湖北省咸宁市咸安区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂1202民初1164号原告：雷某中，女，1981年12月1日出生，汉族，住湖北省崇阳县。委托诉讼代理人：李扬隽子，湖北立中律师事务所律师，委托代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：卢某丹，女，1992年9月9日出生，住湖北省崇阳县，委托代理权限为一般代理。被告：杨某，女，1980年12月27日出生，汉族，住湖北省武汉市洪山区。委托诉讼代理人（社区推荐）：王某(被告杨某丈夫之弟)，男，1976年7月13日出生，汉族，现住咸宁市，委托代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：夏艳，湖北宁华律师事务所律师，委托代理权限为特别授权。原告雷某中与被告杨某合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，四次公开开庭进行了审理。原告雷某中及其委托诉讼代理人李扬隽子、卢某丹，被告杨某的委托诉讼代理人王某、夏艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告雷某中向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原、被告于2017年11月11日签订的《合作经营协议》。2、依法判令被告返还原告营业款40000元。3、依法判令被告赔偿原告（从2019年2月20日起至原告恢复经营之日止）直接损失即关店损失8642.77元。4、依法判令被告赔偿原告（从2019年2月20日起至原告恢复经营之日止）间接损失即关店期间利润损失19265.22元。5、依法判令被告支付原告（从2019年2月20日起至原告恢复经营之日止）按实际退卡损失数额计算的退卡损失。6、被告承担本案诉讼费、律师费。庭审中原告增加对合伙进行清算的诉讼请求。事实与理由：2017年11月11日，原、被告签订了《合作经营协议》，约定：一、原、被告合伙经营红丹星海岸美容美发店，总股份120股，原告占90股、被告占30股；二、原告对该店进行管理经营，被告仅享有监督权和分红权；三、双方按以上占股份共担风险，共负盈亏，店盈余按各自占股比例进行分配分红；四出现合伙经营的事业已经完成或无法完成的情形，合伙终止。原、被告于2019年1月1日又签订《补充协议》，约定：原告同意被告对红丹星海岸美容美发店再占5股，即被告在该店占股35股；二、原告每三个月给被告结算分红；三、该补充协议与合伙经营协议具有同等效力。事后，原告按合同约定进行店内日常管理，被告却常来店找茬，2019年2月20日，被告指使店员李高峰私自拿走店内营业款40000元，并锁门拒绝继续营业，造成顾客投诉与不满，原告要求被告返还营业款，被告也拒不理睬。原告认为，被告已严重违反《合作经营协议》的约定，干预经营、阻止合作事项继续进行，已达到解除条件，故原告诉至法院。被告杨某辩称：一、原告以经营模式先进、经营理念超前、利润可观、被告享有监督权和分红权等欺诈被告后，被告才与其签订《合作经营协议》；合作期间原告虚列开支将每月5%的管理费116524元据为己有，将不在店里上班的人员列为公司高管，增加了合伙成本，合伙期间从未召开合伙人会议，从不配合被告行使财务收支监督权；原告以出售内部股份为由非法吸收公众存款、涉嫌犯罪，侵害了其他合伙人的利益，加大了合作店面的经营风险。二、原、被告双方协商2019年2月21日暂时歇业，次日原告将合伙店内重要设备、资料私自拿走，并随后打电话、发短信让所有会员顾客去原告自己步行街店消费，但几天后星海岸照常营业，原告已擅自退出，被告保留起诉原告侵权的权利；双方签订的《合作经营协议》和《补充协议》符合约定第五条已解除。三、合伙店内的财务由原告负责，原告要求被告返还40000元营业款、要求支付原告（从2019年2月20日起至原告恢复经营之日止）的退卡损失、诉讼费和律师费无事实依据。原、被告签订了《合作经营协议》和《补充协议》已解除，被告请求驳回原告的其他诉讼请求。根据当事人提供的证据及当庭陈述，本院可以确认如下事实：被告杨某之夫王敏为经营者经营位于咸宁市温泉老电力局门面的个体工商户温泉红丹名师名店美容美发中心。