安徽省临泉县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1221民初4744号原告（反诉被告）：许烈全，男，1989年9月15日出生，汉族，住湖北省巴东县。委托诉讼代理人：胡云峰，安徽大森（阜阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨丽，安徽万舟律师事务所律师。被告（反诉原告）：郭勇，男，1974年3月8日出生，汉族，住安徽省临泉县。原告（反诉被告）许烈全与被告（反诉原告）郭勇合伙协议纠纷一案，本院于2020年6月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）许烈全的委托诉讼代理人胡云峰、杨丽、被告（反诉原告）郭勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许烈全向本院提出诉讼请求1、确认原、被告于2017年5月13日签订的《陕师傅店面合伙入股协议》已经于2020年2月15日解除；2、判令被告向原告返还人民币200000元；3、被告向原告支付资金占用期间的利息损失37200元（利息损失以200000为基数，按照年利率6%计算，自2017年5月13日暂计算至2020年6月1日，以后顺延计算至款清时止）；4、被告向原告支付律师代理费15000元；5、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2017年5月13日,原告与被告签订了《陕师傅店面合伙入股协议》,约定：原、被告共同投资成立山东枣庄万达广场3楼3053陕师傅店面,原告出资80万元,占注册资本的80%，被告出资20万元,占注册资本的20%；盈余分配，店面所有收入归被告管理、保存,并存入陕师傅公司指定的账户,被告按照公司净利润除去总公司管理费用进行利润分配,于次月15号进行结算。协议签订当日,原告就将20万元支付给了被告,被告向原告出具了收条。原告已经履行了自己的协议义务,但是被告却违反协议约定,不仅未按时与原告结算并分红,还以原、被告约定成立陕师傅店面的地址注册了一家公司,名为枣庄乐旗餐饮服务有限公司,法定代表人为被告,股东为西安乐旗食品管理有限公司，根本就没有原告的名字。被告自始至终也未按照协议约定将原告登记为股东。原告认为,被告的行为已经严重违反了双方签订的《陕师傅店面合伙入股协议》,原告的合同目的根本无法实现,故原告于2020年2月13日向被告发送了律师函解除与被告签订的《陕师傅店面合伙入股协议》,并要求被告返还200000元及资金占用期间的利息损失,被告于2020年2月15日收到该律师函后拒绝按照函告内容履行。被告郭勇辩称：一、《陕师傅店面合伙入股协议》系双方当事人的真实意思表示，内容约定明确，且不违反法律规定，应当受到法律保护。二、原告要求被告返还合伙款20万没有依据。被告完全按照协议约定履行义务，且未违反法律规定。投资有风险，是市场本身具有的特征，协议中投资人退出机制约定明确。选址筹备、装修、经营期间，未发生协议约定的退股情形。店面运转一切正常，并无停业和歇业情况，原告无权任意退出。依照协议约定，原告可与被告协商退股，但应依法清算、评估或谈妥协商价格后才能退股。三、关于成立独立公司运营门店的说明。公司筹备是发生在原、被告签订协议前，万达广场与陕师傅品牌是战略合作伙伴关系，必须提前与万达广场签订租赁协议，且提前支付房租押金等。原、被告约定共同投资成立的枣庄万达广场陕师傅店面以公司的形式注册登记，是陕师傅品牌的要求，也符合与万达广场之间的租赁协议的约定。原、被告签订的《陕师傅店面合伙入股协议》并未约定原告入股时登记为股东，且被告资金是直接打给原告个人账户，成立公司使门店的管理更正规。原、被告合作近三年，原告在起诉前从没有提及登记股东事宜。合伙协议明确约定陕师傅店面合伙系个人之间的合伙。四、原告知悉店面的财务状况。原、被告以及店面的其他股东建立有专门的店面管理微信群，对店面的事务和财务信息可以随时联系掌握，被告和其他管理人员会将店面财务和收支明细及时发至微信群内。原、被告以及店面所有管理人员、股东还建有一个大群，这个大群中可以知晓每天收支情况。五、被告依照法律规定和协议约定履行了合同义务。原告于2018年11月8日得到店面的分红，截止到分红时，双方并无矛盾。原告之所以滥用诉权，是因疫情有危机感，单方面不愿参与经营，有违契约精神。原告只想享受权利和分红，而不愿意承担风险和义务，且没有按照协议第六条第1款、第九条第4款的规定及时追加投资，造成了店面经营的损失。反诉原告郭勇向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告许烈全因无故要求退伙给反诉原告郭勇造成的损失，并对合伙经营店面造成的不良影响赔礼道歉；2、判令反诉被告许烈全支付店面增资款40000元和滞纳金40000元，合计80000元；3、本案反诉费由反诉被告许烈全承担。事实和理由：2017年5月13日，原、被告签订《陕师傅店面合伙入股协议》，约定原、被告合伙投资山东枣庄万达广场3楼3053陕师傅店面，被告出资比例80%，原告出资比例20%，初步约定投资总额为100万元。该协议第六条第1款、第九条第四款明确约定了增资的条件和要求以及滞纳金，因滞纳金约定标准较高，被告现要求按每日千分之一的标准计算1000天的滞纳金（从2017年7月18日计算至2020年7月18日），超出此天数的滞纳金自愿放弃。在实际经营过程中，店面总投资为120万元，按照出资比例原告应增资的40000元至今未支付。现在餐饮业在疫情之下经营艰难，各合伙人应该团结奋进，原告却滥用诉权，通过财产保全的方式，造成被告损失，对其他合伙人以及店面经营产生不利影响，原告应按照合同约定履行其义务并赔礼道歉。反诉被告许烈全辩称：被告反诉请求无事实与法律依据，应当依法予以驳回，理由如下。1、原告起诉是为了维护自身合法权益，且原、被告之间是合同关系，被告要求原告赔礼道歉没有依据。