辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽13民终1297号上诉人（原审原告）朝阳市双塔区农村信用合作联社，住所地朝阳市双塔区竹林路四段1-1号。法定代表人杨春雨，理事长。委托诉讼代理人裴立伟，男，1966年10月13日出生，汉族，该单位员工，住朝阳市双塔区。委托诉讼代理人王庆安，辽宁浩扬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）朝阳合家欢装饰工程有限公司，住所地朝阳市朝阳县七道岭镇双庙村。法定代表人王昶梅，总经理。被上诉人（原审被告）王昶梅，女，1971年2月28日出生，汉族，住朝阳县。被上诉人（原审被告）孟庆莲，女，1970年3月4日出生，汉族，住朝阳市双塔区。以上三被上诉人委托诉讼代理人周万铭，辽宁三燕律师事务所律师。上诉人朝阳市双塔区农村信用合作联社因与被上诉人朝阳合家欢装饰工程有限公司、王昶梅、孟庆莲金融借款合同纠纷一案,不服双塔区人民法院（2019）辽1302民初3357号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人朝阳市双塔区农村信用合作联社的委托诉讼代理人裴立伟、王庆安，被上诉人朝阳合家欢装饰工程有限公司、王昶梅、孟庆莲的委托诉讼代理人周万铭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朝阳市双塔区农村信用合作联社上诉请求：1、撤销原审判决第二项；2、依法改判支持上诉人关于对被上诉人合家欢装饰公司提供抵押担保的位于朝阳市双塔区二层2001、2002、2003、2003、2005、2006房产享有优先受偿权的诉讼请求；3、改判支持上诉人关于要求被上诉人王昶梅、孟庆莲对原判第一款项下的款项在出资不实范围内承担连带清偿责任的诉讼请求；4、一、二审案件受理费、保全费由被上诉人承担。事实与理由：1、原审法院认定涉案房屋办理的系预告抵押登记错误。2017年7月19日该抵押合同项下的在建工程的预售房产，经朝阳市住建委办理抵押登记手续，该抵押登记是依据相关法律关于在建工程抵押登记的规定办理的，属于法律意义上的抵押登记，不是预告抵押登记，抵押权人可以依法享有就抵押物的优先受偿权；2、被上诉人虽然登记为有限公司，但在法庭审理中已经查明两个股东均出资不实，故应当对公司债务在出资不实范围内承担连带清偿责任；3、合家欢装饰公司提出案涉款项实际使用人为朝阳嘉义房地产开发有限公司，申请追加该公司为共同被告，原审法院不予追加，且以证据不足驳回属程序违法，应予纠正。朝阳合家欢装饰工程有限公司、王昶梅、孟庆莲二审中均表示服从一审法院判决。朝阳市双塔区农村信用合作联社向一审法院提出诉讼请求，1、判令被告偿还借款14,000,000元；2、判令被告按合同约定11.34%利率给付借款期内拖欠利息2,455,799.47元（14,000,000元×11.34%×2年，计算至2019年5月10日止）；3、判令被告自2019年1月19日起按17.01%利率（11.34%×50%+11.34%）支付逾期借款利息，至本息付清为止；4、依法确认原告对抵押房产（位于双塔区天马时代广场商业综合楼2层6户2001、2002、2003、2004、2005、2006号）享有优先受偿权；5、判令三被告对借款本息承担连带偿还责任；6、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年1月19日，原告与被告合家欢装饰公司签订《借款合同》及《抵押合同》。借款合同约定：本合同项下的借款用途为购装修材料，借款金额为14,000,000元，借款期限为24个月，自2017年1月19日起至2019年1月18日止，年利率为11.34%的固定利率，合同期内不调整。甲方应按本合同约定按时足额支付利息，并于2018年7月18日偿还借款本金280万元，于2019年1月18日偿还借款本金1,120万元。本合同项下借款的担保方式为抵押。甲方到期不偿还本合同项下借款本金及利息的，乙方有权限期清偿，同时对逾期借款按合同利率加收50%的利率计收罚息。借款期内甲方不能按期支付的利息按本合同约定的利率计收复利，借款逾期后改按合同利率加收50%的利率计收复利。甲方（公章）：朝阳合家欢装饰工程有限公司，法定代表人：王昶梅（签字捺印并加盖个人印章）。抵押合同约定：甲方抵押担保的范围包括主合同项下全部借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现抵押权的费用和所有其他应付的费用。被告合家欢装饰公司以位于朝阳市双塔区的房产提供抵押担保，并于2017年1月19日办理了预告抵押登记。2017年1月20日，原告向被告合家欢装饰公司发放贷款14,000,000元。贷款到期后，被告合家欢装饰公司未按合同约定偿还全部借款本金及利息，截止到2019年4月18日，尚欠原告借款本息合计16,310,269.54元。