浙江省兰溪市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0781民初225号 原告：汪耀祥，男，1959年10月13日出生，汉族，住兰溪市。 委托诉讼代理人：程月仙，女，1961年4月12日出生，汉族，住兰溪市，配偶。 委托诉讼代理人：童美玲，浙江金奥律师事务所律师。 被告：兰溪市群英职业培训学校，住所地兰溪市兰江街道塘头村。 负责人：胡庆伟，校长。 委托诉讼代理人：龚锦娟，浙江齐正律师事务所律师。 第三人：浙江中一建设有限公司，住所地兰溪市兰江街道李渔路40号。 法定代表人：朱永芳，执行董事。 委托诉讼代理人：徐欣，浙江九联律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘燕均，浙江九联律师事务所律师。 原告汪耀祥为与被告兰溪市群英职业培训学校、第三人浙江中一建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案，于2020年1月13日向本院提起诉讼。本院于同日受理后依法适用简易程序于2020年7月2日公开开庭进行了审理。原告汪耀祥及其委托诉讼代理人程月仙、童美玲，被告委托诉讼代理人龚锦娟、第三人委托诉讼代理人徐欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告工程款4850559元及逾期利息损失（自2017年1月1日起按年利率6%算至实际履行之日止）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年7月、2014年5月及9月，原告汪耀祥通过第三人浙江中一建设有限公司与被告兰溪市群英职业培训学校签订三份《建设工程施工合同》，承建兰溪市外国语中学工程一期、二期及附属工程。2016年11月7日，经浙江明达造价咨询有限公司结算审核，总造价为31174389元。按照双方合同约定，被告应在结算审核后，付清全部工程款。截至2017年2月23日，被告仅通过第三人及原告账户支付2800余万元（庭审中变更为26323830元），尚欠2485000元（庭审中变更为4850559元）未付，经多次催讨未果。综上，被告行为已构成违约。原告为维护合法权益，提起诉讼。 被告兰溪市群英职业培训学校未作书面答辩，在庭审中口头辩称：已支付工程款31118830元。建设该工程是需要新型墙体材料的，被告为此支付保证金35590元，由于原告未提供使用新型墙体材料的依据，保证金至今未退回，扣除31118830元及35590元，剩余19969元，随时可以支付。对于原告变更的诉请，无事实和法律依据。 第三人浙江中一建设有限公司述称：第三人从被告处收到工程款22573830元，该款已全部支付原告，其余款项由原告自行从被告处领取。第三人不存在拖欠工程款问题，不应承担责任。 原告围绕诉讼请求依法提交了身份证复印件、建设工程施工合同复印件、工程造价咨询报告书复印件以及当庭撤回的银行客户回单。被告及第三人表示无异议。经审核，对原告当庭出示证据予以认定。 被告依法提交了协议书两份、转账单复印件四份、兰建设【2012】90号文件及转账回单复印件。原告认为协议书不能达到证明目的，协议书是原告在急迫地想要拿到工程款的情况下签订的，协议中已支付款项包含2016年11月23日的3500000元；原告表示2016年11月23日的转账已经包含在24118830元中，对另三份转账凭证无异议；原告对文件及转账回单复印件关联性有异议，无法证明该款用于支付工程款。第三人对2016年11月22日的协议书无异议，对第二份协议书表示不知情；对转账单复印件无异议；第三人对文件及转账回单复印件表示不知情。经审核，对转账单复印件四份、兰建设【2012】90号文件及转账回单复印件真实性予以认定，对协议书及欠款金额在判决说理部分予以阐述。 第三人依法提交了银行流水复印件及收汇款明细，原被告均表示无异议。经审核，对第三人出示证据予以认定。 经审理查明：2013年7月，被告兰溪市群英职业培训学校与第三人浙江中一建设有限公司就兰溪市外国语中学工程签订《建设工程施工合同》，合同价20316013元，工期270天。2014年5月，兰溪市外国语中学（落款处该被告兰溪市群英职业培训学校公章）就兰溪市外国语附属中学工程与第三人浙江中一建设有限公司签订《建设工程施工合同》，合同价2629854元，工期90天。2014年9月，被告兰溪市群英职业培训学校与第三人浙江中一建设有限公司就兰溪市外国语中学一期（男生宿舍）工程签订《建设工程施工合同》，合同价5596254元，工期270天。上述工程由原告汪耀祥实际施工。2014年11月27日，被告向兰溪市财政局转账35590元。2016年11月7日，浙江明达工程造价咨询有限公司对上述工程进行结算审核，审定工程造价31174389元。2016年11月22日，原告汪耀祥与被告负责人胡庆伟签订《协议书》，载明：被告认定已付工程款25118830元，原告认定已付24118830元，经协商，双方需要一定依据方可解决有争议的1000000元；同年12月30日，第三人在其上表示已明确原告收到工程款数额。2016年12月30日，原告汪耀祥与被告负责人胡庆伟签订《壹佰万之争议工程款处理协议》，载明：原告在2016年12月30日至2017年12月30日期间提供证据，超过期限的，认可被告认定的已付工程款数额；若委托第三方审计或原告提供证据证明胡庆伟指定汇款第三方情况的，胡庆伟根据具体金额支付原告。被告于2016年11月23日向第三人转账3500000元，于2017年1月6日转账1500000元，于2017年1月13日转账800000元，于2017年10月23日转账200000元，合计6000000元，该款第三人已全部支付原告。剩余工程款，被告至今未付。 本院认为，本案争议焦点是，被告兰溪市群英职业培训学校尚欠原告汪耀祥工程款具体金额。双方争议较大的款项主要有三笔，一是协议约定的1000000元，二是2016年11月23日的3500000元，三是新型墙体材料保证金35590元。对于1000000元争议的产生原因是，原告称被告负责人胡庆伟及学校财务等人曾给过其几个案外人账户，要求其将还款打入指定账户中。对于该款项，双方协议商定由原告限期提供证据予以解决，未提供的，认定被告确定的金额。该协议是双方真实意思表示，合法有效，且在本案审理过程中原告仍未举证予以证明，故本院认定，截至2016年11月22日，被告已付工程款为25118830元。对于3500000元，原告称该款已包含在2016年11月22日对账的金额中。因该款系在2016年11月22日之后支付，原告未举证证明其主张，本院不予采纳。对于被告向财政部门缴纳的保证金35590元，双方未约定将其转为工程款或由原告负担，被告主张扣除，本院不予采纳。综上，被告应付原告工程款为31174389-25118830-6000000=55559元。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、被告兰溪市群英职业培训学校于本判决生效后十日内支付原告汪耀祥工程款55559元及自2017年1月1日起算至实际履行之日止的利息，2019年8月19日前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付，2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付； 二、驳回原告汪耀祥的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费22802元（已减半），由原告汪耀祥负担22207元，由被告兰溪市群英职业培训学校负担595元。原、被告双方于本判决生效后七日内向本院缴纳应负担诉讼费用。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 祝晓丹 二〇二〇年八月十四日 代书记员 陈 婕 ?*ArabicDash?? ?*ArabicDash??