辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽07民终1088号上诉人（原审原告）：李亚奇，男，2003年11月26日出生，汉族，学生，住锦州市经济枝术开发区。法定代理人：齐丽君，李亚奇之母，1969年10月23日出生，汉族，无职业，住址同上。委托诉讼代理人：张宏军，辽宁曌益律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘凤珍，锦州市凌河区龙江法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：符健，男，1985年11月4日出生，汉族，教师，住锦州市经济枝术开发区。委托诉讼代理人：张红，辽宁锦逸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：锦州市滨海新区实验学校，住所地锦州市滨海新区(锦州经济技术开发区)西海大街东段1号法定代表人：刘会山，该学校校长。委托诉讼代理人：武学勇、于金健，均为该学校教师。上诉人李亚奇因与被上诉人符健、锦州市滨海新区实验学校身体权纠纷一案,不服辽宁省锦州市太和区人民法院（2019）辽0791民初400号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人李亚奇及其法定代理人齐丽君、委托诉讼代理人张宏军、刘凤珍，被上诉人符健及其委托诉讼代理人张红，被上诉人锦州市滨海新区实验学校的委托诉讼代理人武学勇、于金健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李亚奇上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持上诉人一审诉讼请求。2.由被上诉人承担案件全部诉讼费。事实与理由：一、一审判决认为上诉人符健老师维持课堂纪律时与原告在肢体接触过程中，原告左腿受伤，原告的受伤与符健老师存在一定关系。一审判决不太符合当时的事实。当时的事实是符健老师对违犯课堂纪律的上诉人，先是让站起来罚站，之后又让其去教室后面罚站，之后又踢上诉人致其左小腿骨折。符健老师说踢上诉人臀部，上诉人说踢左腿了。对此，司法鉴定意见书说明“根据法医检验所见结合病史认为李亚奇2016年10月8日左小腿外伤史存在”。这充分证明，2016年10月8日上课时，符健老师踢上诉人左小腿骨折，一审判决认定是肢体接触和存在一定关系，显然属于轻描淡写，符健老师上课时将学生左腿踢骨折，应当承担全部责任。二、一审判决认为2012年11月13日锦州市第二医院对原告的左腿评定残疾等级为叁级，进而认为上诉人左腿的先天性疾病是导致其左腿骨折及骨折后不易愈合主要原因，酌情确定符健对上诉人的伤情承担30%的责任，上诉人自负70%责任。一审判决关于上诉人左小腿骨折原因和责任的这个认定，是主观武断的，是十分错误的。因为人们都知道锦州市第二医院根本没有法医司法鉴定所，2012年11月13日没有资质对上诉人左小腿进行残疾等级评定，被上诉人一审提供的此2012年的残疾等级评定，不真实，没有法律效力，一审判决给予采信，没有事实和法律依据。2016年10月9日锦州市第二医院对上诉人诊断“左胫骨中远段骨折、左腓骨远端骨折，左胫腓骨畸形”，2018年11月10日诊断“1、左胫腓骨骨折；2、左胫骨先天性畸形”。上诉人左胫腓骨先天性畸形是生下来就有的，并没有影响上诉人成长，上学，参加一些活动，一直到2016年上诉人13岁时没有骨折，只是经过符健老师踢了之后才骨折的。一审在没有依法对上诉人进行客观科学专业鉴定的情况下，就认为上诉人左腿先天性疾病是导致其左腿骨折及骨折后不易愈合的主要原因，并自行随意决定酌情确定上诉人自负70%责任，是没有事实和法律依据的。三、经葫芦岛滨城法医鉴定所三名司法鉴定人鉴定，李亚奇护理期729天，营养期729天，在被上诉人没有补充鉴定或重新鉴定的情况下，一审酌情确定护理期限为365天，给减去364天，营养费不予支持，这是不符合事实，也是不对的。因为上诉人被符健老师踢骨折了，才卧床、拄拐、生活不能自理，前一年父母两个人白天、夜间护理。之后主要是母亲一个人护理，期间母亲为护理上诉人付出了大量的辛劳，流淌了许多汗水与泪水，直到现在上诉人的母亲还在护理。对于上诉人主张从开发区到锦州市，又到北京市医院看伤病的差旅费和医院复印病志，复印提供给法医所和提供法院等的材料的复印费，一审判决不予支持也是不公平的。四、本案并非是事实清楚，争议不大的简单民事案件，不应当由一个审判员独任审理及判决。综上，请求二审法院维护上诉人的合法权益。符健辩称，被上诉人作为老师履行管理行为，与上诉人的受伤不存在关联关系，请求二审法院维持原判。锦州市滨海新区实验学校辩称，同意符健的答辩，服从法院的裁决。李亚奇向一审法院起诉请求：1.判决被告符健赔偿原告身体损伤损失172977.5元，被告锦州市滨海新区实验学校对以上损失负连带赔偿责任；2.由被告承担案件受理费。庭审过程中原告放弃伤残鉴定及其主张的伤残赔偿金、后续治疗费。本案诉讼过程中，原告放弃要求进行伤残鉴定的申请。一审法院认定事实：2016年10月8日，原告在上第四节地理课时违反课堂纪，被被告符健罚站，后原告继续违反课堂纪律。被告符健让原告去教室后面罚站。