河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终2806号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司，住所地周口市邦杰大道南段。负责人：王凯锋，该公司经理。委托诉讼代理人：魏骞，河南江河源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张保清，女，汉族，1966年2月10日出生，住淮阳县。委托诉讼代理人：周卫华，河南沙颍律师事务所律师。委托诉讼代理人：祁全利，河南沙颍律师事务所实习律师。被上诉人(原审被告)：李晓伟，男，汉族，1987年3月12日出生，住扶沟县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司（以下简称大地财保周口公司）因与被上诉人张保清、李晓伟机动车交通事故责任纠纷不服河南省周口市淮阳区人民法院（2020）豫1626民初1591号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人魏骞，被上诉人张保清及其委托诉讼代理人周卫华、祁全利到庭参加诉讼。被上诉人李晓伟经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大地财保周口公司上诉请求：一、依法撤销淮阳区人民法院（2020）豫1626民初1591民事判决，改判上诉人减少承担70000元。二、本案一、二审诉讼费等损失由被上诉人承担。事实和理由：一审认定的张保清伤残鉴定，程序上，该鉴定报告后面也没有附鉴定机构鉴定人员资格凭证，更没有附鉴定照片、功能受限的依据、数据等凭证。实体上，锁骨中断骨折本身构不成伤残，而该鉴定所显示参照依据的是功能性丧失程度30％并没有相应数据来源凭证，且鉴定部门所作出伤残鉴定，必须在治疗终结后，取出固定术骨折在法定的恢复期，恢复到一定的程度后，是否影响到伤残，才能进行鉴定；而本案的该鉴定报告，后续治疗费是取出固定术所产生的后续治疗费，很显然固定术并没有取出，没有取出就不存在恢复，那么在程序上是违法的，在实体上还没有恢复所作出的伤残鉴定是不客观，不真实的。再结合法医医学：事实锁骨骨折根本就构不成伤残。在一审中我公司当庭依法提出异议，并提出书面重评申请。错误的伤残结论导致上诉人承担了不应该承担的费用，这样的错误伤残结论望二审法官给予依法审核，给予重新鉴定。张保清辩称，一、上诉人在一审答辩及二审上诉状中作虚假陈述,依法应当承担相应法律责任。在一审审理过程中,被上诉人申请伤残等级司法鉴定时,依法向法院递交了鉴定申请书。一审法院技术部门按照法定程序向上诉人中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司邮寄送达了协商鉴定机构通知书,要求其按照指定时间到一审法院技术室协商确定鉴定机构。在一审法院按照法定程序确定鉴定机构后,上诉人又向技术部门提出要求到场参与鉴定。一审法院在与鉴定机构联系确定鉴定日期后,又通知了上诉人鉴定时间和鉴定地点。但上诉人在接到通知后,却拒不按照法院通知书指定时间前来参与协商和鉴定。上述行为说明,即使其未参与协商和鉴定过程,也系上诉人自身原因造成,并非被上诉人和一审法院的责任,故一审法院鉴定程序完全合乎法定程序,没有任何错误,一审法院在判决前对鉴定的相关卷宗材料进行了核实,已经查明上诉人参加了鉴定的全过程。上诉人在一审答辩和二审上诉过程中,罔顾事实,一再声称法院未通知其选定鉴定机构和参与鉴定,明显属虚假陈述,依法应当承担相应的法律责任。另，一审法院指定的鉴定机构是在人民法院鉴定名录登记在册的合法鉴定机构,鉴定人也具有相应司法鉴定资格。故一审鉴定结论合法合理,没有任何程序上的错误,一审法院予以采信没有错误。二、一审依据鉴定结论有事实依据和法律依据,上诉人所主张被上诉人张保清不构成伤残没有任何道理。首先,根据现行适用的《人体损伤致残程度分级》4.2鉴定时机“应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。”原适用的《道路交通事故受伤人员伤残评定》(GB18667-2002)第2.7规定,治疗终结是指临床医学一般原则所承认的临床效果稳定。经验性做法是肢体伤害3个月,神经性损伤的6个月后鉴定。本案中,被上诉人张保清系2019年6月19日因本次交通事故受伤入院,2019年8月份治疗终结出院。2019年12月底申请伤残鉴定,2020年1月份进行鉴定。从受伤到鉴定之日,足足超过六个月时间,作为非神经性损伤,完全符合前述规定的鉴定时机。而上诉人在上诉状中主张,鉴定部门必须在治疗终结后,且须在固定术骨折取出内固定手术后才能作出鉴定,明显没有任何法律依据和科学依据，也与前述鉴定标准规定的鉴定时机明显相悖。其次,根据《人体损伤致残程度分级》5.10.6(11）“四肢任一大关节(踝关节除外)功能丧失25%以上;”6.1“遇有本标准致残程度分级系列中未列入的致残情形,可根据残疾的实际情况,依据本标准附录A的规定,并比照最相似等级的条款,确定其致残程度等级。”及6.3“本标准中四肢大关节是指肩、肘、腕、髋、膝、踝等六大关节。”被上诉人张保清在本次事故中造成左肩部锁骨骨折,造成左肩关节活动受限,经鉴定机构现场检查鉴定,功能丧失程度为30%,完全符合前述标准。一审鉴定结论合法有据。而上诉人在上诉状中称“没有取出内固定即是未治疗终结,在没有取出内固定的情况下鉴定就违反了程序”和“锁骨骨折本身根本不构成伤残”,无法医学上的依据。再次,虽然上诉人在一审庭审时当庭申请重新鉴定,并没有提交任何证据能够证明鉴定结论存在符合《民事诉讼证据规则》第三十九条规定的需要重新鉴定的情形,一审法院对其申请不予支持没有任何错误。综上,一审法院所作判决公平公正,上诉人的上诉理由完全不能成立,请求法庭驳回上诉人上诉请求,维持一审正确判决。李晓伟未作答辩。张保清向一审法院起诉请求：1．判令被告大地财保周口公司赔偿原告医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定检查费、交通费等共计120000元；2．