云南省弥勒市人民法院民 事 判 决 书(2020)云2504民初1375号原告：李星能，男，1982年9月5日出生，汉族，农民，户籍地广西田林县，现住云南省开远市。委托诉讼代理人：杨明江，云南正朗律师事务所律师。代理权限特别授权。被告：弥勒市虹溪镇师氏养殖场，个体工商户。住所地弥勒市虹溪镇啥咩村委会新田村。经营者：师保丽，1988年2月14日出生，汉族，农民，住云南省弥勒市。委托诉讼代理人：李锦生，云南白龙律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：李胜宣，云南白龙律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：红河温氏商务服务有限责任公司，住所地云南省红河州蒙自市缅桂路瑞云街10号。法定代表人：李建新，系该公司总经理，汉族，农民，户籍地江苏省张家港市。委托诉讼代理人：王屹，云南天方律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告李星能与被告弥勒市虹溪镇师氏养殖场（以下简称：师氏养殖场）合同纠纷一案，本院2020年4月26日立案受理后，根据被告师氏养殖场申请，依法追加红河温氏商务服务有限责任公司（以下简称：温氏公司）作为被告参加诉讼，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。双方当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告师氏养殖场支付工程款212900元，并自2018年6月2日起至付清之日止按年利率4.74%二倍支付资金占用费，截至2020年4月22日资金占用费为38203.72元，共计251103.72元。2.诉讼费由被告承担。事实与理由:2017年11月1日被告师氏养殖场经营者师保丽将位于弥勒市的养猪场建设工程项目，以造价146万元的总承包价承包给被告温氏任公司，被告温氏公司又将该工程以136万元的总承包价转包给原告。被告师氏养殖场经营者师保丽向云南弥勒农村商业银行股份有限公司贷款100万元，因该工程资金缺口55.7万元无法到位，为此，原告与师氏养殖场师保丽、被告温氏公司于2018年6月1日协商达成《调解协议书》，约定55.7万元的资金由被告师氏养殖场经营者师保丽直接向原告支付，与被告温氏公司无关。被告温氏公司于2018年6月4日前向原告支付20万元，余款19.6万元待主体工程验收合格后一星期内支付，原告收到20万元工程款后开始恢复施工，并于1.5个月完工（扣除雨季影响工期），于2018年7月20日前完成剩余全部工程建设，原告与被告师氏养殖场经决算后确定增加工程量费用为4900元，被告师氏养殖场用砖沙石抵扣349000元，原告已将养殖场投入使用，被告师氏养殖场拖欠余款212900元未付。经催讨未果，现依法起诉。被告师氏养殖场辩称：1.合同是被告氏养殖场与被告温氏公司签订；2.工程未完工，外墙应该按图纸做成黄色外墙漆，外墙有4道程序，现在原告仅刮了腻子粉，做了第一道程序，黄色彩墙的外墙漆总面积2520㎡，排水沟有4条沟，但是原告只完工了1条，排水沟长90米、宽28米。排水沟总厂236米，原告只做了90米；3.工程未结算，原告自行退场，原告未能提交证据证明其已经施工完毕；4.根据调解协议书，有55.7万元是师氏养殖场代为支付给原告的；5.质量有问题；6.原告是包工包料，但师氏养殖场垫付了材料款35万元左右。被告温氏公司辩称：1.工程没有完工；2.工程没有验收；3.工程款的支付方式已经在调解协议书中约定过。综上所述，要求驳回原告的诉讼请求。根据原、被告诉辨主张，本案争议焦点为：1.涉案工程是否完工验收合格；2.双方是否结算；3.未完工的部分包括哪些工程；4.原告的诉讼请求是否有事实及法律依据，是否应予以支持。原告围绕诉讼请求及争议焦点依法向本院提交了以下证据：1.原告身份证复印件一份，欲证明原告的诉讼主体资格。2．被告信息公示报告各1份，欲证明被告的工商登记情况及诉讼主体资格。3．调解协议书复印件1份及养殖场现场照片3张。欲证明被告欠款的事实及该养殖场已经投入使用的事实。经质证，二被告对原告提交的证据1、2均无异议，对证据3的三性无异议，但认为调解协议书确定的是付款责任，不是欠款依据，工程没有完工、结算，金额系原告单方统计，对证明目的不予认可。被告师氏养殖场为反驳原告的诉讼请求，依法向本院提交了以下证据:1.营业执照、法定代表人身份证明书各一份，欲证明被告工商登记注册信息情况。2.工程施工合同复印件一份，欲证明被告于2017年9月22日与师氏养殖场签订施工合同，约定相关权利义务的事实。3．调解协议书一份，欲证明涉案工程因被告师氏养殖场与原告发生争议导致停工，后三方达成协议待工程完工验收后，由师氏养殖场支付55.7万元的事实。4．现场照片4张，欲证明彩墙粉饰和排水沟未完工的事实。彩墙粉饰返工需要40000元，排水沟返工需要9000元。5、漏雨照片4张、墙面炸裂及掉灰照片8张、水泥围墙毁损照片2张、2道不合格们的照片2张，欲证明2018年9月，原告在未完工的情况下退场，被告要求返工、修理都遭到拒绝的事实。6、补充协议2份，欲证明原告同意暂扣押质保金5万元，等工程完工验收合格后再支付质保金的事实。