江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏04民终1938号上诉人（原审被告）：中国移动通信集团江苏有限公司金坛分公司，住所地：常州市金坛区东城街道华城路南99号。负责人：俞慎，该公司总经理。委托诉讼代理人：施国俊，江苏剑群律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张锁凤，女，汉族，1945年9月2日生，住常州市金坛区。上诉人中国移动通信集团江苏有限公司金坛分公司（以下简称移动公司）因与被上诉人张锁凤物件脱落、坠落损害责任纠纷一案，不服常州市金坛区人民法院（2019）苏0413民初5516号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。移动公司上诉请求：一、撤销原审判决，判决驳回被上诉人张锁凤对上诉人移动公司的原审全部诉讼请求或发回原审重审；二、被上诉人负担本案一、二审诉讼费。事实与理由：一、鉴于原审以物件脱落、坠落损害责任特殊侵权案由立案，建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害的，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任案件。本案涉及的电缆不是上诉人移动公司所有。理由：1、该涉案路段的线缆安装在事故发生时正发包给浙江东冠通信技术股份有限公司施工，尚未竣工验收，工程尚未交付，即移动公司不是线缆所有人、管理人或者使用人；2、即使施工单位已经移交工程，因公安交警出警现场，断了的电缆没有任何标识，而移动公司新架设的电缆均有移动公司字样。二、原审认定事实错误。1.根据2018年6月28日常州市公安局金坛分局交通警察大队（以下简称公安机关）对该起事故作出事故认定书，能够证明上诉人移动公司不是侵权主体。2.2018年6月30日公安机关对曹斌调查不具有合法性，此时公安机关就交通事故案件己经结案，且曹斌不是上诉人移动公司的工作人员，不能证明且无权证明脱落的线缆为移动公司所有，且曹斌笔录称其是安装线缆的施工方，是承包上一手工程业务的，他为了逃避责任，故意嫁祸移动公司。同时曹斌的笔录充其量只能属于证人证言，证人应当要到庭作证，但原审却直接采纳了公安机关对曹斌的询问笔录，显然是错误的。3.事发时，杆线上有中国电信、金广电使用的电缆，原审认定造成事故的电缆系上诉人移动公司所有不是事实。4.本案被上诉人提交的事故责任认定书、鉴定报告等均是机动车交通事故责任案件的证据，与本案没有关联性。5.原审认定被上诉人的损失不能参照机动车交通事故责任纠纷标准，特别是不能按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，被上诉人系农民，只能按照农村居民标准计算，其他的赔偿也没有提供相关的证据，且超过法律的规定标准。综上，原审判决认定事实错误，请求二审人民法院作出支持上诉人上诉请求的裁判。张锁凤辩称，一审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。公安的调查笔录证明，涉案的电线属上诉人所有，而非其他电信公司的电线。公安机关的调查笔录非证人证言，无需被调查人出庭接受质证。事故认定书时间在前，调查笔录形成在后，故并不能仅仅凭事故认定书来否认侵权事实。一审法院按城镇标准计算残疾赔偿金符合相关江苏省高院的文件规定。张锁凤向一审法院起诉请求：移动公司赔偿张锁凤损失64232.53元并承担案件鉴定费和诉讼费。一审法院认定事实：2018年6月25日7时20分许，张海庚驾驶电动三轮车（后搭载张锁凤）由西向东行驶至薛埠镇罗村线山棚村樱花园东侧路段时，移动公司所有的通讯电缆损坏悬挂在路面卷缠入张海庚驾驶的三轮车车轮上致车辆侧翻，张海庚、张锁凤摔伤，三轮车损坏。2018年6月28日，常州市公安局金坛分局交通警察大队对该起事故作出事故认定书。张锁凤受伤后被送往常州市金坛区人民医院住院治疗，诊断为蛛网膜下腔出血、右枕骨骨折等，住院13天，后伴有门诊，合计花去医疗费14512.50元，其中农保统筹6246.10元，请护工护理13天，花去护理费1950元。案件审理过程中，张锁凤申请对其伤残等级、误工、护理、营养期进行鉴定，经委托，南京东南司法鉴定中心于2019年4月10日出具鉴定意见书，张锁凤颅脑损伤遗留精神障碍构成十级伤残，误工期180日，护理期90日，营养期90日。张锁凤为此花去鉴定及会诊费合计4260元。移动公司未垫付张锁凤费用。另查明，常州市金坛区公安局交警大队薛埠中队对事故展开调查，曹斌等人陈述缠绕入张锁凤三轮车的电缆线系移动公司委托常州市星杭金网络通信公司安装的，常州市星杭金网络通信公司将其中的部分安装业务承揽给了曹斌。事故事发时，移动公司尚未使用事故路段的电缆，但该处电缆于2018年6月24日6时36分已部分损坏脱落。第二次庭审前，张锁凤撤回了对中国电信股份有限公司金坛分公司、常州市金广电信息网络有限公司、中国联合网络通信有限公司常州市分公司的起诉，法院予以准许并记录在案。