山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终2179号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司，住所地：运城市盐湖区铺安街天泰房产文化苑A号楼1-2层。 负责人：张烨，总经理。 委托诉讼代理人：李派冰，女，1995年9月27日出生，汉族，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：田桂珍，女，1961年4月2日出生，汉族，现住运城市盐湖区。 被上诉人（原审被告）：李娜，女，1992年8月26日出生，汉族，现住运城市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司（以下简称平安财险运城中心支公司）因与被上诉人田桂珍、李娜机动车交通事故责任纠纷一案，不服运城市盐湖区人民法院作出的（2020）晋0802民初1932号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人的委托诉讼代理人李派冰、被上诉人田桂珍、李娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安财险运城中心支公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判我司少承担22872.87元；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.误工费不应赔付。被上诉人田桂珍一审时并未提供任何工作证明以及误工收入，无法证明其具体从事哪一行业，是否存在误工以及因此事故导致具体的误工损失。一审在无任何误工证据的情况下，判决我方赔付145.1元/天的误工费没有任何依据。2.住院伙食补助费、护理费以及营养费应按照18天计算。从田桂珍的长期医嘱单可以看出输液记录仅到12月4日，从12月4日到1月22日并无任何实质性治疗行为，应为挂床期间，属于恶意骗保行为，故该期间的伙食补助费、护理费以及营养费不应赔付。 被上诉人田桂珍答辩称：自己是从事烫染理发行业的，因事故期间不能工作，确实有误工费。自12月4日起自己也到医院治疗了，只是因为医院床位紧张，所以每天治疗完回家。 田桂珍向一审法院起诉请求：1.依法判令被告李娜赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等各项损失共计54534.5元（已扣除被告李娜垫付的3000元医疗费）；2.依法判令被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司在保险限额内对原告的上述费用承担赔偿责任；3.本案诉讼费由二被告共同承担。 一审法院认定事实：2019年11月17日12时许，被告李娜驾驶晋Ｍ×××××号小型轿车，沿运城市××区双桥路由西向东行驶至双桥路口处时，与前方原告田桂珍骑电动自行车发生刮蹭，致使原告田桂珍受伤，形成交通事故，发生事故后，被告李娜将事故车辆移至路边。2019年12月5日，运城市公安局盐湖分局交警大队作出第140802420198001865号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告李娜负事故全部责任，原告田桂珍无责任。事故发生后，原告田桂珍被送往运城市盐湖区人民医院住院治疗66天，支付医疗费24954.5元（含被告李娜为原告田桂珍垫付的医疗费3000元），被告李娜为原告田桂珍支付门诊费1467.03元。被告李娜驾驶的晋Ｍ×××××号小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司投保有交强险及保险金额为500000元的商业三者险，保险期间均为2019年8月5日至2020年8月5日，事故发生在保险期间内。 一审法院认为，因机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内，承担赔偿责任。不足部分，按各自过错比例分担责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的部分，再由实际侵权人根据责任予以赔偿。本案交通事故经公安交警部门认定，被告李娜负事故全部责任，原告田桂珍无责任，该认定书所认定的事实清楚，定责准确，本院予以采信。对于原告田桂珍的各项损失：原告主张的误工费过高，可参照山西省2018年农、林、牧、渔业标准计算实际住院天数；原告主张的交通费过高，本院酌定为500元；原告主张的其余损失，符合法律规定，本院予以支持。原告田桂珍的合理损失依法核定为：医疗费21954.5元、住院伙食补助费6600元（66天×100元/天）、营养费3300元（66天×50元/天）、护理费8400元、误工费9576.87元（52963元/年÷365天×66天）、交通费500元，共计50331.37元。因被告李娜驾驶的晋Ｍ×××××号小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司投保有交强险及商业三者险，且被告李娜在本次事故中负全部责任，事故发生在保险期间内，故原告田桂珍的各项损失应由被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司在机动车交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告损失10000元，在机动车交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告损失18476.87元，在机动车商业三者险赔偿限额范围内赔偿原告损失21854.5元。