湖南省娄底市娄星区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1302民初2577号原告（并案被告）：李辉艳，男，汉族，1982年12月25日出生，户籍登记地湖南省娄底市娄星区。委托代理人：李建业，湖南晨晖律师事务所律师。被告（并案原告）：娄底市新旺达汽车运输有限公司，住所地娄底市娄星区长青西街3号（区司法局3楼）。法定代表人：龙毅，该公司总经理。委托代理人：张亚奇，湖南人和人（娄底）律师事务所律师。委托代理人：胡志强，湖南人和人（娄底）律师事务所律师。李辉艳诉娄底市新旺达汽车运输有限公司（以下简称新旺达公司）工伤保险待遇纠纷以及新旺达公司诉李辉艳工伤保险待遇纠纷，分别于2020年7月1日先后起诉至本院。本院受理后依法适用简易程序，对两案进行审理。在审理过程中，本院于2020年3月28日作出（2020）湘1302民初2573号民事裁定，依法将新旺达公司诉李辉艳工伤保险待遇纠纷一案裁定并入李辉艳诉新旺达公司工伤保险待遇纠纷一案进行审理。2020年8月4日，本院公开开庭对本案进行了审理。李辉艳以及其特别授权委托代理人李建业，新旺达公司的特别授权委托代理人张亚奇均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告李辉艳向本院提出诉讼请求：一、请求判令解除原告与被告的劳动合同关系；2、判令被告向原告支付七级工伤伤残的一次性伤残补助金、一次工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计292432元；3、判令被告向原告支付住院医疗费92341元、停工留薪期间工资163218元、住院护理费131638元、住院伙食补助费46440元、轮椅费680元、劳动能力鉴定费500元、交通费7740元、复印费950元；4、判令被告向原告支付将来必会发生的后续治疗费25000元（取双侧胫骨平台骨、左股骨中段骨折、左股骨胫骨折内固定物手术费）；5、判令被告向原告支付没有与劳动者签订书面劳动合同而应当向劳动者每月支付二倍的工资，即11月的工资赔偿共计74808元。事实和理由：2016年8月20日，被告新旺达公司雇请原告李辉艳为其驾驶员从事旅客营运工作。被告新旺达公司未与原告李辉艳签订书面劳动合同，也未替其购买职工基本社保。2016年12月3日，原告驾驶新旺达公司所有的湘Ｋ×××××中型县际客车从娄底驶往双峰途中，与相对方向的自卸货车相撞，导致原告多处严重骨折，后送往娄底市中心医院急救，因原告伤情严重，在娄底市中心医院住院治疗774天。新旺达公司支付了大部分医疗费，原告自己垫付了92341元医疗费。2018年7月11日，娄底市人力资源和社会保障局作出娄人社工认字［2018］468号认定工伤决定书，认定原告为工伤。2019年7月8日，娄底市劳动能力鉴定委员会作出娄劳鉴字［2019］第0758号劳动能力鉴定结论书，评定原告为工伤伤残七级。2019年11月，原告申请劳动仲裁，现已仲裁完毕。综上，为维护原告合法权益，请求人民法院依法支持原告的全部请求事项。被告新旺达公司辩称，1、答辩人与李辉艳之间不成立劳动关系，但是根据法律规定是需要承担工伤责任；2、李辉艳未能举证证明自己工资情况，其工资应当按照2015年道路运输行业年平均工资计算。综上，请求人民法院依法裁决。并案原告新旺达公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决确认原告与被告之间不存在劳动关系；2、判令原告向被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计14.657266万元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告劳动合同争议一案经娄底市劳动人事争议仲裁委员会审理，作出了娄劳人仲案字[2019]第146号仲裁裁决书，裁决确认被告李辉艳与原告新旺达公司关系予以解除、工伤关系予以终止，由原告新旺达公司支付被告一次性伤残补助金47,658元、一次性工伤医疗补助金54,990元、一次性伤残就业补助金54,990元。原告认为该裁决书认定原告与被告成立劳动关系，并裁决予以解除，是不符合客观事实的，根据娄底市中级人民（2019）湘13行终109号行政判决书所认定的事实，原告与被告是不成立劳动关系的，但是根据法律规定需要承担工伤责任，故裁决解除劳动关系没有事实依据。同时，被告在仲裁过程中，未举证证明自己的工资情况，其工资应当按照2015年道路运输行业年平均工资计算，故裁决书的工伤保险待遇计算错误。综上，为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请依法予以支持。