辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终4995号上诉人（一审原告）：梁雪，女，汉族，1989年6月19日出生，住辽宁省抚顺市东洲区。委托诉讼代理人：杨浩鹏、董雪松，辽宁卓政律师事务所律师。上诉人（一审被告）：沈阳华宝汽车销售服务有限公司大东分公司，住所地沈阳市大东区东陵西路4号47幢。负责人：王达，该公司经理。委托诉讼代理人：王元，男，该公司员工。委托诉讼代理人：许瑶瑶，女，该公司员工。上诉人（一审被告）：沈阳华宝汽车销售服务有限公司，住所地沈阳市浑南新区涌泉路1号。法定代表人：林尚涛，职务：董事长。委托诉讼代理人：王元，男，该公司员工。委托诉讼代理人：许瑶瑶，女，该公司员工。上诉人梁雪与上诉人沈阳华宝汽车销售服务有限公司（以下简称华宝销售公司）、沈阳华宝汽车销售服务有限公司大东分公司（以下简称华宝销售分公司）因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初16489号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。梁雪上诉请求：因为自梁雪入职之日起每周工作6天，已经超过了每周工作5天的法定工作时间，故请求法院判令沈阳华宝汽车销售服务有限公司大东分公司、沈阳华宝汽车销售服务有限公司支付我方每周多工作一天的加班费。2016年1月14日至劳动关系解除之日的加班费。华宝销售公司、华宝销售分公司辩称，劳动合同只约定1620元工资，我方实际支付的工资高于1620元，已经实际支付了加班费。华宝销售分公司、华宝销售分公司上诉请求：不应当支付梁雪违法解除劳动合同赔偿金，因为我方是合法解除。同时我认为违法解除劳动合同赔偿金应当以劳动合同约定的1620计算。梁雪辩称，沈阳华宝汽车销售服务有限公司、沈阳华宝汽车销售服务有限公司大东分公司上诉请求没有事实及法律依据，且沈阳华宝汽车销售服务有限公司大东分公司、沈阳华宝汽车销售服务有限公司上诉状中已经自认应支付经济赔偿金，只是对支付的标准存在异议。梁雪向一审法院起诉请求：一、请求贵院依法判决华宝销售公司、华宝销售分公司向梁雪支付经济赔偿金24,264.6元。二、请求法院依法判决华宝销售公司、华宝销售分公司向梁雪支付加班费51,764.48元。三、本案诉讼费用由华宝销售公司、华宝销售分公司承担。一审法院查明：梁雪于2016年1月14日入职沈阳华宝汽车销售服务有限公司远航分公司，双方建立了劳动关系。2018年3月1日梁雪的劳动关系转入华宝销售分公司，华宝销售分公司与梁雪签订了劳动合同，合同期限3年，自2018年3月1日至2021年2月28日。2018年6月20日，华宝销售分公司以梁雪在公司内滋事斗殴，违法劳动纪律为由，将梁雪开除。梁雪被开除前12个月平均工资为4504.06元。另查明，沈阳华宝汽车销售服务有限公司远航分公司和华宝销售分公司均系华宝销售公司下属分公司。一审法院认为，华宝销售分公司以梁雪严重违反用人单位的规章制度为由解除了与梁雪的劳动关系，但是华宝销售分公司没有证据证明梁雪参与了6月8日的员工打架事件，另外华宝销售分公司借以解除劳动依据的员工手册，华宝销售分公司也没有证据证明梁雪已经阅读并知晓该手册里面规定的内容。还有，开除员工也没有工会的同意意见，故一审法院依法认定华宝销售分公司开除梁雪属于违法解除劳动关系。我国劳动合同法第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案梁雪要求华宝销售公司、华宝销售分公司支付违法解除劳动合同赔偿金符合法律规定，一审法院准予。我国劳动合同法第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。另外根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案梁雪被从华宝销售公司下属的远航分公司调到华宝销售分公司。故应当从梁雪入职远航分公司开始计算工龄。华宝销售分公司支付梁雪违法解除劳动合同赔偿金为11,260.15元（4504.06×2.5）。对于梁雪的过高主张不予支持。关于梁雪主张的加班费问题。梁雪没有提供自己在华宝销售分公司的加班证据，虽然员工手册中载明的每周工作6天，但是该手册也载明了公司按照员工实际工作天数支付薪金。梁雪的基本工资为1620元，但实际月薪为四千余元。基于上述事实及证据情况，一审法院不支持梁雪对于加班费的诉请。关于华宝销售公司是否承担法律责任问题。因沈阳华宝汽车销售服务有限公司大东分公司系沈阳华宝汽车销售服务有限公司下属分公司，对于一审法院债务应当用其相对独立的财产进行清偿债务，如果不能清偿全部债务，应当有华宝销售公司进行清偿。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三、四十七条、八十七条《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，判决：一、被告沈阳华宝汽车销售服务有限公司大东分公司在本判决发生法律效力后10日内给付原告梁雪违法解除劳动合同赔偿金11,260.15元；如被告沈阳华宝汽车销售服务有限公司大东分公司不能按时清偿，则由沈阳华宝汽车销售服务有限公司承担给付责任；二、驳回原告其它诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元由被告负担。二审中，华宝销售公司、华宝销售分公司提卓云超交证人证言、视频用以证明梁雪参与打架。梁雪对该证据真实性均有异议鉴于卓云超在向公安机关报案时并未提及梁雪参与打架，同时华宝销售公司、华宝销售分公司提交的视频证据仅能证明梁雪进入该打架屋内，却不足以证明梁雪参与打架，故本院对上述证据证明内容不予采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于梁雪提出华宝销售公司、华宝销售分公司向其支付加班费的主张。梁雪在本案审理期间没有提供其在华宝销售分公司的加班证据，虽然员工手册中载明的每周工作6天，但是该手册也载明了公司按照员工实际工作天数支付薪金。根据梁雪的劳动合同显示其基本工资为1620元，但实际月薪为四千余元。鉴于上述事实，不足以证明华宝销售公司、华宝销售分公司存在拖欠梁雪加班费的事实，一审法院判决并无不当，对于梁雪上诉请求本院不予支持。关于华宝销售公司、华宝销售分公司提出不应当支付梁雪违法解除劳动合同赔偿金及赔偿金计算基数应为1620的主张。华宝销售分公司以梁雪违反单位规章制度为由解除劳动合同，但在本案审理期间华宝销售分公司没有提交充分证据证明梁雪存在违法其规章制度的情形，因此依法应当向梁雪支付违法解除劳动合同赔偿金。一审法院按照梁雪被开除前12个月平均工资计算华宝销售分公司向梁雪支付违法解除劳动合同赔偿金并无不当，对于华宝销售公司、华宝销售分公司上诉请求本院不予支持。综上所述，沈阳华宝汽车销售服务有限公司、沈阳华宝汽车销售服务有限公司大东分公司、梁雪的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计30元，由上诉人沈阳华宝汽车销售服务有限公司负担10元、沈阳华宝汽车销售服务有限公司大东分公司负担10元、梁雪负担10元。本判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  徐文彬审判员  赵 卫二〇二〇年八月十九日法官助理刘振书记员康赦