甘肃省武威市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘06民终217号 上诉人（原审原告、原审被告）：王森年，男，1988年12月25日出生，汉族，住甘肃省古浪县。 委托诉讼代理人：邱胜玉，甘肃方文律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、原审原告）：中国移动通信集团甘肃有限公司古浪县分公司，住所地甘肃省古浪县古浪镇世纪路。 负责人：张世阳，该公司经理。 委托诉讼代理人：张文静，该公司员工。 委托诉讼代理人：赵庆年，甘肃纵横律师事务所律师。 原审第三人：甘肃安博人力资源服务有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区武都路365号金都广场12楼。 法定代表人：马爱玲，该公司董事长。 委托诉讼代理人：常佳佳，该公司经理。 上诉人王森年因与被上诉人中国移动通信集团甘肃有限公司古浪县分公司（以下简称古浪移动公司）、原审第三人甘肃安博人力资源服务有限公司（以下简称安博人力资源公司）劳动争议纠纷一案，不服甘肃省古浪县人民法院（2019）甘0622民初2043、2048号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王森年及其委托诉讼送代理人邱胜玉、被上诉人古浪移动公司的委托诉讼代理人张文静、赵庆年、原审第三人安博人力资源公司的委托诉讼代理人常佳佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王森年上诉请求：1.撤销甘肃省古浪县人民法院（2019）甘0622民初2043、2048号民事判决第一、三、四、五、六项，改判支持王森年的一审诉讼请求；2.本案上诉费由古浪移动公司及安博人力资源公司负担。事实及理由：1.一审认定王森年与古浪移动公司不存在劳动关系错误。王森年从2013年3月开始向古浪移动公司提供劳动并服从其管理，古浪移动公司也向王森年支付劳动报酬，且王森年在与安博人力资源公司的劳动合同届满后并未续签合同，仍继续向古浪移动公司提供劳动，接受古浪移动公司管理，足以说明王森年与古浪移动公司已形成新的劳动关系。2.王森年与安博人力资源公司签订的劳务派遣合同系入职古浪移动公司后签订的，程序违法，劳务派遣合同期满后也未续签已经终止，且王森年在古浪移动公司从事驾驶员工作5年，不符合劳务派遣临时性、辅助性、替代性的岗位性质。3.王森年自2013年入职古浪移动公司后，古浪移动公司一直未与王森年签订劳动合同，依据劳动法规定，双方自用工之日起满一年的当日已经订立无固定期限劳动合同，古浪移动公司应按劳动法规定补签劳动合同并按王森年起诉请求支付各项补偿。4.劳动争议案件应当举证责任倒置，一审未要求古浪移动公司出示相应证据错误，且一审认定的王森年不愿意转岗和与安博人力资源公司续签劳动合同没有任何证据予以证明，认定错误。综上，请求支持王森年的上诉请求。 古浪移动公司辩称，一、一审认定王森年与古浪移动公司之间系劳务派遣关系正确。安博人力资源公司与王森年的劳动合同到期后，尽管双方未续签劳动合同，但安博人力资源公司仍继续为王森年缴纳“五险一金”，古浪移动公司也定期向安博人力资源公司支付劳务派遣费用，依法应视为原劳动合同继续履行。二、古浪移动公司主营业务系通信，对辅助性的驾驶员用工采取劳务派遣形式符合法律规定。三、古浪移动公司已依法向法庭提交劳务派遣的相关证据，无需承担劳动合同关系的举证责任。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 安博人力资源公司述称，安博人力资源公司自2013年3月至2018年年底与王森年存在劳动关系。2018年12月31日，安博人力资源公司与王森年解除劳动关系后对王森年的所有权力义务均进行了书面告知。 王森年向一审法院起诉请求：1.确认王森年与古浪移动公司自2013年3月至今存在劳动合同关系；2.判令古浪移动公司支付王森年待通知金5650元，未签订劳动合同双倍工资差额406800元，解除劳动合同的经济补偿金33900元，违法解除劳动合同的赔偿金67800元，2013年3月11日至2018年12月31日的加班工资259200元、周六加班工资150144元、节假日加班工资27648元；3.