湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初6507号原告：泸州袋鼠文化传媒有限责任公司，住所地泸州市江阳区林海路中路一号，统一社会信用代码：91510502MA632RPT1L。法定代表人：刘波，职务：总经理。委托代理人：邓勤，四川恒智达律师事务所律师。被告：湖南添财科技有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区西湖街道枫林一路西湖文化园创意文化街B3-206-1号，统一社会信用代码：91430104MA4Q944R43。法定代表人：沈振超。委托代理人：刘婷，女，汉族，1987年11月26出生，户籍地湖南省衡阳市雁峰区。原告泸州袋鼠文化传媒有限责任公司(以下简称“袋鼠传媒公司”)诉被告湖南添财科技有限公司（以下简称“添财科技公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月20日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告袋鼠传媒公司的委托代理人邓勤、被告添财科技公司的委托代理人刘婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉请：1、判令解除原被告签订的《光学传媒城市合作协议书》、《光学传媒机器订购合同》；2、判令被告退还原告设备货款145340元；3、判令被告赔偿原告损失130733.26元;4、本案的诉讼费用由被告承担。原告诉请的事实与理由：2019年8月15日，原告法定代表人刘波与被告就使用被告的“光学传媒”设备系统在四川省泸州市区域内投放电梯投影、电梯设备安装等事宜进行协商，约定由刘波先与被告签订《光学传媒城市合作协议书》，此后刘波需要在泸州市家传媒公司，待工商登记手续完备后再用传媒公司的名义在《光学传媒城市合作协议书》上补盖公章交由被告。2019年8月20日泸州袋鼠文化传媒有限责任公司（本案原告）注册成功，原告将公章盖好后邮寄给被告，原、被告双方开始合作事宜。合作协议第三条约定合作期限自2019年8月15日至2024年8月14日止，第四条合作方式4.2约定“乙方（原告）应当于签订合作协议同时与被告签订《机器订购合同》，如未签订购买电梯投影设备的《机器订购合同》则本协议不生效”，合作协议第六条甲方权利义务6.2约定“甲方（被告）严格按照国家3Ｃ产品质量维保要求为乙方（原告）提供售后服务”，第6.5条约定“甲方（被告）向乙方（原告）提供设备及后台的日常技术服务支持”，同日，双方签订了《光学传媒机器订购合同》，原告向被告购买了50台长焦产品、3台短焦产品用于电梯投影，并将货款145340元支付给被告，被告发货并出具了发票。《光学传媒城市合作协议书》生效条件已成就。原告为了和被告合作，成立了公司、购买了被告的机器、租用了办公场所并聘用员工、租用各电梯点安装、投放被告的设备，如实履行与被告的合作协议。直至2020年2月，被告因其法人股东（独资）湖南光学数字传媒技术有限公司经营不善，设备后台出现问题，无法正常运行，向原告来函《至光学传媒全国合作伙伴的函》，表示其自身的售后服务体系无法正常使用，软件平台无技术支持无法维护，终端智能投影设备无法正常使用等情况。原告和被告签订《光学传媒城市合作协议书》及《光学传媒机器订购合同》的目的，是为了使用被告设备及其后台技术，现因被告自身原因，无法提供后台技术支持和售后服务，系统无法运作，导致原告所有点位的设备都无法运行，原、被告签订《光学传媒城市合作协议书》及《光学传媒机器订购合同》的合同目的是占领市场，现因被告自身原因，原告的根本目的已无法实现。原告与被告协商无果，为维护自身合法权益，原告根据《光学传媒城市合作协议书》及《光学传媒机器订购合同》约定的管辖地：甲方所在地（长沙市岳麓区），向贵院依法提起诉讼，望判如所请。被告辩称：一、原告要求被告退还货款145340元没有法律和事实依据。