山东省郯城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1322民初4216号 原告：戚忠扬，男，1967年12月27日出生，汉族，居民，住郯城县。 委托诉讼代理人：乔峰，山东晨浩律师事务所，律师。 被告：刘德友，男，1965年8月25日出生，汉族，居民，住郯城县，现羁押于海南省海口市第二看守所。 委托诉讼代理人：刘圣雨，男，1990年12月24日出生，汉族，系被告刘德友之子，住郯城县。 委托诉讼代理人：徐素素，山东元开律师事务所，律师。 被告：葛环，男，1993年9月1日出生，汉族，居民，住郯城县。 委托诉讼代理人：李国华，郯城益民法律服务所，法律工作者。 原告戚忠扬与被告刘德友、葛环提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。因被告刘德友申请重新鉴定，本案于2019年7月19日依法裁定中止诉讼，2020年7月20日恢复审理。原告戚忠扬及其委托诉讼代理人乔峰，被告刘德友的委托诉讼代理人刘圣雨、徐素素，被告葛环及其委托诉讼代理人李国华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告戚忠扬向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费、二次手术费等各项损失165774.8元，后增加到330596.6元；2.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：原告系被告刘德友雇佣的员工，2018年10月26日，原告受被告刘德友安排在施工场地周转沙场配件，原告在解放车上正在装卸货的过程中，被告葛环驾驶的铲车因其操作不当将原告从车上撞落摔伤。原告受伤后，被告葛环将原告送往海南医学院第二附属医院住院治疗14天，后转入临沂市人民医院住院治疗8天，两次住院原告本人支付医疗费16990.4元。原告出院后，其损伤经郯城法医司法鉴定所鉴定构成八级伤残、十级伤残，误工270日、护理150日、营养60日、二次手术费12000元。原告就此事多次找两被告协商赔偿事宜，两被告拒不赔偿。综上，为维护原告的合法权益，现依据《民事诉讼法》第119条规定提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告刘德友辩称，原告受雇于本案被告刘德友情况属实，但是原告在本案过程中从车上摔落是由于自身工作不慎，不是被告葛环用铲车碰撞摔落；第二，原告受伤后在海南医学院住院并治疗属实，对第二次在临沂市人民医院住院情况与本案伤情没有关联性，不应当由被告承担赔偿责任，对其鉴定系原告单方委托，我方申请重新鉴定，两次退鉴是因原告提供病历不全导致，被告第三次提出申请鉴定，但原告拒不配合，应由原告承担不利的法律后果，对原告的请求同意赔偿合理部分损失。 被告葛环辩称，原告诉被告葛环主体不适格，且没有合法依据，法庭应当驳回原告对葛环的诉求；第二，事故发生当天葛环驾驶铲车正常工作，原告不知何种原因在另外一辆东风牌车上摔伤，当时第一被告刘德友以及能源公司的负责人均不在现场，葛环考虑到与原告系亲戚关系就将原告送往医院治疗，期间垫付了45249.25元，根据法律规定，原告受雇于刘德友，雇员受伤雇主应当承担赔偿，因此原告的损失应当由雇主刘德友承担，恳请法庭依法判令葛环不承担赔偿责任，并责令原告返还为其垫付的医疗费用。 原告为证明其主张的事实，向本院提供如下证据证明：1、原告的身份证，证明原告的身份信息及主体资格；2、原告与葛环的谈话录音，证明原告在给刘德友打工期间被葛环致伤及协商治疗情况；3、海南医学院的住院病历，证明原告受伤时间为2018年10月26日，住院14天；4、临沂市人民医院医疗费发票8张计款16990.4元及住院病历及住院用药明细，证明原告继续治疗支付的费用及每天治疗的情况；5、6证据是司法鉴定意见书及鉴定费单据，证明原告损伤构成八级伤残及十级伤残，误工270日，护理150日，营养60日，二次手术12000元，原告为此支付了1600元鉴定费；7、交通费2000元发票一宗，证明原告因事故受伤治疗来回支出的交通费情况，请法院依法酌情认定；8、保全裁定书，保全费、保险费等单据，证明原告申请保全二被告财产支付的保全费及保险费合计1880元；9、护理人员身份证复印件，证明原告受伤护理人员由其家属护理的事实。 