四川省通江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1921刑初111号 公诉机关四川省通江县人民检察院。 被告人余卫东，男，1959年6月16日出生，汉族，高中文化程度，户籍所在地四川省通江县，住通江县，因涉嫌非法持有枪支罪，经通江县公安局决定，于2019年8月16日被通江县公安局取保候审。 指定辩护人潘利君，四川衡义律师事务所律师。 通江县人民检察院以通检一部刑诉﹝2020﹞80号起诉书指控被告人余卫东犯非法储存枪支罪，向本院提起公诉，公诉机关建议适用简易程序审理。本院受理后，经审查，退回公诉机关补查，并依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。通江县人民检察院指派检察员母清源出庭支持公诉。被告人余卫东及其指定辩护人潘利君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 通江县人民检察院起诉书指控，2017年12月，被告人余卫东将其堂叔余洪军的三支火药枪拿回家中保管。2018年11月15日，通江县公安局麻石派出所民警持搜查证在余卫东家里搜查并扣押上述火药枪。经德阳市公安局物证鉴定所鉴定，扣押的火药枪均系以火药为发射动力的非制式枪支。 公诉机关认为，被告人余卫东明知是他人的枪支而为其存放，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法储存枪支罪追究其刑事责任。被告人余卫东到案后如实供述自己的罪行，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定的坦白情节，可以从轻处罚，且认罪认罚，建议判处被告人余卫东有期徒刑三年，缓刑三年。 被告人余卫东辩解，对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为是非法持有枪支，认罪认罚，请求从轻处罚。 指定辩护人潘利君提出，该案罪名应是非法持有枪支罪，同时被告人余卫东具有坦白情节；系初犯、偶犯；认罪认罚。请求从轻处罚。 经审理查明：2017年12月，被告人余卫东将其堂叔余洪军的三支火药枪拿回家中保管。2018年11月15日，通江县公安局麻石派出所民警持搜查证在余卫东家里搜查并扣押上述火药枪。经德阳市公安局物证鉴定所鉴定，扣押的火药枪均系以火药为发射动力的非制式枪支。 同时查明，公诉机关指控被告人余卫东犯非法储存枪支罪，本院退回公诉机关补查涉案枪支是否是余洪军非法制造、买卖以及被告人余卫东是否明知涉案枪支是余洪军非法制造、买卖的枪支而为其保管。公诉机关在补查时限内未向本院提供补查内容。还查明，公诉机关提交了被告人余卫东签订的认罪认罚具结书，并建议判处余卫东有期徒刑三年，缓刑三年。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1、受案登记表、立案告知书、立案决定书、取保候审决定书，证实：案件来源及被告人余卫东被采取强制措施等情况。 2、被告人的常住人口基本信息，证实：被告人余卫东已达到刑事责任年龄。 3、证人向某的证言，证实：我是云昙乡蒲家坪村驻村干部。在驻村期间有群众反映蒲家坪村4社村民余卫东家中有枪支。2018年10月18日，我到余卫东家里采集信息时，发现其家中卧室门后面一个鞋柜侧面挂有两只火药枪，我对枪支情况用手机拍了照片。据群众反映余卫东家里还有一只短枪。 4、证人余某证言，证实：余卫东是我侄儿，余洪军是我弟弟，去世有几年了。余洪军生前家中有一支火药枪，他死后，火药枪就到了余卫东家里去了。 5、现场勘验笔录、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、现场照片、鉴定文书、被告人及证人指认枪支的照片，证实：通江县公安局民警依法在被告人余卫东住所内搜查出三支火药枪的现场照片、扣押情况以及被告人指认持有枪支的情况。 6、被告人余卫东的供述与辩解，2017年12月，我堂叔余洪军病危快去世的时候，我就把堂叔余洪军家中的三支火药枪及铁砂子、火药要回家中，有两支长的，一支短的。我把长枪其中一支的枪托漆成了红色，另一支漆成了黑色。我一直在使用该火药枪，主要是驱赶野生动物，偶尔打下猎。余洪军的火药枪的来历我不清楚。 上述证据经庭审质证，被告人余卫东当庭表示无异议，足以认定。 本院认为，被告人余卫东违反枪支管理规定，非法持有枪支三支，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人余卫东犯非法储存枪支罪，但未举出被告人余卫东明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支而为其存放的证据，故公诉机关指控被告人余卫东犯非法储存枪支罪罪名不当，应予变更。被告人余卫东非法持有枪支三支，根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第二项之规定，被告人余卫东属于“情节严重”，应处三年以上七年以下有期徒刑。被告人余卫东到案后如实供述自己的罪行，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定的坦白情节，可以从轻处罚；被告人余卫东庭审中认罪态度较好，且系初犯，可以酌定从轻处罚。庭审后，本院组织控辩双方对本案被告人的行为构成何种罪进行了辩论。公诉机关认为以人民法院审理查明的事实作出罪刑相一致的判决；被告人认为自己构成非法持有枪支罪。故公诉机关提交的被告人余卫东认罪认罚具结书，本院不予采纳。被告人的辩护人提出的辩护意见与审理查明事实一致，且不违背法律规定，本院予以采纳。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度以及认罪、悔罪态度，本院依法对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第四十五条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第二项之规定，判决如下： 一、被告人余卫东犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算） 二、对通江县公安局于2018年11月15日扣押的被告人余卫东持有的枪支三支予以没收，由通江县公安局依法处理。 如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省巴中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应递交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  熊忠全 人民陪审员  陈志琼 人民陪审员  褚明兰 二〇二〇年八月十四日 书 记 员  雷桂芳 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 …… 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 ...... 第七十三条...... 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第二项…… 具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”: (一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上； ……