四川省广元市昭化区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)川0811刑初41号 公诉机关四川省广元市昭化区人民检察院。 被告人梁军，男，1980年7月1日出生，汉族，初中文化，无业，四川省广元市人利州区人，户籍所在地四川省广元市利州区，现住广元市利州区，2019年10月29日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被广元市公安局昭化区分局刑事拘留，同年12月4日被取保候审，现在家。 辩护人苟杨，四川方尽律师事务所律师。 被告人郭少宇，男，1972年5月21日出生，汉族，初中文化，无业，四川省广元市人利州区人，户籍所在地四川省广元市利州区，现住广元市利州区，2004年12月8日因犯交通肇事罪被浙江省乐清市人民法院判处有期徒刑六个月。2019年10月29日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被广元市公安局昭化区分局刑事拘留，同年11月22日被取保候审，现在家。 辩护人王杰，四川广府律师事务所律师。 广元市昭化区人民检察院以广昭检一部刑诉[2020]19号起诉书指控被告人梁军犯非法经营罪，被告人郭少宇犯非法经营罪、非法持有枪支罪，于2020年8月12日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。广元市昭化区人民检察院指派检察员吕东平出庭支持公诉，被告人梁军、郭少宇及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 广元市昭化区人民检察院指控，2019年8月以来，被告人梁军在未取得烟草专卖许可证的情况下，采购伪劣卷烟并将购得的卷烟存放于被告人郭少宇位于广元市利州区广元市种养殖生猪定点屠宰场的库房内，其中部分卷烟销售给广元市昭化区王家镇耿秀华、剑阁县樵店乡任康林，销售金额分别为14900元、6550元。被告人郭少宇在明知梁军无证经营烟草专卖品的情况下，仍然为梁军保管卷烟。2019年10月28日9时至11时许，梁军、郭少宇、乔利祥（另案处理）分两次从锦桥物流取得六箱卷烟，并将卷烟放在屠宰场库房。晚饭后梁军从库房内将部分卷烟搬入川Ｈ×××××轿车后备箱前往剑阁县销售，当晚21时许，民警分别在国道108线将前往剑阁县销售卷烟的梁军和在屠宰场内的郭少宇抓获，从梁军驾驶的轿车后备箱内查获并扣押卷烟210.4条，从屠宰场库房内查获并扣押卷烟136.1条。同年11月5日民警在耿秀华位于广元市昭化区的库房和牌照为川Ｈ×××××面包车内查获并扣押卷烟37条。11月11日，民警在任康林位于广元市剑阁县及住房内查获并扣押卷烟24.4条。经四川省烟草质量监督检测站鉴定，在梁军轿车后备箱、郭少宇屠宰场库房、耿秀华、任康林处查获扣押的卷烟全部为假冒注册商标且系伪劣卷烟。被告人梁军非法经营数额共计人民币83293.5元，被告人郭少宇非法经营数额共计人民币61843.5元。 2019年1月至5月期间，高林生、赵明在征得被告人郭少宇的同意后，将各自的气枪放在郭少宇位于广元市种养殖生猪定点屠宰场内的库房里。2019年10月28日，民警在该库房搜查卷烟的同时，当场搜出疑似枪支两支，经广元市公安局物证鉴定所鉴定：两支气枪以气体为动力发射金属弹丸，均认定为枪支，枪口比动能分别为275.15J/cm2、265.16J/cm2。 公诉机关认为，被告人梁军违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草行政主管部门许可，无烟草专卖许可证，非法经营烟草专卖品，被告人郭少宇明知梁军非法经营烟草专卖品，仍然为梁军保管卷烟，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，被告人郭少宇受人之托，为他人保管枪支两支，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法拘禁罪追究被告人梁军刑事责任，以非法经营罪、非法持有枪支罪追究被告人郭少宇刑事责任。其中非法经营罪部分属共同犯罪，被告人郭少宇系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻、减轻或免除处罚。被告人郭少宇判决宣告前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。被告人到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。建议判决被告人梁军有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金二万元；判决被告人郭少宇有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金五千元。 公诉机关提交了搜查笔录、扣押清单、货运单、微信转账截图、烟草专卖零售许可证查询信息等书证、检验报告、辨认笔录、被告人供述、证人证言、监控视频等证据予以证实。 被告人梁军对指控事实、罪名及量刑建议没有异议,同意适用简易程序，且签字具结,在开庭审理过程中亦无异议。 被告人梁军的辩护人对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，提出被告人梁军无犯罪前科，其居住地社区也愿意对其进行帮教，建议对其适用缓刑。 被告人郭少宇对指控事实、罪名及量刑建议没有异议,同意适用简易程序，且签字具结,在开庭审理过程中亦无异议。 被告人郭少宇的辩护人对指控事实、罪名没有异议，提出被告人郭少宇社会危险性较小，在非法经营罪中只得到几百元的费用，在非法持有枪支罪中是替他人代为保管，其从未使用过枪支，其居住地社区也愿意对其进行帮教，建议对其减轻或免予处罚，适用非监禁刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明：被告人郭少宇于2004年12月8日因犯交通肇事罪被浙江省乐清市人民法院判处有期徒刑六个月。被告人梁军、郭少宇到案后如实供述了犯罪事实。2020年8月11日，被告人梁军、郭少宇在辩护律师帮助下签署了认罪认罚具结书。 对于被告人郭少宇的辩护人提出被告人郭少宇社会危险性小，建议减轻或者免予刑事处罚的辩护意见，经查被告人郭少宇一人犯数罪且均系故意犯罪，辩护人该项辩护意见与本院查明的事实不符，于法律相悖，本院不予支持，鉴于被告人郭少宇在犯罪中的具体地位和作用，本院可对其从轻处罚。 本院认为，被告人梁军违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草行政主管部门许可，无烟草专卖许可证，非法经营烟草专卖品，被告人郭少宇明知梁军非法经营烟草专卖品，仍然为梁军保管卷烟，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，被告人郭少宇受人之托，为他人保管枪支两支，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控被告人梁军犯非法经营罪，被告人郭少宇犯非法经营罪、非法持有枪支罪的罪名成立。在被告人梁军、郭少宇非法经营罪的共同犯罪中，被告人梁军起主要作用，系主犯，被告人郭少宇起次要作用，系从犯。被告人梁军、郭少宇具有坦白情节，本院予以从轻处罚。被告人梁军、郭少宇自愿认罪且签字具结，本院对其从宽处罚。非法经营罪中，被告人郭少宇系从犯，本院对其从轻处罚。被告人郭少宇具有犯罪前科，但系过失犯罪，且民事赔偿调解了结，本院不予酌情从重处罚。被告人郭少宇犯非法经营罪、非法持有枪支罪，应当数罪并罚。被告人梁军、郭少宇当庭悔罪态度好，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，符合缓刑适用条件，本院对其适用缓刑。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百二十五条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人梁军犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金二万元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金应自本判决生效之次日起十日内缴纳完毕。） 二、被告人郭少宇犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金五千元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金应自本判决生效之次日起十日内缴纳完毕。） 三、扣押在案的伪劣卷烟、枪支（未随案移送），由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书之第二日起十日内，通过本院或者直接向广元市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审判员 梁 才 二〇二〇年八月二十四日 书记员 赵梓妃 附本案适用的法律条款： 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。 对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。