河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终10137号上诉人(原审原告)：肖艳丽，女，1976年3月22日出生，汉族，住郑州市管城回族区。委托诉讼代理人：曹秀敏，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李沛，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。上诉人(原审被告)：郑州新启翔游乐设备有限公司，住所地:郑州市长兴路38号河南省体育中心西大厅四楼，统一社会信用代码:914101085749806342。法定代表人：刘益帆，该公司经理。委托诉讼代理人：胡萍萍，河南具匠事务所律师。委托诉讼代理人：**震，河南具匠事务所实习律师。上诉人肖艳丽与上诉人郑州新启翔游乐设备有限公司（以下简称新启翔公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市惠济区人民法院（2020）豫0108民初1940号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月12日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼繁简分流改革试点工作的决定》，由审判员独任公开开庭进行了审理。上诉人肖艳丽委托诉讼代理人李沛，上诉人新启翔公司委托诉讼代理人胡萍萍、**震到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖艳丽上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法改判为新启翔公司双倍返还肖艳丽定金10万元；2、一、二审诉讼费用由新启翔公司承担。事实和理由：一审判决事实认定错误。上诉人肖艳丽与新启翔公司签订《产品购销合同》无法继续履行实际是由于新启翔公司违约行为所致，一审庭审中提交的双方微信聊天记录足以证明该事实。一审认定肖艳丽提交的证据不足以证明合同未履行系新启翔违约所致系事实认定错误。1、根据双方签订的《产品购销合同》约定，上诉人肖艳丽于合同签订之日即2019年2月23日支付5%的定金，五个工作日内（即2019年3月1日）方案修改完成后支付剩余定金25%。肖艳丽于2019年2月23日依约支付了5万元首期定金。2、一审中双方均提交了双方的微信聊天记录作为证据。根据双方提交的微信聊天记录显示，截止合同约定的交付设计方案日期2019年3月1日，新启翔公司仍未交付符合肖艳丽要求的设计方案。正是由于新启翔公司的违约行为严重影响肖艳丽游乐园的筹备进度，导致合同无法继续履行。3、新启翔公司迟迟拖延履行合同后，肖艳丽多次向新启翔公司要求返还5万元定金未果。2019年4月24日至2019年4月27日微信聊天记录显示，肖艳丽要求新启翔公司将5万元定金转为购买产品，新启翔公司回答“好”表示同意。由此可以表明，新启翔公司承认自己的履行合同的行为已构成违约，且同意将定金转为购买产品的方式返还定金。4、根据肖艳丽陈述，新启翔公司在前述违约行为之外，还要求肖艳丽在合同约定的价款之外，另行支付费用，导致双方无法继续履行合同。二、一审判决适用法律错误。根据《合同法》第一百一十五条规定，新启翔公司作为收受定金一方不履行约定义务，应当双倍返还定金，一审判决新启翔公司返还肖艳丽定金5万元系适用法律错误。新启翔公司辩称，一、肖艳丽一审的请求是双倍返还定金，但并未对新启翔公司是否存在违约行为进行举证。二、双方签订的《产品购销合同》未能顺利履行下去，是肖艳丽违约，在与新启翔公司签订合同后又与其他家签订合同另行采购导致，并非不可归责于双方的原因，一审判决支持返还定金没有事实和法律依据。新启翔公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回肖艳丽一审诉讼请求；2、本案诉讼费用由肖艳丽承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，要求退还定金缺乏事实依据。双方签订的《产品购销合同》是约定新启翔公司为肖艳丽经营的蹦床公园提供定制的游乐设备。为此，双方自2018年10月份开始，在签订合同前已经经过充分沟通协商、现场测量、设计、报价，最终于2019年2月23日双方签订了固定价格的《产品购销合同》，合同约定肖艳丽在合同生效时支付30万元预付定金，然而肖艳丽仅支付了5万元未按约定足额支付。后经双方协商在合同中定金条款后添加“今付5%，五个工作日内方案修改完成后定金25%支付完成”的约定。新启翔公司根据肖艳丽的需求对前期设计细节进行了相应调整。调整方案最终完成后，肖艳丽在其约定的五个工作日内并未对调整方案明确表示异议，按照约定其应继续支付25%的款项，但其却违反约定一直未付。