新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新31民终1066号 上诉人(原审被告)：王金兵，男，1973年11月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区莎车县。委托诉讼代理人：杨坤，新疆鼎玉铉律师所事务所律师。被上诉人（原审原告）：莎车县傲翔彩钢分店，住所地新疆维吾尔自治区莎车县古勒巴格乡艾斯提皮尔村3组。统一社会信用代码92653125MA77M8QU9U。经营者：孙学增，男，1981年5月19日出生，汉族，个体经营户，住新疆维吾尔自治区莎车县开发区老干1村44号。委托诉讼代理人：蒋吉祥，新疆京喀律师事务所律师。上诉人王金兵因与被上诉人莎车县傲翔彩钢分店承揽合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区莎车县人民法院（2019）新3125民初524号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王金兵上诉请求：1.依法撤销莎车县人民法院（2019）新3125民初524号民事判决，并改判上诉人不向被上诉人承担给付责任；2.本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定的工程总价款金额计算有误。（1）涉案工程合同价款为842400元，但从合同约定的30米×60米×450/平方米=81000元。（2）小房子、库房、围栏的价款认定有误，且被上诉人在一审庭审中放弃对围栏价款部分的诉讼请求，但一审法院依然将围栏部分款项计算判决中；2.对给付期限认定不符合合同约定。涉案合同第二条付款方式约定第三次付款，全部工程验收审计合格后付款贰拾万元整（200000元），剩余余款两个月付清，质量保证金为一万五千元（15000元），完工后六个月若无质量问题，则付清质保金。涉案工程因被上诉人不配合，造成至今未审计；3.因为上诉人没有违约，而一审法院认定上诉人承担违约金61495.2元不当。莎车县傲翔彩钢分店辩称，一是被上诉人已经按照合同约定履行完毕自己的义务；二是被上诉人在合同约定之外替上诉人修建小房子2间、库房1间、围栏；三是涉案工程已经由上诉人擅自投入使用。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，应当驳回上诉人的上诉请求，维持原判。莎车县傲翔彩钢分店向一审法院起诉请求：请求判令被告给付工程款420000元及逾期利息69300元。一审法院认定事实：2016年9月3日，原、被告签订《钢结构工程合同》，被告将莎车县工业园区管委会的服装展示厅的厂房钢构及彩钢部分（不含厂房内采购小房）以450元／平方米工程总价为842400元的价格承揽给原告进行施工，并约定了付款方式；合同工期是2016年8月10日至2016年9月20日；工程未经验收提前使用后擅自动用，视为工程符合工程合同约定的要求；不按合同约定拨付工程款的，每日应当按工程总造价的千分之一支付违约金。原告履行了合同义务后，被告共支付了500000元工程款；根据原、被告的陈述、现场照片和证人证言，原审法院对原告在合同之外还给被告施工了两间小房子：（30米＋30米）×6.75米=405平方米×150元／平方米=60750元；库房：21米×6米=126平方米×50元／平方米=6300元；围栏：3290元的事实予以采信、确认。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力；当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。原、被告于2016年9月3日签订的《钢结构工程合同》中约定的450元／平方米工程总价842400元，是双方真实意思的表示，原审法院予以确认；原告承揽的“服装展示厅”被告早已交付使用，被告辩称没有审计的理由原审法院不予支持；原告按照被告的要求完成工作，交付工作成果，被告应当支付报酬；被告迟延履行合同义务，应按合同约定每日支付工程总造价的千分之一支付违约金，每日违约金为84.24元，原审法院酌定为730天（两年）×84.24=61495.2元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十五条，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、一百一十四条、二百五十一条、二百六十三条的规定，判决如下：（一）被告王金兵在判决生效后三日内给付原告莎车县傲翔彩钢分店合同内剩余工程款342400元（叁拾肆万贰仟肆佰元）；（二）被告王金兵在判决生效后三日内给付原告莎车县傲翔彩钢分店合同外工程款70340元（柒万零叁佰肆拾元）；（三）被告王金兵在判决生效后三日内给付原告莎车县傲翔彩钢分店违约金61495.2元（陆万壹仟肆佰玖拾伍元贰角）。本院二审期间，当事人双方均未提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据当事人的上诉请求及事实理由与答辩意见，本案二审争议焦点为：被上诉人莎车县傲翔彩钢分店要求上诉人王金兵支付合同内剩余工程款342400元、支付合同外工程款70340元、给付违约金61495.2元的理由是否充分。一、涉案《钢结构工程合同书》（甲方：莎车县工业园区管委会服装展示厅，王金兵系其委托代理人；乙方：莎车县傲翔彩钢分店）约定的主要内容：第一条工程概况约定：1.工程名称：服装展示厅。工程地点：栏杆工业区。工程描述：宽30米，长60米，高度9米，钢结构，十五公分岩棉板，不含门、窗和税票。2.加工承揽范围：厂房钢结构及彩钢部分，不含厂房内采购小房。