安徽省淮南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖04民终628号 上诉人（原审原告）：程东贵，男，1946年4月2日出生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。 委托诉讼代理人：朱纪莲，淮南市田家庵区舜耕镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：淮南市田家庵区人民政府田东街道办事处，住所地安徽省淮南市田家庵区水厂路与湖滨路交叉口北100米，统一社会信用代码11340403MB0Q079789。 主要负责人：安家龙，该街道办事处主任。 委托诉讼代理人：**峰，安徽云君积贤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄志先，安徽云君积贤律师事务所律师。 上诉人程东贵因与被上诉人淮南市田家庵区人民政府田东街道办事处（以下简称田东街道办事处）劳动争议一案，不服安徽省淮南市田家庵区人民法院（2019）皖0403民初2058号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人程东贵及其委托诉讼代理人朱纪莲、田东街道办事处委托诉讼代理人**峰、黄志先到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 程东贵上诉请求：撤销一审判决,改判支持程东贵的一审诉讼请求。事实与理由：程东贵从1985年3月入职田东街道办事处,从事门卫夜间值班、茶水供应、环境卫生及垃圾清扫工作。工资发放开始时为现金形式,后改为直接打入上诉人卡内。程东贵工作至2019年5月底,2019年6月份停发了程东贵工资。程东贵在田东街道办事处工作期间,缴纳工会会员费至2019年底,田东街道办事处未给程东贵缴纳养老医疗、工伤、生育、失业保险,并且未安排原告休年休假,也未支付年休假工资,法定节假日也在被上诉人处值班,被上诉人也没有支付加班工资。因田东街道办事处未依法给程东贵缴纳各项社会保险,造成程东贵不能享受养老保险待遇,没有基本生活保障,生活陷入困境。程东贵从1985年至田东街道办事处工作,至2006年与田东街道办事处之间存在劳动关系21年,程东贵至田东街道办事处工作时时年39岁,符合劳动法的规定,因田东街道办事处的原因没有给程东贵办理法定的社会保险,至使程东贵不能享受退休待遇,给程东贵造成不可挽回的损失。 田东街道办事处辩称，程东贵主张2008年至2018年未休年休假工资13130.7元及经济补偿46230元，缺乏事实与法律依据。程东贵在2006年4月2日就已经满60岁，之后便与田东街道办事处不存在劳动关系，其索要年休假工资缺乏事实依据。程东贵主张2000年至2019年期间最低工资差额的诉请不能成立。程东贵2006年已经满60岁，就算有最低工资，也只能主张2000年至2006年之间的最低工资。最低工资标准适用于全日制就业劳动者。程东贵于1997年至2013年期间，分别在田东街道办事处、卫校打临工，两处都不是全日制，程东贵无权主张月最低工资。且程东贵未举证证明卫校、田东街道实际发放的工资，因此程东贵的诉请证据不足。 程东贵向一审法院起诉请求：一、判决田东街道办事处支付最低工资差额40520元；二、判决田东街道办事处支付2008年至2018年未休年休假工资13130.7元；三、判决田东街道办事处赔偿程东贵养老保险待遇损失331200元；四、判决田东街道办事处支付经济补偿金46230元。 一审法院认定事实：程东贵于1985年进入田东街道办事处从事门卫值班、茶水供应、卫生及垃圾清扫工作，双方未签订书面劳动合同，田东街道办事处也没有为程东贵办理社会保险手续。2015年1月3日，田东街道办事处与程东贵签订1份《临时工聘用协议》，约定“因工作需要，经双方协商签订如下临时用工协议：一、乙方职责：1、负责街道办事处办公楼梯、走廊、会议室、厕所、院内的环境卫生，垃圾清扫处理。2、负责街道各办公室的茶水供应。3、负责街道办事处门卫工作及夜班值班。二、甲方职责：乙方完成上述工作职责，甲方每月发补贴750元。三、……。五、本协议自2015年元月1日到2015年12月31日止。期满后，甲方认为工作需要继续聘用时，双方无原则另行签订协议。如不续聘，双方不存在用工合同关系和其他法律关系，乙方应无条件搬出离开甲方。……”，落款的上方备注“程东贵于1985年起为田东街道所聘用”。期满后，双方又先后续签4份协议，约定的报酬逐年增加至2018年以后的每月1200元。2019年4月30日，双方签订的最后1份《临时工聘用协议》期满，田东街道办事处未再继续聘用程东贵。 2019年3月22日，程东贵向淮南市田家庵区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.裁决被申请人支付最低工资差额40520元；2.裁决被申请人支付2008年至2018年未休年休假工资13130.7元；3.裁决被申请人赔偿申请人养老保险待遇损失331200元；4.裁决被申请人支付经济补偿金46230元。2019年3月27日，淮南市田家庵区劳动人事争议仲裁委员会作出（2019）淮南田劳仲不字（2019）第2号不予受理通知书，以不符合受理条件为由，决定不予受理。 一审法院另查明，自1996年起至2005年淮南市单位历年最低档社会保险金的月度缴费基数分别为200元、260元、275元、275元、288元、350元、395元、465元、529元、646元，养老保险的单位月缴费比例为20%。