2017年11月11日，原告为合伙人（甲方）与被告为合伙人（乙方）签订了《合伙经营协议》，约定：第一条甲乙双方自愿合伙经营红丹星海岸美容美发店，甲方占90合伙份额股（总股份为120份），乙方占30合伙份额股（总股份为120份）。第二条本合伙以甲方名义经营，由甲方负责办理工商登记甲方享有经营权、决策权和财务权，乙方享有监督检查财务报表收入与开支的权利和分红权益（甲乙双方约定每叁个月分红壹次）。第三条本合伙经营期限为五年，如果需延长期限的，在期满前六个月办理有关手续。第四条合伙双方按以上所占股份共担风险，共负盈亏，店盈余按各自占股比例份额进行分配分红。第五条出现下列事项，合伙终止：（一）合伙期满；（二）合伙双方协商同意；（三）合伙经营的事业已经完成或无法完成；（四）其他法律规定的情况。第七条房屋租金由乙方保管，以房东单位实收为准，多退少补，（合作门店地址咸宁市电力公司温泉潜山路39号门店）等事宜。2018年3月30日，原告根据《合伙经营协议》注册了以雷某中为经营者位于高新区温泉淦河大道86号31-32的个体工商户高新温泉红丹星海岸美容美发美体中医养生，继后原告及合伙人前期投入653000元对原店面装修添置并于2018年5月开始营业至2019年2月20日止，2019年2月20日起由被告营业至今。2019年1月1日，原告为甲方与被告为乙方又签订《补充协议书》，约定：一、甲方同意乙方在咸宁市××新区温泉××河大道××、工商执照全称为（高新温泉红丹星海岸美容美发美体中医养生）店再占股5份，即乙方同意用所占的咸宁市温泉步行街（星海岸）5份股权互换，从此温泉步行街（星海岸）店乙方不再占有股份，即被告在该店占股35股。二、从2019年1有1日开始，乙方在咸宁市（高新温泉红丹星海岸美容美发美体中医养生）店与原有股份相加，现在（高新温泉红丹星海岸美容美发美体中医养生）店，享有35股分红权益及此店财务收支监督权等等，甲方需按时每三个月给乙方结算分红，不准延误，该补充协议与合伙经营协议具有同等效力等事项。经营期间，原、被告均认为对方未按协议履行而发生纠纷。原告认为，被告已严重违反《合作经营协议》的约定，干预经营、阻止合作事项，已达到解除条件，故原告诉至本院请求依法处理。同时查明，2019年7月30日，原告在第二次庭审后向本院申请司法鉴定，要求对红丹星海岸美容美发店自2018年5月起至2019年2月止的店内利润、亏损情况及店内资产情况进行审计。本院于2019年8月5日依法委托司法审计。湖北同业会计师事务有限公司于2019年10月24日接受委托，于2020年3月26日以咸同会鉴[2020]第005号《司法会计鉴定检验报告书》鉴定：四.检验结果通过以上检验，检验结果如下：1.根据会计准则红丹星海岸美容美发店自2018年5月开业起至2019年2月应确认营业收入2045529.8元(总资金收入2443457.5元减预收账款417927.70元);2.红丹星海岸美容美发店自2018年5月开业起至2019年2月应确认经营费用支出1856811元;3.根据会计准则红丹星海岸美容美发店自2018年5月开业起至2019年2月20日止应确认的经营利润188718.8元。4.红丹星海岸美容美发店截止2019年2月20日未实现消费(剩余疗程)的预收业务款417927.7元。乙方杨某认为这笔负债是属于这个店的现已存在的客户资源，现被甲方转入其他新店，将给乙方造成客户资源流失的损失。另乙方杨某方提出2018年5月20日老系统还有未实现消费(剩余程)240641元,此笔账款也应一并作为给乙方造成客户资源流失的损失进行计算,是否合理由法院进行裁决。5.红丹星海岸美容美发店自2018年5月开业起至2018年10月共分红三次,分红金额560743元。雷某中占有合伙股份90股分红421255元,以货币资金支付；杨某占有合伙股份30股分红139488元，雷某中认为杨某未缴付开业前应出资的投资装修款155750元（总投资623000÷总股120×杨某30股），故以此款进行了扣除。但乙方认为其出资的资金是乙方杨某以老店名义作为30股干股投资，对甲方雷某中等其参股人员的装修投资与其所占30股无关，不承担30股所计算的装修费。对双方存在争议如何处置由法院进行裁决。6.2019年2月20日红丹星海岸美容美发店因内部原因停业,甲方雷某中组织人员对店内结存经营设施与剩余材料进行了盘点,盘点金额为413234元。但由于乙方杨某未参与以上资产盘点并对盘点数据进行认可,因此我们对甲方提供的盘点结果无法认定。最终如何确认由法院进行裁决。7.