江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏09民终1901号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司，住所地为盐城市建军东路58号。负责人：宋建新，总经理。委托诉讼代理人：袁恒彪，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：黄祥珍，女，1958年2月15日出生，汉族，住盐城市盐都区。委托诉讼代理人：丁雨池，盐城经济技术开发区新城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：徐荣祥，男，1959年12月26日出生，汉族，住盐城市盐都区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人黄祥珍、徐荣祥机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省盐城市盐都区人民法院（2019）苏0903民初4737号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人少承担100000元赔偿责任。事实与理由：1.黄祥珍足跟骨折未涉及踝关节面，不可能导致踝关节功能部分受限，上诉人对该鉴定提出异议，在一审中申请重新鉴定合情合理，一审法院未进行重新鉴定属于程序违法。2.黄祥珍事故发生时已达61周岁，早已超出法定退休年龄，一审判决支持误工费偏高。黄祥珍辩称，1.黄祥珍因交通事故受伤，鉴定机构根据黄祥珍的伤情认定左踝关节功能丧失50%以上（不足75%），左足跟骨粉碎性骨折倖畸形愈合，根据《人体损伤致残程度分级》标准，两处均构成十级伤残，因属于同一部位的伤残，鉴定机构确定了一个十级伤残。即便上诉人主张黄祥珍左踝关节功能丧失未达50%以上达不到十级伤残，但黄祥珍左跟骨粉碎性骨折伴畸形愈合也构成十级伤残，故一审法院按十级伤残的标准计算残疾赔偿金正确。2.事故发生时黄祥珍虽已满60周岁，但是其仍然从事工作，一审审理中已提供了的证据予以证明，一审法院酌情判决误工费符合法律规定。请求二审法院驳回上诉，维持原判。徐荣祥未提交答辩意见。黄祥珍向一审法院起诉请求：1.判令徐荣祥、保险公司赔偿黄祥珍因交通事故受伤所造成各项损失143261.99元；2.诉讼费用由徐荣祥、保险公司负担。一审法院认定事实：2017年12月28日14时30分，徐荣祥驾驶苏0962268小型方向盘式拖拉机在凤凰桥桥北，与黄祥荣驾驶的电动自行车发生碰撞，致黄祥荣及电动车乘坐人黄祥珍受伤，车辆损坏。黄祥珍受伤当天即入盐城市第三人民医院住院治疗，于2018年1月21日出院，本次诉讼，黄祥珍主张医疗费18859.19元。黄祥珍的伤情经盐城市大丰人民医院司法鉴定所鉴定，意见为：1.黄祥珍因交通事故受伤，损伤造成左足跟骨粉碎性骨折伴畸形愈合等伤情，目前遗留有左踝关节活动部分受限，构成人体损伤十级残疾；2.误工期限为伤后180天，护理期限为90天（住院期间二人护理、出院后一人护理），营养期限90天为宜。黄祥珍支付鉴定费1760元。苏0962268小型方向盘式拖拉机在保险公司投保了交强险，事故发生在保险期限内。事故发生后，保险公司垫付黄祥珍医疗费10000元；徐荣祥未到庭，黄祥珍自认徐荣祥垫付3500元。本起事故另一伤者黄祥荣向本院书面承诺：保险公司的交强险限额全部由黄祥珍优先使用。一审法院认为，一、关于赔偿责任问题。公民的生命健康权受法律保护。他人由于过错侵害公民人身的，应当承担民事赔偿责任。徐荣祥驾驶机动车发生交通事故致黄祥珍受伤，侵害了黄祥珍的身体健康权，应当承担相应的民事赔偿责任。该机动车在保险公司投保了交强险，因此保险公司应先在交强险保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由黄祥珍、徐荣祥按责承担。关于事故责任，双方均无异议，故一审法院采信盐城市盐都区公安局交通警察大队出具的事故认定书，认定徐荣祥负此事故的全部责任，黄祥珍及黄祥荣在此事故中无责任。关于鉴定意见书，保险公司对其有异议，并提出重新鉴定，经审查，盐城市大丰人民医院司法鉴定所对黄祥珍作出的司法鉴定意见书具有证据的真实性、合法性、关联性，符合法律规定，依法予以认定，并作为定案的依据。