辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终1496号上诉人（原审原告）：孙德君，男，汉族，1969年3月8日生，住辽宁省昌图县。上诉人（原审原告）：吕桂儒，女，汉族，1969年6月14日生，住辽宁省昌图县。二上诉人共同委托诉讼代理人：孙向阳，昌图县文心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：吴非，男，汉族，1976年6月23日生，住辽宁省开原市。被上诉人（原审被告）：开原市中伟运输有限公司，住所地辽宁省开原市新城街后石东村。法定代表人：陈庆平，该公司董事长。委托诉讼代理人：孟德新，该公司法律顾问。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司开原支公司，住所地辽宁省开原市新华路155号。负责人：刘洋，该公司经理。委托诉讼代理人：马凤艳，该公司法律顾问。原审被告：黄建飞，男，1975年7月2日出生，汉族，住辽宁省开原市。委托诉讼代理人：尚宝娜，辽宁茂楷律师事务所律师。上诉人孙德君、吕桂儒因与被上诉人吴非、开原市中伟运输有限公司（以下简称中伟公司）、中国人民财产保险股份有限公司开原支公司（以下简称人民保险公司）、黄建飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省昌图县人民法院（2019）辽1224民初5529号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人孙德君及其委托诉讼代理人孙向阳、被上诉人中伟公司的委托诉讼代理人孟德新、原审被告黄建飞的委托诉讼代理人尚宝娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙德君、吕桂儒的上诉请求：1.撤销原审判决，改判按城镇居民标准计算相应赔偿数额，并赔偿德君商店的营业损失；2.诉讼费由吴非、中伟公司、人民保险公司承担。事实和理由：（一）本案交通事故中，因车辆侧翻时，散落的石子将孙德君砸伤，孙德君家商店房屋及商店内物品、门前停放的车辆受损。孙德君与吕桂儒经营德君商店，并在此居住，二人居住于城镇，收入于来源于商店，应按城镇居民标准计算相关赔偿数额。同时该商店受损不能经营,应赔偿营业损失，一审法院未判决赔偿营业损失，故申请对营业损失评估，并进行赔偿。（二）具体赔偿数额：医疗费23840.82元、误工费42230元、护理费3000元、交通费1000元、伙食补助费1250元、车辆损失9200元、房屋及货物损失35895元、伤残赔偿金74684元、精神损失费2000元、评估费4000元、鉴定费970元、德君综合商店自2019年4月30日至2020年4月初的营业损失182500元，以上合计344099.82元。黄建飞辩称，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。（一）一审判决按照农村标准赔偿孙德君、吕桂儒的各项损失正确。（二）原审法院已经判决赔偿了孙德君的误工损失，营业损失与误工损失不应兼得，并且没有直接的证据证明营业损失，且孙德君、吕桂儒主张的数额也不符合常理，现有证据也不能证明商店停业一年。中伟公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。孙德君没有证据证明其属于城镇户口或在城镇连续居住一年以上，一审法院按照农村标准计算各项损失正确；营业损失就是误工费，二者不能兼得。人民保险公司辩称，请求驳回上诉，维持原判。吴非未到庭，亦未提交书面答辩意见。孙德君、吕桂儒向一审法院起诉请求：1.判令赔偿医药费23840.82元、误工费42230元、护理费3000元、交通费1000元、伙食补助费1250元、车辆损失9200元、房屋及货物损失35895元、伤残赔偿金59402元、评估费4000元、鉴定费970元、德君综合商店自2019年4月30日至2020年4月初的营业损失182500元，以上合计326817.82元；2.二次手术费待实际发生后另行起诉；3.诉讼费由吴非、中伟公司、人民保险公司、黄建飞承担。一审法院认定事实：2019年4月30日20时30分许，吴非驾驶车牌号为辽Ｍ×××××/吉Ｃ×××××的重型半挂牵引车，沿昌付线由南向北行驶至昌付线90公里900米弯路时驶入道路左侧车辆侧翻后，与相对方向由北向南潘立新驾驶办车牌号为辽Ｍ×××××的小型轿车相撞，侧翻时散落的石子将路旁孙德君砸伤、孙德君家商店房屋及商店内物品、在门前停放的辽Ｍ×××××的小型面包车受损，车辆损坏的交通事故。昌图县公安局交通警察大队认定，吴非的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第四十八条第一款之规定，吴非负全部责任，潘立新、孙德君无责任。发生事故后，孙德君即住进昌图县中心医院进行治疗，2019年5月24日出院，住院24天，医院诊断为股骨骨折、胸部损伤，支付医疗费23840.82元。2020年1月3日，辽宁济达法医司法鉴定所对孙德君伤情鉴定为十级伤残，孙德君支付鉴定费1000元。2020年3月9日，中衡保险公估股份有限公司对孙德君驾驶的辽Ｍ×××××的小型面包车车辆损失为9200元；(评估对象系道路交通事故损坏车辆，评估人员根据国家关于修理行业相关规定，结合评估对象的实际损失情况，本着以修复为主且不影响使用性能的原则，通过对维修市场的广泛调查，确定评估对象的修复价格)。孙德君支付评估费2000元。2020年4月15日，铁岭华诚资产评估事务所对孙德君家商店房屋及商店内物品损失为35895元(采用成本法进行评估，即指用现时条件下重新购置或建造一个全新状态的委估资产所需的全部成本，减去委估资产的实体性贬值、功能性贬值和经济性贬值得到的差额作为委估资产的评估值，或者用委估资产的全部成本乘以成新率的方法，得到委估资产的评估值。