河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终3447号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司濮阳市中心支公司，住所地：河南省濮阳市市辖区京开大道与开德路交叉口西北角1-3层。负责人：连军，职务：总经理。委托诉讼代理人：程志云，河南上合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张战军，男，1974年6月12日出生，汉族，住河南省汤阴县。委托诉讼代理人：霍华锋，大沧海律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘晓珑，大沧海律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：靳刚聚，男，1970年2月4日出生，汉族，住河南省内黄县。委托诉讼代理人：叶灵恩，安阳市内黄县正弘法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：濮阳市华辰物流有限公司，住所地：河南省濮阳市清丰县柳格乡袁家村003号。法定代表人：吴学妹，职务：董事长。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司濮阳市中心支公司（以下简称人寿财险濮阳市支公司）因与被上诉人张战军、靳刚聚、濮阳市华辰物流有限公司（以下简称华辰物流公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省内黄县人民法院（2020）豫0527民初269号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人寿财险濮阳市支公司上诉请求：撤销一审判决第一项并依法改判（不服金额20000元）；二审上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：本案没有事故认定书，也无其他证据证明张战军的受伤过程。一审判决认定的误工时间过长，无事实和法律和依据。张林的抚养费期限应当计算4年。计算被扶养人生活费时，应按照每年被抚养人抚养费总数不超过上一年度城镇居民人均消费型支出乘以伤残系数计算。精神抚慰金不属于保险合同赔偿范围，一审判决上诉人承担精神抚慰金于法无据。鉴定费不应由上诉人承担。张战军辩称，我方一审提交照片、录音、病历以及一审法院调取的急诊救护车出车记录，已经形成证据链，足以证明张战军在发生事故时系为靳刚聚提供劳务。一审认定的误工期限有事实及法理依据，张战军两处伤残，误工费计算180天并不多。张战军儿子的抚养费按照鉴定作出时间计算应当计算五年。精神损害抚慰金应当由上诉人承担，对于保险合同的免责条款，保险人应当在投保人投保时履行告知义务，保险公司并未提供证据证明其履行了免责条款告知义务。鉴定费应当由一审被告承担。靳刚聚辩称，对一审判决认定事实、数额无异议。我方车辆在保险公司参保，保险公司依照保险合同，承担保险义务，符合法律规定，一审判决并无不当。华辰物流公司未到庭，未答辩。张战军向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等共计279282元；2.被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年9月7日上午9时30分左右，原告张战军在内黄县日日升料厂内驾驶豫Ｊ×××××货车过程中，在车厢内斜倚货车车门时不慎从座位上摔落地上，2018年9月7日10时左右，被内黄县第二人民医院救护车接送至该院急诊，11时在内黄县第二人民医院办理住院手续，诊断结果为：腰1椎体压缩性骨折、右桡骨远端粉碎性骨折，因治疗条件有限，于2018年9月8日14时办理出院手续，住院治疗1日，支出医疗费1786.84元。于2018年9月8日17时入住濮阳市中医医院，于10月1日8时办理出院，住院23日，支出医疗费20322元，诊断结果为：右桡骨远端骨折、腰1椎体骨折、××、腰椎间盘膨出症，出院医××：1、继续对症药物治疗；2、出院后每2-3天换药一次，术后14天拆线；3、××患者严格卧床2个月，避免腰部活动；4、继续维持伤肢功能位外固定4-6周；5、伤肢右手各指保护性屈伸功能锻炼；6、出院后一周、二周，一、二、三、六个月后复查一次；7、不适随诊。治疗过程中于2018年9月11日、9月22日、10月5日、10月19日先后四次在浚县快庄村卫生所李氏中医正骨好勤骨伤科检查病情并购买药物，支出医疗费1150元，于2019年3月26日在汤阴县人民医院复查支出医药费240元，于2019年8月2日在汤阴县人民医院复查支出医药费120元。诉前，经原告申请，一审法院依法委托安阳彰德法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、护理人数、护理期限、后续医药费进行鉴定评估，该所于2019年8月21日作出鉴定结论为：1、被鉴定人张战军工作中从驾驶室摔下受伤致：腰1椎体压缩性骨折，压缩程度达1/3，构成十级伤残；右桡骨远端粉碎性骨折行内固定手术治疗后，遗留右腕关节活动受限，构成十级伤残。2、被评估人张战军的护理期限为受伤后60天，住院期间需2人护理，出院后需1人护理；后续治疗费用为人民币5800元。原告支出鉴定费2500元。事故车辆豫Ｊ×××××号货车登记车主为被告华辰物流公司，实际所有人为被告靳刚聚，系挂靠在被告华辰物流公司名下经营，原告张战军系被告靳刚聚雇佣的司机，张战军持有机动车驾驶证准驾A1、A2车辆，持有经营性道路旅客运输驾驶员从业资格证。豫Ｊ×××××号货车在被告人寿财险濮阳市支公司投保车上人员乘坐险（司机），限额为200000元。事故后被告靳刚聚为原告张战军垫付医疗费10000元。原告的父亲张金堂生于1946年6月10日，原告母亲豆兰香生于1944年7月18日，该夫妇共生育了3子女。原告的次子张林，生于2005年10月7日。