陕西省铜川市中级人民法院   民事判决书     (2020)陕02民终311号     上诉人（一审原告）：林岗，男，1972年8月30日生，汉族，住陕西省铜川市王益区。   委托诉讼代理人：孙峰，铜川市王益区王益法律服务所法律工作者。   被上诉人（一审被告）：谢宝黎，女，1975年11月22日生，汉族，住铜川市王益区。   被上诉人（一审被告）：胡谨成，男，1973年5月7日生，汉族，户籍地：铜川市王益区，现住北京市通州区。   委托诉讼代理人：谢宝黎，女，1975年11月22日生，汉族，住铜川市王益区。   被上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司（北京市通州支公司车商业务一部），住所地：北京市通州区。   负责人：赵雄心。   上诉人林岗因与被上诉人谢宝黎、胡谨成、中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司（北京市通州支公司车商业务一部）（以下简称人保财险北京市通州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省铜川市王益区人民法院（2020）陕0202民初128号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   上诉人林岗上诉请求：上诉人不服一审判决中未支持上诉人赡养费、抚养费25864元的请求，请求依法支持。事实和理由：林岗诉谢宝黎、胡谨成、中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司（北京市通州支公司车商业务一部）机动车交通事故责任纠纷一案，一审法院判决支持了林岗96521元，但对于林岗主张的其母赡养费5878.50元，子女的抚养费19986.9元，未予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》《中华人民共和国道路安全法》《中华人民共和国保险法》《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，上诉人提交了：1.身份、年龄、关系证明；2.提供了陕西省铜川市人民医院法医司法鉴定所鉴定意见书（林岗伤残等级为十级），依据法律规定应当支持上诉人关于赡养费和抚养费的请求。   谢宝黎、胡谨成辩称，没有意见。   人保财险北京市通州支公司未提交答辩意见。   原告林岗一审诉讼请求：一、请求依法判令被告因交通事故给原告造成的损失135741.4元（不包括已付医疗费45313.17元），其中：误工费7200元/月（2个月=14400元）、营养费60天×30元=1800元、护理费60天×100元=6000元、伤残等级补偿金10级伤残36098元×20年×10%=72196元、后续治疗费10000元（钢板取出术）、住院伙食补助费16天×30元=480元、赡养费其母孙淑玲23514元×5年×10%÷2=5878.50元、抚养费①长子林某某2004年XX月XX日生16岁，23514元×2年×10%÷2=2351.40元；②次女林某某2017年XX月XX日生3岁，23514元×15年×10%÷2=17635.50元、精神抚慰金5000元；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年9月28日22时00分，驾驶人谢宝黎驾驶陕AXXXXX号小型轿车，沿铜川市王益区XX线由北向南行驶至川口水厂向南300米处时，驶入对向车道与由南向北行驶张磊驾驶的陕BXXXXX号小型普通客车相撞，致张磊及陕BXXXXX号小型普通客车乘坐人林岗、高某某受伤，两车受损，造成交通事故。原告在铜川矿务局中心医院治疗16天后，出院继续休息治疗，被诊断为：1、双侧多发肋骨骨折；2、创伤性胸腔积液；3、后期钢板取出术费用10000元。铜川市公安局交XX队XX大队于2019年9月29日作出了《道路交通事故认定书》（简易程序）认定：谢宝黎负事故全部责任，林岗不承担责任。2019年11月12日陕西省铜川市人民医院法医司法鉴定所对原告的伤残等级等出具鉴定意见书，认定原告构成十级伤残、误工期120日、护理期60日、营养期60日、后续治疗费需10000.00元左右。    一审法院审理查明，2019年9月28日22时00分，驾驶人谢宝黎驾驶陕AXXXXX号小型轿车，沿铜川市王益区XX线由北向南行驶至川口水厂向南300米处时，驶入对向车道与由南向北行驶张磊驾驶的陕BXXXXX号小型普通客车相撞，致张磊及陕BXXXXX号小型普通客车乘坐人林岗、高某某受伤，两车受损，造成交通事故。该事故经铜川市公安局交XX队XX大队作出的道路交通事故认定书认定：谢宝黎负事故全部责任，林岗不承担责任。事故发生后，原告林岗被送往铜川矿务局中心医院治疗，住院16天，被诊断为：1、双侧多发肋骨骨折（右侧第2-5肋、左侧第5-9肋）；2、创伤性胸腔积液（双侧少量）；3、创伤性肺挫伤；4、脂肪肝。建议：出院后预防呼吸道感染，加强营养，注意伤口卫生，按时换药，1月后复查，门诊随诊。