安徽省淮南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖04民终1125号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司六安中心支公司，住所地安徽省六安市皖西大道皋城大厦附楼，统一社会信用代码913415007467808247。主要负责人：王前柱，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：吕庆富，男，1941年7月8日出生，汉族，住安徽省寿县。被上诉人（原审原告）：董吉平，女，1952年5月10日出生，汉族，住安徽省寿县。上述两被上诉人共同委托诉讼代理人：董如军，安徽事茂律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨波，男，1974年8月17日出生，汉族，住安徽省寿县，现住寿县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司六安中心支公司（以下简称平保六安支公司）因与被上诉人吕庆富、董吉平、杨波机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省寿县人民法院（2020）皖0422民初222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月20日受理后，依法组成合议庭，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。平保六安支公司的上诉请求：请求二审法院在查明事实的基础上进行改判或者发回重审，上诉金额为47361.93元。事实和理由：一、一审判决吕庆富的非医保费用8020.24元、鉴定费用1900元和董吉平的非医保费用7902.94元、鉴定费用600元由平保六安支公司承担没有依据。商业三者险保险条款中关于免责条款的约定已经尽到明确告知、说明义务。鉴定费不属于交强险和商业三者险的赔偿项目。二、一审法院判决平保六安支公司承担吕庆富10000元后续治疗费没有依据。吕庆富已年满79周岁，后续治疗不是必然发生的。应待实际发生以后，另案起诉为宜。三、一审判决支持吕庆富和董吉平的误工费没有依据。两人事发时均满60周岁，达到退休年龄，可推定为无劳动能力人，不可能产生误工费。四、一审支持吕庆富主张的精神抚慰金8000元没有事实和法律依据。吕庆富只够成十级伤残，根据责任划分，认定3000元较为合适。吕庆富、董吉平、杨波未发表答辩意见。吕庆富、董吉平向一审法院起诉请求：1.杨波赔偿吕庆富医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、电动车损失等124197.68元，赔偿董吉平医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等49612.9元，以上合计共173810.58元，后增加吕庆富残疾赔偿金3147元，合计共176957.58元；2.平保六安支公司在保险责任限额范围内优先承担赔偿责任，精神抚慰金在交强险中优先赔偿。一审法院认定事实：2019年7月29日19时55分，杨波驾驶皖Ｎ×××××号小型轿车，沿石吴路由西向东行驶至寿县炎刘镇七里杠大桥路段时，因夜间超速行驶，与吕庆富驾驶的三轮电动车相撞，事故造成两车损坏，吕庆富及三轮车乘员董吉平受伤。经寿县公安局交通管理大队认定，杨波承担事故同等责任，吕庆富承担事故同等责任，董吉平不承担责任。吕庆富受伤后经安徽医科大学第一附属医院住院治疗9天，花去医疗费41450.8元，经安徽皖西司法鉴定所鉴定，吕庆富因道路交通事故致右股骨粗隆间粉碎性骨折、移位，遗留右髋关节丧失功能60.9%，符合《人体损伤致残程度分级》九级伤残，评定误工期210日、护理期120日、营养期90日，后续医疗费用约需10000元，花去鉴定费1900元。董吉平受伤后在安微医科大学第一附属医院、六安市第二人民医院住院治疗16天，花去医疗费40735.72元。经安徽皖西司法鉴定所鉴定，董吉平因道路交通事故致左侧多发肋骨骨折、脾损伤、左侧鼻骨骨折，头皮血肿，评定误工期120日、护理期30日、营养期60日。皖Ｎ×××××号小型轿车在平保六安支公司投保了交强险和100万元的不计免賠商业第三者责任险，事故发生在保险期间内。事故发生后，杨波垫付事故车辆拖车费500元，平保六安支公司向吕庆富垫付了10000元医疗费。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。杨波驾驶机动车发生交通事故致吕庆富、董吉平受伤，并负事故同等责任，应当对所受合理损失承担相应的民事赔偿责任，鉴于事故车辆已向平保六安开发区支公司投保交强险和100万元不计免赔第三者责任险，事故发生在保险期间内，平保六安支公司作为平保六安开发区支公司的上级单位，愿意承担本案赔偿责任，吕庆富、董吉平要求该公司在交强险和三者险限额内承担赔偿责任，符合法律规定，予以支持。吕庆富诉请的医疗费按41450.80元计算；诉请的住院伙食补助费按住院9天计算；诉请的护理费、营养费按鉴定意见天数计算；诉请的交通费按500元计算；诉请的误工费，结合吕庆富承包地的亩数、家庭成员情况及吕庆富的年龄因素，酌情按农村常住居民人均可支配收入标准计算；诉请的电动车损失2000元，因未能提供证据证明，结合事故发生及道路交通事故认定书载明事实，酌情支持1000元。