湖北省武汉市黄陂区人民法院行 政 判 决 书（2020）鄂0116行初11号原告李富生，男，汉族，住武汉市黄陂区。委托代理人冯木，湖北天泓律师事务所律师（特别授权）。被告武汉市黄陂区城市管理执法局，住所地：武汉市黄陂区前川街望城巷25号。法定代表人林洪，该局局长。委托代理人谭福全，该局法制科科长（一般授权）。委托代理人陈春晓，湖北成和诚律师事务所律师（一般授权）。原告李富生诉被告武汉市黄陂区城市管理执法局（以下简称黄陂区城管局）城市管理行政行为一案，于2020年1月14日向本院提起行政诉讼，本院同日立案后，依法向被告送达了诉状副本和应诉通知书，并组成合议庭，于同年5月14日公开开庭进行了审理，原告李富生的委托代理人冯木，被告黄陂区城管局的法定代表人林洪及其委托代理人谭福全、陈春晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李富生诉称，被告认为原告在黄陂区前川街老肉联院内未取得建设工程规划许可证进行建设的行为，违反了《武汉市城乡规划条例》第六十条的规定，于2019年7月30日对原告作出《违法建设强制拆除决定书》〔（陂）城强拆决字（2019）第03037号〕，决定于2019年8月3日前强制拆除原告的房屋。原告所建房屋并非没有取得建设工程规划许可证，原告早在2005年就取得原××区城市规划局颁发的《黄陂区建设工程规划许可通知书》，原告所建房屋仅限于第二层和第三层，第一层系改制企业原有房屋，企业改制时一并出售给原告，该房屋不属于违法建筑。被告对原告作出的拆除决定认定事实不清、程序违法。故原告诉至法院，请求：1、撤销被告作出的（陂）城强拆决字（2019）第03037号《违法建设强制拆除决定》（以下简称03037号强制拆除决定）；2、诉讼费由被告承担。原告李富生为支持其诉讼请求，向本院提供了以下证据：证据一、03037号强制拆除决定书。证明被告认为原告未取得建设工程规划许可证建设房屋，对原告作出强制拆除决定的行为违法。证据二、《黄陂区建设工程规划许可通知书》。证明原告的建设行为经规划部门许可，属于合法建设行为。证据三、《国有土地使用证》（前川国用2001字第318号）。证明原告合法拥有案涉国有土地的使用权。证据四、黄陂区前川街李富生个人建房论证报告。证明案涉房屋符合规划，未影响周围居民的日照、消防、出行。被告黄陂区城管局辩称，原告持有的《建设工程规划许可通知书》已经过期，其建设涉案房屋的行为应认定为未取得建设工程规划许可证；本局经书面征求黄陂区规划部门的意见，规划部门未作出“尚可采取改正措施消除对规划实施影响，责令改正”的认定意见，故原告改建房屋的行为属于违法建设行为。本局根据《武汉市城乡规划条例》第六十条第二款“无法采取改正措施消除对规划实施影响的，责令限期拆除，逾期不拆除的，依法强制拆除。不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十的罚款”的规定，对原告作出限期拆除决定和强制拆除决定，事实清楚、程序合法，请法院予以支持。被告黄陂区城管局向本院提交了以下证据：第一组证据：调查笔录及执法证二份。证明违法建设行为人的身份信息及违法建设的时间、地点、面积。第二组证据：现场勘验图、见证人的身份证明、违法建设实物照片。证明违法建设的具体情况。第三组证据：《国有土地使用证》（前川国用2001字第318号）、《黄陂区建设工程规划许可通知书》。证明原告是违法建设行为的主体。第四组证据：工作联系函二份。证明被告向规划局出具工作联系函，要求确认原告建设行为的性质及处理意见。规划局未明确认定原告的建设行为属于尚可采取改正措施消除对规划实施影响，责令限期整改的行为，故被告作出限期拆除和强制拆除决定的行为合法。第五组证据：《责令停止建设决定书》、《违法建设限期拆除决定书》。证明被告依照法定程序作出了相应的决定。第六组证据：送达回证、公告送达照片、拆除公告。证明被告依法作出行政决定并送达，程序合法。经庭审质证，被告对原告提供的证据一真实性无异议，对举证目的有异议；对证据二的真实性、合法性、关联性均有异议，认为《黄陂区建设工程规划许可通知书》已经失去法律效力，法院不应采信；对证据三的真实性无异议，但认为该证据只能证明原告是土地的使用权人，不能证明其建设行为合法；证据四不是鉴定结论，不能作为定案的依据。原告对被告提供的第一组证据真实性无异议，对合法性、关联性有异议，认为调查笔录的时间（2019年6月5日）迟于被告作出责令停止通知书的时间（2019年4月19日），程序违法；对第二组证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为现场勘验笔录是被告的工作人员作出，不是专业人员作出的，证据形式不合法；对第三组证据的真实性、合法性、关联性无异议，对举证目的有异议；对第四组证据的真实性无异议，但认为该工作联系函是被告作出责令停止建设和限期拆除决定后发出的，即规划部门还未对涉案房屋是否影响规划作出认定，被告就作出责令停止建设和限期拆除决定，程序明显违法，同时，规划部门的回函明确表明原告合法取得《黄陂区建设工程规划许可通知书》，土地性质为居民用地，建议按照《武汉市城乡规划法》第六十条、第六十一条的规定处理，可以采取改正措施予以纠正；对第五组证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为该证据系被告逾期提交，且没有正当理由，不能作为证明被诉行政行为合法的证据采信；对第六组中的送达回证无异议，对照片的真实性、合法性、关联性有异议，认为照片上没有拍摄时间，不能作为定案的依据，认为拆除公告未送达原告。