北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京03民终799号上诉人（原审被告）：天津快派信息科技有限公司，住所天津市武清区京滨工业园京滨睿城9号楼302室-30（集中办公区），经营地北京市平谷区平谷镇文化南街8号楼5单元2号。法定代表人：刘宽，经理。委托诉讼代理人：王琪，女，1992年4月15日出生。委托诉讼代理人：徐鸿彬，男，1989年10月25日出生。被上诉人（原审原告）：张波，男，1988年12月8日出生。委托诉讼代理人：贾洪泉，北京市曙光律师事务所律师。上诉人天津快派信息科技有限公司（以下简称天津快派公司）与被上诉人张波劳动争议纠纷一案，不服北京市平谷区人民法院（2019）京0117民初11916号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天津快派公司上诉请求：撤销北京市平谷区人民法院（2019）京0117民初11916号民事判决。事实及理由：张波以劳动争议为由向北京市平谷区人民法院提起诉讼，该院在没有充分证据的情况下判决我公司共支付张波23323.14元是错误的。张波原来是小白龙（天津）科技有限公司（以下简称小白龙公司）员工，我公司将小白龙公司收购后，曾要求张波与公司签订劳动合同，但张波拒绝签订，称与此前的小白龙公司也没有签订过书面劳动合同。由于当时我公司确实缺人，就在张波未签订劳动合同的情况下让其到我公司工作了，但是张波上班也不打卡，我公司认为其不服从公司管理制度就将张波辞退了，请求二审法院驳回张波的诉讼请求。张波辩称：张波不是小白龙公司的员工，也不存在拒绝签订劳动合同的情形。天津快派公司系单方将张波辞退的，属于违法解除劳动合同。天津快派公司的上诉没有事实和法律依据，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。张波向一审法院起诉请求：1.确认张波与天津快派公司自2018年12月30日至2019年5月2日期间存在劳动关系；2.天津快派公司支付张波元旦、春节1天法定假日加班费647.85元；3.天津快派公司支付张波周六日加班费7342.3元；4.天津快派公司支付张波未签订书面劳动合同二倍工资差额14091元；5.天津快派公司支付张波违法解除劳动合同赔偿金4697元。一审法院认定事实：张波于2018年12月30日入职天津快派公司，先后任业务员、市场经理，双方未签订书面劳动合同。张波实际提供劳动至2019年5月2日。当日，天津快派公司以未达到公司要求的工作目标、顶撞公司领导为由将张波开除。天津快派公司未给张波缴纳社会保险。张波称其在职期间周六日为单休，元旦、春节法定节假日共计1天均未休息，天津快派公司亦未支付其加班工资。天津快派公司提交的2019年2月至5月的考勤记录显示：张波2019年2月1日至2019年2月18日期间无考勤记录；张波于2019年2月19日至2019年4月30日期间存在周六日加班情形。张波称其2019年2月1日至2019年2月18日期间无考勤记录系因其此期间未进入公司打卡群，无法进行打卡。天津快派公司不予认可，称员工入职第一时间即进入打卡群。2019年6月24日，张波向北京市平谷区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求天津快派公司支付：1.春节、元旦法定节假日1天工资647.85元；2.周六日加班工资7342.3元；3.未签订书面劳动合同二倍工资差额14091元；4.违法解除劳动合同赔偿金4697元。2019年9月17日，该仲裁委作出京平劳人仲字[2019]第1908号裁决书，裁决：1.天津快派公司支付张波2019年1月30日至2019年5月2日期间二倍工资差额14091元；2.驳回张波的其他申请请求。张波不服该裁决，诉至法院。一审法院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，双方均认可张波与天津快派公司自2018年12月30日至2019年5月2日期间存在劳动关系，法院予以确认。张波在仲裁阶段虽未提出该项请求，但该项请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应在本案中一并审理。就双方解除劳动关系的原因，双方均认可系天津快派公司于2019年5月2日将张波开除，天津快派公司虽辩称系因张波未达到其公司要求的工作目标、顶撞公司领导而将张波开除，但未提交证据证明上述做法的合法性，故应向张波支付赔偿金，张波主张的赔偿金数额不高于法定标准，法院予以支持。