江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终2891号上诉人（原审原告）：陈玉花，女，1969年2月5日出生，汉族，住山东省微山县。委托诉讼代理人：于松林，徐州经济技术开发区大庙法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：徐州宝丰特钢有限公司，住所地徐州市贾汪区青山泉镇徐矿电厂南侧。法定代表人：宫景虎，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘园园，江苏智临（徐州高新区）律师事务所律师。上诉人陈玉花因与被上诉人徐州宝丰特钢有限公司（以下简称宝丰特钢公司）劳动争议纠纷一案，不服徐州市贾汪区人民法院（2019）苏0305民初3793号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人陈玉花向本院提出上诉，请求：1.撤销原审法院(2019)苏0305民初3793号民事判决，发回重审或者改判支持上诉人的诉讼请求；2.案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1.关于加班工资问题。上诉人提供了被上诉人单位的部分考勤簿，能够证明上诉人存在加班的事实并证明被上诉人持有上诉人及其他职工加班的证据，被上诉人应当依法提供相关证据。原审法院认为上诉人所举证据不充分，不能证明加班事实，不支持上诉人加班工资的诉讼请求错误。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条、《徐州市中级人民法院劳动争议案件指导意见》第22条，对于追索劳动报酬，用人单位应承担至少两年的举证责任，超出两年的由劳动者举证。被上诉人没有依照上述规定提供相应证据，应当承担不利后果。2.关于养老保险待遇损失问题。上诉人于2011年2月到被上诉人处参加工作，被上诉人于2011年8月为上诉人缴纳社会保险，2015年12月停止缴纳社保，上诉人于2019年2月达到法定退休年龄，但仍在被上诉人处工作。上诉人经向社保管理行政部门咨询得知，根据江苏省现有政策，企业以往欠缴的社会保险费无法补缴，被上诉人承诺于2019年7月份至12月份补齐欠缴的职工社保费，但至今也无法补缴。根据江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会《关于审理劳动人事争议案件的指导意见(二)》第二十条规定，上诉人主张双方存在劳动关系期间八年的养老保险待遇损失，符合上述规定。原审法院认为上诉人缴费不足15年，不能把不能办理退休手续的责任全部归于被上诉人，并认为被上诉已为上诉人参加了社保，不存在不能补缴的情形，上诉人可以请求社保征收部门处理，不符合上述规定和客观实际。故原审法院认定事实错误，适用法律错误，请二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人宝丰特钢公司答辩认为：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的全部上诉请求。陈玉花的一审诉讼请求：判决宝丰特钢公司支付养老保险待遇损失45120元、加班工资15336.36元、欠发工资14537.36元、欠发生活费7858.38元。合计82852.1元。一审法院经审理查明：2011年2月，陈玉花到宝丰特钢公司工作。2011年宝丰特钢公司为陈玉花办理和缴纳了社会保险,但从2015年起欠费。2018年4月25日，宝丰特钢公司因环保原因停产，陈玉花被放假回家，2018年7月、8月宝丰特钢公司又各安排陈玉花工作15天，宝丰特钢公司没有发放陈玉花放假期间的生活费及7月、8月份的工资。2018年11月13日，陈玉花被宝丰特钢公司通知回去上班，2019年2月，陈玉花达到法定退休年龄。2019年6月2日，陈玉花因宝丰特钢公司未按规定缴纳社会保险费，未及时足额支付劳动报酬，提出解除劳动关系并邮寄送达。陈玉花2019年4月、5月份的工资已支付。陈玉花以与本案同一诉请至徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年8月5日，徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会作出贾劳人仲案字[2019]第1374号仲裁裁决书，裁决：（一）宝丰特钢公司自裁决书生效之日起10日内支付陈玉花工资4362元、生活费5680元。