福建省漳州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽06刑终270号 原公诉机关福建省诏安县人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨爱军，男，1977年10月30日出生于贵州省铜仁市松桃苗族自治县，汉族，初中文化，农民，住贵州省铜仁市松桃苗族自治县。曾因犯盗窃罪于2017年9月25日被判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元，2018年8月21日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年9月16日被寄押于厦门市第二看守所，2019年9月17日被刑事拘留，2019年9月25日被逮捕，现羁押于诏安县看守所。 福建省诏安县人民法院审理福建省诏安县人民检察院指控原审被告人杨爱军犯盗窃罪一案，于2020年5月21日作出（2020）闽0624刑初1号刑事判决，原审被告人杨爱军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经查阅全案卷宗，讯问上诉人,审查上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定的事实：2018年11月7日和8日凌晨，被告人杨爱军伙同杨松权、张继晴、“Ｋ八”（未归案）等人驾驶闽Ｄ×××××厢式货车、闽Ｄ×××××小面包车先后两次从厦门市来到诏安县南诏镇“尚水名都”建筑工地实施盗窃，共盗走电缆长度900米。过程中，杨松权、“Ｋ八”等人进入该工地的地下车库将剪断的电缆搬运到车上，张继晴负责在外望风。最后由杨爱军驾车将电缆线及“Ｋ八”等人载离现场。得手后由杨松权负责将盗窃的电缆线出售给沈仙水。被告人杨爱军参与盗窃分得赃款1400元。经鉴定，福建漳龙建投集团有限公司被盗的900米电缆线价格为124713元。 2019年9月16日被告人杨爱军被厦门市公安局抓获，并寄押于厦门市第二看守所。另查明，同案人杨松权、张继晴、沈仙水因本案被分别判处有期徒刑五年六个月、三年、十个月并处罚金。 原判认定上述事实的证据有：被告人户籍证明、嫌疑人信息核查登记表、罪犯档案资料、相关刑事判决书、到案经过、证人吴某、王某、赵某的证言、现场勘验笔录、现场图、现场照片、诏安县价格认证中心出具的电缆的价格认定结论书、被告人及同案人的供述与辩解及相关辨认笔录等。 原判认为，被告人杨爱军伙同他人以非法占有为目的，先后二次秘密窃取他人财物，数额共计124713元，属数额巨大，其行为侵犯了公私财产的所有权，符合盗窃罪的构成要件，属共同犯罪。被告人杨爱军曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚，被告人杨爱军虽不具有自首情节，但到案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。原审依法判决：一、被告人杨爱军犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万五千元；二、责令被告人杨爱军与同案人杨松权、张继晴共同退赔被害单位福建漳龙建投集团有限公司经济损失共计人民币124713元；三、继续追缴被告人杨爱军的违法所得人民币1400元。 上诉人杨爱军上诉提出，其在本案中只是受“K八”即刘军国的雇佣帮助开车，领取工资，在本案中作用较小，应将其认定为从犯，同案人张继晴将所有责任推给其是为了包庇张继晴的姐夫刘军国，原判根据张继晴的供述认定其为主犯是错误的，请求二审法院查清事实，撤销原判，对其从轻处罚。 经二审审理查明，原判认定上诉人杨爱军犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分。二审认定的事实、证据与一审相同，原判据以定案的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。 关于上诉人杨爱军所提上诉理由，经查，杨爱军对其参与本案两次盗窃的事实均供认在案，其在本案盗窃犯罪实施之前明知开车系前往盗窃，在共同犯罪中，杨爱军具体负责驾驶车辆接送其他同案人及运输赃物，该行为在盗窃犯罪中与其他同案人只是分工不同，在犯罪中的作用和地位基本相当，不宜认定为从犯。原判对杨爱军犯罪地位的认定系根据其在本案盗窃中所实施行为的作用予以认定，并非根据同案人张继晴的供述内容予以认定。原判根据查明的事实、情节及杨爱军到案后的悔罪表现等，依法定罪量刑，并无不当。杨爱军所提应对其认定从犯并从轻处罚的上诉理由没有事实依据，不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人杨爱军伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额共计人民币124713元，其行为构成盗窃罪，数额巨大。杨爱军曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。杨爱军虽不具有自首情节，但到案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  李 祥 审 判 员  王泽夫 审 判 员  李赏识 二〇二〇年八月十七日 法官助理  蔡琛华 书 记 员  曾少鹏 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。