湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初6244号原告李建文，男，1957年11月25日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区。委托代理人曾春月，广东国晖（长沙）律师事务所律师。被告佀凯凯，男，1996年4月12日出生，汉族，住山西省闻喜县。被告成都泰便利电子商务有限公司，住所地：四川省彭州市致和镇九江南路40号1层。法定代表人罗杰，系该公司总经理。委托代理人李一素，女，1994年9月6日出生，汉族，住四川省成都市金牛区，系该公司法务。委托代理人陈彦君，女，1997年5月13日出生，汉族，住四川省乐山市市中区，系该公司法务。被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，营业场所:广东省广州市天河区体育东路160号15、16、17、27、28楼。负责人石合群，系该公司总经理。委托代理人左文杰，湖南金州律师事务所律师。原告李建文诉被告佀凯凯、成都泰便利电子商务有限公司（以下简称“泰便利公司”）侵权责任纠纷一案，本院于2020年5月14日受理后，原告李建文于2020年7月17日向本院申请追加中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称“平安财保广东分公司”）作为本案被告参加诉讼，本院经审查后依法予以准许，并追加平安财保广东分公司作为本案被告参加诉讼。2020年8月3日，本案依法由审判员卿斌独任审判，公开开庭进行了审理，书记员罗翠玲担任法庭记录。原告李建文的委托代理人曾春月，被告佀凯凯，被告泰便利公司的委托代理人李一素、陈彦君，被告平安财保广东分公司的委托代理人左文杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李建文向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告佀凯凯、泰便利公司赔偿原告损失共计111989.18元；2.判令被告平安财保广东分公司在保险责任范围内对上述款项承担赔偿责任；3.判令三被告承担本案诉讼费用。事实与理由如下：2019年5月4日12时48分，被告佀凯凯驾驶电动自行车沿长沙市岳麓区望岳街道含光路由北向南逆向行驶至银杉路含光路口，遇原告李建文驾驶电动自行车沿上述路口由东向北行驶，因被告佀凯凯驾驶车辆未靠右侧行驶，致使两车在上述地点发生相撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。2019年5月5日，长沙市公安局交通警察支队岳麓大队出具［2019］第050045号交通事故认定书，认定被告佀凯凯承担此次事故的全部责任，原告李建文无责任。事故发生后，原告李建文被送往长沙市医院住院治疗13天，出院诊断：1.左锁骨粉碎性骨折；2.头部外伤。出院医嘱：1.注意休息、加强营养；2.继续左上肢悬吊1个月、每月定期门诊复查；3.骨骼愈合后手术取内固定。2019年8月28日，湖南法证司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》认定，被鉴定人李建文因交通事故致左上肢损伤（左肩关节功能丧失程度达25%以上）构成十级伤残。鉴定费800元由被告垫付。2019年12月12日，湖南法证司法鉴定中心出具湘法证司鉴中心［2019］临鉴字第566号《司法鉴定意见书》，认定被鉴定人李建文需择期行内固定取出术，门诊复查及关节功能康复等，后续治疗费约10000元，误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日。原告为此垫付鉴定费1400元。被告佀凯凯作为实际侵权人，被告泰便利公司作为被告佀凯凯的雇主，依法应当赔偿原告李建文的损失，被告平安财保广东分公司作为保险人，依法应当在保险范围内承担赔偿责任。为维护自身合法权益，原告原告特诉至法院，望判如所请。被告平安财保广东分公司辩称：一、被告平安财保广东分公司不是本案的必要共同被告。本案虽然是交通道路事故引起的损害赔偿纠纷，但被告平安财保广东分公司不是案件的侵权行为人，且被告平安财保广东分公司承保的险种为雇主责任险，仅与被告泰便利公司存在保险合同关系，原告起诉本公司缺少法律依据。