湖南省资兴市人民法院民 事 判 决 书(2020)湘1081民初903号原告：谢志刚，男，1967年9月1日出生，汉族，住湖南省资兴市。委托诉讼代理人：张丙杰，男，推荐代理。被告：李强良，男，1968年9月14日出生，汉族，住湖南省资兴市。委托诉讼代理人：段朝晖，资兴市大成法律服务所法律工作者。第三人：何跃南，男，1970年5月5日出生，汉族，住湖南省资兴市。原告谢志刚与被告李强良以及第三人何跃南合伙协议纠纷一案，本院于2020年6月5日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月3日公开开庭进行了审理。原告谢志刚及其委托诉讼代理人张丙杰，被告李强良及其委托诉讼代理人段朝晖到庭参加诉讼。第三人何跃南经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢志刚向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告投资本金88497元；2.案件受理费由被告负担。事实和理由：2011年上半年，原、被告及第三人合伙承包了东江秀流居肖球鹃、曹敏、黎回生、李雄英等10人共10栋私人住房的建设工程。在合伙期间，原、被告及第三人签订《内部承包协议》，约定上述工程转由被告单独承包。原告共投资本金108497元，按照《内部承包协议》原告自愿承担亏损20000元后，被告应退还原告投资本金88497元。自工程竣工以来，原告一直催促被告返还上述投资款项，但被告总是借故拖延。2017年4月，原告还向资兴市东江开发区申请调解此事，但被告却借故其他账目未核实清楚，不肯支付原告上述款项。为维护自身合法权益，原告遂提起诉讼。被告李强良辩称:合伙承包期间，原告及第三人在完成5栋主体工程后，均不愿意再继续合伙经营，由于案涉工程是被告以湖南长信建筑工程有限公司项目经理身份与建设方签订的施工合同，被告不得已在未对合伙项目清算的情况下继续工程扫尾工程。工程完工后，被告发现，原、被告及第三人合伙的5栋工程共亏损25万余元。综上，在上述工程没有进行合伙清算且实际亏损的情况，原告诉请被告偿还投资本金无任何法律依据，恳请法院依法驳回原告的全部诉讼请求。第三人何跃南未到庭发表陈述意见。原告围绕其诉讼请求提交了证据，被告及第三人均未向本院提交证据。对原告提交的证据，本院认定如下：1.原告身份证复印件，拟证明原告身份情况；2.被告身份证复印件，拟证明被告身份情况；3.《内部承包协议》《会议纪要》，拟证明案涉工程内部承包给了被告，被告依协议应退还原告投资本金；4.投资凭证，拟证明原告共投资本金108497元；5.调解证明，拟证明本案纠纷经资兴市东江街道司法所调解，但未调解成功；6.结算凭证，拟证明原、被告及第三人的投资情况。被告对原告证据1、2、5无异议；对原告证据3中《会议纪要》的真实性无异议，对证明方向有异议，当时在工程亏本、合伙存在分歧，大家都不愿意继续合伙经营的情况下，于是三合伙人达成《会议纪要》，都愿意亏本1万元将工程交由三合伙人中的一人来做，但还是没人愿意继续做该项工程，于是才出现了《内部承包协议》，对原告证据3中《内部承包协议》的真实性无异议，对证明方向有异议，2011年6月27日，当时三合伙人以抓阄方式确定由第三人何跃南一人继续做工程，但第三人何跃南不肯接手，于是2011年7月4日又通过抓阄方式确定由原告谢志刚继续履行《内部承包协议》，但原告谢志刚仅做了一个月的工程也不愿意继续再做，于是才由被告李强良继续完成扫尾工程，同时该承包协议上“承包者：李强良”六个字也不是被告亲笔所写，是第三人何跃南所写；对原告证据4的真实性无异议，对证明方向有异议，在案涉合伙项目没有进行结算的情况下，被告所作的退还投资款申明，没有法律效力；对原告证据6的真实性无异议，对证明方向有异议，该凭证只能证明各合伙人的出资情况，但案涉合伙项目并没有进行清算。第三人何跃南未到庭对上述证据发表质证意见。本院对原告证据1、2、5的真实性、合法性、关联性审查后予以确认，并在卷佐证；对原告证据4、6予以确认，证明了原、被告与第三人的垫资情况，以及2012年1月16日经原、被告最终结算，确认被告实收原告投资款108497元，并约定于2012年7月15日前退款的事实；对原告证据3的真实性予以确认，结合原、被告庭审陈述及本院采信的其他证据，证明了原、被告及第三人于2011年6月17日达成《会议纪要》，确定案涉工程由三合伙人中的一人独自承包，其他两人退出合伙经营，退出合伙经营者承担亏损1万元，由于达成上述《会议纪要》后，仍无法协商确定独自承包经营者，三人又于2011年6月27日签订《内部承包协议》，确定退出合伙经营者承担亏损2万元，独自承包者在10栋工程主体完工后退还投资本金等事项，最终三人于2011年7月4日确定由被告独自承包案涉工程，原告与第三人退出合伙经营，并在内部承包协议上签字认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年，原告谢志刚、被告李强良与第三人何跃南约定合伙承包李良等10户共10栋自住房建设工程施工工程，并约定以被告名义与李良等10户建设方签订建设工程施工合同。