原告请求被告给付被扶养人生活费。一审法院认为，本案的争议焦点在于：1、原告是否系从豫Ｊ×××××号货车上摔落；2、原告诉请损失的民事赔偿责任及诉请损失的合理合法性。一、关于原告是否系从豫Ｊ×××××号货车上摔落的问题，结合原告提交的事故现场摔落照片、录音、病历、接出警登记表及依职权调取的内黄县第二人民医院急诊救护车出车记录及住院病历，已能形成一个完整的证据链，足以证明原告发生事故受伤系为靳刚聚提供劳务时自豫Ｊ×××××号货车上摔落。被告人寿财险濮阳市支公司虽提出异议不予认可，但在审理过程中并未提交任何反证证实其辩称，故对被告的该辩称不予采信。二、关于原告诉请损失的民事赔偿责任问题，原告系在为被告靳刚聚提供劳务期间受伤，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的,根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定,靳刚聚作为原告的雇主，应当由被告靳刚聚承担赔偿责任，但因被告人寿财险濮阳市支公司承保了事故车辆的车上人员责任险（司机）,原告的损失首先由被告人寿财险濮阳市支公司在其保险限额内直接赔付原告。剩余部分，由于原告张战军作为专业的驾驶人员，对驾驶车辆的安全性负有一定责任，其在驾驶室摔落属操作不当、疏忽大意造成的后果，过错程度较大，应当承担事故的主要责任，靳刚聚承担事故的次要责任。被告华辰物流公司作为挂靠公司,并未参与车辆的运营且其不是张战军的雇主,依法不应承担赔偿责任。关于原告张战军诉请损失的合理合法性，原告因事故发生而受伤，诉请医疗费用均是因治疗病情支出的实际费用，依法予以支持。诉请住院伙食补助费为其住院期间的补助费，计算期限及标准均无不当，予以支持。诉请营养费过高，依据原告的病历资料可见，其因事故住院治疗24天，对其诉请180天并未提交相关证据，于法无据，不予采纳，仅支持24天住院期间营养费。诉请误工费，依据原告所举病历医××及鉴定意见书意见，其请求误工期限329天过长，根据原告实际病情、三期评定规范及伤残情形酌定其误工期限为180天，关于赔偿标准，因其长期从事交通运输业，诉请以交通运输行业标准计算并无不当，予以支持。诉请护理费问题，其鉴定意见系原告经一审法院委托有资质的鉴定机构作出的结论，公平公正、合理合法，诉请以居民服务业标准计算护理费并无不当，予以支持。诉请残疾赔偿金计算方式正当，予以支持。诉请被扶养人生活费问题，原告父亲在定残日时已73岁、母亲在定残日时已75岁、儿子在定残日时已13.87岁，扶养年限为7年、5年、4.13年，诉请计算数额及计算方式有错，按照正确的数额予以支持。诉请交通费，原告因伤住院24天，且是由120急救中心出车送至急诊科的、多次外出复查，诉请交通费1000元并无不当，予以支持。诉请精神抚慰金问题，原告因事故致残，诉请精神抚慰金并无不当，但原告在事故中负主要责任，诉请8000元过高，酌定其精神抚慰金为3000元。诉请鉴定费，鉴定费用为当事人为查明真实损失而支出的实际费用，应当由保险人承担赔偿责任。诉请后续治疗费，原告在出院后需进行二次手术，主张后续手术费用并无不当，且其鉴定程序合法、结论客观真实，予以认可。关于被告靳刚聚为原告垫付10000元医疗费，原告得到赔偿款后应返还给被告靳刚聚。结合本案的有效证据，对原告张战军诉请损失认定如下：1.医疗费29418.84元（含后续治疗费），2.住院伙食补助费1200元，3.营养费480元，4.误工费30312元（168.4元/天×180日），5.护理费9088.8元，6.伤残赔偿金70123.22元（31874.19元/年×0.11×20年）7.被扶养人生活费14002.94元[张金堂（20989.19元/年×7年×0.11÷3人）+豆兰香(20989.19元/年×5年×0.11÷3人)+张林(20989.19元/年×4.13年×0.11÷2人）]，8.交通费1000元，9.精神抚慰金3000元，10.鉴定费2500元，合计161125.8元，由被告人寿财险濮阳市支公司在车上人员乘坐险（司机）赔偿限额内赔偿原告张战军161125.8元。原告诉请计算不当之处，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第三十一条,《中华人民共和国保险法》第十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定,判决：一、限被告中国人寿财产保险股份有限公司濮阳市中心支公司在判决书生效十日内赔偿原告张战军损失161125.8元；二、驳回原告张战军的诉讼请求。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，上诉人认为本案没有事故认定书，也无其他证据证明张战军受伤过程的上诉理由，张战军提交的事故现场摔落照片、录音、病历、接处警登记表及一审法院依职权调取的内黄县第二人民医院急诊救护车出车记录及住院病历，相互印证，可以证明张战军从车上掉落的情况。关于误工期限问题，张战军右桡骨远端骨折、腰1椎体骨折，根据三期评定规范，右桡骨远端骨折手术治疗误工期为90-180日，现张战军两处伤情，一审判决认定其误工期180天并无不当。关于张林的被扶养人生活费，伤残鉴定作出时，张林13.87岁，一审判决计算4.13年并未超出上诉人应承担的数额。上诉人提出的被扶养人生活费的计算方法没有法律依据，本院不予采信。关于精神抚慰金，上诉人未提供充分证据证明其对免责条款尽到告知义务，该上诉理由不能成立。鉴定费用为当事人为查明真实损失而支出的实际费用，一审判决由上诉人承担该费用并无不当。综上，中国人寿财产保险股份有限公司濮阳市中心支公司上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司濮阳市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  闫学海审判员  张利平审判员  彭立辉二〇二〇年八月七日书记员  王甜甜