浙江省诸暨市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0681民初7380号 原告：浙江英其尔针织有限公司，住所地诸暨市大唐街道工业园区。 法定代表人：赵其。 委托诉讼代理人：罗绍康，浙江泰杭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：阳浩文，浙江泰杭律师事务所律师。 被告：戚冬梅，女，1989年12月1日出生，汉族，住温州市龙湾区。 委托诉讼代理人：程剑锋，浙江商城天马律师事务所律师。 原告浙江英其尔针织有限公司与被告戚冬梅定作合同纠纷一案，本院于2020年5月7日立案后，根据原告的财产保全申请，依法作出裁定，依法查封、扣押或冻结被告戚冬梅所有的价值561120元的财产。本案依法适用简易程序由审判员王玲独任审判，并于2020年6月3日、2020年6月18日二次公开开庭进行了审理。原告浙江英其尔针织有限公司的委托诉讼代理人阳浩文，被告戚冬梅及其委托诉讼代理人程剑锋到庭参加二次庭审，原告浙江英其尔针织有限公司的委托诉讼代理人罗绍康到庭参加第一次庭审。本案现已审理终结。 原告浙江英其尔针织有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告戚冬梅依法履行合同编号为MMZG-2019-1、MMZG-2019-2的合同；2.判令被告戚冬梅支付货款561120元，并支付自原告起诉之日起至实际付清日止按年利率6%计算的资金占用损失；3.本案诉讼费、保全费由被告承担。庭审中，原告变更第二项诉请为：要求被告支付货款589087.5元，并支付自原告起诉之日起至实际付清日止按年利率6%计算的资金占用损失。事实和理由：被告欲定制裤袜，原、被告双方分别于2019年7月26日、2019年9月7日签订了合同编号为MMZG-2019-1、MMZG-2019-2合同。因被告定作的货物的腰头、裤身原料都是定作，所订货物的数量较多，生产需要一定的时间，如果中间断货会影响被告的销售，而生产周期较为紧张，所以，为了保障被告货物的充足性，不影响被告的销售，双方在合同中就订单作出了特别约定：允许超过合同订单数10%的数量，被告需按照合同原价全部拿走。合同签订后，原告按合同约定完成了全部的生产，但经原告多次催告，被告均拒绝提货。截至2020年3月17日，被告仍有33600条高腰收腹加绒连脚裤袜未提走，合计561120元的货款未支付。按照双方签订的合同约定，原告在货物生产完成后被告超过60天未提货的，应全款付清未提货部分的货款。货物生产完毕后原告多次书面通知被告提货并支付货款，但被告未按照合同约定履行提货及付款义务，其行为严重损害了原告的合法权益。综上所述，原告为维护自身的合法权益，特诉诸法院，望支持原告诉请。庭审中，原告补充事实和理由：被告私自扣除货款27967.5元未付，货款合计589087.5元。审理中，被告戚冬梅提出反诉请求：判令原告浙江英其尔针织有限公司赔偿其经济损失192465元。后被告戚冬梅向本院撤回反诉。 被告戚冬梅答辩称：1.被告已按照原告的交货数量支付全部货款，原、被告于2019年7月26日、2019年9月7日、2019年10月8日分别签订了三份合同，前二份合同均约定黑色和肤色裤袜数量为各45000条，总价款均为1480500元，第三份合同全部为黑色，共50000条，总价款810000元。双方于2019年9月7日签订第二份合同后，被告于2019年9月30日通过微信向原告要求“黑色多一点，肤色少一点”，原告答复称“黑色和肤色分开的，按照订单下的，颜色调整还不能调整”，并且明确“第三批黑色多一点，第三批做5万黑色，肤色不做”，期间，原告第一份送货在2019年9月19日履行完毕，其中黑色和肤色各45000条，符合合同约定，第二批发货从2019年10月10日开始，却多出了几万条，且多生产部分均是肤色，违背合同约定和原告本意。三份合同约定的货物总数为230000条，总价款为3771000元，原告送货数量为215880条，其中黑色140880条，肤色75000条，按合同约定肤色尚有15000条，不存在原告诉称的33600条，另外，黑色多供880条，现被告已支付货款3534756元，已交货部分货款已全部支付；2.