安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终2569号 上诉人（原审被告）：阜阳市颍州融资担保有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区阜王路637号四楼，统一社会信用代码91341200092157565U。 法定代表人：史风雷，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴成群，安徽众商律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：安徽天宇国润保温节能科技有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州经济开发区颍五路北侧、州二十三路西侧，统一社会信用代码91341200MA2NOB3510。 法定代表人：李珊珊，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李媛媛，安徽金睿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王军，安徽金睿律师事务所律师。 原审被告：安徽九胜文化用品有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州经济开发区颍三路南侧、州二十一路西侧，统一社会信用代码91341200060834840M(1-1）。 法定代表人：管正廷，该公司经理。 原审被告：管正廷，男，1942年11月30日出生,汉族，住安徽省太和县。 原审被告：孙秀荣，女，1941年6月29日出生，汉族，住址同上。 原审被告：安徽省群星网业有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州经济开发区颍三路北侧、州九路西侧，统一社会信用代码9134120005846932XH(1-1)。 法定代表人：陶国文，该公司经理。 原审被告：陶国文，男，1949年5月8日出生，汉族，住安徽省太和县。 原审被告：刘翠平，女，1953年8月8日出生，汉族，住址同上。 原审被告：丁敏，女，1985年10月3日出生，汉族，住安徽省太和县。 原审被告：安徽鑫源纺织有限公司，住所地安徽省阜阳市太和县工业园区，统一社会信用代码913412227981481932(1-1)。 法定代表人：管云，该公司经理。 原审被告：管云，女，1965年8月26日出生，汉族，住安徽省太和县。 原审被告：韩孔斌，男，1964年7月20日出生，汉族，住安徽省太和县经济开发区。 原审被告：安徽宏泰网业股份有限公司，住所地安徽省阜阳市安徽颍州开发区颍五路北侧、港口路东侧，统一社会信用代码91341200MA2MYRWW5W(1-1)。 法定代表人：陶国文，该公司经理。 原审被告：宋振锋，男，1992年4月29日出生，汉族，住安徽省太和县。 上诉人阜阳市颍州融资担保有限公司（以下简称颍州担保公司）因与被上诉人安徽天宇国润保温节能科技有限公司（以下简称天宇公司）、原审被告安徽九胜文化用品有限公司（以下简称九胜公司）、管正廷、孙秀荣、安徽省群星网业有限公司（以下简称群星公司）、陶国文、刘翠平、丁敏、安徽鑫源纺织有限公司（以下简称鑫源公司）、管云、韩孔斌、安徽宏泰网业股份有限公司（以下简称宏泰公司）、宋振锋第三人撤销之诉一案，不服安徽省阜阳市颍州区人民法院（2019）皖1202民初1300号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 颍州担保公司上诉称：1、天宇公司原审原告主体不适格。《债权转让协议》因违法而无效；天宇公司违反约定并恶意串通起诉违法；（2017）皖1202执895号之二执行裁定书是基于《债权转让协议》和两份《确认书》作出，而《债权转让协议》和两份《确认书》因违法而无效，故该执行裁定书应确认无效或裁定撤销。2、原审法院审理程序违法。其公司已对（2017）皖1202执895号通知提出执行异议，本案应中止审理。故请求撤销原判，并改判驳回天宇公司的原审诉求，并由天宇公司承担一、二审诉讼费用。 天宇公司辩称：1、其公司作为原审原告主体适格。案涉《债权转让协议》合法有效；其公司取得申请执行人主体资格依据的是生效法律文书；原审法院变更天宇公司为申请执行人具有事实及法律依据。