1、被告的机器设备符合合同约定的质量标准，《机器订购合同》第5.8条约定：原告需在收到被告货物后三个工作日内完成验收原告在收到货物3个工作日内未向被告提出异议，视为合格。原告在收到机器设备后未提出任何异议，足以证明被告提供的机器设备质量合格，完全满足使用要求。2、被告提供的售后服务能确保设备的正常使用，原告声称“被告自身原因，无法提供后台技术支持和售后服务，系统无法运作，导致原告所有点位的设备都无法运行”，该主张不符合事实。被告提供的售后服务可以确保设备正常运行。2020年2月，被告的后台服务商湖南光学数字传媒技术有限公司(以下简称“光学传媒”)在出现经营困境后及时向原告在内的合作伙伴发送《致光学传媒全国告知函》。除了发函告知外，被告和光学传媒一直在采取相关的补救措施，如提供盘进行后台辅助播放。该辅助播放可以保证系统软件运行稳定，播放画面声音流畅。同时，光学传媒积极和后台运营商沟通，努力恢复平台系统的正常运营。2020年4月10日，光学传媒再次发送《致湖南光学数字科技传媒有限公司全国合作伙伴的函》，明确告知：之前由于服务器系统出现故障导致管理平台(OSP系统)出现故障，目前已经恢复正常。3、合同约定的退货期已过，原告无权要求退货，根据《机器订购合同》第4.5条约定：设备自激活起1个月内，可按原价70%退货，激活起3个月内，可按原价40%退货，6个月内，按原价20%退货，超过6个月内则不能退货。本案的机器设备属于折损率较高的电子产品。根据《中华人民共和国企业所得税法实施条例》第六十条第五款规定：除国务院财政、税务主管部门另有规定外，电子设备类固定资产计算折旧的最低年限为3年。故《机器订购合同》约定的退款时间即不违反法律强制性规定，又充分考虑了产品的性能、使用寿命等实际情况，内容合法有效，符合行业惯例，双方应严格遵守。原告收到机器设备的时间为2019年9月，其起诉之日距离设备激活之日已经超过6个月，根据合同约定无权要求退货。原告主张退还购买款即不符合合同约定，又不符合产品的实际情况。二、原告要求被告赔偿损失130733.26元没有法律和事实依据。原告在诉状中声称“原告为了和被告合作，成立了公司、购买了被告的机器、租用了办公场所并聘用员工、租用各电梯安装、投放被告的设备，如实履行与被告的合作协议”，并要求被告赔偿以上“损失”130733.26元。被告认为，原告该项诉请不符合事实。1、原告主张的“损失”实为公司运营的必要开支，原告作为一家公司，作为一家盈利法人，必须具备基本的经营条件，如可正常使用的办公场所，一定数量的可维持公司基本运转的工作人员等。另据被告和原告签订的编号为HNCS-DL-TCKJ《光学传媒城市合作协议书》第2.2条：乙方应具有完全民事行为能力，拥有与甲方(被告)合作相适应的资金、固定场所、人员等经营条件。原告提供的物业合同、房屋租赁协议、员工工资表系其日常经营所需，和诉求没有关联性，更非其主张的“损失”，无论是否和被告开展合作，原告均需要支出以上费用，其要求被告赔偿以上运营开支没有法律和事实依据。2、原告提供的相关证据无法证明开支情况，原告提供的工资表为其单方提供，没有银行流水，也无社保缴纳证明，不能证明员工实际工资情况。此外，其提供的物业服务费收据，无论是开票主体(泸州市佳乐资产管理股份有限公司)还是内容，都不符合规定。被告认为，原告将维持公司日常经营和存续的基本开支认定为损失没有事实依据。请求法院驳回原告要求被告赔偿130733.26元。经审理查明，2015年7月原告作为乙方、被告作为甲方，双方签订了合同编号为［201］ＺＤＺＢ第32号《采购合同》，合同第一条、产品和价格，甲方根据湘江玖号项目大型水族箱展示区需要，决定向乙方订购空调末端17台，合同总价暂定为29480元，价格明细详见本合同附件一《湘江玖号项目大型水族箱展示区空调设备价格明细表》。注：1、以上报价包含（但不限于）设备的材料购置、制造、装车、卸车、……。2、货物交付期限：合同签订后风机盘管10日历天、吊顶式风柜15日历天（具体以甲方的书面通知为准）将货物送至甲方指定地点（因甲方原因延期除外）。