二、被告泰便利公司为被告佀凯凯投保了雇主责任险A版、上下班途中及境内公出附加险和第三者责任保险（A版），保险期间自2019年5月4日00时起至2019年10月21日23时止，被保险人为泰便利公司，保费1元。其中，第三者责任保险（A款）限额为：累计赔偿限额为250000元、每次事故每人赔偿限额200000元、每次事故赔偿限额250000元、每次事故财产损失赔偿限额50000元。三、保险合同约定是认定本公司保险责任的基础。根据保险条款约定，本公司的赔付范围为第三者损失中的死亡赔偿金、残疾赔偿金、医疗费用及物损。其中，残疾赔偿金方面，因被告佀凯凯负事故全部责任，根据事故每人赔偿限额与对应的伤残等级赔偿限额比例，本公司应赔付的残疾赔偿金为200000元×10%＝20000元。医疗费用须核减非医保用药费用。其余损失应由其他被告承担。此外，对原告的索赔，被告泰便利公司须提供被告佀凯凯出险时的订单凭证，以确认本次事故发生在其为美团提供配送服务过程中。被告泰便利公司辩称：一、被告佀凯凯与本公司系雇佣关系，本公司为佀凯凯在平安财保广东分公司投保了雇主责任险，应当由平安财保广东分公司承担赔偿责任，本公司不承担任何赔偿责任。二、本公司对事故认定书有异议，根据佀凯凯的陈述，其在交警未划责之前即已承认自己全责。三、本公司已为原告垫付16200元医疗费、800元鉴定费，请求在本案中一并处理。四、原告的鉴定系其自行委托的鉴定机构进行的鉴定，对其提交的鉴定意见书不予认可。被告佀凯凯辩称，事发时本人驾驶的车辆没有撞到原告李建文，交警只是让本人在事故认定书上签字，签字以后就不能进行更改了。案件审理过程中，双方当事人围绕争议焦点提交了相应的证据，本院组织双方当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。2019年5月4日12时48分许，被告佀凯凯驾驶电动自行车沿长沙市岳麓区望岳街道含光路由北向南逆向行驶至银杉路含光路口时，恰遇原告李建文驾驶电动自行车沿上述路段由东向北行驶，因被告佀凯凯驾驶车辆未靠右行驶，发生两车相撞，造成两车受损、原告李建文受伤的交通事故。本次事故经长沙市公安局交通警察支队岳麓大队出具［2019］第050045号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定，被告佀凯凯在本次事故中承担全部责任，原告李建文在本次事故中不承担责任。事故发生后，原告李建文被送往长沙市医院住院治疗13天（2019年5月4日至2019年5月17日），治疗期间共产生医疗费18644.67元，其中，被告泰便利公司垫付16000元，其余2644.67元系原告自己垫付。庭审中，被告泰便利公司与被告平安财保广东分公司就非医保用药费用的核减比例进行协商，双方同意按照15%的比例核减非医保用药费用。2019年8月28日，原告伤情经湖南法证司法鉴定中心鉴定后出具湘法证司鉴中心［2019］临鉴字第415号《司法鉴定意见书》认定：“被鉴定人李建文左上肢损伤（左肩关节功能丧失程度达25%以上）评定为十级伤残。”2019年12月12日，经湖南法证司法鉴定中心出具湘法证司鉴中心［2019］临鉴字第566号《司法鉴定意见书》认定：“被鉴定人李建文因交通事故致左肩部损伤，其后续治疗费约10000元或者按实际发生费用计算，其误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日。”原告李建文为上述鉴定支出鉴定费1400元，另，被告泰便利公司垫付鉴定费800元。另查明，被告佀凯凯系被告泰便利公司的员工，本次事故发生时，被告佀凯凯系在从事外卖配送服务工作。被告泰便利公司为被告佀凯凯在平安财保广东分公司购买了雇主责任险及第三者责任保险，其中第三者责任保险累计赔偿限额250000元、每次事故每人赔偿限额为250000元、每次事故赔偿限额250000元、每次事故财产损失赔偿限额为50000元，事故发生在保险期限内。对原告主张的各项损失，将在“本院认为”部分进行详细阐述，在此不予赘述。本院认为，本案系非机动车之间因交通事故所引发的侵权责任纠纷，被告佀凯凯驾驶涉案肇事电动车与原告李建文驾驶的电动车相撞，致使原告李建文遭受人身损害，其行为构成侵权，依法应承担相应的侵权责任。长沙市公安局交通警察支队岳麓大队出具的[2019]第050045号《道路交通事故认定书（简易程序）》系其依法定职权和法定程序制作，虽然被告佀凯凯对上述事故认定书有异议，但其并未提供足以反驳的证据，且未在指定期限内申请复核，相应的法律后果应当由其自行承担。