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，程东贵提交的《临时工聘用协议》及当事人陈述证实，程东贵自1985年即进入田东街道办事处从事门卫值班、茶水供应、卫生及垃圾清扫工作，双方未签订书面劳动合同，属于事实劳动关系。经审查，程东贵系1946年4月2日出生，2006年4月2日即已年满60周岁，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，双方劳动关系终止。此后，程东贵继续在田东街道办事处工作，双方已属于劳务关系，不再具有基于我国劳动法和劳动合同法规定而产生的用人单位和职工的权利、义务。现程东贵主张田东街道办事处支付其2008年至2018年未休年休假工资和经济补偿，没有法律依据，不予支持。 《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。本案中，程东贵起诉要求田东街道办事处支付其2000年7月至2019年4月期间的最低工资差额40520元，但在庭审中并未提交证据证明其2000年7月至2006年4月的工资收入，应承担举证不利后果。经审查，根据在卷其他证据，也无法认定程东贵在此期间的工资是否低于当时的最低工资标准，故对程东贵此期间最低工资差额诉请，不予支持。另审查，田东街道办事处与程东贵自2006年4月2日至2019年4月，已属于劳务关系，现程东贵按照劳动关系主张此期间的最低工资差额，没有法律依据，亦不予支持。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，程东贵在2006年4月2日前与田东街道办事处具有劳动关系，田东街道办事处没有为其缴纳养老保险，应承担相应法律责任。庭审中，程东贵虽未提交证据证明其相应期间的社会保险已无法补缴，但因单位作为补缴社会保险的义务主体，具备更强举证能力，而田东街道办事处在庭审中也未举证证明其可以为程东贵补缴养老保险，应承担不利后果。现程东贵主张田东街道办事处赔偿其养老保险损失，有事实和法律依据，其合理部分，予以支持。经审查，程东贵、田东街道办事处在庭审中均未举证证明程东贵2006年4月前的工资收入，故一审法院酌情按照淮南市相应年度的最低档社会保险金的月度缴费基数及单位缴纳养老保险比例计算其社保损失。另审查，双方劳动关系已于2006年4月2日终止，按照《安徽省企业职工养老保险制度改革实施方案》规定，程东贵的养老保险损失应自1996年1月计算至2006年3月。经核算，确定程东贵的养老保险损失为8820.8元。对程东贵超出部分诉请，不予支持。判决：一、田东街道办事处淮南市田家庵区人民政府田东街道办事处于本判决生效之日起十日内一次性支付程东贵养老保险损失8820.8元；二、驳回程东贵的其他诉讼请求。案件受理费10元，由程东贵负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定证据的意见和理由符合法律规定，认定基本事实清楚，二审予以确认。 本院归纳本案二审争议焦点为：程东贵诉请田东街道支付最低工资差额40520、未休年休假工资13130.7元及赔偿养老保险待遇损失331200元、经济补偿金46230元是否有事实和法律依据。 本院认为，经审查，程东贵2006年4月2日即已年满60周岁，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，双方劳动关系终止。此后，程东贵继续在田东街道办事处工作，双方已属于劳务关系，不再具有基于我国劳动法和劳动合同法规定而产生的用人单位和职工的权利、义务。现程东贵主张田东街道办事处支付其2008年至2018年未休年休假工资和经济补偿，没有法律依据，不予支持。关于最低工资差额问题。根据谁主张谁举证的原则，程东贵主张2000年7月至2019年4月期间的最低工资差额40520元，应就该期间的工资收入承担举证责任。经审查，程东贵并未提供相应的证据或说明，应承担举证不能的责任。且程东贵自2006年4月2日已满60周岁，此后至2019年4月，其与田东街道办事处的关系已属于劳务关系，其按照劳动关系主张此期间的最低工资差额，依据不足，不予支持。关于养老保险待遇损失的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二十四条对劳动者依据《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释㈢〉》第一条的规定起诉要求用人单位赔偿损失的，人民法院应根据不同社会保险险种，判决用人单位按缴费标准或待遇标准补偿劳动者相应损失。用人单位所在地设区的市级人民政府相关劳动政策对基本社会保险有明确补偿标准的，人民法院可以按该标准判决。社会保险待遇损失难以界定的，人民法院可委托社会保险机构核定。按照《安徽省企业职工养老保险制度改革实施方案》规定，淮南市从1996年开始为职工缴纳社会保险金，故程东贵的养老保险应缴费期间应从1996年1月计算至2006年3月，因程东贵、田东街道办事处在庭审中均未举证证明程东贵2006年4月前的工资收入，一审判决按照1996年至2005年淮南市单位历年最低档社会保险金的月度缴费基数计算程东贵养老待遇损失并无不当。 综上所述，程东贵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由程东贵负担。 本判决为终审判决。 审判长  王雪霞 审判员  王元元 审判员  李 侠 二〇二〇年八月六日 书记员  许小玄