浙江省绍兴市上虞区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0604刑初290号 公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。 被告人王叔明，男，1962年12月29日出生于浙江省绍兴市上虞区，汉族，高中文化，浙江森波特搪瓷有限公司实际控制人，浙江省绍兴市上虞区。因犯盗窃罪于1984年8月11日被本院判处有期徒刑一年；因犯流氓罪于1994年8月19日被本院判处有期徒刑一年；因犯非法拘禁罪于2001年2月2日被本院判处有期徒刑六个月；因犯寻衅滋事罪、污染环境罪、重婚罪于2018年4月13日被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元（刑期至2020年5月18日）。因本案于2019年8月6日被解回再审，2020年5月18日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。 辩护人祝香林，浙江泽厚（绍兴）律师事务所律师。 被告人许耀峰，男，1970年4月18日出生于浙江省绍兴市上虞区，汉族，初中文化，住浙江省绍兴市上虞区。因本案于2019年10月10日被刑事拘留，同年11月12日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。经本院决定，于2020年7月9日被取保候审。 辩护人陈志方，浙江国良律师事务所律师。 绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉〔2020〕890号起诉书、绍虞检刑变诉[2020]27号变更起诉决定书指控被告人王叔明、许耀峰犯非法采矿罪，并建议对被告人许耀峰判处有期徒刑八至九个月，并处罚金，于2020年5月6日向本院提起公诉。本院即日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市上虞区人民检察院指派检察员任劲超出庭支持公诉，被告人王叔明及其辩护人祝香林、被告人许耀峰及其辩护人陈志方到庭参加了诉讼。现已审理终结。 绍兴市上虞区人民检察院指控: 1、2014年9月，被告人王叔明明知被告人许耀峰及沈东方、沈吉昌（均另案处理）、邵成海（已死亡）等人想要开挖其购置的浙江森波特搪瓷有限公司（以下简称森波特公司）南面地块上的矿产资源进行出售，且均无采矿许可证的情况下，同许耀峰等人签订名为平整实际为矿产资源出售的协议，从中非法获利20万元。被告人许耀峰等人将开挖出来的矿产资源对外出售，销售金额累计14.6万余元。 2、2014年9月至2015年12月期间，被告人许耀峰及沈东方、沈吉昌、邵成海为尽早在森波特公司南面土地非法开采矿产资源获利，先期在被告人王叔明的要求下为森波特公司南面土地进行平整，并在非法开采、平整过程中将产生的一批劣质矿产资源倾倒至许耀峰先前承包的绍兴市上虞区长塘镇上堡村池塘内，倾倒数量达2000方以上。经评估，每方矿产资源价格为8元，倾倒的该批劣质矿产资源价值总计1.6万余元。 3、2016年1月至6月，被告人许耀峰许诺获利平分并连带土地平整，同被告人王叔明合作，开挖并出售森波特公司南面地块上的矿产资源，后出售给王某2价值1.8万余元的矿产资源，出售给贾某189车，每车150元的矿产资源，销售金额总计4.6万元。 为证明上述事实，公诉机关提交了相应证据。公诉机关认为，被告人王叔明、许耀峰违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自非法开采矿产资源进行销售牟利，情节严重，均应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人王叔明在判决宣告以后刑罚执行完毕以前，发现有漏罪未被判决，应当数罪并罚。