并案被告李辉艳辩称：新旺达公司的诉讼请求无事实依据，也无法律依据，请求人民法院依法驳回新旺达公司的全部诉讼请求。审理查明的事实根据当事人的诉辩主张以及庭审举证、质证的情况，本院确认以下基本案件事实：2016年8月20日，新旺达公司将其所有权车牌号为湘Ｋ×××××中型客车承包给案外人李祥瑞进行客运经营，李祥瑞即雇请李辉艳驾驶该车从事日常的旅客运输。李辉艳的工资由案外人李祥瑞负责发放，并接受李祥瑞对其日常营运活动的安排和管理。因李辉艳既未与案外人李祥瑞签订过书面协议，亦未与新旺达公司签订书面劳动合同，故李祥瑞以及新旺达公司均未替李辉艳参加过任何工伤保险。2016年12月3日13时20分左右，李辉艳驾驶湘Ｋ×××××中型客车从娄底驶往双峰，途经Ｓ210线61ＫＭ＋300Ｍ处时（双峰县走马街地段），与相对方向行驶的湘Ｋ×××××中型自卸货车发生碰撞，该事故导致李辉艳等人受伤。当即李辉艳被人送往双峰县人民医院抢救，第二天即转至娄底市中心医院进行治疗。李辉艳的伤势经医院诊断为创伤性休克、双下肢多发开放性损伤、右桡骨远端骨折、右侧3－5肋骨骨折、创伤性湿肺。此次交通事故经交警部门认定，由李辉艳负全部事故责任。李辉艳于2016年12月4日开始在娄底市中心医院住院治疗至2018年5月18日（共计529天），即以家中有事为由向娄底市中心医院请假回家，医院批准其回家后就一直未回院继续接受治疗。2018年10月22日，李辉艳回娄底市中心医院复查患肢Ｘ片，随后自行离院。2019年1月17日，娄底市中心医院以李辉艳自动离院为由替其办理了自动出院手续。李辉艳在娄底市中心医院住院期间，共计用去医疗费用412754.6元，其中李辉艳自行垫付82754元，其余住院费用330000.6元均系由新旺达公司负责支付结算。另，李辉艳于2016年12月3日、12月6日、12月6日、12月16日、12月19日、12月27日、12月28日在娄底市中心医院以及老百姓大药房双峰县书院路分店用去门诊药费共计9452元（注：根据双峰县人民医院和娄底市中心医院的医嘱，主要用于购买自备的人血白蛋白注射药物）；2019年7月19日，原告购买了轮椅一辆，计价680元；2016年12月3日，新旺达公司在双峰县人民医院垫付了李辉艳的抢救医疗费用2695.7元。2017年11月13日，李辉艳的家人向娄底市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2018年7月11日作出“娄人社工认字[2018]468号”《认定工伤决定书》，认为李辉艳受到的事故伤害，属于工伤认定范围，决定认定为工伤。新旺达公司对上述《认定工伤决定书》不服，于2019年1月3日向本院提起行政，要求撤销娄底市人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》。本院经审查后依法作出（2019）湘1302行初2号行政判决，驳回了新旺达公司的诉讼请求。新旺达公司不服本院一审行政判决提请上诉，娄底市中级人民法院进行二审后，作出（2019）湘13行终109号行政判决：驳回上诉，维持原判。2019年7月8日，经李辉艳申请，娄底市劳动能力鉴定委员会对其伤情作出了“娄劳鉴字[2019]第0758号”《劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为：李辉艳的伤残等级为柒级。2019年，李辉艳向娄底市劳动人事争议仲裁委员会提请工伤保险待遇争议，该委经审查后于2020年6月15日作出娄劳人仲案字【2019】第146号仲裁裁决书，裁决：一、确认李辉艳与新旺达公司劳动关系予以解除、工伤关系予以终止。二、由新旺达公司支付李辉艳一次性伤残补助金47,658元（13个月×3,666元/月）、一次性医疗补助金54,990元（15个月×3,666元/月）、一次性伤残就业补助金54,990元（15个月×3,666元/月）、医疗费82,754元、停工留薪期工资43,992元（12个月×3,666元/月）、护理费32,950元（383天×50元/日+138天×100元）、住院伙食补助费5,210元（521天×10元/日）、鉴定费和检查费500元；以上款项合计323,044元，限裁决书生效后15日内付清。三、驳回李辉艳其余的仲裁请求。李辉艳与新旺达公司均不服该裁决，分别向本院提起诉讼要求判决如上各自所请。还查明，根据娄底市统计局、娄底市人力资源和社会保障局联合公布的《关于发布2015年全省和全市在岗职工平均工资的通知》（娄人社发【2016】50号），2015年娄底市在岗职工年平均工资为43,986元/年，月平均工资为3,666元/月；根据湖南省统计局统计数据，湖南省2016年至2017年的其他服务行业年平均工资为42,494元/年，月平均工资为3,542元/月。