浙江省余姚市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0281民初3932号 原告：宁波余姚农村商业银行股份有限公司，住所地:余姚市新建路69号。统一社会信用代码91330281768530578N。 法定代表人：万克俭，该公司董事长。 委托诉讼代理人：褚晓鲁，浙江浙杭（余姚）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨杰，浙江浙杭（余姚）律师事务所律师。 被告：余姚市中兴塑料厂，住所地余姚市低塘街道洋山村。统一社会信用代码91330281144677520U。 负责人：茅彩绒，该厂投资人。 被告：施银强，男，1957年11月7日出生，汉族，住余姚市。 被告：茅彩绒，女，1958年12月14日出生，汉族，住余姚市。 原告宁波余姚农村商业银行股份有限公司与被告余姚市中兴塑料厂、施银强、茅彩绒金融借款合同纠纷一案，本院于2020年6月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宁波余姚农村商业银行股份有限公司的委托诉讼代理人杨杰到庭参加诉讼；被告余姚市中兴塑料厂、施银强、茅彩绒提交答辩状进行了答辩，但未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宁波余姚农村商业银行股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告余姚市中兴塑料厂归还原告借款本金873965.72元，支付计至2020年5月20日的利息3501456.68元，并支付自2020年5月21日起至实际履行日止按月利率1.0125%计算的利息;2.判令被告余姚市中兴塑料厂赔偿原告律师代理费50000元；3.判令被告施银强、茅彩绒对被告余姚市中兴塑料厂的上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：2012年4月17日，原告（原名称宁波余姚农村合作银行）与被告余姚市中兴塑料厂签订最高额抵押合同一份，约定余姚市中兴塑料厂以其名下位于余姚市××街道××村的房屋和土地使用权［权证号：余房权证低塘镇字第Ａ××9号、余房权证低塘街道字第Ａ××6号、低塘镇国用（2002）字第0146号］为抵押物，为其自2012年4月17日至2017年4月17日期间内最高融资限额700万元内所有融资债权提供最高额抵押担保，抵押担保范围为合同项下所产生的所有债权，包括但不限于本金、利息（包括罚息、复息等）、融资过程中发生的垫付款、违约金、损害赔偿金、应付费用、保管抵押财产的费用和实现债权的费用等。实现债权的费用包括诉讼费、律师代理费、催讨差旅费和其它合理费用。同日，被告施银强、茅彩绒共同向原告出具了保证函，为被告余姚市中兴塑料厂自2012年4月17日至2017年4月17日期间内向原告最高融资限额700万元内所有融资债权提供连带责任保证担保，保证担保的范围包括借款本金、利息、实现债权的费用等。上述最高额抵押合同签订后，原、被告共同办理了抵押登记（他项权证号：余房他证低塘街道第Ｃ××3号）。经余姚市中兴塑料厂申请，原告于2014年4月9日与余姚市中兴塑料厂签订流动资金借款合同一份，约定余姚市中兴塑料厂向原告借款500万元，借款期限自2014年4月9日起至2015年4月8日止，借款月利率0.675%，到期还本，按月结息。该合同签订后，原告按约向余姚市中兴塑料厂发放借款500万元。同年4月23日，原告与余姚市中兴塑料厂又签订流动资金借款合同一份，约定余姚市中兴塑料厂向原告借款200万元，借款期限自2014年4月23日起至2015年4月22日止，借款月利率0.675%，到期还本，按月结息。该合同签订后，原告又按约向余姚市中兴塑料厂发放借款200万元。上述借款合计700万元，因余姚市中兴塑料厂未按约支付利息，原告于2014年7月1日向余姚市人民法院提出实现担保物权的申请。余姚市人民法院于2014年7月18日作出（2014）甬余商特字第70号民事裁定书，裁定原告对余姚市中兴塑料厂的抵押房地产进行变价后优先受偿。后原告向法院申请执行，法院执行过程中依法对抵押房地产进行了拍卖，原告于2018年6月14日从法院领取执行款6126034.28元，该款项已全部作为余姚市中兴塑料厂归还的借款本金冲抵被告债务。此后，三被告均未还本付息，截至2020年5月20日尚欠借款本金873965.72元，利息3501456.68元。综上，原、被告间签订的合同、保证函均合法有效，原告已按约履行合同义务，被告余姚市中兴塑料厂未按约还本付息，应承担返还借款、支付利息、赔偿损失等民事责任，被告施银强、茅彩绒作为保证人，依法应承担连带清偿责任。诉讼过程中，原告以其从法院领取执行款6141021.16元后，法院又作出执行裁定予以执行回转，原告依据该裁定曾返还法院执行款163328.06元等为由，变更第1项诉讼请求为：被告余姚市中兴塑料厂归还原告借款本金1022306.90元，支付计至2020年5月20日止的借款利息3531841.50元，并支付自2020年5月21日起至实际履行日止按月利率1.0125%计算的逾期利息。同时，原告自愿放弃其提出的第2项诉讼请求。 被告余姚市中兴塑料厂、施银强、茅彩绒共同书面答辩称，一、余姚市中兴塑料厂以房地产抵押和经施银强、茅彩绒担保，于2014年4月期间向原告借款合计700万元系事实，但借款后仅过了几个月，原告即向法院主张权利，查封了抵押房地产，余姚市中兴塑料厂于同年7月破产，该主体事实上已不存在。据被告了解，抵押房地产评估价1100万元，原告自称仅收到抵押物变价款600余万元，但未提供证据予以证明。二、被告仅欠原告借款本金不足90万元，但原告所主张的利息达350余万元之多，是否合理合法？同时，原告时隔多年才起诉，有牟取暴利之嫌。