黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑10民终775号上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司，社会统一信用代码912301108270463145，住所地黑龙江省哈尔滨市香坊区民航路4号。法定代表人：李慧君，该公司经理。委托诉讼代理人：李小平，黑龙江晟义律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张国忠，男，1976年1月30日出生，汉族，住黑龙江省穆棱市。委托诉讼代理人：金菲，黑龙江法大律师事务所律师。委托诉讼代理人：张星海，黑龙江法大律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张国忠机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省穆棱市人民法院(2020)黑1085民初2号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月29日立案后，依法组成合议庭，采取阅卷、调查和询问当事人的方式对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判上诉人不承担被上诉人伤残赔偿金、精神损害赔偿金、被抚养人生活费，少承担误工费、护理费、营养费，共计75389.9元或发回重审；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审过程中被上诉人委托一审法院进行司法鉴定，鉴定内容为伤残等级、护理期、误工期、营养期、二次手术费。首先，鉴定机构对被上诉人的误工期、护理期、营养期均为顶格作出，且评定规范没有规定因二次手术原因额外增加三期天数的相关内容。故我公司认为鉴定机构对二次手术期间的15日误工期、15日营养期、15日护理期的鉴定意见内容没有法律依据，侵害上诉人合法权益。其次，被上诉人鉴定期间，内固定在位，未达鉴定时机，因此鉴定机构对伤残等级进行鉴定不合法合理，且上诉人申请重新鉴定，一审法院没有准许。最后，一审法院对伤残赔偿金的计算没有充分考虑被上诉人的职业与户籍情况即认定为城镇标准。故一审法院判决上诉人承担伤残赔偿金、精神损害赔偿金、被抚养人生活费是错误的。张国忠辩称，上诉人的上诉请求没有事实及法律依据，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。张国忠向一审法院起诉请求：1.请求判令保险公司向张国忠在交强险限额内赔偿医疗费、伤残赔偿金、护理费、误工费、被扶养人生活费、交通费、精神抚慰金、鉴定费118672元，由保险公司在商业第三者责任保险限额内向张国忠赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费17951.54元，上述合计136623.54元。一审法院认定事实：2019年7月25日17时30分，韩鹏驾驶黑A6R2**号白色丰田轿车，在穆棱镇三岔村内的路口处左转时，与直行而来的张国忠驾驶二轮摩托相撞，事故造成张国忠受伤及两车损坏的交通事故，经事故责任认定张国忠负次要责任，韩鹏负主要责任。张国忠受伤后，于2019年7月25日到牡丹江林业中心医院住院治疗，经诊断为右右髌骨骨折行内固定术，钢板未取出，于2019年8月22日出院，住院18天，支出医疗费23095.06元。经司法鉴定结论：1.张国忠的伤情达伤残十级；2.误工损失日为180天；3.需一人护理90日；4.营养时限为60日；5.二次手术费为7000元；6.二次手术期间需一人护理15日；7.误工损失日为15日；8.营养时限15日。张国忠系农村居民，以务农为主要生活来源，受张国忠抚养人，女儿张佳琪，2011年12月18日出生，现8周岁。保险公司系事故车辆交强险及商业险的承保公司。事故发生在保险期间内。一审法院认为，肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司投保交强险与商业三者险，且事故发生在理赔有效期限内，张国忠损失已超出医疗赔偿限额1万元，且已实际支付，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：㈠机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。㈡机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”、周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：㈠侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；㈡侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；㈢侵权行为所造成的后果；㈣侵权人的获利情况；㈤侵权人承担责任的经济能力；㈥受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款“被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。”的规定，结合鉴定意见，认定张国忠的伤残赔偿金58382元（29191元/年×20年×10%）；应2018年黑龙江省农村居民人均消费性支出标准计算，即被抚养人张佳琪生活费10517.5元（21035元×（18-8）年×10%÷2）；关于误工费应参照2018年黑龙江省道路交通事故赔偿标准的农林牧渔业计算，即16522.35元[84.73元/天×(180＋15)天]；关于护理费应参照2018年黑龙江省道路交通事故赔偿标准的居民服务业计算，护理费17286.15元[（90天+15天）×164.63元/天=17286.15元]；交通费18天×3元/天=54元；精神抚慰金2000元；以上合计104762元，在交强险伤残赔偿限额内应以交强险名义进行理赔。关于医疗费，张国忠住院支出医疗费23095.06元，后续治疗费用7000元，关于营养费，按日标准50元计算，即营养费3750元（50元/天×（60+15）天）；关于住院伙食补助费，按日标准50元计算，即住院伙食补助费900元（50元/天×18天）；上述三项合计34745.06元，扣除交强险医疗费理赔限额10000元，尚余24745.06元，按肇事对方70%的责任为应承担赔偿额度17321.54元（24745.06元×70%），此款应从商业险中支付。张国忠支出鉴定费3910元，因交强险及商业险对此费用免责，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔付给张国忠114762元，在第三者商业险范围内赔付17321.54元，合计132083.54元；二、驳回其它诉讼请求。本院二审期间，各方当事人均未提供新证据。根据当事人的陈述、法庭调查、辩论及查阅原审卷宗材料，本院认定一审判决已查明的事实。本院认为，被上诉人张国忠骨折术后内固定物的取出必然产生二次手术，即在骨折治疗手术之外必然另产生相应的误工期、护理期、营养期限。鉴定机构根据伤情确定在骨折治疗之外的二次手术存在15天的误工期、护理期、营养期限并无不当。被上诉人是2019年8月12日出院，鉴定日期为2020年3月20日，鉴定时机符合鉴定规范对医疗终结期满进行鉴定的规定，此时进行鉴定并无不当。上诉人保险公司主张应在取出内固物并进行适当锻炼后进行鉴定系学理上论述，不能据此认定一审委托鉴定时机不适宜。二审中，上诉人主张一审判决对被上诉人的残疾赔偿金以城镇居民人均可支配收入为标准计算不当，应按农村居民人均纯收入计算。根据《黑龙江省高级人民法院关于统一城乡人身损害赔偿标准试点工作的意见》的规定，一审判决对残疾赔偿金数额的认定并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3032元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 高玉林审 判 员 周晓光审 判 员 钱大龙二〇二〇年八月三十一日法官助理 李 倩书 记 员 庄伟丹