湖北省黄石市黄石港区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0202民初864号原告：黄石农村商业银行股份有限公司，住所地湖北省黄石市黄石港区磁湖路55号，统一社会信用代码914202000606861123。法定代表人：罗征，董事长。委托诉讼代理人：杨从训，湖北易圣律师事务所律师。被告：阳新县永发建筑工程有限公司，住所地阳新县白沙镇白沙街影院路，统一社会信用代码9142022218156367X3。法定代表人：吴高鹏，经理。委托诉讼代理人：柯美权，湖北富川律师事务所律师。被告：阳新县正茂置业有限公司，住所地阳新县兴国镇林峰路，统一社会信用代码91420222597188535W。法定代表人：程政学，经理。被告：吴高鹏，男，1961年4月23日出生，汉族，居民身份证登记住址湖北省阳新县。被告：程政学，男，1976年8月27日出生，汉族，居民身份证登记住址杭州市余杭区。被告：梁师学，男，1968年8月8日出生，汉族，居民身份证登记住址湖北省阳新县。委托诉讼代理人：谢先元，大冶市金山店镇法律服务所法律工作者。被告：刘猛会，男，1962年8月26日出生，汉族，居民身份证登记住址湖北省阳新县。被告：石显荣，男，1958年1月21日出生，汉族，居民身份证登记住址湖北省阳新县。被告：吴雷鸣，男，1966年1月7日出生，汉族，居民身份证登记住址湖北省阳新县。委托诉讼代理人：吴风雷，黄石市西塞山区磁湖法律服务所法律工作者。原告黄石农村商业银行股份有限公司（以下简称黄石农商行）与被告阳新县永发建筑工程有限公司（以下简称永发建筑公司）、阳新县正茂置业有限公司（以下简称正茂置业公司）、吴高鹏、程政学、梁师学、刘猛会、石显荣、吴雷鸣金融借款合同纠纷一案，本院于2020年5月20日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人杨从训、被告永发建筑公司、吴高鹏、梁师学、刘猛会、石显荣、吴雷鸣到庭参加了诉讼，被告正茂置业公司、程政学经依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄石农商行向本院提出诉讼请求：一、判令被告永发建筑公司返还原告借款3492490.35元并支付利息117867.45元、逾期利息（逾期利息自2019年11月18日起以本金3492490.35元为基数按年利率12.15%计算至实际付清之日止）；二、判令被告永发建筑公司给付原告为实现债权而支付的律师代理费5.7万元；三、判令被告正茂置业公司、吴高鹏、梁师学、刘猛会、石显荣、程政学、吴雷鸣对上述第一、二项债务承担连带清偿责任；四、判令若被告永发建筑公司不履行债务，原告有权与被告正茂置业公司协议以其提供抵押的坐落于阳新县××镇桃花××路××商住楼××室（房屋所有权证号：阳新县房权证兴国字第××号）折价或者以拍卖、变卖该抵押房屋所得的价款优先受偿；五、本案诉讼费由全部被告共同承担。事实与理由：2015年10月10日，被告永发建筑公司与原告订立《最高额抵押合同》。合同约定，被告正茂置业公司用其名下坐落于阳新县××镇桃花××路××商住楼××室（房屋所有权证号：阳新县房权证兴国字第××号）为被告永发建筑公司向原告提供最高本金余额400万元抵押担保，所担保的主债权为自2015年10月10日至2018年10月10日期间原告与永发建筑公司签订的借款合同、银行承兑汇票协议、银行保函等形成的债权，担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、违约金及实现债权的费用等，并于2015年10月16日在房屋登记部门就前述抵押房屋办理了抵押权登记（抵押权证号为：阳新县房他证兴国字第××号）。2017年10月16日，被告永发建筑公司经股东会决议同意向原告申请借款400万元，并承诺用正茂置业公司房产提供抵押担保，与会股东承诺对该笔借款承担连带责任。当日，被告吴高鹏、梁师学、刘猛会、石显荣分别向原告出具《担保承诺书》，均承诺对被告永发建筑公司向原告的借款债务提供连带责任保证，保证范围包括主合同项下的借款本金、利息、违约金及实现债权的费用等，保证期限为两年。