河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终9496号上诉人(原审被告、被申请人)：王战线。委托诉讼代理人：郑留成，河南吉豫律师事务所律师。委托诉讼代理人：张敏敏，河南吉豫律师事务所实习律师。上诉人（原审被告、被申请人）：张纪银。委托诉讼代理人：闫召国，河南吉豫律师事务所律师。上诉人（原审被告、被申请人）：周占峰。委托诉讼代理人：闫召国，河南吉豫律师事务所律师。上诉人（原审被告、被申请人）：任伟。委托诉讼代理人：闫召国，河南吉豫律师事务所律师。被上诉人（原审原告、申请执行人）：李红卫。委托诉讼代理人：王帅，河南言东方律师事务所律师。委托诉讼代理人：牛友文，河南言东方律师事务所律师。原审被告（被执行人）：河南承瑞天农业科技有限公司。法定代表人：周占峰。上诉人王战线、张纪银、周占峰、任伟因与被上诉人李红卫、原审被告河南承瑞天农业科技有限公司（以下简称承瑞天公司）申请执行人执行异议之诉一案，不服河南省荥阳市人民法院（2020）豫0182民初631号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王战线的委托诉讼代理人郑留成、上诉人张纪银、周占峰、任伟共同的委托诉讼代理人闫召国、被上诉人李红卫的委托诉讼代理人牛友文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王战线上诉请求：1、依法撤销河南省荥阳市人民法院（2020）豫0182民初631号民事判决第一项，判决不予追加王战线为（2019）豫0182执3133号案件的被执行人，不在其未缴纳出资12081487元的范围内对李红卫的债务承担连带清偿责任；2、一、二审案件受理费由李红卫负担。事实和理由：一、一审法院认定事实部分不清。根据河南至信联合会计师事务所（普通合伙）2020年5月29日出具的豫至信审字（2020）第N591号《河南承瑞天农业科技有限公司2019年度审计报告》可知，截至2019年12月31日，承瑞天公司抵扣公司对外债务后还剩余1363683.21元，足以偿还被上诉人的债权，只是这些资产主要为蔬菜大棚、果树、景观树等不宜变现的不动产，变现复杂而已。该审计报告系第三方有资质的专业机构出具，合法有效，应当采信。荥阳市人民法院没有穷尽执行措施，没有到承瑞天公司现场调查了解，仅根据（2019）豫0182执3133号执行裁定书中“经过网络查询和传统查询、未发现河南承瑞天农业科技有限公司名下有可供执行的银行存款、车辆、公司股权、证券、保险、互联网银行存款、不动产登记信息，无财产可供执行，终结本次执行程序”的内容，就认定承瑞天公司没有财产，明显错误。承瑞天公司有财产可供执行，不属于《全国法院民商事审判工作会议纪要》第六条股东出资加速到期的情形。二、一审判决适用法律错误。（一）《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条规定的是公司解散时股东出资不到位应承担责任的情形，而本案中承瑞天公司并没有解散，一审判决适用该条款错误。（二）《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十九条规定的是符合法定条件时股东出资不到位的赔偿责任，而本案中承瑞天公司股东最后的出资期限是2026年3月25日，还未到出资期限，一审判决适用该条款错误。（三）本案应适用《全国法院民商事审判工作会议纪要》第六条的规定，因承瑞天公司不具备破产的原因，所以股东出资加速到期的条件未成就，不应追加股东为被执行人。三、上诉人王战线成为承瑞天公司的股东后，先后五次共计实际出资5918513元，有存款及转账凭证为证。2019年4月26日，上诉人王战线将在该公司的全部股份零元转让给了周占峰。零元转让是因为承瑞天公司对外有债务，这些债务由受让人周占峰承担，且由周占峰于2026年3月25日前缴足剩余未交付的注册资金。上诉人王战线不存在未足额缴纳出资的情况，一审判决追加上诉人王战线为被执行人无事实与法律依据。