甘肃省秦安县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0522民初1434号原告：张某，男，汉族，甘肃省秦安县人。委托诉讼代理人：王某，男，汉族，甘肃省会宁县人，现住秦安县。系张某所在村民委员会推荐。被告：王某1，男，汉族，甘肃省秦安县人。被告：某商贸公司，住所地：甘肃省天水市秦州区。法定代表人：王某1，该公司总经理。原告张某与被告王某1、某商贸公司民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某的委托诉讼代理人王某，被告王某1，被告某商贸公司的法定代表人王某1到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某向本院提出诉讼请求：1.判令王某1、某商贸公司立即返还张某的投资款1000000元；2.判令王某1、某商贸公司给付张某违约金300000元；3.本案的诉讼费、诉讼财产保全申请费、诉讼财产保全保险费全部由王某1、某商贸公司承担。事实与理由：张某与王某1系朋友关系。王某1在天水市麦积区某镇河道湾租赁场地，用于存放砂石料，2019年12月初，王某1以收购砂石料资金短缺为由，向张某提出合伙。双方就张某投资合伙事宜达成协议，并于2019年12月28日在秦安县城签订了投资合伙协议书，协议主要内容：一、甲方保证所提供的合伙信息真实有效，如甲方所提供的信息有误，造成的损失全部由甲方承担，且甲方将自己名下的陕XXXX号小型越野客车作为乙方投资款的担保物。二、合伙期限：甲乙双方合伙期限为100天，自2019年12月28日起至2020年4月5日止。三、出资资金：乙方向甲方提供投资1000000.00元（大写：壹佰万元整），但该款由乙方保管。四、由甲方负责砂石料的选料、购进及运输到存放点，乙方按照甲方开具收购砂石料的三联票据，由乙方负责砂石料购进款项支付事宜，按甲方所购进砂石料三联票据支付的款项计算投资总额及分红。五、盈余及亏损责任的承担：1.按出售时与收购价款成本价的差价计算盈利，盈利双方各自按百分之五十分配；2.如合伙期间发生亏损，由甲方自己承担亏损责任，乙方不承担任何责任，甲方必须在合伙期限届满之日起一个月内一次性给付乙方的投资款1000000元，如甲方未按约定支付，应承担逾期违约责任，逾期违约金按投资款的30%计算；3.如合伙事宜在合伙期限内提前完成，双方可自行协商解除合伙，并按约定的第五项第1、2项核算分红及给付。六、甲乙双方合伙期限内，如发生纠纷，应共同协商处理，协商不成时，可以诉至秦安县人民法院。签订协议后，张某于2019年12月29日通过妻子刘某在中国农业银行股份有限公司秦安成纪支行转款给王某1（账号：622XXXX0176）1000000元，王某1以自己出行不方便为由，并未将陕XXXX号小型越野车作为担保物留置给张某。合伙期间，王某1、某商贸公司于2020年2月中旬将收购砂石料的单据从张某处拿走，称自己需要核算账目，但王某1、某商贸公司从未主动与张某核算盈利，未给付张某红利款。直至合伙期满至2020年4月5日合伙事宜解除时，王某1、某商贸公司又以自己亏损，没有盈利为由不给张某盈利款。依据双方签订的协议，王某1、某商贸公司于2020年5月5日前未返还张某投资款，其行为已构成违约，应承担按张某投资总款30%计算的违约金。而张某联系王某1、某商贸公司时，王某1、某商贸公司称自己将该款用于购房，又以资金周转困难为由一直拖延，未返还张某投资款及给付违约金。综上，张某为维护自己的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，特诉至法院，恳请法院依法支持其诉讼请求。王某1、某商贸公司辩称，签订的合同中第五条第2项其是后来才知道的。合伙概念既可以从法律行为的角度给出，也可以从组织形态的角度给出。就法律行为的角度而言，合伙是指两个以上的民事主体共同出资、共同经营、共同盈亏的协议；就组织的角度而言，合伙是指两个以上的民事主体共同出资、共同经营、共负盈亏的企业组织形态。由此可知，无论是法律行为角度还是从组织形态角度，都强调合伙的主要特征是共同出资、共同经营、共负盈亏、共担风险，张某要求返还1000000元投资款及承担300000元违约金的诉讼请求无法律依据和事实根据，请求法院予以驳回，王某1及某商贸公司要求张某作为合伙人依法承担合伙亏损。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对本案证据，本院认定如下：（一）张某提交的证据及证明事项1.《投资合伙协议书》1份，拟证明该合伙协议只是张某对某商贸公司砂石料的事宜进行合作，合伙期限是100天，张某投资1000000元，盈利按50%分红，张某不承担亏损，亏损由某商贸公司自己承担，到期不付款应承担30%的违约金的事实。2.中国农业银行客户回执单1份，拟证明张某妻子刘某给王某1转账1000000元的事实。3.诉讼保全责任保险保险单及发票各1份，拟证明张某缴纳保险费3000元的事实。（二）王某1、某商贸公司提交的证据及证明事项4.《投资合伙协议书》1份，拟证明张某和王某1是合伙关系的事实。5.收据复印件3张，拟证明当时购进砂石料的价格和出售砂石料的价格。经质证，王某1、某商贸公司对证据1中的第五条第二项有异议，对其他条款无异议；对证据2、3无异议。张某对证据4不认可，称协议上没有某商贸公司的盖章，协议书的第二页进行了加注，与张某提供的协议不一致，该协议是某商贸公司和张某签订的，不是王某1与张某签订的，对机打的内容认可，与张某提供的协议一致；对证据5不认可，称是复印件，不符合证据的三性，无法证明购进砂石料的事实，是无效票据，票据上的时间是2020年4月17日，此时张某与某商贸公司的合伙期限已经届满。