安徽省阜南县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1225民初2926号 原告：张某，男，1990年4月10日出生，汉族，住安徽省太和县。 委托诉讼代理人：孟凡利，阜南县鹿城镇法律服务所法律工作者。 被告：杜某某，男，1975年11月20日生，汉族，住安徽省池州市贵池区。 委托诉讼代理人：高文侠，安徽志豪律师事务所律师。 原告张某与被告杜某某建设工程合同纠纷一案，本院于2019年10月13日作出（2019）皖1225民初3023号民事判决，被告不服，提出上诉。阜阳市中级人民法院于2019年12月30日作出（2019）皖12民终5422号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院于2020年4月21日立案后,依法另行组成合议庭，于2020年7月16日公开开庭审理了本案。原告张某及其委托诉讼代理人孟凡利、被告杜某某及其委托诉讼代理人高文侠出庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告张某向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告给付原告工程款282249元；2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年，被告在阜南县金马清华园小区承包该小区工程期间，将承包工程的水电安装项目内容依法分包给原告，由原告负责施工，原、被告于2017年5月8日签订《水电安装施工承包合同书》一份，合同中，双方明确约定原告的施工名称、施工地点、施工内容及工程款的计算标准，双方均签名捺印、注明合同签署日期。从2017年4月至2018年8月，原告一直在被告承包的工地上负责预埋项目施工（水电安装工程主要包括预埋、内外排和自来水安装、穿线及安装门板、灯具等三项内容，原告方除施工预埋项目以外，其他项目没有施工）。因为特殊原因施工至2018年8月，原告无法在被告承包工地上继续施工。2019年1月23日，经原、被告双方结算，截止到2018年9月，原、被告确认原告为被告施工工程总面积为61782平方米，双方均无异议。结算单出具后，经原告根据公司项目部出具的工资单、生活费等发放手续，经核算，被告除去向原告方先期支付的工程款（包括生活费、工资单）600352元以外，目前仍然欠原告工程款282249元。为此起诉，请求法院支持原告诉讼请求。 被告杜某某辩称，1、被告与原告签订的《水电安装施工承包合同书》是违法分包的无效合同。2016年12月15日，安徽中龙建设投资有限公司作为金马清华园二期工程的施工总承包单位，将其承包工程中的水电工程分包给被告，被告于2017年5月8日与原告签订《水电安装施工承包合同书》，又将水电工程中的部分工程分包给了原告，经过两层违法分包后，没有资质的原告承包了上述水电安装工程，因此，双方签订的《水电安装施工承包合同书》依法应为无效合同。2、原告已经完成的工程量为61782平方米，结算单价为每平方米8元，总工程款为494256元，被告已经超额支付原告工程款。因原告施工能力弱，工期一再延误，双方于2019年1月23日解除合同，经双方结算，原告完成的工程量为61782平方米，原告仅完成了地面预埋，尚没有完成墙面预埋，并且已经完成的预埋是否符合质量要求，当时也无法预料，因此双方结算时无法计算工程价款，仅写了施工面积，没有写工程结算款。后经双方进一步协商，同意按照每平方米8元进行结算，于是在结算单上又加上了补充约定的内容：“经双方计算共61782㎡，双方无异议，同意按此工程量结算预埋每平方米捌元”。案涉工程的总工程价款为61782×8=494256元，而被告已经支付原告600352元，超额支付了工程款。3、原告施工的工程存在严重的遗漏和质量问题，案涉工程未经竣工验收合格，无权主张工程款。对工程质量问题造成的损失赔偿问题，被告将另案起诉原告。请法院依法驳回原告全部诉讼请求。 经审理本院查明法律事实如下：2017年5月8日，原告张某作为乙方与被告杜黄军作为甲方签订《水电安装施工承包合同书》，合同约定：一、工程概况，名称阜南县金马清华园项目二期，施工内容，图纸范围内所有室内水电安装。二、工程进度要求，开工日期2018年5月8日（按甲方开工通知为准），总工期，以项目工期为准。四、承包的方式与范围，（一）承包方式包工，不包料，包质量、包工具、包工期，包安全。（三）计价方式，多层11#、12#、16#、18#楼，每平方26元，预埋13元、内外排和自来水安装到位6元，穿线及按装门板、灯等7元（包验收），高层15#、17#、20#楼，每平方米32元（分项同上）。五、付款方式，按项目部规定付款，年底发放人工工资，但不能超过每项工程量的百分之九十，如工人工资发不清，造成工人闹事及上访，由乙方承担所有责任，尾款扣除等。原、被告均在合同书上签字捺印。合同签订后，原告开始施工。 