3、甲方指定交货地点：长沙市滨江路168号。……2.2乙方所提供的货物在正常使用寿命期限内，并在正确使用及保养情况下，其正常唐损或衰戒程度应与国家或厂家相关标准相符。……2.4货物到达甲方指定地点后，甲方组织监理、安装单位进行查验。乙方应保证货物包装完整，货物及备件完备井与装箱单一致，否则甲方拒绝查验，乙方承担延期交货的违约责任。甲方及监理的查验结论，不减轻或免除乙方的质量责任。2.5货物到达经乙方查验合格后，申请甲方及监理初验，初验合格后各参与单位代表在初验单上签字确认，不合格部分由乙方整改落实与补充，直至合格。……第三条：货物订购、包装、运输及安装调试等交接事宜：3.1乙方应在双方签订本合同后三日内出具符合该项目实际情况的货物安装图纸及其它相应技术资料，乙方应对货物安装现场详细勘察。3.2双方确定的派驻现场代表或联络代表：甲方代表陈福泰，联系方式180××××0057;乙方代表姚宁，联系方式159××××6811；3.3乙方应在交货前五日内通知甲方做好接货准备。3.4乙方必须按满足货物运输要求的标准进行包装，且包装物不回收。……3.6货物运至甲方工地现场后，同时由甲方派驻现场的代表及乙方项目代表依据本合同对货物数量及外观进行清点确认，井在乙方出具的送货单上签字。乙方应派人员到场指导。3.7双方确定货物的安装由甲方委托的空调末端设备安装单位负责。乙方须派技术人员现场指导甲方委托的安装单位安装，对不符合安装规范的问题提出整改意见，并有义务督促甲方委托的安装单位整改，达到规范要求。安装完毕后，乙方应在三日内完成货物的调试工作，使之达到正常运行，调试过程中若因乙方原因发生货物毁损及人身安全事故，所有损失全部由乙方承担。3.8空调末端设备系统安装调试合格后，乙方须向甲方指定的设备维护人员移交货物，井将相关资料移交给甲方。货物及相关资料移交完毕后，乙方完成货物交付义务。3.9甲方项目开业时，甲方有权要求乙方安排专业工程师在开业前一天到达项目井负责货物在开业前一天及开业当天的运行安全，若出现任何故障，乙方必须在三小时内修复，否则视为货物质量不合格，其相关责任按照本合同有关条款执行。……五、付款方式。5.1本合同无预付款；5.2乙方按甲方订单生产，货到工地，经甲方及相关人员签收后十个工作日内，甲方向乙方支付至实际供货量的95％;付款前，乙方需提供等额的符合甲方要求合法有效的税费发票。否则，甲方有权拒绝或延迟支付。5.3每批次结算金额的5％作为质保款，若质保期内产品无任何质量问题，待质保期满后无息退还（最长不超过货到工地之日起18个月）。……七、违约责任。7.1乙方未按本合同约定日期送货，每延误一日，乙方按逾期履行部分货款总金的千分之五向甲方支付违约金，违约金不超过合同总价的20％。如询期一个月上仍未送货时，甲方有权解除本合同并追究由此而造成的全部经济损失。7.2甲方期付款的，每延误一日，甲方按逾期货款的千分之三向乙方支付违约金。违约金不超过违约部分总价的3%。……7.5乙方不履行本合同义务或因产品的质量问题或产品缺陷问题在质量保修期内如经乙方两次维修或更换，仍不能达到合同约定的质量标准，甲方有权退货，乙方应退回全部货款，并按合同总价的20％向甲方承担违约金。同时，乙方还须赔偿甲方因此造成经济损失。2015年9月，原告作为乙方、被告作为甲方，双方签订了合同编号为：［2015］ＺＤＺＢ第35号《采购合同》，合同约定，一、产品和价格，甲方根据湘江玖号项目需要，决定向乙方订购空调末端约1241台，暂定合同总价为1343007元，最终以甲方施工图纸及订单为准，价格明细详见附件一《湘江玖号项目空调末端设备价格明细表》，注：……2、货物交付期限：乙方收到甲方的订单后，风机盘管20天、空气处理机30天内将货物送至甲方指定地点（乙方运输车辆能到的地方卸货）。具体时间以甲方通知为准。3、甲方指定交货地点：长沙市湘江新区滨江路168号。……2.4货物到达甲方指定地点后，甲方组织监理、安装单位进行查验。