江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏10民终2198号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司泰州市分公司，住所在泰州市凤凰东路80号。负责人：王晓文，该公司总经理。委托诉讼代理人：汤文，江苏韵合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张春兰，女，1952年2月25日出生，汉族，住扬州市江都区。委托诉讼代理人：刘慧，江苏证融律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：金永芳，男，1976年1月1日出生，汉族，住姜堰市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司泰州市分公司（以下简称人保泰州公司）因与被上诉人张春兰、金永芳机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省扬州市江都区人民法院（2019）苏1012民初8441号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保泰州公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.上诉费由张春兰、金永芳承担。事实和理由：一、张春兰的伤情不构成伤残。经我司及省公司的核赔人员审核，认为张春兰的伤情及受伤部位在交通事故实例中构成伤残的不多，近两年未见该处伤情能够定残，故我司认为张春兰的伤情不应构成伤残。二、张春兰不应存在误工费。张春兰的年龄已超过65周岁，相关误工应当从严审核。考虑到该年龄段的人已丧失了劳动能力，故不应该产生误工费。因此，请求二审查明事实，依法改判，支持我司的上诉请求。张春兰答辩称：一审判决认定事实清楚，证据确凿充份，程序合法，请求二审维持原判。金永芳未答辩。张春兰向一审法院提出诉讼请求：要求金永芳、人保泰州公司赔偿张春兰各项损失233501.4元，并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年1月22日18时左右，金永芳驾驶苏Ｍ×××××号小型轿车由西向东行驶至扬州市江都区328国道郭村步行街路口，在右转弯时与同方向张春兰驾驶的电动三轮车搭载的彭某发生交通事故，致张春兰、彭某受伤，车辆受损。此事故经扬州市江都区公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定张春兰、金永芳各负事故的同等责任，彭某不负事故责任。苏Ｍ×××××号小型轿车在人保泰州公司处投保了交强险和100万元不计免赔商业三责险，事故发生时均在保险期限内。张春兰受伤后被送至泰州市中西医结合医院住院治疗2天，该院出院诊断：骨折病。后张春兰转入如皋高明医院住院治疗66天，出院医嘱：继续功能锻炼，复诊等。一审审理中，经张春兰申请，该院依法委托扬州东方医院司法鉴定所对张春兰的伤残程度以及误工期、护理期、营养期进行了鉴定，2019年7月23日，该所作出的鉴定意见为：张春兰左髋关节功能丧失50%以上，构成九级伤残。从受伤之日起，其误工期限为180日、营养期限为90日、护理期限为180日。本案一审争议焦点为：张春兰主张的各项损失是否有事实和法律依据？对于张春兰的损失，张春兰进行了举证，人保泰州公司进行了质证，一审法院结合双方的辩论意见作如下认定：1.医疗费，张春兰主张因治疗产生医疗费24026元，提供门诊病历、医疗费发票、费用清单，人保泰州公司要求扣除10%的非医保用药，并扣除泰州市中西医结合医院的330元的陪护床费用和其中四张无张春兰姓名的票据。该院认为，人保泰州公司要求扣除10%非医保用药的主张，因其未能提供证据证明，该院不予采信；陪护床费用是张春兰因治疗所产生的合理费用，应依法予以支持；四张无张春兰姓名的医疗费41.5元应予以扣除，该院核对医疗费票据金额为24026.15元，故依法认定医疗费为23984.65元；2.住院伙食补助费，张春兰主张住院伙食补助费2720元（40元/天×68天），提供出院记录。该院依法认定住院伙食补助费为2720元（40元/天×68天）；3.营养费，张春兰主张营养费2700元（30元/天×90天），提供司法鉴定意见书。该院依法认定营养费为2700元（30元/天×90天）；4.护理费，张春兰主张护理费15760元（100元/天×68天+80元/天×112天），提供出院记录、司法鉴定意见书。该院参考本地护工工资标准，酌定住院期间和出院后的护理标准分别为80元/天、50元/天，结合司法鉴定意见书中的护理期限，故依法认定护理费为11040元[80元/天×68天+50元/天×（180-68）天]；5.误工费，张春兰主张误工费32760元（182元/天×180天），提供司法鉴定意见书、卫生许可证、户口本复印件、扬州市江都区郭村镇塘头村村民委员会的证明、江都区郭村镇塘头综合市场出具的证明，证明张春兰在事故发生前长期从事豆制品生产及销售经营，事故发生以后未能继续营业，应参照零售业、批发业行业标准67423元/年计算。人保泰州公司质证认为，该营业户系张春兰夫妻共同经营，相应的收入损失应当按行业标准的一半进行计算。该院认为，张春兰提供的证据能够证明事故发生前其从事豆制品生产及销售经营，应参照零售业行业标准51286元/年计算误工工资，结合司法鉴定意见书中的误工期180天，故依法认定误工费为25200元（51286元/年÷365天×180天）；6.残疾赔偿金，张春兰主张残疾赔偿金188800元（47200元/年×20年×20%），提供上述误工证据、司法鉴定意见书。人保泰州公司质证认为，张春兰的伤情仅构成九级伤残，且应按农村标准计算残疾赔偿金。该院认为，张春兰的伤残等级鉴定结论是该院依法委托有鉴定资质的鉴定机构、鉴定人员作出，程序合法、结论适当，人保泰州公司未提供足以推翻鉴定结论的证据，该院对该鉴定结论予以认定。张春兰提供的证据能够证明其以非农收入为主要生活来源，应当按照城镇常住居民人均可支配收入计算残疾赔偿金。张春兰定残时67周岁，故依法认定残疾赔偿金为122720元（47200元/年×13年×20%）；7.精神损害抚慰金，张春兰主张精神损害抚慰金10000元。该院综合考虑被告的过错程度、经济状况以及本地区的生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金为6000元；8.鉴定费，张春兰主张鉴定费2226元，提供鉴定费票据。人保泰州公司认为鉴定费不应由其公司承担，故对该费用不予认可。