山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终5425号 上诉人（原审原告）:姜洪升，男，1975年10月24日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：丁明，山东凯翔律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:青岛双星轮胎工业有限公司，住所地青岛市黄岛区泊里镇港兴大道66号。 委托诉讼代理人：韩德俊，山东青衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈瑞志，山东青衡律师事务所律师。 上诉人姜洪升因与被上诉人青岛双星轮胎工业有限公司（以下简称双星公司）劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2018）鲁0211民初6491号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 姜洪升上诉请求：1.撤销一审判决，改判双星公司支付姜洪升违法解除劳动合同赔偿金152000元、工资3072元、带薪年休假工资5517元、法定节假日工资4965元、医疗补助费24000元。2.双星公司承担全部诉讼费用。事实与理由：1.双星公司违法解除双方之间的无固定期限劳动合同，应当向姜洪升支付经济赔偿金。姜洪升于1998年5月到双星公司工作，双方签订了自2008年4月1日起的无固定期限劳动合同。因工作中突发疾病，姜洪升自2015年4月14日至2015年9月30日休病假，之后双星公司安排姜洪升从事保洁工作。双星公司于2017年4月13日以旷工为由解除了双方之间的劳动合同。因双星公司计划整体搬迁及姜洪升身体条件等原因，在此期间姜洪升一直按照双星公司的要求在原工作地点工作，直至被无故解除劳动合同。双星公司违法解除与姜洪升的劳动合同，双星公司的考勤表均系单方制作并且互相矛盾。考勤表记载姜洪升自2017年3月14日起连续旷工，同时还显示姜洪升在2017年3月14日享受带薪年休假。抛却姜洪升是否享受年休假及是否同意休带薪年休假不说，依据内容自相矛盾的考勤表来认定姜洪升旷工证据不足。双星公司的规章制度及解除程序违法，双星公司没有组织姜洪升学习规章制度，也没有公示规章制度，对职工没有约束力，不能作为解除劳动合同的依据。因双星公司没有通知姜洪升，故姜洪升一直在黄岛区原工作地址上班。双星公司可以现场通知而未通知，就私自以公告通知的方式解除劳动合同不妥。2.姜洪升休完病假回双星公司上班后，双星公司的地址由黄岛区市区搬往董家口港。双星公司没有考虑姜洪升的身体状况，无故解除双方劳动合同，应当支付姜洪升医疗补助费。对于双方劳动关系存续期间的法定节假日工资及未享受带薪年休假的工资，双星公司应当向姜洪升支付。 双星公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。 姜洪升向一审法院起诉请求：1.判令双星公司支付违法解除劳动合同赔偿金152000元、工资3072元、带薪年休假工资5517元、法定节假日工资4965元、医疗补助费24000元。2.由双星公司承担诉讼费。 双星公司向一审法院起诉请求：1.判决双星公司无须支付赔偿金81130元、带薪年休假工资315.40元；2.诉讼费由姜洪升承担。 一审法院查明事实：姜洪升于1998年5月到双星公司工作，双方签订了自2008年4月1日起至法定解除或者终止劳动合同条件出现时止的无固定期限劳动合同。2015年4月14日至2015年9月30日期间，姜洪升因病未到双星公司工作，经一审法院判决，双星公司应支付姜洪升该期间的病假工资13898.22元、2016年1月至8月31日期间的带薪年休假工资1327.45元。姜洪升病假结束后，双星公司安排其从事保洁工作。姜洪升自2017年3月1日之后再未上班，双星公司按照姜洪升申请仲裁的地址和现在仍在用的电话向姜洪升邮寄限期上班的特快专递，因姜洪升不接电话、找不到姜洪升，特快专递未送到。2017年4月8日，双星公司通过大众日报公告，要求姜洪升于2017年4月11日前到公司上班，逾期将按公司相关规定处理。因姜洪升仍未上班，2017年4月13日双星公司依照公司的规章制度并报经工会同意解除了与姜洪升的劳动合同。解除劳动合同报告书记载的解除时间为2017年4月13日。解除劳动合同前12个月姜洪升的月平均工资为2135元，双星公司为姜洪升投交保险至2017年3月份，工资发放至2017年3月份。 2016年12月至2017年2月期间，姜洪升的应发工资均为1715元，实发1340.97元；2017年3月应发工资921.20元，实发工资547.17元；4月工资为0元。 双星公司2017年3月份考勤表记载姜洪升自2017年3月1日至14日休年休假10天，2017年3月15日至3月31日、2017年4月1日至12日期间均系旷工。 2018年1月18日，姜洪升向青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决双星公司支付姜洪升：违法解除劳动合同赔偿金152000元、工资3072元、带薪年休假工资5517元、法定节假日工资4965元、医疗补助费24000元。 