判令古浪移动公司向王森年补交2019年1月至解除劳动合同期间的“五险一金”并补发最低生活保障金；4.判令古浪移动公司向王森年出具解除劳动合同的证明，并办理失业保险、社保转移和住房公积金手续；5.判令古浪移动公司退还王森年交纳的押金4000元。 古浪移动公司向一审法院起诉请求：1.依法判令移动通信古浪分公司与王森年在2015年3月11日至2019年1月不存在事实劳动关系；2.判令移动通信古浪分公司无须向王森年支付2015年4月至2016年2月未签订劳动合同11个月的工资47055元；3.判令移动通信古浪分公司无须支付王森年解除或终止劳动关系经济补偿金22600元；4.判令移动通信古浪分公司无须为王森年办理社会保险的转移手续。 一审法院认定事实：古浪移动公司与中国移动通信集团甘肃有限公司武威分公司（以下简称移动通信武威分公司）均为中国移动通信集团甘肃有限公司的分支机构。古浪移动公司的人事、财务由移动通信武威分公司管理。自2009年起，移动通信武威分公司每年与安博人力资源公司签订《劳务派遣协议》、《委托代发工资协议》，并附有劳务派遣人员名单。双方主要约定，安博人力资源公司作为用人单位，移动通信武威分公司作为用工单位，由安博人力资源公司向移动通信武威分公司派遣劳务人员，移动通信武威分公司负责派遣人员的具体工作岗位，安博人力资源公司委托移动通信武威分公司向派遣劳务人员发放工资。2013年3月11日，安博人力资源公司（甲方、用人单位）与王森年（乙方、职工）签订《劳动合同书》，约定固定期限为自2013年3月11日起至2015年3月11日止；甲方根据工作岗位的实际需要，安排乙方从事驾驶员工作，工作地点为古浪县移动公司。双方签订合同后，王森年在古浪移动公司从事驾驶员工作。期间，王森年向古浪移动公司交纳押金4000元。在安博人力资源公司与王森年签订的劳动合同期限届满后，双方再未续签劳动合同，王森年仍在古浪移动公司从事驾驶员工作，安博人力资源公司未提出异议。王森年在古浪移动公司工作期间，王森年工资、奖金由移动通信武威分公司代发，“五险一金”由安博人力资源公司缴纳。2018年12月27日，古浪移动公司根据中国移动通信集团甘肃有限公司关于取消分公司驾驶员岗位的通知精神，对王森年进行转岗，王森年拒绝，古浪移动公司遂将王森年退回安博人力资源公司。为此，双方发生争执，王森年遂离开工作岗位。安博人力资源公司要求与王森年补签劳动合同，王森年拒绝。2019年1月25日，安博人力资源公司通知王森年解除其与王森年之间的劳动合同关系。2019年2月1日，王森年以古浪移动公司为被申请人向古浪县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年4月26日，该仲裁委员会作出裁决：1、申请人2015年3月11日至2019年1月与被申请人之间存在事实劳动合同关系；2、被申请人支付申请人2015年4月至2016年2月未签定劳动合同的11个月工资47055元；3、被申请人应当支付申请人解除或终止劳动关系的经济补偿金22600元；4、被申请人退回申请人押金4000元；5、申请人与被申请人劳动关系解除或者终止后，被申请人在规定的时间内为申请人办理保险的转移手续（包括失业金的领取）；6、驳回申请人的其他请求。在法定期限内，王森年、古浪移动公司均不服裁决，提起诉讼。一审法院认为，劳务派遣是劳务派遣单位与被派遣劳动者签订劳动合同，建立劳动关系，再与用工单位签订劳务派遣协议，将被派遣劳动者派遣至用工单位工作，用工单位提供劳动条件、保障劳动安全，对被派遣劳动者行使指挥与管理权，向劳务派遣单位支付劳务费，劳务派遣单位向被派遣劳动者支付工资、福利及社会保险等费用的一种用工形式。本案中，因古浪移动公司的人事、财务由移动通信武威分公司管理。自2009年起，安博人力资源公司与移动通信武威分公司签订劳务派遣协议、委托代发工资协议。2013年3月11日，王森年与安博人力资源公司签订为期两年的劳动合同，将王森年派遣至古浪移动公司从事驾驶员工作，由古浪移动公司提供劳动条件、保障劳动安全，对王森年行使指挥与管理权，工资、福利由移动通信武威分公司代理安博人力资源公司向王森年发放，安博人力资源公司向王森年缴纳社会保险等费用。王森年与安博人力资源公司签订的劳动合同期限届满后，双方再没有续签劳动合同。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释》第十六条第一款的规定：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”王森年在移动通信武威分公司工作，符合劳务派遣用工形式的法律特征。