贵州省正安县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0324民初1753号 原告：陈龙，男，1977年2月18日出生，彝族，住贵州省毕节市。 委托诉讼代理人：王蛟，贵州谋道律师事务所律师。 被告：吴政洪，男，1972年12月23日出生，汉族，住贵州省平坝县。 被告：刘朝兴，男，1984年10月23日出生，汉族，住贵州省贵阳市观山湖区。 被告：中铁二局第一工程有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区四通街3号金鹏大厦。统一社会信用代码915200007309791774。 法定代表人：文舟，总经理。 委托诉讼代理人：李广，员工。 委托诉讼代理人：杨晓曦，员工。 被告：王开举，男，1953年6月24日出生，彝族，住贵州省毕节市七星关区。 被告：陈东，男，1975年1月26日出生，彝族，住贵州省毕节市。 被告：贵州江林建筑劳务有限公司，住所地贵州省贵阳市经济技术开发区淮河路1号龙湾国际A地块2号楼7层1号。统一社会信用代码91520114308766520R。 法定代表人：王江林，总经理。 委托诉讼代理人：王红帮，员工。 原告陈龙与被告吴政洪、刘朝兴、中铁二局第一工程有限公司（以下简称“中铁二局公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案在审理过程当中，被告吴政洪向本院申请追加王开举、陈东为被告，被告中铁二局公司向本院申请追加贵州江林建筑劳务有限公司（以下简称“江林公司”）为被告，本院依法通知王开举、陈东、江林公司作为被告参加诉讼。原告陈龙委托诉讼代理人王蛟、被告吴政洪、陈东、中铁二局公司委托诉讼代理人李广、江林公司委托诉讼代理人王红帮到庭参加诉讼，被告刘朝兴、王开举经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈龙向本院提出诉讼请求：1.判决被告连带赔偿原告误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费共计291,074.66元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年，被告中铁二局公司将其承建的“安场至水巴岩公路改扩建”工程转包给刘朝兴、吴政洪实施。同年6月14日，原告在该工程施工中左前臂被电锯锯伤，并被送到遵义医学院附属医院住院治疗7天。原告所受之伤经遵义医学院附属医院司法鉴定中心鉴定为伤残九级，误工期180～365日、护理期30～150日、营养期30～60日。原告多次找到被告方协商赔偿一事未果遂诉至法院。 被告吴政洪辩称，其将工程部分劳务分包给王开举实施，原告陈龙是王开举请的工人，王开举应当承担相应赔偿责任。 被告陈东辩称，其和王开举是一个地方的人，也是王开举请来给吴政洪做工做活，其不应当承担赔偿责任。 被告中铁二局公司辩称，本案属于劳动争议，需先确认劳动关系使用仲裁前置程序，法院暂无管辖权。该公司与原告无任何关系，其公司作为被告的主体不适格。该公司与被告江林公司签订劳务分包合同，把相应的劳务工程分包给该公司，江林公司作为独立的法人，有合法用工主体资格，对外独立承担民事责任，若原告确实在案涉劳务工程施工过程中受伤，应向劳务公司和其他被告主张责任。 被告江林公司辩称，案涉项目的劳务部分由中铁二局公司将部分劳务分包给其公司，签订合同之后，该公司将混泥土、挡墙、涵洞等项目的部分劳务分包给吴政洪实施，其公司与吴政洪签订的合同中明确了双方的安全事故责任。 被告刘朝兴未作答辩。 被告王开举未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2018年，被告中铁二局公司承建“安场至水巴岩公路改扩建”工程，同年12月10日，中铁二局公司将该工程的路基附属工程、植物防护、坡面防护、混泥土盖板涵、混泥土箱涵、混泥土拱涵等劳务部分分包给被告江林公司。2019年5月20日，被告江林公司将该项目工程的涵洞、混泥土挡土墙施工劳务部分分包给被告吴政洪实施。2019年6月14日，原告陈龙在施工过程中左前臂不慎被电锯锯伤后送往遵义医学院附属医院治疗花费医疗费19,309.92元。后经遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所鉴定陈龙本次受伤为伤残九级，所致的误工期180～365日、护理期30～150日、营养期30～60日。 另查明，原告陈龙受伤后，被告吴政洪通过被告王开举及陈东垫付其医疗费等费用共计24,500元，因此原告陈龙在本案中并未主张医疗费。2018年贵州省城镇居民人均可支配收入为31592元/年，2018年贵州省居民服务、维修及其他服务业职工平均工资标准43654元/年，2018年度贵州省城镇居民人均消费性支出20788.00元/年，2018年贵州省农村居民人均年生活消费支出9170元/年。以上事实，有原告出示遵义医学院附属医院疾病诊断书、进出院记录、司法鉴定意见书、鉴定费发票、常住人口登记卡、医疗费发票、开庭笔录在案佐证，本院予以确认。 本院认为，本案的争执焦点是：一、原告陈龙的各项损失为多少；二、原告陈龙的损失由谁承担赔偿责任。 关于原告陈龙各项损失为多少的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”及《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因务工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”之规定，对原告请求的残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费等费用依法确认如下：1.残疾赔偿金。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十五条第一款：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，其标准按照2018年贵州省城镇居民人均可支配收入31，592元/年计算，残疾赔偿金为126，368元（31，592元/年×20年×20%），其主张126，368元，符合法律规定，本院予以支持；2.