山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁09民终3255号 上诉人（原审被告）：泰安协和医院，住所地：泰安市泰山区校场街11号。 法定代表人：潘福兴，院长。 委托诉讼代理人：侯翔天，山东东岳泰山律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张伟，山东东岳泰山律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：戴航建，男，1981年12月11日出生，汉族，住泰安市。 委托诉讼代理人：郭庆新，山东青来律师事务所律师。 上诉人泰安协和医院因与被上诉人戴航建劳动争议纠纷一案，不服泰山区人民法院（2020）鲁0902民初727号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 泰安协和医院上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者改判上诉人不支付被上诉人经济补偿金；一二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一、一审认定事实不清。1、一审认定被上诉人通过前妻解除了与上诉人的劳动关系，解除劳动关系和不再上班日期，上诉人均无异议。该部分事实认定正确。2、被上诉人解除劳动关系是自己主动提出解除的，且其发送短信内容（短信内容：林总，你好，我是小尹。实在是不好意思和你当面再说了，总之，我代表戴航建个人表示在医院工作不下去了，十三年的工作时间没有功劳也有苦劳，也不想哭诉工作有多重多累。只希望能痛快结束这十三年的关系。请把戴航建的工资及补贴发给他，把属于这十三年的保险费用结清，请您务必今下午结算清楚，五点半我来拿，买卖不成情义在，望看来多年的情分上和平解决。）并没有以上诉人单位违法为由进行解除，也就是没有按照劳动合同法第三十八条第三项作为解除劳动关系的理由，只是自己提出解除，因此不符合劳动合同法第四十六条支付经济补偿的条件。3、一审认定被上诉人因上诉人单位未缴纳社会保险双方解除劳动关系，这一点是违背事实真相的，被上诉人在仲裁和诉讼期间，陈述的事实，声称是上诉人给被上诉人解除劳动关系，仲裁笔录和被上诉人的仲裁申请书、起诉状均可证实。二、一审适用法律错误，一审认定事实错误，实际上被上诉人不符合劳动合同法第三十八条和第四十六条规定，因此属于适用法律错误。 泰安协和医院向一审法院提出起诉请求：1.请求人民法院依法判决原告不支付被告经济补偿金168570元；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告戴航建于2005年12月入职原告处，任企划部主任，负责医院企划营销工作，双方未签订书面劳动合同、原告未为被告缴纳社会保险。2019年1月后被告未再到原告处上班。2019年6月21日被告向原告提出解除劳动合同。后被告因原告未依法为其缴纳社会保险等，向泰安市泰山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求原告支付被告经济补偿金、带薪年休假工资、2019年1月至2019年6月期间的工资及补交2005年12月至2019年6月期间的五险一金等请求。泰安市泰山区劳动人事争议仲裁委员会作出泰山劳人仲案字[2019]第336-1号非终局仲裁裁决书，裁决原告支付被告戴航建经济补偿金168570元,原告对该仲裁裁决不服，起诉至山东省泰安市中级人民法院,申请撤销该裁决书。山东省泰安市中级人民法院以（2019）鲁09民特34号民事裁定书裁定驳回泰安协和医院的申请，但指出其可在收到本裁定书之日起15日内向有管辖权的基层人民法院起诉。为此原告诉来一审法院形成诉讼。本案在审理过程中，原告提交证据如下：第一组证据、仲裁裁决书一份；送达回执一份；证实：本案已经过仲裁程序，属于一裁终局。第二组证据、泰安市中级人民法院民事裁定书一份；送达回执一份；证实：仲裁后原告向中级人民法院申请撤销裁决书，法院认定属于裁决不当，告知原告有权在收到裁定书15日内向法院起诉。第三组证据、被告通过其妻子小尹发送给原告方负责人林某的手机短信截图一份；林某的在仲裁庭的证人证言；仲裁开庭笔录二份；证实：被告自己单方在2018年12月21日发短信通知原告单位，被告自己辞职不干。证人林某在仲裁庭出庭作证，并且当庭出示了短信的原始载体手机，双方解除劳动关系，并且结算完毕。被告让妻子或者亲属代为发送信息，构成表见代理。对被告具有法律效力。事实上被告也认可短信内容，2018年年底之后被告再没有去单位上班。被告自己因个人原因解除劳动关系，依法不应当支付经济补偿金。第四组证据、被告在仲裁期间提供的证据目录一份；证实：该证据目录第2、3可以看出，被告陈述虽然于2019年6月21日又给原告邮寄解除劳动关系通知，但是双方实际于2018年12月31日解除了劳动关系。该事实是被告自认的事实，与短信内容可以相互印证，形成有效的证据链。被告对上述证据质证意见如下：证据一、证据二真实性、证明目的无异议。对证据三有异议。证据三，被告的妻子与被告已经离婚。