江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终5325号上诉人（原审被告)：昆山先捷精密电子有限公司，住所地江苏省昆山市千灯镇少卿东路2号。法定代表人：王小兵，总经理。委托诉讼代理人：王晓义，北京市惠诚（昆山）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘小桃，女，1974年2月5日出生，汉族，住湖北省洪湖市。上诉人昆山先捷精密电子有限公司（以下简称先捷公司）因与被上诉人刘小桃劳动争议一案，不服江苏省昆山市人民法院(2019）苏0583民初17882号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。先捷公司上诉请求：撤销原判，依法改判先捷公司无需支付经济补偿金。事实和理由：1.先捷公司是在通知及公告解除合同后的9月9日办理社保注销手续。办理社保注销手续是2019年9月9日，但登记的8月13日是员工不再上班的时间。2.先捷公司是按旷工三日以上视为自动离职为由解除合同，在之前已多次通知刘小桃上班，不存在先捷公司不再继续履行合同的意思。3.刘小桃已明确表示不愿意继续履行合同，到公司安排岗位工作，系其拒绝履行合同，应当承担对其不利的法律后果。刘小桃辩称，一审事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。刘小桃向一审法院起诉请求：判令先捷公司支付刘小桃经济补偿金33750元。一审法院认定事实：刘小桃于2012年7月26日进入先捷公司，工作岗位为烤漆部作业员。双方签订的最新一期劳动合同期限为2018年7月26日起至2021年7月25日止，合同内载明：刘小桃根据先捷公司要求，经过协商，从事作业员工作。先捷公司根据工作需要，按照合理诚信原则，可依法变动刘小桃的工作岗位。先捷公司为刘小桃缴纳社会保险。2019年8月16日，先捷公司发布公告，载明：经公司董事会决议烤漆车间因为业绩等原因决定停产关闭，现根据法律法规，结合本公司劳动关系的实际情况对烤漆车间员工作出安排，其中，刘小桃被调至小五金车间，8月1日至8月16日薪资（按原来薪资）计算，8月19日起所有员工薪资调整为作业员薪资标准2020元。调岗员工于2019年8月19日早上7:50报到，如超期未到者，视为旷工，旷工达三日（含）以上者，则视为自动离职，公司将按照自动离职的有关规定处理。2019年8月16日下午，先捷公司总经理助理何湘廷及工会主席鲁军召集被调动岗位的员工召开会议，何湘廷说明了公司目前的运营情况以及调整岗位的计划，并询问是否有自愿调岗的可以举手示意。员工询问调岗之后底薪及福利是否和原来一样，何湘廷表示全部执行的是作业员的工资，即底薪2020元再加上加班费。随后，何湘廷宣读了公司的公告，表示岗位的调整是公司已经决定了的，大家有问题可以提出来，并向员工说明调岗后会做上岗前的培训，工作岗位也都是一些比较普通的岗位，不像烤漆那么专业也不需要做很明确的了解，大家都可以上手。先捷公司员工金胜太表示公司的安排太过仓促，没有给员工考虑的时间，工会主席鲁军表示公司都已经安排好了，如果不去就算旷工，如果有意见可以向相关部门申诉。2019年8月19日至21日，刘小桃前往先捷公司打卡，但未到新岗位报到。2019年8月22日，刘小桃至千灯镇劳动所申请调解，要求先捷公司支付经济补偿金，双方调解不成，刘小桃于2019年8月23日向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求先捷公司支付经济补偿金33750元。2019年10月14日，昆山市劳动人事争议仲裁委员会作出昆劳人仲案字〔2019〕第2289号仲裁，裁决不予支持刘小桃的仲裁请求。刘小桃不服该仲裁裁决，故诉诸一审法院。一审另查明，根据刘小桃提交的银行流水明细，刘小桃解除劳动合同前12个月的平均工资为4479.76元/月。刘小桃提交的企业职工在昆就业记录情况表显示，先捷公司于2019年8月20日为刘小桃办理退工登记，先捷公司对此予以认可。上述事实，有劳动合同、仲裁裁决书、公告、录音、企业职工在昆就业记录情况表、银行流水以及当事人陈述予以证实。一审法院认为，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。