山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终1089号 上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司永济支公司。住所地：永济市市府西街24号。 负责人：石磊，总经理。 委托诉讼代理人：薛殿龙，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：侯占奎，男，1957年3月17日出生，汉族，住址山西省永济市。 委托诉讼代理人：薛高吉，永济市城东街道法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：赵波，男，1986年3月15日出生，汉族，住址山西省永济市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司永济支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人侯占奎、赵波机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省永济市人民法院（2019）晋0881民初3309号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 保险公司上诉请求：一、依法撤销或者改判一审判决，改判上诉人减少赔偿55863元；二、案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定被上诉人侯占奎的十级伤残明显错误。被上诉人侯占奎右肩胛骨骨折，保守治疗，评定为十级伤残。对于该伤残鉴定结论我公司提出质疑，鉴定报告分析说明中明确是依附则6.1条相关规定及附录A10之规定，依据类推鉴定原则，比照5.10.6.11条之规定，评定其右侧肩胛骨粉碎性骨折愈合后，右肩部活动部分受限达十级伤残，但是其鉴定报告中并未对伤者的肌力做出任何鉴定说明，仅仅只是鉴定人主观臆断，没有客观事实依据，丧失了鉴定的客观性和公平性，此处应改判为我公司减少赔偿55863元。现我司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。综上所述，一审判决认定被上诉人承担各项损失缺乏事实和法律依据，依法应予改判，改判上诉人减少赔偿55863元。 侯占奎辩称，本案伤残鉴定的简要事实是，答辩人在诉讼中，依法申请人民法院对其右侧肩胛骨粉碎性骨折进行伤残鉴定，经盐湖司法鉴定中心鉴定，其损伤已构成十级伤残，该鉴定报告在开庭前已送达上诉人。在一审法庭调查质证时，上诉人对答辩人的伤残等级质证意见为“原告提供的户籍为家庭户口，不认可城镇标准……”，同时对伤残等级并未提出异议。一审判决书送达后，上诉人才提出伤残报告中并未对伤者肌力做出任何鉴定说明，故提出上诉。根据相关法律规定，该上诉理由属无理无据，应不予采信。一审判决认定基本事实清楚，基本证据确实充分，适用法律正确，应予维持。 侯占奎向一审法院起诉请求：一、原告侯占奎因交通事故造成的医疗费、伤残赔偿金等费用共计97305元，由被告保险公司在交强险限额内赔偿；二、诉讼费、鉴定费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年7月4日，赵波驾驶晋Ｍ×××××号小型汽车沿干古县由西向东行驶，14时50分许行驶至永济市城东街道郭李村西侧交叉路口，遇侯占奎驾驶五羊牌二轮摩托车沿永济市城东街道郭李村道路由南向北行驶，双方发生交通事故，致侯占奎受伤，双方车辆受损。事故发生后，原告侯占奎以“车祸致右肩部、左膝关节疼痛活动受限4小时”为主诉入院，实际住院21天，出院医嘱为：1、加强营养；2、院外左下肢支具再固定3周；3、口服活血接骨药物；4、3月内避免右上肢及左下肢剧烈活动；5、术后3个月拍片复查；6、定期复查肺部病变；7、有特殊不适随时来诊。上述医疗费共计9932.3元，其中，被告赵波垫付7695.02元。2019年7月5日，永济市公安局交通警察大队做出第140881420198000467号交通事故认定书，认定赵波承担事故全部责任，侯占奎无责任。2019年10月17日，经原告侯占奎申请，一审法院报请运城市中级人民法院委托鉴定机构对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，2019年12月2日，山西省盐湖司法鉴定中心做出【2019】临鉴字第505号鉴定意见书，鉴定侯占奎右侧肩胛骨粉碎性骨折畸形愈合后，右肩部活动部分受限达X（十）级伤残、误工期120天、护理期45天、营养期45天。原告为此支付鉴定费2500元。同时查明，被告赵波驾驶的晋Ｍ×××××号轿车在被告保险公司投有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，事故发生在保险期内。 一审法院认为，公民的人身权利依法受法律保护。原告主张在交通事故中受伤而产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金等费用中的合理部分，一审予以支持。对于山西省盐湖司法鉴定中心做出【2019】临鉴字第505号鉴定意见书，原、被告均无异议，该鉴定意见书的效力，一审予以认定。参照山西省2018年度人身损害赔偿标准，原告的损失计算如下：1.医疗费：9932.3元。原告主张的住院费7937.28元有住院费票据、医院病历、入院证、花费清单等证据予以证实，一审予以认可，对于被告赵波垫付的7695.02元，有其提供的门诊费票据、垫付凭证予以证实，一审予以认可；2.住院伙食补助费：1260元。原告主张每天按照100元计算21天，21天为原告住院天数，被告保险公司认为住院伙食补助费每天应按50元计算，一审认为，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，一审酌定住院伙食补助费按照每天60元计算，此项费用为60元／天×21天=1260元。