2017年10月16日，被告正茂置业公司经股东会决议同意为被告永发建筑公司向原告借款提供抵押担保，与会股东承诺对该笔借款承担连带责任，被告正茂置业公司同时向原告出具担保承诺书，承诺以本单位信用提供连带责任保证。2017年11月17日，被告永发建筑公司与原告订立《流动资金借款合同》。合同约定：借款金额为380万元，借款期限为12个月，年利率为8.1%。事后，原告向永发建筑公司发放了借款380万元。2018年11月14日，被告永发建筑公司召开股东会，与会股东决议同意向原告申请借款展期并分别向原告出具《担保承诺书》，同意继续承担连带责任保证，被告永发建筑公司于当日向原告申请借款展期，被告正茂置业公司在申请书上盖章同意。2018年11月14日，被告正茂置业公司经股东会决议同意继续承担抵押担保责任，与会股东对该笔展期贷款承担连带责任保证，被告正茂置业公司并向原告出具《担保承诺书》，承诺以本单位信用对展期贷款提供连带责任保证。2018年12月17日，被告永发建筑公司与原告签订《借款展期协议》，协议约定展期后到期日为2019年11月17日，展期后利率仍为8.1%，并约定：“除本协议约定内容外，原借款合同和担保合同规定的其他各项条款仍然有效”。被告正茂置业公司作为担保方在该展期协议上亦签字盖章同意。然而，被告永发建筑公司在借款展期到期后未按约还本付息。经多次催讨借款本息，至今未付，各担保人亦未承担担保责任，为维护债权人的合法权益，故原告诉至法院。被告永发建筑公司、吴高鹏辩称：1、借款属实，但是考虑到受疫情影响，我方请求原告将利息适当调整，罚息按正常期内利率执行；2、律师费用如合同没有约定则原告自行承担，有约定从约定；3、借款是永发建筑公司用于红盾小区工程，我公司想用该小区工程置换抵押物偿还借款。被告梁师学辩称：1、原告滥用诉权，无理由起诉被告；2、根据2018年11月8日吴高鹏向被告的承诺，此借款与被告无关；3、2018年8月10日，被告吴高鹏已作出股权转让证明；4、根据公司法规定，作为公司股东以其出资额对公司承担法律责任，本案中被告不是股东也没有股权，因此无需被告承担还款责任；5、正茂置业公司还欠永发建筑公司工程款400多万元，足以偿还此借款。被告刘猛会辩称：1、借款的300多万元是吴高鹏自己投资的，算其个人投资款，钱应该由其自行偿还；2、红盾小区可以进行抵债；3、正茂置业公司还欠永发建筑公司工程款400多万元，足以偿还此借款，借款与我无关。被告石显荣辩称：本人的答辩意见与被告刘猛会、梁师学相同。被告吴雷鸣辩称：我原是正茂置业公司股东，在2015-2016年间我是签了字，但是是我们公司担保的，后我退出正茂置业公司，2018年11月14日的展期协议和股东决议，我本人已不是股东，没有签字，并且后来公司的股东发生变动，增加了商贸有限公司作为股东，法人也变动了，依据担保法规定，应该要全体股东签字确认。被告正茂置业公司、程政学未到庭参加诉讼，亦未在举证、答辩期内向本院提交答辩状或者证据材料，视为放弃举证、质证及答辩的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，原告提交的正茂置业公司2018年11月14日的股东会决议，因该公司在此之前股东已变更，故本院不予确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月13日，被告正茂置业公司（甲方抵押人）与原告黄石农商行（乙方抵押权人）签订一份《最高额抵押合同》，合同约定：第一条、被担保的债权。本合同所担保的债权是指从2015年10月10日至2018年10月10日止，乙方依据与永发建筑公司连续签订的借款合同、银行承兑汇票、银行保函以及其他文件而享有的对主债务人的全部债权（包括主债权和利息、违约金、赔偿金、保管担保财产的费用、实现债权的相关费用），其中主债权为400万元；第二条、抵押担保范围。甲方抵押担保的范围包括：主债权、利息（包括罚息、复利）、违约金、赔偿金、保管担保财产的费用、实现债权的相关费用（包括但不限于律师费、诉讼费、评估费等）；第三条、抵押物。