西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0113民初16497号 原告(被告):赵照满，男，汉族，住陕西省山阳县。 委托代理人:吴华,陕西新庆律师事务所律师。 被告(原告):陕西创业建筑劳务有限责任公司。住所地:陕西省西安市雁塔区。 法定代表人:何升杰,该公司董事兼总经理。 委托代理人:许萌,陕西仁和万国律师事务所律师。 委托代理人:王婉婷,陕西仁和万国律师事务所实习律师。 原告（被告）赵照满诉被告（原告）陕西创业建筑劳务有限责任公司劳动争议一案，赵照满向西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会作出雁劳人仲案字[2019]702号裁决，赵照满与陕西创业建筑劳务有限责任公司均对该裁决不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（被告）赵照满及其委托代理人吴华，被告（原告）陕西创业建筑劳务有限责任公司委托代理人许萌、王婉婷均到庭参加了诉讼，本院依法进行审理。本案现已审理终结。 原告（被告）赵照满诉称，赵照满于2018年3月3日入职陕西创业建筑劳务有限责任公司处工作,月工资9000元。2018年7月6日赵照满在工作过程中从高处跌落受伤,被送往西安凤城医院进行治疗,住院52天。2018年12月28日,西安市未央区XX社工决字(2018)210号《认定工伤认定书》，认定原告为工伤。2019年5月15日,经陕西省劳动能力鉴定委员会鉴定原告为九级伤残。2019年6月27日,经西安市工伤职工鉴定原告的停工留薪期为5个月。2019年5月30日,赵照满向西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁,2019年7月12日,西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会做出了雁劳人仲案字(2019)702号仲裁裁决。赵照满不服,诉至法院，请求判令：1、陕西创业建筑劳务有限责任公司支付赵照满一次性伤残补助金81000元,一次性工伤医疗补助金58338元、一次性伤残就业补助金58338元,合计197676元。2、陕西创业建筑劳务有限责任公司支付拖欠赵照满2018年6月、7月、8月工资合计18164元。3、陕西创业建筑劳务有限责任公司支付赵照满停工留薪期工资45000元。4、陕西创业建筑劳务有限责任公司支付赵照满住院伙食补助费1560元、营养费1560元、护理费6240元、交通费700元、复查费297元、鉴定费174.5元、后续治疗费10000元,合计20531.5元。 被告（原告）陕西创业建筑劳务有限责任公司辩称并诉称，1、一次性伤残补助金：根据被答辩人计算的一次性伤残补助金来看，其月平均工资为7032.6元，该项补助金应为7032.6*9=63293.4元；2、一次性医疗和就业补助金:2017年陕西省在岗职工平均工资为67433元,月平均工资为5619元,该两项补助金应为5619*9=50571元;3、营养费:工伤保险条例中并未列明工伤职工可以享受该项保险待遇,不予以支持;4、护理费:本案被答辩人并未提交护理等级鉴定结论,因此,其该项请求没有法律依据,不予以支持;5、交通费:因《工伤保险条例》未列明工伤保险待遇包含本地就医的交通费,故不应支持被答辩人的该项请求；6、鉴定费:被答辩人主张的鉴定费是否与劳动能力鉴定有关,待举证后予以确认；7、误工费:工伤保险条例中并未列明工伤职工可以享受该项保险待遇,不应予以支持；8、后续治疗费用:被答辩人已经主张过一次性医疗补助金,故被答辩人无权再次主张该项费用。综上，请求法庭在查明事实的基础上，依法维护答辩人的合法权益。同时诉称，2018年3月3日,赵照满入职于陕西创业建筑劳务有限责任公司处,岗位为混凝土工,2018年7月6日在工作中不慎从高处跌落受伤。赵照满从入职到受伤不到一年时间,根据《陕西省工伤保险条例实施办法》第28条的规定:“职工在单位工作不满一年而发生工伤的,在计算工伤待遇时,有月工资的,可以实际工作月份的平均工资为基数计算。”赵照满在仲裁中,仅提交了2018年6月和7月两个月的工资表,仲裁委即依此来计算赵照满在整个用工期间的平均工资,属计算错误。另,赵照满在2018年8月27日出院后,没有返回工作岗位,亦未向陕西创业建筑劳务有限责任公司申请病休,赵照满已用实际行动表明其与陕西创业建筑劳务有限责任公司已经解除劳动关系。因此,赵照满的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应以2017年陕西省在岗职工平均工资为计算依据。为维护原告的合法权益。诉至法院，请求判令：1、陕西创业建筑劳务有限责任公司不应按81000元的标准支付一次性伤残补助金,应按照63293.4元支付；2、陕西创业建筑劳务有限责任公司不应按58330.5元的标准支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金,应按照50571元支付；3、请求本案诉讼费全部由赵照满承担。 原告（被告）赵照满对陕西创业建筑劳务有限责任公司的诉请辩称，陕西创业建筑劳务有限责任公司的诉请不能成立，应当以赵照满的为准。 经审理查明，赵照满于2018年3月3日入职陕西创业建筑劳务有限责任公司处工作。2018年7月6日，赵照满在工地工作时受伤。随即送往西安凤城医院住院进行治疗，住院52天（2018年7月6日至2018年8月27日）。2018年12月28日西安市未央区人力资源和社会保障局作出（未）人社工决[2018]210号《认定工伤决定书》，该决定书中受害经过载明：2018年7月6日，赵照满在工地浇筑21#楼墙时，不慎被绳子绊倒从高处跌落受伤。认定工伤决定载明：赵照满受到的事故符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2019年3月1日西安市劳动能力鉴定委员会出具西安市劳鉴（2019）年03010369号《鉴定结论书》，评定赵照满伤残等级为九级。2019年5月15日，陕西省劳动能力鉴定委员会出具陕劳鉴（2019）43号《再次鉴定结论书》，评定赵照满伤残等级为九级。2019年6月28日，西安市劳动能力鉴定委员会确认赵照满停工留薪期为5个月，自2018年7月6日至2018年12月5日。 