陕 西 省 延 安 市 中 级 人 民 法 院刑 事 裁 定 书（2020）陕06刑终123号原公诉机关陕西省甘泉县人民检察院。上诉人（原审被告人）冯亮，男，生于1993年5月21日，汉族，初中文化，户籍地富县，住富县内，无业，公民身份号码：61062XXXX305210513，2016年9月14日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年又六个月，并处罚金5000元，2017年10月27日刑满释放，2019年1月6日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局劳山分局刑事拘留，2019年2月1日经甘泉县人民检察院批准逮捕，同日延安市森林公安局劳山分局执行逮捕，现羁押于甘泉县看守所。指定辩护人李静，陕西嘉岭律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李改东，男，生于1990年8月14日，汉族，小学文化，户籍地富县，住富县北教场18号，无业，公民身份号码：61062XXXX008140512，2008年5月7日因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金10000元，2019年2月1日因涉嫌犯盗窃罪经甘泉县人民检察院批准逮捕，同年2月26日抓获归案，同年2月27日因患病甘泉县看守所暂不予收押被取保候审，2019年4月2日被甘泉县人民检察院取保候审，2019年7月2日被本院取保候审，2019年9月29日经本院决定逮捕，同日延安市森林公安局劳山分局执行逮捕，现羁押于甘泉县看守所。指定辩护人冯春艳，陕西厚朴律师事务所律师。原审被告人刘东东，男，生于1988年11月14日，汉族，初中文化，户籍地富县，，无业，公民身份号码：61062XXXX811140533，2016年2月2日因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年又六个月，并处罚金15000元，2018年3月22日刑满释放，2019年1月6日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局劳山分局刑事拘留，2019年2月1日经甘泉县人民检察院批准逮捕，同日延安市森林公安局劳山分局执行逮捕，现羁押于甘泉县看守所。指定辩护人郝强，延安市法律援助中心律师。原审被告人张榜林，男，生于1982年12月20日，汉族，小学文化，户籍地洛川县，住富县，无业，公民身份号码：61062XXXX212202719，2019年1月5日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局劳山分局刑事拘留，2019年2月1日经甘泉县人民检察院批准逮捕，同日延安市森林公安局劳山分局执行逮捕，2020年7月3日刑满释放。原审被告人贾小建，小名二建，男，生于1990年10月22日，汉族，初中文化，户籍地富县，住该村，无业，公民身份号码：61062XXXX010221119，2019年3月12日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局劳山分局取保候审，2019年4月2日被甘泉县人民检察院取保候审，2019年7月2日被本院取保候审，2019年9月29日经本院决定逮捕，同日延安市森林公安局劳山分局执行逮捕，2020年7月28日刑满释放。原审被告人马涛涛，男，生于1990年9月18日，汉族，小学文化，户籍地富县，住富县茶坊镇茶坊小学对面，无业，公民身份号码：61062XXXX009180532，2019年1月6日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局劳山分局取保候审，2019年4月2日被甘泉县人民检察院取保候审，2019年7月2日被本院取保候审，2019年9月29日经本院决定逮捕，同日延安市森林公安局劳山分局执行逮捕，2020年6月28日刑满释放。陕西省甘泉县人民法院审理陕西省甘泉县人民检察院指控的被告人冯亮、刘东东、李改东、张榜林、贾小建、马涛涛盗窃一案，于二○一九年九月二十七日作出（2019）陕0627刑初36号刑事判决。宣判后，被告人冯亮、刘东东、李改东不服判决，提出上诉，本院于2020年3月22日作出（2020）陕06刑终5号刑事裁定，撤销原判，发回重审。