辽宁省辽阳市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）辽10刑终107号原公诉机关辽阳市文圣区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某1,男,1962年7月7日出生，汉族，农民，现住辽阳市文圣区。上诉人（原审被告人）王振生，男，1977年4月16日出生，汉族，初中文化，小屯福满楼饭店经营者，户籍所在地辽阳市文圣区，捕前住辽阳市文圣区，2012年4月4日，因殴打边某1被公安机关予以行政拘留十五日，2016年1月7日，因殴打盖文学被小屯镇派出所行政拘留十五日，2017年2月27日，因殴打王春阳被小屯派出所治安调解，因涉嫌故意伤害刘某1于2014年4月29日被刑事拘留，同年6月5日被取保候审，因本案于2018年11月20日被抓获，同年11月21日被刑事拘留，12月21日被逮捕。现羁押于辽阳市看守所。辩护人吕赵赢，辽宁共宸律师事务所律师。被上诉人（原审被告人）宋旭生，男，1975年2月21日出生，汉族，初中文化，农民，捕前住辽阳市文圣区。因本案于2012年4月16日被小屯镇派出所行政拘留十五日，于2019年2月26日被刑事拘留，同年3月15日被逮捕。现羁押于辽阳市看守所。被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）张文博，男，1986年5月31日出生，汉族，无业，现住辽阳市文圣区。被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）陈刚，男，1992年7月29日出生，满族，无业，现住辽阳市辽阳县。被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）孟阳，男，1993年2月18日出生，汉族，无业，现住辽阳市辽阳县。被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）梁林，男，1996年9月5日出生，汉族，无业，住辽阳县。被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）梁显亮（系梁林父亲），男，1971年10月2日出生，汉族，住辽阳市辽阳县。辽阳市文圣区人民法院审理辽阳市文圣区人民检察院指控被告人王振生犯故意伤害罪、诈骗罪、寻衅滋事罪、被告人宋旭生犯寻衅滋事罪暨附带民事诉讼原告人刘某1提起附带民事诉讼一案，于2020年3月9日作出（2019）辽1003刑初82号刑事附带民事判决，宣判后，原审被告人王振生、原审附带民事诉讼原告人刘某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，辽宁省辽阳市人民检察院指派检察员马荣军出庭履行职务，上诉人刘某1、上诉人王振生及其辩护人吕赵赢到庭参加诉讼。现已审理终结。原审法院认定：（一）故意伤害罪被告人王振生因被害人刘某1对其涉嫌违法违纪问题进行举报怀恨在心。2014年3月4日，在文圣区福满楼饭店，王振生找到张文博（已判决），指使张文博找人殴打刘某1。张文博便找到被告人陈刚（已判决），让其找人殴打刘某1。陈刚又找到被告人孟阳（已判决）、廖某（已判决）及梁林（已判决），廖某和陈刚向他人借来两个镐把。3月5日7时许，陈刚等四人驾驶白色丰田凯美瑞轿车到小屯镇和张文博汇合，后由张文博驾车，五人到达下麦村村口等待刘某1。不久，刘某1在村口出现，陈刚将刘某1拦住，廖某、孟阳持镐把，梁林持甩棍，对刘某1进行殴打，张文博在车内等候，期间，陈刚接到张文博电话，让其再对刘某1进行殴打，陈刚便持镐把又打刘某1腿部，之后由张文博驾车，五人逃离现场。经辽阳市人民检察院法医鉴定，刘某1的损伤程度为轻伤一级。经辽宁仁和司法鉴定中心鉴定，刘某1左胫腓骨骨折评为十级残，右胫骨骨折评为十级残，左尺骨骨折评为十级残。