经质证，原告对被告师氏养殖场提交的证据1无异议；对证据2的真实性无异议，对证明力有异议，认为合同虽然是二被告签订，但已经转包给原告；对证据3的真实性无异议，对证明力不予认可，认为协议没有约定需要验收合格才付款；对证据4的三性及证明力均不认可，认为原告已经按照要求全部完工。对证据5的三性不认可，认为原告方从没有收到过被告的通知；对证据6中原告与被告师氏养殖场签订的补充协议无异议，对二被告签订的补充协议的真实性无异议，对证明力不认可，认为与原告无关，原告没有收到过被告师氏养殖场的通知。被告温氏公司对被告师氏养殖场提交的证据无异议。被告温氏公司未向本院提交证据。本院经审查认为，原告提交的证据1、2、3及被告师氏养殖场提交的证据1、2、3、4、6来源合法，内容真实，能证明其欲证明的事实，予以采信。被告师氏养殖场提交的证据5，因被告师氏养殖场已将工程投入使用，被告师氏养殖场未提起反诉，对该证据不予认证。本院经审理确认事实如下：2017年11月1日，被告温氏公司承包被告师氏养殖场位于弥勒市的养猪场工程建设项目，双方签订《工程施工合同》，主要内容为：工程名称弥勒市虹溪镇师氏养殖场高效生态养殖场，工程地点弥勒市虹溪镇啥咩村委会新田小组虾子沟，工程承包方式包工包料，工程范围和内容施工图所示范围内主体建筑和建筑物以内的散水工程，工程期限100天，工程开工日期2017年9月20日，竣工日期2017年12月30日，工程合同总价86万元，为一次性包干价。质保期为1年。之后被告温氏公司将该工程以136万元的总承包价转包给原告施工，双方未签订书面合同，口头约定按被告温氏公司提供的图纸施工，图纸上包含外墙漆和排水沟。原告完成部分工程后，2018年6月1日，原、被告及师氏养殖场三方签订《调解协议书》，确认被告温氏公司与师氏养殖场签订的施工合同工程款总造价146万元，被告温氏公司与原告约定的工程总造价136万元，师氏养殖场经营者师保丽向云南弥勒商业银行股份有限公司贷款100万元，扣除担保费及保证金9.2万元，支付被告温氏公司10万元，归还王红绣（原温氏公司法定代表人）0.5万元，预付工程款40.7万元，贷款剩余39.6万元，工程资金缺口55.7万元。三方约定：①55.7万元工程款为师保丽与原告李星能双方私人债务款项，与被告温氏公司无关，被告温氏公司不承担该笔款项的任何责任；②被告温氏公司于2018年6月4日前支付原告李星能20万元工程，剩余19.6万元待主体完工验收合格后一次性付清；③李星能收到20万工程款后开始恢复施工，并于1.5个月完工（排除雨季造成因素）。2018年7月20日原告完成除外墙粉饰、部分排水沟工程外的全部工程后，被告温氏公司支付原告工程款9万元，欠106000元未付。被告师氏养殖场应承担的缺口资金55.7万元，扣除其支付的砖、沙石材料款349000元外，被告师氏养殖场欠原告工程款208000元未付（包括质保金5万元）。2018年11月16日，被告红河温氏公司与被告师氏养殖场签订补充协议书，约定暂扣保证金5万元在被告师氏养殖场师保丽处，同日原告李星能与被告师氏养殖场被告补充协议，约定原告李星能作为工程的实际施工人，因未能确保工程施工质量，未符合验收标准，暂扣保证金5万元，待被告师氏养殖场业主师保丽还清银行贷款，猪舍不出任何质量问题，师氏养殖场全额退还给原告。2018年9月17日，被告师氏养殖场将涉案工程投入使用。审理中，原告承认外墙粉饰、部分排水沟未完工，并愿意支付被告师氏养殖场提出的外墙粉饰返工费40000元，排水沟返工费9000元。本院认为：原、被告及被告师氏养殖场三方签订的《调解协议书》，对涉案工程相关事宜的约定，系双方真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。被告师氏养殖场未按协议约定全面履行自己的义务，应当承担继续履行、赔偿损失等违约责任。原告要求被告师氏养殖场支付工程款及利息的诉讼请求，有事实及法律依据，应付工程款208000元扣除原告愿意支付的外墙粉饰返工费40000元、排水沟返工费9000元以及质保金5万元后为109000元，利息应自被告师氏养殖场将工程投入使用之日即2018年9月17日开始计算较为合理。原告认为与被告师氏养殖场确定增加工程量费用为4900元，但未提交证据证明，无事实依据。被告师氏养殖场辩称原告自行退场无事实依据，因被告师氏养殖场已将工程投入使用，二被告要求驳回原告诉讼请求的辩称不成立。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条规定，判决如下：一、由被告弥勒市虹溪镇师氏养殖场于本判决生效之日起三日内向原告李星能支付尚欠工程款109000元及利息（自2018年9月17日起至付清之日止，按年利率4.25计算）。二、驳回原告李星能的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5066元，减半收取计2533元，由原告李星能负担1433元，被告弥勒市虹溪镇师氏养殖负担1100元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。审判员  张勤海二〇二〇年八月六日书记员  达世晨