辽宁省沈阳经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0191民初393号原告：马铁军，男，1969年8月4日出生，汉族，住沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：赵洋，辽宁百联律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱文玮，辽宁百联律师事务所律师。被告：普利司通（沈阳）轮胎有限公司，住所地沈阳经济技术开发区。法定代表人：早川弘昭，该公司总经理。委托诉讼代理人：王欢，辽宁良友律师事务所律师。委托诉讼代理人：马波，辽宁良友律师事务所律师。原告马铁军与被告普利司通（沈阳）轮胎有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马铁军及其委托诉讼代理人赵洋、被告普利司通（沈阳）轮胎有限公司的委托诉讼代理人王欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马铁军向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金127,104元；2.判令被告支付或者协助原告办理工伤保险相关手续，确保原告因遭受工伤(职业病)十级伤残后，领取一次性伤残补助金3772元×7个月=26,404元，一次性工伤医疗补助金5212元×7个月=36,484.5元，一次性就业补助金30,176元。职业病住院期间住院护理费522天×100元/天=52,200元；3.判令由被告承担原告失业金损失32,280元。诉讼过程中，原告放弃一次性就业补助金30,176元的诉讼请求。事实与理由：原告于2002年进入被告公司工作，任操作工一职。2016年1月原被告双方签订无固定期限合同，约定原告从事截断工作，约定每月工资3772元。2011年5月12日经沈阳市鉴定康复管理中心鉴定，原告为工伤（职业病）十级，原告同时开始进行职业病治疗。从2011年5月开始至2018年5月9日，原告一直在陆续进行职业病(工伤）治疗，有相关证据进行证明。2018年5月23日，被告通知原告解除劳动关系，被告解除劳动关系理由为2018年5月1日至5月9日期间原告无故旷工。但是，事实上在此期间原告一直在进行工伤治疗，有工伤定点医院提供的证明，证明在此期间原告一直在医院进行工伤治疗，不属于无故旷工。原告认为，被告开除正在进行工伤治疗的劳动者，其行为无视《劳动法》《劳动合同法》《职业病防治法》等相关法律对于劳动者的保护，在工伤医疗期内开除正在接受工伤康复性治疗的员工，其行为是违法解除劳动合同，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。被告一直拒绝支付或者帮助原告办理领取一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。故向贵院起诉，请求依法维护劳动者合法权益。被告普利司通（沈阳）轮胎有限公司辩称，一、原告因未向公司请假，无故旷工天数达到了企业规章制度解除合的规定，被告系依法解除劳动合同，并无不当，无需支付赔偿金。因原告于2018年5月1日-9日未提供任何请假手续，无故矿工，被告依据企业规章制度与其解除劳动合同，无需支付赔偿金或经济补偿金、代通知金。2011年原告因患耳聋职业病被定十级伤残后断断续续不出勤，2015年1月起至解除劳动合同（2018年5月23日）期间持续未出勤，根据《工伤保险条例》第三十三条规定“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月”，原告的停工留薪期已超过了法定最长的期限，且原告的伤情并不严重，更未经市级劳动能力鉴定委员会确误，也不满足延长的法定条件。因原告于2018年5月1日-9日未履行任何请假手续，无法提供《工伤复发治疗审批表》，也无法提供原告所称的高血压等非职业病的诊断就医证明，即原告未按被告《就业规程》履行此期间的请假手续，在被告多次与原告面谈（从2018年5月10日至2018年5月21日，至少5次面谈），要求原告限期提供2018年5月1日-9日期间的就诊材料证明并履行请假手续，被告已经给了原告充分的补充提供请假材料的时间和机会，但原告仍未按时间提交，更未履行任何请假手续。根据被告《就业规程》第7章惩戒细则(4)20条规定“连续旷工3天或1年内累计旷工3天的”，公司处以惩戒解雇的处罚，即被告是依法、依制度与原告解除劳动合同。经与原告了解，其每次治疗需要40分钟上药即可离开医院，被告要求其提交每次病历、诊断等，原告称无法提供，被告曾要求其上班，原告以高血压、腰脱等与职业病无关的病情拒绝上班，公司想与其协商解除劳动合同，原告向被告索要经济补偿金100万(远远超过按法律规定的计算的经济补偿金金额)，双方未达成协商解除劳动合同。即便是职业病的员工，也要履行请假手续，但原告无视被告企业规章制度，造成旷工的后果。劳动合同法第四十二条虽然规定了用人单位不得依据第四十条(经济性裁员)、第四十一条(无过失性辞退)解除被确认丧失或者部分丧失劳动能力的职业病、工伤员工，但是并未规定用人单位不得依据劳动合同法第三十九条(过失性辞退)解除劳动合同，而且原告的职业病并未经劳动能力鉴定部门确认为“丧失或者部分丧失劳动能力”，不满足第四十一条不得解除的法定条件。