湖北省蕲春县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1126民初1640号原告：王军，男，1970年1月1日出生，汉族，住湖北省蕲春县。委托诉讼代理人：江志华，蕲春县蕲州法律服务所法律工作者。被告：姜晓春，男，1958年10月2日出生，汉族，住蕲春县。委托诉讼代理人：凌磊，湖北衡权律师事务所律师。被告：王宗富，男，1969年6月20日出生，汉族，住山东省东营市东营区。委托诉讼代理人：姜晓春，男，1958年10月2日出生，汉族，住蕲春县。原告王军与被告姜晓春、王宗富合同纠纷一案，本院于2020年5月14日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告及委托诉讼代理人、被告姜晓春、被告王宗富委托诉讼代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。王军向本院提出诉讼请求：1、依法解除原、被告间于2019年3月12日签订的《合作协议》；2、判令二被告向原告承担违约责任并支付违约金（按原告依约实际已投入12511812元的同期年利息6%，从2019年5月12日计算至开庭之日止）；3、判令二被告赔偿直接损失评估费36000元；4、判令二被告向原告赔偿可预期的收益（按双方合作协议约定产2万吨标油的40%利润额标准，从2019年5月12日计算至开庭之日止）；5、判令二被告对上述全部请求互负连带责任；6、判令二被告负担本案全部诉讼费用。事实与理由：二被告于2019年3月12日与原告签订了一份炼油厂《合作协议》，依据该协议约定，由二被告出流动资金和技术，并负责市场经营，占股60%，由原告出设备、厂房及生产场地，并负责协调地方关系，占股40%，合作经营位于湖北省××蕲州镇横坝老煤矿区内的炼油厂项目，利润按约定的股份比例分红。同时还约定：由二被告先垫付资金8万元，更换一台200千伏安的变压器及线缆，产权归原告所有，垫付资金在原告的应分配利润中分期归还，利润不足以扣清时，变压器无条件归原告。并进一步明确：双方合作期限为5年，年加工国际油2万吨。如签字之日起60天不能投产，合作协议作废，造成原告损失的，归二被告负责。《合作协议》签订后，被告姜晓春当即用转账方式向原告支付了现金8万元，并要求原告向其出具了借条。原告收到现金后即按约定重新购置了一台200千伏安变压器并组织了安装，至此，原告包括场地、厂房、道路、设备实际投入经评估已高达12511812元，但由于二被告单方面撕毁协议，既不积极按时依约及时投入流动资金技术、组织投产，还私自与第三人合作经营，甚至被告姜晓春一人先以民间借贷纠纷为由向人民法院起诉要求原告还款（本案已进入二审程序，暂无生效判决），二被告还在山东省东营市东营区人民法院起诉原告，要求解除双方的《合作协议》，因该案原告提出了管辖权异议，经山东省东营市东营区人民法院和山东省东营市中级人民法院两审终审，均裁定移送至湖北省蕲春县人民法院审理，但由于二被告未按通知期限交纳诉讼费，被蕲春县人民法院依法裁定视为自动撤诉。原告认为，二被告毫无合作诚意，双方合作基础条件已经完全丧失，至此双方签订的《合作协议》应当依法解除。由于二被告的严重失信行为已形成了严重的违约事实，给原告带来了巨大的经济损失，为维护自己的合法权益，请求法院依法判决。被告姜晓春、王宗富辩称：对协议签订的事实无异议，但是原告诉状陈述超过约定，与协议载明事实不一致。双方签订合作协议后，投资规模与预计投资差距很大，我方表明合同无法履行，原告表示认可，签订协议十天后，被告要求解除，原告表示同意。原告主张诉求金额巨大，且损失并不存在。原告评估一千多万，实际是原告在合作前自己已经投资的设施设备，并没有其他投入。综上应该驳回原告诉求。原告围绕诉讼请求，依法向本院提交以下证据：1、原、被告合作协议；2、照片、评估报告；3、评估费复印件；4、起诉书、裁定书；5、两份判决书；蕲春鄂尔康能源有限公司营业执照、股东信息；6、安装变压器的发票、安装费、证明；7蕲春鄂尔康能源有限公司的新建建筑物防雷装置检测报告书、关于蕲春鄂尔康能源有限公司柴油销售点建设项目环境影响报告表的批复、蕲春县住房和城乡建设局蕲州城建分局建设工程消防验收意见书、蕲春县公安局消防大队建设工程消防设计备案抽查结果告知书、关于蕲春鄂尔康能源有限公司柴油（闪点60度以上）销售点建设项目环境影响报告表的批复。原告提供以上证据证明原、被告签订合作协议以后，投入资金安装变压器，以及被告违约后蕲春鄂尔康能源有限公司设施设备闲置，导致损失产生。