误工费。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”的规定，因其未提供证据证明其收入情况，误工费标准参照上一年度贵州省居民服务、维修及其他服务业职工平均工资标准43,654元/年计算，误工期计算至定残前一日，为288日，其误工费为34,444.8元（43,654元/年÷365天×288天），原告主张超过部分，本院不予支持；3.护理费。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十一条第一款、第二款、第三款：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”的规定，因其未提供护理人员收入情况的证据，参照上一年度贵州省居民服务、维修及其他服务业职工平均工资标准43,654元/年计算，原告护理期评定为30-150日，其出院记录生活自理情况记载为“完全能自理”，本院酌情认定护理期为住院期间7天，其护理费为837.2元（43,654元/年÷365天×7天），原告主张超过部分，本院不予支持；4.住院伙食补助费。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十三条第一款：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，参照国家机关一般工作人员出差标准并结合当地实际，按照70元/天计算，其住院7天，住院伙食补助费为490元，原告主张超过部分，本院不予支持；5.营养费。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，营养期评定为30-60日，本院考虑原告伤情酌情按30元/天计算45日，营养费为1350元（30元/天×45天），原告主张超过部分，本院不予支持；6.交通费。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的规定，原告未提供交通费发票，鉴于其受伤后往返治疗、检查须产生交通费的实际情况，本院酌情认定交通费300元；7.鉴定费1300元，系其作鉴定产生的实际费用，本院予以支持；8.精神损害抚慰金，原告伤情致左手功能障碍评定为伤残九级，本院酌情支持精神抚慰金2000元；9.被扶养人生活费。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十八条：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”的规定，原告主张的被扶养人为其子女陈烨垚（出生于2003年11月20日）、陈祖煦（出生于2009年10月11日），标准参照2018年度贵州省城镇居民人均消费性支出20788.00元/年或者农村居民人均年生活消费支出9170元/年，原告主张按8299元/年标准计算是对其诉权的自由处分，符合法律规定，本院予以确认。原告被扶养人生活费为7535.49元（8299元/年×1.58年÷2×20%＋8299元/年×7.5年÷2×20%）。以上各项费用共计174，625.49元。庭审中，各方当事人对原告陈龙产生的医疗费19，309.92元和被告吴政洪已垫付医疗费等费用24，500元均无异议，陈龙因本次受伤造成的实际损失为169，435.41（174，625.49元＋19，309.92元-24，500元）。 关于原告陈龙的损失由谁承担赔偿责任的问题。被告中铁二局公司与被告江林公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，中铁二局公司将安场至水巴岩改扩建工程劳务分包给江林公司，江林公司承包后将其中混凝土工程部分劳务分包给不具有相应资质的被告吴政洪实施。被告吴政洪主张其从江林公司承包工程后，又将其中混泥土挡墙劳务分包给被告王开举和陈东合伙实施，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”的规定，其向本院提供的证据不足以证明其将上述工程分包给王开举和陈东实施的事实，故本院对吴政洪该主张不予支持。相反，被告吴政洪提供的收条、协议能够证明被告王开举班组工人的工资均由吴政洪支付，且被告陈东在庭审中就工资的支付陈述为“王开举叫我过来时说的是由吴政洪支付给我”，本院认定原告陈龙与吴政洪之间形成事实雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”及《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”的规定，吴政洪系本案雇主，应当对陈龙的损失承担赔偿责任。本案涉案工程系建设工程，被告江林公司将涉案项目工程分包给不具备相应资质的自然人即被告吴政洪，根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，江林公司也应对原告陈龙的损失承担相应的赔偿责任，对江林公司辩称其与吴政洪签订分包合同时约定发生事故由吴政洪负责的抗辩，因该协议系江林公司与吴政洪之间的约定，不能对抗第三人即本案原告陈龙，故本院对江林公司的抗辩意见不予采纳。对原告陈龙要求被告刘朝兴、中铁公司承担赔偿责任的诉讼请求，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”的规定，因陈龙未提供证据证明刘朝兴、中铁公司对其损害存在过错，本院对其该项主张不予支持。 综上所述，原告陈龙要求被告吴政洪、贵州江林建筑劳务有限公司赔偿损失的诉讼请求于法有据，应当予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、由被告吴政洪、贵州江林建筑劳务有限公司赔偿原告陈龙残疾赔偿金、误工费等各项损失共计169,435.41元，限于本判决生效后十五日内履行； 二、驳回原告陈龙的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1760元，减半收取计880元，由被告吴政洪、贵州江林建筑劳务有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 审 判 员 李泽科 二〇二〇年八月五日 法官助理 彭春贤 书 记 员 冯 灿