安徽省池州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖17刑终53号 原公诉机关池州市贵池区人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴庆，男，汉族，1995年10月26日出生，安徽省池州市贵池区人，初中文化，无业，住安徽省池州市贵池区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年11月6日被池州市公安局贵池分局取保候审。经贵池区人民法院决定，于2020年6月4日被池州市公安局贵池分局执行逮捕。现羁押于池州市看守所。 辩护人钟磊，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 辩护人孙经纬，北京盈科（合肥）律师事务所律师（实习）。 上诉人（原审被告人）吴磊，男，汉族，1999年12月20日出生，安徽省池州市贵池区人，中专文化，无业，户籍地：安徽省池州市贵池区，现租住于池州市贵池区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年10月11日被池州市公安局贵池分局刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕。现羁押于池州市看守所。 原审被告人张程虎，曾用名程虎，男，汉族，1998年3月13日出生，安徽省池州市贵池区人，高中文化，无业，户籍地：安徽省池州市贵池区，现住安徽省池州市贵池区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年10月11日被池州市公安局贵池分局刑事拘留。同年11月15日被执行逮捕。现羁押于池州市看守所。 原审被告人王冬旭，男，汉族，1997年11月15日出生，安徽省池州市贵池区人，高中文化，无业，户籍地：安徽省池州市贵池区，现租住于池州市贵池区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年10月21日被池州市公安局贵池分局刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕。现羁押于池州市看守所。 原审被告人赵鑫，男，汉族，1997年7月21日出生，安徽省池州市贵池区人，大专文化，无业，住安徽省池州市贵池区。曾因吸毒和容留他人吸毒违法行为于2016年8月10日被池州市公安局贵池分局行政拘留十五日；曾因吸毒违法行为于2016年10月9日被蚌埠市公安局经济开发区分局决定接受社区戒毒三年。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年10月11日被池州市公安局贵池分局刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕。2020年6月10日被贵池区人民法院决定取保候审。 原审被告人徐思诚，男，汉族，1999年5月1日出生，安徽省池州市贵池区人，初中文化，无业，住安徽省池州市贵池区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年10月26日被池州市公安局贵池分局刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕。2020年6月10日被贵池区人民法院决定取保候审。 池州市贵池区人民法院审理贵池区人民检察院指控原审被告人张程虎、吴磊、王冬旭、赵鑫、徐思诚、吴庆犯聚众斗殴罪一案于2020年6月10日作出（2020）皖1702刑初106号刑事判决。宣判后，原审被告人吴磊、吴庆不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 一审法院经审理查明：2019年10月11日凌晨3时许，被告人张程虎、赵鑫和喻忍凯（另案处理）等人在本市贵池区东街口路边摊因喝酒发生口角，张程虎、赵鑫、喻忍凯等人对吴磊进行殴打。吴磊被打后不服气，遂电话邀集被告人吴庆（吴磊哥哥）前来帮忙。吴庆受邀后邀集徐思诚一同前往，张程虎亦邀集被告人王冬旭带“东西”来。吴庆、徐思诚到达本市杏花村市场巷子后，与吴磊各捡拾一块砖头冲向张程虎方，双方发生斗殴。过程中，参与人员均不同程度受伤，其中王冬旭使用携带的刀具将吴庆左手臂砍伤。经池州市贵池区公安司法鉴定中心鉴定：吴庆左肘部损伤，属轻伤二级；吴磊右面部软组织损伤，属轻微伤；张程虎左额面部软组织损伤，属轻微伤。 另查明，案发后吴磊、吴庆分别拨打报警电话，张程虎、赵鑫、徐思诚均明知他人报警而在现场等待。