截至2019年1月23日，原告方仅对合同约定的预埋项目进行施工，其他项目没有施工并不再施工，经双方进行结算：11#楼5170㎡，12#楼5312㎡，16#楼6510㎡，18#楼5170㎡；15#楼30层×437.8=13125㎡，17#楼28层×437.8=12258㎡，20#楼25层×570=14250㎡，总计61782㎡。经双方计算共61782㎡，双方无异议，同意按此工程量进行结算。原、被告分别在上述结算清单上签名确认，该书面结算清单原件一份由被告持有，并为原告复印一份。 同时查明，原告自认，被告方先期支付其工程款（包括生活费、工资单）为600352元。被告自认，其持有的结算单原件上书写的“预埋每平方捌元”是在双方结算签名后约1小时左右被告才书写上的。 本院认为：（一）关于合同的效力问题。《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）、承包人未取得建筑施工企业资证或者超越承包资证等级的；（二）、没有资证的实际施工人借用由资质的建筑施工企业名义的；（三）、建设工程必须进行招标而未进行招标或者中标无效的”。本案中，原告承包上述水电施工工程后，组织工人实际对水电安装工程中的预埋项目进行了施工，原告及被告均未举证证明各自取得了建筑施工企业资证，且原、被告当庭也均自认无建设工程水电安装施工企业资证。因此，原、被告之间的上述承包合同系无效合同。（二）关于原、被告之间的工程结算单。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。第二十六条第一款“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理”。本案原告作为水电工程的承包人也是实际施工人，既使被告系违法分包人，原告也有权向其起诉。原告在仅对合同中约定的预埋项目进行施工后，于2019年1月23日与被告进行工程结算，对合同约定的其他项目没有施工并不再施工，经双方进行结算，原告施工的七栋楼，总计分项计算后面积应为61795㎡，双方结算为总计61782㎡，双方无异议，同意按此工程量进行结算，并分别在上述结算清单上签名确认，且被告此后又对原告未完成的除预埋项目工程的其他项目工程另行组织人员进行继续施工，对原告已经完成的预埋项目工程的施工，应视为被告已经验收，付款条件已成就，被告应当从结算之日支付原告工程款。同时，庭审中，双方对约定11#、12#、16#、18#楼预埋每平方13元，15#、17#、20#楼预埋每平方15元均予以认可，按双方签名的结算单写明的分楼号计算的总面积为61795㎡，原告在涉案工程施工的水电预埋总工程款应为882601元，原告自认被告已支付其工程款600352元，被告未提出异议，被告尚应支付原告工程款282249元。原告诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。（三）关于被告辩称原告施工的水电预埋每平方为8元，以及原告施工的工程存在严重的遗漏和质量问题，未经竣工验收合格，无权主张工程款。因被告自认结算单上“预埋每平方8元”是在双方结算签名后约1小时左右被告才写上的，且未提供证据证明原告持有双方签名并按有指印的复印件；被告提交相关监理通知单及阜南金利置业有限公司通知单，分别系2019年9月25日和同年10月19日作出，达不到证明系原告于2019年1月23日双方结算之日，原告所完成的相关预埋项目施工仍存在严重质量问题及未经结算验收的证明目的。故对被告上述辩称，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第一百零九条、第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 被告杜某某于本判决生效之日起十日内给付原告张某工程款282249元。 如果未按本判决指定的期间履行返还金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5534元（原告已预交），由被告杜某某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长  仕学虎 人民陪审员  祝 清 人民陪审员  亓培军 二〇二〇年八月三日 书记 员代  开 慧 骆雪 （2020）皖1225民初2926号民事判决书适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百七十二条第三款禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。 告知：本案申请执行期限为二年，时间从本判决生效后规定的履行期间的最后一日起计算，逾期不申请人民法院强制执行，视为放弃权利；义务人如果主动履行本判决确定的义务，可以将款汇入或存入法院账户，开户名：阜南县人民法院执行标的款；开户行：中国银行股份有限公司阜南支行，帐户：17×××07；联系电话0558-67××××6