贵州省纳雍县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）黔0525刑初156号 公诉机关纳雍县人民检察院。 被告人杨雍，男，1984年12月18日出生于贵州省纳雍县，彝族，初中文化，纳雍川能环境工程有限公司员工，住纳雍县。因犯强奸罪，于2012年7月4日被本院判处有期徒刑七年，2017年6月9日减刑释放。因本案于2020年2月21日被刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现羁押于纳雍县看守所。 指定辩护人李杰，贵州雍盛律师事务所律师。 被告人杨进，男，1987年12月24日出生于贵州省纳雍县，彝族，高中文化，无业，住纳雍县。因本案于2020年2月21日被刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现羁押于纳雍县看守所。 指定辩护人邱鹏，贵州煜昌祥律师事务所律师。 纳雍县人民检察院以纳检刑诉（2020）39号起诉书，指控被告人杨雍、杨进犯开设赌场罪，于2020年5月22日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于同年6月8日公开开庭审理了本案。庭审中，因发现本案不宜适用简易程序审理，本院决定转换为普通程序审理。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于同年8月6日再次公开开庭审理了本案。纳雍县人民检察院指派检察员卢永出庭支持公诉，被告人杨雍及其指定辩护人李杰，被告人杨进及其指定辩护人邱鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。 纳雍县人民检察院指控：被告人杨雍在其表弟李某某位于纳雍县文昌办事处后寨村水营组的房子里居住，2019年六七月时，在居住的房子里摆放了一台麻将机，后又搬得一台麻将机到房子里打麻将，期间参赌人员二十余人，包括杨雍、杨进与杨某1、李某某、高某1、张某1、杨某2、杨某3、杨某4、杨某5、杨某6、王某某等人。赌钱的方式有两种，一种是打五元摸十元的捉鸡麻将，另一种是推东风九（也叫推牌九）。开始的十多天是采用打麻将的方式进行赌博，2020年2月14日、15日、16日及17日凌晨又用推东风九的方式赌博。 被告人杨雍、杨进在赌场内参与赌博的同时又抽头渔利，打麻将时按大小抽取头钱，打五元麻将一把牌赢钱满五十元以上就抽取五元，抽满五十元为止，打十元麻将一把牌赢钱满一百元以上的就抽取十元，抽满一百元为止，推东风九是庄家通赢时抽一次台钱，一次抽100元，抽满300元为止。打麻将赌博期间共计抽取头钱六七百元，推东风九期间共计抽取头钱400元，被告人杨雍、杨进共计抽取头钱1000多元。 赌博期间，每天一桌麻将的输赢在2000元左右，推东风九一天的输赢在一两万元。经统计，被告人杨雍、杨进开设赌场期间通过微信、支付宝转账的赌资累计金额为170100元。 公诉机关为证明其指控，当庭出示相关证据予以佐证。据此认为，被告人杨雍、杨进以营利为目的，开设赌场供他人赌博，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。建议对被告人杨雍、杨进在有期徒刑六个月至一年三个月之间判处刑罚，并处罚金。请依法判处。 被告人杨雍对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 指定辩护人李杰的辩护意见是：被告人杨雍的行为应认定为赌博罪，其归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，建议法庭对其从轻处罚。 