浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初7210号 原告：徐昆，男，1977年10月20日出生，汉族，住安徽省宿州市砀山县经济开发区,现住义乌市。 委托诉讼代理人：金伦有、金纯皓,浙江星耀律师事务所律师。 被告：朱丽霞，女，1982年5月25日出生，汉族，住浙江省金华市金东区，现住义乌市。 委托诉讼代理人：楼兵军，浙江云衢律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁俊嘉，浙江云衢律师事务所实习律师。 原告徐昆为与被告朱丽霞股权转让纠纷一案，于2020年6月1日向本院提起诉讼，本院以简易程序立案受理后，依法由审判员毛滨独任审判，于2020年7月1日公开开庭进行了审理。原告徐昆及其委托诉讼代理人金伦有、金纯皓，被告朱丽霞的委托诉讼代理人楼兵军、丁俊嘉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告徐昆向本院提出诉讼请求：一、确认原、被告于2018年1月18日达成的股权转让口头合同已经解除。二、判令被告返还原告股权转让款20万元，并按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率赔偿该款自2020年1月12日至实际退还之日的利息损失。事实与理由：2018年1月，被告游说原告成为其创立的义乌市臻尚装饰工程有限公司（以下简称“臻尚公司”）的股东，被告愿将其持有的臻尚公司20%股份以20万元的价格转让给原告。为了实现当老板的梦想，原告在未与被告签订书面协议的情况下，于2018年1月18日将多年打工的积蓄10万元交给被告。于2018年9月20日，用被告应支付给原告垫付材料款97217元折抵股权转让款（另2783元用应支付给原告的报销款抵入），原告共计支付给被告20万元股权转让款。自此，原告以为自己已经是臻尚公司的老板了（股东）。2018年4月15日，被告要求原告与臻尚公司签订劳动合同，原告提出自己已经是公司股东了为何还要与公司签订劳动合同，被告称正因为原告已经是股东了所以才要签订劳动合同。原告于是与臻尚公司签订了职务为副总经理的《劳动合同》，负责公司的施工管理。2020年年初，原告在与朋友聊天时谈起了本案股权转让事宜，才知道股权转让须进行工商登记。在朋友的帮助下，原告查询到了臻尚公司公示的股东及出资信息中并没有原告名字，原告这才知道自己从未成为臻尚公司的股东。难怪被告收取原告的转让款后一直未通知原告召开股东会，也不给原告颁发股权凭证。由于被告在收取原告20万元股份转让款后，至今未进行股东股东权变更，拒不召开股东会，拒绝给原告颁发股权凭证上，已致使原、被告口头股权转让合同的合同目的无法实现。原告于2020年1月10日向被告邮寄了《解除合同通知书》，被告对原告解除合同无异议。按照《合同法》的相关规定，原、被告间的口头股份转让合同已经解除，被告应当将所收取的20万元转让款返还给原告。恳请法院依法支持原告诉请。 被告朱丽霞辩称：原告的两个诉讼请求均没有事实与法律依据，应当予以驳回。原、被告之间本身不存在股权转让的口头合同，所以也无需解除原、被告之间由原告认为的2018年1月18日达成的股权转让合同，双方不存在股权转让的法律关系，原告方也没有向被告支付过股权转让的款项，对被告来说也不存在返还股权转让款20万元的义务。原、被告之间存在合伙经营的法律关系，义乌市臻尚装饰工程有限公司是由原告投资的一家有限责任公司，主要从事装饰工程的义务，因为原告即木工师傅，对装饰行业非常熟悉，原告表示愿意与被告朱丽霞以及杨秀青、杨剑英共同投资、合伙经营臻尚装饰工程有限公司，其中原告投资20万元，被告朱丽霞投资50万元，杨秀青投资20万元、杨剑英投资10万元，这个合伙经营的口头协议是在2018年1月19日达成的。在2019年1月30日原告以及被告朱丽霞以及案外人杨秀青、杨剑英对双方第一期投资的金额进行了确认，原告与被告朱丽霞以及杨剑英、杨秀青合伙经营以后，双方建立了经营账册，在经营过程中所接到的每一笔装修工程、所收到的每一笔工程款、所支付的每一笔工程款，原告徐昆都进行签字确认，到2019年9月由于经营亏损，四个合伙人对合伙财务进行总结算，最终确认被告朱丽霞亏损325297元，原告徐昆亏损181947.19元，杨秀青亏损181947.19元，杨剑英亏损90973.596元，在与经营的明细总账被告朱丽霞、杨秀青、杨剑英都签字予以确认。