安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖03民终2534号上诉人（原审原告）：蚌埠市天食物流有限责任公司，住所地安徽省蚌埠市淮上区双墩大道1590号1号楼。法定代表人：王进章，该公司总经理。委托诉讼代理人：平凡，安徽红点律师事务所律师。委托诉讼代理人：平俊杰，安徽红点律师事务所律师。上诉人（原审被告）：史拴文，男，1980年8月15日出生，汉族，住安徽省蚌埠市蚌山区。委托诉讼代理人：洪克平，蚌埠市高新法律服务所法律工作者。上诉人蚌埠市天食物流有限责任公司（以下简称天食物流公司）与上诉人史拴文因劳动争议一案，不服安徽省蚌埠市淮上区人民法院（2020）皖0311民初1327号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天食物流公司上诉请求：撤销一审判决,改判支持天食物流公司的一审诉讼请求或者将本案发回重审。事实和理由:一、一审法院认定双方于2019年9月30日解除劳动合同错误。史拴文于2015年7月入职天食物流公司任驾驶员,2015年8月1日与天食物流公司签订书面劳动合同,期限4年,到2019年7月31日期限届满。合同期满后,天食物流公司以同等待遇要求与其续签劳动合同,史拴文未置可否。2019年8月23日史拴文不再到公司上班,此后公司多次通过微信通知史拴文回公司上班、报账,史拴文均予以拒绝。史拴文的劳动合同期满后,天食物流公司以同等待遇要求与其签订劳动合同,史拴文拒不同意,双方已无劳动关系,也无须再解除劳动关系。即便是史拴文在原劳动合同期满后与天食物流公司形成了新的事实劳动关系,史栓文以提前一个月通知的方式行使合同解除权,其在劳动合同解除之前也应提供正常的劳动,其于2019年8月23日不再到天食物流公司上班,虽经天食物流公司多次联系要求其回公司上班,其不予理会,是以自己的行为解除了与天食物流公司之间的劳动关系,解除时间是2019年8月23日,而不是2019年9月30日。二、一审法院认定史栓文月工资为5074.06元错误。史拴文在天食物流公司工作期间实行的是计件工资,劳动合同约定的计件标准是:车辆运行每公里0.33元,后上调至每公里0.45元、0.48元,史拴文离职前12个月的月平均计件工资为3445.06元,由于其工作内容是长途运输,需要与天食物流公司保持畅通联系,公司每月向其发放129元的电话费,该电话费是双方工作联系必要支出费用,是天食物流公司应当向电信服务商支付的费用,只是因为双方的联系利用了史栓文原有的手机,天食物流公司把本应由自己向电信服务商支付的电话费支付给了史栓文,再由史栓文支付给电信服务商,电话费不是天食物流公司向史栓文发放的福利,更不是史栓文的工资组部分,不应计入史栓文的工资。天食物流公司与史栓文在《天食物流公司大型车辆驾驶员劳动合同补充标准》第2条约定:对主动要求不参加社会保险而要求领取补助的驾驶员,公司每人每月以基本工资名义发社会保险补助1500元,如驾驶员要求参加社会保险无补助,如驾驶员事后要求补缴社会保险的,应将已领补助退回并不得要求公司给付双倍经济补偿金。由上述约定可以看出,史栓文基本工资中有1500元实质上并非工资,而是公司对史栓文放弃社会保险的补偿,史拴文离职前12个月的月平均工资是3445.06元。三、史拴文在天食物流公司实行的是综合工时制度,天食物流公司不欠史拴文年休假工资。天食物流公司是运输企业,史拴文的岗位的驾驶员,工作任务是长途运输,这种工作性质决定,史拴文不可能实行标准工时制度。《天食物流公司大型车辆驾驶员劳动合同补充标准》第6条约定:驾驶员确保安全行驶的条件下自行安排休息及休假时间,按公里计酬,无加班工资。天食物流公司统计史拴文离职前12月个驾驶车辆运行里程为88807公里,按每月工作22天,以每小时55公里的车辆运转速度计算,史拴文每天工作的平均时间不到6.11小时。史栓文的工作时间远未达到国家标准工作时间,其工作时间与国家标准工作时间的差额就是其自行安排的休息休假时间,这里在的休息休假也包括年休假。史栓文依照合同的约定自行安排了年休假,天食物流公司不应再向其支付年休假工资。