吉林省辽源市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）吉04刑终109号原公诉机关吉林省东丰县人民检察院上诉人（原审被告人）臧铁，男，1969年9月4日出生，户籍所在地吉林省辽源市东丰县，住东丰县，因涉嫌开设赌场，于2019年4月15日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪、寻衅滋事罪，于2019年5月22日被逮捕。现羁押于辽源市看守所。上诉人（原审被告人）崔学荣，女，1971年10月6日出生，户籍所在地吉林省磐石市，住吉林省磐石市，因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月15日被刑事拘留，分别于2019年5月22日、2019年7月19日、2020年1月13日被取保候审。上诉人（原审被告人）臧晓文，男，1987年7月14日出生，户籍所在地吉林省辽源市东丰县，住吉林省东丰县，因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月25日被刑事拘留，分别于2019年5月22日、2019年7月19日、2020年1月13日被取保候审。上诉人（原审被告人）史长清，男，1972年6月8日出生，户籍所在地吉林省辽源市东丰县，住吉林省东丰县，因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月29日被刑事拘留，分别于2019年5月22日、2019年7月19日、2020年1月13日被取保候审。上诉人（原审被告人）刘金才，男，1978年10月19日出生，户籍所在地吉林省辽源市东丰县，住吉林省东丰县，曾因贩卖毒品罪被东丰县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元，2019年2月7日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月29日被刑事拘留，分别于2019年5月22日、2019年7月19日、2020年1月13日被取保候审。上诉人（原审被告人）吕付春，男，1968年5月20日出生，户籍所在地吉林省辽源市东丰县，住吉林省东丰县。因涉嫌犯开设赌场罪，分别于2019年5月6日、2019年7月19日、2020年1月13日被取保候审。上诉人（原审被告人）张大鹏，男，1989年8月25日出生，户籍所在地吉林省辽源市东丰县，住吉林省东丰县。因涉嫌犯开设赌场罪，分别于2019年6月3日、2019年7月19日、2020年1月13日被取保候审。上诉人（原审被告人）于善武，男，1972年9月4日出生，户籍所在地吉林省辽源市东丰县，住吉林省东丰县。因涉嫌犯开设赌场罪，分别于2019年7月2日、2019年7月19日、2020年1月13日被取保候审。上诉人（原审被告人）李树仁，男，1967年4月1日出生，户籍所在地吉林省辽源市东丰县，住吉林省东丰县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月22日被刑事拘留，于2019年8月29日被逮捕，于2020年1月14日被取保候审。原审被告人张金才，男，1969年11月20日出生，户籍所在地吉林省辽源市东丰县，住东丰县，因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月15日被刑事拘留，于2019年5月22日被逮捕，分别于2019年8月19日、2020年1月13日被取保候审。原审被告人于善军，男，1969年2月22日出生，户籍所在地吉林省辽源市东丰县，住吉林省东丰县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月2日被刑事拘留，于2019年7月11日被逮捕，于2020年1月14日被取保候审。吉林省东丰县人民法院审理的东丰县人民检察院提起公诉的臧铁开设赌场、寻衅滋事，崔学荣等共十一人开设赌场一案，于2020年7月30日做出（2020）吉0421刑初11号刑事判决。臧铁、崔学荣、臧晓文、史长清、刘金才、吕付春、张大鹏、于善武、李树仁不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：被告人臧铁、臧晓文等人于2019年3月至4月14日间在××县蚂蚁岭一废弃房屋内、黄河镇福山村三组村民蔡长海住宅、黄河镇二道村一组姚遥家住宅、黄河镇洪岗村五组吕付春家住宅、黄河镇黄河村三组邵战福家住宅、黄河镇黄河村一组臧铁家住宅后院车库内等六处开设赌场十余次，组织参赌二百余人次，利用“大十九”玩法聚众赌博，并从中抽取红利；被告人于善军两次为臧铁开设赌场接送用于赌博的凳子、板台并为臧铁开设赌场放哨一次；被告人张金才两次为臧铁赌局放哨，给参赌人员领路一次；被告人史长清为臧铁开设赌场提供场所（姚遥住宅）一处并为臧铁赌场抽红两次；被告人崔学荣多次为臧铁开设赌场召集参赌人员；被告人任宝军通过臧铁开设赌场抽红获利；被告人刘金才负责为臧铁开设赌场上的参赌人员领路；被告人臧晓文多次为臧铁开设赌场抽红；被告人吕付春为臧铁开设赌场提供场所（吕付春家住宅）一次；被告人于善武为臧铁开设赌场放哨两次；被告人李树仁为臧铁开设赌场放哨一次；被告人张大鹏为臧铁开设赌场抽红两次；另查明，被告人臧铁于2016年末至2017年春节期间在黄河镇汪世喜家商店、黄河镇文福村王某1家住宅、黄河镇街里夏恒久家麻将馆内，因沙河镇礼仪村村民冷会学、沙河镇街里居民李某1、沙河镇居民范某三人拒绝到臧铁赌局参与赌博，臧铁为发泄不满情绪，显示威风无故殴打三人及围观人员李某2、刘某。认定上述事实的证据有到案经过、扣押物品清单、辨认笔录、刑事判决书、证人证言、被告人供述等。原审判决认为，被告人臧铁以营利为目的，聚众赌博，开设赌场，又多次随意殴打他人，应当以开设赌场罪、寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人张金才、崔学荣、臧晓文、史长清、刘金才、于善军、吕付春、张大鹏、于善武、李树仁为臧铁开设赌场提供帮助，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人臧铁在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与、组织的全部犯罪处罚。