安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终5241号 上诉人（原审原告）：北京铂栾科技发展有限公司，住所地北京市大兴区广平大街9号8幢6层6208室，统一社会信用代码91110115MA00DTM66Y。 法定代表人：李文剑，总经理。 委托诉讼代理人：孙志强，北京市兰台（前海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈锡里，北京市兰台（前海）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：上海瞳睬生物科技有限公司，住所地上海市金山区廊下镇金廊公路59号3幢二层218室，统一社会信用代码91310116358476820G。 法定代表人：刘英，总经理。 委托诉讼代理人：韩振军，安徽神州行律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡飞，公司办公室主任。 上诉人北京铂栾科技发展有限公司（以下简称铂栾公司）与被上诉人上海瞳睬生物科技有限公司（以下简称瞳睬公司）合同纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2019）皖0111民初18554号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年6月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 铂栾公司上诉请求：请求依法撤销安徽省合肥市包河区人民法院作出的（2019)皖0111民初18554号民事判决，并改判为：一、判令解除上诉人与被上诉人之间签订的《瞳睬省级代理加盟合作协议书》；二、判令被上诉人向上诉人返还定金人民币100000元；三、判令被上诉人向上诉人赔偿损失人民币195234.04元；四、判令被上诉人向上诉人支付资金占有利息（以人民币295234.04元为基数，按银行同期贷款利率计算，自上诉人提起诉讼之日起，至被上诉人付清之日止）;五、判令被上诉人承担本案的全部的诉讼费用。 事实和理由：一、上诉人要求解除涉案的《瞳睬省级代理加盟合作协议书》（以下简称“加盟合同”）有事实和法律依据。首先，被上诉人在与上诉人签订加盟合同时，宣传其产品“效果显著，能很好的治疗青少年视力问题，销量极好”（对于宣传内容，被上诉人在一审庭审中也予以认可）,致使上诉人信以为真，与其签订了加盟合同，但上诉人在收到被上诉人提供的产品并正式推广销售时，发现被上诉人所提供的产品效果甚微，甚至有部分试用者反映试用后不仅没有达到治疗效果，反而加重了视力问题。根据《商业特许经营管理条例》第二十三条之规定，特许人提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。其次，根据《商业特许经营管理条例》第十四条之规定，特许人应当向被特许人提供特许经营操作手册，并按照约定的内容和方式为被特许人持续提供经营指导、技术支持，业务培训等服务。然而，从合同签订至今，被上诉人也仅为上诉人提供了一次培训而已，根本没有为上诉人提供法律规定所应当提供的各项服务。被上诉人未履行前述义务也是上诉人产品滞销的重要原因之一。现上诉人因一直亏本，已经无力继续经营，即上诉人签订涉案加盟合同的目的已经无法实现。根据《合同法》第九十四条之规定，一方当事人迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的的，另一方当事人可以解除合同。综上所述，根据相关的法律规定，上诉人有权解除与被上诉人之间签订的《瞳睬省级代理加盟合作协议书》。二、上诉人有权要求被上诉人返还定金及赔偿上诉人因此遭受的损失。根据前述可知，被上诉人在与上诉人签订合同过程中提供了“产品效果显著，销量极好”等虚假情况，致使上诉人出于对被上诉人的信任，开展了相应的营销活动并为此支付了相应的费用。现因产品未能达到宣传效果致使产品滞销，上诉人损失严重。根据《合同法》第四十三条之规定，被上诉人应对上诉人的损失承担赔偿责任。此外，根据《合同法》第九十七条之规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。根据前述法律规定，上诉人有权要求恢复原状，即互相返还财物，故上诉人有权要求被上诉人返还定金人民币10万元。 瞳睬公司辩称，一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应当依法维持原判。二、铂栾公司主张撤销合肥市包河区人民法院作出（2019）皖0111民初18554号民事判决，没有事实和法律依据。第一、铂栾公司主张解除与瞳睬公司签订《瞳睬省级代理加盟合作协议书》及返还定金人民币10万元没有事实和法律依据。