故提请本院对二被告人依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第二十五条第一款、第七十条、第六十九条的规定惩处。 被告人王叔明表示自愿认罪，希望法院对其从轻处罚，同时辩解：1、合同是其代表森波特公司与许耀峰签订的，20万元钱都交给森波特公司财务科了，其个人没有拿进；2、20万元其中10万元是青苗费，10万元是保证金，土地平整好是要还给许耀峰的；3、涉案土地没有平整好是因为上面有十座坟墓，有相关会议纪要和同意延期的批文；4、第3节中许耀峰许诺其获利平分是没有的事。 被告人王叔明的辩护人提出的辩护意见是，对起诉书指控的罪名无异议。被告人王叔明在本案中所起作用较小，请法院量刑时予以考虑：1、本案中系许耀峰提议并最终进行开采行为，相关人员也是许耀峰联系并雇佣；2、王叔明没有直接组织、领导过开采行为，其在将平整任务承包给许耀峰后，虽然没有制止他的贩卖塘渣行为，却也没有直接联系主导过开采行为；3、王叔明获取的协议款中，的确存在部分场地上的青苗款项，且实际也将费用最终投入了公司营运。综上，王叔明主观上有平整土地需求，主观恶性相对较小，涉案数额较小，犯罪情节较轻，主动部分退赃，请求法院对其适用缓刑。 被告人许耀峰对公诉机关指控的事实及罪名无异议，并表示自愿认罪。 被告人许耀峰的辩护人提出的辩护意见是，被告人许耀峰在共同犯罪中相对作用较小，对内低于沈东方等人，对外低于王叔明；许耀峰获利较少，第1节中虽总的销售金额为14.6万元，但他仅拿了9000元工资，第2节中池塘填埋处理本身需要费用，故认定资源费1.6万元请法院综合考虑，第3节中的1.8万元塘渣销售款确实有，但用于给王叔明平整土地了，故本案最大获利者是被告人王叔明。另同案人沈东方、沈吉昌未被起诉，但在本案中至少应承担一定的经济责任，赃款应由二被告人及沈东方、沈吉昌、邵成海共同承担。被告人许耀峰认罪认罚，请求法院对其从轻处罚。 经审理查明： 1、2014年9月，被告人王叔明明知被告人许耀峰及沈东方、沈吉昌（均另案处理）、邵成海（已死亡）等人想要合伙开挖其实际控制的森波特公司南面地块上的矿产资源进行出售，且均无采矿许可证的情况下，与许耀峰等人签订名为平整实际为矿产资源出售的协议，从中非法获利20万元。被告人许耀峰等人将开挖出来的矿产资源对外出售，销售金额累计14.6万余元。 2、2014年9月至2015年12月期间，被告人许耀峰及沈东方、沈吉昌、邵成海为尽早在森波特公司南面土地非法开采矿产资源获利，先期在被告人王叔明的要求下为森波特公司南面土地进行平整，并在非法开采、平整过程中将产生的一批劣质矿产资源倾倒至许耀峰先前承包的绍兴市上虞区长塘镇谢憩村上堡村池塘内，倾倒数量达2000方以上。经评估，每方矿产资源价格为8元，倾倒的该批劣质矿产资源价值总计1.6万余元。 3、2016年1月至6月，被告人许耀峰提议，经被告人王叔明同意，由许耀峰开挖并出售森波特公司南面地块上的矿产资源连带土地平整，后许耀峰出售给王某2价值1.8万余元的矿产资源，出售给贾某189车，每车150元的矿产资源，销售金额总计4.6万余元。 另查明，本院审理期间，被告人王叔明向本院退缴违法所得人民币2万元。 还查明，被告人王叔明因犯寻衅滋事罪、污染环境罪、重婚罪于2018年4月13日被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元（原于2016年11月19日被刑事拘留，同年12月27日被逮捕，罚金未缴纳）。 上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 被告人王叔明的供述与辩解，供述其出资1200万元以应某的名义占森波特公司49%的股份，成为森波特公司的第二大股东，其负责基建，后用500余万元购置了长塘镇的土地，买进时土地有10米以上坡度差，坡度上有田和水库，还有一些坟墓没有迁掉，若要造房子必须进行平整。