湖南省新化县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1322民初658号 原告谢晨，男，住湖南省邵东县。 委托诉讼代理人欧志文，新化县泰和法律服务所法律工作者。 被告新化县上梅镇君诚广告制作店，经营场所：湖南省新化县。 经营者：罗光勇。 被告罗光勇，男，住新化县。 委托诉讼代理人袁坤，湖南迪坤律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。 第三人新化县幼儿园，住所:湖南省新化县。 法定代表人游小丽，该园园长。 委托诉讼代理人杨月星，湖南如顺律师事务所律师。 委托诉讼代理人曾斌，湖南如顺律师事务所律师。 原告谢晨诉被告新化县上梅镇君诚广告制作店、罗光勇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月13日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，审理过程中依法追加新化县幼儿园为第三人。原告谢晨及其委托诉讼代理人欧志文、被告新化县上梅镇君诚广告制作店的经营者罗光勇、被告罗光勇及其委托诉讼代理人袁坤、第三人新化县幼儿园的委托代理人杨月星到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告谢晨向本院提出诉讼请求：一、判决被告赔偿原告医疗费27348.55元，后续治疗费6000元，误工费7600元，护理费18447元，住院伙食补助费3000元，营养费2000元，残疾赔偿金159368元，精神抚慰金10000元，交通费1800元，鉴定费1600元。合计人民币237163.55元；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年10月6日，原告受被告罗光勇的雇佣在新化县君诚广告制作店(以下简称“君诚广告店”)从事广告制作和安装工作。2019年每月报酬3800元，工资由罗光勇夫妇汇入原告账号，未签订书面劳动或劳务合同。2019年10月8日下午，罗光勇安排原告和肖洪、马佳三位雇工到新化县幼儿园安装泡沫板广告，原告和肖洪按照罗光勇指示的位置和工序，在撕拉幼儿园一楼过道黑板上原有陈旧宣传画时，水泥黑板突然脱离墙体，坠落中将原告和肖洪砸伤。原告受伤后，幼儿园的工作人员将原告送至新化县中医院救治。该医院诊断：原告左侧颜面部多处软组织挫裂伤并部分缺失；左侧鼻骨骨折；上颌骨骨折；面部神经和右侧膝关节挫裂伤,原告住院治疗30天后，由于面部疤痕增生严重，该院建议原告到上级医院治疗。经双方协商，罗光勇安排原告到湘雅附一医院门诊诊治，历时80天，疤痕有所淡化，但没有消除，罗光勇拒绝继续为原告治疗。至此，原告总共支出医疗费27348.55元，原告垫付2900元，其余医疗费已由被告罗光勇支付。原告就医和陪护人员开支交通费1800元。2020年1月15日，原告在娄底市湘中司法鉴定中心做了司法鉴定，评定原告致残程度为9级，误工期为2个月，后续治疗费6000元，住院和门诊治疗需1人陪护，营养期1个月。根据法律规定和湖南省统计局公布的相关数据计算原告的总共合理经济损失为237163.55元。综上所述，原告接受被告的雇佣为其提供劳务，在从事劳务活动的过程中受到人身伤害，给原告造成了巨大的经济损失和精神伤害。根据我国法律的相关规定，被告应当赔偿原告的全部损失。 被告新化县上梅镇君诚广告制作店罗光勇辩称：原告的工资不是一直为每月3800元，而是从2000元每月慢慢加到3800元每月，被告只是安排他们去新化县幼儿园做事，但是做事的具体场地是幼儿园的老师安排的。 被告罗光勇辩称：1、被告罗光勇诉讼主体不适格，本案应当追加新化县幼儿园为被告；2、被告为原告垫付了各种费用43227元，垫付费用应返还给被告；3、原告诉求的赔偿数额过高，请求法庭依法审查；4、原告在施工过程中存在过错，自身未注意安全，缺少安全意识，原告本人应承担相应责任， 第三人新化县幼儿园辩称：1、本案原告与被告是雇佣关系，应由被告承担赔偿责任；2、新化县幼儿园与被告是承揽合同关系，本案应由被告承担赔偿责任；3、本案根据工伤保险条例第二条的规定，应按工伤保险条例的规定处理；4、新化县幼儿园不是本案的适格主体。 查明的事实 根据当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实： 一、双方当事人无争议的事实 1、被告新化县上梅镇君诚广告制作店组织形式为个人经营,经营者系被告罗光勇。经营场所：湖南省新化县上梅镇街道人民路工农河十字路口。 2、2017年10月6日，原告受被告罗光勇的雇佣在被告新化县上梅镇君诚广告制作店从事广告制作和安装工作，2019年8月始，原告每月工资为3800元，工资由罗光勇夫妇汇入原告账号，原告与被告新化县君诚广告制作店未签订书面劳动或劳务合同。 3、2019年10月8日，被告罗光勇安排原告谢晨和案外人肖洪、马佳三位雇工到新化县幼儿园安装泡沫板广告，原告和案外人肖洪在撕拉幼儿园一楼过道黑板上原有陈旧宣传画时，水泥黑板突然脱离墙体，将原告谢晨和肖洪砸伤。 4、原告谢晨受伤后即被送往新化县中医院住院治疗，入院诊断，中医诊断：骨折；气滞血瘀；西医诊断：左侧颜面部多处软组织挫裂伤并部分缺失；右侧膝关节软组织挫裂伤；左侧鼻骨骨折；上颌骨前壁骨折；面部神经挫伤？出院诊断，中医诊断：骨折；气滞血瘀；西医诊断：左侧颜面部多处软组织挫裂伤并部分缺失；右侧膝关节软组织挫裂伤；左侧鼻骨骨折；上颌骨前壁骨折；面部神经挫伤？