湖北省铁山区人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0205民初196号原告：韩义方，男，汉族，1965年9月29日出生，住湖北省汉川市，委托诉讼代理人：徐振兴，黄石市经济开发区汪仁法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权。被告：柯春和，男，汉族，1974年1月22日出生，住阳新县，被告:湖北润毅宸劳务服务有限公司，住所地黄石经济技术开发区大王镇莲花村八组。法定代表人：柯金安，系该公司总经理。以上两被告共同委托诉讼代理人：李正兴，黄石市经济开发区太子法律法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权。第三人：大冶市汪仁镇人民政府，住所地大冶市汪仁镇汪仁街。法定代表人：汪向明，系镇长。原告韩义方与被告柯春和、湖北润毅宸劳务服务有限公司及第三人大冶市汪仁镇人民政府合同纠纷一案，本院于2020年3月30日立案，2020年6月9日本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告韩义方及其委托诉讼代理人徐振兴，被告柯春和及被告湖北润毅宸劳务服务有限公司委托诉讼代理人李正兴到庭参加诉讼。第三人大冶市汪仁镇人民政府经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。韩义方向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告柯春和及被告湖北润毅宸劳务服务有限公司共同支付工程款387,764.70元；2、案件诉讼费用（受理费、保全费及保全保险费）由两被告承担。事实与理由：2017年4月8日，被告柯春和挂靠湖北润毅宸劳务服务有限公司与第三人大冶市汪仁镇人民政府签订《大冶湖（汪仁金山片区）残留楠竹网片清理工程施工合同》，约定工程单价为每亩32万元，工程完工并验收合格后付清所有费用。同年4月23日，被告柯春和作为实际承揽人将该项目转包由原告施工，双方为此签订《后期拆围承包合同》，约定每亩拆围费用为15万元，工程验收合格一次性付清全款。合同签订后，原告组织人员及船只已经完成工程项目，但原告多次联系被告验收并支付工程款，被告柯春和均予以拒绝。2019年10月29日，黄石经济开发区暨铁山区农村农业局委托湖北多元房地产评估有限公司对大冶湖历史遗留养殖网片清除工程量进行抽样评估，其中，汪仁片区评估完成率为89.2%。此前，第三人大冶市汪仁镇人民政府已经向被告湖北润毅宸劳务服务有限公司拨付457,715.68元，剩余357,988元在评估完成后拟拨付给被告柯春和。2020年1月19日，原告向法院申请诉前保全，已经冻结该笔款项。原告认为，被告柯春和与被告湖北润毅宸劳务服务有限公司之间是挂靠关系，应当共同承担向原告支付工程款的义务。为了维护原告自身的合法权益，特提起诉讼，望判如所请。被告柯春和及被告湖北润毅宸劳务服务有限公司辩称：1、原告诉请没有事实依据。原告诉称“组织人员及船只已经完成工程项目”，但是原告提供的评估公司的证据证明，目前完成工程量只占施工任务的89%；2、原告存在重大过错，应当承担违约责任。按照合同约定，完成时间为2017年5月10日，然而原告工期拖延至5月20日，且只完成30%就撤离施工场地，被告柯春和不得不重新组织人员继续施工履行合同义务；3、原告施工中偷工减料，没有将大冶湖残留楠竹连根拔起，而是用铁船撞断水面以上部分楠竹，水下部分任其留置，致使水下楠竹在枯水期后重新露出水面，无法验收。综上，原告延误工期和违规施工的行为已经给被告在信用上和经济上造成巨大损失，请求法院依法驳回原告诉讼请求。第三人大冶市汪仁镇人民政府未到庭参加诉讼，但提交了书面答辩状，其述称：我单位与湖北润毅宸劳务服务有限公司签订《大冶湖（汪仁金山片区）残留楠竹网片清理工程施工合同》后，被告未将水面楠竹清理完毕，一旦湖面水位下降，水下楠竹浮现，导致工程无法验收。之后，湖北润毅宸劳务服务有限公司的项目负责人柯春和为了尽快通过验收，领到工程款遂组织人员对露出水面的零星楠竹进行了清理，直到2019年10月，黄石经济开发区农村农业局才对工程量进行验收，经抽样评估，合格率仅为89.2%，此工程款按89.2%进行结算，已经由开发区拨付至汪仁镇政府账户。本院经审理认定事实如下：2017年4月8日，被告柯春和借用被告湖北润毅宸劳务服务有限公司的资质与第三人大冶市汪仁镇人民政府签订《大冶湖（汪仁金山片区）残留楠竹网片清理工程施工合同》，约定工程单价为每亩32万元，工程完工并验收合格后付清所有费用。同年4月23日，被告柯春和作为实际承揽人将上述工程项目转包给原告韩义方施工，双方为此签订《后期拆围承包合同》，约定：韩义方须在5月10日前将大冶湖汪仁、四棵片区所有围栏养殖面积的竹篱、网片全部清除干净，保证湖面没有一根楠竹、一片网，特殊情况以镇领导的意见为准，每亩拆围费用为15万元，工程验收合格一次性付清全款。