2018年11月20日，西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会作出雁劳人仲案字（2018）798号裁决书，确认赵照满与陕西创业建筑劳务有限责任公司存在事实劳动关系。 2018年11月27日，赵照满在西安市凤城医院复查，共计花费149元。 2019年1月11日，赵照满在西安市中心医院花费诊查费150元。2019年1月16日，赵照满在西安市中心医院花费诊查费15元，2019年4月26日，赵照满在陕西省康复医院花费9.5元。赵照满称从2019年1月11日至2019年4月26日期间花费的共计174.5元系鉴定费。 关于赵照满的工资金额，原被告均表示2018年3月份赵照满应发工资为1476元，2018年4月份工资赵照满应发工资为6964元，2018年5月份赵照满应发工资为9252元，2018年6月份赵照满应发工资为9919元，2018年7月份赵照满应发工资为7282元，2018年8月份赵照满应发工资为963元，合计金额为35856元。原告月平均工资金额为（35856元÷5=7171.2元）陕西创业建筑劳务有限责任公司认可未发放的工资金额为18164元（9919元+7282元+963元）。 上述事实，有《认定工伤决定书》、西安市劳鉴（2019）年03010369号《鉴定结论书》、陕劳鉴（2019）43号《再次鉴定结论书》、停工留薪期鉴定确认表、住院病案、诊断证明、医疗费票据、交通费票据、工资表、西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会雁劳人仲案字[2019]702号裁决书、雁劳人仲案字（2018）798号裁决书等证据及本院庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证核对无误。 本院认为，关于赵照满主张的一次性伤残补助金，《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定，劳动者因工伤残的，依法享受社会保险（工伤）待遇。赵照满因工受伤已经西安市未央区人力资源和社会保障局认定，并经西安市劳动能力鉴定委员会评定了伤残等级。因陕西创业建筑劳务有限责任公司未为赵照满缴纳保险，致使赵照满无法享受工伤保险待遇，故赵照满的一次性伤残补助金应由陕西创业建筑劳务有限责任公司承担。依据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资。第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。经计算，该金额为7171.2*9=64540.8元。 根据《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条规定，七至十级工伤职工自愿解除劳动关系的，由用人单位向职工支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，基数为解除劳动关系时所在地上年度职工月平均工资，九级伤残的标准均为9个月。依据2017年度陕西省在岗职工年平均工资67433元。经计算一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，均为50575元（67433÷12*9）。 关于赵照满主张陕西创业建筑劳务有限责任公司支付2018年6月、7月、8月三个月工资共计18164元一节，陕西创业建筑劳务有限责任公司认可2018年6月份赵照满应发工资为9919元，2018年7月份赵照满应发工资为7282元，2018年8月份赵照满应发工资为963元。故对赵照满该项诉请，依法予以支持。 关于赵照满主张的停工留薪期工资，西安市劳动能力鉴定委员会确认赵照满停工留薪期为5个月，按照每月工资7171.2元计算应为35856元。 关于赵照满主张的住院伙食补助费1560元（52元/天*30天）和营养费1560元（52元/天*30天），符合法律规定，予以支持。 关于赵照满主张的护理费6240元，因赵照满未经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，故该费用依法不予支持。 关于赵照满主张的交通费700元，本院酌情认定300元。 关于赵照满主张的复查费297元，原告仅提交了149元的票据，故依法支持149元。 关于赵照满主张的鉴定费174.5元，原告提交的票据系医院的门诊费票据，故不予支持。 关于后续治疗费10000元，未提交证据，依法不予支持。综上，依据中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十四条、第三十七条，《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条之规定，判决如下： 一、被告（原告）陕西创业建筑劳务有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）赵照满一次性伤残补助金64540.8元、一次性工伤医疗补助金50575元、一次性伤残就业补助金50575元。 二、被告（原告）陕西创业建筑劳务有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）赵照满2018年6月份工资9919元，2018年7月份工资7282元、2018年8月工资963元。 三、被告（原告）陕西创业建筑劳务有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）赵照满停工留薪期工资35856元。 四、被告（原告）陕西创业建筑劳务有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）赵照满住院伙食补助费1560元、营养费1560元、交通费300元、复查费149元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 五、驳回原告（被告）赵照满其余诉讼请求。 六、驳回被告（原告）陕西创业建筑劳务有限责任公司全部诉讼请求。 案件受理费20元，由被告（原告）陕西创业建筑劳务有限责任公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长  宁 莎 人民陪审员  刘建新 人民陪审员  李建婴 二〇二〇年八月二十一日 书 记 员  杨 雪