河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终9783号上诉人(原审原告)：巩义市大峪沟金泉耐火材料厂，住所地巩义市大峪沟镇岳寨村，统一社会信用代码：92410181MA41EEC06M。经营者：谷元钦，该厂厂长。委托诉讼代理人：谢保领，河南佳鑫律师事务所律师。委托诉讼代理人：李洪凤，河南佳鑫律师事务所实习律师。被上诉人(原审被告)：安阳汇鑫特钢有限公司，住所地安阳县水冶镇东蒋村，统一社会信用代码：914105227678438470。法定代表人：赵爱兵，总经理。委托诉讼代理人：李娟娟，该公司员工。委托诉讼代理人：张凤霞，河南九明律师事务所律师。上诉人巩义市大峪沟金泉耐火材料厂因与被上诉人安阳汇鑫特钢有限公司承揽合同纠纷一案，不服河南省巩义市人民法院（2020）豫0181民初162号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。巩义市大峪沟金泉耐火材料厂上诉请求：1、请求贵院依法撤销(2020)豫0181民初162号民事判决书，改判支持上诉人的诉讼请求；2、本案一审、二审诉讼费、保全费等全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院适用法律有误。关于举证责任分配问题，上诉人已经举证证明被上诉人尚欠上诉人货款，被上诉人主张已支付涉案货款或本案货款不存在，应当由被上诉人承担举证责任。本案件系公司债务，公司合并、分立转让的行为并不影响公司对外承担责任，不能以公司整体转让对抗第三人的合法债权。安阳汇鑫特钢有限公司辩称，原审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。上诉人与被上诉人之间不存在债权债务关系，上诉人所述无事实及法律依据。对账函已经对双方债权、债务予以明确，上诉人也在对账函数据“证明无误”处加盖公章，予以确认。双方自2016年4月30日后上诉人未再供货，现早已结清全部货款。上诉人提交的7张过磅单并非欠款凭证。公司在整体转让后并未逃避债务，相反为了保持账目清楚一致，于2016年4月30日出具对账函。被上诉人按对账函金额支付完毕，与上诉人之间已不存在债权债务关系。巩义市大峪沟金泉耐火材料厂向一审法院起诉请求：1．依法判令被告立即给付货款2031819.2元及自2013年6月15日起至实际付清款项之日止按同期银行贷款利率1.5倍计算逾期利息；2．要求被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2011年12月23日原告与安阳华诚特钢有限公司签订《安阳华诚特钢580㎡高炉铁钩浇筑维修合同》一份，约定，由原告负责对安阳华诚特钢有限公司580㎡高炉的炉前出铁主沟、支沟、残铁沟、渣沟、避渣器浇筑施工和维修，浇筑维修包工包料，达到使用标准和通铁量后，按每吨4.8元计算承包费，若沟帮、沟底保护层不能使用时，用料由安阳华诚特钢有限公司按吨位单价结算，承包款每下月15号现金结算。合同签订后，原告依照约定履行了合同。安阳汇鑫华诚特钢有限公司于2016年7月21日向原告出具“企业对账函”一份，载明：因公司内部调整，原“安阳华诚特钢有限公司”更名为“安阳汇鑫华诚特钢有限公司”。为便于贵我双方核对账目，保持双方账目清楚一致，现向贵方发函予以确认。如与贵公司记录相符，请在下栏“数据证明无误”处签章证明。如有不符，请在：“数据不符”处列明不符金额。同时函请寄到：安阳汇鑫华诚特钢有限公司。该对账函载明截止2016年4月30日，欠贵公司349328元。后原告在该对账函左下方“结论：1．数据证明无误”处加盖了原告的印章。此后被告分多次向原告给付欠款共计349328元，原告向被告出具了收款收据。原审另查明，安阳华诚特钢有限公司由安阳华诚钢铁有限责任公司变更名称而来，2010年11月29日股东由李章成、孙胖的、李俊强变更为李章成、李俊强，管理人员为李章成、李俊强，2014年2月24日股东变更为李军付、李俊强、李章成，管理人员为李章成、李俊强，2014年7月18日股东变更为李俊强、李章成，2015年3月24日安阳华诚特钢有限公司变更为李章成独资的有限责任公司，管理人员为李章成、张爱民，2015年9月24日股东变更为李章成、李闯，管理人员变更为李闯、张爱民，2015年12月30日安阳华诚特钢有限公司变更为李闯独资有限责任公司。