三、一审法院判决天食物流公司按平均工资给付史拴文2019年7月1日至8月22日的工资错误。依照双方的劳动合同和补充合同,史栓文实行的是计件工资,按照双方发放工资的约定和惯例,史栓文于每月底与公司结算,确认其实际完成的工作量和应得的劳动报酬,扣除史栓文预支的费用和占有的公司运费收入,以多退少补的方式发放工资。史栓文没有领取2019年7月1日至8月22日的工资是其拒不到公司结算造成的,法院如果判决天食物流公司支付史栓文这个期间的工资也应当是判决天食物流公司按双方劳动合同中约定的工资结算发放办法进行结算并据实发放,同时判决史栓文返还向天食物流公司的借款和占有的公司的运费收入。四、一审法院判决天食物流公司向史栓文支付2019年8月23日至9月30日的生活费错误。史栓文实行的是计件工作,其于2019年8月23日无故拒绝到公司上班,没有提供劳动,天食物流公司无须向其支付劳动报酬,一审法院判决天食物流公司向其支付在此期间的生活费没有法律依据。五、史拴文无权要求天食物流公司向其支付经济补偿金。《天食物流公司大型车辆驾驶员劳动合同补充标准》第2条约定:对主动要求不参加社会保险而要求领取补助的驾驶员,公司每人每月以基本工资名义发社会保险补助1500元,如驾驶员要求参加社会保险无补助,如驾驶员事后要求补缴社会保险的,应将已领补助退回并不得要求公司给付双倍经济补偿金。史拴文主动要求不参加社会保险并按月领取了1500元的社保补贴,天食物流公司还为其购买了商业意外险,现史拴文向公司主张双倍经济补偿金,违背了诚实信用原则。史拴文是原劳动合同期满后拒不同意与天食物流公司签订新的劳动合同,在形成22天的事实劳动关系后主动离职,不符合法律规定的用人单位支付经济补偿金和双倍经济补偿金的条件。史拴文辩称，一、史拴文的工资标准是7500元，一审未查清事实，仅仅依据天食物流公司提供的工资补助认定史拴文工资是3000多元，基本工资是1500元，电话费是129元，史拴文的工资还应包括油补每月2800元左右，安全奖每年400元，在天食物流公司提供的劳动合同补充标准上面的第三条已经明文规定油料定核每百公里35升，结余的部分为驾驶员所有。天食物流公司在仲裁提供的证据中有两张是油补是划掉的，天食物流公司在一审中提供的证据中有两张是油补。史拴文提供的16张费用报销单证明油补。二、天食物流公司没有给史拴文买社保，在费用报销单上清楚的写明1629元是基本工资，没有安排史拴文公休假，根据证据规则和仲裁法明文规定，只要证明天食物流公司与史拴文有劳动关系，举证责任就在天食物流公司。天食物流公司故意隐瞒油补的事实，应当承担举证责任。三、一审法院认定双方于2019年9月30日解除劳动合同是正确的，合同到期后史拴文继续在天食物流公司工作，已经成立事实劳动关系。综上，二审法院应驳回天食物流公司的上诉请求。史拴文上诉请求：依法改判支持史拴文经济补偿金33750元,年休假工资10344.83元,工资13017.24元。事实与理由:天食物流公司未提供史拴文签字的工资表,一审仅以没经过史拴文签字的公里数的结算单就认定史拴文的工资3445.06元错误,史拴文的工资应是7500元,天食物流公司对于史拴文其它工资收入并未举证,一审未查明事实,应采取史拴文提出的工资标准7500元,仲裁也是这样采信的。综上，请依法予以改判。天食物流公司辩称，史拴文上诉称其月工资是7500元没有任何证据,天食物流公司在仲裁和一审阶段均提供了证实其月平均工资的证据，即史拴文离职前12月领取工资的财务凭证，史拴文称该财务凭证没有其签字，其不予认可的理由不能成立。史拴文没有签字的是财务凭证的封面，该封面所带附件包括史拴文当月的行车的里程统计、借支的差旅费借条、代收的运费统计等，这些附件有的有史拴文的签名，有的是史拴文自己书写，上述证据的原件在劳动仲裁和一审阶段都作为证据出示过。天食物流公司向一审法院起诉请求：1、判决确认天食物流公司、史拴文双方劳动合同期满自行解除劳动关系，不需要另行裁决解除劳动关系；2、判决确认天食物流公司不需要支付史拴文经济补偿金；3、判决确认天食物流公司不需要支付史拴文未休年休假工资；4、判决确认天食物流公司不需要支付史拴文工资；5、本案诉讼费由史拴文承担。