2018年3月27日，青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出青黄劳人仲案字[2018]第10419号裁决书，裁决：1.双星公司支付姜洪升赔偿金81130元、带薪年休假工资315.40元。2.驳回姜洪升的其他仲裁请求。姜洪升和双星公司对该裁决书均不服，分别诉至一审法院。 一审法院认为，姜洪升在2017年3月15日之后未到双星公司上班，经双星公司特快专递、公告通知后仍未上班，双星公司依照公司的规章制度并经工会同意解除了姜洪升的劳动合同，符合劳动合同法的相关规定，对姜洪升要求双星公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，一审法院不予支持。 姜洪升2016年1月1日至2016年8月31日期间的带薪年休假工资，经一审法院判决，支持了姜洪升带薪年休假工资1327.45元。对2016年9月至2016年12月31日期间4天的带薪年休假工资，双星公司未提交证据证明安排姜洪升休假，应支付姜洪升带薪年休假工资884.97元(2406元/月÷21.75×4×200%)。双星公司认可姜洪升工作至2017年3月14日，一审法院对此不持异议。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：(当年度在本单位已过日历天数/365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”的规定，2017年3月14日前姜洪升带薪年休假天数为0，不享受2017年的带薪年休假，对姜洪升要求支付2017年带薪年休假工资的请求，一审法院不予支持。对姜洪升主张带薪年休假工资过高部分，一审法院不予支持。双星公司主张在2017年3月1日至3月14日安排姜洪升休年休假，但未提交相关证据，一审法院对双星公司的主张不予采纳。 双星公司已足额发放了姜洪升上班期间的工资，对姜洪升主张工资3072元的请求，一审法院不予支持。 根据《最高人民法院(三)》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，姜洪升主张加班，未提交加班的证据，对姜洪升要求双星公司支付法定节假日工资的请求，一审法院不予支持。 姜洪升要求双星公司支付医疗补助费的诉讼请求，不符合《关于贯彻执行若干问题的意见》(劳部发[1995]309号)第35条的规定，一审法院不予支持。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第(二)项，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《最高人民法院(三)》第九条，《关于贯彻执行若干问题的意见》(劳部发[1995]309号)第35条之规定，判决：一、双星公司于判决生效之日起10日内支付姜洪升带薪年休假工资884.97元。二、驳回姜洪升要求双星公司支付违法解除劳动合同赔偿金152000元、工资3072元、法定节假日工资4965元、医疗补助费24000元的诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，均由双星公司承担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 二审查明，2015年6月1日，双星集团有限责任公司第三届职代会第二次联席会议审议通过了《双星集团员工行为规范》（V2.0版）。该行为规范规定，连续旷工三天或年内累计旷工5天构成一级违规，员工的行为构成一级违规则视同违反《劳动合同法》第三十九条之规定，企业有权解除劳动合同并无需支付任何经济补偿金。2015年9月19日，姜洪升签字确认收到《双星集团员工行为规范》（V2.0版），确认阅读并理解所有条款，承诺严格规范自己的行为。 二审查明的其他事实与一审一致。 本院认为，本案争议的焦点问题是：双星公司应否支付姜洪升违法解除劳动合同赔偿金、工资差额、带薪年休假工资、法定节假日工资、医疗补助费，及其金额如何认定。 姜洪升自2017年3月15日起未到岗工作，双星公司通过特快专递及公告的方式催告其到岗，且特快专递邮寄的地址为姜洪升申请仲裁时提供的地址，特快专递载明的电话号码姜洪升仍在使用。本院认定，姜洪升经催告未按要求到岗工作，构成旷工，且旷工时间超过5天。依据经民主程序制定并向劳动者公示的《双星集团员工行为规范》（V2.0版）之规定，在征得工会同意后，双星公司解除与姜洪升之间的劳动合同，其行为并不违法。姜洪升主张双星公司应向其支付违法解除劳动合同赔偿金，没有事实和法律依据，本院不予支持。一审法院对工资差额、带薪年休假工资、法定节假日工资、医疗补助费的认定正确，本院不予变更。 综上，姜洪升的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由姜洪升负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  李 蕾 审判员  刘昭阳 二〇二〇年八月四日 法官助理 张雅彬 书记员韩平 书记员张恬