陕西省神木市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕0821民初3117号 原告：丁秀峰，男，1988年12月12日出生，汉族，陕西省澄城县人，现住陕西省澄城县。 委托诉讼代理人：王宝军，陕西卫邦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鲍晓丹，陕西卫邦律师事务所律师。 被告：福建华星建设工程有限公司，住所地：福建省宁德市福鼎市桐城鼎融国际广场1栋1梯26层，统一社会信用代码：91350982705306926K。 法定代表人：周兆全，该公司董事长。 被告：福建华星建设工程有限公司神木分公司，住所地：陕西省神木市人民路37号，统一社会信用代码：91610821338629535F。 负责人：郑永丰，该公司总经理。 二被告共同委托诉讼代理人：祁银辉，陕西知能律师事务所律师。 原告丁秀峰与被告福建华星建设工程有限公司（下简称被告华星公司）、福建华星建设工程有限公司神木分公司（下简称被告华星神木分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月18日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告丁秀峰委托诉讼代理人鲍晓丹，被告华星公司、华星神木分公司共同委托诉讼代理人祁银辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丁秀峰向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告返还押金1200元、支付经济补偿金82500元、违法解除劳动合同经济赔偿金165000元、失业保险金27216元、未签订书面劳动合同双倍工作差额100000元、补交原告的养老统筹；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2013年5月被李绍刚雇佣在张家峁煤矿浙江中宇实业发展有限公司项目部从事井下工作，2015年后与被告华星神木分公司签订劳动合同，继续在原场所、原岗位工作。月平均工资为15000元。原告在与被告华星神木分公司签订劳动合同时，原用人单位并未支付经济补偿金或者经济赔偿金。被告从来都没有给原告缴纳过任何社会保险。2019年春节放假前，被告华星神木分公司给原告通知于2019年2月20日开工。原告于2019年2月20日来到煤矿后，被告华星神木分公司并没有让原告工作，而是强行要求原告签署辞职申请，至今被告再未给原告发放过工资。被告华星神木分公司于2015年5月14日才设立，原告的工作场所、工作岗位并未发生变化。原用人单位浙江中宇实业发展有限公司张家峁煤矿的项目部与新用人单位福建华星神木分公司的实际控制人都是李绍刚。变更工作单位仅仅是李绍刚自己的操作。李绍刚给原告变更工作单位时并未支付任何补偿，原告的工作年限应当从最初进入张家峁煤矿时起算。本案中，被告华星神木分公司给原告通过银行转账的方式支付工资。被告却要求原告开立两张以上银行卡，一张银行卡是以原告本人的名义开立的，另外一张或者两张卡则是以原告的亲属名义开立的，被告将原告每月的工资分为几批，分别转入几张银行卡里。在劳动仲裁阶段，被告华星神木分公司不认可其转入原告亲属银行卡里的款项是支付给原告本人的工资与事实不符。原告的工资应当以原告本人及其亲属的银行卡里的流水计算。神木市劳动人事争议仲裁委员会仅凭被告华星神木分公司单方提供的工资表就认定原告的工资是错误的。原告从事的都是煤矿井下工作，神木市劳动人事争议仲裁委员会出具的神劳仲案（2020）11号裁决书认定的原告工资远远低于神木市区域内煤矿井下工人的社会平均工资，显然不合理。被告华星神木分公司与原告建立劳动关系以来，从来都没有给原告缴纳社会保险费。2019年2月20日不再给原告安排工作，违法解除劳动关系时也没有根据《劳动合同法》的规定给原告进行离岗前职业健康检查。为此，依法应当给原告支付经济赔偿金。同时，被告应当给原告支付经济补偿金。根据《社会保险法》规定，用人单位应当给职工缴纳基本养老保险金、基本医疗保险金、失业保险金、工伤保险金、生育保险金以及住房公积金，但是被告没有给原告缴纳过社会保险金以及住房公积金，故被告应当赔偿给原告造成的损失，并承担补缴之义务。被告福建华星建设工程有限公司作为总公司应承担赔偿责任。 华星公司、华星神木分公司辩称，1.被告华星神木分公司于2015年5月14日登记成立，原告称从2013年5月起在被告华星神木分公司处工作明显不符合事实情况。原告在被告华星神木分公司处工作至2018年9月离职，之后未继续工作。华星神木分公司于2018年11月将原告的最后一笔工资打入其银行卡账户，并备注“工资及退休金”（第三组证据足以证明），故丁秀峰的工龄应当计算在实际工作之日止，即2018年9月，并非华星神木分公司发出公告的时间。根据《劳动合同法》的相关规定，计算经济补偿金，应当以丁秀峰在被告华星神木分公司处连续工作的时间及丁秀峰银行账户的上一年度平均工资来计算。