湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终4422号上诉人（原审原告）：武汉江天物业服务有限公司，住所地：湖北省武汉市武昌区武珞路586号23层2号。法定代表人：周庆华，董事。委托诉讼代理人：刘舒丹，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：刘玮，女，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：秦道学，男，1961年5月31日出生，汉族，住湖北省武汉市洪山区。委托诉讼代理人：赵晓丽，湖北我们律师事务所律师。上诉人武汉江天物业服务有限公司（以下简称江天物业公司）与被上诉人秦道学劳动争议纠纷一案，不服湖北省武汉东湖新技术开区人民法院（2019）鄂0192民初1672号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。江天物业公司上诉请求：一、撤销原审判决第二项、第三项，改判江天物业公司仅需向秦道学支付2016年11月16日至2018年11月15日两年期间产生的日常加班工资，改判江天物业公司不需向秦道学支付2017年至2018年11月25日期间未休年休假工资1732.13元或退还秦道学事假领取的不当得利工资1250元。二、本案全部诉讼费用由秦道学承担。事实与理由：1.秦道学提供的证据不足以证明其整个劳动期间加班的事实，仅能证明记载时间段加班的事实。2.一审法院将秦道学周六或周日轮班的时间认定为休息日加班时间，明显不符合常理，也与事实不符，应按照日常加班工资标准150%来计算加班工资。3.秦道学已休年休假，江天物业公司不应再向秦道学支付2017年至2018年11月25日期间未休年休假工资。如不认可秦道学已请假但正常发放工资的情况是年休假，则秦道学应向江天物业公司退还全部事假领取工资的不当得利1250元。秦道学辩称，江天公司在之前一直承认秦道学存在休息日加班的情形，江天公司上诉认为只应支付2年的加班工资与事实不符。秦道学已举证证明双方在劳动关系存续期间的劳动常态为每周工作8小时，每周工作6天，存在休息日加班的情形，江天公司应支付休息日加班工资。且江天公司上诉请求事项不明确，金额不明确，二审法院应予以驳回。江天物业公司向一审法院提出诉讼请求：一、判决江天物业公司不支付秦道学2012年5月25日至2018年11月15日期间休息日加班工资66916.23元；二、判决江天物业公司不支付秦道学2017年至2018年11月25日期间未休年休假工资1781.79元；三、判决江天物业公司不支付秦道学2012年5月25日至2018年11月25日期间法定节假日加班工资11827.9元；四、本案全部诉讼费用由秦道学承担（对其他裁决事项无异议）。一审法院认定事实：1、2012年5月25日，秦道学入职江天物业公司，双方签订了劳动合同。约定秦道学在江天物业公司从事安管员工作，合同期限为2012年5月25日至2020年5月24日；秦道学的工资为1500元/月，试用期工资为1300元/月，工资分配办法为岗位工资+效益工资等。江天物业公司出具的保安岗位工作时间规定约定，国家法定节假日工作的，公司按照100元/人支付加班费等。秦道学在上述保安工作岗位工作时间规定上签了字。2、2018年4月26日，江天物业公司将秦道学由其华新项目处调动至国际企业中心项目处担任保安班长，并将秦道学的月工资调整为1950元等。3、2018年11月15日，秦道学以因个人原因被迫辞职为由向江天物业公司提出辞职申请，双方随后办理了工作交接手续。2018年11月19日，秦道学从江天物业公司离职。庭审中，秦道学主张其在辞职之前即2018年11月7日还以未缴社保、未足额支付工资等为由向江天物业公司发出过一份被迫解除劳动关系通知书。江天物业公司以该通知书与本案无关为由，对该通知书未予质证。4、双发当事人向法院提交的秦道学2017年11月至2018年10月工资明细显示，秦道学离职前一年的月平均工资为2093元。5、工作期间，江天物业公司未为秦道学办理社会保险，且未安排秦道学休年休假。庭审中，江天物业公司主张秦道学请过假，但公司正常向其发放了工资，故所请的假就作为年休假处理了，但江天物业公司对此未能提交证据予以证明。6、秦道学工作性质为保安，实行三班倒，白班时间7:00-15:00（其中12:00-14:00由2名保安轮流在12:00-13:00或13:00-14:00休息），中班时间15:00-23:00（其中18:00-20:00由2名保安轮流在18:00-19:00或19:00-20:00休息），晚班时间23:00-次日7:00（其中4:00-6:00由2名保安轮流在4:00-5:00或5:00-6:00休息），每周工作六天。为证明存在加班的事实，秦道学向法院提交了保安员巡逻记录表，江天物业公司对该保安员巡逻记录表的真实性无异议，但认为不完整，主张秦道学应当提交完整的巡逻记录表，并表示判断秦道学是否存在加班不应当以保安员巡逻记录为准，应当以考勤记录为准。秦道学表示，完整的保安员巡逻记录不在秦道学处，在江天物业公司处保管。江天物业公司则陈述完整的保安员巡逻记录在华新水泥技术管理（武汉）有限公司保管。华新水泥技术管理（武汉）有限公司向法院出具情况说明表示，由于公司搬迁，2018年3月5日之前保管的工作记录已经销毁。江天物业公司向法院提交了考勤记录，秦道学认为江天物业公司提交的考勤记录系江天物业公司单方制作，且系不完整的证据，故对该考勤记录不予认可。7、诉讼中，江天物业公司向法院提交书面情况说明，认可秦道学工作期间法定节假日上班估计5天，其中，2016年1天，2017年1天，2018年3天。8、2018年11月19日，秦道学向武汉市劳动人事争议仲裁委员会递交书面仲裁申请。请求裁决：1、确江天物业公司、秦道学自2012年5月25日至2018年11月15日期间存在劳动关系；2、江天物业公司支付秦道学被迫解除劳动合同的经济补偿金13994.5元；3、江天物业公司支付秦道学2012年5月25日至2018年11月15日期间每周加班一天的加班工资66916.23元；4、江天物业公司支付秦道学2012年5月25日至2018年11月15日期间应休未休年休假工资6434.25元；5、江天物业公司支付秦道学2012年5月25日至2018年11月15日期间应休法定节假日加班工资21233元；6、江天物业公司支付秦道学2018年10月、11月工资共计3229.5元。