浙江省桐庐县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0122刑初112号 公诉机关浙江省桐庐县人民检察院。 被告人赵杰，女，1983年8月30日出生，汉族，文化程度高中，住浙江省桐庐县。因本案于2019年8月13日被桐庐县公安局刑事拘留，同年9月12日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。 辩护人赵斌（桐庐县法律援助中心指派），浙江春江明珠律师事务所律师。 被告人金汇全，男，1989年10月29日出生，汉族，文化程度大专，住浙江省桐庐县。2010年11月11日因吸毒被桐庐县公安局行政拘留五日。2018年8月22日因吸毒被桐庐县公安局行政拘留十五日。因本案于2019年8月13日被桐庐县公安局刑事拘留，同年9月12日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。 辩护人金伟勋，浙江西子律师事务所律师。 被告人叶剑，男，1990年1月12日出生，汉族，文化程度初中，住浙江省桐庐县（户籍所在地：浙江省桐庐县）。因本案于2019年8月13日被桐庐县公安局刑事拘留，同年9月12日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。 辩护人周爱萍（桐庐县法律援助中心指派），浙**茂律师事务所律师。 被告人赵明，男，1987年5月30日出生，汉族，文化程度初中，住浙江省桐庐县（户籍所在地：浙江省桐庐县）。因本案于2019年8月13日被桐庐县公安局刑事拘留，同年9月12日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。 辩护人黄翔（桐庐县法律援助中心指派），浙**诺律师事务所律师。 被告人邵盼，曾用名：邵盼儿，女，1989年7月29日出生，汉族，文化程度高中，住浙江省桐庐县（户籍所在地：浙江省桐庐县）。因本案于2019年8月13日被桐庐县公安局刑事拘留，同年9月12日被依法逮捕，同年11月8日被取保候审。 辩护人胡丽群（桐庐县法律援助中心指派），浙江凯运律师事务所律师。 浙江省桐庐县人民检察院以杭桐检一部刑诉〔2020〕421号起诉书指控被告人赵杰、金汇全、叶剑、赵明、邵盼犯开设赌场罪，于2020年4月22日向本院提起公诉，于2020年8月11日决定变更起诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年5月20日、2020年6月1日、2020年8月25日公开开庭审理了本案，并于第三次开庭时当庭宣告判决。浙江省桐庐县人民检察院指派检察员黄平炎出庭支持公诉，被告人赵杰及其辩护人赵斌，被告人金汇全及其辩护人金伟勋（第三次开庭时未到庭参加诉讼），被告人叶剑及其辩护人周爱萍，被告人赵明及其辩护人黄翔，被告人邵盼及其辩护人胡丽群到庭参加诉讼。 浙江省桐庐县人民检察院指控： 2018年下半年至2019年8月份，被告人赵杰通过微信、闲聊软件组织赌客在“全民游戏”手机APP软件上开设房间，以“麻将”、“牛牛”等方式进行网络赌博。被告人金汇全、叶剑、赵明每天分时段负责“牛牛”群管理、抽头，按每局最大赢家的积分收取抽头作为房费、管理费，房费由管理员收取后再转给赵杰，管理费作为管理员收入。被告人邵盼负责“麻将”群管理，帮助赵杰收取每局8元至15元不等的抽头作为房费，赵杰支付给邵盼每局2元或者3元的工资。截至案发，被告人赵杰抽头渔利共计40余万元，被告人金汇全管理时段抽头渔利共计12万余元，被告人叶剑管理时段抽头渔利共计9万余元，被告人赵明管理时段抽头渔利共计8万余元，被告人邵盼帮助被告人赵杰抽头12万余元，获利4万余元（原起诉书指控被告人邵盼获利2万余元，2020年8月11日变更起诉决定书认定被告人邵盼获利4万余元）。 2019年8月13日，被告人赵杰、金汇全、叶剑、邵盼被抓获归案。2019年月8月29日，被告人赵明主动投案至桐庐县公安局。 针对上述指控公诉人当庭宣读和出示了户籍证明、行政处罚决定书、扣押决定书、扣押清单及照片、接受证据材料清单、手机截图等书证；证人赵某1、周某、姚某、季某等人的证言；被告人赵杰、金汇全、叶剑、赵明、邵盼的供述和辩解；搜查、扣押笔录；支付宝交易记录、微信交易记录、闲聊交易记录、电子证物检查工作记录等电子数据。 公诉机关据此认定，被告人赵杰、金汇全、叶剑、赵明、邵盼以营利为目的，利用网络组织赌博活动，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人赵杰、金汇全、叶剑、赵明在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条的规定，系主犯；被告人邵盼在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条第一款的规定，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人赵明犯罪后主动投案并如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人赵杰、金汇全、叶剑、邵盼归案后如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。