湖北省武汉市江汉区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0103民初2841号原告：武汉鑫儒化工有限公司，住所地武汉市江汉区贺家墩村福星惠誉福星城1幢1单元28层5号。法定代表人：张泽平，执行董事。委托诉讼代理人：许小磊，湖北得伟君尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：熊涛，男，系该公司员工。被告：陕西华天生物科技有限公司，住所地西安经济技术开发区凤城七路长和国际A座6层D区024号。法定代表人：姚旭辉，总经理。委托诉讼代理人：姚旭东，陕西瑞拓律师事务所律师。原告武汉鑫儒化工有限公司（以下简称原告）与被告陕西华天生物科技有限公司（以下简称被告）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人许小磊、熊涛，被告的委托诉讼代理人姚旭东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原告与被告于2019年9月2日签订的《产品购销合同》；2、请求判令被告向原告返还全部已付未退货款110000元，赔偿原告可得利益损失83200元，索赔差旅费8350.28元，合201550.28元，并以2019年10月3日为起始日按中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息率标准暂计算至2019年12月2日逾期违约金为3023.25元（201550.28元×60/360×6%×1.5），以上总计204573.53元；3、请求判令本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，因被告退付了20000元货款，原告将第2项诉讼请求变更为：请求判令被告向原告返还全部已付未退货款90000元，赔偿原告可得利益损失83200元，索赔差旅费8350.28元，合181550.28元，并以2019年10月3日为起始日按中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息率标准暂计算至2019年12月2日逾期违约金为3023.25元（201550.28元×60/360×6%×1.5），以上总计184573.53元。事实与理由：原、被告反复磋商采购化工原料“N，N-二甲基乙二胺（108-00-9）”事宜，被告承诺有现货并可以即时发货的情形下，双方于2019年9月2日在武汉市江汉区签订《产品购销合同》。该合同主要约定原告向被告采购“N，N-二甲基乙二胺（108-00-9）”合计2080KG，总价款520000元；首批800KG用现金结算，款到发货；合同期限自2019年9月2日至2019年10月2日。同时，该合同约定如有争议，由合同签订地所在地人民法院裁决。2019年9月2日，原告通过中国银行将首批货款200000元支付至被告。但此后经多次与被告苗经理及法定代表人姚旭辉联系催促，被告一直未如约发货，也未按承诺办理全额退款。期间，原告安排员工熊涛前往被告所在地协商供货、催促发货并协商与履约有关的其他事宜，被告拒不出面化解争议，也不给予正面答复。2019年9月9日，被告名称由陕西英伟创生物工程有限公司更名为陕西华天生物科技有限公司。原告为维护自身合法权益，依法向法院提起诉讼，望判如所请。被告辩称，1、原告与案外人河北三沐医药科技有限公司2019年8月29日签订了《产品购销合同》，早于原、被告签订合同的时间。原告购买本案中的800千克货物，是否要供应给三沐公司是不确定的，其依据该合同主张预期可得利益依据不足。并且，本案中原告仅支付了800千克货物的的价款，即使被告按时发货，原告也只能赚得32000元的差价，并且该差价还要扣除原告实际花费的各种成本，如人员工资、差旅费等。原、被告签订的《产品购销合同》中也没有约定预期可得利益。2、原告业务员在西安逗留的时间超出了双方协商合同履行事宜的必要时间，超出时间的花费不应由被告承担；原告的职工不论是否出差都要吃饭，原告主张的就餐费用不应由被告承担；出差补贴属于公司内部给员工核算工资的支出，也不应计算为损失。3、被告并非恶意违约，未能及时发货是因供应商巴斯慧公司未按约向被告发货造成的，原告也知晓这个情况；被告一直在努力争取巴斯慧公司的退款，收到退款后即向原告退还了部分款项，还剩9万元未退还是因为原告主张损失赔偿额过高，双方未能达成一致；违约责任的承担也应当结合违约方主观恶性的判定。4、原告起诉主张违约责任，既要求了预期可得利益，又要求了逾期违约金，并且按照年息9%计算逾期违约金，该违约金主张过高，且缺乏依据。依据原被告《产品购销合同》第八条、第九条，被告未及时发货是被告难以预料的原因所致，被告已经告知原告，最迟在原告同意被告2019年11月4日退款时，可以认为原告已经同意了被告不必继续发货，只需被告将剩余货款返回。就货款逾期退还问题，双方在买卖合同中并未约定责任如何承担，鉴于原告主张违约金计算过高，被告请求法院依法予以调整降低。经审理查明，被告公司名称原为陕西英伟创生物工程有限公司，2019年9月9日变更登记为陕西华天生物科技有限公司。2019年8月26日原告与被告就购买案涉产品进行磋商，被告表示具有经营危化品许可证、有现货可供。2019年9月2日原、被告签订了一份《产品购销合同》，合同约定原告向被告购买N，N-二甲基乙二胺（108-00-9）2080KG，单价250元/KG，合同总价520000元；结算方式及期限为“首批800KG用现金结算，款到发货，开13%的专票”，合同有效期为2019年9月2日至10月2日；合同载明如有违约按相关法律法规处理，对违约责任无明确约定。签订合同当日，原告向被告支付了首批800KG产品的货款200000元。2019年8月29日，被告与黄山市巴斯慧化工助剂有限公司（以下简称巴斯慧公司）签订了《试用预定合同》一份，约定被告向巴斯慧公司购买N，N-二甲基乙二胺（工业级）0.8吨，单价210000元/吨，总价168000元。