江苏省泰兴市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏1283民初10106号 原告：泰州市敬强金属制品有限公司，住所地泰兴市分界镇工业集聚区。 法定代表人：敬强，总经理。 委托诉讼代理人：李珍荣，江苏正气浩然律师事务所。 委托诉讼代理人：陈友金，公司员工。 被告：泰州开景物流设备有限公司，住所地泰兴市分界镇工业集聚区。 法定代表人：杨波，总经理。 被告：泰州吉优特物流设备有限公司，住所地泰兴市分界镇工业集聚区28号。 法定代表人：杨波，总经理。 被告：苏州吉优特金属制品有限公司，住所地江苏省昆山市千灯镇景唐南路625号。 法定代表人：杨波，总经理。 三被告共同委托诉讼代理人：陈杰，泰兴市分界法律服务所法律工作者。 原告泰州市敬强金属制品有限公司（以下简称敬强公司）与被告泰州开景物流设备有限公司、泰州吉优特物流设备有限公司、苏州吉优特金属制品有限公司（以下简称开景公司、吉优特物流公司、吉优特金属公司）合作协议纠纷一案，本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告敬强公司的委托诉讼代理人李珍荣、陈友金，被告开景公司、吉优特物流公司、吉优特金属公司的共同委托诉讼代理人陈杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告敬强公司向本院提出诉讼请求：判令三被告按照协议约定立即向原告支付货款、垫付款、保证金共计1817078.5元，并承担违约金135416元。后原告撤回要求三被告给付欠付工资254006元的诉讼请求。事实与理由：三被告为关联公司，三家公司的法定代表人及实际控制人均为杨波。2019年9月2日杨波确认截止2019年5月30日吉优特物流公司欠原告的所有款项为1140000元，其中1000000元作为合作保证金，140000元作为厂房租金。同日原告与开景公司签订了协议书，开景公司将其租赁的厂房、场地及机械设备出租给原告从事设备加工制作，租赁期限内，原告优先完成开景公司或开景公司指定的公司下派的加工任务单，并由开景公司按照合同约定与原告结算。2019年8月16日、8月20日、9月9日，原告与开景公司签订了四份采购合同，合同金额892118元，原告实际供货金额为928481元，上述货款均是由吉优特金属公司提货并安排发往日本客户。因开景公司迟延付款且开景公司经营状况恶化、诉讼缠身，原告与开景公司签订的协议书无法继续履行。2019年11月11日原告委托江苏正气浩然律师事务所致函开景公司，要求解除与开景公司协议书，并要求与开景公司结清欠款、返还保证金。开景公司未予理涉。三被告为关联公司，三家公司的法人及实际控制人均为杨波，办公室场所、财务混同，三被告公司人格混同，应共同承担对原告的付款义务。 被告开景公司、吉优特物流公司、吉优特金属公司共同辩称，第一，三被告法人代表人虽然均是杨波，但公司属性都是有限公司，股东不一致。而且跟本案原告签订协议的均是开景公司，故请求法院驳回原告对吉优特金属公司、吉优特物流公司的诉讼请求。第二，根据2019年8月29日原告跟开景签订的协议书，双方约定在租赁期限，如果双方不违约的情况下，被告开景公司在合同期满以后，一次性将1000000元保证金退还本案原告。但本案原告仍然租赁开景公司的厂房。在租赁期内，原告无权要求被告开景公司返还1000000元。而且原告在被告法人代表杨波负刑事责任的情况下，擅自与开景公司的合作伙伴签订条款，截留货款。故原告有违约情形。请求法院驳回原告要求返还保证金1000000元的诉讼请求。第三，本案是履行协议纠纷，但是原告将货款、垫付款一并进行起诉，很显然不符合法律规定，请求原告另案起诉。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，2019年8月29日被告开景公司与原告敬强公司订立协议书，约定开景公司将所租赁的厂房、场地以及自身的机械、设备等出租给敬强公司，由敬强公司从事相关的设备加工制作；租赁期限暂定贰年，自2019年9月1日起至2021年8月31日止；租赁期内，敬强公司应全部接受开景公司原有的全部员工，敬强公司需与员工重新签订劳动合同，做到合法用工…；租赁期内，敬强公司应优先完成已接受开景公司或开景公司指定的公司下派的加工任务单，及时按质完成所加工的产品，并按约交付成品。