陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2020）陕01民终5585号 上诉人（原审原告）：陕西熊猫建筑装饰工程有限公司，住所地西安市碑林区。法定代表人：李春蕾，该公司总经理。委托诉讼代理人：张燕，陕西察观律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：西安君达项目管理有限公司，住所地西安市雁塔区房。法定代表人：王齐学，该公司总经理。委托诉讼代理人：王媛妹，上海市XX城（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：桂立奎，上海市XX城（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王某某，男，1989年1月11日出生，汉族，湖北省孝感市村民，。委托诉讼代理人：董瑞，陕西磐宇律师事务所律师。上诉人陕西熊猫建筑装饰工程有限公司（以下简称熊猫装饰公司）因与被上诉人西安君达项目管理有限公司（以下简称君达项目公司）、被上诉人王某某委托合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院(2019)陕0113民初10101号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。熊猫装饰公司上诉请求:1.撤销一审判决，将本案发回重审或改判为支持其诉讼请求；2.一、二审案件受理费、财产保全费、诉讼保全责任保险费由君达项目公司、王某某负担。事实和理由：君达项目公司的经营范围包括建筑施工资质咨询服务、工程设计资质咨询服务、建筑安全技术咨询服务、工程造价咨询服务等。可见，君达项目公司为其提供建设工程领域的各项资质代办业务，为国家法律所允许，双方在平等自愿基础上签订的《资质咨询服务合同》及相关附件，属于合法有效的合同，对双方具有约束力。建筑企业并无专业申报资质的人员，对处理资质的一些相关内容及流程不熟悉，而资质代办企业能够依据企业自身状况拟定专门的解决办法。因此，以资质代办为内容的委托合同是市场经济发展的产物，未损害社会公共利益，属于有效合同。代办资质的委托合同本身有效，若在办理资质过程中存在挂靠行为，则挂靠行为无效，但不应当影响代办资质的委托合同的效力。代办资质的委托合同与办理资质过程中的挂靠行为是两种不同的法律行为，即便一审认定办理资质过程中存在挂靠行为，则应当否认的是挂靠行为或挂靠协议的效力，而不应否认委托合同的效力。不轻易否认合同效力，维护市场交易稳定是法院审判的基础准则。建筑市场上以代办资质为主业的企业大量存在，且获得工商部门颁发的营业执照，属于国家认可的经营范畴。否认代办资质合同的效力则表明市场上代办资质的企业从事代办资质的行为均是无效行为，明显与工商部门批准认可的经营业务相矛盾，因此，认为代办资质的委托合同为无效合同的观点是错误的。 一审判决另查部分所载君达项目公司、王某某在庭审中主张的事实未获得其认可，君达项目公司、王某某也未提供证据加以证明，因此，君达项目公司、王某某应当承担举证不能的不利后果。王某某于2016年10月21日代表君达项目公司向其出具保证书，并承诺自己承担连带责任保证，一审对此未作认定错误。王某某承诺办理不成功，赔偿其40万元，实际为违约金的性质，因此王某某应当对该违约金承担连带保证责任。一审判决存在错写及遗漏其诉讼请求情况。一审认定涉案委托合同无效时未依法向其释明。一审判决认定事实不清，适用法律错误，程序违法。君达项目公司辩称，一审认定事实清楚。一审中，其认为涉案合同有效，系熊猫装饰公司违约在先，其不同意解除合同。关于涉案合同及附件的效力由二审法院依法判决。王某某的辩称意见与君达项目公司一致。熊猫装饰公司向一审法院起诉请求：1.熊猫装饰公司委托君达项目公司办理建筑总承包三级、钢结构专业承包三级、安全生产许可证、幕墙专业承包二级、装饰装修专业承包二级、装修设计乙级、古建三级、环保三级等资质的合同解除；2.君达项目公司向熊猫装饰公司支付损失、违约金40万元，王某某对上述违约金承担连带赔偿责任。3.本案诉讼过程中产生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、保全担保费等由君达项目公司、王某某负担。一审法院认定事实：2015年12月2日,熊猫装饰公司（甲方）与君达项目公司（乙方）签订《资质咨询服务合同》,约定由君达项目公司为熊猫装饰公司办理相关资质,具体内容为：三级建筑工程及验资、装饰装修二级、钢结构三级、幕墙二级、安全生产许可证；资质办理时间为4个月，以验资报告下发以后起算（工作日），安全生产许可证办理时间为6个月工作日，代理费用29万元。