沈阳市铁西区人民法院民 事 判 决 书(2019)辽0106民初5942号原告辽宁大河重工起重机械有限公司，住所地辽宁。法定代表人田立群，系该公司董事长。委托代理人冷平，系辽宁博衡律师事务所律师。委托代理人高越，男，1985年12月17日出生，汉族，住址辽宁省铁岭市银川区。被告辽宁万众汽车广场有限公司，住所地沈阳市铁西区。法定代表人白娜，系该公司执行董事兼经理。委托代理人孙旭男、杨浩鹏，系辽宁卓政律师事务所律师。原告辽宁大河重工起重机械有限公司与被告辽宁万众汽车广场有限公司加工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告辽宁大河重工起重机械有限公司的委托代理人冷平、高越，被告辽宁万众汽车广场有限公司的委托代理人孙旭男、杨浩鹏均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告辽宁大河重工起重机械有限公司诉称，2018年10月27日，原告与被告签订了《钢结构加工合同》、《沈阳吉利大世界项目钢结构协议书》。两份书面合同约定，原告为被告承揽加工钢结构并组织安装施工，被告给付原告合同价款9,400,000元（其中，加工承揽价款8,400,000元、钢结件安装价款1,000,000元）。合同签订后，原告即依据合同的约定组织加工制作和安装施工。但在原告履行合同过程中，被告却将加工制作和安装施工项目交由第三方完成。针对被告这一根本违约的行为，原告要求被告实际履行合同，但未能达成一致。2019年2月1日，被告向原告发出《终止合同通知书》，明确表示终止合同履行。被告的根本违约行为，给原告造成实际损失2,015,399元，截至原告起诉之日，原告与被告无法通过协商就违约损害赔偿事宜达成一致。根据合同法规定，被告应当对原告承担违约损害赔偿责任，故诉请人民法院依法维护原告的合法权益。诉讼请求：1、请求人民法院判令被告给付违约损害赔偿金2,015,399元（具体赔偿项目见赔偿清单）；2、诉讼费由被告承担。被告辽宁万众汽车广场有限公司辩称，1、被答辩人履行合同严重违约，是导致答辩人解除合同的直接原因；2、被答辩人主张“制作并安装完成”的工程量不准确；3、被答辩人主张的“加工制作完成未提供”及钢材料降价导致的损失无事实及法律依据。另外，被答辩人主张的诉争工程购入钢材降价所导致的损失亦不存在。被答辩人系专门生产钢结构的企业，其保有钢材库存量与答辩人无任何关联关系。因此，被答辩人的上述主张均无事实及法律依据，不应予以支持。综上，答辩人已支付的工程款完全能够覆盖被答辩人实际施工完成的工程量，被答辩人不存在任何损失，请求贵院判决驳回被答辩人的诉讼请求，以维护答辩人的合法权益。经审理查明，原告（乙方承揽人）与被告（甲方定做人）于2018年10月27日签订《钢结构加工合同》，合同约定的加工量范围：乙方按甲方出具钢结构图纸进行原材料采购和加工，包括箱型柱、H形钢梁、圆弧梁；楼承板；栓钉；收边条；地脚螺栓；高强螺栓；各节点连接板及其余次结构等。合同价款系根据甲方提供的施工图纸通过预算确定固定总价为8,400,000元（乙方提供增值税发票）工程量按图纸计算为准，计算方法依据《建设工程量清单计价规范》（GB50500-2003），价格包含：附材、加工制作费、除锈、喷防锈漆、高强螺栓、预埋螺栓、钢梁打孔、运输等，本价款为固定价格一次性包干，总价款已包含零星构件及不可预见费用。合同约定工期：合同签订后5天内开始供货，从开始供货之日起25天内供货完毕，其中，18.7米以下部分从开始供货之日起20天内供货完毕。合同约定付款方式：1、合同签订后甲方支付乙方1,470,000元万元工程预付款合同生效，乙方开始钢结构材料采购，图纸二次设计及生产加工；2、乙方钢结构按照现场施工顺序将钢结构地下室部分箱型柱进入现场2车后，甲方支付乙方工程进度款500,000元。乙方钢结构地下室部分所有箱型柱全部进入现场后，甲方支付乙方工程进度款500,000元；3、-0.1米平台梁及-3.7米平台梁制作完成，甲方到乙方加工厂内验收，验收合格后，甲方提货支付乙方工程进度款500,000元，乙方安排材料进入现场施工。