河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终2895号 上诉人（原审原告）:李华，男，汉族，1965年4月6日生，住沧州市新华区。 委托诉讼代理人：张微，河北浮阳律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:郑文雪，男，汉族，1968年9月20日生，住沧州市新华区。 委托诉讼代理人：秦少英，女，汉族，1964年9月27日出生，住沧州市新华区,社区推荐公民代理。 被上诉人（原审被告）:赵永胜，男，汉族，1970年11月4日生，住沧州市新华区。 上诉人李华因与被上诉人郑文雪、赵永胜民间借贷纠纷一案，不服河北省沧州市新华区人民法院（2018）冀0902民初1926号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李华上诉请求：一、依法撤销原审判决，改判被上诉人给付上诉人的借款本金金额增加150000元。二、依法判决被上诉人赵永胜对被上诉人郑文雪的还款义务承担连带保证责任。三、诉讼费以及上诉费等由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院判决不支持上诉人与二被上诉人以2017年1月26日所签借款合同为依据要求被上诉人偿还借款属于认定错误、适用法律错误，进而原审判决被上诉人郑文学偿还欠款本金168351.21元是错误的，实际应该为310000余元，应当适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条和三十一条的规定。二、原审法院认定被上诉人赵永胜不应当承担保证责任也是错误的，属于事实和适用法律错误。2017年1月26日三方所签借款合同应当认定被上诉人赵永胜的担保责任的继续。三、我方认为原审法院认定被上诉人偿还借款本金168351.21元是错误的，少计算了150000余元，应当为326556元。是因为原审法院均是按照24%的利息计算的借款利息，然后认定被上诉人所还185000元其中含有本金，所以说是计算错误。 郑文雪答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 赵永胜答辩称：一审判决认定事实清楚，请求维持原判。 李华向一审法院起诉请求：1、判令被告偿还本金48万元及利息（自2017年1月26日起，按月利率5%计算至履行完毕之日止）；2、诉讼费、保全费等由被告承担。 一审法院认定事实：2014年9月16日，被告郑文雪与原告签订借款合同。约定借款金额为20万元，借期自2014年9月16日起至2014年12月16日。利率按月息3计算，还款方式为先付息到期还本；2014年10月14日，被告郑文雪再次与原告签订借款合同，约定借款金额为10万元，借期自2014年10月14日起至2014年12月14日，双方在借款合同中未约定利息及还款方式。以上两笔借款被告赵永胜均作为担保人，承诺承担连带责任保证，保证期间至借款还清之日止，同时，两份合同另约定如被告郑文雪不按期偿还本金，从逾期之日起按日2‰加收违约金，不按期支付利息的，加收利息日2‰的违约金。两份协议签订后，原告分别通过银行转账于2014年9月16日和10月14日向被告郑文雪转款9.4万元和18.2万元。被告郑文雪收到款项后，分别于2014年12月25日向原告还款5000元、2015年2月11日还款1.5万元、2015年3月3日还款1.5万元、2015年4月3日还款1.5万元、2015年6月24日还款4.5万元、2015年7月24日还款1.5万元、2015年10月28日还款3万元、2015年12月22日还款3万元、2016年1月31日还款1.5万元。以上共计18.5万元。后，原告与二被告又签订借款合同一份，约定借款金额为48万元，借期自2017年1月26日起至2017年7月1日，利率按月息5%计算，还款方式为月息支付。该合同签订后，原告并未实际提供借款，原告称该借款合同是对双方前述两份合同的对账后重新签订的，故二被告有义务按该份借款合同履行还款义务，双方对此协商未果，故原告诉至一审法院。 一审法院认为：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条规定“债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。本案中，被告郑文雪自原告处借款，故被告郑文雪应当向原告履行到期还本付息的义务。对于被告郑文雪的借款金额，《中华人民共和国合同法》第二百条规定“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。根据原告提交的转款记录，其分别于2014年9月16日和10月14日通过银行转账向被告郑文雪转款9.4万元和182万元，故应认定借款本金为9.4万元和18.2万元。对于借期内利息的约定，2014年9月16日借款合同中约定借期内利息为月3%，2014年10月14日借款合同虽未约定借期内利息，但通过被告郑文雪庭审陈述，其亦认可双方存在按月3%计算利息的约定，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”据此，应认定双方在两份借款合同中约定的利息过高，一审法院依法调整为按月息2%计算。对于逾期还款利息的约定，双方虽然在借款合同中存在逾期还款违约金的约定，但该约定内容已超过了我国法律对民间借贷利息年利率24%的限性规定，故一审法院依法作出调整，亦按照月息2%计算。综合以上标准计算：截至2014年12月25日被告郑文雪第一次还款5000元时，依照我国法律规定对利息进行调整并进行扣减后其尚欠原告本金27.6万元、利息9978.63元；截至2015年2月11日被告郑文雪第二次还款1.5万元时，扣减后尚欠原告本金27.6万元、利息3871.12元；截至2015年3月3日被告郑文雪第三次还款1.5万元时，扣减后尚欠原告本金268682.2元、利息0元；截至2015年4月3日被告郑文雪第四次还款1.5万元时，扣减后尚欠原告本金259158.9元、利息0元；截至2015年6月24日被告郑文雪第五次还款4.5万元时，扣减后尚欠原告本金228132.18元、利息0元；截至2015年7月24日被告郑文雪第六次还款1.5万元时，扣减后尚欠原告本金217632.32元、利息0元；截至2015年10月28日被告郑文雪第七次还款3万元时，扣减后尚欠原告本金201369.99元、利息0元；截至2015年12月22日被告郑文雪第八次还款3万元时，扣减后尚欠原告本金178652.41元、利息0元；截至2016年1月31日被告郑文雪第九次还款1.5万元时，扣减后尚欠原告本金168351.21元、利息0元。