山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁09民终3052号 上诉人(原审原告)：***，男，1970年8月6日生，汉族，住新泰市。 被上诉人（原审被告）：新泰市自来水有限公司，住所地：新泰市园林路。 法定代表人：闫东，经理。 委托诉讼代理人：于军，山东森昌律师事务所律师。 上诉人***因与被上诉人新泰市自来水有限公司（以下简称自来水公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省新泰市人民法院（2019）鲁0982民初4488号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 ***上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人的原审诉讼请求；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院认定事实错误。1、原审法院认定上诉人原审时没有提交上班的相关证据错误。原审时，上诉人已经提交查岗通报复印件、调休单复印件，但两份材料上没有上诉人的名字，证明上诉人一直在上班，被上诉人在公司公示栏张贴的查岗通报中公休人员、休假人员、病假人员、请假人员中都没有上诉人的名字，而且公休人员、休假人员、病假人员、请假人员需要打报告及证明材料，需要相关领导签字同意。查岗通报是公司考核督查科制作，值班领导签字，稽查科科长签字后，才张贴到公示栏。2、原审法院认定在送达回证上签字就认定双方就补休达成一致意见错误。上诉人在3月份的考勤表中签字，只认可上班天数，不认可调休天数，所以划掉。在4、5月份两个月的考勤表中就没有签字。在调休通知送达回证上签字，并不能证明双方达成一致意见。上诉人不在调休通知送达回证上签字，被上诉人不给上诉人调休通知书，就拿不到加班39天最有力的事实证据。3、原审法院认定上诉人没有对被上诉人的违法行为进行投诉错误。上诉人见到新水司发(2019）4号文件后，通过本科室领导向被上诉人递交了书面材料要求协商，也拨打了政府12345热线、12333劳动维权热线进行了投诉。上诉人已经对被上诉人的违法行为进行了投诉。二、原审法院适用法律错误。1、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《山东省企业工资支付规定》第二十条、《山东省企业工资支付规定》第二十条明确规定：应当将加班工资在下一个工资发放日或者之前支付给劳动者，也就是说不论是延长工作时间的工资，安排补休的时间，法定节假日工作的工资，最长都不能超过下一个工资发放日。被上诉人安排上诉人自2018年2月15日至2019年3月3日休息日加班39天，自2019年3月25日至5月20日给予补休违反法律规定。2、《中华人民共和国劳动法》第九十一条规定：“用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的：…(二)拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的……”《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条：“用人单位有下列情形之一的……(三）安排加班不支付加班费的，”上述法律规定说明：并不是只能解除劳动关系才支付经济补偿金和经济赔偿金。上诉人同被上诉人协商，拨打政府热线、劳动维权热线进行了投诉，上诉人要求支付经济补偿金和经济赔偿金符合上述法律规定，符合山东省高级人民法院劳动争议会议纪要情形。3、被上诉人《关于非节假日加班调休的管理规定》违背国家法律法规，属无效规定。综上，原审法院认定事实错误，适用法律错误，敬请二审法院查明事实，支持上诉人的各项上诉请求。 自来水公司辩称，一审判决认定事实清楚，被上诉人安排上诉人补休符合劳动法第44条、劳部发（1995）305号文件第70条的规定，一审判决适用法律也是正确的，上诉人的上诉请求及理由均没有事实法律依据，请求二审驳回上诉，维持原判。 ***向一审法院提出起诉请求：1、依法判令被告支付2018年2月15日至2019年3月3日周六、周日加班工资15094.56元，并支付经济补偿金3773.64元、经济赔偿金18868.2元；2、本案诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：原告系被告职工，原告在工作期间，被告安排原告在2018年2月15日至2019年3月3日期间的部分周六、周日工作，共计39天，2019年3月18日被告出台《关于非节假日加班调休的管理规定》，2019年3月22日被告制作通知一份，主要内容为：管线所***自2018年2月15日至2019年3月3日非节假日加班，经本人和科室共同核实认可后，其调休时间共计39天，依据新水司发[2019]4号印发的“关于非节假日加班调休的管理规定”的文件要求，现安排***自2019年3月25日至2019年5月20日调休，2019年5月21日上班。