2016年5月6日安阳华诚特钢有限公司变更为安阳汇鑫华诚特钢有限公司，股东变更为赵爱兵、许少鹏，管理人员变更为赵爱兵、许少鹏，2016年7月28日安阳汇鑫华诚特钢有限公司变更为安阳汇鑫特钢有限公司，2018年8月27日股东变更为许少鹏、河南鑫磊能源有限公司，2018年11月28日股东变更为河南鑫磊能源有限公司、河南汇丰管业有限公司，2019年3月29日股东变更为河南汇丰管业有限公司、河南晶昌煤化有限公司，2019年4月17日股东变更为许福有、河南晶昌煤化有限公司，2019年5月10日股东变更为河南晶昌煤化有限公司，法定代表人变更为赵爱兵。审理过程中，原告申请对被告留存的2012年4月到2016年6月原、被告之间往来账目进行审计，该院向被告送达（2020）豫0181民初162号通知书，要求被告提供审计所需的1、会计凭证、账册；2、双方送货、收货单据；3、被告转让协议和清单。被告未提供会计凭证、账册和双方送货、收货单据，现有材料不具备审计条件。被告向该院提交2016年5月1日公司整体转让协议一份，甲方为安阳华诚特钢有限公司，乙方为许福有、李成杰，约定甲方整体转让华诚特钢有限公司全部股权，合同生效之日前，甲方个人的一切债务、税费全部由甲方承担，所产生的一切债权全部归甲方享有。合同生效后，未在甲乙双方签字生效的资产负债表中的债权和债务，均有甲方负责处理。在转让协议的附件应付账款明细表中，列明应付原告349328元。为查明案件事实，该院对李俊强进行调查，李俊强被关押于河南省内黄监狱，因疫情原因，该院委托监狱部门协助对李俊强进行调查，但其拒不配合调查。同时，该院对原告的法定代表人谷元钦进行调查，其称所提交的证明材料系谷元钦打印好，由李俊强等人签名，证明中所载明的款项并未入账。当时谷元钦已知道原安阳华诚特钢有限公司要转让给他人。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。原告所诉债务均发生在原安阳华诚特钢有限公司经营期间，2016年5月1日，原安阳华诚特钢有限公司整体转让。被告提交的公司整体转让协议中，约定资产负债表以外的债权和债务，由出让方负责处理，且在协议后附的应付账款明细表中，列明应付原告金额为349328元。2016年7月21日，更名后的安阳汇鑫华诚特钢有限公司向原告出具“企业对账函”一份，载明截止2016年4月30日，欠原告349328元，要求原告进行确认，而原告在明知原安阳华诚特钢有限公司整体转让的情况下，在该对账函的“数据证明无误”处加盖了原告的印章，认可被告欠其债务数额为349328元。故原安阳华诚特钢有限公司在债务转让时，向受让方转移的对原告的债务应为349328元。该349328元被告已全部付清，现原告要求被告再支付超出该部分款项的请求，没有事实和法律依据，原审法院不予支持。原告主张未入账的货款2031819.2元及利息，没有充分证据证明在被告接收的债务范围内，对此原告可另行主张。一审法院判决如下：驳回原告巩义市大峪沟金泉耐火材料厂的诉讼请求。案件受理费23054元，保全费5000元，共计28054元，由原告巩义市大峪沟金泉耐火材料厂负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人主张在双方签订的企业对账函之外双方尚有款项未结算，但企业对账函上加盖有上诉人公章，应视为上诉人对2016年4月30日之前被上诉人拖欠数额表示认可，上诉人主张企业对账函仅系对双方入账的款项的结算依据。上诉人作为非法人组织，应当理解在企业对账函上盖章的效力。案件发回重审后，原审法院依上诉人申请向内黄监狱在押犯李俊强发函调查，李俊强拒绝配合。原审法院组织对被上诉人案涉往来账目进行审计，经司法鉴定机构审查，该案材料不具备鉴定条件。上诉人未提交有力证据证明对账函外尚有款项未结算，且被上诉人不予认可，其应负举证不利的责任，原审法院判决不予支持，于法有据，本院予以维持。上诉人主张的未入账款项，上诉人可待证据充分时另行主张。综上所述，巩义市大峪沟金泉耐火材料厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23054元，由巩义市大峪沟金泉耐火材料厂负担。本判决为终审判决。+审判长  王东黎审判员  王明振审判员  徐勤焱二〇二〇年八月二十日书记员  张 悦