湖南省洞口县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0525刑初255号 公诉机关湖南省洞口县人民检察院。 被告人杨胜伟，绰号“伟哥”，男，1983年2月12日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地及现住址湖南省洞口县。2004年10月12日因犯抢劫罪被东莞市中级人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三万元，2012年6月28日刑满释放。因涉嫌寻衅滋事罪，于2020年3月23日被洞口县公安局刑事拘留，经洞口县人民检察院批准，于2020年4月30日被洞口县公安局执行逮捕。现羁押于洞口县看守所。 辩护人尹林晖，洞口县法律援助中心指派律师。 被告人曾伟，男，1994年4月4日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及现住址湖南省洞口县。2011年9月28日因犯聚众斗殴罪、敲诈勒索罪被洞口县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一千元，2015年5月22日刑满释放；2015年12月21日因犯寻衅滋事罪被武冈市人民法院判处有期徒刑六个月，2016年1月8日刑满释放。因涉嫌寻衅滋事罪，于2020年3月23日被洞口县公安局刑事拘留，经洞口县人民检察院指准，于2020年4月30日被洞口县公安局执行逮捕。现羁押于洞口县看守所。 辩护人贺勇军，湖南桔城律师事务所律师。 被告人袁文波，男，1998年2月26日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及现住址湖南省洞口县。因涉嫌寻衅滋事罪，于2020年5月18日被洞口县公安局监视居住。经本院决定于2020年7月21日由洞口县公安局继续对其执行监视居住。现监视居住在家。 辩护人易李，湖南方廉律师事务所律师。 被告人刘谋堂，绰号“刘堂”，男，1993年8月28日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及现住址湖南省洞口县。2015年2月8日因吸食毒品被洞口县公安局行政拘留五日；2016年9月1日因吸食毒品被洞口县公安局行政拘留十日；2017年7月25日因寻衅滋事被洞口县公安局行政拘留五日。因涉嫌寻衅滋事罪，于2020年3月23日被洞口县公安局监视居住，经洞口县人民检察院决定，于2020年5月7日被洞口县公安局执行逮捕。现羁押于洞口县看守所。 辩护人李建平，湖南伏龙律师事务所律师。 被告人肖相志，绰号“骚志”，男，1997年1月15日出生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地及现住址湖南省洞口县。因涉嫌寻衅滋事罪，于2020年3月27日被洞口县公安局决定监视居住，经洞口县人民检察院决定，于2020年5月7日被洞口县公安局执行逮捕。现羁押于洞口县看守所。 辩护人王宏阶，湖南擎日律师事务所律师。 被告人肖武，男，1998年8月29日出生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地及现住址湖南省洞口县。2018年10月22日因使用变造的机动车号牌被长沙市公安局岳麓分局行政拘留。因涉嫌寻衅滋事罪，于2020年3月23日被洞口县公安局监视居住，经洞口县人民检察院决定，于2020年5月7日被洞口县公安局执行逮捕。现羁押于洞口县看守所。 辩护人欧阳来进，湖南新英律师事务所律师。 湖南省洞口县人民检察院以洞检一部刑诉〔2020〕22号起诉书指控被告人杨胜伟犯寻衅滋事罪、非法持有枪支罪、过失致人重伤罪，被告人曾伟犯寻衅滋事罪、开设赌场罪、敲诈勒索罪，被告人袁文波犯寻衅滋事罪、非法持有枪支罪、开设赌场罪，被告人刘谋堂、肖相志、肖武犯寻衅滋事罪，于2020年7月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。