浙江省衢州市衢江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0803刑初279号 公诉机关浙江省衢州市衢江区人民检察院。 被告人吴凯，男，1985年10月13日出生于浙江省衢州市，汉族，大专文化，住衢州市衢江区。2017年11月11日因为赌博提供条件被衢州市公安局衢江分局罚款200元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月14日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于衢州市看守所。 辩护人毛苏华，浙江五正律师事务所律师。 被告人吴明，绰号“老明”，男，1991年12月23日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，住衢州市衢江区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月10日被刑事拘留，同年5月10日被取保候审。经本院决定，2019年10月16日被取保候审。 辩护人（法律援助）杨为乐，浙江中纪元律师事务所律师。 被告人叶辉辉，绰号“叶辉”、“辉辉”，男，1988年11月27日出生于浙江省衢州市，汉族，职高文化，户籍地衢州市柯城区，住衢州市柯城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月14日被刑事拘留，同年4月19日被取保候审。经本院决定，2019年10月16日被取保候审。 辩护人（法律援助）储樟耀，浙江嘉耀律师事务所律师。 被告人吴超，男，1992年3月8日出生于浙江省衢州市，汉族，小学文化，住衢州市衢江区。2009年2月4日，因犯盗窃罪被衢州市衢江区人民法院判处拘役六个月。2010年1月19日，因犯盗窃罪被衢州市柯城区人民法院判处有期徒刑一年六个月。2011年8月12日，因犯盗窃罪被衢州市柯城区人民法院判处有期徒刑十个月。2013年2月5日，因犯聚众斗殴罪、故意伤害罪被衢州市中级人民法院判处有期徒刑八年，2018年10月18日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月14日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于衢州市看守所。 辩护人（法律援助）李思洋，浙江东昊律师事务所律师。 被告人郑宇辉，绰号“小鼻”、“小憋”，男，1993年6月1日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，户籍地衢州市衢江区，住衢州市柯城区。2012年8月29日，因犯盗窃罪被衢州市柯城区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2012年11月28日，因吸毒被衢州市公安局柯城分局行政拘留十五日。2013年4月19日，因吸毒被衢州市公安局柯城分局行政拘留十五日。2013年5月29日，因缓刑考验期内违反法律、行政法规情节严重，被衢州市柯城区人民法院裁定撤销缓刑，执行原判有期徒刑六个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月14日被刑事拘留，同年4月19日被取保候审。经本院决定，2019年10月16日被取保候审，2020年8月3日被逮捕。现羁押于衢州市看守所。 辩护人（法律援助）吴岩，浙江泓宝律师事务所律师。 被告人陈佳伟，男，1993年2月7日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，住衢州市衢江区。2008年7月31日，因犯抢劫罪被衢州市柯城区人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。2009年7月28日，因犯抢劫罪被衢州市柯城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，撤销缓刑，合并执行有期徒刑三年六个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月26日被刑事拘留，同年4月19日被取保候审。经本院决定，2019年10月16日被取保候审。 辩护人（法律援助）郑芬燕，浙江东昊律师事务所律师。 被告人杨光云，绰号“杨文”，男，2000年7月6日出生于江西省德兴县，汉族，初中文化，户籍地江西省上饶市德兴县，住衢州市柯城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月14日被刑事拘留，同年4月13日被取保候审。经本院决定，2019年10月16日被取保候审。 辩护人（法律援助）曾耐钫，浙江南孔律师事务所律师。 衢州市衢江区人民检察院以衢检公诉刑诉〔2019〕259号起诉书指控被告人吴凯、吴明、叶辉辉、吴超、郑宇辉、陈佳伟、杨光云犯开设赌场罪，于2019年10月12日向本院提起公诉。2020年1月10日，衢州市衢江区人民检察院建议本案延期审理，2020年2月10日，建议恢复审理。本院依法组成合议庭，于2020年8月5日公开开庭进行了审理。衢州市衢江区人民检察院指派检察员祝小利出庭支持公诉，被告人吴凯、吴明、叶辉辉、吴超、郑宇辉、陈佳伟、杨光云及各自的辩护人均到庭参加诉讼。因疫情原因，经批准，本案延长审理期限三个月。现已审理终结。 衢州市衢江区人民检察院指控： 1．2018年7月至12月期间，被告人吴凯在衢江区廿里镇白马小区二楼开设赌场，召集苏某、何某等人赌博。赌场内以“双扣”、“小九”、“红五”等形式进行赌博，并按照一定比例进行抽头，赌场内抽头由吴凯、被告人杨光云以及杨某（另案处理）负责，赌场内累计抽头共计人民币30000余元。 2．