成新率的确定是根据委估的使用年限及使用状况确定其成新率)。孙德君支付评估费2000元。昌图县老城镇孙德军食杂店(营业执照名称)经营业主为吕桂儒，组成形式为个人经营。辽Ｍ×××××号车所有人为中伟公司，实际所有人为黄建飞，黄建飞挂靠在中伟公司名下。该车在人民保险公司投保了交强险及三者险1000000元，约定了违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。依据《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》的规定，依法确定孙德君合理的经济损失为：医疗费23840.82元，误工费11716.59元(17599元÷365天×243天)、护理费3753.80元(57089元÷365天×24天)、交通费500元、伙食补助费1200元(50元×24天)、残疾赔偿金29312元(14656元×20年×10%)、伤残鉴定费1000元、小型面包车车辆损失为9200元及评估费2000元、孙德君家商店房屋及商店内物品损失为35895元及评估费2000元，合计120418.21元，其中鉴定评估费5000元。一审法院认为，孙德君、吕桂儒主张自2019年4月30日至2020年4月初，商店没有营业的损失182500元，因没有证据，一审法院不予支持。二次手术费用，孙德君、吕桂儒没有主张，一审法院不予审理。人民保险公司以自行认为价格高及不合常理为由要求重新评估依据不足，不予支持。人民保险公司主张孙德君、吕桂儒的损失应由另一无责车在交强险限额内先行赔付的理由，因先翻车后撞，故孙德君、吕桂儒的损失与另一车无关。人民保险公司自认肇事车辆在公司交强险及三者险1000000元，事故发生在保险期限内，一审法院予以认可。昌图县公安局交通警察大队依据《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条第一款之规定的内容为“机动车载物应当符合核定的载质量，严禁超载；载物的长、宽、高不得违反装载要求，不得遗洒、飘散载运物”，故吴非的行为违反了法律规定，应承担法律责任。人民保险公司主张免赔10%，有依据，应予支持。综上，孙德君、吕桂儒所遭受的合理经济损失应由吴非、中伟公司、人民保险公司、黄建飞依法合理赔偿。在由人民保险公司理赔时应预留另辽Ｍ×××××号小型轿车的赔偿份额，本案中吴非负全责，不预留份额也足以赔偿辽Ｍ×××××号小型轿车的损失。吴非经传票传唤无正当理由拒不到庭，其未答辩亦未提供证据，不影响本院依照法律、事实进行审理和判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、四十八条第一款、七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司开原支公司于判决生效之日起十五日内赔偿孙德君、吕桂儒经济损失103876.39元(115418.21元-11541.82元)；二、吴非赔偿孙德君、吕桂儒经济损失16541.82元(5000元+11541.82元)；三、开原市中伟运输有限公司和黄建飞对吴非赔偿的经济损失承担连带赔偿责任；四、驳回孙德君、吕桂儒其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6650元，由孙德君、吕桂儒负担3000元，由吴非负担3650元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的主要争议焦点为：（一）孙德君的各项损失应按城镇标准还是农村标准计算；（二）孙德君、吕桂儒所经营的商店的营业损失是否应予赔偿。分析如下：（一）关于孙德君的各项损失应按城镇标准还是农村标准计算一节。根据《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》（([2005]民他字第25号）的规定，被侵权人为农村户口，但经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。本案中，孙德君为农村户口；一审庭审中，孙德君自认其居住于昌图县老城镇孙德军食杂店，该食杂店的经营地址为昌图县老城镇盖家村七组，亦属于农村。因此，孙德君的户籍所在地及经常居住地均为农村，原审法院按农村标准计算孙德君的伤残赔偿金并无不当，应予维持。（二）关于孙德君、吕桂儒所经营的商店的营业损失是否应予赔偿一节。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条“当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者不预交鉴定费用的，视为放弃申请。对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果”的规定，孙德君、吕桂儒在一审举证期限内未申请对营业损失进行评估，应视为其放弃了申请，孙德君、吕桂儒在二审期间申请评估，本院不予支持。并且，孙德君、吕桂儒未提交充分有效的证据证明其营业损失的数额，孙德君、吕桂儒应承担举证不能的法律后果。本院对孙德君、吕桂儒主张的营业损失不予支持。关于孙德君、吕桂儒主张赔偿精神抚慰金一节。经查阅一审卷宗，孙德君、吕桂儒在一审程序中并未提出赔偿精神抚慰金的诉讼请求。二审程序中，人民法院应围绕当事人在一审中提出的诉讼请求及二审中提出的上诉请求进行审理；因孙德君、吕桂儒未在一审程序中主张精神抚慰金，故本院对其该项上诉主张不予审理。综上所述，孙德君、吕桂儒的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6650元，由孙德君、吕桂儒负担。本判决为终审判决。审判长 高 岩审判员 裴好生审判员 李喜岩二〇二〇年八月三十一日法官助理彭云龙书记员王兴旭