洞口县人民检察院指派检察员胡峻、检察官助理黄菲出庭支持公诉，被告人杨胜伟及其辩护人尹林晖，被告人曾伟及其辩护人贺勇军，被告人袁文波及其辩护人易李，被告人刘谋堂及其辩护人李建平，被告人肖相志及其辩护人王宏阶，被告人肖武及其辩护人欧阳来进均到庭参加诉讼。现已审理终结。 洞口县人民检察院指控：2018年以来，被告人曾伟在洞口县城、高沙镇“混社会”时先后认识了被告人刘谋堂、肖相志、肖武，并互相“称兄道弟”，2019年被告人杨胜伟、袁文波以及杨君(刑拘在逃)也加入其中，逐渐形成了一个以曾伟、杨胜伟为首的恶势力团伙。该团伙购置枪支、刀具，经常纠集在一起，在洞口、高沙等实施寻衅滋事、敲诈勒索、故意毁坏财物等违法犯罪行为，称霸一方、为非作歹、欺压百姓。具体违法犯罪行为如下: 一、犯罪事实 (一)寻衅滋事罪、非法持有枪支罪、过失致人重伤罪 被告人曾伟因在舒某1、许某开设的赌博台子输过钱，被告人袁文波因想去舒某1架设的赌博台子赌博却被舒某1拒绝，故二人均对舒某1有意见，后二人找到被告人杨胜伟，要求杨胜伟看到舒某1他们开设的赌博台子就告诉其二人。2020年3月20日18时许，被告人杨胜伟得知舒某1等人在洞口县高沙镇温塘村灯芯组杨某2老屋里赌博，就先后告知了曾伟、袁文波二人，同时杨胜伟还告诉曾伟他还叫了别人一起去，曾伟得知此事后遂联系了刘谋堂、肖相志，当时肖武同袁文波、曾伟二人在一起，故曾伟、袁文波、肖武三人一起开车去接了刘谋堂、肖相志，袁文波提出带管铩去将对方架设的赌博台子砍烂，曾伟等人表示同意，故曾伟等人又开车去了位于洞口县五里村曾伟老屋和南水村曾伟新屋共拿了四把管铩，后赶往温塘村。在温塘村的一个岔路口时遇见了在路边等杨胜伟的杨君，曾伟等人即停下来与杨君一起等杨胜伟，杨胜伟驾驶一辆牌照为Ｅ35Ｒ96的黑色三菱越野车赶到，杨君即上了杨胜伟的车。曾伟一行人分乘两辆车赶往杨某2老屋附近，待停好车后杨胜伟拿出了自己2000年在广东省深圳市坪山区个外号叫“黄毛”手中购买的三支枪，将其中一把自制手枪递给了袁文波，将被长包裹住的一把双管猎枪给了杨君，自己手持一把改装的射钉枪，被告人肖相志、曾伟、肖武、刘谋堂则各自持有一把“管铩”，随后曾伟、杨胜伟七人均持械冲到杨某2老家恐吓参赌人员舒某1、许某（二人均已另案处理）、杨某1、肖容、舒某3、黄某、毛某等十余人，并随意殴打了参赌人员毛某（另案处理），其中被告人袁文波还使用手机进行了摄像。参赌人员见曾伟等人持械前来，遂往旁边的山里逃窜，被告人杨胜伟因脚下路不平整，不慎扣动了改装射钉枪的扳机，击发了该枪，将同伙袁文波射伤。见袁文波受伤后，被告人杨胜伟从袁文波手中将其持有的自制手枪拿走，同曾伟等人逃离了现场。在逃跑途中，被告人肖武、刘谋堂等人将四把管铩随意丢弃了，后公安机关在向某家门口的菜地里将本案四把管铩依法提取并扣押。案发后，被告人杨胜伟将三把枪藏到了家中，在向洞口县公安局主动投案时交出。 经邵阳市公安局物证鉴定室鉴定，被告人杨胜伟持有的由射钉器改装的枪支以及其提供给被告人袁文波的自制手枪，均符合枪支认定标准，均为以火药为动力的非军用枪支。经洞口县公安局治安大队认定，本案被依法扣押的四把管铩均为管制刀具。经洞口县公安局法医门诊物证鉴定室鉴定，被告人袁文波符合枪支射击致使胸腹部贯穿伤、肝挫裂伤、膈肌破裂、右侧胸腔血气胸、右侧第七、八、九肋骨骨折，其损伤程度构成重伤二级。 案发后，被告人杨胜伟赔偿了袁文波人民币8000元钱，肖武赔偿了袁文波人民币10000元钱，刘谋堂赔偿了袁文波人民币10000元钱，肖相志赔偿了袁文波人民币10000元钱。 案发后，被告人曾伟、杨胜伟、肖相志、袁文波分别于2020年3月21日、3月23日、3月27日、5月18日主动至洞口县公安局投案，被告人肖武、刘谋堂二人于2020年3月22日主动至洞口县公安局投案。 公诉机关针对上述指控向法庭提交了收条肆张、刘谋堂行政处罚决定书肆份;证人杨某2、向某的证言;被害人毛某、杨某1、肖某、舒某1、许某、黄某、曾某1、舒某2的陈述;被告人杨胜伟、曾伟、刘谋堂、肖相志、肖武、袁文波的供述和辩解;搜查证、提取笔录、枪支照片、扣押决定书;枪支鉴定书;鉴定聘请书、管制刀具认定书、管铩照片以及管制刀具认定标准文件;鉴定聘请书、伤情鉴定书以及袁文波伤情鉴定照片;提取笔录以及视听资料等证据证明。 (二)开设赌场罪 2020年1月20日左右某一天，被告人曾伟和参赌人员许某、舒某1、舒某3等人在高沙镇南水村舒某5的麻将馆打牌,因舒某5不同意在麻将馆搞“大吃小”赌博，被告人曾伟遂组织大家来到舒艳山家里进行“大吃小”赌博，大概一二十分钟后舒艳山回家了，舒艳山也不同意曾伟他们在自家搞“大吃小”，要求曾伟等人离开，后被告人曾伟组织大家来到自家继续搞“大吃小”赌博，约定赌注每人每盘最低100元，上不封顶，并安排被告人肖武负责放哨，被告人袁文波负责抽水（每盘抽水最低100元），共抽取“水钱”5000余元，后曾伟给了袁文波七百元工资。 为证明上述指控，公诉机关提交了证人舒某3、舒某4、舒某5、舒某1、许某、肖武的证言，被告人袁文波、曾伟的供述和辩解等证据。 (三)敲诈勒索罪 2019年10月某日，被告人曾伟在高沙镇蓼湄路王某经营的麻将馆搞“大吃小”的赌博，输了钱后，以坐在旁边的被害人陈某（外号“永州佬”）藏了牌、出老千为由，当场对陈某进行了搜身，但没有从陈某身上发现纸牌，二人因此发生争执，其中曾伟打了陈某几耳光，并要陈某退还其输的5000元钱。麻将馆老板王某回来后，怕事情闹大，就趁曾伟不注意将陈某放走。后曾伟借此纠集了多名社会青年两次前往陈某家中，用言语威胁、恐吓陈某的妻子张某1，要求陈某退还自己当天输掉的5000元钱，陈某和张某1因惧怕曾伟等人伤害其二人在镇上念书的小孩，不得已求助王某和其哥哥张某2，后在王某、张某2协调下，陈某给了曾伟人民币3000元钱。 为证明上述指控，公诉机关提交了证人王某、张某2、杨某3、曾某2的证言;被害人陈某、张某1的陈述;被告人曾伟的供述和辩解等证据。 二、违法事实 (一)故意伤害 2020年1月份的某一天，曾伟舅舅舒友林所承包的位于石江镇青龙附近的一个水库正在关塘，当地百姓在该鱼塘处捡鱼，舒友林与对方发生争执，后曾伟纠集袁文波，要求袁文波带“家伙”过来，但袁文波在曾伟家没有找到“家伙”，后袁文波联系了曾某3，告诉有人在曾伟舅舅的鱼塘抢鱼，要求曾某3送自己去，二人来到现场后，看到很多村民在鱼塘抢鱼，袁文波让曾某3用手机进行拍照，一名四五十岁的妇女冲过来抢下曾某3手机扔在地上，曾某3就动手打了该名妇女一耳光。 公诉机关提交了被告人曾伟、袁文波的供述，证人曾某3的证言等证据证明上述违法事实的指控。 (二)故意毁坏财物 2020年3月10日左右某天，被告人曾伟听说舒某1等人在高沙镇新车站附近肖某家架设了赌博台子，遂纠集袁文波、肖武、刘谋堂等人前往肖某家，因未找到具体地点，曾伟动手将停在肖某家附近的曾某1大众途观越野车前引擎盖砸损，造成损失人民币400元。 为证实上述违法事实的指控，公诉机关提交了被告人曾伟的供述;证人袁文波、刘谋堂、肖武、肖某的证言;曾某1被损车辆信息、照片及洞口县价格认证中心出具的价格认定结论书；曾伟公安行政处罚决定书等证据。 另公诉机关提交了到案经过;曾伟刑事判决书及释放证明;杨胜伟前科材料及罪犯档案资料;不予收押通知书;辨认笔录;立案决定书;作案登记表;在逃人员登记表;户籍资料等全案证据予以佐证指控事实。 被告人杨胜伟、袁文波、刘谋堂、肖武、肖相志对指控的犯罪事实和量刑建议无异议，且签字具结。 公诉机关认为，被告人杨胜伟、曾伟、袁文波、刘谋堂、肖相志、肖武持凶器随意殴打、恐吓他人，情节严重，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)、(二)项之规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任;被告人袁文波非法持有以火药为动力的非军用枪支1支，被告人杨胜伟非法持有以火药为动力的非军用枪支2支且情节严重，其二人行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，均应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任;被告人杨胜伟过失致人重伤，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十五条之规定，应当以过失致人重伤罪追究其刑事责任;被告人曾伟、袁文波开设赌场，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任;被告人曾伟敲诈勒索他人财物，数额较大，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定，应当以敲诈勒索罪追究其刑事责任。