被告人杨进对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 指定辩护人邱鹏的辩护意见是：被告人杨进系初犯，其归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，建议法庭对其从轻处罚。 经审理查明：被告人杨雍、杨进系同胞兄弟关系，两人均系纳雍县文昌办事处后寨村村民，杨雍2017年刑满释放后，暂住在其表弟李某某位于纳雍县文昌办事处后寨村水营组的房屋中。2020年2月14日至17日，被告人杨雍在其暂住的房屋中，提供两台麻将机，供张某2、张某3、陈某1、高某2、高某1、吴某某、张某1等人以打捉鸡麻将和推东风九的方式赌博，其中大多数参赌人员均系纳雍县文昌办事处后寨村村民。期间，被告人杨雍、杨进向参赌人员抽取头钱，采用打捉鸡麻将方式赌博时，根据赌博数额大小，每天每桌麻将抽取头钱50元或100元，采用推东风九方式赌博时，庄家通杀时抽取100元头钱，每天抽满300元为止。经统计，被告人杨雍、杨进聚众赌博期间，参赌人员通过微信、支付宝转账方式支付的赌资累计达170100元，两人共计抽取头钱1000余元。 另查明，被告人杨雍因犯强奸罪，于2012年7月4日被本院判处有期徒刑七年，2017年6月9日减刑释放。 上述事实，公诉机关当庭出示下列证据证实： 1.受案登记表、立案决定书、到案经过、破案报告，证实2020年2月18日凌晨1时许，陈某1到纳雍县公安局文昌派出所报警，称其在纳雍县文昌办事处后寨村水营组的杨雍家以麻将推筒子的方式进行赌博时被诈骗了8万余元。同月20日22时许，被告人杨雍、杨进被纳雍县公安局民警传唤到案。次日，纳雍县公安局对本案立案侦查。 2.行政处罚决定书，证实吴某某、高某1、高某2、黄某某、陈某2、张某1、苏某某、陈某1、张某3、张某2、李某某分别因本案的赌博行为被纳雍县公安局处以行政拘留十日至十五日不等，并处五百元至二千元行政罚款不等的行政处罚。 3.贵州省纳雍县人民法院（2012）黔纳刑初字第47号刑事判决书及释放证明书，证实被告人杨雍因犯强奸罪，于2012年7月4日被本院判处有期徒刑七年，2017年6月9日减刑释放。 4.入所健康检查表，证实被告人杨雍、杨进被送入纳雍县看守所关押时，体表检查除杨进右下腹见长约4cm陈旧性手术疤痕外，其余无异常，检查医生的意见是符合收押条件。 5.人员基本信息，载明被告人杨雍、杨进的身份信息情况。 6.扣押决定书、扣押清单、搜查笔录及刑事照片，证实公安机关依法对被告人杨雍持有的涉案赌博用具麻将机一台及赌资人民币4500元进行了扣押。 7.提取笔录及刑事照片，证实公安机关依法对被告人杨雍、杨进与陈某1、李某某、张某2、张某3、张某1、苏某某、陈某2在2020年2月14日至17日期间的微信及支付宝转账记录进行提取的客观情况。 8.微信支付交易明细证明、赌资统计表，证实经统计，2020年2月14日至17日，被告人杨雍、杨进开设赌场期间，参赌人员通过微信、支付宝转账方式支付的赌资累计达170100元。 9.证人陈某1证言，证实2020年2月14日至17日凌晨，我在我女友高某2位于纳雍县文昌办事后寨村的家中过年时，到同村的杨雍家以打捉鸡麻将和推东风九的方式赌博，当时参与赌博的有我和杨雍、杨进、张某1、苏某某、李某某、陈某2等人。我在杨雍家推东风九赌博时，如果是庄家通杀的话，杨进就抽取100元头钱，打麻将赌博时也有人抽取头钱。我在杨雍家赌博期间，共计输了10余万元。 10.证人张某3证言，证实2020年2月14日至15日，我在我们村的杨雍家以推东风九的方式赌博，当时参与赌博的有我和杨雍、杨进、张某1、苏某某、高某1、陈某1等人，赌博用的两台麻将机是杨雍提供的。