文书内容湖南省常宁市人民法院执 行 裁 定 书（2020）湘0482执异16号申请人（被执行人）：谢某，男。委托诉讼代理人:戴鑫，湖南八方律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋政，湖南八方律师事务所实习律师。申请执行人：唐某某，男。被执行人：衡阳市三富房地产开发有限公司，住所衡阳市石鼓区中山北路金虹大厦403号。法定代表人：谢某，系该公司董事长。本院在执行申请执行人唐某某与被执行人谢某、衡阳市三富房地产开发有限公司（以下简称“三富公司”）建筑施工合同及合作协议纠纷一案中，申请人谢某于2020年7月13日向本院提出执行异议申请。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2020年7月21日举行了听证，谢某的委托诉讼代理人戴鑫、蒋政，申请执行人唐某某参与了听证，三富公司经依法传唤拒不参加听证。现已审查终结。申请人谢某的异议请求：撤销常宁市人民法院（2019）湘0482执恢343号执行裁定书，并将扣划的银行存款34902.62元执行回转给申请人，并返还余款98918.88元给申请人。事实与理由：申请执行人唐某某与被执行人谢某、三富公司建筑施工合同及合作协议纠纷一案，常宁市人民法院于2020年6月24日作出（2019）湘0482执恢343号执行裁定书，扣划了申请人银行存款701081.12元的执行行为不合法。一、申请人不承担迟延履行期间的债务利息。第一，申请人承担清偿责任范围应当严格依据本案执行依据即常宁市人民法院（2013）常民二重初字第04号民事判决第四项内容，执行依据中并不包括迟延履行期间的债务利息。第二，执行依据判令申请人承担义务的基础是申请人对主合同无效所负的缔约过失责任而应承担赔偿责任，并非担保责任。第三，执行依据判令申请人承担的是补充赔偿责任，应当先执行主债务人财产，再执行异议人财产。第四，因申请执行人原因申请的再审，应当从2018年12月5日起中止计算迟延履行利息。二、未执行余款部分应当依法返还。根据规定，债务已经清偿的，应当依法解除对剩余部分款项的冻结。常宁市人民法院（2019）湘0482执恢343号执行裁定书已确认异议人应承担债务701081.12元，那剩余部分款项就应当依法及时返还给异议人，常宁市人民法院审委会已经讨论同意解除对异议人余款98918.88元的扣押，但至今没有返还。申请执行人唐某某主张：一、债务利息没有多算，而且少算，应予纠正。利息计算标准偏低，迟延履行金少计算；二、再审期间不影响执行，港宇公司债务应由三富公司和谢某承担。港宇公司是谢某虚构的公司，营业执照也是骗来的，营业执照已经于判决十多年前被吊销，民事主体根本不存在，港宇公司法定代表人邓宇查无此人；三、执行余款应当继续支付给申请执行人。（2020）湘0482执异11号裁定书已经认定谢某和谢易希是父女关系，谢易希尚未结婚，是家庭成员，谢易希和三富公司财产混同。谢某自认是三富公司实际百分百控股人，三富公司不履行债务，此款应该抵扣三富公司债务，不能退还。经审查查明：唐某某与谢某、三富公司、衡阳港宇时尚春天置业有限公司建筑施工合同及合作协议纠纷一案，本院于2017年12月29日作出（2013）常民二重初字第04号民事判决，判决：一、被告常宁市建筑工程公司与被告衡阳港宇时尚春天置业有限公司签订的《衡阳港宇时尚春天商业广场内外装饰承包合同》无效，被告衡阳港宇时尚春天置业有限公司与原告唐某某、被告刘济群及秦秀玲签订的《衡阳港宇时尚春天商业广场内装饰承包合同》无效;二、被告衡阳港宇时尚春天置业有限公司、衡阳市三富房地产开发有限公司在本判决生效后五日内共同承担给付原告唐某某外装饰工程款538000元及逾期付款利息的义务,该利息从2005年6月1日起按同期同类贷款利率计算至本判决生效之日止;三、被告衡阳港宇时尚春天置业有限公司、衡阳市三富房地产开发有限公司在本判决生效后五日内共同承担给付原告唐某某内装饰工程款工程款565931元及逾期付款利息的义务,该利息从2005年10月1日起至2006年9月30日止，以本金497634.49元计算;从2006年10月1日起至本判决生效之日止，以本金565931元计算，均按同期同类贷款利率计息;四、被告衡阳港宇时尚春天置业有限公司、衡阳市三富房地产开发有限公司如不能按照上述第二、三项判决清偿债务，由被告谢某承担不能清偿部分三分之一的清偿责任；五、被告衡阳港宇时尚春天置业有限公司、衡阳市三富房地产开发有限公司共同给付原告唐某某灯箱质保金5000元及损失55000元；六、驳回原告唐某某的其他诉讼请求。