原告徐昆认为要仔细审阅经营的明细账，因此在2019年9月12日，被告朱丽霞向原告交付了2018年工地结算清单、2019年收支、2018年工地明细清单、2018年1月-11月签约工地及工资费用明细单、2018年工地支出费用明细单、2018年展厅装修明细单、公司账户、转账明细清单、货款转账清单，原告也收取了上述材料，这些事实都充分说明了原被告之间是合伙经营，现在合伙经营的结算总清单原告没有确认，因此即使原、被告之间存在着纠纷，也是合伙纠纷，原告认为其投资有利润或者亏损，双方要进行清算。在没有清算以前，原告是无权要求返还合伙费用的，所以被告认为原告起诉认为双方之间存在股权转让合同不符事实，应当驳回原告的诉讼请求。 原告就其诉请提供以下证据： 1、收款收据一份，证明被告收到原告股权转让款20万元的事实。 2、微信聊天记录（复印件）一份，证明被告共计收到原告股权转让款20万元的事实。 3、劳动合同一份，证明原告与臻尚公司之间是劳动关系，被告从未将原告作为臻尚公司股东对待的事实。 4、义乌市臻尚装饰有限公司工商登记公示信息（复印件）一份，证明原告至今没有获得臻尚公司股权的事实。 5、解除合同通知书（复印件）及邮寄凭证一份，证明原、被告订立的口头股权转让协议于2020年1月12日解除的事实。 经庭审质证，被告质证如下： 1、收款收据一份，真实性、合法性无异议，原告所投资的10万元的性质并不是说股权转让的转让款，双方不存在股权转让关系，10万元是原告投资到被告的装饰公司共同经营装饰公司的投资款。 2、微信聊天记录一份，真实性、合法性无异议，被告方确认原告工资4.8万元，原告购买装饰材料所垫付的材料款49217元，共97217元，该笔也算原告参与合伙经营的投资款。 3、劳动合同一份，真实性、合法性无异议，对关联性有异议，原告以及被告朱丽霞、案外人杨秀青、杨剑英合伙经营臻尚装饰公司，其中原告与被告参与经营管理，杨秀青与杨剑英不参与管理，参与经营管理的都与公司签订劳动合同，都计算劳动工资，朱丽霞也与公司签订了劳动合同，所以这个劳动合同不能证明原告所要求的证明目的。 4、义乌市臻尚装饰有限公司工商登记公示信息一份，真实性、合法性无异议，对证明目的有异议，因为原告与被告朱丽霞及案外人杨秀青、杨剑英是合伙经营的关系，并不存在被告把臻尚公司股权转让给合伙人的事实，本案不是股权转让关系，所以工商登记信息与本案无关。 5、解除合同通知书及邮寄凭证一份，真实性无异议，确实收到过原告所寄的解除合同通知书，对合法性、关联性有异议，因为本案的法律关系是原、被告以及杨秀青、杨剑英合伙经营的法律关系，原告所投资的197217元是合伙经营的投资款，并不是股权转让款，因为双方之间是合伙关系，合伙没有结束，合伙没有清算，合伙人不得擅自退出合伙，也无权要求返还投资款，所以解除合同通知书因为法律关系而错误，因为合伙财务没有清算。该份证据不合法，该份通知书中所称的“达不到合同目的”、“工商登记未变更”与本案无关。 被告就其抗辩主张提供以下证据： 1、结算总清单一份，证明原、被告合伙的事实。 2、徐昆签过的资料明细一份，证明原、被告合伙的事实。 3、收款明细清单一份，证明原、被告合伙的事实。 4、公司转账明细清单一份，证明原、被告合伙的事实。 5、前期开支明细一份，证明原、被告合伙的事实。 6、认缴资本100万元清单一份，证明原、被告合伙的事实。 经庭审质证，原告质证如下： 1、结算总清单一份，真实性、合法性无异议，对证明目的有异议，不能证明原被告之间系合伙关系，从证明内容来看，结算总清单是对义乌市臻尚装饰工程有限公司的收入和支出进行结算，而臻尚公司是具有独立人格的，不能证明原被告之间存在合伙关系，反而能证明原告系臻尚公司的股东，投资20万元已到位。除了表格3、4、5、6项数据以外，其他数据原告不予认可。 2、徐昆签过的资料明细一份，真实性无异议，合法性无异议，对证明目的有异议，原告以公司股东名义进行签字，而并非合伙人，不能证明被告的待证事实。 3、收款明细清单一份，真实性无异议，合法性无异议，对证明目的有异议，原告以公司股东名义进行签字，而并非合伙人，不能证明被告的待证事实。 4、公司转账明细清单一份，真实性无异议，合法性无异议，对证明目的有异议，原告以公司股东名义进行签字，而并非合伙人，不能证明被告的待证事实。 5、前期开支明细一份，真实性无异议，合法性无异议，对证明目的有异议，原告以公司股东名义进行签字，而并非合伙人，不能证明被告的待证事实。 6、认缴资本100万元清单一份，真实性无异议，合法性无异议，对证明目的有异议，原告以公司股东名义进行签字，而并非合伙人，不能证明被告的待证事实。 本院对原告提供的证据认证如下： 原告提供的6组证据客观真实，本院对原告提供的上述证据的性均予以认定。 本院对被告提供的证据认证如下： 被告提供的6组证据客观真实，本院对原告提供的上述证据的性均予以认定。 本院经审理认定事实如下： 义乌市臻尚装饰工程有限公司成立于2016年10月12日，被告朱丽霞为公司法定代表人，案外人朱春霞为监事。