陕西省神木市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0881民初1841号 原告：李龙龙，男，1989年11月25日出生，汉族，陕西省延安市人，现住陕西省神木市。 委托诉讼代理人：刘英，陕西秦北律师事务所律师。 被告：神木市汇升科技工程有限公司，住所地陕西省榆林市神木市新村龙华府对面，统一社会信用代码：91610821MA70571TXQ。 法定代表人：孙庆梅，该公司总经理。 被告：薛新宇，男，1990年5月21日出生，汉族，陕西省神木市人，现住陕西省神木市。 二被告共同委托诉讼代理人：薛雅，陕西英培律师事务所律师。 被告：陕西昭德环保型煤有限公司，住所地陕西省榆林市神木市麻家塔乡燕渠村，统一社会信用代码：91610821MA70362218。 法定代表人：孟林平，该公司董事长。 委托诉讼代理人：高松，陕西冲盈律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏美霞，陕西冲盈律师事务所律师。 原告李龙龙与被告神木市汇升科技工程有限公司（下简称被告汇升公司）、薛新宇、陕西昭德环保型煤有限公司（下简称被告昭德公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李龙龙及其委托诉讼代理人刘英，被告汇升公司、薛新宇共同委托诉讼代理人薛雅，被告昭德公司委托诉讼代理人高松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李龙龙向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付医疗费820元、误工费180天×205元=36900元、住院护理费28天×100元=2800元、出院护理费32天×50元=1600元、营养费90天×30元=2700元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费28天×50元=1400元、鉴定费1800元，以上共计51020元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年5月15日，被告薛新宇电话联系原告说被告汇升公司有个安装广告牌的活需要人，每天400元，原告说可以干活。第二天原告随被告薛新宇到被告昭德公司干活。第二天原告正在昭德公司煤棚安装广告牌时，因被告公司的装载机也在运作，原告等人告知司机正在安装广告提醒车辆注意，但被告公司的司机仍然大意疏忽，开车撞到煤棚柱子，使得原告等搭建的脚手架发生摇晃，致原告与同事叶鹏龙在脚手架上跌落受伤。事发后麻家塔派出所出警，后将原告送至神木市医院住院治疗28天，期间医疗费用由被告支付。被告薛新宇于2019年5月18日支付了原告工资700元。根据《侵权责任法》第三十四条第一款，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中原告在被告昭德公司安装时被其员工疏忽致伤，应当承担侵权责任，被告汇升科技公司和薛新宇作为雇主，在雇员提供劳务受伤时，应当承担赔偿责任。 汇升公司辩称，被告汇升公司与原告不存在雇佣关系，原告是由被告薛新宇雇佣为被告昭德公司安装广告牌，其受伤与被告汇升公司无关，其不承担赔偿责任。 薛新宇辩称，对原告主张被告薛新宇雇佣原告为被告昭德公司安装广告牌，原告被装载机撞到的事实无异议。但原告是被第三方撞倒受伤的，被告薛新宇在此事中无过错，应当由实际侵权人承担赔偿责任。原告就医产生医疗费8518元已经全部由被告薛新宇支付；误工费在双方自愿的基础上已经一次性向原告支付6000元，无需再次支付；护理费及伙食补助费在原告住院期间被告为原告安排护工和购买伙食共计花费6720元，不应该再次支付；营养费无医嘱不予支付；鉴定费为间接费用不予支付。 昭德公司辩称，本被告将广告工程承包给被告汇升公司，双方签订合同，并非被告薛新宇。将钢结构厂房制作安装承包给山东益通安装有限公司，当时两个公司都在施工，原告受谁雇佣及如何受伤本被告并不清楚。本案诉讼主体错误，本案是一个选择性诉讼，原告可以选择工伤赔偿也可以选择侵权责任赔偿，若是侵权责任诉讼的话应当起诉实际的侵权人而不是本案的三被告。本被告既不是原告的雇佣单位也不是原告受伤的侵权人，故不承担赔偿责任。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对原告提交非本人姓名及非正规医疗费票据不予采信；对原告提交其他证据，来源合法、内容与形式符合法律规定，且被告薛新宇对原告主张的基本事实无争议，本院对其真实性予以采信。被告薛新宇提供的证据，原告对其主张的就医期间内支付误工费、雇佣人员照顾并提供伙食的事实无异议，本院对证据的真实性予以采信，但对不应继续支付住院伙食补助费及误工费的证明目的不予采信。