乙方应保证货物包装完整，货物及备件完备并与装箱单一致，否则甲方拒绝查验，乙方承担延期交货的违约责任。甲方及监理的查验结论，不减轻或免除乙方的质量责任。2.5货物到达经乙方查验合格后，申请甲方及监理初验，初验合格后各参与单位代表在初验单上签字确认，不合格部分由乙方整改落实与补充，直至合格。2.6乙方应与空调末端设备安装单位随时保持联系，并负责派出技术人员，现场指导空调末端设备安装单位将货物接入空调末端设备系统，且不得收取任何费用。空调末端设备系统运行验收合格后，双方依据本合同约定相关条款对货物使用状况进行最终验收，货物投入使用后，双方依据本合同约定相关条款对货物使用状况进行验收，或由货物交付地质检监督部门检验。如需向相关职能部门报检，则报检及相关费用由乙方承担。三、货物订购、包装、运输及安装调试等交接事宜：3.1合同签订后，甲方每次订货前，需向乙方提供该批次空调末端设备技术参数需求（数量、风量、冷量、热量、功率、排管数、接管方向等参数）供乙方进行产品选型，乙方将选型后的产品供甲方相关部门确定后安排生产、供货（相关订货、收货单详见附件六、附件七）。3.2双方确定的派驻现场代表或联络代表甲方代表陈福泰，联系方式180××××0057；乙方代表姚宁，联系方式159××××6811。……五、付款方式。5.1定金：签订合同后十个工作日内，甲方向乙方支付100000元作为合同定金，结算时冲抵货教；5.2分批到货款：乙方按甲方订单生产，货到工地，经甲方及相关人员签收后十个工作日内，甲方向乙方支付该批次实际供货量金额的70％。5.3结算款：到货后，乙方提供安装技术指导及管理操作培训，已供货产品经联动调试验收合格办理结算，结算完成后，甲方在十个工作日内支付至实际供货量金额的95％。定金冲抵货款。（最长期限不超过货到工地之日起6个月）。5.4结算金额的5％作为质保款，若质保期内产品无任何质量问题，待质保期满后无息退还;（最长期限不超过货到工地之日起18个月）。5.5在每笔货款支付前，乙方应提前15个工作日提供等额的符合甲方要求合法有效的税务发票。……七、违约责任。7.1乙方未按本合同约定日期送货，造成中央空调安装工期延误，每延误一日，乙方按逾期履行部分货款总金额的千分之五向甲方支付违约金，违约金不超过合同总价的20％。如逾期一个月以上仍未送货时，甲方有权解除本合同并追究由此而造成的全部经济损失。7.2甲方逾期付的，每延误一日，甲方按逾期货款的千分之三向乙方支付约金。违约金不超过违约部分总价的3％。7.3乙方交付的空调末端设备设备经检验不符合国家规定的、行业及合同规定的空调末端设备的质量要求，乙方应主动予以整修或更换，达到验收合格要求。原告依约向原告发送了合同项下货物。一、原告履约及发货的情况：原、被告双方通过协商，原告将被告所需设备进行设计，并提供设备参数给被告，经被告确认后，原告再按照被告所确定内容进行生产和供货。2015年7月，被告在《大连冰山空调成品物资出库交接单》上签字确认签收以下设备：型号为CSR-146M的卧式暗装M型，右式八台、左式八台。2015年8月，被告确认签收以下设备：型号为UCHG060E的UCHG系列吊顶式空调机组左式滤网侧抽一台。2015年9月，被告确认签收以下设备：型式型号为UCHG060E的UCHG系列吊顶式空调机组左式滤网侧抽一件。2015年11月，被告确认签收以下设备：型号为CSR-62M的右式卧式暗装M型四十六台、右式CSR-52M十九台、左式CSR-52M一台。2016年10月，被告确认签收以下设备：卧式暗装M型，右式CSR-146M八台、右式CSR-124M六台、左式CSR-124M五十一台、右式CSR-104M四十台、左式CSR-104M三十三台、右式CSR-84M二十六台、左式CSR-84M二十二台、右式CSR-62M两台、左式CSR-62M三台。2016年11月，被告确认签收以下设备：卧式暗装M型，右式CSR-124M六十九台、左式CSR-124M十一台；UCHG系列吊顶式空调机组的滤网侧抽共计九十二件。