江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0621民初2482号原告：张孝芳，女，1955年4月8日生，住海安市高新区。委托诉讼代理人：罗浩，海安市海安法律服务所法律工作者。被告：南通双林玻璃有限公司，住所地海安市高新区胡集谢河村六组。法定代表人：仲文清。委托诉讼代理人：曹劲松，海安市企业法制工作协会法律服务部法律工作者。原告张孝芳与被告南通双林玻璃有限公司（以下简称双林公司）提供劳务者受害责任责任纠纷一案，本院于2020年5月12日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张孝芳的委托诉讼代理人罗浩及被告双林公司的委托诉讼代理人曹劲松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张孝芳向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告赔偿原告103020.29元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年1月9日上午7时左右，原告与同组的王维娟一起搬运玻璃泡起吊输送的工程中，钢丝绳断裂，导致二人跌落受伤。后被告单位通知120送原告至海安市人民医院住院治疗，同年2月1日出院，出院诊断为多处肋骨骨折等。住院期间的医疗费由被告直接支付。综上，被告招用已达退休年龄，并已领取居民养老保险的原告，双方之间系劳务关系，原告在为被告公司务工的过程中受伤，被告应依法承担赔偿责任。为此，原告依照《最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用若干法律问题的解释》第十一条的规定，原告遂具状起诉维护自身权益。原告的损失具体为：1、医疗费570.29元；2、伙食补贴：23*18元/天=414元；3、营养费60天*10元/天=600元；4、误工费2*1900元/月=3800元；5、残疾赔偿金10%*16*52460元=83936元；6、护理费60*100元/天=6000元；7、精神抚慰金5000元；8、交通费600元；9、鉴定费2100元；合计103020.29元。被告双林公司辩称：本案属于工伤，根据相关年法律规定，应当仲裁前置，请求驳回原告的起诉。经审理认定事实如下：被告双林公司主要从事玻璃制品的生产与销售方面的业务。2019年上午8时左右，原告张孝芳在被告双林公司车间吊篮内搬运货物，因吊篮钢丝绳断裂，不慎坠落受伤，后被送至海安市人民医院治疗，诊断为：右侧3-9肋骨骨折，双侧胸腔积液，T9-10右侧横突骨折，多处软组织挫伤。原告张孝芳在治疗期间的医疗费用已由被告双林公司支付。同年10月19日，海安市人民医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张孝芳因外伤致右侧第2-9、12肋骨及左侧第4肋骨骨折，评定为十级伤残；2、伤后的误工期限为120日，护理期限为1人护理60日，营养期限为60日。原告张孝芳为此花费检查费570.29元，鉴定费2100元。海安市人力资源和社会保障局基于被告双林公司的申请于同年11月14日作出行政决定：张孝芳同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一款第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。本案的争议焦点为：是依照工伤事故伤残赔偿标准还是以人身损害赔偿标准来赔偿原告张桂芳所受伤害。首先，关于原、被告双方是否存在劳动关系的问题。劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动，且与用人单位之间具有主体隶属性而产生的权利义务关系。无论是用人单位还是劳动者均应当符合建立劳动关系的主体资格。依据《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》（劳社厅[2001]125号）规定，国家法定的企业职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。此外，依据《劳动合同法实施条例》第二十一条之规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止；与用人单位形成劳动关系的劳动者，在达到法定退休的情形下，劳动合同终止。劳动法虽未对劳动者何时退出劳动力市场做出限制性规定，但作为与劳动法同一位阶的劳动合同法，通过其第四十四条第（六）项授权国务院以行政法规的形式对此予以了规制。本案中，原告张孝芳在被告双林公司工作时已达到法定退休年龄，不属于法律、法规规定的劳动关系的主体范围，不具有成立劳动关系的主体资格，虽然其所从事的工作属于双林公司的业务组成部分，接受双林公司的监督管理，并由双林公司支付报酬，但双方并不能形成劳动关系。故原告张孝芳所受之伤不能适用工伤保险予以赔偿。其次，因张孝芳在发生事故时已超法定退休年龄，社保经办机构也不能为其开设社保账户，接受其社会保险的缴纳。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。在本案中，张孝芳于2010年5月起便开始领取农村居民养老保险金，故就其诉讼，本院应按提供劳务者受害责任纠纷予以处理。最后，本案若适用工伤保险来赔偿张孝芳所受伤害则显失公平。关于海安市人力资源和社会保障局出具的认定工伤决定书，该份决定书仅是从行政角度来考量张孝芳所受之伤符合《工伤保险条例》所规定的认定要件而作出的，并无不妥。但如果按工伤保险标准来对张孝芳予以赔偿，根据《江苏省实施办法》第二十八条之规定，张孝芳已达到法定退休年龄，故在工伤赔偿过程中不再支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，而一次性伤残补助金为其本人月平均工资（当地平均月工资的60%～300%）*等级标准，按此标准计算的赔偿金额远远低于人身损害赔偿标准所确定的数额，明显有失公允,更何况原告并没有真正享受被告公司的社保待遇。综上所述，本院对原告张孝芳的损失认定为：医疗费569.29元，住院伙食补贴414元，营养费600元，误工费3800元，护理费6000元，残疾赔偿金为10%*16年*52460元/年=83936元，精神抚慰金酌定为3000元，交通费酌定为500元，鉴定及检查费用2100元，合计100919.29元。以上事实，有海安市人民医院出院记录、海安市人力资源和社会保障局认定工伤决定书、海安市人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书、张孝芳农村居民养老保险金领取证复印件、本院调取的海安市劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书以及当事人陈述和庭审笔录在卷佐证。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告张孝芳受雇于被告双林公司，雇主应尽监督、管理、提醒等义务以保障安全生产，因而张孝芳在受雇期间遭受人身损害，双林公司应当承担相应的侵权责任。即便被告抗辩要求适用工伤进行处理，根据相关的规定，原告对于适用工伤赔偿不足的部分仍可以适用人损的规定进行主张。另，原告张孝芳因工作时钢绳断裂而坠落受伤，系非归责于其自身之因素，故被告双林公司应赔偿张孝芳因此受伤的全部损失。综上，依据《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》（劳社厅[2001]125号）、《劳动合同法实施条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《江苏省实施办法》第二十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民法总则》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告南通双林玻璃有限公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告张孝芳医疗费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费合计100919.29元。如被告南通双林玻璃有限公司不按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告张孝芳的其他诉讼请求。案件受理费2360元，减半收取1180元，由被告南通双林玻璃有限公司负担（已由原告代垫，被告在履行上述义务时一并给付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费2360元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行账号：46×××65）。审 判 员 陈广平二〇二〇年八月四日法官助理 李益晨书 记 员 徐 阳