丽水市莲都区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1102民初1481号 原告：虞赵伟，男，1968年7月9日出生，汉族，住缙云县。 原告：陈耀华，男，1967年11月23日出生，汉族，住缙云县。 上述两原告的委托诉讼代理人：徐伟仁，浙江丽阳律师事务所律师。 被告：邱克伟，男，1968年4月26日出生，住景宁畲族自治县。 被告：徐聪林，男，1975年1月28日出生，住青田县。 被告：徐珍法，男，1967年10月10日出生，住丽水市莲都区。 原告虞赵伟、陈耀华为与被告徐聪林、徐珍法、邱克伟建设工程施工合同纠纷一案向本院起诉，本院受理后，依法组成由审判员练卿担任审判长，人民陪审员叶小虹、吕丽月参加评议的合议庭，于2020年5月22日公开开庭进行了审理。原告虞赵伟及其两原告的委托诉讼代理人徐伟仁、被告徐聪林、徐珍法、邱克伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告虞赵伟、陈耀华诉称：2015年8月4日，丽水市莲都区现代农业园区管理委员会的招标项目“2014年莲都区国家农业综合开发现代农业园区高标准农田示范工程项目二标段”施工工程，由丽水市巨人建设工程有限公司中标，丽水市巨人建设工程有限公司中标后将工程转包给被告邱克伟，被告邱克伟、徐珍法、徐聪林三人系合伙关系，被告徐聪林又与两原告约定将项目的部分工程承包给两原告实际施工，承包工程的管理费和税费按工程量分担，两原告系合伙人。其中红圩村的机耕路水泥路面全部、红圩村灌溉的干砌石全部、下叶村机耕路水泥路面全部、下叶村机耕桥全部、两个村机耕路错车道全部由两原告实际施工。工程于2016年10月完工，2017年11月22日通过验收，经审计工程总价3533578元，两原告施工部分的工程价款1500000元，扣除5%的管理费75000元和已产生的税金41428元（97593元×1500000元／3533578元），扣除已收到的工程款590060元，三被告还欠工程款793512元未支付，经原告多次向被告邱克伟催讨均拖欠不予支付，现特提起诉讼，请求：一、判决三被告连带共同支付两原告欠付的工程款793512元及利息（利息从2019年12月12日起按同期贷款利率计算至款清之日止）；二、本案诉讼费由三被告承担。当庭，原告增加第三项诉请：保全费由三被告承担。 被告邱克伟辩称：本人与原告系合作关系，工程施工是分工的，审计、验收等一切费用由本人垫付，当时约定利息按银行利息计算，工程款下来后，先扣除费用，工程款按比例分摊，现工程款还没有下来。 被告徐聪林辩称：本人只是帮被告邱克伟管理工地，合同是原告虞赵伟自己写起来，叫本人签字，然后他把五万元钱付给被告邱克伟，本人没有与原告合作工程，开支费用也是原告虞赵伟与被告邱克伟两人承担。 被告徐珍法辩称：本人与被告邱克伟及原告都是合伙人，原告的工程款应直接向总包公司索要。 经审理，本院认定如下事实：2015年8月7日，丽水市莲都区现代农业园区管理委员会与丽水市巨人建设工程有限公司签订《水利工程施工合同》，约定丽水市莲都区现代农业园区管理委员会将2014年莲都区国家农业综合开发现代农业园区高标准农田示范工程二标段工程承包给丽水市巨人建设工程有限公司施工建设。后丽水市巨人建设工程有限公司又将该工程转包给被告邱克伟施工，并于2016年12月5日补签了工程项目内部承包责任协议书。被告邱克伟将部分工程分包给案外人叶移青。被告邱克伟与被告徐珍法在该工程中系合伙关系，两人又邀请被告徐聪林合作剩余工程。2016年4月份，被告徐聪林（甲方）与原告虞赵伟（乙方）签订《工程合作书》，将上述部分工程分包给原告虞赵伟，并约定甲方将红圩下叶村所包工程与乙方合作，甲方的开支由乙方实际付给甲方，乙方先付给甲方伍万元整，其中包括材料款22920元，余款作为甲方前期开支，其余款项按工程款实际结算，给甲方先扣回，甲方将工程中的道路、档墙、水井由乙方负责完成。同日，原告虞赵伟向被告邱克伟支付了约定的材料款、前期开支5万元。原告虞赵伟与陈耀华合伙按合同约定完成施工。案涉二标段工程于2016年10月完成施工，2017年11月22日通过验收。2018年12月5日，案涉二标段工程经审计，核定工程总价款3533578元。被告邱克伟庭审中认可由两原告施工部分工程款1500000元，原告认可已收取工程款590060元。 另查，被告邱克伟（乙方）与丽水市巨人建设工程有限公司（甲方）于2016年12月5日签订的《工程项目内部承包责任协议书》第四条约定“1、本工程要达到业主确定的验收合格标准……其它按规定交地方行政管理或其它部门的一切费用及税金（包括企业所得税和个人所得税）均由乙方负责。2、本工程甲方按合同价（合同价按500万元包干计费）的5%先一次性收取管理费并提供材料发票费……”被告邱克伟于2019年12月9日就案涉2014年莲都区国家农业综合开发现代农业园区高标准农田示范工程二标段工程工程款将丽水市巨人建设工程有限公司起诉至本院，本院经审理认定，作为接受转包的被告邱克伟在案涉工程中从转包人丽水市巨人建设工程有限公司可获得的工程价款为：3533578元-250000元（管理费）-（3533578元-3533578元/1.03）（税金）＝3180658.25元，丽水市巨人建设工程有限公司尚有1398413.38元工程款未支付被告邱克伟，并作出（2019）浙1102民初7330号民事判决书，判决：一、丽水市巨人建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付邱克伟工程款人民币1398413.38元，并赔偿利息损失（利息损失自2019年12月4日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清之日止）；二、丽水市莲都区农村农业局在其欠付的工程款488874.13元范围内对邱克伟承担支付责任；三、驳回邱克伟的其他诉讼请求。 