辽宁省东港市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0681民初2547号 原告东港市新源热力有限公司，住所地东港市桥南经济开发区隆堃路79号。 法定代表人林剑，系该公司总经理。 委托代理人刘宁邦、于宏，系辽宁仁正律师事务所律师。 被告东港鲲鹏混凝土有限公司，住所地东港市长山镇七股顶村吕家沟。 法定代表人于秋菱，系该公司总经理。 被告于秋菱，女，1965年11月9日出生，汉族，系东港鲲鹏混凝土有限公司总经理，现住东港市。 被告谢平，男，1969年10月13日出生，汉族，无业，现住东港市。 被告东港鲲鹏混凝土有限公司、于秋菱、谢平共同委托代理人刘赟，系辽宁瞰法律师事务所律师。 被告林爱娣，女，1978年9月3日出生，汉族，系东港鲲鹏混凝土有限公司股东，现住东港市。 被告梁成祥，男，1968年1月19日出生，汉族，系东港市居然之家家居建材市场有限公司法定代表人，现住东港市。 被告刁英杰，女，1981年8月28日出生，汉族，系东港市居然之家家居建材市场有限公司股东、监事，现住庄河市。 第三人辽宁东港农村商业银行股份有限公司，住所地东港市东港路93号。 法定代表人王田奎，系董事长。 委托代理人毛长山，系辽宁仁正律师事务所律师。 委托代理人赵晨光，男，1975年4月15日出生，汉族，系该公司工作人员，现住丹东市振兴区。 原告东港市新源热力有限公司与被告东港鲲鹏混凝土有限公司（简称鲲鹏混凝土公司）、于秋菱、林爱娣、梁成祥、刁英杰、谢平、第三人辽宁东港农村商业银行股份有限公司（简称第三人）金融借款合同纠纷一案，本院于2020年5月20日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告东港市新源热力有限公司的委托代理人刘宁邦、于宏与被告东港鲲鹏混凝土有限公司、于秋菱、谢平的共同委托代理人刘赟、第三人辽宁东港农村商业银行股份有限公司的委托代理人毛长山到庭参加诉讼，被告林爱娣、梁成祥、刁英杰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告诉称，2018年9月10日，鲲鹏混凝土公司与第三人签订了编号为东港农商银行[2018]年流贷字第1326048号借款合同，约定借款金额为人民币2000万元，借款期限自2018年9月10日起至2019年9月5日止，年利率为7.8375%，如逾期还款，则按借款合同利率加收45%的利率计收罚息，并对未支付利息按合同利率加收45%的利率计收复利。同日，被告梁成祥、刁英杰、谢平、于秋菱，林爱娣为被告鲲鹏混凝土公司在借款合同项下之合同义务向原告提供连带保证责任担保，并出具了保证担保承诺书。借款期限届满后，各被告未按期偿还上述借款。2020年2月25日，第三人与原告签订一份债权转让合同，第三人将上述借款中的317万元到期债权及其他权益转让给原告，并于2020年3月2日在丹东日报公告了债权转让通知。原告认为，原告与第三人及第三人与各被告签订的债权转让合同、借款合同、保证合同不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告有权要求各被告按照借款合同、保证担保承诺书的约定承担法律责任。现各被告未全面履行合同义务的行为己构成违约，应当承担相应的违约责任。据此，特向贵院提起诉讼，请求依法判令被告鲲鹏混凝土公司立即给付借款本金人民币317万元；被告鲲鹏混凝土公司按逾期利率标准11.3644%[7.8375X（1+45%）]给付本金317万元自2020年2月28日起至2020年4月20日止的逾期利息52016.18元；自2020年4月21日起至付清欠款之日止按逾期利率标准11.3644%给付本金317万元的逾期利息，上述一、二项合计3222016.18元；被告鲲鹏混凝土公司按11.3644%[7.8375X（1+45%）]标准给付自2020年2月28日起至付清利息之日止的复利；被告梁成祥、刁英杰、谢平、于秋菱，林爱娣对上述欠款及本案的诉讼费用承担连带给付责任；各被告承担本案的全部诉讼费用。 