-0.1米楼承板及-3.7米楼承板制作完成，甲方到乙方加工内验收，验收合格后，甲方提货支付乙方工程进度款500,000元，乙方安排材料进入现场施工；4、乙方钢结构按照现场施工顺序将钢结构18.7米18根箱型柱制作完成，甲方到乙方加工厂内验收，验收合格后，甲方提货支付乙方工程进度款500,000元，乙方安排材料进入现场施工；5、乙方钢结构按照现场施工顺序将钢结构3.6米、7.1米平台梁及相对标高的梯柱制作完成，甲方到乙方加工厂内验收，验收合格后，甲方提货支付乙方工程进度款500,000元，乙方安排材料进入现场施工。乙方钢结构按照现场施工顺序将钢结构3.6米、7.1米楼承板制作完成，甲方到乙方加工厂内验收，验收合格后，甲方提货支付乙方工程进度款500,000元，乙方安排材料进入现场施工；6、乙方钢结构按照现场施工顺序将钢结构10.8米、14.3米平台梁及相对标高的梯柱制作完成，甲方到乙方加工厂内验收，验收合格后，甲方提货支付乙方工程进度款500,000元,乙方安排材料进入现场施工。乙方钢结构按照现场施工顺序将钢结构10.8米、14.3米楼承板制作完成，甲方到乙方加工厂内验收，验收合格后，甲方提货支付乙方工程进度款500,000元，乙方安排材料进入现场施工；……10、剩余尾款430,000元，待甲方确认构件全部进入工地现场后，甲方将剩余尾款全部支付乙方，每次付款乙方需提供等额的16%增值税发票提供甲方。乙方钢结构加工完通知甲方验收，甲方3日内未来厂内验收，视为钢结构加工合格。合同约定违约责任：1、甲方未按合同约定向乙方支付合同款，乙方可以滞留定做货物，工期顺延；3、在合同履行过程中如一方先违约，对方可暂停或延缓合同执行，违约责任及由此造成的损失由违约方承担；4、乙方没有在约定期限内将货物送到，则每逾期一天向甲方支付货款的0.5%作为违约金……签订《钢结构加工合同》当日，原告（发包人）与被告（承包人）签订《沈阳吉利大世界项目钢结构协议书》，该合同约定原告为被告安装钢结构，工程地点：沈阳市铁西区北二中路18甲1，工程范围：吉利大世界钢结构的钢梁钢柱的安装及楼层钢板的安装（不含楼梯及扶手的安装）；包含预埋螺栓安装、高强螺栓连接、楼板栓钉焊接、收边条安装、现场焊接、补刷防锈漆、吊装、检测及安装所需一切辅料等。合同约定工程期限：本工程开工日期为首批材料到场后45天完工，其中18.7米以下部分为首批材料到场后30天内安装完成，乙方因材料未及时进入现场，导致工期延误、安装工期应相应顺延；乙方每逾期一天，应支付甲方本合同总价款的0.5%作为违约金。合同约定的结算与支付：双方共同确定本协议工程款包干总价为1,000,000元；本工程不支付工程安装预付款，乙方将地下室部分40根箱型柱及-0.1米平台梁全部施工完成、-3.7米标高钢梁及楼层板倒运并安装完成、以及-0.1米楼承板及栓钉安装完成。具备混凝土浇筑时，甲方支付乙方工程安装费用300,000元；乙方将18.7米以下至-0.1米以上18根箱型柱及4层平台梁（含10.8米平台梁）及楼承板栓钉全部安装完成，甲方支付乙方工程安装费用300,000元;……工程款预留50,000元，为工程质保金，满2年无息返还。合同约定乙方在甲方付款前应向甲方支付等额正规发票（税率10%的增值税专用发票），否则甲方不支付工程款的行为不视为甲方违约。原告称合同签订后其开始钢结构材料的采购，构件生产，安装有关准备，原告提供采购钢材合同复印件及支付材料款的发票复印件等证据，拟证明已为合同采购原材料。原告按照合同约定完成部分加工安装工作，截止2018年11月21日原告称已将3.6米及7.1米平台梁全部运进场，2018年12月18日原告签订合同的工作人员李宁通过微信向被告签订合同的工作人员梁大为发送照片，原告称该照片系原告已按合同约定加工完成未运到施工现场的部分材料，向被告要求继续支付进度款，被告对聊天记录的真实性没有异议，但认为照片不能客观反映原告真实的加工进度。原告称因被告未按合同约定支付阶段款项，原告的签订合同的工作人员李宁2018年12月28日通过微信向被告签订合同的工作人员梁大为发送停工联系函，该联系函载明工程付款情况：材料款被告已支付4,770,000元，目前被告应按合同支付原告材料款2,000,000元（10.8米、14.3米、18.8米标高三层钢梁及二层楼板材料费用）；停工原因：因天气环境影响，从安全及质量方面考虑，被告要求原告停止施工，该联系函上盖有原告的公章，被告没有盖章，被告认为该证据为原告内部文件，不能证明原告。