湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘10民终1452号上诉人（原审原告）：谭本军，男，1977年10月20日出生，汉族，住湖北省巴东县。委托诉讼代理人：李平，湖南众望归律师事务所律师。上诉人（原审被告）：郴州市冠欧建筑劳务有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区。法定代表人：文平，该公司执行董事。委托诉讼代理人：洪顺锤，广东圣和胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：王宏，广东圣和胜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄绿军，男，1976年9月13日出生，汉族，住四川省荣县。上诉人谭本军、上诉人郴州市冠欧建筑劳务有限公司（以下简称冠欧公司）因与被上诉人黄绿军建设工程合同纠纷一案，不服湖南省郴州市北湖区人民法院（2020）湘1002民初444号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月8日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和通知各方当事人到庭接受询问调查后，不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。谭本军上诉请求：撤销一审判决，改判冠欧公司、黄绿军连带支付造成谭本军窝工的误工费33,600元和设备租赁费42,000元，共计75,600元；本案一、二审诉讼费、保全费、保函服务费由冠欧公司、黄绿军负担。事实和理由：1.因发包方（包括冠欧公司、黄绿军）的资金、停建缓建、续工要求、违约等过错导致谭本军在施工过程中从2018年10月5日至2019年1月19日的人员窝工误工33,600元、设备租赁费42,000元的窝工损失，双方于2019年1月21日经结算才终止建设合同关系，谭本军的损害客观存在，应予保护。2.欠条结算中载明了窝工损失的事实和损失，与冠欧公司共同协商解决。黄绿军也明确损害的责任承担主体为冠欧公司、黄绿军，证明冠欧公司、黄绿军对谭本军的窝工损失具有过错，应承担责任，如协商未果应一并判决冠欧公司、黄绿军共同连带承担。一审以没有注明由黄绿军承担该费用为由不予支持有误。退一步而言，即使未注明单独由黄绿军承担或者进行窝工损失方面的约定及条款，但根据本案停工的损失事实和冠欧公司、黄绿军明确的过错责任原因，也应根据诚实信用、公平原则依法判决冠欧公司、黄绿军对谭本军的损失承担连带赔偿责任。冠欧公司辩称，一审未支持谭本军的窝工损失、设备租赁费是正确的，黄绿军给谭本军出具的欠条中记载的是协商解决，并没有明确窝工损失的责任方是谁，也没有对相应的金额予以确认。冠欧公司上诉请求：撤销一审判决第三项，改判冠欧公司在欠付工程款60,500元范围内对谭本军承担清偿责任；改判冠欧公司无需承担本案诉讼费。事实和理由：1.本案不应适用《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条规定，而应当适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，一审适用法律不当。2.冠欧公司欠付的工程款数额为60,500元，并提交了黄绿军签字确认的结算文件为证据，一审法院不采信该证据违反证据规则。谭本军辩称，一审适用法律正确，冠欧公司的上诉请求不成立。黄绿军未参加诉讼，对谭本军、冠欧公司的上诉均未作答辩。谭本军向一审法院起诉请求：1.冠欧公司、黄绿军立即连带支付黄绿军劳务工程款174,105元，并承担从2019年3月1日至2020年3月1日止按银行同期贷款年利率6%计付的利息10,446.3元（2020年3月1日之后的利息按此利率计算支付至款项付清之日止）；2.冠欧公司、黄绿军立即连带支付造成黄绿军窝工的误工费33,600元和设备租赁费42,000元，小计75,600元。以上共计260,151.3元；3.本案诉讼费、保全费、保全担保保函服务费由冠欧公司、黄绿军共同承担。一审法院认定事实：2018年3月，冠欧公司将承包的郴州市农作物种子储备和推广站的边坡锚索工程分包给黄绿军。后黄绿军雇请谭本军进行施工。2019年1月21日，谭本军与黄绿军进行结算，并由黄绿军出具欠条，注明“今欠到谭本军郴州市农作物种子储配和推广站边坡锚索工程欠款工人劳务工资2018年3月14日至2019年元月19日现金202,105元，定于2019年2月3日前付142,105元，剩余60,000元定于2019年5月30日前付清，如果到期未付清，谭本军向人民法院起诉。欠款人黄绿军。2019年1月21日。”在该欠条末尾处还注明“另外在施工过程中2018年10月5日至2019年1月19日造成误工费8人各105天，每人每天40元小计33,600元，设备租金105元×400=42,000元，与郴州市冠欧劳务建筑有限公司共同协商解决。黄绿军。”欠条出具后，黄绿军于2019年2月23日支付了20,000元，于2019年9月支付了8000元，剩余款项至今未付，经谭本军多次催讨未果，故诉至一审法院。本案在审理过程中，冠欧公司提交一份结算单证明其欠付黄绿军的工程款只有60,500元，谭本军不予认可。一审法院认为，本案系劳务合同纠纷。黄绿军经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视其放弃相应的诉讼权利，不影响人民法院依据查明的事实依法作出裁判。黄绿军雇请谭本军从事劳务，应按约定支付工资。经双方结算，黄绿军出具欠条，确认尚欠谭本军工资款202,105元。到期后，黄绿军只支付了28,000元，尚欠174,105元至今未付，故对谭本军要求黄绿军支付工资款174,105元的诉请，予以支持。关于利息，因欠条中未约定利息，谭本军要求按年利率6%计算，未超过法律规定，予以支持。