湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终4441号上诉人（原审原告）：陈军磊，男，1986年10月28日出生，汉族，住河南省正阳县。上诉人（原审被告）：武汉市德邦物流有限公司，住所地湖北省武汉市东西湖区金山南路以东、华征路以南（13）。法定代表人：张海宾，该公司总经理。委托诉讼代理人：李阳，该公司员工。委托诉讼代理人：张春潮，该公司员工。上诉人陈军磊因与上诉人武汉市德邦物流有限公司（以下简称德邦物流公司）劳动争议一案，均不服湖北省武汉市东西湖区人民法院（2019）鄂0112民初3627号民事判决，分别向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈军磊上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判德邦物流公司支付陈军磊2016年8月至2018年8月扣发工资51,893.68元（2016年8月至12月扣发工资8,009元，2017年1月至12月扣发工资23,948.01元，2018年1月至8月扣发工资19,936.67元）；3.改判德邦物流公司支付陈军磊经济补偿金102,217.5元（11,357.5元/月×9年）；4.改判德邦物流公司支付陈军磊劳动关系存续期间加班工资42,819.08元（11,357.5元/月÷21.75天×41天×200%）；5.本案上诉费用由德邦物流公司承担。事实与理由:一、一审法院对陈军磊工资标准的认定缺乏事实及法律依据，严重侵害陈军磊作为劳动者的合法权益。一审法院以陈军磊与德邦物流公司双方劳动合同中工资数额4,500元/月认定为陈军磊的工资标准缺乏事实和法律依据。陈军磊在离职前十二个月的实收月平均工资为11,357.5元，该工资标准有陈军磊工资卡银行流水、工资明细标准截图来明确证明。二、一审认为陈军磊离职情形不符合支付经济补偿金的法定情形,属于事实认定不清、法律判决依据不足。一审法院以德邦物流公司单方面做出的固定格式《解除（终止）劳动关系书》中固定语句“个人原因离职”作为认定陈军磊离职的原因进而认定陈军磊无权获得经济补偿金的认定，缺乏事实和法律依据。从《情况说明》和离职申请单中可以体现劳动关系解除的真实原因是德邦物流公司违法降职，拖欠劳动报酬。陈军磊与德邦物流公司就工资支付问题多次协商无果后，无奈之下于2018年9月1日提出劳动合同关系的解除。三、一审认为陈军磊已经认可降职降薪行为，及仲裁请求超过仲裁时效属于事实认定不清、法律适用错误。德邦物流公司对陈军磊在2016年1月25日进行降职处理，陈军磊明确表示不接受，并且陈军磊在被德邦物流公司降职处理后仍在原岗位从事公共事务高级经理岗位所负责的相应工作。在此期间，陈军磊作为德邦物流公司处员工一直在以邮件、微信等各种方式与公司上级领导及相关部门沟通此事，而对方故意以各种理由推诿、拖延，欺压劳动者，该过失责任应当由德邦物流公司承担。一审直接驳回德邦物流公司向陈军磊支付工资差额的请求缺乏详细事实认定与法律依据。德邦物流公司辩称，关于陈军磊上诉请求的2、3项，一审判决正确，请求予以维持；第4项关于加班工资的诉请，于法无据，一审法院事实认定错误，相应的休息日加班工资已经折算进了陈军磊的工资并予以发放。德邦物流公司上诉请求：1.改判德邦物流公司不予支付陈军磊休息日加班工资16,965.52元；2.本案一审、二审诉讼费用由陈军磊承担。事实与理由：关于休息日加班费已经折算进了工资。双方的劳动合同约定每周最少休一天，且关于加班费双方劳动合同已有约定，德邦物流公司也已经正常支付。一审过程中陈军磊提出其在休息日加班的事实并主张用实际工作天数减去工作日天数，差额均计入加班天数不符合事实,一审法院予以确认，显然属于认定错误。陈军磊辩称，不认可休息日加班工资折算进工资。支付的工资都是固定工资，并没有单独支付过加班工资，可以对照工资明细里面与对应级别同事的基本工资对比做参考。公休日是国家法定休息日，德邦物流公司无权要求陈军磊作为正常的上班时间，应是加班时间。根据陈军磊在德邦物流公司处考勤记录情况，陈军磊每月平均工作的天数是在22-24天，而实际法定应为21天，所以说陈军磊每月固定加班时间为2天左右。