被告妻子发送了解除合同的短信证据，不能作为被告解除合同的书面证据。双方解除合同是2019年的6月21日，被告以不交保险为由，与用人单位解除合同。对证据四的真实性与证明目的有异议。被告虽然没去上班，但双方并没有解除劳动合同。被告并没有在仲裁庭审中提交。这个证据目录是我自己的，没有作为证据提交。针对被告上述质证意见，原告认为被告虽然否认短信发送人小尹已经与被告离婚，但是即便已经离婚作为前妻，以被告名义发送信息截图，仍然符合代理的相关规定，最起码构成表见代理，原告有理由相信被告通知原告解除劳动关系。对于证据四被告否认，被告方自己提交的证据目录，可以证实被告自己认可解除劳动关系的时间是2018年年底，而不是以2019年6月份。被告提交证据如下：1、2018年12月21日原告出具的证明，证明：原被告自2005年12月建立劳动合同关系，任企划部主任，负责企划营销工作，每月工资10000元加医院总营业额1.5‰提成。2、通知书及邮寄单，证明：被告于2019年6月21日向原告邮寄通知要求原告补交社保、支付经济补偿金、带薪年休假工资。3、签收单，证明：原告已经收到通知书，但双方已经解除劳动关系。4、建设银行交易明细，证明：原告2018年平均工资为：12486.67元。5、（2019）鲁0902民初5180号判决书，证明：泰山区法院已查明被告于2005年12月入职，2019年6月21日被告提出解除劳动合同，并支持了被告的带薪年休假工资。证据原件在原来5180号案件中提交过。6、离婚证两份，证实被告与妻子尹晓庆于2016年7月22日登记离婚。原告对被告上述证据质证意见如下：对于证据一真实性有异议，因证明内容是被告自己手写，但是公章是原告单位加盖，该证明内容与事实不相符。对于证据二真实性无异议，对其证明对象有异议。该证据是在双方劳动关系解除之后，被告再次邮寄的通知。劳动关系，不可能重复解除。对于证据三真实性无异议，质证意见同证据二一样。对于证据四真实性无异议，但最终的工资数额是每月9063.25元，这一数额法院已经查明属实，这可以印证，被告提供的证据一内容不真实。对于证据五真实性有无异议。对离婚证真实性无异议，对其证明对象有异议。该证据虽然证实被告与尹已经离婚，但尹晓庆作为前妻与被告现在仍然共同居住，其身份与被告具有特殊的亲属关系，符合表见代理的法律规定。针对原告上述质证意见，被告认为被告与妻子2016年已经离婚，其前妻与原告的聊天记录不能作为被告主动辞职的证据，该证据对被告没有法律效力。双方解除合同是2019年6月21日，被告向原告邮寄解除合同通知，被告收到通知至双方合同解除。针对双方上述有争议的证据和事实，本院认定如下：对被告戴航建离职前十二个月的平均工资，应根据其工资发放明细扣除50000元后予以计算，为9063.25元/月。尹晓庆作为戴航建前妻以被告名义发送信息截图，构成表见代理，原告有理由相信被告通知原告解除劳动关系，且被告戴航建在尹晓庆发送信息之后未在原告单位上班，原告亦未提出异议。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案中，被告于2018年12月21日向原告提出解除劳动关系，且不再在被告单位上班，原告未提异议，由此可以确认双方于同日解除劳动关系。 一审法院认为，用人单位与劳动者之间建立劳动关系后，双方均应按照法律规定，行使自己的权利、履行自己的义务。根据《中华人民共和国劳动法》第二条规定：在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。本案中，双方于2018年12月21日解除劳动关系,因被告未给原告缴纳社会保险，应当支付原告解除劳动关系经济补偿金。原告解除劳动关系前十二个月平均工资为9063.25元/月，因此被告应当支付原告经济补偿金117822.25元（9063.25元/月×13个月）。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：原告泰安协和医院于本判决生效之日起十日内支付被告戴航建经济补偿金117822.25元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告泰安协和医院负担。 二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据一审法院已经查明的事实，被上诉人戴航建在上诉人泰安协和医院工作期间，上诉人泰安协和医院没有为其缴纳社会保险费用。被上诉人通过尹晓庆提出解除劳动合同时，提出上诉人未缴纳社会保险的事由。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。其因此解除劳动合同时，上诉人应当按照法律规定支付经济补偿金。一审法院认定上诉人应当支付解除劳动关系经济补偿金，并无不当。上诉人主张被上诉人没有以未缴纳社会保险费用的理由解除劳动合同，缺乏依据，二审亦不予支持。 综上，泰安协和医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人泰安协和医院负担。 判决为终审判决。 审判长 阎 鹏 审判员 朱 峰 审判员 邢友峰 二〇二〇年八月十八日 书记员 刘文绰