该院核对票据原件无异，张春兰为明确自身伤残程度而提出鉴定，且鉴定意见为张春兰伤情构成伤残，故依法认定鉴定费为2226元；9.交通费，张春兰主张交通费1000元。该院根据张春兰就诊地点、次数、伤情等因素，酌定交通费为700元；10.车损，张春兰主张车损1500元，人保泰州公司不予认可。因道路交通事故认定书载明张春兰车辆受损，故该院酌情认定车损为500元。据此，该院确认张春兰的各项损失合计197790.65元。一审法院认为，公民的健康权、财产权受法律保护。公民由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。当事人双方对公安机关的道路交通事故认定书无异议，该院对此认定书的证据效力予以认定，故张春兰与金永芳各负事故的同等责任。因苏Ｍ×××××号小型轿车在人保泰州公司投保了交强险和100万元不计免赔商业三责险，故张春兰的合理损失首先由人保泰州公司在交强险责任限额内赔偿120500元（含精神损害抚慰金、鉴定费），超出交强险责任限额部分的77290.65元，由人保泰州公司在商业三责险范围内赔偿张春兰46374.39元（77290.65元×60％），人保泰州公司共计赔偿张春兰166874.39元，其余损失由张春兰自己承担。金永芳经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对质证和抗辩权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，该院判决：一、被告人保泰州公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张春兰损失166874.39元（此款汇入张春兰账户，户名：张春兰，账号：62×××51，开户行：江都农村商业银行营业部）；二、驳回原告张春兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为785元，由原告张春兰、被告金永芳各负担392.5元。被告金永芳应负担的部分已由原告张春兰垫付，被告金永芳于本判决生效之日起十日内直接汇入原告张春兰指定的银行账户。二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。本院经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本案二审的争议焦点为：1.案涉鉴定意见是否可以作为本案裁判依据；2.一审认定张春兰误工费损失是否恰当。本院认为，一、案涉鉴定意见可以作为本案裁判依据。张春兰因案涉交通事故受伤，经扬州东方医院司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：“张春兰左髋关节功能丧失50%以上，构成九级伤残”。人保泰州公司在一审庭审中认为张春兰的伤情仅仅构成十级伤残，在二审中又认为不构成伤残，明显违反民事诉讼禁反言原则。经审核，一审法院委托鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格。鉴定机构对张春兰九级伤残的鉴定意见是在对张春兰进行体检后作出，能够反映鉴定时张春兰伤情的客观状况，目前人保泰州公司未有充分证据推翻该鉴定结论，故案涉鉴定意见可以作为本案裁判依据。人保泰州公司上诉主张张春兰的伤情不构成伤残，本院不予支持。二、一审认定张春兰误工费损失恰当。国家法律对企业职工退休年龄之规定，是对达到一定年龄的劳动者因劳动能力下降或者丧失的保护，并不是剥夺劳动者的劳动权利，不能作为认定劳动者劳动能力丧失的依据。目前，人保泰州公司无证据证明张春兰已经丧失劳动能力。根据本案实际情况，张春兰在事故发生前长期从事豆制品生产及销售经营，在交通事故发生后至评残前治疗和恢复的一段时间内，通常会给受害人造成一定误工损失。现张春兰向一审法院提交了司法鉴定意见书、扬州市江都区郭村镇塘头村村民委员会的证明、江都区郭村镇塘头综合市场出具的证明、卫生许可证等证据，足以证明张春兰在事故发生前有经营性收入，事故发生后因伤残而误工，存在误工损失。人保泰州公司上诉虽对一审认定的张春兰误工损失提出异议，但未提交充分证据足以推翻，故本院对人保泰州公司的异议理由不予采信。综上所述，张春兰的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但因二审期间江苏省已施行《关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》，不再适用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入的标准计算受害人残疾赔偿金。按照统一后的计算方式及标准计算张春兰的残疾赔偿金为（21948元+5386元）×1.78×13年×0.2＝126501.75元，对一审认定的其他赔偿费用，本院予以确认。上述损失合计201572.4元。苏Ｍ×××××号小型轿车在人保泰州公司投保了交强险和100万元不计免赔商业三责险，张春兰的合理损失首先由人保泰州公司在交强险责任限额内赔偿120500元（含精神损害抚慰金、鉴定费），超出交强险责任限额部分的81072.4元，由人保泰州公司在商业三责险范围内赔偿张春兰48643.44元（81072.4元×60％），人保泰州公司共计赔偿张春兰169143.44元，其余损失由张春兰自己承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江苏省扬州市江都区人民法院（2019）苏1012民初8441号民事判决第二项及诉讼费负担部分；二、变更江苏省扬州市江都区人民法院（2019）苏1012民初8441号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司泰州市分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿张春兰因案涉交通事故产生的损失169143.44元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1570元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司泰州市分公司负担（已交）。本判决为终审判决。审判长  华桂祥审判员  刘念昌审判员  李 响二〇二〇年八月四日书记员  朱思佳附法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。