江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终661号上诉人（原审被告）：河北威泰消防安全工程有限责任公司，住所地河北省石家庄市裕华区翟营南大街66号联邦东方明珠4号楼2单元1508室。法定代表人：李伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：胡波，江苏典锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：张昌松，江苏典锐律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张涛，男，1981年12月25日出生，汉族，住江苏省徐州市铜山区。委托诉讼代理人：赵欣，徐州市鼓楼区为民法律服务所法律工作者。上诉人河北威泰消防安全工程有限责任公司（以下简称威泰消防公司）因与被上诉人张涛劳动争议纠纷一案，不服徐州市泉山区人民法院（2019）苏0311民初6359号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年1月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人威泰消防公司的委托诉讼代理人胡波、被上诉人张涛的委托诉讼代理人赵欣到庭参加了询问。本案现已审理终结。威泰消防公司上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人自始至终与被上诉人不存在劳动关系，被上诉人做虚假陈述讹诈上诉人。上诉人与被上诉人并不认识，涉案的工程上诉人分包给了张志国。被上诉人系由张志国雇佣。被上诉人与上诉人之间不存在劳动关系。被上诉人受伤后，张志国也已经对被上诉人进行了赔偿，现如今被上诉人又再次起诉，据不承认张志国已经赔偿的事实，存在讹诈。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。张涛辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。张涛向一审法院起诉请求：依法判令威泰公司承担一次性工伤赔偿款合计202212.66元，分别为：一次性伤残补助金47520元、一次性伤残就业补助金25000元、一次性工伤医疗补助金50000元、停工留薪工资63360元、住院伙食补助费2000元、护理费3100元、交通费300元、鉴定费151.30元、医疗费10681.36元。一审法院认定事实：2018年1月，张涛通过他人介绍跟随张志国到徐州市荣盛未来广场C区从事消防弱电安装工作，该项工程由威泰消防公司承包安装。2018年1月23日下午16时许，张涛踩在龙骨上放线时，龙骨突然断裂，造成张涛从龙骨上摔下左足受伤。同日，张涛即入徐州市铜山区中医院住院治疗，入院诊断为：左跟骨骨折，后在2月5日行左跟骨折切开复位内固定术，后于2018年2月25日出院，出院诊断为左跟部外伤。出院医嘱为：1、注意休息，患肢禁止负重3个月；2、继续换药治疗；3、功能锻炼；4、骨科门诊1周复查1次；5、不适随诊。张涛共住院33天，该期间的住院费已由张志国支付完毕。2019年4月9日，张涛再次入徐州市铜山区中医院住院治疗，后在4月10日行取除骨折内固定装置术，在4月16日出院，共住院7天，花费住院医疗费8666.40元。张涛还在2018年1月23日花费10元，在2018年2月5日花费299元，在2018年3月29日花费129元，在2018年5月14日花费122元，在2019年4月28日花费53.50元，在2019年5月19日花费10元，在2019年8月13日花费120元。2019年1月17日，张涛向徐州市泉山区人力资源和社会保障局申请工伤认定，2019年3月7日徐州市泉山区人力资源和社会保障局作出徐泉人社工认字〔2019〕第13号《工伤认定决定书》，认为张涛受到的事故伤害属于工伤认定范围，现予认定为工伤。2019年6月28日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工鉴通〔2019〕第201905311号《徐州市劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定结论为：张涛构成九级伤残无生活自理障碍。为此，张涛支出鉴定费151.30元。2019年9月16日，张涛向威泰消防公司邮寄了解除劳动关系告知书，以威泰消防公司未按时给其交纳社会保险和及时支付工伤待遇，依据劳动合同法第三十八条规定，解除与威泰消防公司之间的劳动关系，该通知书的邮寄送达地址为河北省石家庄市裕华区翟营南大街66号联邦东方明珠4号楼2单元1508室。2019年9月26日，张涛向徐州市泉山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求威泰消防公司支付一次性工伤赔偿款合计202212.66元。该委于2019年9月29日作出劳人仲不字〔2019〕第71号《不予受理通知书》，以不符合受理条件为由，决定不予受理。张涛遂以诉称理由起诉至一审法院。