被告人曾伟系恶势力的纠集者和寻衅滋事犯罪行为的主要实施者，在共同寻衅滋事犯罪、开设赌场犯罪中均起主要作用，均系主犯;被告人杨胜伟系恶势力的纠集者和寻衅滋事犯罪行为的主要实施者，在共同寻衅滋事犯罪中起主要作用，系主犯;被告人袁文波、肖武、肖相志、刘谋堂均系恶势力的其他成员，被告人袁文波在共同寻衅滋事犯罪中起主要作用，系主犯，在共同开设赌场犯罪中起次要作用，系从犯;被告人肖武、肖相志、刘谋堂三人在共同寻衅滋事罪中起次要作用，系从犯。被告人曾伟、杨胜伟二人均有前科;被告人曾伟、杨胜伟、袁文波均犯数罪，均应数罪并罚。 公诉机关建议对被告人杨胜伟犯寻衅滋事罪在有期徒刑一年六个月以上二年以下判处刑罚，犯非法持有枪支罪在有期徒刑三年以上四年以下判处刑罚，犯过失致人重伤罪在有期徒刑十个月以上一年四个月以下判处刑罚；对被告人刘谋堂、肖相志、肖武犯寻衅滋事罪均在有期徒刑一年以上一年六个月以下判处刑罚；对被告人袁文波犯寻衅滋事罪在有期徒刑一年六个月以上二年以下判处刑罚，犯非法持有枪支罪在有期徒刑一年以上一年六个月以下判处刑罚,犯开设赌场罪在有期徒刑六个月以上一年以下判处刑罚，并处罚金。 被告人杨胜伟辩解称，对公诉机关指控的犯罪事实、量刑建议无异议，且签字具结，但对涉恶的定性有异议。 辩护人尹林晖辩护提出，对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但被告人杨胜伟不属于恶势力团伙成员，不是恶势力的纠集者；在寻衅滋事犯罪中，被告人杨胜伟是一般的实施者，所起的作用一般。被告人杨胜伟具有自首情节，签署了认罪认罚具结书，积极赔偿了袁文波的经济损失，系建档立卡的贫困户，并提交了高沙镇温塘村村民委员会出具的证明，拟证明被告人杨胜伟遵纪守法，平日表现良好，请求法院对其从轻、从宽处罚。 被告人曾伟对指控的事实及罪名无异议，并当庭表示自愿认罪认罚。 辩护人贺勇军辩护提出，对公诉机关指控被告人曾伟犯开设赌场罪的定性持异议，应以赌博罪论处。被告人曾伟的行为不构成恶势力犯罪，曾伟等人纠集在一起的时间较短，起诉书指控的犯罪事实均系事出有因，且寻衅滋事犯罪中无明确的被害人，并未造成较恶劣的社会影响。被告人曾伟系自首，当庭认罪认罚，前科犯罪作案时均未满十八周岁，请求法庭对其从轻、从宽处理。 被告人袁文波辩解称，在共同寻衅滋事犯罪中，他不是主犯；他系去石江水库帮忙抓鱼，并未要求曾某3用手机进行拍照，并表示认罪认罚，且签字具结。 辩护人易李辩护提出，被告人袁文波非恶势力犯罪团伙成员，虽持有自制手枪，但并未在寻衅滋事过程中拿出来威胁、恐吓他人，其持枪情节较为轻微，且被告人袁文波亦是受害者，法医鉴定其为重伤二级。其认罪认罚、系自首、从犯、初犯、偶犯，请求人民法院对袁文波判处缓刑或者暂予监外执行。 被告人刘谋堂对指控的犯罪事实和量刑建议无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人李建平辩护提出，被告人刘谋堂在共同寻衅滋事犯罪中系从犯，不是组织者和纠集者，亦非恶势力团伙成员，具有自首情节，自愿认罪认罚，且已赔偿被害人经济损失，恳请人民法院对其从轻处罚。 被告人肖相志对指控的犯罪事实和量刑建议无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人王宏阶辩护提出，被告人肖相志系从犯、初犯，具有自首情节，签署了认罪认罚具结书，赔偿了医药费，并提交了毓兰镇联家村村民委员会出具的证明，拟证明肖相志之妻离家出走、母亲患有××、幼儿需照顾养育，请求法庭对其从轻处理。 