江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏04民终2049号上诉人（原审被告）：常州市红太阳生物工程有限公司，住所地江苏省常州市武进区洛阳瞿家村。法定代表人：夏阿大，该公司总经理。委托诉讼代理人：李艳，江苏益同盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐宏辉，江苏益同盛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵令生，男，汉族，1971年12月21日生，住云南省文山壮族苗族自治州丘北县。委托诉讼代理人：杨灵，江苏常弘律师事务所律师。委托诉讼代理人：高军荣，江苏常弘律师事务所律师。上诉人常州市红太阳生物工程有限公司（以下简称红太阳公司）因与被上诉人赵令生工伤保险待遇纠纷一案，不服常州市武进区人民法院(2019)苏0412民初8982号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月20日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。红太阳公司上诉请求：撤销一审判决；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实错误，赔偿金额计算错误，应予撤销。一、停工留薪期工资计算错误。1、起止时间错误。一审法院未审核任何起止时间直接将停工留薪期计算为12个月错误，被上诉人受伤时间是2015年12月22日，其工资支付至2016年2月份，故根据停工留薪期工资自事故发生之日起计算的规定，其停工留薪期应扣除己支付工资的期间。另据法庭查明的事实，被上诉人入职时间为2015年3月，工资支付至2016年2月，即使按照一审法院的计算方式该时间段也为12个月而非10个月，一审法院计算明显错误。2、标准错误，2016年2月4日，上诉人的法定代表人向被上诉人转账15533元为被上诉人预支的医疗费用，并非是支付的工资报酬。从银行流水上可以清楚的反映，所有的工资支付均有“工资”备注且均由公司会计支付，而该笔款项没有工资备注，且为公司法人个人账户支付，显然该笔款项并不为工资收入。另外，即使按照一审法院的认定将其认定为工资报酬，那么也应该平摊到12个月的工资（2015年3月到2016年2月）中，并非按照一审法院平摊到2015年3月到2016年2月仅10个月的每月工资中。3、未依法核减，停工留薪期工资是为保障被上诉人在停工留薪期应合法取得不低于原工资标准的收入，但被上诉人在交通事故中己经取得了工资收入为12个月共计27360元（法院也仅仅认可其工资收入为3000元/月），故该27360元为被上诉人在受伤后停工留薪期内的合法工资收入，依法应予核减。二、医疗费用计算错误；被上诉人在交通事故中所产生的医疗费用为110207元，扣除己获得交强险赔偿10000元+100207元的60%计：60124.2元+对方车主支付的6612.42元+公司支付的15533元，以上合计：92269.62元，应付医疗费为：17937.38元。故一审判决仍需支付40275.1元是错误的。三、一次性伤残补助金计算错误；因为一审对工资标准的认定及计算错误，导致一次性伤残补助金的计算错误，如前所述，被上诉人的工资收入仅仅为两千元每月，故其一次性伤残补助金为22000元而非42331.3元。赵令生二审辩称：一审认定的事实正确，计算也正确。请求驳回上诉人的上诉请求。赵令生向一审法院起诉请求：1、解除双方当事人之间的劳动关系；2、红太阳公司赔偿赵令生各项工伤保险待遇合计人民币260713.77元。一审法院认定事实：赵令生于2015年3月进入红太阳公司处从事杂工工作，双方未签订劳动合同，红太阳公司没有为赵令生缴纳社会保险费。赵令生受伤前工资已全部付清，红太阳公司均委托银行代发。2015年12月22日，赵令生在上班途中与案外人高广荣驾驶车辆发生事故，当日被送往常州市中医医院住院治疗，至2016年1月20日出院，2016年8月1日再次入院治疗，于8月19日出院。2018年4月29日赵令生第三次入住该院取内固定，于同年5月9日出院。住院期间的医疗费、伙食费、护理费均由赵令生自行承担。期间赵令生还到该院复诊多次，医疗费也由赵令生自理。2016年5月6日赵令生受伤被认定为工伤，2017年8月19日经鉴定为伤残九级，同时经鉴定确认停工留薪期为12个月。后经复核鉴定及再次鉴定，最终赵令生的伤残等级为八级，鉴定费600元（包含确认停工留薪期的鉴定费200元）均由赵令生支付。后双方因对于工伤保险待遇赔偿未达成一致，赵令生遂起诉至武进区劳动人事争议仲裁委员会，要求与红太阳公司解除劳动关系，并由红太阳公司支付其医疗费44082.77元、住院伙食补助费1140元、护理费7280元、停工留薪期工资48000元、一次性伤残补助金44000元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、鉴定费600元、交通费611元。后该委作出常武劳人仲案字（2019）第42号仲裁裁决书，裁决，一、双方劳动关系于2018年12月18日解除；二、红太阳公司支付赵令生医疗费24049.67元、一次性伤残补助金38984元、停工留薪期工资不足部分15168元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、鉴定费600元、交通费50元，共计193851.67元；对赵令生其余仲裁请求不予支持。后赵令生对该仲裁裁决不认可，遂起诉来院，要求判如所请。还查明，案外人高广荣驾驶的车辆在中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司（以下简称中国人保常州公司）处投保交强险及商业三者险500000元。2018年12月，赵令生起诉高广荣、中国人保常州公司，要求高广荣、中国人保常州公司赔偿其各项损失250111.05元。