浙江省温岭市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1081民初4078号 原告：张广理，男，1969年10月3日出生，汉族，住安徽省临泉县。 委托诉讼代理人：张笑笑，男，1995年6月1日出生，汉族，住安徽省临泉县，系原告儿子。 委托诉讼代理人：丁雪琴，温岭市商汇法律服务所法律工作者。 被告：应善木，男，1982年10月3日出生，汉族，住安徽省巢湖市。 委托诉讼代理人：伊亚林，浙江民盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘继光，浙江民盛律师事务所律师。 被告：王正生，男，1946年1月6日出生，汉族，住浙江省温岭市。 被告：王正祥，男，1932年9月4日出生，汉族，住浙江省温岭市。 被告：王忠，男，1986年9月9日出生，汉族，住浙江省温岭市。 被告：王兴，男，1988年8月7日出生，汉族，住浙江省温岭市。 被告：王国平，男，1970年12月10日出生，汉族，住浙江省温岭市。 被告：王荣增，男，1964年7月20日出生，汉族，住浙江省温岭市。 被告：王士敏，男，1981年3月21日出生，汉族，住浙江省温岭市。 被告：徐仙富，男，1965年10月16日出生，汉族，住浙江省温岭市。 原告张广理与被告应善木提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用简易程序，公开进行了审理。在本案审理过程中，经被告应善木申请，本院依法追加王正生、王正祥、王忠、王兴、王国平、王荣增、王士敏、徐仙富为本案共同被告。本案于2020年6月24日公开开庭进行了审理，原告张广理及其委托诉讼代理人张笑笑、丁雪琴，被告应善木及其委托诉讼代理人伊亚林，被告王正生、王兴、王国平、王荣增、王士敏到庭参加诉讼。被告王正祥、王忠、徐仙富经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告张广理向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿给原告114010元（其中医疗费53167.91元、住院伙食补助费870元、营养费2000元，误工费32760元，护理费8099元、残疾赔偿金59734元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1900元、交通费800元，合计164330.91元，扣除被告方已付医疗费50320.91元）；2、本案诉讼费由各被告承担。在本案审理过程中，原告变更误工费、护理费的赔偿标准为197元／天。事实和理由：被告应善木在温岭等地承包房屋的墙面粉刷业务，原告从2019年3月起受被告应善木雇佣，从事墙面粉刷工作。被告王正生、王正祥、王忠、王兴、王国平、王荣增、王士敏、徐仙富系发生案涉事故工程的房主。2019年10月初，被告应善木指派原告到被告王正生、王正祥、王忠、王兴、王国平、王荣增、王士敏、徐仙富所有的位于温岭市泽国镇台州××西医结合医院附件的一幢民房做墙面粉刷。2019年10月6日下午，原告在毛竹架子上做外墙粉刷，因毛竹架不牢固裂开倒塌，原告从三楼五、六米高的毛竹架坠落地面，导致原告受伤，原告伤后被送往台州市中西医结合医院抢救，后住院治疗29天。2020年5月15日，经浙江光华司法鉴定中心温岭分所司法鉴定，原告的伤情构成十级伤残，并综合评定误工期限为180日，护理期限为60日，营养期限为60日，以上期限均包括住院时间在内。 被告应善木辩称，对原告的各项损失部分存在不合理，被告应善木已垫付医疗费27486元，原告住院期间的伙食费和伙食补助费重复计算的，应剔除；营养费认可500元；原告在被告应善木处打工期间工资为160元/天，应以160元/天的标准计算误工费；精神损害抚慰金认可2000元；交通费没有发票，不予认可。被告应善木与其他被告（即各房主）签订有粉刷协议，以包清工的方式承包整幢楼的内外墙粉刷工程，由其他被告提供相应设备及材料。