被告人肖武对指控的犯罪事实和量刑建议无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人欧阳来进辩护提出，被告人肖武不是恶势力团伙成员，其与曾伟之妻系表姐弟关系，参与寻衅滋事具有偶然性，本案被害人袁文波具有重大过错，其伤系杨胜伟造成，被告人肖武对袁文波的伤不应该承担责任。被告人肖武具有自首、从犯、认罪认罚、积极赔偿被害人袁文波经济损失的法定或酌定从轻情节，并向法庭提交了请求从轻处理的报告。 经审理查明： 2018年以来，被告人曾伟在洞口县城、高沙镇“混社会”时先后认识了被告人刘谋堂、肖相志、肖武，并互相“称兄道弟”，2019年被告人杨胜伟、袁文波以及杨君(刑拘在逃)也加入其中，逐渐形成了一个以曾伟、杨胜伟为首的恶势力团伙。该团伙购置枪支、刀具，经常纠集在一起，在洞口、高沙等实施寻衅滋事、敲诈勒索、故意毁坏财物等违法犯罪行为，称霸一方、为非作歹、欺压百姓。其中被告人曾伟、杨胜伟纠集被告人刘谋堂、肖相志、肖武、袁文波实施寻衅滋事犯罪行为1次，曾伟纠集袁文波实施开设赌场犯罪1次，曾伟纠集他人实施敲诈勒索犯罪1次，曾伟纠集彭文波实施殴打他人的违法行为1次，曾伟纠集袁文波、肖武、刘谋堂实施故意毁坏财物的违法行为1次。具体违法犯罪行为如下: 一、犯罪事实 (一)寻衅滋事、非法持有枪支、过失致人重伤 被告人曾伟因在舒某1、许某开设的赌博台子输过钱，被告人袁文波因想去舒某1架设的赌博台子赌博被舒某1拒绝，故二人均对舒某1有意见，后二人找到被告人杨胜伟，要求杨胜伟看到舒某1他们开设的赌博台子就告诉其二人。2020年3月20日18时许，被告人杨胜伟得知舒某1等人在洞口县高沙镇温塘村灯芯组杨某2老屋里赌博，就先后告知了曾伟、袁文波二人，同时杨胜伟还告诉曾伟他还叫了别人一起去。曾伟得知此事后遂联系了刘谋堂、肖相志，当时肖武同袁文波、曾伟二人在一起，随即曾伟驾车载着袁文波、肖武去接刘谋堂、肖相志，途中袁文波提议持管铩将对方架设的赌博台子砍烂，曾伟等人表示同意，遂又掉头至曾伟位于洞口县的新屋拿了四把管铩赶往温塘村。在温塘小学的岔路口遇见了在路边等杨胜伟的杨君，曾伟等人即停下来与杨君一起等杨胜伟，杨胜伟驾驶一辆牌照为Ｅ35Ｒ96的黑色三菱越野车赶到，杨君即上了杨胜伟的车。曾伟一行人分乘两辆车赶往杨某2老屋附近，待停好车后杨胜伟拿出了自己2000年在广东省深圳市坪山区个外号叫“黄毛”的人手中购买的三支枪，将其中一把自制手枪递给了袁文波，将被长包裹住的一把双管猎枪给了杨君，自己手持一把改装的射钉枪，被告人肖相志、曾伟、肖武、刘谋堂则各自持有一把“管铩”。随后曾伟、杨胜伟等七人均持械冲到杨某2老家恐吓参赌人员舒某1、许某（二人均已另案处理）、杨某1、肖容、舒某3、黄某、毛某等十余人，并随意殴打了参赌人员毛某（另案处理），其中被告人袁文波还使用手机进行了摄像。参赌人员见曾伟等人持械前来，遂往旁边的山里逃窜，被告人杨胜伟因脚下路不平整，不慎扣动了改装射钉枪的扳机，击发了该枪，将被告人袁文波射伤。见袁文波受伤后，被告人杨胜伟从袁文波手中将其持有的自制手枪拿走，伙同曾伟等人逃离了现场。在逃跑途中，被告人肖武、刘谋堂等人将四把管铩随意丢弃，后公安机关在向某家门口的菜地里将涉案的四把管铩依法提取并扣押。案发后，被告人杨胜伟主动至洞口县公安局投案时上缴了藏于其家中的三把枪。 经邵阳市公安局物证鉴定室鉴定，被告人杨胜伟持有的由射钉器改装的枪支以及其提供给被告人袁文波的自制手枪，均符合枪支认定标准，均为以火药为动力的非军用枪支；自制双管猎枪不能确定是否为枪支。经洞口县公安局治安大队认定，本案被依法扣押的四把管铩均为管制刀具。经洞口县公安局法医门诊物证鉴定室鉴定，被告人袁文波符合枪支射击致使胸腹部贯穿伤、肝挫裂伤、膈肌破裂、右侧胸腔血气胸、右侧第七、八、九肋骨骨折，其损伤程度构成重伤二级。 案发后，被告人曾伟、杨胜伟、肖相志、袁文波分别于2020年3月21日、3月23日、3月27日、5月18日主动至洞口县公安局投案，被告人肖武、刘谋堂二人于2020年3月22日主动至洞口县公安局投案。且被告人杨胜伟赔偿了袁文波人民币8000元钱，被告人肖武、刘谋堂、肖相志均各自赔偿了袁文波人民币10000元钱。 