河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终3409号上诉人(原审被告)：中国人寿财产保险股份有限公司周口市中心支公司，住所地：周口市经济技术开发区开元路与朝阳路交叉口南150米路西。负责人:石卫东，该公司总经理。委托诉讼代理人：安博，系该公司员工。被上诉人(原审原告)：赵美玲，女，1973年6月13日生，汉族，住西华县。被上诉人(原审原告)：郭二才，男，1972年7月15日生，汉族，住西华县。二被上诉人共同委托诉讼代理人：吕群鹏，西华县东正法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：李二明，男，1968年7月16日生，汉族，住扶沟县。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司周口市中心支公司（以下简称人寿财险周口公司）因与被上诉人赵美玲、郭二才、李二明机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省西华县人民法院（2020）豫1622民初2064号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案后依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。人寿财险周口公司上诉请求:一、请求二审法院依法撤销或者改判西华法院作出的(2020)豫1622民初264号民事判决书,1、改判上诉人不承担赵美玲误工费12140.82元,郭二才误工费25495.73元；2、改判上诉人在商业险内按照50%责任比例予以计算各项赔偿,不付金额3400.53元(赵美玲)、32874.89元(郭二才)。总计不服金额73911.97元。二、本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定我司在商业险内按照60%责任赔付,无事实及法律依据。首先,在(2019)豫1622民初2851号民事判决书，西华县红花集镇王庄村委会诉李二民、郭二才及上诉人机动车交通事故责任纠纷一案中,判决我司在商业险中承担50%赔偿责任即19320元,虽然郭二才不服一审判决上诉至周口中院,但在(2019)豫16民终5607号调解书中仍认定我司承担50%赔偿责任,且赔偿数额未有任何变化。(2019)豫1622民初2851号民事判决书系西华法院作出,但在本次(2020)豫1622民初2064号民事判决却认定我司在商业险内承担60%赔偿责任,同一法院却对同一事实作出不同责任判决,实在令上诉人感到法律不公平,认定的事实都能够随意更改,明显加重了上诉人的赔偿责任,请二审法院予以改判。其次,根据机动车的专业释义:机动车,是指以动力装置驱动或者牵引,上道路行驶的供人员乘用或者用于运输物品以及进行工程专项作业的轮式车辆,其中机动车类型中明确包含了电瓶车。并且根据《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条第(三)项规定,“机动车”是指以动力装置驱动或者牵引,上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆。根据中华人民共和国《动车通用技术条件》(GB17761-1999)“技术要求”第5.1.1规定:“最高车速,电动自行车最高车速不应大于20km/h”，第5.152规定“整车质量(重量),应不大于40Kg”,综上所述,被上诉人车辆虽是电动三轮车,但是有动力装置驱动,且不论从重量或者速度上都已达到机动车的标准,依法属于机动车范畴。因此,对于超出交强险部分,应认定为50%责任予以承担。二、一审法院支持赵美玲、郭二才误工费用明显缺乏事实依据。首先,赵美玲、郭二才已经达到了法定的退休年龄,其误工费用不应当予以支持。首先,根据婚姻法第二十一条规定,子女对父母有赡养扶助义务,子女不履行赡养义务时,无劳动能力的或生活困难的父母,有要求子女付给赡养费的权利。其次,根据最高院关于审理人身损害赔偿案件若干问的解释第二十条及豫高法372号文关于误工费计算的标准,事故发生时受害人未成年或者已经达到法定退休年龄的,一般不计算误工费,但其举证证明有劳动收入的除外。但是一审中,赵美玲、郭二才并未提供任何证据证明其确有劳动能力及相关收入,应当承担举证不能的不利后果。因此,一审法院按照上年度居民行业判定误工费用缺少事实和法律依据,请二审法院依法予以改判。综上所述,请二审法院支持上诉人的上诉请求。赵美玲、郭二才辩称，一审法院审理事实清楚,适用赔偿比例正确请二审法院予以维持。一、西华县公安局交通警察大队作出的责任认定书以明确郭二才驾驶的车辆为非机动车,李二明为机动车,赔偿比例人寿财险周口公司应承担60%赔偿责任,郭二才承担40%的赔偿比例。在西华县红花村委会诉李二明、郭二才保险公司交通事故责任纠纷一案中西华县人民法院（2019)豫1622民初2851号判决李二明及保险公司按50%比例承担赔偿责任，郭二才按50%赔偿比例承担赔偿责任。