湖北省天门市人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂9006刑初236号公诉机关湖北省天门市人民检察院。被告人张黎，女，1983年5月10日出生于湖北省天门市，汉族，初中文化，无固定职业，住天门市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月13日被天门市公安局刑事拘留，同年7月9日被天门市公安局取保候审，2019年1月9日被天门市人民检察院取保候审，同年6月3日经本院决定对其取保候审,2020年6月1日经本院决定对其监视居住。指定辩护人徐海涛、郭为，湖北法卒律师事务所律师。被告人陈珍，女，1989年12月12日出生于湖北省天门市，汉族，初中文化，无固定职业，住天门市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月13日被天门市公安局刑事拘留，同年7月9日被天门市公安局取保候审，2019年1月9日被天门市人民检察院取保候审，同年6月3日经本院决定对其取保候审,2020年6月1日经本院决定对其监视居住。指定辩护人罗孝平，湖北鹰之歌律师事务所律师。被告人王军飞，男，1980年8月30日出生于湖北省天门市，汉族，中专文化，无固定职业，户籍所在地天门市，现住天门市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月14日被天门市公安局刑事拘留，同年7月9日被天门市公安局取保候审，2019年1月9日被天门市人民检察院取保候审，同年6月3日经本院决定对其取保候审,2020年6月1日经本院决定对其监视居住。指定辩护人何红霞，湖北鹰之歌律师事务所律师。被告人胡志国，男，1969年10月8日出生于湖北省天门市，汉族，初中文化，无固定职业，住天门市。因犯寻衅滋事罪，于2016年4月8日被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑一年，2017年4月6日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月14日被天门市公安局刑事拘留，同年7月12日被天门市公安局监视居住，2019年3月26日被天门市人民检察院取保候审，同年6月3日经本院决定对其取保候审,2020年6月1日经本院决定对其监视居住。辩护人胡拥军，湖北法卒律师事务所律师。被告人沈彤，曾用名沈同，男，1989年11月2日出生于湖北省天门市，汉族，中专文化，无固定职业，住天门市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月14日被天门市公安局刑事拘留，同年7月9日被天门市公安局取保候审，2019年1月9日被天门市人民检察院取保候审，同年6月3日经本院决定对其取保候审,2020年6月1日经本院决定对其监视居住。指定辩护人毛文伟，湖北文学泉律师事务所律师。被告人董小龙，男，1993年5月6日出生于湖北省天门市，汉族，高中文化，无固定职业，住天门市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年1月9日被天门市人民检察院取保候审，同年6月3日经本院决定对其取保候审,2020年6月1日经本院决定对其监视居住。指定辩护人周立帆，湖北晨睿律师事务所律师。天门市人民检察院以鄂天检刑诉（2019）228号起诉书，指控被告人张黎、陈珍、王军飞、胡志国、沈彤、董小龙犯开设赌场罪，于2019年6月3日向本院提起公诉，并于2020年1月2日，以鄂天检刑变诉（2020）1号变更起诉决定书变更起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天门市人民检察院指派检察员田麦情出庭支持公诉，被告人张黎及其辩护人徐海涛、郭为、被告人陈珍及其辩护人罗孝平、被告人王军飞及其辩护人何红霞、被告人胡志国及其辩护人胡拥军、被告人沈彤及其辩护人毛文伟、被告人董小龙及其辩护人周立帆均到庭参加了诉讼。在审理过程中，天门市人民检察院因需要补充侦查，先后于2019年8月1日、2019年11月19日建议本院延期审理，本案经汉江中级人民法院延期审理三个月。现已审理终结。公诉机关指控：2017年4月，被告人张黎在广东省广州市向“探宝游戏”代理商李某（身份未查实）以每月交2500元代理费的方式获得“探宝游戏”代理权，并注册“探宝游戏”代理账户，张黎利用在网络上购买的微信账号（Yang20030107、Py35835、hsgrd1314、Py830429、199××××0632、139××××5721）大量添加微信好友，并通过广告中介和微信朋友圈发送“探宝游戏”广告，吸引大量微信好友通过其提供的“探宝游戏”链接地址和推荐码下载和安装该款APP软件，“探宝游戏”玩家通过微信和支付宝转账的方式向张黎付款，张黎按照转账人提供的“探宝游戏”ID号，使用代理人账户为玩家在游戏中上分（充值），玩家要求下分时，张黎再将游戏分按比率兑换成钱用微信转账给对方。参赌人员周某、张某、刘某通过微信和支付宝转账的方式分别向张黎付款（充值游戏分）83079元、31630元、113500元，张黎从中非法获利68468.1元。