（注：所有钢结构及彩钢板必须按照图纸和国家规范进行施工，若没有按照图纸和国家规范进行施工所造成的一切后果由乙方承担）第二条工程造价及付款方式约定：（一）工程总价为人民币捌拾肆万贰仟肆佰元整（842400元），每平方米造价为肆佰伍拾元（450元）；（二）付款方式：1.第一次付款肆拾伍万元整（450000元）；2.第二次付款，全部钢结构屋面安装完成以及防火涂料喷涂完毕后付壹拾万元（100000元）；3.全部工程验收审计合格后付款贰拾万元整（200000元），剩余余款两个月付清，质量保证金为壹万伍仟元（15000元），完工后六个月若无质量问题，则付清质保金。第九条违约责任约定：1.甲方的责任：（1）未按本合同约定履行自己应负的责任，除竣工工期顺延外，还应赔偿乙方由此而造成的损失；（2）工程未经验收，提前使用或擅自动用，对此而发生的质量问题或其他问题，应承担责任，并视为工程达到合同约定的质量要求；（3）不按合同约定拨付工程款，延付金额每日偿付依法工程总造价千分之一的逾期违约金，工期顺延。二、关于被上诉人莎车县傲翔彩钢分店要求上诉人王金兵支付合同内剩余工程款342400元、支付合同外工程款70340元、给付违约金61495.2元的理由是否充分的问题。（一）关于被上诉人莎车县傲翔彩钢分店要求上诉人王金兵支付合同内剩余工程款342400元、给付违约金61495.2元的理由是否充分的问题。《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力”。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力；当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。本案中，上诉人王金兵与被上诉人莎车县傲翔彩钢分店于2016年9月3日签订的《钢结构工程合同》第二条约定工程总价为人民币捌拾肆万贰仟肆佰圆整（842400元），每平方米造价为肆佰伍拾圆（450元），是双方当事人真实意思的表示，一审法院予以确认，符合法律规定和合同约定，本院予以支持；涉案的《钢结构工程合同》第九条甲方的违约责任（2）约定：工程未经验收，提前使用或擅自动用，对此而发生的质量问题或其他问题，应承担责任，并视为工程达到合同约定的质量要求。本案中，被上诉人承揽的“服装展示厅”上诉人早已投入使用，上诉人王金兵辩称涉案工程没有审计，从而导致付款条件不能成就的理由一审法院不予采信，符合合同约定，本院予以确认；涉案的《钢结构工程合同》第九条甲方的违约责任（3）约定：不按合同约定拨付工程款，延付金额每日偿付依法工程总造价千分之一的逾期违约金，工期顺延。本案中，被上诉人按照上诉人的要求完成工作，交付工作成果，上诉人应当支付报酬；上诉人迟延履行合同义务，应按合同约定每日支付工程总造价的千分之一支付违约金，每日违约金为84.24元，一审法院酌定为730天（两年）×84.24=61495.2元，符合合同约定，本院予以确认。（二）关于被上诉人莎车县傲翔彩钢分店要求上诉人王金兵支付合同外工程款70340元的理由是否充分的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，一审法院根据上诉人王金兵、被上诉人莎车县傲翔彩钢分店的陈述、现场照片和证人证言，且上诉人王金兵对证人证言的真实性予以认可。一审法院对被上诉人莎车县傲翔彩钢分店在合同之外还给上诉人王金兵施工修建了两间小房子：（30米+30米）×6.75米=405平方米×150元/平方米=60750元；库房：21米×6米=126平方米×50元/平方米=6300元；围栏：3290元的事实予以采信、确认；上诉人王金兵辩称被上诉人莎车县傲翔彩钢分店只在合同外施工修建了一间小房子，对被上诉人莎车县傲翔彩钢分店在合同外施工修建的一间库房也不予认可，但上诉人王金兵对其辩称意见均未提供证据予以证明，其应当承担举证不能的不利后果。综上所述，一审法院对被上诉人莎车县傲翔彩钢分店要求上诉人王金兵支付合同外工程款70340元的诉讼请求予以确认，并无不当，本院予以支持。鉴于被上诉人莎车县傲翔彩钢分店在一审庭审辩论中，主动放弃要求上诉人王金兵支付围栏款3290元的诉讼请求，该行为系当事人对自身权利的处分，本院依法予以准许。为此，上诉人王金兵应当向被上诉人莎车县傲翔彩钢分店支付合同外工程款中应当扣减围栏款3290元。故上诉人王金兵实际应当向被上诉人莎车县傲翔彩钢分店支付合同外工程款67050元（修建两间小房子的工程款60750元+修建库房一间的工程款6300元）。综上，王金兵的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实清楚，但对合同外工程款的计算有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持新疆维吾尔自治区莎车县人民法院（2019）新3125民初524号民事判决第一、第三项。二、变更新疆维吾尔自治区莎车县人民法院（2019）新3125民初524号民事判决第二项即“被告王金兵在判决生效后三日内给付原告莎车县傲翔彩钢分店合同外工程款70340元（柒万零叁佰肆拾元）”为“被告王金兵在判决生效后三日内给付原告莎车县傲翔彩钢分店合同外工程款67050元（陆万柒仟零伍拾元）”。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4319.75元，由被告王金兵负担；二审案件受理费8413.53元，由上诉人王金兵负担8353.53元，由被上诉人莎车县傲翔彩钢分店负担60元。本判决为终审判决。审  判  长   徐元华审  判  员   刘春光审  判  员   胥 英二 〇 二 〇 年 八 月 十 日书  记  员   赵 菁