合同并未约定“允许超出合同订单10%的数量，被告需按照合同原价全部拿走”，每一份合同均约定了数量、颜色、单价、总价款，且三份合同签约间隔就在一个月左右，原告在完成前一份合同后已经能够确定用料情况，不存在定做数量超出合同范围的情况，即使超出也可在第二份合同中进行纠正，上述约定单方面加大了被告的责任，被告断然不会签署这样的条款，此外，合同备注第3条约定“在此订单完成前7-10天之内明确需不需要继续补单”，原、被告也另行签订了合同，增加了数量，因此合同数量是明确的，不可任意更改；3.关于“允许超出合同订单10%的数量，被告需按照合同原价全部拿走”的约定系格式条款，由原告提供，应当由原告承担不利责任；4.被告仓库尚有3900条有质量问题的次品，按合同约定，原告对次品应当按照一赔三的价格进行赔偿，按合同价16元每条计算，原告应赔偿187200元，但原告至今未予赔偿。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 原告浙江英其尔针织有限公司围绕其诉讼请求向本院提交的证据及被告戚冬梅质证如下： 1.编号为MMZG-2019-1、MMZG-2019-2的合同二份，以证明原、被告签订了裤袜定作合同，原告依约完成了合同义务，被告应依约支付货款。 2.微信名“800D（8）”的聊天记录截图一份（1页，打印件），以证明原、被告双方对订单余量、数量进行了确认。 3.催告函（复印件）及EMS快递单（复写件）及邮件妥投记录截图（打印件）各一份，以证明原告向被告发出及时付款的催告。 4.微信名“秘密之冠@七七七大人”的聊天记录截图一份（1页，打印件），以证明被告对肤色订单的余数进行过确认，且被告在合同履行期间未对余数提出过异议。 5.微信名“JOJO”的聊天记录一份（3页，打印件），以证明原告已将被告发回的货物寄回给被告，被告确认已收到的事实。 6.微信名“800D（9）”的聊天记录一份（4页，打印件），以证明原告多次向被告发出提货、付款的催告。 被告戚冬梅经质证认为：证据1三性无异议，但对证明目的有异议，第一份合同（MMZG-2019-1）于2019年9月19日已履行完毕，截至2019年9月19日原告的交货数量为黑色、肤色各45000条，第二份合同（MMZG-2019-2）于2019年9月7日签订，被告已经增加了黑色和肤色各45000条，被告方从2019年10月10日开始交货，黑色交货完毕，肤色交货30000条，还差15000条，这个时间恰恰说明双方的合同数量都是按照要求确定的，不存在原告所述的允许超出数量10%的情况；对证据2，这是原告单方要求的数量，最终其也没有确定过，达不到原告的证明目的，对订单余量是原告单方意思表示，没有原告的明确认可；对证据3，被告认为没有收到过上述函件，且是原告的单方意思表示，原告发函之前已经履行完所有货款，该函也不具有合法性；证据4，被告对真实性无异议，被告认为原告没有提供完整的聊天记录，该聊天记录没有显示时间，被告也没有承认过余数，该份证据不能达到原告的证明目的；证据5，被告对真实性无异议，但认为当时受疫情影响，仓库没有人接收货物其没有收到过货物；证据6，被告对真实性无异议。 被告戚冬梅围绕其抗辩主张向本院提交的证据及原告浙江英其尔针织有限公司质证如下： 7.编号为MMZG-2019-3的合同1份（复印件），以证明原、被告于2019年10月8日签订了第三份合同，其中黑色50000条，单价为16.2元，总价810000元的事实。 8.微信“800D（8）”的聊天记录截图1份（4页，打印件），以证明第一份合同（MMZG-2019-1）履行、总送货、付款的情况，以及其向原告要求黑色多一点、肤色少一点的事实。 9.付款记录1份（10页，打印件），以证明被告已全部支付原告已全部支付已交付货物的货款，共计3534756元。 10.微信“800D（9）”的聊天记录截图1份（8页，打印件），以证明被告不要肤色裤袜，2019年11月被告方明确拒绝了原告余数部分的要求。 