青海省西宁市中级人民法院民事判决书（2020）青01民终891号上诉人（原审原告）：冶晓琴，女，1992年12月3日出生，回族，公民身份号码：×××，住西宁市。被上诉人（原审被告）：青海柏拉图婚纱礼服有限公司，统一社会信用代码：91630103MA75217F5H，住所地：西宁市城中区民主街1号。法定代表人：朱知武，该公司总经理。上诉人冶晓琴因与被上诉人青海柏拉图婚纱礼服有限公司（以下简称柏拉图公司）劳动争议一案，不服青海省西宁市城中区人民法院（2019）青0103民初2511号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法组成合议庭于2020年6月28日公开开庭进行了审理。上诉人冶晓琴到庭参加诉讼。被上诉人柏拉图公司经本院公告送达传票未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。冶晓琴上诉请求：1.撤销（2019）青0103民初2511号民事判决，查清事实后改判支持冶晓琴一审全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由柏拉图公司承担。事实和理由：根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条：用人单位与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可以参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录、（四）考勤记录。本案中冶晓琴提交了工资发放表、考勤表等证据，能够证实冶晓琴与柏拉图公司之间存在劳动合同关系。一审判决以冶晓琴提交的证据无法证明存在劳动关系为由，驳回冶晓琴的诉讼请求不当，请二审法院查明事实后依法改判，支持冶晓琴的上诉请求。柏拉图公司未出庭答辩亦未提交书面答辩意见。冶晓琴向一审法院起诉请求：1.请求柏拉图公司支付冶晓琴工资65240元；2.请求柏拉图公司支付未缴纳社会保险的经济补偿金8000元；3.请求柏拉图公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资40000元；4.诉讼费由柏拉图公司承担。一审法院认定事实：冶晓琴在一审庭审中提交的证据均系其手机照片中下载的资料，资料的来源、地点、具体时间不明，不能确认证据的真实性、合法性及关联性，不能证明冶晓琴与柏拉图公司之间存在劳动关系、冶晓琴的工资收入及柏拉图公司是否拖欠工资的事实。2019年7月18日，冶晓琴申请劳动仲裁，2019年7月22日，西宁市城中区劳动人事争议仲裁委员会作出了城中劳人仲案字（2019）第226号仲裁决定书，决定不予受理，冶晓琴不服该决定，故向人民法院提起诉讼。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据证明。依照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条：用人单位与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。现柏拉图公司地址不明，公告后柏拉图公司无正当理由拒不到庭参加诉讼，一审法院依法缺席审理，而冶晓琴提供的证据不能证明与柏拉图公司之间存在劳动关系。故冶晓琴的诉讼请求无证据证明，一审法院不予支持。遂判决：驳回冶晓琴的诉讼请求。案件受理费10元，由冶晓琴负担；冶晓琴多交纳的案件受理费2555元，退还冶晓琴。本院二审期间，冶晓琴向本院提交以下新证据：证据1：微信支付交易明细，证明自2017年5月30日-2018年8月18日，柏拉图公司法定代表人朱知武通过微信支付冶晓琴工资共计38515元；证据2：证人黄×、魏×的证言，证明冶晓琴与证人黄×、魏×均为柏拉图公司员工，冶晓琴自2017年开始上班，月工资4000元，黄×负责考勤工作，冶晓琴担任主播。对上述证据，柏拉图公司未出庭发表质证意见，亦未提交书面质证意见。本院对上述证据的真实性予以确认。本院认为，本案的争议焦点为冶晓琴与柏拉图公司之间是否存在劳动合同关系。本案中，冶晓琴提交了柏拉图公司法定代表人及总经理朱知武通过微信向其支付款项的明细、其通过“58同城”平台应聘柏拉图公司的个人简历、朱知武通过微信向其安排工作的聊天记录、其在柏拉图公司上班的部分考勤记录、柏拉图公司其他劳动者黄×、魏×的证言等，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等”的规定，冶晓琴提交的上述证据能够证明其与柏拉图公司之间存在事实上的劳动合同关系。柏拉图公司未出庭应诉，亦未对证据发表质证意见，应承担由此产生的不利后果。故对冶晓琴与柏拉图公司之间存在事实上的劳动合同关系本院予以确认。柏拉图公司作为用人单位，应依据双方的约定及时足额向冶晓琴支付工资，为其缴纳社会保险费等。根据证人黄×的证言和冶晓琴提交的考勤记录表的记载，冶晓琴的月工资为4000元。根据考勤记录表和朱知武向冶晓琴支付工资的时间段，再结合证人黄×、魏×的证言，能够认定2017年3月-2019年3月，冶晓琴向柏拉图公司提供了劳动并获得了部分劳动报酬。2017年3月-2019年3月柏拉图公司应支付冶晓琴24个月工资共计96000元，扣除朱知武已经通过微信支付的38515元，柏拉图公司尚欠付冶晓琴工资57485元。故对冶晓琴要求柏拉图公司支付工资65240元的诉讼请求，本院支持57485元，对其余部分不予支持；对于冶晓琴要求柏拉图公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资40000元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，冶晓琴与柏拉图公司的劳动关系超过一年，未签订书面劳动合同，视为应当签订无固定期限的劳动合同。冶晓琴未主张未签订无固定期限劳动合同的二倍工资，故本院对其主张的未签订书面劳动合同二倍工资40000元的诉讼请求不予支持；对于冶晓琴要求柏拉图公司支付未缴纳社会保险的经济补偿金8000元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的…”及第三十八条第一款第（三）项：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”的规定，柏拉图公司虽未给冶晓琴缴纳社会保险费，但冶晓琴在本案中并未主张要求解除劳动合同及解除劳动合同后的经济补偿金，故其主张柏拉图公司支付未缴纳社会保险费的经济补偿金的诉求缺乏法律依据，本院不予支持。综上，冶晓琴的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销青海省西宁市城中区人民法院（2019）青0103民初2511号民事判决；二、青海柏拉图婚纱礼服有限公司于本判决送达后十日内给付冶晓琴工资57485元；三、驳回冶晓琴的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由青海柏拉图婚纱礼服有限公司负担。二审案件受理费10元，由青海柏拉图婚纱礼服有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵甲宁审判员 王 鹏审判员 张洁琼 二〇二〇年八月十日（法官助理 王 珊书记员 唐发红 附本案所适用的法律：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百九十九条当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。