被告刘德友未提供证据。 被告葛环提供海南医学院医疗费发票、POS机刷卡回执单、住院押金收款凭证等证据一宗，证明被告葛环为原告垫付医疗费、护理费共计45249.25元，该项费用原告应当予以返还；驾驶证一份，证明被告葛环具有驾驶铲车的资质。 本院组织双方进行相互质证，当事人作以下质证意见： 原告对被告葛环提供的医疗费单据等证据的真实性没有异议，认为因本案诉讼中不包含该份费用，所以不能实现被告的举证目的，如认定被告葛环无需承担责任的情况下，葛环要求返还可以另行起诉。被告刘德友对该份证据无异议。 被告刘德友、葛环对原告提供的证据质证认为：对证据1无异议；证据2系在葛环不知情的下录的，属于非法证据应当排除，录音中始终是原告的自问自答，被告始终也没有承认对原告造成了伤害，因此该份证据来源不合法，与本案没有关联性，不能作为有效证据使用；对证据3海南省医学院住院病历发表以下意见：该病历第三页记载了原告陈述，其陈述是入院前5个小时由于工作不慎从3米高处摔倒，这一陈述可以证实原告的受伤是由于自身原因导致，不存在葛环将其推倒的事实。该病历记载原告右前臂前端存在畸形肿胀活动受限，少许皮肤淤青压痛阳性，经该院最后诊断确定诊断为手部和肋骨存在骨折，不存在右前臂损伤的情况。原告住院入院时间为2018年10月26日，出院时间是2018年11月9日共计14天，在此期间该院并没有记载原告所陈述的原告右前臂存在骨折或神经损伤的事实。对证据4医疗费发票的关联性提出异议，该花费与原告在海南的伤情没有关联性，不能排除原告出院后有其他原因导致原告在临沂住院治疗的伤情。证据4中临沂市医院住院病历，原告住院时间是2019年1月7日，与原告在海南出院时间相差2个多月，而且该院的住院病历第一页主要诊断处诊断为肩锁关节脱位，右侧为陈旧伤，可以间接证明原告的伤情与本案被告在雇佣期间受伤不存在关联性，不应当赔付原告该部分损失；证据5、6中鉴定书是原告单方委托，该鉴定中右肩关节处评定为十级伤残，被告认为与本案没有关联性，其它的“三期”过高，还有二次手术费待原告实际发生后被告再进行赔偿。鉴定费系单方委托，况且原告的伤情并不是我方造成的，与我方没有关联性，因此我方不予认可也不予承担；被告葛环认为关于鉴定的误工270日时间过长，根据人身损害赔偿纠纷案件的司法解释，误工天数应当计算至定残前一日，营养费没有医院出具的加强营养证明，不应予以支持；对证据7交通费部分提出异议，发票大部分发生于2019年3月份，与本案没有关联性；对证据8保全裁定书、保全费、保险费发票没有异议；对证据9护理人员身份信息没有异议。被告葛环质证认为，对交通费发票应当按照在海南医院住院天数每天10元计算，且该项费用应当由刘德友支付；对保全裁定书真实书性无异议，因为刘德友是雇主，葛环没有承担赔偿责任的义务，葛环保留向原告主张因错误保全带来损失的权利；对保全费及保险费与葛环没有关联性，葛环不予承担；对护理人员身份信息，该护理人员为农村户口，应当按照农村户口护理标准按照2018年度标准计算，另外护理天数应当扣除在海南住院天数20天，因为在海南护理时由葛环支付的原告姐姐护理的20天的工资。 因被告刘德友申请重新鉴定，在鉴定过程中原告支付了住宿费、交通费、检查费，本院组织第二次庭审进行举证、质证，原告申请证人戚某出庭作证，其证明其弟弟戚忠扬在装货的车上给铲车脱钩的，被铲车撞下来了，开铲车是其表弟葛环。其本人当时是为被告刘德友看场子的，当时就在车跟前，向上去帮忙装料自运往新场子的，戚忠扬身体右侧落地，右侧耳朵、嘴都出血了。