湖南省新化县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1322民初2136号 原告娄底博雅德新材料有限公司，住所地：新化县。 法定代表人刘伯龙，系公司执行董事。 委托诉讼代理人罗光宇，湖南银联律师事务所律师。 委托诉讼代理人王平，湖南银联律师事务所律师。 被告邹斌，男，住新化县。 委托诉讼代理人李志国，新化县天骄法律服务所法律工作者。 原告娄底博雅德新材料有限公司与被告邹斌劳动争议一案，本院于2020年6月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告娄底博雅德新材料有限公司的法定代表人刘伯龙及其委托诉讼代理人王平，被告的委托诉讼代理人李志国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告娄底博雅德新材料有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告无需向被告支付经济补偿金4.8万元；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原、被告之间自始不存在任何劳动关系，裁决书基本事实不清。依照《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条第二项“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；”的相关规定，原、被告之间劳动关系自始未成立，主要理由如下：一、原告出于改善工农关系的需要，为被告提供一定的务工机会，被告自始处于“半工半农”的兼职状态，从未正式成为原告的员工，从未与原告建立劳动关系，原告对被告没有管理职能。原告工厂坐落在被告住所地村庄，原告与当地村民关系是否融洽，是原告正常生产秩序能否正常的前提条件之一，孙书斌强行阻拦运输车辆，直接导致工厂被迫停工、无法正常生产的堵车事件足以说明被告作为当地农民对原告工厂的稳定生产的影响力。由此，面对被告提出提供劳务的要求，原告按照被告的要求为其安排一定务工机会。实际上，被告一直处于“半工半农”的状态，农忙时务农，农闲时务工，以务农为主，且自行参与新农村社保。被告具体何时到原告处提供劳务均由其主动通知原告，原告根据被告反馈的情况为其安排具体事务。全过程以被告的时间安排为主并不受原告管理、控制。原告无权单方面要求被告提供劳务。被告2019年初就不再与原告进行劳务合作，无需对原告进行任何通知，更无须经原告批准、同意。由此，足以证明原告对被告不具备劳动关系上的管理职能，且被告基于当地村民的特定身份，在双方劳务合作过程中占据主导地位。二，原告的规章制度根本不适用于被告。原告的劳动者均需按时上、下班，按照公司的规章制度进行考勤、开展工作，考勤结果及工作绩效直接与劳动者的工资挂钩。然而被告从不需要遵守原告对劳动者的任何规章制度，无需进行任何考勤，原告也无法对其进行任何惩罚。如果被告与原告确实存在劳动关系的话，被告就必须遵守原告的规章制度，接受原告的管理，不管是8小时以内还是加班、加点都是如此。结合本案的实际情况来看，被告在原告处高度自由，来去自便，从来就没有义务遵守原告的规章制度，单纯就从这一点来看，原被告之间就不存在劳动关系。三、原告向被告从未发放正式的、固定的工资，而是根据被告提供劳务的数量支付务工对价。由于被告并非公司的劳动者，所以公司从未对其支付固定或不固定的工资报酬。被告的劳务报酬是根据被告所提供的劳务数量决定的，公司支付给被告的资金均根据其加工的产品数量计算劳务对价。如加工锑酸钠的报酬为75元/吨/人次等。综上，原、被告之间自始不存在任何劳动关系，裁决书基本事实不清。为了维护原告的合法权益，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第1条、《中华人民共和国民事诉讼法》第119条及有关法律法规的规定，向贵院提起诉讼，请求判如诉请。 被告邹斌辨称：被告邹斌从入职那一天开始，就一直成为本案原告正式的员工，原告为其发放相应工资，工作过程中严格遵守原告的规章制度，存在管理与被管理的关系。原告认为从来没有发放工资给被告与客观事实不符，被告方会提供工资单证明。本案原告所称的是按照吨位来计算被告的报酬，这只是原告向被告支付工资的方式，不影响两者之间的劳动关系。除了原告说的事由，被告方将提供相应的证据证明双方客观存在的劳动关系，特别是本案原告按照法律规定向被告发放劳动报酬的依据（工资单），从而达到被告方的答辩主张。 查明的事实 根据双方当事人的诉辩主张和举证、质证情况，本院确认如下法律事实： 1、原告娄底博雅德新材料有限公司成立于2003年10月30日，2003年10月30日至2009年6月9日期间，公司名称为湖南省新化县华隆锑业有限公司，2009年6月10日至2018年12月5日期间，公司名称变更为娄底市伯菲特锑业有限公司，从2018年12月6日起，公司名称变更为娄底博雅德新材料有限公司，类型：有限责任公司（自然人投资或控股），住所：新化县经济开发区向红工业园，工厂地址：新化县上梅街道办事处红旗新村（原上梅镇层丰村）。