我参与赌博期间，共计输了5000余元。同月16日晚，我在杨雍家见陈某1、张某1等人以推东风九的方式赌博，但我没有参与。 11.证人张某1证言，证实2020年2月14日至17日凌晨，我到纳雍县文昌办事处后寨村的李某某家以推东风九的方式赌博，当时参与赌博的有我和杨雍、杨进、李某某、陈某1、张某3、高某3、黄某某等人。我们用来推东风九赌博的麻将和麻将机是杨雍等人的，也由杨雍负责管理。 12.证人李某某证言，证实我和杨雍是表弟兄关系。2013年，我在纳雍县文昌办事处后寨村修建了房屋，但没有居住。后因杨雍刑满释放后没有住处，我让杨雍到我修建在后寨村的房子里居住。2020年2月15日至17日凌晨，我在我拿给杨雍居住的房子里以推东风九的方式赌博，另外还有人在房子里以打捉鸡麻将的方式赌博，用于赌博的两台麻将机是杨雍提供的。当时参与赌博的有我和杨雍、杨进、高某3、高某1、陈某1、张某1、陈某2等人，我喊来的陈某2只参与了最后一天。 13.证人陈某2证言，证实2020年2月16日晚，李某某约我到纳雍县文昌办事处后寨村的一户人家以推东风九的方式赌博，当时参与赌博的有我和李某某、张某1等十多人。我们推东风九赌博时，杨进向庄家抽取头钱，庄家通杀时就收取100元。我参与赌博的地方有两台麻将机，当天还有五六个人在那户人家以打麻将的方式赌博。 14.证人黄某某证言，证实2020年2月15日至17日凌晨，我到纳雍县文昌办事处后寨村水营组的一处住房里参与赌博，当时那处住房里有两台麻将机，分别以打麻将和推东风九的方式赌博，我参与推东风九赌博。每天都有约15人参与赌博，参与赌博的人中我只认识我姐夫张某1。 15.证人吴某某证言，证实我和杨雍是男女朋友关系。2020年2月16日晚，我和杨雍、陈某1、张某1、李某某、张某3等人在李某某家位于纳雍县文昌办事处后寨村水营组的房子里以推东风九的方式赌博，李某某家房子里用来赌博的麻将机是从杨雍的哥哥家抬去的，当时有人抽取头钱。 16.证人高某1证言，证实2020年2月，我两次在我们村的杨雍家以打捉鸡麻将和推东风九的方式赌博，当时参与赌博的有我和杨雍、杨进、陈某1、张某1、黄某某、苏某某等人。杨雍家有两台麻将机，分别用来打捉鸡麻和推东风九赌博。我在杨雍家打10元摸20元的捉鸡麻将赌博时，赢钱时一次抽取10元头钱给杨雍，抽满100元为止，推东风九赌博时，庄家通杀时抽取100元头钱给杨进。 17.证人高某2证言，证实2020年2月14日至16日，我和我男友陈某1到我们村的杨雍家以打捉鸡麻将和推东风九的方式赌博，当时参与赌博的有我和陈某1、杨雍、杨进、张某1、张某3、高某1等人。杨雍家用来赌博的麻将机有两台，打麻将赌博和推东风九赌博时都会抽取头钱，我还帮推东风九赌博的人拿过一次抽取的头钱交给杨雍。 18.证人高某3证言，证实2020年2月16日晚，我和我妹夫陈某1来到我们村的杨雍家后，陈某1和杨雍、张某1、李某某、黄某某、张某3、陈某2、高某1等人以推东风九的方式赌博。当时如果是庄家通杀的话，就要抽取100元的头钱给杨雍的家人。 19.证人苏某某证言，证实2020年2月14日至17日凌晨，我到我们村的杨雍家以打捉鸡麻将和推东风九的方式赌博，当时参与赌博的有我和杨雍、杨进、张某1、张某3、陈某1、李某某、高某1等人。杨雍家用来赌博的麻将机有两台，打捉鸡麻将赌博时，杨雍会抽取数额不等的头钱，推东风九赌博时，庄家通杀时抽取100元头钱，杨雍和杨进都收取过推东风九赌博时抽取的头钱。 20.证人张某2证言，证实2020年2月，我到我们村的杨雍家以打捉鸡麻将和推东风九的方式赌博，当时参与赌博的有我和杨雍、陈某1、张某1、高某2、张某3、苏某某等人。