浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初10933号 原告浙江纵合盈初文化发展有限公司，住所地：浙江省义乌市江东街道宾王路299号梅湖体育中心游泳馆一层部分服务用房。 法定代表人陈龙。 委托诉讼代理人金湖钢、何佼艳（实习），浙江近真律师事务所律师。 被告叶华山，男，1989年1月15日出生，汉族，住江西省萍乡市上栗县。 委托诉讼代理人朱坚俊、余礼强（实习），浙江宁邦律师事务所律师。 原告浙江纵合盈初文化发展有限公司为与被告叶华山合同纠纷一案，于2020年7月3日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序由审判员吴红生于2020年8月24日公开开庭进行了审理。原告浙江纵合盈初文化发展有限公司的委托诉讼代理人金湖钢、何佼艳，被告叶华山及其委托诉讼代理人朱坚俊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告浙江纵合盈初文化发展有限公司诉称，2019年9月26日，原告与被告签订《销售合作协议》，协议中第三条约定：原告给予被告履约保证金24000元，被告进场原告支付首笔履约保证金12000元；被告完成60万元业绩后，原告支付被告第二笔履约保证金12000元。同时，协议中第十条约定：如被告违约的，应全额返还保证金并承担违约金48000元。后原告分别于2019年9月28日、2019年12月9日支付被告保证金12000元、12000元，但被告并未完成协议约定的销售业绩即无故离场，导致协议目的无法实现。为此，原告曾多次与被告进行协商，但被告均置之不理。为维护原告的合法权益，依据《民事诉讼法》之相关规定，特向贵院提起民事诉讼，望判如所请。1、解除原被告于2019年9月26日签订的《销售合作协议》；2、被告立即返还原告支付的履约保证金人民币24000元；3、被告支付原告违约金人民币48000元；上述共计人民币72000元整。 被告叶华山辩称，被告至原告处销售是2019年12月5号到2020年1月20号，此后原告就因疫情停业。被告方同意在扣除原告方应支付的业绩提成后，返还剩余部分，针对第三项诉请违约金是不成立的，是因为原告的原因导致销售合作协议无法履行，被告根本不存在违约行为，不应承担违约责任，同时双方约定的违约金过高。 原告提交如下证据用以证明自己的主张：证据1，销售合作协议1份，证明原被告之间存在销售合作关系以及双方对权利义务、履约保证金、违约责任约定的事实。证据2，个人账户交易明细清单、收条各1份，证明被告收到原告支付的履约保证金共24000元整的事实。被告对上述证据质证如下：证据1，真实性无异议，在答辩中，被告也陈述被告销售时间是2019年12月5号到2020年1月20号，其中被告完成的销售业绩为8万元，根据双方约定，提成应为15%，该提成已经支付，返还的履约保证金应根据双方签订合作协议销售指标60万扣除8万元的比例进行返还。证据2，三性无异议。本院对上述证据认证如下：证据1、2的真实性均予以确认，可以作为认定案件事实的依据。 被告提交如下证据用以证明自己的主张：证据1，函1份，证明2020年4月9日被告向原告发函，因为原告的原因，无故歇业导致被告无法继续履行营销合作协议，要求解除协议，并支付工资和奖金。证据2，SF1009613331989运单号打印件1份，证明该函是在2020年4月15日由原告公司的李胜签收。原告对上述证据质证如下：证据1，该函件确实收到过，但根据最高院（2019）254号会议纪要第46条之规定，只有享有法定或者约定解除权的当事人才能以通知方式解除合同。在营销合作协议中并无约定解除协议情形，且原告存在违约行为。因此，被告不享有法定或约定解除权，即便原告未在异议期内提起诉讼，也不发生合同解除的效果。证据2，真实性无异议，但与本案无关。 经审理查明，原告成立于2019年6月26日，经营一家名为地心引力酒吧，简称GT酒吧。2019年9月26日，原告作为甲方被告作为乙方签订《销售合作协议》一份，载明：为了明确及规范乙方在甲方开展销售活动的权利和职责以及双方合作之意向经双方友好协商达成以下协议和条款。协议期限1年。2019年9月26日始至2020年9月26日止。乙方以个人名义在甲方签约展开销售活动甲方给予乙方合适之岗位职称，该岗位职称仅为乙方活动开展使用不构成其他法律关系，甲方为乙方的工作开展提供相关的配合及相应的协调维护工作。乙方完成指定的销售指标（备注：如乙方在实际履行过程中与第三方合作或建立团队关系的乙方自行处理，甲乙双方权利义务以本协议为准，第三方与甲方另行签订协议的除外）乙方须完成的年销售指标为60万元。