经庭审被告质证，结合案件事实，本院认为上述证据无法证明原告具有生产成品油许可，无法达到原告的证明目的，不能作为主张损失的依据。被告向本院提交以下证据：1、2019年4月11日的手机信息，证明原告已经知道被告要求解除合同；结合庭审情况，该证据可以证实双方当事人对合作事宜经过协商，但没有协商结果。本院经审理认定事实如下：2019年3月12日，原、被告签订《合作协议》，约定由原告以蕲春鄂尔康能源有限公司设施设备入股，被告姜晓春、王宗富提供资金在横坝煤矿原址加工国标油品（符合国标油品）年加工暂定为两万吨。协议约定原告占40%股份，被告占60%股份。合同自签字之日起生效，如60日内没有投产，该协议作废，所造成损失由被告负责。协议签订后，2019年4月11日，原告与被告姜晓春手机信息联系，被告表示投资金额过高无法继续履行合同，双方协商无果。在手机信息中双方对生产成品油的种类未达成共识。2020年5月14日，原告认为双方签订协议后，原告重新购置了一台200千伏安变压器，被告单方毁约造成原告损失，特诉至法院要求被告赔偿损失。另查明：原、被告签订协议后，被告姜晓春用转账方式向原告支付80000元，原告出具借条。（2019）鄂1126民初4281号民事判决书、（2020）鄂11民终515号民事判决书认定原告王军与被告姜晓春之间系民间借贷关系，由王军偿还80000元。原告提出新安装200千伏安变压器是原、被告双方签订协议后的投入，在庭审中查明安装200千伏安变压器是相关主管部门要求蕲春鄂尔康公司整改，安装变压器是原告王军进行整改的行为。本院认为，本案争议焦点：一、合同效力问题。结合合作协议的内容、以及双方陈述和庭审证据审查，1、原、被告对合作需要投入的资金具体金额未明确约定；2、合同目的约定虽明确，但双方意思表示不明确，原告认为先加工柴油，加工汽油后续再纳入计划，而被告认为加工成品油，不仅仅是柴油；上述两项直至庭审结束双方均未达成一致意见；3、合同中未约定成立生产企业事宜；4、本案涉及加工成品油，依据《危险化学品生产企业安全生产许可证实施办法》第三条，企业应当依照本办法的规定取得危险化学品安全生产许可证（简称安全生产许可证）。未取得安全生产许可证的企业，不得从事危险化学品的生产活动。合作协议中未约定办理许可证事宜，直到庭审结束，原、被告双方均未提供相关安全生产许可证。需批准、登记的未生效合同是国家对合同事宜所作的价值判断，若行为不具备相应条件，则不予以批准或者不予登记。本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第四十四规定，法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第九条规定，依据法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，或者办理批准、登记等手续才生效，在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准、登记等手续的，人民法院应当认定该合同未生效。原、被告协议生产成品油，属于必须经许可的行为，依法该申请许可而未经许可，缺乏该安全许可的必须条件。该合作协议成立但未生效。二、被告是否应该承担原告损失。本案中，原告提出协议签订后，投入加装变压器，以及入股的资产和设备的闲置导致损失，要求被告赔偿损失。本院认为，原告投入加装变压器是相关行政管理部门要求蕲春鄂尔康公司整改，不属于原告签订协议后的新投入，而且安装变压器属于蕲春鄂尔康资产，原告并无损失。协议中双方对合同重要条款未约定，后又无法达成一致意见，合作协议不具备生产许可的条件，该合作协议属于未生效合同，协议签订后，未生效合同本身就不具有法律约束力，原告也未作其他投入，没有实际损失，原告要求被告赔偿损失的诉请不予支持。综上，依据《危险化学品生产企业安全生产许可证实施办法》第三条、《中华人民共和国合同法》第四十四、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第九条、和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定判决如下：驳回原告王军的诉讼请求。案件受理费11660元，适用简易程序减半收取为5830元，由原告王军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判员 董 桦二〇二〇年八月四日书记员 曹琦节