因唐某某、谢某等当事人上诉，衡阳市中级人民法院于2018年7月26日作出（2018）湘04民再32号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。唐某某、谢某等当事人不服该判决向湖南省高级人民法院提起再审，高院于同年12月5日立卷审查，于2019年2月20日裁定驳回再审申请。唐某某于2018年9月20日向本院申请强制执行。本院于同月27日冻结了被执行人谢某的银行账户80万元，于2019年4月29日将80万元扣划至本院执行账户，于2019年5月30日裁定终结（2018）湘0482执524号的执行。唐某某于2019年11月15日向本院申请恢复强制执行，经本院执行局查询，被执行人港宇公司和三富公司无可供执行的财产，本院于同年12月24日经本院审判委员会讨论作出（2019）湘0482执恢343号执行裁定：一、被执行人衡阳市三富房地产开发有限公司和衡阳港宇时尚春天置业有限公司无清偿还债的能力。被执行人谢某按判决主文应承担不能清偿部分三分之一的责任（含加倍部分债务利息）；二、加倍部分债务利息的计算，应从生效法律文书确定的履行期间届满之日起，计算至法院划拨、提取该款之日；三、执行款发放分两步走，先将701081.12元发放给申请人唐某某，余款98918.88元暂不返还给被执行人谢某。本院已将701081.12元给付唐某某。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条的规定：“当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行”，本案虽然经湖南省高级人民法院再审审查，但该院在再审审查期间并没有裁定中止原判决的执行，故本院不应停止本案的执行。根据本案各被执行人的实际情况，本院在执行过程中查明被行人衡阳市三富公司和港宇公司无清偿债务能力，与事实相符，本院裁定被执行人谢某按判决主文承担该二公司不能清偿部分三分之一的责任（含加倍部分债务利息），并无不当，符合法律规定；上述裁定书主文的第二条“加倍部分债务利息的计算，应从生效法律文书确定的履行期间届满之日起，计算至法院划拨、提取该款之日”也并无不当，与执行依据相符。本院裁定扣划的银行存款余款98918.88元暂不返还给谢某缺乏事实和法律依据，应予纠正。申请人谢某关于返还余款98918.88元之异议请求，本院予以采纳；其关于将扣划的银行存款34902.62元执行回转给申请人之请求，于法无据，本院不予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条、第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十七条第三项之规定，经本院审判委员会讨论决定，裁定如下：一、撤销本院2019年12月24日作出的（2019）湘0482执恢343号执行裁定的第三项。二、本院于2019年4月29日从被执行人谢某的银行账户扣划至本院执行账户的800000元执行款中的701081.12元发放给申请执行人唐某某（已兑付），余款98918.88元返还给被执行人谢某。三、驳回申请人谢某的其他异议请求。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。审 判 长  谷文军审 判 员  唐建平审 判 员  郭小毛二〇二〇年八月七日法官 助理  王 婷代理书记员  董利媛            打印责任人：董利媛              校对责任人：唐建平      附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审;当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正;理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；（二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序；（三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。被执行人以债权消灭、丧失强制执行效力等执行依据生效之后的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当参照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查。除本规定第十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。