福建省南靖县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0627民初749号 原告：吴水火，男，1959年9月15日出生，汉族，农民，住福建省南靖县。 委托诉讼代理人：吴光明，福建仁胜律师事务所执业律师。 被告：陈养财，男，1969年2月3日出生，汉族，农民，住福建省南靖县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司，住所福建省漳州市龙文区九龙大道以东漳州碧湖万达广场A2地块9幢（1901-1910号）。统一社会信用代码：913506008565135678。 负责人：李振胜，总经理。 委托诉讼代理人：黄银城，福建高轩律师事务所执业律师。 原告吴水火与被告陈养财、中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司（以下简称平安保险漳州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴水火及其委托诉讼代理人吴光明、被告陈养财、平安保险漳州公司的委托诉讼代理人黄银城到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴水火向本院提出诉讼请求：1.依法判令陈养财赔偿吴水火医疗费35902.68元、住院伙食补助费1980元、营养费3590元、误工费22780元、住院期间护理费11220元、出院后护理费7650元、伤残赔偿金78272元、鉴定费1000元、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元等各项损失总计173385元，其中平安保险漳州公司在保险责任范围内承担赔偿责任；2.精神损害抚慰金在强制险内优先赔偿；3.本案诉讼费由陈养财、平安保险漳州公司承担。事实与理由：2019年7月9日13时50分，陈养财驾驶闽Ｅ×××××号轻型普通货车沿龙山镇西山村道由地园往西山方向行驶至西山村道弯道，于路右与交会方向吴水火驾驶未登记二轮摩托车发生碰撞，造成双方车辆不同程度受损、吴水火受伤的交通事故。经交警部门认定：陈养财负本事故全部责任，吴水火免负事故责任。吴水火受伤后，到漳州正兴医院住院治疗。出院后，经福建三晋司法鉴定所鉴定吴水火伤残程度为九级。 陈养财辩称，车子有买保险，都由保险公司承担赔偿责任；其垫付了吴水火47000元，要求多退少补；鉴定费不用其承担。 平安保险漳州公司辩称，肇事车辆闽Ｅ×××××号车在答辩人处投保交强险及机动车第三者险限额100万及不计免赔。在法庭依法核实肇事车辆行驶证及驾驶员的驾驶证合法有效的条件下，答辩人可在保险范围内按保险合同条款的约定和事故责任比例,赔偿吴水火合法有据的损失。对吴水火不合法的诉讼请求，予以驳回：1、医疗费,应以医疗机构出具的正式发票为准，其中超出国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用4415元不属于答辩人的赔偿范围，应予以扣除；如其他当事人对该金额有异议，答辩人申请法院委托有资质的司法鉴定机构对该项费用进行司法鉴定；2、住院伙食补助费,标准应按当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准20元／天计算；3、营养费，不超过合理医药费的5%较为合理；4、误工费，吴水火没有提供因本案交通事故造成的收入损失的证据，不应予以支持；如法庭酌情支持，也应查明吴水火在事故发生前所从事工作及工资收入，或按相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算误工费标准；5、误工期，吴水火于1959年9月15日出生，至2019年9月15日已满60周岁，60周岁后即达到法定退休年龄不应再计算误工期，误工期应从事故发生之日2019年7月9日计至2019年9月15日，共计68天；6、住院及出院护理费，吴水火出院小结记载住院66天，答辩人认为结合吴水火的伤情，住院66天偏长，吴水火应提供住院期间的长短期医嘱单、体温单以进一步证实其实际住院天数；吴水火未提供护理人员收入证明，答辩人认为住院护理费应按居民服务业工资标准136元／天计算,吴水火没有提供出院后护理期限的鉴定意见，出院后护理费不应支持；7、残疾赔偿金，根据《证据规定》第四十条的规定，吴水火的伤残等级应按照重新鉴定的意见十级伤残进行认定，吴水火进行重新鉴定时已经年满60.6岁，残疾赔偿金应按17821元／年×19.4年×10%＝34572.74元；8、鉴定费1000元系吴水火举证费用，吴水火自行委托进行鉴定的意见已经被答辩人所申请的重新鉴定推翻，该鉴定费应由吴水火方自行承担，或根据《证据规则》第四十条、第八十一条等规定由原鉴定机构退还给吴水火方，且不属于答辩人赔偿范围，不应支持；9、精神损害抚慰金，不超过4000元较为合理；10、交通费，吴水火提供的发票未记载就医地点、时间、人数、次数，不应予以支持，若法庭酌情支持，不超过住院66天×10元／天较为合理；本案诉讼费不属于答辩人的赔偿范围，答辩人在本次事故中没有过错，也不是侵权人，答辩人所承担的是有限的保险责任，诉讼费不应由答辩人承担。 本院经审理认定事实如下：2019年7月9日13时50分，陈养财驾驶闽Ｅ×××××号轻型普通货车沿龙山镇西山村道由地园往西山方向行驶至西山村道弯道，于路右与交会方向吴水火驾驶未登记二轮摩托车发生碰撞，造成双方车辆不同程度受损、吴水火受伤的交通事故。