青海省玉树藏族自治州中级人民法院   民事判决书   （2020）青27民终49号   上诉人：昂某，公民身份号码：×××，现住囊谦县。   被上诉人：盖某，公民身份号码：×××，现住囊谦县。   上诉人昂某因与被上诉人盖某身体权纠纷一案不服囊谦县人民法院（2019）青2725民初406号民事判决向本院提起上诉。本院于2020年5月26日立案后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人昂某(原审被告)、盖毛才保拉加（被上诉人弟弟）、索南才丁(原审被告)、才洛(原审被告)到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   上诉人昂某上诉请求：1、请求依法撤销一审判决并作出公正合理的判决；2、一、二审的诉讼费由被上诉人全部承担。事实和理由：一、二审刑事判决事实认定不清，适用法律错误，导致民事判决适用刑事判决有罪的结论有误，一、二审刑事判决认定上诉人一家与被上诉人一家因草山问题发生肢体冲突上诉人发现被上诉人手持镐头冲过来便上前夺取，在此过程中被上诉人头部受伤。一二审法院认为不存在第三人参与和实施不法侵害，武断认为被上诉人的伤即为上诉人所为，事实不清、证据不足。对此上诉人不予认可。二、被上诉人存在过错，上诉人不应承担全部赔偿责任结合刑事案件中的全部事实及证据，可以看出，案发时，是被上诉人一方首先挑起的事端，而且也是被上诉人手持镐头意图对上诉人的父亲实施伤害，为了防止事态严重扩大，上诉人出于阻止被上诉人的进一步伤害行为不得已实施了上前夺取镐头的行为。即便是在实施这个行为过程中导致了被上诉人头部受伤的这个事实，原审法院也应考虑被上诉方有错在先的因素，不应判决由上诉人承担全部的赔偿责任。综上，恳请二审法院依法查明事实，依法撤销一审判决并作出公正合理的判决！   被上诉人盖某未提交书面答辩。   盖某向一审法院起诉请求：1、请求依法判令各被告赔偿原告医疗费50,741.66元、误工费6,640.48元、护理费13,280.96元、伙食补助费1,400元、营养费2,000元、交通费12,183元、住宿费1,410元、法医鉴定费4,040元、后续治疗费200,000元、精神损失费20,000元，共计311,696.10元。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年6月14日下午，被告索南才丁家将牛放入原告家草场，还挑衅说他家的牛被我们赶走。之后被告索南才丁伙同被告才洛，被告昂某及代青文毛、才旺央宗、忠吉拉毛等人，用锤子、棒子、锄头、石头等工具，对原告和原告的姐姐扎西曲忠进行殴打，致使原告头部严重受伤，先后在囊谦县人民医院治疗4天，在青海省人民医院住院治疗7天，在青海省红十字医院住院治疗17天，经医院诊断为：右侧小脑半球出血，继发癫痫，头部裂伤。经住院治疗花费医疗费50,741.66元。因留下后遗症(癫痫)需要继续治疗，但因家贫未能继续治疗。原告所受之伤经法医鉴定为轻伤一级。各被告一家多年欺凌原告一家，特别是此次故意伤害行为使原告受伤住院，花去巨额医疗费用，并使原告遭受了极大的精神痛苦，蒙受了极大的经济损失。   一审法院认为：本案的争议焦点为被告昂某应向原告盖某承担的赔偿项目和数额如何认定。公民由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。本案纠纷已经刑事处理，昂某故意伤害盖某，应当承担相应民事赔偿责任。根据刑事诉讼法及其相关司法解释规定，犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及误工减少的收入。因此关于盖某的各项主张：1、医疗费39,719.07元，系盖某分别在囊谦县人民医院、青海省人民医院和青海红十字医院就诊所产生的实际费用，故予以支持；2、交通费系往返囊谦和西宁之间所产生的合理支出，按照票据并酌情确定为6,438.3元；3、鉴定费分别为青海青鼎司法鉴定所和青海正信司法鉴定所两次鉴定产生的费用，有鉴定机构出具的发票证明，故支持2,015.53元；4、误工费参照青海省2019年在职职工平均工资，确定为184.80元×28天=5,174.3元；5、护理费确定为840元；6、住院伙食补助1,400元；7、住宿费酌情确定为每日100元，共计500元；8、关于营养费，根据医疗机构出具的意见，原告需正常饮食，故不予支持；9、关于精神抚慰金的诉讼请求，因其不属于我国法律规定的犯罪行为造成的物质损失，不予支持。10、后续治疗费可待实际发生后另行起诉。综上所述，原告盖某在本案中应获得的赔偿款为56,087.2元。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、一百零六条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第二款和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条和第二十四条之规定判决如下：一、被告昂某于本判决生效之日起十五日内一次性赔偿原告盖某医疗费39,719.07元、鉴定费2,015.53元、交通费6,438.3元、误工费5,174.3元、护理费840元、住院伙食补助1,400元、住宿费500元，合计56,087.2元；二、驳回原告盖某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,975.44元，由原告盖某负担5,000元，被告昂某负担975.44元。   本院二审期间审理查明：2017年6月14日在××县一处牧场内上诉人昂某一家与被上诉人盖某一家因草山问题发生肢体冲突昂某见盖某手持镐头时便上前夺取，在此过程中盖某头部受伤当天被送往囊谦县人民医院救治，后经青海省青鼎司法鉴定所鉴定盖某因头部受钝性外力作用致右侧小脑半球出血头皮裂伤肢体皮下出血损伤程度为轻伤一级。   另查明：本案上诉人昂某因故意伤害罪经刑事处理已生效。   本院认为：首先，关于上诉人昂某对被上诉人盖某实施故意伤害行为的认定问题。在（2019）青2725刑初13号刑事判决书和（2019）青27刑终21号裁定书中已确认并生效，昂某对盖某实行了伤害行为即昂某侵害了盖某的身体健康权。上诉人所诉刑事判决事实认定不清，适用法律错误不属于本案审理范畴，本案不作处理。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四条规定：侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的不影响依法承担侵权责任。《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第（二）项规定：公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任，故昂某应对此侵害行为承担侵权责任。其次，关于上诉人应承担的赔偿数额问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第（一）项规定：受害人遭受人身损害因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费赔偿义务人应当予以赔偿。本案中一审法院确定的医疗费、交通费、鉴定费、误工费、护理费、住院伙食补助费、住宿费等各项赔偿费用，就计算标准本院予以确认；一审对于营养费、精神抚慰金及后续治疗费的相关处理适当，本院予以维持；再次，关于过错责任而言。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定：“受害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。结合本案实际，已生效的（2019）青27刑终21号裁定书中明确载明：“被害人盖某对矛盾激化负有一定的责任”，由于被上诉人存在一定过错，本院酌定由其自行承担10%的责任，昂某承担90%的责任，经一审法院计算赔偿总额为56,087.2元，故盖某应自行承担5,608.72元，昂某承担50,478.48元。   综上所述，昂某的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：   一、变更囊谦县人民法院（2019）青2725民初406号民事判决第一项为，上诉人昂某一次性赔偿被上诉人盖某各项费用共计50,478.48元；   二、维持囊谦县人民法院（2019）青2725民初406号民事判决第二项。   一审案件受理费按原审执行。二审案件受理费5,975.44元，由昂某负担。   本判决为终审判决。   审 判 长 玛  当   审 判 员 尼玛才吉   审 判 员 索南江措     二〇二〇年八月三日   法官助理 杨 玉 珍   书 记 员 尕松普措