王冬旭虽案发后不在现场，但事后主动向公安机关投案。六名被告人到案后均如实供述了犯罪事实。张程虎、吴磊、王冬旭、徐思诚、赵鑫均签署了认罪认罚具结书，自愿认罪并接受处罚。 原判认定上述事实有户籍信息、到案经过、行政处罚决定书、出警经过等相关书证；证人陈某、胡某等人的证言；被告人张程虎、吴磊、赵鑫、王冬旭、徐思诚、吴庆的供述与辩解；鉴定意见；勘验、检查、辨认笔录；视听资料等证据证实。 一审法院认为，被告人张程虎、吴磊、王冬旭、徐思诚、吴庆持械聚众斗殴，被告人赵鑫积极参加聚众斗殴，六名被告人的行为均已构成聚众斗殴罪。被告人张程虎、王冬旭、赵鑫构成共同犯罪，其中张程虎邀集他人参与聚众斗殴，系首要分子，王冬旭、赵鑫积极参加聚众斗殴，系积极参加者。张程虎、王冬旭在共同犯罪中起主要作用，均系主犯；赵鑫虽积极参加聚众斗殴，但在共同犯罪中所起作用较小，系从犯。被告人吴磊、吴庆、徐思诚亦构成共同犯罪，其中吴磊邀集他人参与聚众斗殴，系首要分子，吴庆、徐思诚积极参加聚众斗殴，系积极参加者。吴磊、吴庆在共同犯罪中起主要作用，系主犯；徐思诚在共同犯罪中起次要作用，系从犯。综合全案证据可知：被告人张程虎明知王冬旭持械，能够认识到持械会造成伤害，但并未积极阻止，对持械持放任态度，应认定为持械聚众斗殴。被告人吴磊、吴庆、徐思诚均手持砖块或明知他人手持砖块而参与斗殴，致他人不同程度受伤，均应认定为持械。被告人张程虎具有自首情节，予以减轻处罚。被告人吴庆具有自首情节，予以减轻处罚。被告人吴磊具有自首情节，予以减轻处罚。被告人王冬旭具有自首情节，予以减轻处罚。被告人张程虎、吴磊、王冬旭均认罪认罚，予以从宽处理。被告人徐思诚具有自首情节，予以减轻处罚；其在共同犯罪中属从犯地位且认罪认罚，综合考虑犯罪情节、悔罪表现及社会危害性，可给予缓刑考验。被告人赵鑫具有自首情节、在共同犯罪中属从犯地位且认罪认罚，综合考虑其犯罪情节、悔罪表现及社会危害性，亦给予缓刑考验。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，认定：被告人张程虎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。被告人吴磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。被告人王冬旭犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。被告人赵鑫犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。被告人徐思诚犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。被告人吴庆犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。 上诉人吴庆上诉称：其没有聚众斗殴的故意，也没有邀集徐思诚参与斗殴，认为其不构成聚众斗殴罪。 辩护人辩护意见：吴庆没有明显的聚众斗殴故意，其行为不应评价为聚众斗殴，至少不应评价为持械聚众斗殴，原判量刑过重。原判不应适用简易程序，且吴庆没有获得法律帮助，程序违法。 上诉人吴磊上诉称：其与吴庆在本案中属于被动的，系被迫防卫，且系受害方，案发前无任何违法犯罪记录，系初犯，原判量刑过重。 经审理查明：原判认定吴磊、吴庆、徐思诚与张程虎、王冬旭、赵鑫持械聚众斗殴的事实有经一审庭审举证、质证的相关证据予以证实。本院对原判认定的事实和证据予以确认。 本院认为，上诉人吴磊、吴庆、原审被告人张程虎、王冬旭、徐思诚、赵鑫持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。对上诉人吴庆及其辩护人所提上诉理由及辩护意见，经查：吴庆在吴磊的邀集下，又邀集徐思诚参与斗殴的事实有吴庆、吴磊、徐思诚供述等证据予以证实，足以认定。吴磊、吴庆、徐思诚均手持砖块或明知他人手持砖块参与斗殴，均应认定为持械聚众斗殴。上诉人吴庆在一审送达起诉书以及一审庭审时明确表示对指控的事实不持异议，并同意适用简易程序审理。吴庆不属于应当为其通知辩护的被告人，且一审法院已告知其有权委托辩护人，有权约见值班律师，保障了其诉讼权利，程序合法。故对其上诉理由及辩护人的辩护意见，本院不予采纳。对上诉人吴磊所提原判量刑过重的上诉理由，经查：原判已综合考虑本案的起因以及吴磊的犯罪性质、情节和社会危害程度，所判刑罚适当，故对其上诉理由，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 吴 剑 审判员 李郑传 审判员 康启林 二〇二〇年八月七日 法官助理王群 书记员丁园芳