对上述证据，本院综合评判如下：对证据1、4，均为原件，王某1、某商贸公司虽不认可证据1中第五条第二款，称是其后来才知道的，但未举证证明，该组证据的内容一致，能够相互印证，能够证明张某与某商贸公司于2019年12月28日签订协议，约定张某给某商贸公司提供投资款1000000元，盈利双方按照50%分配，亏损由某商贸公司承担，张某不承担任何责任，某商贸公司在双方约定的期限届满后一个月内一次性给付张某投资款1000000元，如某商贸公司未按照约定支付，某商贸公司承担投资款30%的违约金的事实，本院对该组证据证明上述事实的证据效力予以确认；对张某与某商贸公司之间及张某与王某1之间是否形成合伙关系的问题，该证据无法证明，本院将在判决说理部分予以评述。对证据2、3，经王某1、某商贸公司质证无异议，且经审核，该组证据均为原件，来源合法、内容真实，与本案具有关联性，本院对其证据效力予以确认。对证据5，均为复印件，真实性存疑，且王某1、某商贸公司未提交其他有效证据印证，故本院对该证据的证据效力不予确认。本院经审理认定事实如下：2019年12月28日，张某与某商贸公司签订《投资合伙协议》一份，约定：张某给某商贸公司提供投资款1000000元，双方合伙100天（自2019年12月28日至2020年4月5日止），盈利双方各占50%，亏损由某商贸公司承担，张某不承担任何责任，某商贸公司在双方约定的期限届满后一个月内一次性给付张某投资款1000000元，如某商贸公司未按照约定向张某给付投资款，则某商贸公司按照投资款的30%向张某支付违约金。次日，张某妻子刘某向王某1名下银行账户转款1000000元。2020年7月6日，张某诉至本院，请求本院支持其诉讼请求。另查明，张某与某商贸公司签订投资合伙协议后，张某在协议约定的期限内未参与从事任何经营事务，协议约定期限届满后，双方亦未结算盈亏、进行清算。庭审中，某商贸公司称其当时做砂石生意资金有缺口，找张某融资，张某要求将砂石料利润分红作为利息，所以签订了合伙协议，张某的出资款1000000元全部用于某商贸公司购进砂石料。张某称其与王某1、某商贸公司仅对存放、购销砂石料这一事宜进行合伙，张某没有主张分红，所以没必要进行清算。本院认为，关于张某、王某1、某商贸公司之间是何种法律关系的问题。《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”《中华人民共和国合伙企业法》第二条规定：本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条第二款规定：合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。由此可见，合伙协议作为合伙人之间订立的契约，应当具备共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险四个方面的内容。而本案中，张某和某商贸公司签订的合同名称虽为投资合伙协议书，但该协议约定张某只享受收益，并不承担经营风险，且双方签订协议后，张某实际上仅履行了出资义务，并未参与经营任何事务，该约定不符合合伙的法律特征。本案当事人张某与某商贸公司的权利义务为：张某给某商贸公司提供钱款1000000元，期限为一百天，期限内张某只收取50%的红利，不参与经营管理，不承担经营损失风险；某商贸公司到期后向张某返还钱款1000000元。可见，张某向某商贸公司给付1000000元并约定了使用期限和收益，符合民间借贷的法律特征。故张某投入的资金并非合伙出资款，而是借款。又因张某将涉案款项转入王某1个人名下账户，王某1自认该款项用于某商贸公司购进砂石料，故本院认定张某与王某1、某商贸公司之间形成民间借贷法律关系。故对张某要求王某1、某商贸公司返还1000000元的请求，符合法律规定，本院予以支持。关于张某主张的违约金300000元能否支持的问题。本院认定本案的基础法律关系为民间借贷，故张某的该项主张实际为王某1、某商贸公司逾期返还1000000元的逾期利息，但明显超出法律规定的利息计算标准，故本院支持以钱款1000000元为基数，按年利率24%自逾期返还钱款之日起计算至实际返还钱款之日止（即自2020年5月6日起计算至实际返还钱款之日止）。关于张某主张保险费3000元由王某1、某商贸公司承担的请求，经审核，该费用系张某为实现债权所支出的合理费用，应由王某1、某商贸公司承担，故对张某的该项主张，本院予以支持。对本案的案由，本案以合伙协议纠纷立案，但经审理查明本案实为民间借贷纠纷，故本案的案由应变更为民间借贷纠纷。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款规定,判决如下：一、王某1、某商贸公司于本判决生效之日起三十日内一次性偿还张某1000000元及利息（以1000000元为基数，按年利率24%自2020年5月6日起计算至钱款实际付清之日止）；二、诉讼保全保险费3000元，由王某1、某商贸公司共同承担；三、驳回张某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16500元，减半收取8250元，诉讼保全申请费5000元，共计13250元，由张某负担1350元，由王某1、某商贸公司共同负担11900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。审 判 员 黄春艳二〇二〇年八月十七日法官助理 杨娜婷书 记 员 方 兴