四川省营山县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1322民初2152号 原告：四川聚鑫娱乐有限公司，住所地：营山县城南镇复兴桥北部新区水木清华营业房1-3层。 法定代表人：骆海霞，执行董事。 委托诉讼代理人：龙开俊，四川营欣律师事务所律师。 被告：罗陈蓉（曾用名：罗蓉），女，1987年8月2日出生，汉族，四川省营山县人，住营山县。 委托诉讼代理人：高斌，四川品贤律师事务所律师。 原告四川聚鑫娱乐有限公司（以下简称聚鑫娱乐公司）与被告罗陈蓉劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月初受理后，依法适用简易程序于2020年8月6日公开开庭进行了审理。原告聚鑫娱乐公司的法定代表人骆海霞及委托诉讼代理人龙开俊，被告罗陈蓉及委托诉讼代理人高斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告聚鑫娱乐公司向本院提出诉讼请求：请依法对营山县劳动人事争议仲裁委员会营劳人仲案（2020）5号-1号仲裁裁决书第二、三、四、五项错误裁定的各项目及费用进行司法审查后予以纠正。事实及理由：被告罗陈蓉在申请劳动仲裁时提供了虚假情况，仲裁委对被告申请的事项审查不力，未尊重客观事实，因此作出了错误的裁决。1.不是原告未与被告订立书面合同，而是与被告签订有书面劳动合同（仲裁委已认定在卷），只因被告拒绝每年签订合同，仲裁裁决第二项非常错误，原告不应向被告支付双倍工资；2.聚鑫娱乐的用工方式，均难以固定，员工流动性大，有打几份工的，来去自由，用工灵活性大，根据用工情况确定是否需要人员，原告不应向被告支付经济补偿；3.被告及仲裁委对社保参保事项，不尊重事实，原告在支付被告工资时就包含有应交的社保费；被告要求原告将社保费与工资一起发放，不希望原告代缴社保费参保。所以，仲裁裁决由原告为被告申报社保并缴纳社保费，于法无据，应予纠正；同时，原告也不应向被告支付所谓的失业保险赔偿费。综上，请人民法院审理后，依法予以纠正。 被告罗陈蓉辩称，原告聚鑫娱乐公司的诉请不应得到支持，仲裁委作出的仲裁裁决，认定事实清楚，适用法律正确，裁决公平公正，请人民法院予以维持。同时，原告违法与被告解除劳动关系，还应当支付双倍的解除劳动关系经济补偿。 经审理查明：原告聚鑫娱乐公司于2013年6月7日成立，并经营山县市场监督管理局核发营业执照，经营范围有卡拉OK、零售预包装食品，聚鑫娱乐公司开办经营台北金K歌城。被告罗陈蓉于2013年4月被聚鑫娱乐公司招用并安排到台北金K歌城从事行政人事岗位工作，双方未签订书面劳动合同，口头协议约定了罗陈蓉每月工资报酬为保底工资加提成。在仲裁及诉讼中，聚鑫娱乐公司均出示了双方于2016年补签的《临时用工合同》，该合同未约定劳动期限、工作内容、工作地点、劳动报酬、社会保险等事项。 聚鑫娱乐公司招用罗陈蓉以后，没有依法向社会保险经办机构为罗陈蓉等员工申报建立基本养老保险关系、失业保险关系并缴纳社会保险费。在仲裁及诉讼中，聚鑫娱乐公司出示工资表证明，对于劳动者的工资一直是由公司财务按月发放至员工的银行卡内，且每月均将社会保险费以补贴提成方式随工资按月发放，足以证明是由劳动者自行到社会保险经办机构参保缴费；而罗陈蓉认为，工资表中的提成虽以社保名义造册，事实是提成属于员工销售酒水的提成。 聚鑫娱乐公司开办的台北金K歌城经营至2019年9月时，因经营出现严重困难，特别是公司股东就歌城整体转让事宜出现较大分歧，未能达成一致意见，导致歌城无法正常营业。在2019年12月20日，聚鑫娱乐公司以书面解聘通知书发给，罗蓉同志：根据公司现状，现特通知解除你在本公司的营运经理职务与劳动关系。12月21日，聚鑫娱乐公司支付了罗陈蓉2019年10月-12月的工资10050元，同时还支付了因解除劳动关系2013年-2019年的经济补偿20900元。 同时查明，通过比对聚鑫娱乐公司提交的工资表以及罗陈蓉提交的天府银行卡业务交易明细，罗陈蓉解除劳动关系之前十二个月（即2018年12月-2019年11月）的月平均工资为5174元，解除劳动关系前十一个月的工资总额为57310元。还查明，营山县2019年度月最低工资标准为1650元。 因聚鑫娱乐公司解除与罗陈蓉的劳动关系后，罗陈蓉向营山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经仲裁并作出营劳人仲案（2020）5号-1号仲裁裁决书：1.罗陈蓉与聚鑫娱乐公司的劳动关系自2019年12月21日起解除；2.聚鑫娱乐公司支付罗陈蓉未订立书面劳动合同二倍工资差额53132元；3.聚鑫娱乐公司支付罗陈蓉解除劳动关系经济补偿33985元，扣减已支付的20900元，实际应支付13085元；4.聚鑫娱乐公司支付罗陈蓉失业保险待遇赔偿金19800元；5.聚鑫娱乐公司向社会保险经办机构为罗陈蓉申报建立工作期间的基本养老保险关系，并按社会保险经办机构核定的缴费金额由双方共同缴纳基本养老保险费等。 因聚鑫娱乐公司不服仲裁裁决，遂诉至本院请求裁决。 本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》的立法本意在于通过明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和谐稳定的劳动关系。本案中，被告罗陈蓉自2013年4月至2019年12月期间，一直在聚鑫娱乐公司所开办台北金K歌城工作，在此期间，双方已建立劳动关系属实；现已经仲裁解除了双方的劳动关系，原、被告双方对此均无异议，本院予以采信。 关于未签订书面劳动合同二倍工资差额问题，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”、第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，罗陈蓉于2013年4月入职后近三年，聚鑫娱乐公司都未与其签订劳动合同，在仲裁及诉讼中，聚鑫娱乐公司均称于2016年与罗陈蓉补签了劳动合同并提供了2016年所订立的《临时用工合同》，因《临时用工合同》中未约定劳动合同期限、工作内容、工作地点、劳动报酬、社会保险等事项，不符合《中华人民劳动合同法》第十七条的规定，该《临时用工合同》被仲裁委认定为无效合同，并无不当。