一审法院认定事实：史拴文于2015年7月入职天食物流公司任驾驶员，2015年8月1日与天食物流公司签订书面劳动合同，期限四年，到2019年7月31日期限届满。双方约定按公里数计算工资另支付1,500元社保费用及129元电话费。合同期满后，史拴文继续在天食物流公司从事工作至2019年8月23日。史拴文在天食物流公司工作期间，未按年休假规定休假，天食物流公司亦未支付年休假工资。2019年9月1日，史拴文提起劳动仲裁申请，请求：1、依法解除劳动合同（理由是单位未给其缴纳社保和拖欠工资并在家养病。）；2、支付经济补偿60,000元；3、支付公休假工资22,500元；4、依法缴纳2015年1月至2019年9月的社保金；5、支付2019年7月至9月份工资22,500元；6、加班费25,000元。蚌埠市淮上区劳动人事争议仲裁委员会做出蚌淮劳人仲裁（2019）52-1号裁决：一、申请人史拴文与被申请人天食物流公司于2019年9月30日解除劳动关系；二、被申请人天食物流公司自本裁决书生效之日起十五日内支付申请人史拴文2015年8月1日至2019年9月30日期间解除劳动关系经济补偿33,750元（7,500元/月×4.5个月）；三、被申请人天食物流公司自本裁决书生效之日起十五日内支付申请人史拴文2016年8月1日至2019年8月22日期间未休年休假工资10,344.83元（7,500元÷21.75天×2天200%＋7,500元÷21.75天×5天×200%×2年+7,500元÷21.75天×3天×200%)）四、被申请人天食物流公司自本裁决书生效之日起十五日内支付申请人史拴文2019年7月1日至2019年8月22日期间的工资13,017.24元(7,500元+7,500元.21.75天X16天)及2019年8月23日至2019年9月30日期间的生活费1,232.48元(1,380元70%.21.75天X6天+1,380元70%)）五、驳回申请人史拴文的其他仲裁请求。同日，蚌埠市淮上区劳动人事争议仲裁委员会做出蚌淮劳人仲裁（2019）52-2号裁决（终局裁决）：被申请人天食物流公司自本裁决书生效之日起十五日内为申请人史拴文补缴2015年8月至2019年9月期间的基本养老、基本医疗、生育、失业、工伤保险费单位应承担部分(具体金额由社会保险经办机构依法核定)。一审法院认为，本案双方争议的主要问题是：双方劳动合同关系何时解除；是否应当支付经济赔偿金；史拴文月工资数额；年休假工资是否应当支付等。一、关于双方劳动合同解除时间问题。2015年8月1日，史拴文与天食物流公司签订的劳动合同约定合同期限四年，自2015年8月1日至2019年7月31日止。该合同到期后，双方未续签合同，史拴文继续在天食物流公司工作。上述事实，可以证实双方合同到期后，属劳动关系终止后形成的事实劳动关系。史拴文以提起劳动争议仲裁的方式解除劳动关系，其提出仲裁申请的时间（2019年9月1日），视为向天食物流公司书面提出解除劳动合同的日期。依照《劳动合同法》第三十七条关于“劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同”的规定，双方事实劳动关系自2019年9月30日解除。原告主张自劳动合同期限届满之日双方劳动关系自行解除的主张，与事实不符，不予支持。二、关于支付经济补偿金问题。史拴文与天食物流公司2015年8月1日签订的劳动合同为规定期限合同，于2019年7月31日劳动合同到期。《劳动合同法》第四十四条第一项的规定，双方劳动关系终止。在此之后双方未签订劳动合同，形成的事实劳动关系。事实劳动关系形成后，天食物流公司未给史拴文缴纳社保、支付工资，史拴文以此为由提出解除劳动关系，天食物流公司应当支付经济赔偿金。关于支付的年限，史拴文在天食物流公司工作时间为2015年7月至2019年9月计4年3个月，依法支付工作年限本院认为，应当按照4.5个月平均工资支付经济赔偿金。三、关于史拴文工资数额，天食物流公司举证史拴文公里数结算单、及会计凭证证明，史拴文2018年7月至2019年7月间的12个月平均公里工资为3,445.06元，对此本院予以采信。