张纪银、周占峰、任伟上诉请求：一、依法撤销河南省荥阳市人民法院（2020）豫0182民初631号民事判决第二项、第三项、第四项，判决：1、不予追加周占峰为（2019）豫0182执3133号案件的被执行人，不在王战线未缴纳出资12081487元范围内对李红卫的债务承担连带清偿责任；2、不予追加张纪银为（2019）豫0182执3133号案件的被执行人，不在其未缴纳出资188万元范围内对李红卫的债务承担连带清偿责任；3、不予追加任伟为（2019）豫0182执3133号案件的被执行人，不在其未缴纳出资32万元范围内对李红卫的债务承担连带清偿责任；二、一、二审案件受理费由李红卫负担。事实和理由：同王战线上诉理由第一、二点。王战线针对张纪银、周占峰、任伟的上诉意见辩称，同意张纪银、周占峰、任伟的上诉意见。张纪银、周占峰、任伟针对王战线的上诉意见辩称，同意王战线的上诉意见。李红卫针对王战线、张纪银、周占峰、任伟的上诉共同答辩如下：一、一审判决认定事实清楚，上诉人以河南至信联合会计师事务所的审计报告作为承瑞天公司尚有剩余资产，不应当追加上诉人为被执行人的上诉理由依法不能成立。理由是：（一）该审计报告系承瑞天公司单方委托，由河南至信联合会计师事务所依据承瑞天公司提供的财务数据出具，不符合民事诉讼法关于民事证据的法定要件，没有证明效力，不能作为本案认定事实的依据。（二）该审计报告不是资产评估报告，不能直观反映承瑞天公司现有财产的价值，也不等同于承瑞天公司可被执行变现的财产价值。（三）虽然该审计报告的出具日期是2020年5月29日，但该审计报告中所附《河南承瑞天农业科技有限公司2019年度会计报表附注》明确表明“本公司会计年度为公历1月1日至12月31日”，即该审计报告显示的资产数额，仅是2019年12月31日之前承瑞天公司账面上的数据，不能反映承瑞天公司目前及被上诉人诉请追加上诉人为被执行人时的实际财产状况。（四）一审法院按照法定的执行标准对承瑞天公司的可供执行财产予以查询，最终作出了终结本次执行的裁定书，一审法院依据该终本裁定书认定本案事实，符合法律规定。二、一审判决适用法律正确，依法追加上诉人为被执行人具有充分的法律依据。（一）《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条第一款与第二款独立适用，该条第二款规定的内容不存在“公司解散时”这一前提条件。（二）本案各上诉人之间存在未全面履行出资义务即转让股权以及上诉人王战线未全面履行出资义务将股权转让给周占峰的事实，一审判决引用《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十九条第一款，判令原股东及受让人共同作为被执行人承担连带责任，适用法律正确。综上，上诉人的上诉请求均不能成立，请求依法驳回上诉，维持原判。承瑞天公司未到庭陈述意见。李红卫向一审法院起诉请求：1、判决被告王战线、张纪银、周占峰、任伟、承瑞天公司作为被执行人,共同承担荥阳市人民法院（2019）豫0182民初461号民事判决书中判决的还款140775元的义务；2、本案诉讼费用由五被告承担。一审法院认定事实：2013年9月25日，王战线、张纪银、任伟三人成立承瑞天公司，公司注册资本200万元，王战线认缴资本100万元，占公司股权的50%，张纪银认缴资本60万元，占公司股权的30%，任伟认缴资本40万元，占公司股权的20%。2013年9月10日，王战线出资20万元，张纪银出资12万元，任伟出资8万元，公司成立。三人认缴的其他出资（王战线认缴80万元、张纪银认缴48万元、任伟认缴32万元）于2015年9月9日前缴足。2015年11月24日，张纪银与王战线签订股权转让协议，将其持有的其中20%股权以40万元的价格转让给王战线，任伟与王战线签订股权转让协议，将其持有的其中20%股权以40万元的价格转让给王战线，并修改公司章程，王战线的出资额为180万元，占公司股权的90%，张纪银的出资额为20万元，占公司股权的10%，并在股权转让协议中约定，出资转让于2015年11月24日完成。2016年3月21日，该公司召开股东会，决定变更公司的注册资本，由200万元变更为2000万元，增加部分由股东王战线出资货币1620万元，张纪银出资180万元，并于2026年3月25日缴足。