戚忠扬的肩膀子疼，手麻，肋骨也摔断了；提供住宿费单据两张计款246元；交通费单据一宗，主张按400元请求；医疗费单据三张计638.5元，证明产生的体检费、病例复印费；照片9张，证明原告受伤时右侧面包、右耳、右前肢、右臂均受伤的事实。被告刘德友质证认为证人与原告系亲姐弟，对其真实性有异议，原告出院时情况良好，原告可以自己感知，证人不是受害人，其证言不具有真实性；被告葛环质证认为证人与原告系亲姐弟，具有利害关系，事故发生时证人在厨房不在现场，是发生事故后才赶到现场，具有虚假陈述的嫌疑。在第一次庭审时原告未申请证人出庭作证，根据证据规则，该证言不应采信，如法庭采信，原告方属于无正当理由拖延举证，应当给予处罚。二被告对住宿费有异议，发票日期相同，宾馆却不同，不予认可；交通费单据日期与体检时间不一致，不予认可；对医疗费无异议；照片与原告单方委托鉴定伤情不吻合，不一致。 本院对上述证据作以下认证意见：被告葛环提供的医疗费单据真实，来源合法，其与本案的关联性，应根据结合被告葛环在本案中侵权事实的确认在责任范围内予以认定；原告提供的录音资料真实，在原告追问下被告葛环没有直接否认侵权事实，结合其现场驾驶铲车的实际以及证人证明的事实，对被告葛环驾驶铲车导致原告从装载货物的车上撞下的事实具有高度盖然性，对该证据的证明效力予以认定；司法鉴定意见书因被告提出异议，并申请重新鉴定，因未作出重新鉴定结论，对其证明效力，应结合海南医学院第二附属医院病历及诊断证明记载的事实、退鉴说明等证据综合分析认定；鉴定费单据、临沂市人民医院住院病例、用药明细、医疗费单据能够证明原告受伤、治疗、用药、花费及伤害的事实，对其真实性予以确认，对于原告主张证明目的及与本案关联性，应在确认原告伤残与伤害事实之间的因果关系后再确定；鉴定报告中关于误工、护理、营养“三期”的鉴定意见，依照法律规定酌情认定；对民事裁定书、保全费、保函单据“三性”予以确认；交通费单据中与原告住院治疗、鉴定等活动区间有关的费用予以酌情采信；住宿费已实际发生，与被告申请重新鉴定有关联，应予认定；对原告身份证、护理人员身份证证据效力予以采信，对照片的证明力应以鉴定结论伤情的认定为准；对证人证言的证明效力，因结合全案事实认定。 本院综合当事人陈述及上述证据的分析，认定事实如下：原告戚忠扬与被告葛环均受雇于被告刘德友在海南从事雇佣活动，三人均系亲戚关系。2018年10月26日，原告戚忠扬接受被告刘德友安排在海南省海口市旧沙场将沙场配件周转到新沙场，原告负责在货车上对装载货物的铲车进行脱钩，工作过程中，被被告葛环驾驶的铲车撞落受伤。原告受伤后，被告葛环将原告送往海南医学院第二附属医院住院治疗14天，出院诊断均为：右挠骨远端粉碎性骨折，右侧肋骨骨折，面部多处皮肤挫裂伤。其住院医疗费40249.25元、住院生活费2000元、原告姐姐护理费3000元，合计45249.25元由被告葛环从其卡中支取垫付。2019年1月7日，原告戚忠扬到临沂市人民医院住院治疗8天，门诊诊断为肩锁关节脱位（右侧，陈旧性），其他诊断肋骨骨折，挠骨下端骨折（右侧、术后），前臂正中神经损伤（右侧），前臂挠神经损伤，肩关节僵硬，原告本人支付医疗费16990.4元。2019年5月8日，原告的损伤经临沂郯城法医司法鉴定所鉴定，原告右手大部肌瘫，评定为八级伤残，右肩关节活动功能障碍，评定为十级伤残，误工270日、护理150日、营养60日、二次手术费约12000元。原告支付鉴定费1600元。2020年6月24日原告戚忠扬向本院提起诉讼，请求被告连带赔偿其医疗费16990.4元、误工费270天*69.75元=18832.51元、护理费150天*69.75元=10462.5元、住院伙食补助费22天*30元=660元、营养费60天*30元=1800元、残疾赔偿金15118元*20年*32%=93731.6元、精神抚慰金7000元、交通费2000元、鉴定费1600元、二次手术费12000元，合计165774.8元，后变更为：医疗费16990.4元、误工费270天*75.53元=20393.1元、护理费150天*75.53元=11329.5元、住院伙食补助费22天*30元=660元、营养费60天*30元=1800元、残疾赔偿金16297元*20年*32%=104300.8元、精神抚慰金7000元、交通费2000元、鉴定费1600元、二次手术费12000元，合计178073.8元。