江苏省盐城市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）苏09刑终407号原公诉机关江苏省射阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）**兵，男。辩护人王逸，江苏德佳律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈坚（绰号“陈二”），男。上诉人（原审被告人）侍广虎（绰号“侍小虎”），男。原审被告人丁加祥，男。原审被告人尤志良，男。原审被告人陈利清，女。原审被告人成晓珍，女。原审被告人候学芳，女。江苏省射阳县人民法院审理射阳县人民检察院指控原审被告人**兵、丁加祥、尤志良、陈坚、侍广虎、陈利清、成晓珍、候学芳犯赌博罪一案，于2020年7月17日作出（2020）苏0924刑初44号刑事判决。原审被告人**兵、陈坚、侍广虎不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。在审理过程中，上诉人陈坚、侍广虎申请撤回上诉。现已审理终结。原审判决认定：2019年3月至4月间，被告人**兵以营利为目的，在射阳县合德镇、经济开发区境内聚众赌博10次，抽头获利计20余万元。其中，被告人丁加祥为赌博寻找场所10次、安排棚车10次，非法获利3000元；被告人尤志良抽头10次，非法获利5000元；被告人陈坚站岗10次，非法获利5000元；被告人侍广虎开车接送参赌人员10次，非法获利2800元；被告人陈利清为赌博提供场所4次，非法获利800元；被告人成晓珍为赌博提供场所3次，非法获利600元；被告人候学芳为赌博提供场所3次，非法获利600元。具体事实如下：1.2019年3月上旬的一天，被告人**兵以营利为目的，在射阳县合德镇伍份村八组106号被告人候学芳家中，组织王某甲、吴某、严某等人以扑克牌推二八方式进行赌博，抽头获利20000余元。其中，被告人丁加祥负责为赌博寻找场所、安排棚车，非法获利300元；被告人尤志良负责抽头，非法获利500元；被告人陈坚负责站岗，非法获利500元；被告人侍广虎负责开车接送参赌人员，非法获利300元；被告人候学芳为赌博提供场所，非法获利200元。2.2019年3月上旬的一天，被告人**兵以营利为目的，在射阳县合德镇伍份村八组106号被告人候学芳家中，组织王某甲、吴某、严某等人以扑克牌推二八方式进行赌博，抽头获利20000余元。其中，被告人丁加祥负责为赌博寻找场所、安排棚车，非法获利300元；被告人尤志良负责抽头，非法获利500元；被告人陈坚负责站岗，非法获利500元；被告人侍广虎负责开车接送参赌人员，非法获利300元；被告人候学芳为赌博提供场所，非法获利200元。3.2019年3月中旬的一天，被告人**兵以营利为目的，在射阳县合德镇伍份村八组106号被告人候学芳家中，组织王某甲、吴某、严某等人以扑克牌推二八方式进行赌博，抽头获利20000余元。其中，被告人丁加祥负责为赌博寻找场所、安排棚车，非法获利300元；被告人尤志良负责抽头，非法获利500元；被告人陈坚负责站岗，非法获利500元；被告人侍广虎负责开车接送参赌人员，非法获利300元；被告人候学芳为赌博提供场所，非法获利200元。4.2019年3月中旬的一天，被告人**兵以营利为目的，在江苏射阳经济开发区后湾村三组51号被告人陈利清家中，组织王某甲、吴某、严某等人以扑克牌推二八方式进行赌博，抽头获利20000余元。其中，被告人丁加祥负责为赌博寻找场所、安排棚车，非法获利300元；被告人尤志良负责抽头，非法获利500元；被告人陈坚负责站岗，非法获利500元；被告人侍广虎负责开车接送参赌人员，非法获利300元；被告人陈利清为赌博提供场所，非法获利200元。5.2019年3月下旬的一天，被告人**兵以营利为目的，在江苏射阳经济开发区后湾村三组51号被告人陈利清家中，组织王某甲、吴某、严某等人以扑克牌推二八方式进行赌博，抽头获利20000余元。其中，被告人丁加祥负责为赌博寻找场所、安排棚车，非法获利300元；被告人尤志良负责抽头，非法获利500元；被告人陈坚负责站岗，非法获利500元；被告人侍广虎负责开车接送参赌人员，非法获利300元；被告人陈利清为赌博提供场所，非法获利200元。