2017年3月1日，王战线向承瑞天公司转款200万元，并在该公司的记账凭证上显示为实收资本，2017年11月28日，王战线向承瑞天公司转款70万元，并在该公司的记账凭证上显示为实收资本，2017年9月15日，王战线向承瑞天公司转款1618513元，并在该公司的记账凭证上显示为实收资本，2018年5月7日、2018年5月11日、2018年5月23日，王战线分三次向承瑞天公司转款共计140万元，2018年5月31日，该公司的记账凭证上显示为收到王战线投资140万元，为实收资本。王战线的实际出资共计5918513元。2019年4月20日，王战线与周占峰签订股权转让协议书，王战线将其持有的该公司90%的股权共1800万元以零元转让给周占峰，出资时间约定为2026年3月25日缴足。原告诉承瑞天公司租赁合同纠纷一案，该院作出（2019）豫0182民初461号民事判决，判决：一、原告李红卫与被告承瑞天公司于2017年9月2日签订的《蔬菜大棚租赁合同》无效；二、被告承瑞天公司于判决生效之日起十日内返还原告李红卫租金140775元；三、驳回原告李红卫的其他诉讼请求。该判决书生效后，由于承瑞天公司未按照判决书履行义务，原告向该院申请执行，该院于2019年11月29日作出（2019）豫0182执3133号执行裁定，经过网络查询和传统查询，未发现承瑞天公司名下有可供执行的银行存款、车辆、公司股权、证券、保险、互联网银行存款、不动产登记信息，无财产可供执行，终结本次执行程序。一审法院认为，股东履行出资义务是其法定义务，其出资后的资本作为公司资产，用于公司的生产经营。股东出资分为实缴资本和认缴资本，认缴资本应当在公司章程规定的期限内缴纳或在公司经营发生严重困难、财产不足以清偿法律文书确定的债务的情况下认缴资本的股东应加速其出资的到期。本案中该公司成立时注册资本200万元，王战线认缴资本100万元，实出资20万元，张纪银认缴资本60万元，实出资12万元，任伟认缴资本40万元，实出资8万元，公司章程中三人认缴的其他出资于2015年9月9日前缴足，但截至2015年9月9日三人认缴的资本均未出资，故该三人应在其未缴纳出资的范围内承担责任。2016年3月21日，该公司召开股东会，决定变更公司的注册资本，由200万元变更为2000万元，增加部分由股东王战线出资货币1620万元，张纪银出资180万元，并于2026年3月25日缴足。王战线的实际出资共计5918513元。因该公司的财产不足以清偿法律文书确定的债务，故王战线、张纪银的股东出资应加速到期，王战线应在未缴纳出资12081487元的范围内承担责任，张纪银应在未缴纳出资188万元的范围内承担责任。被告周占峰系通过股权转让的形式取得该公司股权，其未支付转让款与股东未缴纳出资系不同的法律关系，但被告周占峰通过股权转让取得股东身份，并未支付任何的股权转让款，其在购买股权时对公司的股东出资、股权分配、公司的经营状况应当做到慎查义务，其对被告王战线未足额缴纳出资应当是明知的，故其应在被告王战线未缴纳出资的范围内承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十七条、第一百七十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十九条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百二十七条规定，判决：一、被告王战线应为（2019）豫0182执3133号案件的被申请执行人，在其未缴纳出资12081487元的范围内对原告李红卫的债务承担连带清偿责任；二、被告周占峰应为（2019）豫0182执3133号案件的被申请执行人，在被告王战线未缴纳出资12081487元的范围内对原告李红卫的债务承担连带清偿责任；三、被告张纪银应为（2019）豫0182执3133号案件的被申请执行人，在其未缴纳出资188万元的范围内对原告李红卫的债务承担连带清偿责任；四、被告任伟应为（2019）豫0182执3133号案件的被申请执行人，在其未缴纳出资32万元的范围内对原告李红卫的债务承担连带清偿责任。