广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0303民初13390号原告：深圳市恒久投资发展有限公司，住所地广东省深圳市罗湖区南湖街道南湖路铂金时代公寓二楼201C，统一社会信用代码914403007152602604。法定代表人：项兆勤，执行董事。委托诉讼代理人：樊文君，广东金地律师事务所律师，执业证号14403200811830197。委托诉讼代理人：陈炫，广东金地律师事务所律师，执业证号14403202011170704。被告：陶广成，男，1965年5月6日出生，汉族，住所地广东省佛山市禅城区，原告深圳市恒久投资发展有限公司与被告陶广成服务合同纠纷一案，本院于2020年4月15日立案后，依法适用于简易程序，公开开庭进行了审理。原告深圳市恒久投资发展有限公司的委托诉讼代理人樊文君、陈炫到庭参加诉讼。因被告陶广成下落不明，本院于2020年4月30日向其公告送达本案起诉状副本、开庭传票等应诉材料，经过六十天即2020年6月30日视为已送达。被告经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.原被告签订的《合作协议》解除；2.被告向原告返还合同款150万元及支付违约金暂计820.5万元（暂计至2020年3月31日，实际以150万元为基数，自2018年10月1日起按1%每日利息计算至实际还清之日止）；3.被告承担本案全部诉讼费用、财产保全费用等。原告在庭审中明确，其诉请第一项的解除日期为2018年9月30日。事实和理由：原告经朋友介绍认识被告。被告称其与广东广盈达房地产开发有限公司（以下简称“广盈达公司”）的老板相熟，该公司有可供开发的房地产项目，被告可以协助原告收购该公司股权，并办理七支队机关大院项目。2018年5月29日，原被告双方在原告住所地签订《合作协议》，约定被告的主要工作内容为负责就甲方（原告）受让广盈达公司100%股权转让的相关事宜，包括但不限于与广盈达公司股东协商、价格谈判、股权的工商变更登记手续等；龙文生20%股权作为结清广盈达公司对外债务；协调广东省公安边防总队第七支队与广盈达公司合作开发项目的有关开发事宜，包括但不限于办理武警部队一切项目开工文件，地方政府开工文件；双方签订本合同五个工作日甲方支付给乙方（被告）定金100万元；待乙方办理完龙文生20%的广盈达公司的股权转让授权委托书经公证处公证后3个工作日内付200万元；在乙方收到甲方支付定金之日起，乙方开始办理上述相关工作，甲方应积极配合乙方工作；若乙方在三个月内不能完成广盈达股权转让工作，乙方应在最迟2018年9月30日退回叁佰万元定金给甲方，迟延退回的，应按日百分之—支付迟延退还的违约金，等等。协议签订后，原告于2018年6月4日向被告支付了定金100万元。但被告却未开展任何工作。在原告的一再催促之下，被告要求原告再支付50万元，称收到款项后即可履行协议约定义务。原告无奈于2018年11月14日向被告提前支付了50万元合同款。但被告收到上述150万元款项后仍然没有履行协议约定的任何义务，也拒不退还原告上述款项。原告认为被告拒不履行协议亦不退还款项的行为，严重损害了原告的合法经济利益。因此，原告依据民事诉讼法的相关规定向人民法院提起诉讼，望判如所请。被告未答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了合作协议、银行交易明细、商事主体登记及备案信息查询单、飞机票、食宿费及餐饮费发票、情况说明等证据，原告申请证人庄某出庭作证。原告为证明其损失，提交了其员工的机票和案外人深圳市中城置业集团有限公司支付的餐饮、住宿费用。其中有四张机票发生日期为2017年3月和2018年5月9日，系案涉协议签订之前，且原告自称案涉协议系双方在原告住所地签订，故该四张机票与本案不具有关联性，本院不予采纳。深圳市中城置业集团有限公司支付的餐饮、住宿费用，该费用均以案外人为消费者且票据上均不能显示与被告相关，仅凭深圳市中城置业集团有限公司出具的情况说明仍不能证明与本案具有关联性，故本院不予采纳。原告提交的其余证据系原件或官方网站打印件，证人也出庭接受询问，且所有证据均经当庭质证，具备真实性、合法性、关联性，因此本院予以确认并在卷佐证。本院经庭审认定的事实如下：2018年5月29日，原告与被告签订《合作协议》，约定包括以下内容：一、原告将收购广盈达公司股权并办理“七支队机关大院项目”，由被告负责办理上级有关部门的批准文件、广盈达公司股权转让谈判及股权转让工商变更登记等相关情况。