2、原审法院审理程序合法。故请求驳回上诉，维持原判。 九胜公司、管正廷、孙秀荣、群星公司、陶国文、刘翠平、丁敏、鑫源公司、管云、韩孔斌、宏泰公司、宋振锋未答辩。 天宇公司向一审法院提起诉讼请求：1、撤销安徽省阜阳市颍州区人民法院（2018）皖1202民初3062号民事判决第三项中：“原告阜阳市颍州融资担保有限公司对被告安徽九胜文化用品有限公司所提供的抵押物（详见抵押物清单）折价或者以拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿”；2、诉讼费用由颍州担保公司等承担。 一审法院查明事实：泷澄公司于2016年6月23日向一审法院起诉九胜公司建设工程施工合同纠纷一案，在审理期间，泷澄公司向一审法院申请财产保全要求冻结九胜公司的银行存款700万元或查封其同等价值的其他财产。一审法院于2016年6月21日作出（2016）皖1202民初3336号民事裁定书，裁定：查封、扣押安徽九胜文化用品有限公司所有的价值700万元的财产或冻结安徽九胜文化用品有限公司名下银行账户存款700万元。一审法院于2016年7月29日向阜阳市不动产中心发出协助执行通知书，该中心给本院回执上载明：“安徽九胜文化用品有限公司位于阜阳市颍州区群星网业有限公司北侧的土地（国有土地使用权证阜州国用（2013）第Ａ110087号（注明该土地于2016年1月20日设立抵押权登记）。一审法院于2017年2月13日作出安徽省阜阳市颍州区人民法院（2016）皖1202民初3336号民事判决书，判决：“二、被告安徽九胜文化用品有限公司于本判决生效后五日内一次性支付拖欠原告福建省泷澄建设集团有限公司的工程款747.1万元及逾期利息（以747.1万元为本金，按年利率24%进行计算，从2014年2月1日起至工程款付清之日止），原告在上述工程款范围内，对其所承建的被告公司8＃厂房工程的折价或者拍卖的价款享有优先受偿权利”。该判决生效后，泷澄公司向一审法院申请执行，执行卷号为（2017）皖1202执895号。一审法院于2017年7月7日作（2017）皖1202执895-1号执行裁定书，裁定：拍卖或变卖被执行人安徽九胜文化用品有限公司位于阜阳市颍州经济技术开发区环境内颍三路南侧土地一宗（宗地面积为59396平方米，证号阜州国用（2013）第Ａ110087号）。2018年3月21日龙澄公司将（2016）皖1202民初3336号民事判决书判决所确定的债权全部转让给天宇公司。一审法院于2018年3月23日作出（2017）皖1202执895号之二执行裁定书，裁定：变更安徽天宇国润保温节能科技有限公司为本案申请执行人。2018年5月3日，颍州担保公司向一审法院递交债权参与分配申请书，请求参与（2017）皖1202执行裁定书中的执行财产分配，并请求贵院将被申请人名下土地拍卖款960万元直接支付给申请人。一审法院于2018年5月23日向颍州担保公司送达限期行使优先受偿权利通知书，限其于2018年5月31日前向一审法院递交《优先受偿申请书》等全部资料。另一审法院于2018年9月13日作出（2017）皖1202执895号之三执行裁定书一份，该裁定书载明：“本院于2016年7月29日以（2016）皖1202民初3336号民事裁定书，将被执行人安徽九胜文化用品有限公司位于阜阳市颍州经济开发区境内港口路东侧的土地［证号：阜州国用（2013）第Ａ110087号］、地面房屋建筑（未办理产权证）及附属物予以诉讼保全查封，上述被查封财产于2018年8月2日依法委托淘宝网拍卖，2018年8月21日，买受人阜阳市萧沟商贸有限公司以18409803元的最高价竞得。依照《最高人民法院关于适用 一审法院另查明，颍州担保公司于2018年5月23日向一审法院起诉九胜公司、管正廷、孙秀荣、群星公司、陶国文、刘翠平、丁敏、鑫源公司、管云、韩孔斌、宏泰公司、宋振锋追偿权纠纷一案，其提出诉讼请求：1、判决被告九胜公司偿还原告为其代偿款12593771.19元，支付违约金2518754元、代偿资金占用费188907元，计款15301432.19元，2018年5月1日之后的代偿资金占用费按日万分之五另行计算至清偿完毕止；2、被告九胜公司承担原告为行使追偿权而支付的律师费120000元；3、判决原告对被告九胜公司提供的坐落于颍州经济开发区颍三路南侧的土地使用权及建筑物，以及被告群星公司提供的机械设备享有抵押权，并对其拍卖、变价款享有优先受偿权；4、被告管正廷、孙秀荣、群星公司、陶国文、刘翠平、丁敏、鑫源公司、管云、韩孔斌、宏泰公司、宋振锋对上述第1、2项请求承担连带清偿责任；5、本案诉讼费及其他费用由被告承担。