湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终7327号上诉人（原审被告）：武汉宏海科技股份有限公司。住所地：湖北省武汉市洪山区北港工业园书城路18号。法定代表人：周宏，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴娟，湖北早行律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吕永洲，男，1968年8月25日出生，汉族，住湖北省广水市。委托诉讼代理人：蔡小波，湖北胜和律师事务所律师。上诉人武汉宏海科技股份有限公司（以下简称宏海公司）因与被上诉人吕永洲劳动争议一案，不服湖北省武汉市洪山区人民法院（2019）鄂0111民初759号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月23日立案后，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定，经过阅卷和询问当事人，因双方当事人均未提交新的事实、证据，经合议庭评议不开庭进行了审理。本案现已审理终结。宏海公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回吕永洲的一审诉讼请求，一、二审诉讼费由吕永洲承担。事实和理由：1.宏海公司依法为吕永洲缴纳了社保并足额支付了劳动报酬，吕永洲以此为由主张解除劳动合同的经济补偿金不具有法律依据，即便存在未足额支付劳动报酬的行为，也应当依法先向宏海公司主张权利才能行使解除权，原审认定事实错误、适用法律错误。2.关于经济补偿金的计算年限，因《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起开始实施，在该法实施之前，法律没有规定用人单位在本案情形下应支付解除劳动合同经济补偿金。吕永洲入职时间为2005年，因此其经济补偿年限应从2008年1月1日开始计算，工作年限应当为11年。3.原审关于加班事实的认定以及计算标准有误，吕永洲未举证证明加班办理了审批手续，且加班费的计算基数有误。4.关于年休假工资，宏海公司已经给吕永洲安排了年假，无须支付未休年假工资。吕永洲辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。吕永洲向一审法院起诉请求：1.宏海公司向吕永洲支付因未缴纳社保及不足额支付劳动报酬的经济补偿48,328元；2.宏海公司向吕永洲支付克扣的加班工资21,892元。一审法院认定事实：吕永洲2005年11月入职宏海公司，从事返修工工作，双方当时未签订书面劳动合同。2008年9月，宏海公司为吕永洲缴纳社会保险。2018年7月1日，宏海公司安排案外人冠鸿光电科技（武汉）有限公司与吕永洲签订无固定期限劳动合同。工作期间，宏海公司每月随工资支付了吕永洲部分加班费，未安排吕永洲2018年度及2019年度年休假（共计15天）。2019年7月15日，吕永洲通过快递向宏海公司提出解除劳动关系。同年7月26日，吕永洲向武汉市洪山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委终局裁决：宏海公司支付吕永洲2019年7月1日至15日工资1,726元；2018年、2019年未休年休假工资4,761元。吕永洲不服，向一审法院提起诉讼，宏海公司未申请撤销裁决。对仲裁委认定的吕永洲离职前12个月平均工资3,452元，吕永洲、宏海公司均无异议。一审法院核实吕永洲主张的加班费情况为：2018年4月加班5天，宏海公司支付吕永洲加班费1,192元；2018年6月加班加班10天，宏海公司支付吕永洲加班费2,628元；2018年7月加班3天，宏海公司支付吕永洲加班费680元；2018年10月加班6天，宏海公司支付吕永洲加班费548元；2018年11月加班7天，宏海公司支付吕永洲加班费830元；2018年12月加班9天，宏海公司支付吕永洲加班费853元；2019年3月加班6天，宏海公司支付吕永洲加班费751元；2019年4月加班5天，宏海公司支付吕永洲加班费946元；2019年5月加班9天，宏海公司支付吕永洲加班费1223元。一审法院认为，吕永洲称2005年11月入职宏海公司，宏海公司未能提交反驳的证据，故依法对此予以确认。吕永洲、宏海公司劳动关系存续期间，宏海公司未依法为吕永洲缴纳社会保险，未足额支付吕永洲劳动报酬，吕永洲提出解除劳动关系，宏海公司应当向吕永洲支付解除劳动关系经济补偿金。