原告自述在罚站过程中，被告符健踢了原告的左小腿，被告符健在庭审中陈述踢了原告臀部。2016年10月9日，原告到锦州市第二医院检查，诊断为“左胫骨中远段骨折、左腓骨远端骨折、左胫腓骨畸形”。2016年10月13日，原告又到北京积水潭医院检查。后，原告又先后到医院检查，共计支付检查费2042.5元。原告检查后未住院治疗。2018年11月8日，原告入住锦州市第二医院，经诊断为左胫腓骨骨折，左胫骨先天性畸形。住院治疗12天，支付医疗费2535.04元，住院期间为二级护理。2018年12月24日，葫芦岛滨城法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，结论为李亚奇护理期729天，营养期729天。此外，原告还支付住宿费480元，餐费261元，药费4779元。2012年11月13日，锦州市第二医院对原告的左小腿进行残疾评定，结论为“左小腿胫腓骨先天性假关节，走路跛行，符合参级6款”，“残疾等级为叁级”。庭审中原告陈述称，原告的先天性疾病是北京积水潭医院检查的，当时医生讲不能骨折，愈合不了。原告的左腿一直配带护具，避免骨。本案诉讼过程中，原告申请伤残等级鉴定，经双方协商选择辽宁大学司法鉴定中心。2019年5月10日，辽宁大学司鉴定中心出具不予受理说明，未受理原告的伤残等级鉴定。一审法院认为，依据庭审陈述及原、被告提交的证据，可以认定原告李亚奇在上课时违反课堂纪律，被告符健在维持课堂纪律时与原告李亚奇在肢体上有接触，在肢体接触过程中，原告的左腿受伤，故原告李亚奇的受伤与被告符健存在一定的关系，被告符健应对原告的经济损失承担相应责任。原告的左腿有先天性疾病，已被评定为叁级残疾，其左腿的先天性疾病是导致其左腿骨折及骨折后不易愈合的主要原因，原告应对其经济损失自行承担相应的责任。综合本院事实情况，本院酌情确定被告符健对原告的伤情承担30%责任，原告自负70%责任。因被告符健系被告锦州市滨海新区实验学校的老师，事发时系从事职务行为，故应由被告锦州市滨海新区实验学校对原告的经济损失承担赔偿责任。在原告的各项诉讼请求中，医疗费系必要支出，原告主张合法有据，应予以支持，具体赔偿数额以原告诉讼请求为限；差旅费、复印费，无证据证明与原告治疗相关，本院不予支持；营养费部分，因无证据证明原告确需加强营养，对该部分本院不予支持；护理费部分，虽原告自行委托的鉴定机构出具鉴定结论为原告的护理期限为729天，但鉴于原告自身患有疾病，导致骨折不易愈合，因此，依据公平原则，本院酌情确定护理期为365天，原告未提交证据证明护理人员的收入情况，原告主按《辽宁省2018年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》居民服务平均工资115.5元作为计算标准不违反法律规定，故护理费经计算为42157.5元；交通费系必要支出，原告主张320元较为合理，应予以支持；住院伙食补助费，参照国家机关工作人员出差伙食补助标准及原告住院天数予以计算。关于原告主张的残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金，因原告放弃鉴定，其主张的上述费用本院不予调整。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、被告锦州市滨海新区实验学校于本判决生效后十日内一次性赔偿原告李亚奇经济损失合计14974.5元(49915元×30%)；二、驳回原告其它诉讼请求。如未按本判决指定期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取682元，由被告锦州市滨海新区实验学校负担524元，原告负担158元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定事实基本属实，本院予以确认。本院认为，上诉人李亚奇因在上课时违反课堂纪律，被上诉人符健作为教师，在维持课堂纪律时与上诉人存在肢体接触的事实属实。经医院诊断上诉人左胫腓骨骨折，但上诉人左胫骨先天性畸形，且在本次受伤之前的2012年锦州市第二医院曾对其左小腿进行残疾评定。因上诉人李亚奇本次受伤与被上诉人符健的行为存在一定关系，一审法院根据本案上诉人李亚奇左小腿先天性畸形的因素及结合本案实际情况，确定被上诉人符健在本案中承担30%的责任并无不当。关于司法鉴定意见书如何采信问题，经查，葫芦岛滨城法医司法鉴定所所作出的司法鉴定意见书，是由辽宁曌益律师事务所单方委托，该鉴定机构在没有任何医疗机构出具有关营养费意见的情况下，确定上诉人享有729天的营养费，依据不足，一审法院没有采信该鉴定意见书作出判决亦无不当。关于到北京治疗费用是否保护问题，经查，上诉人向一审法院提交的北京地区医疗机构门急诊病历手册上没有体现是到北京的哪家医院治疗，没有提供相应的挂号及治疗费用收据，仅提交了往返北京的车票，因现有证据无法证明其支出费用与上诉人治疗相关，故对此项上诉请求，本院不予支持。综上所述，李亚奇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1048元，由上诉人李亚奇负担。本判决为终审判决。审判长  王玉龙审判员  高 帆审判员  王金业二〇二〇年八月二十五日法官助理杨艳洲书记员高俊格