安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终5695号 上诉人（原审被告、原告）：合肥小余小余教育科技有限公司，住所地安徽省合肥高新区习友路3333号中国（合肥）国际智能语音产业园研发中心楼609-145室。 法定代表人：吕勇文，总经理。 委托诉讼代理人：车伟宁，女，公司员工。 委托诉讼代理人：段云浩，男，公司员工。 被上诉人（原审原告、被告）：单海洳，男，1991年4月5日出生，汉族，住安徽省临泉县。 委托诉讼代理人：付来权，北京蓝鹏（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：熊海松，北京蓝鹏（合肥）律师事务所律师。 上诉人合肥小余小余教育科技有限公司(以下简称小余教育公司)因与被上诉人单海洳劳动争议一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2020）皖0191民初919号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，本案由审判员独任审理。本案现已审理终结。 深圳京北方公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判依照单海洳基本工资1550元/月支付一次性伤残补助金、停工留薪期工资。事实与理由：双方于2018年11月8日签订劳动合同，单海洳进入小余教育公司销售部门从事课程顾问工作。课程顾问是销售类工作，该岗位的基本工资为1550元每月，员工根据个人实际月销售业绩获得额外销售提成。2019年1月26日单海洳受伤后，一直未前往小余教育公司处工作，未产生任何业绩。按照双方约定，单海洳基本工资1550元每月。一审法院判决单海洳离职前月工资标准3248.13元，并依据该标准判决小余教育公司支付一次性伤残补助金、停工留薪期工资等工伤保险待遇明显有误。 单海洳辩称，小余教育公司提交的劳动合同约定的工资是3000元钱每个月，转正后是3500，一审法院根据小余教育公司实际发放的银行流水并结合劳动合同约定认定平均工资是3248.13元，认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回其诉请求。 单海洳向一审法院起诉请求：1、确认单海洳与小余教育公司的劳动关系于2019年10月24日解除;2、判令小余教育公司向单海洳支付解除劳动关系经济补偿金1740元;3、判令小余教育公司向单海洳支付医疗费36473.54元、一次性伤残补助金31320元、一次性工伤医疗补助金38742元、一次性伤残就业补助金64570元、停工留薪期工资31320元、住院伙食补助费440元、交通费2000元、护理费19284.91元、鉴定费280元,合计224430.45元;4、本案诉讼费、保全费由小余教育公司负担。 小余教育公司向一审法院起诉请求：判决小余教育公司按照基本工资1550元/月支付单海洳相关工伤待遇。 一审法院认定事实：1、入职及工作情况：单海洳于2018年11月2日入职小余教育公司，2018年11月8日，小余教育公司（甲方）与单海洳（乙方）签订《劳动合同》，约定甲方聘任乙方在销售部门从事课程顾问工作；合同期限自2018年11月2日至2021年11月1日止，试用期自2018年11月2日至2019年2月1日。 2、保险情况：单海洳在职期间，小余教育公司未为其缴纳工伤保险。 3、工资情况：单海洳在职期间，小余教育公司支付了其2018年11月份工资2090元、2018年12月份工资3480元、2019年1月份工资3091.67元。 4、事故发生情况：2019年1月26日，单海洳参加小余教育公司组织的游戏活动时，不慎受伤。事故发生后，单海洳被送往安徽医科大学第一附属医院住院治疗，于2019年3月21日出院，住院22天，出院诊断为右膝髌骨脱位、右膝软骨软化；出院建议休息3月，加强营养，陪护1人。单海洳因治疗工伤共支付医疗费35542.54元，另2019年6月19日单海洳因“心脏彩色多普勒”、“左心功能测定”等检查项目在合肥市滨湖医院开具4张医疗费发票，票面金额为931元。受伤后，单海洳即未再至公司上班。 5、工伤认定情况：2019年7月2日，合肥高新技术产业开发区人事劳动局作出高新工认[2019]0360号《认定工伤决定书》，认定单海洳本次受伤为工伤。 6、劳动能力鉴定情况：2019年9月18日，合肥市劳动能力鉴定委员会出具合劳鉴（2019）3605号鉴定结论书，单海洳劳动功能障碍程度为九级。单海洳为此支付了鉴定费280元。 7、仲裁情况：2019年10月31日，单海洳以小余教育公司为被申请人向合肥高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、裁决申请人与被申请人于2019年10月24日解除劳动关系；二、裁决被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金1740元；三、裁决被申请人支付申请人医疗费36473.54元、一次性伤残补助金31320元、一次性工伤医疗补助金38742元、一次性伤残就业补助金64570元、停工留薪期工资31320元、住院伙食补助费440元、交通费2000元、护理费19284.91元、鉴定费280元,合计224430.45元。该仲裁委员会于2019年12月15日作出（2019）合高新劳人仲案字第700号仲裁裁决书，裁决：一、确认双方劳动关系于2019年10月24日解除；二、裁令被申请人支付申请人医疗费35542.54元、一次性伤残补助金28606.5元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残就业补助金59210元、停工留薪期工资19071元、住院伙食补助费440元、护理费3474元、鉴定费280元,合计182150.04元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。