辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终1730号上诉人（原审被告、反诉原告）：鞍山欧陆峰健身养生中心，住所地鞍山市铁东区鞍钢花园甲8-5。法定代表人：金梁，总经理。委托诉讼代理人：乔有平，辽宁卫尊律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：北京炼了么网络科技有限公司，住所地北京市密云区高岭镇政府办公楼208室-447。法定代表人.：孙宇，总经理。委托诉讼代理人：袁波，该单元员工。上诉人鞍山欧陆峰健身养生中心（以下简称欧陆峰健身中心）因与被上诉人北京炼了么网络科技有限公司（以下简称炼了么公司）买卖合同纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院（2019)辽0302民初615号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。欧陆峰健身中心上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判解除《硬件合同》并改判驳回炼了么公司全部诉讼请求(标的额33286.00元）或发回重审；3.炼了么公司承担涉案诉讼费用。事实与理由：一、炼了么公司在供货方面存在两个方面的违约。第一，交货时间违约，《硬件合同》是2017年8月29日签订，合同第2条约定从签订合同之日起25个工作日内发货至上诉人指定地点，但炼了么公司没有在25个工作日内发货。第二，货物质量违约，欧陆峰健身中心是2017年11月10日收到2526个手环，2017年11月8日在使用中不断出现箱门锁无法识别等故障，割开后发现手环内部不是整体芯片，而是铜丝圈，进而向炼了么公司尚志强经理提出更换要求，对此炼了么公司更换了1000个手环，尚有1526个手环未更换。欧陆峰健身中心认为更换1526个手环是支付余款的前提条件，但由于支付余款前提条件尚未成立，故有权拒绝支付余款。二、炼了么公司提供的5台移动消费机与炼了么公司提供的计算机软件不匹配无法使用，双方至今未办理验收，炼了么公司在2017年12月7日签署的备忘录中已同意该5台移动消费机退货返款，对此欧陆峰健身中心有权拒绝支付17500元，5台移动消费机由炼了么公司自行取回。三、炼了么公司提供的2526个手环确实存在质量问题，欧陆峰健身中心曾多次向炼了么公司发出退货或换货的口头通知，其中有1500个多的手环内部是由铜圈替代“芯片”导致不能正常使用，直接损失为33000元（22X1500)多；有据可数的500个多的手环（占比20%)出现断裂，直接损失为11000元（22X500)多。欧陆峰健身中心提出鉴定申请，但鉴定机构要求的资料欧陆峰健身中心不具备，对此欧陆峰健身中心在2019年10月11日回函，是炼了么公司作为卖方交付手环时没有提供手环制作工艺及原材料说明、没有提供手环构造图纸、没有提供手环合格证及说明书。经向炼了么公司代理人袁波（17343164906)查询，得知炼了么公司不是案涉2526个手环制作单位，不能提供案涉手环制作工艺及原材料说明、不能提供案涉手环构造图纸、不能提供案涉手环合格证及说明书。所以，鉴定不能的责任应归属炼了么公司承担。即使欧陆峰健身中心交纳了鉴定费，由于炼了么公司不能提供鉴定机构要求的资料还是鉴定不能，所以炼了么公司必须承担产品质量责任，或退货或换货。四、一审判决存在以下错误：1、没有查明交货日期；2、没有查明剩余的1526个手环未更换的原因；3、没有查明1526个手环是否需要退货或换货或维修。综上，请二审法院查明事实真相，维护法律公正公平。炼了么公司辩称，炼了么公司没有违约。在交货时间上没有违约；关于保换期的约定，实际上对于欧陆峰健身中心提出要更换的相关产品已经更换，就不存在产品质量上的违约问题。供给欧陆峰健身中心2516个手环，验收之后更换了1000个手环，现在再要求更换已经过了质保期。