许耀峰来找其，想要承包森波特公司新购置地块上的矿产资源和树，其同意并提出要连带土地平整，后于2014年9月12日双方签订协议。20万元的价格中10万元是青苗费，10万元是工期保证金，钱其均用于森波特公司发工资了。后许耀峰就给其搞平整了，但至今没有搞好。该地块上产生的矿产主要就是烂泥和石头，一部分用来填池塘，一部分许耀峰拿去卖了，具体卖了多少钱其不清楚。其没有办理过土地的矿产开采证，也没有缴纳过矿产资源费。 被告人许耀峰的供述与辩解，供述2015年其与沈东方、沈吉昌、邵成海一起合伙，承包了王叔明位于森波特公司后面地块，开挖塘渣对外出售，承包价20万元，是邵成海和沈吉昌出的钱，承包期限为一年。是其出面去与王叔明谈并签合同的，沈东方也在场，王叔明要求其等人出20万元并同时做好土地平整。协议上王叔明为了回避风险，把20万元购置塘渣的款项写成了10万元的青苗费和10万元限期平整的保证金，挖出来的矿产资源卖给了丁某（10余万元20万不到）、马某1（2万元）、贾某（1万余元）、徐某2（毛2万元）、窑厂老板（1万元）。总计卖了20余万元不到30万元。四人合作期间将挖出来的烂泥全部倾倒至其承包的位于长塘镇上堡村的池塘里，倾倒的烂泥数量在2000方以上。2016年初，其看协议到期了，也想赚一笔，就拿了两条香烟给王叔明，并许诺赚钱会和他平分的，王叔明同意，让其把现场管好，平整带进去。后其就一个人挖矿产资源贩卖，卖给王某2（1.8万元）和贾某（189车，每车150元，钱未付）。但后来王叔明总是让他的朋友、徒弟等人来挖，到2016年8、9月其就不做了。开采前其等人从未办理过开采证，亦未缴纳过矿产资源费用。 同案人沈东方的供述与辩解，供述2014年9月至2015年年底，其与沈吉昌、邵成海、许耀峰合伙开挖王叔明购置的森波特公司后面地块的矿产资源塘渣出售，并与王叔明签订名为平整协议的塘渣开挖协议，承包价格为20万元，钱是沈吉昌和邵成海出的。后进场开挖并对外出售塘渣，期间其和许耀峰负责现场管理，并无其他人员来偷挖盗取该地块上的矿产资源。应王叔明要求，在开挖塘渣前需对土地进行平整，并将平整中产生的一批劣质烂泥倾倒至许耀峰承包的位于上堡村的一个鱼塘内，约700-800方左右。挖到的矿产资源塘渣分别卖给丁某8万元塘渣、马某11.2万元；开银灰色大众的人2万元；许耀峰给其1.5万元；砖窑厂1.3万元；沈吉昌4000元但钱未付，总计销售14.4万元。成本及分红情况为付工资2.4万元（其中许耀峰9000元，许耀峰老婆6000元，老头子9000元），其与许耀峰每人分得1.2万元，邵成海与沈吉昌每人分得1万元，钢板、运输等成本费用约7万元，其后来又给了邵成海8600元，共计14.66万元。开采前未办理过开采证，也未缴纳过资源费。 同案人沈吉昌的供述与辩解，供述2014年9月至2015年年底，其应邵成海邀请，出资10万元与邵成海（出资10万元）、沈东方、许耀峰合伙，以20万元的价格承包了王叔明位于森波特公司的南面地块，用于开挖塘渣出售，并与王叔明签订了协议，开采的过程中还需要帮王叔明带上平整，相当于变相的加钱，因为平整需要花不少钱。其负责出资，许耀峰负责现场管理、做账及介绍客户，邵成海负责联系业务，沈东方负责管钱及联系客户。矿产资源大概卖了15万左右。除去工资费用共获利4万余元，其分到9000元。其知道有人来购买塘渣的，大概3、4万元，砖窑厂也买过一批黄泥，其也拉了13车塘渣200方，没有付钱。做平整过程中多出的表层泥土，许耀峰运去将他在上堡村承包的池塘填满了。在开采前未办理过开采证，也未缴过资源费。 证人谢某1（森波特公司法定代表人）证言，证实2009年王叔明以588万元入股森波特公司，占股49%，名义上由应某持股，但实际上王叔明任总经理，控制了公司的运营、基建、消防、生产等。2012年底其提出作价1000万元转让股份给王叔明，王叔明同意。森波特公司南面Ｇ5地块是2011年2月份由王叔明主导以500万元价格拍进的，规划是做厂房，但因资金问题未开工。