2010年4月20日，被告以郴州市长信建筑工程有限公司项目经理的名义与李良等10户签订《东江秀流居22、20、65、19、64、50、23、13、15、14号自住房施工合同》。签订上述自住房施工合同后，原、被告及第三人共同出资，共同履行施工合同所确定的建房义务。当建至5栋自住房主体完工后，原、被告及第三人协商退伙事宜，于2011年6月17日达成《会议纪要》，约定三合伙人中的一人独自承包建设工程，其他两人退出合伙经营，施工中大小安全质量事故、工程有关欠款由独自承包经营者承担，退出合伙经营者自愿承担亏损1万元，不承担建设工程的经济风险等事项。由于达成上述《会议纪要》后，仍无法协商确定独自承包经营者，原、被告及第三人又于2011年6月27日签订《内部承包协议》，确定独自承包经营者自负盈亏，退出合伙经营者自愿承担亏损2万元，独自承包者在10栋工程主体完工后退还退出合伙经营者投资本金等事项。2011年7月4日，原、被告及第三人最终确定按照2011年6月27日《内部承包协议》约定，由被告独自承包经营案涉工程，原告与第三人退出合伙经营，并在《内部承包协议》上签字确定。2012年1月16日，经原、被告结算，被告在经手人处签名，向原告出具收据一张，确认共收到原告投资款108497元，承诺于2012年7月15日前退款，并加盖郴州长信建筑公司东江秀流居项目经理部公章。由于原告未收回项目投资款，经资兴市司法局东江司法所调解未果，遂向本院提起诉讼。本院认为：原、被告及第三人约定共同出资、共同承包案涉自住房施工工程，三人间形成合伙关系。在合伙过程中，原、被告及第三人于2011年6月27日达成《内部承包协议》，约定一人继续承包案涉工程，由承包者自负盈亏，非承包者自愿亏本2万元给承包者，承包者在10栋工程主体完工后，无条件退还非承包者投资本金，实际是对退伙事项的约定，该约定是全体合伙人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，原、被告及第三人均应按照上述协议约定履行义务。因案涉项目工程最终确定由被告继续承包经营，故被告应按照上述《内部承包协议》的约定退还投资款项。2012年1月16日，经原、被告结算，被告向原告出具收据一张，确认共收到原告工地投资款108497元，并约定于2012年7月15日前退款，在该收据上被告虽系在经手人处签名，但由于原告及第三人退伙之后，案涉工程确系由被告独自承包经营，原告的出资亦作为工程投资由被告实际受益，故不能因被告在经手人处签名而免除其作为合伙人的退款责任。现案涉工程早已完工并交付使用，被告承诺的退款期限亦已届满，被告未按约定退还原告投资款项，其行为已构成违约。在案涉工程中，原告共投资108497元，根据2011年6月27日《内部承包协议》，原告自愿承担20000元亏损，故原告诉请被告退还投资本金88497元，于法有据，本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条之规定，判决如下：被告李强良于本判决书生效之日起十五日内退还原告谢志刚投资本金88497元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2012元，减半收取1006元，由被告李强良负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  陈丽萍二〇二〇年八月十七日法官助理李贤书记员朱旭霞附本判决书相关法条：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。《中华人民共和国合同法》第八依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应承担的赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院应当按期开庭或者继续开庭审理，对到庭的当事人诉讼请求、双方的诉辩理由以及已经提交的证据及其他诉讼进行审理后，可以依法缺席判决。