待判决生效后，（2019）豫0182执3133号执行裁定书自动失效。案件受理费3116元，由被告王战线、被告周占峰、被告张纪银、被告任伟负担。本院二审期间，上诉人张纪银、周占峰、任伟提交照片10张，证明原审被告承瑞天公司仍有财产可供执行。王战线对张纪银、周占峰、任伟提交的10张照片的真实性、合法性、关联性均无异议。被上诉人李红卫质证意见如下：该组证据不属于二审程序中的新证据。对真实性有异议，无法核实是否是原审被告承瑞天公司的现场照片。本院经审理查明，一、本案所涉执行案件的执行依据，即河南省荥阳市人民法院就李红卫与承瑞天公司租赁合同纠纷一案作出的（2019）豫0182民初461号民事判决书已查明：2017年9月2日，李红卫与承瑞天公司签订《租赁合同》一份，合同约定承瑞天公司将其开发的大河农景庄园内编号为B08号的大棚及耳房租赁给李红卫使用。2018年10月份，荥阳市农业农村工作委员会、荥阳市国土资源局等相关政府职能部门以承瑞天公司擅自占用广武镇水泉村土地建房的行为，涉嫌违反《中华人民共和国土地管理法》等相关法律规定，责令承瑞天公司停止违法行为，要求其拆除违法占地上的建筑物。该民事判决判定：李红卫与承瑞天公司于2017年9月2日签订的《蔬菜大棚租赁合同》无效；承瑞天公司于判决生效之日起十日内返还李红卫租金140775元。该判决作出后，承瑞天公司不服上诉至本院，本院作出（2019）豫01民终12205号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。二、本院认定的其他事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。张纪银、任伟、周占峰在二审中提交的照片不足以证明原审被告承瑞天公司有可供执行的财产，根据在案证据，能够认定原审被告承瑞天公司的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务。首先，（2019）豫0182执3133号执行裁定书已载明，经过网络查询和传统查询，未发现原审被告承瑞天公司名下有可供执行的银行存款、车辆、公司股权、证券、保险、互联网银行存款、不动产登记信息，以无财产可供执行为由，裁定终结本次执行程序。其次，根据本案所涉执行案件的执行依据即（2019）豫0182民初461号民事判决认定的事实，原审被告承瑞天公司所建建筑物无合法手续，政府已责令其拆除。第三，进入执行程序后，原审被告承瑞天公司未向法院报告其财产状况。最后，审计报告系原审被告承瑞天公司单方委托出具，一审法院未予采信并无不当。一审法院追加王战线、张纪银、任伟三人为被执行人符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条的规定，理由是：一、王战线、张纪银、任伟作为原始股东存在未足额出资的情形，表现在：2013年9月25日，承瑞天公司成立时注册资本为200万元，王战线、张纪银、任伟认缴资本分别为100万元、60万元、40万元。公司章程及首次股东会决议均载明王战线、张纪银、任伟应于2013年9月10日出资20万元、12万元、8万元，其余出资应于2015年9月9日前缴足。但王战线、张纪银、任伟并未提交证据证明其三人在2015年9月9日前已经实际出资到位。所以，王战线、张纪银、任伟在首次认缴出资时存在未足额出资，且欠缴数额分别为80万元、48万元、32万元。二、虽然在2015年11月24日，张纪银、任伟均与王战线签订股权转让协议，将股权部分或全部转让给了王战线，但张纪银、任伟系在未依法履行出资义务的情况下转让股权，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定，张纪银、任伟仍应承担责任，应追加为被执行人。三、2016年3月21日，原审被告承瑞天公司注册资本由200万元变更为2000万元，增加部分由王战线货币出资1620万元，张纪银以货币出资180万元，认缴期限均为2026年3月25日前。之后，王战线累计出资5918513元。