Ｇ5地块有25亩，与前面厂房存在10米多的高度差。2014年开始王叔明叫人来挖该地块上的塘渣，王叔明的外甥徐某1参与其中，负责记车数。 证人娄某1（许耀峰妻子）证言，证实2015年其老公许耀峰同几个人一起承包了森波特公司南面地块上的塘渣，许耀峰负责现场管理记车数，其在该工地上帮忙烧饭，拿了3000元的工资，其中有一天其帮忙记车数，开票给大车驾驶员。 证人应某（森波特公司分管财务副总）证言，证实其向公安机关提交了王叔明与许耀峰签订的关于森波特公司南面土地平整协议的复印件。土地购置之后，公司安排专人看管，无盗挖塘渣情况。 证人徐某1（王叔明外甥）证言，证实其于2012年到森波特公司上班，公司老板是王叔明，表面上股东是应某，实际权力都在王叔明手上。森波特公司南面地块是王叔明为了造厂房拍进的，但土地有落差。许耀峰提出承包，将挖出来的黄泥、塘渣去卖掉，王叔明同意，并让其在许耀峰挖的时候现场看管。除许耀峰外无其他人来挖过，其曾看到周某2和王某1来购买过塘渣。 证人谢某2证言，证实2013年后森波特公司采购的事情由应某负责。 证人许某1、傅某、夏某、肖某1、肖某2证言，证实森波特公司实际控制人是王叔明。 证人周某1证言，证实其受沈东方雇佣，在长塘镇王叔明的厂后面的挖塘渣工地上负责管理，主要是现场开票。该工程的老板是许耀峰、沈东方和绍兴人“老大”、“老二”。 证人梁某1证言，证实2014年左右，其到王叔明的森波特公司办事，王叔明提及厂后面地块上的塘渣他是卖的，有需要可以向他买。其看到现场土地被挖的不成样子。其还介绍其弟梁某2可以去王叔明处购买塘渣。 证人梁某2（梁某1弟弟）证言，证实其哥哥梁某1介绍他去长塘拉塘渣，但其并未拉过。 证人陈某证言，证实其与梁某1到王叔明的森波特公司办事，看到大楼后面一块土地被挖的不成样子。 证人周某2（原森波特公司员工）证言，证实2010年后王叔明持有的森波特公司购置了厂房后面的30亩土地，因缺钱开始挖土地卖钱，许耀峰、徐某1出面管理。王某1购买过该地块上的塘渣。其曾向王叔明介绍董某去他那购买塘渣，董某支付塘渣费3万元，实际拉了2.5万元塘渣，总的1000方左右。 证人董某证言，证实2014年下半年，其朋友任志刚和周某2带其到森波特公司后面的土地上去拉塘渣，其现金支付给周某2塘渣费3万元，实际拉了2.5万元塘渣。 证人王某1证言，证实森波特公司表面上股东是谢某1和应某，实际控制人是王叔明。王叔明买进公司后面地块的第二年就开始卖塘渣，许耀峰交了10万元青苗费和10万元保证金后王叔明签订了协议，其看到周某2在该地块上买塘渣。 证人徐某2证言，证实其曾从许耀峰处购买塘渣1万多元，价格是20余元一方。其还介绍过贾某、马某1、王某2在许耀峰处购置塘渣。 证人钟某（原西湖村村长）、任某（卧龙电机新能源厂房工程承包人之一）、戴某（卧龙地产绍兴项目部副总）、马某1、王某2、王某3（驾驶员）证言及书证长塘渣土支付明细，运输明细、现金明细账和检查笔录，证实2015、2016年，马某1外甥王某2从长塘森波特公司南面地块购置塘渣10009.43方，其中9270.35方运至卧龙厂房填土项目，另有739.08方运至世纪华通工程。山塘现场有一男子负责开票给运输车辆。 证人罗某（奔达塑钢老板）、卢某（原长塘窑厂老板）证言，证实卢某租赁奔达公司的窑厂做红砖，原材料部分来自森波特公司后面的土地上。2014年通过许耀峰购买了1100吨左右黄泥，总价6500元，钱是现金给许耀峰的。 证人贾某证言，证实其通过徐某2认识许耀峰，并于2015年上半年向许耀峰购买森波特公司南面地块上的塘渣共计3000元。2016年上半年其又向许耀峰购买了森波特公司塘渣共计2万余元，两次塘渣总量在1800方左右。 证人丁某、杜某、金某、杨某证言，证实浙江良康园林绿化工程有限公司中标后负责上虞海上花田黄泥和园林部分的项目，海上花田开园时间为2015年5月1日。项目中所需黄泥由丁某负责的。另丁某证言证实其从许耀峰处购买森波特公司南面地块上的黄泥2万余方用于海上花田项目，共计18万余元，都是现金给许耀峰的。 