被告因原告严重违反企业规章制度，在通知工会后依法与原告解除劳动合同，并无不当。二、被告已向原告支付了一次性就业补助金35,616元，其金额大于仲裁请求金额，且原告已确认收到。三、被告无需向原告支付失业金。被告在解除劳动合同时，已依法向其发送解除劳动合同的通知，方式有打电话、特快专递两次、报纸公告均告知原告应在15日之内来公司办理离职手续及失业金的办理手续，因原告没有按时间来办理，故没有申领失业金。四、被告无需向原告支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金。被告已经依法为原告缴纳工伤保险，原告应从工伤保险基金中领取上述待遇，由原告配合被告到工伤保险基金经办机构办理申领手续，即可领取，无需被告另行支付。但解除劳动合同后，原告并未配合，未领取的责任应归责于原告。五、原告不存在护理费，被告无义务支付。因原告已被评定伤残等级，根据《工伤保险条例》，在其被劳动能力鉴定委员会确认护理等级后由保险基金支付，且原告并未达到生活不能自理的程度，更未经劳动能力鉴定委员会确认护理等级，公司无义务支付护理费。以上，请法院驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2002年2月22日，马铁军入职普利司通（沈阳）轮胎有限公司从事裁断工作。2016年1月1日，马铁军（乙方）与普利司通（沈阳）轮胎有限公司（甲方）签订无固定期限劳动合同书，主要约定：第二章、劳动合同期限。第三条、本合同期限经双方协商一致，采取下列第（二）种形式。（二）无固定期限：自2016年1月1日起。第三章、工作内容和工作地点。第四条、甲方根据工作岗位的实际需要，安排乙方从事裁断工作。第五章、劳动报酬。第十条、甲方按下列第一种形式支付乙方工资。（一）计时工资。乙方的工资标准为3260元/月，绩效工资（奖金）根据乙方实际劳动贡献确定。2010年12月13日，沈阳市第九人民医院出具职业病诊断证明书，诊断马铁军为职业性轻度噪声聋。处理意见为1.调离噪声作业岗位。2.按职业病待遇处理。2011年4月1日，沈阳市劳动鉴定康复管理办公室出具职工工伤、职业病致残程度鉴定结论通知单，将马铁军残情评定为：双耳听力损失≥26dB。评定级别：十级。2011年12月1日至2012年3月31日，马铁军就职业性轻度噪声聋在沈阳市第九人民医院住院治疗。2012年8月29日至2012年10月25日，马铁军就职业性轻度噪声聋在沈阳市第九人民医院住院治疗。2013年3月14日至2013年5月14日期间，马铁军就职业性轻度噪声聋在沈阳市第九人民医院住院治疗。2013年9月1日至2013年12月1日期间，马铁军就职业性轻度噪声聋在沈阳市第九人民医院住院治疗。2014年3月20日至2014年6月25日期间，马铁军就职业性轻度噪声聋在沈阳市第九人民医院住院治疗。2015年10月22日至2015年11月30日期间，马铁军就职业性轻度噪声聋在沈阳市第九人民医院住院治疗。2016年2月1日至2016年3月31日期间，马铁军就职业性轻度噪声聋在沈阳市第九人民医院住院治疗。2016年6月22日，沈阳市第九人民医院在沈阳市工伤职工旧伤复发（康复）治疗审批表上加盖工伤保险科公章，建议医疗期为2016年6月1日至2016年8月30日共92天，普利司通（沈阳）轮胎有限公司在用人单位意见处加盖公章。2016年8月26日，沈阳市第九人民医院在沈阳市工伤职工旧伤复发（康复）治疗审批表上加盖工伤保险科公章，建议医疗期为2016年9月1日至2016年11月30日共91天，普利司通（沈阳）轮胎有限公司在用人单位意见处加盖公章。2017年2月23日，沈阳市第九人民医院在沈阳市工伤职工旧伤复发（康复）治疗审批表上加盖工伤保险科公章，建议医疗期为2017年3月1日至2017年5月31日共92天，普利司通（沈阳）轮胎有限公司在用人单位意见处加盖公章。2017年5月25日，沈阳市第九人民医院在沈阳市工伤职工旧伤复发（康复）治疗审批表上加盖工伤保险科公章，建议医疗期为2017年6月1日至2017年8月31日共92天，普利司通（沈阳）轮胎有限公司在用人单位意见处加盖公章。2017年11月23日，沈阳市第九人民医院在沈阳市工伤职工旧伤复发（康复）治疗审批表上加盖工伤保险科公章，建议医疗期为2017年12月1日至2018年1月1日，普利司通（沈阳）轮胎有限公司在用人单位意见处加盖公章。2018年1月8日，沈阳市第九人民医院在沈阳市工伤职工旧伤复发（康复）治疗审批表上加盖工伤保险科公章，建议医疗期为2018年1月8日至2018年1月31日共27天，普利司通（沈阳）轮胎有限公司在用人单位意见处加盖公章。2018年5月1日至5月9日期间，马铁军在沈阳市第九人民医院门诊治疗，未到公司工作。2018年5月10日，沈阳市第九人民医院在沈阳市工伤职工旧伤复发（康复）治疗审批表上加盖工伤保险科公章，建议医疗期为2018年5月10日至2018年7月10日共60天。2018年5月23日，普利司通（沈阳）轮胎有限公司以马铁军以非因公疾病的原因拒绝恢复工作，2018年5月1日至2015年5月9日期间未出勤，亦未办理病假手续，形成旷工事实，多次与其协商解除劳动合同未果等原因作出处分通知书，给予马铁军惩戒解雇处分。