据此，截至2016年1月31日，被告郑文雪尚欠原告本金168351.21元，因其后并未继续还款，故被告郑文雪应自2016年2月1日起，按年利率24%的标准，向被告支付逾期还款利息。对于被告赵永胜的保证责任，《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第三十二条第二款规定：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。本案中，根据双方签订的借款合同，其中保证人承诺保证期间为“直至还款”，应视为约定不明，故保证期间为主债务履行期限届满之日起二年，因被告郑文雪与原告之间的借款合同约定的主债务履行期限届满之日分别为2014年12月14日与16日，故截至原告起诉之日起，其已超过两年的保证期间，又因原告并未向一审法院提交证据证明在借款到期后至起诉前的期间内，其向被告赵永胜主张过保证权利，故应认定被告赵永胜的保证期间已过，被告赵永胜不应再承担保证责任。对于原告主张2017年1月26日其与二被告签订的借款合同，原告称该合同系其经对账后双方就剩余借款本息重新签订的合同，但根据原告庭审陈述，其并未向一审法院谭明该对账的过程以及合同中48万元借款的计算依据，其仅以“自2016年1月31日至2017年1月26日计利息等18万元，加上本金30万元合计48万元”的表述，并不能作为该笔款项的形成依据，故原告应承担举证不能的法律后果，因该48万元款项，原告并未实际向被告郑文雪给付，而根据我国法律规定，自然人之间的借款合同系实践合同，合同的生效以出借款项的实际交付为要件，故该份合同应视为未实际履行，因此，一审法院对于原告以此合同作为依据并主张二被告还款的诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第三十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决如下：一、被告郑文雪于本判决生效之日起十日内向原告李华偿还欠款本金168351.21元并支付利息（利息以16835.21元元为本金，按年利率24%计算，自2016年2月1日起计算至实际清偿完毕之日止）；二、驳回原告李华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11000元、保全费4270元，共计15270元，由原告李华承担11699.55元、被告郑文雪承担3570.45元、被告赵永胜不承担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，案件事实与一审查明一致。 本院认为，本案争议焦点问题如下：1.被上诉人郑文雪偿还的185000元如何扣减本息，被上诉人郑文雪尚欠上诉人李华本息数额是多少；2.被上诉人赵永胜担保期限是否已过，其应否承担本案担保责任。 上诉人李华分别于2014年9月16日和2014年10月14日向被上诉人郑文雪转账94000元和182000元，双方对两笔贷款均按照月息3%计息没有异议。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”依据以上规定，按月息3%计算利息，月利率3%未超过国家规定年利率36%，已支付的部分利息法院应予以支持。2014年12月25日，被上诉人郑文雪偿还5000元，5000元属于法律规定已支付的部分利息，本院予以支持，此时被上诉人郑文雪尚欠上诉人李华本金276000元，利息17780元。2015年2月11日，被上诉人郑文雪偿还15000元，此时被上诉人郑文雪尚欠上诉人李华本金276000元，利息16028元。2015年3月3日，被上诉人郑文雪偿还15000元，此时被上诉人郑文雪尚欠上诉人李华本金276000元，利息65480元。2015年4月3日，被上诉人郑文雪偿还15000元，此时被上诉人郑文雪尚欠上诉人李华本金276000元，利息104元。2015年6月24日，被上诉人郑文雪偿还45000元，此时被上诉人郑文雪尚欠上诉人李华本金253736元，利息0元。2015年7月24日，被上诉人郑文雪偿还15000元，此时被上诉人郑文雪尚欠上诉人李华本金246348.08元，利息0元。2015年10月28日，被上诉人郑文雪偿还30000元，此时被上诉人郑文雪尚欠上诉人李华本金239997.5元，利息0元。2015年12月22日，被上诉人郑文雪偿还30000元，此时被上诉人郑文雪尚欠上诉人李华本金223197.36元，利息0元。2016年1月31日，被上诉人郑文雪偿还15000元，此时被上诉人郑文雪尚欠上诉人李华本金217125.25元，利息0元。故被上诉人郑文雪应从2016年2月1日起以217125.25元为本金，按年利率24%计算利息，向被上诉人支付逾期利息。 关于被上诉人赵永胜的担保责任问题，上诉人李华称2017年1月26日签订的合同是2014年9月16日和2014年10月14日两个合同的对账结算，证据不足，本院不予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条规定：“保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”2014年9月16日和2014年1月14日的合同中约定被上诉人赵永胜承担连带责任，未约定担保期限，被上诉人赵永胜依法承担连带责任保证的期间为借款期限届满之日起计算两年。故被上诉人连带责任已过担保期限，不应承担担保责任。 综上所述，上诉人李华的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、二十九条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第三十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项的规定，判决如下： 一、维持河北省沧州市新华区人民法院（2018）冀0902民初1926号民事判决第二项； 二、撤销河北省沧州市新华区人民法院（2018）冀0902民初1926号民事判决第一项； 三、郑文雪于本判决生效之日起十日内向李华偿还借款本金217125.25元并支付利息（计息以217125.25元为基数按年利率24%计算，自2016年2月1日起计算至实际清偿完毕之日止）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费11000元、保全费4270元，共计15270元，由李华承担10665元，由郑文雪承担4605元；二审案件受理费3300元，由李华承担2227元，由郑文雪承担1073元。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 梅 审 判 员  余志刚 审 判 员  李悦萍 二〇二〇年八月十日 法官助理  刘青青 书 记 员  张 博