湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘09民终1338号 上诉人（原审原告）：益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校，住所地衡龙桥镇。 法定代表人：杨富贵，该校校长。 委托诉讼代理人：**，湖南公言律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈伯辉，男，汉族，住湖南省益阳市赫山区。 委托诉讼代理人：徐益丰，益阳市高新区正天法律服务所法律工作者。 上诉人益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校因与被上诉人陈伯辉劳动争议纠纷一案，不服湖南省益阳市赫山区人民法院（2020）湘0903民初219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月2日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、调查、询问等方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校上诉请求：1、撤销湖南省益阳市赫山区人民法院（2020）湘0903民初219号民事判决；2、判决上诉人无需支付被上诉人解除劳动关系经济补偿金31119元；3、判决上诉人无需支付被上诉人失业保险待遇24576元；4、判决被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：一、上诉人无需支付解除劳动合同经济补偿金31119元，被上诉人系自动离职，上诉人愿意维持或者提高劳动合同约定条件续订合同，上诉人与被上诉人之间是中止非全日制用工，原审法院计算被上诉人离职前12个月工资标准计算错误，且被上诉人并未就工资标准起诉，原审法院增加经济补偿金违背不告不理原则；二、上诉人无需支付失业保险待遇24576元，被上诉人未办理失业登记，不具备办理失业保险的条件，且其系非农业家庭户口，离职后从事畜牧养殖，不属于失业情形。 被上诉人陈伯辉辩称，上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同，也没有给被上诉人购买社保，应当支付经济补偿金和失业保险待遇，被上诉人虽在家养了些家禽家畜，但只能算居家模式，不能算规模生产。综上，请求驳回上诉人的诉讼请求。 益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校在原审中起诉请求：1.判决无需支付陈伯辉经济补偿金14080元；2.判决益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校无需支付陈伯辉失业保险待遇24576元；3.判决陈伯辉承担本案的诉讼费用。 原审法院认定事实：陈伯辉于2008年9月起至2019年7月在益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校食堂工作。益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校未为陈伯辉缴纳社会保险，双方之间未签订书面劳动合同。2019年7月，陈伯辉以益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校未为其缴纳社会保险为由，向益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校提出离职，益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校挽留未果。 另查明，2018年度益阳市城镇非私营单位餐饮业在岗职工月平均工资为2829元。陈伯辉就与益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校之间的劳动争议以自己为申请人，以益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校为被申请人，以案外人益阳市赫山区教育局为第三人，向益阳市赫山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决解除申请人与被申请人的劳动关系；裁决被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金58224.5元；裁决被申请人支付申请人未签订劳动合同的双倍工资116449元；裁决被申请人补交申请人社会保险费（养老、医疗、失业、住房公积金等），若不能补交，以支付现金265503.72元的方式补偿申请人；裁决被申请人赔偿申请人失业保险损失24576元；裁决第三人对上述支付内容承担连带责任。益阳市赫山区劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月20日作出赫劳仲人字〔2019〕第111号仲裁裁决，裁决：一、申请人与被申请人的劳动关系于2019年7月解除；二、被申请人益阳市赫山区衡龙桥黄土坑学校于本裁决生效后十日内支付申请人陈伯辉经济补偿金14080元、失业保险待遇24576元；三、驳回申请人陈伯辉的其他仲裁请求。 原审法院认为，益阳市赫山区衡龙桥黄土坑学校、陈伯辉对益阳市赫山区劳动人事争议仲裁委员会赫劳仲人字〔2019〕第111号仲裁裁决益阳市赫山区衡龙桥黄土坑学校、陈伯辉之间的劳动关系于2019年7月解除均未提出异议，法院对双方之间的劳动关系于2019年7月解除予以确认。益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校主张与陈伯辉之间属于非全日制用工关系，但益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校未提交证据予以证实，况且适用非全日制用工的单位需经劳动部门的行政许可，故法院对益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校的上述主张不予采纳。