建议判处被告人赵杰有期徒刑四年，并处罚金人民币八万元；判处被告人金汇全有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人叶剑有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人赵明有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元；判处被告人邵盼有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元（原起诉书建议判处被告人邵盼有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元），可适用缓刑。 被告人赵杰对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出：1.被告人赵杰主观恶性较小，系初犯、偶犯，且认罪态度好；2.被告人赵杰的违法所得40余万元，大部分用于购买房卡和支付管理员工资，扣除这些费用后，仅余12万余元；3.被告人赵杰离异，单独照顾女儿，现女儿正值青春期。请求法庭考虑上述情节，对被告人赵杰从轻处罚。 被告人金汇全对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，其提出相较于被告人赵杰，其应当认定为从犯。其辩护人指出：1.被告人金汇全并非开设赌场罪的主犯，开发游戏软件和成立游戏公司的人才是主犯；2.请法庭核实抽头渔利数额，避免重复计算；3.本案相较于线下开设赌场社会危害性较小；4.被告人金汇全系初犯、偶犯，认罪悔罪态度好。综上，认为检察院的建议量刑仍过高，请求法庭在量刑建议以下量刑。 被告人叶剑对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出：1.被告人叶剑认罪态度较好，能坦白交代自己的罪行；2.被告人叶剑相较于被告人赵杰在共同犯罪中的作用较小，量刑上应有所区分；3.被告人叶剑系初犯，法律意识淡薄，悔罪意识强烈。综上，认为量刑建议未充分考虑罪责刑相适应，请求法庭予以审查。 被告人赵明对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出：1.被告人赵明在共同犯罪中起次要、辅助作用，应认定为从犯；2.被告人赵明主动到案后如实供述自己的罪行，系自首，并已认罪认罚；3.被告人赵明系初犯、偶犯。综上，请求对被告人赵明在原量刑建议以下从轻处罚。 被告人邵盼对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出：1.被告人邵盼系从犯；2.被告人邵盼认罪态度好，且认罪认罚，有悔罪表现；3.被告人邵盼系初犯；4.被告人邵盼已退缴赃款。综上，请求对被告人邵盼从轻处罚并适用缓刑。 本院查明事实如下： 2018年下半年至2019年8月份，被告人赵杰通过微信、闲聊软件组织赌客在“全民游戏”手机APP软件上以“麻将”、“牛牛”等方式进行网络赌博。被告人金汇全、叶剑、赵明每天分时段负责“牛牛”群管理、抽头，按每局最大赢家的积分收取抽头作为房费、管理费，房费由管理员收取后再转给赵杰，管理费作为管理员的提成，截至案发，被告人赵杰抽头渔利共计40余万元，被告人金汇全管理时段抽头渔利共计12万余元，被告人叶剑管理时段抽头渔利共计9万余元，被告人赵明管理时段抽头渔利共计8万余元。被告人邵盼负责“麻将”群管理、抽头，帮助赵杰收取每局8元至15元不等的抽头作为房费，赵杰支付给邵盼每局2元或者3元的工资，截至案发，被告人邵盼帮助被告人赵杰抽头12万余元，其本人获利4万余元。 2019年8月13日，被告人赵杰、金汇全、叶剑、邵盼被抓获归案。2019年月8月29日，被告人赵明主动投案至桐庐县公安局。案发后，被告人邵盼已退缴犯罪所得40000元。 认定上述事实经庭审质证的证据有： 1.户籍证明，证明各被告人的身份信息。 2.行政处罚决定书，证明被告人金汇全的前科情况。 3.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，证明搜查过程合法，对搜查出的作案工具予以扣押等情况。 4.协助冻结财产通知书、协助查询财产通知书，证明对被告人赵杰、叶剑、邵盼及案外人方移美的银行账户进行查询并冻结。 5.接受证据材料清单，赵某1、周某、姚某、季某等人的手机截图，证明赵某1等人的手机号码、微信账号及发送的赌博红包，与本案被告人之间的转账明细等。 