甲方给予乙方履约保证金共计24000元整，进场甲方支付乙方首笔履约保证金12000元；乙方完成业绩600000元后，甲方支付乙方第二笔履约保证金12000元；若乙方在约定期限内未完成年销售指标则甲乙双方协议期限延长至完成指标为止。甲方在支付乙方履约保证金的金额乙方要予以保密，不可对外宣传，且乙方承诺签订本协议时只与甲方存续相应关系，乙方的销售回报、浮动收益、业绩中刷卡部分扣点等收益及支付方式由甲乙双方另行签订业绩提成方案。乙方承诺乙方与甲方签订本协议时与任何第三方不存在劳动关系或与本协议同类的合作关系，如因此产生第三方向甲方主张赔偿责任由乙方自行承担。在协议期内如乙方有以下违约行为则乙方应全额返还履约保证金，并承担违约金48000元（该违约金建议可与履约保证金一致也可由场所自行商议决定）不足以赔偿甲方损失的以实际损失计算：1、协议期限未满，乙方单方终止本协议即停止开展销售活动达五天以上的。2、协议期满，乙方未按约定完成销售指标，且甲方不同意延长销售期限的。3、乙方在合作期内与其他同类场所（包括但不限于酒吧KTV等与甲方存在竞业关系者）建立合作关系的。4、其他有损甲方利益或致使本协议目的无法实现的。本协议内未约定的以甲方的相关制度规定执行。甲方会按实际发展需要增删本协议。协议还约定了其他一些权利义务。2019年9月28日原告向被告支付了履约保证金12000元，同年12月9日原告向被告支付了履约保证金12000元。2019年11月底，原告经营的酒吧开始营业，被告进入原告经营的酒吧开展酒水销售活动。2020年2月底原告经营的酒吧因疫情停止营业，同年5月20日恢复经营。 另查明，同年4月9日，被告向原告发送《函》一份，载明：我方与贵司曾签订《销售合作协议》，就贵司酒吧内的销售合作事宜达成一致意。2020年2月开始，贵司酒吧歇业，至今未重新营业，且无任何营业之计划。在此期间，贵司未支付我方任何工资、奖金，已经严重侵犯了我方的合法权益，贵司存在严重违约的情形。同时《销售合作协议》第十条第一款约定，如我方停止开展销活动达五天以上，贵司有权终止协议。根据权利义务相对等的原则，贵司现已停止经营超过两月，我方也应享有解除协议的权利。同时，鉴于酒吧歇业之状态，《销售合作协议》客观上存在无法继续履行之可能。综上，为维护我方合法权益，特致函贵司：一、贵司收到本函之日，我方与贵司签订的《销售合作协议》解除。二、请贵司立即付清工资、奖金。否则我方保留向各部门投诉、举报、控告之权利。原告于同年4月15日收到上述《函》件，但原告未就上述函件作出回应。 本院认为，根据协议约定“协议期限1年，2019年9月26日始至2020年9月26日止”，被告进场销售后原告支付给被告首笔履约保证金12000元，被告完成业绩60万元后，原告支付被告第二笔履约保证金12000元。而原告经营的酒吧实际延迟至2019年11月才开始营业，原告既没有在被告进场销售后支付第一笔履约保证金，也没有在被告完成业绩60万元后支付第二笔履约保证金，在原告未按照协议约定时间节点支付履行保证金情况下，被告根本不可能按照协议约定时间完成相应的销售任务，在重大情势变更情况下，原、被告应当就合同的履行重新达成协议。特别是在2020年2月底之后，因防疫要求酒吧类企业存在停业歇业等情况，原告虽在同年5月20日后恢复了经营，但国家对该类企业复工复产有特别规定，目前不可能恢复到疫情发生之前的状况，原被告仍然未就合同履行重新达成书面协议，现原告却要求被告按照原协议约定履行违约金罚则，明显违反民事主体在民事活动中应当遵循的公平原则。被告既然已有解除双方签订的销售合作协议的意思表示，而原告也用诉讼的方式要求解除双方签订的销售合作协议，为此，可以确认原、被告已就解除双方于2019年9月26日签订的销售合作协议达成合意。协议既已解除，被告基于协议取得的24000元履约保证金应当予以返还。原告要求被告支付48000元违约金的诉请，依法不予支持。被告虽然在答辩过程中要求原告支付业绩提成，但未就该要求提起反诉且未提交相应证据，被告可就业绩提成问题另行主张权利。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决如下： 一、解除原告浙江纵合盈初文化发展有限公司与被告叶华山于2019年9月26日签订的《销售合作协议》。 二、被告叶华山于本判决生效后五日内返还给原告浙江纵合盈初文化发展有限公司履约保证金24000元。 三、驳回原告浙江纵合盈初文化发展有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费800元，由原告浙江纵合盈初文化发展有限公司自负600元，被告叶华山负担200元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 吴红生 二〇二〇年八月二十八日 代书记员 杨丽青 ?*ArabicDash?-8-? ?*ArabicDash??