（二）对陈玉花的其他请求不予支持。陈玉花不服，提起诉讼。一审法院认为，关于陈玉花诉请的养老保险待遇损失。陈玉花于2019年2月达到法定退休年龄，但未办理退休手续，陈玉花据此要求养老保险待遇损失。但根据陈玉花2011年入职方办理社保参保手续的情况，到2019年缴费不足15年，依据法律规定，本就不能办理退休手续，应当继续缴纳至满15年，方可办理。不能把不能办理退休手续的责任全部归于宝丰特钢公司。至于宝丰特钢公司欠缴社会保险费问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”宝丰特钢公司已为陈玉花参加了社会保险，不存在不能补办情形，故陈玉花可请求社保征收行政部门处理欠缴问题，法院不予理涉。关于陈玉花诉请加班工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。陈玉花举证的证据不充分，不能证明其加班事实的存在，故对陈玉花的加班工资诉请不予支持。关于陈玉花诉请欠发工资。具体分述：1.2018年7、8月各工作半个月欠发工资合计3713.25元（3713.25元/月÷30天/月×15天×2月），宝丰特钢公司无异议，法院予以支持。2.陈玉花主张2019月5月份工资，但当庭认可宝丰特钢公司已给付，故不再重复支持。3.2019年4月份工资，陈玉花当庭表示不确定是否给付，要庭后核实但合理期限内未回复核实结果。宝丰特钢公司举证代发工资表，该代发工资表显示2019年6月查询2019年4月工资发放，陈玉花的4262元代发工资交易成功。法院对代发工资表真实性予以采信，不予重复支持2019年4月工资。关于陈玉花诉请生活费。陈玉花主张2018年5月、6月、9月、10月全月，2018年7月、8月各半个月，2018年11月份12天生活费合计7858.38元。宝丰特钢公司辩称2018年5月、6月、7月份的生活费，应当按照当时的最低工资标准1720元进行计算，8月份之后才应当是1830元，其他的计算方法没有异议。一审法院审核后认为徐州市最低工资从2018年8月起执行1830元标准，2018年5月、6月、7月仍按照1720元执行。对宝丰特钢公司无异议的月份生活费予以支持。故对于停工期间2018年5月、6月、7月、8月、9月、10月、11月生活费依法核算为7639.8元（1720元/月×80%×2+1720元/月×80%÷31×15+1830元/月×80%÷31×15+1830元/月×80%×2+1830元/月×80%÷30×12）。综上，遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《江苏省工资支付条例》第三十一条规定，判决：（一）宝丰特钢公司于判决生效后二十日内支付陈玉花工资3713.25元、生活费7639.8元，合计11353.05元；（二）驳回陈玉花其他诉讼请求。二审期间，上诉人陈玉花提供证据：社保缴纳情况照片打印件一张。拟证明：被上诉人为上诉人的具体缴纳社保情况为2011年8月至2015年11月，以此主张计算养老保险待遇的具体时间。被上诉人宝丰特钢公司质证认为：该照片系打印件，真实性无法核实，但对上诉人主张的关于陈玉花个人的社保缴纳情况及缴纳时间，被上诉人予以认可，一审也对陈玉花的社保缴纳情况进行了明确表述。本院认为，本案二审期间的争议焦点为：上诉人陈玉花关于加班工资以及养老保险待遇的损失的主张能否得到支持，如果支持，数额如何认定。根据庭审查明事实、双方陈述情况，分析评判如下：首先，关于加班工资，劳动者应当就加班事实提供初步证据，上诉人一审提供的证据显示，该考勤表系复印件，且该证据上无具体的考勤时间及考勤人员签字。因此上诉人的初步举证责任并未完成。一审未予支持上诉人加班工资的诉讼请求并无不当。其次，关于养老保险损失的问题。上诉人于2011年入职后，被上诉人为其办理社会保险参保手续，持续缴费至2015年，对于之后的社保费用是否能够补缴、欠缴问题如何处理，均需社保征收行政部门予以确定，故一审法院不予理涉并无不当。综上，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长 陈玉浩审 判 员 李 琳审 判 员 吴晓志二〇二〇年八月十九日法官助理 沙朝丑书 记 员 汤璐菲