河南省浚县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0621刑初56号公诉机关浚县人民检察院。被告人游孟钧，男，1968年5月24日出生，汉族，初中文化，住浚县。因涉嫌非法经营罪，2019年3月12日被浚县公安局刑事拘留；经浚县人民检察院批准，2019年4月3日被浚县公安局执行逮捕；经浚县人民检察院决定，2019年6月18日被浚县公安局执行取保候审；经本院决定，2020年4月21日被浚县公安局执行取保候审。指定辩护人梁保红，河南达剑律师事务所律师。被告人耿利强，男，1978年12月24日出生，汉族，初中文化，住浚县。因涉嫌非法经营罪，2019年4月24日被浚县公安局取保候审；经浚县人民检察院决定，2019年6月3日被浚县公安局执行取保候审；经本院决定，2020年4月21日被浚县公安局执行取保候审。指定辩护人栗彩涛，河南达剑律师事务所律师。被告人杨林清，曾用名杨培，男，1988年4月13日出生，汉族，初中文化，住浚县。因涉嫌非法经营罪，2019年3月13日被浚县公安局刑事拘留；2019年4月3日被浚县公安局取保候审；经浚县人民检察院决定，2019年6月3日被浚县公安局执行取保候审；经本院决定，2020年4月21日被浚县公安局执行取保候审。指定辩护人姬晨曦，河南达剑律师事务所律师。浚县人民检察院以浚检公诉刑诉〔2019〕146号起诉书指控被告人游孟钧、耿利强、杨林清犯非法经营罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年6月18日公开开庭进行了审理。浚县人民检察院指派检察员王磊出庭支持公诉。被告人游孟钧及其辩护人梁保红，被告人耿利强及其辩护人栗彩涛，被告人杨林清及其辩护人姬晨曦均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。浚县人民检察院指控，2017年2月25日以来，游孟钧未取得危险化学品经营许可，多次从杨林清、耿利强等处购进汽油、柴油，在浚县卫贤镇陈香菜村销售。经鉴定，游孟钧共购进汽油57.476吨，金额341164.13元，共购进柴油246.9吨，金额1253232.4元。危险化学品承运人杨林清向游孟钧销售汽油13.97吨，金额75952.55元，柴油64.08吨，金额326157.3元。危险化学品承运人耿利强向游孟钧销售汽油42.02吨，金额256919.7元，柴油133.17吨，金额823829.1元。其中，2019年2月27日，游孟钧从耿利强处购进柴油5.12吨，金额25600元，经鉴定，该批柴油闭口闪点为58℃。案发后，游孟钧退出非法所得85501元，杨林清退出非法所得1397元，耿利强退出非法所得17519元。游孟钧、耿利强、杨林清到案后如实供述自己的罪行，耿利强自动投案，并如实供述自己的罪行。为证实上述事实的成立，公诉机关提供了户籍证明等书证，证人徐某等人的证言，被告人游孟钧等人的供述与辩解，鉴定意见，勘验笔录等相关证据。公诉机关认为，被告人游孟钧、耿利强、杨林清违反国家规定，非法经营危险化学品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人游孟钧、耿利强、杨林清对起诉书指控的事实无异议，表示认罪认罚，在庭审过程中亦无异议。辩护人梁保红的辩护意见：被告人游孟钧认罪认罚，退出违法所得；如实供述犯罪事实，系坦白；没有前科。建议对游孟钧从轻处罚。辩护人栗彩涛的辩护意见：被告人耿利强认罪认罚，退出违法所得；耿利强系自首，初犯、偶犯，没有前科。建议对耿利强从轻、从宽处罚。辩护人姬晨曦的辩护意见：被告人杨林清认罪认罚，退出违法所得；如实供述犯罪事实，系坦白；没有前科。建议对杨林清从轻处罚。经审理查明，被告人游孟钧在浚县卫贤镇陈香菜村经营“浚县贺普加油点”，从事柴油零售业务。2017年2月25日至2019年2月17日期间，游孟钧分别从被告人杨林清、耿利强等人处购进汽油57.476吨，金额341164.13元，违法所得为35488.5元。其中杨林清销售给游孟钧汽油13.97吨，金额75952.55元，违法所得为1397元；耿利强销售给游孟钧汽油42.02吨，金额256919.7元，违法所得为4202元。2019年2月17日，游孟钧从耿利强处购进柴油5.12吨，金额25600元，经鉴定，该批柴油闭口闪点为58℃，游孟钧违法所得为615.3元，耿利强违法所得为512元。2019年3月12日，浚县公安局在被告人游孟钧处查获汽油罐一个、未销售的汽油4.9吨，浚县公安局通知浚县商务局对被告人游孟钧处的汽油罐进行了处理；浚县石油公司将汽油罐内4.9吨汽油拉走处置。另查明，汽油及闭口闪点≤60℃的柴油属于危险化学品。被告人游孟钧、耿利强、杨林清均未取得危险化学品经营许可。