山东省淄博市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）鲁03行终151号 上诉人（原审原告）张哲上，男，1975年11月25日出生，汉族，现住淄博市张店区。 被上诉人（原审被告）淄博市张店区卫生健康局，统一社会信用代码11370303MB2861824F。住所地：淄博市张店区新村西路226号。 委托代理人孟芳，山东柳泉律师事务所律师。 委托代理人高旭辰，山东柳泉律师事务所律师。 上诉人张哲上因与被上诉人淄博市张店区卫生健康局履行法定职责一案，不服淄博市张店区人民法院（2020）鲁0303行初31号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 原审法院认定，2019年1月25日至1月31日，张哲上父亲张万纯在淄博市张店泰和诊所治疗脑梗疾病，2019年2月1日，张万纯经北大医疗淄博医院抢救无效死亡。2019年7月24日，山东省医学会做出(鲁医鉴【2019】14号)鉴定书。鉴定书认为：1、根据患者北大医疗淄博医院颅脑磁共振检查，患者存在脑梗塞，医方给予脑梗塞治疗所用药物种类不违反诊疗常规，但用法不规范，存在医疗过失。2、患者在医方就诊过程中无症状、体征等相关记录，在未明确诊断的情况下加用阿奇霉素，依据不充分。3、根据现有资料，患者死亡原因符合呼吸衰竭、心力衰竭，无法排除医方的医疗过失行为，与患者死亡之间存在因果关系，医方承担轻微责任。结论：根据《医疗事故处理条例》第二、四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本病例属于一级甲等医疗事故，医方承担轻微责任。2019年10月11日，淄博市张店区卫生健康局接到投诉，称患者张万纯在张店泰和诊所诊疗中，发生医疗事故，同日淄博市张店区卫生健康局依法受理案件，对该起事故开始初步调查。2019年10月18日，淄博市张店区卫生健康局经初步审查，当事人的行为涉嫌造成医疗事故，对案件进行立案调查。2019年12月16日，因案件涉嫌构成医疗事故罪，淄博市张店区卫生健康局将案件移送淄博市公安局张店分局。2019年12月17日，淄博市公安局张店分局认为“接诊医师邱志贵的诊疗行为不构成医疗事故罪”，将淄博市张店区卫生健康局移交的案卷材料退回。经调查，淄博市张店区卫生健康局2019年12月27日作出张卫医罚先[2019]67、68号《行政处罚事先告知书》，拟对涉案的医生邱志贵、张店泰和诊所实施处罚，该告知书于同日送达邱志贵和诊所，邱志贵和诊所未要求听证。2019年12月31日，淄博市张店区卫生健康局作出张卫医罚[2019]76号《行政处罚决定书》，对张店泰和诊所处以警告、责令停业整顿十五日的行政处罚；作出张卫医罚[2019]77号《行政处罚决定书》，对邱志贵处以警告的行政处罚。上述处罚决定书均于作出的同日送达张店泰和诊所和邱志贵。 原审法院认为，张哲上诉求的实质是要求淄博市张店区卫生健康局履行法定职责，对张店泰和诊所、邱志贵以及相关人员追究刑事责任。《医疗事故处理条例》第五十五条的规定：医疗机构发生医疗事故的，由卫生行政部门根据医疗事故的等级和情节，给予警告，情节严重的责令限期停业整顿直至原发证部门吊销营业许可证，对负有责任的医务人员，依照刑法关于医疗事故罪的规定，依法追究刑事责任，尚不够刑事处罚的，依法给予行政处分或者纪律处分。在本案中，淄博市张店区卫生健康局在接到举报后，根据山东省医学会做出的(鲁医鉴【2019】14号)鉴定书，依照《医疗事故处理条例》和《中华人民共和国行政处罚法》的相关规定，履行了立案受理、调查、移送公安机关、处罚前告知、作出处罚决定等法定程序，对张店泰和诊所、邱志贵违法事实的认定证据充分，处罚适用法律正确，程序合法，淄博市张店区卫生健康局依法履行了法定职责，张哲上的诉讼请求理由不成立，不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回张哲上的诉讼请求。案件受理费50元，由张哲上负担。 上诉人张哲上不服原审判决，向本院提起上诉称，2019年1月25日至1月31日，上诉人的父亲在淄博市张店泰和诊所治疗脑梗期间，由于医务人员极端不负责任的多项违规诊疗，导致上诉人父亲呼吸衰竭、重度心力衰竭、酸中毒、MODS血液分析中有重度肝细胞损伤、肾功能损伤。2019年2月1日，上诉人的父亲经北大医疗淄博医院抢救无效死亡。2019年7月24日，山东省医学会做出（鲁医鉴【2019】14号）鉴定书。