2、被告并没有按照与原告之间签订的合伙入股协议履行，被告既未注册股东为原、被告的公司，也未通知过原告召开股东会讨论增资事宜，更未提供证据证明其已经按照协议约定投资了80万元，被告自身存在严重的违约行为，应当承担违约责任，返还原告款项并赔偿损失。被告要求原告支付增资款4万元及滞纳金4万元无任何依据。双方当事人围绕自己的诉讼主张各自向本院提交了证据材料，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月13日,原告许烈全与被告郭勇签订《陕师傅店面合伙入股协议》，主要约定内容为：原、被告共同投资经营山东枣庄万达广场3楼3053陕师傅店面，被告郭勇为经营方，原告许烈全为合作方，合作方不参与店面管理，仅对各项管理有监督及建议权；原、被告按投资比例分享利润，分担风险和亏损；原告许烈全出资20万元，占注册资本20%，被告郭勇出资80万元，占注册资本80%，合伙出资共计100万元，各合伙人于2017年5月1日欠将各自投占股资金额的50%注入公司账户，其余50%于店面签订协议之日起2日内注入公司账户，启动该资金由经营方统一保管，合作方有监督核查权；店面所有收入归经营方管理、保存，并存入陕师傅公司指定的账户，经营方按照公司净利润扣除管理费后进行利润分配，于次月15号进行该结算；若店面储备资金不足5万元，需要增资，按出资比例增加投资（股东会议通过之日起两日内一次性交齐）；经营期限内，合伙人可以协商退股；如牵涉到协议的解除，所有股东必须在清算完债务后方可解除协议；一方违约，另一方应将违约情况以书面形式告知违约方，如在30日内违约方仍未纠正违约行为，守约方有权终止合同。被告郭勇于签订上述协议当日，向原告许烈全出具收据一份，确认收到原告许烈全投资款20万元。2017年11月8日，被告郭勇支付原告许烈全2万元利润分红，此后未再分红。另查明：2017年4月28日，被告郭勇以案外人西安乐旗食品管理有限公司授权代表人的身份，与案外人枣庄万达广场投资有限公司签订《枣庄万达广场（筹备期）商铺租赁合同》，约定西安乐旗食品管理有限公司租赁枣庄万达广场投资有限公司建设的枣庄万达广场3楼3053号商铺用于经营陕师傅店面，租赁期限自2017年6月29日至2022年1月28日。2017年6月2日，西安乐旗食品管理有限公司以其为股东，全资设立枣庄乐旗餐饮服务有限公司，法定代表人为被告郭勇，登记住所地为枣庄万达广场3楼3053陕师傅店面，公司成立后的业务系经营涉案店面，店面实际经营者系案外人王佳佳的亲属。枣庄乐旗餐饮服务有限公司的登记股东为西安乐旗食品管理有限公司，实际持股人为被告郭勇（持股比例为51%）、案外人王子华（持股比例为17%）、案外人张佳佳（持股比例为32%），约定投资总额为120万元。本院认为，原告许烈全与被告郭勇签订的《陕师傅店面合伙入股协议》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，该协议成立并生效，双方应按约定履行自己的义务。当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，守约方当事人可以解除合同。原、被告签订上述合同的目的即是共同投资陕师傅店面经营，并获取经营利润。原告许烈全在合同签订后按照约定履行了20万元的出资义务，但被告郭勇却未按照约定履行出资80万元、经营管理涉案店面以及向原告分红的义务。被告郭勇收到原告许烈全20万元出资后，并未与原告二人合伙经营陕师傅店面，而是使用该款与案外人王子华、张佳佳共同出资设立了枣庄乐旗餐饮服务有限公司经营陕师傅店面，且其未实际经营该店铺，也未按约定向原告许烈全分红。虽然被告郭勇辩称系经过原告许烈全同意而代其持股，但未提供证据证明原告许烈全享有公司股权，故本院认为，被告郭勇未履行合同约定的义务而致使合同目的不能实现，原告许烈全有权解除合同。根据《陕师傅店面合伙入股协议》的约定：一方违约，另一方应将违约情况以书面形式告知违约方，如在30日内违约方仍未纠正违约行为，守约方有权终止合同。被告郭勇在2020年2月15日收到原告许烈全解除合同的通知后未作出答复，故该合同应于2020年3月17日解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”，因被告郭勇未按照约定使用原告许烈全的20万元出资款，故其无需经过清算程序返还出资，应全额返还原告许烈全出资款。扣除已经支付的2万元，还需返还18万元。关于原告许烈全主张的利息损失和律师代理费，因双方事先对此未作约定，本院不予支持。关于被告郭勇的反诉请求，因其未按照约定履行合同义务，而是在原告不知情的情况下，使用原告出资款与案外人王子华、张佳佳共同出资设立了枣庄乐旗餐饮服务有限公司经营陕师傅店面，原告许烈全对该店面的经营无增资义务，也无需对该店面经营亏损承担责任，故本院对其反诉请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原、被告于2017年5月13日签订的《陕师傅店面合伙入股协议》已于2020年3月17日解除；二、被告郭勇于本判决生效生效之日起十日内返还原告许烈全出资款18万元；三、驳回原告许烈全的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告郭勇的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费5084元，减半收取计2542元，由原告许烈全负担728元，被告郭勇负担1814元；反诉案件受理费1800元，减半收取计900元，由反诉原告郭勇负担。保全费1781元，由被告郭勇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阜阳市中级人民法院。审判员  张振田二〇二〇年八月二十五日书记员  张 音附判决所依据的有关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。