辽宁省大连市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）辽02刑终270号原公诉机关大连市金州区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）许某，男，1974年10月18日出生，汉族，出生地辽宁省大连市，住大连市金州区。上诉人（原审附带民事诉讼被告人）大连亿龙市场管理有限公司，住所地大连市金州区拥政街道和平路75号1单元7层2号，法定代表人赵国才。被上诉人（原审被告人）彭永超（别名大龙），男，1981年12月8日出生，汉族，出生地辽宁省大连市，中专文化，系大连亿龙市场管理有限公司职员，住大连市普兰店区。曾因寻衅滋事，于2002年11月12日被大连市劳动教养管理委员会劳动教养一年；因涉嫌故意伤害罪于2019年5月8日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕，2020年7月7日刑满释放。大连市金州区人民法院审理大连市金州区人民检察院指控被告人彭永超犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人许某提起的附带民事诉讼一案，于2020年6月9日作出（2020）辽0213刑初2号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人彭永超服判，原公诉机关未抗诉，本案刑事部分已经发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人许某、原审附带民事诉讼被告人大连亿龙市场管理有限公司提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，听取上诉人、被上诉人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年7月24日15时许，在大连市金州区交叉路口附近，被害人许某在人行步道上卖玉米，被告人大连亿龙市场管理有限公司（以下简称亿龙公司）员工被告人彭永超带领同事张某等人驾驶标注有“城市管理”字样的车辆前去清理占道，双方发生争执。许某持镰刀将张某砍伤后，又持铁管与被告人彭永超等人发生厮打，被告人彭永超持拔撸击打许某头面部，致其受伤。经鉴定，许某下颌骨骨折损伤程度为轻伤二级。案发后，被告人彭永超被列为网上逃犯。2019年5月8日，大连市公安局普兰店分局民警在大连市沙河口区被告人彭永超住处楼下将其抓获。本案审理中，本院就被害人许某的伤情曾要求公诉机关补充侦查，后侦查机关出具工作说明：许某头部伤为伤病一体，只能就下颌骨骨折进行鉴定。另查明，亿龙公司于2016年9月26日与大连金普新区站前街道办事处签订《站前街道市容市貌社会化管理承包合同》，承包期为一年，主要职责为管理站前街道行政区划内的主要路街、居民小区、农贸市场周边的市容市貌。被告人彭永超系亿龙公司员工，按照该公司法定代表人赵某的指令，协同站前街道主管人员对承包区域内占道经营及违建行为进行清理。再查明,经大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所鉴定，结论为：1.被鉴定人许某因外力作用致下颌骨骨折诊断明确，目前被鉴定人张口I度受限，按照《人体损伤致残程度分级》，构成伤残及等级，伤残等级为十级。右额叶团片状脑内血肿，左额叶点状脑内血肿，左枕部少量硬膜外血肿诊断明确，目前被鉴定人遗有神经系统症状，参照《人体损伤致残程度分级》，构成伤残及等级，伤残等级为十级。因外力作用致胸壁多处裂伤，右上臂裂伤，按照《人体损伤致残程度分级》，不构成伤残及等级。2.下颌骨骨折总误工时间建议为60-75日，建议壹人护理共计为20-30日；外伤后建议共计30-45日加强营养治疗；脑内血肿总误工时间建议为150-180日、建议壹人护理共计为60日；外伤后建议共计45-60日加强营养治疗。3.入院后予以止血、预防感染、脑细胞营养、对症、输注血小板、激素等治疗，住院治疗期间使用的依达拉奉注射液（适用于脑梗死急性发作、改善脑梗塞所致神经症状）、脑肽节苷脂（适用于老年性痴呆等）、输注血小板（适用于血小板减少症）、骨髓象检查与脑内血肿和下颌骨骨折无关，神经节苷脂（适用于治疗血管性或外伤性中枢性神经系统损伤）等其它用药、检查费等医疗费用与脑内血肿和下颌骨骨折存在关联性。4.目前被鉴定人自述癫痫发作，由于无法评定癫痫发作是原有外伤所致，还是本次脑内血肿所致，故抗癫痫治疗不予评定。下颌骨骨折，胸壁多处裂伤、右上臂裂伤，无需后续治疗及费用。经核算，附带民事诉讼原告人许某的合理经济损失为：1.医疗费28508.06元（有大连市金州区第一人民医院住院及门诊收据、大连市中心医院住院费用清单及住院、门诊收据、大连市金州区杏树屯镇卫生所发票为证，并结合鉴定意见予以认定）；2.误工费21006.08元（误工时间系根据鉴定意见并结合本案案情酌定为165日，按照2019年度大连市城镇居民人均可支配收入46468元为标准计算，46468÷365×165）；3.护理费9000元（根据鉴定意见并结合本案案情酌定为60日，每日150元）；4.住院伙食补助费1800元（附民原告主张住院18日，每日100元，本院予以支持）；5.营养费2650元（根据鉴定意见并结合本案案情酌定为53日，每日50元）；6.交通费1000元（结合附民原告的伤情及救治情况，本院予以酌定）；7.