红丹星海岸美容美发店2019年2月20日店内应收账款70000元、货币资金95391.5元暂由甲方雷某中代持。五.特别说明1.本鉴定报告主要依据是红丹星海岸美容美发店2018年5月1日-2019年2月28日会计凭证、红丹星海岸美容美发店2018年5月1日-2019年2月28日经营收入日记小单及泉山工行6222081818001492751和建行6230522400014172678的银行流水。2.红丹星海岸美容美发店会计凭证中的支出原始凭证虽然都是不正规的收据，但因其内部管理实行了由合伙甲方聘用的管理人员进行确认和支付，因此我们认为红丹星海岸美容美发店会计凭证中的原始凭证应基本是合理和可信的。3.红丹星海岸美容美发店对2019年2月20日未实现消费(剩余疗程)的预收业务款417927.7元作为利润进行了利润分配。4.另乙方杨某对甲方提供的财务资料提出如下质疑:（1）甲方按营业收入5%计提支付的管理费119746元超出合伙协议中约定的条款（乙方享有监督权）,乙方不予认可;（2）支出项目中有高管工资31330元属于雷某中其他美容店的员工工资,不属于红丹星海岸美容美发店正式员工工资,因此不应由本店承担;（3）支付员工工资中已收取了员工的学习金23565元,此笔向员工收取的款项应属于甲乙双方共同拥有的剩余资产;（4）2019年2月费用支出中的脱毛仪20000元、苹果干细胞仪器6800元无厂商发票和日期,也未见到实际实物，因此存在虚列开支报账；（5）2019年2月费用支出中明星会开支10000元在二月份未开展此活动,又无发票凭证,疑为虚假开支。以上乙方提出的5条质疑由乙方提出证据，再由法院进行裁决。原告于2020年4月7日交纳司法审计费23000元。2020年6月28日，本院对湖北同业会计师事务有限公司于2020年3月26日以咸同会鉴[2020]第005号《司法会计鉴定检验报告书》相关数据提出质疑，湖北同业会计师事务有限公司于2020年6月29日回复《对咸同会鉴[2020]第005号雷某中与杨某合伙协议纠纷一案有关数据的补充说明》：1、红丹星海岸美容美发店自2018年5月开业起至2019年2月20日止应确认的经营利润188718.8元，是因账款调增后、该报告已发出。2、雷某中占有合伙股份90股应分红418466.25元、实分418467元,杨某占有合伙股份30股应分红139488.75元，实分139488元。3、支出项目中有高管工资31330元应为30449元。本院认为：根据《中华人民共和国民法通则》第三十条“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”的规定，原、被告签订的《合伙经营协议》、《补充协议书》是双方真实意思表示，协议内容没有违反相关法律规定，该合伙协议合法有效，对双方当事人具有法律约束力，双方为合伙关系。双方在合伙期间停业后，原告要求解除符合《合伙经营协议》、《补充协议书》，符合《合伙经营协议》第五条中的“合伙经营的事业已经完成或无法完成”，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”的规定，双方签订的《合伙经营协议》、《补充协议书》应予以解除。原、被告在履行《合伙经营协议》时，双方均存在不信任而认为对方未切实履行协议，导致合伙店面停业,根据《中华人民共和国民法通则》第三十二条“合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。”、第三十五条“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。”的规定，原、被告合伙期间，应按《合伙经营协议》、《补充协议书》进行盈余分配、债务承担、合伙财产进行处理。基于原告的诉讼请求及庭审中原告增加了“对合伙进行清算”的诉讼请求，并且原告申请对“店内利润、亏损情况及店内资产情况”进行司法审计，双方对湖北同业会计师事务有限公司的咸同会鉴[2020]第005号《司法会计鉴定检验报告书》都没有提出重新鉴定或补正、补充鉴定并经庭审质证，本院对该《司法会计鉴定检验报告书》及《对咸同会鉴[2020]第005号雷某中与杨某合伙协议纠纷一案有关数据的补充说明》予以采信。但是，本院对于《司法会计鉴定检验报告书》中“四.检验结果第4项”认为，红丹星海岸美容美发店截止2019年2月20日未实现消费(剩余疗程)的预收业务款417927.7元按《司法会计鉴定检验报告书》特别说明第3已作为利润进行分配，不应再作为被告客户资源流失损失进行计算，双方已分配的利润本院不再重复进行分配处理；本院对于《司法会计鉴定检验报告书》中“四.