广东省云浮市云安区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤5303刑初92号公诉机关云浮市云安区人民检察院。被告人黄贵家，男，1984年9月28日出生，汉族，小学文化，农民工，户籍所在地广西壮族自治区钦州市钦北区。2020年1月2日因涉嫌非法经营罪被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。云浮市云安区人民检察院以云安区检公诉刑诉〔2020〕62号起诉书指控被告人黄贵家犯非法经营罪，于2020年5月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。云浮市云安区人民检察院指派检察员陈军出庭支持公诉，被告人黄贵家到庭参加诉讼。现已审理终结。云浮市云安区人民检察院指控，2020年1月1日，被告人黄贵家受人雇请，驾驶浙C*****号小型汽车从广西钦州市出发，途经深岑高速云安托洞路段时被公安、烟草联合执法工作人员查获。执法人员在浙C*****号小型汽车上查扣假冒注册商标且伪劣卷烟22万支，价值15.4万元。针对指控的事实，公诉机关向法庭提供了指认照片，融资租赁合同、收款单、涉案烟草专卖品核价表，勘验、搜查笔录，检验报告，证人证言，被告人的供述与辩解等证据，据此认为被告人黄贵家的行为已构成非法经营罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定判处。被告人黄贵家对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且自愿认罪认罚，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明：2020年1月1日，被告人黄贵家受“高佬”（另案处理）雇请，在未取得烟草专卖品准运证的情况下驾驶租赁的浙C*****号小型汽车，从广西钦州市运输卷烟到广东省东莞市，运费1100元。次日凌晨，被告人黄贵家驾车途经深岑高速云安托洞路段时被公安、烟草联合执法工作人员查获。联合执法工作人员在浙C*****号小型汽车上查扣卷烟22万支，其中利群（新版）14万支、双喜（硬双喜1906）4万支、双喜（硬经典）及双喜（软经典）各2万支。经广东省烟草质量监督检测站对查扣的卷烟样本进行检验，检验结论为查扣的卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。广东省云浮市烟草专卖局认定该批卷烟的价值为15.4万元。以上事实，有经法庭质证，能相互印证、相互吻合的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书及查获经过。2.搜查证、搜查笔录。3.现场照片、辨认照片。4.调取证据清单、接受证据材料清单、融资租赁合同、收款单。5.案件交办情况登记表、移送材料。6.卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、涉案烟草专卖品核价表等书证。7.证人雷某某的证言。8.被告人黄贵家的供述与辩解。9.户籍证明、犯罪记录证明、社会危险性情况证据表。本院认为，被告人黄贵家违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人黄贵家犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人黄贵家受他人雇佣运输烟草，在犯罪活动中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人黄贵家归案后能如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，依法又可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款、第四条、第六条的规定，判决如下：一、被告人黄贵家犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金3000元。罚金限在判决生效后30日内缴交。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月2日起至2021年1月1日止）。二、扣押在案的作案工具VIVO牌手机、对讲机予以没收，上缴国库。三、扣押在案的浙C*****号小汽车、行驶证、车钥匙，由公安机关发还给车辆所有人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  史芝萌人民陪审员  陈银英人民陪审员  卢晓华二〇二〇年八月七日书 记 员  李伟霖附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。