河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终1542号上诉人(原审被告)：胡慧丽，女，汉族，1984年8月26日生，住河北省三河市燕郊开发区。上诉人（原审被告）：陈军，男，汉族，1976年3月3日生，住河南省平顶山市新华区。二被告共同委托诉讼代理人：梁志勇，河南靖和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢金丽，女，汉族，1970年12月18日生，住河南省平顶山市湛河区。委托诉讼代理人：卢向丽，河南星烁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：平顶山市军昊农业有限公司，住所地河南省平顶山市新华区凌云路北段佳田塞纳城商业街二号佳苑会所3楼303商铺。统一社会信用代码：91410402685651868H。法定代表人：张鹏续。上诉人胡慧丽、陈军因与被上诉人谢金丽、平顶山市军昊农业有限公司（以下简称军昊农业公司）民间借贷纠纷一案，不服河南省平顶山市新华区人民法院（2019）豫0402民初1371号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人胡慧丽、陈军的共同委托诉讼代理人梁志勇，被上诉人谢金丽的委托诉讼代理人卢向丽到庭参加诉讼，被上诉人平顶山市军昊农业有限公司经法庭依法传票传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡慧丽、陈军上诉请求：1、请求依法改判上诉人不承担责任。2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由:1、一审法院认定军昊公司欠款95000元错误。谢金丽是军昊公司在接受平顶山市鑫鑫投资担保公司债务中的一个客户，谢金丽的客户代表为张淑英，陈军通过张淑英以现金给付和微信转账分批次向谢金丽偿还了11000元，故一审法院认定军昊公司欠款95000元是错误的。2、在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。一审时,谢金丽提供了微信聊天群截图及两位证人作证予以证明其在保证期间内向上诉人催要债权，但并不能显示其向二位上诉人催要债权，仅是其内部聊天，另该微信群聊天截图发生在2017年1月1日之前，且二位证人系其他案件中与二上诉人有利害关系的原告，证言不可采纳，不能作为定案的依据。谢金丽辩称，认可是债权转让纠纷，虽然债权转让协议和分析还款协议未约定利息，但陈军、胡慧丽已违约还款，按照规定可以参照中国人民人行规定的金融机构预期贷款标准计算逾期违约金，即年息6%。军昊农业公司未出庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。谢金丽向一审法院起诉请求：1、判令军昊农业公司、陈军、胡慧丽支付谢金丽借款95000元及利息（利息自2017年1月1日按照年息6％计算至实际支付之日止），起诉之日暂计算两年利息为11400元。2、因诉讼产生的费用由军昊农业公司、陈军、胡慧丽承担。一审法院认定事实：2015年1月19日，谢金丽向平顶山市鑫鑫投资担保公司（以下简称“鑫鑫担保公司”）的财务人员吕秀清转账100000元，双方签订了合同编号为平鑫担保借字2015年第011920473的借款担保合同。2015年10月12日，经鑫鑫担保公司、谢金丽、军昊农业公司、陈军、胡慧丽协商，各方共同签订了《债权转让及债务抵销协议》，其主要内容为：“甲方：平顶山市鑫鑫投资担保有限公司，乙方（出资方）：谢金丽、身份证号：，丙方（借款方）：平顶山市军昊农业有限公司（公章）及朱明的（签章），丙方担保人：陈军、胡慧丽。甲乙丙三方截止于2015年10月12日为如下债务关系：甲乙双方签订借款担保合同（合同编号：平鑫担保借字2015年第011920473），甲方结欠乙方借款本金玖万伍仟元整。为处理三方债权债务关系，经三方协议，三方就债权转让抵销达成如下协议：一、甲方同意将其对丙方享有债权中的玖万伍仟元整债权及担保和保证转让给乙方，乙方同意受让甲方债权，对甲方转让债权之后的剩余部分，甲方继续对丙方享有相应的债权。二、乙方同意对甲方抵销玖万伍仟元整的债务；债务抵销后，甲乙双方不存在债权债务关系。三、丙方对上述内容知悉，同意上述甲方的部分债权转让给乙方，丙方对乙方承担相应债务。四、丙方自愿向乙方承担相应债务，丙方向乙方承担总债务款共计玖万伍仟元整，丙方担保人对此债务承担连带共同保证责任”。落款处有鑫鑫担保公司盖章、军昊农业公司盖章，谢金丽、陈军、胡慧丽签字并摁印。当日三方签订《还款承诺书》，载明：“2016年1月31日前还款20％，计人民币19000元；2016年6月30日前还款30％，计人民币28500元；2016年12月31日前还款50％，计人民币47500元。乙方（军昊农业公司）同意偿还谢金丽以上债权，丙方陈军夫妇为此项债务提供担保并承担连带责任。”协议签订后，军昊农业公司未依约清偿债务，谢金丽多次会同证人徐某、姚某向陈军、胡慧丽催要欠款未果，故诉至原审法院。一审法院认为，鑫鑫担保公司与军昊农业公司、谢金丽签订《债权转让及债务抵销协议》，该协议是三方真实的意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效。