安徽省合肥市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖01刑终485号 原公诉机关合肥市包河区人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴多好，男，汉族，1980年1月6日出生，初中文化，安徽省枞阳县人，无业，户籍地为枞阳县。2009年因非法携带管制器具、转移赃物被行政拘留五日；2010年10月因盗窃、殴打他人被行政拘留二十日；因犯盗窃罪、交通肇事罪于2001年12月被庐江县人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金4000元；因犯盗窃罪于2013年8月被江苏省太仓市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金4000元；因犯盗窃罪于2014年12月被浙江省嘉兴市秀洲区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金6000元；因犯盗窃罪于2017年5月被安徽省肥东县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金3000元，同年11月6日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月4日被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年10月11日经合肥市包河区人民检察院批准逮捕，同日被合肥市公安局包河分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。 辩护人舒业创，安徽事茂律师事务所律师。 原审被告人吴福国，男，汉族，1979年2月17日出生，初中文化，安徽省枞阳县人，无业，户籍地为枞阳县。2014年5月因赌博被合肥市公安局包河分局行政拘留十日。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月4日被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年10月11日经合肥市包河区人民检察院批准逮捕，同日被合肥市公安局包河分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。 原审被告人仇模龙，男，汉族，1976年3月15日出生，初中文化，安徽省枞阳县人，无业，户籍地为枞阳县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月4日被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年10月11日经合肥市包河区人民检察院批准逮捕，同日被合肥市公安局包河分局执行逮捕。2020年6月30日被一审法院取保候审。 原审被告人刘福和，男，汉族，1974年5月7日出生，初中文化，安徽省庐江县人，无业，户籍地为庐江县。2018年1月17日因赌博被庐江县公安局行政拘留十日。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月4日被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年10月11日经合肥市包河区人民检察院批准逮捕，同日被合肥市公安局包河分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。 原审被告人吴鹏，男，汉族，1989年10月7日出生，初中文化，安徽省枞阳县人，无业，户籍地为枞阳县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月4日被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年10月11日经合肥市包河区人民检察院批准逮捕，同日被合肥市公安局包河分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。 原审被告人吴礼志，男，汉族，1962年1月14日出生，小学文化，安徽省枞阳县人，无业，户籍地为枞阳县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月4日被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年10月11日经合肥市包河区人民检察院批准逮捕，同日被合肥市公安局包河分局执行逮捕。2020年6月30日被一审法院取保候审。 原审被告人吴双，女，汉族，1989年1月5日出生，初中文化，安徽省枞阳县人，无业，户籍所在地安徽省枞阳县，现住合肥市包河区。2014年5月因赌博被合肥市公安局包河分局行政拘留十日；2018年1月因赌博被庐江县公安局行政拘留十三日。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月4日被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年10月11日被取保候审。2020年6月1日被一审法院取保候审。 