出院医嘱：避风寒，调饮食，注意休息；颜面部疤痕增生，建议上级医院进一步诊治；继续服用营养神经药物，定期复查鼻骨X线；不适随诊。原告谢晨在新化县中医院住院治疗至2019年11月7日出院，共计30天，花费医疗费用13448.55元，2020年1月8日在新化县中医院复查花费门诊费用90元,已全部由被告罗光勇支付。原告在中南大学湘雅医院进行疤痕治疗，花费治疗费用10789.04元，除原告自行支付2564元外,其余费用已由被告罗光勇支付。 5、经新化县泰和法律服务所委托，娄底湘中司法鉴定中心于2020年1月16日作出娄湘中司鉴中心[2020]临鉴字第33号《司法鉴定意见书》，对原告谢晨的伤残鉴定、误工陪护时间、医疗费用评定及营养期限评估鉴定意见为：①被鉴定人谢晨致残程度评定为玖级；②建议误工期从伤后起共计贰个月；③建议2020年1月16日之前医疗费用凭医院发票由处理部门审核支付，2020年1月17日始急需治疗与检查费用限陆仟元使用（包括适当面部疤痕抗疤痕治疗费用）；④建议门诊及住院期间壹人；⑤建议营养期限壹个月，此次鉴定费用1600元。被告罗光勇申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。2020年7月7日，湖南省文成司法鉴定中心作出湘文成司鉴中心[2020]临鉴字第665号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人谢晨的伤残等级构成九级伤残。重新鉴定花费鉴定费用1000元。 6、原告谢晨受伤住院期间，中、晚餐均由被告罗光勇负责。原告于2019年10月9日受伤，即被告于2019年10月14日支付原告工资3800元，2019年11月16日支付原告工资3800元，2019年12月31日支付原告工资3800元，2020年1月14日支付原告工资3500元。 二、双方当事人有争议的事实 1、第三人新化县幼儿园是否应在本案中承担赔偿责任。 原告认为，原告在为被告提供劳务过程中受伤，原告没有过错，被告应予以赔偿，双方对事实没有异议，根据相关法律规定，雇员在提供劳务中受伤，雇主应该承担赔偿责任，两被告应该共同或者连带承担赔偿责任，新化县幼儿园作为本案第三人，虽然对财产管理不善，对原告受伤存在客观的过错，但根据规定，原告对赔偿的主体有选择权，原告只请求被告承担责任，没有程序错误，至于被告是否追偿第三人，应另案处理。被告方认为，本案第三人应承担责任，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，第三人造成损失的，可以由第三人承担责任，本案是由新化县幼儿园管理的黑板将本案原告砸伤，如果判定由本案被告承担责任再由被告起诉本案第三人，会增加当事人的诉累。第三人新化县幼儿园认为，原告为本案的主动发起人，享有主张由谁承担责任的权利，人民法院应根据原告的请求是否合法来决定是否支持，被告作为本案诉讼的被动承担者，只能针对原告的主张答辩自己是否应该承担责任。本案中，原告自始至终没有要求第三人承担责任，法院处理案件，应该遵循不告不理的原则，因此在本案中，第三人不应承担责任；被告新化县上梅镇君诚广告制作店是依法成立的个体工商户，原告是被告的雇工，根据工伤保险条例，被告应该给原告缴纳工伤保险，被告没有按规定为应参保的职工购买工伤保险，应由被告广告店按照工伤保险待遇的项目和标准支付费用。因此第三人在本案中不承担赔偿责任。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十七条：“提供劳务一方因劳务造成他人损害，受害人提起诉讼的，以接受劳务一方为被告。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”原告谢晨为被告新化县上梅镇君诚广告制作店、罗光勇提供劳务，形成了事实上的雇佣合同关系。原告在提供劳务的过程中遭受人身损害，被告新化县上梅镇君诚广告制作店、被告罗光勇应当承担赔偿责任。被告新化县上梅镇君诚广告制作店、被告罗光勇认为第三人新化县幼儿园应承担赔偿责任，可以另向第三人主张权利。 2、原告谢晨合理经济损失的确认。 原、被告就原告合理经济损失的赔偿项目和计算标准存在争议，双方均请求本院核准确认。本院认为，根据原、被告的举证、质证情况，依照《2019-2020年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》及相关规定，确定计算原告谢晨的合理经济损失为：（1）医疗费，根据原、被告双方核实及医疗发票，原告合理医疗费用为24327.59元，其中被告罗光勇已支付21763.59元；（2）误工费，原告认为，原告受被告雇佣，为被告提供劳务，其误工费应按被告发放给原告的工资进行计算，被告认为，原告工资不是一直为3800元的标准，而是逐渐增加的，故误工费计算标准应予以核减，本院认为，原告在受伤前已有月固定收入3800元，误工费应按照实际减少的收入计算，根据鉴定结论，原告的误工费应计算为：3800元/月×2个月=7600元，因被告在原告受伤后，已支付被告四个月工资14900元，2019年10月上半月应为原告应得工资，其余三个半月工资13000元应认定为被告已为原告支付的误工费；（3）护理费，结合鉴定意见，按住院期间一人护理计算护理费，原告提供了2019年10月8日至2019年11月7日在新化县中医院的住院记录，故护理费认定为61227元÷365天×30天＝5032元；（4）住院伙食补助费，参照湖南省财政厅颁布的《湖南省直机关差旅费管理办法》（湘财行〔2014〕15号）每人每天100元的标准计算，认定为100元/天×30天=3000元。