对被告昭德公司提交的与被告汇升公司的合同的真实性予以采信。 本院经审理认定事实如下：2019年5月15日，被告薛新宇打电话联系被告李龙龙安装广告牌。5月16日，原告前往被告昭德公司煤场，在安装广告牌的过程中，同在场地作业的一装载机碰撞煤棚柱子，致使原告站立的脚手架发生摇晃，原告跌落受伤。原告受伤后被送至神木市医院住院治疗28天，经诊断为左前臂软组织裂伤、左跟骨后下缘撕脱骨折等。医疗费用由被告薛新宇支付（具体金额不详，被告薛新宇自述支付医疗费8518元，但票据已丢失）。原告住院期间，由被告薛新宇雇佣护理人员护理，并提供伙食，且支付原告误工费6000元。原告起诉后拒绝与各被告协商鉴定机构，申请本院指定鉴定机构对其伤残等级、护理依赖程度、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定。经陕西榆林高科法医司法鉴定所出具陕榆高科[2020]临鉴字第344号司法鉴定意见书，原告受伤致左跟骨后下缘撕脱骨折，左肱骨大结节撕脱骨折，未构成伤残等级；后续治疗费约为3000元；误工期180天、护理期60天、营养期90天；未构成护理依赖。 另查明，原告受伤后，向神木市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认与被告汇升公司之间存在劳动关系，该会于2020年1月22日作出神劳人仲案字（2019）259号裁决，裁决双方之间存在劳动关系，被告汇升公司不服该裁决提起诉至本院。本院于2020年4月2日作出（2020）陕0881民初778号民事判决书，判决原告与被告汇升公司之间不存在劳动关系。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后可以向第三人追偿。”本案中，原告受雇于被告薛新宇临时到昭德公司所在煤场安装广告牌，双方之间形成劳务关系，原告在从事雇佣工作过程中因第三人的侵权行为受伤，对其损害直接侵权人应当承担侵权赔偿责任，但雇主对雇员的人身安全负有保护责任，雇员在为其工作中收到伤害，雇主亦应承担赔偿责任。故原告既可以基于第三人的侵权行为向其主张权利，也可以基于雇佣关系向雇主主张权利，但该请求权分别独立。故本院对原告请求被告薛新宇承担雇主责任予以支持，对原告同时请求被告汇升公司及被告昭德公司承担赔偿责任无法律依据，且原告未提交证据证明该二被告为实际侵权人，本院不予支持。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、陕西省统计局公布的《2019年陕西省国民经济和社会发展统计公报》等标准中有关人身损害的赔偿标准，原告的损失经本院审核分别确认如下：住院期间医疗费由被告薛新宇支付，原告未请求，对原告请求出院后820元医疗费，因其提交医疗费票据非正规票据及非本人姓名，故不予支持；误工费因原告无固定收入，也未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，且为农村居民，对其误工费参照陕西城镇私营单位农、林、牧、渔业上一年度平均工资计算为180天×（31325元/年÷365天）≈15447.6元；住院期间被告薛新宇雇佣护工对原告护理，故对原告请求住院期间护理费不予支持，对原告请求出院护理费32天×50元﹦1600元予以支持；营养费90天×30元﹦2700元；后续治疗费3000元；被告薛新宇主张住院期间为原告提供伙食，但原告仅认可20天，故住院伙食补助费8天×50元/天﹦400元；鉴定费1800元，上述共计24947.6元。对于原告与被告薛新宇各自的过错，因被告薛新宇未提交证据证明原告对事故的发生存在过错，本院对其辩称原告应承担部分责任的理由不予采信，被告薛新宇应对原告的全部损失承担赔偿责任，其履行赔偿责任后可以向第三人追偿。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条（有效部分）、第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告薛新宇于本判决生效后十五日内赔偿原告李龙龙误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费，共计24947.6元（已付6000元）； 二、驳回原告李龙龙的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费250元，由被告薛新宇负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。 审判员  黄建平 二〇二〇年八月二十四日 书记员  任少鹏