虽然2019年4月20日，王战线与周占峰签订《公司股份转让协议》，将其持有的公司90%股权共1800万元以零元转让给周占峰，且转让时出资期限尚未届满，但因本案原审被告承瑞天公司作为被执行人的案件不仅仅只有本案一起，执行法院穷尽执行措施也未能发现该公司有可供执行的财产的情况下终结本次执行程序，所以公司股东虽然在注册资本认缴制下享有期限利益，但在终结本次执行程序的执行裁定认定及裁决结果基础上，被上诉人李红卫作为债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担责任的，符合加速到期的条件。同理，就增资部分张纪银的出资额为180万元，虽然认缴出资期限亦为2026年3月25日前，但仍符合加速到期的条件。所以，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条的规定，应追加王战线、张纪银为被执行人，各自在未出资范围内承担责任。综上，根据王战线、张纪银、任伟已认缴资本数额，三人未出资数额分别11081487元、228万元、32万元，该三人应追加为被执行人，且在上述未出资范围内分别承担责任。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条规定，执行过程中，申请执行人或其继承人、权利承受人可以向人民法院申请变更、追加当事人。申请符合法定条件的，人民法院应予支持。本案系因追加被执行人引发的执行异议之诉，执行阶段追加股东为被执行人，意味着让被执行人以外的人承担生效法律文书确定的义务，则须严格遵循法定主义。周占峰通过受让股权的方式成为原审被告承瑞天公司的股东，系继受股东。周占峰受让股权后，承瑞天公司并未进行增资，则将继受股东追加为被执行人，与《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》的法定原则相悖，且《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》并无追加继受股东为被执行人的相关规定，所以周占峰不应在执行程序中追加为被执行人，一审法院适用公司法的相关规定进行追加并判定周占峰在王战线未缴纳出资范围内对被上诉人李红卫的债务承担连带清偿责任不当，本院予以纠正。一审法院判决王战线、张纪银、周占峰、任伟对李红卫的债务承担连带清偿责任，亦不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》中有关追加公司股东为被执行人的规定，违背了责任承担法定原则。综上所述，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条的规定，追加王战线、张纪银、任伟为（2019）豫0182执3133号案件的被执行人，王战线在未缴纳出资11081487元范围内承担责任，张纪银在未缴纳出资2280000元范围内承担责任，任伟在未缴纳出资320000元范围内承担责任。上诉人周占峰的上诉理由成立，对其上诉请求，本院予以支持。一审认定事实基本清楚，但适用法律错误，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条、第十七条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省荥阳市人民法院（2020）豫0182民初631号民事判决；二、追加王战线为（2019）豫0182执3133号案件的被执行人，在其未缴纳出资11081487元范围内承担责任；三、追加张纪银为（2019）豫0182执3133号案件的被执行人，在其未缴纳出资2280000元范围内承担责任；四、追加任伟为（2019）豫0182执3133号案件的被执行人，在其未缴纳出资320000元的范围内承担责任；五、驳回李红卫追加周占峰为被执行人并承担责任的诉讼请求。一审案件受理费3116元，二审案件受理费3116元，共计6232元，由王战线、张纪银、任伟共同负担。河南省荥阳市人民法院（2019）豫0182执异126号执行裁定书于本判决生效时自动生效。本判决为终审判决。审判长  范亚玲审判员  朱长勇审判员  张 晔二〇二〇年八月二十五日书记员  胡文路