事实和理由：2017年3月13日，被告九胜公司因购原料与阜阳颍淮农村商亚银行股份有限公司营业部（以下简称颍淮银行营业部）签订编号为387520170064《流动资金借款合同》一份，合同约定：借款额度1500万元，期限36个月；每次提款的借款期限最长为12个月。2017年4月14日，被告九胜公司向阜阳颍淮农商行借款1500万元。原告系该笔贷款的连带保证人，为此原告与被告九胜公司、颍淮农商行分别签订《委托保证合同》和《最高额保证合同》各一份，约定：原告为九胜公司1500万元最高额借款提供连带保证，如九胜公司逾期未还款，颍淮农商行可从原告账户中直接扣收本息。原告自代偿之日起有权向九胜公司追偿其代偿的本金、利息、违约金和实现债权的诉讼费、律师费等一切费用，按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数向原告支付代偿资金占用费，并承担代偿资金20%的违约金。2016年1月28日，被告九胜公司以其所有的位于阜阳市颍州经济开发区境内颍三路南侧的阜州国用（2013）第A110087号土地及建筑物向原告提供反担保，办理了阜州他项（2016）第027号他项权登记，抵押金额为960万元。2017年4月12日，被告群星公司以机械设备提供反担保，办理了编号为055802002017012《动产抵押登记书》，担保债权数额600万元。同时，被告管正廷、孙秀荣、陶国文、刘翠平、丁敏、管云、韩孔斌、宋振锋与原告分别签订《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》各一份，被告群星公司、鑫源公司、宏泰公司与原告分别签订《企业信用反担保合同》各一份，承担连带责任反担保。2018年3月31日，因九胜公司利息逾期，本息合让15742213.99元、颍淮农商行根据《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》和“政银担”协议约定，直接从原告账户中扣划了上述款项的80%，共计12593771.19元，即原告履行了保证责任。现被告拒不还款，特依法起诉，请人民法院依法支持原告诉讼请求。一审法院于2018年8月10日作出（2018）皖1202民初3062号民事判决书中查明的事实为：2017年3月13日，被告九胜公司因购原料与颍淮银行营业部签订编号为387520170064《流动资金借款合同》一份，合同约定：借款额度1500万元，期限36个月；每次提款的借款期限最长为12个月。2017年4月14日，被告九胜公司向阜阳颍淮农商行借款1500万元。原告系该笔贷款的连带保证人，为此原告与被告九胜公司、颍淮农商行分别签订《委托保证合同》和《最高额保证合同》各一份，约定：原告为九胜公司1500万元最高额借款提供连带保证，如九胜公司逾期未还款，颍淮农商行可从原告帐户直接扣收本息。原告自代偿之日起有权向九胜公司追偿其代偿的本金、利息、违约金和实现债权的诉讼费、律师费等一切费用，按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数向原告支付代偿资金占用费，并承担代偿资金20%的违约金。2016年1月28日，被告九胜公司以其所有的位于阜阳市颍州经济开发区区境内颍三路南侧的阜州国用（2013）第A110087号土地及建筑物向原告提供反担保，亦理了阜州他项（2016）第027号他项权登记，抵押金额为960万元。（20I7年4月12日）被告群星公司以机械设备提供反担保，办理了编号为055802002017012《动产抵押登记书》，担保债权数额600万元。同时，被告管正廷、孙秀荣、陶国文、刘翠平、丁敏、管云、韩孔斌、宋振锋与原告分别签订《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》各一份，被告群星公司、鑫源公司、宏泰公司与原告分别签订《企业信用反担保合同》各一份，承担连带责任反担保。2018年3月31日因九胜公司利息逾期，本息合计15742213.99元，颍淮农商行根据《流动资金借款合间》，《最高额保证合同》和“政银担”协议约定，直接从原告帐户中扣划了上述款项的80%，共计12593771.19元。