江苏省南京市栖霞区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0113民初1604号原告：王鹏飞,男,汉族,1985年9月18日出生,住江苏省如东县。委托诉讼代理人：嵇新，江苏宁法律师事务所律师。被告：王雅璐，女，汉族，1995年7月12日出生，住江苏省南京市栖霞区。委托诉讼代理人：万学渊，江苏天左律师事务所律师。原告王鹏飞与被告王雅璐合同纠纷案，本院于2019年3月18日立案受理后，依法由审判员葛立正适用简易程序,于2019年5月21日、2019年9月26日公开开庭进行审理。原告王鹏飞及其委托诉讼代理人嵇新、被告王雅璐的委托代理人万学渊到庭参加了诉讼。后本案依法转为普通程序，由审判员葛立正担任审判长，与人民陪审员马津津、岳珊组成合议庭，于2020年5月25日公开开庭进行了审理。原告王鹏飞的委托诉讼代理人嵇新、被告王雅璐的委托代理人万学渊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王鹏飞向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告设备款5717元、材料购入款13000元、原材料购入款14412元、推广费用40000元，合计73129元；2、诉讼费被告承担。事实和理由：2018年10月27日，被告以店铺托管经营为由向原告提出合作申请，合作内容为被告在原告原先经营的娃娃店业务的基础上加入奶茶与舒芙蕾两个经营类目，同时被告负责原告店铺内奶茶与舒芙蕾的设备、材料、原料等的采购以及新增项目后店铺的整体推广与运营。原告与被告未签订书面合同，双方约定原告向被告分期支付100000元用于托管费用。期间，被告采购设备用去5717元，采购材料用去13000元、采购原料用去14412元，原告还向被告分期支付了40000元，用于推广费用。上述费用均有微信聊天记录及相应的转账记录佐证。2018年12月16日，被告在未完成托管经营事项的情况下突然失去联系。为维护自身的合法权益，原告诉至法院，请求依法判决。被告王雅璐辩称：被告与原告口头合同属于服务合同，是被告提供一系列的服务，打包费用100000元一年，并不仅仅是几个项目，其它意见在法庭辩论中提出。经审理查明，2018年10月30日，被告通过微信向原告发出《queen&gifts网红店托管项目框架》。2018年10月30日，双方协商后达成了协议，即由被告负责对原告位于苏州市观前街名为“queen&gifts”的店铺内奶茶与舒芙蕾的设备、材料、原料等的采购以及新增项目后店铺的整体推广与运营。当天，原告向被告支付了10000元。2018年11月15日，被告将《托管经营协议书》以电子文件形式通过微信发给原告，协议主要内容为：首次托管期限为一年，乙方向甲方收取托管费用为十万元一年，支付方式为分次分时支付，首期款为一万元，于2018年10月31日支付，门店进入改造实施时支付三万元，一季度结束时支付一万六千元，剩余四万四千元尾款可按月支付或一次性支付；乙方的责任、权利义务：1.通过各种途径，努力提高客户满意度，增加经济效益；2.选派优秀的人到店面任职及员工培训，打造优秀的销售团队；3.不断引进先进适用的经营方法和项目；4.负责编制和完善店面的各项规章管理制度；5.乙方应向甲方提出合理的营销推广方案并落实执行；6.其他细节参考甲方提高乙方的托管方案；甲方的责任、权利义务：1.办妥店面经营所必需的全部营业许可证及相关证件；2.甲方店内所有非乙方指派员工必须服从乙方指派管理人员的工作安排；3.甲方对乙方制定的营销方案有表决权，如甲方有更好的方案提出，甲乙双方协商一致后可以实施；4.甲方应主动配合乙方店面的各项账目的核对并确认，保证过往及今后的店面账目的真实性，每月负责计算店面营业额，并与乙方进行核对签字确认；协议终止及违约责任：1.乙方承诺：如在乙方托管期间，乙方所引进的项目没有创造营收或造成亏损的情况下，甲方有权可随时终止此协议，甲方不承担任何责任；2.甲方如违反本协议的约定，乙方有权立即终止合作，甲方需支付剩余所剩费用。当天，原告通过微信对上述协议内容进行了修改和补充，即：为乙方收取甲方托管费用为十万元一年，支付方式为分次分时支付，首期款为一万元，于2018年10月31日支付，门店进入改造时再支付一万元，一季度结束时，乙方达成第四条第1点约定最低业绩，甲方支付三万五千元，剩余四万五千元尾款可按月支付或一次性支付；乙方所引进项目（饮品+甜点）中的xx成本、xx成本、xx成本由乙方承担；乙方所引进项目（饮品+甜点）中的装修成本、人工成本、设备成本由甲方承担；乙方承诺，如在乙方托管期间，乙方所引进的项目（饮品+甜点）第一季度月均营业额低于七万元/月，则甲方有权拒绝全额支付尾款，同时协议自动终止；在此期间，乙方为甲方服务所产生的费用（包含元研发费用、材料打样费用、差旅食宿费、通讯费、设计费用、推广费用以及合理的人工费用）若高于两万元，甲方须足额支付给乙方；低于两万元，乙方不须向甲方退还先期打款；甲方若在乙方所引进的项目（饮品+甜点）第一季度月均营业额高于七万元的情况下单方面终止协议，乙方有权立即终止合作，甲方须支付剩余所有费用；托管协议期内，如若乙方拒绝履行托管服务（包括但不限于失去联系、拒绝与甲方沟通、停止更新营销方案），甲方有权单方面终止协议并拒绝支付剩余尾款。