2016年12月，被告确认签收以下设备：卧式暗装M型，右式CSR-124M三十四台、左式CSR-124M十七台、右式CSR-84M两台；UCHG系列吊顶式空调机组的滤网侧抽四件。2017年2月，被告确认签收以下设备：UCHG系列吊顶式空调机组的滤网侧抽共计一百七十五件。2017年4月，被告确认签收以下设备：卧式暗装M型，左式CSR-84M七十七台、右式CSR-104M一百四十六台、右式CSR-84M七十八台、右式CSR-124M一百零八台、左式CSR-104M一百四十二台、左式CSR-124M九十八台。按原、被告双方的合同附件及价目表，以上货物价值总计2613887元。原告自2015年8月27日至2018年1月10日，累计向被告足额开具了2613887元增值税发票。上述合同签订后，原告向被告提供了的合同中约定的产品设计图及设备，被告支付了部分货款。二、被告的付款情况：2015年10月29日，被告通过银行转账向原告支付100000元、2015年12月10日，被告通过银行转账向原告支付28006元、2016年1月26日，被告通过银行转账向原告支付38982.3元、2017年4月24日，被告通过银行转账向原告支付553345.8元、2017年7月26日，被告通过银行转账向原告支付1163418.2元、2018年3月27日，被告通过银行转账向原告支付49194.6元，被告累计向原告支付1932946.9元。2018年，原告向被告发送了《工程结算协议书》，截至2018年，被告尚欠原告货款550245.75元（扣除5%质保金）。上述事实，有原、被告当庭陈述、被告的《谈话笔录》、两份《采购合同》、《补充协议》、《确认图》、《出库交接单》、《增值税发票》、银行支付凭证等证据证实，本院予以认定。本院认为，原、被告签订的两份《采购合同》及《补充协议》系双方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律、法规的规定，合同合法有效。原告依据双方签订的两份《购销合同》及《补充协议》，向被告交付了合同项下产品设计图及设备，完成了合同义务，但被告违反合同约定逾期付款，酿成纠纷，应承担本案全部民事责任。另被告应向原告支付的质保金期间已届满，故被告拖欠原告货款680940.1元，事实清楚，证据确凿，原告诉请被告向其支付货款680940.1元，本院予以支持。原、被告双方在《购销合同》中约定，若被告逾期付款，每延误一日，原告可按逾期货款的千分之三向被告收取违约金，但违约金不能超过违约部分总价的3％。原告诉请按逾期支付货款680940.1的3%收取违约金（即20428.2元），不违反法律、法规的规定，亦未超过双方约定的上限，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：限被告湖南添财科技有限公司自本判决生效之日起五日内向原告泸州袋鼠文化传媒有限责任公司支付货款680940.1元、违约金20428.2元。案件受理费减半收取5407元，由被告湖南添财科技有限公司承担。如果被告湖南添财科技有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  张浩二〇二〇年八月十三日法官助理程凯书记员陈英附本判决书所依据的主要法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的利息，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的利息低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的利息过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定利息的，违约方支付利息后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。