西  安 市 碑 林 区 人 民 法 院 西  安 市 碑 林 区 人 民 法 院 民 事 判 决 书 （2019）陕0103民初8456号 原告(反诉被告)：赵阳，男，1992年7月11日出生，汉族，无业，住河南省南阳市卧龙区。委托代理人：马成芳，陕西学进律师事务所律师。委托代理人：李青，陕西学进律师事务所律师。被告（反诉原告）：刘骁锋，女，1984年1月9日出生，汉族， XX有限公司职员，住西安市碑林区。委托代理人：谢一帆，陕西启坤律师事务所律师。被告：张萌，女，1994年1月21日出生，汉族， XX有限公司职员，住西安市新城区。原告赵阳与被告刘骁锋、张萌合伙纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵阳委托代理人马成芳、李青与被告刘骁锋委托代理人谢一帆，被告张萌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵阳诉称，被告刘骁锋发起开办XXXX（高新部）书法培训机构，刘骁锋打算引进资金，找到其与被告张萌协商投资入股，三方于2017年6月1日签订《合作协议书》，约定被告刘骁锋将其40%的股权平均转让给其和被告张萌，其和张萌各出资50000元占20%的股权，三方合作期限为2018年6月1日至2018年5月31日，并约定每四个月分红一次。在合作过程中，二被告一直拖延付款，导致合作不顺，其多次要求付款并解除合作协议关系，但被告支付了第一期红利19346元和第二期红利20000元，之后拒绝支付其任何款项，现要求：1.判令二被告连带返还原告50000元投资款；2.请求判令二被告连带支付2017年10月1日至2018年5月31日期间的投资利润（具体以对账后的数据为准）；3. 本案诉讼费由二被告承担。被告张萌、刘骁锋共同辩称，《合作协议书》约定的合作期满，合作关系已自然终止。合作协议中并未约定原始股金应当退还，三方系个人合伙关系，在合伙期间应共享利润，共担风险，且该原告股金在经营过程中，已冲抵日常开销。三方合作中，出现亏损，无利润可分配，故不存在支付投资利润的问题，不同意原告诉讼请求。被告刘骁锋反诉称，其与赵阳、张萌三方于2017年6月1日签订合作协议书，合作期限从2017年6月1日至2018年5月31日，合作期满合作关系终止后，三方一直未对合作项目进行清算。后赵阳多次在其正在上课或者正在接待家长的时候到培训机构闹事，其无奈于2019年2月通过张萌转账20000元用以安抚赵阳。2019年3月10日，其和张萌对合伙期间的账目进行核算，清算后发现反诉被告赵阳还应返还多分红的8742.94元，现要求：1.判令赵阳返还其已支付的安抚金20000元；2. 判令赵阳向其返还分红款8742.94元；3、本诉与反诉的诉讼费由赵阳承担。针对被告刘骁锋反诉赵阳辩称，其不认同案涉的培训班存在亏损情况，同时因为反诉原告并未向其披露2018年10月份以后的培训班的收支情况，反诉原告本身违反合同义务，即便存在亏损也是应该由反诉原告承担。关于安抚金是经过其多次催要，反诉原告经过核算账目之后向其支付了20000元的2018年10月至2019年1月的投资收益，并不是安抚金。投资红利是由张萌核算账目之后向其分配的其应得的投资收益，其不同意返还，也不负有返还义务，不同意被告刘骁锋的反诉请求。针对被告刘骁锋反诉张萌未出庭答辩，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，2017年6月1日，本诉原告赵阳（丙方）与本诉被告刘骁锋（甲方）、张萌（乙方）签订《合作协议书》，约定由甲方以其名义受让XXXX高新部百分之四十股权，乙方、丙方各持百分之二十股权，甲方作为发起人参与其发起设立事宜。甲、乙、丙三方为合作关系，在合作关系存续期内，XXXX经营和管理活动必须由三方共同授权后方可进行，未经三方共同授权，仅以个人名义举办的任何活动均被视为无效，所造成损失由其个人承担。合作协议有效期从2017年6月1日至2018年5月31日。甲、乙、丙合作关系存续期即合作有效期。在甲、乙、丙合作关系存续期内，各方不得擅自解除合作关系，不得单方面终止协议。三方因共同协商提前终止合约，则甲方在合约终止之日起15天内，返还乙方、丙方原始股金，收回股权，结算并偿付收益。甲、乙、丙三方中，有一方或两方因不正当经营、管理行为造成共有资产受到损害或影响经营活动正常进行，则合法权益受到侵害一方或两方有权解除合作关系，终止合同，并有权要求侵害方消除影响，有权要求侵害方承担不正当经营所造成的声誉及经济损失。三方协商合同终止之日起，15天内，侵害方应完全承担其相应责任并处理相应事宜妥当后，甲方在所有经济活动处理完成的前提下，退还乙方、丙方原始股金，收回股权，结算收益。经甲、乙、丙三方评估和协商认定：XXXX（高新部）原始本金为25万元，甲方出让40%股权，即人民币10万元，乙、丙双方各出资人民币5万元。最终股权占有比例应为：甲方按60%股权出资，实际占有58%的股权；乙方按20%股权出资，实际占有18.5%的股权；丙方按20%股权出资，实际占有18.5%的股权；其中固定5%的股权或股权金额为每年度奖励给优秀教师的奖励支出。