陕西省铜川市中级人民法院   民事判决书     (2020)陕02民终312号     上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司，住所地：陕西省铜川市王益区门面房。   负责人：马成荫，总经理。   委托诉讼代理人：王明军，该公司员工。   被上诉人(原审原告)：解玉梅，女，1945年10月13日生，汉族，住陕西省铜川市王益区。   委托诉讼代理人：李小春，铜川市王益区“148”法律服务所法律工作者。   原审被告：张艳利，女，1979年3月20日生，汉族，住铜川市印台区。   原审被告：张小林，男，1978年6月15日生，汉族，住铜川市印台区。   上诉人阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司(以下简称阳光保险铜川中心支公司)因与被上诉人解玉梅、原审被告张小林、张艳利机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省铜川市王益区人民法院 (2020)陕0202民初124号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月9日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。     阳光保险铜川中心支公司上诉请求: 1、撤销一审判决，对12000元两人护理费依法改判。2、上诉费由被上诉人负担。事实与理由：一审判决上诉人承担被上诉人解玉梅护理费12000元不合理。根据《人损解释》第二十一条护理费根据护理人员收入状况和护理人数、护理期限确定；护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可参照确定护理人数。该案件已进入司法程序，司法鉴定未见双人护理的鉴定意见，仅凭医嘱判决上诉人承担二人护理费不当，应遵循鉴定意见，被上诉人解玉梅护理费应按照100元∕天×60天×1人护理＝6000元。   解玉梅辩称，解玉梅三次住院共计69天，实际已超过了一审认定的60天，且在两次住院有长期医嘱两人陪护，一审我方起诉要求计算60天。上诉人所说每天都要下两人陪护的医嘱没有证据且我方提交的是长期医嘱，上诉人的说法不能成立。同意一审判决。   张小林、张艳利未提交答辩意见。   解玉梅向一审法院起诉请求：一、依法判令被告张艳利赔偿原告医疗费25384.45元、住院伙食补助费2070元、营养费1800元、护理费11600元、交通费2008.70元、鉴定费840元，合计43703.15元；二、依法判令第三被告在交强险及第三者商业险范围内直接赔偿给原告；三、本案诉讼费用由被告承担。     一审判决认定事实如下: 2019年09月15日10时20分，张艳利驾驶车牌号为陕BXXXXX号小型轿车，XX路由北向南行驶至柳堤路公园桥头北侧时，与前方同方向行人解玉梅相碰，致解玉梅受伤的交通事故。事故发生后，原告解玉梅被送往铜川市人民医院住院治疗，住院14天。被诊断为：1、左踝关节软组织损伤；2、胸部闭合性损伤；3、腹部闭合性损伤；4、高血压病2级；5、管庄动脉粥样硬化性心脏病；6、骨质疏松症。医生建议：加强营养，陪护2人。2019年10月25日，解玉梅因术后感染，在铜川市人民医院第二次住院，被诊断为：左踝部皮肤挫裂伤后并伤口延迟愈合，住院4天。医生建议:住院期间加强营养,留人陪护。2019年10月29日,原告解玉梅在稷山县骨髓医院第三次住院治疗,被诊断为左胫骨外伤性骨髓炎,住院51天。长期医嘱中载明：留2人陪侍。2020年1月14日，原告解玉梅经陕西铜川市人民医院法医司法鉴定中心鉴定：被鉴定人解玉梅左踝内侧皮肤缺损并感染护理期综合评定为60日，营养期综合评定为60日。原告解玉梅住院期间，被告张艳利垫付医疗费4000元。   另查，陕BXXXXX号小型轿车登记所有人为张小林，张艳利驾驶该车发生交通事故，张小林与张艳利系夫妻关系。张艳利当庭表示由其赔偿原告的损失。陕BXXXXX号小型轿车在被告阳光财险铜川中心支公司投保了一份交强险和一份商业第三者责任险，商业第三者责任险限额为10万，并投保了不计免赔。   一审法院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本次交通事故中，根据铜川市公安局交XX队XX大队作出事故责任认定：张艳利承担此事故全部责任；解玉梅不承担此事故责任。陕BXXXXX号小型轿实际所有人为张小林，张小林与张艳利系夫妻关系，张艳利当庭表示由其赔偿原告的损失,故张艳利对解玉梅的损失承担全部赔偿责任。诉讼前，原告解玉梅经陕西铜川市人民医院法医司法鉴定中心鉴定：被鉴定人解玉梅左踝内侧皮肤缺损并感染护理期综合评定为60日，营养期综合评定为60日，对该鉴定被告均未提出重新鉴定，故对该鉴定意见书本院予以采信。经核实，原告解玉梅医疗费25109.45元、住院伙食补助费按30元/天× 69天=2070元计算、营养费按30元/天×60天=1800天计算、护理期按100元/天×60天×2人=12000元计算较为合理。原告解玉梅主张的交通费2008.70元，系其因交通事故受伤治疗期间实际支出的费用，故对交通费本院予以支持。原告解玉梅主张的外购药275元，无相关医嘱作证，故对该费用不予支持。   综上，被告阳光财险铜川中心支公司在交强险和商业险第三者责任险限额内替代被告张艳利一次性赔偿原告解玉梅医疗费医疗费25109.45元、营养费1800元、住院伙食补助费2070元、护理费12000元、交通费2008.70元，上述费用合计42988.15元。被告张艳利赔偿原告解玉梅鉴定费840元。原告解玉梅返还被告张艳利垫付医疗费4000元。被告张小林不承担赔偿责任。被告阳光财险铜川中心支公司认为应剔除15%的非医保用药，但其公司未提供应剔除15%的非医保用药的证据及相关法律规定，对阳光财险铜川中心支公司剔除15%的非医保用药的意见不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释〉》第十七条的规定，判决： 一、被告阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司在交强险和商业险第三者责任险限额内替代被告张艳利一次性赔偿原告解玉梅各项损失共计42988.15元。二、被告张艳利赔偿原告解玉梅鉴定费840元。三、原告解玉梅返还被告张艳利垫付医疗费4000元。四、被告张小林不承担赔偿责任。上述赔偿款项于本判决生效后三十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费893元减半收取446.50元，由被告张艳利负担。   二审双方均未提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。   本院认为，本案的争议焦点为：护理人数应为几人。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条护理费根据护理人员收入状况和护理人数、护理期限确定；......护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可参照确定护理人数。本案中，解玉梅的护理期限经过鉴定为60天，但鉴定意见并未涉及护理人数。被上诉人一审提交的住院期间的长期医嘱，该医嘱明确载明“留二人陪护”，一审依据该证据确定两人陪护符合相关法律规定，也符合本案的实际情况。   综上，上诉人的上诉理由没有证据支持，不能成立。一审判决正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，拟判决如下:   驳回上诉，维持原判。    二审案件受理费100元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司负担。   本判决为终审判决。       审 判 长  贺晓华    审 判 员  康建军    审 判 员  董敏       二〇二〇年八月二十一日      书 记 员 陈蕊妮          1