合肥市包河区人民法院审理合肥市包河区人民检察院指控原审被告人吴福国、仇模龙、吴多好、刘福和、吴鹏、吴礼志、吴双犯开设赌场罪一案，于2020年6月30日作出（2020）皖0111刑初449号刑事判决，原审被告人吴多好不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，并听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2019年7月，被告人吴福国、仇模龙、吴多好共同商议，在合肥市包河区徽州与水阳江路交口“银杏茶楼”二楼开设赌场，邀约参赌人员，利用摇骰子猜单双的方式进行赌博；8月下旬，刘福和入股，其中吴福国占股75%、仇模龙占股10%、吴多好占股10%、刘福和占股5%，以入股比例分成；吴福国坐庄摇骰子，吴多好负责赌场管理和提供资金，被告人吴鹏、吴礼志为该赌场望风；被告人吴双为吴福国管理赌资、结算和赔付，邀约参赌人员。 2019年9月3日下午，吴福国将赌场转至合肥市经开区正大广场“岸香咖啡”213包厢，现场查获参赌人员15人、赌资143200元等，吴福国、吴多好、仇模龙、刘福如、吴鹏、吴礼志、吴双被当场抓获。 另查明：在一审法院审理期间，被告人吴福国、仇模龙、吴礼志、吴双分别退赃1000元、5000元、1500元、5000元。 上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据予以证实： 一、被告人的供述和辩解 1、吴福国供述证实：吴多好是他初中同学，关系很好，他在老家枞阳开4Ｓ店，资金比较充裕。一开始搞赌场时，他就把吴多好拉进来，吴多好拿了5万元启动资金。四个股东中，他占75%，仇模龙占10%、吴多好占10%、刘福和占5%。吴多好主要在赌场里负责管理。他和仇模龙、吴多好、刘福和四个人每天算账，由吴多好将开支拿出来，比如望风人的工资、茶楼包厢费等，剩下的如果还有多的，四个股东按股份分成，如果没有就不分成了。吴双帮他算账，邀约赌客、携带赌某，吴鹏负责在赌场外望风，吴礼志负责在赌场里面望风。吴鹏和吴双一开始就加入了，吴双是他老婆，吴鹏是吴多好的马仔，吴礼志是后面两天才加入的。 吴鹏和吴礼志每天有300-500元的报酬，每天都给，有时候是他给，有时候是吴多好给。吴鹏因为在赌场外望风，所以不参赌，吴礼志和吴双有时候也参赌。赌客有的是慕名而来的，有的是几个股东邀约而来的，也有的是参赌人员带过来。赌资有时候跟吴多好借。8月底借了几万元，大概5万左右还没偿还，没有利息。 2、仇模龙供述证实：赌场一开始都开在徽州边的银杏茶楼的二楼，吴福国是老板，吴福国老婆吴双在现场帮吴福国管理钱，吴鹏在现场望风，还有吴礼志也望风，平时都是吴福国安排召集，一开始的银杏茶楼包厢也是吴福国找的。吴福国搞这个赌场应该还有股东，他占了一股，出了1万元占了1股。刘福和、吴多好应该也占股，但是具体多少他不知道。茶楼包厢的费用以及日常开支都是吴福国管的。望风的吴鹏、吴礼志也是给钱的，大约一天几百元。昨天是经开区的岸香咖啡开业，老板和吴福国认识，吴福国过去捧场，中午他们在水阳江路附近银杏茶楼赌了一半，后就把场子移到经开区岸香咖啡。到目前，他还没有收到赢利的钱。赌场开业以来，平均每天有20个赌客，每天都在营业，从下午3点到6点。赌客是他们4个股东和吴双邀请来的。 3、吴多好否认参股，否认放爪子，承认吴福国是赌场老板，开业时间在2019年7月，几乎都在营业，承认和吴福国一起算帐，后再将钱分给他人。赌博方式、规模也作出了供述，及吴双在其中管钱。 4、刘福和供述证实：赌场开设时间、摇骰子赌博、参赌人员规模，股东为他、吴福国、吴多好、仇模龙四人。吴福国召集人员赌博，吴多好现场放爪子，吴双在赌场负责收钱和发钱，以及望风人员，他入股时间为8月26日，占股0.5，尚未分到钱。现场有抽水钱。 5、吴鹏供述证实：他给吴多好开车去过银杏茶楼、岸香咖啡赌博，他坐在车上，给吴多好送过条烟，否认为赌博场所望风。 6、吴礼志供述证实：这个赌场在7月中旬就开始了，赌博地点一直在徽州银杏茶楼，9月3日15时到明珠广场岸香咖啡213房间赌博。赌场有4个股东，分别是吴多好、吴福国、仇模龙、刘福和。吴多好还给赌场提供资金，庄家没钱的时候，就从吴多好那里拿钱，作为赌本。如果闲家没钱了，就从吴多好那里借钱，一天最高不超过24万元，这个赌场之所以能够运营下去，就是因为吴多好提供了资金支持。吴多好把钱借给庄家和闲家的利息是1万元一天100元，一天他就能收2400元利息钱。吴福国是在赌场里负责坐庄的。仇模龙和刘福和他们两个既是股东也是赌客，他们两个也带人来赌场里赌博。 吴鹏是这个赌场里的望风人员，他还跟着吴多好后面干，吴多好每天给他1000元钱，他负责给吴多好开车、后面跑腿，还给这个赌场望风，平常吴多好把现金放在车上，由吴鹏负责看管，如果赌场里的钱不够了，就让吴鹏从车上送上去，如果赌场里赢钱了，就让吴鹏从赌场里把钱拿下去。吴双是给吴福国赔付钱。他在赌场里干了望风2天，一天给500元，2天给他了1000元，这钱被他赌博输掉了。场所人员的分工都是由吴多好安排的。 现场有抽水钱。每天都是由吴福国和吴多好负责结算，他俩把钱算好之后，然后再跟下面的人讲。赌场里每天有20个人左右在参赌。 7、吴双否认自己在赌场的行为，及吴福国等人在赌场的作用，否认赌场有抽水钱。 二、证人证言 1、梅某、陈某、丁某、朱某1、王某、夏某、朱某2、吴某1、吴某2、汤某、马某、田某、吴某3、吴某4的证言证实：他们分别受邀于2019年9月3日从银杏茶楼移至经开区岸暗香茶楼掷骰子赌博，在场大约20多人，大部分人都在参与赌博，后被查获。吴福国抽水钱，有人放高利贷，吴双管钱。 2、黄某（银杏茶楼老板）的证言证实：2019年夏天，吴福国、吴双经常带人在银杏茶楼打牌，每次房费200元、饭钱200元，共400元。有时人多就加100元饭钱，给500元。 3、陈天旺（岸香咖啡茶楼老板）证言证实：2019年9月3日下午，吴福国和吴多好带人在岸香咖啡店213包厢打牌，但人和赌某都不是其邀集和提供的。 三、书证和物证 1、赌某照片证实：赌博时用的瓷碗和骰子。 2、赌局记录记载有吴福国、仇模龙签字确认。 四、勘验、检查、辨认等笔录 1、辨认笔录证实：通过一组照片辨认，吴福国辨认出吴多好、吴鹏、吴礼志、刘福如、仇模龙；吴礼志、刘福和、王某、梅某、吴某4、黄某辨认出赌场老板吴福国；吴礼志、吴某4辨认出股东仇模龙；吴礼志、吴某4辨认出股东吴多好；田某辨认出放爪子的吴多好；吴礼志辨认出股东刘福和；吴礼志、吴某4、刘福和、王某、许华英辨认出望风的吴鹏；吴礼志、田某、刘福和、吴某4、黄某、陈天旺辨认出管钱的吴双。 