被告认为原告增加的诉求主要依据原告自己申请的司法鉴定所作出的伤残及“三期”结论作为赔偿标准，不予认可。 2019年11月29日被告刘德友向本院申请，要求对原告戚忠扬右手和右肩关节的伤残程度及“三期”、二次手术费予以重新鉴定。本院先后分别委托临沂沂蒙法医司法鉴定所、山东金剑司法鉴定中心进行鉴定，2020年4月16日临沂沂蒙法医司法鉴定所作出退卷说明，认为根据被鉴定人提供的鉴定材料，无法确定现有损伤与本次事故的关联性，经多次会诊，本鉴定所现有技术条件不能解决，将鉴定材料予以退回；2020年6月4日山东金剑司法鉴定中心作出终止鉴定告知书，认为本案件较为复杂，超出本机构鉴定能力，决定终止鉴定。2020年6月28日被告刘德友再次提出重新鉴定申请，要求对原告原鉴定结论中右手部位右挠骨骨折是否构成伤残及伤残等级进行重新鉴定；对原告右肩锁关节脱位并伴有重要神经损伤，是否属于陈旧伤，以及与高处坠落伤害是否存在因果关系、是否构成伤残进行鉴定；对“三期”进行鉴定。原告以需要到上海鉴定机构进行鉴定，需三个月后再做鉴定为由，不同意再进行鉴定，导致本次申请鉴定无法进行。2020年7月8日本院技术室作出《退鉴通知书》，对山东金剑司法鉴定中心终止鉴定原因，说明中“在检查中发现被鉴定人目前确实存在右上肢肌力减退并伴右肩关节活动功能障碍，但结合现有的鉴定材料无法明确此后遗症与2018年10月26日受伤的因果关系”。因两次鉴定机构退回鉴定委托，本案终止鉴定作出退鉴处理。 原告在两次鉴定过程中支付住宿费246元、交通费按400元请求、医疗费638.5元。 2020年6月19日原告戚忠扬依据《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》向本院提交增加诉讼请求申请书，将其损失的赔偿数额增加到330596.6元。赔偿明细：医疗费17620.4元、误工费270天*75.53元=20393.1元、护理费150天*75.53元=11329.5元、住院伙食补助费22天*30元=660元、营养费60天*30元=1800元、残疾赔偿金39549元*20年*32%=253113.6元、精神抚慰金7000元、交通费2000元、鉴定费1600元、二次手术费12000元、保全及保险费1880元。 另查明，2019年6月25日本院根据原告戚忠扬的申请，依法裁定：冻结被告刘德友、葛环的银行账户存款17万元，原告支付申请费1370元、保全保险费510元。 本院认为，本案原告戚忠扬为被告刘德友提供劳务，在配合被告葛环对铲车装修货物进行脱钩过程中，被铲车撞落地上，导致原告的事实，该事实已经由本院查明确认。双方当事人主要争议的焦点：一、被告葛环作为侵权人，同时也作为被告刘德友的雇员，是否应当与被告刘德友承担连带赔偿责任？二、原告戚忠扬的两处伤残与本次事故有无因果关系？《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，被告葛环是被告刘德友的雇员，其驾驶铲车不当将原告从货车上撞落导致原告损害后果，被告刘德友作为葛环的雇主，应当承担损害赔偿责任，但被告葛环具有重大过失，应当与被告刘德友承担连带赔偿责任，原告请求二被告承担连带赔偿责任的事实与理由成立，应予支持。原告作为成年人，在较高的货车上装卸货物，本人应尽安全谨慎义务，其未采取安全保护措施，自身遭受伤害，本人也有一定疏忽，应当适当减轻而被告的赔偿责任。被告葛环在事故发生后能够积极主动对原告进行抢救治疗，并垫付相应费用，应当给予肯定，综合本案事实，本院酌定双方承担的责任比例为2:8，即原告自行承担20%损失，被告刘德友、葛环承担80%损失。 