三、施银强、茅彩绒在保证函中明确保证期限为融资债务清偿期限届满之日起二年，原告现起诉要求施银强、茅彩绒承担保证责任，已过保证期间，保证责任已自行消失。综上，余姚市中兴塑料厂已破产，其财产已经评估拍卖，所得价款原告已收取，案件已经结束，原告诉请利息无事实依据；原告诉请施银强、茅彩绒承担保证责任已过规定时效。因此，原告提出的诉讼请求不能成立，均应予驳回。 原告提交证据：1.（2014）甬余商特字第70号民事裁定书1份，用以证明余姚市中兴塑料厂以房地产抵押向原告借款，原告申请实现担保物权，法院审查后作出裁定予以支持等事实；2.《保证函》1份，用以证明施银强、茅彩绒向原告出具《保证函》，为余姚市中兴塑料厂向原告借款提供最高额连带责任保证的事实；3.委托代理合同1份，用以证明原告与其委托代理人签订委托代理合同，对律师费等作出约定的事实；4.（2017）浙0281民初2706号民事裁定书1份，用以证明原告于2017年4月6日，以余姚市中兴塑料厂、施银强、茅彩绒为共同被告提起诉讼，要求被告履行还本付息和承担保证责任，此后于2017年7月10日撤回起诉等事实。5.《余姚市人民法院关于对被执行人余姚市中兴塑料厂执行案件的分配说明》1份，用以证明原告于2018年6月14日从法院对抵押物拍卖变价款中领取执行款6141021.16元等事实；6.（2015）甬余执民字第202号执行裁定书1份，用以证明余姚市人民法院于2018年9月11日作出执行裁定，裁定原告返还案外人（与案涉房地产一并拍卖的机器设备抵押权人）执行款163328.06元等事实。经庭审质证，被告余姚市中兴塑料厂、施银强、茅彩绒无正当理由不到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。对上述证据，本院经审核对其证明力予以确认。 被告余姚市中兴塑料厂、施银强、茅彩绒均未举证。 根据确认证据，结合原告陈述和被告答辩，本院对原告诉称事实予以认定的同时，另认定：被告余姚市中兴塑料厂因停业于2017年6月26日被吊销营业执照，但至今未注销。被告施银强、茅彩绒于2012年4月17日共同向原告出具的保证函中明确：“保证期间根据各笔融资分别确定，即各笔融资的保证期间自该笔融资债务清偿期限届满之日起二年”。在本院依据（2014）甬余商特字第70号民事裁定对被告余姚市中兴塑料厂抵押房地产进行拍卖、变卖等方式依法变价期间，原告曾以余姚市中兴塑料厂、施银强、茅彩绒为共同被告，于2017年4月6日提起诉讼，要求被告履行还本付息和承担保证责任，该次起诉原告于2017年7月10日撤回。被告余姚市中兴塑料厂所抵押的房地产及存放于厂内机器设备等，经依法拍卖于2017年12月26日以845万元的价格成交，变现扣除相关费用后原告于2018年6月14日从本院实际领取执行款6141021.16元。同年9月期间，原告依据本院（2015）甬余执民字第202号执行裁定，返还案外人执行款163328.06元。至此，原告从案涉抵押房地产拍卖变价所得价款中，实际所得为5977693.10元。 本院认为，被告余姚市中兴塑料厂以自有房地产抵押向原告借款后，未按约支付借款利息，致原告向本院提出实现担保物权的申请，本院经审查裁定准许原告申请，并依法执行后，抵押房地产拍卖变价所得价款尚不足以清偿对原告债务，原告据此诉请被告余姚市中兴塑料厂清偿余下债务，要求返还尚未返还的借款本金和支付拖欠利息和逾期利息，其诉讼请求具有相应事实和法律依据，依法成立。被告施银强、茅彩绒为被告余姚市中兴塑料厂向原告融资借款出具保证函提供最高限额700万元的连带责任保证，其中约定各笔融资的保证期间自该笔融资债务清偿期限届满之日起二年。案涉二笔借款的债务清偿期限分别为2015年的4月8日和4月23日，而原告曾于2017年4月6日以本案三被告为共同被告提起过诉讼，要求三被告分别履行还本付息和承担保证责任的义务，该行为应视为原告已要求被告施银强、茅彩绒承担保证责任，由于原告在保证期间内已要求被告施银强、茅彩绒承担保证责任，故被告施银强、茅彩绒提出的保证责任已免除的辩称理由不能成立。同时，原告于2017年7月10日撤回原起诉，于2018年6月份才实际获得案涉抵押物变价款，因此本案原告再次起诉也未过诉讼时效。综上，被告施银强、茅彩绒提出的其保证责任已免除、原告起诉已过诉讼时效的辩称理由均不能成立，依法仍应承担保证责任。原告提出的被告施银强、茅彩绒对被告余姚市中兴塑料厂的案涉债务承担连带清偿责任的诉讼请求，亦依法成立。原告在诉讼过程中自愿放弃要求被告赔偿律师代理费，不违反法律规定，本院予以准许。 综上所述，原告宁波余姚农村商业银行股份有限公司提出的诉讼请求依法成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十四条、第十八条、第二十一条、第二十六条、第二十八条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第五十一条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告余姚市中兴塑料厂返还原告宁波余姚农村商业银行股份有限公司借款本金1022306.90元，支付计至2020年5月20日止的借款利息3531841.50元，并支付自2020年5月21日起至实际履行日止按月利率1.0125%计算的逾期利息； 二、被告施银强、茅彩绒对被告余姚市中兴塑料厂的上述债务承担连带清偿责任。 上述判决确定之款项，限于本判决发生法律效力后十日内履行。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费43233元，减半收取计21616.50元，由被告余姚市中兴塑料厂、施银强、茅彩绒共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 胡忠焕 二〇二〇年八月十九日 代书记员 管耀威 ??3? ??7?