浙江省嘉兴市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）浙04行终133号上诉人（原审原告）沈波，男，1984年2月27日出生，汉族，户籍住址海宁市。被上诉人（原审被告）海宁市公安局，住所地海宁市海洲街道水月亭路501号。法定代表人连永刚，局长。委托诉讼代理人姚志恒，法制大队大队长。委托诉讼代理人施玲泓，法制大队副大队长。被上诉人（原审被告）海宁市人民政府，住所地海宁市海州西路226号。法定代表人曹国良，市长。委托诉讼代理人张琛，行政复议局复议应诉科科长。委托诉讼代理人戴星晨，浙江峻德律师事务所律师。上诉人沈波因诉海宁市公安局、海宁市人民政府（以下简称海宁市政府）治安管理行政处罚及行政复议一案，不服海盐县人民法院（2019）浙0424行初175号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审经审理查明，2019年7月24日15时30分，海宁市公安局盐仓派出所接到群众匿名举报，称最近有个叫沈波的人吸过毒。盐仓派出所当日进行受案登记，并对沈波住所海宁市房屋进行检查。当日16时40分，海宁市公安局提取原告尿液进行检测，检测结果为：“吗啡：阴性，甲基安非他明：阴性”。当日17时，海宁市公安局提取原告毛发并送浙江迪安司法鉴定中心进行鉴定。当日，浙江迪安司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为“所送头发中检出甲基苯丙胺”。2019年7月25日14时33分，沈波在询问笔录中陈述“在2019年7月13日左右的一天晚上的11点多”，“在附近的汽车里吸的”“冰毒”，与沈波一起吸食毒品的人“还有董四仔”。当日15时36分，董四仔在询问笔录中陈述：“就这样我们一起吸了，我吸了两口就吐了，沈波也吸了两口就没吸了”。当日17时24分，海宁市公安局制作行政处罚告知笔录，告知沈波拟给予原告行政拘留十日的行政处罚，并询问沈波是否提出陈述和申辩，沈波表示“我不提出陈述和申辩”。海宁市公安局即作出案涉行政处罚决定并送达沈波，对沈波作出行政拘留十日的行政处罚。沈波不服，于2019年8月6日向海宁市政府申请行政复议。海宁市政府于2019年8月10日立案受理后，向海宁市公安局发出《行政复议案件答复通知书》。海宁市公安局于2019年8月16日作出《行政复议答复书》并提交相关证据给海宁市政府。海宁市政府于2019年8月20日通知沈波查询行政复议答复材料。经审查，海宁市政府于2019年9月3日作出案涉行政复议决定并送达原告。原判认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》（以下简称《治安管理处罚法》）第九十一条规定：“治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定；其中警告、五百元以下的罚款可以由公安派出所决定。”海宁市公安局具有作出被诉行政处罚决定的职权。该法第七十二条规定：“有下列行为之一的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处二千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款：（一）非法持有鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的；（二）向他人提供毒品的；（三）吸食、注射毒品的；（四）胁迫、欺骗医务人员开具麻醉药品、精神药品的。”本案中，海宁市公安局提交了浙江迪安司法鉴定中心司法鉴定意见书（浙迪司鉴［2019］毒鉴字第7915号）证明沈波被送检的头发中含有甲基苯丙胺，该鉴定意见书系由具有检验鉴定资格的机构和鉴定资格的人员作出，故该鉴定结论合法有效。《涉毒人员毛发样本检测规范》第十条规定，发根端3厘米以内的头发样本检测结果为阳性，表明被检测人员在毛发样本提取之日前6个月以内摄入过毒品。沈波在庭审中对取样程序、样本真实性及鉴定结论均有异议，但拒绝对海宁市公安局保留的另一份样本进行重新鉴定，也未提供能够推翻该鉴定结论的证据，故该鉴定结论能够证明沈波在毛发样本提取日前六个月内摄入过甲基苯丙胺类毒品。