另查明，于2013年6月20日通过的朝阳合家欢装饰工程有限公司股东会决议载明：“经协商一致，自然人王昶梅、孟庆莲2个出资人作为股东以货币方式一次性出资100万元，在朝阳县，利用租赁的房屋作为公司住所，设立朝阳合家欢装饰工程有限公司”。被告王昶梅、孟庆莲在全体股东签字处签名。一审法院判决认为，原、被告签订的《借款合同》及《抵押合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，属有效合同。原告已按合同约定履行了放款义务，被告合家欢装饰公司未按合同约定履行还款义务，侵害了原告的合法权益，原告所主张的由被告合家欢装饰公司偿还的借款本金及利息由贷款交易明细查询单予以证明，且均符合合同约定和法律规定，故本院予以支持。因被告未提出相反证据证明原告起诉的贷款本金及利息数额计算有误，故本院对其抗辩意见不予支持。被告王昶梅、孟庆莲作为法定代表人及公司股东，不存在法律规定的应对公司债务承担连带责任的情形，故对原告请求由被告王昶梅、孟庆莲对案涉借款本息承担连带责任的诉讼请求不予支持。被告合家欢装饰公司所提交的追加朝阳嘉义房地产开发有限公司为本案第三人的申请，因所提交的证据不足以证明实际借款人及用款人为朝阳嘉义房地产开发有限公司，对追加申请本院予以驳回。案涉抵押财产只办理了预告抵押登记，抵押权未生效，故原告主张对抵押物享有优先受偿权的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第四十一条、《中华人民共和国物权法》第二十条第一款、第一百八十七条之规定，判决如下：一、被告朝阳合家欢装饰工程有限公司自本判决生效之日起10日内偿还原告朝阳市双塔区农村信用合作联社贷款本金14,000,000元及截止到2019年4月18日的利息2,310,269.54元，合计16,310,269.54元，并给付自2019年4月19日起至贷款实际清偿之日止的罚息、复利（按照《借款合同》约定的利率标准计算）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告朝阳市双塔区农村信用合作联社的其他诉讼请求。案件受理费120,535元，由被告朝阳合家欢装饰工程有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以认定。本院认为，当事人双方签订的《借款合同》及《抵押合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，属有效合同。上诉人朝阳市双塔区农村信用合作联社已按合同约定履行了放款义务，被上诉人合家欢装饰公司应按合同约定及时履行偿还借款本金及利息的义务。被上诉人王昶梅、孟庆莲作为法定代表人及公司股东，不存在法律规定的应对公司债务承担连带责任的情形，故对上诉人请求由被上诉人王昶梅、孟庆莲对案涉借款本息承担连带责任的诉讼请求不予支持。因上诉人已将借款按合同约定金额发放到被上诉人合家欢装饰公司账户内，且其提供的证据亦不足以证明实际借款人及用款人为朝阳嘉义房地产开发有限公司，故原审法院对被上诉人提交的追加朝阳嘉义房地产开发有限公司为本案第三人的申请未予准许并无不当。《中华人民共和国物权法》第九条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力。未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依照上述规定，本案中，虽然被上诉人合家欢装饰公司与案外人朝阳嘉义房地产开发有限公司签订了买卖合同，但并未实际取得案涉房屋的物权，被上诉人合家欢装饰公司与上诉人签订的抵押合同有效，但抵押权是在物权基础上设立的担保物权，在抵押人未取得物权的情况下，双方在登记机关办理的抵押登记并非设立现实的抵押权，而是产生对将来设立抵押权的排他性请求权，在抵押房屋办理正式不动产物权登记后，可以要求抵押人办理正式的抵押登记，取得抵押权并享有优先受偿权，但在此之前不具备正式抵押权才具备的优先受偿的权能。且建设部《城市房地产抵押管理办法》第三十四条第二款规定：以预售商品房或者在建工程抵押的，登记机关应当在抵押合同上作记载。抵押的房地产在抵押期间竣工的，当事人应当在抵押人领取房地产权属证书后，重新办理房地产抵押登记。该案中，朝阳合家欢装饰工程有限公司并未取得房地产权属证书，亦未办理正式的房地产抵押登记，只设立了一个抵押登记的请求权，属于一种可期待的权利，并不等同于抵押权登记，上诉人主张其对抵押物享有优先受偿权的请求并无事实和法律依据，原审法院对其主张不予支持并无不当，应予维持。综上，上诉人提出的上诉请求理由不充分，本院不予采纳，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国物权法》第九条、参照建设部《城市房地产抵押管理办法》第三十四条第二款、依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费120535元，由上诉人朝阳市双塔区农村信用合作联社负担。本判决为终审判决。审判长  张九东审判员  刘永志审判员  王海娇二〇二〇年八月二十五日书记员  贲 娜