对双方合同约定的社保费用1,500元，在无证据证实因劳动者的原因无法缴纳社会保险的情况下，双方约定违反了用人单位应当为劳动者缴纳社会保险的相关规定、因该费用按月发放，同时，天食物流公司亦将该费用在会计凭证中作为基本工资记账，故应认定为工资性质，另外电话费129元亦属工资性质应一并计入工资，以上史拴文12个月的平均工资收入为5,074.06元。史拴文关于其工作为7,500元的主张，未提交证据证实，不予采信。四、关于年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》规定，单位应当保证职工享受年休假。职工累计工作已满1年不满10年的年休假为5天，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。史拴文在天食物流公司工作4年多，天食物流公司未安排其享受年休假，应当支付（4-1）×5=15天的年休假工资，即15×5074.06/21.75×200%=6,998.70元。天食物流公司关于以双方约定“驾驶员确保安全行驶的条件下自行安排休息及休假时间，按公里计酬，无加班工资。”为由不应支付年休假工资报酬的意见，不符合法律的规定，不予支持。关于史拴文仲裁请求的加班费，因其未提交加班的相关证据，无事实依据，不予支持。结合史拴文劳动争议申请事项，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条第一款第二、三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款的规定判决：一、蚌埠市天食物流有限责任公司与史拴文于2019年9月30日解除劳动关系;二、蚌埠市天食物流有限责任公司于判决生效后7日内支付史拴文解除劳动关系经济补偿22,833.27元(5,074.06元/月×4.5个月）；三、蚌埠市天食物流有限责任公司于判决生效后7日内支付被告史拴文2016年8月1日至2019年8月22日期间未休年休假工资6,998.70元；四、蚌埠市天食物流有限责任公司于判决生效后7日内支付史拴文2019年7月1日至2019年8月22日期间的工资8,806.70元(5,074.06元+5,074.06元÷21.75天×16天)及2019年8月23日至2019年9月30日期间的生活费1,232.48元(1,380元×70%÷21.75天×6天+1,380元×70%)）五、驳回蚌埠市天食物流有限责任公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由蚌埠市天食物流有限责任公司负担。二审中，天食物流公司没有提交新证据。史拴文提供了两组证据：证据一、费用报销单16张（复印件），证明史拴文的工资三分之一是由油补组成，油补是职工的补助，根据国务院工资条例是应当算作工资的一部分，原件在天食物流公司，应当由天食物流公司出示。证据二、交警罚款单2张及费用报销单1张、销货清单3张、运输单3张、送货单1张，证明史拴文开皖Ｃ×××××号车，和史拴文16张费用报销单车号是一样的，与天食物流公司在法院举证的费用报销单有油补的车号也完全一样。证据已经形成了证据链，应当认定史拴文的工资是7500元。天食物流公司质证意见：证据一是复印件，史拴文称是手机拍的，但是未带原始载体手机，且从复印件看出不是手机拍照打印出来的，该证据来源不清，不予质证。证据二中天食物流公司认可史拴文开皖Ｃ×××××号车，费用报销单及交警罚款单真实性无异议，销货清单及送货单的真实性不予认可，无法证明与天食物流公司的关联性，且证据二均达不到史拴文的证明目的。本院认证意见：证据一系复印件，且天食物流公司不予认可，本院对该组证据真实性不予确认；证据二中的费用报销单及交警罚款单真实性予以确认，对销货清单及送货单的真实性不予评判。天食物流公司对一审判决查明的“双方约定按公里数计算工资另支付1,500元社保费用及129元电话费”、“未按年休假规定休假”提出异议，认为将1500元社保费用及129元电话费计算为基本工资错误，对其余事实无异议。史拴文对一审判决查明的“双方约定按公里数计算工资另支付1,500元社保费用及129元电话费”提出异议，认为双方约定按公里数计算工资计算的工资只是一部分，应当包括油补和安全奖，对其余事实无异议。