被告东港鲲鹏混凝土有限公司辩称，第三人并未实际发放借款2000万元，只是借款展期。对欠款的事实请求法庭结合相关证据予以审查核实，依法做出判决。 被告于秋菱、谢平辩称，该借款是展期借款，是以新贷偿还旧贷，二被告并不知道是展期借款。故二被告不再承担保证责任，请求免除二被告的担保责任。 被告林爱娣、梁成祥、刁英杰未到庭，亦无答辩意见。 第三人述称，2016年9月9日，第三人与案外人丹东鹏飞房地产开发有限公司签订了一份最高额抵押合同。合同约定2016年9月9日至2019年9月8日期间，第三人贷给被告鲲鹏混凝土公司2000万元，由案外人丹东鹏飞房地产开发有限公司用其所有的房屋抵押担保，并对抵押的房屋办理了抵押登记。2017年9月12日，第三人依据借款合同贷给被告鲲鹏混凝土公司2000万元，借款到期为2018年9月11日。2017年9月12日，被告于秋菱、谢平、梁成祥和刁英杰分别向第三人出具了保证担保承诺书，约定对第三人贷给被告鲲鹏混凝土公司2000万元，于秋菱、谢平、梁成祥和刁英杰承担连带担保责任。同时还约定，在第三人实现债权时可以向抵押人主张权利，也可以向保证人主张权利，不受先处分抵押物再向保证人主张权利的限制。对于贷款2000万元，第三人于2017年9月12日通过转账的方式支付给被告鲲鹏混凝土公司。原告提供的2018年的借款合同是2017年借款合同的展期合同，展期借款合同除了借款期限和2017年期限不同外，其他内容相同。因该笔借款是展期借款，因此没有出具借款借据，也没有重新发放借款。在原告与第三人签订债权转让合同时，第三人将其中的三处房屋相对应的债权转让给原告的同时，抵押权也随之转让，现抵押权登记在第三人名下，实际抵押权归原告所有。原告在诉状当中没有主张抵押权是原告对民事权利的一种处分。 经审理查明，被告鲲鹏混凝土公司向第三人借款2000万元，双方于2017年9月12日签订东港农商银行[2017]年流贷字第1326072号借款合同，合同约定：借款用途购沙石料；借款金额2000万元；借款期限12个月，自2017年9月12日起至2018年9月11日止；借款自实际提款日起依据实际借款天数按日计息（日利率＝年利率/360），按月结息，结息日为每月20日，结息日为非银行工作日的，则顺延至下一银行工作日；借款到期利随本清；借款年利率为7.5255%的固定利率，合同期内不调整；借款提取采用于2017年9月12日一次性提款；借款凭证为本合同的组成部分，本合同记载的借款金额、提款金额、还款金额、借款日期、还款日期、借款利率等与借款凭证不一致时，以借款凭证的记载为准；还款的资金来源于但不限于销售收入；借款人应按合同约定按时足额支付利息，并于2018年9月11日一次偿还全部借款本金；借款的担保方式为最高额抵押；担保合同签订编号为：东港农商银行[2016]年最高抵字第1326099号担保合同；本合同生效后，双方均应履行本合同所约定的义务，任何一方不履行或不完全履行本合同所约定义务的，应当依法承担违约责任；对逾期还款按合同利率加收45%的利率计收罚息，并对未支付利息按合同利率加收45%的利率计收复利；本合同经双方签字盖章后生效；有担保的，自担保合同生效后生效；双方约定的其他事项：此笔贷款为收回再贷。2017年9月12日，案外人宋鹏及被告于秋菱、谢平、梁成祥和刁英杰分别向第三人出具保证担保承诺书，均承诺为被告鲲鹏混凝土公司自2017年9月12日起至2018年9月11日期间向第三人贷款的主合同借款2000万元提供连带保证担保；保证范围为借款本金、利息、违约金和实现债权的费用；保证期间为借款到期后两年。同日，第三人将该笔借款通过账户发放给被告鲲鹏混凝土公司。 