湖北省嘉鱼县人民法院刑 事 判 决 书(2020)鄂1221刑初83号公诉机关嘉鱼县人民检察院。被告人周盛林，男，1969年6月16日出生，汉族，初中文化，湖北鑫博宇建设有限公司项目施工负责人，出生地湖北省嘉鱼县，现住嘉鱼县。因本案于2020年1月13日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押于嘉鱼县看守所。辩护人张性林，湖北凝聚律师事务所律师。嘉鱼县人民检察院以嘉检刑诉（2020）57号起诉书，指控被告人周盛林犯职务侵占罪，于2020年5月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。嘉鱼县人民检察院指派检察官陈继凤、检察官助理周紫旋出庭支持公诉。被告人周盛林及辩护人张性林到庭参加诉讼。现已审理终结。嘉鱼县人民检察院指控，2018年10月，被告人周盛林受湖北鑫博宇建设有限公司（以下简称鑫博宇公司）委托为嘉鱼县自来水管网工程采购PE供水管材，周盛林通过中间人赵某与南阳市赢源塑业有限公司（以下简称赢源公司）的法定代表人李某签订供货协议一份，双方约定定制250PE水管，价格为每米90元，货到付款。周盛林实际向某宇公司报价120元每米。货款打至李某银行账号后，李某扣除其应得部分，将多余货款转至赵某的账户，赵某再转至周盛林的账户上。自2018年10月底至2019年3月，赵某共计收到李某返款249060元，转给周盛林198358元。公诉机关指控上述事实在的证据有：书证、证人证言、被告人的供述和辩解。公诉机关认为，被告人周盛林利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。提请本院依法判处，建议对被告人周盛林判处有期徒刑十个月，宣告缓刑。被告人周盛林对指控的犯罪事实、罪名以及量刑建议没有异议且签字具结，在庭审中亦无异议。其辩护人的辩护意见是：周盛林认罪态度较好，具有坦白情节，已取得被害人的特别谅解，请求对其从轻处罚，适用缓刑。经审理查明，2018年10月，被告人周盛林受鑫博宇公司的委托为嘉鱼县自来水管网工程采购PE供水管，周盛林通过中间人赵某与赢源公司的法定代表人李某签订了供货协议，协议约定定制250PE混料管材，压力为0.8MPa，价格为每米90元，货到付款。而周盛林实际向某宇公司的报价按每米120元。合同签订后，赢源公司共分八次向某宇公司提供7900余米的管材，鑫博宇公司按照周盛林每米120元的报价，向赢源公司共支付货款1002864元，赢源公司扣除应收货款753804元后，将多收款项249060元返还至赵某的账户上，赵某征得周盛林的同意按每米5元的手续费扣除50702元后，再将剩余款项198358元转至周盛林的银行账户上。案发后，被告人周盛林经传唤到案，取得鑫宇博公司的特别谅解。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.户籍信息证实：被告人周盛林自然人身份情况，已达到刑事责任年龄。2.抓获经过证实：被告人周盛林被传唤到案的事实经过。3.鑫博宇公司出具的情况说明和证明函证实：鑫博宇公司在嘉鱼县自来水水管网工程中，委托周盛林进行项目施工和供水管的采购事宜。4.供货协议证实：2018年10月16日，赵某与赢源公司法定代表人李某签订供货协议，约定定制250PE管材，要求材质为新料和回收料混合制品，压力为0.8mPa，价格为每米90元，货到付款。5.中国工商银行电子回单、赢源公司的送货单和增值税专用发票证实：赢源公司向某宇公司提供250PE管，鑫博宇公司每按米120元的价格支付货款1002864元。6.赵某银行交易流水证实：2018年10月至12月期间，李某转给赵某中国农业银行卡账户249060元，赵某转账给周盛林银行账户198358元。7.特别谅解书证实：周盛林与鑫博宇公司达成协议，鑫博宇公司同意将周盛林违法所得款在其承包的工程中扣除，周盛林取得鑫博宇公司的特别谅解。8.证人尹某的证实：2018年10月份，我们与李某协商拟订接近1万米PE100级材料型号250，管壁厚度11.9mm，0.8MPa自来水供水水管，价格每米120元（包含运费和税金），先支付定金3万元，货到付款。赢源公司分八次送来管材，周文收到货后通过银行转给对方货款1002864元。9.证人赵某的证实：周盛林要我帮忙联系供货商采购一批水管，我在网上搜索找到赢源公司，我和老板李某谈好水管的价格为每米90元，我将报价告诉周盛林，周盛林说他跟周波谈的价格是每米120元，包含税钱和运费，他要李某按每米120元开税票。鑫博宇公司每次收到货后将货款打至赢源公司的账户上，赢源公司扣除他们应收的货款后，将多余钱退回我的账户，我和周盛林说好按每米5元扣除手续费4万多元后，我再将剩下的钱转给周盛林。10.证人李某的证实：2018年10月份，赵某找我采购管材，我们谈好价格为每米90元，他报给鑫博宇公司每米120元。我共提供了大约8000米的PE水管，我在收到货款后按照赵某的要求将多余的钱退还给他，我共退给他24万余元。11.被告人周盛林的供述：我负责鑫博宇公司承包的官桥至舒桥自来水管网改造工程施工和材料采购，我通过赵某的介绍和赢源公司签订了采购协议。赵某给我的报价是每米90元（含税钱），我跟周波报价是每米120元包运费和税费。李某每次送货经我验收后，鑫博宇公司就将货款打到赢源公司的账户上，李某再将每米30元的差价款退还到赵某的账户上，赵某扣除每米5元钱的介绍费后，将剩下的钱打到我的银行账户上，我大概获得17万元。本院认为，被告人周盛林利用职务上的便利，采取骗取手段将本单位财物非法占为已有，数额较大，其行为构成职务侵占罪，公诉机关的指控成立。被告人周盛林被传唤到案后，如实供述自己的罪行，具有坦白情节，取得被害单位的特别谅解，依法可以从轻和酌情从轻处罚，根据被告人周盛林的认罪、悔罪表现以及犯罪情节，对其适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以判处缓刑，辩护人的辩护意见成立，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款的规定，判决如下：一、被告人周盛林犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）二、责令被告人周盛林退缴违法所得款249060元，返还给被害单位湖北鑫博宇建设有限公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 杜 翠 蓉人民陪审员 李  琦人民陪审员 戚  静二〇二〇年八月六日书 记 员 李肖慧子附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”、“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。