二、结合本案证据及诉辩意见及法律规定，核实黄祥珍的损失如下：黄祥珍主张的医药费18859.19元，未超过法律规定的标准，予以支持，住院伙食补助费24天×30元/天=720元、营养费90天×15元/天=1350元、黄祥珍于事故发生前长期以非农收入为主要生活来源，故误工费应为6个月×1830元/月=10980元、护理费（90天+24天）×80元/天=9120元、残疾赔偿金47200元/年×20年×0.1=94400元、精神抚慰金结合黄祥珍的伤情及事故责任，酌情支持5000元，交通费考虑实际发生，酌情支持300元，合计140729.19元。为避免讼累，关于保险公司垫付的10000元及黄祥珍自认徐荣祥垫付的3500元，一审法院作一并处理。徐荣祥对于超出黄祥珍自认的3500元垫付费用，可另行主张权利。本起事故另一伤者黄祥荣书面承诺交强险限额由黄祥珍优先受偿，系其对自身权利的处分，且不违反法律规定，予以准许。一审法院判决：一、黄祥珍因交通事故产生的医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费等费用合计140729.19元，由保险公司在交强险再赔付110000元（已扣减保险公司垫付的10000元）；由徐荣祥再赔付17229.19元（140729.19元-120000元-徐荣祥已垫付的3500元），于判决生效后十日内付清。（黄祥珍的款项汇至：黄祥珍，江苏盐城农村商业银行盐都支行，6230665435008011323）二、驳回黄祥珍的其他诉讼请求。案件受理费1583元（已减半收取），鉴定费1760元，合计3343元，由黄祥珍负担案件受理费217元，由徐荣祥负担案件受理费1366元及鉴定费1760元。二审审理中，当事人没有提交新证据。本院经审理，对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，黄祥珍因交通事故导致左足背皮肤撕脱伤、左足外踝骨折，左足跟骨骨折、左足舟状骨骨折、左足距骨后缘骨折、左足第2-4跖骨折、左足楔骨骨折。鉴定机构经阅片及活体检验，确定黄祥珍外伤致左足跟骨粉碎性骨折伴畸形愈合，左踝关节活动部分受限，致左踝关节功能丧失50%以上（不足75%），根据《人身损伤致残程度分级》标准第5.10.6.12条即“一踝关节功能丧失50%以上”，第5.10.6.17条即“一足跟骨粉碎性骨折畸形愈合”，第6.2条即“同一部位和性质的残疾，不应采用本标准条款两条以上或者同一条款两次以上进行鉴定”的标准，构成十级伤残。现上诉人主张黄祥珍足跟骨折未涉及踝关节面，但黄祥珍因交通事故不仅只有左足跟骨骨折，同时还有左足背皮肤撕脱伤、左足外踝骨折等，该损伤涉及到踝关节面，退而言之，即便黄祥珍伤情不足以导致左踝关节功能丧失50%，而其左足跟骨粉碎性骨折伴畸形愈合也构成十级伤残，故鉴定机构确定黄祥珍因交通事故构成十级伤残，具有病理基础，保险公司要求重新鉴定缺乏事实和法律依据，一审未准许上诉人重新鉴定的申请，并无不当。上诉人该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于误工费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。故误工费的赔偿看其是否具有实际劳动能力，不能仅以退休年龄作为判断劳动能力是否丧失的标准，对于超过法定退休年龄但仍从事一定劳动的受害人因交通事故受伤而减少的收入的，对其误工费应予适当支持。本案中黄祥珍虽超法定退休年龄，但事故发生前在盐城市盐都区龙冈华美酒店打工，因本次交通事故受伤后不能从事正常工作，导致收入减少客观存在，故一审法院根据司法鉴定意见确定的六个月的误工期限，酌定按1830元/月的标准计算误工费，并无不当。上诉人保险公司主张黄祥珍已超过法定退休年龄，其误工费偏高的理由不能成立，本院不予采信。基于江苏省人身损害赔偿类民事案件中的残疾赔偿金计算标准予以调整，经本院释明，黄祥珍在二审中明确表示按一审判决的标准计算残疾赔偿金，保险公司亦予以同意，双方当事人对权利处分,不违反法律规定，本院予以准许。综上，保险公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张金星审判员  张海静审判员  荀玉先二〇二〇年八月十四日书记员  严海文