另查，经本院于2015年4月8日作出的另案生效判决认定，被害人的经济损失共计人民币98697.89元（医药费55471.89元，误工费28876元，护理费6300元，住院伙食补助费390元，治疗辅助用具费860元，鉴定费2600元，交通费4200元），并判决张文博、陈刚、孟阳、廖某、梁显亮、谢某赔偿附带民事诉讼原告人刘某1经济损失人民币98697.89元，并承担连带责任。2015年4月8日之后，刘某1又复查了数次，花费后续医疗费3659.41元。（二）诈骗罪2012年年末，时任小屯镇下麦村书记的被告人王振生在得知罗小线修路占地路线要经过辽阳市文圣区下麦村后,租用其亲属王某1家的位于下麦村村的耕地，安排其姑父张某3在沈阳沈北新区苗圃购买数百棵嫁接的苹果树苗，运送至该耕地内。2012年12月，时值冬季，耕地上冻，被告人王振生通过张某3雇佣钻眼机在耕地内钻眼，又雇佣工人在地里进行栽树。2013年罗小线修路对王某1家占地丈量后,王振生将其栽种的树苗拔出，作为柴火赠送给了杨某。被拆迁人摸底调查表显示：苹果共计649棵，84370元，百合共计3.6亩，180000元。补偿款通过下麦村委会发放，王某1领取了苹果树和百合补偿款共计264370元，后将此款项全部交给王振生。（三）寻衅滋事罪2012年4月3日中午，被告人宋旭生在辽阳市文圣区被害人边某1经营的老边饺子馆喝酒，后二人到歌厅唱歌、喝酒。此过程中，二人因琐事争执了几句，后先后离开。被告人宋旭生到达公交车站点后，通过电话找到正在喝酒的被告人王振生，称其和边某1吵了几句，让王振生过来，王振生即开车赶来。后二被告人来到边某1经营的老边饺子馆，将老边饺子馆内物品砸损,在饭店内持凳子对被害人边某1进行殴打，致边某1受伤入院治疗。经辽阳市中心医院诊断：边某1顶枕部头皮挫裂伤清创缝合术后、头皮血肿、鼻骨骨折、双肩、腰部软组织挫伤。2012年4月16日，王振生、宋旭生与边某1达成和解，王振生、宋旭生对边某1予以了赔偿。2019年2月18日，经辽阳襄平法医司法鉴定所鉴定：边某1损伤程度为轻伤二级。2018年11月20日公安机关在小屯镇福满楼饭店内将王振生抓获。2019年2月26日，辽阳市公安局刑侦支队办案民警通过电话以找宋旭生了解王振生的情况为由，将宋旭生找到辽阳市公安局。原审法院经公开审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人王振生、宋旭生的具体犯罪事实、情节、社会危害程度及给被害人造成的经济损失，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二百三十四条第一款、第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第三十二条第一款之规定，认定被告人王振生犯故意伤害罪、诈骗罪、寻衅滋事罪；犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年四个月，犯诈骗罪，判处有期徒刑六年五个月，并处罚金人民币十万元，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；总和刑期十年，根据数罪并罚的原则，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币十万元；被告人宋旭生犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；依法责令被告人王振生退还辽阳市文圣区下麦村诈骗款264370元；被告人王振生对辽阳市文圣区人民法院（2015）辽阳文圣刑初字第20号刑事附带民事判决中确认的张文博、陈刚、孟阳、廖某、梁显亮、谢某赔偿附带民事诉讼原告人刘某1各项损失共计98697.89元的给付义务承担连带责任，于本判决发生法律效力后15日内赔偿附带民事诉讼原告人刘某1各项损失共计98697.89元。被告人王振生、附事民事诉讼被告人张文博、陈刚、孟阳、梁显亮赔偿附带民事诉讼原告人刘某1医疗费3659.41元，并承担连带责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；驳回附带民事诉讼原告人刘某1的其他诉讼请求。