浙江省桐庐县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0122刑初93号 公诉机关浙江省桐庐县人民检察院。 被告人蓝炳贤，曾用名柯炳贤，女，1991年3月4日出生，畲族，高中文化程度，无业，户籍所在地浙江省桐庐县，现住桐庐县。因本案于2019年8月13日被桐庐县公安局刑事拘留，同年9月12日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。 辩护人曹开霞（桐庐县法律援助中心指派），浙江智仁律师事务所律师。 被告人王程，男，1988年10月22日出生，汉族，初中文化程度，农民，住浙江省桐庐县。因本案于2019年8月29日被桐庐县公安局刑事拘留，同年9月12日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。 辩护人朱红泉、胡方瑞（桐庐县法律援助中心指派），浙江宪梓律师事务所律师。 被告人余凌，女，1985年8月9日出生，汉族，高中文化程度，农民，住浙江省桐庐县。因本案于2019年9月2日被桐庐县公安局刑事拘留，9月12日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。 辩护人章丽婷（桐庐县法律援助中心指派），浙江龙剑律师事务所律师。 被告人章思诗，女，1985年9月19日出生，汉族，大专文化程度，无业，户籍所在地浙江省杭州市江干区，现住杭州市江干区。因本案于2019年8月13日被桐庐县公安局刑事拘留，同年9月12日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。 辩护人潘均（桐庐县法律援助中心指派），浙江六善律师事务所律师。 浙江省桐庐县人民检察院以杭桐检一部刑诉〔2020〕336号起诉书指控被告人蓝炳贤、王程、余凌、章思诗犯开设赌场罪，于2020年4月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序于2020年4月28日公开开庭审理了本案，2020年5月9日决定转为普通程序审理，并于2020年8月4日公开开庭审理并当庭宣告判决。浙江省桐庐县人民检察院指派检察员黄平炎出庭支持公诉。被告人蓝炳贤及其辩护人曹开霞、被告人王程及其辩护人朱红泉、胡方瑞、被告人余凌及其辩护人章丽婷、被告人章思诗及其辩护人潘均到庭参加了诉讼。 公诉机关指控：2018年9月至2019年8月期间，被告人蓝炳贤、王程结伙，以营利为目的，先后在微信、闲聊APP内组建群组，利用“全民游戏”APP组织他人进行网络赌博，共计抽头渔利47万余元，其中麻将群共计抽头41万余元，十三道群共计抽头6万余元。2019年2月20日至2019年4月30日期间，被告人蓝炳贤、王程、余凌结伙，共计抽头渔利18万余元，被告人余凌个人获利1.3万余元。被告人章思诗明知被告人蓝炳贤等人开设赌场，仍帮助管理麻将群，个人获利2万余元。 案发后，被告人蓝炳贤、章思诗被抓获归案；被告人王程、余凌投案自首。 被告人蓝炳贤、王程、余凌、章思诗对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚。据此认定，被告人蓝炳贤、王程、余凌、章思诗利用移送通讯终端传输赌博数据，组织赌博活动，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人蓝炳贤、王程、余凌在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条的规定，系主犯；被告人章思诗协助管理，在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条第一款的规定，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人王程、余凌犯罪后主动投案并如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人蓝炳贤、章思诗归案后如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。各被告人退缴部分违法所得，可以酌情从轻处罚。建议判处被告人蓝炳贤有期徒刑三年十一个月，并处罚金人民币十万元；判处被告人王程有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币十万元；判处被告人余凌有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币四万元；判处被告人章思诗有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。为此，提请本院依法判处。 被告人蓝炳贤对指控罪名、事实没有异议，并签字具结。其辩护人对指控罪名没有异议，辩称被告人蓝炳贤在“全民游戏”APP上只负责购买和分发房卡，收取房费差价，没有下一级代理，不能被认定为主犯，并且指控非法获利47万余元，包括了参与赌博的人购买房卡的费用、逃单垫付的钱，这些都是经营成本，获利应是收入扣除成本的差额；被告人蓝炳贤如实供述自己的罪行，应认定为坦白，可以从轻处罚；被告人蓝炳贤自愿认罪认罚，系初犯、偶犯，主观恶性小，没有造成严重后果，积极退赃，请求对其减轻处罚，并适用缓刑。 被告人王程对指控罪名、事实没有异议，并签字具结。其辩护人对指控罪名没有异议，提出被告人王程主动投案自首，可以从轻处罚；被告人王程在本案中地位较蓝炳贤小；被告人王程有悔罪表现，自愿认罪认罚，请求对其从轻处罚。 被告人余凌对指控罪名、事实没有异议，并签字具结。