利润结算：XXXX（高新部）所得利润按甲、乙、丙三方所持实际股权比例划分所得，共分三次结算，第一次结算时间为2017年9月30日，第二次结算时间为2018年2月10日，第三次结算时间为2018年5月30日。甲、乙、丙所分得利润为扣除XXXX（高新部）所需支付物业、水电费、日常损耗、教师工资、活动经费超支部分、采购日常用品及文化教学用具后所得之净利润。审理中，原告提交人口登记信息，主张被告刘骁锋曾用名刘艳；二被告对此均无异议。原告提交支付宝转账回执单，主张其已实际支付投资款50000元；被告刘骁锋认可收到该50000元。原告提交微信聊天记录，主张2017年10月开始被告不再向其批露培训班经营情况，2018年2月开始被告怠于分红，其多次要求核算账务未果，2018年6月后被告拒绝与其沟通；被告刘骁锋对此不予认可，主张第一次分红账目系原告与被告张萌二人核算，其并未参与；此后聊天记录说明其就培训班事务多次与原告协商，从未损害原告权益；被告张萌对此不予认可，主张聊天记录中原告删除了部分记录，原告曾在2018年6月到培训班闹事。原告提交录音资料，主张其向被告刘骁锋要求以解除合同方式退还其投资款，被告同意核算账务但并未实际履行；二被告对此均不予认可，主张双方并未约定返还原告投资款。被告刘骁锋提交XXXX学员档案四本、费用收取明细表、房屋租赁契约、银行流水、回单、物业费水费电费支出、教师课时费支出、其他支出账目、分红凭证、清算分配方案，主张三方合伙期间总收入227410元、总支出443894.68元、在2017年6月至9月向赵阳分红19346元、向张萌分红19346元，刘骁锋未分红，三方合作期满经清算，赵阳和张萌均应返还多分的分红款8742.94元；原告对此不予认可，主张上述账目真实性无法核实，被告提供的票据无法显示用于涉案合作项目，培训班持续盈利不存在亏损，清算分配方案系二被告制作，并未通知原告。被告刘骁锋提交情况说明，主张因原告多次到培训机构闹事，其不得已支付原告20000元安抚金，原告应当返还；原告对此不予认可，主张其从未闹事，到场仅是要求被告返还投资款。被告张萌提交2017年6月至9月课时情况及支出，主张其与原告核算的分红有误；原告对此不予认可，主张分红是双方确认的；被告刘骁锋对此无异议，主张其并未参与分红核算，合作期满后核对账目才发现分红有问题。本诉原告（反诉被告）提交审计申请书，要求对2017年10月至2018年5月期间的合伙财产、债权债务及账目进行审计。2020年6月24日，西安康胜会计师事务所有限责任公司出具《退案函》，载明“因申请人一直未能提供资料，无法开展司法鉴定工作”。经本院询问，本诉被告（反诉原告）不申请就双方合伙关系存续期间的合伙财产及债权、债务进行司法鉴定。上述事实，有原、被告举证、退案函等及庭审笔录在卷佐证。本院认为，原、被告三人个人合伙，其签订的《合作协议书》，不违反国家法律及行政法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。当事人应当严格按照协议约定享受权利、履行义务。《合作协议书》约定合作协议有效期从2017年6月1日至2018年5月31日，现协议约定的合作期限届满，因原、被告三方对合伙财产的处理未做书面约定亦无法达成一致意见，故原、被告须进行清算，了结合伙事务、收取合伙债权、清偿合伙债务、返还出资、分配剩余财产，使合伙归于消灭。就清算事宜原、被告未能达成一致意见，且本诉原告（反诉被告）提交了审计申请但无法开展司法鉴定工作，本诉被告（反诉原告）经本院询问后亦不提交司法鉴定申请，原告要求被告返还50000元投资款并支付2017年10月1日至2018年5月31日期间的投资利润的诉讼请求及被告要求原告返还20000元及分红款8742.94元的反诉请求，于法无据，本院不予支持。被告主张2019年1月30日向原告转款20000元系安抚金，因原告对被告主张的款项性质不予认可，被告亦未提供充分证据佐证该款项性质，故对被告的该项辩论意见，本院不予采信。因《合作协议书》非原、被告三方协商终止，故原告关于依据《合作协议书》约定返还投资款的主张，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院印发关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第55条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）赵阳全部诉讼请求。二、驳回被告（反诉原告）刘骁锋全部反诉请求。诉讼费2008元，由原告赵阳负担；反诉费259元，由被告刘骁锋负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。        审  判  长     焦颖茹审  判  员     袁  聪人民陪审员     王海燕                                                    二〇二〇年八月十日          书 记 员   白玮瑶 1