如开景公司没有订单，敬强公司订单已饱和，双方协商解决；租赁期内，敬强公司在租赁厂房内因生产经营所产生的一切费用均由敬强公司承担，敬强公司应及时缴纳…；租赁期内，敬强公司应向开景公司缴纳租金，双方约定按固定与浮动相结合的方式确定租金的数额，具体按下列约定缴纳：1、因厂方及场地系开景公司租赁，故双方约定双方各半负担厂房及场地租金，即敬强公司应承担厂房及场地的租金为35万元，该款由敬强公司于本协议签字后当场支付给开景公司；2、敬强公司除上述应承担的固定租金外，还应就加工的合同价款按照一定的比例或方式向开景公司支付租金：具体为：a开景公司所签订的合同是国外订单…b开景公司所签订的合同是国内订单…c敬强公司在保证按时按质优先完成开景公司或开景公司指定的公司下派的加工任务的前提下，敬强公司可以自行接单（但不得自行与开景公司的业务单位洽谈、签订业务，否则视为敬强公司违约），敬强公司与外界签订合同后，敬强公司应按该合同价款的5%-10%交纳给开景公司，该合同的盈亏与开景公司无关，由敬强公司自行享有和承担；如敬强公司承接的是开景公司的订单，双方应签订书面合同（或任务单）…；租赁期内，敬强公司向开景公司缴纳合同履行保证金100万元，如敬强公司在合同期内无违约行为，合同期满后，由开景公司在期满后十天内一次性无息退还给敬强公司。若不能及时退还，开景公司以机器设备作为抵押；租赁期内双方均不得无故终止本协议或不履行本协议条款，如有一方违约，则由违约方向对方支付违约金100万元。 2019年9月2日敬强公司与三被告法定代表人杨波订立协议，约定：“经杨波与陈友金友好协商，陈友金与泰州吉优特之间的所有款项以114万计算，截止时间为2019年5月30日，其中有100万作为合作保证金，具体见双方的合作协议，14万作为厂房租金，具体见双方的合作协议”。 2019年8月16日敬强公司与开景公司订立采购合同，开景公司委托敬强公司加工热镀锌托盘（表面处理、热镀锌），总价230500元，约定先付材料款，尾款出货后30日内，交货地点泰兴市分界镇古墩线18号，交货期2019年9月10日。 2019年8月20日敬强公司与开景公司订立采购合同，开景公司委托敬强公司加工老款1210Z（表面处理、热镀锌），总价314502元，约定先付材料款，尾款出货后30日内，交货地点泰兴市分界镇古墩线18号。 2019年9月9日敬强公司与开景公司订立采购合同两份，分别为B7吊笼134860元、安全敷板托架及1510T212256元。 2019年11月11日敬强公司委托江苏正气浩然律师事务所出具律师函致开景公司，载明“…《协议书》已无法继续履行。2019年11月4日，委托人已通过微信通知贵方，现以书面形式在此函告贵司，解除《协议书》，请贵公司接函后尽快结清拖欠款、返还保证金等”。 2019年11月20日敬强公司将开景公司、吉优特物流公司、吉优特金属公司诉至本院。2019年12月2日本院依敬强公司申请轮候查封了被告生产设备，靖江市人民法院已于2019年11月4日作出（2019）苏1282执1497号执行裁定限期查封了被告设备。2020年1月2日仲利国际租赁有限公司向本院查封被告设备提出执行异议，本院告知其本院系轮候查封，告知其应向靖江市人民法院提出执行异议。 2020年1月17日敬强公司实际搬离厂区。 以上事实有协议书、采购合同、银行转账记录、双方当事人庭审时的陈述等证据证明，本院予以确认。 本院认为，关于原告敬强公司要求三被告退还1000000元保证金、140000元租金的诉讼请求。根据2019年8月29日开景公司与敬强公司签订的协议书，敬强公司应给付开景公司合同履行保证金1000000元、2019年9月1日至2021年8月31日（计730天）厂房及场地租金350000元。2019年9月2日三被告法定代表人杨波与敬强公司达成协议，确定截止2019年5月30日吉优特物流公司差欠敬强公司1140000元，其中1000000元作为2019年8月29日协议书的合同履行保证金，140000元作为租金。现2019年8月29日协议书已符合解除条件，已被解除，开景公司应返还合同履行保证金1000000元。敬强公司实际在2019年9月1日至2020年1月17日（计138天）占用厂房，应给付租金，租金计算为66164.38元（350000元÷730天×138天）。