经南靖县公安局交通管理大队认定,陈养财负本事故全部责任，吴水火不负本事故责任。事故发生后，吴水火被送往漳州正兴医院住院治疗66天。入院诊断为：左足开放性损伤。出院诊断为：1、左足舟状骨撕脱性骨折；2、左足底内外侧动脉神经断裂；3、左足第一、五趾短屈肌、展肌断裂；4、左足跗横关节囊、跗跖关节囊破裂；5、左足足底、足内侧皮肤软组织撕脱伤；6、右侧前额部皮下血肿；7、前额部皮肤软组织挫裂伤。出院情况：左足伤口及手术切口干燥，未见异常红肿、渗液，局部肿胀已消退，皮缘对合良好，已拆线，左足植皮皮肤颜色红润，已存活，余未见明显异常。出院医嘱：1、门诊随访；2、保持伤口干燥，加强左足功能恢复锻炼；3、加强营养，建议休息3个月；4、左足植皮皮肤避免烧伤、烫伤、摩擦；5、出院后若出现伤口红肿、异常渗出或其他不适，及时到院就诊，避免发生不良后果。2019年11月18日，吴水火自行到福建三晋律师事务所鉴定。2019年11月20日，福建三晋司法鉴定所出具［2019］临鉴字第362号鉴定意见书，鉴定意见为：吴水火伤残程度评定为九级。 闽Ｅ×××××号轻型普通货车登记所有人系陈养财。该车在平安保险漳州公司投保交强险和商业三者险（100万元），并投保了不计免赔险，事故发生在保险期限内。陈养财持有的驾驶证的准驾车型为Ｃ1。经平安保险漳州公司申请，本院依法委托福建诚正司法鉴定所对吴水火的伤情进行重新鉴定。2020年4月30日，福建诚正司法鉴定所出具［2020］临鉴字第0208号鉴定意见书，鉴定意见为：吴水火的伤残程度评定为一处第十级伤残。事故发生后，陈养财垫付了47000元。 以上事实，双方当事人均无异议，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，本院认定如下：本案的主要争议焦点： 一、吴水火的伤残等级为九级伤残还是十级伤残？ 吴水火认为，吴水火的伤残等级应认定为九级伤残。吴水火提供福建三晋司法鉴定所的鉴定意见书，证明吴水火的伤残等级为九级伤残。陈养财对吴水火的伤残等级没有意见。平安保险漳州公司认为，一、吴水火的伤残等级应按十级伤残。吴水火的伤情五根脚趾并没有完全丧失，吴水火自行委托福建三晋司法鉴定所进行鉴定的结论与吴水火实际伤情不符，不能作为定案依据。本院认为，吴水火提供的漳州正兴医院的出院记录明确载明：吴水火左足皮缘对合良好，已拆线，左足植皮皮肤颜色红润，已存活。福建三晋司法鉴定所的鉴定人员在本院合法传唤后，作为鉴定人员无正当理由，拒不到庭。到庭的福建诚正司法鉴定所鉴定人黄雅芬在庭审时就吴水火左足功能则陈述：“功能丧失一部分，不是完全丧失”。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条的规定：“经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据；支付鉴定费用的的当事人可以要求返还鉴定费用。”根据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.16项，福建诚正司法鉴定所的鉴定结论更符合吴水火伤后恢复现状，本院采纳福建诚正司法鉴定所鉴定意见，即吴水火的伤残等级应认定为十级伤残。 二、对吴水火请求赔偿的部分项目及数额： 1、医疗费：吴水火请求医疗费35902.68元。平安保险漳州公司认为，超出国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用4415元不属于答辩人的赔偿范围，应予以扣除。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定，保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。交通事故发生后，基于医患双方的特殊性，受害人并不能控制用药的情况，只要是为治疗因事故受到伤害所支付客观的、必要的医疗费用，均应在保险公司理赔范围内，而并非仅限于国家基本医疗保险目录的医疗费用范围。因此，平安保险漳州公司的辩解没有事实和法律依据，且其未在举证期限内提出相关的鉴定申请，对平安保险漳州公司的意见，不予采纳。 2、住院伙食补助费：吴水火请求住院伙食补助费1980元(66天×30元/天)。平安保险漳州公司认为，应按当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准20元/天计算。本院认为，吴水火因伤住院66天，其请求应按30元/天的标准计算住院伙食补助费的请求合理，予以支持。 3、营养费：吴水火请求营养费6085元。平安保险漳州公司认为，不超过合理医药费的5%较为合理。本院认为，吴水火请求营养费有漳州市医院的出院医嘱为据，但略有偏高，本院酌定为3590元。 4、误工费：吴水火请求误工费22780元(134天×170元/天）。平安保险漳州公司认为，吴水火没有提供因本案交通事故造成的收入损失的证据，不应予以支持；如法庭酌情支持，也应查明吴水火在事故发生前所从事工作及工资收入，或按相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算误工费标准；吴水火于1959年9月15日出生，至2019年9月15日已满60周岁，60周岁后即达到法定退休年龄不应再计算误工期，误工期应从事故发生之日2019年7月9日计至2019年9月15日，共计68天。