检验结果第5项”认为，双方在《合伙经营协议》中只约定所占股份比例、没有明确各自出资形式，但结合该协议第四条“合伙双方按以上所占股份共担风险，共负盈亏，店盈余按各自占股比例份额进行分配分红”的内容理解，原、被告应按其所占股份比例承担合伙门店开业的前期投资费用，被告杨某应承担按30股计算已扣减分红的装修费用139488元。本院对于《司法会计鉴定检验报告书》中“四.检验结果第6项”认为，原告在合伙门店停业后，对店内设施、剩余材料进行盘点，被告认为没有参与，可以在审计期间进行清点核对，而被告怠于行使权利，并且至今也未提交相应证据，视为举证不能，原告所盘点的金额应予以认可；基于该盘点的店内设施、剩余材料在被告现经营的店内，该盘点的店内设施、剩余材料应由被告所有，被告应按合伙所占股比退还原告相应款项。本院对于《司法会计鉴定检验报告书》中“五.特别说明第4项（1）”认为，双方在《合伙经营协议》、《补充协议书》中没有约定原告按营业额5%提取管理费，原告不应按营业额5%提取管理费；本院对于《司法会计鉴定检验报告书》中“五.特别说明第4项（2）”认为，为了门店的经营而支付的高管工资属于合伙期间的支出，应作为双方合伙期间的列支；本院对于《司法会计鉴定检验报告书》中“五.特别说明第4项（3）”认为，员工的学习金先由门店支付，再向员工收取，所收取的学习金23565元不应作为双方的剩余资产；本院对于《司法会计鉴定检验报告书》中“五.特别说明第4项（4）”认为，原告既无发票又无实物，不排除虚列开支的可能，该费用不应认可；本院对于《司法会计鉴定检验报告书》中“五.特别说明第4项（5）”认为，原告未提供发票，应视为举证不能，该费用不应认定。为了维护正常的社会经济秩序，依法保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十四条、第三十五条、《中华人民共和国合同法》第九十三条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第四十七条、第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告雷某中、被告杨某于2017年11月11日签订的《合伙经营协议》及于2019年1月1日签订的《补充协议书》在本判决生效后即予以解除。二、原告雷某中应收账款70000元（王金水的借款30000元、李高峰40000元）、货币资金95391.5元由原告雷某中所有、应返还给被告杨某41347.9元（165391.5元÷120×30），原告雷某中退还被告杨某按营业收5%的管理费29936.5元（按营业收入5%的管理费119746元÷120×30），原告雷某中（于2019年2月费用支出中的脱毛仪20000元、苹果干细胞仪器6800元）应退还被告杨某6700元（26800元÷120×30），原告雷某中（于2019年2月费用支出中的明星会开支10000元）应退还被告杨某2500元（10000元÷120×30）；原告雷某中所盘点413234元的经营设施与剩余材料由被告杨某所有，被告杨某应返还给原告雷某中309925.5元（413234元÷120×90）。上述各项相冲减，被告杨某应返还给原告雷某中229541.12元，被告杨某在本判决生效后10日内履行完毕。三、驳回原告雷某中的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费749元，减半收取374.5元，由被告杨某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉湖北省咸宁市中级人民法院。审判员  镇家明二〇二〇年八月十二日书记员  王 明附:相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行或监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第四十七条全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。第五十五条合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。