陈军磊在一审的诉讼请求：判令德邦物流公司支付：1.2016年8月至2018年8月工资差额51,893.68元（2016年8月至12月工资差额8,009元，2017年1月至12月工资差额23,948.01元，2018年1月至8月工资差额19,936.67元）；2.经济补偿金101,700元（11,300元/月×9个月）；3、加班工资239,362.58元（11,300元/月÷21.75天×26天×200%×8.86个月）。一审法院认定事实：陈军磊于2009年10月27日入职深圳仕邦劳务派遣有限公司，并被派遣至德邦物流公司工作至2011年2月28日。2011年3月1日，德邦物流公司与陈军磊签订了劳动合同，约定合同期限自2011年3月1日起至2014年3月31日止。该劳动合同到期后，双方于2014年4月1日续签了劳动合同，约定合同期限自2014年4月1日起至2017年6月30日止。2017年7月1日，双方再次签订无固定期限劳动合同，约定工作岗位为经理类；工作地点为武汉市；采取标准工时工作制，每周至少休息一天；基本工资为4,500元/月。德邦物流公司为陈军磊缴纳了社会保险。2016年1月，德邦物流公司免去陈军磊武汉公共事务组高级经理的职务，降级为武汉公共事务组经理，并自2016年8月起降低了陈军磊的工资及福利待遇。2018年7月30日，德邦物流公司将陈军磊升职为湖北江西公共事务组高级经理，考察期为三个月。陈军磊最后出勤至2018年8月31日。2018年9月1日，陈军磊以“因特殊原因，现申请辞职”为由，并在辞职原因中标注“工资太低”。该辞职申请通过德邦物流公司的OA系统向该公司发送。2018年9月7日，陈军磊委托吴奇办理离职手续，吴奇在《解除（终止）劳动关系证明书》中签名，其中载明的离职原因为“个人原因自愿辞职”。2016年9月至2018年8月期间，陈军磊的月工作天数分别为24天、24天、24天、20天（当月休全薪假4天）、20天、18天、25天、23天、25天、24天、23天、25天、25天、23天、24天、18天、25天、11天、25天、22天、26天、23天、24天、20天（当月休全薪假5天），共计541天。而该期间工作日天数应为21天、18天、22天、22天、19天、19天、23天、19天、21天、22天、21天、23天、22天、17天、22天、21天、22天、17天、22天、20天、22天、20天、22天、23天，以上共计500天。2019年1月26日，德邦物流公司支付陈军磊2018年个人政策项目奖金18,500元，尚欠该奖金差额24,937元未予支付。现陈军磊向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决德邦物流公司支付：（一）2016年8月至2018年8月工资差额51,893.68元；（二）扣发的2018年个人政策项目奖金43,437元；（三）扣发工资的经济补偿金101,700元；（四）2017年6月30日至2018年8月31日期间未签订劳动合同双倍工资135,600元；（五）劳动关系存续期间的休息日加班工资239,362.58元；（六）未按实际薪资签订劳动合同的赔偿金100,000元。该委于2019年5月28日作出东劳人仲裁字[2019]第241号仲裁裁决：一、德邦物流公司于本裁决书生效之日起五日内支付陈军磊2018年个人政策项目奖金差额24,937元；二、驳回陈军磊的其他仲裁请求。陈军磊不服上述仲裁裁决，诉至法院，要求如诉称。一审法院认为，关于工资差额的诉请。一方面，根据已查明的事实，德邦物流公司自2016年1月起，将陈军磊从武汉公共事务组高级经理降级为武汉公共事务组经理，并自2016年8月起降低了陈军磊的工资及福利待遇。在两年多的时间内，陈军磊一直担任新职务，双方之间已就新职务形成了稳定的劳动关系。即可认定陈军磊已接受了降职降薪的事实。另一方面，陈军磊如对降职降薪的事实有异议，应当在事发一年内申请仲裁，但其怠于行使自身权利。故对该项诉请，不予支持。关于经济补偿金的诉请。陈军磊离职的原因，已在德邦物流公司的OA系统中明确，即“特殊原因”、“工资太低”。