鉴定费3240元（有大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所发票为证）。以上费用合计人民币67204.14元。原审认定上述事实的证据有：被告人彭永超供述，被害人许某陈述，证人张某、丁某等人证言，中国医科大学法医司法鉴定中心司法鉴定意见书、大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书，监控录像，伤情照片、指认现场照片、公安机关工作说明、案件来源、抓捕经过、户籍证明、附民赔偿费用证据等。原审法院认为，被告人彭永超故意加害他人身体，致1人轻伤，其行为侵犯了公民的身体健康权利，公诉机关指控其犯故意伤害罪的罪名成立。被告人彭永超能如实供述犯罪事实，予以从轻处罚；其具有持械情节，酌情从重处罚；被害人在本案中有一定过错，对被告人可酌情从轻处罚。对辩护人提出的被害人有重大过错、被告人具有自首情节且系为制止被害人继续伤害他人而主观恶性较小的辩护意见不予采纳。本案中，被告人彭永超系亿龙公司的员工，其职责为清理占道行为、维护市容市貌，本案发生的时间、地点及行为相对人均与其履职行为有关，且根据现场监控显示，本案发生时被告人彭永超等人驾驶标有“城市管理”的车辆，依行为外观和社会共同经验足以认定彭永超的行为与其职务有关，故被告人亿龙公司作为用人单位依法应当承担本案的赔偿责任。对附带民事诉讼原告人主张的医疗费，因鉴定意见明确提出部分费用与本案伤情无关，故本院对合理部分予以支持，对不合理部分不予支持；对其主张的残疾赔偿金，经查缺乏法律依据，本院不予支持；对其主张的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费的合理部分，本院予以支持；对其主张的鉴定费，本院予以支持；对其主张的住宿费，经查缺乏事实依据，不予支持；对其主张的二被告人应适用雇主雇员之间连带责任规则，经查认为，本案二被告人之间并非个人之间的用工关系，应适用用工单位工作人员因执行工作任务致人损害的侵权法则，故本院不予支持。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第三十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人彭永超犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；二、附带民事诉讼被告人大连亿龙市场管理有限公司于本判决生效后十日内，赔偿附带民事诉讼原告人许某经济损失人民币六万七千二百零四元一角四分；三、驳回附带民事诉讼原告人许某的其他诉讼请求。上诉人许某的上诉理由是：根据伤情鉴定，上诉人下颌骨骨折、脑内血肿两处伤情，故误工时间、护理费、营养费均应累加计算；原审法院在赔偿责任主体上适用《侵权责任法》，判令亿龙公司承担赔偿责任，但在赔偿经济损失范围上却适用《中华人民共和国刑事诉讼法》解释第155条，排除残疾赔偿金的适用，在适用法律上存在矛盾，请求二审法院予以纠正。上诉人亿龙公司的上诉理由是：彭永超造成许某轻伤的侵权行为，系其个人行为，并不是上诉人亿龙公司的授权职务范围，原审判决亿龙公司承担责任缺乏事实和法律依据；许某对双方发生相互殴打的行为存在重大过错，原审判决全部损失由亿龙公司承担系适用法律错误。经二审审理查明的事实和证据与一审一致。二审期间，上诉人许某、亿龙公司及原审被告人彭永超均未提供新的证据。本院认为，关于对上诉人许某伤情应承担责任的主体问题，经查，证人证言、被上诉人彭永超供述等证据证实，彭永超系上诉人亿龙公司的员工，其是在执行亿龙公司交给的清理占道行为、维护市容市貌的工作任务过程中造成被上诉人身体损害，故根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，应由用人单位亿龙公司承担本案的赔偿责任；被害人在刑事部分虽然存在一定过错，但原审判决的赔偿结果在法律允许的范围内。综上，对亿龙公司的相关上诉理由不予采纳。关于上诉人许某提出的“两处伤情的误工时间、护理费、营养费均应累加计算”的上诉理由，经查，许某两处伤情是同时治疗，因此误工时间、护理费、营养费均不能重复计算，原审法院依据鉴定结论确定上述相关项目的天数符合法律规定，故对该上诉理由不予采纳。关于上诉人许某对法律适用问题提出的相关上诉理由，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百六十三条规定：人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。刑事司法解释规定伤残赔偿金不属于刑事附带民事赔偿的范围，但在单位作为赔偿义务主体方面，刑事诉讼法及相关解释并无规定，故应适用民事法律的有关规定，因此原审法院适用法律并无矛盾，对相关上诉理由不予采纳。综上，原审认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法，民事赔偿合理。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵梦莅审判员  徐静华审判员  裴 宇二〇二〇年八月十三日书记员  袁 莉附：《中华人民共和国刑事诉讼法》相关规定第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。