辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽05民终1034号 上诉人（原审原告）：林翠荣，女，1941年7月18日出生，汉族，现住辽宁省本溪市明山区。 委托诉讼代理人：李霞，女，1963年3月18日出生，汉族，现住辽宁省本溪市明山区。 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司，住所地辽宁省本溪市明山区号。 法定代表人：徐运洲，该公司总经理。 委托诉讼代理人：沈洪丽，辽宁平正律师事务所律师。 被上诉人：辽宁康顿门业集团有限公司，住所地辽宁省本溪市明山区。 法定代表人：田播，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴继生，辽宁同政律师事务所律师。 上诉人林翠荣、中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司（以下简称中保财险本溪分公司）因与被上诉人辽宁康顿门业集团有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服本溪市明山区人民法院（2018）辽0504民初1617号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 林翠荣上诉请求：1、撤销一审判决的第五项，改判增加医药费6404.88元由中保财险本溪分公司负担、中保财险本溪分公司赔偿律师费3000元、增加住院伙食补助费8800元。2、要求保留林翠荣以后治疗费用的诉讼权利。事实和理由：林翠荣外购药和购买蛋白粉有医嘱证明，应予赔偿；林翠荣因交通肇事发生律师费用应予赔偿；伙食费应按每天100元计算，一审每天按50元标准计算是错误的；林翠荣在一审提出对身体未康复后续治疗费应保留诉讼权利，但一审判决中没有明确，要求二审确定林翠荣以后的诉讼权利。 中保财险本溪分公司上诉请求：依法减少一审判决中营养费9750元及辅助器具费993元、精神损害抚慰金23088.34元及交通费和护理费6954.40元的赔偿，总计41536.24元。事实和理由：1、一审判决给付营养费10500元和辅助器械费没有事实和法律依据；2、一审判决精神损害抚慰金、护理费、交通费过高。 辽宁康顿门业集团有限公司辩称：同意中保财险本溪分公司意见。 林翠荣向一审法院起诉请求：1、判令辽宁康顿门业集团有限公司、中保财险本溪分公司赔偿林翠荣医疗费172283.67元（其中：住院期间155559.79元，外购药16723.88元）；其他费用1142元；交通费3837元（有票据3483元，护理人员交通费354元一级护理21天，84元；二级护理135天，270元）；住院伙食补助费10920元（156天70元）；护理费50358元；营养费29050元；伤残补助金63481.40元；精神抚慰金38088.84元；财产损失2000元；鉴定费4880元；诉讼费3890元，代理费3000元；二次手术费1万元；二次手术护理费3465元，二次手术营养费2100元；二次手术住院伙食补助2100元，二次手术交通费100元，合计400695.93元。2、诉讼费由辽宁康顿门业集团有限公司、中保财险本溪分公司承担。 一审法院认定的事实：2017年9月6日15时40分，郑喜阳驾驶登记所有人为辽宁康顿门业集团有限公司的辽Ｅ×××××号金杯牌轻型普通货车，在文化路天士力大药房门前路段倒车时，将车后横过道路的行人林翠荣撞倒，造成林翠荣受伤，一部乐视手机及辽Ｅ×××××号金杯牌轻型普通货车受损的道路交通事故。事故发生后，林翠荣入住本溪钢铁（集团）总医院住院治疗156天，一级护理21天，二级护理135天，诊断为：股骨粗隆间骨折合并粗隆下骨折，左髋软组织裂、肋骨骨折、肺挫伤等多处伤情。该起事故经本溪市公安局交通警察支队明山大队道路交通事故责任认定，郑喜阳负事故全部责任，林翠荣无责任。肇事车辆辽Ｅ×××××号金杯牌轻型普通货车在中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司投保了交强险及第三者责任保险50万元，事故发生在保险期限内。在本案诉讼阶段，林翠荣申请对其受伤部位进行伤残等级及二次手术费用、营养期、护理期等进行鉴定。经鉴定，林翠荣胸部损伤的伤残程度为八级，左下肢损伤的伤残程度为十级，右肩部损伤的伤残程度为十级，营养期180天，护理期180天，二次手术护理期30天，二次手术营养期30天，二次手术费用1万元。另查，林翠荣住院期间，辽宁康顿门业集团有限公司向林翠荣垫付医药费36381元。 一审法院认为：一、关于责任的承担。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，有第三者责任商业保险的，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，肇事车辆在中保财险本溪分公司投保了第三者责任强制保险及第三者责任保险，中保财险本溪分公司在保险限额范围内予以赔偿后，不足部分，应当由辽宁康顿门业集团有限公司依据道路交通事故认定书的责任划分，承担赔偿责任。二、关于林翠荣的损失。（一）医药费。对于林翠荣主张的医药费，医药费应当有明确的医嘱及其住院医疗时所发生的必要医药费用，经对林翠荣提供的住院医疗费单据、住院病历及诊断予以核实,林翠荣部分医药费票据并无相关医嘱或属于必要医药费用，故该部分医药费用应在医药费总数中予以扣除。经核算，林翠荣花费的医药费为165878.79元；二次手术费用经鉴定为1万元。对于辽宁康顿门业集团有限公司辩解的林翠荣诊断中部分伤情不是交通事故导致而不予赔偿的意见，因辽宁康顿门业集团有限公司未能提供相应证据证明，故对其辩解意见，不予采信。（二）住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，林翠荣住院156天，每天按50元计算，认定林翠荣的住院伙食补助费数额为7800元。二次手术住院经鉴定为15-20天，认定林翠荣二次手术住院伙食补助费为1000元。（三）营养费。