期间，被告人张黎、胡志国为“探宝游戏”赌博网站招募下级代理被告人陈珍、王军飞、沈彤、董小龙，被告人陈珍、王军飞、沈彤向被告人张黎、胡志国交纳代理费后为“探宝游戏”赌博网站代理，并接受投注，其三人的行为构成开设赌场罪。被告人董小龙从张黎处获得代理账号，且已经接受投注，应当认定为为赌博网站担任了代理，其行为构成开设赌场罪。公诉机关认为，被告人张黎、胡志国为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注；被告人陈珍、王军飞、沈彤、董小龙为赌博网站担任代理并接受投注；应以开设赌场罪追究其刑事责任。鉴于被告人张黎具有坦白、自愿认罪认罚、退赃等量刑情节，建议对其判处有期徒刑三年，并处罚金；鉴于被告人胡志国系累犯、从犯、具有坦白、自愿认罪认罚等量刑情节，建议对其判处有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金；鉴于被告人陈珍、董小龙、沈彤、王军飞具有坦白、自愿认罪认罚等量刑情节，建议对被告人陈珍判处有期徒刑一年至二年，并处罚金；对被告人王军飞判处有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金；对被告人沈彤判处有期徒刑六个月至一年，并处罚金；对被告人董小龙判处拘役三个月至六个月，并处罚金。公诉机关为支持上述指控，向本院提交了相关的证据材料。被告人张黎、陈珍、王军飞、胡志国、沈彤、董小龙对公诉机关指控的罪名和事实无异议，同意适用普通程序且签字具结，在庭审过程中亦无异议。被告人张黎的辩护人提出如下辩护意见：1.不同意按充值金额的30%计算盈利，本案有效证据仅能证明张黎的上分金额为60300元；2.被告人张黎没有招募下级代理的行为；3.张黎系从犯，具有坦白、退赃等量刑情节；4.张黎系哺乳期妇女，建议对其在三年以下量刑，适用缓刑。辩护人向本院出具了胡某的出生医学证明，拟证实被告人张黎处于哺乳期。被告人陈珍的辩护人辩称，陈珍系从犯、初犯，其涉案金额小，主观恶性不大且自愿认罪认罚，建议对其判处缓刑或免予刑事处罚。被告人王军飞的辩护人辩称，王军飞系从犯、初犯，其涉案金额小，主观恶性不大且自愿认罪认罚，建议对其判处缓刑或免予刑事处罚。被告人胡志国的辩护人提出如下辩护意见：1.胡志国没有与张黎合伙经营赌博网站，在案证据能够证明发展下级代理是张黎的个人行为；2.胡志国收取陈珍10000元的行为不能证明其有发展下线代理的故意和行为；3.被告人胡志国系从犯。综上，恳请法院对其从轻处罚，判处拘役六个月，并适用缓刑。被告人沈彤的辩护人辩称，沈彤系从犯、初犯，其涉案金额小，主观恶性不大且自愿认罪认罚，具有坦白情节，建议对其判处缓刑或免予刑事处罚。被告人董小龙的辩护人辩称，被告人董小龙系从犯，具有坦白、自愿认罪认罚，系初犯、偶犯，依法应对其从轻处罚。经审理查明，被告人张黎、胡志国系男女朋友关系，二人以夫妻名义共同生活，2019年12月7日育有一女胡某。2017年4月，被告人张黎在被告人胡志国的陪同下，在广东省广州市向“探宝游戏”代理商李某（身份未查实）以每月交2500元代理费的方式获得“探宝游戏”代理权，并注册“探宝游戏”代理账户。张黎利用在网络上购买的微信账号（Yang20030107、Py35835、hsgrd1314、Py830429、199××××0632、139××××5721）大量添加微信好友，并通过广告中介和微信朋友圈发送“探宝游戏”赌博信息及广告，吸引大量微信好友通过其提供的“探宝游戏”链接地址和推荐码下载和安装该款APP软件并注册ID，张黎接受投注为玩家在游戏中上分（充值）以进行赌博，参与赌博网站的利润分成。参赌人员周某、张某、刘某通过微信和支付宝转账的方式分别向张黎等人付款（充值游戏分）83079元、31630元、113500元，张黎从中非法获利68468.1元。被告人张黎担任“探宝游戏”赌博网站代理期间，与被告人胡志国为该赌博网站招募下级代理被告人陈珍、王军飞、沈彤、董小龙，并于2018年5月2日、5月13日、5月26日、5月30日先后收取被告人董小龙广告费1400元、陈珍代理费10000元、沈彤代理费10000元、王军飞代理费10000元。张黎负责对下级代理陈珍、王军飞、沈彤、董小龙等人进行培训，教陈珍等人操作探宝游戏上下分以及如何与玩家沟通；胡志国帮助张黎积极联系广告中介，磋商广告事宜。陈珍、王军飞、沈彤、董小龙成为代理后，通过广告中介和微信朋友圈发送“探宝游戏”广告，采取为玩家在游戏中上下分的方式接受玩家投注。其中，张黎、胡志国共同使用业务微信号（yang20030107），通过朋友圈发布426条关于“探宝游戏”的广告；陈珍使用微信号（Cz0725888，昵称：A探宝客服19号.菲菲）通过朋友圈共发布100余条关于“探宝游戏”的朋友圈广告；沈彤使用微信号（MDDF234，昵称：AA探宝游戏官方客服11号）通过朋友圈共发布171条关于“探宝游戏”的朋友圈广告；王军飞通过微信（wjf040209）朋友圈共发布156条关于“探宝游戏”的朋友圈广告。董小龙通过微信（AAA诚信为本12号）朋友圈共发布50余条关于“探宝游戏”的朋友圈广告。案发后，被告人董小龙、陈珍向天门市公安局退缴全部违法所得；被告人张黎向天门市公安局退缴其与被告人胡志国的全部违法所得。