河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终9705号上诉人(原审原告)：王青山，男，1967年12月13日出生，汉族，住郑州市中原区。上诉人(原审原告)：张红霞，女，1971年8月28日出生，汉族，住郑州市中原区。二上诉人共同委托诉讼代理人：李洪敏，河南国计律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：南阳建工集团，住所地河南省南阳市汉画路118号，统一社会信用代码：9141130073549884X8。法定代表人：鞠兰，系该集团董事长。委托诉讼代理人：马光辉，河南知德律师事务所律师。上诉人王青山、张红霞因与被上诉人南阳建工集团案外人执行异议之诉一案，不服河南省登封市人民法院（2020）豫0185民初320号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月30日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王青山、张红霞共同委托诉讼代理人李洪敏到庭参加诉讼。被上诉人南阳建工集团经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。上诉人王青山、张红霞上诉请求：1、撤销原判，发回重审或依法改判支持上诉人的诉讼请求；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，上诉人王青山2014年8月18日增加出资系认缴出资，不是实际出资。章程修正案是公司工作人员根据工商行政工作人员的指引修改的，公司发现错误后，已经要求进行修改，但是工商行政工作人员答复无法修改，并明确以工商登记为准。在工商登记信息中，这次增资是认缴出资，这是对外公示的信息。公司章程只对公司内部股东发生法律效力。二、上诉人张红霞作为河南鑫地房地产开发有限公司的股东，严格按照公司法的约定规范自己的行为，公司财产独立于自己的财产，不应在出资额内承担责任。且被上诉人申请追加被执行人时，河南鑫地房地产开发有限公司还不是一人有限公司，上诉人也不是一人有限公司的股东。一审法院却以该事实判决上诉人承担责任，与事实不符。原审原告王青山、张红霞向一审法院起诉请求：1、依法判令停止追加原告为被执行人，并停止对原告的执行；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年4月2日南阳建工集团向河南鑫地房地产开发有限公司转账支付了保证金100万元，该款系南阳建工集团预承接河南鑫地房地产开发有限公司新都万象城一期二批建设项目的履约保证金，在南阳建工集团支付该保证金后，河南鑫地房地产开发有限公司未让南阳建工集团参加招标，而与河南嵩山建筑安装有限公司签订建设工程施工合同，后南阳建工集团诉至原审法院，要求返还保证金，原审法院经审理于2016年8月1日作出（2015）登民二初字第84号民事判决书，判决：一、限河南鑫地房地产开发有限公司于判决生效之起十日内返还南阳建工集团履约保证金（人民币）100万元整；二、驳回南阳建工集团的其他诉讼请求。河南鑫地房地产开发有限公司不服上诉，郑州市中级人民法院经审理于2016年10月31日作出（2016）豫01民终10792号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。后河南鑫地房地产开发有限公司向河南省高级人民法院申请再审，河南省高级人民法院经审理于2017年11月22日作出（2017）豫民审4308号民事裁定，裁定驳回河南鑫地房地产开发有限公司的再审申请。后河南鑫地房地产开发有限公司未履行生效法律文书确定的义务，南阳建工集团向原审法院申请强制执行。在执行过程中，南阳建工集团以河南鑫地房地产开发有限公司的股东王青山、张红霞未足额履行出资义务为由，向原审法院申请追加王青山、张红霞为被执行人，原审法院于2019年12月27日作出（2019）豫0185执异103号执行裁定书，裁定追加王青山、张红霞为（2019）豫0185执恢318号案件的被执行人，在各自注册资金不实范围内对南阳建工集团承担责任。后王青山、张红霞对该裁定不服，向原审法院提起执行异议之诉。河南鑫地房地产开发有限公司于2005年6月24日注册成立，注册资本800万元，原始股东为王青山和张红霞，分别出资640万元、160万元，两人出资时间均为2005年6月22日。2008年4月21日，河南鑫地房地产开发有限公司增加注册资本，由800万元增资到2004.57万元，其中王青山出资1444.57万元（王青山增加出资804.57万元），张红霞出资560万元（张红霞增加出资400万元），两人增加出资的出资时间均为2008年4月23日。2014年8月18日，河南鑫地房地产开发有限公司增加注册资本，由2004.57万元增资到5004.57万元，王青山增加出资3000万元，章程修正案显示出资时间为2014年8月18日，但该3000万元王青山并未实际出资。2017年3月21日，王青山将其持有的河南鑫地房地产开发有限公司88.81％的股权共计4444.57万元转让给王鹏，2017年3月21日的公司章程显示王鹏的出资额为4444.57万元，出资时间为2017年3月21日，张红霞的出资额为560万元，出资时间为2008年4月24日。2019年12月3日，王鹏将其持有的河南鑫地房地产开发有限公司88.81％的股权共计4444.57万元转让给张红霞，河南鑫地房地产开发有限公司公司章程将股东由王鹏、张红霞变更为张红霞，张红霞的出资额为5004.57万元，出资比例100％，出资时间为2035年5月20日。再查明，王青山与张红霞系夫妻关系，王鹏系王青山与张红霞之子。一审法院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。第二十条规定，作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，2014年8月18日河南鑫地房地产开发有限公司注册资本增加至5004.57万元，王青山应于2014年8月18日缴足4444.57万元，但至今原告王青山仅实际出资1444.57万元，尚有3000万元未实际出资，王青山未依法履行出资义务即转让股权，南阳建工集团申请追加其为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任，于法有据，原审法院予以支持。2019年12月3日之后，河南鑫地房地产开发有限公司为一人有限公司，公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，张红霞未提供证据证明公司财产独立于自己的财产，南阳建工集团追加其为被执行人，对公司债务承担责任，于法有据，原审法院予以支持。综上，原审法院依法追加二原告为被执行人，符合法律规定，故对原告请求判决停止追加原告为被执行人，并停止对原告的执行的诉讼请求，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百二十七条之规定，判决如下：驳回原告王青山、张红霞的诉讼请求。案件受理费100元，由原告王青山、张红霞负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，本案中，上诉人王青山作为河南鑫地房地产开发有限公司的股东，未依法全面履行出资义务即转让股权，被上诉人南阳建工集团申请追加其为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任，于法有据。后，河南鑫地房地产开发有限公司变更为一人有限责任公司，公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，上诉人张红霞未提供证据证明公司财产独立于自己的财产，被上诉人南阳建工集团追加其为被执行人，对公司债务承担责任，于法有据。综上所述，上诉人王青山、张红霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由王青山、张红霞负担。本判决为终审判决。审判长 胡忠宇审判员范亚玲审判员张晔二〇二〇年八月十日书记员 冯            晋