马铁军不认同，未签字。同日，普利司通（沈阳）轮胎有限公司向普利司通（沈阳）轮胎有限公司工会送达惩戒解雇马铁军告知工会函，并作出解通字［20180523］01号解除劳动合同通知书及《一次性伤残就业补助金》。《一次性伤残就业补助金》载明：一、乙方（马铁军）因违反公司规定，公司与其解除劳动合同。乙方于2010年12月发生工伤，经国家工伤鉴定等级为十级，乙方在本单位的工龄为16.3年，前十二个月应发工资的平均数为4452元，根据《工伤保险条例》规定另支付一次性伤残就业补助金8个月平均工资为35,616元。普利司通（沈阳）轮胎有限公司分别于2018年5月9日、2018年6月4日通过EMS特快专递向马铁军邮寄解通字［20180523］01号解除劳动合同通知书及《一次性伤残就业补助金》，均因用户拒收未能送达。2018年6月7日，普利司通（沈阳）轮胎有限公司通过中国建设银行网上银行支付马铁军一次性伤残就业补助金35,616元。2018年6月9日，普利司通（沈阳）轮胎有限公司以在报纸上刊登公告的形式通知马铁军于2018年6月15日前到公司办理解除劳动合同的相关手续。马铁军未到公司办理相关手续。因就工伤待遇、经济赔偿金、拖欠工资等事宜发生劳动争议，马铁军向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会作出沈开劳人仲字［2018］247号仲裁裁决书，对马铁军的全部仲裁请求不予支持。马铁军对仲裁裁决不服，于收到仲裁裁决书之日起十五日内向本院起诉。本院认为，关于被告是否系违法解除原告的劳动合同，应否给付原告赔偿金的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，被告主张原告未履行请假手续，违反公司规章制度，连续旷工3天，因此系合法解除双方劳动合同。因原告系职业病复发治疗，根据医院流程，其在门诊治疗医院不给原告病历，故其未能向公司提交相关病历诊断，不符合连续3天无故旷工情形，故本院认定被告系违法解除与原告的劳动合同，应向原告支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据被告提交的《一次性伤残就业补助金》，原告在被被告解除劳动合同前十二个月的月平均工资为4452元，工龄16年，原告主张被告支付其赔偿金127,104元，本院不持异议。关于被告应否协助原告办理工伤保险相关手续的问题。因用人单位不配合办理工伤保险理赔手续，致使劳动者无法获得工伤保险基金理赔，劳动者要求用人单位支付工伤保险待遇的，劳动者应向社会保险经办部门反映并予以解决，原告该项诉讼请求不属于劳动争议受理范围。关于被告应否支付原告住院护理费的问题。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。因原告不符合生活不能自理的情况，故对其该项诉讼请求，不予支持。关于被告应否承担原告失业金损失32,280元的问题。本案中，因被告系违法解除劳动合同，故其应向原告赔偿失业金损失。《失业保险条例》第十七条规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月;累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月;累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过24个月。2018年1月1日，沈阳市将铁西区累计缴纳失业费满10年以上的失业人员，失业保险金标准由每月1224元调整为每月1345元，故原告要求被告赔偿其失业金损失32,280元（1345元×24个月），有事实和法律依据，本院依法支持。综上所述，对原告马铁军的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条、《失业保险条例》第十七条规定，判决如下：一、被告普利司通（沈阳）轮胎有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告马铁军违法解除劳动合同的赔偿金127,104元；二、被告普利司通（沈阳）轮胎有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告马铁军失业金损失32,280元；三、驳回原告马铁军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告普利司通（沈阳）轮胎有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  徐峰阳人民陪审员  赵 波人民陪审员  董巧玉二〇二〇年八月三十一日书 记 员  徐筝慧本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《失业保险条例》第十七条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月;累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月;累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过24个月。