后军昊农业公司、陈军、胡慧丽又与谢金丽签订《还款承诺书》，承诺分期偿还谢金丽债务，根据协议显示，军昊农业公司共欠谢金丽95000元，故针对谢金丽要求军昊农业公司偿还欠款95000元的请求，原审法院予以支持；针对谢金丽诉请军昊农业公司清偿自2017年1月1日起至实际清偿之日止按年利率6％支付利息的请求，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6％支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”之规定，谢金丽的该请求具有事实依据，原审法院予以支持。针对谢金丽诉请陈军、胡慧丽对上述债务承担保证责任的请求，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉》若干问题的解释》第三十四条“一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效”之规定，谢金丽在陈军、胡慧丽承诺的还款期限到期后，多次会同证人徐某、姚某催要借款，故本案保证期间并未经过，保证诉讼时效亦未经过，故谢金丽诉请陈军、胡慧丽对上述欠款承担连带清偿责任，具有事实根据和法律依据，原审法院予以支持。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。军昊农业公司经原审法院合法传唤拒不到庭参加诉讼，是对其诉讼权利的放弃，不影响本案的审理。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：1、平顶山市军昊农业有限公司自判决生效之日起十日内一次性清偿谢金丽借款本金95000元及利息（利息自2017年1月1日起至实际清偿之日止，按年利率6％计算）；2、陈军、胡慧丽对上述欠款及利息承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2428元，由平顶山市军昊农业有限公司、陈军、胡慧丽负担。本院二审期间，陈军、胡慧丽向法庭提交了张淑英的证明和微信转账截图，拟证明还过11000元，是本金。谢金丽质证称，认可支付过11000元，但这是逾期利息，不是本金。本院二审查明的事实与一审判决认定的事实相一致。本院认为，根据双方当事人的上诉请求、答辩意见及原审认定事实情况，本案争议焦点为：陈军是否就案涉借款偿还过11000元；陈军、胡慧丽是否应就案涉借款承担连带清偿责任。关于陈军是否偿还过11000元的问题，二审庭审中，陈军、胡慧丽提交了张淑英的转账截图以证明偿还了11000元，谢金丽对该还款已当庭表示认可，但其称是偿还的利息，故本院对于该笔还款予以认定。关于陈军、胡慧丽是否应就案涉借款承担担保责任的问题，谢金丽称自案涉债权转让协议签订后，其曾多次向陈军、胡慧丽讨要借款，并在一审时提交了2016年11月的微信聊天记录和姚某等人的证人证言，从聊天记录内容来看，可以看出谢金丽向陈军催要借款的意思，故谢金丽主张陈军、胡慧丽承担保证责任尚未超过诉讼时效，陈军、胡慧丽的辩解无法有效反驳现有证据，其仍应承担担保责任。关于应当偿还的数额问题，本案中，双方对案涉借款原始数额95000元无异议，仅对剩余借款有争议。二审庭审中，陈军、胡慧丽称其通过张淑英偿还了谢金丽11000元，并提交了转账凭证，对此，谢金丽予以认可。但双方就该还款是利息还是本金未达成一致意见，根据在卷债权转让协议，虽然双方未明确约定借款利息，对于案涉借款不能认定存在有利息，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项规定，既未约定借期内利率，也为约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。谢金丽主张按照上述法律规定计算逾期利息，符合法律规定，应予支持。又根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其不足以清偿全部债务时，应按先利息后本金的顺序抵充，故该11000元应先予抵充逾期还款利息，在执行时予以扣除。综上所述，胡慧丽、陈军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律略有不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省平顶山市新华区人民法院（2019）豫0402民初1371号民事判决；二、平顶山市军昊农业有限公司自判决生效之日起十日内一次性清偿谢金丽借款本金95000元及利息（利息自2017年1月1日起至实际清偿之日止，按年利率6％计算，扣除已支付的11000元）；陈军、胡慧丽对上述欠款及利息承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向平顶山市军昊农业有限公司追偿。三、驳回谢金丽的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2428元，由平顶山市军昊农业有限公司、陈军、胡慧丽负担。二审案件受理费2428元，由胡慧丽、陈军负担。本判决为终审判决。审判长  刘艳丽审判员  张文平审判员  李 勇二〇二〇年八月十九日法官助理郭洋洋书记员陈茜