2018年12月至2019年1月期间，被告人吴凯、叶辉辉、吴明、吴超、陈佳伟、郑宇辉约定股份分成比例，合伙在衢江区廿里镇白马新村、衢江区廿里镇廿里村、衢江区后溪镇后溪村等地开设赌场，召集苏某、何某、余某、黄某1等人赌博。赌场内以“小九”的形式进行赌博，并以一定比例进行抽头。期间郑宇辉、吴明、吴超三人共同出资在赌场向赌客提供赌资并收取一定比例利息。吴凯安排杨光云、杨某、叶辉辉在赌场内向赌客提供赌资并收取一定比例利息。赌场内叶辉辉、吴凯、杨光云、杨某负责抽头，累计抽头共计人民币100000余元，吴凯个人分成获利人民币20000余元，叶辉辉个人分成获利人民币12000余元，吴明、吴超、陈佳伟、郑宇辉个人分成获利均为人民币8000余元。 3．2019年1月期间柴某、王金良（均另案处理）与被告人吴明合伙开设赌场，召集苏某、黄某1等人赌博。赌场内以“十三道”的形式进行赌博，并以一定比例进行抽头，抽头由柴某、吴明、黄某2负责，累计抽头共计人民币23000余元。被告人吴明参与在衢江区廿里镇高新路1-11号的赌场合伙，抽头共计人民人民币6000余元，个人分成获利人民币2000余元。 4．2019年1月期间蔡某（另案处理）在衢江区廿里镇维也纳3好酒店客房开设赌场，召集苏某、柴某等人赌博。赌场内以“十三道”的形式进行赌博，并以一定比例进行抽头，抽头由蔡某负责。被告人吴凯参与其中一场合伙，抽头共计人民币6000余元，个人分成获利人民币1000余元。 5．2019年2月至3月13日期间，被告人吴凯在衢江区廿里镇维也纳3好酒店客房、柯城区博悦大酒店客房开设赌场，召集苏某、叶某2等人赌博。赌场内“十三道”的形式进行赌博，并以一定比例进行抽头。赌场内抽头由杨光云、杨某负责，累计抽头共计人民币10000余元。 被告人吴凯单独或与他人合伙开设赌场累计抽头共计人民人民币146000余元，个人分成获利人民币41000余元，在赌场内为赌博人员提供赌资获利人民币5000余元。被告人吴明与他人合伙开设赌场累计抽头共计人民币106000余元，个人分成获利人民币10000余元，在赌场内为赌博人员提供赌资获利人民币1000余元。被告人叶辉辉参与以及与他人合伙开设赌场累计抽头共计人民币100000余元，个人分成获利人民币12000余元。被告人吴超与他人合伙开赌场，累计抽头共计人民币100000余元，个人分成获利人民币8000余元，在赌场内为赌博人员提供赌资获利人民币3000余元。被告人郑宇辉与他人合伙开设赌场，累计抽头共计人民币100000余元，个人分成获利人民币8000余元，在赌场内为赌博人员提供赌资获利人民币3000余元。被告人陈佳伟与他人合伙开设赌场，累计抽头共计人民币100000余元，个人分成获利人民币8000余元。被告人杨光云明知他人开设赌场，在赌场内抽头，为赌博人员提供赌资，非法获利人民币10000余元。 案发后，吴明主动到公安机关投案。被告人叶辉辉、郑宇辉、陈佳伟分别退出赃款人民币10000元。2019年10月10日被告人叶辉辉在值班律师在场的情况下，自愿签署《认罪认罚具结书》。 公诉机关认为，被告人吴凯、吴明、叶辉辉、吴超、郑宇辉、陈佳伟单独或合伙开设赌场，被告人杨光云为开设赌场提供帮助，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，被告人吴凯、吴明、叶辉辉、吴超、郑宇辉、陈佳伟、杨光云开设赌场情节严重。被告人吴凯、吴明、叶辉辉、吴超、郑宇辉、陈佳伟在共同犯罪中起主要作用，是主犯，被告人杨光云在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应分别适用《中华人民共和国刑法》第二十六条、第二十七条的规定。被告人吴明案发后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，被告人叶辉辉、吴超、郑宇辉、陈佳伟、杨光云归案后如实供述自己的罪行，是坦白，应分别适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、第三款的规定。被告人吴超刑罚执行完毕以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定。被告人叶辉辉自愿认罪认罚，应适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定。公诉机关建议对被告人叶辉辉判处有期徒刑三年，可以适用缓刑，并处罚金。 被告人吴凯对指控没有异议，但提出其第一起开设赌场中的抽头基本上用于开支，没有实际获利，第二起合伙开设赌场中其只分得10000余元，没有获利20000元，请求从轻处罚。辩护人提出，被告人吴凯自己也参与赌博，其行为应当定性为聚众赌博，应以赌博罪定罪，吴凯当庭认罪，有较好的认罪态度，建议在三年以下量刑。 被告人吴明、叶辉辉、吴超、郑宇辉、陈佳伟、杨光云对指控均没有异议，请求从轻处罚。被告人叶辉辉当庭表示《认罪认罚具结书》系自愿签署，并知晓签署后的法律后果。被告人郑宇辉请求对其适用缓刑。上述被告人的辩护人均对指控的犯罪事实和罪名不表异议。被告人吴明的辩护人提出吴明系初犯、自首，认罪态度好，积极退赃，建议从轻处罚并适用缓刑。被告人叶辉辉的辩护人认为叶辉辉属从犯，系初犯、偶犯，自愿认罪认罚，公诉机关的量刑建议偏高，建议判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。被告人吴超的辩护人提出吴超在共同犯罪中不是组织者，应认定为从犯。被告人郑宇辉的辩护人提出郑宇辉认罪态度好，积极退赃，建议从轻处罚。被告人陈佳伟的辩护人认为陈佳伟在共同犯罪中系从犯，已积极退赃，有悔罪表现，建议判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。被告人杨光云的辩护人提出杨光云系从犯，系初犯、偶犯，认罪态度好，希望对其教育为主，惩罚为辅，建议从轻处罚。 经审理本院查明的案件事实与公诉机关的指控一致。 