所以，聚鑫娱乐公司应支付罗陈蓉未签订书面劳动合同的二倍工资差额。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日其满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。经核实，罗陈蓉与聚鑫娱乐公司解除劳动关系前11个月的工资总额为57310元，聚鑫娱乐公司应按此金额57310元支付罗陈蓉未签订书面劳动合同的二倍工资差额。仲裁裁决第二项认定的11个月工资总额有误，应予纠正。 关于支付解除劳动关系经济补偿及赔偿金问题，罗陈蓉自2013年4月至2019年12月期间，与聚鑫娱乐公司存在事实劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：……（四）劳动者依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的……”，第四十一条规定：“有下列情形之一的，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员……生产经营发生严重困难的……”，本案中，聚鑫娱乐公司所开办的台北金K歌城于2019年9月以后，因股东意见不一致致经营发生严重困难，聚鑫娱乐公司依法可以解除与罗陈蓉的劳动关系，不属于劳动合同法第八十七条所规定的违法解除劳动关系，但聚鑫娱乐公司仍应依法支付劳动者解除劳动关系的经济补偿，罗陈蓉所主张的应双倍支付解除劳动关系赔偿的理由不能成立。按《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年多，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，聚鑫娱乐公司应支付罗陈蓉因解除劳动关系的经济补偿36197元(七个月工资5171元×7个月)，扣减已经支付的经济补偿20900元后，还应支付15297元。仲裁裁决第三项认定月平均工资有误，应予纠正。 关于失业保险待遇赔偿问题，因聚鑫娱乐公司解除与罗陈蓉的劳动关系，是因为原告经营发生严重困难，非被告本人愿意中断就业。而聚鑫娱乐公司未对罗陈蓉参加失业保险并缴纳失业保险费，致使罗陈蓉不能领取失业保险金，所以，聚鑫娱乐公司应当赔偿罗陈蓉失业保险金损失。对于失业保险金的标准，根据《失业保险条例》（国务院令第258号）第十七条“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴纳时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月……。”和《四川省失业保险条例》第二十一条“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定：累计缴费时间5年以上不满8年的为15个月……。”，罗陈蓉最长可领取15个月的失业金。结合《四川省关于调整失业保险金标准的通知》（川人社办发［2018］113号）“一、调整标准，各地失业保险金标准按照当地人民政府确定的月最低工资标准的80％执行”的规定，聚鑫娱乐公司应当支付罗陈蓉失业保险赔偿金19800元（1650元×80％×15个月）。即仲裁裁决第四项并无不当，应予维持。 关于未建立基本养老保险关系和缴纳基本养老保险费的问题，依照法律规定，只要劳动者与用人单位存在劳动关系，就有权享受相应的社会保险待遇，为劳动者办理社会保险是用人单位的法定义务，用人单位应当依法为职工参加社会保险并缴纳社会保险费，而聚鑫娱乐公司没有为罗陈蓉办理社会保险登记、缴纳社会保险费并辩称已按月将社会保险费以补贴的形式每月随工资发放给罗陈蓉，本身是与劳动法及社保征收规定相悖的。罗陈蓉申请仲裁请求由聚鑫娱乐公司为其申报补办基本养老保险关系并缴纳社会保险费的主张，虽已经获得仲裁裁决的支持，但根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳。社会保险费的征缴是劳动行政部门的职责，用人单位没有为职工办理社会保险登记和缴纳社会保险费的行为，属于社会保险征缴中的违法行为，并不属于用人单位与职工之间的劳动争议，应当由当地劳动社会保障部门进行处理，责令用人单位限期缴纳。结合最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，涉及罗陈蓉因聚鑫娱乐公司未办理社会保险的事宜，不应由人民法院处理。所以，对该问题，本院不予处理。 综上，依据《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十二条、第七十九条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第十条、第四十一条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《四川省失业保险条例》第二十一条，《四川省关于调整失业保险金标准的通知》（川人社办发［2018］113号）第一条的规定，判决如下： 一、原告四川聚鑫娱乐有限公司支付给被告罗陈蓉未签订书面劳动合同二倍工资差额57310元； 二、原告四川聚鑫娱乐有限公司还应支付给被告罗陈蓉解除劳动关系经济补偿15297元； 三、原告四川聚鑫娱乐有限公司支付给被告罗陈蓉失业保险待遇赔偿19800元； 上列一、二、三项费用总额92407元，限原告四川聚鑫娱乐有限公司在本判决发生法律效力后十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，由原告四川聚鑫娱乐有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  钟晓勇 二〇二〇年八月十二日 书记员  冯 雯