6.2019年4月上旬的一天，被告人**兵以营利为目的，在江苏射阳经济开发区后湾村三组51号被告人陈利清家中，组织王某甲、吴某、严某等人以扑克牌推二八方式进行赌博，抽头获利20000余元。其中，被告人丁加祥负责为赌博寻找场所、安排棚车，非法获利300元；被告人尤志良负责抽头，非法获利500元；被告人陈坚负责站岗，非法获利500元；被告人侍广虎负责开车接送参赌人员，非法获利300元；被告人陈利清为赌博提供场所，非法获利200元。7.2019年4月上旬的一天，被告人**兵以营利为目的，在江苏射阳经济开发区后湾村三组51号被告人陈利清家中，组织王某甲、吴某、严某等人以扑克牌推二八方式进行赌博，抽头获利20000余元。其中，被告人丁加祥负责为赌博寻找场所、安排棚车，非法获利300元；被告人尤志良负责抽头，非法获利500元；被告人陈坚负责站岗，非法获利500元；被告人侍广虎负责开车接送参赌人员，非法获利300元；被告人陈利清为赌博提供场所，非法获利200元。8.2019年4月中旬的一天，被告人**兵以营利为目的，在江苏射阳经济开发区张网村三组18号被告人成晓珍家中，组织王某甲、吴某、严某等人以扑克牌推二八方式进行赌博，抽头获利20000余元。其中，被告人丁加祥负责为赌博寻找场所、安排棚车，非法获利300元；被告人尤志良负责抽头，非法获利500元；被告人陈坚负责站岗，非法获利500元；被告人侍广虎负责开车接送参赌人员，非法获利300元；被告人成晓珍为赌博提供场所，非法获利200元。9.2019年4月中旬的一天，被告人**兵以营利为目的，在江苏射阳经济开发区张网村三组18号被告人成晓珍家中，组织王某甲、吴某、严某等人以扑克牌推二八方式进行赌博，抽头获利20000余元。其中，被告人丁加祥负责为赌博寻找场所、安排棚车，非法获利300元；被告人尤志良负责抽头，非法获利500元；被告人际坚负责站岗，非法获利500元；被告人侍广虎负责开车接送参赌人员，非法获利200元；被告人成晓珍为赌博提供场所，非法获利200元。10.2019年4月下旬的一天，被告人**兵以营利为目的，在江苏射阳经济开发区张网村三组18号被告人成晓珍家中，组织王某甲、吴某、严某等人以扑克牌推二八方式进行赌博，抽头获利20000余元。其中，被告人丁加祥负责为赌博寻找场所、安排棚车，非法获利300元；被告人尤志良负责抽头，非法获利500元；被告人陈坚负责站岗，非法获利500元；被告人侍广虎负责开车接送参赌人员，非法获利200元；被告人成晓珍为赌博提供场所，非法获利200元。案发后，被告人**兵、陈坚、侍广虎、陈利清、成晓珍、候学芳自动投案，如实供述了自己的犯罪行为；被告人尤志良归案后，如实供述了自己的犯罪行为。被告人**兵退出赃款54000元，被告人陈利清退出赃款800元，被告人成晓珍退出赃款600元，被告人候学芳退出赃款600元，被告人侍广虎退出赃款2800元。被告人**兵规劝同案犯丁加祥、陈坚投案自首。上述事实有下列证据证实：1.书证（1）人口基本信息表，证实被告人的身份信息情况。（2）受案登记表、立案决定书，证实本案的案发、侦破过程。（3）发案、到案经过，证实尤志良系被抓获归案，**兵、丁加祥、陈坚、陈利清、陈晓珍、候学芳系主动投案，**兵规劝丁加祥、陈坚投案。（4）刑事判决书、行政处罚决定书、情况说明，证实各被告人的前科、劣迹情况。（5）江苏省暂扣款（物）专用收据，证实公安机关扣押**兵非法所得54000元，分别扣押候学芳、成晓珍600元，扣押陈利清800元。（6）行政处罚决定书，证实参赌人员曹某、严某、王某甲、赵建、顾某、王某乙、陈某、方仁勇、吴某、沈某因在**兵开的赌棚赌博被行政处罚的情况。2.证人王某甲、吴某、严某、蔡某、陈某、顾某、曹某、沈某、王某乙等人证言，均证实2019年3、4月份，**兵在射阳开发区后湾村飞机场旁边一户人家、后湾村329省道北侧一户人家、合德镇三角镇学尖大沟桥北的一户人家开设赌棚10次，以扑克牌推二八的方式赌博，每场有二、三十人参赌，赌资十余万，尤志良抽头，陈坚站岗，有专人接送，结束的时候**兵会给参赌人员发200元费用。3.