河北省顺平县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0636民初427号 原告：王池子，男，1960年10月17日出生，汉族，住保定市满城县。 委托诉讼代理人：王云超，男，1987年6月15日出生，汉族，住保定市莲池区。系原告之子。 被告：边亚鹏，男，1990年7月26日出生，汉族，住顺平县。 委托诉讼代理人：徐东菊，女，1967年10月14日出生，汉族，住顺平县，系原告岳母。 被告：刘文忠，男，1972年5月14日出生，汉族，住保定市顺平县。 委托诉讼代理人：李杨，河北弘正律师事务所律师。 原告王池子诉被告边亚鹏、刘文忠提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王池子及其委托诉讼代理人王云超，被告边亚鹏委托诉讼代理人徐东菊、刘文忠及其委托诉讼代理人李杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王池子向本院提出诉讼请求：一、由被告边亚鹏和刘文忠承担王池子医院花费35827.88元。二、由二被告承担王池子后续误工费用2.88万元（六个月计算，每天160元）；三、营养费和护理费用1.17万元。事实及理由：2020年4月24日，由刘文忠（雇主）带领王池子等人给边亚鹏（房主）垒“车之家汽车装饰”场地外墙，在下午5点左右，抹墙过程中王池子从无任何保护措施的架子上摔下，造成多处骨折和挫伤。截止2020年5月5日，医院治疗花费35827.88元，其中包含边亚鹏付给医院3000元。后期长时间不能参加工作并可能构成伤残。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，只要雇员是在雇佣活动中受伤，即使雇员自己有过错，雇主都要承担全部赔偿责任，雇员自己不承担责任。 被告边亚鹏辩称：2020年4月底把汽车之家场地外墙垒墙工作承包给了被告刘文忠。 被告刘文忠辩称，1、被告刘文忠对本次事故的发生不存在任何过错。原告工作时饮酒，酒为被告边亚鹏提供，是导致本次事故发生的重要原因，导致被告摔伤的架子是雇主边亚鹏提供。2、被告刘文忠非本案雇主，其本人与原告王池子为同事关系，二人均是为雇主边亚鹏工作，要求被告刘文忠承担赔偿责任无法律依据。被告刘文忠仅介绍工友为雇主边亚鹏工作，并未从中收取任何居间费用，与其他工友的日工工资相同，不存在包工关系。 本院经审理认定事实如下：2020年4月24日，由被告刘文忠带领原告王池子等人给被告边亚鹏（房主）垒“车之家汽车装饰”场地外墙，同日下午5点左右，原告在用木板搭建的两米多高的架子上移动抹墙过程中脚未踩实从木板上摔了下去，造成多处骨折和挫伤。事发后，原告被送往保定第七医院住院治疗，经诊断为：1、左侧股骨粗隆间骨折；2、左侧多发肋骨骨折；3、左下肺挫伤；4、轻度贫血。另外，被告边亚鹏为原告垫付医疗费用3000元。 原告王池子主张赔偿的项目、标准： 1、医药费：35827.88元，后续治疗费2064.5元，由保第七医院医药费票据及后续门诊费用票据、综合超市、药店购药票据。 2、营养费、护理费1.17万元：按三个月计算，营养费每天30元、护理费每天100元。 3、误工费：2.88万元，按六个月计算，每天160元。 以上共计：76327.88元。其中被告边亚鹏已垫付医药费3000元。 针对原告要求被告赔偿项目及依据，被告刘文忠、边亚鹏提出异议如下：关于误工费，原告已经到了法定退休年龄，误工费没有事实和法律依据；营养费营养天数由法庭确定；对综合超市两张、农行的小票、第七医院发票无异议；保定市博仁药店、乐仁堂药店票据与本案无关联性，营养品和医药费有冲突，且证据形式不合法；乐仁堂的票据与本案无关，票据形式不合法；第七医院价格为60、10.50元真实性认可；第七医院诊断证明未注明需要护理人员及护理人员人数，原告主张的护理费没有法律依据。 另原告称，刘文忠系该工作的雇主，是其带领原告王池子等人给被告边亚鹏垒“车之家汽车装饰”场地外墙，每天160元，其应承担主要责任，并提供与刘文忠通话录音一份。被告刘文忠对此不认可，称原告王池子与被告刘文忠等人均是给雇主边亚鹏干活，由雇主边亚鹏开工资，施工工具均是由雇主提供，且从未从中收取任何居间费用，不应认定其为雇主，对此主张其申请的证人卢某出庭作证，并认为原告王池子在工作时饮酒，酒为被告边亚鹏提供，是导致本次事故发生的重要原因。被告边亚鹏称，已经把活承包给了刘文忠，共计工资5500元，酒并非我方主动提供，是干活的工人自己拿的。 上述事实，有庭审笔录、医疗费票据、病历、费用清单、证人证言、通话录音等予以证明。 本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。本案争议的主要焦点是：原、被告在此次纠纷中是否存在过错及责任如何承担。原告方主张应依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，由雇主承担“无过错责任”，不存在免责事由；被告边亚鹏认为已经把活包给了刘文忠，自己无责任；被告刘文忠认为自己只是工人，并非包工头，不应该承担责任。本院认为本案应适用“过错责任”，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据“新法优于旧法”、“上位法优于下位法”的原则，本案应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。”本案中，原告王池子在明知自己的工作性质及需要继续工作的情况下，仍饮酒，其行为本身存在一定损害风险，且在其工作过程中疏忽大意，未尽安全注意义务，其对损害的发生具有一定过错，应承担部分责任，酌定责任比例为20%。被告边亚鹏辩称其已把垒墙工作承包给了刘文忠，此理据不足，且其未对提供劳务一方进行充分的安全防范及操作方面的警示和指导，故酌定其承担40%的赔偿责任。虽被告刘文忠称其并非为雇主，不应承担责任，但根据被告边亚鹏以及原告所述，其与刘文忠商谈此次工作的费用等相关事宜，并根据此类工作习惯和性质，应认定刘文忠为此次工作的负责人，其负责招人、发放工资，应对此次事故承担相应责任，酌定责任比例为40%。根据原告提供的后续超市小票、药店购药等票据，均系因本次事故发生产生的费用，本院予以支持。 根据本案事实，本院核定原告的各项经济损失为： 一、医疗费及后续治疗费：37824.38元。 原告支付部分32827.88元＋被告支付部分3000元+后续治疗费1996.5元。 二、护理费：6566.63元，计算方式：39947元÷365天×60天。根据原告住院情况及后期护理问题，本院酌定护理期60天，护理人为原告儿子王云超，参照2019年度河北省居民服务、修理和其他服务业工资标准39947元。。 三、营养费：600元，根据原告受伤情况需加强营养，酌定营养期30天，计算方式：20元×30天。 四、误工费：13846元 参照上年度河北省居民服务和其他服务业平均工资42115元，酌定误工时间为120天，计算方式42115÷365×120天。 以上总计为：58837.01元。 被告刘文忠应承担赔偿的部分为：58837.01元×40%=23534.8元。被告边亚鹏承担部分为：58837.01元×40%-3000元=20534.8元 依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条之规定，判决如下： 一、被告刘文忠应于本判决生效后十日内一次性赔偿原告王池子各项经济损失共计23534.8元； 二、被告边亚鹏应于本判决生效后十日内一次性赔偿原告王池子各项经济损失共计20534.8元； 三、驳回原告王池子其他诉讼请求。 案件受理费854元，由原告王池子负担362元，被告刘文忠负担263元、边亚鹏负担229元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。 审 判 员 郝文钢 二〇二〇年八月二十七日 法官助理 王 菲 书 记 员 王雪梅