新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新23民终1446号 上诉人（原审原告）：新疆金域润和农业科技有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市西外环路全优农资市场5号楼018商铺。 法定代表人：魏军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张武珂，女，该公司经理。 被上诉人（原审被告）：姜玉文，男，1984年2月14日出生，汉族，住甘肃省酒泉市。 上诉人新疆金域润和农业科技有限公司因与被上诉人姜玉文买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2020）新2301民初923号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月6日立案后，依法组成合议庭，于2020年8月10日公开开庭进行了审理。上诉人新疆金域润和农业科技有限公司的委托诉讼代理人张武珂、被上诉人姜玉文到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 上诉人新疆金域润和农业科技有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判被上诉人退还上诉人订金58462元，并支付违约金280000元。事实和理由：一、上诉人与被上诉人签订合同后，收取了上诉人支付的40000元定金。合同中约定，被上诉人如不能按时保质保量交付预约生产的种子，则需赔偿上诉人损失，并双倍退还上诉人交付的定金。合同签订后，上诉人向被上诉人交付了40000元，不管该款项为“定金”“订金”还是借款，被上诉人未履行该款项的相关责任是事实。被上诉人交付给上诉人8050公斤的货物，上诉人已经将货款付清。一审法院对该40000元未处理，属于适用法律错误。二、上诉人不存在不履行的行为。被上诉人提出上诉人拒绝收购货物，但未提交任何证据。2015年，因涉案种子市场价上涨，被上诉人违约，私自将18吨的种子高价卖给他人，而上诉人仅收到了被上诉人交售的8吨种子，且上诉人提高了合同价格向被上诉人支付货款。关于被上诉人不交付种子的违约责任，上诉人将提交新证据。三、本案不存在超出诉讼时效的问题。2018年，上诉人将连同被上诉人在内的多个诉讼案件交至新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院立案庭进行诉前调解。经办人多次询问案件进展情况，调解室回复等电话。2019年7月，新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院要求完善信息，上诉人经多方打听补充完善了被上诉人的身份信息。上诉人并未超过诉讼时效主张权利。 被上诉人姜玉文辩称，1.上诉人向被上诉人交付了订金，被上诉人已经履行完毕合同义务，不存在任何违约行为，上诉人要求被上诉人退还订金没有任何法律依据；2.上诉人在5年内未向被上诉人主张权利，根据诉讼时效的规定，上诉人因怠于行使权利而导致本案诉讼时效已过。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 新疆金域润和农业科技有限公司向一审法院起诉请求：被告退还定金58462元，并支付违约金280000元。 一审法院认定事实：2015年6月13日、14日、17日，原告（甲方）与被告（乙方）分别签订《种子预约生产合同》三份，分别约定甲方委托乙方生产无壳南瓜杂交种4000公斤（单价每公斤65元）、西葫芦杂交种2000公斤（单价每公斤65元）、西葫芦杂交种20000公斤（单价每公斤60元），交付时间均为2015年12月31日。2015年6月13日，原告向被告支付订金40000元，由被告向原告出具借条一份，载明：仅借到陈永松给付姜玉文生产西葫芦和无壳南瓜种子订金40000元。被告将种子生产出来后，因种子价格上涨，经原告与被告协商，西葫芦种子每公斤按照80元收购。原告从被告处收购8050公斤西葫芦金丰八号种子，价款为644000元，原告分别于2015年10月19日、20日向被告转账支付300000元和340000元。被告于2015年10月20日向原告出具收条一份，载明：今收到新疆金域润和农业科技有限公司陈永松给付西葫芦金丰八号杂交种款230件×35公斤=8050公斤×80元=644000元。此后原告未向被告付款，被告亦未向原告交付种子。一审法院认为，原、被告签订的《种子预约生产合同》系合法有效的合同。关于原告诉讼请求能否成立的问题。被告向原告出具的借条记载的40000元为订金，而非定金，订金与定金非同一法律概念，原告主张被告退还定金无事实和法律依据。关于原告主张的违约金。本案双方签订的合同仅约定交付时间为2015年12月31日，但对于付款和交货的先后顺序未约定。本案合同未继续履行的原因系原告不收购种子还是被告不交付种子，原告并未提供证据予以证实，原告主张被告违约不能成立，原告据此要求被告承担违约金无事实依据，一审法院不予支持。另外，本案原告起诉已过诉讼时效。根据双方签订的合同，合同约定的交付种子时间为2015年12月31日，故诉讼时效期间从履行期限届满之日即2016年1月1日起计算。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。”的规定，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。”的规定及《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条“民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。”的规定，本案原告主张权利的诉讼时效期间至2019年1月1日届满，原告并未提供任何证据证实其在此之前向被告主张过权利，而被告亦否认在此之前原告向其主张过权利，原告应对此承担举证不能的责任，被告提出的诉讼时效期间已经过的抗辩理由成立，一审法院予以采信。