上述事实，有扣押在案的手机15部、Ipad2部、U盘1个等物证；被告人张黎、胡志国、陈珍、王军飞、沈彤、董小龙的户籍信息，天门市公安局受案登记表、发破案经过、微信截图、退赃凭证，房屋租赁合同，全国违法犯罪人员信息资源库人员详细信息，胡某的出生医学证明等书证；被害人周某、张某、刘某的陈述；湖北省公安厅电子数据鉴定中心出具的鄂公（网安）鉴【2018】019号检验报告书；被告人张黎、陈珍、王军飞、胡志国、沈彤、董小龙的供述与辩解等证据证实，足以认定。关于被告人张黎的辩护人提出的“不同意按充值金额的30%计算盈利，本案有效证据仅能证明张黎的上分金额为60300元”的辩护意见，经查，根据被告人张黎的供述与辩解，被害人刘某、周某、张某的陈述及三人的转账记录手机截图，可证实周某、张某、刘某通过微信和支付宝转账的方式分别向张黎等人付款（充值游戏分）83079元、31630元、113500元，张黎从中非法获利68468.1元。故对辩护人提出的关于此节的辩护意见，本院不予采纳。关于被告人胡志国的辩护人提出的“胡志国没有与张黎合伙经营赌博网站，在案证据能够证明发展下级代理是张黎的个人行为，且胡志国收取陈珍10000元的行为不能证明其有发展下线代理的故意和行为”的辩护意见，经查，根据被告人张黎、胡志国、陈珍等人的供述与辩解及转账记录、支付宝信息等证据证实，被告人胡志国与张黎系同居男女朋友关系，张黎在胡志国的带领、陪同下获得“探宝游戏”的代理权，二人在探宝游戏的经营方面是合作关系，胡志国负责联系广告商并为下级代理提供朋友圈关于探宝游戏的广告图片，张黎负责教下级代理操作探宝游戏上下分以及如何与玩家沟通，二人共同收取代理费和广告费。对于经营该赌博网站的违法所得亦用于二人共同的生活开支。故对辩护人提出的关于此节的辩护意见，本院不予采纳。综上所述，本院认为,被告人张黎、胡志国为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注，其行为均已构成开设赌场罪,属于开设赌场情节严重，依法应当在有期徒刑三年以上十年以下判处刑罚。被告人陈珍、王军飞、沈彤、董小龙为赌博网站担任代理并接收投注，其行为均已构成开设赌场罪,依法应当在有期徒刑三年以下判处刑罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人胡志国曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人张黎、胡志国在共同犯罪中，张黎起主要作用，是主犯；胡志国起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。对辩护人提出的被告人胡志国系从犯的辩护意见，符合客观事实，本院依法予以采纳。被告人张黎、胡志国、陈珍、王军飞、沈彤、董小龙归案后均能如实供述自己的罪行并自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚，对上述被告人的辩护人提出的关于此节的辩护意见，本院依法予以采纳。被告人张黎、胡志国、陈珍、董小龙能主动退缴其全部违法所得，在量刑时予以考虑。关于张黎的辩护人提出的被告人张黎系哺乳期妇女，建议对其在三年以下量刑，适用缓刑的辩护意见，经查，被告人张黎在本案审理过程中系怀孕的妇女，其于2020年12月7日生育一女，根据相关法律规定，对该辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十五条，第七十二条第一款，第七十三条二款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条的规定，判决如下：一、被告人张黎犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自本判决生效后十日内缴纳）。二、被告人胡志国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金自本判决生效后一个月内缴纳）。三、被告人王军飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自本判决生效后十日内缴纳）。四、被告人沈彤犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自本判决生效后十日内缴纳）。五、被告人陈珍犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自本判决生效后十日内缴纳）。六、被告人董小龙犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自本判决生效后十日内缴纳）。七、扣押在案的被告人张黎、陈珍、王军飞、胡志国、沈彤、董小龙供犯罪所用的本人财物手机15部、IPAD平板电脑2部、U盘1个，予以没收，上缴国库。作物证使用的，予以留档备查。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省汉江中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  梁志强人民陪审员  程 华人民陪审员  李爱美二〇二〇年八月十三日法官助理唐阳书记员陈思梦书记员肖吕蒙