被告邱克伟在本案中提出前期开支费用包括：1、工程转让费60万元；2、水泥、钢筋检测费用3650元；3、验收开支1800元；4、水泥路不合格取芯费2150元；5、水泥路返工费4960元；6、多报审计费用752元；7、工程二次重新验收费用2000元；8、资料员工资工程款的1.5%；9、房租4600元；10、叶移青案律师费8000元、上诉费27766元、利息37600元，被告邱克伟起诉丽水市巨人建设工程有限公司案费用20000元，上诉费20000余元。其中第四至六项为原告个人应承担费用。原告针对上述费用，对第二、四、六、七、八项费用予以认可，其余均不予认可。 本院采信并据以认定上述事实的证据有：原告提供的原、被告身份材料、陈耀华与邱克伟通话录音整理资料、银行流水信息、招投标中心中标通知书、丽水市中级人民法院（2019）浙11民终1119号民事判决书、工程合作书、本院（2019）浙1102民初211号案庭审录音录像；本院依职权调取的本院（2019）浙1102民初7330号民事判决书及当事人的庭审陈述。 本院认为，原告虞赵伟与被告徐聪林签订的《工程合作书》，虽名为合作书，但根据合同内容，被告徐聪林方不承担原告虞赵伟方实际施工产生的风险，也不享受实际施工获得的利益，故该合同更符合分包合同的特征，应认定双方的法律关系为分包关系。被告邱克伟抗辩该合同性质为合伙合同，与事实不符，不予采纳。由于双方均欠缺施工的相关资质，该合同应依法认定为无效。因案涉工程已经验收合格，故两原告以其系实际施工人为由诉请参照合同约定支付工程价款，于法有据，本院予以支持。被告邱克伟作为总实际施工人，与被告徐珍法共同合伙承接该工程，并邀请被告徐聪林合作该工程，被告徐聪林作为分包方代表签订合同，三被告均应对两原告实际施工的工程款承担支付责任。被告徐聪林抗辩称其为工地管理人员，系代表被告邱克伟签订合同，但未就此提供相应的证据予以证实，其作为合同相对方，自认签订合同时被告邱克伟在场，仍以自己的名义签订合同，不能排除其为工程合伙人的身份，故对其该抗辩意见，不予采纳。对于本案原告施工部分的工程价款问题，原告提供与被告邱克伟的录音整理资料及庭审中被告邱克伟的陈述均对两原告实际施工的案涉工程工程款为1500000元表示予以认可，虽在质证中又予以否认，从高度盖然性角度分析，被告邱克伟在录音中的陈述没有其他因素影响应为其真实陈述，故本院对两原告实际施工的工程款1500000元予以认定。由于双方合同约定分包人的开支由分包人先行扣回，故该工程款应先由被告方扣回开支费用，根据整体工程中的另一实际施工人叶移青的开支费用分担计算标准，开支费用主要包括被告邱克伟按约定应向丽水市巨人建设工程有限公司交纳的管理费和应当承担的税金。根据被告邱克伟与丽水市巨人建设工程有限公司签订的《工程项目内部承包责任协议书》约定，管理费按500万元包干费的5%收取，即250000元，及本院（2019）浙1102民初7330号民事判决书认定的该工程被告邱克伟应承担的税金，计算出两原告应承担的管理费和税费为149814.05元[（3533578元-3533578元/1.03+250000元）×（1500000元÷3533578元）]，应予以扣除。另为保证工程顺利施工而发生的开支费用，亦应予以扣除。被告邱克伟提出的十项费用，原告认可其中部分费用包括水泥路不合格取芯费2150元、多报审计费用752元、资料员工资工程款的1.5%由其个人承担,即两原告应承担25402元（2150元+752元+1500000元×1.5%），水泥、钢筋检测费用3650元、工程二次重新验收费用2000元应共同分担，即两原告应承担2398.42元[（3650元+2000元）×（1500000元÷3533578元）]，故该两部分费用亦应予以扣除，对原告不认可的其他费用，因缺乏事实及法律依据，不予认定。扣除原告已收到的工程款590060元，未付工程款金额为732325.53元（1500000元-149814.05元-25402元-2398.42元-590060元）。原告诉请三被告支付该金额的款项及自2019年12月12日之日起按照中国人民银行规定的同期贷款基准利率计算的欠付工程款利息，因案涉工程已验收合格，已达到工程款支付条件，故对原告的该部分工程款的诉请本院予以支持，对利息损失部分的诉请，本院支持自起诉之日即2020年4月14日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清之日止的利息损失。原告诉请要求被告承担保全费，因该费用系原告为实现债权产生的申请诉前保全费用，本院已裁定由原告承担，现原告要求三被告承担，无法律依据，不予支持。据此，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告徐聪林、徐珍法、邱克伟于本判决生效之日起十五日内支付原告虞赵伟、陈耀华工程款732325.53元及利息损失（利息损失自2020年4月14日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清之日止）； 二、驳回原告虞赵伟、陈耀华的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11735元，由被告徐聪林、徐珍法、邱克伟负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 长  练 卿 人民陪审员  叶小虹 人民陪审员  吕丽月 二〇二〇年八月十四日 代书 记员  蓝祖仙