浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初6233号 原告：义乌市兴樾门窗有限公司，住所地：义乌市江东街道江东中路378号。 法定代表人：范侃，执行董事。 委托诉讼代理人：楼兵军，浙江云衢律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴剑飞，浙江云衢律师事务所实习律师。 被告：陈洪进，男，1969年11月13日出生，汉族，住义乌市。 委托诉讼代理人：刘革，浙江欧凯律师事务所律师。 原告义乌市兴樾门窗有限公司为与被告陈洪进定作合同纠纷一案，于2020年5月15日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员季文超适用简易程序独任审判，并于2020年6月3日公开开庭进行了审理。原告义乌市兴樾门窗有限公司的委托诉讼代理人楼兵军、被告陈洪进及其委托诉讼代理人刘革到庭参加了庭审。本案现已审理终结。 原告义乌市兴樾门窗有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告尚欠合同款153037元人民币（合同款110000元以及原告按被告要求新增天窗款12000元、纱门款11000元、88系列铝包木门开内倒金刚网一体标准窗款20037元）；2、判令被告支付原告违约金（按月利率2%，从违约之日起计算至实际清偿之日止）。 庭审中，原告变更第二项诉讼请求为：判令被告支付原告违约金（按月利率2%，从起诉之日起计算至实际清偿之日止）。 事实与理由：2018年5月4日，原被告签订合同，被告将其所有的位于义乌的88铝包木门窗工程由原告承揽施工，合同约定总工程款为320000元。工程款的支付方式为签订合同时被告支付预付款160000元，接到送货通知后付款140000元，验收合格后支付剩余货款20000元。对违约责任做了如下约定：甲方未按照合同及时付款的，每逾期一天则向乙方支付应付款1%的滞纳金。2018年12月30日，原告将第二次被告定制的门窗送达。该批门窗由于被告方改变安装位置，原告将其中调整过的标准窗重新定制，增加了工程款20037元。2019年4月9日重新定制的标准窗安装完毕。原告按照被告的要求增加了四个天窗和两个纱门，四个天窗款为12000元，两个纱门款为11000元。共计工程款363037元，被告仅于2018年5月4日支付预付货款160000元，2018年10月15日支付进度款50000元，尚欠货款153037元拖欠至今。经原告催讨，被告均无理拒付。被告没有及时付款的行为，构成了违约，应承担违约责任。 被告陈洪进答辩称：1、本案原告把本案法律关系定为买卖合同是错误的，被告认为本案基础法律关系为承揽合同。2、本案签订承揽合同的起因是在被告方原先已经与杭州百乐公司签订了220000元的门窗一体化定做合同的情况下，由于原告通过原村书记介绍后，上门承揽了被告的整栋别墅的门窗一体化安装。当时双方口头约定320000元是包括整栋的门窗，而且原告方也口头承诺保质保量，包括基本的华建铝材。比原来的价格增加了100000元，是原告相信了村支书的介绍，才签订了合同。3、原被告签订承揽合同后，实际上本案原告并没有全面履行承揽合同约定的义务。①首先工期上本案合同约定的是47天内完工，但本案原告至今为止都没有完成承揽合同的安装业务。②在原告方把相关配件拉到被告别墅内后，就发现原告送达的是兴发铝材，是不符合双方约定的。其次还有金刚网也是以次充好，偷工减料的。被告方屡次叫原告返工，并置换金刚网的材料，至今为止原告方还将置换的金刚网的配件堆放在被告别墅内，没有完成返工。③本案的承揽范围问题。原被告签订320000元承揽款的合同，被告方已有证据证明原告法定代表人认可本案整栋别墅的承揽款是320000元。④本案实际上被告所欠的承揽款为110000元，不存在增加铝合金门窗和天窗的问题。4、针对原告不诚信、偷工减料、以次充好的行为，被告保留追诉的权利，另案向原告主张。原告说楼上的门窗是被告改造后才定做的，可以实地去看，没有改变过。 原告为证明自己的主张，向本院提供如下证据： 证据1、门窗销售合同及配置单各一份、当庭提供产品报价单两份，证明原被告签订门窗销售合同，约定合同总价款为320000元人民币的事实。 