河南省郑州高新技术产业开发区人民法院执 行 裁 定 书（2020）豫0191执异370号申请执行人：郑州正大商业发展有限公司，住所地河南自贸实验区郑州片区（郑东）普惠路77号。统一社会信用代码914101003955884346（1-1）。法定代表人：俞中德，该公司董事长。委托代理人：赵旭，**，上海锦天城（郑州）律师事务所律师，特别授权。被执行人：郑州宋厨商贸有限公司，住所地郑州市郑东新区普惠路77号1号楼3层301号。统一社会信用代码914101003357986864（1-1）。法定代表人：谢红霞，该公司总经理。被执行人：大宋餐饮管理有限公司，住所地郑州市郑东新区农业东路112号1号楼1单元11层21号。统一社会信用代码91410100395499634X（1-1）。法定代表人：吕俊涛，该公司总经理。第三人：吕俊涛，男，汉族，1972年9月28日生，住郑州市中原区。第三人：谢红霞，女，汉族，1975年6月3日生，住郑州市中原区。第三人：吕利红，女，汉族，1976年4月10日生，住河南省长垣县。第三人：河南庖丁堂酒店管理有限公司，住所地郑州市郑东新区农业东路112号1号楼1单元11层21号。法定代表人：吕利红。第三人：深圳大宋财富壹号投资企业（有限合伙），住所地深圳市福田区富田街道彩田南路中深花园大厦B座6D10。法定代表人：深圳大宋股权投资基金管理有限公司法定代表人：谢红伟。第三人：深圳大宋庖丁堂壹号投资企业（有限合伙），住所地深圳市福田区富田街道彩田南路中深花园大厦B座6D10。法定代表人：吕俊涛。第三人：河南宋厨娘餐饮管理股份有限公司，住所地郑州市郑东新区农业东路112号1号楼2单元5层31号。法定代表人：吕利红。委托代理人：孙立健、黄宇豪，上海市协力（郑州）律师事务所律师。本院在办理郑州正大商业发展有限公司申请执行大宋餐饮管理有限公司、郑州宋厨商贸有限公司房屋租赁合同纠纷一案，申请执行人郑州正大商业发展有限公司向本院书面申请追加第三人吕俊涛、谢红霞、吕利红、河南庖丁堂酒店管理有限公司、深圳大宋财富壹号投资企业（有限合伙）、河南宋厨娘餐饮管理股份有限公司、深圳大宋庖丁堂壹号投资企业（有限合伙）为被执行人，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，申请人郑州正大商业发展有限公司委托代理人**，第三人吕俊涛、谢红霞、吕利红、河南庖丁堂酒店管理有限公司、深圳大宋财富壹号投资企业（有限合伙）、河南宋厨娘餐饮管理股份有限公司、深圳大宋庖丁堂壹号投资企业（有限合伙）委托代理人孙立健、黄宇豪到庭参加听证，现已审查终结。申请执行人郑州正大商业发展有限公司异议称,本案被执行人大宋餐饮管理有限公司、郑州宋厨商贸有限公司的上述六位原股东及受让股东，均存在采取认缴制设立而未足额缴纳出资、未依法履行出资义务即转让股权、未交纳出资的情形，致两被执行人的财产不足以清偿本案判决书确定的债务。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，十九条的规定，应当在未交纳出资范围内依法承担责任，故申请追加上述七主体为本案被执行人。第三人吕俊涛、谢红霞答辩称，吕俊涛、谢红霞将持有的大宋餐饮管理有限公司的股份转让给吕利红，不属于“未依法履行出资义务即转让股权”的情形，不应被追加为被执行人。第三人吕利红、河南庖丁堂酒店管理有限公司答辩称，认缴出资期限未到期，不应被追加为被执行人。第三人深圳大宋财富壹号投资企业（有限合伙）、河南宋厨娘餐饮管理股份有限公司、深圳大宋庖丁堂壹号投资企业（有限合伙）答辩称，一、三答辩人在郑州宋厨商贸有限公司的认缴出资均已实缴完毕，不再对郑州宋厨商贸有限公司对外债务承担责任。二、目标公司现虽为一人公司，但公司财产独立，股东不承担连带责任。综上所述，答辩人一致认为三答辩人不应被追加为被执行人本院查明，郑州正大商业发展有限公司申请执行大宋餐饮管理有限公司、郑州宋厨商贸有限公司房屋租赁合同纠纷一案，执行依据为已经发生法律效力的（2018）豫0191民初11911号民事判决。本院于2019年8月15日立案执行立案执行，(2019)豫0191执12121号。另查明，大宋餐饮管理有限公司成立于2014年8月8日，注册资本500万元人民币。该公司初始注册资本5000万元，实收资本0万元，发起人股东为吕俊涛、谢红霞、河南庖丁堂酒店管理有限公司，认缴出资额分别为2500万元、2400万元、100万元，分别占出资比例50%、48%、2%，出资方式为货币出资，出资时间为2024年8月1日前。