上述事实，有当事人陈述、门诊病历、出院记录、医疗费票据、事故认定书、警察制作的询问笔录、事故现场照片、鉴定意见书、鉴定费票据等在卷佐证。一审法院认为，建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害的，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人、使用人在赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。1、移动公司提出该涉案路段的线缆安装在事故发生时正发包给浙江东冠通信技术股份有限公司施工，尚未竣工验收，张锁凤即使有损失也应当由施工方赔偿的辩解意见。从公安机关对相关人员的调查可以得知，致张锁凤受伤的电缆线系移动公司所有，移动公司为所有权人，即使如移动公司抗辩所述该工程由浙江东冠通信技术股份有限公司施工，尚未竣工验收，为维护张锁凤合法权益，减轻其诉累，张锁凤也有权向移动公司主张赔偿，移动公司赔偿后可以根据其与施工方的合同约定对施工方进行另案追偿。移动公司作为线缆的所有人对于施工过程中可能存在的安全隐患仍有排查、督促施工人管护的义务，移动公司认为该线缆尚未交付，无管护职责，其可以在赔偿张锁凤损失后依据相关合同约定向责任人追偿。2、移动公司提出事发的杆线上有三个线路接线箱，由中国电信、金广电和移动公司三家共用，张锁凤没有证据证明是移动公司的线路造成了其损害的辩解意见。从公安机关对曹斌等人的调查可以得知，脱落的线缆为移动公司所有，移动公司不能提供反证证明其主张，移动公司的辩解意见不予采纳。张锁凤本次受伤造成的损失有：1、医疗费：按票据扣除医保统筹部分本人实付8266.40元；2、住院伙食补助费：张锁凤主张住院伙食补助费按每天50元计算13天为650元，符合规定，应予支持；3、护理费：鉴定期限90天，按住院13天期间150元，其余77天每天100元，合计为9650元；4、营养费：按每天12元计算90天为1080元；5、残疾赔偿金：张锁凤虽系农村户籍，事故系单方交通事故，属于特殊侵权责任纠纷，残疾赔偿金以城镇居民标准为宜，张锁凤十级伤残，鉴定结论出具时满73周岁，故主张残疾赔偿金按47200元计算7年为33040元，应予支持；6、交通费：根据住院天数及就医路程酌定300元；7、精神抚慰金：按照事故经过及张锁凤伤残情况酌定5000元。以上1－7项合计人民币57986.40元，移动公司不能证明自己没有过错，所以对于张锁凤的损失全额及时赔付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第八十五条，《最高人民法院》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、中国移动通信集团江苏有限公司金坛分公司于本判决生效之日起5日内赔偿张锁凤损失57986.40元。二、驳回张锁凤其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取703元、鉴定费4260元，合计4963元，由张锁凤负担113元，中国移动通信集团江苏有限公司金坛分公司负担4850元。（此款张锁凤已预缴，中国移动通信集团江苏有限公司金坛分公司负担部分于判决生效之日起5日内径付张锁凤）。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据当事人的陈述、证人证言及采购项目框架协议等证据，证实案涉电缆在2018年6月24日06时已经损坏，因未及时修理维护，6月25日07时发生本案事故。中国移动通信集团江苏有限公司将江苏移动本地网施工交由浙江东冠通信技术股份有限公司负责，浙江东冠通信技术股份有限公司又将涉案线路交由常州星杭金网络通信有限公司施工。公安机关对曹斌所做的询问笔录中，曹斌称其开办了常州市金坛区天一网络通信有限公司，从常州星杭金网络通信有限公司接的业务，案涉损坏的路线是移动公司的。曹斌为移动公司进行线路施工，虽然事发前该线路尚未验收，但施工单位系根据协议进行采购施工，电缆线的所有人应为移动公司。现移动公司上诉中称曹斌为了逃避责任，故意嫁祸移动公司，但未能说明曹斌嫁祸的合理理由，也未提供相应的证据。移动公司提出其新旧电缆上均有“中国移动”的标识，以证明案涉损坏的电缆并非移动公司的，但移动公司未能提供证据证明其主张。被上诉人张锁凤长期居住生活在常州市金坛区，按照城镇居民标准计算残疾赔偿金为宜。一审法院经审查证据并结合相关事实，认定案涉损坏电缆的所有人为移动公司，判令其赔偿张锁凤的相关损失并无不当。综上所述，移动公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1406元，由中国移动通信集团江苏有限公司金坛分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈如霞审 判 员 龙孝云审 判 员 熊 艳二〇二〇年八月十四日法官助理 李梅琼书 记 员 祁 鑫