上述事实有经庭审质证、确认的收条、刘谋堂行政处罚决定书、搜查证、提取笔录、枪支照片、扣押决定书、到案经过、曾伟刑事判决书及释放证明、杨胜伟前科材料及罪犯档案资料、辨认笔录、作案登记表、在逃人员登记表、户籍资料等书证；被害人毛某的陈述；证人杨某1、肖某、舒某1、黄某、舒某2、曾某1、杨某2、向某的证言；被告人杨胜伟、曾伟、刘谋堂、肖相志、肖武、袁文波的供述；邵阳市公安局物证鉴定所出具的枪支鉴定书；鉴定聘请书、管制刀具认定书、管铩照片以及管制刀具认定标准文件；洞口县公安局法医门诊物证鉴定室出具的鉴定聘请书、伤情鉴定书以及袁文波伤情鉴定照片；提取笔录以及视听资料等证据证明，足以认定。 （二）开设赌场 2020年1月20日左右某一天，被告人曾伟和参赌人员许某、舒某1、舒某3等人在高沙镇南水村舒某5的麻将馆打牌,因舒某5不同意在麻将馆搞“大吃小”赌博，被告人曾伟遂组织大家来到舒艳山家里进行“大吃小”赌博，大概一二十分钟后舒艳山回家了，舒艳山也不同意曾伟他们在自家搞“大吃小”，要求曾伟等人离开，后被告人曾伟组织大家来到自家继续搞“大吃小”赌博，约定赌注每人每盘最低100元，上不封顶，并安排被告人袁文波负责抽水（每盘抽水最低100元），共抽取“水钱”5000余元，后曾伟给了袁文波七百元工资。 上述事实有经庭审质证、确认的证人舒某3、舒某5、舒某1、许某的证言；被告人袁文波、曾伟的供述等证据证明，足以认定。 （三）敲诈勒索 2019年10月某日，被告人曾伟在高沙镇蓼湄路王某经营的麻将馆搞“大吃小”的赌博，输了钱后，以坐在旁边的被害人陈某（外号“永州佬”）藏了牌、出老千为由，当场对陈某进行了搜身，但没有从陈某身上发现纸牌，二人因此发生争执，曾伟还打了陈某几耳光，并要陈某退还其所输的5000元钱。麻将馆老板王某知道曾伟是混社会的，担心在自己家里出事，怕事情闹大，就趁曾伟不注意将陈某放走。后曾伟借此纠集了多名社会青年两次前往陈某家中，用言语威胁、恐吓陈某的妻子张某1的方式，要求陈某退还自己当天输掉的5000元钱，陈某和张某1因知道曾伟是混社会的，惧怕曾伟等人伤害其二人及在镇上念书的小孩，不得已求助王某和其哥哥张某2，后在王某、张某2协调下，陈某给了曾伟人民币3000元钱。 上述事实有经庭审质证、确认的证人王某、张某2、杨某3、曾某2的证言；被害人陈某、张某1的陈述；被告人曾伟的供述等证据证明，足以认定。 二、违法事实 （一）2020年1月份的某一天，曾伟舅舅舒友林所承包的位于石江镇青龙附近的一个水库正在关塘，当地百姓在该鱼塘处捡鱼，舒友林与对方发生争执，后曾伟纠集袁文波，要求袁文波带“家伙”过来，但袁文波在曾伟家没有找到“家伙”，后袁文波联系了曾某3，告诉其有人在曾伟舅舅的鱼塘抢鱼，要求曾某3送自己去，二人来到现场后，袁文波让曾某3用手机进行拍照，一名四五十岁的妇女冲过来抢下曾某3手机扔在地上，曾某3就动手打了该名妇女一耳光。 上述事实有经庭审质证、确认的证人曾某3的证言；被告人曾伟、袁文波的供述等证据证明，足以认定。 （二）2020年3月10日左右某天，被告人曾伟听说舒某1等人在高沙镇新车站附近肖某家架设了赌博台子，遂纠集袁文波、肖武、刘谋堂等人前往肖某家，因未找到具体地点，曾伟动手将停在肖某家附近的曾某1大众途观越野车前引擎盖砸损，造成损失人民币400元。 上述事实有经庭审质证、确认的被告人曾伟、袁文波、刘谋堂、肖武的供述；证人肖某的证言；曾某1被损车辆信息、照片及洞口县价格认证中心出具的价格认定结论书；公安行政处罚决定书等证据证明，足以认定。 另查明：被告人曾伟当庭表示自愿认罪认罚，公诉机关当庭建议对被告人曾伟犯寻衅滋事罪在有期徒刑一年六个月以上两年以下判处刑罚，犯开设赌场罪在有期徒刑六个月以上一年以下判处刑罚，并处罚金，犯敲诈勒索罪在有期徒刑六个月以上一年以下判处刑罚，并处罚金。被告人曾伟对公诉机关的量刑建议无异议。 本院认为，被告人杨胜伟的行为构成寻衅滋事罪、非法持有枪支罪、过失致人重伤罪；被告人曾伟的行为构成寻衅滋事罪、开设赌场罪、敲诈勒索罪；被告人刘谋堂、肖相志、肖武的行为均构成寻衅滋事罪；被告人袁文波的行为构成寻衅滋事罪、非法持有枪支罪、开设赌场罪。