先捷公司于2019年8月20日为刘小桃办理了退工登记，但根据先捷公司于2019年8月16日发布的公告，调岗员工需于2019年8月19日至新岗位报到，超期未到视为旷工，旷工达三日（含）以上者视为自动离职，公司将按照自动离职的有关规定处理，先捷公司于8月20日为刘小桃办理退工时刘小桃尚未构成旷工三日的情形，故先捷公司的退工行为系表达了不再与刘小桃继续履行劳动合同的意思。刘小桃在得知先捷公司的调岗通知后未表示同意调岗，2019年8月19日至先捷公司打卡后亦未到新岗位报到，此后刘小桃向仲裁委申请劳动仲裁要求先捷公司支付经济补偿金，刘小桃的行为亦是表达了不再与先捷公司继续履行劳动合同的意思，故该情形可视为劳动者与用人单位协商一致解除劳动合同，先捷公司应当向刘小桃支付经济补偿金。根据刘小桃的工作年限，先捷公司应当支付刘小桃经济补偿金33598.2元（4479.76元/月×7.5个月）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，判决：昆山先捷精密电子有限公司于判决书生效之日起十日内支付刘小桃经济补偿金33598.2元。案件受理费10元，减半收取5元，由昆山先捷精密电子有限公司负担。二审中，先捷公司提供如下证据：1.工会意见，证明员工调整车间工作经过工会同意。2.员工扣税记录，证明8月份先捷公司为员工申报缴纳税款。3.通知函和快递凭证，证明先捷公司在2019年9月19日通知员工到公司上班。4.社保缴纳记录，证明先捷公司为员工缴纳社保至2019年8月底。5.社保系统的操作记录，证明先捷公司在2019年9月9日申报退工登记。6.处罚审批表，证明对员工的处理经过了审批。7.开除处分决定书，证明员工违反规定，先捷公司于2019年9月8日解除劳动合同。庭审中，先捷公司代理人当庭演示了登陆社保系统用人单位方的操作过程。刘小桃对证据6、7书面质证真实性不予认可；对证据1-5，未到庭发表质证意见。本院认为，对先捷公司提供证据真实性予以认定，关联性结合证据综合认定。本院查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。用人单位具有自主经营权，可以根据自身经营需要合理调动劳动者岗位，但应保障劳动者权益。本案中，双方当事人纠纷因调岗而起。2019年8月19日是用人单位公布的调岗报到日期。根据公司公告，超期未到者，视为旷工，旷工达三日（含）以上者，则视为自动离职。故即使因劳动者不服从调岗，公司解除劳动合同时间亦应在2019年8月21日之后。而根据社保系统记录，先捷公司为刘小桃办理的退工登记记载的退工日期为2019年8月20日，即自该日起先捷公司解除了与刘小桃的劳动关系。先捷公司上诉主张解除劳动合同日期是2019年9月8日，并举证了先捷公司在社保系统的登记日期及先捷公司出具的解除劳动合同的处罚审批、处分决定书、通知到岗函等证据，即二审提供证据。但该部分证据不能证明其主张，理由如下：首先，社保系统的登记日期并非解除劳动合同日期。登记日期晚于解除劳动合同日期符合常理。其次，先捷公司提供证据中开除处分决定书日期为2019年9月8日，而通知劳动者到公司上班的通知函时间为2019年9月19日，前后矛盾。最后，处罚审批、开除处分决定书均系先捷公司单方形成的材料，并未有送达给员工的证明，本案不作为定案依据。综上，先捷公司认为解除劳动合同日期是2019年9月8日的上诉主张，本院不予支持。用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。先捷公司在社保系统中登记了刘小桃的退工日期为2019年8月20日，即自该日起先捷公司解除了与刘小桃的劳动关系。先捷公司未提供证据证明当时刘小桃存在违反用人单位规章制度等可以解除劳动合同的行为，故先捷公司的退工行为系表达了不再与刘小桃继续履行劳动合同的意思。刘小桃不同意先捷公司的调岗安排，并向仲裁委申请劳动仲裁要求先捷公司支付经济补偿金，刘小桃的行为亦是表达了不再与先捷公司继续履行劳动合同的意思，故一审认定该情形可视为劳动者与用人单位协商一致解除劳动合同，并无不当。先捷公司应当支付经济补偿金。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由昆山先捷精密电子有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 员 蔡燕芳二〇二〇年八月五日法官助理 步允超书 记 员 杨乐婷