陕西省甘泉县人民法院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了该案，于二〇二〇年六月二十二日作出（2020）陕0627刑初19号刑事判决。宣判后，被告人冯亮、李改东不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，经过阅卷，提审各被告人，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年12月18日晚至2018年12月19日凌晨，被告人冯亮经事先踩点，伙同被告人张榜林、李改东、马涛涛、安某某（另案处理）在甘泉县道镇南沟后山国有林区内，盗挖柏树根5株。被告人刘东东负责联系车辆及望风。挖好后，冯亮指使被告人贾小建用挖掘机修路，并将3株柏树根吊至路边，另1株掉落山崖，1株遗留现场。后将3株柏树根装到皖SXXXXX号大型货车上。货车行至富县罗家塔时被延安市桥北林业局查获。经甘泉县价格认证中心甘价涉认字（2019）01号价格认定结论书认定：涉案的5株柏树根价格为54000元，其中装车运走的3株价值33000元，遗留现场未运走的2株价值21000元。现5株柏树根均已发还府村林场。2019年1月4日下午，公安民警在被告人张榜林家中果园内将其抓获归案，2019年1月5日中午，民警在富县茶坊镇卧龙山庄将被告人冯亮、刘东东、马涛涛、安某某抓获归案，2019年2月26日14时许，民警在富县富北广场将被告人李改东抓获归案，2019年3月12日被告人贾小建主动投案。    另查明，2019年1月3日，被告人马涛涛通过电话主动投案，如实供述自己犯罪事实，并供述出该局尚未掌握的被告人冯亮、刘东东、安某某，2019年1月5日，马涛涛提供重要线索配合民警抓捕被告人冯亮、刘东东、安某某。又查明，作案车辆银灰色陕JXXXXX号五菱荣光牌小型面包车系被告人李改东所有。据此，原审法院认为，被告人冯亮伙同被告人刘东东、张榜林、李改东、贾小建、马涛涛结伙盗窃国有林区内柏树根，运出三株，价值33000元，数额较大，另有二株遗留现场，属未遂。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，盗窃未遂的，以数额巨大的财物为盗窃目标的，应当依法追究刑事责任，本案中，遗留现场的两株柏树根价值21000元，未达到数额巨大的标准，故不应作为定罪量刑的依据，仅可作为一项情节予以考虑。六被告人行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。本案中六被告人系共同犯罪，被告人冯亮起主要作用，系主犯，被告人刘东东、张榜林、李改东、贾小建、马涛涛起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。被告人冯亮、刘东东系累犯，依法从重处罚。被告人贾小建主动投案，并如实供述其罪行，属自首，依法从轻处罚。被告人马涛涛主动投案，如实供述其罪行，并协助公安机关提供重要线索抓捕同案犯，属自首后又有立功情节，依法从轻处罚。对被告人冯亮的辩解及辩护人的辩护意见，因有同案其他被告人供述、证人证言、指认笔录等证据能充分证实其参与盗窃且为主犯，其亦未提供相关证据予以证实，故对其辩解及辩护意见不予采信。关于价格认定结论书，本院认为该结论书认定程序合法，内容客观真实，依法应予采信。对各辩护人的辩护意见与本院上述认定一致的予以采信，对不一致的不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条、第六十八条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条、《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十五条之规定，以被告人冯亮犯盗窃罪，判处有期徒刑二年又八个月，并处罚金10000元人民币；被告人刘东东犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金6000元人民币；被告人李改东犯盗窃罪，判处有期徒刑一年又六个月，并处罚金6000元人民币；被告人张榜林犯盗窃罪，判处有期徒刑一年又六个月，并处罚金6000元人民币；被告人贾小建犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金4000元人民币；被告人马涛涛犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金4000元人民币；扣押在案的银灰色陕JXXXXX号五菱荣光牌小型面包车依法予以没收，上缴国库。