河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终3001号上诉人（原审被告）：杨合作，男，汉族，1971年6月14日出生，住河南省虞城县。委托诉讼代理人：冯复民，河南尊典律师事务所律师。代理权限：特别授权。被上诉人(原审原告)：周建设，男，汉族，1968年12月8日出生，住河南省虞城县。委托诉讼代理人：李素敏，河南栗城律师事务所律师。代理权限：一般代理。原审被告：裴东坡(曾用名：裴波），男，汉族，1987年11月12日出生，住河南省虞城县。原审被告：孙启灵，男，汉族，1969年5月13日出生，住河南省永城市。上诉人杨合作因与被上诉人周建设、原审被告裴东坡、孙启灵买卖合同纠纷一案，不服梁园区人民法院（2019）豫1402民初12939号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年7月28日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人杨合作之委托代理人冯复民、被上诉人周建设及其委托代理人李素敏、原审被告裴东坡、原审被告孙启灵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨合作上诉请求：一、撤销梁园区人民法院（2019）豫1402民初12939号民事判决第一项，即裴东坡、杨合作于判决生效后十日内给付周建设钢材款1164909元及利息。二、依法判决驳回被上诉人周建设要求上诉人杨合作给付钢材款的诉讼请求。三、依法判决维持梁园区人民法院（2019）豫1402民初12939号民事判决第二项，即杨合作、孙启灵于本判决生效后十日内给付周建设钢材款17625元及逾期利息（自2017年4月20日起至付清之日止，按照月利率2%计算）。事实和理由：一审判决程序违法，一审系三名法官组成合议庭依普通程序审理，但开庭时仅有一名法官审理，另两名法官未到庭。一审判决裴东坡、杨合作给付周建设钢材款1164909元与被上诉人提供的2017年2月17日“结算证明”的事实不符，结算证明上裴东坡签名同意且在一审庭审中认可，杨合作并未签名同意，故该证据对杨合作不具有证明效力，而在钢材款至今未实际结清的情况下也不能证明杨合作与裴东坡共同给付被上诉人周建设钢材款1164909元。裴东坡并未提供前期承包施工包河桥使用多少钢材数量的证明，故结算总结称281吨缺乏真实性，即使系真实的，按照约定价款应为618200元，亦非1164909元。一审将刘新华、裴东坡与杨合作的合作关系错误认定为裴东坡与杨合作的合伙关系，并推论杨合作与裴东坡承担连带责任不符合事实，协议载明杨合作负责后期的施工，且协议第三条规定杨合作不承担前期施工的任何责任，第五条规定杨合作有权支付后期工程费用的权利，但仅系实际发生的农民工工资、钢筋、混凝土等直接费用和协商利润130万元。根据协议约定，杨合作支付钢材款需成就两个条件：一是时间上在国基公司第一次拨款时支付，二是具体欠多少钢材款由裴东坡的结算签字为准，但协议所约定的两个条件均未成就，上诉人曾提出中止诉讼，一审判决违反了附条件的民事诉讼行为的规定。周建设辩称，上诉人的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，程序合法，判决正确，上诉人的上诉请求不能成立。请求驳回上诉，维持原判。裴东坡述称，案涉钢材款281吨是事实，系和杨合作、周建设三人结算后确认，算完账之后裴东坡签了字。孙启灵述称，杨合作签的合同系和国基公司，与裴东坡没有关系，裴东坡与周建设的债权债务与杨合作无关，裴东坡欠周建设钢材款280吨数额系60多万，而非116万多，杨合作承诺系裴东坡欠周建设钱而不是杨合作欠周建设钱。周建设向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令被告杨合作、裴东坡支付货款121万元，并支付违约金；2、判令被告杨合作、孙启灵支付货款47625元，并支付违约金；3、诉讼费用由杨合作、裴东坡、孙启灵承担。一审法院认定事实：2015年9月14日，裴东坡以商丘市国基建筑安装有限公司的名义实际承建“商丘市梁园区胜利路东段杨堂包河桥项目”。因该工程需要钢材，由周建设、案外人李合玉作为乙方，裴东坡作为甲方，双方签订《代购合同》一份，主要内容为：“甲方经乙方同意负责现款代购钢材500吨，单价2200元。从接受甲方供货第一天算起，每天每吨加3元，90天内付清钢材款及利息，如不能按期归还，乙方应向甲方支付总款日千分之五的违约金直至结清”。因李合玉没有实际出资供货，由周建设实际给裴东坡承建桥项目提供了钢材281吨。后因其他原因工程停建，裴东坡没有按合同约定支付货款。2016年9月20日，裴东坡对其实际承建杨堂包河桥项目又与杨合作签订《合作协议》一份，由杨合作负责包河桥工程后期的施工。2017年2月17日，裴东坡向周建设出具《商丘市李楼包和桥钢材结算总结》一份，主要内容为：“2017年2月16日，建桥前期钢材共281吨，每天每吨4元，共为1164909元。2017年2月16日以后，钢材货款以实际结算为准。如若杨合作结不清，则继续有裴东坡负责结清”。杨合作与周建设签订还款《协议书》一份，确认同意偿还在工程前期由裴东坡拖欠的钢材款121万元，并同意用国基公司第一次拨付的工程款支付，具体欠款数额由裴东坡结算签字为准，由杨合作支付。2017年4月20日，杨合作、孙启灵向周建设出具《证明》一份，主要内容为：“杨合作接受后期工程后，周建设又向杨合作供应钢材15.928吨，单价2990元，货款47625元，由孙启灵与杨合作负责还款，利息每吨每天4元计算”。