关于5台移动消费机问题，欧陆峰健身中心称该5台消费机与炼了么公司提供的计算机软件不匹配，无法使用且至今未办理验收的说法是不对的。炼了么公司不同意退回5台消费机，原因是欧陆峰健身中心已经实际使用。关于2526个手环的质量问题，欧陆峰健身中心确实向炼了么公司提出过要求更换的通知，炼了么公司也确实按照要求进行了更换，现在在提出退货更换实际上超出了双方约定的时间丧失了请求权。关于鉴定问题，双方在一审均同意把鉴定结果作为本案的结果，因为欧陆峰健身中心的原因不能鉴定。所以按照谁主张谁举证的原则，欧陆峰健身中心应当承担举证不能的责任。关于欧陆峰健身中心称一审判决错误问题，欧陆峰健身中心从未向炼了么公司提出过供货时间问题，所以应视为双方按约定时间交货。供货2526个手环，更换1000个，剩余1526个没有更换没有提出更换。综上，一审法院认定事实正确，判决公正合理。炼了么公司向一审法院起诉请求：1.判令欧陆峰健身中心支付货款33286元；2.本案诉讼费由欧陆峰健身中心承担。欧陆峰健身中心反诉请求：1.判令解除《硬件合同》；2.判令欧陆峰健身中心退货返款1.75万元和赔偿损失暂定1万元，合计2.72万元；3.炼了么公司承担涉案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年8月29日，炼了么公司(乙方)与欧陆峰健身中心(甲方)签订《北京炼了么网络科技有限公司硬件合同》一份，合同第1项约定甲方向乙方购买健身房相关硬件设备，手环数量2526个，单价22元，总价55572元、移动消费机8个，单价3500元，总价28000元、手环开模费8000元(乙方承担一半)，总价4000元，合计87572元。第2项约定在甲乙双方签订合同起，25个工作日内，乙方按订单的要求将本合同所指的商品由快递公司发货至甲方所指定的地点。即鞍山市铁东区青年街77号。收货人马健。第4项约定乙方将甲方订单所定的商品送至甲方的主要营业地后，甲方应在24小时内对硬件及产品进行验收，如乙方送达的商品不符合产品质量要求，甲方应在3日内通知乙方进行退换。第5项约定乙方保证产品质量，手环保修期为6个月，移动消费机保修期2年(电池半年)，自验收合格之日起算，手环，移动消费机保修期间出现产品质量问题(如手环断裂、无法识别、移动消费机使用异常)乙方需尽快安排调换、维修，发生一切费用由乙方负担。第7项约定合同总金额87572元，在签订即日起，甲方需支付50%，即43786元，在订单内所有指定硬件，以甲方全部收到及验收合格后，需一天内补齐余下50%，即43786元。欧陆峰健身中心在甲方处签章确认。另查，合同签订后，炼了么公司依约向欧陆峰健身中心提供了手环2526个，移动消费机5台，欧陆峰健身中心向炼了么公司支付了货款43786元，至法庭辩论终结前，欧陆峰健身中心尚欠炼了么公司货款33286元未支付。一审法院认为，公民、法人合法的民事权益受法律保护。炼了么公司与欧陆峰健身中心签订的《北京炼了么网络科技有限公司硬件合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。关于炼了么公司要求欧陆峰健身中心支付货款33286元的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，本案中炼了么公司向欧陆峰健身中心提供硬件设备，欧陆峰健身中心接受了炼了么公司提供的硬件设备，欧陆峰健身中心应当承担支付货款的义务，根据上述事实部分论述，对于炼了么公司要求欧陆峰健身中心支付拖欠货款33286元的诉讼请求，该院予以支持。关于欧陆峰健身中心提出网络公司存在违约行为，移动消费机无法使用、手环存在质量问题的抗辩理由，根据合同约定货物出现质量问题，炼了么公司在产品保修期内应尽快对产品进行安排调换、维修。炼了么公司在庭审中表示已经提供的5台移动消费机在炼了么公司检测若产品没有使用或人为损坏情况下，同意扣除17500元的主张，故产品存在质量问题并不是欧陆峰健身中心拒绝支付货款的合理理由，于法无据，故对于欧陆峰健身中心的上述抗辩理由，该院不予支持。