山东省临朐县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鲁0724刑初376号公诉机关山东省临朐县人民检察院。被告人刘承龙，男，1987年12月2日出生于山东省青州市，汉族，初中文化，住山东省青州市。因犯盗窃罪，2017年8月7日被青州市人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元。因涉嫌犯虚开用于抵扣税款发票罪，于2017年11月2日被临朐县公安局刑事拘留，同年11月30日被该局取保候审，2018年11月30日被该局监视居住。2019年5月31日被临朐县人民检察院监视居住。2019年11月7日被本院监视居住。2020年5月7日被本院取保候审。经本院决定逮捕，因疫情原因，看守所不予收押，公安机关无法执行逮捕。临朐县人民检察院以临检公刑诉〔2019〕209号起诉书指控被告人刘承龙犯虚开用于抵扣税款发票罪，于2019年11月7日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。临朐县人民检察院检察员董素红出庭支持公诉，被告人刘承龙到庭参加诉讼。2020年2月6日，临朐县人民检察院建议本院对本案延期审理，本院于同日决定对本案延期审理。2020年3月6日，临朐县人民检察院建议本院对本案恢复审理，本院于同日决定对本案恢复审理。因疫情原因，本院在审理期间裁定对本案中止审理，现已恢复审理。现已审理终结。临朐县人民检察院指控，2016年10-11月份，在没有真实货物交易的情况下，被告人刘承龙经张某（另案处理）介绍，以其实际控制的青州市润禾花卉苗木专业合作社、青州市瀚宇花卉苗木专业合作社、青州润成花卉苗木专业合作社的名义以及找他人以青州市一沐花卉苗木专业合作社名义共为福建荣冠环境建设集团有限公司虚开增值税普通发票73份，票面额7201240元，并以13％的农产品进项税额抵扣率产生可抵扣税款为936161.2元，共获利9800元。针对指控的上述事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、勘察检验辨认笔录等证据证明，认为被告人刘承龙无任何货物购销而为他人虚开或找他人虚开增值税普通发票，虚开的税款数额较大，其行为侵犯了国家对用于抵扣税款的其他发票监督管理制度，已触犯《中华人民共和国刑法》第二百零五条，应当以虚开用于抵扣税款发票罪追究其刑事责任。被告人刘承龙自愿认罪认罚，可从轻处罚。被告人刘承龙对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，未向法庭提供新的证据。经审理查理，2016年2月3日，彭传胜与福建荣冠环境建设集团有限公司签订合同，约定彭传胜以福建荣冠环境建设集团有限公司的名义承包郑东新区龙湖外环路二期等项目施工，彭传胜支取工程款时需向福建荣冠环境建设集团有限公司提供相应入账发票，彭传胜找苏某设法开具发票，苏某遂联系张某开具发票。2016年10月至12月，在无货物交易的情况下，被告人刘承龙应张某要求，分别以其实际控制的青州市润禾花卉苗木专业合作社、青州市瀚宇花卉苗木专业合作社、青州润成花卉苗木专业合作社的名义为福建荣冠环境建设集团有限公司虚开山东省增值税普通发票49份，票面额4837980元，以13%的农产品进项税额抵扣率产生可抵扣税款额为628937.4元；介绍马某以青州市一沐花卉苗木专业合作社名义为福建荣冠环境建设集团有限公司虚开增值税普通发票24份，票面额2363260元，以13％的农产品进项税额抵扣率产生可抵扣税款为307223.8元。以上73份山东省增值税普通发票共计面额7201240元，以13％的农产品进项税额抵扣率产生可抵扣税款为936161.2元，被告人刘承龙共获利9800元。另查明，1、2017年6月14日，被告人刘承龙因涉嫌犯盗窃罪被青州市公安局刑事拘留，同年6月20日被该局取保候审；2017年8月7日，青州市人民法院判处被告人刘承龙犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元，缓刑考验期自2017年8月22日起至2018年8月21日止，罚金已缴纳。2、涉案73份发票已全部入福建荣冠环境建设集团有限公司成本账，未实际抵扣税款。3、公安机关扣押被告人刘承龙50000元，并于2018年6月20日作为罚没收入上缴国库。上述事实，被告人刘承龙在案件审理过程中亦无异议，且有书证人口信息、发破案经过、抓获经过、前科查询、刑事判决书、执行通知书、调取证据通知书、山东省增值税普通发票复印件一宗、企业信息、营业执照、发票明细、办案说明、山东省非税收入通用发票、漳州市高新区税务局情况核实证明、纳税证明，证人苏某、吴某、张某、刘某1、刘某2等人的证言，辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。