证人孙某（长塘镇谢憩村会计）、许某2、朱某（长塘镇谢憩村妇女主任）、娄某2（长塘镇谢憩村村长）证言，证实许耀峰于2004年向谢憩村承包池塘，2014年到期村里收回。后陆续有人往池塘里倒垃圾，许耀峰提出可免费用泥土将池塘填满，村里同意。许耀峰遂从森波特公司挖矿产资源泥土填埋到池塘里，总量约1万方。 证人马某2（长塘自然资源所工作人员）证言，证实森波特公司购置的涉案地块因故未按期动工，二次申请工程延期。 王叔明与许耀峰签订的协议（证人应某提供），证实2014年9月12日，王叔明（甲方）与许耀峰（乙方）签订关于甲方所有2号地块约25亩的平整协议。协议约定乙方补偿甲方未平整约15亩土地的青苗赔偿费10万元，押金10万元。乙方完成2号地块后半块约10亩至2015年11月30日前平整完工或提前平整完毕后7个工作日内，甲方需退还乙方押金10万元。 上虞卧龙电机驱动新能源厂房建设塘渣工程款支付相关凭证，证实卧龙电机驱动新能源厂房建设的工程款支付情况。 银行交易明细，证实许耀峰、沈东方、邵成海、沈吉昌的银行交易情况。 上虞海上花田使用黄泥票据，证实海上花田黄泥工程中，黄泥数量为36579.8方，单价为45元/方。 谢憩村池塘承包合同，证实2004年1月15日，长塘镇上堡村经联社与许耀峰签订关于水塘区农田承包合同，承包期限为2004年1月至2014年1月底。 森波特公司登记情况，证实森波特公司的基本情况，其中谢某1系法定代表人，应某系公司监事。 原上虞市国土资源局建设用地批复、国有土地使用权出让合同、成交确认书，证实2011年2月23日，森波特公司以501万元价格拍得长塘镇[2007]G5地块国有土地使用权，土地使用面积16684平方米，用途为工业用地。并于2011年3月1日签订出让合同。合同约定受让人需在成交之日起6个月内开工建设，21个月内建成。 股权转让承诺书，证实2016年2月24日，谢某1与应某（包括其他人）签订股权转让承诺书，协议将森波特公司谢某1持有的51%股权转让给应某（包括其他人）。 绍兴市自然资源和规划局上虞分局移交材料（包括森波特公司非法采矿调查报告、现场照片、王叔明、许耀峰、梁某1、董某、王某2询问笔录、土石方价格评估报告书、土石方开挖量估算报告等），证实国土部门向公安机关移送收集的许耀峰等人非法开采塘渣的查处材料，经绍兴市平准资产评估有限公司上虞分公司评估，森波特公司后侧每立方土石方评估价值为8元。经浙江省有色金属地质勘察局测量，估算出截止2016年11月28日，森波特公司厂房南侧开采点土石方开挖量为103764立方米。另在开采点北西部有一长约50ｍ，宽约30ｍ，底标高平均约＋10ｍ的近四边形水塘。 绍兴市自然资源和规划局上虞分局情况说明，证实被告人王叔明、许耀峰及沈东方、沈吉昌、邵成海未办理过采矿许可证，亦未缴纳过矿产资源费。 被告人王叔明前科刑事判决书、情况说明，证实2018年4月13日，王叔明因寻衅滋事罪、污染环境罪、重婚罪被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元（罚金未缴纳）。 关于要求延长土地项目竣工期限和临时土地证期限的申请报告、延长土地开发建设期限审批通知单，证实森波特公司以受让地块上有5座坟墓需迁移、开工平整中遇到山坡落差大、有5.2亩小水库的实际情况，影响工程方案设计等为由，两次申请延长竣工期限，原上虞市国土资源局均同意的情况。 辨认笔录及照片，证实许耀峰辨认出沈吉昌、邵成海为涉案地块塘渣买卖合伙人，卢某、董某为买塘渣的人；周某1辨认出沈吉昌、许耀峰。王某3辨认出许耀峰即在涉案地块负责现场管理及开票；丁某辨认出沈吉昌、邵成海是与沈东方、许耀峰一起卖塘渣的两个绍兴人。 抓获经过，证实被告人王叔明于2018年8月6日被解回重审；被告人许耀峰系主动归案。 户籍证明、常住人口信息，注销户口证明，证实二被告人的身份情况及本案相关同案人、证人身份信息，同案人邵成海已于2017年3月28日因死亡注销户口。 