经审查，本院对一审判决查明的事实予以确认。另查明，《天食物流公司大型车辆驾驶员劳动合同补充标准》约定了油料定额、灯光罚款、安全奖励等补贴、罚款方式，即实际油耗低于定额的节约部分归驾驶员、无灯光罚款补贴每车每年400元、无事故按规定给予奖励、发生事故按规定给予处罚、不执行调度安排按规定给予处罚、未及时报账还清借款收取滞纳金等内容。综合各方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：一、双方解除劳动合同时间如何认定；二、史拴文的工资标准如何确定；三、天食物流公司是否应向史拴文支付经济补偿金。四、天食物流公司是否应向史拴文支付未休年休假工资；五、史拴文主张的2019年7月至9月工资如何确定。一、关于双方解除劳动合同的时间认定依据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，劳动合同解除是指劳动合同生效以后，履行完毕之前，当具备合同解除条件时，由当事人一方或者双方的意思表示而导致劳动关系提前消灭的法律行为。而劳动合同终止是指劳动合同的法律效力依法被消灭，即劳动合同所确立的权利和义务由于一定的法律事实的出现而终结。本案中，天食物流公司上诉认为双方签订的书面劳动合同期限届满后，公司要求与史拴文续签劳动合同，史拴文拒不同意，双方之间的劳动合同因期限届满终止。经审查，天食物流公司与史拴文签订的书面劳动合同期限届满后，史拴文继续在天食物流公司工作，双方之间又形成新的事实劳动关系，天食物流公司上诉认为双方劳动合同因期限届满而终止的理由不能成立。依据法律规定，解除劳动合同应当具备合同解除条件，天食物流公司并未提供证据证明公司依法解除劳动合同，而史拴文于2019年9月1日申请劳动仲裁，认为天食物流公司未依法为其缴纳社会保险费，要求解除劳动合同，并于仲裁开庭时明确解除劳动合同的时间为2019年9月30日。双方当事人对未缴纳社会保险费的事实均认可，天食物流公司未为史拴文缴纳社会保险费违反法律规定，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。史拴文可以因用人单位违法随时解除劳动合同，故天食品物流公司与史拴文解除劳动合同的时间应当确定为2019年9月30日。二、关于史拴文工资标准如何确定天食物流公司主张史拴文工资标准为每月3445.06元，史拴文主张其工资标准为每月7500元。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”天食物流公司作为用人单位，有义务书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，故天食物流公司应当对其工资发放情况承担举证责任。天食物流公司为证明其主张提供了《全日制用工劳动合同》、《天食物流公司大型车辆驾驶员劳动合同补充标准》，上述证据载明史拴文实行计件工资，计件单位为每公里0.33元，电话费补助每车每月129元。同时约定油料定额、灯光罚款、安全奖励等补贴、罚款方式，即实际油耗低于定额的节约部分归驾驶员、无灯光罚款补贴每车每年400元、无事故按规定给予奖励、发生事故按规定给予处罚、不执行调度安排按规定给予处罚、未及时报账还清借款收取滞纳金等内容。天食物流公司提供的史拴文发放工资和补助统计表载明史拴文离职前发放的工资及补助情况，工资按每公里0.45元或0.48元计算，补助金额为每月1629元（即1500元社保补贴+129元电话费补助），统计表载明史拴文离职前12个月平均每月发放工资和补助为5074.06元。为证明统计表的真实性天食物流公司又提供了与统计表相对应的费用报销单。经审查，其提供的部分费用报销单中载明有油补的事实，分别为：2019年7月12日油补6825.48元、2019年7月17日油补4336.51元、2019年8月1日油补7194.32元。虽双方未结算，统计表中亦没有发放油补的记载，但结合双方签订补充协议中有油补的约定内容，能够认定天食公司提供统计表载明的工资和补助并非史拴文全部工资，天食物流公司对其主张的工资标准未完成举证证明责任。史拴文主张其每月工资标准为7500元。