吉林省松原市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉07民终1328号上诉人（原审被告）：长岭蛟银村镇银行股份有限公司，住所地吉林省松原市长岭县，统一社会信用代码91XXXXX2。法定代表人：唐士学，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘万昌，男，1968年4月5日生，汉族，住吉林省蛟河市，该公司副行长。委托诉讼代理人：陶树学，吉林长凌律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：兰庆阳，男，1986年12月14日生，汉族，住吉林省长岭县。上诉人长岭县蛟银村镇银行股份有限公司（以下简称长岭蛟银公司）因与被上诉人兰庆阳提供劳务者受害责任纠纷一案，不服吉林省长岭县人民法院（2020）吉0722民初1081号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人长岭蛟银公司的委托诉讼代理人刘万昌、陶树学，被上诉人兰庆阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长岭蛟银公司上诉请求：要求二审法院撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：（一）一审认定上诉人与被上诉人之间的纠纷为劳务关系而非承揽合同，显属不当。“兰庆阳为长岭县蛟银公司悬挂灯笼，不存在加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作，只是为长岭蛟银提供劳动活动，”这样认定是过窄的。在《中华人民共和国合同法》中承揽合同的概念中，还有一个“等”字呢，无论怎样理解，都不能把承揽合同的的种类只局限于承揽合同概念中所列举的加工、定作、修理、复制、测试、检验这六种。在《中华人民共和国合同法》颁行后，最高法院经济审判庭编著的《中华人民共和国合同法解释与适用》关于承揽合同种类这样写到：“本条第2款规定，承揽合同包括应理解为包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。这里的“等”应理解为包括其他未列举事项的略语。实际生活中，承揽合同的种类远不止此还应包括如印刷、鉴定、审计、收制、装卸、洗车、调查、搬家、画图、粉刷、装修等等”。根据这些释义，上诉人认为把挂灯笼的行为定义为承揽合同是妥当的。（二）退一步讲，即便真的是劳务关系，这种认定对上诉人来说也是不适合的。劳务关系是指个人之间形成的劳务关系。上诉人不是个人，而是企业。企业与个人之间的这种劳动应定义为劳动关系。而形成劳动关系，若要诉讼，应经过前置程序的过程，而不能劲直进入审判程序。（三）一审将纠纷定义为劳务关系，但在判决法律条文依据的引用中都引用了《合同法》第二百五十一条的“承揽合同”的条目，引用了《侵权责任法》第三十五条的个人劳务的条目，属适用法律不当。综上，上诉人认为：双方既不是劳务关系，也不是劳动关系，而是承揽合同关系。不应认为有劳务的存在，就是劳务关系；也不应认为没有被承揽合同概念列举的6种承揽合同的，就不是承揽合同。故上诉至二审法院，要求撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求兰庆阳辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。兰庆阳向一审法院起诉请求：2020年1月22日（1月24日是除夕），长岭蛟银公司营业室一楼门口雨棚要挂红灯笼、二楼房顶要挂国旗，长岭蛟银公司职员翟成汉上午给我打电话，让我下午1点到长岭蛟银公司把红灯笼和国旗挂上，当时在电话里没有说多少钱，下午1时许我在一楼门口雨棚挂第一个红灯笼下梯子时摔伤，伤后就医于长岭县中医院，住院治疗9天，诊断为左跟骨粉碎性骨折，花去医疗费25,267.05元（住院费24624.35、门诊费和3次复查费642.7元）。为此，根据《中华人民共和国侵权责任法》等法律法规提起诉讼，要求长岭蛟银公司承担医疗费25,267.05元、住院补助费900元（100元／天×9天）、住院期间误工费1,457.37元（161.93元／天×9天）、住院期间护理费1,457.37元（161.93元／天×9天），共计29,081.79元。一审法院认定事实：兰庆阳经常到长岭蛟银公司干零活，干活后长岭蛟银公司支付报酬。2020年1月22日（1月24日是除夕）上午，长岭蛟银公司职员翟成汉打电话给兰庆阳，让兰庆阳下午1点到长岭蛟银公司营业室一楼门口雨棚挂灯笼、二楼房顶挂国旗，当时未约定报酬。下午1时许兰庆阳与其父亲兰伟民自带铝制梯子到长岭蛟银公司，兰庆阳在一楼门口雨棚挂第一个灯笼后下梯子时，因梯子顶端的钉子松动导致梯子倒落，致兰庆阳掉到地上摔伤。兰庆阳伤后就医于长岭县中医院，诊断为左跟骨粉碎性骨折，行“左跟骨粉碎性骨折切开复位钢板螺钉内固定术”，花医疗费25,267.05元，其中住院费24,624.35元，门诊费及复查费642.7元，住院9天，一级护理1天，二级护理8天。出院时要求全休2周，避免负重，定期复查x光片。庭审中，兰庆阳撤回要求长岭蛟银公司赔偿残疾赔偿金、被抚养人生活费、出院后误工费、出院后护理费的诉讼请求，保留诉权。现兰庆阳起诉，要求长岭蛟银公司承担医疗费25,267.05元，住院补助费900元（100元／天×9天），住院期间误工费1,457.37元（161.93元／天×9天），住院期间护理费1,457.37元（161.93元／天×9天），共计29,081.79元。长岭蛟银公司以与兰庆阳之间非劳务关系，而是承揽合同关系为由，不同意赔偿。一审法院认为，劳务关系是指提供劳务的一方为需要劳务的一方提供劳动活动，而需方支付报酬的社会关系。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”本案中，兰庆阳为长岭蛟银公司悬挂灯笼，并不存在加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作，只是为长岭蛟银公司提供劳动活动，因此，应认定兰庆阳与长岭蛟银公司之间是劳务关系。兰庆阳作为具有完全民事行为能力人在劳务中未能尽到充分注意安全的义务，从自带的梯子上掉下摔伤，对因伤造成的经济损失，兰庆阳应承担主要责任。长岭蛟银公司在兰庆阳劳务中未尽到安全提示义务，无人在现场指挥确保安全，长岭蛟银公司应承担一定责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定，判决如下：原告兰庆阳所花医疗费25,267.05元，住院补助费900元，住院期间误工费1,457.37元，住院期间护理费1,457.37元，合计29,081.79元，由被告长岭蛟银公司赔偿30％，即8,724.54元。此款限判决生效后付清。被告长岭蛟银公司如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取250元，由被告长岭县蛟银村镇银行股份有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据且对一审查明的事实均无异议。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，本案是提供劳务者受害责任纠纷。提供劳务者受害责任的特点主要有：（1）前提是提供劳务一方根据接受劳务一方的指示进行劳动并接受其管理，提供劳务一方的劳动成果也由接受劳务一方享有，形成劳务关系。（2）适用过错原则。（3）劳务者是在劳务过程中自身受到损害。本案中，兰庆阳作为提供劳务一方，根据接受劳务一方的长岭蛟银公司指示为其悬挂灯笼，在从事劳务过程中摔伤。符合提供劳务者受害责任的主要特点，故本案适用过错原则。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，对案涉责任进行划分并无不妥。至于劳务费何时给付并不影响本案劳务关系的成立。综上所述，长岭蛟银公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由长岭县蛟银村镇银行股份有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  冷晓峰审判员  李敏英审判员  杨小玉二〇二〇年八月二十六日书记员  刘俊梅