另查明，被告2019年2月2日、3日、5日向原告邮寄《终止合同通知书》，该通知书载明原、被告双方的钢结构加工合同约定从签订合同五日内开始供货，从开始供货之日起25天内供货完毕，其中18.7米以下部分从开始供货之日起20天内供货完毕；钢结构安装工程项目中，约定了竣工日期为首批材料到场后45天内完工，18.7米以下部分从首期材料到场后30天内安装完成等内容；被告已按合同约定付款4,770,000元，其中有3,470,000元工程款均为案外人李凤起代被告支付原告，原告未给被告开具增值税发票；按合同约定原告供货及安装已严重超期，严重影响工程进度，导致被告无法正常开业，原告上述行为构成根本违约，被告经慎重考虑，决定与原告解除双方签订《钢结构加工合同》及《沈阳吉利大世界项目钢结构协议书》。原告认可收到该《终止合同通知书》，但不同意与被告解除合同。被告在原告撤场后委托辽宁天丰建设项目管理有限公司对原告已完成工程量进行鉴定，该公司于2019年3月6日出具工程量鉴定报告，报告中《吉利大世界钢结构工程数量》显示，原告已进场钢结构重量共计1.08135t（锚栓）+314.87t（钢柱）+264.56t（钢梁）=580.51t；已进场楼承板共计1748.54平方米，若换算为重量，应为4900000平方厘米×0.1厘米×7.85g/立方厘米（钢密度）+12585400平方厘米×0.12厘米×7.85g/立方厘米=15701946.8g，约为15.7t，综上陈述总计用钢量596.21t。再查明，原告申请对已加工完成并安装的工程造价；已加工完成未运到现场的材料加工价值及残值；已进钢材未加工部分钢价格的减损及现有残值等进行鉴定。经辽宁蓝天工程造价咨询有限责任公司鉴定，原告已加工完成并安装部分的造价为5,054,829.06元（原、被告均称该部分未支付的为材料款，安装费已支付）；原告提供的已经加工完成但未运到现场安装部分价值703,178.93元（鉴定单价计取：钢结构加工单价扣减钢结构件运费及钢结构残值后计取的单价）；原告提出部分钢结构构件已经加工完成且已运至安装现场但未安装，被告不认同此部分钢结构的构件价值205,488.13元；原告已进钢材剩余未加工部分价格0元。被告提供5份收款收据，拟证明被告分别于2018年10月5日向原告支付1,470,000元预付款；于2018年11月5日向原告支付500,000元；于2018年11月6日向原告支付500,000元；于2018年11月14日向原告支付500,000元；于2018年12月3日向原告支付500,000元；于2018年12月11日向原告支付300,000元；于2018年12月19日向原告支付500,000元，共计4,770,000元，被告称原告对被告已付款部分中有3,470,000元未开具发票，原告对被告付款情况予以认可，但称因3,470,000元不是由被告账户转出的，不符合直接给被告开具发票的条件，所以没有开具发票。上述事实，有原、被告的陈述，原告提供的《钢结构加工合同》、《沈阳吉利大世界项目钢结构协议书》、《终止合同通知书》、大和重工购件发件清单25张、发运单、照片、工程停工联系函、微信聊天截屏、吉利大世界项目购件清单、工程进度效果图照片、鉴定意见书等证据，被告提供的《钢结构加工合同》、《沈阳吉利大世界项目钢结构协议书》、《收款收据》、建设银行付款流水、《终止合同通知书》、快递单、快递签收查询页、《工程量报告书》、钢结构加工工程协议书、工程量确认图纸等证据，经庭审质证，本院予以确认。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。原、被告之间签订的《钢结构加工合同》及《沈阳吉利大世界项目钢结构协议书》，均系当事人的真实意思表示，系有效合同，当事人均应按合同约定履行自己的合同义务。按照法律规定当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的当事人可以解除合同；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的当事人可以解除合同。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。