对各被告人的行为具体评判如下： (一)关于寻衅滋事罪 被告人杨胜伟、曾伟、刘谋堂、肖相志、肖武、袁文波持凶器随意殴打、恐吓他人，情节严重，被告人杨胜伟、曾伟、刘谋堂、肖相志、肖武、袁文波的行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。 （二）关于非法持有枪支罪 被告人杨胜伟非法持有以火药为动力的非军用枪支2支，且情节严重，被告人袁文波非法持有以火药为动力的非军用枪支1支，其二人的行为均已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。 （三）关于过失致人重伤罪 被告人杨胜伟在寻衅滋事一案中非法持有的枪支走火发射致使被告人袁文波受伤，其损伤程度经鉴定构成重伤二级。被告人杨胜伟的行为已构成过失致人重伤罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。 （四）关于开设赌场罪 被告人曾伟组织多人参与赌博，提供赌博场所，自己从中抽头渔利，同时其安排的人员内部分工明确，其中被告人袁文波负责抽水，曾伟给其发工资。被告人曾伟、袁文波的行为构成开设赌场罪。辩护人贺勇军辩称被告人曾伟的行为应以赌博罪论处，本院不予采纳该辩护意见。 （五）关于敲诈勒索罪 被告人曾伟以非法占有为目的，对被害人及其亲属使用言语威胁、恐吓的方法索取他人财物，数额较大，其行为构成敲诈勒索罪。公诉机关指控的罪名成立。 （六）关于恶势力团伙犯罪 2018年以来，被告人杨胜伟、曾伟与袁文波、刘谋堂、肖相志、肖武等人经常纠集在一起，以暴力、威胁或其他手段，在洞口、高沙等地实施寻衅滋事、敲诈勒索、故意毁坏财物等违法犯罪活动，为非作恶，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，其中被告人曾伟、杨胜伟纠集被告人刘谋堂、肖相志、肖武、袁文波实施寻衅滋事犯罪行为1次，曾伟纠集袁文波实施开设赌场犯罪1次，曾伟纠集袁文波实施殴打他人的违法行为1次，曾伟纠集袁文波、肖武、刘谋堂实施故意毁坏财物的违法行为1次。其纠集者相对固定，多次实施违法犯罪行为，系恶势力犯罪团伙。各辩护人辩称其非恶势力成员的辩护意见不能成立，本院对此不予采纳。 （七）关于量刑情节 被告人杨胜伟、曾伟、袁文波均系寻衅滋事犯罪行为的主要实施者，在共同寻衅滋事犯罪中起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。辩护人尹林晖辩称其是一般实施者的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人刘谋堂、肖相志、肖武在共同寻衅滋事犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；被告人曾伟在共同开设赌场犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人袁文波在共同开设赌场犯罪中起主要作用，系从犯，应当从轻处罚。 被告人杨胜伟、曾伟均有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人杨胜伟、曾伟、袁文波均犯有数罪，应数罪并罚。 被告人杨胜伟、曾伟、刘谋堂、肖相志、肖武、袁文波均案发后，主动至洞口县公安局投案，系自首，可以从轻处罚。 被告人杨胜伟、刘谋堂、肖相志、肖武、袁文波在审查起诉阶段认罪认罚，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议；被告人曾伟当庭自愿认罪认罚，对公诉机关当庭提出的量刑建议无异议。故对六名被告人均适用认罪认罚从宽制度。 