合同签订后，原告韩义方组织船只设备并雇请20余人进行水面作业，从4月18日开工至5月21日结束，原告韩义方施工20余天，6月3日原告韩义方拖走船只设备离开大冶湖。施工过程中，原告船只设备安排人员采取驾驶铁船方式直接将竹子撞断，然后清理漂浮在水面上的断竹和网片，水下部分没有处理。2017年10月，大冶湖进入枯水期，湖面水位下降后，部分楠竹及网片露出水面，大冶市汪仁镇人民政府相关人员发现水底下还有竹子没有清理完毕便不予验收，被告柯春和不得不重新组织人员继续施工履行合同义务，期间柯春和支付了原告韩义方前期雇请的员工工资，原告提供工程清单证实应付当地雇请村民人工费用为47,400元，而被告柯春和对原告出具等应付当地雇请村民人工费用明细质证后，至今未发表质证意见。2019年10月29日，黄石经济开发区暨铁山区农村农业局委托湖北多元房地产评估有限公司对大冶湖历史遗留养殖网片清除工程量进行抽样评估，其中，汪仁片区共抽检样点8处，每个样点分别对养殖围网、楠竹、等6个方面进行现场查勘，结论是：养殖围网未完全拆除有5处，楠竹未完全清除有4处，评估完成率为89.2%。2020年1月2日，第三人大冶市汪仁镇人民政府出具大冶湖历史遗留物清理工程款拨付情况表，内容为：汪仁片区拆围面积28,607.23亩，应拨付资金915,431.36元，已拨付457,715.68元，完成率89.20%，根据评估结果下差资金的基础上核减860元，拟拨付资金357,988元结算汪仁片区工程款。2020年2月21日，原告诉至法院要求被告支付工程款，于是成讼。另查明，2017年9月12日和2018年2月13日，被告柯春和从大冶市汪仁镇人民政府分别借款411,944元、145,000元用于支付工程费用（含农民工工资）。2019年5月，原告韩义方以承揽合同纠纷为由，向大冶市人民法院提起诉讼，要求被告柯春和、湖北润毅宸劳务服务有限公司及第三人大冶市汪仁镇人民政府支付工程款，后因工程未验收证据不足而申请撤回起诉。本院认为，本案系承揽合同纠纷。双方的争议焦点为：原、被告各自完成的工程量在第三人大冶市汪仁镇人民政府已经验收的汪仁片区拆围面积25,517.65亩（28,607.23亩×89.2%）中所占比例分别是多少？对此，原告韩义方认为该工程经被告转包后由其本人独自施工，完成工程量是100%；而被告认为原告仅拆除水面楠竹，其完成工程量仅为30%；第三人大冶市汪仁镇人民政府出具“情况说明”证实原告离开大冶湖后，被告组织人员对露出水面的零星楠竹进行了清理，目前该工程已经完工。本院认为，根据湖北多元房地产评估有限公司的抽样评估报告意见，截止2019年10月29日汪仁片区养殖围网及楠竹分别有5处和4处仍然未完全拆除，因此原告未按合同约定完成清理任务基本属实。对于原告前期施工的工程及被告后续完成的工程，由于双方均没有进行结算，也没有提供证据证明各自完成的工程量,且现在也无法通过鉴定机构对相关结果予以鉴定，结合本案原、被告在承揽工程中实际履行情况，本院酌定按“二八”比例对大冶市汪仁镇人民政府验收合格的工程量进行分配，即原告韩义方前期施工完成的工程量为80%,被告柯春和后续完成的工程量为20%，据此，原告韩义方前期施工完成的汪仁片区拆围面积计算为20,414.12亩（25,517.65亩×80%），按合同价每亩15元折合工程款306,212元，被告垫付的劳务人工费用47,400元应予扣减。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，判决如下：一、被告柯春和、湖北润毅宸劳务服务有限公司欠原告韩义方工程款306,212元，扣减其垫付的原告雇请劳务人员工资47,400元，实际应支付258,812元，此款在本判决生效之日起十五日内由第三人大冶市汪仁镇人民政府在拟拨付给被告湖北润毅宸劳务服务有限公司的工程资金款中予以给付；二、驳回原告韩义方的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费7,042元，减半收取3,521元，诉讼保全申请费2,310元，合计5,831元，原告韩义方负担1,166元，被告柯春和4,665元。原告韩义方诉讼保全责任保险费1,073.96元，属于诉讼保全的担保费用，由其自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。（上诉人在递交上诉状的同时按不服数额预交相应的上诉案件受理费，款汇湖北省黄石市中级人民法院，开户银行：中国农业银行黄石市团城山支行，账号：17×××18。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。)审判员  李名辉二〇二〇年八月二十日书记员  程智林