经鉴定林翠荣营养期为180天，每天按50元计算，林翠荣住院期间营养费为9000元，二次手术营养期为30天，认定林翠荣二次手术的营养费数额为1500元。对于林翠荣主张营养费应算至定残前的请求，因林翠荣对其营养期申请了司法鉴定并经过法定程序作出鉴定结论营养期为180天，故对林翠荣该请求，不予支持。（四）护理费，护理费根据护理人员收入情况和护理人数、护理期限确定，护理人员无固定工作的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。林翠荣住院一级护理21天，经鉴定林翠荣护理期为180天，林翠荣住院期间的护理费为29024.40元，二次手术护理期为30天，二次手术护理费为4332元；对于林翠荣主张的按其休养诊断计算护理费的请求，因林翠荣申请对其护理期进行司法鉴定并经法定程序作出鉴定结论林翠荣护理期为180天，并且林翠荣提交的休养诊断上亦未有需陪护字样，故对林翠荣此项请求，不予支持。（五）交通费。交通费根据林翠荣及其陪护人员因就医实际发生的费用计算，乘坐的交通工具以普通公共汽车为主，通过对林翠荣提交的交通费票据核对，认定交通费3837元。二次手术交通费用，林翠荣经鉴定，二次手术住院15-20天，故酌情支持交通费60元。（六）残疾赔偿金及精神抚慰金。林翠荣经鉴定一处八级伤残，两处十级伤残，本院认定残疾赔偿金为63481.40元，精神抚慰金为38088.84元。（七）财产损失。庭审中，中保财险本溪分公司同意赔偿财产损失1300元，林翠荣对此表示认可，故认定林翠荣财产损失为1300元。（八）复印费及鉴定费，以上费用均为此次交通事故发生的必要费用，通过对林翠荣提交的票据核对，认定鉴定费4880元、复印费为149元，故对林翠荣此项诉讼请求，予以支持。但鉴定费及复印费不在保险理赔范围内，由辽宁康顿门业集团有限公司承担赔偿责任。（九）辅助器具费。此项费用为林翠荣住院所必须费用，通过对票据核对，认定辅助器具费用为993元。（十）律师费。林翠荣此项主张没有法律依据，不予支持。 一审法院判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司在第三者责任强制保险限额内赔偿原告林翠荣医疗费165878.79元、二次手术费用1万元，住院伙食补助费7800元、二次手术住院伙食补助费1千元、营养费9千元、二次手术营养费1500元，总计195178.79元中的1万元；赔偿原告林翠荣财产损失1300元；赔偿原告林翠荣护理费29024.40元、二次手术护理费4332元、交通费3837元、二次手术交通费60元、残疾赔偿金63481.40元、精神损害抚慰金38088.84元、辅助器具费用993元，总计139816.64元中的11万元；以上三项总计121300元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司在第三者责任商业保险限额内赔偿原告林翠荣214995.43元，扣除辽宁康顿门业集团有限公司已经向原告林翠荣支付的医药费36381元后，尚应向原告林翠荣赔偿178614.43元；三、被告辽宁康顿门业集团有限公司赔偿原告林翠荣鉴定费4880元、复印费149元，共计5029元；四、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司返还被告辽宁康顿门业集团有限公司垫付的医药费36381元；五、驳回原告林翠荣其他诉讼请求。以上一、二、三、四款均于判决发生法律效力后立即给付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6700元，由原告林翠荣负担825元，被告辽宁康顿门业集团有限公司负担5875元。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。另查明，林翠荣购买蛋白粉有医嘱证明费用为1386.70元。 本院认为：辽宁康顿门业集团有限公司的司机将林翠荣撞倒，造成林翠荣受伤，依据道路交通事故责任认定书，辽宁康顿门业集团有限公司应当承担赔偿责任。由于辽宁康顿门业集团有限公司肇事车辆在中保财险本溪分公司投保，故一审法院判决中保财险本溪分公司在保险限额范围内赔偿后，不足部分由辽宁康顿门业集团有限公司承担赔偿责任是正确的。一审法院判决的精神损害抚慰金、护理费、交通费数额适当，本院予以维持。但一审法院对医疗费部分中有医嘱证明林翠荣购买蛋白粉1386.70元未予支持不妥，本院予以纠正。 关于林翠荣提出赔偿律师费一节，因本案是人身损害赔偿，律师费不在法定赔偿项目内，本院不予支持。 关于林翠荣提出住院伙食补助费按每天100元标准计算一节，无法律依据，本院不予支持。 关于林翠荣要求保留后续治疗诉讼权利一节，本院不予确认。 关于中保财险本溪分公司提出减少营养费、辅助器具费及精神损害抚慰金、护理费、交通费数额过高一节，证据不足，本院不予支持。 综上，林翠荣上诉请求部分成立，应予纠正。中保财险本溪分公司上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下： 一、维持本溪市明山区人民法院（2018）辽0504民初1617号民事判决第一、三、四、五项及案件受理费项； 二、变更本溪市明山区人民法院（2018）辽0504民初1617号民事判决第二项为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司在第三者责任商业保险限额内赔偿上诉人林翠荣二十一万六千三百八十二元一角三分，扣除被上诉人辽宁康顿门业集团有限公司已经向林翠荣支付的医药费三万六千三百八十一元后，尚应向上诉人林翠荣赔偿十八万零一元一角三分； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费一千一百元，由上诉人林翠荣负担二百六十元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司负担八百四十元。 本判决为终审判决。 审判长  张艳玲 审判员  刘 杰 审判员  刘 颖 二〇二〇年八月二十五日 书记员  邓美薇 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。