二、被告具体工作为负责就原告受让广盈达公司100%股权转让的相关事宜，包括但不限于与广盈达公司股东协商、价格谈判、股权的工商变更登记手续等；龙文生（广盈达公司的股东之一）持有的20%股权作为结清广盈达公司对外债务；协调广东省公安边防总队第七支队与广盈达公司合作开发项目的有关开发事宜，包括但不限于办理武警部队一切项目开工文件，地方政府开工文件。三、原告支付给被告的费用总额不超过6亿元；完成收购广盈达公司100%股权转让款及结清广盈达公司全部对外债务款及解决小业主的退款等（下称“专项盘整资金”）超过5亿元（含5亿元的），原告支付给被告6亿元；专项盘整资金在4亿元以上5亿元以下的（不含5亿元），被告同意收取原告5亿元；专项盘整资金在4亿元以下的，对4亿元减去专项盘整资金的差额部分原告与被告按8:2分成，被告同意原告扣除分成后按前一款约定付款。四、签订该合同五个工作日原告支付给被告定金100万元；待被告办理完龙文生20%的广盈达公司的股权转让授权委托书、经公证处公证后三个工作日内付200万元；余款待被告办理好广盈达公司股东变更后报武警总队批准同意并取得部队开工许可证、地方政府同意开工文件后五个工作日支付。五、若被告在三个月内不能完成广盈达公司股权转让工作，应在最迟2018年9月30日退回300万元定金给原告，迟延退回的，应按每日百分之一支付迟延退还的违约金。2018年6月4日，原告通过其员工庄某的银行账户向被告转账支付了100万元，交易附言为“深圳7支队罗湖红荔村项目定金”。2018年11月14日，原告再次通过其员工庄某的银行账户向被告转账支付了50万元。广盈达公司商事主体登记及备案信息显示，该公司法定代表人为钟晓明，股东为陈嘉琪、钟晓明、龙文生、深圳市富裕兴科技有限公司。其中龙文生持股比例为20%，且其所持股权已质押给深圳市中科创融资担保有限公司。2018年6月28日，原告员工庄乃祥自深圳飞往北京的机票价款1,980元，原告主张该费用为其损失的一部分。本院认为，本案系合同纠纷。现无证据证明原告与被告签订案涉协议，并非双方当事人的真实意思表示或内容违反法律、行政法规的强制性规定，因此对双方均具有约束力。原告已经依约支付定金，被告应当依约履行义务。但是案涉协议签订至今已逾两年，被告未依约履行义务，导致原告既未受让广盈达公司100%股权，又未能参与案涉合作开发项目的开发事宜，合同目的也无法实现。此外，案涉协议明确约定若被告在收取定金后三个月内不能完成广盈达公司股权转让工作，应在最迟2018年9月30日退回300万元定金给原告，因此，原告有权要求解除案涉协议。但是，原告在2018年11月14日再次向被告支付50万元的行为，视为原告在享有解除权时仍然愿意继续履行协议。被告接受款项后未提出异议，因此双方对解除协议的约定进行了事实上的变更，原告可以自2018年11月14日付款后三个月、即2019年2月15日起行使解除权。但是原告并未提交证据证明其已经通知被告解除案涉协议，而是在本案中直接诉请解除，因此，案涉协议应自本案起诉状副本送达被告时、即2020年6月30日解除。被告怠于履行约定义务，应当返还原告已支付的150万元及违约金。但是，关于违约金，案涉协议约定过高，且原告的证据不足以证明其损失高达诉请金额820.5万元，因此本院酌定被告支付违约金为其收到原告的定金。原告主张的违约金过高部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告深圳市恒久投资发展有限公司与被告陶广成于2018年5月29日签订的《合作协议》已于2020年6月30日解除；二、被告陶广成应于本判决生效之日起十日内返还原告深圳市恒久投资发展有限公司合同款1,500,000元及支付违约金1,500,000元；三、驳回原告深圳市恒久投资发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39,868元，保全费5,000元，由原告深圳市恒久投资发展有限公司负担9,068元，由被告陶广成负担35,800元；上述费用原告深圳市恒久投资发展有限公司已预交，被告陶广成应在本判决生效之日起十日内迳付原告深圳市恒久投资发展有限公司9,068元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  黄天姣二〇二〇年八月三日书记员  曾庆艺