山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终2464号 上诉人（原审被告）：青岛泰存工贸有限公司。住所地：山东省青岛市黄岛区双珠路（原珠海东路136号）1栋1单元1409。统一社会信用代码：913702113340415076。 法定代表人：徐忠花，总经理。 上诉人（原审被告）：曲志钢，男，1981年11月15日出生，汉族，住山东省青岛市。 上诉人（原审被告）：魏玉霞，女，1986年12月13日出生，汉族，住山东省曹县。 三上诉人共同委托诉讼代理人：徐玉霜、赵晶晶，山东鼎海律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：淄博奥鹏石油化工有限公司。住所地：山东省淄博市临淄区鑫一诺大厦20-4室。统一社会信用代码：91370305082957956L。 法定代表人：周建明，总经理。 上诉人青岛泰存工贸有限公司（以下简称青岛泰存公司）、曲志钢、魏玉霞因与被上诉人淄博奥鹏石油化工有限公司（以下简称淄博奥鹏公司）买卖合同纠纷一案，不服山东省淄博市临淄区人民法院（2019）鲁0305民初586号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 青岛泰存公司、曲志钢、魏玉霞上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误。1、被上诉人伪造证据干扰诉讼，以达到不正当的诉讼目的，其诉求不应得到支持。2、双方合同终止的原因在于被上诉人一方迟延提货构成违约，而非上诉人。3、青岛泰存公司注册资本为认缴制，尚未到曲志钢、魏玉霞的认缴期限，且两人转至公司的款项为公司的前期启动资金，并非是认缴的注册资本，曲志钢、魏玉霞不应对于公司债务承担连带责任。4、一审判令上诉人承担14405元的诉讼费用没有任何依据。 淄博奥鹏公司未作答辩。 淄博奥鹏公司向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告经济损失920647.85元，诉讼费、保全费、诉讼担保费由被告承担。诉讼过程中，原告以被告曲志钢从公司抽逃注册资金59万元，被告魏玉霞从公司抽逃注册资金40万元为由，要求被告曲志钢对被告青岛泰存公司的债务向原告承担连带清偿责任，被告魏玉霞在抽逃注册资金本息的范围内向原告承担清偿责任。 一审法院认定事实：2016年2月26日，原告与被告青岛泰存公司签订购销合同，约定，原告同意由被告青岛泰存公司为其采购江苏新海石化生产的180#沥青，数量为3500吨，每吨1255元，计款4392500元，提供周期为2016年2月26日至3月15日，交提货地点方式为原告自提，交货地点为新海石化库区，结算依据为以新海石化地磅磅单数量结算，结算方式为先款后货。双方对其他事项也进行了约定。2016年2月26日，原告按合同约定支付被告青岛泰存公司沥青款4392500元，截止2016年3月1日，被告青岛泰存公司向原告供应沥青1129.08吨，余沥青2370.92吨被告青岛泰存公司未供，2016年7月18日，被告青岛泰存公司退还原告沥青款200万元，2016年11月29日，被告青岛泰存公司退还淄博奥鹏公司沥青款975504.60元，以上共计2975504.60元。 另查明，2016年11月3日，原告名称由淄博奥鹏石油化工销售有限公司变更为淄博奥鹏石油化工有限公司。被告于2015年3月19日成立，注册资金为100万元，股东为被告曲志钢、魏玉霞，其中被告曲志钢出资60万元，被告魏玉霞出资40万元。出资时间均为2035年3月30日前缴足。2015年4月13日，被告曲志钢、魏玉霞分别向被告青岛泰存公司出资60万元、40万元，次日，被告曲志钢以还款为由从被告青岛泰存公司转出59万元至其农行账户，被告魏玉霞以还款为由从被告青岛泰存公司转出40万元至其农行账户。 一审庭审中原、被告分别提供了一份购销合同，两份购销合同内容主要不同如下：原告提供的购销合同第五条载明“结算方式：先款后货，甲方收到全部货款后乙方开始提货，乙方需在合同规定的期限内提完全部合同规定数量的货物，合同执行完毕甲方向乙方开据增值税专用发票”，第六条载明“违约责任：1、甲乙双方均应全面履行本合同约定，一方违约给对方造成损失的，应当承担赔偿责任；2、甲方未按合同约定供货的，按延迟供货的部分款项，每延迟一日，按照货款延迟部分款的千分之一点五支付违约金；3、乙方未按照合同约定的期限付款的，按延迟付款部分款项，每延迟一日，按照货款延迟部分款的百分之一点五支付违约金。”被告提供的购销合同第五条载明“结算方式：先款后货，甲方收到乙方全部货款后乙方开始提货，尾款多退少补，乙方须在合同规定的期限内提完全部合同规定数量的货物。