关于被告人刘承龙提出的“马某以青州市一沐花卉苗木专业合作社名义为福建荣冠环境建设集团有限公司虚开的增值税普通发票24份不是其所开具，不应计入犯罪数额”的辩护意见。经查，该24份发票系被告人刘承龙介绍马某以青州市一沐花卉苗木专业合作社名义为福建荣冠环境建设集团有限公司开具，刘承龙、青州市一沐花卉苗木专业合作社与福建荣冠环境建设集团有限公司均无货物交易，事实清楚，证据确实、充分，故被告人的该辩护意见，本院不予采纳。关于量刑问题，本院认为最高人民法院研究室于2014年11月27日作出《关于如何适用法发〔1996〕30号司法解释数额标准问题的电话答复》（法研〔2014〕179号）答复称，在新的司法解释制定前，对于虚开增值税专用发票案件的定罪量刑标准，可以参照《最高人民法院关于审理骗取出口退税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的有关规定执行。《最高人民法院关于审理骗取出口退税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条规定，实施骗取国家出口退税行为，没有实际取得出口退税款的，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。2018年8月22日发出《最高人民法院关于虚开增值税专用发票定罪量刑有关问题的通知》第二条规定，在新的司法解释颁行前，对虚开增值税专用发票刑事案件定罪量刑的数额标准，可以参照《最高人民法院关于审理骗取出口退税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2002〕30号）第三条的规定执行，即虚开的税款数额在五万元以上的，以虚开增值税专用发票罪处三年以下有期徒刑或拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；虚开的税款数额在五十万元以上的，认定为刑法第二百零五条规定的“数额较大”；虚开的税款数额在二百五十万元以上的，认定为刑法第二百零五条规定的“数额巨大”。本案犯罪行为发生于2016年度，本院认为本案应参照上述最高院的电话答复、通知综合认定，对于虚开增值税专用发票案件的定罪量刑，参照《最高人民法院关于审理骗取出口退税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的有关规定执行；且《中华人民共和国刑法》第二百零五条规定了虚开增值税专用发票罪、虚开用于骗取出口退税发票罪、虚开抵扣税款发票罪三种罪名，该三种罪名并列于同一条款，所保护法益应相当，故对虚开抵扣税款发票刑事案件定罪量刑的数额标准，依照上述对虚开增值税专用发票刑事案件定罪量刑标准为宜，没有实际抵扣税款的，可以比照既遂犯减轻处罚。综上，被告人刘承龙在没有货物交易的前提下为他人、介绍他人虚开具有抵扣税款功能的增值税普通发票，虚开数额较大，其行为构成虚开用于抵扣税款发票罪，公诉机关指控的罪名成立，对被告人应予刑罚。被告人在缓刑考验期内发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，数罪并罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。被告人刘承龙自愿认罪，有坦白情节，虚开的用于抵扣税款的发票，没有实际取得抵扣税款，可比照既遂犯减轻处罚。涉案违法所得9800元，应予没收。本院为打击犯罪，维护国家对税收的征管和发票管理制度，根据被告人刘承龙的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一、三款，第六十七条第三款，第七十七条第一款，第六十九条第一、三款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：一、撤销青州市人民法院（2017）鲁0781刑初573号判决中对被告人刘承龙宣告缓刑的执行部分；二、被告人刘承龙犯虚开用于抵扣税款发票罪，判处有期徒刑一年六年，并处罚金人民币30000元。合并原判有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币30000元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于判决生效之日起五日内缴纳)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省潍坊市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  史慧霞审 判 员  张建坤人民陪审员  聂清满二〇二〇年八月十二日书 记 员  邓 佳