2016年6月15日,熊猫装饰公司与君达项目公司签订《合同附件2》，约定熊猫装饰公司已经付完前3笔款6万元,剩余款项经甲乙双方协商后变更付款方式:建筑总承包二级、钢结构专业承包三级公示后付款2万元,建筑总承包三级、钢结构专业承包三级取证后3万元;安全生产许可证三类人员报名支付2万元，安全生产许可证三类人员公示后支付2万元,安全生产许可证取证后支付2万元;幕墙专业承包二级、装饰装修专业承包二级预付3万元,幕墙专业承包二级、装饰装修专业承包二级公示3万元,幕墙专业承包二级、装饰装修专业承包二级取证3万元；自补充协议签订后君达项目公司两个月(工作日)将建筑总承包三级、钢结构专业承包三级办理公示，幕墙二级、装修二级以建委网站公示为准，安全生产许可证二级资质公示后起算六个月（工作日）取证，根据君达项目公司的办理进度熊猫装饰公司应按《合同附件2》的每笔款项在3个工作日内应结清给君达项目公司每笔款项，本协议签订后君达项目公司收到熊猫装饰公司3万元整之日起算生效，君达项目公司承诺将幕墙二级、装修二级办理完毕。2016年10月21日,王某某出具保证书,承诺： 2017年5月1日前安全生产许可证及装修设计乙级资质公示;2017年10月1日前古建二级及环保三级资质公示，若办理不成功赔偿熊猫装饰公司损失40万元；如君达项目公司无力偿还违约金,则由保证人王某某偿还。君达项目公司已为熊猫装饰公司办理建筑总承包三级、钢结构专业承包三级，安全许可证办理完毕，熊猫装饰公司已支付9万元。另查，签订合同主体“西安中网中资企业管理咨询有限公司”于2017年1月10日更名为“西安君达项目管理有限公司”。庭审中，君达项目公司主张因办证须具备相关资质证书的人员，遂将上述人员的社保转至熊猫装饰公司名下，君达项目公司负担社保费用，待符合一定时间后，为熊猫装饰公司取得相关资质证照。熊猫装饰公司主张上述人员系其人员，未提交证据。一审法院认为，建筑企业应当遵守建筑市场秩序，服从国家对建筑活动的监督管理，确保自身资质符合相关标准，建筑业企业资质的办理必须具备相应的工程业绩、施工能力、施工设备等方面的资质条件。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条规，有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。本案中，案涉委托合同内容意欲规避法律关于建筑业企业资质办理必须具备的工程业绩资质条件的规定，规避建筑业企业从业资格许可的实质性要求，规避对建筑活动的监督管理，危害建筑市场秩序。通过挂证取得相关建筑资质的企业，虽然形式上满足了资质要求，但是其实际设计、施工能力远达不到国家规定的标准，其承揽的工程的质量无法得到保障，一旦发生问题，损害的是社会公共安全利益。因此该委托合同损害社会公共利益，应为无效合同。熊猫装饰公司与君达项目公司对该无效合同均具有过错，应各自承担相应责任，熊猫装饰公司请求解除合同，支付剩余款项及违约金，于法无据，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，判决：驳回原告陕西熊猫建筑装饰工程有限公司的全部诉讼请求。案件受理费7300元，由陕西熊猫建筑装饰工程有限公司负担。本院经审理查明，一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。本案中，熊猫装饰公司与君达项目公司签订《资质咨询服务合同》，约定由君达项目公司为熊猫装饰公司办理相关资质,具体内容为三级建筑工程及验资、装饰装修二级、钢结构三级、幕墙二级、安全生产许可证等。合同签订后，君达项目公司未能将约定的上述资质办理完毕，熊猫装饰公司遂以《资质咨询服务合同》为有效合同为由提起本案诉讼，要求解除合同并要求君达项目公司、王某某向其支付损失、违约金40万元等。从《资质咨询服务合同》约定的内容可知，熊猫装饰公司委托办理的资质与建筑施工活动有关。根据《建筑法》的规定，建筑活动是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动；建筑活动应当确保建筑工程质量和安全，符合国家的建筑工程安全标准；从事建筑活动应当遵守法律、法规，不得损害社会公共利益和他人的合法权益。同时，建筑企业应当遵守建筑市场秩序，服从国家对建筑活动的监督管理，确保自身资质符合相关标准，建筑业企业资质的办理必须具备相应的工程业绩、施工能力、施工设备等方面的资质条件。经审查，《资质咨询服务合同》内容存在意欲规避法律关于建筑业企业资质办理必须具备的工程业绩资质条件的规定，以及规避建筑业企业从业资格许可的实质性要求等情形，故一审认为该合同为无效合同，并无不妥。熊猫装饰公司与君达项目公司对涉案合同无效均存在相应的过错，一审据此认为双方应各自承担相应的责任，并对熊猫装饰公司的诉讼请求不予支持，亦无不妥。综上所述，熊猫装饰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7300元，由陕西熊猫建筑装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。  审 判 长  姜 亦 君审 判 员  赵 羽 嘉审 判 员  林   瀚 二〇二〇年八月四日法 官助 理  高 喜 平书 记 员  张 小 赛