金额为48,328元（3,452元／月×14个月），故对吕永洲要求宏海公司支付因未缴纳社保及不足额支付劳动报酬经济补偿48,328元的诉讼请求，依法予以支持；吕永洲提交了有关加班的证据，宏海公司未提交反驳的证据，双方主要对加班费的计算标准存在争议。因吕永洲、宏海公司对仲裁委认定的吕永洲离职前12个月平均工资3,452元均无异议，原审认为应当以此为计算标准。对加班情况，吕永洲未能提交充分证据证明加班天数到底是双休日加班，还是法定节假日加班的充分证据，对此，原审作双休日加班处理。对是否有延时加班的情况，吕永洲未能提交充分证据，故对吕永洲的该项主张，依法不予支持。宏海公司对支付吕永洲的加班费不足部分，应当补足差额，金额为9,394.52元（3,452元／月÷21.75天／月×60天×200%-9,651元），故对吕永洲要求宏海公司支付克扣的加班工资21,892元的诉讼请求，依法部分予以支持。宏海公司的抗辩理由不能成立，依法不予支持。对仲裁裁决由宏海公司支付吕永洲2019年7月1日至15日工资1,726元；2018年、2019年未休年休假工资4,761元的裁决结果，宏海公司未申请撤销裁决，应视为对仲裁裁决的认可，吕永洲庭审中也表示接受，故宏海公司应当向吕永洲支付上述款项。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审法院判决：一、武汉宏海科技股份有限公司于判决生效之日起十日内支付吕永洲解除劳动关系经济补偿金48,328元；二、武汉宏海科技股份有限公司于判决生效之日起十日内支付吕永洲2018年4月至2019年5月期间加班费不足的差额9,394.52元；三、武汉宏海科技股份有限公司于判决生效之日起十日内支付吕永洲2019年7月1日至15日工资1,726元；2018年、2019年未休年休假工资4,761元；四、驳回吕永洲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元,由吕永洲负担2元、武汉宏海科技股份有限公司负担3元。本案二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当针对上诉请求的有关事实及适用法律进行审查。一、宏海公司是否应向吕永洲支付解除劳动关系经济补偿金48,328元经查，宏海公司未依法为吕永洲缴纳社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。及第四十六条第一项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。宏海公司应当向吕永洲支付解除劳动关系经济补偿金。因吕永洲2005年11月入职宏海公司，2019年7月15日向宏海公司提出解除劳动关系，根据《湖北省劳动合同规定》第三十四条第四项规定，用人单位未按规定为职工办理社会保险缴纳社会保险费的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同。及第四十二条规定，依据第三十四条第四项规定解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满1年给予劳动者相当于本人1个月工资的经济补偿金，在本单位工作年限不满1年的按1年计算。吕永洲的工作年限应当连续计算为14年，故原审判决宏海公司向吕永洲支付解除劳动关系经济补偿金48,328元（3,452元／月×14个月）并无不当。二、宏海公司是否应向吕永洲支付2018年4月至2019年5月期间加班费的差额9,394.52元经查，2018年4月至2019年5月期间吕永洲双休日加班属实，因宏海公司未足额支付加班费，依照法律规定应当补足吕永洲加班费的差额。鉴于双方所订立劳动合同对加班费的计算标准没有约定，本院认为原审酌定以吕永洲离职前12个月平均工资3,452元为标准，经计算吕永洲加班费差额为9,394.52元（3,452元／月÷21.75天／月×60天×200%-9,651元）并无不当。宏海公司上诉称吕永洲加班没有办理正当加班审批手续，该理由并非该公司不予支付加班费的法定事由，故本院对此项上诉请求不予支持。至于仲裁裁决宏海公司向吕永洲支付2019年7月1日至15日工资1,726元及2018年、2019年未休年休假工资4,761元，对此宏海公司未申请撤销仲裁裁决，应视为服从仲裁裁决结果，故宏海公司上诉请求不予支付吕永洲上述款项，本院不予主持。综上所述，上诉人宏海公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人武汉宏海科技股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 伟审判员 胡 浩审判员 左 菁二〇二〇年八月二十一日书记员 胡艳华