3.营养费：2250元。原告主张营养费按照每天50元计算45天，45天为鉴定意见鉴定的营养期，符合法律规定，一审予以支持，此项费用为50元／天×45天=2250元。4.误工费：18000元。关于误工费，原告提供山西舜晟建筑工程有限公司出具的证明一份、山西舜晟建筑公司营业执照、劳动合同、近三个月的收入，主张误工费每天按158天计算120天，120天为鉴定意见鉴定的误工期，被告保险公司认为原告没有提供银行流水及完税证明，每天不宜按照158元计算，一审认为，山西舜晟建筑工程有限公司出具的证明材料中说明原告侯占奎的月工资收入为5500元，但复制于该建筑公司的工资发放表显示侯占奎近三个月的工资分别为4800元、4500元、5000元，无法确定原告候占奎实际减少的收入，结合2018年度建筑业职工的平均工资，一审酌定原告侯占奎的误工费按每天150元计算，此项费用计算为150元／天×120天=18000元；5.护理费：4500元。关于护理费，原告提供护理人员身份证明，主张每天按128元计算45天，45天为鉴定意见鉴定的护理期，被告保险公司认为没有提供护理人员误工情况，无法计算护理人员的误工收入，一审认为，护理人员虽未提供误工情况，结合本地实际情况，一审酌定护理费按照每天100元计算。此项费用计算为100元／天×45天=4500元；6、伤残赔偿金：55863元。原告侯占奎户籍信息显示其户口性质为居民户口，户别为家庭户，根据关于规范山西省机动车道路交通事故纠纷案件人身损害赔偿计算标准的通知“…三、居民户口（家庭户口或集体户口）和未标注户口性质的，参照我省上一年度城镇居民的标准执行…”，侯占奎的残疾赔偿金标准应按照城镇居民标准计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算……”，原告发生事故时的年龄为62周岁，受损伤程度被评定为十级伤残，残疾赔偿金计算为31035元×（20-2）年×10%=55863元。7、交通费：300元。关于交通费，原告提供格式发票，被告对原告提供的发票不予认可，鉴于交通费为必要花费，结合原告的住院天数，一审酌定交通费为300元。8、财产损失：800元。原告提供修理摩托车的收据一份，主张修理费为895元，因原告未提供正式发票，结合事故认定书认定的事实，一审酌定摩托车损失为800元。综上，以上损失的第1-3项合计13442.3元；第4-7项合计78663元。关于损失的分担，对于永济市公安局交通警察大队做出的道路交通事故认定书，原、被告均无异议，该事故认定书的效力，一审予以认定。该事故认定书认定赵波负事故的全部责任，结合查明的事实，对于原告侯占奎的各项损失，一审确定赵波负事故的全部责任。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）、先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）、不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）、仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”及原告的诉讼请求，一审法院确定由被告保险公司先在交强险限额内赔偿原告的各项损失，不足部分，在商业三者险范围内赔偿。综上，扣除被告赵波垫付的7695.0元（四舍五入保留至小数点后一位，下同），被告保险公司在交强险范围内赔偿原告81768元（10000元+78663元+800元-7695.0元），返还被告赵波垫付的7695元，在商业三者险范围内赔偿3442.3元（13442.3元-10000元）。本案诉讼费基本按照造成事故发生的当事人占事故责任比例及案件的具体情况决定各自应负担的数额。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司永济支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告侯占奎医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等各项损失共计81768元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司永济支公司于本判决生效之日起十日内商业第三者责任保险范围内赔偿原告侯占奎3442.3元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司永济支公司于本判决生效之日起十日内返还被告赵波7695元；四、驳回原告侯占奎的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1116.3元，鉴定费2500元，合计3616.3元，由被告赵波负担。 二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，公民因他人侵权行为造成自己人身伤害和财产损失，应依法获得相应的赔偿。本案中，被上诉人侯占奎因交通事故造成的身体损伤，经人民法院委托的司法鉴定机构鉴定，其右侧肩胛骨粉碎性骨折畸形愈合后，右肩部活动部分受限达十级伤残。一审中，上诉人保险公司对该鉴定结论并未提出异议；现二审申请重新鉴定，但未能提供证据证明该鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形。因此，上诉人保险公司要求对被上诉人侯占奎的伤残等级进行重新鉴定，本院不予支持。 综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1196.60元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司永济支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 胡 玮 审判员 高军武 审判员 王玉林 二〇二〇年八月五日 书记员 陈 瑶