浙江省庆元县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1126民初2068号 原告：吴善平，男，1968年7月19日出生，汉族，住浙江省庆元县。 委托诉讼代理人：叶光平，庆元县松源法律服务所法律工作者。 被告：吴小敏，男，1956年11月27日出生，汉族，住浙江省庆元县。 委托诉讼代理人：陈学通，吴汝武，庆元县蒙洲法律服务所法律工作者。 被告：吴莹瑶，女，1982年3月21日出生，汉族，住浙江省丽水市莲都区。 被告：吴莹珍，女，1983年8月13日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。 被告：吴黎明，男，1962年5月5日出生，汉族，住浙江省丽水市庆元县。 被告：吴丽芬，女，1964年12月1日出生，汉族，住浙江省丽水市莲都区。 被告：吴丽燕，女，1968年3月4日出生，汉族，住浙江省丽水市庆元县。 原告吴善平与被告吴小敏、吴莹瑶、吴莹珍、吴黎明、吴丽芬、吴丽燕民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月5日立案后，依法适用简易公开开庭进行了审理。2020年2月26日裁定本案适用普通程序审理，并于5月15日公开开庭进行审理。诉讼过程中，本院依申请追加吴莹瑶、吴莹珍、吴黎明、吴丽芬、吴丽燕为本案被告参加诉讼。原告吴善平及其委托诉讼代理人、被告吴小敏委托诉讼代理人到庭参加诉讼。被告吴莹瑶、吴莹珍、吴黎明、吴丽芬、吴丽燕经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴善平向本院提出诉讼请求：1.判令被告吴小敏立即偿还借款人民币1600000元并支付利息（利息自2014年9月30日起按2分计算至款项清偿完毕之日止）；2.判令被告吴小敏坐落在庆元县房屋一幢、松源街道松源街17号二层房屋、松源街道仑山路经委综合楼3单元305室房屋一套的抵押物，原告享有优先处置与优先受偿权；3.案件一切诉讼费用由被告吴小敏承担。诉讼过程中，原告将诉讼请求变更为：1.判令被告吴小敏立即偿还借款人民币1600000元并支付利息（利息自2014年9月30日起按2分计算至款项清偿完毕之日止）。2.判令被告吴小敏及已逝吴丽芳和已逝吴法兴的合法继承人被告吴莹瑶、吴莹珍、吴黎明、吴丽芬、吴丽燕继续履行原抵押合同，原告对借款本息就抵押房产的折价、变卖、拍卖的价款享有优先受偿权；3.本案一切诉讼费用（含法律服务费5000元）由被告承担。事实和理由：2013年11月20日，被告吴小敏因资金需要周转向原告请求借款1100000元，2014年1月25日向原告请求借款500000元，经原告同意，双方达成借款合意，其中1100000元于2013年11月20日原告通过银行汇款至被告吴小敏账户，其余500000元于2014年1月26日原告从叶贵和处走账480000元给被告，另20000元用现金支付给被告。2014年9月30日被告吴小敏补写出具借条给原告，约定利息2.5分计算。因约定利息2.5分已高于最高院相关司法解释规定的利息标准，原告决定按2分主张借款利息。2014年9月30日被告吴小敏和其妻子吴丽芳对两笔借款用坐落在庆元县房屋一幢，松源街道松源街17号二层房屋，松源街道仑山路经委综合楼3单元305室房屋一套向原告作借款抵押并办理了抵押物房屋他项权证登记。2015年3月30日被告吴小敏和其妻子吴丽芳还款逾期，构成违约，上述借款均发生在被告吴小敏和其妻子吴丽芳的婚姻存续期间，吴丽芳依法应承担共同偿还借款的法律责任。原告对上列抵押物依法享有财产优先受偿和优先处置权。2018年1月份原告将被告吴小敏夫妇诉到法院判还借款，因被告主动与原告和解，2018年1月29日原告向法院申请撤诉，法院裁定后，被告吴小敏并未履行口头约定还款义务，吴丽芳于2018年3月30日因病去世，然后其父亲吴法兴也相继去世。