浙江省建德市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0182刑初204号 公诉机关浙江省建德市人民检察院。 被告人林志伟，男，1976年6月13日出生，汉族，初中文化，原华电能源牡丹江第二发电厂职工，户籍地黑龙江省牡丹江市爱民区，现住黑龙江省牡丹江市爱民区。因本案于2019年11月20日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现押于建德市看守所。 辩护人王永昌，浙江春秋联合律师事务所律师。 被告人李小杰，女，1988年4月15日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地河北省保定市易县，现住河北省保定市易县。因本案于2019年11月20日被取保候审。 被告人任大伟，男，1987年6月24日出生，汉族，中专文化，农民，户籍地山东省莱西市，现住云南楚雄彝族自治州永仁县。因本案于2019年12月18日被刑事拘留，于2020年1月22日被逮捕。现押于建德市看守所。 辩护人龙云锋，云南凌云律师事务所律师。 被告人徐博，男，1985年11月22日出生，汉族，大学文化，甘南县京隆兴双农业科技有限公司职工，户籍地黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区，现住黑龙江省齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区。因本案于2020年1月1日被取保候审。 浙江省建德市人民检察院以建检二部刑诉（2020）539号起诉书指控被告人林志伟、李小杰、任大伟、徐博犯非法经营罪，于2020年7月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。建德市人民检察院指派检察员黄婷出庭支持公诉，被告人林志伟、李小杰、任大伟、徐博及辩护人王永昌、龙云锋到庭参加诉讼。现已审理终结。 建德市人民检察院指控： 1.2017年6月至2019年5月期间，被告人林志伟未经烟草专卖行政主管部门许可，通过微信“朋友圈”发布卷烟销售广告贩卖卷烟，累计销售金额约22.6万余元，从中获利约2万元。 2.2017年7月至2019年4月期间，被告人李小杰未经烟草专卖行政主管部门许可，通过微信“朋友圈”发布卷烟销售广告贩卖卷烟，累计销售金额约17.1万元，从中获利约0.8万余元。 3.2017年6月至2019年6月期间，被告人任大伟未经烟草专卖行政主管部门许可，通过微信“朋友圈”发布卷烟销售广告贩卖卷烟，累计销售金额约10万余元，从中获利约1万余元。 4.2018年8月至2019年7月期间，被告人徐博未经烟草专卖行政主管部门许可，通过微信“朋友圈”发布卷烟销售广告贩卖卷烟，累计销售金额约7.56万余元，从中获利约0.8万余元。 案发后，被告人徐博主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实；被告人林志伟、李小杰、任大伟归案后均如实供述了自己的犯罪事实，四被告人均已退出各自的违法所得。认为被告人林志伟、李小杰、任大伟具有如实供述、退赃的处罚情节，被告人徐博具有自首、退赃的处罚情节，四被告人均在侦查阶段认罪认罚，建议判处被告人林志伟有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5万元；判处被告人李小杰有期徒刑二年四个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币3万元；判处被告人任大伟有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币2.5万元；判处被告人徐博有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币2万元。 被告人林志伟、李小杰、任大伟、徐博对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结。 被告人林志伟的辩护人提出，被告人林志伟犯罪的社会危害性小，且获利较少，其系初犯、偶犯，请求对其从轻处罚。 被告人任大伟的辩护人提出，被告人任大伟犯罪的社会危害性小，其系初犯，且已退出全部赃款，自愿认罪认罚，请求对其适用缓刑。 经审理查明： 1.2017年6月至2019年5月期间，被告人林志伟在未取得烟草专卖行政主管部门许可的情况下，通过微信“朋友圈”发布卷烟销售广告贩卖卷烟，使用微信转账方式收取货款，将从被告人李小杰及他人处购买的卷烟销售给被告人任大伟和鲍某以及被告人李小杰，累计销售金额约22.6万元，从中获利约2万元。 2.被告人李小杰在未取得烟草专卖行政主管部门许可的情况下，通过微信“朋友圈”发布卷烟销售广告贩卖卷烟，使用微信转账方式收取货款。2017年7月至2018年11月期间，被告人李小杰将从他人处购买的卷烟销售给李某1、王某1，销售金额约12.4万元；2018年11月至2019年4月期间，被告人李小杰将从他人处购买的卷烟销售给被告人林志伟及李某1，销售金额约4.6万元。累计销售金额约17.1万元，从中获利约0.8万元。 3.2017年6月至2019年6月期间，被告人任大伟在未取得烟草专卖行政主管部门许可的情况下，通过微信“朋友圈”发布卷烟销售广告贩卖卷烟，使用微信转账方式收取货款，将从被告人林志伟等人处购买的卷烟销售给刘凯、饶某、王某2等人，累计销售金额约10万余元，从中获利约1万元。 4.2018年8月至2019年7月期间，被告人徐博在未取得烟草专卖行政主管部门许可的情况下，通过微信“朋友圈”发布卷烟销售广告贩卖卷烟，使用微信转账方式收取货款，将从他人处购买的卷烟销售给刘凯（另案处理），累计销售金额约7.56万元，从中获利约0.8万元。 案发后，被告人徐博主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实；被告人林志伟、李小杰、任大伟到案后均如实供述了自己的犯罪事实。四被告人均已退出各自的违法所得。 上述事实，被告人林志伟、李小杰、任大伟、徐博在开庭审理过程中亦无异议，并有书证户籍证明、到案经过、无犯罪记录证明、无烟草专卖零售许可证证明、烟草专卖局移送材料、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单及照片、出生医学证明、微信聊天记录、转账记录截图、微信交易明细、发货快递单号、情况说明，证人张某、胡某、鲍某、王某1、李某1、王某2、饶某、符某、邹某、杨某、邓某、吴某1、吴某2、王某3、潘某、李某2、徐某、刘某、邵某、范某的证言，同案人员刘凯的供述，卷烟鉴别检验报告，现场检查笔录、搜查笔录及照片，电子数据检查提取笔录及数据光盘、微信注册信息及交易明细数据光盘等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人林志伟、李小杰、任大伟、徐博违反国家规定，未经许可非法经营卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人徐博犯罪后主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，且自愿认罪认罪；被告人林志伟、李小杰、任大伟自侦查阶段如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，本院均酌情予以从宽处罚。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。被告人林志伟、任大伟的辩护人所提相关辩护意见亦予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人林志伟犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币50000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月20日起至2023年5月19日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人李小杰犯非法经营罪，判处有期徒刑二年四个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币30000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 三、被告人任大伟犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币25000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 四、被告人徐博犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币20000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 五、被告人林志伟、李小杰、任大伟、徐博各自退至建德市人民检察院的赃款（林志伟退款20000元、任大伟退款10000元、李小杰、徐博分别退款8000元），均予以追缴，上缴国库。 六、现暂存于建德市烟草专卖局的卷烟“烟弹”1条（其中质检损耗0.2条）、卷烟10条（其中质检损耗2条），均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吕学青 人民陪审员  金 璟 人民陪审员  金 霞 二〇二〇年八月十九日 书 记 员  方国红