综上所述，对被告人杨胜伟适用《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第二百三十五条，第二百九十三条第一款第（一）、（二）项，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款，第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定； 对被告人曾伟适用《中华人民共和国刑法》第二百七十四条，第二百九十三条第一款第（一）、（二）项，第三百零三条第二款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第一款，第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定； 对被告人袁文波适用《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第二百九十三条第一款第（一）、（二）项，第三百零三条第二款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第一款，第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定； 对被告人刘谋堂、肖相志、肖武适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）、（二）项，第二十七条，第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，经审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告人杨胜伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年六个月；犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑六年。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2020年3月23日至2026年3月22日止。） 二、被告人曾伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2020年3月23日至2023年3月22日止。罚金在本判决生效之日起一个月内缴纳。） 三、被告人袁文波犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，罚金在本判决生效之日起一个月内缴纳。） 四、被告人刘谋堂犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2020年5月7日至2021年5月6日止。） 五、被告人肖相志犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2020年5月7日至2021年5月6日止。） 六、被告人肖武犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2020年5月7日至2021年5月6日止。） 七、依法追缴被告人曾伟在开设赌场犯罪中的违法所得人民币五千元、在敲诈勒索犯罪中的违法所得人民币三千元；依法追缴被告人袁文波在开设赌场犯罪中的违法所得人民币七百元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  刘兴健 审 判 员  兰柳林 人民陪审员  李艳梅 二〇二〇年八月十七日 法官助理贺勃 书记员肖柔 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第二百三十五条过失伤害他人致人重伤的，处三年以下有期徒刑或者拘役。本法另有规定的，依照规定。 第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： (一)随意殴打他人，情节恶劣的； (二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； (三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； (四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的; (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。