上述证据，互相印证部分，本院依法予以认定。 关于被告人王叔明提出系出于土地平整目的签订协议的辩解。本院认为，被告人王叔明的该辩解不能成立，综合分析如下：1、证人谢某1陈述因资金问题，所以森波特公司厂房迟迟未开工，2014年开始，王叔明即叫人来挖塘渣；证人徐某1（王叔明外甥）陈述王叔明同意许耀峰承包并将挖出来的黄泥、塘渣卖掉，并让其在许耀峰挖的时候现场看管；证人周某2陈述2010年以后，王叔明持有的森波特公司购置30亩土地，因缺钱开始挖土地卖钱；被告人许耀峰供述王叔明购置进地块后就以平整土地的名义卖塘渣了。2、被告人王叔明明知其及许耀峰等人均无矿产资源开采证，亦未缴纳矿产资源费，许耀峰系出于销售涉案地块上的矿产资源获利的目的，却仍表示同意，并借平整协议之名出售限期开采的权力，并非法获利20万元，其以个人名义与许耀峰签订的土地平整协议，系以合法形式掩盖非法目的的行为。另土地平整需要花费大量金钱，按照正常的平整协议来说，被告人王叔明作为土地需要被平整方，其理应支付合理对价后让许耀峰等人进场施工。但本案中却系由王叔明收取费用，许耀峰等人免费给其平整。3、森波特公司购置地块虽有较大地势差，但内部有一个5.2亩的水塘，若出于平整的目的，完全可以将平整出来的矿产资源填埋至水塘内，而不是外运；但本案中却是许耀峰等人将矿产资源外运销售或填埋至许耀峰个人承包的位于上堡村的池塘内；4、结合证人梁某1、周某3、王某1证言，可以证实被告人王叔明明确表示过有需要可以到其购置地块上购买矿产资源。综上，可以印证被告人王叔明主观上具有通过出售涉案地块上的矿产资源进行牟利的故意，其提出的平整土地的辩解不能成立，不予采纳。 关于被告人王叔明提出的所得获利均上交森波特公司财务，个人并无获利的辩解。本院认为，结合证人谢某1、徐某1、王某1、许某1等人证言，可以证实被告人王叔明系森波特公司的实际控制人。被告人王叔明以个人名义与许耀峰签订协议，个人同意并默许许耀峰等人将涉案地块上的矿产资源外运销售或处置，应由其个人对该行为负责。其辩解收到许耀峰20万元现金，但已经上缴财务或作为工资发掉了，但无任何证据证实该笔资金系用于公司生产经营，故不宜认定为单位犯罪，故不采纳被告人王叔明提出的上述辩解意见。 关于二辩护人提出的本案中二被告人的作用地位问题。本院认为，被告人王叔明同意并认可许耀峰等人销售及处置涉案地块上的矿产资源，并从中获利，被告人许耀峰主动提议，并直接与王叔明签约，且进行现场管理，另将涉案地块上的黄泥外运用于填埋其承包的池塘，还单独与王叔明提议并实施涉案地块塘渣外运销售，故并非作用小于其他同案人，在本案中，被告人王叔明、许耀峰在共同犯罪中均作用较大，未达到区分主从犯的程度，不采纳二辩护人提出的二被告人在共同犯罪中作用相对较小应从轻处罚的辩护意见。 关于王叔明提出的第3节中许耀峰并没有许诺其获利平分的辩解。经查，该事实除被告人许耀峰供述外，无其他证据予以纠正，故采纳被告人王叔明的辩解，对公诉机关的该指控予以纠正。 本院认为，被告人王叔明、许耀峰违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自非法开采矿产资源进行销售牟利，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人许耀峰能自愿认罪认罚，可依法从宽处理；被告人王叔明具有前科，应酌情从重处罚，其在庭审中能自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人王叔明的家属帮助被告人王叔明退出部分赃款，可对被告人王叔明酌情从轻处罚。被告人王叔明在判决宣告以后刑罚执行完毕以前，发现有漏罪，应对新发现的漏罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚数罪并罚。采纳二辩护人提出的上述要求对二被告人从轻处罚的辩护意见。