因本院认定吴水火的伤残等级为十级伤残，吴水火系农村居民，其未提供收入证明，可按169.27元/天的标准计算误工费;吴水火出生于1959年9月15日，于2019年9月16日已满六十周岁，其未能提供六十周岁后持续误工的证据，本院确定其误工期为事故发生之日起至2019年9月15日止，共计69天，因此本院确定其误工费为11679.63元(69天×169.27元/天）。 5、护理费：吴水火请求住院期间护理费11220元（66天×170元/天)；出院后护理费7650元（90天×170元/天×50%)，合计18870。平安保险漳州公司认为，吴水火出院小结记载住院66天，结合吴水火的伤情，住院66天偏长，吴水火应提供住院期间的长短期医嘱单、体温单以进一步证实其实际住院天数；吴水火未提供护理人员收入证明，住院护理费应按居民服务业工资标准136元/天计算；吴水火没有提供出院后护理期限的鉴定意见，出院后护理费不应支持。本院认为，平安保险漳州公司未能举证证明吴水火住院天数66天偏长，也未在本院给予的举证期限内就出院后护理期限提出书面鉴定申请，应承担举证不能的法律后果。吴水火因伤住院66天，结合吴水火的出院医嘱，本院确定其出院护理期限为90日，吴水火系农村居民，因其未提供护理人员的身份证明及工资标准，可按169.27元/天计算护理费，因此本院确定吴水火的护理费为18788.97元（66天×169.27元/天+90天×169.27元/天×50%）。 6、残疾赔偿金：吴水火请求残疾赔偿金78272元（19568元/年×20年×20%）。平安保险漳州公司认为，根据《证据规定》第四十条的规定，吴水火的伤残等级应按照重新鉴定的意见十级伤残进行认定，吴水火进行重新鉴定时已经年满60.6岁，残疾赔偿金应按17821元/年×19.4年×10%=34572.74元。本院认定吴水火的伤残等级为十级伤残，鉴定时，吴水火已年满六十周岁不满六十一周岁，因此吴水火的残疾赔偿金仍计算为二十年，本院确定为39136元（19568元/年×20年×10%）。 7、精神损害抚慰金：吴水火请求精神损害抚慰金10000元。本院认定吴水火的伤残等级为十级伤残，因此吴水火的精神损害抚慰金为5000元。 8、交通费：吴水火请求交通费1000元。吴水火因伤住院66天，考虑到吴水火就医的地点、时间，本院确定交通费为660元。 9、鉴定费：吴水火请求鉴定费1000元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条的规定：“经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据；支付鉴定费用的的当事人可以要求返还鉴定费用。”本案中，福建三晋司法鉴定所的鉴定人员无正当理由拒不出庭作证，吴水火可以要求返还鉴定费用，因此，对鉴定费的主张本院不予支持。 以上吴水火各项经济损失合计116737.28元。 综上所述，本院认为，陈养财驾驶车辆至肇事路段，不按规定会车，致事故发生，该违法行为是造成本事故发生的全部过错；吴水火驾车至肇事路段，系正常行驶，虽有无证驾驶二轮摩托车的违法行为，但该违法行为与本事故发生没有直接因果关系。对于交警部门作出的陈养财负本事故全部责任；吴水火不负本事故责任的事故认定，本院予以确认。对吴水火的经济损失，首先应由平安保险漳州公司在交强险中医疗费用限额内赔偿医疗费10000元和伤残赔偿限额内赔偿75264.2元（误工费11679.63元、护理费18788.97元、残疾赔偿金39136元、精神损害抚慰金5000元、交通费660元），共计85264.6元。吴水火超出交强险限额外的其他损失31472.68元（116737.28元-85264.6元），根据事故的责任认定由陈养财承担。因闽Ｅ×××××号小型普通货车登记在平安保险漳州公司投保了商业三者险（100万元），并投保了不计免赔险，故平安保险漳州公司应在商业三者险限额内予以赔偿。庭审时，吴水火明确表示同意返还陈养财垫付的款项47000元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条、《最高人民法院新民事诉讼证据规定理解与适用》第四十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿吴水火医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失合计85264.6元，款项限于本判决生效后十日内支付； （汇款方式：款项汇入户名为南靖县人民法院，开户行为南靖县农村信用合作联社营业部，账号为90×××02的标的款账户内） 二、中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司应在机动车第三者责任商业保险赔偿吴水火医疗费、营养费、住院伙食补助费等损失合计31472.68元，款项限于本判决生效后十日内支付； （汇款方式：款项汇入户名为南靖县人民法院，开户行为南靖县农村信用合作联社营业部，账号为90×××02的标的款账户内） 三、吴水火应返还陈养财47000元，款项限于本判决生效后十日内支付； 四、驳回吴水火的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3768元，减半收取计1884元，由吴水火负担1176元，由陈养财负担708元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  詹慧斌 二〇二〇年八月七日 书记员  韩端端 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。