东港农商银行[2017]年流贷字第1326072号借款合同到期前，作为借款人的被告鲲鹏混凝土公司于2018年9月3日申请该笔借款展期还款一年，作为抵押人的案外人丹东鹏飞房地产开发有限公司股东梁成祥、谢平开会决议同意，并予以签章确认。第三人于2018年9月5日同意被告鲲鹏混凝土公司对该借款的展期请求，于2018年9月10日签订东港农商银行[2018]年流贷字第1326048号借款合同。合同约定：借款用途展期；借款金额2000万元；借款期限12个月，自2018年9月10日起至2019年9月5日止；借款自实际提款日起依据实际借款天数按日计息（日利率＝年利率/360），按月结息，结息日为每月20日，结息日为非银行工作日的，则顺延至下一银行工作日；借款到期利随本清；借款年利率为7.8375%的固定利率，合同期内不调整；借款提取采用于2018年9月10日一次性提款；借款凭证为本合同的组成部分，本合同记载的借款金额、提款金额、还款金额、借款日期、还款日期、借款利率等与借款凭证不一致时，以借款凭证的记载为准；还款的资金来源于但不限于销售收入；借款人应按合同约定按时足额支付利息，并于2019年9月5日一次偿还全部借款本金；借款的担保方式为最高额抵押；担保合同签订编号为：东港农商银行[2016]年最高抵字第1326099号担保合同；本合同生效后，双方均应履行本合同所约定的义务，任何一方不履行或不完全履行本合同所约定义务的，应当依法承担违约责任；对逾期还款按合同利率加收45%的利率计收罚息；本合同经双方签字盖章后生效；有担保的，自担保合同生效后生效；此笔贷款为东港农商银行[2017]年流贷字1326072号借款合同展期。2018年9月10日，被告于秋菱、林爱娣、梁成祥与刁英杰、谢平分别向第三人出具保证担保承诺书，均承诺为被告鲲鹏混凝土公司自2018年9月10日起至2019年9月5日期间向原告贷款的主合同借款2000万元提供连带保证担保；保证范围为借款本金、利息、违约金和实现债权的费用；保证期间为借款到期后两年。 借款展期届满后，各被告未按期偿还上述借款。2020年2月25日，第三人与原告签订一份债权转让合同，第三人将上述东港农商银行[2018]年流贷字第1326048号借款合同、东港农商银行[2016]年最高抵字第1326098号《最高额抵押合同》项下的东房权证新兴区字第××、20××58号房屋对应债权数额、抵押权及相关的其他权利转让给原告；转让债权的价格为本金317万元；原告对被告鲲鹏混凝土公司和案外人丹东鹏飞房地产开发有限公司享有本金317万元的债权及其他全部权益，包括但不限于欠款本金、利息、违约金、优先受偿权等；第三人保证其对鲲鹏混凝土公司享有的到期债权真实、合法，且不存在任何影响原告实现债权的情形，包括但不限于超过法定诉讼时效期间且不存在中止、中断的法定情形，以及抵销、放弃债权的承诺、先诉抗辩权等；否则本合同废止，第三人无条件退还原告已付转让价款；第三人将抵押的房屋产权证、土地使用权证、他项权证原件交付原告持有；本合同生效后，且原告支付全部转让价款之日起，被告鲲鹏混凝土公司负有直接向原告偿还本合同约定的全部到期的义务，对第三人不再负有偿还义务；但转让价款支付完毕前的利息等权益由第三人享有；本合同生效后三日内，第三人负责向被告鲲鹏混凝土公司送达《债权转让通知书》，并将送达手续原件交付给原告，所需费用由第三人承担。原告于2020年2月28日向第三人支付债权转让款317万元。第三人于2020年3月2日通过在丹东日报公告的方式，向被告鲲鹏混凝土公司、于秋菱、林爱娣、梁成祥、刁英杰、谢平以及案外人丹东鹏飞房地产开发有限公司进行债权转让通知。 另查，2016年9月9日，案外人丹东鹏飞房地产开发有限公司以其所有的坐落于东港市新兴区甲午大街南城佳园小区1号楼5单元109.209、110.210（房屋所有权证号分别为东房权证新兴区字第××、20××58号）2套房屋为第三人发放的贷款160万元、157万元提供抵押担保，抵押期限为2016年9月9日至2019年9月8日，同日办理了抵押登记手续。