被告人游孟钧、耿利强、杨林清均已退出违法所得。被告人游孟钧、杨林清到案后如实供述自己的罪行；耿利强自动投案，并如实供述自己的罪行。上述事实，有如下证据予以证实：1、被告人的供述（1）被告人游孟钧的供述证明被告人游孟钧没有取得危险化学品经营许可，从耿利强、杨林清处购买汽油、柴油并在自己的加油点予以销售的情况。游孟钧平时经营一家加油站，具备零售柴油的资质。（2）被告人耿利强的供述证明被告人耿利强没有取得危险化学品经营许可，向被告人游孟钧出售汽油及柴油的情况。耿利强平时经营一家加油站，具备零售柴油的资质。（3）被告人杨林清的供述证明被告人杨林清没有取得危险化学品经营许可，向被告人游孟钧出售约14吨汽油，每吨盈利100元的情况。杨林清平时从事油品运输，杨林清之父经营一家加油站，具备零售汽油和柴油的资质。杨林清将汽油拉到其父经营的加油站后，被告人游孟钧开车来从油罐车中抽油。2、证人徐某、张某的证言，证明被告人耿利强向杨林清销售汽油、柴油的事实。3、证人申某、未金峰的证言，证明其在被告人游孟钧处加过汽油。4、账本复印件，证明被告人游孟钧从耿利强、杨林清处购进汽油、柴油的情况，账本中显示，2019年2月17日游孟钧从耿利强处购进柴油5.12吨。5、检验报告，证明2019年2月17日游孟钧从耿利强处购进的5.12吨柴油闭口闪点为58℃。6、审计报告，证明被告人游孟钧、耿利强、杨林清违法所得。7、上缴非法所得凭证，证明被告人游孟钧、耿利强、杨林清退出违法所得。8、现场勘验笔录、现场照片、浚县公安局情况说明，证明在游孟钧处查获汽油罐一个，未销售汽油4.9吨，浚县公安局通知浚县商务局对被告人游孟钧处的汽油罐进行了处理；浚县石油公司将汽油罐内4.9吨汽油拉走处置。9、到案经过，证明被告人游孟钧、杨林清被抓获到案，耿利强自动到案的事实。10、户籍证明，证明被告人游孟钧、耿利强、杨林清作案时已达负完全刑事责任年龄。上述证据均经当庭举证、质证。经审查认为，证据的取得来源合法，证据形式完备，符合证据的合法性要件，且各证据均与本案具有关联性，本院予以采信。本院认为，被告人游孟钧、耿利强、杨林清未取得危险化学品经营许可，违反国家规定，非法经营危险化学品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人游孟钧与耿利强、游孟钧与杨林清共同故意犯罪，分别构成共同犯罪。被告人游孟钧到案后如实供述自己的罪行，系坦白，且自愿认罪认罚，对其可从轻处罚。被告人耿利强自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，且自愿认罪认罚，对其可从轻处罚。被告人杨林清到案后如实供述自己的罪行，系坦白，且自愿认罪认罚，对其可从轻处罚。被告人杨林清犯罪情节轻微，对其可以免予刑事处罚。辩护人的辩护意见与本院查明事实相符，本院予以采纳。根据被告人的犯罪事实、情节、认罪态度及对社会的危害程度，经合议庭评议，并报本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第三十七条、第六十七条、第六十四条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第二款之规定，判决如下：一、被告人游孟钧犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币40000元；（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金于判决生效后十日内缴纳。）二、被告人耿利强犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币5000元；（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金于判决生效后十日内缴纳。）三、被告人杨林清犯非法经营罪，免予刑事处罚；四、被告人游孟钧退出的违法所得人民币36103.8元予以追缴，上缴国库；五、被告人耿利强退出的违法所得人民币4714元予以追缴，上缴国库；六、被告人杨林清退出的违法所得人民币1397元予以追缴，上缴国库；七、被告人游孟钧作案工具汽油罐一个，汽油4.9吨由查获机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省鹤壁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  付晨熙审 判 员  赵 慧人民陪审员  李俊卿二〇二〇年八月十一日法官助理王素芳书记员张颖本案引用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。