沈波虽在2019年7月24日否认吸食过毒品，但在鉴定结论作出后，于2019年7月25日确认其于2019年7月13日左右的晚上吸食过冰毒，此自认也与董四仔的陈述相互印证。海宁市公安局在调查后依据《治安管理处罚法》第七十二条第（三）项的规定，对沈波处以治安拘留十日的处罚，适用法律正确，处罚幅度亦在裁量范围内。海宁市公安局在作出本案被诉行政处罚决定之前，履行了事先告知义务，程序并无不当。综上，沈波请求撤销案涉行政处罚决定的诉讼请求没有事实和法律依据，对其请求不予支持。海宁市政府在收到复议申请后及时受理，通知海宁市公安局进行复议答复并要求提交相关证据、依据，在法定期限内审理并作出行政复议决定，且将《行政复议决定书》送达沈波，符合《中华人民共和国行政复议法》第十七条、第二十三条、第二十八条第一款第（一）项、第三十一条之规定，行政复议程序合法。综上，海宁市公安局作出被诉行政处罚决定认定事实清楚、适用法律正确、符合法定程序，海宁市政府作出被诉行政复议决定符合法定程序。沈波的主张缺乏事实与法律依据，原审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条之规定，判决驳回沈波的诉讼请求。沈波上诉称，一、原判认定海宁市公安局作出被诉行政处罚事实清楚，属于基本事实不清，证据不足。浙江迪安司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》应当不得作为认定事实的根据。因为该鉴定中心甲基苯丙胺鉴定的法定资质存疑，鉴定意见的形式不符合规定，鉴定检材涉嫌虚假或被损害，鉴定受理明显不规范，鉴定意见明显依据不足。原判对涉案鉴定意见存在的诸多问题视而不见，故意回避。二、原判认为海宁市公安局作出行政处罚符合法定程序属于基本事实不清，证据不足。海宁市公安局作出被诉行政处罚的程序严重违法，具体表现在：先进行调查后办理接报案登记；违反法定程序对上诉人的住宅进行检查；未按规定提取上诉人的毛发样本，未全程录像，提取信息记录不完整；检材的保管、送检等环节没有原始记录，检材的同一性和不受污染无法保证；未将鉴定意见复印件送达上诉人，未按规定对鉴定意见进行审查，将依法应当重新鉴定的鉴定意见作为定案的根据；对上诉人的传唤超过法定期限；先处罚后审批，审查人员资质存疑。原判决对上诉人提出的行政处罚的程序违法事项予以回避，只字不提。三、原判认定海宁市政府作出行政复议决定符合法定程序，属于事实不清、证据不足。综上所述，原判认定基本事实不清、证据不足，请求法院撤销原判发回重审或依法改判。被上诉人海宁市公安局辩称，一、上诉人沈波事实吸毒违法行为事实清楚、证据确凿。2019年7月24日，海宁公安机关在海宁市查获涉嫌吸毒人沈波。经鉴定，沈波的头发中检测出甲基苯丙胺，沈波自述其于2019年7月13日左右的一天晚上，在海宁市子汽车内，采用“烫吸”的方式吸食毒品冰毒。上述事实有沈波的陈述和申辩、检查笔录、毛发样本提取信息表、浙江迪安司法鉴定中心司法鉴定意见书等证据予以证实，沈波的行为已经构成吸毒。二、对上诉人沈波作出的行政处罚决定，定性准确、适用法律正确、处罚适当、程序合法。2019年7月24日，海宁市公安局办案部门盐仓派出所接到群众匿名举报，称近日发现沈波曾吸食过毒品。盐仓派出所当日以吸毒案受案，并依法开展调查工作。经询问、鉴定、处罚前告知等法定程序，2019年7月25日，海宁市公安局依据《治安管理处罚法》第七十二条第（三）项之规定，以吸毒为由，作出给予沈波行政拘留十日的行政处罚决定。海宁市公安局在办理沈波吸毒一案中，严格依照《治安管理处罚法》、《公安机关办理行政案件程序规定》等法律法规及规章规定的程序，充分保障了沈波的各项权利。综上所述，海宁市公安局给予沈波行政拘留十日的处罚决定事实清楚、证据确凿、定性准确、适用法律正确、量罚适当、程序合法，复议机关海宁市人民政府依法作出维持被告公安局海公（仓）行罚决字［2019］52878号行政处罚决定的复议决定完全正确，一审判决完全正确，请求法院驳回上诉人的上诉，维持原判。