关于被告李娜为原告田桂珍垫付的医疗费4467.03元，由于原告田桂珍未在本案中予以主张，故被告李娜可另案起诉处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效之日起十五日内在机动车交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告田桂珍损失10000元，在机动车交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告田桂珍损失18476.87元，在机动车商业三者险赔偿限额范围内赔偿原告田桂珍损失21854.5元，共计50331.37元；二、驳回原告田桂珍的其他诉讼请求。 本院二审期间，被上诉人田桂珍提交了营业执照和微信、支付宝收款记录，拟证明自己从事烫染理发行业，因事故受伤不能工作，实际产生了误工损失。上诉人对此质证认为营业执照仅能证明其是登记的经营者，不能证实田桂珍为理发店实际经营者；微信、支付宝收款记录亦不能证实其实际收入和损失。 本院认为，被上诉人田桂珍提供的营业执照可以证实其从事烫染理发行业，但其提供的微信、支付宝收款记录不能证明其最近三年的平均收入状况。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条的规定，可参照相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。被上诉人田桂珍从事的行业属于居民服务业，参照山西省统计局发布的2019年山西省居民服务和其他服务业的年平均收入，田桂珍的误工费计算为8840.93元（48893元/年÷365天×66天）。 关于上诉人所提被上诉人田桂珍住院伙食补助费、护理费以及营养费应按照18天计算的意见。田桂珍一审提供的入院及出院记录记载其住院时间为2019年11月17日至2020年1月22日；住院医嘱单显示其自2019年12月4日后便无任何输液记录，之后的治疗行为主要为口服盐酸二甲双胍、凝结芽孢杆菌活菌片、甜梦口服液、盘龙七片等药物，外用云南白药。考虑到其尚在住院治疗期间，故对住院伙食补助费按住院66天计算并无不妥。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十一条的规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的参照误工费的规定计算……护理人员原则上为一人，但医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”。本案中田桂珍未提供证据证明其住院期间有专业护理人员和护理费用的产生，根据其伤情，且考虑到其住院前期18天有输液、检查等项目，可能存在家人护理，后期仅是口服外用药物，且田桂珍在二审审理期间自述其因医院没有床位，后期实际并未住院，故对其护理费酌情按18天计算为2411.16元（48893元/年÷365天×18天）。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十四条的规定，“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，本案中田桂珍未能提供证据证明其损失中包含营养费，鉴于上诉人同意支付田桂珍18天的营养费，故对其营养费计算为990元（18天×50元/天）。 上诉人对一审认定的其他费用均认可，故田桂珍的损失认定为：医疗费21954.5元、交通费500元、住院伙食补助费6600元、营养费990元、护理费2411.16元、误工费8840.93元，共计41296.59元。因原审被告李娜驾驶的晋Ｍ×××××号小型轿车在上诉人处投保有交强险及商业三者险，且原审被告李娜在本次事故中负全部责任，事故发生在保险期间内，故田桂珍的各项损失应由平安财险运城中心支公司在机动车交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿田桂珍损失10000元，在机动车交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿田桂珍损失11752.09元，在机动车商业三者险赔偿限额范围内赔偿田桂珍损失19544.5元，共计41296.59元。 综上所述，上诉人的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销运城市盐湖区人民法院（2020）晋0802民初1932号民事判决； 二、中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效之日起十五日内在机动车交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿田桂珍损失10000元，在机动车交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿田桂珍损失11752.09元，在机动车商业三者险赔偿限额范围内赔偿田桂珍损失19544.5元，共计41296.59元。 三、驳回田桂珍的其他诉讼请求。 一审案件受理费345元，减半收取173元，由李娜负担。二审案件受理费300元，由田桂珍负担120元，中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司负担180元。 本判决为终审判决。 审判长 杨 晓 英 审判员 令狐文萍 审判员 靳  彦 二〇二〇年八月二十日 法官助理赵雅娜 书记员徐洋