安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖02民终2296号上诉人（原审被告）：章桂兰，女，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。委托诉讼代理人：仇恒武，男，住安徽省芜湖市，系上诉人章桂兰丈夫。被上诉人（原审原告）：晋英明，男，汉族，住安徽省芜湖市鸠江区。委托诉讼代理人：戴少华，安徽思文律师事务所律师。委托诉讼代理人：耿梦婷，安徽思文律师事务所律师。上诉人章桂兰因与被上诉人晋英明机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2020）皖0207民初1946号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。章桂兰上诉请求：撤销一审判决，改判章桂兰承担误工费55682元，本案诉讼费用由晋英明承担。事实和理由：1.一审采信的“三期”过长，二审应予以调减或重新委托鉴定。2.晋英明被认定为工伤，没有误工损失，其提交的证据亦不足以证明其存在误工损失。晋英明辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回章桂兰的上诉请求，维持原判。晋英明向一审法院起诉请求：1.章桂兰赔偿晋英明各项损失合计181590元（其中：医疗费755.67元，住院伙食补助费23天×30元/天=690元，护理费150天×123.48元/天=18522元，营养费180天×30元/天=5400元，误工费365天×150元/天=54750元，残疾赔偿金37540元/年×20年×0.1=75080元，精神抚慰金8000元，鉴定费2090元，后续取出骨折内固定物治疗费用8000元，二次手术误工费30天×150元/天=4500元，二次手术护理费15天×123.48元/天=1852.2元，二次手术营养费15天×30元/天=450元，交通费1500元）；2.本案的诉讼费由章桂兰承担。一审法院认定事实：2019年6月5日21时30分左右,章桂兰驾驶无号牌二轮摩托车沿飞翔路由东向西行驶至飞翔路与祥盛路交叉口往西100米处时,因疏于观察其车与同向行人晋英明发生刮撞,造成晋英明受伤的交通事故。案经芜湖市公安局交通警察支队鸠江大队认定，章桂兰负事故全部责任,晋英明无责任。事发当日，晋英明被送往芜湖市第五人民医院住院治疗,入院诊断为：右股骨颈骨折；右肋骨骨折。于2019年6月28日出院，出院医嘱：注意休息，合理饮食；定期复查，减少负重，康复训练。晋英明共计住院23天。2020年3月11日,晋英明的伤情经安徽长盛司法所鉴定伤残等级评定为十级,后续取出骨折内固定物约需8000元或以实际诊疗支出费用为准,被鉴定人晋英明本次损伤误工期365日,护理期150日,营养期180日,二次手术误工期30日,护理期15日,营养期15日。晋英明为此支出鉴定费2090元。一审另查明，晋英明自2018年8月起在芜湖永邦企业管理有限公司工作，在该公司任操作工一职。2018年9月29日发放工资3332元；2018年10月29日发放工资4326元；2018年10月30日发放工资204元；2018年12月3日发放工资4641元和4641元；2018年12月26日发放工资2329元和2666元；2019年1月25日发放工资3982元和2000元；2019年2月28日发放工资830元；2019年3月26日发放工资2509元；2019年4月26日发放工资4000元；2019年5月28日发放工资4897元；2019年6月27日发放工资5261元。一审认为，（一）公民的生命权、健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人身体的，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。本起交通事故经交警部门认定，章桂兰负事故的全部责任，晋英明无责任，为此，晋英明的各项损失应当由章桂兰进行赔付。章桂兰虽对晋英明的“误工期、护理期、营养期”时间提出异议，但晋英明的三期时间并未超出《人身损害误工期、护理期、营养期评定规则》（GA/A1193-2014第10.2.8.B）条款之规定，故对晋英明的抗辩主张，该院依法不予采信。晋英明的伤情虽经工伤认定，但章桂兰并未举证证明其误工损失通过其他途径得到了赔偿，晋英明依据侵权法律关系主张误工费，并未违反法律规定，该院依法予以支持。（二）晋英明的损失范围和标准应按照有关法律和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定确定：1.医疗费755.67元，有相应的医疗费发票予以佐证，本院依法予以支持；后续治疗费8000元系后期内固定取出所必然发生的费用，为了减少当事人的诉累，晋英明主张在本案中一并处理，不违反法律规定，该院依法予以支持；2.住院伙食补助费690元（30元/天×23天），符合法律规定，本院依法予以支持；3.营养费，营养期根据鉴定结论为195天（180天+二次手术营养期15天），营养费应计算为5850元（30元/天×195天）；4.护理费，晋英明共住院23天，住院期间的护理费计算为2760元（120元/天×23天），出院后的护理费计算为11360元【80元/天×（150天+二次手术护理期15天-23天）】，护理费合计14120元；5.关于误工费，对有工资发放记录的，按照其实际减少的收入计算误工费，晋英明受伤前10个月的平均工资为4229元【（4326+204+4641+4641+2329+2666+3982+2000+830+2509+4000+4897+5261）÷10月】，根据晋英明提供的账户交易明细，晋英明的在事故发生后至今没有发放工资，确实存在误工损失，其误工期为395天（365天+30天），其误工费应计算为55682元（4229元/月÷30天×395天）；6.残疾赔偿金75080元（37540元/年×20年×10%），符合法律规定，该院依法予以支持；7.鉴定费2090元，系查明晋英明伤情所必然花费的费用，该院依法予以支持；8.精神损害抚慰金，因本起事故造成晋英明十级伤残的后果，确给其造成一定的精神痛苦，再考虑到被告负本起事故的全部责任，该院酌定为5000元；9.交通费，结合晋英明的伤情及治疗情况，该院酌定为460元。上述医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费167727.67元。故章桂兰应当赔偿晋英明损失167727.67元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、章桂兰于本判决生效后十日内向晋英明支付赔偿款167727.67元；二、驳回晋英明的其他诉讼请求。减半收取的案件受理费1966元，由章桂兰负担1816元，由晋英明负担150元。本案二审中，章桂兰、晋英明未向本院提交新的证据。本院二审查明事实同一审一致，本院对其予以确认。本院认为，章桂兰上诉请求仅针对误工费，故二审审理以其上诉请求为限，本案二审争议焦点一审认定的误工费有无事实和法律依据。根据一审查明事实可知，晋英明从案涉事故发生之日2019年6月5日至定残日前一天2020年3月10日，共计279天。一审以案涉鉴定意见认定的365天为依据计算误工费，明显不当，本院予以调整，其误工期应为309天（279天+30天）。对于晋英明在案涉事故发生前的收入状况，一审根据晋英明在一审中提交的其工作单位的证明和银行账户明细认定月平均工资为4229元，于法有据，本院予以确认。故晋英明的误工损失应为43558.7元（4229元/月÷30天×309天）。结合一审认定的其他损失费用，章桂兰应赔偿晋英明损失155604.37元（167727.67元-55682元+43558.7元）。综上所述，章桂兰的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2020）皖0207民初1946号民事判决；二、上诉人章桂兰于本判决生效后十日内向被上诉人晋英明支付赔偿款155604.37元；三、驳回被上诉人晋英明的一审其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按照一审判决内容履行；二审案件受理费1192元，由上诉人章桂兰负担932元，被上诉人晋英明负担260元。本判决为终审判决。审判长  王利民审判员  肖 珍审判员  陈 勇二〇二〇年八月二十日书记员  高 佳附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。