肖艳丽在合同签订后，在双方价格已协商一致的情况下反悔并多次以其他厂家报价低为由要求新启翔公司降低合同价格，且在双方合同未解除的情况下，迅速与第三方厂家另行就蹦床公园的游乐设备进行了采购，在《产品购销合同》约定的2019年4月15日安装交付完成期限之前，肖艳丽经营的蹦床公园已与其他游乐设备制造厂家合作完成并开始正常营业。二、一审判决适用法律错误，要求退还已付定金无法律依据。肖艳丽辩称，一、新启翔公司的陈述没有任何证据予以支持，且与事实不符。1、无论双方签订合同之前如何协商，均属于签订合同前的正常沟通，经双方协商后，双方就付款条款进行了明确约定。本案中肖艳丽支付的定金时间是2019年2月23日，五个工作日即3月1日前修改方案是否完成是判断本案哪一方违约的关键。该交付的事实的举证责任应由新启翔公司承担。根据新启翔公司一审提交的微信聊天记录显示，在2019年3月1日，肖艳丽还在微信上问还做不做，证明至今设计方案及产品未交付，新启翔公司提供的证据足以证明其构成了违约，故其应当承担双方返还定金责任。二、不是肖艳丽违约未支付剩余25%的定金，而是新启翔公司违约所致。三、肖艳丽与他人签订合同，肖艳丽一审时很明确说是因新启翔公司无端涨价，到了合同约定的交付方案时间未交付而肖艳丽又明确问还做不做，新启翔公司明确说不做，而肖艳丽的场地租赁费非常昂贵，开业日期已定，肖艳丽当然不能因此场地一直空闲不开业，无奈才又找他人定制产品，该事实属于肖艳丽的经营方案，完全与本案无关。四、一审判决适用法律错误。根据上述事实，应当根据《合同法》第一百一十五条规定，判决新启翔公司双倍返还定金10万元。肖艳丽向一审法院起诉请求：1．判令解除肖艳丽与新启翔公司于2019年2月23日签订的《产品购销合同》；2．判令新启翔公司双倍返还肖艳丽已支付定金10万元；3．本案诉讼费用由新启翔公司承担。一审法院认定事实：2019年2月23日，肖艳丽、新启翔公司签订《产品购销合同》一份，约定肖艳丽向新启翔公司购买蹦床公园设备，合同总价款为100万元，新启翔公司应自收到预付定金之日起25日开始分批交货，2019年4月15日前安装交付完成。付款方式：本合同生效，肖艳丽支付新启翔公司合同总价款的30％，即30万元为预付定金；今付5％，五个工作日内方案修改完成后剩余定金25％支付完成。同日，新启翔公司向肖艳丽出具了5万元定金收据。一审法院认为，肖艳丽要求解除双方签订的《产品购销合同》，新启翔公司对解除合同没有争议，原审法院予以准许。因肖艳丽提供的证据不足以证明合同未继续履行系新启翔公司违约所致，故对肖艳丽要求双倍返还已付定金10万元的诉讼请求，原审法院不予支持。关于新启翔公司提出肖艳丽构成违约定金不予退还的辩论意见，亦未提供充分证据予以证实，新启翔公司应当返还肖艳丽定金5万元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百一十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告肖艳丽与被告郑州新启翔游乐设备有限公司于2019年2月23日签订的《产品销售合同》依法解除；二、被告郑州新启翔游乐设备有限公司返还原告定金50000元，于判决生效之日起十日内付清；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元（已减半），原、被告各负担575元。本院二审期间，双方均未提交新证据。本院二审对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，根据肖艳丽与新启翔公司2019年2月23日签订的《产品购销合同》第一条（一）项约定：合同总价款100万元；第五条付款方式（一）：本合同生效后，甲方支付乙方合同总价款的30%为预付定金，金额为人民币30万元，今付5%，五个工作日内方修改完成后定金25%支付完成；（二）产品加工完成后，经甲方验收后，甲方支付乙方合同总价款的67%，金额为人民币67万元，质保押金3%（3万元）于项目完工后3个月付清……。第七条违约责任。（一）乙方延迟交货应支付甲方违约金，每延迟1日乙方须每天按合同总价款的千分之一向甲方支付逾期违约金；延迟超过15日的，甲方有权解除本合同；（二）任何一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者违约方按照《合同法》为依据赔偿对方损失。根据上述合同内容约定分析，肖艳丽支付的5万元虽有定金字样，实际为肖艳丽按照合同约定向新启翔公司支付的合同价款。根据一审时双方举证、质证及庭审陈述，本案不适用定金罚则。原审判决适用《中华人民共和国合同法》第一百一十五条属适用法律错误，本院予以纠正，但裁判结果并无不当。二审时双方均未提供充分证据证明各自上诉主张，故对双方上诉请求均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4600元，由肖艳丽、郑州新启翔游乐设备有限公司各负担2300元。本判决为终审判决。审判员  邓先理二〇二〇年八月二十日书记员  时婉秋