本案中，被告以原告未按合同约定时间完成加工安装致使被告延期开业，未按约定给被告开具增值税发票等事由，认为原告已根本违约，向原告发出《终止合同通知书》与原告解除合同，因原、被告合同约定被告未按合同约定向原告支付合同款，原告可以滞留定做货物，工期顺延；在合同履行过程中如一方先违约，对方可暂停或延缓合同执行等可以延期完工的事由，原告提供2018年12月18日原告签订合同的工作人员李宁通过微信向被告签订合同的工作人员梁大为发送已加工完成材料的照片及2018年12月28日发送的停工联系函等内容，但可以看出原告将已完成部分材料的加工、被告应继续付款的金额及停工原因告知了被告，结合原、被告已履行合同部分，被告之前支付原告材料加工款的部分均未到原告工厂验收材料，及履行的时间亦未完全按双方合同约定的期限履行，原告虽有逾期履行合同的情况，但尚不足以认定为根本违约，原告未按合同约定给被告开具发票的行为亦不构成根本违约，被告在收到原告发送的加工完成材料照片及停工联系函后，未要求到原告加工厂验收材料，亦未催告原告及时履行合同，被告解除合同亦不符合当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的情况，即被告直接与原告解除合同不符合合同约定及法律规定，应承担违约责任。对于合同的解除，原告亦未提供充分的证据证明其在加工完成材料后通知被告去验收及付款，对于工期顺延的合理事由原告亦未提供充分证据证明，原告确实未按合同约定给被告开具增值税发票，故原告在合同履行过程中亦有违约行为，其对被告解除合同造成的部分损失应承担相应的责任。本案中，原告主张的损失有已加工安装完成未支付的部分、加工完成运至施工现场未安装的材料损失、加工完成未运至现场的材料损失、为加工购进钢材未加工的原料损失。其中，原告在合同履行过程中已加工完成并安装了一部分，该部分的造价经鉴定为5,054,829.06元，被告已共计支付原告4,770,000元，双方在庭审中认可尚欠的为加工材料款，安装款已支付，原告主张的已加工完成并安装的部分被告已实际使用，被告还应支付原告材料款284,829.06元。关于原告主张被告赔偿其为履行合同已采购钢材加工完成未运至施工现场部分的材料损失，因该部分材料系原告按原、被告合同约定的规格、尺寸加工制作，该部分材料尚保存在原告厂区，被告在通知原告解除合同后已将合同剩余内容交由案外人加工安装完成，原告加工未安装的材料已不能继续使用，被告按合同约定应支付原告的加工材料费扣减钢结构件运费及钢结构残值后即为原告损失，该部分损失经鉴定为703,178.93元，该部分损失的产生，主要系因被告解除合同造成的，被告应承担该损失70%的赔偿责任，原告对被告解除合同造成的部分损失应自行承担30%责任，即被告应赔偿原告492,225.25元，原告应承担210,953.68元。对于原告称已加工完成的部分材料运输到施工现场的损失数额为205,488.13元的主张，原告提供发件单及运输人员证人证言，拟证明已发往施工现场622.24吨材料，因该部分的运输签收单均不是被告签收，原告提供的拍摄照片及单方制作图纸，不能确定实物范围，以上证据均不足以证明该部分材料已加工完成运至现场及材料范围、价值，故对于原告此项诉求，本院不予支持。对于原告主张的其他损失，因其提供的证据不能证明损失的发生及数额，故对原告主张的其他损失，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百二十条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告辽宁万众汽车广场有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告辽宁大河重工起重机械有限公司加工材料款284,829.06元；二、被告辽宁万众汽车广场有限公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告辽宁大河重工起重机械有限公司损失492,225.25元；如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告辽宁大河重工起重机械有限公司的其他诉讼请求。案件受理费22,923元，由原告辽宁大河重工起重机械有限公司承担11,352元，由被告辽宁万众汽车广场有限公司承担11,571元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张 淼审 判 员  张 楠人民陪审员  盛丽君二〇二〇年八月五日法官助理林思圻书记员蒲娣本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定：当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。