后单海洳与小余教育公司均不服该仲裁裁决，于法定期限内诉至法院，要求判如所请。 一审法院认为，单海洳入职小余教育公司，双方签订了书面劳动合同，建立了劳动关系。据此，双方的权利义务受我国劳动法律、法规的调整。 关于劳动合同的解除问题。单海洳诉请确认双方劳动关系于2019年10月24日解除，（2019）合高新劳人仲案字第700号仲裁裁决书裁决确认双方劳动关系于2019年10月24日解除，对此小余教育公司未提起诉讼视为认可，故该院予以确认。 关于经济补偿金的问题。本案中，单海洳2019年1月26日受伤后，再未到小余教育公司上班，于2019年10月31日以小余教育公司为被申请人向合肥高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并请求解除双方之间的劳动关系，此前单海洳并未向公司提出支付工资、缴纳社保等，双方劳动关系的解除系单海洳在提起仲裁时主动直接提出，不符合支付经济补偿金的法定条件，故单海洳诉请解除劳动关系的经济补偿金，该院不予支持。 关于单海洳的工资问题。本案中，单海洳与小余教育公司均举证了《劳动合同》，单海洳所举证的合同中未对每月具体工资作出约定，小余教育公司所举的合同中约定了试用期工资每月3000元，转正后每月工资3500元，两份合同约定不一致，而单海洳与小余教育公司均未进一步举证证明对单海洳工资约定情况，对故《劳动合同》中关于对单海洳工资约定的部分，无法查明真伪，该院不予采信，应根据实际发放的银行流水记录来计算单海洳的月工资情况。又单海洳2018年11月份工资2090元、2018年12月份工资3480元、2019年1月份工资3091.67元，故单海洳离职前月平均工资为3248.13元[（2090元+3480元+3091.67元）÷58天工作日×21.75天/月]。小余教育公司认为单海洳的月均基本工资为1550元，但未提供证据予以证明，该院依法不予采信。单海洳认为小余教育公司认可日工资为187.67元，但未举证证明，该院依法不予采信。 劳动者发生工伤，应当享受工伤待遇。本案中，单海洳在工作过程中因工受伤，小余教育公司作为用人单位未为单海洳购买工伤保险，应当承担工伤保险责任，小余教育公司应当对单海洳各项工伤保险赔偿承担赔偿责任。 关于单海洳的各项工伤赔偿项目。医疗费，根据正规医疗机构出具的相关票据，该院经核实医疗费为35542.54元。2019年6月19日，合肥市滨湖医院开具的4张发票，票面金额为931元，发票收费项目为“心脏彩色多普勒”、“左心功能测定”等，与单海洳受伤部位不一致，故该4张票据，该院不予认定。住院期间护理费，按统筹地区上年度职工平均工资的80%，由用人单位支付，单海洳住院治疗22天，故住院期间护理费为3774元（6433元/月×80%÷30天×22天）。住院伙食补助费，单海洳住院治疗22天，标准每天20元，故住院伙食补助费440元（20元/天×22天）。停工留薪期工资，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据单海洳的伤情，其可享受6个月的停工留薪期，又其月均工资为3248.13元，故停工留薪期工资为19488.78元（3248.13元/月×6个月）。一次性伤残补助金，本案中，单海洳劳动功能障碍程度为九级，一次性伤残补助金应为9个月的本人工资，故一次性伤残补助金为29233.17元（3248.13元/月×9个月）。一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，九级伤残为6个月，故一次性工伤医疗补助金为38598元（6433元/月×6个月）。一次性伤残就业补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，九级伤残为10个月，故一次性伤残就业补助金为64330元（6433元/月×10个月）。鉴定费，经该院核实票据，鉴定费为280元。交通费，单海洳未举证证明其到统筹地区以外地方就医，故该费用该院不予支持。综上单海洳的各项工伤赔偿合计为191686.49元。 据此，该院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款、第三十七条之规定，判决：一、确认单海洳与合肥小余小余教育科技有限公司之间的劳动关系于2019年10月24日解除；二、合肥小余小余教育科技有限公司应于判决生效之日起十日内支付单海洳医疗费35542.54元、住院期间护理费3774元、住院伙食补助费440元、停工留薪期工资18560.7元、一次性伤残补助金27841.05元、一次性工伤医疗补助金38598元、一次性伤残就业补助金64330元、鉴定费280元，合计191686.49元；三、驳回单海洳的其他诉讼请求；四、驳回合肥小余小余教育科技有限公司的全部诉讼请求。案件受理费20元，减半收取为10元，保全费1470元，合计1480元，由合肥小余小余教育科技有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。对一审认定而为双方当事人无争议之事实，本院予以确认。 本院认为，小余教育公司主张单海洳基本工资为1550元/月，应按此标准计算相关费用，该主张与其提供的劳动合同中所载明的每月3000元，转正后每月工资3500元相悖，本院不予采纳。一审中双方均未举证证明单海洳工资标准，一审法院依据工资发放的银行流水，认定单海洳月平均工资为3248.13元，并据此计算相关费用，并无不当，本院予以确认。 综上，小余教育公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由合肥小余小余教育科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  王二辉 二〇二〇年八月十日 法官助理王瑾 书记员姚静 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。