被上诉人海宁市政府辩称，一、沈波不服海宁市公安局2019年7月25日作出的海公（仓）行罚决字［2019］52878号行政处罚决定，于8月6日向海宁市政府提出行政复议申请，要求撤销该行政处罚决定。2019年8月10日，海宁市政府作出《行政复议案件受理通知书》并邮寄送达原告，同日作出《行政复议案件答复通知书》并送达海宁市公安局。8月16日，海宁市公安局向海宁市政府提交《行政复议答复书》及证据材料。8月20日，海宁市政府作出《行政复议答复材料查阅通知书》并邮寄送达原告。海宁市政府审理后，于9月3日作出《行政复议决定书》（海政复决字［2019］42号）并送达沈波与海宁市公安局。整个行政复议程序符合《中华人民共和国行政复议法》及《中华人民共和国行政复议法实施条例》之规定。上诉人认为行政复议决定程序合法系事实不清、证据不足的观点无事实和法律依据。二、海宁市政府作出的行政复议决定认定事实清楚、证据确凿、适用法律依据正确。根据公安部印发的《涉毒人员毛发样本检测规范》中第十条即“发根端3厘米以内的头发样本检测结果为阳性的，表明被检测人员在毛发样本提取之日前6个月以内摄入过毒品”的规定，沈波的毛发检测确系检测出甲基苯丙胺成份，沈波在询问笔录中自认曾吸食过冰毒，故海宁市政府认为，海宁市公安局认定原告实施过吸食毒品的违法行为事实清楚，证据确凿。根据《治安管理处罚法》第七十二条的规定可知，沈波吸食冰毒的行为不具有“情节较轻”的情节，海宁市公安局对其作出拘留十日的行政处罚决定适用法律正确、裁量适当，海宁市政府据此作出维持的行政复议决定认定事实清楚、适用法律依据正确、程序合法。综上，原审判决认定事实清楚、适用法律政府，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。本院经审理查明的事实与原审认定事实一致。本院认为，《治安管理处罚法》第七十二条第（三）项规定，有下列行为之一的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处二千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款：……（三）吸食、注射毒品的。本案中，浙江迪安司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书（浙迪司鉴［2019］毒鉴字第7915号）说明“所送头发中检出甲基苯丙胺”，该鉴定意见书附有迪安鉴定中心的司法鉴定许可证及鉴定人员的鉴定执业资格证书，该鉴定意见合法有效。根据《涉毒人员毛发样本检测规范》第十条的规定，发根端3厘米以内的头发样本结果为阳性的，表明被检测人员在毛发样本提取之日前6个月以内摄入过毒品。鉴定意见证明上诉人在2019年7月24日前6个月内摄入过甲基苯丙胺类毒品。沈波与董四仔两人虽然在吸毒时间、吸毒地点、吸毒方式的供述上存在差异，但能证明沈波曾在毛发采样前6个月内主动吸食过冰毒的基本事实。结合浙江迪安司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，海宁市公安局认定上诉人吸食毒品，证据确实充分。海宁市公安局在履行职责过程中依法受案登记，对沈波合法传唤并进行调查询问、制作询问笔录，作出行政处罚决定前依法履行告知义务，作出处罚决定后依法送达，程序符合法律规定。海宁公安局根据《治安管理处罚法》第七十二条规定，作出给予沈波行政拘留十日的行政处罚决定，事实清楚、证据确凿、程序合法、适用法律正确。被上诉人海宁市政府在法定期限内对沈波的行政复议申请进行了受理，在对海宁公安局的行政处罚行为进行审查后作出予以维持的复议决定，事实清楚、适用法律法规正确、程序符合法律规定。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。上诉人提出的上诉理由，与事实不符，其上诉请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人沈波负担。本判决为终审判决。审 判 长 许艳华审 判 员 孙 军审 判 员 李 平二〇二〇年八月五日法官助理 王艳敏书 记 员 孔成捷