被告应善木进场施工之前，涉事毛竹架就已经存在。本案事故是因为房屋房主提供的毛竹架不牢固倒塌所致，房屋房主也没有提供足额保险，应承担相应的赔偿责任。原告长期从事粉刷工作，发生事故时没有系安全带，也没有按安全规范佩戴安全帽，自身应承担一定的责任，相应减轻各被告的赔偿责任。虽然原告是被告应善木叫来施工的，但这个工程是包清工，安全事故责任应由各房屋房主承担，被告应善木未仔细检查毛竹架的牢固性，愿意承担一定的补充赔偿责任。 被告王正生、王兴、王国平、王荣增、王士敏共同答辩称，房屋各房主不应承担赔偿责任，案涉房屋的建设工程本来是承包给案外人林正华负责施工建设，林正华因故亏空，工程没有办法继续，林正华将房屋粉刷工程转包给被告应善木施工。房屋各房主也与被告应善木补充签订了粉刷协议书，协议约定房主提供保险，发生事故后，保险外的赔偿由被告应善木负责。原告长期受雇被告应善木从事墙面粉刷工作，本案事故的施工项目只是被告应善木众多承包项目中的一个项目，原告受伤应由被告应善木进行赔偿。涉事毛竹架系案外人林正华搭建，被告应善木转承包粉刷工程后，林正华将毛竹架抵债给被告应善木3万元，这个毛竹架实际已经是被告应善木所有。被告应善木施工前指出毛竹架不牢固，要求各房主出钱维修，后被告应善木叫人来维修后，重新对毛竹架进行检查，没有问题后各房主付清了维修费。被告应善木作为包工头，应当对施工人员的安全负责，保障施工安全。发生事故时，被告应善木未对施工过程进行安全保障，缺乏施工安全管理，违规进行危险作业，应承担全部责任。事故发生后，因原告经济困难，各房主已经集资垫付了35000元，其中包括20000元的保险理赔款。 被告王正祥、王忠、徐仙富未作答辩。 本院经审理认定事实如下：被告王正生、王正祥、王忠、王兴、王国平、王荣增、王士敏、徐仙富为共同建造房屋需要，与案外人林正华签订民房工程施工合同，由林正华承包上述民房的建造施工工程。后林正华无力继续建造，将房屋粉刷工程转包给被告应善木施工，由被告应善木直接与房屋房主结算工程款，双方补充签订了一份粉刷协议书。协议书约定，被告应善木承包整幢内外墙粉刷工程，不包料包清工方式施工，由房主提供吊机、方斗车、搅拌机和施工材料等。……被告应善木必须按照有关施工规定进行施工，不容许违规施工操作，房主提供保险，除保险以外，如发现其他事故由被告应善木自行负责。开始粉刷施工后，2019年10月6日，受雇于被告应善木的粉刷小工即原告张广理在粉刷施工过程中因外墙毛竹脚手架倒塌而坠地受伤。原告受伤后被送往台州市中西医结合医院抢救，后住院治疗29天。期间，被告应善木垫付医疗费27485.4元，被告王正生、王正祥、王忠、王兴、王国平、王荣增、王士敏、徐仙富共同垫付医疗费24000元（包括安全事故保险理赔款20000元在内）。2020年5月15日，经浙江光华司法鉴定中心温岭分所司法鉴定，原告的伤情构成十级伤残，并综合评定误工期限为180日，护理期限为60日，营养期限为60日，以上期限均包括住院时间在内。 另查明，事故所涉毛竹脚手架系案外人林正华在建房施工过程中搭建，在粉刷施工前，因毛竹脚手架存在安全问题，由被告王正生、王正祥、王忠、王兴、王国平、王荣增、王士敏、徐仙富共同出资经被告应善木介绍的相关人员进行了修复，后经被告应善木检查后，开始墙面粉刷施工。 还查明，被告应善木不具备墙面粉刷施工所需的相应资质。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告应善木从被告王正生、王正祥、王忠、王兴、王国平、王荣增、王士敏、徐仙富处承揽了房屋内外墙粉刷工程，原告张广理与被告应善木系雇佣关系，经被告应善木雇佣从事墙面粉刷工作。结合原告陈述及被告应善木申请证人的证人证言，能够发现被告应善木作为包工头对工程施工缺乏管理，未对雇员的施工安全进行培训、未尽到安全保障义务，施工安全监督缺失。本案中，不管毛竹脚手架是谁提供，被告应善木都应当安排雇员在保障安全的基础上从事雇佣活动。现涉事毛竹脚手架系由被告应善木检修合格后才开始使用，原告在从事雇佣活动中因毛竹脚手架倒塌坠落受伤，被告应善木应承担主要赔偿责任。