判令被告李晓伟在交强险范围外赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、鉴定检查费24332.78元；3．本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：一、2019年6月19日6时26分许，李晓伟驾驶豫Ｐ×××××号二轮摩托车由东向西行驶至淮阳淮周公路文明路口路段时，与由北向南骑行二轮自行车的张保清发生相撞，造成张保清受伤入院，两车受损的交通事故。经淮阳公安交通警察大队责任认定，李晓伟负事故的主要责任，张保清负事故的次要责任；二、张保清受伤后于2019年6月19日至2019年8月8日在淮阳县人民医院住院治疗，花去医疗费20202.56元。2019年6月19日支付出诊费30元、出车费20元，检查费1231元；三、李晓伟驾驶豫Ｐ×××××号二轮摩托车（发动机号为05059326）在被告大地财保周口公司投保有交强险，事故发生在保险期限内；四、张保清的伤情经淮阳县人民法院委托，2020年2月14日周口陈州法医临床司法鉴定所出具鉴定意见书，张保清构成十级伤残；后期内固定取出医疗费约需7000元左右。原告为此支出鉴定费1300元，检查费900元；四、张保清与其丈夫崔廷胤共生育两个孩子，长子已成年，次子崔中源于2002年6月22日出生，已满17周岁，被扶养年限为1年；五、2019年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资45677元／年、城镇居民人均生活消费支出为21971.57元／年、城镇居民人均可支配收入为34200.97元／年；六、事故发生后，被告李晓伟为原告垫付医疗费1000元。一审法院认为，公民的身体权、健康权、财产权依法受法律保护。原告张保清与被告李晓伟发生交通事故，经淮阳公安交通警察大队责任认定李晓伟负事故的主要责任，张保清负事故的次要责任。原、被告各方对事故认定无异议，应依据事故责任划分及法定赔偿项目和标准享有权利和承担义务。原告主张的住院伙食补助费和营养费分别按照50元／天和20元／天的标准计算。原告张保清系城镇居民，误工费依据2019年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资45677元／年的标准进行计算；原告主张的护理费，护理应按一人护理，依据2019年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资45677元／年的标准进行计算。综上所述，对张保清的诉讼请求作出如下评定：1．医疗费33283.56元（20202.56元＋1231元＋出诊费30元＋出车费20元＋3900元＋鉴定检查费780元＋60元＋60元＋后续治疗费7000元）；2．住院伙食补助费2500元（50天×50元／天）；3．营养费1000元（50天×20元／天）；4．护理费6257.1元（45677元／年÷365天／年×50天）；5．误工费6257.1元（45677元／年÷365天／年×50天）；6．交通费1000元；7．残疾赔偿金68401.94元（34200.97元／年×20年×10％）；8．精神抚慰金5000元；9．鉴定费1300元；10．被扶养人生活费1098.58元（21971.57／年×1年×10％÷2人），以上10项合计126098.28元。对于原告张保清的上述各项损失，依据相关法律规定及事故责任划分进行赔偿。由于事故车辆在大地财保周口公司投保有交强险，大地财保周口公司在交强险医疗费限额内赔偿原告医疗费10000元，下余26783.56元由李晓伟按责任比例赔付。大地财保周口公司在交强险死亡伤残限额内赔偿原告89314.72元。因李晓伟负本次事故的主要责任，张保清负事故的次要责任，根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的规定，本案系机动车与非机动车之间的交通事故，故李晓伟应承担事故80％的责任，即承担21426.85元（26783.56×80％）。大地财保周口公司应在交强险限额内赔偿原告99314.72元（10000元＋89314.72元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告张保清各项损失共计99314.72元；二、被告李晓伟于判决生效之日起十日内赔偿原告张保清各项损失共计21426.85元；三、驳回原告张保清的其他诉讼请求。自动履行账户名：周口市淮阳区人民法院，开户行：中国建设银行淮阳支行，账户：41×××86。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1593.33元，由被告李晓伟负担1357元，原告张保清负担236.33元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。结合一审有效证据及当事人陈述，本院查明的事实与一审相一致。本院认为，本案争议集中于：原审伤残鉴定报告是否合理合法，能否作为本案定案依据。原审伤残等级鉴定系原审法院依法委托具备相应司法鉴定资质的鉴定机构及鉴定人员做出。一审中经法院核实，选定鉴定机构过程中依法通知了各方当事人参与，鉴定程序并无违法之处，鉴定结论依法应予采信。上诉人对鉴定时间及鉴定的伤残等级提出异议，称鉴定时尚未治疗终结、锁骨骨折构不成伤残，但未提供相应证据及科学依据证明。上诉人申请重新鉴定，亦未提供充分证据证明其符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的准许重新鉴定情形。故一审对上诉人的重新鉴定申请未予准许并无不当。综上所述，中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1550.0元，由中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈晓军审判员  刘 凯审判员  陈翠丽二〇二〇年八月十五日法官助理张昊书记员周健康