云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终1707号上诉人（原审原告）：谢宪友，男，汉族，1972年10月19日生，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：陈亚玢，云南培生律师事务所律师。（特别授权）被上诉人（原审被告）：陆良县振亚建筑有限责任公司，住所地云南省曲靖市陆良县城城西路。统一社会信用代码：91530322745253635R。法定代表人：邢泽民。委托诉讼代理人：姚超，云南省曲靖市中兴法律服务所法律工作者。（特别授权）上诉人谢宪友因与被上诉人陆良县振亚建筑有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服云南省曲靖市麒麟区人民法院(2020)云0302民初954号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。谢宪友上诉请求：一、撤销原判。二、改判解除上诉人与被上诉人之间的劳动关系，解除时间从一审判决确定之日开始。三、判令被上诉人支付上诉人：1.停工留薪期工资72,000元；2.一次性伤残补助金66,000元；3.一次性工伤医疗补助金33,408元（5,568元/月×6个月）；4.一次性伤残就业补助金100,224元（5,568元/月×18个月）；5.护理费40,395.6元；6.住院伙食补助费21,800元；7.营养费10,900元；8.交通费2,000元；9.鉴定费300元。合计347,027.6元。四、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定部分事实不准确，导致判决不公。二、被上诉人在上诉人住院期间要求上诉人签订空白劳动合同报保险，属于无效劳动合同，不能认为是签订了劳动合同。三、一审不采信上诉人的通话录音证据和照片不客观。四、一审判决认为上诉人与被上诉人协商解除劳动合同时间为2019年12月9日，上诉人不认可。五、一审判决上诉人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、住院伙食补助费、交通费、劳动能力鉴定费的手续，领取金额以社会保险经办机构部门核对为准。上诉人不认可，应由被上诉人直接支付。六、一审判决第三项无法执行，可能产生二次诉累。七、被上诉人应承担举证不利的法律后果。八、上诉人在一审中交了10元案件受理费，一审未作判决。被上诉人答辩称，工伤保险赔付的范围及金额，属于上诉人与社保机构的保险合同关系，应当以社会保险所确定的金额来赔付，涉及停工留薪期工资、伤残就业补助金，由被上诉人承担，但应以实际工资3,341元作为标准来确定。谢宪友向一审法院起诉请求：一、判令解除原告与被告之间的劳动关系。二、判令被告支付原告1.停工留薪期工资72,000元（6,000元/月×12个月，从2019年2月-2020年2月）；2.一次性伤残补助金66,000元（6,000元/月×11个月)；3.一次性工伤医疗补助金47,844元（7,974元/月×6个月）；4.一次性伤残就业补助金143,532元（7,974元/月×18个月）；5.护理费40,395.6元（160.3元/天×252天鉴定前一日）；6.住院伙食补助费21,800元(100元/天×218天）；7.营养费10,900元（50元/天×218天）；8.交通费2,000元；9.鉴定费300元。上各项费用合计404,771.6元。三、判令被告补缴原告从2017年9月至2019年2月的养老保险、医疗保险等，具体教额以缓本机构的为准。四、本案案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：原告于2017年9月25日到被告处工作，工作岗位为施工员。2019年2月19日，原告在被告麒麟区锦江花园二期11栋工程处安装测量标高时，不慎坠落导致全身多处受伤。受伤后原告在曲靖市第一人民医院住院治疗217天，住院期间用去医疗费81,583.28元（全由被告垫付），期间需一人陪护。2019年6月26日经曲靖市人力资源和社会保障局认定为工伤；2019年10月31日经曲靖市劳动能力鉴定委员会鉴定为：1.第2腰椎压缩性骨折；2.第11胸椎压缩性骨折；3.第9胸椎骨折；4.肺挫伤；伤残等级为捌级，无生活自理障碍。被告按照建筑业项目参保于2018年12月7日为原告缴纳了工伤保险。原告受伤后，被告于2019年11月12日为原告向曲靖市麒麟区社会保险事业服务中心申报了医疗待遇、伤残待遇；医疗待遇申报金额为81,583.28元，基金支付金额为48,371.85元；伤残待遇一次性伤残补助金计算月基数为3,341元，计算月数11个月，核发金额为36,751元。后原、被告对工伤的赔偿事宜未能达成一致意见，被告向曲靖市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2020年1月21日依法作出曲市劳人仲案字[2019]第181号裁决书，裁决：一、申请人与被申请人之间的劳动关系于2019年12月9日解除；二、由被申请人向申请人支付停工留薪期待遇48,000元、一次性伤残就业补助金100,224元。申请人住院治疗工伤期间被申请人已向申请人支付12,000元工伤待遇，故还应向申请人支付136,224元（48,000元+100,224元-12,000元）；三、由被申请人协助申请人办理领取一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、住院伙食补助费、交通费、劳动能力鉴定费用的手续，领取金额以社会保险经办部门核定为准；四、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，诉至法院，提出前述诉讼请求。另查明，原告在住院治疗期间，被告向原告支付了12,000元相关待遇。一审法院认为，劳动者的合法权益应受到法律保护。本案中，原告在申请劳动仲裁时，要求确认双方的劳动关系于2019年12月9日解除，被告在仲裁委审理时和本院审理中均同意双方的劳动关系于2019年12月9日解除，故本院确认原、被告的劳动关系于2019年12月9日解除。原告在工作中受伤，经曲靖市人力资源和社会保障局认定为工伤，经曲靖市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残，其因工伤所产生的损失依法应得到赔偿。根据《云南省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第三条规定：“停工留薪期含不稳定期和恢复期（含康复治疗）。”第五条：“多组织器官损伤的，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为确定该职工停工留薪的期限。各受损部位停工留薪期时间不得累加。”本案原告共计住院217天（治疗加康复），经诊断伤情为：1.第2腰椎压缩性骨折；2.第11胸椎压缩性骨折；3.第9胸椎骨折；4.肺挫伤。参照《云南省工伤职工停工留薪期分类目录》的相关标准，本院确认原告的停工留薪期为8个月。劳动部关于印发《工资支付暂行规定》的通知第六条规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。”