被告对原告上述修改内容和补充条款均未提出异议，仅对相关的费用数额表示异议，后双方对相关的费用进行了协商。2018年11月16日，被告向原告发出了《推广方案及预算》，双方约定以原告店铺2018年6月、7月、8月、9月、11月业绩为参考标准对被告的业绩进行考核。当天，原告通过微信向被告支付了设备款5717元。2018年11月17日，被告向原告列明原料明细共14412元，当天原告向其支付宝转账了14412元。2018年11月19日、2018年11月25日、2018年12月3日，原告分别向被告转账20000元、13000元、10000元。期间，原告向共计被告支付73129元。2018年12月16日后，被告不再回复原告的微信与电话。因主张根据被告提供的信息购买货物并未产生效益，故原告诉至法院，要求处理。庭审中，原告与被告对于原告向被告共计支付73129元的事实和该款项中原告向被告支付设备、材料、原料共计为33129元的事实均予以认可，双方对于推广费40000元产生争议。原告认为双方之间形成了托管经营合同，认可自行处理了2000元的设备及被告用于研发费用为3500元，请求法院依法判决。被告则认为双方之间形成了服务合同，被告则认为40000元推广费已全部用于双方合作事宜，因合作结束其不再回复原告信息，同时举证证明其用于推广已发生的费用33580元，请求法院驳回原告的诉请。因双方各持己见，致调解无效。上述事实，有双方的陈述，原被告之间的微信聊天记录、转账记录、《queen&gifts网红店托管项目框架》、《托管经营协议书》、《推广方案及预算》，本院庭审笔录等证据在卷佐证，本院予以认定。本院认为，依法成立的合同，自合同成立时生效。本案中，原告与被告通过微信达成了《托管经营协议书》，原告也通过微信对《托管经营协议书》的内容进行修改和补充，双方也约定了支付费用的数额和业绩考核标准。但因《托管经营协议书》和原告修改、补充的内容不严谨，对于支付款项的用途及监督管理，设备、材料、原料购买后的经营管理及权利归属，协议解除或终止后处理事项，具体的违约行为及违约责任等均未作出明确约定。在协议履行的过程中，被告未与原告沟通、协商，失去联系，以实际行为解除了《托管经营协议书》及原告对该协议修改和补充的内容，被告对此负有责任。原告与被告在庭审中对于原告向被告共计支付73129元的事实和该款项中原告向被告支付设备、材料、原料共计为33129元的事实均予以认可，且原告认可自行处理了2000元的设备。基于上述事实，考虑到上述物品均在原告处，故上述物品应归原告所有，相应的款项应从原告支付给被告的73129元抵扣。对于争议的40000元推广费，原告在对《托管经营协议书》修改和补充内容中就研发费、推广费等费用作出了约定，被告也通过微信向原告发出了《推广方案及预算》，结合双方微信聊天记录约定的项目、内容和被告举证的微信聊天记录、支付宝转账记录，本院认定被告支付涉及“舒芙蕾”项目研发费用6000元，舒芙蕾配方费用5000元共计11000元应属于推广费用。被告于2018年12月8日与12月15日的聊天记录中记载的通过支付宝向他人转账15000元于买断套餐，被告向支付宝名称为“范浩”的用户支付差旅费8580元，不能证实上述费用支出用于原被告约定的推广项目中，且原告也不予认可，故被告主张的上述费用已作为推广费支出的意见，本院不予采纳。对于被告提供的网红广告截图，因确实反映了原告经营的店铺和约定的产品推销，本院予以采信并酌情认定费用为10000元。在抵扣实际发生的费用后，被告应当退还原告19000元（73129-33129-11000-10000）。据此依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百二十条之规定,判决如下:被告王雅璐于本判决生效之日起十日内退还原告王鹏飞人民币19000元。如被告未按本判决规定的期间履行给付金钱的义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1628元，由被告王雅璐承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  葛立正人民陪审员  马津津人民陪审员  岳 珊二〇二〇年八月十七日书 记 员  臧 瑞