2019年3月25日上午被告向原告送达了该通知，原告收到该通知并在送达回证上签了字。 原告主张2019年3月25日要求被告支付加班费，向原告提交了书面要求，但原告没有提交送达给被告的证据，被告也不认可。原告主张一直在上班，没有调休，提交了查岗通报复印件、调休单复印件，原告认为是复印件，不能证明原告的主张。被告主张原告已经进行了调休，提交了2018年3月至5月的考勤表，原告***在3月份的考勤表中签了字，在4、5两个月的考勤表中未签字，原告***不认可进行了调休。 双方因加班工资等问题协商未果，原告于2019年4月15日申请劳动仲裁，新泰市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决书，裁决：驳回原告的仲裁申请请求。原告不服上述裁决，诉至一审法院。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项规定：“（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。”《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》(劳部发[1995]309号)第70条规定：“休息日安排劳动者工作的，应先按同等时间安排其补休，不能安排补休的应按劳动法第四十四条第（二）项的规定支付劳动者延长工作时间的工资报酬……”《山东省企业工资支付规定》第二十条第二项规定：“……（二）在休息日安排工作的，应当安排同等时间的补休；不能安排补休的，按照不低于日或者小时工资基数的200%支付加班工资……”原告自2018年2月15日至2019年3月3日在休息日工作共计39天，被告安排原告补休39天，原告在有调休记录的3月份考勤表中签了字，被告向其送达调休通知时，原告在送达回证上签了字，且签收时对调休通知没有提出反对意见，所以应认定双方就安排补休达成一致意见，原告再要求支付加班工资的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。原告与被告劳动关系并未解除，原告也未能证实符合支付经济补偿金及赔偿金的情形，所以原告要求支付经济补偿金及赔偿金的诉讼请求，一审法院不予支持。原告主张一直上班，并没有进行补休，但没有提交相关证据，且被告不认可，对原告的该主张，一审法院不予采信。 依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条,《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第七十条，《山东省企业工资支付规定》第二十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告***的诉讼请求。案件受理费10元，由原告***负担。 二审中，上诉人提交本人的银行工资收入流水单原件一份，欲证明上诉人工资收入不仅仅是工资发放表中的收入，还有季度奖和年终奖收入，被上诉人2018年-2019年日工资计算方法错误，年工资总收入应包含季度奖和年终奖。被上诉人发表质证意见为，对真实性无异议，该证据不属于新证据，这份证据在一审之前就已经客观存在的，上诉人在二审期间提交，不属于新证据。该证据不能证实上诉人的主张，上诉人的工资组成被上诉人在一审中提交了上诉人的工资发放表，工资发放表中有上诉人详细的工资组成，日工资的计算也与本案无关，上诉人在之前因为日工资的计算也起诉过被上诉人，最后被法院驳回。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，上诉人***在2018年2月15日至2019年3月3日期间的部分周六、周日工作，共计39天，后被上诉人自来水公司安排其调休39天，并向***送达了调休通知，通知中明确载明：“经本人（即***）和科室共同核实认可后，其调休时间共计39天”，并安排了调休具体时间，上诉人***对此予以签收，应认定为其并没有拒绝自来水公司安排调休的意思表示。诉讼中***表示其不同意该调休安排，与其签字确认行为不相符。一审法院认定原告再要求支付加班工资的诉讼请求，于法无据，不予支持，并无不当。关于上诉人***提交的查岗通报复印件、调休单复印件，均不能证实其实际上班工作的事实，一审法院未予认定，并无不当。 综上，***的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人***负担。 本判决为终审判决。 审判长 阎 鹏 审判员 朱 峰 审判员 邢友峰 二〇二〇年八月三日 书记员 梁 壮