判决书送达后,郭二才上诉于周口市中级人民法院，一审法院认定事实错误,赔偿比例严重错误,经周口市中级人民法院作出(2019)豫16民终5607号调解书,在一审法院判决的基础上减少一半赔偿数额。郭二才履行了周口中院调解书，保险公司未按时参加庭审,视为放弃权利，经周口中院本着息事宁人的态度调解结案，经调解西华县红花镇王庄村委会放弃了保险公司的10%的赔偿。周口中院（2019）豫16民终5607号调解书的送达生效，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十二条规定:第二审人民法院法院审理上诉案件,可以进行调解，调解达成协议，应当制作调解书，由审判人员，书记员署名，加盖人民法院印章，调解书送达后原审人民法院的判决即视为撤销，据此（2019)豫1622民初2851号民事判决书已撤销，不发生效力,并不存在两个不同比例的判决,一审法院作出的（2020）豫1622民初2064判决,依据法律正确，应予以维持。二、郭二才的驾驶车辆为非机动车西华县公安局交通警察认定书已认定，人寿财险周口公司做出所谓专业释义;是为了逃避自己赔偿责任作出解释,人寿财险周口公司所解释的是没有事实依据,人寿财险周口公司承担60%的赔偿责任完全正确,请二审法院予以确认。三、一审法院支持赵美玲、郭二才误工费依据法律正确应予以维持,赵美玲,郭二才系农村户口,靠从事农业种植获得生活来源，国家并没有给予退休机制保障，更没有退休待遇,中国农民即使超过60周岁仍然是家庭的主要劳动力，从事农业生产，人所共知的事实，最高人民法院法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释第二十条第三款受害人有固定收入的误工费按实际减少的收入计算,受害人无固定收入的按照其最近三年的平均收入计算,受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算,综上，一审法院查明事实清楚,证据确凿充分,适用法律正确，请求二审法院依法驳回被上诉人保险公司无理上诉,曲解法律，拖延时间达到拒赔少赔目的，恳请二审法院为了法律公平正义，依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。赵美玲、郭二才向一审法院提出诉请：1、请求判令李二明、人寿财险周口公司赔偿郭二才医疗费、误工费，营养费、伙食补助、残疾赔偿金等计318743.90元；赔偿赵美玲医疗费、误工费，营养费、伙食补助等计54548.3元；二人共计373292.20元。2、由李二明、人寿财险周口公司承担本案的一切诉讼费用。一审法院认定事实：2019年5月25日19时许，李二明驾驶豫Ｐ×××××号/豫P02T3挂号重型半挂牵引车/重型罐式半挂车沿G230线公路由南向北行驶至G230线西华县红花集镇黄庄村路口路段时，与沿公路由北向南向东拐弯郭二才驾驶三轮电动车相撞，然后又撞到公路西侧的广告牌、水泥管、电线杆上，造成郭二才和三轮电动车乘坐人赵美玲受伤及广告牌、水泥管、电线杆、车辆损坏的交通事故。经西华县公安交通警察大队处理，认定李二明与郭二才负事故同等责任，乘坐人赵美玲无责任。赵美玲受伤后在西华县人民医院住院治疗95天，花费医疗费13903.1元。郭二才受伤后在西华县人民医院住院治疗95天，花费医疗费189218.51元。经周口三川司法鉴定所评估，建议自受伤之日起给予赵美玲误工期限90-120日、护理期限60—90日，营养期限60—90日。经周口三川司法鉴定所鉴定，郭二才双侧肋骨多发骨折应评定为九级伤残；目前所遗留右侧肩关节功能障碍应评定为九级伤残；目前所遗留右侧踝关节功能障碍应评定为十级伤残；骨盆多发骨折畸形愈合应评定为十级伤残。经该所评估，建议给予郭二才自受伤之日起误工期限180-240日、护理期限120-150日、营养期限90-120日；建议给予郭二才二期手术及住院治疗总费用为12000元-15000元。经查，豫Ｐ×××××号/豫P02T3挂重型半挂牵引车/重型罐式半挂车在人寿财险周口公司投保有交强险、100万元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期内。经查，事故造成西华县红花集镇王庄村民委员会所有的广告牌、水泥管道、电线杆等财物损失，人寿财险周口公司已在交强险财产限额内赔偿该村民委员会2000元。一审法院认为，郭二才与李二明发生交通事故，李二明与郭二才负事故的同等责任，由西华县公安交通警察大队出具的事故认定书确认，一审法院予以认定。赵美玲、郭二才由此遭受的损失，首先应由人寿财险周口公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分由人寿财险周口公司在商业三者险限额内按比例予以赔偿，下余部分由李二明按比例予以赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，对赵美玲、郭二才请求赔偿的范围与标准审核认定如下：一、赵美玲的损失：1、医疗费：13903.1元。