湖南省芷江侗族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘1228刑初95号公诉机关湖南省芷江侗族自治县人民检察院。被告人危伟，男，1983年4月27日出生于湖南省芷江侗族自治县，汉族，高中文化，个体户，户籍所在地湖南省芷江侗族自治县，现住湖南省芷江侗族自治县。2007年1月4日因犯寻衅滋事罪、妨害公务罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二千元。2020年3月5日因涉嫌犯开设赌场罪经湖南省芷江侗族自治县公安局决定对其取保候审，同年5月20日湖南省芷江侗族自治县人民检察院决定对其继续取保候审，2020年7月3日本院决定对其继续取保候审。辩护人龙仁前，湖南杰达律师事务所律师。被告人杨钰铃，曾用名杨学艺，男，1996年10月20日出生于湖南省芷江侗族自治县，汉族，大学专科文化，无业，住湖南省芷江侗族自治县。2020年3月5日因涉嫌犯开设赌场罪经湖南省芷江侗族自治县公安局决定对其取保候审，同年5月20日湖南省芷江侗族自治县人民检察院决定对其继续取保候审，2020年7月3日本院决定对其继续取保候审。湖南省芷江侗族自治县人民检察院以湘芷检刑检刑诉（2020）13号起诉书指控被告人危伟、杨钰铃犯开设赌场罪，于2020年7月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省芷江侗族自治县人民检察院指派检察员刘萍出庭支持公诉，被告人危伟及其辩护人龙仁前、被告人杨钰铃到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年1月至2020年2月，被告人危伟在名为“牵手跑胡子”的手机APP软件上以创建俱乐部（俱乐部名为VIP-01，俱乐部号为779411）的形式，组织、邀约100余人参与单注2元钱的怀化四六八番红拐弯手机跑胡子赌博。为结算赌资、抽取房费水资，危伟在闲聊APP上创建群聊。2019年12月份，闲聊软件被查封后，其又在默往APP上创建群聊。该俱乐部内的参赌人员每进行十把跑胡子牌局为一局，每局结束后，参赌人员将输赢情况截图发送至危伟创建的闲聊、默往的群聊内，输家以发送红包或者扫描赢家收款二维码的方式，支付赌资。危伟每局从赢家处收取5元钱房费水资，方式为赢家将5元房费水资以红包形式发送至该闲聊、默往群聊内。危伟以每月1000元钱的报酬雇请被告人杨钰铃为其收取房费水资。杨钰铃每天凌晨，在该牵手跑胡子俱乐部的闲聊、默往群聊内，点取当天的房费水资，并通过支付宝、闲聊、默往等软件转给危伟。经查，杨钰铃在该闲聊群内点取了170877个、共计90522.69元金额的房费水资红包，杨钰铃向公安机关供述，其存在误点红包的情况，实际帮危伟收取的房费水资共计约82万元；杨钰铃在默往群聊内点取12285个，共计67653元钱的房费水资红包。杨钰铃将点取的房费水资分别通过支付宝、闲聊、默往转给危伟227笔549749元、345笔277201元、84笔56807元共计883757元。杨钰铃为危伟收取了9个月房费水资，非法获利9000元。被告人危伟于2020年3月5日在其家中被芷江侗族治县公安局民警传唤到案，被告人杨钰铃于2020年3月5日经芷江侗族自治县公安局电话传唤到案。到案后，危伟、杨钰铃均如实供述了全部犯罪事实，危伟退缴赃款9万元，杨钰铃退缴赃款9千元。2020年7月17日，芷江侗族自治县司法局受本院委托对被告人危伟、杨钰铃适用社区矫正进行了调查评估，不建议对被告人危伟适用社区矫正；对被告人杨钰铃可以适用社区矫正。上述事实，被告人危伟、杨钰铃在开庭审理过程中没有意见，并有物证被告人危伟、杨钰铃网上开设赌场所使用的作案工具手机，书证被告人危伟、杨钰铃的户籍证明、芷江侗族自治县公安局侦查中心出具的被告人危伟、杨钰铃涉嫌开设赌场案的线索来源及查获经过、被告人危伟、杨钰铃所使用的手机截图提取照片、怀化市公安局治安管理支队怀公（治）移交字（2020）001号案件线索移交函、中国建设银行股份有限公司芷江支行提供开户名危伟、卡号6217003020100312213和开户名杨钰铃、卡号62×××92的个人活期账户交易明细、被告人危伟“闲聊”ＡＰＰ、“默往”ＡＰＰ、“支付宝”收到被告人杨钰铃转账记录和转账记录手机截图提取照片、被告人杨钰铃“默往”ＡＰＰ给被告人危伟的转账记录和转账记录手机截图提取照片、被告人危伟“闲聊”ＡＰＰ、“默往”ＡＰＰ提现记录和