安徽省天长市人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖1181刑初311号公诉机关天长市人民检察院。被告人董某某，男，汉族，1981年4月15日出生于安徽省天长市，初中文化，业务员，户籍地安徽省天长市，住所地安徽省天长市。因涉嫌非法经营罪，于2019年11月8日被天长市公安局刑事拘留，同年12月13日被天长市公安局取保候审。天长市人民检察院以天检一部刑诉（2020）287号起诉书指控被告人董某某犯非法经营罪，于2020年7月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年8月10日公开开庭审理了本案。天长市人民检察院指派检察员沈国祥出庭支持公诉，被告人董某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天长市人民检察院指控：2018年4月至2019年11月8日，被告人董某某在未经烟草专卖行政主管部门许可、无烟草专卖零售许可证的情况下，将相关客户用于冲抵酒款及自行收购的香烟，予以销售。其中，被告人董某某销售给梁某、方某等人得款13万余元；收购董某黄山（徽商新视界细支）牌香烟计7条，付款5250元；另，丁某用于冲抵被告人董某某酒款的香烟货值5000元。2019年11月8日，天长市烟草专卖局将被告人董某某存放于天长市天康大道安康小区16栋3单元车库右侧第一间自行车车库内的93种品牌规格、计8430条的香烟查获。案发后，经安徽省烟草质量监督检测站检测，上述被查获的香烟系真品香烟；经安徽省烟草专卖局认定，上述被查获的香烟价值2149070元。2019年11月8日，被告人董某某经电话通知，自动到案接受讯问，并如实供述其犯罪事实。为证明上述指控的事实，公诉机关当庭出示了涉案卷烟照片、受案材料、户籍信息、到案情况说明、证人董某、丁某等人的证言、卷烟产品鉴别检验报告、检查、辨认笔录、电子证物检查工作记录、被告人董某某的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人董某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，应当以非法经营罪追究其的刑事责任。被告人董某某对公诉机关指控的犯罪事实均无异议，自愿认罪认罚。经审理查明：2018年4月至2019年11月8日，被告人董某某在未经烟草专卖行政主管部门许可、无烟草专卖零售许可证的情况下，将相关客户用于冲抵酒款及自行收购的香烟，予以销售。其中：1.2018年4月，销售给经营富民超市的梁某贵烟（跨越）牌香烟2条，得款460元。2.2018年10月起，销售给经营老五百货批发部的方某黄山牌、红塔山牌、中华牌等多种品牌香烟若干条，得款计84300元左右。3.2018年年底，销售给经营康乐园超市的胡某贵烟（跨越）牌香烟计8条，得款1840元。4.2019年4、5月间，销售给经营乔宇烟酒店的李某贵烟（跨越）牌香烟3条、黄鹤楼（硬奇景）牌香烟3条、南京（雨花石）牌香烟2条，得款2550元。5.2019年6月、9月11日、10月，销售给经营蔬果平价超市的刘某南京（精品）牌香烟10条、利群牌香烟2条、利群（软蓝）牌香烟1条、黄鹤楼（硬金砂龙烟）牌香烟1条，得款3007元。6.2019年9月、11月2日，销售给经营春林烟酒店的王某中华（软）牌香烟计30条，得款18600元。7.2019年10月，销售给经营九斤烟酒店的王某1中华（软）牌香烟计15条，得款9300元。8.2019年10月，销售给经营天馨超市的董某云烟牌香烟4条、利群牌香烟1条、牡丹（软）牌香烟2条、南京牌香烟1条、南京（精品）牌香烟1条、黄山牌香烟1条，得款1715元。另，收购董某黄山（徽商新视界细支）牌香烟计7条，付款5250元。9.2019年上半年，销售给经营丽都超市的孙某贵烟（跨越）牌香烟10条、黄鹤楼（硬奇景）牌香烟10条，得款5100元。10.2019年，销售给经营言成百货超市的丁某南京（炫赫门）牌香烟6条、南京（十二钗薄荷）牌香烟15条、贵烟（跨越）牌香烟15条、贵烟（硬奇景）牌香烟4条，得款8662元。另，丁某用于冲抵酒款的香烟货值5000元。2019年11月8日，天长市烟草专卖局将被告人董某某存放于天长市天康大道安康小区16栋3单元车库右侧第一间自行车车库内的93种品牌规格、计8430条的香烟查获。案发后，经安徽省烟草质量监督检测站检测，上述被查获的香烟系真品香烟；经安徽省烟草专卖局认定，上述被查获的香烟价值2149070元。2019年11月8日，被告人董某某经电话通知，自动到案接受讯问，并如实供述其犯罪事实。上述事实，被告人董某某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人梁某、方某、胡某等人的证言、安徽省烟草质量监督检测站出具的卷烟产品鉴别检验报告、安徽省烟草专卖局出具的涉案卷烟价格鉴证结论书、电子证物检查工作记录、扣押决定书、扣押清单、天长市烟草专卖局情况说明、受案登记表、立案决定书、到案情况说明、户籍信息、被告人董某某的供述与辩解等证据证实，本院予以确认。本院认为：被告人董某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人董某某经电话通知到案，视为自动投案，并如实交代其犯罪事实，系自首，可以减轻处罚。被告人董某某确有悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，且对其所居住社区没有重大不良影响，对被告人董某某可以适用缓刑。据此，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款之规定，判决如下：一、被告人董某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金人民币十万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决生效之日起五日内缴纳。）二、对扣押在公安机关的涉案物品，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周家亮人民陪审员  潘瑞荣人民陪审员  程 玮二〇二〇年八月十三日书 记 员  赵 鑫附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。