被告人张金才、崔学荣、臧晓文、史长清、刘金才、于善军、吕付春、张大鹏、于善武、李树仁在共同犯罪中是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚；被告人于善武、张大鹏自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人于善军、于善武、李树仁、张金才、史长清、张大鹏、吕付春自愿认罪认罚，依法可对其从宽处罚；公诉机关量刑建议适当，予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条，第二十六条，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决：一、被告人臧铁犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。二、被告人张金才犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。三、被告人崔学荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。四、被告人臧晓文犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。五、被告人史长清犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。六、被告人刘金才犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。七、被告人于善军犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。八、被告人吕付春犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。九、张大鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。十、被告人于善武犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。十一、被告人李树仁犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。十二、扣押被告人臧铁的违法所得5000元、被告人张金才150元、被告人于善军200元、被告人刘金才800元、被告人崔学荣1900元、被告人于善武400元、被告人张大鹏700元、被告人吕付春600元依法予以没收，上缴国库。扣押被告人及案涉人员的其他钱款由扣押机关依法处理。十三、扣押被告人臧铁开设赌场使用的犯罪工具手机二部（1.绿色迷彩CHINOE、2.蓝色GOWAY）、扣押被告人张金才的犯罪工具手机一部（蓝色OPPO）依法予以没收，依法上缴国库。臧铁上诉提出：1、其开设赌场的场次和获利没有起诉和认定的那么多；2、其殴打他人没有被害人住院信息、伤害鉴定等证据，故不能认定其寻衅滋事。崔学荣上诉提出：其没有拉拢他人到臧铁开设的赌场去赌博，其没有与涉案人员通电话让他们上赌局，其不应构成犯罪。臧晓文上诉提出：其只在赌场抽了两次红利，仅两三千元，系从犯，又系初犯，认罪态度好，请求从轻处罚。史长清上诉提出：其犯罪情节轻微，具有坦白情节，系从犯，初犯，认罪认罚，应从轻处罚。刘金才上诉提出：证人高某、张大鹏的证言与事实不符，没有监控视频为证，不能予以采信，请求二审改判。吕付春上诉提出：其系初犯，没有前科，自愿认罪，请求判处缓刑。张大鹏上诉提出：其主动投案自首，犯罪情节较轻，系从犯，初犯，认罪认罚，请求从轻处罚。于善武上诉提出：其主动投案自首，自愿认罪，系从犯，初犯，请求二审改判缓刑。李树仁上诉提出：其没有开设赌场，也不知道是去参赌，请求二审予以改判。经二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）臧铁以营利为目的，开设赌场，多次随意殴打他人，分别构成开设赌场罪、寻衅滋事罪。其他上诉人及原审被告人为臧铁开设赌场提供帮助，均应以开设赌场罪从犯追究其刑事责任。于善武、张大鹏自动投案，系自首，可从轻处罚。关于臧铁提出的上诉意见，经查，虽然其自称在2019年4月间共七次开设赌场，其涉及赌博场次及获利不及原判认定的情况，但从张金才的手机视频资料时间上显示，臧铁于2019年3月29日和3月30日还开设赌场组织他人赌博，张金才也明确指认该两场赌博系臧铁组织，且根据张金才、崔学荣、史长清、任宝军、张大鹏等多名被告人证实，臧铁在蔡二家玩过二次，在邵战福家玩过一次，在臧铁家也组织过赌博，该证实内容与臧铁自称的在蔡二家玩过一次，没有在邵战福家玩过，也没有在其自家玩过的意见不符，特别是臧铁之子臧晓文亦证实在邵战福家赌博，故对臧铁提出的开设赌场罪的上诉意见均不予采纳。关于臧铁提出不构成寻衅滋事的上诉意见，经查，认定臧铁构成寻衅滋事有被害人李某1、范某、刘某的陈述，也有证人沈某、王某1、王某2臧铁辱骂恐吓李某1，逼迫李某1下跪，还有证人夏某证实臧铁将范某鼻子打出血，还有证人郭某证实臧铁殴打刘某的事实，故应认定臧铁多次随意殴打他人，其行为构成寻衅滋事罪，对臧铁的该上诉意见不予采纳。关于崔学荣提出的上诉意见，经查，认定崔学荣为臧铁开设赌场拉拢参赌人员有证人葛某的证言证实参赌人员系崔学荣叫来的，也有证人尹某的证言证实，尹大鹏第一次来赌局是崔学荣介绍的，该证实内容同样得到证人张某1的印证，证人李某2也证实2019年4月14日崔学荣找其来臧铁的赌局，现有多个证人证言证实崔学荣对臧铁开设赌场起到了居间介绍作用，至于崔学荣与相关涉案的通话情况不具有证实其犯罪的唯一性和排他性，调取相关通话记录亦无必要性，故对崔学荣的上诉意见不予采纳。关于臧晓文提出的上诉意见原审已充分考虑，故对其上诉意见不予采纳。关于史长清、于善武、张大鹏、吕付春、李树仁在原审时已做出认罪认罚，二审期间案件事实和证据没有变化，故对史长清、于善武、张大鹏、吕付春、李树仁的上诉意见不予采纳。关于刘金才提出的上诉意见，经查，上诉人（原审被告人）张大鹏证实，刘金才是在臧铁的赌局上玩，还帮着臧铁往赌局上领人，证人高某也证实，刘金才接应我们去赌局，高某的证实内容同样得到证人张某2和高立春的印证，故应认定刘金才相应的犯罪事实，对刘金才的上诉意见不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  姜自祥审判员  康丹晶审判员  孙继炎二〇二〇年八月三十一日书记员  邵泓语