因原告在新化县中医院住院期间均由被告提供中、晚餐住院伙食，本院酌情认定被告提供的住院伙食为50元/天×30天=1500元，应予核减；（5）营养费，根据司法鉴定意见的营养期限，结合原告伤情，酌情认定为30元/天×30天=900元；（6）交通费，根据原告就医等实际情况，参考本地公交、租车费用标准，认可原、被告在庭审中被告垫付的交通费用600元；（7）后续治疗费，根据鉴定意见，认定为6000元；（8）残疾赔偿金，认定为39842元/年×20年×20%＝159368元；（9）精神抚慰金，认定为10000元；（10）鉴定费，按鉴定费发票认定为2600元，其中罗光勇已支付1000元。以上损失合计219427.59元。 判决的理由与结果 本院认为，本案原告谢晨为被告新化县上梅镇君诚广告制作店、被告罗光勇提供劳务，被告罗光勇为原告支付工资报酬，故原告与被告形成了雇佣关系，本案属于提供劳务者受害责任纠纷。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，原告请求被告承担赔偿责任的诉讼请求具有事实和法律依据，本院予以支持。被告辩称原告在本案事故中存在过错，应承担相应的责任。本院认为，原告谢晨在为被告提供劳务的过程中，水泥黑板的突然坠落为原告无法预料，且被告没有提供证据证明原告在提供劳务过程中存在过错，因此，对被告要求原告承担相应责任的答辩意见，本院不予采纳。被告在提供劳务过程中，因为第三人新化县幼儿园管理的水泥黑板突然脱落被砸受伤，原告既可以请求第三人新化县幼儿园承担赔偿责任，也可以请求雇主被告新化县上梅镇君诚广告制作店、被告罗光勇承担赔偿责任，原告依法享有选择权。本案原告明确请求被告新化县上梅镇君诚广告制作店、被告罗光勇承担赔偿责任，被告方应予承担。被告新化县上梅镇君诚广告制作店系个体经营户，被告罗光勇为经营者（业主），根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第41条之规定，被告罗光勇为诉讼当事人。原告谢晨的经济损失，应由新化县上梅镇君诚广告制作店的业主罗光勇承担。被告罗光勇如认为第三人新化县幼儿园应承担赔偿责任，可以另行向第三人主张权利进行追偿。被告罗光勇已为原告支付的医疗费、误工费、住院伙食补助费、鉴定费用等应予以核减。基此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条一款、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第41条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告罗光勇赔偿原告谢晨各项经济损失共219427.59元,核减被告罗光勇已为原告支付的医疗费21763.59元，住院伙食补助费1500元，误工费13000元，交通费600元，鉴定费用1000元,还应赔偿原告谢晨经济损失181564元； 二、驳回原告谢晨的其他诉讼请求。 上述款项限本判决书生效之日起10日内付清。款项汇至：新化县人民法院执行款专户，开户银行：长沙银行新化支行，账号800157434220017。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案案件受理费1486元，因适用简易程序，减半收取计743元，由原告谢晨负担180元，被告罗光勇负担563元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。 审 判 员  刘学军 二〇二〇年八月六日 法官 助理  邹 静 代理书记员  李湘娄  附相关法律条文： 一、对《中华人民共和国侵权责任法》的适用 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 二、对《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的适用 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。    第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。    第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。    第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。    第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。    第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。    第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 三、对《中华人民共和国民事诉讼法》的适用 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 四、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》的适用 第四十一条起字号的工商户，在民事诉讼中，应以营业执照登记的户主（业主）为诉讼当事人，在诉讼文书注明系某字号的户主。