福建省建宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0430民初871号 原告：建宁县银联融资担保有限责任公司，住所地福建省建宁县濉溪镇中山北路12号。 法定代表人：朱火根，董事长。 委托诉讼代理人：应维新，福建永能律师事务所专职律师。 委托诉讼代理人：陈建英，福建永能律师事务所实习律师。 被告：周志权，男，1970年11月28日出生，汉族，住福建省建宁县。 被告：陈娟秀，女，1973年2月9日出生，汉族，住福建省建宁县。 被告：徐正元，男，1963年8月30日出生，汉族，住福建省建宁县 50号。 原告建宁县银联融资担保有限责任公司（以下简称建宁银联担保公司）与被告周志权、陈娟秀、徐正元追偿权纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告建宁县银联担保公司的委托诉讼代理人应维新、陈建英到庭参加诉讼，被告周志权、陈娟秀、徐正元经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 建宁县银联担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令周志权、陈娟秀共同偿还建宁县银联担保公司代为偿还的银行借款本息244126元，并按照年利率24%计算，支付从2019年11月26日起至还清代偿款之日的资金占用费（至起诉时为39060元）；2.判令徐正元对上述债务承担连带清偿责任；3.案件受理费由三被告负担。事实与理由：2016年12月31日，周志权向建宁县农村信用合作联社借款135万元，借款期限为2016年12月31日至2017年12月30日。建宁县银联担保公司为该借款提供担保，2016年12月31日，建宁县银联担保公司与周志权签订了《委托担保合同》。徐正元向建宁县银联公司提供反担保，2016年12月31日，徐正元与建宁县银联担保公司签订《反担保保证合同》。银行借款合同到期后，借款人周志权未按时偿还，建宁县农村信用合作联社向建宁县人民法院起诉，2018年5月16日，法院作出（2019）闽0430民初551号民事判决书，判决：一、周志权应当于本判决生效后三十日内偿还建宁县农村信用合作联社借款本金135万元，并按照借款合同的约定支付至实际还清借款之日止的利息；二、陈娟秀、建宁县银联融资担保有限公司对上述款项承担连带清偿责任。判决生效后，建宁县银联担保公司于2019年11月26日代周志权偿还银行借款544126元，因周志权借款时向建宁县银联公司缴纳30万元保证金，二者抵扣，周志权应当偿还244126元。双方约定资金占用费按代偿款项的日5‰收取，违约金按照贷款金额的10%支付，以上费用及违约金合计超过年利率24%，按照24%计算符合双方约定。陈娟秀系周志权妻子，知晓借款事实，故应当承担共同偿还责任。 建宁县银联担保公司围绕诉讼请求向本院提供下列证据材料：1.法定代表人身份证明一份、《营业执照》复印件各一份，证明其身份信息等基本情况；2.建宁县人民法院（2019）闽0430民初551号民事判决书，证明2016年12月31日，周志权欠建宁县农村信用合作联社借款135万元及利息，法院判决周志权、陈娟秀、建宁县银联担保公司承担偿还135万元借款本息之事实；3.《个人贷款担保申请审批表》、结婚证复印件各一份，证明陈娟秀对周志权借款明知；4.《委托担保合同》复印件一份，证明建宁县银联担保公司为周志权贷款提供担保，担保人代偿即视为周志权违约，应当承担资金占用费和违约金；5.《反担保保证合同》复印件一份，证明徐正元为建宁县银联公司提供反担保；6.银行付款凭证复印件一份，证明建宁县银联担保公司于2019年11月26日替周志权代偿544126元。 周志权、陈娟秀未到庭，亦未提交书面答辩意见。 徐正元未到庭，但向本院提供书面答辩称，1.建宁县银联担保公司为在《反担保保证合同》上签字盖章，故反担保合同没有成立；2.反担保期间已经经过；3.在借款期间，周志权以“贷新还旧”的方式变更了主合同，根据《反担保保证合同》第六条第二项的规定不承担担保责任。 根据本院确认的证据，及当事人在法庭上的陈述，本院经审理认定如下事实：2016年12月31日，周志权向建宁县农村信用合作联社借款135万元，借款期限为2016年12月31日至2017年12月30日。同日，建宁县银联担保公司为该借款提供担保建宁县银联担保公司与周志权签订了《委托担保合同》，该委托担保合同第二条第四项约定：“乙方（即建宁县银联担保公司，下同）代偿即为甲方（即周志权，下同）违约，乙方将依法向甲方追偿为之代偿的全部款项和自代偿次日起的代偿资金占用费（按代偿全部款项的日千分之五收取）以及乙方为行使追偿权而产生的合理费用”，第三条：“甲、乙任何一方违约，应按照上述主合同贷款金额135万元的10%向对方支付违约金”。同日，徐正元向建宁县银联公司提供反担保，徐正元与建宁县银联担保公司签订《反担保保证合同》，该合同第四条约定，保证期间为从借款人借款之日起至借款到期后二年，第九条规定：“本合同经甲、乙双方签字、盖章后生效”。