根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，原告主张其月工资为6000，被告则辩解原告的实际工资为3,341元，原、被告均无证据证实原告的实际工资，故本院按照统筹地区上年度社会月平均工资即曲靖2018年度职工月平均工资5,299元作为原告的月工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”本院确认原告的停工留薪期工资为42,392元（5,299元／月×8月）。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”第三十九条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”本案原、被告的劳动关系本院确认于2019年12月9日解除，且被告于2018年12月7日为原告缴纳了工伤保险，故原告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、住院伙食补助费、交通费、劳动能力鉴定费均从工伤保险基金中支付，支付费用以社会保险经办机构核定为准。一次性伤残就业补助金由被告支付，《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条规定：“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金，八级为18个月。”本院确认原、被告的劳动合同关系于2019年12月9日解除，曲靖2018年度职工月平均工资为5,299元，故原告的一次性伤残就业补助金为95,382元（5,299元∕月×18个月）。对于原告主张的营养费，于法无据，本院不予支持。对于原告要求被告为其补缴自2017年9月至2019年12月的养老保险、医疗保险的主张，因缴纳社会保险费是法律规定的一种强制性行政义务，反映的是社会保险征缴部门与缴费义务主体之间的一种行政关系，不是劳动争议当事人之间的民事关系，不属于人民法院受理民事案件的范围，故对原告要求被告为其补缴社会保险的诉请，本院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条之规定，判决：一、原告谢宪友和被告陆良县振亚建筑有限责任公司的劳动关系于2019年12月9日解除。二、由被告陆良县振亚建筑有限责任公司支付原告谢宪友停工留薪期工资42392、一次性伤残就业补助金95,382元，共计137,774元，（扣除被告陆良县振亚建筑有限责任公司在原告谢宪友住院期间预先支付的相关待遇12,000元），被告陆良县振亚建筑有限责任公司还应支付原告谢宪友125,774元。三、由被告陆良县振亚建筑有限责任公司从工伤保险基金中支付原告谢宪友一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、住院伙食补助费、交通费、劳动能力鉴定费（支付费用以社会保险经办机构核定为准）。上述二、三项于本判决生效之日起50日内履行完毕。四、驳回原告谢宪友的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理查明的案件事实与一审认定的一致，本院依法予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人的上诉请求范围进行审理。一、谢宪友在申请劳动仲裁时，要求确认双方的劳动关系于2019年12月9日解除，一审法院已确认劳动关系于2019年12月9日解除。谢宪友上诉请求解除时间从一审判决确定之日开始，本院不予支持。二、关于停工留薪期问题。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”的规定，本案谢宪友自受伤之日2019年2月19日到劳动能力鉴定结论得出之日2019年10月31日为8个多月，一审法院根据谢宪友的伤情，参照《云南省工伤职工停工留薪期分类目录》的相关标准，确认停工留薪期为8个月处理适当。谢宪友上诉称停工留薪期为12个月，没有事实和法律依据，本院不予支持。三、关于相关工伤待遇的计算标准问题。双方的劳动关系于2019年12月9日解除，因双方均无证据证实谢宪友的实际工资，应按照统筹地区上年度社会月平均工资即曲靖2018年度职工月平均工资5,568元作为月工资标准。一审判决以5,299元计算谢宪友停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金，属计算标准适用错误，本院予以纠正。《中华人民共和国社会保险法》第三十九条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”谢宪友停工留薪期工资为44,544元（5,568元／月×8月），谢宪友为八级伤残，一次性伤残就业补助金按18个月计算，为100,224元（5,568元／月×18月），由陆良县振亚建筑有限责任公司支付。四、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付；（一）治疗工伤的医疗费和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因公死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因公死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费”，第四十一条规定：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。”根据上述法律规定，陆良县振亚建筑有限责任公司已为谢宪友缴纳了工伤保险费，谢宪友主张的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、护理费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、交通费，应按照法律规定从工伤保险基金中支付，无需通过诉讼方式要求支付。但本案中，工伤保险基金已将一次性伤残补助及住院伙食补助支付用人单位。用人单位基于代付行为应最终向劳动者给付，因此该两项费用在用人单位应支付的工伤保险待遇之外，一并予以处理，其他费用劳动者可直接向社会保险机构申领。五、对于营养费的诉请，依据《工伤保险条例》第三十条之规定，营养费无法律依据，不予支持。六、上诉人提出的一审对诉讼费的收取未作出认定的问题，经审查，一审判决关于案件受理费的负担有误，本院予以纠正。综上所述，谢宪友的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持云南省曲靖市麒麟区人民法院(2020)云0302民初954号民事判决第一项；二、撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院(2020)云0302民初954号民事判决第二项、第三项；三、由陆良县振亚建筑有限责任公司于本判决生效后15日内支付谢宪友停工留薪期工资44,544元、一次性伤残就业补助金100,224元、一次性伤残补助金36751元、住院伙食补助费4,935元，共计186454元，扣除陆良县振亚建筑有限责任公司在谢宪友住院期间预先支付的相关费用12,000元，陆良县振亚建筑有限责任公司还应支付谢宪友174454元。四、驳回谢宪友的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均由陆良县振亚建筑有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈铭军审判员  陈志刚审判员  王 勇二〇二〇年八月六日书记员  陈 娇