另查明：1.被告人吴明于2019年8月20日到公安机关退出非法获利10000元。2.本案审理中，被告人吴明、叶辉辉、杨光云分别退出非法获利1000元、2000元、10000元，均自愿预缴了罚金，被告人郑宇辉家属主动退出非法获利1000元并自愿预缴了罚金。3.杨光云系2018年8月下旬参与到第一起开设赌场犯罪中帮助吴凯进行抽头渔利，已年满十八周岁。 上述事实，有经庭审认证、质证的以下证据予以证实，足以认定：1.书证：受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明及人口信息、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、发还清单、暂扣款票据、调取证据通知书、调取证据清单、调取的刑事判决书、调取的住宿记录、调取的微信聊天记录截图、刑事判决书以及罪犯出监鉴定表、行政处罚决定书、刑事裁定书、认罪认罚具结书。2.证人程某、梁某、周某、吕某1、叶某1、应某、姜某、孙某、郑某、苏某、余某、何某、黄某1、吴某、杨某、柴某、熊某、吕某2、蔡某、叶某2、黄某2的证言。3.被告人吴凯、吴明、叶辉辉、吴超、郑宇辉、陈佳伟、杨光云的供述与辩解。4.搜查证、搜查笔录、现场图、现场照片。5.电子数据制作说明、辨认视频光盘。 本院认为，被告人吴凯、吴明、叶辉辉、吴超、郑宇辉、陈佳伟单独或合伙开设赌场，被告人杨光云为开设赌场提供帮助，七名被告人均属开设赌场情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。关于被告人吴凯的非法获利数额，公诉机关根据吴凯在侦查阶段和审查起诉阶段的供述以及同案犯的供述和证人证言等证据，按照有利于被告人的原则予以确定的数额，客观合理，被告人吴凯的辩解与本院查明的事实不符，本院不予采纳。本案各被告人通过开设场子、召集赌客参赌，并根据每局赌博的大小和形式从中抽头渔利，符合开设赌场犯罪的构成要件，行为人本人是否参与赌场中的赌博不影响开设赌场的定性，辩护人认为本案应当定性为赌博罪的辩护意见，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人吴凯、吴明、叶辉辉、吴超、郑宇辉、陈佳伟均系赌场的合伙人，并按照合伙比例从抽头中获得非法利益，各人在赌场中不仅有负责召集赌客、照看场子、抽头渔利的分工，还有在赌场中向赌客提供高利赌资的行为，六名被告人虽系分工不同，但均起到主要作用，均应认定为主犯。相关辩护人提出被告人叶辉辉、吴超、陈佳伟系从犯的辩护意见，本院不予采纳。被告人杨光云在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人吴超刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。被告人吴明案发后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法予以减轻处罚。被告人叶辉辉、吴超、郑宇辉、陈佳伟、杨光云归案后如实供述自己的罪行，属坦白，可以从轻处罚。被告人叶辉辉自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人吴明、叶辉辉、陈佳伟、杨光云均能认罪，积极退赃，具有悔罪表现，可酌情从轻处罚，并适用缓刑。根据被告人吴凯、郑宇辉的具体犯罪情节以及违法犯罪前科的情况，不宜适用缓刑。上述辩护人提出的与本院认定一致的辩护意见成立，本院均予以采纳。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人吴凯犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年3月14日起至2022年9月13日止），并处罚金四万六千元。 二、被告人吴超犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年3月14日起至2022年5月13日止），并处罚金一万二千元。 三、被告人郑宇辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年8月3日起至2023年6月26日止），并处罚金一万二千元。 四、被告人叶辉辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金一万三千元。 五、被告人陈佳伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金一万元。 六、被告人吴明犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年四个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金一万二千元。 七、被告人杨光云犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金一万元。 上述一至七项所判罚金均限本判决生效后第二日起十日内缴纳。 八、被告人郑宇辉、叶辉辉、陈佳伟、吴明、杨光云分别退出的违法所得11000元、12000元、8000元、11000元、10000元均予以没收，上缴国库，其中郑宇辉、叶辉辉、吴明分别退出的10000元以及陈佳伟退出的8000元由扣押机关衢州市公安局衢江分局上缴国库；对被告人吴凯、吴超分别应退的违法所得46000元、11000元继续追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  肖 伟 人民陪审员  傅雪昌 人民陪审员  张志诚 二〇二〇年八月五日 书 记 员  罗梦婷 附：本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 ??? ??15?