2019年9月25日，上诉人向淄博市张店区卫生健康局递交了对张店泰和诊所的医师邱志贵以及相关违法违规人员的行政处罚申请书。根据《医疗事故处理条例》第五十五条的规定：医疗机构发生医疗事故的，由卫生行政部门根据医疗事故的等级和情节，给予警告，情节严重的责令限期停业整顿直至原发证部门吊销营业许可证，对负有责任的医务人员，依照刑法关于医疗事故罪的规定，依法追究刑事责任，尚不够刑事处罚的，依法给予行政处分或者纪律处分。根据《行政处罚法》第二十二条，违法行为构成犯罪，行政机关必须将案件移送司法机关，依法追究刑事责任。上诉人申请淄博市张店区卫生健康局将构成医疗事故罪的违法医师邱志贵以及相关违法人员的案件移送司法机关，依法追究刑事责任。2019年12月27日和12月31日，淄博市张店区卫生健康局对张店泰和诊所以及医师邱志贵和护士下达行政处罚决定书。2020年1月3日，淄博市张店区卫生健康局将对张店泰和诊所以及医师邱志贵和护士下达的行政处罚决定书复印件共三份下达给申请人。张店泰和诊所医师邱志贵在为上诉人父亲治疗脑梗期间，共有四项严重不负责任的情形，事实清楚，证据确凿。2019年12月16日，被上诉人将医师邱志贵涉嫌医疗事故罪的案件向张店区公安分局移送。但是没有将超出药品使用说书最高用药量7倍到11倍使用脑蛋白水解物这一项违法事实向张店区公安分局移送。在移送医师邱志贵未按《处方管理办法》第六条、第十四条开具处方时，对违法行为填写的避重就轻，没有将医师邱志贵所有的违法事实都填写上。2019年12月18日，张店区公安分局以医师邱志贵没有犯罪事实为由向淄博市张店区卫生健康局下达不予立案通知书。被上诉人接到张店区公安分局下的不予立案通知书后，并没有按照《行政机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第九条，继续履行法定程序。依法追诉医师邱志贵的违法诊疗行为，淄博市张店区卫生健康局构成了行政不作为。张店泰和诊所医师邱志贵在为上诉人父亲治疗脑梗期间，共有四项严重不负责任的违法诊疗行为，符合《刑法》第三百三十五条，医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡的规定，构成了刑法中所规定的医疗事故罪。在张卫医移【2019】01号案件移送书中，被上诉人是根据《中华人民共和国刑法》第三百三十五条和《行政机关移送涉嫌犯罪案件的规定》的规定，将医师邱志贵涉嫌医疗事故罪的案件向张店区公安分局移送的。张店区公安分局下达不予立案通知后，被上诉人却没有按照《行政机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第九条的规定，继续履行法定程序。请求：1、撤销原审判决；2、判决被上诉人未按照《行政机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第九条的规定，对构成医疗事故罪的违法医师邱志贵以及相关人员追诉到底。被上诉人“行政不作为”成立；3、判决被上诉人应该按照《行政机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第九条继续履行法定程序，将已经构成医疗事故罪的张店泰和诊所医师邱志贵以及相关违法人员追诉到底，直至将违法医师绳之以法；4、案件诉讼费由被上诉人承担。 被上诉人淄博市张店区卫生健康局辩称，一、原审法院认定事实清楚、适用法律正确，1、针对患者张万纯(系上诉人之父)的医疗事故，山东省医学会做出《医疗事故鉴定书》(鲁医鉴[2019]14号)。鉴定结论为:本病例属于一级甲等医疗事故，医方承担轻微责任。上诉人对该鉴定书未提出异议，该鉴定书为有效证据。2、我机关受理案件后，将案件移送淄博市公安局张店分局，以便查清事实。2019年12月17日，淄博市公安局张店分局在审核之后认为医方承担轻微责任不符合医疗事故罪中医务人员“严重不负责任”的前提条件，于2019年12月18日向我机关出具《不予立案通知书》。3、我机关对公安机关的认定不持异议，然后依法对相关责任人分别作出了行政处罚。根据《医疗事故处理条例》第五十五条第一款，遵照《山东省卫生计生行政处罚裁量基准》第九十条的规定，依法对张店泰和诊所作出警告、责令停业整顿十五日的行政处罚；根据《执业医师法》第三十七条第三项，遵照《山东省卫生计生行政处罚裁量基准》第十条的规定，依法对医师邱志贵作出警告的行政处罚;根据《护士条例》第三十一条第二项，遵照《山东省卫生计生行政处罚裁量基准》第二十七条的规定，依法对护士吴凯作出警告的行政处罚。对上述处罚，所有当事人均没有异议，我机关对医疗事故的处理符合法律规定。