由于巴斯慧公司未按约发货，被告也未能按约向原告供货。后经协商，原、被告同意停止供货、返还货款。被告于2019年11月4日向原告退还货款90000元，并于2020年1月18日出具《退款说明》说明剩余款项因公司账户冻结无法及时退还，预计账户于2月12日正常运营，承诺账户正常后2个工作日内退还剩余款项，并给付相应利息；原告提起本案诉讼后，被告于2020年5月29日退还原告货款20000元，并于2020年6月11日向原告去函，提出愿意退还剩余90000元货款，承担利息和往来车费10000元，共计100000元。另查明，2019年8月29日原告与案外人河北三沐医药科技有限公司（以下简称三沐公司）签订《产品购销合同》一份，约定三沐公司向原告购买N，N-二甲基乙二胺（CAS:108-00-9）2080KG，单价290元/KG，总价603200元；款到发货，分批次交货，首次交货800KG；合同有效期为2019年8月29日至9月28日。2019年9月2日三沐公司通过电子银行承兑汇票向原告支付了237714.24元货款，后因无法按约供货，2019年11月原告通过电子银行承兑汇票向三沐公司退还了200000元货款。还查明，原告为主张差旅费损失，向本院提交了公司员工于2019年9月1日至4日、11日至13日、18日至25日三次到西安出差的报销单据，其中往返武汉、西安的火车票8张共计3317元，出差补贴以每人每天200元计共计3200元，住宿费及餐饮费1833.28元，以上共计8350.28元。以上事实，有产品购销合同、付款凭证、报销单据等证据经庭审质证予以确认，并有当事人的陈述予以佐证。本院认为，原、被告之间的买卖合同关系成立。合同履行过程中，被告支付首批货款200000元后，被告未能按约发货，经双方协商一致同意退款，双方对被告已经退还货款110000元，还应当继续退还货款90000元的事实没有争议。原告主张解除案涉合同，符合法律规定，本院予以支持。本案的争议焦点在于：原告的损失应当如何确定？原告主张的损失有三：可得利益损失83200元，差旅费损失8350.28元，逾期违约金3023.25元。一、关于预期可得利益损失，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”，第一百一十九条第一款规定，“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿”。本案中，原告在确认被告具备经营危化品资质、产品有现货可供的情况下，与被告及案外人三沐公司签订了购销合同，两份购销合同标的物为同一批产品，原告通过向被告购买、向三沐公司售出该批产品赚取转售利润。合同签订后，三沐公司、原告均向各自的供方支付了首批800KG产品的货款，原告的转售利润为40元/KG。结合案涉产品性质、用途，原、被告的经营范围，以及被告举证其向供应商巴斯慧公司购买案涉产品的事实可知，原、被告均为转售案涉产品的中间商，40元/KG的转售差价属于订立合同时被告应当能够预见到的合理转售利润。两份购销合同约定的供货方式均为首次供货800KG，后续按照需方通知打全款发货，原告、三沐公司均支付了首批800KG产品的货款，该800KG的转售利润为32000元（800KG×40元/KG），具有可确定性。而关于未支付货款部分产品的转售利润，原告未为此部分货物投入资金成本，合同履行过程中需方的需求也无法完全确定；在首批800KG产品无法交付的情况下，原告应寻找其他购买途径，防止损失扩大，故本院对于原告主张未支付货款部分产品的可得利益不予认可。二、关于差旅费损失，原告员工在签订合同前即2019年9月1日第一次前往西安出差的费用3766.28元，应当属于为合同履行花费的人工成本，包含在原告主张的可得利益损失内；2019年9月11日至13日、18日至25日两次前往西安出差花费4584元，来往次数与停留时间超出敦促合同履行所必要，本院酌情予以调减为2143元（以出差天数4天，每天住宿费、补贴合计308.5元计，车票以高铁往返一次共909元计）。三、关于逾期违约金，双方在合同中并未约定违约金的数额或损失赔偿额的计算方式，原告主张的逾期违约金实则为被告逾期退款产生的资金占用期间利息损失，本院以诉讼前被告逾期未退还的货款110000元为基数，按照年利率6%的标准计算，原告主张自2019年10月3日计算至12月2日，本院予以认可，该部分资金占用期间利息损失为1100元（110000元×60/360×6%）。综上，本院确认被告违约造成原告损失为可得利益损失32000元、差旅费损失2143元、资金占用期间利息损失1100元，以上共计35243元。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十三条、第一百一十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除原告武汉鑫儒化工有限公司与被告陕西华天生物科技有限公司2019年9月2日签订的《产品购销合同》；二、被告陕西华天生物科技有限公司于本判决生效之日起五日内向原告武汉鑫儒化工有限公司退还货款90000元；三、被告陕西华天生物科技有限公司于本判决生效之日起五日内向原告武汉鑫儒化工有限公司赔付可得利益损失32000元、差旅费损失2143元、逾期退款产生的资金占用期间利息损失1100元，共计35243元；四、驳回原告武汉鑫儒化工有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取的案件受理费1996元、保全费1543元，共计3539元，由原告武汉鑫儒化工有限公司负担1138元，被告陕西华天生物科技有限公司负担2401元。（原告已垫付，被告负担部分于本判决生效之日起五日内支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  朱卫斌二〇二〇年八月十八日法官助理肖雪君书记员杜文沁