法定代表人刘伯龙，经营范围：锑产品的生产、销售；铅、铜、钨、银、金矿石的收购销售。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。 2、被告邹斌于2006年9月到原告处工作，直至2019年3月离职。被告邹斌在原告处工作期间，双方一直未签订劳动合同，也未为被告邹斌办理社会保险。2018年8月26日，环保部门责令原告停产整顿，期间原告向被告邹斌发放了2019年2月份的生活费400元。被告邹斌在原告停产整改前十二个月的工资（2017年9月至2018年8月）分别为：2258元、2953元、3061元、3265元、3341元、1985元、3836元、3994元、4985元、4055元、3540元、2200元，其月平均工资为3289.42元。 3、2019年3月21日，原告向公司员工发出通知，主要内容为，公司全体员工：环保部门自2018年8月26日责令公司停产整顿以来，公司依据各级环保部门书面及口头整改。但是，环保部门却不组织整改验收并口头要求公司不得生产。由此，公司生产停顿，经营情况非常糟糕。停产期间，公司一直想尽办法以求恢复生产的同时给所有员工发放了400元/月的生活补贴。近期，少数员工因对公司失去信心不愿再在公司做下去，并要求公司给予一定补贴。得知消息后，公司全体股东非常重视，以网络视频及办公会议形式多次认真商讨，达成以下具体决议：1、由于恢复生产日期不能明确，不反对员工离职另谋高就并同意给予适当的补贴（具体补贴标准见第3条）。2、所有要求离职员工必须在2019年3月27日前向公司提交书面离职报告。超过期限的，公司按不愿离职对待，必须听从公司安排，不交报告又不服从安排，按自动离职处理。3、公司根据当前的实际困难情况，再根据是员工在公司危机关头主动要求辞职，并不是公司主动辞退员工的实际情况，只能按各人实际工龄给予最多1000元/年的离职补贴。公司批准离职报告后即付50%，余下的50%原则上今年年底付清。离职员工在这段时间有从事损害公司利益的言行，公司将不支付余下的补贴款；情节恶劣的，按司法程序办。公司不反对离职员工因不接受公司规定的补贴标准而寻求合理、合法的途径（如仲裁、起诉）获取离职补贴，公司一定严格执行司法部门最终判决。但是，进入司法程序，参与起诉、控告公司的员工不再享受公司员工所有待遇，也不再接受公司员工到公司提出任何要求，一切按司法裁决或裁定办。司法裁定未出来之前，凡有到公司无理取闹、扰乱公司正常生产经营秩序的行为，公司坚决报警。公司坚决反对、绝不容忍个别员工因不接受公司规定离职补贴标准，不走合理、文明的正当途径，而是采取堵车、堵人、锁工厂门等过激行为来要挟公司按自己的要求发放离职补贴！如再有如此行为发生，经公司劝解无效的，公司先将其除名再提请司法部门按实际情况处理。自动离职和除名的员工不给于补贴。4、自动申请离职的，离职补贴时间自伯菲特锑业公司成立之时即2009年4月起截止到2019年3月31日，4月份公司不再发生活补贴。如果继续领取生活补贴，视为放弃离职。5、对不离职的员工，继续按月给予生活补贴，补贴标准从4月份起适当提高；生产恢复之日起停止生活补贴。不离职员工必须做到通讯畅通，能够按公司临时上班或参加培训等，否则按自动离职处理。6、公司会一如既往的找政府部门要求尽快恢复生产。公司承诺提高所有没离职员工基本收入，具体情况另出文件明确；如果公司得到明确消息不能恢复生产，公司只有解散。对于等到公司解散才离开的工人，公司按实际工龄给予高于1000元/年的标准补贴，工龄时间截止到实际解散所在月的月底。 4、被告邹斌对原告上述通知中的离职补贴标准不服，其后以原告未依法为其办理社会保险向新化县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决原告娄底博雅德新材料有限公司支付经济补偿金48000元，双倍工资48000元。新化县劳动人事争议仲裁委员会经审理查明，被告邹斌系原告员工，于2006年9月至原告处上班。原告未与被告邹斌签订劳动合同，也未为被告邹斌办理社会保险。2018年8月，原告因环保问题被停产整改，原告决定在停产整改期间，按每月400元的标准，向被告发放生活费。2019年3月，被告以原告未为其办理社会保险为由，要求与原告解除劳动关系。新化县劳动人事争议仲裁委员会认为，双方当事人之间的劳动关系，自用工之日起建立。原告有依法为被告办理社会保险的法定义务，原告未依法为被告办理养老保险，被告有权据此与原告解除合同，并要求原告依法支付其经济补偿金。2020年4月30日，新化县劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字〔2019〕第69号仲裁裁决书，裁决由原告支付被告经济补偿金48000元。原告不服该裁决，遂向法院提起诉讼。 判决的理由与结果 本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案争议的焦点是：一、原、被告是否存在劳动关系？二、原告应支付被告多少经济补偿金？对此，本院分别评判如下： 一、原、被告是否存在劳动关系？ 原告认为，原、被告之间系劳务关系，不存在劳动关系；被告一直处于“半工半农”的状态，未受原告的管理，从未正式成为原告的员工，原告公司未对被告支付固定或不固定的工资报酬，被告的劳务报酬是根据其提供的劳务数量决定的。