天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终2751号上诉人（原审被告）：杨金焕，女，1991年6月20日出生，汉族，住河北省张家口市桥东区。委托诉讼代理人：贾丽丽，上海锦天城（天津）律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏蕊，上海锦天城（天津）律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：刘孝梅，女，1974年2月3日出生，汉族，住天津市北辰区。上诉人杨金焕因与被上诉人刘孝梅民间借贷纠纷一案，不服天津市北辰区人民法院（2019）津0113民初7593号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。杨金焕上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求或将本案发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:1.一审法院认定事实错误，上诉人与被上诉人之间的债权债务关系已经消灭。2017年5月份，经双方协商，上诉人以一辆登记在杨武波（上诉人父亲）名下的“哈弗H6”车辆对剩余债务进行冲抵，并完成了给付，且双方明确约定自此债权债务关系消灭，一审法院并未对车辆冲抵事实进行认定。2.被上诉人涉嫌虚假诉讼以及非法经营罪。被上诉人在2014年、2015年2年内向不特定多人以借款名义出借资金涉及诉讼的已达10笔，已经涉嫌刑事犯罪。刘孝梅辩称，同意一审判决，不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。刘孝梅向一审法院提出诉讼请求：1．请求人民法院依法判决被告立即向原告返还借款本金70,000元，逾期还款违约金207,800元，以上合计277,800元；2．本案诉讼费由被告承担。庭审中原告将第一项诉讼请求变更为：请求法院判令被告立即向原告返还借款本金73,106.56元，截止至2019年11月6日的利息53,165.49元，并以73,106.56元为基数，按月息2%给付自2019年11月7日至实际给付之日的逾期利息。一审法院认定事实：2014年12月3日刘孝梅通过其名下建设银行账户（账号：55×××10）将400000元转入被告杨金焕名下农业银行账户（账号：62×××51）。当日，被告杨金焕为原告出具借条和收条各一份，借条内容为：今向刘孝梅借款人民币（大写）肆拾万元整（小写）￥400000.00元。定于2015年4月2日之前全部归还。如逾期归还的话，由借款人按每逾期一日支付出借人1067元违约金的形式承担违约责任。违约金自逾期日至实际还款之日止（累计计算），即使最终违约金数额超过本金，借款人也没有异议，愿意全部归还。如出借人、借款人因借款、还款等事宜发生纠纷的话，任何一方均可向天津市北辰区人民法院提起诉讼。收条的内容为：今收到刘孝梅借给我的人民币（大写）肆拾万元整。（小写￥400000.00元整）。2015年10月28日被告杨金焕通过其名下银行账户（账号：62×××51）将100000元转入原告刘孝梅银行账户中（账号：62×××18）；2016年9月6日被告杨金焕通过其名下银行账户（账号：62×××51）将130000元转入原告刘孝梅银行账户中（账号：62×××18）中。2016年10月26日被告杨金焕之父杨武波通过其银行账户（账号：62×××80）将100000元转入原告刘孝梅银行账户（账号：62×××18）中。对于该笔款项，庭审中原告主张系被告通过其父亲银行账户还款，被告认可该笔款项系本案所涉借款的还款。另外，被告杨金焕分别于2014年12月3日、2015年1月1日、2015年2月1日、2015年3月4日、2015年4月2日、2015年5月5日、2015年6月3日、2015年7月3日分8次，每笔16000元，共给付原告128000元。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、原告的诉讼请求是否超过诉讼时效；二、原告主张的借款事实是否存在、借款金额是否属实。对于第一个争议焦点，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。义务人同意履行义务的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算。义务人部分履行，应当认定为同意履行义务。本案中，被告认可其父杨武波于2016年10月26日给付原告的100,000元，系本案所涉借款的还款，即被告于2016年10月26日最后一次还款，应认定为其当时同意履行还款义务，诉讼时效中断，至原告2019年9月16日起诉，原告的诉讼请求并未超过三年诉讼时效。对于第二个争议焦点，通过原告提交的证据可以证实原被告之间形成借贷关系，双方之间借贷关系系当事人真实的意思表示，除利息、违约金部分的约定外，不违反法律、行政法规的强制性规定，原告依约履行了出借义务，该借款合同依法生效。被告应按约定的时间及时偿还原告借款，其未按约定向原告偿还借款，构成违约，应承担相应的民事责任。对于借款本金，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定，借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。原告认可在2014年12月3日被告给付原告16,000元，应认定为预先在本金中扣除利息，原告实际出借金额为384,000元。本案中对于借款期间的利息，原告主张按月息2%计算，被告亦认可自借款当天按月息2%计算，对此一审法院予以确认。对于违约金，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。原被告对逾期利率过高，一审法院依法调整为年利率24%。对于还款情况，对于被告其余378,000元还款系偿还本金抑或是利息一节，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。本案中双方均未提交证据证明双方对还款顺序进行了约定，对被告杨金焕的每笔还款宜理解为先归还到还款日止所产生的按每年24%计算的逾期还款违约金，剩余款项再归还本金；剩下的本金再按上述标准计算逾期还款利息后由下一笔款项先行归还，有剩余时再归还同期本金。折抵计算后，截止至2019年11月6日被告尚拖欠本金73,106.56元及利息53,165.49元未还。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十五条，《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十七条、第二十九条第一款、第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十六条规定，判决：“被告杨金焕应于本判决发生法律效力之日起五日内偿还原告刘孝梅借款本金73,106.56元及逾期还款利息（截止至2019年11月6日的利息为53,165.49元；自2019年11月7日起至实际给付之日，按年利率24%计算）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,413元，由被告杨金焕负担。”本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认证意见为，上诉人申请证人唐某出庭作证，该证人系上诉人亲属，与上诉人存在利害关系，而且该证人证言不足以证明上诉人对本案诉争借款存在以车抵债的情形，本院不予采纳。本院查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致，本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，否则应承担不利后果。本案中，上诉人虽主张对本案诉争借款存在以车抵债的情形，上诉人与被上诉人的债权债务关系已经消灭，但是上诉人在本案所举证据不足以证明其主张成立，上诉人的该项主张，证据不足，本院不予支持。另外，根据在案证据情况，上诉人主张被上诉人涉嫌刑事犯罪，依据不足，本院不予支持。一审判决结果并无不当，本院予以维持。综上所述，杨金焕的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2825元，由上诉人杨金焕负担。本判决为终审判决。审判长  翟均勇审判员  刘建奇审判员  张 月二〇二〇年八月十一日书记员  辛 璐