其辩护人对指控罪名没有异议，提出被告人余凌涉案时间不长，合伙与分成均非本人主动积极参与，群内角色更像是管理员，被告人余凌个人获利1.3万余元，按其占三成计算，与指控抽头渔利18万元差额巨大，应当认定为从犯；被告人余凌有自首、认罪认罚、积极退赃情节，依法可以从轻、减轻处罚；被告人余凌系初犯、偶犯，家庭处境困难，请求对其从轻或减轻处罚。 被告人章思诗对指控罪名、事实没有异议，并签字具结。其辩护人对指控罪名没有异议，提出被告人章思诗系从犯，存在坦白情节，自愿认罪认罚，积极退赃，系初犯、偶犯，有两个小孩需照顾，请求对其从轻处罚。 经审理查明，2018年9月至2019年8月期间，被告人蓝炳贤、王程结伙，以营利为目的，先后在微信、闲聊APP内组建群组，利用“全民游戏”APP组织他人进行麻将、十三道网络赌博，麻将群抽头41万余元，十三道群抽头6万余元，共计抽头渔利47万余元。其中2019年2月20日至2019年4月30日期间，被告人蓝炳贤、王程、余凌结伙组织他人进行网络麻将赌博，共计抽头渔利18万余元，被告人余凌个人获利1.3万余元。被告人章思诗明知被告人蓝炳贤等人开设赌场，仍帮助管理麻将群，个人获利2万余元。 案发后，被告人蓝炳贤、章思诗被抓获归案，被告人王程、余凌投案自首。被告人蓝炳贤退赃5.5万元，被告人王程退赃5.5万元，被告人余凌退赃1.3万元，被告人章思诗退赃2万元。 上述事实有经庭审质证的常住人口基本信息、归案经过、接受证据材料清单、微信截图、支付宝数据、微信数据、调取证据清单、闲聊账号注册信息、闲聊交易数据、证人章某、何某1、何某2、何某3、吴某1、江某、黄某、郑某、吴某2、严某的证言、被告人蓝炳贤、王程、余凌、章思诗的供述和辩解、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、录像光盘及制作说明、电子证物检查工作记录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人蓝炳贤、王程、余凌、章思诗利用移送通讯终端传输赌博数据，组织赌博活动，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人蓝炳贤辩护人所提蓝炳贤不能认定为主犯的辩护意见与查明事实不符，不予采纳；所提非法获利应扣除购买房卡费用、逃单垫付的钱等经营成本的辩护意见，与法律规定不符，不予采纳；所提被告人蓝炳贤如实供述自己的罪行，应认定为坦白，可以从轻处罚，被告人蓝炳贤自愿认罪认罚，系初犯、偶犯，积极退赃，请求对其减轻处罚，并适用缓刑的辩护意见，经查，被告人蓝炳贤系坦白，可以从轻处罚，被告人蓝炳贤自愿认罪认罚，可以从宽处罚，被告人蓝炳贤退缴部分违法所得，可以酌情从轻处罚，但根据开设赌场罪造成的社会危害、被告人蓝炳贤的犯罪数额及其在共同犯罪中的作用，不宜对其适用缓刑，对辩护人所提减轻处罚并适用缓刑的辩护意见不予采纳。被告人王程辩护人所提被告人王程系自首，自愿认罪认罚，请求对其从轻处罚的辩护意见，与查明事实相符予以采纳。被告人余凌辩护人所提被告人余凌涉案时间不长，个人获利与指控抽头渔利差额巨大，应当认定为从犯的辩护意见，经查，被告人余凌虽然涉案时间不长，但在其参与期间系合伙人，并按相同比例分成，对其参与期间的犯罪应当认定为主犯，该辩护意见不予采纳；所提被告人余凌有自首、认罪认罚、积极退赃，系初犯、偶犯，请求对其从轻处罚的辩护意见，与查明事实相符予以采纳。被告人章思诗辩护人所提被告人章思诗系从犯，存在坦白情节，自愿认罪认罚，积极退赃，系初犯、偶犯，请求对其从轻处罚的辩护意见，与查明事实相符予以采纳。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人蓝炳贤犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十一个月，并处罚金人民币十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月13日起至2023年7月12日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 二、被告人王程犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月29日起至2023年6月28日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 三、被告人余凌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月2日起至2022年11月1日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 四、被告人章思诗犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月13日起至2020年8月12日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 五、被告人蓝炳贤退缴于本院的违法所得人民币5.5万元，被告人王程退缴于本院的违法所得人民币5.5万元，被告人余凌退缴于本院的违法所得人民币1.3万元，被告人章思诗退缴于本院的违法所得人民币2万元，均予没收，上缴国库。 六、由桐庐县公安局扣押，未随案移送的被告人蓝炳贤的粉色vivoX7Plus手机一部、蓝色华为Mate20Proa手机一部，章思诗蓝色vivo手机一部，均予以没收，由扣押机关依法处理。 七、继续追缴各被告人的违法所得，并予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  王 华 人民陪审员  叶忠明 人民陪审员  胡蓉琴 二〇二〇年八月四日 书 记 员  蒋玲燕 ? 附本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 ?*ArabicDash?? ?*ArabicDash?-7-?