对于原告的伤残评定等级及与本案事故之间的因果关系的争议问题。本院审委会认为，原告在雇佣活动中伤害的事实可以确定，其伤情有海南医学院第二附属医院住院病历及诊断证明证实，其提交的司法鉴定意见书虽系本人单方委托，但鉴定机构依据住院病历等材料，按照鉴定程序作出的原告右手大部肌瘫构成八级伤残的结论意见，在被告没有证据证明其反驳异议成立的情况下，应当确认该鉴定意见书关于八级伤残评定等级的证明效力，该鉴定结论与本次事故有关联性。而原告右肩关节活动功能障碍构成十级伤残的结论，因其伤后在海南医学院第二附属医院治疗的住院病历及诊断证明中并没有关于右肩关节的诊疗内容，其在出院后再次到临沂医院住院治疗，主要诊断为右肩关节脱位，且有“陈旧性”的记载明示，结合被告申请重新鉴定后两家鉴定机构退鉴说明事由，本院不能确认该处伤残与原告本次事故存在因果关系，故对该处伤残的赔偿请求不能支持。 关于原告请求赔偿损失的赔偿标准的问题，首先，残疾赔偿金的赔偿准，依据《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》规定，自该意见（于2020年3月12日实施）实施行前尚未审结的案件，适用本意见规定的残疾赔偿金标准即按照山东省上一年度“城镇居民人均可支配收入”计算，故原告增加的残疾赔偿金请求，符合法律规定，应予支持。对于原告请求赔偿的误工费、护理费、营养费等问题，应依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》关于护理期、误工期、营养期规定予以确定。原告受伤致残持续误工，误工时间可以计算至定残日前一天，故原告的误工日自2018年10月26日起至2019年5月7日止计算为193天；护理期限计算至原告恢复生活自理能力时止，结合原告年龄及健康状况、伤害部位等因素确定原告合理的护理期限为100天。精神抚慰金标准依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，酌情按3000元确定。被告葛环已经支付的45249.25元应从赔偿总额中扣减。原告请求二次手术费在实际发生后另行主张权利。 综上，原告的损失范围为：医疗费45887.75元（海南医院被告垫付的45249.25元+重新鉴定的检查费638.5元）、误工费14577.29元（193天*75.53元）、护理费7553元（100天*75.53元）、住院伙食补助费420元（14天*30元）、营养费420元（14天*30元）、残疾赔偿金237294元（39549元*20年*30%）、精神抚慰金3000元、交通费2000元、鉴定费1600元、住宿费246元、保全及保险费1880元，共计314878.04元，被告刘德友、葛环连带赔偿其中的252878.43元（精神抚慰金及保全费、保险费为全额），在扣减被告葛环已经垫付的45249.25元后，二被告还应向原告再支付207629.18元。 综上所述，原告对被告刘德友、葛环的赔偿请求，本院在确认的责任范围及赔偿标准内依法予以部分支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决如下： 一、被告刘德友于本判决生效之日起五日内赔偿原告戚忠扬各种经济损失207629.18元。被告葛环对上述赔偿款项承担连带责任。 二、驳回原告戚忠扬其他部分诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3900元，由原告戚忠扬负担1360元，被告刘德友、葛环共同负担2540元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人及代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  高 祎 人民陪审员  郭立军 人民陪审员  杜玉林 二〇二〇年八月六日 书 记 员  徐勤凤