截至2020年7月7日，该两处房屋仍处于已抵押状态。 本院所确认的上述事实，由原被告及第三人陈述、借款合同、展期还款申请表、借款凭证、股东决议、不动产产权情况表、保证担保承诺书等证明材料在卷为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。 本院认为，第三人东港农商行与被告鲲鹏混凝土公司间签订的借款合同因实际履行，该合同成立并合法有效。根据借款合同及借款展期约定，被告鲲鹏混凝土公司应偿还向第三人所借款项，并承担及相关权益的给付义务。被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案被告于秋菱、梁成祥、刁英杰、谢平均为借款合同及借款展期均提供保证担保，并保证向第三人提供的保证担保承诺为连带保证和不受物的担保清偿顺序限制，故应以该承诺对被告鲲鹏混凝土公司向第三人借款承担连带责任。被告于秋菱和谢平抗辩借款为展期和借新还旧而不应承担责任的意见，本院不予采纳。被告林爱娣在借款合同展期中提供连带保证，故被告林爱娣应对所承诺保证担保的借款承担连带清偿责任。本案中，原告受让第三人部分债权的东港农商银行[2018]年流贷字第1326048号借款合同，系第三人与被告鲲鹏混凝土公司所签订东港农商银行[2017]年流贷字第1326072号借款合同的展期合同。第三人以公告形式通知本案各被告，原告由此和基于债权转让合同约定，自2020年2月29日起取得所受让涉案债权项下第三人原所享有的相应权利。债权人转让权利，受让人取得与债权有关的从权利，但该权利专属于债权人自身的除外。关于原告向被告鲲鹏混凝土公司主张复利的请求，因该部分权利专属于金融管理公司和商业银行，故对原告的该部分请求，本院不予支持。现原告未对所受让债权行使抵押权，而是直接请求相关连带保证人承担保证责任，是原告对自己所享有权利的选择，符合约定和法律规定。根据保证担保承诺书承诺保证范围，被告于秋菱、林爱娣、梁成祥、刁英杰、谢平应对原告受让债权本金、利息、违约金及实现债权的费用承担连带清偿责任。 综上，原告合理部分的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零九条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百零九条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告东港鲲鹏混凝土有限公司于本判决发生法律效力后十日内偿还原告东港市新源热力有限公司受让债权本金317万元，并自2020年2月29日起至付清欠款之日止按年利率11.364375%[7.8375%X（1+45%）]承担逾期利息； 二、被告于秋菱、林爱娣、梁成祥、刁英杰、谢平对本判决第一项中被告东港鲲鹏混凝土有限公司向原告东港市新源热力有限公司还款本金317万元及逾期利息（逾期利息以本金317万元自2020年2月29日起至付清欠款之日止按年利率7.8375%计算）承担连带清偿责任； 三、驳回原告东港市新源热力有限公司其他诉讼请求。 如果六被告未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费32580元，由被告鲲鹏混凝土公司承担。此款原告已预交，待被告鲲鹏混凝土公司给付上述款项时一并给付原告。被告于秋菱、林爱娣、梁成祥、刁英杰、谢平对案件受理费给付承担连带清偿责任。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于丹东市中级人民法院。 审 判 长  高明兹 人民陪审员  孙海波 人民陪审员  徐 波 二〇二〇年八月十七日 书 记 员  栾忠莲