武汉市劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月25日作出武劳人仲东办裁字（2018）第73号仲裁裁决：1、江天物业公司与秦道学自2012年5月25日至2018年11月15日期间存在劳动关系；2、江天物业公司自本裁决书生效之日起7日内支付秦道学2012年5月25日至2018年11月15日期间休息日加班工资66916.23元；3、江天物业公司自本裁决书生效之日起7日内支付秦道学2017年至2018年11月15日期间未休年休假工资1781.79元；4、江天物业公司自本裁决书生效之日起7日内支付秦道学2012年5月25日至2018年11月15日期间法定节假日工资11827.9元；5、江天物业公司自本裁决书生效之日起7日内支付秦道学2018年11月工资986.2元；6、驳回秦道学的其他仲裁请求。后江天物业公司不服，诉于一审法院。一审法院认为，因仲裁裁决作出后，秦道学未提起诉讼，且江天物业公司仅对支付2012年5月25日至2018年11月15日期间休息日加班工资、法定节假日加班工资和2017年至2018年11月15日期间的年休假工资提起诉讼，故本案争议的焦点问题主要有二：一是江天物业公司是否应向秦道学支付休息日加班工资66916.23元及法定节假日加班工资11827.90元的问题；二是江天物业公司是否应向秦道学2017年至2018年11月25日期间未休年休假工资1781.79元的问题。对于争议焦点一，从江天物业公司提交的考勤表（包括江天物业公司自认）及秦道学提交的保安员巡逻记录等证据可以看出，秦道学存在法定节假日加班5天的情形，江天物业公司依法应向其支付法定节假日加班工资，但江天物业公司每天支付给秦道学的100元法定节假日加班费应从中予以扣减。经核算，该5天的法定节假日加班工资数额为943.44元（2093元／月÷21.75天／月×5天×300%－500元）。从本案查明的事实看，秦道学每天工作8小时，每周工作6天，存在休息日加班的情形，江天物业公司应依法向秦道学支付休息日加班工资。经核算，工作期间，秦道学休息日加班共计337天，休息日加班工资应为64858.94元（2093元／月÷21.75天／月×337天×200%）。对于争议焦点二，员工入职满一年不满十年的，每年享受5天的带薪年休假。用人单位未安排职工享受年休假，应当按照日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。秦道学自2012年5月25日入职江天物业公司，2013年5月25日开始即可享受每年五天的带薪休假，但秦道学在江天物业公司处工作期间并未休过年休假，故江天物业公司应支付秦道学2013年5月25日至2018年11月15日期间的未休年休假工资。因仲裁裁决仅支持支付2017年至2018年11月15日期间的年休假工资后，江天物业公司未就此提起诉讼，故仅支持前述期间的年休假工资。经核算，2017年至2018年11月15日期间的年休假工资为1732.13元（2093元／月÷21.75天／月×9天／年÷×200%）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，一审法院判决如下：一、江天物业公司与秦道学自2012年5月25日至2018年11月15日期间存在劳动关系；二、江天物公司于判决生效之日起十日内向秦道学支付2012年5月25日至2018年11月15日期间的休息日加班工资64858.94元；三、江天物业公司于判决生效之日起十日内向秦道学支付2017年至2018年11月15日期间的未休年休假工资1732.13元；四、江天物业公司于判决生效之日起十日内向秦道学支付2012年5月25日至2018年11月15日期间的法定节假日加班工资943.44元；五、江天物业公司于判决生效之日起十日内向秦道学支付2018年11月份工资986.2元；六、驳回江天物业公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由江天物业公司负担。本案二审中，各方均未提交新证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当针对上诉请求的有关事实及适用法律进行审查。本案的争议焦点为江天物业公司是否应支付秦道学休息日加班工资及未休年休假工资。一、关于休息日加班工资问题。根据已查明的事实，秦道学每天工作8小时，每周工作6天，双方之间签订的劳动合同中第三条工作时间和休息休假约定，双方经协商同意乙方（秦道学）所在岗位实行固定的工作时间。江天物业公司上诉认为秦道学并非标准工时，因其岗位为保安，不应支付休息日加班工资以及加班工资应仅支付两年，与事实和法律规定不符，该上诉请求本院不予支持。二、关于未休年休假工资问题。根据法律规定，员工入职满一年不满十年的，每年享受5天的带薪年休假。用人单位未安排职工享受年休假，应当按照日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。双方劳动关系存续期间，江天物业公司未安排秦道学休年休假。江天物业公司上诉认为秦道学已休年休假及应以其所请事假抵充年休假，与事实和法律规定不符，本院不予支持。江天公司上诉主张秦道学应退还事假领取的不当得利工资1250元因未经前置程序，本院不予审理。综上，江天物业公司的上诉理由不成立，上诉请求本院不予支持。一审法院判决事实认定清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由武汉江天物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴建铭审判员  陈蔚红审判员  赵 鹏二〇二〇年八月二十一日法官助理胡博书记员胡博