后一审法院作出（2018）苏0412民初9141号民事判决书，确定赵令生医疗费金额为110206.93元、营养费2160元、住院伙食补助费2850元、护理费14400元、伤残赔偿金87244元、被扶养人生活费800元，最终判决由中国人保常州公司在交强险及商业三责险范围内赔偿赵令生医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损失抚慰金、误工费等计205168.9元，高广荣赔偿赵令生医疗费6612.4元。上述事实，由双方当事人的当庭陈述、（2018）苏0412民初9141号民事判决书、常武劳人仲案字（2019）第42号仲裁裁决书、帐户交易信息查询报表等证据证实，法院予以确认。审理中，赵令生对仲裁裁决主文中确认双方解除劳动关系的时间，以及对仲裁裁决的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费没有异议，对其他各项认为仲裁裁决中数字错误，对工资标准也有异议。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。因红太阳公司未参加工伤保险，对照《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，红太阳公司应按工伤保险条例的相关规定承担赵令生工伤保险待遇。关于赵令生的工资标准，根据赵令生提供、红太阳公司认可的《账户交易信息查询报表》，赵令生2015年3月进入红太阳公司后，自2015年4月15日至2016年2月4日期间，红太阳公司共向赵令生支付款项计38483元，而赵令生受伤时间为2015年12月22日，双方均认可受伤前赵令生工资已结清，赵令生认为上述工资系支付其10个月的工资收入，法院经计算予以认可，确认赵令生平均工资为3848.3元。红太阳公司辩称上述支付的款项中，红太阳公司于2016年2月4日支付的一笔15533元系支付赵令生的医疗费，但未提供证据证实，不予采信。据此，法院计算赵令生的一性次伤残补助金为42331.3元（3848.3元/月×11月），停工留薪期工资为46179.6元（3848.3元/月×12月）。对于赵令生主张的其他各项费用，法院经计算（详见判决书所附计算清单），在交通事故中，赵令生已获得医疗费赔偿69931.83元、营养费赔偿1378.92、住院伙食补助费1819.408元、护理费12656元、交通费703.14元。故红太阳公司仍需支付赵令生医疗费40275.1元（110206.93-69931.83）。对赵令生主张的伙食补助费2850元、护理费52502.77元，根据规定，其在工伤保险待遇中可获得的住院伙食补助费和护理费分别为1140元（20元/天×57天）、4560元（80元/天×57天），上述两项费用其在交通事故中已获得足额赔偿，故在本案中对该两项费用不再支持。对于交通费，在交通事故赔偿中已获得700余元的赔偿，综合考虑赵令生所受伤情、赵令生所获得的各项赔偿情况，对其在本案中主张的交通费不再支持。因双方对劳动关系于2018年12月18日解除、仲裁裁决的一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、鉴定费600元没有异议，法院予以确认。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条、第二十五条、第二十七条、第四十条，《江苏省工资支付条例》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、确认赵令生与常州市红太阳生物工程有限公司劳动关系于2018年12月18日解除；二、常州市红太阳生物工程有限公司于判决生效之日起十日内支付赵令生医疗费40275.1元、停工留薪期工资46179.6元、一次性伤残补助金42331.3、一次性工伤医疗补助金80000、一次性伤残就业补助金35000、鉴定费600元，以上合计244386元；三、驳回赵令生的其余诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由赵令生负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。二审查明的案件事实与一审相一致，本院依法予以确认。本院认为：赵令生于2015年3月入职，但其工资自2015年4月开始发放，故2015年4月15日至2015年12月15日发放的为2015年3月至2015年12月的工资，共计17950元。2015年12月30日唐文琴向赵令生转账的5000元，双方均认可是2015年度的奖金，故应当平摊到2015年3月至2015年12月共计10个月的工资收入中。现双方争议较大的是2016年2月4日（春节前）唐文琴向赵令生转账的15533元，红太阳公司称是根据赵令生电话里的要求向其支付的医疗费，但对此未提供任何证据予以证明，故本院不予采纳；赵令生主张该款为年终奖，本院认为更符合常理，故予以采纳。一审法院将该15533元计入赵令生工资总额，平摊至2015年4月至2015年12月共10个月工资收入中，并无不当。一审法院据此认定赵令生受伤前10个月的月平均工资为3848.3元，具有事实依据。经复核鉴定和再次鉴定，赵令生的伤残等级为八级，停工留薪期为12个月，一审法院据此计算一次性伤残补助金为42331.3元、停工留薪期工资为46179.6元并无不当。根据相关规定，用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。故红太阳公司要求从停工留薪期工资中扣除中国人保常州公司已经赔偿的误工费，没有法律依据，本院不予支持。关于医疗费，赵令生与高广荣、中国人保常州公司机动车交通事故责任纠纷[（2018）苏0412民初9141号]一案中，一审法院在判决书中认定赵令生医疗费金额为110206.93元。因该案中国人保常州公司已在交强险及商业险中赔偿赵令生医疗费63319.41元，高广荣已赔偿赵令生医疗费6612.42元，以上共计69931.83元，故一审法院判决红太阳公司还需赔偿赵令生剩余医疗费40275.1元（110206.93-69931.83），并无不当。综上，红太阳公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由红太阳公司负担。本判决为终审判决。审判长  高淑琴审判员  赵玉兵审判员  施婷婷二〇二〇年八月十四日书记员  孙 姣