辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终1469号上诉人（原审原告）：张世军，男，1962年7月3日出生，汉族，住沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：石卫军，系辽宁百涛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳市浑南区城乡建设局，住所地沈阳市浑南区世纪路15号。负责人：赵胜志，系该局局长。委托诉讼代理人：代苏宁，系辽宁同方律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳南湖科技开发集团公司，住所地沈阳市浑南新区世纪路15号火炬创新创业园裙楼419室。法定代表人：曾戈，系该公司总经理。委托诉讼代理人：代苏宁，系辽宁同方律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳市第二市政建设工程有限公司，住所地沈阳市沈河区小西路73号。法定代表人：林兆祥，系该公司董事长。委托诉讼代理人：冯春梅，系辽宁圣法律师事务所律师。上诉人张世军因与被上诉人沈阳市浑南区城乡建设局（以下简称浑南城建局）、沈阳南湖科技开发集团公司（以下简称南湖科技）、沈阳市第二市政建设工程有限公司（以下简称第二市政）建设工程施工合同纠纷一案，不服辽宁省沈阳市浑南区人民法院民事判决书（2018）辽0112民初10603号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。张世军上诉请求:1、请求判决撤销浑南区人民法院作出的（2018）辽0112民初10603号民事判决书，依法改判或者将本案发回重审；2、请求改判支持上诉人的诉讼请求。3、由被上诉人承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实和理由：我方是实际施工人。就本案工程第二市政给我方出具情况说明认可我方是实际施工人；本案所有费用都是我方支出。浑南城建局辩称，上诉人要求我方承担连带责任没有依据，我方在审定表上盖章仅是基于案涉工程是财政投资项目，我方没有付款义务。第二市政述称,具体工作是上诉人干的，我方没有实际参与建设局辩称，上诉人要求我方承担连带责任没有依据，我方在审定表上盖章仅是基于案涉工程是财政投资项目，我方没有付款义务。南湖科技述称，上诉人一审提交的证据不能证明上诉人实际投入了。张世军向一审法院起诉请求：1、请求判令被告支付工程款2,326,344.40元；2、请求判令被告支付以2,326,344.40元为基数计算的利息（从2013年3月1日暂计至2018年9月24日,按中国人民银行同期贷款利率计算）,至实际给付时止；3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院查明，被告第二市政公司于2010年7月13日投标沈阳市浑南区浑南大道南二路（文德街-祝科街）道路及给排水施工工程，投标总价6,081,952.48元，承诺工程于2010年7月18日开工，于2011年1月18日竣工，承诺派驻项目经理为王钧孝，必须在现场指挥施工，不经招标人书面同意不更换项目经理和在施工现场的主要管理人员，并附项目管理班子人员配备名单，其中没有原告名字。嗣后，被告南湖科技公司与被告第二市政公司签订《建设工程施工合同》，约定被告第二市政公司对沈阳市浑南区浑南大道南二路（文德街祝科街）道路及给排水施工工程进行施工，工程地点位于出口加工区二期，工程内容：浑南大道南二路道路及给排水施工工程，道路面积1139.26米×10米，排水管线长1245米，给水管线长1470米，给排水主材甲供（甲方为被告湖南科技公司）。合同约定总价款为5,790,000.00元，合同第六条第26款约定：按工程进度分期、分批拨付至工程款的60%，竣工验收合格一年后拨付至80%，两年后结清剩余工程款。合同第十一条38.1款约定，本工程不允许分包，第47.5款约定，未经发包人代表同意，承包人不得分包和转包，不得使用挂靠队伍施工。涉案工程于2011年5月18日开工，于2013年10月18日竣工，于2014年2月14日投入使用。被告城建局于2018年1月12日对涉案工程进行结算审定，明确工程结算造价5,916,144.40元，并上报至沈阳市浑南区基本建设工程预决算审核中心，该中心于2018年1月19日对涉案工程进行复核核准，确定上述金额定案价款。被告南湖科技公司已于2012年至2014年间分别给付被告第二市政公司工程款1,737,000.00元、1,215,900.00元、46,800.00元、474,300.00元、115,800.00元，以上总计3,589,800.00元。一审法院认为，实际施工人是指无效合同的承包人，如非法转包人、违法分包合同的承包人、没有资质借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建筑工程施工合同的承包人。本案所涉工程为市政公共工程，依法经过招投标程序，从招投标到建设工程施工合同的签订，均为被告第二市政公司进行，原告提交的现有证据不足以证明上述招投标及合同签订行为系无效行为，在招投标文件所附的管理人员名单中亦没有原告名字，不足以证明原告实际参与整个招投标及合同签订过程。原告主张系挂靠在被告第二市政公司名下并以该公司名义进行施工，但就是否存在挂靠合同关系，原告并未提交挂靠合同、税费承担等相关证据予以证明。关于原告是否实际参与施工、是否存在独立出资及垫资行为，原告仅提供证人证言，没有提交材料采购、设备租赁或采购、人员工资支出、工程施工图纸、工程签证单等证据予以佐证，不足以证明原告对案涉工程进行了实际施工。