湖北省荆门市东宝区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鄂0802民初725号 原告：孔令华。 被告：段玉斌。 原告孔令华与被告段玉斌民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月15日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告孔令华、被告段玉斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孔令华诉请：判令段玉斌偿还孔令华投资款及分红共计133120元。事实与理由：2017年4月6日，孔令华与段玉斌签订合同，约定孔令华一次性出资25万元给段玉斌经营块石，段玉斌负责供货，孔令华负责对账、结账，段玉斌承诺每月保证供应块石1万吨以上，并每月付给孔令华1.5万元，孔令华不得干预段玉斌经营，段玉斌供多供少、供与不供、赚多赚少与孔令华无关，孔令华每月只收1.5万元。根据合同约定，孔令华分别于2017年1月25日和2017年4月6日分两次转给段玉斌17万元，段玉斌用此款项先后采购8万元块石给荆工水泥厂，之后又采购块石供给蒙化铁路工地，孔令华负责装货、押运，最后把供货单交给段玉斌，其他经营段玉斌便不要孔令华参与，也未按照合同约定每月支付孔令华任何款项。经孔令华多次催讨，段玉斌仅偿还部分款项，按照“投资+分利-还款”的方法计算后，段玉斌尚欠孔令华133120元，因双方无法达成还款协议，孔令华诉至本院。 段玉斌辩称，1.孔令华违约在先，未按合同约定一次性投资25万元，只投资了17万元；2.双方的合同在2017年8月25日我向孔令华出具借条时已终止，投资关系转为民间借贷关系；3.孔令华转给我的17万元，我已全部清偿；5.2017年10月26日孔令华撤走投资款8万元。 双方当事人向本院提交了证据，本院组织双方交换证据并质证，经审核，本院对A1、B1中的“合同”真实性予以采信；A1中“入股资金证明”实际应为B1中段玉斌2017年8月25日出具的“借条”，本院对其真实性予以采信，对于款项性质本院于判决理由部分阐述；A1中投资利润计算及付款明细，系孔令华单方计算，不是经双方结算的凭证，本院不予采信；B1中的微信还款明细，孔令华不持异议，本院对其真实性予以采信，还款的性质本院于判决理由部分阐述。 根据本院采信的证据，结合当事人庭审中的陈述，本院查明本案以下事实： 2017年1月25日、2017年4月6日，孔令华分两笔向段玉斌转款12.5万元和4.5万元，共计17万元。 2017年4月6日，孔令华（乙方）与段玉斌（甲方）签订“合同”一份，约定：“1.孔令华一次性投资25万元给段玉斌共同经营块石，段玉斌负责供货，孔令华负责对账、结账；2.段玉斌每月保证块石1万吨以上，每月定期付给孔令华利润壹万伍仟元整，段玉斌多供少供与孔令华无关……3.段玉斌不得无故停止经营，即单方终止合同，如厂房停止生产或改其他原材料除外，否则追究违约责任，段玉斌因客观原因不供或少供石块，与孔令华无关，合同继续有效……”。 2017年8月25日，段玉斌向孔令华出具借条一张，内容为“今借到孔令华现金壹拾柒万元整（170000.00元）。借款人：段玉斌。2017.8.25”。2017年10月26日至2020年1月20日，段玉斌通过微信转账、银行转账、支付现金等方式，向孔令华偿还17万元（分别为2017年10月26日偿还8万元、2018年2月13日分两笔共偿还2万元、2018年2月14日偿还5000元、2018年12月16日偿还5000元、2018年12月29日偿还5000元、2019年1月23日偿还5000元、2019年2月1日偿还15000元、2019年7月8日偿还5000元、2019年9月5日偿还5000元、2019年9月10日偿还2000元、2019年10月10日偿还1000元、2019年11月2日偿还2000元、2019年11月10日偿还5000元、2019年12月20日偿还9000元、2020年1月20日左右偿还6000元）。 本院认为，本案的争议焦点为段玉斌是否应向孔令华偿还款项，数额多少。 第一，关于本案案由，双方当事人签订的“合同”虽未命名合同性质，但约定了双方共同经营项目，并约定了投资和管理义务，从外观上审查应属于合伙协议，孔令华主张段玉斌应支付合同约定的固定利润也是基于合伙协议。但根据《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”，个人合伙的基本特征是合伙人之间共同出资、共同经营、共享收益、共担风险。本案中，原、被告之间虽然签订了“合伙协议”，但合同并未约定段玉斌的出资义务，与“共同出资”特征不符，还约定“段玉斌每月保证块石1万吨以上，每月定期付给孔令华利润壹万伍仟元整，段玉斌多供少供与孔令华无关……”，孔令华庭审中也陈述“双方未约定合作后如果发生亏损由谁承担，供多供少，赚钱亏损都与我无关，我只负责每个月收取1.5万元利润”，即孔令华不承担任何风险，只享有固定收益，与“共担风险”特征也不符，因此本案不符合合伙关系的基本特征，本院不能认定原、被告之间形成的是合伙关系。孔令华向段玉斌支付款项，约定每月固定回报，符合借款合同的规定，双方之间应构成民间借贷法律关系，应当按照民间借贷的法律关系进行认定，故本案案由应为民间借贷纠纷。 