天津快派公司未与张波签订书面劳动合同，天津快派公司应向张波支付未签订书面劳动合同二倍工资差额。仲裁裁决中计算的未签订书面劳动合同二倍工资差额数额不高于法定标准，法院予以确认。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。现张波未就此提交证据应承担举证不能的不利后果，但天津快派公司提交的2019年2月至5月的考勤记录能够反映出张波于2019年2月19日至2019年4月30日期间存在周六日加班情形，且天津快派公司未提交证据证明已足额向张波支付了相应的加班工资，故法院依据天津快派公司提交的考勤记录对张波的加班工资予以核算。张波主张的元旦、春节法定节假日加班工资没有证据加以证明，法院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十一条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，判决：一、确认张波与天津快派信息科技有限公司自2018年12月30日至2019年5月2日期间存在劳动关系；二、天津快派信息科技有限公司于本判决生效后7日内给付张波违法解除劳动合同赔偿金3885元；三、天津快派信息科技有限公司于本判决生效后7日内给付张波未签订劳动合同二倍工资差额14091元；四、天津快派信息科技有限公司于本判决生效后7日内给付张波2019年2月19日至2019年4月30日期间周六日加班工资5347.14元；五、驳回张波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由天津快派信息科技有限公司负担（限本判决生效后7日内交纳）。本院二审期间，天津快派公司新提交了如下证据：1.2018年12月8日签订的业务经营权转让协议，证明张波是小白龙公司调给天津快派公司的，因为当时天津快派公司大量缺人；2.从2019年1月15日至2019年5月31日的考勤表，其中2019年1月、2月和3月的考勤都是小白龙公司提供给天津快派公司的，天津快派公司从4月开始建立了正式的考勤系统，拟证明张波未打卡的次数很多；3.2019年1月至5月工资表，拟证明张波上班比较少，法院计算的二倍工资差额14091元过高。张波质证意见如下：对业务经营权转让协议的真实性认可，对证明目的不认可，与本案没有关联性，该证据只能证明天津快派公司的业务是从小白龙公司转让过来，与张波没有关系，也能证明张波和天津快派公司存在劳动关系；天津快派公司提交的考勤表其中2019年2月至5月的已经在一审提交过了，不属于二审新证据，对于2019年1月考勤表中显示张波未上班的情况不予认可，与事实不符；对天津快派公司单方制作的2019年1月至5月工资表不予认可，张波的工资收入应当以银行明细为准。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，天津快派公司主张其曾提出与张波签订劳动合同，是因为张波拒绝签订才导致未签订书面劳动合同。对此张波予以否认，而天津快派公司并未就其主张提交相应证据，故本院不予采信，天津快派公司应当支付张波未签订劳动合同的二倍工资差额。天津快派公司主张法院计算的二倍工资差额过高，提交了其自行制作工资表，但该工资表统计的工资金额与张波提交的银行工资明细不符，故本院不予采信。天津快派公司提交的业务经营权转让协议与本案张波的诉讼请求无关，本院不予认定。天津快派公司二审中虽补交了2019年1月的考勤记录，但一审法院系根据天津快派公司一审提交的2019年2月至5月期间考勤中记载的加班情况核算的2019年2月至4月期间的周六日加班工资，并没有计算张波2019年1月的加班工资，且张波认可一审结果，故该证据亦与张波的诉讼请求无关，本院不予认定。另外，本案中，因天津快派公司并未提交充分证据证明其辞退张波的合法性，应属于违法解除劳动合同，天津快派公司应当支付张波违法解除劳动合同赔偿金。经审查，一审法院根据张波的银行工资明细及天津快派公司提交的考勤表核算的违法解除劳动合同赔偿金、未签订劳动合同二倍工资差额及加班工资等数额并无不当。综上所述，天津快派公司的上诉请求及理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由天津快派信息科技有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 张清波审 判 员 高 贵审 判 员 郑吉喆二〇二〇年八月十日法官助理 王欣欣书 记 员 高明晓