故可认定王森年系由安博人力资源公司派遣至古浪移动公司工作，安博人力资源公司是用人单位，其与王森年具有劳动关系。而古浪移动公司仅为用工单位，其与王森年不具有劳动关系。因此，王森年所持其与古浪移动公司建立了劳动关系的主张没有事实与法律根据，对其要求依法确认其与古浪移动公司自2013年3月至今存在劳动合同关系的诉讼请求，依法不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”现王森年不同意移动通信古浪公司为其转岗，也不同意其与安博人力资源公司续签劳动合同，表明王森年再不继续履行合同。王森年要求古浪移动公司支付待通知金、未签订劳动合同双倍工资、解除劳动合同的经济补偿金、违法解除劳动合同的赔偿金、补交补发“五险一金”和最低生活保障金、出具解除劳动合同的证明、办理失业保险、社保转移和住房公积金手续的诉讼请求，亦无事实与法律依据，难以支持。王森年要求古浪移动公司支付加班工资的诉讼请求，因王森年不能举证证明，亦不予支持。王森年要求古浪移动公司退还押金4000元的诉讼请求，古浪移动公司同意返还，应予支持。对移动通信古浪公司的诉讼请求，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、王森年与古浪移动公司自2013年3月11日起至2019年1月25日不存在劳动关系；二、古浪移动公司在本判决生效之日起十日内返还王森年押金4000元；三、驳回王森年的其他诉讼请求；四、古浪移动公司无须支付王森年2015年4月至2016年2月未签订劳动合同11个月的工资47055元；五、古浪移动公司无须支付王森年解除或终止劳动关系经济补偿金22600元；六、古浪移动公司无须为王森年办理社会保险的转移手续。案件受理费20元，由王森年负担。 二审审理期间，上诉人王森年围绕上诉请求依法提交了新证据，本院组织双方当事人进行了质证。王森年提交了以下证据：1.工资标准确定书，证明王森年工资标准由古浪移动公司确定；2.保险公司APP查询截屏，证明古浪移动公司为王森年投保了平安长期综合健康团体医疗保险和意外责任险；3.外呼登记表，证明王森年除驾驶员工作外也依照古浪移动公司安排从事其他工作。以上3份证据共同证明古浪移动公司与王森年并非劳务派遣关系，而是劳动关系。古浪移动公司与安博人力资源公司对上述证据的真实性均无异议，但认为上述证据不足以证明古浪移动公司与王森年之间存在劳动关系。本院对上述3份证据真实性予以认定，证明目的结合全案事实综合认定。 二审经审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，劳务派遣是劳务派遣单位将与其形成劳动关系的劳动者派往用人单位，在用工单位临时性、辅助性或替代性岗位工作的用工形式。安博人力资源公司自2009年起就与移动通信武威分公司签订劳务派遣协议。王森年与安博人力资源公司于2013年3月11日签订书面劳动合同，双方建立劳动关系，王森年以劳务派遣人员身份被派遣至古浪移动公司工作，故古浪移动公司应为劳务派遣的用工单位。2015年3月11日，王森年与安博人力资源公司签订的劳动合同到期后，双方均未提出解除劳动合同，安博人力资源公司仍继续履行用人单位对王森年的劳动合同义务，应视为双方劳动关系按原合同继续履行，王森年在古浪移动公司持续提供劳动的行为仍属于劳务派遣，古浪移动公司作为接受劳务派遣的用工单位，依据与安博人力资源公司的工资代发协议向王森年发放工资、购买保险、安排其完成额外工作等均不违反法律规定，不能依此认定双方之间存在劳动关系，故王森年提出的其与安博人力资源公司间的劳动合同关系已解除，并与古浪移动公司形成新的劳动关系的主张不能成立。古浪移动公司因临时性岗位取消终止了与劳务派遣单位的劳务派遣合同，不属于法律规定举证责任倒置的劳动争议案件，王森年关于举证责任倒置的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，王森年的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由王森年负担。 本判决为终审判决。 审判长  张宗鹏 审判员  蒋辉明 审判员  胡春芳 二〇二〇年八月十七日 书记员  郝亚红