2、检查笔录及照片证实：案发地岸香咖啡213室，麻将桌上红蓝骰子各一，赌客18人，赌资14万余元均被查获。 五、视听资料及其截图即手机视频（田某提供）及制作说明书证实：吴福国对截图中坐庄者是其本人的确认，吴多好、吴双对其本人也进行了确认。 六、综合证据 1、户籍信息证实：七被告人犯罪时已达负刑事责任年龄。 2、到某经过证实：吴多好、吴福国等七被告人均系被抓获归案。 3、收缴物品清单及相关照片证实：涉案赌某（骰子）贰个被收缴；另收缴赌资143200元。 4、行政处罚决定书证实：吴福国、吴双于2014年5月29日因赌博被合肥市公安局包河分局各行政拘留10日；吴双于2018年1月12日因赌博被庐江公安局行政拘留13日；刘福和于2018年1月17日因赌博被庐江公安局行政拘留10日。 5、前某证实：吴多好于2001年12月因犯盗窃罪、交通肇事罪被安徽省庐江县人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金4000元；2013年8月因犯盗窃罪被江苏省太仓市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金4000元；2014年12月因犯盗窃罪被浙江省嘉兴市秀洲区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金6000元；2017年5月因犯盗窃罪被安徽省肥东县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金3000元。 关于被告人吴多好辩解没有入股开设赌场，没有给赌场提供资金及辩护人提出吴多好不构成开设赌场罪的意见。经查：被告人吴福国、仇模龙、刘福和、吴礼志对吴多好入股，有时资金不足时，吴多好还提供资金的事实作出了一致的供述，当庭以上被告人对其前供涉及吴多好参股开设赌场、资金结算、发放望风人员报酬等均不否认，另相关被告人及证人也对占股的吴多好进行了辨认，证据确实充分，应予认定。吴多好辩解及辩护人的辩护意见，不予采信。 原判认为：被告人吴福国、仇模龙、吴多好、刘福和为牟取非法利益，违反社会管理秩序，开设赌场供人赌博；被告人吴鹏、吴礼志、吴双明知他人开设赌场仍提供帮助，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。在共同犯罪中，吴福国、仇模龙、吴多好、刘福和占有份额并在开设赌场中起主要作用，系主犯，仇模龙、刘福和相对作用较小；吴鹏、吴礼志、吴双明知他人开设赌场仍提供望风、资金管理等帮助，起次要作用，系从犯，对从犯应从轻或减轻处罚。吴福国、仇模龙、刘福和、吴鹏、吴礼志、吴双自愿认罪认罚，吴福国、仇模龙、吴礼志、吴双主动退赃并预交罚金，均可区别从宽处罚。吴多好有多次犯罪前科，再犯本罪，构成累犯，应从重处罚。吴福国、刘福和、吴双有赌博的劣迹，酌情从重处罚。综合以上量刑情节，根据本案事实、性质、社会危害程度、后果等，决定对被告人吴福国、仇模龙、刘福和、吴鹏、吴礼志、吴双从轻处罚，并可对仇模龙、吴礼志、吴双适用缓刑；对吴多好从重处罚。各被告人的辩护人提出与以上相同的意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第六十五条第一款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决：一、被告人吴福国犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。二、被告人仇模龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。三、被告人吴多好犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。四、被告人刘福和犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元。五、被告人吴鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。六、被告人吴礼志犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。七、被告人吴双犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）。八、涉案赌某；被告人吴鹏、吴礼志、吴双退缴的违法所得及公安机关收缴的涉案赌资，予以没收，上缴国库。 原审被告人吴多好上诉提出其不是赌场股东，未参与赌场管理，不构成开设赌场罪。辩护人亦提出了相同的辩护意见。 经审理查明：二审查明的事实与一审认定的相同。本院对一审认定的事实和证据予以确认。 本院认为：上诉人吴多好、原审被告人吴福国、仇模龙、刘福和、吴鹏、吴礼志、吴双的行为构成开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分。吴多好的上诉意见，经查，于法无据，不予采信。原判根据本案查明的事实结合吴多好是累犯，有前科等情节，对其定罪量刑并无当。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  胡宏林 审判员  杨 静 审判员  沈 昊 二〇二〇年八月二十四日 法官助理王春雨 书记员王春雨 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第（一）项 原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；