2019年，吕俊涛将其持有的50%公司股权2500万元、谢红霞将其持有的48%公司股权2400万元转让给吕利红，公司股东变更为吕利红、河南庖丁堂酒店管理有限公司，认缴出资额分别为4900万元、100万元，分别占出资比例98%、2%，出资方式为货币出资，出资时间为2024年8月1日前。2020年，公司注册资本由5000万元减资至500万元，股东吕利红、河南庖丁堂酒店管理有限公司，认缴出资额分别为490万元、10万元，分别占出资比例98%、2%，出资方式为货币，出资时间为2024年8月1日前。郑州宋厨商贸有限公司成立于2015年4月3日，注册资本850万元人民币。发起人股东为第三人深圳大宋财富壹号投资企业（有限合伙）、河南宋厨娘餐饮管理股份有限公司、深圳大宋庖丁堂壹号投资企业（有限合伙），认缴出资额分别为263.5万元、433.5万元、153万元，分别占出资比例31%、51%、18%，出资方式为货币出资，出资时间为2035年3月26日前。2018年，公司股东变更为河南宋厨娘餐饮管理股份有限公司一人，认缴出资额850万元，占股权比例百分之百，出资时间为2035年3月16日前。第三人提交的中国建设银行银行凭证显示，2015年6月，深圳大宋财富壹号投资企业（有限合伙）、河南宋厨娘餐饮管理股份有限公司、深圳大宋庖丁堂壹号投资企业（有限合伙）已经实缴出资完毕。本院认为，追加第三人为被执行人应严格按照法律、司法解释的规定进行，唯有符合法定适用情形的，执行法院才能裁定追加被执行人并对其采取强制执行措施。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，申请执行人郑州正大商业发展有限公司未提交被执行人大宋餐饮管理有限公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务相关证据，鉴于大宋餐饮管理有限公司的原股东吕俊涛、谢红霞已在出资期限届满前将各自的股份转让，对于异议人请求追加第三人吕俊涛、谢红霞为被执行人的请求，本院不予支持。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案中，申请执行人主张第三人河南庖丁堂酒店管理有限公司作为公司的股东，应在未出资范围内承担责任，其提供的被执行公司的工商注册信息出资情况显示，股东河南庖丁堂酒店管理有限公司的出资期限至2024年8月1日前，即出资期限均尚未届至，股东依法享有期限利益。对于异议人请求追加第三人河南庖丁堂酒店管理有限公司为被执行人的请求，本院不予支持。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十八条第一款规定，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，大宋餐饮管理有限公司在成立之初股东为吕俊涛、谢红霞、河南庖丁堂酒店管理有限公司，之后变更股东为吕利红、河南庖丁堂酒店管理有限公司。吕利红作为继受股东并不当然负有发起人股东缴纳出资款的义务，在继受股东对转让股东未出资、未足额出资的事实知晓的情况下可以使其承担责任,但该事实应当在诉讼程序中予以认定。因此，异议人要求在本程序中追加吕利红为被执行人的异议请求，本院不予支持。根据第三人提交的中国建设银行银行凭证显示，深圳大宋财富壹号投资企业（有限合伙）、河南宋厨娘餐饮管理股份有限公司、深圳大宋庖丁堂壹号投资企业（有限合伙）已经于2015年6月实缴出资完毕，不符合上述法律规定。对于异议人请求追加第三深圳大宋财富壹号投资企业（有限合伙）、河南宋厨娘餐饮管理股份有限公司、深圳大宋庖丁堂壹号投资企业（有限合伙）为被执行人的异议请求，本院不予支持。综上，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人规定》第十七条、十九条、第三十二条之规定，最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》，裁定如下：驳回异议人郑州正大商业发展有限公司的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向本院提起诉讼。审 判 长  王东明人民陪审员  常淑莲人民陪审员  李济宾二〇二〇年八月十二日书 记 员  丁 点