2、住院伙食补助费：赵美玲住院95天，每天50元，计款4750元。3、营养费:经鉴定机构鉴定认为应给予赵美玲营养60-90日，结合赵美玲伤情以80天为宜，每天按20元,计款1600元。原告1-3项损失合计20253.1元。4、护理费：经鉴定机构鉴定认为应给予赵美玲护理60-90日，结合赵美玲伤情以80天为宜，一人护理，按照上一年度河南省居民服务业标准45677元/年计算，计款10011.4元。5、误工费：赵美玲系农业户口，经鉴定机构鉴定认为应给予赵美玲护理90-120日，结合赵美玲伤情以100天为宜，按照河南省农林牧副渔业44314元/年的标准，共计12140.82元。6、鉴定检查费：1600元。7、交通费：根据赵美玲住院及家庭地址等情况，每天按20元计算，赵美玲住院95天，计款1900元。赵美玲4-7项损失合计25652.22元。二、郭二才的损失：1、医疗费：189218.51元，后续治疗费酌定为13500元，共计202718.51元。2、住院伙食补助费：郭二才住院95天，每天50元，计款4750元。3、营养费:经鉴定机构鉴定认为应给予郭二才营养90-120日，结合郭二才伤情以110天为宜，每天按20元,计款2200元。郭二才1-3项损失合计209668.51元。4、护理费：经鉴定机构鉴定认为应给予郭二才护理120-150日，结合郭二才伤情以140天为宜，一人护理，按照上一年度河南省居民服务业标准45677元/年计算，计款17519.95元。5、误工费：郭二才系农业户口，经鉴定机构鉴定认为应给予郭二才护理180-240日，结合郭二才伤情以210天为宜，按照河南省农林牧副渔业44314元/年的标准，共计25495.73元。6、残疾赔偿金：按照河南省上年度城镇居民人均可支配收入34200.97元/年的标准，结合郭二才多处伤残及等级，计算20年的24%，计款164164.66元。7、精神抚慰金：结合李二明过程程度，郭二才伤残等级及本地经济生活水平等因素，酌定为15000元。8、鉴定检查费：3100元。9、交通费：根据郭二才住院及家庭地址等情况，每天按20元计算，郭二才住院95天，计款1900元。郭二才4-9向损失合计227180.34元。综上，人寿财险周口公司应在交强险医疗费项下按比例赔偿赵美玲900元，赔偿郭二才9100元；在伤残项下按比例赔偿赵美玲11000元，赔偿郭二才99000元。《河南省道路交通安全条例》第四十二条第（二）规定：机动车与非机动车之间发生交通事故，对超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方在交通事故中负同等责任的，承担60%的赔偿责任。参照该规定，赵美玲的下余损失34005.32元，郭二才的下余损失328748.85元，由人寿财险周口公司在商业三者险项下按60%的比例赔偿赵美玲20403.19元，按60%的比例赔偿郭二才197249.31元。综上，人寿财险周口公司共计赔偿赵美玲32303.19元，共计赔偿郭二才305349.31元。对赵美玲、郭二才的过高请求不予支持。由于赵美玲、郭二才已得到足额赔偿，李二明不再承担赔偿责任。人寿财险周口公司辩称郭二才驾驶的三轮电动车应为机动车，没有提交充分证据证明，一审法院对其辩称不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，一审判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司周口市中心支公司于判决生效之日起10日内支付赵美玲赔偿款32303.19元，支付郭二才赔偿款305349.31元。二、驳回赵美玲、郭二才的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6900元，由赵美玲负担283元，郭二才负担407元，由李二明负担6210元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，一、关于一审判决认定的责任比例是否正确的问题。在西华县红花集镇王庄村委会诉李二民、郭二才、人寿财险周口公司机动车交通事故责任纠纷一案中,二审该案是以调解方式结案，该案与本案也不是同一法律关系，且涉案交通事故认定书载明郭二才驾驶的三轮电动车系非机动动车，因此一审判决人寿财险周口公司承担60%的赔偿责任并无不妥。二、关于赵美玲、郭二才的误工费是否应支持的问题。上诉人上诉称赵美玲、郭二才已达到法定退休年龄，误工费不应支持，本院经审查赵美玲、郭二才均未到法定退休年龄，因此上诉人的该上诉理由没有事实根据，本院不予支持。综上所述，人寿财险周口公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1648元，由中国人寿财产保险股份有限公司周口市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 凯审判员 王久芳审判员 陈翠丽二〇二〇年八月三十一日法官助理刘潇书记员张文晶