原告浙江英其尔针织有限公司经质证认为：证据7，真实性、合法性无异议，但与本案无关；证据8，前三页真实性合法性无异议，对关联性有异议，认为第一份合同（MMZG-2019-1）和第二份合同（MMZG-2019-2）分别是2019年7月26日和2019年9月7日签订的，合同已经正常履行，被告要求黑色多一点肤色少一点，属于变更合同主要内容，该变更未经双方协商一致，原告的生产行为不受该要求约束，对送货单部分真实性予以认可，但对关联性有异议，认为送货单反映的仅是已经送掉的货和该部分货物相应的货款，并不是总的送货情况和总的付款情况，合同整体上尚未履行完毕；证据9，原告认可被告已支付货款3500856.4元，但认为该金额无法证明被告已付清已交付部分货物的货款，认为被告尚需支付货款589087.5元；证据10，原告对真实性合法性无异议，对关联性有异议，认为被告对证据4中的聊天记录中对余数部分予以认可，合同也对余数部分进行了明确约定，双方对于余数部分的合意已达成，余数部分约定有效。 上述证据，本院认证如下：证据1、7被告对三性无异议，本院予以确认并在卷佐证；证据2无法达到原告的证明目的，本院不予确认；证据3，被告对真实性无异议，但辩称没有收到过该函件，鉴于EMS快递单投递记录显示已签收，且被告对收件地址予以确认，本院对该份证据予以确认；证据5、6、8、10，双方对真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证；证据4，与证据10相互印证，且被告对真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证；证据9，鉴于原、被告双方均确认被告付款金额为3500856.4元，本院确认被告已支付原告货款3500856.4元。 经审理，根据原、被告提供的证据及庭审陈述，本院认定事实如下：被告曾向原告定作裤袜。2019年7月26日，以原告为甲方，被告为乙方，双方签订编号为MMZG-2019-1合同一份，合同第一条约定乙方向甲方定作高腰收腹加绒连脚裤袜90000条，其中黑色45000条，单价16.2元，肤色45000元，单价16.7元，共计价款1480500元。 2019年9月7日，以原告为甲方，被告为乙方，双方签订编号为MMZG-2019-2合同一份，合同第一条约定乙方向甲方定作高腰收腹加绒连脚裤袜90000条，其中黑色45000条，单价16.2元，肤色45000元，单价16.7元，共计价款1480500元。 2019年10月8日，以原告为甲方，被告为乙方，双方签订编号为MMZG-2019-3合同一份，合同第一条约定被告向原告定作黑色高腰收腹加绒连脚裤袜50000条，单价16.2元，计价款810000元。 上述合同第一条备注部分均约定：“……2、订单量超出此合同订单数10%的数量，乙方须按此合同原价全部拿走。”第三条约定：“交货地点：乙方指定（运费由乙方承担）。”第五条约定：“……（3）销售过程中客户反馈的次品赔偿合同销售单价的3倍/条。”第九条约定：“……（3）甲方通知乙方提货，乙方超过60日內未通知甲方发货或自提的，乙方应按照订单确认的货款金额付清该订单全款，由此造成的损失由乙方承担。” 另查明，MMZG-2019-1号合同，原告已交付黑色裤袜45000条、肤色裤袜45000条；MMZG-2019-2号合同，原告已交付黑色裤袜45000条、肤色裤袜30000条；MMZG-2019-3号合同，原告已交付黑色裤袜50880条，总价值3534756元，被告已付货款3500856.40元。原告处尚有33600条裤袜未提，原告于2020年3月24日向被告发出催告函，被告方于2020年3月25日签收。 还查明，交易期间，被告曾向原告退回问题裤袜905条，后原告发还被告非原告提供或无问题裤袜565条。 本院认为，原告浙江英其尔针织有限公司与被告戚冬梅之间的定作合同关系，双方意思表示明确，未违反法律法规的相关规定，合法有效。本案争议焦点在于案涉合同第一条备注部分的约定是否有效，以及33600双肤色裤袜如何处理。对于第一个争议焦点，MMZG-2019-1、MMZG-2019-2合同第一条备注均约定：“……2、订单量超出此合同订单数10%的数量，乙方须按此合同原价全部拿走。”被告辩称该条款系格式条款，非被告真实意思表示，且原告未尽提示义务，故该条款对被告不产生约束力。