江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终2904号上诉人（原审原告）：徐海侠，女，1975年9月17日出生，汉族，住江苏省睢宁县。委托诉讼代理人：包敬立，江苏恒邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：李恒，江苏恒邦律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：江苏世纪天虹纺织有限公司，统一社会信用代码913203007206171052，住所地江苏省睢宁县府前西街33号。法定代表人：李坤，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李苏，江苏晋陵律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚若愚，江苏晋陵律师事务所律师实习律师。上诉人徐海侠因与被上诉人江苏世纪天虹纺织有限公司劳动合同纠纷一案，不服江苏省睢宁县人民法院(2020)苏0324民初250号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人徐海侠及其委托诉讼代理人包敬立、李恒，被上诉人江苏世纪天虹纺织有限公司的委托诉讼代理人李苏、姚若愚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐海侠上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持徐海侠的诉讼请求。事实和理由：江苏世纪天虹纺织有限公司存在克扣法定节假日加班工资的情形，应当支付经济补偿金及节假日加班工资。江苏世纪天虹纺织有限公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。徐海侠向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告支付原告经济补偿金97881.33元；2.请求依法判令被告支付法定节假日加班费1501.2元。一审法院认定事实：原告徐海侠自1996年进入睢宁县棉纺织厂工作，后该厂因政策性原因宣布破产，原告进入被告江苏世纪天虹纺织有限公司工作，该公司于2000年1月1日与原告签订《劳动合同书》一份，合同约定原告在法定工作期间的劳动报酬不得低于国家和省规定的最低工资标准。原告于2019年8月8日以被告没有按照法律规定足额缴纳各项社会保险、克扣加班工资、克扣带薪年休假工资、强制加班不准休息、不按劳动合同约定提供劳动条件为由向被告寄发了《解除劳动关系通知书》，被告于2019年8月10日签收。被告提供证据《行政文件审批单》和《江苏世纪天虹纺织有限公司关于解除与徐海侠劳动合同的决定》以证明被告已于2019年8月16日以原告于2019年8月12日起无故旷工至今为由，决定解除公司与徐海侠的劳动合同。2018年8月至2019年7月原告应发工资分别为4127.49元、4122.41元、4494.9元、3984.56元、4365.08元、5192.86元、3751.66元、4551.65元、4551.73元、6299.25元、4998.11元、4993.90元。原告的社会养老保险一直处于正常缴纳状态。被告提供的工资表中，记录了原告每月出勤天数及发放的全勤奖，并且原告每月均有金额不等的加班工资及法定节假日的加班工资。原告自认在睢宁县社保局监督下，被告支付了相应的带薪年休假工资。原告徐海侠以本案事实和理由向睢宁县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，睢宁县劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月27日以不属于仲裁受案范围为由作出了睢劳人仲不字【2020】第1号不予受理通知书。该不予受理通知书于2019年12月27日送达给原告，后原告提起本案之诉。一审法院认为，《劳动合同法》第三十八条第一款和第二款规定了劳动者的单方解除权，相比较第二款的即时解除权而言，第一款则是非即时解除，但和《劳动合同法》第三十七条劳动者提前30日预告解除权又有不同，并无30日限制。劳动者根据《劳动合同法》第三十八条第一款的规定，向用人单位提出解除劳动合同并要求支付经济补偿金的，需要劳动者离职前向用人单位提出并在解除通知书中明确说明用人单位的何种过错，致使其解除劳动合同，即劳动者依据《劳动合同法》第三十八条第一款规定解除劳动合同，应当履行程序上的告知义务。本案原告徐海侠于2019年8月8日向被告寄发了《解除劳动关系通知书》，被告于同年8月10日签收，原告解除劳动合同程序合法，原告解除劳动合同已履行程序上的告知义务。因此，原被告双方劳动关系已于2019年8月10日解除。