原告在按约取得追偿权后向各被告追偿未果，即于2018年5月10日与安徽众商律师事务所签订委托代理合同，支付代理费12万元。原告向一审法院起诉，请求支持其前述的诉讼请求。判决：“一、被告安徽九胜文化用品有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告阜阳市颍州融资担保有限公司代偿款12593771.19元及利息（利息自2018年3月31日起至履行完毕时止，按年利率24%支付计算）；二、被告安徽九胜文化用品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告阜阳市颍州融资担保有限公司律师代理费120000元；三、被告安徽九胜文化用品有限公司不履行上述判决第一项义务时，原告阜阳市颍州融资担保有限公司对被告安徽安徽九胜文化用品有限公司、安徽省群星网业有限公司所提供的抵押物（详见抵押物清单）折价或者以拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿”。 一审法院再查明，2016年1月20日，九胜公司（借款人、甲方）与颍淮银行营业部（贷款人、乙方）签订流动资金价款合同一份（编号为20140077），该价款合同约定，九胜公司向颍淮银行营业部价款1500万元用于购买纸材料；借款期限从2016年1月20日至2017年1月20日，及其他约定。同年1月26日九胜委托颍州担保公司为其向颍淮银行营业部借款1500万元提供连带责任保证。同日，颍州担保公司与颍淮银行营业部签订保证合同一份，该合同约定，为确保九胜公司与颍淮银行营业部签订编号为20140077的借款合同的切实履行，颍州担保公司作为保证人愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证，保证期间为主合同约定的债务人履行债务履行期限届满之日起二年。同日，颍州担保公司与九胜公司签订反但保抵押合同一份，该合同约定，九胜公司用其所有的位于阜阳市颍州经济开发区境内颍三路南侧的阜州国用（2013）第A110087号土地抵押给颍州融资公司，并办理抵押登记，抵押土地面积为59396平方米，抵押期限自2016年1月20日至2017年1月20日。 一审审理中，颍州担保公司向一审法院提供的2017年1月5日抵押担保确认书、2016年1月份委托保证合同、反担保抵押合同及抵（质)押物清单、阜州（2016）第027号他项权证、过桥资金使用申请表、过桥资金使用协议、客户对账单及附件上述证据欲证明其对九胜公司提供的抵押物享有优先受偿权。 一审法院认为，对当事人双方的诉讼标的，第三人因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出裁定该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书。诉讼请求不成立的驳回诉讼请求。依据以上法律规定，本案中的，泷澄公司起诉九胜公司建设工程施工合同纠纷一案中，一审法院已经查封涉案的土地，且在执行程序中，泷澄公司将其对九胜公司的全部债权转让给天宇公司，所以天宇公司有权要求法院对上述查封的涉案土地进行处置予以支付工程款。但在该案件执行过程中颍州担保公司向一审法院递交债权参与分配申请书要求对九胜公司名下的涉案土地拍卖款960万元直接支付的同时，又向一审法院起诉九胜公司等12被告追偿权纠纷一案，要求对涉案的土地享有优先受偿权，其提供涉案土地抵押登记的时间是2016年1月20日，该抵押物所涉及的担保合同是2016年1月20日九胜公司向颍淮银行营业部的借款1500万元，借款期限自2016年1月20日至2017年1月20日。而颍州担保公司向一审法院起诉九胜公司等12被告中所涉及九胜公司与颍淮银行营业部的借款合同是2017年3月13日，借款1500万元，借款期限是2017年3月13日至2020年2月27日；该笔借款时因涉案土地已被查封，所以颍州担保公司与九胜公司就该笔借款的担保只签订抵押担保确认书确认2016年1月20日办理的抵押登记继续有效。