提现记录手机截图提取照片、中国银行股份有限公司芷江支行提供户名危伟、卡号62×××52交易流水、证人杨某1、蒲某、陶某、肖某、尹某、秦某、邓某1所使用手机中截图提取照片和证人江某、杨某2、黄某1、张某1、陆某、黄某2所使用手机中提取照片、芷江侗族自治县公安局芷公（治安）证保决字［2020］0018、0019号证据保全决定书和芷公（治安）证保决字［2020］0038、0039号扣押决定书、芷江侗族自治县公安局治安警察大队出具的证据保全清单和扣押物品、文件清单、湖南省非税收入一般缴款书、芷江侗族自治县公安局城中派出所、城西派出所、交通管理中心及中共芷江侗族自治县新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控工作指挥部办公室出具的证明、芷江侗族自治县司法局（2020）芷江矫调评字第5、6号调查评估意见书，证人陈某、陶某、秦某、杨某1、蒲某、尹某、肖某、邓某1、丁某、江某、补重玉、杨某3、李某1、杨某2、黄某1、张某1、陆某、邓某2、黄某2、谭某、李某2、李某3、张某2、宋某的证言，被告人危伟、杨钰铃的供述和辩解，电子数据光碟等证据证明，足以认定。公诉机关认为被告人杨钰铃认罪认罚，建议判处有期徒刑一年六个月，可以适用缓刑，并处罚金。本院认为，被告人危伟以营利为目的，利用网络开设赌场，情节严重；被告人杨钰铃明知他人开设赌场，仍为其提供帮助，其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人危伟起主要作用，是主犯，应按其参与的全部犯罪予以处罚；被告人杨钰铃起次要作用，是从犯，应当减轻处罚；被告人危伟、杨钰铃经传唤到案后如实供述其罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人危伟、杨钰铃的犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。公诉机关对被告人杨钰铃的量刑建议适当。故对该量刑建议和被告人危伟请求从轻处罚及其辩护人龙仁前提出被告人危伟具有自首的法定从轻处罚情节和认罪认罚，且真诚悔罪并积极退赃的酌定从轻处罚情节、而被告人危伟系通过使用娱乐游戏软件方式开设赌场，主观恶性及社会危害性相对较小，与其他涉赌刑案应有所区别，被告人危伟平时表现良好，建议对其宣告缓刑、被告人杨钰铃辩称其有自首、积极退赃等情节，请求给其改过自新的辩护意见均予采纳。被告人危伟开设赌场的时间长、参赌人员多、非法获利大，其虽有自首情节，亦只能从轻处罚，故对其辩护人龙仁前建议对被告人危伟在有期徒刑三年以下量刑的辩护意见不予采纳。被告人危伟、杨钰铃向公安机关退缴的违法所得未随案移送，应当由扣押机关依法处理，对被告人危伟违法所得尚未追缴到位的财物，依法应予继续追缴；供被告人危伟、杨钰铃犯罪所用的本人财物，依法应予没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人危伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。（罚金限本判决生效后十日内缴纳。）（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人杨钰铃犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。（罚金限本判决生效后十日内缴纳。）（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、对被告人危伟的违法所得人民币八十八万三千七百五十七元、对被告人杨钰铃的违法所得人民币九千元予以追缴。其中被告人危伟扣押在案的违法所得人民币九万元、被告人杨钰铃扣押在案的违法所得人民币九千元由扣押机关负责处理；对被告人危伟所使用的作案工具黑色三星S10智能手机一台、被告人杨钰铃的作案工具小米智能手机一台予以没收。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提起上诉；书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  陈庆振人民陪审员  杨 俊人民陪审员  刘永祥二〇二〇年八月十四日书 记 员  杨晓晴附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。