经审查，史拴文每月工资收入中的1500元系社会保险补助、129元系电话费用，该两项费用是否应当计入史拴文工资。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。天食物流公司与史拴文签订的案涉《全日制用工劳动合同》特别约定条款第十八条明确载明：“乙方申请不要求甲方为其参加各项社会保险费用1500元，如甲方今后为乙方参加社会保险，乙方所收的上述费用应退还给甲方。”《天食物流公司大型车辆驾驶员劳动合同补充标准》第二条明确规定：“对主动要求不参加社会保险而要求领取补助的驾驶员，公司每人每月以基本工资名义发社会保险补助1500元”。用人单位为劳动者缴纳社会保险费系其法定义务，天食物流公司以现金发放社保补贴的形式不符合法律规定，《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定，违反法律、行政法规强制性规定的或者用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的劳动合同无效。因此，天食物流公司与史拴文之间社保补贴的约定及劳动者书面承诺放弃参加社会保险，因不符合法律规定，均属无效。该社保补贴1500元并非工资组成部分，不应当计入史栓文每月工资数额。史拴文辩称签署《全日制用工劳动合同》时是空白合同，其不知道1500元是社会保险补助，并未提供证据证明，史拴文系完全民事行为能力人，在案涉《全日制用工劳动合同》和《天食物流公司大型车辆驾驶员劳动合同补充标准》上签字，该两份合同均已对1500元的性质有明确说明，其应当知道1500元的性质是社会保险补助而不是基本工资。129元话费系天食物流公司以基本工资名义固定每月向史拴文发放，应当计入工资数额。综上，在天食物流公司未举证证明史拴文工资标准的情况下，依据史拴文主张的工资标准每月7500元，扣除不属于工资性质的社会保险补助1500元，史拴文工资标准应为每月6000元。一审法院认定史拴文工资标准有误，本院予以纠正。三、关于天食物流公司是否应向史拴文支付经济补偿金天食物流公司上诉认为因史拴文主动要求不参加社会保险并按月领取了1500元的社保补贴，且《天食物流公司大型车辆驾驶员劳动合同补充标准》第2条约定“驾驶员事后要求补缴社会保险的,应将已领补助退回并不得要求公司给付双倍经济补偿金”，故史拴文无权要求天食物流公司向其支付经济补偿金。社会保险具有强制性，用人单位为劳动者缴纳社会保险费系法定义务，并不因劳动者的放弃而免除用人单位的该项法定义务，双方亦不能对放弃法定义务作出任何免责承诺。本案中，因天食物流公司未缴纳社会保险费用及拖欠工资，导致史拴文单方解除劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。天食物流公司应当向史拴文支付经济补偿金。天食物流公司上诉认为其不应当支付经济补偿金的上诉理由不能成立，本院不予支持。经核算，天食物流公司应向史拴文支付经济补偿金27000元(6000元/月×4.5个月）。四、关于天食物流公司是否应向史拴文支付未休年休假工资天食物流公司上诉认为史拴文每天工作的平均时间不到6.11小时，远未达到国家标准工作时间,其工作时间与国家标准工作时间的差额就是其自行安排的休息休假时间,史栓文依照合同的约定自行安排了年休假，天食物流公司不应再向其支付年休假工资。史拴文作为大车司机，其工作时间和内容并不能简单以车辆在路上行驶时间计算，天食物流公司主张史拴文工作时间低于国家标准时间理由不充分。天食物流公司未提供证据证明其已经安排史拴文休假或者给予未休年休假工资报酬，应当承担举证不能的后果。现有证据能够证明史拴文在天食物流公司工作4年多，经核算，天食物流公司应支付史拴文未休年休假工资11034元（6000元/月÷21.75天×20天×200%）。因史拴文主张未休年休假工资10344.83元未超过该数额，本院对史拴文该项上诉请求予以支持。五、关于史拴文主张的2019年7月至9月工资如何确定天食物流公司上诉认为史栓文没有领取2019年7月1日至8月22日的工资是其拒不到公司结算造成的,如果判决天食物流公司支付史栓文该期间的工资也应当是判决天食物流公司按双方劳动合同中约定的工资结算发放办法进行结算并据实发放,同时判决史栓文返还向天食物流公司的借款和占有的公司的运费收入。