河南省新蔡县人民法院执 行 裁 定 书（2020）豫1729执异30号异议人（案外人）：刘磊，男，1987年3月21日出生，汉族，住河南省新蔡县古吕街道办事处西城街南关新三组3号。公民身份号码41282819870321019X。申请执行人郝会英，女，1953年5月8日出生，汉族，住河南省新蔡县古吕街道办事处人民街新临路双一组。公民身份号码412828195305080023。申请执行人:王秀丽，女，1965年9月28日出生，汉族，住河南省新蔡县古吕街道办事处新华街三官庙。公民身份号码412828196509280021。申请执行人：冯涛，男，1969年6月14日出生，汉族，住河南省新蔡县古吕街道办事处西城街南关新二组1号。公民身份号码41282819690614017X被执行人:刘培生，男，1965年1月26日出生，汉族，住河南省新蔡县栎城乡九里棚村后刘庄。公民身份号码412828196501263016。本院在执行郝会英、王秀丽、冯涛申请执行刘培生借款合同纠纷一案中，于2020年7月27日作出（2020）豫1729执1364号执行裁定书，查封被执行人刘培生在新蔡县栎城乡超限站南合作社的八间门面房。异议人刘磊提出书面异议。本院依法进行了审查，现已审查终结。异议人刘磊称：请解除对被执行人刘培生在新蔡县栎城乡超限站南合作社八间门面房的查封。事实与理由如下：因刘培生、任芳、刘亚飞曾向异议人借款人民币400万元，本金和利息均未及时偿还，2019年12月26日双方就债务和资产的冲抵达成了一份《协议书》，该协议约定：甲方（刘培生等人）在新蔡县栎城乡超限站南侧建设有农产品电商交易中心，占地3.4亩，电商办公楼（四层）建筑面积1680平方米，农产品展示大棚1600平方米，该中心占地及地上建筑物、附属物折价260万元，双方无异议。自协议签订之日起，甲方享有的新蔡县栎城乡农产品电商交易中心建筑附属物所有权及土地使用权全部归乙方所有，乙方对甲方享有的260元债权消灭。在协议签订前，异议人通过自己及他人账户分别于2018年12月26日、2019年7月26日、8月6日、8月30日分七笔向刘培生转账400万元，截止协议签订时，刘培生等人尚欠异议人460万元款项未还，异议人已向被执行人刘培生支付了涉案的全部房款，涉案的房屋产权已归异议人所有。故异议人依法提出执行异议，请求解除对涉案房屋的查封。并提交以下证据：1、银行转账记录、借条证明异议人通过银行转账共支付给刘培生400万元；2、协议书证明2019年12月26日，异议人与刘培生、任芳、刘亚飞签订以房抵债协议，法院查封的房屋的产权已归异议人所有。申请执行人郝会英答辩：异议人与被执行人之间签订的抵账协议书的真实性无法确认，一是被执行人至今仍在该房屋内居住生活及经营种子农药化肥生意，二是2020年7月17日，被执行人刘培生向答辩人书写一份保证书，刘培生愿意用上述房产抵偿答辩人的债权，如果被执行人刘培生对上述房产没有所有权，何谈向答辩人书写保证书之说。鉴于以上事实，请求驳回刘培的异议请求。并向本院提供如下证据：刘培生书写的保证书证明刘培生向郝会英保证如不按时还款用超限站的房子抵押。申请执行人王秀丽、冯涛未答辩亦未向本院提供证据。被执行人刘培生答辩称：刘磊说的是事实，新蔡县栎城乡超限站南合作社的八间门面房于2019年12月26日抵给刘磊了。未向本院提交证据。本院经审查查明，2020年1月14日，本院依法作出（2020）豫1729民初193号、1269号民事调解书，被告刘培生欠原告郝会英10万元本金利息，被告刘培生自愿于2020年6月30日前还原告郝会英10万元本金利息（利息从2019年11月25日起计算至借款还清之日止，利率按月息2分计算）；刘培生欠原告郝会英10万元本金及利息，被告刘培生自愿于2020年6月30日前还原告郝会英款10万元本金利息（利息从2019年11月25日起计算至借款还清之日止，利率按月息2分计算）。被告刘培生欠原告王秀丽270000元本金及利息（利息自2019年9月24日起至实际偿还之日止，利率按月息1.5分计算），被告刘培生自愿于2020年2月22日前一次性偿还。双方同意。2020年6月8日，本院依法作出（2020）豫1729民初1928号民事调解书，原告冯涛要求被告刘培生及时偿还借款12万元及利息，合计16万元，被告刘培生同意此款定于2020年6月30日前偿还借款6万元，下余借款10万元定于2020年12月30日前还清并支付利息（自2020年7月1日至借款还清之日，按照借款10万元以月息1.5%计息），原告同意。若被告刘培生未遵守上述还款计划发生逾期，原告冯涛有权申请强制执行未偿还的全部欠款。逾期刘培生未履行还款义务，郝会英、王秀丽、冯涛向本院申请强制执行，在执行上述三案件的过程中，本院于2020年7月27日作出（2020）豫1729执1364号执行裁定书，查封被执行人刘培生在新蔡县栎城乡超限站南合作社的八间门面房。异议人刘磊以查封的房屋刘培生已转让给其为由提出异议。