根据被告人王叔明的犯罪情节，不宜适用缓刑，不采纳其辩护人提出要求对被告人王叔明适用缓刑的辩护意见。公诉机关对被告人许耀峰提出的量刑建议适当，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第七十条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第（一）项、第十三条第一款之规定，判决如下： 一、被告人王叔明犯非法采矿罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币八万元，连同原犯寻衅滋事罪、污染环境罪、重婚罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元，决定执行有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币十八万元（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自二〇一六年十一月十九日起至二〇二一年三月十八日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳）； 二、被告人许耀峰犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五万元（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二〇一九年十月十日起至二〇二〇年七月九日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳）； 三、被告人王叔明违法所得人民币二十万元（其中二万元暂存在本院，其余十八万元继续予以追缴），予以追缴，上缴国库； 四、被告人许耀峰共同违法所得人民币十六万二千元，被告人许耀峰个人违法所得人民币四万六千元，继续予以追缴，上缴国库，被告人王叔明对上述款项承担连带追缴责任。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  孙芳芳 人民陪审员  郑帅师 人民陪审员  张超群 二〇二〇年八月二十七日 书 记 员  诸佳怡 ? 附：相关法律条文及司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 最高人民法院最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》 第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”： （一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的； （二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的； （三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的； （四）造成生态环境严重损害的； （五）其他情节严重的情形。 实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”： （一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的； （二）造成生态环境特别严重损害的； （三）其他情节特别严重的情形。 第十三条非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。 矿产品价值难以确定的，依据下列机构出具的报告，结合其他证据作出认定： （一）价格认证机构出具的报告； （二）省级以上人民政府国土资源、水行政、海洋等主管部门出具的报告； ??? ??18?