安徽省明光市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1182民初2606号 原告:汪广江,男,1953年4月17日生,汉族,住安徽省明光市。 指定监护人:**,男,汉族,1979年9月28日生,住安徽省明光市四眼井东巷12号,身份证号码3411271979××××××××（系原告之子）。 委托诉讼代理人：胡学仕，明光市明光法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：王文生，安徽洪武律师事务所律师。 被告：明光市升阳升清洁服务有限公司，住所地:安徽省明光市车站路587号,统一社会信用代码91341182MA2N19FT40(1-8)。 法定代表人：何泽宽，总经理。 委托诉讼代理人：黄勇，公司员工。 原告汪广江与被告明光市升阳升清洁服务有限公司（以下简称升阳升公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告汪广江指定监护人**、委托诉讼代理人王文生，被告升阳升公司的委托诉讼代理人黄勇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告汪广江向本院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金等共计人民币415016.34元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年11月21日,原被告双方签订一份《临时聘用退休人员协议》,被告聘用原告为清洁工,月工资1300元,加班费另外计算,多劳多得。协议签订后,原告按照被告指定的区域从事清洁工作。原告兢兢业业,认认真真地工作。2019年9月27日14时9分,原告上班期间,驾驶电动三轮车,沿明光市祁仓路由北向南行驶至处,与沿龙山路由西向东高健驾驶的皖Ｍ×××××号小型轿车相撞,造成两车损坏、汪广江受伤的道路交通事故。2019年10月12日,明光市公安局交通管理大队作出滁州市公交认字［2019﹞第03375号事故认定书,汪广江、高健负事故的同等责任。原告经明光市中医院诊断为:闭合性颅脑损伤特重型、脑疝、继发性脑干损伤、右侧创伤性硬膜下出血、创伤性蛛网膜下腔出血、右侧颅骨骨折、右侧蝶骨骨折、全身多处挫伤等,于2019年10月12日转入明光市人民医院进一步治疗,于2020年3月30住院183天,花去医疗费304653.89元。2020年4月14日,安徽天信司法鉴定所作出司法鉴定意见书,原告 因本次交通事故构成一级伤残,误工期、护理期、营养期均为至伤残评定前一日;原告为完全护理依赖,建议2人护理,原告支付鉴定费2000元。2020年5月28日,明光市人民法院作出(2020)皖1182民初1423号民事判决书,确认原告各项损失合计1156540.85元,因高健承担事故的同等责任,明光市人民法院判决保险公司承担741524.51元,对于差额部分415016.34元(1156540.85-74524.51),被告没有赔偿。综上所述,原告在为被告提供劳务期间,遭受到交通事故,给原告造成极大伤害和经济损失。为此,特具诉状,恳请贵院依法支持原告诉讼请求。 被告升阳升公司辩称：一、原告系被告雇员，双方之间为劳务关系；二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。本案中，原告已经请求第三人承担赔偿责任，原告的各项费用已经得到赔偿，原告无权在向被告主张赔偿；三、被告处于人道主义精神垫付的医疗费5万元，法院应判决予以返还。 本院经审理认定事实如下：2019年9月27日14时9分,汪广江驾驶无号牌电动三轮车沿明光市祁仓路由北向南上班途中,行至处,与沿龙山路由西向东行驶的高健驾驶的皖Ｍ×××××号小型轿车相撞,造成两车损坏、汪广江及无号牌电动三轮车乘车人姚正玲受伤的道路交通事故。事故经明光市公安局交通管理大队认定,汪广江、高健负此次事故的同等责任。事故发生后，汪广江于当日入住明光市中医院治疗，诊断为:1.闭合性颅脑损伤特重型、2.脑疝、3.继发性脑干损伤、4.右侧创伤性硬膜下出血、5.创伤性蛛网膜下腔出血、6.右侧颞骨骨折、7.右侧蝶骨骨折、8.全身多处挫伤。2019年10月12日，汪广江从明光市中医院出院，并于当日入明光市人民医院进一步治疗。经治疗于2020年3月30日出院，出院诊断为:呼吸衰竭、肺部感染、双侧颞叶急性硬膜下血肿术后、脑挫伤伴血肿形成、继发性脑干损伤、气管造口状态、多处皮肤浅表擦伤、贫血、肝损害、低钠血症、颅内感染、两肺不张，出院医嘱：1.家人做好护理,尤其翻身、拍背,2、合理营养,3、建议当地医院抗感染、康复等治疗。汪广江因本次交通事故受伤，共计住院185天,花去医疗费304653.89元。2020年4月6日,安徽天信司法鉴定所受**委托对汪广江伤残程度、“三期”及护理依赖程度进行法医学鉴定，2020年4月14日，安徽天信司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：汪广江因道路交通事故致特重型颅脑损伤，并行开颅手术治疗，经治疗后现仍处于植物生存状态，评定为一级伤残；汪广江的误工期、护理期、营养期均为至伤残评定前一日;汪广江为完全护理依赖,结合其临床治疗情况，建议2人护理,原告支付鉴定费2400元。事故发生时，高健驾驶的车辆登记车主为高健本人,该车在中国平安洋财产保险股份有限公司固镇支公司投保了交强险和保险金额为100万元的商业三者险且不计免赔,事故发生在保险期内。事故发生后，保险公司前期已赔付171819元。 2020年4月20日，原告向我院对高健及中国平安财产保险股份有限公司固镇支公司提起诉讼，要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费、后期护理依赖费、三轮车修理费等。要求高健及保险公司承担60%计888806.6元。2020年5月28日，我院作出（2020）皖1182民初1423号民事判决(按高健承担60%赔偿责任）：一、中国平安洋财产保险股份有限公司固镇支公司于本判决生效后十日内赔付原告汪广江人民币569705.51元；二、原告汪广江在获得上述赔款时返还被告高健人民币2503元；三、驳回原告汪广江的其他诉讼请求。宣判后，原被告均未上诉。 另查明，2018年11月21日，双方签订临时聘用退休人员协议一份，被告雇用原告从事清洁工作，月工资1300元。 本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。从该条规定可以看出，在存在第三人侵权的情况下，赔偿权利人有选择向谁主张赔偿的权利，而不是向第三人和雇主同时主张赔偿。赔偿责任的最终承担者为实施侵权行为的第三人，雇主承担的是不真正连带责任。原告因交通事故根据自己应承担的责任而产生的损失，已从保险公司（按60%标准）获得全部赔偿。另外，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案系原告在上班途中发生交通事故受伤，并不是因提供被告安排的劳务而使自己受到损害。 综上所述，原告的诉讼请求依据不足不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告汪广江的诉讼请求。 案件受理费7525元，减半收取3762.5元，由原告汪广江负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员  陈家燕 二〇二〇年八月十一日 书记员  杨 丽 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第二十八条损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。