故对该事故认定书中认定的事实及被告佀凯凯在本次事故中承担全部责任，原告李建文在本次事故中不承担责任的结论，本院均予采信。因被告佀凯凯系被告泰便利公司的员工，且事故发生在被告佀凯凯从事工作任务期间，故对被告佀凯凯需承担的赔偿责任，应由其用人单位即被告泰便利公司承担。因被告泰便利公司为被告佀凯凯在被告平安财保广东分公司购买了第三者责任保险，且本次事故发生在保险期限内，故对原告的损失，应当先由被告平安财保广东分公司在保险责任限额内按照事故全部责任进行赔偿，超出保险赔偿范围或不属于保险赔偿范围内的损失再由被告泰便利公司赔偿给原告。虽然被告平安财保广东分公司辩称应按保险条款约定的项目、范围和计算方式进行赔偿，但是该条款系保险公司免除或减轻其保险责任的格式条款，本院经审查后认为，该保单中特别约定内容的字体整体一致，字迹紧密，行距过小，且字体未进行明显能够引起投保人注意的、易于区分的加粗加黑处理，平安财保广东分公司亦未提交相应的证据证明其已经就该特别约定条款的内容向投保人尽到了明确的提示说明义务。故对于平安财保广东分公司的上述意见，本院不予采纳，该特别约定条款不发生法律效力。对原告的各项损失，平安财保广东分公司应当在25万元的每次事故每人赔偿限额内承担赔偿责任。关于原告的各项损失，结合原、被告提交的证据、司法解释的规定认定如下：1.关于医疗费，根据原告提交的有效医疗费票据认定为18644.67元。其中，非医保用药费用为18644.67元×15%=2796.7元。2.关于后续治疗费，根据司法鉴定意见认定的后续治疗费认定为10000元。3.关于住院伙食补助费，根据当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准结合原告的住院时间认定为60元/天×13天=780元。4.关于营养费，原告未提交相关证据证明营养费的实际支出情况，本院结合原告的实际伤情及鉴定意见认定的营养期，酌情认定为500元。5.关于残疾赔偿金，本院参照2019年度湖南省城镇居民人均可支配收入标准，结合原告的实际伤情及年龄、户籍、居住情况计算为39842元/年×19年×10%=75699.8元。6.关于精神损害抚慰金，根据原告的实际伤情、在本次事故中的过错大小及本地居民生活水平等因素酌情认定为5000元。7.关于护理费，原告未向本院提交相应的护理费发票、护理合同及护理人员的工资流水等证据证明护理费的实际支出情况，本院结合鉴定意见认定的护理期，参照2019年度湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准计算为39552元/年÷365天×60天=6501.7元。8.关于交通费，原告并未向本院提交正式的票据证明交通费的实际支出情况，本院根据原告的实际住院治疗情况及伤情酌情认定为300元。9.关于鉴定费，根据原告提交的鉴定费发票认定为2200元。10.关于财产损失，原告未向本院提交相应的证据证明其财产损失的大小，但是考虑到原告驾驶的电动车在本次事故中确有受损，故对原告主张的财产损失，本院根据其车辆受损的实际情况酌情认定为500元。原告上述损失共计120126.17元，扣除不属于保险赔偿范围内的4996.7元（鉴定费2200元、非医保用药费用2796.7元），由被告平安财保广东分公司按照事故全部责任赔偿原告120126.17元-4996.7元=115129.47元。对不属于保险赔偿范围内的4996.7元，由被告泰便利公司按照事故全部责任赔偿给原告，核减其已经为原告垫付的鉴定费800元、医疗费16000元，其多垫付的800元＋16000元-4996.7元=11803.3元，由被告平安财保广东分公司从支付给原告的赔偿款中核减后直接支付给被告泰便利公司。综上，故最终被告平安财保广东分公司应赔偿原告李建文115129.47元-11803.3元=103326.17元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李建文各项损失共计103326.17元；二、驳回原告李建文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取430元，由被告佀凯凯负担130元，由被告成都泰便利电子商务有限公司负担300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  卿斌二〇二〇年八月十三日法官助理龚雪娟书记员罗翠玲附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。