2018年1月19日，被告与原告以及案外人杨秀青、杨剑英四人口头协商后，由被告出资50%，原告出资20%，案外人杨秀青出资20%、杨剑英出资10%共同经营义乌市臻尚装饰工程有限公司。同年4月15日，义乌市臻尚装饰工程有限公司与原告签订劳动合同，劳动合同期限自2018年4月15日至2019年4月14日止。职务为副总经理，负责施工管理。原、被告以及杨秀青、杨剑英未签订投资合同，也未变更公司章程和工商登记。嗣后，四人以义乌市臻尚装饰工程有限公司的名义承包了32个工地进行装修施工。2019年9月12日，四人对义乌市臻尚装饰工程有限公司经结算，制作了一份《义乌市臻尚装饰工程有限公司结算总清单》，清单载明：“1、合同2018年总实际收款4467800元；2、合同2019年总实际收款129000元；3、朱丽霞出资额，占比50%，50万元；4、徐昆出资额，占比20%，20万元；5、杨秀青出资额，占比20%，20万元；6、杨剑英出资额，占比10%，10万元；7、2018年工地支出费用明细单-4641924.55元；8、2018年公司开支费用-1342435.73元；9、2018年展厅装修费用-330511.68元；10、2019年工地返工收尾费用-191664元。总结-909735.96元。备注：未收款431500元，2018年合同签订款5101488元。股东亏赢结算明细：股东朱丽霞（1、工程亏损：909735.96*50%=454867.98元；2、剩余财产：装修450595.35元+未收回货款20万元=650595.35*50=325297.675元）。股东徐昆（1、工程亏损：909735.96元*20%=181947.19元；2、剩余财产：装修450595.35元+未收回货款20万元=650595.35*20%=130119.07元）。股东杨秀青（1、工程亏损：909735.96元*20%=181947.19元；2、剩余财产：装修450595.35元+未收回货款20万元=650595.35*20%=130119.07元）。股东杨剑英（1、工程亏损：909735.96元*10%=90973.596元；2、剩余财产：装修450595.35元+未收回货款20万元=650595.35*10%=65059.535元）。以上比例分配及项目没有问题，因明细数据较多需核对确认，如数据有误需更正。”被告以及杨秀青、杨剑英在结算总清单上签名盖了指印。原告有异议要求对账，未在结算总清单上签名。同日，被告将以下资料明细交接给原告：1、义乌市臻尚装饰工程有限公司2018年工地结算清单；2、2019年收支2018年工地明细清单；3、2018年1月-11月签约工地及公司开支费用明细单；4、2018年工地支出费用明细单；5、2018年展厅装修总费用清单；6、公司账户转账明细清单，货款转账清单。2020年1月10日，原告向被告邮寄了《解除合同通知书》，载明：“义乌市臻尚装饰工程有限公司、朱丽霞女士：通知人与你们于2018年1月18日达成的义乌市臻尚装饰工程有限公司股份投资口头合同，本人已向你们交纳了投资款20万元，而你们至今未通知本人签订书面的投资合同、未变更公司章程和工商登记、未召开股东大会。本人曾多次口头或电话通知你们履行口头股份转让合同，但你们至今仍无动于衷，致使本人无法实现合同目的。为此，特通知你们解除通知人与你们之间的口头股份投资合同。”被告在收到原告邮寄的《解除合同通知书》后未作答复，原告遂向本院提起诉讼。 本院认为：原、被告间未订立书面股份投资的合同，不符合股权转让相关流程：1、股东会需就股权转让事宜形成决议；2、转让方、受让方签订股权转让协议；3、转让方和受让方到主管税务办理纳税申报；4、向市场监管局申请办理工商变更登记。从原、被告等四人的经营情况来看，并不是对义乌市臻尚装饰工程有限公司股份的转让，而是以义乌市臻尚装饰工程有限公司的名义承揽装修工程，并按约定的股份各自承担盈亏， 符合合伙人中的有限合伙人特征。据此，本院认为原、被告之间的纠纷属于合伙纠纷，全体合伙人要对合伙经营中的账目进行清算，在没有清算之前，合伙人无权要求返还投资款项。被告的抗辩主张本院予以采纳。原告的诉请缺乏事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十四条、第三十五条之规定，判决如下： 驳回原告徐昆的诉讼请求。 案件受理费2171元，由原告徐昆负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员 毛 滨 二〇二〇年八月十八日 书记员 朱炜玮 ?*ArabicDash?-10-? ?*ArabicDash?-11-?