被告南湖科技公司已支付部分工程款，但支付对象均为被告第二市政公司，原告没有提交充分证据证明其实际收取了工程款。被告第二市政公司已就涉案工程申请工程结算，政府相关部门予以结算审定。结算申请单上仅载明施工企业为被告“沈阳市第二市政建设工程有限公司”，有其法定代表人林兆祥印鉴，原告并未提交充分证据证明其实际参与了结算过程。综上，当事人对自己提出的诉讼主张所依据的事实应提供证据加以证明，原告提交的现有证据不足以证明实际参与施工过程并垫付了工程款项，应承担由此产生的不利法律后果，故驳回其诉讼请求。一审判决：驳回原告张世军的诉讼请求案件受理费32,660.00元，由原告张世军负担。二审中，上诉人提供了验收报告单、浑南区政府公文处理单、（2017）002号和010号红头文件、6份工程签证单、工程变更单、设计联系单、图纸、设计变更总价、单位工程投标报价汇总表、分部分项工程量清单计价表、规费、税金项目清单与计价表、措施项目清单计价表、《情况说明》、《劳务机械分包合同》、收条、定案通知书、浑南区财政投资、项目审核委托书、《建设工程施工承包合同》；证明案涉工程验收合格，张世军是实际施工人，涉案材料费、人工费等费用均是个人出资，建设局为发包方应当承担给付责任，本案工程款的金额为2442144.4元。建设局、南湖科技对于上诉人提供的证据发表如下质证意见：1、验收报告单是一式几份的，且应该由原件，上诉人无法提供原件不能达到证明其是实际施工人的目的，该报告单中有王钧孝签字，此人为投标时第二市政指派现场管理人员，上诉人签字不能证明其存在独立于第二市政的施工行为；2、红头文件我方认可，不能证明上诉人为实际施工人。签证单中刘华超的签字是后签的，不能证明刘华超是第二市政的工作人员。刘华超证明材料不能证明上诉人是实际施工人，存在实际投资行为。证明材料的格式、表达方式完全一致，是统一打印的，为本案诉讼制作，该四人身份不能确认参与案涉工程施工和管理，故其证明案涉工程实际施工人为上诉人的材料不能作为定案依据；3、合同未载明系专供案涉工程，没有付款凭证佐证；4、一审已经提交，不能证明本案工程与上诉人有关系，我方盖章是基于对财政项目的结算内部报审职责，不因此承担发包人责任第二市政对于上诉人提供的证据发表如下质证意见：涉案工程与我方无关。本院对一审查明事实予以确认。本院认为：关于张世军是否为本案工程实际施工人的问题，张世军表示由于第二市政原因无法提供挂靠合同以及第二市政向张世军付款明细，但张世军提供了工程签证单原件，在签证单上施工单位一栏中签字的刘华超也出具证明材料并到院证实其在本案工程施工过程中受雇于张世军，第二市政在庭审中陈述认可张世军系工程实际施工人，并且也出具了加盖公章的书面意见再次予以确认，因此可以认定张世军系工程实际施工人，张世军有权向南湖科技主张给付工程款，南湖科技作为工程发包人应当在欠付第二市政范围内承担给付义务，由于南湖科技已经与第二市政结算，确认欠款金额为5916144.4元-3589800元=2326344.4元，南湖科技应当按照该金额付款。合同专用条款第26条约定，双方约定的工程款支付的方式和时间按工程进度分期、分批付至工程款的60%，竣工验收合格一年后拨付至80%，两年后结清剩余工程款，竣工日期为2014年2月24日，故欠付80%内的工程款2326344.4元-5916144.4元*20%=1143115.52元利息的起算时间为2015年2月24日，剩余20%的欠付工程款5916144.4元*20%=1183228.88元利息的起算时间为2016年2月24日，应浑南城建局并非合同主体，其在定案表及委托书上盖章系审计内部流程文件，并非针对案涉工程与第二市政进行工程价款结算，张世军主张其承担付款义务并无法律依据，不予支持。关于第二市政的责任问题，因张世军在一审庭审中撤回了对第二市政的起诉，系浑南城建局主张追加第二市政为被告，但是浑南城建局作为本案被告无权申请追加其他案外主体为被告，一审法院程序处理错误，本院予以纠正，第二市政不需要承担责任。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：一、撤销沈阳市浑南区人民法院（2018）辽0112民初10603号民事判决。二、判决沈阳南湖科技开发集团公司于本判决本判决生效之日起十日内给付张世军2326344.4元。三、判决沈阳南湖科技开发集团公司于本判决本判决生效之日起十日内给付张世军欠付工程款1143115.52元的利息（从2015年2月24日起至实际给付之日止,其中2014年3月1日起至2019年8月19日期间按中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日起至实际给付之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。四、判决沈阳南湖科技开发集团公司于本判决本判决生效之日起十日内给付张世军欠付工程款183228.88元的利息（从2015年3月1日起至实际给付之日止,其中2015年3月1日起至2019年8月19日期间按中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日起至实际给付之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）五、驳回的各方当事人其他诉讼请求。一审案件受理费32660元由沈阳南湖科技开发集团公司承担；二审案件受理费32660元，由沈阳南湖科技开发集团公司承担。本判决为终审判决。审判长 相 蒙审判员 王惠丽审判员 曹 杰二〇二〇年八月二十七日法官助理吕志真书记员张鑫桐本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。