业经原告向庆元县人民法院申请追加上列被告为本案被告参加诉讼。据此，原告依法对被告提起民事诉讼，请依法判处。 被告吴小敏辩称，1.本案借款已过诉讼时效期间。本案约定还款付息时间为2015年3月30日，根据民法通则诉讼时效两年，至2017年3月30日诉讼时效届满。直至2018年1月原告才提起诉讼，后又主动撤诉，撤诉时并不存在与被告和解的事实。故原告未在诉讼时效期间内主张还本付息，本案已过诉讼时效。2.原告的抵押权已经消灭，不受法律保护。本案中原告未在主债权诉讼时效期间内行使抵押权，依法不予保护。3.原告要求的律师费由被告承担没有法律依据。综上，原告的诉讼请求，已丧失法律保护，请求依法驳回。 被告吴莹珍向本院提交个人申明一份，表示其自愿放弃母亲吴丽芳遗产的法定继承权。 被告吴莹瑶、吴黎明、吴丽芬、吴丽燕未做答辩。 原告为支持其诉讼请求向本院提交以下证据：1.原告身份证复印件，拟证实原告诉讼主体资格；2.六被告户籍信息，拟证实被告诉讼主体资格；3.借款条、汇款凭证、转账记录、庆房他证松源镇字第××号他项权证及房地产抵押签证登记证明书，拟证实被告向原告借款至今本金与利息未还付，以及吴小敏与其妻子吴丽芳用房地产为本案借款抵押并办理抵押房屋他项权证登记的事实；4.结婚证复印件一份，拟证实案涉借款发生在被告吴小敏与其妻子婚姻关系存续期间；5.（2018）浙1126民初141号传票、民事裁定书一份，拟证实被告与原告已达成庭外口头还款和解原告撤回第一次起诉的事实；6.电话录音及其誊录材料，拟证实原告在诉讼时效期间内曾多次向被告催要借款；7.代理费票据，拟证实原告因本案支付法律服务费5000元。 被告吴小敏质证认为，对原告提交的证据1-4三性无异议，证据5，传票和裁定书真实性无异议，但不能证实原、被告于庭外达成和解的事实；证据6，对通话双方系原告与被告吴小敏没有异议，但其中2017年1月3日、11月3日、2018年4月24日、8月29日这四个时间的录音中没有提到本案的借款，且案涉借款已用其收藏的古董抵偿，录音中提到的款项并非案涉款项。证据7，真实性没有异议，但该费用不应由被告负担。 被告吴小敏、吴莹瑶、吴莹珍、吴黎明、吴丽芬、吴丽燕未提交证据。 经质证，本院对当事人提交的证据做如下认定，对原告提交的证据1-4经质证无异议，予以认定；证据5，能够证实原告曾向庆元法院就本案起诉的事实，不能证明原告主张的事实；证据6，能够证实原告在2016年、2017年期间多次通过电话与被告协商归还案涉借款的事实，综合进行认定；证据7，能证实原告主张的待证事实，予以认定。 经审理，本院认定事实如下：原告吴善平的哥哥与被告吴小敏系姻亲关系。被告吴小敏因资金周转需要两次向原告借款，2013年11月20日原告向吴小敏建设银行账户汇款1100000元，2014年1月26日原告通过案外人叶贵和的银行账户向吴小敏转账480000元，另现金支付20000元。被告吴小敏收到上述借款后于2014年9月30日向原告补写了借款条一张，借款条约定借款金额为人民币1600000元；借款期限为6个月，从2014年9月30日至2015年3月30日；月利率2.5%，按月计息至款清之日止；如发生纠纷，由庆元县人民法院管辖，借款人自愿承担包括律师费等全部费用等内容。同日吴小敏及其妻子吴丽芳共同为上述借款办理了抵押登记手续。房屋他项权证证号：庆房他证松源镇字第××号；房屋他项权利人：吴善平；房屋所有人：吴小敏、吴丽芳；房屋所有权证号：庆字第00603、庆字第Ａ11232、庆字第Ａ00554号；他项权利种类：抵押贷款；债权数额：人民币1600000元整；登记时间：2017年9月30日；附记：剩余价值登记；填发单位：庆元县房产管理处。原告与吴丽芳及被告吴小敏未另行签订书面抵押合同，仅在借款条的尾部附注：“抵押物为庆字第00603、庆字第Ａ11232、庆字第Ａ00554号房产”。