甲方同意以坐落于阳新县××镇桃花××路××商住楼××室（房屋所有权证号：阳新县房权证兴国字第××号）作为抵押物。2015年10月16日，双方在房屋登记部门就上述抵押房屋办理了抵押权登记。2017年10月16日，永发建筑公司经股东会决议，同意向原告黄石农商行借款400万元，借期1年，由正茂置业公司提供的房产作抵押担保，与会的股东吴高鹏、梁师学、刘猛会、石显荣对该笔借款承担无限连带责任。同日，被告吴高鹏、梁师学、刘猛会、石显荣分别向原告黄石农商行出具《担保承诺书》，内容为：同意对该笔借款提供连带责任保证，保证期间为主债务履行期满之日起2年。2017年10月16日，正茂置业公司经股东会决议，同意以公司拥有的位于阳新县××镇桃花××路××商住楼××室（房屋所有权证号：阳新县房权证兴国字第××号）作为抵押物，为永发建筑公司在黄石农商行贷款400万元提供担保，公司全体股东程政学、吴雷鸣承担无限连带责任，同日，正茂置业公司向黄石农商行出具《担保承诺书》。2017年11月17日，永发建筑公司（借款人）与黄石农商行（贷款人）签订了一份《流动资金借款合同》，内容为：第三条、借款金额为380万元；第四条、借款期限为12个月。第五条、借款利率为年利率8.1%，借款人未按约定的期限归还借款的，在上述约定利率基础上加收50%罚息。2017年11月17日，黄石农商行向永发建筑公司发放贷款380万元。2018年11月14日，永发建筑公司经过股东会决议，同意向黄石农商行申请借款展期并分别向原告出具《担保承诺书》，同意继续承担连带责任保证，同日永发公司向黄石农商行申请借款展期，正茂置业公司在担保人处盖章。2018年11月17日，黄石农商行（贷款人）与永发建筑公司（借款人）、正茂置业公司（担保人）签订了一份《借款展期协议》，主要内容为：借款合同原金额为380万元，现在借款余额为3492490.35元，展期借款利率为8.1%，担保人自愿继续为借款人承担担保责任。吴高鹏、刘猛会、石显荣、梁师学、正茂置业公司分别出具《担保承诺书》。被告永发建筑公司在展期到期后未按约履行还款的义务。故原告起诉至法院。另查明，2018年8月10日，吴高鹏向梁师学出具《股权转让证明》，内容为：“证明人吴高鹏已确认证实，梁师学原先在永发建筑公司的所有股权已完全转让给吴高鹏了，梁师学仅仅是挂名的空股东而已，今后永发建筑公司的债权与债务与梁师学无关。梁师学在永发建筑公司的所有股权由吴高鹏收购了”。2018年10月8日，吴高鹏向梁师学出具《承诺书》，主要内容为：“永发建筑公司及各股东向黄石农商行贷款400万元，此款已全部支付给吴高鹏个人用于阳新县金盾小区的建筑工程，该工程建设与梁师学无任何关联，不承担任何责任。所有的经济债务由吴高鹏本人来承担，无需梁师学承担任何偿还该笔贷款的法律责任，同时吴高鹏愿意代梁师学承担本贷款的一切法律责任”。2019年10月12日，吴高鹏向刘猛会出具《承诺书》，内容为：“黄石农商行贷款400万元，由我个人承担，此款用于红盾小区建筑工程，建筑工程利润按投入分红，计入我个人账目，特此承诺”。再查明，2020年5月11日，黄石农商行与湖北易圣律师事务所签订《法律服务委托合同》，2020年7月23日，黄石农商行向该所支付律师代理费5.7万元。本院认为，原告黄石农商行与被告永发建筑公司、正茂置业公司、吴高鹏、程政学、梁师学、刘猛会、石显荣、吴雷鸣签订的一系列《最高额抵押合同》、《流动资金借款合同》、《担保承诺书》、《借款展期协议》，均系各方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的效力性、禁止性规定，应为合法有效。合同签订后，原告依约向永发建筑公司履行了发放贷款的义务，永发建筑公司应当按照借款合同的约定履行还本付息的义务，被告未按约履行义务的行为已构成违约，应当承担相应的责任。关于律师代理费。原告主张被告给付其为本案支付的律师代理费5.7万元，系因永发建筑公司未按约定期限履行还款义务的违约行为产生，该项费用符合合同约定，亦不违反法律规定，故本院对该费用予以支持。