杨雍家摆放有两台麻将机，我们开始时打的是5元摸10元的捉鸡麻将，后又改为打10元摸20元的捉鸡麻将，推东风九赌博的具体规则我不清楚。 21.被告人杨进供述，证实我二哥杨雍是暂住在我表哥李某某家的房子里，他暂住的房子内摆放有两台麻将机。2020年2月14日至17日凌晨，我和吴某某、张某3、高某2、陈某1、苏某某、高某1、张某1等人在我二哥杨雍暂住的房子里以打捉鸡麻将和推东风九的方式赌博。期间，我和我二哥杨雍都向参赌人员抽取过头钱。打捉鸡麻将赌博时，根据赌资数额大小，每天分别抽取50元或者100元的头钱，推东风九赌博时，庄家通杀时抽取100元头钱，每天抽满300元为止，我们共计抽取了1000多元头钱。 22.被告人杨雍供述，证实杨进是我二弟。我2017年刑满释放后没有住处，便暂住在我表弟李某某位于纳雍县文昌办事处后寨村水营组的房子里。2019年六七月，我在我暂住的房子里摆放一台麻将机供我家人打麻将娱乐。2020年2月12日，我家人又从我大哥杨江家另外搬了一台麻将机到我暂住的房子里。同月14日至17日凌晨，我和杨进、李某某、高某2、吴某某、陈某1、张某3、苏某某、张某1、高某1等人在我暂住的房子里以打捉鸡麻将和推东风九的方式赌博，打捉鸡麻将赌博时每天抽取100元头钱。 上列证据，来源合法，经庭审举证、质证属实，证据间能相互印证，形成锁链，本院予以确认。 本院认为：被告人杨雍、杨进以营利为目的，聚众赌博，其行为均构成赌博罪，应依法追究刑事责任。纳雍县人民检察院指控被告人杨雍、杨进犯罪的事实清楚，证据确实、充分，但指控罪名不当，本院依法予以变更。 公诉机关指控被告人杨雍、杨进的行为构成开设赌场罪。经查，本案中，被告人杨雍、杨进虽有提供赌博场所和赌具，并从中抽头渔利的行为，但持续时间不长，参赌人员系相对特定的小范围内人员，场所内也没有具体人员分工，不具有开设赌场罪的规模性、组织性、稳定性，被告人杨雍、杨进的行为更符合聚众赌博的情形，应以赌博罪对二被告人定罪处罚。故对指定辩护人李杰提出被告人杨雍的行为应认定为赌博罪的辩护意见，本院予以采纳。 共同犯罪中，被告人杨雍起主要作用，认定为主犯；被告人杨进起次要作用，认定为从犯，依法应当从轻处罚。 被告人杨雍因犯强奸罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。 鉴于被告人杨雍、杨进归案后如实供述其犯罪事实，自愿接受处罚，依法可以从轻处罚。故对被告人杨雍及其指定辩护人李杰，被告人杨进及其指定辩护人邱鹏从轻处罚的请求予以采纳。公诉机关提出在有期徒刑六个月至一年三个月之间对被告人杨雍、杨进判处刑罚的量刑建议适当，本院予以采纳。 据此，根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、被告人杨雍犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年2月21日起至2020年11月20日止。所处罚金，应在本判决生效后三个月内向本院缴纳。） 二、被告人杨进犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年2月21日起至2020年8月20日止。所处罚金，应在本判决生效后三个月内向本院缴纳。） 三、对被告人杨雍、杨进的违法所得人民币1000元，依法继续追缴没收上缴国库； 四、对公安机关扣押在案的赌资人民币4500元、赌博工具麻将机一台，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 陈 晓 人民陪审员 段 敏 人民陪审员 聂忠琴 二〇二〇年八月六日 法官助理孙文艳 书记员吴珊