上述事实有娄劳人仲案字【2019】第146号仲裁裁决书、《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论书》、（2019）湘1302行初2号行政判决书、（2019）湘13行终109号行政判决书、病历资料、医嘱单据、医疗费票据、鉴定检查费票据等证据以及双方当事人的法庭陈述在卷佐证，可以认定。裁判理由及结果根据双方当事人的诉辩主张、举证与质证的情况，经征询双方当事人意见，综合庭审调查的基本事实，本案争议的焦点主要有：一、李辉艳与新旺达公司之间是否存在劳动关系？李辉艳要求解除其与新旺达公司之间的劳动合同关系，并诉求新旺达公司应向其支付没有签订书面劳动合同2倍工资赔偿款的主张，能否成立？对此经审查后本院认为，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定:“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬劳动;（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定:“用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:...（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件;（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录;（四）考勤记录...”。从上述内容可见，在用人单位与劳动者未签订书面劳动合同的情形下，用人单位和劳动者如均符合主体资格条件的，劳动者应聘时有填写了用人单位招工招聘的登记表或报名表，用人单位的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者也受用人单位的劳动管理,劳动者提供有报酬的劳动是用人单位业务的组成部分以及用人单位向劳动者发放了相应工作证等等要素的，就可以认定用人单位与劳动者之间存在事实劳动关系。本案中，虽然新旺达公司是合法的用人主体单位，但由于新旺达公司已把湘Ｋ×××××中型客车的营运权承包给案外人李祥瑞，李辉艳是由案外人李祥瑞所雇请的湘Ｋ×××××中型客车司机，其工资报酬系由案外人李祥瑞负责支付。李辉艳与新旺达公司之间既没有签订过任何协议和合同，亦未填写过任何新旺达公司处的入职登记表，也无需在新旺达公司进行考勤登记，其具体工作均是接受案外人李祥瑞的安排和管理。从上述所查明的案件基本事实上来分析，李辉艳与新旺达公司之间并不具备劳动关系的法定构成要件，故双方之间无事实劳动关系。综上，现李辉艳诉讼提出，要求解除与新旺达公司之间劳动关系，并诉求新旺达公司应向其支付没有签订书面劳动合同2倍工资赔偿款的主张，与所查明的案件基本事实不符，且于法无据，故本院对李辉艳该主张不予支持。二、李辉艳诉讼提出，要求新旺达公司支付其工伤保险待遇各项损失能否得到支持？李辉艳的工伤保险待遇包括哪些项目以及如何计算？对此经审查后本院认为，根据湖南省实施《工伤保险条例》办法第三十二条第三款的规定“用人单位将生产经营权、劳务工程等施工权违法转移或者承包给没有经营资质的单位或者个人的，工伤保险责任由用人单位承担。”本案中，虽然李辉艳与新旺达公司之间不存在劳动关系，但因新旺达公司将其所有权车牌号为湘Ｋ×××××中型客车旅客营运权违法承包给没有经营资质的自然人李祥瑞，故李祥瑞所雇请人员的工伤保险责任依法应由新旺达公司负责承担。综上，李辉艳诉请由新旺达公司支付其工伤保险待遇损失，于法有据，本院予以支持。现李辉艳经娄底市人力资源和社会保障局认定为工伤，其伤情经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定为柒级伤残，故应按照《工伤保险条例》以及《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》的相关规定计算其工伤保险待遇。因李辉艳未能提交其本人具体月工资的相关证据，根据上述条例以及办法的相关规定，应按照李辉艳受伤时本统筹地区上年度职工平均工资以及湖南省统计局统计的其他服务行业年平均工资标准，来计算其工伤保险待遇的各项补助等费用，即以娄底市统计局所发布的2015年度本市在岗职工月平均工资3666元为基数，来计算李辉艳工伤柒级的保险待遇赔偿数额，另根据湖南省2016年至2017年的其他服务行业年平均工资来计算其住院期间的护理费用。具体计算方式如下：①一次性伤残补助金（13个月本人工资）、一次性工伤医疗补助金（15个月本人工资）、一次性伤残就业补助金（15个月本人工资）：43个月本人工资×在岗职工月平均工资3666元＝三项补助金共计为157638元。