根据吕庆富的诉请，结合本案案情，确定吕庆富的损失项目和数额为：医疗费41450.80元、住院伙食补助费270元（30元/天×9天）、误工费8869.48元（15416÷365×210天）、护理费14817.60元（123.48元/天×120天）、营养费2700元（30元/天×90天）、残疾赔偿金37540元(37540元/年×20%×5年）、精神损害抚慰金8000元、二次手术费10000元、交通费500元、鉴定费1900元，电动车损失1000元，拖车费500元（杨波垫付），合计127547.88元。上述损失，在交强险医疗费限额内赔偿10000元，在财产损失限额内赔偿1500元，在死亡伤残限额内赔偿73127.08元。剩余42920.80元，在商业第三者责任险限额内赔偿25752.48元（42920.80元×60%），合计110379.56元，扣除保险公司已支付的10000元，保险公司尚应赔偿吕庆富100379.56元。董吉平诉请的医疗费按40731.72元计算；诉请的住院伙食补助费按住院16天计算；诉请的护理费、营养费按鉴定意见天数计算；诉请的交通费按700元计算；诉请的误工费，结合董吉平承包地的亩数、家庭成员情况及其年龄因素，酌情按农村常住居民人均可支配收入标准计算；诉请的精神损害抚慰金2000元，依据不足，、不予支持。根据董吉平的诉请，结合本案案情，确定董吉平的损失项目和数额为：医疗费40731.72元、住院伙食补助费480元（30元/天×16天）、误工费5068.27元（15416÷365×120天）、护理费3704.40元（123.48元/天×30天）、营养费1800元（30元/天×60天）、交通费700元、鉴定费600元，合计53084.39元。上述损失，保险公司在交强险死亡伤残限额内赔偿10072.67元，剩余43011.72元，在商业第三者责任险限额内赔偿25807.03元（43011.72元×60%），合计35879.70元。综上，判决：1.中国平安财产保险股份有限公司六安中心支公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿吕庆富医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失，合计110379.56元，扣除保险公司已垫付款10000元，尚应给付100379.56元；2.中国平安财产保险股份有限公司六安中心支公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿董吉平医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等各项损失，合计35879.70元；上述一、二项赔偿款，于本判决生效后十日内履行完毕，吕庆富获得赔偿款时退还杨波垫付拖车费500元；上述一、二项，于本判决生效后十日内履行完毕；三、驳回吕庆富、董吉平的其他诉讼请求。案件受理费3840元，减半收取1920元，由被告杨波负担500元，中国平安财产保险股份有限公司六安中心支公司负担900元，吕庆富负担520元。二审查明事实同一审判决书认定事实一致。本院归纳本案二审争议焦点为：一审法院对于吕庆富、董吉平的非医保用药费用、鉴定费、误工费的认定是否妥当，对于吕庆富的后续治疗费、精神抚慰金的认定是否妥当。本院认为，非医保用药是国家因医保政策对药物使用的分类，本案中，当事人投保的为商业三者险，平保六安支公司主张非医保用药不赔，无事实和法律依据，一审法院对此未予支持，并无不当。平保六安支公司上诉主张其就商业三者险免赔事项已经尽到提示、告知和解释说明义务，鉴定费不属于保险赔偿范围。对此，本院认为，平保六安支公司提供的投保单中投保人声明处的签名倒置，不规范，且投保人声明处的手写内容系空白。其主张就商业三者险免责条款尽到解释说明义务，依据不足。一审法院按比例分担鉴定费用，并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，吕庆富和董吉平系农村居民，虽已年满60周岁，但并无相关证据证明两人已经丧失劳动能力。两人在一审中亦提供农村土地承包经营权证、寿县炎刘镇圣井村委会证明等证据，证明其从事农业生产工作。因两人无法证明其具体收入情况，一审法院按农村居民人均纯收入的标准计算误工费，并无不当。平保六安支公司上诉主张因吕庆富年龄较大，后续治疗费不是必然发生的费用，可待实际发生后另行主张。对此，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，安徽皖西司法鉴定所出具的鉴定意见明确认定骨折愈合后需要行二次手术取出内固定，费用为10000元，一审法院支持吕庆富主张的后续治疗费，并无不当。平保六安支公司上诉主张吕庆富为十级伤残，精神抚慰金认为为3000元较为合适。对此，本院认为，吕庆富的伤残等级为九级，一审法院根据当事人的过错程度、伤情等因素酌定精神抚慰金为8000元，并无不当。平保六安支公司该项上诉主张，无事实依据，不予支持。综上所述，平保六安支公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费负担方式按一审判决执行；二审案件受理费984元，由中国平安财产保险股份有限公司六安中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  江志珍审判员  郑 植审判员  代 奇二〇二〇年八月十四日法官助理王泉慧书记员丁烁