结合当事人的质证意见及庭审调查，合议庭对证据做如下认定，原告提供的证据一、二、三能反映案件的客观事实，本院予以采信，证据四不能证明涉案建筑物是否影响规划，不能作为定案的依据，本院不予采信。被告提交的第一组证据真实客观，能作为定案的依据，本院予以采信；第二组证据的内容与原告的陈述内容一致，能作为本案定案的依据，本院予以采信；第三、四组证据客观真实，本院予以采信；第五组证据虽系被告超过举证期限提供的，但该证据系被告作出被诉具体行政行为前作出的，且送达给原告，能反映案件的客观情况，本院依法予以采信；第六组证据能真实反映案件的情况，对其真实性，本院予以采信。经审理查明：2001年11月15日，原告李富生在黄陂区前川街前川大道肉联小区以出让方式取得572平方米的国有土地使用权，土地用途为工厂。2005年10月29日，原告在原××区城市规划局取得了《建设工程规划许可通知书》，建设项目为综合楼及仓库，建筑规模854平方米，此通知书载明：1、本通知书自核发之日起，必须在六个月内按规划审批项目开工建设，逾期未开工本通知书失效。如又需要开工建设，必须重新办理建设工程规划许可通知书。……3、在建设项目竣工验收合格后，应及时向建委规划科申报，经复核符合规划后发放《建设工程规划许可证》，方产生法律效力。……5、本通知不具备法律效力，不能作为发放房屋产权证的依据。原告李富生取得《建设工程规划许可通知书》后未在六个月内建设。2019年3月25日，原告未重新办理《建设规划工程许可证》，在原有平房上加盖二层建筑物，计101.76平方米（50.88平方米×2）。2019年4月19日，被告发现原告的建设行为，对建设现场进行了勘验，制作了检查笔录，后认为原告的行为违反《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条和《武汉市城乡规划条例》第六十条的规定，同日，对其作出《责令停止建设决定书》，并依法送达给原告。2019年6月3日，被告依据《中华人民共和国城乡规划法》第四十五条和《武汉市城乡规划条例》第六十条的规定，对原告作出《违法建设限期拆除决定书》，限原告2019年6月6日之前自行拆除上述违法建筑。逾期不拆除，将依法拆除，所需费用由原告自行承担。原告收到限期拆除决定书后，未在规定的期限内申请复议，未提起行政诉讼，也未在规定的限期内自行拆除上述建筑物。2019年7月23日，被告在涉案建筑物上张贴了《违法建设拆除公告》，同年7月30日，依据《中华人民共和国行政强制法》第三十七条第一款和《武汉市城乡规划条例》第六十条的规定，对原告作出《违法建设强制拆除决定书》，决定2019年8月3日前强制拆除原告的上述建筑物。原告不服，向本院提起行政诉讼，要求判如所请。涉案建筑物至一审辩论前未拆除。另查明：被告作出强制拆除决定后，于2019年6月18日向武汉市黄陂区自然资源和规划局出具了工作联系函，要求该局对原告的涉案建筑物进行核查认定，并提出处理意见，以便依法查处。2019年8月30日，武汉市黄陂区自然资源和规划局向被告出具回函，回函主要内容为：该户2001年11月以出让方式取得国有土地使用权，2005年依法取得《黄陂区建设工程规划许可通知书》，经核查“国土空间基础信息平台”，目前该地块城市规划性质控制为居住用地，建议依据《武汉市城市规划条例》第六十条和第六十一条之规定进行处理。本院认为，原告李富生对被告黄陂区城管局的行政管理职权无异议，本院予以确认。根据法律法规的规定强制拆除决定是强制执行行为，是以限期拆除决定的内容为基础，是限期拆除的后续行为，本案原告2019年6月3日收到被告作出的《违法建设限期拆除决定书》后，未在法定的期限内提起行政复议，也未提起行政诉讼，则被告对原告作出的限期拆除决定已经发生法律效力，被告依据发生法律效力的限期拆除决定作出强制拆除决定的事实清楚；但根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条的规定：行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明履行义务的期限、方式、当事人依法享有陈述和申辩权。第三十七条规定：经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。由此可知，行政机关作出强制拆除决定前必须履行催告和听取当事人陈述和申辩的法定程序。本案被告在作出强制拆除决定前未按照上述规定催告原告履行拆除义务，听取原告的陈述和申辩，程序违法，原告诉请撤销被告作出的强制拆除决定，于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第三项之规定，判决如下：撤销被告武汉市黄陂区城市管理执法局2019年7月30日对原告李富生作出的（陂）城强拆决字（2019）第03037号《违法建设强制拆除决定书》。案件受理费50元，由被告武汉市黄陂区城市管理执法局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  刘宝丽人民陪审员  张耀国人民陪审员  胡思慧二〇二〇年八月六日书 记 员  李鑫橦