借款还款时间届满后，原告于2016年、2017年期间多次通过电话与吴小敏协商还款事宜。2018年1月12日，原告曾向本院起诉吴小敏及其妻子吴丽芳要求还款付息，后于2018年1月29日撤回起诉。吴小敏至今未还本付息。 另查明，庆字第00603号（坐落于庆元县的产权人均为吴小敏、吴丽芳，于2014年5月19日抵押给庆元县农村信用合作联社松源信用社濛洲分社，债权金额为400000元；庆字第Ａ11232号房产（坐落于庆元县的产权人为吴小敏、吴丽芳，于2014年5月5日抵押给庆元县农村信用合作联社松源信用社濛洲分社，债权金额为1400000元。上述两笔债权目前尚未处置完结。 再查明，吴小敏与吴丽芳系夫妻关系，吴丽芳于2018年3月31日逝世，其法定继承人有其父亲吴法兴，丈夫吴小敏，婚生女吴莹瑶、吴莹珍。吴法兴于2018年年底去世，其法定继承人有其子女吴黎明、吴丽芬、吴丽燕。诉讼过程中，吴莹珍表示放弃其母亲吴丽芳遗产的继承。 本院认为，原告与被告吴小敏之间的民间借贷关系，原告与吴丽芳及被告吴小敏之间的抵押合同关系，有借款条、汇款凭证、转账记录、房屋他项权证及当事人的庭审陈述在案证实，本院予以确认。关于借款利息问题，双方约定月利率为2.5%，现原告主动调整至月利率2%计付利息，不违反规定，予以支持。《中华人民共和国物权法》第二百零二条规定：“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护”。本案中，原告与被告吴小敏约定的还款期限于2015年3月30日届满后，原告于2016年、2017年多次通过电话与被告吴小敏商讨还款事宜，后于2018年1月通过提起民事诉讼向被告吴小敏夫妇主张债权及抵押权，故被告吴小敏提出案涉借款已过诉讼时效、抵押权已灭失的抗辩意见，本院不予采信。因案涉三套房地产向其他债权人进行了抵押，原告与吴丽芳、被告吴小敏的抵押合同晚于其他债权人的抵押登记，故原告的债权应当按照设定在抵押物上的各担保物权成立的先后顺序进行清偿，即原告只享有第二顺位优先受偿权。故原告请求对抵押房地产的折价、变卖、拍卖所得的价款享有优先受偿权的主张，其合理部分，本院予以支持。至于原告为实现债权支付的法律服务费5000元，双方在借款合同中已有约定，原告要求被告吴小敏负担上述费用的主张，本院亦予以支持。被告吴莹瑶、吴莹珍、吴黎明、吴丽芬、吴丽燕经本院传票传唤无正当理由拒不出庭应诉，不影响案件的审理。综上，原告的各项诉讼请求，合理合法部分，予以支持，超出部分，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条、第一百九十九条，《中华人民共和国担保法》第二十一条，《中华人民共和国继承法》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、由被告吴小敏于本判决生效之日起二十日内偿还原告吴善平借款本金人民币1600000元及相应利息（利息以1600000元为基数，自2014年9月30日起按年利率24%计付至款清之日止）； 二、由被告吴小敏于本判决生效之日起二十日内支付原告吴善平法律服务费5000元； 三、在被告吴小敏不履行上述第一项、第二项确定的给付义务时，原告吴善平对位于庆元县地产所得的价款享有顺位优先受偿权； 四、驳回原告吴善平的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费37842元，由原告吴善平负担3842元，被告吴小敏负担34000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 长  吴卢铨 人民陪审员  吴明林 人民陪审员  吴 明 二〇二〇年八月三日 法官 助理  宋海燕 书 记 员  胡雯倩 ?*ArabicDash?-10-? ?*ArabicDash?-9-?