至于被告是否应当向原告支付经济补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《江苏省社会保险费征缴条例》第十条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按劳动合同约定提供劳动保护和劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的。劳动者依照第三十八条第一款规定告知解除劳动合同并说明理由的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中,原告以被告未足额缴纳各项社会保险,克扣加班工资、带薪年休假工资、强制加班不准休息、不按劳动合同约定提供劳动条件为由解除劳动合同。关于被告是否未足额缴纳各项社会保险费的问题，社会保险缴费单位应当根据本单位职工工资总额、职工工资收入和费率按月向社会保险经办机构申报应当缴纳的社会保险费数额，经社会保险经办机构核定后，在规定的期限内按月缴纳社会保险费，并依法履行代扣代缴社会保险费的义务，经查明原告的社会保险费一直是正常缴纳。由于《江苏省社会保险费征缴条例》等相关法规赋予社会保险费征收机构核定、征缴社会保险费的职责，且被告已按月交纳了原告的社会保险费。原告提供睢宁县社会保险基金管理中心的证明以证明被告未依法及时足额为原告缴纳社会保险费用，应当支付经济补偿金的主张，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项规定的劳动者可以单方解除劳动合同的情形是用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费。其立法目的是促使用人单位诚信履行其基本义务。用人单位存在有悖诚信并由此导致劳动者被迫辞职的行为才属于立法规制的对象。本案中，原告主张被告未及时足额缴纳社会保险，其提供的睢宁县社会保险基金管理中心出具的证明却表明被告在原告离职前已经为其设立了基本账户及缴纳了社会保险，并且为其足额补缴了社会保险费用，并不能证明被告在用工期间存在主观恶意不为劳动者建立社保账户，不履行缴纳社会保险费的义务，原告不能因此主张经济补偿，故对其该项主张本院依法不予支持。被告已向原告支付了带薪年休假工资，而带薪年休假工资并非劳动报酬，原告以带薪年休假工资是劳动报酬，被告未及时足额支付为由解除劳动合同主张经济补偿金依据不足。另外，原告以被告未按劳动合同约定提供劳动保护和劳动条件及未及时足额支付劳动报酬证据不足，综上所述，原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的请求无法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告支付节假日加班费的主张，被告与原告在劳动合同中并无具体工资标准的约定。被告以原告的出勤天数按照不低于法定最低工资标准的数额计算原告加班工资、法定节假日加班工资，并综合计算其应得工资，不违反法律规定。况且在劳动合同履行期间，原告对其实际所得的工资并无异议，应视为被告公司已经按月发放加班工资及法定节假日加班工资。原告并未向本院提供证据证明被告存在克扣其节假日加班工资的事实，依法应承担不利的法律后果。故综上原告主张被告应向其支付经济补偿金及节假日加班费的主张本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《江苏省社会保险费征缴条例》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及有关法律法规之规定，遂判决驳回原告徐海侠的诉讼请求。本院二审期间，上诉人徐海侠提交刘新春、李维刚等人的工资表，证明徐海侠的劳动报酬由产量工资拆分为基本工资和加班工资组成，被上诉人江苏世纪天虹纺织有限公司并未支付加班工资。二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。本案中，双方当事人并无具体工资标准的约定，上诉人徐海侠的工资是否由产量工资拆分为基本工资和加班工资组成，仅系工资计算方式的不同。徐海侠据此认为江苏世纪天虹纺织有限公司未支付加班工资，无事实依据。本案争议的经济补偿金及加班费问题，一审法院依据双方当事人的诉辩、提交的证据对相应事实进行了认定，并在此基础上依法进行了确认，且理由阐述充分。徐海侠虽对此提出上诉，但无新的事实和理由，故本院认可一审法院的分析认定，对徐海侠的上诉请求不予支持。综上所述，徐海侠的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长 陈玉浩审 判 员 李 琳审 判 员 吴晓志二〇二〇年八月二十日法官助理 沙朝丑书 记 员 郭晓艳