瞳睬公司与铂栾公司签订的《瞳睬省级代理加盟合作协议书》系双方的真实意思表示，该协议已经生效并实际履行，根据铂栾公司提供的证据可以充分证明，铂栾公司已经实际经营是事实。本案恰恰是铂栾公司违约，协议签订后，铂栾公司仅支付10万元，瞳睬公司出于信任向铂栾公司多次向铂栾公司发送45万元余元的产品，铂栾公司没有按照约定支付费用，铂栾公司多次向瞳睬公司请求，承诺剩余费用过段时间支付，然而铂栾公司并没有履行义务，构成违约。同时，根据铂栾公司证据中提供实际经营的照片，也充分说明双方协议已经实际履行。从2018年7月21日签订协议，到2019年5月7日瞳睬公司多次向铂栾公司通过快递发送产品，将近一年的时间，充分说明瞳睬公司与铂栾公司通过实际行为履行了《瞳睬省级代理加盟合作协议书》，该协议已经成立并生效，铂栾公司主张解除合同及返还定金的请求依法不能成立。第二、瞳睬公司并没有提供虚假信息，更没有虚假宣传，完全系铂栾公司为解除合同的单方陈述，铂栾公司的法定代表人作为完全民事行为能力人，在签订协议时应当知道签字的法律后果。同时，瞳睬公司与铂栾公司订立协议时进行了充分的沟通和告知行为，并没有故意隐瞒的行为，铂栾公司在签订合同前已对代理瞳睬公司产品多次进行考察，对产品的市场需求、盈利能力等商业风险做了充分考量，也对商业风险进行预判。铂栾公司因其经营一段时间后自身资金投入不足及经营管理不善,所谓的产品滞销也是其自身原因所导致，与瞳睬公司无关。同时，本案完全是铂栾公司没有按照约定履行自己的义务，系自身原因所导致，对此瞳睬公司保留相关诉权。第三、铂栾公司主张赔偿损失和资金占用利息没有事实和法律依据，首先，瞳睬公司并不存在违约的事实，铂栾公司不管是否有损失均不是瞳睬公司所导致的，铂栾公司提供的相关证据也不能说明其遭受了损失。其次，本案中恰恰是铂栾公司不履行《瞳睬省级代理加盟合作协议书》的相关约定，不按照约定支付相关款项，铂栾公司违约是事实。 铂栾公司原审诉讼请求：一、解除铂栾公司、瞳睬公司之间签订的《省级代理加盟合作协议书》；判令瞳睬公司向铂栾公司返还定金人民币100000元;二、判令瞳睬公司向铂栾公司赔偿损失人民币195234.04元；三、判令瞳睬公司向铂栾公司支付资金占用利息（以人民币295234.04元为基数，按银行同期贷款利率计算，自铂栾公司提起诉讼之日起，至瞳睬公司付清之日止）；四、瞳睬公司承担本案的诉讼费用。 原审法院认定事实：2018年7月21日，瞳睬公司作为甲方与铂栾公司作为乙方签订瞳睬省级代理加盟合作协议书，约定乙方代理甲方公司产品在北京境内的全市场营运活动，乙方需向甲方支付加盟费368000元，甲方给予乙方市值产品壹佰叁拾万的配货标准，乙方全款到位后合同生效。还约定甲方负责为乙方培训相关工作，乙方要在一个月内派专家到甲方公司来接受培训，如果二个月仍然不能派专家至总部接受培训，则视为违约。双方签订合同后，铂栾公司向瞳睬公司支付10万元。瞳睬公司亦实承供货市值40余万元。最后一批供货2019年5月7日。另查明：同日，本案铂栾公司与瞳睬公司签订一份协议书，广州铂栾公司亦与瞳睬公司签订内容基本一致的协议书，铂栾公司主张的损失，其述无法区分。另陈述系瞳睬公司产品滞销的违约行为导致成立的合同无法履行。 原审法院认为，以上事实，有当事人提供协议书及一致陈述等所证实，事实清楚，证据确实、充分，足以认定属实。铂栾公司并未提供证据证明瞳睬公司有违约行为，且诉讼请求金额因涉及另一案件无法区分，应当承担举证不能的后果。 据此，原审法院依照《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决：驳回北京铂栾科技发展有限公司的诉讼请求。案件受理费7228元，减半收取3614元，由铂栾公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院对原判认定的事实，予以确认。 本院认为，依法成立的合同，对双方具有约束力。《民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。结合本案，上诉人以在实际销售过程中发现产品与宣传效果不符、产品滞销为由主张解除合同，但该主张除其单方陈述以外，并没有提供相应的证据予以证明。因此原审法院据此驳回其诉讼请求，并无不当。上诉人北京铂栾科技发展有限公司的上诉理由不能成立，一审判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7228元，由上诉人北京铂栾科技发展有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  程亚娟 审判员  古开利 审判员  马 莉 二〇二〇年八月十九日 法官助理徐光红 书记员徐光红(兼） 附：相关适用法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。