故开景公司应返还敬强公司保证金1000000元、租金73835.62元（140000-66164.38）。 关于原告敬强公司要求被告给付902756元加工款的诉讼请求。关于敬强公司为开景公司加工产品的加工费本院核定如下：1、热镀锌托盘，交付数量100台，单价2365元，双方无异议，计价236500元；2、老款1210Z，交付数量240台，单价733元，双方无异议，计价175920元；3、安全敷板托盘，交付数量48台，单价1057元，计价50736元；4、1510T未交付；5、B7吊笼，交付数量220台，单价637元，计价140140元；6、大小网箱未交付；7、新式吊笼，由开景公司向敬强公司供应原材料（710元/台），出口价1423元/台，敬强公司收取加工费713元/台。双方计划生产660台，无争议的是已交付420台，计价299460元（420×713）。开景公司主张已向敬强公司提供了660台材料，未提供充分证据证明，敬强公司认可未交付的240台开景公司供应了部分材料已生产180-190台但未交付，本院酌定185台，材料款计131350元（185×710），故新式吊笼加工费计算为168110元（299460元-131350元）。以上加工费合计771406元。以上单价本院按照敬强公司与吉优特物流公司均盖章确认的2019年9月-10月生产明细确定，至于部分单价与合同价有出入情况，本院以生产明细价格为准。关于被告已给付敬强公司的加工款。本案所涉加工款均系基于敬强公司与开景公司订立的四份采购合同（2019年8月16日一份、2019年8月20日一份、2019年9月9日两份）。本院对开景公司2019年8月13日以后的转账予以认可，确定开景公司已付款金额为505408.5元，还应给付加工款265997.5元（771406元-505408.5元）。对于2019年8月13日之前被告向敬强公司或陈友金的转账，与本案所涉四份加工合同并无关联，被告可另行主张权利。 关于敬强公司要求被告给付违约金135416元的诉讼请求。开景公司与敬强公司2019年8月29日订立的协议书约定双方均不得无故终止本协议或不履行本协议条款，如一方违反，则由违约方向对方支付违约金1000000元。本案中开景公司欠付敬强公司加工费，导致合同无法继续履行，敬强公司于2020年1月17日实际搬离厂区，开景公司的违约行为造成敬强公司的经营损失确实存在，现敬强公司主张违约金135416元本院予以支持。 关于敬强公司要求开景公司、吉优特物流公司、吉优特金属公司承担连带给付责任的意见，本院认为本案所涉敬强公司与开景公司订立的协议书、采购合同实际由开景公司、吉优特物流公司与敬强公司履行，故应由开景公司、吉优特物流公司给付敬强公司保证金1000000元、租金73835.62元、加工费265997.5元、违约金135416元，合计1475249.12元。关于敬强公司主张吉优特金属公司与开景公司、吉优特物流公司人格混同的意见，并未提供充分证据证明，本院不予采纳。 关于被告主张敬强公司与昆山圣纳尔贸易有限公司发生订单往来构成违约的意见，被告并未提起反诉，被告若有相关证据可另行向敬强公司主张违约金或实际损失。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第九十一条、第一百一十四条之规定，判决如下： 一、被告泰州开景物流设备有限公司、泰州吉优特物流设备有限公司于本判决生效后十日内返还原告泰州市敬强金属制品有限公司保证金1000000元、租金73835.62元，合计1073835.62元。 二、被告泰州开景物流设备有限公司、泰州吉优特物流设备有限公司于本判决生效后十日内给付原告泰州市敬强金属制品有限公司加工费265997.5元、违约金135416元，合计401413.5元 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22372元，保全费5000元，合计27372元，由被告泰州开景物流设备有限公司、泰州吉优特物流设备有限公司负担（此款原告已垫付，两被告于本判决生效后十日内给付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。 审 判 长  严 超 人民陪审员  宋志高 人民陪审员  丁建新 二〇二〇年八月六日 法官 助理  丁佳驹 书 记 员  鞠 静