证据2、收款收据一份、农业银行个人账户明细一份，证明原告已完全履行合同义务，但被告仅支付210000元合同款的事实。 被告陈洪进对原告提供的证据发表质证意见如下： 对证据1的真实性无异议，从原告证据清单上看，实际上原告已经向法院承认合同总价款320000元的事实，构成自认。提请法庭注意，配置单中铝材应该是华建牌。合同中约定整栋别墅的门窗、铝合金总价款是320000元，不存在所谓增加的费用和安装的范围。 对证据2的三性无异议。 经庭审质证，本院对原告提供的证据的真实性、合法性、关联性均予以认定。 被告为证明其辩解主张，当庭向本院提供如下证据： 证据1、原告的法定代表人范侃与被告陈洪进的妻子张孟丽的通话录音一份，证明原告方认可整栋别墅门窗的承揽款是320000元的事实。 证据2、被告代理人在涉案别墅内拍摄的视频一份，证明原告提供的铝材不符合双方的约定，以及原告未完全履行承揽义务，已构成根本违约的事实。 原告对被告提供的证据发表质证意见如下： 对证据1，被告认为该份录音不能达到被告的证明目的，整个录音的话语权都是被告妻子在说，范侃只是在听张孟丽的电话，对其进行劝解。回答“嗯”只是一个语气用词，并不是对价款的认可。范侃说这个事情他不清楚，可以说明价款320000元的事情他是不清楚的。张孟丽说的是签合同时的总价款是320000元，只是签合同时根据被告要做的门窗进行计算，对此原告也无异议。签订合同后，大门外两侧的天窗，不在施工范围，施工过程中，被告要求增加的工程量。楼上两扇纱门也是后来增加的。电话录音中只是签订合同时的价款，后面还有增加的工程量。录音中2分20秒左右，范侃提到回去问一下，说明范侃并不知道工程量的增加，都是其母亲在操作。对于2楼窗户大小改变的情形录音中没有提到。 对证据2的真实性无异议，应该是现场拍得，但是不能达到被告的证明目的，不能证明原告提供的门窗有质量问题。原告货送到后被告支付160000元，但是被告并没有按约定支付货款，如果确实是原告存在问题，被告不会让原告完成施工。 经庭审质证，本院对被告提供的证据的真实性予以认定。 经审理查明，2018年5月4日，原、被告签订了销售合同一份，约定被告向原告购买其所有的位于义乌的88铝包木门窗，并由被告施工安装完毕；合同约定总金额为320000元。工程款的支付方式为签订合同时被告支付预付款160000元，接到送货通知后付款140000元，工程完工并由被告验收合格后支付剩余货款20000元。原告在45日内将材料送至工地，7日内完成安装；安装完成后被告应当场验收并签署验收单；被告未按照合同及时付款的，每逾期一天则向乙方支付应付款的1%的滞纳金。合同还对其他事项进行了约定。合同签订后当日被告支付货款160000元，原告材料进场后，被告于2018年10月15日支付了50000元。现被告至今未验收及签署验收单 本院认为，原、被告签订的合同名为销售合同，实际上是定作合同，应认定合法有效。双方应依约履行。原告认为被告增加了工程量实际定作款为363037元的主张依据不足，本院不予采信。合同约定被告应在接到送货通知后付款140000元。现原告已提供了货物，但被告仅支付了货款50000元。被告应当支付剩余二期定作款90000元并支付违约金。现被告未签署验收单，工程尚未完工，被告支付全部货款的条件尚未成就，原告的其他诉讼请求本院不予支持。为此，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条的规定，判决如下： 一、被告陈洪进于本判决生效后五日内支付原告义乌市兴樾门窗有限公司定作款90000元。 二、被告陈洪进于本判决生效后五日内支付原告义乌市兴樾门窗有限公司违约金（以90000元为基数，自2020年5月15日起按月利率2%计付至实际履行完毕之日止）。 三、驳回原告义乌市兴樾门窗有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2154元，由原告负担254元，由被告负担1900元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  季文超 二〇二〇年八月八日 书记员  骆健雄 ??8? ?*MERGEFORMAT?7?