2017年5月12日，孙启灵向周建设支付钢材款30000元。上述案件事实，有各方当事人提交的证据，当事人自认及庭审笔录在案予以佐证。一审法院认为，原、被告双方签订的钢材《代购合同》是双方当事人真实意思的体现，双方应本着诚实信用原则认真履行，买受人应按照约定及时给付货款。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担违约责任。债权人或者债务人一方人数为两人以上的，依据法律规定或者当事人的约定，负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务。履行义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。本案中，虽然杨合作与周建设签订了还款《协议书》，确认同意偿还在工程前期由裴东坡拖欠的钢材款121万元，但同时又说明具体欠款数额由裴东坡结算签字为准，而裴东坡出具的结算证明系欠周建设钢材货款1164909元，故周建设请求裴东坡、杨合作给付货款121万元于法无据，应以裴东坡于2017年2月17日出具的结算证明欠钢材货款1164909元为结算依据。孙启灵、杨合作关于“周建设与裴东坡签订钢材供货合同，应由裴东坡支付钢材款”的辩解意见，因本案系买卖合同纠纷，杨合作与裴东坡签订合作协议，证明二人是合伙关系，对外债务应承担连带责任，内部协议中对外债务承担的约定，对第三人不具有约束力，故对该辩解意见，不予支持。杨合作接受后期工程后，周建设又向杨合作供应钢材15.928吨，杨合作与孙启灵出具结算证明同意偿还该款，且2017年5月12日孙启灵已实际支付货款30000元，故对周建设要求杨合作、孙启灵偿还下欠17625元及支付违约金的诉讼请求，一审法院予以支持。双方约定的逾期支付货款利息按每天每吨4元，利息过高，根据双方《钢材购销合同》款项给付违约责任的约定，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》关于利息的规定，综合涉案合同的履行情况、违约程度及期限等因素，周建设应按照月利率2%主张逾期付款违约金。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决：一、裴东坡、杨合作于判决生效后十日内给付周建设钢材款1164909元及逾期利息（自2017年2月17日起至付清之日止，按照月利率2%计算）。二、杨合作、孙启灵于本判决生效后十日内给付周建设钢材款17625元及逾期利息（自2017年4月20日起至付清之日止，按照月利率2%计算）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16119元，由裴东坡、杨合作负担15285元，孙启灵负担240元，周建设负担594元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的事实，本院认定如下：上诉人杨合作提交的桥梁施工合同、裴东坡出具的收条均系复印件，且被上诉人不予认可，本院不予采信，上诉人提交的中止诉讼申请书，在一审中已经提交，达不到上诉人的证明目的，本院不予采信。被上诉人提交的梁园区人民法院（2019）豫1402民初4888号民事判决书可以证实，案涉工程款商丘市国基建筑公司已支付给杨合作3429800元，本院予以采信。本院二审查明的事实与一审认定的事实相同。本院认为，2016年9月20日，上诉人杨合作与原审被告裴东坡、案外人刘新华对承建杨堂包河桥项目签订《合作协议》，由上诉人杨合作负责包河桥工程后期的施工。上诉人杨合作出具的保证书载明“2016年8月份进入包河桥建桥，因欠周建设钢金（前期）合同有裴东坡签的，现我承认欠周建设钢材款，在桥第一次拨款中支付，裴东坡签字为准，有我支付保证人杨合作”，且上诉人杨合作在与被上诉人周建设签订的还款《协议书》中，确认同意偿还在工程前期由裴东坡拖欠的钢材款121万元，并同意用国基公司第一次拨付的工程款支付，具体欠款数额由裴东坡结算签字为准，由杨合作支付。2017年2月17日，原审被告裴东坡向被上诉人周建设出具《商丘市李楼包和桥钢材结算总结》一份，主要内容为：“2017年2月16日，建桥前期钢材共281吨，每天每吨4元，共为1164909元。2017年2月16日以后，钢材货款以实际结算为准。如若杨合作结不清，则继续有裴东坡负责结清”。一审依据该结算证明判令上诉人杨合作、原审被告裴东坡给付周建设钢材款1164909元及逾期利息并无不当，上诉人的上诉理由不能成立。经核实一审庭审笔录载明，一审本案由审判员陈瑛、苏君、赵军峰审理，各方当事人对合议庭组成人员不申请回避，且予以签字认可，不能证明本案一审庭审仅有一名审判员审理，上诉人关于一审程序违法的理由亦不能成立。根据查明的事实，上诉人杨合作已收到商丘市国基建筑公司已支付的工程款3429800元，因上诉人杨合作认可具体欠多少钢材款由原审被告裴东坡，而原审被告裴东坡向周建设出具了结算总结，上诉人杨合作诉称两个所附条件均未成就的上诉理由不能成立。综上所述，杨合作的上诉请求不能成立，应予以驳回。一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16119元，由上诉人杨合作承担。本判决为终审判决。审判长  张学朋审判员  李念武审判员  王晓辉二〇二〇年八月三十一日书记员  段 培