2.丁秀峰主张的双倍工资不符合事实，也缺乏法律依据，丁秀峰在《民事起诉状》的事实与理由部分第一段称“2015年后与被告华星神木分公司签订劳动合同”，又在诉讼请求中要求支付未签订劳动合同的双倍工资差额，明显相矛盾。事实上，被告华星神木分公司与丁秀峰在2015年5月后签订了劳动合同，即使法庭认为被告华星神木分公司未与丁秀峰签订书面劳动合同，双倍工资差额的仲裁时效应当适用普通仲裁时效。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”丁秀峰在答辩人2015年5月14日登记成立后的一个月内明知未与答辩人签订书面劳动合同，应当在2017年5月13日之前主张2015年6月13日至2016年5月13期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额，但丁秀峰未在这期间主张该项权利，该项主张已经明显超过诉讼时效，被告华星神木分公司不应当支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。3.被告华星神木分公司不存在非法解除劳动关系的情形，不应当向丁秀峰支付经济赔偿金。根据陕西省人民政府《关于立即开展煤矿安全大整治工作的通知》和陕西煤业股份公司《规范矿井掘进队伍管理办法》的规定，要求清退外委掘进队伍。全省范围内煤矿均要求清理外委企业，不允许煤矿对外承包业务，致使被告华星神木分公司的工作无法继续履行，被告华星神木分公司并无任何过错和违法情形，是按照政府政策执行，并非故意违法解除劳动合同关系。且被告华星神木分公司将工人继续妥善安置在煤矿，大部分愿意留下来继续干的与煤矿签订劳动合同，而丁秀峰在这之前就不愿继续留在煤矿工作，已经于2018年9月辞职离开。根据《劳动合同法》第四十条之规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，可以解除劳动合同；此条规定的是无过失性辞退，更加不属于违法解除劳动合同；同时，根据《民法总则》第80条规定：“因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。法律另有规定的，依照其规定”。4.向丁秀峰支付失业保险金不是被告华星神木分公司的义务，养老统筹答辩人已经计算在工资内支付，该请求应予以驳回。失业保险金应是享受失业保险待遇的失业人员向社会保险经办机构申领，首先丁秀峰不符合领取失业保险金的条件，其次向丁秀峰支付失业保险金不是被告华星神木分公司的职责，是社会保险经办机构的职责，该请求应予以驳回。丁秀峰进入被告华星神木分公司处工作时，被告华星神木分公司曾经向丁秀峰释明过缴纳养老统筹的问题，丁秀峰由于工作临时性较大，且按照规定自己要承担一部分养老统筹，故不愿意缴纳养老统筹，要求一次性发放。故被告华星神木分公司已经将养老统筹费用支付给了丁秀峰。 当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织双方当事人进行了举证和质证，本院对原、被告提交的证据认定如下：对原告提交证据证明用工事实及用工期间基本情况，对证据中来源合法，与案件事实相关，合理部分予以采信。对被告提交证据，根据《中华人民共和国劳动法合同法》第七条及《企业职工档案管理规定》第五条、第七条、第八条之规定，用人单位应当建立职工名册备查；最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议案件中，因用人单位解除劳动合同计算劳动者工作年限而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任；故对原、被告提供的证据相互印证部分予以采信，不一致的由被告承担不利后果。 根据当事人陈述，举证、质证及本院认证，查明以下事实：原告于2013年5月份进入浙江中宇实业发展有限公司承包经营的张家峁煤矿从事采掘工作，被告华星神木分公司于2015年5月14日登记成立后，原告继续在被告承包经营的神木市张家峁煤矿工程原岗位工作。对原告月平均工资依据其工资流水及被告打至其母亲银行卡的工资流水合并月份计算为5764.8元，对其主张女友账户内的金额为工资的意见不予采纳。原告进入被告华星神木分公司劳动与之形成劳动关系之初，原用人单位浙江中宇实业发展有限公司并未向原告支付经济补偿金。2019年2月份，被告华星神木分公司根据《陕西省人民政府关于立即开展煤矿安全大整治工作的通知》和陕西煤业股份有限公司《规范矿井掘进队伍管理办法》的规定，无法继续承包张家峁煤矿工程，无法安置原告继续在原岗位、原场所工作，致劳动关系不能存续。原、被告双方就劳动待遇不能达成一致协议,原告向神木市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，神木市劳动争议仲裁委员会于2020年4月10日作出神劳仲案（2020）11号裁决书，对双方的劳动争议作出裁决，由被告华星神木分公司为原告缴纳劳动关系存续期间由用人单位承担的各项社会保险费用，支付因解除劳动合同经济补偿金34588.8元（5764.8元/月×6月）、押金1200元。