被告人的供述与辩解（1）被告人**兵的供述与辩解，供述了自己主动到公安机关投案，规劝陈坚、丁加祥一起投案。2019年3、4月，组织三十多人推二八的方式赌博，赌博地点在候学芳家、陈利清家、成晓珍家，安排尤志良抽头、丁加祥找赌博地点、陈坚站岗，丁加祥接送参赌人员，每场获利6000元左右，结束时给尤志良500元，丁加祥300元，陈坚500元，参赌人员每人200元，主家200元。（2）被告人丁加祥的供述与辩解，供述了经**兵劝说投案，2019年3、4月**兵开赌棚，帮**兵找赌博地点，赌博地点在候学芳家、成晓珍家、陈利清家，自己开车接送参赌人员。赌博是以推二八的方式，每场结束**兵给其300元，陈坚负责站岗。（3）被告人尤志良的供述与辩解，供述了2019年3、4月在**兵开的赌棚帮忙抽头，共计10次，每场**兵给其500元，每场有30多人赌博，每场赌资10万，抽头2万多元，结束时**兵会给每个参赌人员发200元费用。（4）被告人陈坚的供述与辩解，供述了2019年3月份，**兵叫其到他的赌棚站岗放哨，一共10次，每场有20多人参赌，在每场给为其500元，共计获利5000元。（5）被告人侍广虎的供述与辩解，供述了2019年3月，丁加祥叫其帮**兵开的赌棚开车，每场结束**兵给其300元。（6）被告人陈利清的供述与辩解，证实其家住在射阳经济开发区后湾村三组51号，2019年3、4月，有个男的带着二三十个人到其家中赌博4次，每场给其200元。（7）被告人成晓珍的供述与辩解，供述了其家在射阳县耦耕大陆村，有个男的带着二三十人到其家中赌博3次，每场给其200元。（8）被告人候学芳的供述与辩解，供述了其家在合德镇伍份村八组106号，2019年3、4月份，丁加祥到其家中说要带人在其家赌博，一共赌博3次，每场大概30多个人赌博，每场结束给200元，现场有人抽头、站岗。4．辨认、指认笔录（1）指认笔录，证实**兵、丁加祥、陈坚、尤志良分别指认出赌博地点陈利清家（射阳经济开发区后湾村）、候学芳家（合德镇伍份村）、成晓珍家（合德镇大陆村）。（2）辨认笔录，证实被告人互相辨认以及参赌人员辨认出被告人的情况。以上证据均经庭审质证，证据来源合法，内容真实，且相互印证，证实本案所涉犯罪事实成立。原审法院认为，被告人**兵、丁加祥、尤志良、陈坚、侍广虎、陈利清、成晓珍、候学芳以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。被告人**兵、丁加祥、尤志良、陈坚、侍广虎、陈利清、成晓珍、候学芳共同故意实施赌博犯罪，系共同犯罪。其中被告人**兵在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人丁加祥、尤志良、陈坚、侍广虎、陈利清、成晓珍、候学芳在共同犯罪中起次作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人**兵、丁加祥、尤志良曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人**兵、陈坚、侍广虎、陈利清、成晓珍、候学芳犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人尤志良归案后如实供述自己罪行，可以从轻处罚。被告人**兵规劝同案被告人丁加祥、陈坚投案，构成立功，可以从轻处罚。被告人**兵、丁加祥、尤志良、陈坚、侍广虎、陈利清、成晓珍、候学芳均认罪认罚，可以从宽处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条，第六十七条第一款、第三款，第六十八条，第六十四条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款之规定，判决：一、被告人**兵犯赌博罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币六万元。二、被告人丁加祥犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元。三、被告人尤志良犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币八千元。