2018年9月7日，陈军磊委托吴奇办理离职手续，吴奇在《解除（终止）劳动关系证明书》中签名，其中载明的离职原因为“个人原因自愿辞职”。鉴于陈军磊离职的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的劳动者离职，用人单位需要支付经济补偿金的情形，故对该项诉请，不予支持。关于加班工资的诉请。第一，陈军磊在庭审时提交了出勤情况表，以证明其存在休息日加班的事实。德邦物流公司对该出勤情况表的真实性并无异议，予以确认。第二，根据《工资支付暂行规定》第六条之规定，用人单位对劳动者工资的备查期为2年。根据出勤情况表显示，2016年9月至2018年8月期间陈军磊实际工作天数为541天，而该期间的工作日天数共计500天，剩余41天，可认定为陈军磊存在休息日加班的事实。第三，根据《工资支付暂行规定》第十三条之规定，用人单位安排劳动者在休息日工作，而不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的工资标准的200%支付劳动者工资。鉴于劳动合同约定的工资标准为4,500元/月，故德邦物流公司应支付陈军磊休息日加班工资16,965.52元（4,500元/月÷21.75天×41天×200％）。至于原仲裁裁决的德邦物流公司支付陈军磊2018年个人政策项目奖金差额24,937元，双方均未提起诉讼，视为认可，予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，工资支付暂行规定》第六条、第十三条之规定，一审法院判决如下：一、德邦物流公司于判决生效之日起十日内支付陈军磊2018年个人政策项目奖金差额24,937元，休息日加班工资16,965.52元，以上共计41,902.52元；二、驳回陈军磊的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院另查明，陈军磊与德邦物流公司于2017年7月1日签订的无固定期限劳动合同第四条“劳动报酬”中约定，陈军磊在提供正常劳动下的基本工资为4,500元/月，加班工资计算基数为本合同约定的提供正常劳动下的基本工资。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审应对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。对此，本院评判如下：陈军磊的职务由武汉公共事务组高级经理降级为武汉公共事务组经理，导致陈军磊的工资及福利待遇降低。陈军磊被降职降薪后，如认为德邦物流公司侵犯了其合法权益可通过正当途径主张权利，一审法院认定陈军磊已接受了降职降薪的事实正确。不同的职务发放不同的工资，属于用人单位的用工自主权，陈军磊认为德邦物流公司扣发其工资的上诉理由不能成立。陈军磊认为离职真实原因为德邦物流公司违法降职，拖欠劳动报酬。但陈军磊在本案中的离职申请中明确载明辞职原因为“工资太低”，在《解除（终止）劳动关系证明书》上载明的离职原因为“个人原因自愿辞职”，其诉称的真实原因与查明的事实不符，本院不予采信。陈军磊的离职情形，不符合《中华人民共和国劳动合同法》关于用人单位应向劳动者支付经济补偿金的法定情形，德邦物流公司无需向其支付经济补偿金。德邦物流公司认为已在工资中发放了陈军磊的加班费，但在诉讼中未提交充分的证据予以佐证，应承担不利后果。陈军磊存在41天的休息日加班事实，德邦物流公司应向陈军磊支付41天的加班费。陈军磊认为应按其离职前十二个月的月平工资计算加班费，但双方劳动合同中明确约定了加班费的计算基数为4,500元，该约定未违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效。一审法院以4,500元作为基数计算陈军磊的加班费并无不当。综上，陈军磊与德邦物流公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由陈军磊与武汉市德邦物流有限公司各负担10元，陈军磊负担部分予以免收。本判决为终审判决。审判长 赵 鹏审判员 吴建铭审判员 陈蔚红二〇二〇年八月十八日法官助理徐卓威书记员徐卓威