原告对此裁决不服，向本院提起诉讼。 另查明，浙江中宇实业发展有限公司和被告华星神木分公司均未给原告丁秀峰参加各项社会保险，也未缴纳应属于单位缴纳部分的各项保险费用。被告华星公司于2015年5月14日登记设立华星神木分公司，被告华星神木分公司以自己的名义从事民事活动。 本院认为，原、被告形成了劳动关系。原告请求被告支付因解除劳动合同支付其经济补偿金，即原告同意解除劳动关系。被告华星神木分公司亦因确立劳动关系时所依据的客观情况发生了重大变化，致劳动关系无法存续，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二款第三项规定，被告华星神木分公司可以解除与原告确立的劳动关系，不属于违法解除劳动关系。故原告请求因违法解除劳动合同要求二倍经济赔偿金无法律依据，本院不予支持，应予驳回。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项规定，被告华星神木分公司应当向原告支付解除劳动关系经济补偿金。原告于2013年5月进入浙江中宇实业发展有限公司承包经营的张家峁煤矿，从事井下采掘工作。被告华星神木分公司于2015年5月14日成立后承包了张家峁煤矿，原告继续在张家峁煤矿工作，浙江中宇实业发展有限公司未向原告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第二款第一项规定，原告在浙江中宇实业发展有限公司与被告的工作年限应合并计算，即从2013年5月至2019年2月止。对原告月平均工资依据其工资流水及被告打至其母银行卡的工资流水合并月份计算为5764.8元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，被告应向原告支付因解除劳动关系经济补偿金为34588.8元（5764.8元/月×6月），原告诉请超出的部分不予支持。原告诉请被告给付其未签订劳动合同双倍工资差额，该请求与其诉状中自认的已与被告签订劳动合同的事实相矛盾，且根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”及《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”原告应当从视为双方签订无固定期限劳动劳动合同之日起一年内申请仲裁，但丁秀峰未在这期间主张该项权利，本院对该诉讼请求不予支持。原告所持押金条是浙江中宇实业发展有限公司出具，与本案被告无关，原告要求被告退还押金1200元的请求不予支持；浙江中宇实业发展有限公司与被告华星神木分公司均未给原告参加各项社会保险金并缴纳相关费用。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十四条第六项、第七十七条，《中华人民共和国劳动法》第一百条及《中华人民共和国社会保险法》第八十四条规定，原告应当申请劳动行政、社会保险行政部门先行查处，不属于人民法院的受案范围，本院对原告要求补缴各项社会保险费用以及造成的损失的诉讼请求，不予理究；被告华星神木分公司是被告华星公司于2015年5月14日登记设立的分机构，分公司以自己的名义从事民事活动。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条及《中华人民共和国公司法》第十四条规定，分支机构以自己的名义从事民事活动产生的民事责任由总公司承担，也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由总公司承担。本案中二被告均未报告被告华星神木分公司财产状况，被告被告华星神木分公司产生的民事责任应由总公司承担。 综上，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第七十四条第六项、第七十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《中华人民共和国社会保险法》第八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款、第二款第一项之规定，判决如下： 一、解除原告与被告福建华星建设工程有限公司神木分公司的劳动关系。 二、限被告福建华星建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告丁秀峰解除劳动关系经济补偿金34588.8元。 三、驳回原告丁秀峰的其他诉讼请求。 当事人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 案件受理费10元，由被告福建华星建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。 审判员  黄建平 二〇二〇年八月十七日 书记员  任少鹏