欠条约定的付款期限为2019年2月3日前付142,105元，2019年5月30日前付60,000元，谭本军请求自2019年3月1日起计算利息，系其对权利的自行处分，予以确认，但其请求以全部未付货款为基数从2019年3月1日起计算利息，与欠条约定的期限不符，不予支持。黄绿军应支付的利息为：1.黄绿军于2019年2月已付20,000元，从2019年3月1日至5月30日，黄绿军应支付的利息为1831.58元〔（142,105元-20,000元）×6%÷12个月×3个月〕；2.黄绿军于2019年9月支付8000元，从2019年6月1日至2020年9月，黄绿军应付的利息为3642.1元〔（202,105-20,000元）×6%÷12个月×4个月〕；3.从2019年10月至2020年3月1日，黄绿军应付的利息为4352.63〔（202,105-20,000元-8000元）×6%÷12个月×5个月〕，以上利息合计9826.31元。之后另计。关于误工费、租赁费，欠条并未注明由黄绿军承担该项费用，故对该项诉请，不予支持。关于欧冠公司是否应承担本案的责任。冠欧公司明知黄绿军个人不具有承包建设工程的资质,而将工程违法分包给黄绿军，参照原劳动和社会保障部、建设部《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条“工程总承包单位不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人,否则应当承担清偿拖欠工资的连带责任”之规定，冠欧公司应对黄绿军欠付谭本军的工资款承担连带责任。冠欧公司辩称其欠付黄绿军的工程款只有60,500元，但黄绿军并未到庭，无法核实结算单的真实性，冠欧公司也未提交支付凭据予以佐证，故对其辩解，不予采信。保全保险费系谭本军为承担自身的保全担保责任而发生，不应由黄绿军承担。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：“一、被告黄绿军于本判决生效之日起十日内支付原告谭本军工资款174,105元；二、被告黄绿军于本判决生效之日起十日内支付原告谭本军、逾期付款利息9826.31元（利息暂按年利率6%计算至2020年3月1日，之后按此标准另计算至款项付清之日止）；三、被告郴州市冠欧建筑劳务有限公司对上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任；四、驳回原告谭本军其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取2601元，诉讼保全费1845元，合计4446元。由原告谭本军负担1303元，被告黄绿军、郴州市冠欧建筑劳务有限公司负担3143元。”二审中，当事人均没有提交新的证据。二审查明事实：一审查明“黄绿军雇请原告谭本军进行施工”。因该事实，并无双方雇佣合同等证据证实，且与谭本军诉讼请求支付劳务工程款、窝工误工损失、设备租赁费的主张以及与黄绿军提交的欠条所载明的“误工损失和设备租金与冠欧公司共同协商解决”的注明不相符合，故对该事实本院不予认定。二审查明的其他事实与一审查明的一致。本院认为，二审争议焦点为，冠欧公司对本案债务承担连带责任的范围；冠欧公司应否承担停工窝工误工费和设备租赁费。因本案谭本军诉请的系案涉工程的劳务工程款、窝工误工费和设备租赁费，本案系建设工程施工合同纠纷，并非劳动薪酬争议。本案并无证据证明黄绿军与谭本军构成用工与被用工的关系。因案涉工程系冠欧公司分包给黄绿军，由谭本军组织人员和设备实施完成，可以认定黄绿军与谭本军之间就案涉工程存在工程再转包关系，故一审查明“黄绿军雇请原告谭本军进行施工”，认定冠欧公司将工程分包给不具备用工主体资格的黄绿军，应对黄绿军欠付谭本军的工程款承担连带责任，不符合事实和法律规定。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”冠欧公司作为工程发包人应在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。黄绿军经传唤未到庭参加诉讼，视为其对自己诉讼权利的放弃，冠欧公司自认尚欠黄绿军60,500元，而谭本军并无其他反驳证据，对此本院予以认可，故冠欧公司上诉主张在所欠工程款60,500元范围内承担本案债务，符合法律规定，本院予以支持。另，谭本军与黄绿军虽然在欠条中注明窝工误工费33,600元、设备租金42,000元与冠欧公司共同协商解决。因黄绿军与冠欧公司之间没有就窝工误工费、设备租赁费等费用进行约定，谭本军与冠欧公司之间并无合同关系，谭本军与黄绿军亦未依欠条注明的意思与冠欧公司共同协商，故谭本军要求冠欧公司与黄绿军连带支付窝工误工费与设备租赁费的上诉主张，没有合同依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，冠欧公司的上诉请求成立，谭本军的上诉请求不能成立，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省郴州市北湖区人民法院（2020）湘1002民初444号民事判决第一、二项；二、撤销湖南省郴州市北湖区人民法院（2020）湘1002民初444号民事判决第三项；三、上诉人郴州市冠欧建筑劳务有限公司在欠付被上诉人黄绿军工程款60,500元范围内对上诉人谭本军承担责任；四、驳回上诉人谭本军的其他诉讼请求。如果冠欧公司、黄绿军未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2601元，诉讼保全费1845元，合计4446元。由上诉人谭本军负担1303元，由被上诉人黄绿军负担3143元。二审案件受理费，上诉人谭本军预交1690元，由上诉人谭本军负担；上诉人郴州市冠欧建筑劳务有限公司预交1313元，由被上诉人黄绿军负担。本判决为终审判决。审 判 长 戴陈峰审 判 员 李气春审 判 员 孟晋忠二〇二〇年八月五日法官助理 袁浩飞书 记 员 张 丹附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十六规定借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。