故一审法院的（2018）皖1202民初第3062号民事判决书判决主文“第三项是被告安徽九胜文化用品有限公司不履行上述判决第一项义务时，原告阜阳市颍州融资担保有限公司对被告安徽九胜文化用品有限公司、安徽省群星网业有限公司所提供的抵押物（详见抵押物清单）折价或者以拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿。”的依据是2016年1月20日设定的抵押物，不是2017年3月13日所设定的抵押物，所以一审法院（2018）皖1202民初第3062号民事判决书判决主文的第三项内容是有误，导致天宇公司无法实现债权。故天宇公司要求撤销一审法院（2018）皖1202民初第3062号民事判决书判决主文的第三项中“原告阜阳市颍州融资担保有限公司对被告安徽安徽九胜文化用品有限公司所提供的抵押物（详见抵押物清单）折价或者以拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿”，符合法律规定，依法予以支持。颍州担保公司抗辩其对涉案土地的变卖、拍卖价款享有优先受偿权，提供的证据不足以证明其主张，故其抗辩理由，一审法院依法不予采信。孙秀荣、刘翠平、丁敏、鑫源公司、管云、韩孔斌、宋振锋均经传票传唤，未到庭参加诉讼，可视为放弃答辩权和质证权。案经一审法院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第五十六条第三款、一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百九十二条、第二百九十五条、第二百九十六条规定，一审法院判决：撤销安徽省阜阳市颍州区人民法院二0一八年八月十日作出的（2018）皖1202民初3602号民事判决书第三项中“被告安徽九胜文化用品有限公司不履行上述判决第一项义务时，原告阜阳市颍州融资担保有限公司对被告安徽九胜文化用品有限公司所提供的抵押物（详见抵押物清单）折价或者以拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿”主文内容。案件受理费80元，由阜阳市颍州融资担保有限公司负担；公告费（凭发票），由管云、韩孔斌、安徽鑫源纺织有限公司负担。 二审中，双方当事人没有提交新证据，所举证据与一审相同，相对方未提出新的质证意见，本院认证意见与一审一致。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为：天宇公司具有本案原告诉讼主体的资格是安徽省阜阳市颍州区人民法院（2017）皖1202执895号之二执行裁定书赋予的，因颍州担保公司未举证证明该执行裁定书被撤销，故天宇公司有权就案涉纠纷提起第三人撤销之诉。 安徽省阜阳市颍州区人民法院在审理泷澄公司与九胜公司建设工程施工合同纠纷一案时，于2016年7月21日作出（2016）皖1202民初3336号民事裁定书：查封、扣押安徽九胜文化用品有限公司所有的价值700万元的财产或冻结安徽九胜文化用品有限公司名下银行账户存款700万元。阜阳市不动产中心在收到安徽省阜阳市颍州区人民法院协助执行通知书后，向安徽省阜阳市颍州区人民法院出具回执，载明“安徽九胜文化用品有限公司位于阜阳市颍州区群星网业有限公司北侧的土地国有土地使用权证阜州国用（2013）第Ａ110087号于2016年1月20日设立抵押权登记，已协助查封上述不动产”。而在颍州担保公司诉九胜公司、管正廷等追偿权纠纷一案中，颍州担保公司主张的借款合同及保证合同等形成于2017年，主张抵押权的抵押登记却形成于2016年，后九胜公司虽于2017年1月5日向颍州担保公司出具《抵押担保确认书》，确认2016年办理的抵押物他权登记继续有效，但因案涉不动产已被查封，该不动产不得抵押，颍州担保公司并不据此取得案涉不动产的抵押权，故安徽省阜阳市颍州区人民法院（2018）皖1202民初3062号民事判决书判决主文第三项的依据错误，一审法院予以撤销并无不当。 综上，颍州担保公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费80元，由上诉人阜阳市颍州融资担保有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘丹丹 审判员  马 林 审判员  刘 媛 二〇二〇年八月十四日 书记员  高 雅 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。