银行借款合同到期后，借款人周志权未按时偿还，建宁县农村信用合作联社向建宁县人民法院起诉，2018年5月16日，建宁县人民法院作出（2019）闽0430民初551号民事判决书，判决：一、周志权应当于本判决生效后三十日内偿还建宁县农村信用合作联社借款本金135万元，并按照借款合同的约定支付至实际还清借款之日止的利息；二、陈娟秀、建宁县银联融资担保有限公司对上述款项承担连带清偿责任。该判决生效后，建宁县银联担保公司于2019年11月26日代周志权偿还银行借款544126元，周志权借款时向建宁县银联公司缴纳30万元保证金，二者抵扣，建宁县银联担保公司实际代偿244126元。陈娟秀系周志权之妻，为周志权借款合同的保证人，故认定陈娟秀知晓周志权借款事实。 另查明，建宁县银联担保公司起诉时向本院提供的其与徐正元签订的《反担保保证合同》复印件上甲方拦为空白，即建宁县银联担保公司没有在《反担保保证合同》上盖章或签字，徐正元提供答辩状后，建宁县银联担保公司在庭审中当庭向法庭提供加盖其单位印章的原件和复印件，经当庭询问，原告诉讼代理人认可是收到徐正元答辩状后才加盖的公章。 本院认为，原告建宁县银联担保公司作为被告周志权向银行借款的保证人在承担保证责任后有权向被保证人追偿，被告陈娟秀与周志权系夫妻关系，对夫妻存续期间的债务承担共同偿还责任，因此，原告建宁县银联担保公司向被告周志权、陈娟秀追偿其代偿的244126元及资金占用费有事实依据和法律依据，本院予以支持。关于资金占用费问题，建宁县银联担保公司与周志权签订的《委托担保合同》约定的资金占用费为日千分之五，违约金按贷款金额的10%支付，二者合计超过年利率24%，故原告主张按年利率24%计算资金占用费符合双方当事人的约定，应予支持。关于案涉的《反担保保证合同》是否成立问题，原告建宁银联担保公司认为，其掌握了徐正元当时已经在该合同书上签了字的合同，自己单位可以随时在合同上盖章使合同生效，本院认为，问题的关键是原告建宁县银联担保公司在2016年12月31日至本案起诉时没有在合同上签字或盖章，被告徐正元的答辩主张反担保合同未成立，同时也表明了徐正元作出答辩后对原告加盖公章追认合同效力不予认可，原告在徐正元之后盖章对徐正元不生效，因此，作为合同一方当事人的建宁县银联担保公司没有在合同上签字或盖章，故该反担保合同实际未成立。另外，顺便指出，反担保合同担保的标的是原告建宁县银联担保公司的追偿权，因此，只有追偿权成立时才能计算保证期间，本案原告的追偿权成立于2019年11月26日，如果约定的保证期间在此日期之前，则约定的保证期间无法适用，也即反担保期间应当从2019年11月26日开始计算，如果有约定按约定，没有约定按照法定的6个月计算，原告在2019年11月26日至2015年5月25日期间没有向徐正元主张担保责任，反担保期间也已经经过。综上，反担保人徐正元无须承担反担保责任，因此，原告要求徐正元对涉案债务承担连带责任的请求不予支持。周志权、陈娟秀、徐正元经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼，视为对自己诉讼权利的放弃。综上，依照依照《中华人民共和国合同法》第四十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条和《中华人民共和国合同法民事诉讼》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告周志权、陈娟秀应当于本判决生效后十日内共同偿还原告建宁县银联融资担保有限责任公司代偿款244126元，并按照年利率24%计算，支付从2019年11月26日起至还清代偿款之日的资金占用费（至起诉时为39060元）； 二、驳回原告建宁县银联融资担保有限责任公司要求被告徐正元对上述债务承担连带保证清偿责任的诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5548元，减半收取计2774元，由原告建宁县银联融资担保有限责任公司负担774元，被告周志权、陈娟秀负担2000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审判员  罗国栋 二〇二〇年八月十八日 书记员  曾运慧 附：法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》： 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 申请执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 案件受理费交纳提示： 当事人应在本判决生效之日起七日内到建宁县农行濉城分理处交纳案件受理费（全称：建宁县人民法院帐号：89×××60开户行：建宁县农行濉城分理处）。逾期未缴，将移送执行。