②住院伙食补助费：60元×530天＝31800元（按照地方规定标准乘以实际住院天数）;③停工留薪期工资12个月×3666元／月＝43992元；④住院期间护理费530天×（42494元／年÷365天）＝61703元（按住院期间统筹地区上年度服务行业平均工资标准计算）；⑤住院医疗费412754.6元（其中李辉艳自行垫付82754元，其余住院费用330000.6元均系由新旺达公司垫付结算）；⑥门诊医疗发票12147.7元（9452元＋2695.7元）；⑦鉴定费和检查费500元；以上①-⑦项共计：720535.3元，除去新旺达公司已垫付的住院医疗费用330000.6元以及门诊医疗抢救费2695.7元之外，其余工伤保险赔偿款项387839元应由新旺达公司负责支付与李辉艳。另对李辉艳还提出的继续治疗费、交通费、复印费、轮椅费等项目，经审查后均因不符合工伤保险待遇的相关法律规定，故本院不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条第三款、第三十七条以及《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条、第二十二条、第二十六条、第三十二条第三款、第三十七条之规定，判决如下：一、确认原告（并案被告）李辉艳与被告（并案原告）娄底市新旺达汽车运输有限公司之间不存在劳动关系；二、由被告（并案原告）娄底市新旺达汽车运输有限公司向原告（并案被告）李辉艳支付各项工伤保险待遇款共计387,839元，此款项于本判决生效后十日内支付完毕；如果未按本判决所指定的期间履行支付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告（并案被告）李辉艳的其他诉讼请求以及被告（并案原告）娄底市新旺达汽车运输有限公司的诉讼请求。（2020）湘1302民初2577号的案件受理费，按法律规定减半收取5元，由原告（并案被告）李辉艳负担；（2020）湘1302民初2573号的案件受理费，按法律规定减半收取5元，由被告（并案原告）娄底市新旺达汽车运输有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。审判员  石婕二〇二〇年八月十七日法官助理肖海纯书记员廖伟豪附：本判决所适用的法律条款---《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金；（七）一级至四级工伤人员伤残津贴；（八）终止或者解除劳动（聘用）合同时应当享受的一次性医疗补助金；（九）因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金；（十）工伤认定调查和劳动能力鉴定费用；（十一）工伤预防宣传和培训费用。第二十二条用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。用人单位未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。应工伤职工或者其近亲属、所在单位申请进行的劳动能力再次鉴定或者复查鉴定，结论高于原鉴定等级的，鉴定费用从工伤保险基金支付；结论低于原鉴定结论或者与原鉴定结论相同的，鉴定费用由申请人承担。劳动能力鉴定收费标准由省人民政府价格主管部门会同财政部门制定。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第三十二条用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任；原用人单位已经参加工伤保险的，承继单位应当到当地经办机构办理工伤保险变更登记。用人单位实行承包经营的，工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担。用人单位将生产经营权、劳务工程等施工权违法转移或者承包给没有经营资质的单位或者个人的，工伤保险责任由用人单位承担。职工被借调期间受到工伤事故伤害的，由原用人单位承担工伤保险责任，但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。职工在两个以上用人单位就业的，工伤保险责任由职工受到事故伤害时为之工作的用人单位承担。个人挂靠其他单位且以挂靠单位名义经营的，工伤保险责任由挂靠单位承担。原用人单位被依法注销的，工伤保险责任由清算组织或者清算报告中确定的权利义务承受人承担。第三十七条用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。