关于欧陆峰健身中心提出解除《硬件合同》的反诉请求，炼了么公司与欧陆峰健身中心签订涉案合同后，炼了么公司依约向欧陆峰健身中心提供了货物，欧陆峰健身中心亦向炼了么公司支付了部分价款，合同有效成立双方亦实际履行了合同的主要义务，且涉案合同中对于解除合同的情形并未作出任何约定，故对于欧陆峰健身中心的该项反诉请求，该院不予支持。关于欧陆峰健身中心要求炼了么公司退货返款17500元和赔偿损失暂定10000元的反诉请求，欧陆峰健身中心未能提供充分证据证明移动消费机及手环无法使用，合同中约定产品存在质量问题，欧陆峰健身中心可要求炼了么公司调换、维修，但并未约定返款条件。故对于欧陆峰健身中心的该项反诉请求，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条、《中华人民共和国民法总则》第一百零二条、第一百零四条规定，判决：一、欧陆峰健身中心于该判决生效之日起十日内向炼了么公司支付货款33286元；二、驳回欧陆峰健身中心的全部反诉请求。如未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费895元，反诉案件受理费244元，由欧陆峰健身中心负担。二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，依法成立的合同受法律保护，双方当事人均应按照合同约定履行各自义务。关于欧陆峰健身中心上诉主张炼了么公司在供货方面存在交货时间和货物质量违约问题。按双方于2017年8月29日签订的《硬件合同》约定看，供货时间为签订合同日起25个工作日内，没有具体货物质量要求，同时约定在收到货后24小时内对硬件及产品进行验收，如不符合要求3日内退换。欧陆峰健身中心于2017年11月10日收到2526个手环后及时进行了验收，并未提出炼了么公司延期交货问题，说明欧陆峰健身中心认可交货时间的变更。因双方对2526个手环的具体质量标准没有约定，炼了么公司对欧陆峰健身中心经验收后要求更换的1000个手环予以了更换，对于未提出更换的1526个手环因没有约定具体材质且已经过了检验和更换期限，应视为该1526个手环符合质量要求，欧陆峰健身中心应履行给付货款义务。关于欧陆峰健身中心上诉主张5台移动消费机与炼了么公司所提供电脑不匹配无法使用至今未验收，应予以退回问题。2017年12月7日，欧陆峰健身中心与炼了么公司签订双方会商备忘录中“对5个硬件共计货款17500元的退货返款，炼了么公司应尽快办理”，炼了么公司承诺尽快办理或回复。之后虽然炼了么公司未就该问题回复欧陆峰健身中心，但说明欧陆峰健身中心在验收时已经就5台消费机的质量问题向炼了么公司提出，炼了么公司应举证证明5台消费机经验收合格达到使用要求，炼了么公司仅以备忘录为意向、不同意退货返款即认定5台消费机为验收合格的理由不当，故欧陆峰健身中心主张对5台消费机退货返款的理由正当，一审法院判令欧陆峰健身中心给付炼了么公司5台消费机货款17500元不当，本院予以纠正。综上所述，欧陆峰健身中心的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销鞍山市铁东区人民法院（2019)辽0302民初615号民事判决；二、鞍山欧陆峰健身养生中心于本判决生效后十日内给付北京炼了么网络科技有限公司货款15786元；三、驳回北京炼了么网络科技有限公司其他诉讼请求。如未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费895元，反诉费244元，二审案件受理费633元，合计1772元，由欧陆峰健身中心和炼了么公司各自负担50%，即886元。因炼了么公司已经垫付一审本诉案件受理费895元，欧陆峰健身中心在履行本判决给付义务时多退少补。本判决为终审判决。审判长 曾 桂审判员 许爱军审判员 张 雪二〇二〇年八月二十四日书记员 赵婷婷