另查明，张涛未参加工伤保险，2018年度徐州市职工平均工资为71457元（月均5954.75元）。一审法院认为，施工的建设单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织和自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。本案中，威泰消防公司作为消防弱电的施工单位，张涛在该施工工地发生工伤，故其有权按照《工伤保险条例》的规定享受各项保险待遇。张涛在本次诉讼之前已经通过发出解除通知的方式，要求解除与威泰消防公司之间的劳动关系，故有权在本案中主张一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》相关规定，职工因工作遭受事故伤害，接受工伤医疗的，应享受医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费以及停工留薪期间的工资，遭受伤残的，还应享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。张涛因本次工伤事故造成的损失为：1、一次性伤残补助金，根据张涛提供的证据可知，其日平均工资为240元，其按照每月22天计算月平均工资为5280元，该工资低于本市2018年度职工在岗平均工资，但高于全市在岗职工平均工资的60%，可以作为计算张涛该项损失的工资依据。经鉴定张涛伤情为九级伤残，故一次性伤残补助金计款47520元（5280元/月×9个月）；2、一次性工伤医疗补助金，根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的规定，并结合徐政规（2017）2号《徐州市＜贯彻工伤保险条例实施意见＞的通知》第十八条，一次性工伤医疗补助金按照《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》规定的50000元下浮10%执行，故一次性工伤医疗补助金为45000元；3、一次性伤残就业补助金，根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的规定，并结合徐政规（2017）2号文件规定，按照《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》规定的25000元下浮10%执行，一次性工伤医疗补助金为22500元；4、停工留薪期工资，结合张涛伤情，其按照12个月计算有事实依据，按照每月5280元的标准，故停工留薪期工资计款63360元；5、住院伙食补助费，根据张涛住院40天，按50元/天计算，计款2000元（50元/天×40天）；6、护理费，参照本地护工标准每天80元，计算40天，计款3200元（80元/天×40天）；7、交通费，张涛虽未提供相应的票据，结合张涛就诊及复查情况，本院酌情确定300元；8、医疗费，依据张涛提供的医疗费收费凭据计款9409.90元；9、鉴定费，根据张涛提交的票据，确定为151.30元，以上费用合计为193441.20元。威泰消防公司经一审法院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对诉讼权利的放弃，故依法缺席裁判。综上，一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《江苏省实施办法》第二十一条、第二十五条、第二十七条、第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、威泰消防公司于本判决发生法律效力之日起十日内向张涛支付一次性伤残补助金47520元、一次性工伤医疗补助金45000元、一次性伤残就业补助金22500元、停工留薪期工资63360元、住院伙食补助费2000元、护理费3200元、交通费300元、医疗费9409.90元及鉴定费151.30元，合计193441.20元；二、驳回张涛的其他诉讼请求。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据，本院二审查明的事实与一审认定一致。本院认为:据本案查明的相关事实，涉案消防弱电工程本应由上诉人承包安装，但其违反法律、法规的规定将该工程分包给并不具有用工主体资格的自然人张志国施工。上诉人虽然主张其与被上诉人之间不存在劳动关系，但被上诉人确系在涉案工地从事承包业务时因工受伤，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的相关规定,应由具备用工主体资格的发包方即上诉人承担用工主体责任。故上诉人应为承担工伤保险责任的单位，被上诉人有权要求上诉人依照《工伤保险条例》的有关规定向其支付各项保险待遇。至于上诉人关于案外人已就涉案事故伤害对被上诉人进行赔偿，其不应再向被上诉人再行赔偿的主张，因其未向本院提供任何证据予以佐证，且该项主张与本案工伤保险责任亦无关联，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长 张 蕾审判员 李为帆审判员 崔 悦二〇二〇年八月三十一日书记员 于舒易