原告为支持其主张，提供了孙书斌阻工视频资料、被告缴纳农村社保资料、务工时间记录表、2017年8月至2018年8月的工资表等证据。 被告认为，原、被告之间存在劳动关系，被告从2006年开始就在原告处工作，公司的名称也经过多次变更，被告的工资从600元/月涨到现在4000元/月。2019年3月21日原告下发的通知对象是公司的全体员工，也包括了被告，足以证明原、被告之间存在劳动关系。被告为支持其主张，提供了刘端甫、孙竹清、刘松娥的调查笔录，原告2009年、2017年、2018年、2019年工资表，通知，仲裁裁决书等证据。 本院认为，根据原、被告提交的证据：工资表、通知、仲裁裁决书等及庭审查明的事实，被告于2006年9月开始在原告处工作，原告在被告工作期间，一直将被告与其他员工一道按月造工资表发放工资，并在环保整改停产期间，亦同样按月发放生活费400元，由此可以证明被告即是原告的员工。期间，原、被告虽未签订劳动合同，但其事实劳动关系客观存在。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”之规定，原、被告之间应视为已订立无固定期限劳动合同，故本院对原、被告之间存在劳动关系的事实予以认定。原告主张被告“半工半农”、从未成为正式员工、未按月发放工资、系按其完成劳务数量支付劳务报酬等，此与其工资表中按月发放被告工资及发放生活费的事实不符；且其提供的阻工视频资料不能证明其间不存在劳动关系、缴纳农村社保资料亦不能除外其劳动关系、务工时间记录不能证明被告的工作时间不受原告管理，原告提供的此等证据，不能达到证明其间不存在劳动关系的证明目的，依法应承担举证不能的法律后果。故对原告认为其与被告系劳务关系，不属于劳动关系的主张，本院不予支持。 二、原告应该支付被告多少经济补偿金？ 原告认为，被告要求原告支付经济补偿金的主张没有法律和事实依据，原告无需向被告支付经济补偿金；被告对于其主张无法提供经济补偿金的计算方式以及每月工资如何确定的相关证据，其不利法律后果依法应由被告承担。 被告认为，原、被告系劳动关系，原告未为被告购买社会保险，被告离职的时候没有发放经济补偿金，根据被告在原告处的工作时间12年，按4000元/月计算，原告应支付被告经济补偿金共计48000元。 本院认为，被告从2006年9月起至2019年2月在原告处工作，期间长达十二年余，因原告一直未与被告签订劳动合同，故原、被告之间依法应视为已订立无固定期限劳动合同。被告在原告处工作，原告一直未为被告购买社会保险，现被告离职，要求解除劳动关系，原告依法应该给予被告经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”、第九十七条第三款：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的经济补偿年限自本法施行之日起计算；”、第九十八条：“本法自2008年1月1日起施行。”之规定，被告的经济补偿金年限，应从2008年1月计算至2019年3月，即被告的经济补偿年限应为十一年二个月，原告依法应补偿被告11.5个月的工资。因原告公司在2018年8月份后开始停产整改，根据此前被告十二个月的平均工资为3289.42元，被告的经济补偿金应计算为3289.42元/月×11.5月=37828.33元。原告主张与被告系劳务关系，不属劳动关系，不符合客观事实，故对原告的上述主张，本院不予支持。被告以在原告处工作时间12年，按4000元/月计算，原告应支付经济补偿金48000元的答辩主张，因其计算经济补偿金年限不符合法律规定，工资标准与事实不符，本院予以部分采纳。 基此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条第三款、第三十三条、第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第九十七条第三款、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由原告娄底博雅德新材料有限公司在本判决生效后十日内支付被告邹斌经济补偿金37828.33元。 二、驳回原告娄底博雅德新材料有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，由原告娄底博雅德新材料有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。 审 判 员  罗振东 二〇二〇年八月三日 法官 助理  胡 庆 代理书记员  匡彦鹏 附相关法律条文 对《中华人民共和国合同法》的适用 第十四条【无固定期限劳动合同】无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第三十三条【用人单位名称、法定代表人等的变更】用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。 第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。