二、我机关作出行政处罚，认定事实清楚、程序合法、适用法律正确。2019年10月11日，我机关接到投诉，称患者张万纯在张店泰和诊所诊疗中，发生医疗事故。同日，我机关依法受理案件，对该起事故开始初步调查。2019年10月18日，我机关经初步审查，对案件进行立案。2019年12月16日，为了查清事实，我机关将案件移送淄博市公安局张店分局。2019年12月17日，淄博市公安局张店分局认为“接诊医师邱志贵的诊疗行为不构成医疗事故罪”，将我机关移交的案卷材料退回，于18日出具了《不予立案通知书》。2019年12月27日，我机关作出《行政处罚事先告知书》，拟对医师和诊所实施处罚，该告知书于同日送达。医师和诊所未要求听证。我机关分别于2019年12月27日、2019年12月31日下达了《当场行政处罚决定书》(编号:2019-2-17号)、《行政处罚决定书》(文号:张卫医罚[2019]76号)、《行政处罚决定书》(文号:张卫医罚[2019]77号)，上述处罚决定书均已依法送达。综上，我机关在接到举报后，根据《医疗事故鉴定书》(鲁医鉴2019]14号)的鉴定结论，并依据《医疗事故处理条例》、《护士条例》和《行政处罚法》等相关法律规定，履行了立案受理、调查、移送公安机关、处罚前告知、作出处罚决定等法定程序，已经依法履行了行政职责。三、我机关不存在“行政不作为”的情形。我机关受理案件后，立即开展相关调查取证，为了查清事实，依据《行政机关移送涉嫌犯罪案件的规定》将案件移送给公安机关。因为在此医疗事故当中，医方承担的是轻微责任，达不到刑事的立案标准，公安机关作出不予立案的决定。我机关认可公安机关所作的不立案决定，然后依法对医师、诊所及护士三个责任主体作出了行政处罚。综上所述，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据。请求驳回上诉，维持原判。 各方当事人二审提交的证据与一审一致。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院依法予以确认。 本院认为，《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》（中华人民共和国国务院令第310号）第九条规定，行政执法机关接到公安机关不予立案的通知书后，认为依法应当由公安机关决定立案的，可以自接到不予立案通知书之日起3日内，提请作出不予立案决定的公安机关复议，也可以建议人民检察院依法进行立案监督。作出不予立案决定的公安机关应当自收到行政执法机关提请复议的文件之日起3日内作出立案或者不予立案的决定。并书面通知移送案件的行政执法机关。移送案件的行政执法机关对公安机关不予立案的复议决定仍有异议的，应当自收到复议决定通知书之日起3日内建议人民检察院进行立案监督。本案中，上诉人张哲上在原审庭审中已经明确其诉讼请求为要求被上诉人淄博市张店区卫生健康局按照《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第九条的规定针对公安机关不予立案决定“向公安机关复议，或建议人民检察院依法进行立案监督”，但该条所规定的情形系刑事司法领域针对不予立案决定的处理方式，同时，该条规定也系行政机关与公安机关、检察机关之间的内部行为，对张哲上不产生直接影响。综上，张哲上在本案中的诉求不属于行政诉讼受案范围，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（四）项、《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（一）项规定，应当裁定驳回张哲上的起诉。原审法院以被上诉人淄博市张店区卫生健康局已经履行了相应的法定职责驳回上诉人张哲上的诉讼请求适用法律错误，依法应予撤销。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼》第八十九条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十三条第（一）项之规定，裁定如下： 一、撤销淄博市张店区人民法院（2020）鲁0303行初31号行政判决； 二、驳回上诉人张哲上的起诉。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  房 鹏 审 判 员  卢长普 审 判 员  张 丽 二〇二〇年八月二十四日 法官助理  王敬波 书 记 员  王 琼