另查明，2019年12月26日，刘培生、任芳、刘亚飞作为甲方与刘磊作为乙方签订协议书，该协议书约定：一、经双方核算，甲方借乙方本金400万元，利息截止2019年12月25日共计60万元，本息合计460万元，双方无异议。二、甲方在新蔡县栎城乡超限站南侧建设有农产品电商交易中心，占地3.4亩，电商办公楼（四层）建筑面积1680平方米，农产品展示大棚1600平方米，该中心占地及土地上建筑物、附属物折价260万元，双方无异议。三、自本协议签订之日，甲方享有的新蔡县栎城乡农产品电商交易中心建筑附属物所有权及土地使用权全部归乙方所有，乙方对甲方享有的260万元债权消灭。余款200万元，甲方另行出具借条。四、甲方保证新蔡县栎城乡农产品电商交易中心未设定抵押等担保债权。甲方因建设新蔡县栎城乡农产品电商交易中心所涉及债务及其他债务与乙方无关。若因甲方原因或该中心产权不合法，导致乙方无法行驶260万元债权，甲方应继续负债偿还260万元债务，并从本协议签订之日起按月息贰分支付乙方利息。六、为保证甲方的偿债能力，乙方同意甲方继续经营新蔡县栎城乡农产品电商交易中心，期限不能超过三年，甲方承诺从经营收入中优先偿还下欠乙方的200万元债务。2018年12月25日、2019年7月24日，刘培生、任芳、刘亚飞向刘磊书写借条两份，共借刘磊人民币400万元。刘培生对上述事实予以认可。本院认为，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条规定，对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性和真实性；（三）该权利能否排除执行。本案审查如下：（一）关于刘磊是否有权提出执行异议的问题。根据异议人刘磊提供的银行在转账记录、借条可知其与刘培生之间存在金钱往来交易，2019年12月26日，刘培生、任芳、刘亚飞作为甲方与刘磊作为乙方签订协议书，该协议书内容如下：一、经双方核算，甲方借乙方本金400万元，利息截止2019年12月25日共计60万元，本息合计460万元，双方无异议。二、甲方在新蔡县栎城乡超限站南侧建设有农产品电商交易中心，占地3.4亩，电商办公楼（四层）建筑面积1680平方米，农产品展示大棚1600平方米，该中心占地及土地上建筑物、附属物折价260万元，双方无异议。三、自本协议签订之日，甲方享有的新蔡县栎城乡农产品电商交易中心建筑附属物所有权及土地使用权全部归乙方所有，乙方对甲方享有的260万元债权消灭。余款200万元，甲方另行出具借条。且被执行人刘培生对上述协议的真实性予以认可，故异议人刘磊有权依据该协议向本院提出执行异议。（二）关于刘磊能否依据该协议排除执行的问题。异议人刘磊与刘培生等人签订的协议并非真正的房屋买卖合同，实际是刘培生等人作为债务人与刘磊作为债权人之间签订的以房抵债协议，其目的是刘磊取得该房屋的所有权用其债权冲抵买房款，对此可参照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定进行审查，金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。根据上述规定，虽刘磊与刘培生等人签订协议的时间早于本院对涉案的房屋进行查封的时间，但刘培生至今尚未将涉案的房屋实际交付给刘磊，刘磊对涉案的房屋并没有事实上的管理权和支配权，未实际占有该房屋，也即刘磊的债权并未冲抵买房款，亦不能认定其已实际支付相应的价款。且根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条之规定:“当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保,借款到期后借款人不能还款,出借人请求履行买卖合同的,人民法院应当按照民间借贷法律关系审理,并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的,人民法院裁定驳回起诉。按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后,借款人不履行生效判决确定的金钱债务,出借人可以申请拍卖买卖合同标的物,以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额,借款人或者出借人有权主张返还或补偿。”综上，刘磊对该房屋所享有的权利不能排除执行，故异议人刘磊的异议请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十五条第一款第（一）项，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条第二款的规定，裁定如下：驳回异议人刘磊的异议请求。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向新蔡县人民法院提起诉讼。审判长 袁 征审判员 周 伟审判员 赵 彧二〇二〇年八月二十一日书记员 杨倩倩