本院认为，被告系具有完全民事行为能力的商事主体，具有对合同内容进行审查、确认的义务，合同即使由原告方提供，但三份合同内容均由打印形成，并非由一方在格式合同上进行书写，可以确认双方在合同签署前进行了磋商，且根据证据4微信聊天记录的内容，原告方工作人员曾通过微信向被告方工作人员发送消息称“肤色的我刚查了一下，我这边共下机了110600条，合同有个10%的余数……”，被告方工作人员回复“好的”，庭审中，被告对该聊天记录真实性无异议，可认定原、被告对上述约定存在合意，故本院认为，原、被告双方关于“允许超出合同订单10%的数量，被告需按照合同原价全部拿走”的约定有效，对被告产生约束力，现原告通知被告提货已超过60日，合同第九条第（3）款约定的付款条件已成就，原告要求被告继续履行合同并支付尚欠货款，于法有据，本院予以支持。对于第二个争议焦点，即对于33600条裤袜的处理问题，现被告认可其中15000条肤色裤袜为MMZG-2019-2号合同的未提货订单，经计算应支付货款250500元，其余18600条为多生产的10%的余量，该18600条裤袜均为肤色，本院认为，根据原告陈述双方约定余量的目的是为了保障被告的销售，在原、被告双方未在合同中对余量部分裤袜的颜色进行约定的情况下，原告应当与被告就余量部分裤袜的颜色进行协商，即使协商不成，被告应当遵循诚实信用原则，根据双方签订的合同内容履行余量部分义务，本案中，双方约定的裤袜颜色为肤色、黑色各一半，故原告若生产余量部分，亦应根据该比例进行配色，现被告生产的余量部分均为肤色，本院对肤色裤袜对应部分的余量，即9000条（45000条×10%×2）予以支持，计货款150300元（9000条×16.7元/条）。综上所述，被告共需向原告支付尚未履行部分货物的货款为400800元（250500元+150300元）。被告辩称，其向原告退回次品905条，但根据微信聊天记录显示，原告已将其中565条退回被告，并经被告仓库人员确认，故本院对被告辩称不予采信，根据庭审查明的事实，并确认905条中次品数量为340条（905条-565条=340条），原告应按照合同约定按照单价3倍予以赔偿，鉴于部分次品具体颜色不明，本院酌情按肤色与黑色裤袜中间价予以确定，应扣除的货款及赔偿金计22372元（340条×16.45元/条×4倍），并将上述款项在货款中予以抵扣。经计算，原告已发货物货款价值3534756元，被告已支付货款金额为3500856.40元，扣除上述应退回货物货款及赔偿金，被告尚应支付已收到部分货物货款为11527.60元。被告还辩称，存在3900条次品，经本院组织双方现场勘查，原告认为是否为其提供的产品无法确认，且问题产品系被告销售、使用后退回，不能证明系原告提供的产品存在质量问题，本院对原告上述抗辩予以采信，被告提供的证据不足以证明其抗辩主张，本院对该部分次品不予确认，对被告该项辩称不予采信。综上所述，被告尚应支付的货款共计412327.60元（11527.60元+400800元），本院对原告诉请中的合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。因本案为定作合同纠纷，原、被告双方互负义务，被告支付价款后，原告负有支付相应定作物的义务，本院在判决中一并确定。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十三条之规定，判决如下： 被告戚冬梅应支付原告浙江英其尔针织有限公司货款412327.50元，并支付该款自2020年5月7日起至款付清日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算的利息损失，款限本判决生效之日起三日内付清；原告浙江英其尔针织有限公司应于收到货款之日起十日内向被告戚冬梅交付24000条高腰收腹加绒连脚裤（型号：MMZG-808；颜色：肤色；运费由被告戚冬梅负担）； 驳回原告浙江英其尔针织有限公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9411元，减半收取计4705.5元，财产保全费3325元，合计8030.5元，由原告浙江英其尔针织有限公司负担1707.50元，被告戚冬梅负担6323元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 员  王 玲 二〇二〇年八月四日 法官助理  赵镥杰 书 记 员  姜远东 ??? ??5?