四、被告人陈坚犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币六千元。五、被告人侍广虎犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元。六、被告人陈利清犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一千元。七、被告人成晓珍犯赌博罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一千元。八、被告人候学芳犯赌博罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一千元。九、被告人**兵退出的违法所得人民币五万四千元、被告人侍广虎退出的违法所得人民币二千八百元、被告人陈利清退出的违法所得人民币八百元、被告人成晓珍退出的违法所得人民币六百元、被告人候学芳退出的违法所得人民币六百元予以没收，上缴国库；继续追缴各被告人未退出的违法所得，上缴国库。上诉人**兵及其辩护人对原审判决认定的事实及罪名定性没有异议，主要上诉理由及辩护意见是：原审判决量刑过重，上诉人有自首、退赃、认罪认罚、规劝同案犯投案、构成立功等从轻或减轻情节，同时提出有检举他人参与持械聚众斗殴的情节，愿意缴纳罚金并已实际缴纳，家里有小孩需要照顾，请求改判较轻的刑罚。本院经审理查明，上诉人**兵、陈坚、侍广虎、原审被告人丁加祥、尤志良、陈利清、成晓珍、候学芳犯赌博罪的犯罪事实与原审判决认定的事实相同。原审判决认定事实所列举的证据，均在原审法院庭审中出示并质证，合法有效，本院予以确认。关于上诉人**兵及其辩护人所提上诉理由及辩护意见，经查，其检举他人参与持械聚众斗殴的线索，目前尚未查证属实；缴纳罚金是其法定义务，不能成为二审改判的法定事由，家庭相关情况在本案中亦不属于法定从轻、减轻的的量刑因素；其所具有的自首、认罪认罚、立功等情节，原审在量刑时已予考量，原审判决综合本案犯罪事实及量刑情节，作出的量刑符合法律规定，并无不当。综上，相关上诉理由及辩护意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。本院认为，上诉人**兵、陈坚、侍广虎、原审被告人丁加祥、尤志良、陈利清、成晓珍、候学芳以营利为目的，聚众赌博，其行为已触犯刑律，构成赌博罪。上诉人**兵、陈坚、侍广虎、原审被告人丁加祥、尤志良、陈利清、成晓珍、候学芳共同故意实施赌博犯罪，系共同犯罪；上诉人**兵在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚；上诉人陈坚、侍广虎、原审被告人丁加祥、尤志良、陈利清、成晓珍、候学芳在共同犯罪中起次作用，系从犯，依法应当从轻处罚。上诉人**兵、原审被告人丁加祥、尤志良曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人**兵、陈坚、侍广虎、原审被告人陈利清、成晓珍、候学芳犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。原审被告人尤志良归案后如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。上诉人**兵规劝同案犯投案，构成立功，依法可以从轻处罚。上诉人**兵、陈坚、侍广虎、原审被告人丁加祥、尤志良、陈利清、成晓珍、候学芳均认罪认罚，依法可以从宽处理。原审判决认定的犯罪事实清楚、证据确实充分，定罪量刑适当，程序合法，应予维持。上诉人陈坚、侍广虎自愿撤回上诉，符合法律规定，应予准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款的规定，裁定如下：一、准许上诉人陈坚、侍广虎撤回上诉。二、驳回上诉人**兵的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  陈 健审 判 员  周 召审 判 员  潘颖颖二〇二〇年八月三十一日法官助理  沈 楠书 记 员  周星丞