因双方至今未结算，且史栓文是否应向天食物流公司返还借款和占有的公司的运费收入与本案属于不同法律关系，当事人可另行主张。如前文评判，双方的劳动合同自2019年9月30日解除，劳动合同未解除之前，天食物流公司依法应当向史拴文支付工资。天食物流公司上诉还认为因史栓文实行的是计件工作,其于2019年8月23日无故拒绝到公司上班,没有提供劳动,天食物流公司无须向其支付劳动报酬。经审查，史拴文认可从2019年8月28日之后未到公司上班，理由为2019年8月28日回公司算帐，与公司发生纠纷，后一直请假看病未上班，但未提供相关治疗病历及履行请假手续的证据，应当认定为无正当理由不提供劳动。依据《安徽省工资支付规定》第十四条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以不支付其期间的工资：（一）事假；（二）无正当理由不提供劳动的；（三）由于劳动者本人的原因中止劳动合同。”因此，天食物流公司应当支付史拴文2019年7月1日至2019年8月28日的工资，工资标准应当按前文评判每月6000元计算。经核算，应为11517元[6000元+（6000元/月÷21.75天）×20天]。一审法院对2019年8月28日之后的工资按生活费计算不当，依据《安徽省工资支付规定》第二十七条规定，生活费是指非劳动者原因用人单位停工、停产，超过1个月工资支付周期，用人单位没有安排劳动者工作的，应当按不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者生活费。故一审判决适用法律错误，本院予以纠正。另，关于史拴文仲裁请求的加班费，因其未提交加班的相关证据，无事实依据，一审法院不予支持，并无不当。综上，天食物流公司、史拴文的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条、第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持安徽省蚌埠市淮上区人民法院（2020）皖0311民初1327号民事判决第一项，即蚌埠市天食物流有限责任公司与史拴文于2019年9月30日解除劳动关系；二、撤销安徽省蚌埠市淮上区人民法院（2020）皖0311民初1327号民事判决第五项，即驳回蚌埠市天食物流有限责任公司的其他诉讼请求；三、变更安徽省蚌埠市淮上区人民法院（2020）皖0311民初1327号民事判决第二项为蚌埠市天食物流有限责任公司于判决生效后7日内支付史拴文解除劳动关系经济补偿金27000元(6000元/月×4.5个月）；四、变更安徽省蚌埠市淮上区人民法院（2020）皖0311民初1327号民事判决第三项为蚌埠市天食物流有限责任公司于判决生效后7日内支付史拴文未休年休假工资10344.83元；五、变更安徽省蚌埠市淮上区人民法院（2020）皖0311民初1327号民事判决第四项为蚌埠市天食物流有限责任公司于判决生效后7日内支付史拴文2019年7月1日至2019年8月28日期间的工资11517元[6000元+（6000元/月÷21.75天）×20天]；六、驳回蚌埠市天食物流有限责任公司其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由蚌埠市天食物流有限责任公司负担8元，由史拴文负担2元；二审案件受理费10元，由蚌埠市天食物流有限责任公司负担8元，由史拴文负担2元。本判决为终审判决。审判长 庞 玲审判员 李小芹审判员 穆 莉二〇二〇年八月二十五日法官助理高帅书记员朱静附：本案适用相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条下列劳动合同无效或者部分无效:（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的。对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。