诉讼前，原告委托陕西省铜川市人民医院法医司法鉴定所对林岗伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行评估，2019年11月12日陕西省铜川市人民医院法医司法鉴定所作出鉴定意见书：1、被鉴定人林岗本次外伤所致多发肋骨骨折（9根），构成十级伤残；2、被鉴定人林岗多发肋骨骨折误工期综合评定为120日，护理期综合评定为60日，营养期综合评定为60日；3、被鉴定人林岗后期取除肋骨骨折钛板内固定需人民币10000.00元左右。原告林岗住院期间，被告谢宝黎垫付原告林岗医疗费44432.17元。原告林岗事故受伤前工作于铜川职业技术学院，其实际误工损失系2019年11月工资减少了当月考核行政绩效990元。   另查，陕AXXXXX号小型轿车登记所有人为胡谨成。被告谢宝黎向法庭提交了一份情况说明，该情况说明系胡谨成出具，其内容为：本人名下黑色尼桑天籁（车牌号陕AXXXXX）自2018年9月由我本人开回陕西，因与谢宝黎共同经营公司，此车作为公司的工作用车由谢宝黎女士使用，本人知晓并同意承担使用过程中的所有法律责任。陕AXXXXX车在被告人保财险北京市通州支公司投保了一份交强险和一份商业第三者责任险，商业第三者责任险限额为50万，并投保了不计免赔。   一审法院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本次交通事故中，根据铜川市公安局交XX队XX大队作出事故责任认定：谢宝黎承担此事故全部责任，林岗不承担此事故责任。陕AXXXXX号小型轿车实际车主为胡谨成，胡谨成表示由其赔偿原告林岗的损失,故胡谨成对林岗的损失承担全部赔偿责任,谢宝黎不承担赔偿责任。诉讼前，原告林岗单方委托陕西省铜川市人民医院法医司法鉴定所作出的鉴定意见书中：1、被鉴定人林岗本次外伤所致多发肋骨骨折（9根），构成十级伤残；2、被鉴定人林岗多发肋骨骨折误工期综合评定为120日，护理期综合评定为60日，营养期综合评定为60日；3、被鉴定人林岗后期取除肋骨骨折钛板内固定需人民币10000.00元左右，对此鉴定被告均未提出重新鉴定，故对该鉴定意见书本院予以采信。经核实，原告林岗花费医疗费44487.17元(其中被告谢宝黎垫付44432.17元)，住院伙食补助费30元/天×16天=480元、营养费按30元/天×60天=1800元、护理费按100元/天×60天×1人=6000元、残疾赔偿金按36098元/年×20年×10%=72196元、后续治疗费10000元、精神抚慰金5000元计算较为合理。原告林岗提供其单位核发工资单明细显示其受伤期间的工资都正常发放，仅在2019年11月份其受伤期间的行政绩效工资未发放,参照其十月份行政绩效工资990元，林岗实际误工损失减少收入990元，故林岗误工损失按990元计算较为合理。对于其主张的误工费14400元，本院不予支持。原告林岗主张的赡养费、抚养费，因未提供其丧失劳动能力的相关证据，故对该项费用不予支持。   综上，被告人保财险北京市通州支公司在交强险和商业险第三者责任险限额内替代被告胡谨成一次性赔偿原告林岗医疗费55元、营养费1800元、住院伙食补助费480元、护理费6000元、误工费990元、残疾赔偿金72196元、精神抚慰金5000元、后续治疗费10000元，上述费用合计96521元。赔偿被告谢宝黎垫付原告林岗医疗费44432.17元。被告胡谨成赔偿原告林岗鉴定费2480元。被告谢宝黎不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释〉》第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司（北京市通州支公司车商业务一部）在交强险和商业险第三者责任险限额内替代被告胡谨成一次性赔偿原告林岗各项损失共计96521元。赔偿被告谢宝黎垫付原告林岗医疗费44432.17元。二、被告胡谨成赔偿原告林岗鉴定费2480元。三、被告谢宝黎不承担赔偿责任。四、驳回原告其它诉讼请求。上述赔偿款项于本判决生效后三十日内履行完毕。案件受理费3015元减半收取1507.50元，由被告胡谨成负担。   二审查明事实与一审查明一致，本院对一审查明事实予以认定。   二审各方均未提交新证据。   本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。…”。受害人丧失劳动能力的程度，是评价受害人收入减少的标准和参数。赔偿义务人要承担林岗10%的劳动能力丧失基数，要综合考虑林岗是否因伤残导致实际收入减少等情况，来确定林岗丧失劳动能力程度。林岗伤残等级虽被陕西省铜川市人民医院法医司法鉴定所鉴定为十级，但其在铜川市职业技术学院任教，从其受伤至今，该学院一直给其发放工资，林岗实际收入并未减少，一审对抚养费未于认定，并无不当。   综上所述，林岗的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费447元，由上诉人林岗负担。   本判决为终审判决。       审 判 长   陈建安   审判员   董敏   审判员   康建军       二0二0年八月十九日     书记员   张诗悦          1