四川省绵阳市涪城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0703刑初209号 公诉机关绵阳市涪城区人民检察院。 被告人贾洪全，男，生于1973年8月15日，汉族，四川省绵阳市人，初中文化，无业，住四川省绵阳市游仙区。曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，2012年10月19日被四川省绵阳高新技术产业开发区人民法院判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币三千元；因犯非法持有毒品罪，2017年5月25日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，2018年2月13日刑满释放。因本案，于2019年11月11日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留，同年12月18日被依法执行逮捕。现羁押于绵阳市看守所。 辩护人涂兴安，四川法丛律师事务所律师。 绵阳市涪城区人民检察院以绵涪检一部刑诉〔2020〕177号起诉书指控被告人贾洪全犯贩卖毒品罪，于2020年5月27日向本院提起公诉，本院于同日立案。本案依法组成合议庭，于2020年8月11日公开开庭审理了本案。绵阳市涪城区人民检察院指派检察员王明伦出庭支持公诉，被告人贾洪全及其辩护人涂兴安到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 绵阳市涪城区人民检察院指控：2019年11月10日19时许，被告人贾洪全与买毒人刘某电话约定贩卖毒品冰毒，后贾洪全驾驶川Ｂ×××××小型轿车到了绵阳市涪城区剑门路西段“海珂三千城”小区门口，刘某上车，二人准备在车上交易毒品时，被民警现场查获。从贾洪全随身携带的挎包内搜出浅黄色晶体状物一袋净重25.66克，从其左边裤包内搜出一个玻璃瓶装的红色药片状物36颗净重3.46克，从其右边裤包内搜出浅黄色晶体状物一袋净重0.98克。经绵阳市公安局物证鉴定所鉴定，上述浅黄色晶体状物内均检出甲基苯丙胺，红色药片状物中均检出甲基苯丙胺、咖啡因。 公诉机关认为，被告人贾洪全违法毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺、咖啡因，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。贾洪全因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪的再犯，适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条，从重处罚。贾洪全在刑罚执行完毕后五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条，应当从重处罚。诉请本院依法判处。 被告人贾洪全对指控的事实无异议，辩称公安机关从其身上查获的毒品是用于个人吸食的，应当构成非法持有毒品罪。 辩护人提出的辩护意见是：1.被告人贾洪全应当构成非法持有毒品罪，贾洪全没有贩卖毒品的故意，是购买者主动发短信、打电话要求分400元的毒品，贾洪全也没有牟利的故意和牟利的行为，属于毒品的代购；2.本案系典型的特情引诱，应当对被告人从轻处罚；3.被告人贾洪全为个人吸食而购买毒品，因为朋友关系而分一些给朋友吸食，没有卖给他人，而是特情引诱介入犯罪，社会危害性相对较小，且被告人当庭自愿认罪，请求对其从轻处罚。 经审理查明，2019年11月10日19时许，吸毒人员刘某通过手机短信和电话联系被告人贾洪全购买毒品，二人约定在绵阳市涪城区xx小区门口见面交易。贾洪全驾车到达后，刘某随即上车，正准备交易毒品时，被公安民警现场查获。公安民警从贾洪全随身携带的单肩包中查获浅黄色晶体状物一袋，从其左边裤包中查获内装36颗红色药片状物的透明玻璃瓶一个，从其右边裤包中查获浅黄色晶体状物一小袋，并从贾洪全处查获用于联系刘某的黑色ＶＩＶＯ牌手机一部，以及贾洪全随身携带的银色ＶＩＶＯ牌手机一部及彩色ＶＩＶＯ牌手机一部。经称量，从单肩包中查获的浅黄色晶体状物净重25.66克，红色药片状物共计净重3.46克，从裤包中查获的浅黄色晶体状物净重0.98克。经绵阳市公安局物证鉴定所鉴定，从上述浅黄色晶体状物中均检出甲基苯丙胺，从红色药片状物的检材中检出甲基苯丙胺、咖啡因。公安机关将查获的上述物品予以扣押，并将三部手机随案移送至本院。贾洪全被公安机关抓获归案后如实供述了上述犯罪事实。 案发后，公安机关将扣押的含甲基苯丙胺的毒品26.64克、含甲基苯丙胺、咖啡因的毒品3.46克移交绵阳市公安局涪城区分局禁毒缉毒大队集中销毁。 认定上述事实有受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、户籍信息、到案经过、扣押清单、扣押决定书、收条、毒品移交接收回执、刑事判决书、刑满释放证明书、通话记录、短信记录照片、情况说明等书证；证人刘某的证言；检查笔录、搜查笔录、称量笔录及照片、封存记录、辨认笔录等；现场勘验笔录、现场照片、现场图；鉴定文书及鉴定意见通知书；被告人贾洪全的供述与辩解；视听资料等证据在卷证实。 本院认为，被告人贾洪全违反国家毒品管理法规，向他人贩卖毒品，其行为已触犯国家刑律，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人贾洪全犯贩卖毒品罪的事实清楚、证据确实、充分，本院予以支持。随案移送的黑色VIVO牌手机一部，系供犯罪所用的本人财物，依法应予没收；对随案移送的另外两部VIVO牌手机，未查实系供犯罪所用的财物，但可作为财产刑可供执行的财产。被告人贾洪全在刑罚执行完毕以后五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人贾洪全曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法从重处罚。被告人贾洪全到案后如实供述本案犯罪事实，可以从轻处罚。被告人贾洪全在贩卖毒品被公安机关抓获后，其随身携带被查获的含甲基苯丙胺的毒品26.64克、含甲基苯丙胺、咖啡因的毒品3.46克应视为其贩卖毒品数量，但上述毒品尚未流入社会即被查获，量刑时可以酌情从轻处罚。对被告人贾洪全及其辩护人关于贾洪全的毒品是用于个人吸食，构成非法持有毒品罪的辩解、辩护意见，本院不予采纳；对辩护人所提本案系毒品代购的辩护意见，无事实依据，本院不予采纳；对辩护人所提本案系特情引诱案件，应当对贾洪全从轻处罚的辩护意见，经查，无证据显示本案系特情引诱案件，且本案是否存在特情，与定罪量刑并无关联，该辩护意见与事实及法律不符，本院不予采纳。 综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人贾洪全犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币三万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月11日起至2029年5月10日止，罚金限判决生效后十日内缴纳。） 二、随案移送的黑色VIVO牌手机一部，予以没收； 三、随案移送的银色VIVO牌手机一部、彩色VIVO牌手机一部，作为判决第一项财产刑可供执行财产； 四、对公安机关扣押的含甲基苯丙胺的毒品26.64克、含甲基苯丙胺、咖啡因的毒品3.46克予以没收（公安机关已移交绵阳市公安局涪城区分局禁毒缉毒大队进行销毁）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  王茜 人民陪审员  赵清 人民陪审员  姚平 二〇二〇年八月十一日 书 记 员  刘娟 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。