判决：驳回原告新疆金域润和农业科技有限公司的诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人新疆金域润和农业科技有限公司向本院提供以下证据： 一、从新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院调取的2017-2018年诉前调解案件登记表1张，拟证实上诉人的起诉未过诉讼时效。 经质证，被上诉人对该证据不认可，认为该证据中未加盖调取单位公章，且其未曾收到进行诉前调解的电话。本院于2020年8月16日依职权调取该证据，并组织双方进行了证据交换和质证，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。 二、上诉人新疆金域润和农业科技有限公司的总经理与被上诉人的短信截屏1张，拟证实2015年10月16日，被上诉人向上诉人说明了供货数量为8015公斤，被上诉人未按约定履行合同，不但不退货款，还威胁上诉人退货的事实。 经质证，被上诉人对该证据的真实性无异议，认为当时的市场行情发生了变化，上诉人不想拉运剩下的货物，便在双方交易之后的半个月提出的退还货款。因被上诉人对该证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认。 三、陈永松出具的证明1份，拟证实被上诉人的行为构成了违约，上诉人收购的8吨货物也是被上诉人提了高价格，并且还未供够数量。 经质证，被上诉人对该证据不认可，认为该证明中的内容不属实。因证人需出庭接受质询，上诉人提交的该证据不符合证据形式，本院对该证据的证明力不予确认。 被上诉人姜玉文向本院提供以下证据： 一、阿凡提物流托运单1张，拟证实被上诉人曾向陈永松发货3.15吨，该笔货款陈永松至今未支付。 经质证，上诉人对该证据不认可，认为上诉人未委托被上诉人在2016年发货，上诉人不清楚被上诉人发货的事情。因该证据载明日期为2016年12月，而涉案合同纠纷发生时间为2015年，被上诉人亦未提交该证据与本案纠纷存在关联性相互佐证的其他证据，本院对该证据的证明力不予确认。 本院于2020年8月16日依职权调取新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院2017-2018年诉前调解登记表1份。 经质证，上诉人对该证据的真实性、合法性、关联性均认可，被上诉人对该证据的真实性、合法性认可，对关联性不认可，认为该证据与本案无关。本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。 二审查明事实与一审查明事实一致，本院对一审法院查明事实予以确认。二审另查明：2017年11月10日，上诉人将被上诉人起诉至新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院，该院于2017年11月10日将案件信息登记于诉前调解案件登记表中，后于2020年3月26日立案。 本案争议焦点为：1.上诉人主张的订金及违约金有无事实及法律依据？2.本案上诉人主张权利是否超过诉讼时效？ 本院认为，上诉人与被上诉人签订的《种子预约生产合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。关于本案争议焦点1，第一，上诉人于签订合同当日向姜玉文交付订金40000元，被上诉人作为收款方向上诉人公司的工作人员陈永松出具了借条。从该借条中可以看出，涉案订金并非“定金”，双方虽在合同中约定了具备担保功能的定金，但在实际履行合同中交付的该40000元款项系“订金”，该“订金”具有预付款性质，一方不履行合同，交付订金的一方可以要求返还，故被上诉人应当向上诉人返还订金40000元；第二，上诉人认为被上诉人拒绝交付种子的行为构成违约，根据双方合同约定及履行合同的过程来看，双方虽在合同中约定了交付种子的时间，但对如何交货、货款交付顺序等事宜未做约定，且上诉人亦未提交证据证明被上诉人违约及具体违约损失。综上，上诉人主张的违约事由不能成立，本院对其主张的违约金不予支持。 关于本案上诉人主张权利是否超过诉讼时效的问题，根据本院依职权调取的新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院诉前调解案件登记表中可以看出，上诉人于2017年11月10日以提起诉讼的方式向被上诉人主张权利，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定”、第一百九十五条第三项“有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（三）权利人提起诉讼或者申请仲裁”的规定，上诉人在诉讼时效届满之前提起诉讼的行为引起诉讼时效的中断，自其提起诉讼之日起即2017年11月10日重新计算诉讼时效，至2020年11月10日止，上诉人在该期间内提起诉讼未超过三年诉讼时效。一审法院以本案超过诉讼时效为由驳回上诉人的诉讼请求不当，本院予以纠正。 综上所述，新疆金域润和农业科技有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款、第一百九十五条第三项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2020）新2301民初923号民事判决； 二、被上诉人姜玉文于本判决生效之日起十日内退还上诉人新疆金域润和农业科技有限公司订金40000元； 三、驳回上诉人新疆金域润和农业科技有限公司的一审其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3188元（已减半收取），由上诉人新疆金域润和农业科技有限公司负担2811元，由被上诉人姜玉文负担377元；二审案件受理费6377元，由上诉人新疆金域润和农业科技有限公司负担5623元，由被上诉人姜玉文负担754元。 本判决为终审判决。 审 判 长 赵瑞琴 审 判 员 赵 瑞 审 判 员 董 蕾 二〇二〇年八月二十日 法官助理 赵丽丽 书 记 员 马百慧