上诉人刘某1的上诉理由，原判没有计算经营损失，其是具有合法资质的个体工商户，被伤害致残后卧床休养，五年余无法经营，直接损失80余万元，请二审法院支持其诉求。上诉人王振生的上诉理由及辩解，原判事实不清，证据不足，获得补偿款不具有违法性，不构成诈骗罪，量刑过重。辩护人的辩护意见，辩护人对上诉人王振生寻衅滋事罪和故意伤害罪没有异议，但对诈骗罪有异议，认为不构成诈骗罪，现有证据不足以证明王振生承包王某1土地领取土地补偿款；即使王振生领取了国家补偿款，也不构成犯罪，因本案土地征收部门从未发布过公告，国土资源部《关于完善征地补偿安置制度的指导意见》第九条规定“在征地告知后，凡被征地集体经济组织和农户在拟征地上抢栽、抢种、抢建的地上附着物和青苗，征地时一律不予补偿”，不能认定征地公告发布前的种植行为有罪，没有法律法规禁止冬季种植苹果树，从犯罪构成要件分析，不构成诈骗罪。出庭检察员的意见，原审判决认定事实清楚，证据确实，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议维持原判。经二审审理查明的事实与一审一致，原审判决认定的事实，有被害人刘某1的陈述、证人吴某1、闫某、关某、张某1、吴某2、尚某1、刘某2、梁显亮、张某2、洪某等人的证言、同案犯张文博、陈刚、梁林、孟阳、廖云健的供述和辩解、病志、银行卡交易明细、辽阳市看守所个人消费明细报表、小屯镇村、社区书记主任电话簿登记表、通话记录、刑事判决书、不起诉决定书、鉴定意见勘验、检查笔录、视听资料、医疗费收据、门诊病历以及公安机关出具的案件来源、到案经过、户籍证明、文圣区纪律检查委员会案件调查笔录、补偿款领取登记表、现金日记账、现金支出凭证、取款凭证、被拆迁人摸底调查表、复核准行单、拆迁补偿明细表、城市房屋拆迁补偿安置协议、小屯镇罗小线下麦村地上物明细表、罗小线动迁工作会议、文圣区房屋征收服务中心出具的情况说明、关于罗小线公路动迁情况的说明、王某1动迁地块照片、辽阳市公安司法鉴定中心鉴定意见、证人王某1、张某3、杨某、刘某2、、王某2、刘某1、尚某2、吴某3、陈某、莫某、张某1、柏某、罗某、李某、周某、原审被告人王振生的供述、原审被告人宋旭生的供述、证人边某2、董某、王某3等人的证言、被害人边某1的陈述、被殴打行政卷宗、病志、自行和解协议书、鉴定意见等证据证实，足以认定。上述事实、证据，均经原审庭审质证，本院审理期间未发生变化，依法均予以确认。虽然上诉人王振生的辩护人提出了新的证据，但并不影响原判事实的认定。本院人认为，上诉人王振生指使他人，故意伤害被害人刘某1身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，上诉人王振生虚构事实、隐瞒真相，诈骗公私财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，上诉人王振生伙同原审被告人宋旭生随意殴打他人致人轻伤，二人的行为均已构成寻衅滋事罪，应依法惩处。关于上诉人刘某1提出原判没有计算经营损失，其是具有合法资质的个体工商户，被伤害致残后卧床休养，五年多无法经营，直接损失80余万元的上诉理由，经查，上诉人刘某1五年多无法经营的损失，不属于刑法意义上的直接损失，故该上诉理由不予支持。关于上诉人王振生及其辩护人提出，原判事实不清，证据不足，获得补偿款不具有违法性，不构成诈骗罪的辩护意见，经查，上诉人王振生在耕地上种植苹果树的行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》第三十七条“禁止用基本农田发展果业和挖塘养鱼”的规定，主观上具有非法获取补偿款的故意，客观上实施了虚构事实，隐瞒真相，骗取补偿款的行为，故该上诉理由及辩护意见，不予以采纳。原判定罪准确，量刑及民事赔偿适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。（此页无正文）审判长  刘姝娜审判员  邹国江审判员  李洪军二〇二〇年八月十九日法官助理蒋昕彤书记员王奕文附：本案裁定所依据的相关法律《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。