第二，关于段玉斌是否应向孔令华偿还款项及数额的问题。既然本案案由定为民间借贷纠纷，孔令华向段玉斌转账的17万元应认定为借款，双方约定的每月固定收益应为利息，利率经过折算后为月利率6%（1.5万元÷25万元），超出了法律保护的范畴，本院对超出部分不予支持，利息应按照年利率24%计算。由于段玉斌2017年8月25日出具的借条中没有约定利息也没有约定还款期限，故出借之日起至2017年8月25日期间的利息按照24%计算，而2017年8月26日以后的利息应按6%计算。从第一笔借款12.5万元出借时间2017年1月25日计算至第二笔借款4.5万元出借时间2017年4月6日期间的利息为5917元（12.5万元×24%÷365天×72天），孔令华出借4.5万元，此时本金为17万元，计算至借条出具之日2017年8月25日，利息为21678元（17万元×24%÷365天×141天+5917元），此后应按照年利率6%计算，计算至2017年10月26日，利息为23410元（17万元×6%÷365天×62天+21678元），段玉斌偿还8万元，优先偿还利息后尚余56590元（8万元-23410元），应从本金中扣除，此时本金为113410元，计算至2018年2月13日，利息为2032元（113410元×6%÷365天×109天），段玉斌偿还2万元，优先偿还利息后尚余17968元，应从本金中扣除，此时本金为95442元（113410元-17968元），计算至2018年2月14日，利息为15元（95442元×6%÷365天×1天），段玉斌偿还5000元，优先偿还利息后尚余4985元，应从本金中扣除，此时本金为90457元，计算至2018年12月16日，利息为4490元（90457元×6%÷365天×302天），段玉斌偿还5000元，优先偿还利息后尚余510元，应从本金中扣除，此时本金为89947元（90457元-510元），计算至2018年12月29日，利息为192元（89947元×6%÷365天×13天），段玉斌偿还5000元，优先偿还利息后尚余4808元，应从本金中扣除，此时本金为85139元（89947元-4808元），计算至2019年2月1日，利息为125元（85139元×6%÷365天×9天），段玉斌偿还15000元，优先偿还利息后尚余15125元，应从本金中扣除，此时本金为70014元（85139元-15125元），计算至2019年7月8日，利息为1829元（70014元×6%÷365天×157天），段玉斌偿还5000元，优先偿还利息后尚余3171元，应从本金中扣除，此时本金为66843元（70014元-3171元），计算至2019年9月5日，利息为626元（66843元×6%÷365天×57天），段玉斌偿还5000元，优先偿还利息后尚余4374元，应从本金中扣除，此时本金为62469元（5000元-4374元），计算至2019年9月10日，利息为51元（62469元×6%÷365天×5天），段玉斌偿还2000元，优先偿还利息后尚余1949元，应从本金中扣除，此时本金为60520元（62469元-1949元），计算至2019年10月10日，利息为298元（60520元×6%÷365天×30天），段玉斌偿还1000元，优先偿还利息后尚余702元，应从本金中扣除，此时本金为59818元（60520-702元），计算至2019年11月2日，利息为226元（59818元×6%÷365天×23天），段玉斌偿还2000元，优先偿还利息后尚余1774元，应从本金中扣除，此时本金为58044元（59818元-1774元），计算至2019年11月10日，利息为76元（58044元×6%÷365天×8天），段玉斌偿还5000元，优先偿还利息后尚余4924元，应从本金中扣除，此时本金为53120元（58044元-4924元），计算至2019年12月20日，利息为349元（53120元×6%÷365天×40天），段玉斌偿还9000元，优先偿还利息后尚余8651元，应从本金中扣除，此时本金为44469元（53120元-8651元），计算至2020年1月20日，利息为299元（44469元×6%÷365天×41天），段玉斌偿还6000元，优先偿还利息后尚余5701元，应从本金中扣除，此时本金为38768元。2020年1月21日之后的利息以38768元为基数，按照年利率6%计算至清偿之日止。 综上，段玉斌应偿还孔令华借款本金38768元，并支付相应利息。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告段玉斌于本判决生效之日起十日内偿还原告孔令华借款本金38768元，并支付利息（以38768元为基数，按照年利率6%自2020年1月21日起计算至清偿之日止）； 二、驳回原告孔令华的其他诉讼请求。 案件受理费2962元，减半收取1481元，由原告孔令华负担1050元，被告段玉斌负担431元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。判决书生效后，当事人如自觉履行的，标的款项汇至荆门市东宝区人民法院，户名：荆门市东宝区人民法院，帐号：42001666053059111666，开户行：中国建设银行股份有限公司荆门金虾支行。 审判员  邵国平 二〇二〇年八月十一日 书记员  蒋梦妮