益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校主张陈伯辉属于自动离职，经益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校多次挽留后仍拒绝继续在益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校处工作，益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校无需支付经济补偿金。但是，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项的规定，即使陈伯辉属于主动离职，因益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校未为陈伯辉缴纳社会保险，陈伯辉可以据此解除与益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校的劳动关系，益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校仍需支付陈伯辉经济补偿金。关于陈伯辉的月均工资数额问题，益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校主张陈伯辉离职前十二个月的月均工资为1300元，陈伯辉主张自己的月均工资为5000元，但双方均未提供工资表、工资流水等能够证实陈伯辉或者与其同岗位职工的工资标准，法院参照2018年度益阳市城镇非私营单位餐饮业在岗职工月平均工资，认定陈伯辉离职前十二个月的月均工资为2829元。2019年7月，陈伯辉以益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校未为其缴纳社会保险为由向益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校辞职，益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校应当依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条的规定向陈伯辉支付经济补偿金31119元（2829元/月×11个月）。根据《失业保险条例》第十七条以及《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第九条、第十条的规定，益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校未为陈伯辉缴纳失业保险，造成陈伯辉失业后无法领取失业保险金，益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校应当承担赔偿责任，故益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校应当赔偿失业保险待遇损失24576元（1280元/月×24个月×80%）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条、第四十七条，《失业保险条例》第十七条，《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第九条、第十条之规定，判决：一、益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校与陈伯辉之间的劳动关系于2019年7月解除；二、益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校于判决生效之日起十日内支付陈伯辉经济补偿金31119元、失业保险待遇24576元，共计55695元。本案案件受理费10元，减半收取5元，由益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校承担。 二审期间，上诉人向本院提交了领款单复印件一份，拟证明被上诉人工资为每月1350元左右，被上诉人质证认为该证据的真实性无异议，但无法达到上诉人的证明目的。法庭询问中，被上诉人当庭认可其2019年上学期工资为每月1300元左右。本院经审查认为，综合被上诉人当庭陈述，上诉人提交的证据能够达到其证明目的，本院予以采信。 二审经审理查明，被上诉人工资标准为1350元/月。其他事实与原审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案中，被上诉人在上诉人处工作期间，上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同，未给被上诉人购买社保，违反了《中华人民共和国劳动合同法》的规定，上诉人应当向被上诉人支付经济补偿金。被上诉人在上诉人处工作时间为10年10个月，上诉人应当支付被上诉人11个月工资作为经济补偿金。关于工资的计算标准，上诉人认为被上诉人工资标准为每月1350元左右，被上诉人在二审中当庭认可其工资标准为每月1300元左右，本院认定其工资标准为1350元/月，其经济补偿金应为1350元×11个月=14850元。因本案在仲裁中，仲裁裁决支持的经济补偿金为14080元，被上诉人陈伯辉在收到仲裁裁决后并未向益阳市赫山区人民法院起诉，本院认为，上诉人益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校应支付给被上诉人陈伯辉的经济补偿金为14080元，原审法院关于经济补偿金的认定错误，本院予以纠正。关于是否应当支付失业保险待遇的问题，上诉人未给被上诉人购买失业保险，造成了被上诉人失业保险待遇的损失，上诉人依法应当承担赔偿责任，原审法院关于失业保险金的认定正确，本院予以维持。 综上，上诉人的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下： 一、维持湖南省益阳市赫山区人民法院（2020）湘0903民初219号民事判决第一项； 二、变更湖南省益阳市赫山区人民法院（2020）湘0903民初219号民事判决第二项为“益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校于本判决生效之日起十日内支付陈伯辉经济补偿金14080元、失业保险待遇24576元，共计38656元。 本案一审案件受理费10元减半收取5元，二审案件受理费10元，均由上诉人益阳市赫山区衡龙桥镇黄土坑学校负担。 本判决为终审判决。 审判长 刘 建 军 审判员 陈 运 泉 审判员 昌  丹 二〇二〇年八月三日 书记员 欧阳帅祺