上诉人冯亮及其辩护人辩称，其没有事先踩点，也没有到现场作案，没有雇佣贾小建用钩机装槐树根，其他被告人供述说其开白色面包车拉他们去的现场与公安机关扣押的面包车颜色不符，也不是其叫的拉树货车，故公安、检察机关提供的证据不足以证明他参与了犯罪活动。上诉人李改东及其辩护人辩称，原审法院判决认定事实不清，判决不公，其所有的陕JXXXXX号五菱荣光牌小型面包车不是银灰色，本案的作案工具不只是上述面包车，还有涉案的钩机、铲车、货运车，都应没收。对其量刑畸重，其在共同犯罪中系从犯，情节轻微，请求法院撤销原审判决，依法改判。原审被告人刘东东及其辩护人辩称，对原审法院认定的罪名无异议，但刘东东具有坦白、从犯、自愿认罪等从轻处罚情节，请求二审法院对刘东东最大限度的减轻处罚。经审理查明，2018年12月18日晚至2018年12月19日凌晨，被告人冯亮经事先踩点，伙同被告人张榜林、李改东、马涛涛、安某某（另案处理）在甘泉县道镇南沟后山国有林区内，盗挖柏树根5株。被告人刘东东负责联系车辆及望风。挖好后，冯亮指使被告人贾小建用挖掘机修路，并将3株柏树根吊至路边，另1株掉落山崖，1株遗留现场。后将3株柏树根装到皖SXXXXX号大型货车上。货车行至富县罗家塔时被延安市桥北林业局查获。经甘泉县价格认证中心甘价涉认字（2019）01号价格认定结论书认定：涉案的5株柏树根价格为54000元，其中装车运走的3株价值33000元，遗留现场未运走的2株价值21000元。现5株柏树根均已发还府村林场。2019年1月4日下午，公安民警在被告人张榜林家中果园内将其抓获归案，2019年1月5日中午，民警在富县茶坊镇卧龙山庄将被告人冯亮、刘东东、马涛涛、安某某抓获归案，2019年2月26日14时许，民警在富县富北广场将被告人李改东抓获归案，2019年3月12日被告人贾小建主动投案。    另查明，2019年1月3日，被告人马涛涛通过电话主动投案，如实供述自己犯罪事实，并供述出该局尚未掌握的被告人冯亮、刘东东、安某某，2019年1月5日，马涛涛提供重要线索配合民警抓捕被告人冯亮、刘东东、安某某。又查明，作案车辆银灰色陕JXXXXX号五菱荣光牌小型面包车系被告人李改东所有。认定上述事实的证据有受案登记表及立案决定书、归案情况说明、延安市森林公安局值班记录及劳山分局情况说明、劳山分局案情说明、现场勘查笔录、辨认笔录、指认笔录、陕西省国有山林权证、鉴定聘请书、现场检尺单、甘泉县价格认证中心甘价认字[2019]01号价格认定结论书、扣押决定书、扣押清单及机动车行驶证、发还清单、随案移送清单、被告人手机通话记录、被告人马涛涛微信截图、户籍证明及犯罪记录证明信、刑事判决书、释放证明书、林业行政处罚决定书、证人安某某、卢某某、金立春、董某某、李某某、贺某某证言、被告人冯亮、李改东、刘东东、张榜林、贾小建、马涛涛供述。上述证据，来源合法，并能够相互印证，本院依法予以确认。本院认为，被告人冯亮伙同被告人刘东东、张榜林、李改东、贾小建、马涛涛结伙盗窃国有林区内柏树根，其行为均已构成盗窃罪，且数额较大。对上诉人冯亮及辩护人的意见，经查，证明其参与共同犯罪的事实，有同案其他被告人供述、证人证言、指认笔录等证据在卷可查，足以认定，故对其辩解及辩护意见不予采信。上诉人李改东及辩护人提出原审法院量刑过重，应当判处缓刑，且涉案车辆应予返还的辩解意见，经查，原审法院认定李改东为从犯，并在量刑时予以考虑，二审不再重复评价；原审判决已查明，作案车辆陕JXXXXX号五菱荣光牌面包车系被告人李改东所有，依法予以没收并无不当；故对其辩解意见不予采纳。原审被告人刘东东及其辩护人辩称，刘东东具有坦白、从犯、自愿认罪等从轻处罚情节，经查，原审法院在量刑时已予以考量，二审不再重复评价，故刘东东的辩解意见也不能成立。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。   审 判 长     梁  懿审 判 员     申建理审 判 员     袁  洋 二〇二〇年八月二十一日 法官助理     张瑞林书 记 员     高  娜 1