合同执行完毕甲方向乙方开据增值税专用发票。”第六条载明“违约责任：双方必须按合同条款切实履行，否则依合同法规定，违约方承担相应违约责任。”后原告按其购销合同约定的违约金计算方法自2016年3月15日按被告未供应沥青的货款数额计算经济损失，并要求被告赔偿，形成诉讼。 一审法院认为，原、被告分别提供的购销合同均载明原告购买被告采购的江苏新海石化生产的180#沥青3500吨，单价1255元/吨，总价款4392500元，提货周期为2016年2月26日至3月15日，原、被告对此无异议，一审法院予以确认。原告主张支付被告青岛泰存公司沥青货款4392500元，被告青岛泰存公司供原告沥青1129.08吨，余沥青2370.92吨未供，被告青岛泰存公司亦无异议，对此一审法院予以确认。原、被告分别提供的购销合同对违约责任条款内容不一致，原告提供的购销合同违约责任条款约定的赔偿损失标准为日千分之一点五折合为年息54.75%过高，依法予以调整。被告青岛泰存公司辩称的终止供货系与原告协商终止证据不足，一审法院对被告青岛泰存公司辩称的上述意见不予支持。被告青岛泰存公司收货款后终止向原告供货系违约行为，应承担违约赔偿责任，一审法院对原告诉求被告青岛泰存公司赔偿经济损失予以支持。被告曲志钢、魏玉霞作为被告青岛泰存公司的股东，于2015年4月13日分别出资60万元、40万元之后于次日以还款为由分别从被告青岛泰存公司转出59万元、40万元至其个人名下，应当认定被告曲志钢、魏玉霞分别抽逃出资59万元、40万元，为此一审法院对原告诉求被告曲志钢、魏玉霞分别在抽逃出资59万元、40万元本息范围内对被告青岛泰存公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。原告诉求被告支付诉讼担保费1600元证据不足，对此不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第三十六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告青岛泰存工贸有限公司赔偿原告淄博奥鹏石油化工有限公司经济损失（按2975504.6元自2016年3月16日计算至2016年7月17日及按975504.6元自2016年7月18日计算至2016年11月28日，以上均按中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算），于本判决生效后十日内付清。二、被告曲志钢在抽逃出资59万元本息范围内对被告青岛泰存工贸有限公司上述一项款不能清偿的部分承担补充赔偿责任。三、被告魏玉霞在抽逃出资40万元本息范围内对被告青岛泰存工贸有限公司上述一项款不能清偿的部分承担补充赔偿责任。四、驳回原告淄博奥鹏石油化工有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13006元、财产保全费5000元，由原告淄博奥鹏石油化工有限公司负担3601元，被告青岛泰存工贸有限公司、曲志钢、魏玉霞负担14405元。 二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审认定事实一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人青岛泰存公司没有在约定的时间供货完毕，虽然于2016年11月29日将剩余货款予以退还上诉人，但该行为不足以证实上诉人没有违约行为。上诉人主张被上诉人迟延拉货为违约方，证据不足，本院不予支持。一审法院认定曲志钢、魏玉霞作为青岛泰存公司的股东，于2015年4月13日分别抽逃出资59万元、40万元至其个人名下，因此对青岛泰存公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，并无不当，本院予以维持。尽管诉讼费不属于上诉范围，但一审法院对于诉讼费的处理确有不当，本院予以调整。 综上所述，青岛泰存公司、曲志钢、魏玉霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费13006元、财产保全费5000元，由淄博奥鹏石油化工有限公司负担11006元，由青岛泰存工贸有限公司、曲志钢、魏玉霞负担7000元。二审案件受理费1440元，由上诉人青岛泰存工贸有限公司、曲志钢、魏玉霞负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 倪玲玲 审 判 员 孟庆红 审 判 员 边存鑫 法官助理 周树学 书 记 员 荆惠苒