再者，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任；但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。以及国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条第二款的规定，在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，需按有关规定办理施工资质审批手续。因此，农村居民在自建低层住宅时，应选任有资质的施工企业或个体工匠从事施工活动。在无证据证明施工企业或个体工匠具有合法建设工程施工资质的情况下，房主依法应承担选任不当的责任。本案中，被告王正生、王正祥、王忠、王兴、王国平、王荣增、王士敏、徐仙富作为在建房屋所有人，共同将内外墙粉刷工程交给没有相应施工资质的被告应善木施工，应共同承担选任不当的责任。原告长期从事墙面粉刷工作，在施工过程中应尽到安全注意义务，本案事故发生时，原告在毛竹脚手架上行走施工过程中未系安全带，应对自身损伤承担一定的过程责任。综上，本院综合审查后确定，对本次事故造成原告的合理损失，由原告自行承担10%的过错责任，由被告应善木承担70%赔偿责任，由被告王正生、王正祥、王忠、王兴、王国平、王荣增、王士敏、徐仙富共同承担20%的选任不当责任。 对于原告的各项损失，本院经审理认定，本次事故造成原告的合理损失为：对医疗费，剔除重复主张的伙食费982.5元后合理的为54278.61元；对住院伙食补助费，按住院期间每天30元计算为870元；对营养费，根据原告受伤情况酌情确定为500元；对误工费，原告系被告应善木雇佣的墙面粉刷小工，原告的收入不固定，也无法计算其最近三年的平均收入情况，应参照2019年度浙江省在岗职工平均工资标准197元/天计算180天为35460元；对护理费，原告的护理期限经鉴定为60天，住院期间按全部护理，出院后按部分护理计算为8766.5元；残疾赔偿金为59734元；对精神损害抚慰金，结合原告的伤情，本院酌情确定为5000元；鉴定费1900元；对交通费，原告未提供发票，按住院期间10元/天的标准计算为290元，以上合计166799.11元。被告王正生、王正祥、王忠、王兴、王国平、王荣增、王士敏、徐仙富共同为原告购买有意外事故保险，并已实际理赔所得20000元，该保险利益应该归于原告，应在赔偿款中先行扣除后，剩余146799.11元由被告应善木赔偿102759.37元，由被告王正生、王正祥、王忠、王兴、王国平、王荣增、王士敏、徐仙富共同赔偿给原告29359.82元，不足部分由原告自负。鉴于被告应善木已先行垫付27485.4元，被告王正生、王正祥、王忠、王兴、王国平、王荣增、王士敏、徐仙富已先行垫付4000元，故被告应善木尚需赔偿给原告75273.97元，被告王正生、王正祥、王忠、王兴、王国平、王荣增、王士敏、徐仙富尚需共同赔偿给原告25359.82元。综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告应善木于本判决生效后十日内赔偿给原告张广理各项损失人民币75273.97元。 二、被告王正生、王正祥、王忠、王兴、王国平、王荣增、王士敏、徐仙富于本判决生效后十日内共同赔偿给原告张广理各项损失人民币25359.82元。 三、驳回原告张广理的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取485元，由原告张广理负担48元，被告应善木负担340元，由被告王正生、王正祥、王忠、王兴、王国平、王荣增、王士敏、徐仙富共同负担97元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 审 判 员 潘勤刚 二〇二〇年八月七日 代书记员 林仁萧 ?*ArabicDash?-10-? ?*ArabicDash?-9-?