关于被告正茂置业公司、吴高鹏、程政学、梁师学、刘猛会、石显荣、吴雷鸣的保证责任。本院认为，被告正茂置业公司、吴高鹏、程政学、梁师学、刘猛会、石显荣、吴雷鸣以股东会决议、担保承诺书的形式向原告承诺，为永发建筑公司的借款在所欠借款的本金、利息、罚息、逾期利息、复息、违约金、损害赔偿金和因借款人违约致使贷款人采取诉讼方式所支付的律师费、差旅费及实现债权的其他费用的范围内承担连带担保责任。关于被告梁师学、刘猛会庭审中提交的股权转让证明、承诺书等证据，证明其二人已将股权转让给吴高鹏，不应该承担保证责任的主张，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第十九条规定：“两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持”。故被告吴高鹏出具的《股权转让证明》、《承诺书》，并不能免去被告梁师学、刘猛会、石显荣对本案原告黄石农商行借款的连带保证责任。关于被告吴雷鸣称其未在2018年11月14日正茂置业公司股东会决议上签字，不应承担保证责任的主张，本院认为，根据2017年10月16日正茂置业公司股东会决议，该公司股东吴雷鸣对永发建筑公司2017年11月17日贷款380万元承担连带责任，该笔贷款的到期日为2018年11月17日，贷款到期后原告黄石农商行向借款人及保证人均主张了债权，根据相关法律规定，至本案原告起诉之日止，并未超过被告吴雷鸣承担案涉借款保证责任的诉讼时效期限，故本院对原告主张被告正茂置业公司、吴高鹏、程政学、梁师学、刘猛会、石显荣、吴雷鸣对借款本金、利息、逾期利息及律师代理费损失承担连带保证责任的诉讼请求予以支持。关于抵押财产的优先受偿。根据正茂置业公司与黄石农商行签订的《最高额抵押合同》，已约定正茂置业公司提供其名下坐落于阳新县××镇桃花××路××商住楼××室（房屋所有权证号：阳新县房权证兴国字第××号）的房屋进行抵押担保，且已办理了房屋抵押登记，自抵押登记之日起，黄石农商行即对抵押房屋享有抵押权。永发建筑公司不履行债务时，黄石农商行有权依法以抵押房屋折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿的权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第十九条、第三十二条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第二百零三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告阳新县永发建筑工程有限公司于本判决生效后十日内偿还原告黄石农村商业银行股份有限公司借款本金3492490.35元并支付利息117867.45元及逾期利息（逾期利息计算方式：以本金3492490.35元为基数，从2019年11月18日起至借款本金实际偿还之日止，按照年利率12.15%的标准计算）。二、被告阳新县永发建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告黄石农村商业银行股份有限公司律师代理费损失5.7万元。三、被告阳新县正茂置业有限公司、吴高鹏、刘猛会、梁师学、石显荣、程政学、吴雷鸣对本判决第一项、第二项确定的债务承担连带清偿责任。四、原告黄石农村商业银行股份有限公司对被告阳新县正茂置业有限公司抵押的位于阳新县兴国镇桃花泉林峰路阳高清华园商住楼1幢1层101铺室（房屋所有权证号：阳新县房权证兴国字第××号）的房屋折价或者拍卖、变卖、所得价款在上述第一、二项确定的债权金额范围内享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36138元，减半收取计18069元，由被告阳新县永发建筑工程有限公司、阳新县正茂置业有限公司、吴高鹏、刘猛会、梁师学、石显荣、程政学、吴雷鸣连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审判员  李学光二〇二〇年八月三日书记员  田也塬