6.赵杰购买房卡数据，证明2019年4月15日至2019年7月20日期间，zj502502（赵杰）购买了97203张房卡。 7.发票，证明被告人邵盼已退缴违法所得。 8.证人赵某1、周某、姚某、季某、俞某1等人的证言，证明曾参加过被告人赵杰组织的“中一元中中（赵刀刀）”，牛牛群叫做“一块牛牛（烁媛狗）”，八张清群叫做“1块八张清（金枪鱼）”群里的赌博活动，及赌博群内相关的管理规则。 9.证人赵某2、金某、戴某、俞某2、程某、刘某出具的到案经过，证明被告人赵杰、金汇全、叶剑、邵盼于2019年8月13日被抓获归案，被告人赵明于2019年8月29日主动到公安机关投案。 10.被告人的供述和辩解，被告人赵杰、金汇全、叶剑、赵明、邵盼对公诉机关指控的事实供认不讳。 11.调取证据通知书、调取证据清单、微信交易记录刻录光盘，证明各被告人之间的支付宝、微信、闲聊交易记录情况。 上述证据经庭审举证质证能相互印证，本院予以确认。 本院认为，被告人赵杰、金汇全、叶剑、赵明、邵盼结伙，以营利为目的，通过网络开设赌场，情节严重，各被告人的行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控罪名成立。被告人赵杰、金汇全、叶剑、赵明在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人邵盼在共同犯罪中起次要、帮助作用，系从犯，予以减轻处罚。被告人赵明犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，予以从轻处罚。被告人赵杰、金汇全、叶剑、邵盼归案后如实供述自己的罪行，系坦白，予以从轻处罚。被告人赵杰、金汇全、叶剑、赵明、邵盼自愿认罪认罚，予以从宽处罚。被告人赵杰的辩护人所提的管理员工资及房卡支出问题，本院认为该费用系犯罪成本，不应在犯罪所得中予以扣除。被告人金汇全、叶剑、赵明的辩护人所提三被告人较被告人赵杰应认定为从犯问题，经查，被告人金汇全、叶剑、赵明在管理的牛牛群中收取的管理费系与房费相互独立，收取的管理费的数额因房费而异，呈一定比例，因此，该费用应认定为各被告人对抽头渔利的按比例分配，结合牛牛群管理的难度及各被告人在共同犯罪中的作用，被告人金汇全、叶剑、赵明应认定为主犯。被告人金汇全的辩护人所提网络开设赌场较线下开设赌场的危害性更小问题，本院认为网络开设赌场使赌客参与赌博更加便捷，赌博活动更加频繁，赌客范围也更加宽泛，其危害性更大，故对该意见，本院不予采纳。对于各辩护人其他从轻、减轻处罚的意见，本院予以采纳。综上，本院认为公诉机关量刑建议适当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人赵杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月13日起至2023年8月12日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 二、被告人金汇全犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月13日至2023年2月12日。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 三、被告人叶剑犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月13日至2022年12月12日。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 四、被告人赵明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月13日起至2022年10月12日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 五、被告人邵盼犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 六、由桐庐县公安局扣押，未随案移送的供犯罪所用的手机等物品均予以没收，由扣押机关依法处理。 七、责令被告人赵杰、金汇全、叶剑、赵明退缴各自违法所得，均予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴樟平 人民陪审员  范国政 人民陪审员  王 武 二〇二〇年八月二十五日 代理书记员  徐 晶 ? 附：本案引用相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条被告人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 ?*ArabicDash?-12-? ?*ArabicDash?-11-?