福建省仙游县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0322民初3200号 原告：李素英，女，1977年9月23日出生，汉族，住福建省仙游县。 被告：张森鑫，男，1982年7月20日出生，汉族，住福建省福州市永泰县。 被告：朱燕涵，女，1987年3月6日出生，汉族，住福建省仙游县。 被告：黄建忠，男，1969年11月15日出生，汉族，住福建省仙游县。 原告李素英与被告张森鑫、朱燕涵、黄建忠民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月15日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月22日公开开庭进行了审理。原告李素英、被告黄建忠到庭参加诉讼，被告张森鑫、朱燕涵经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李素英向本院提出下列诉讼请求：1.判令张森鑫、朱燕涵共同偿还给李素英借款10万元及自2019年9月4日起按月利率2%计至还清借款之日止的利息；2.黄建忠对上述借款本息承担连带 责任。事实和理由：张森鑫与朱燕涵原系夫妻关系，2019年4月4日，张森鑫与朱燕涵以经营门窗店缺乏资金为由向李素英借款10万元，双方约定借款月利率为2%，未约定借款期限，同日，李素英向张森鑫、朱燕涵交付借款10万元，张森鑫和朱燕涵出具借条一份交李素英收执。后经李素英催讨，张森鑫与朱燕涵没有还款。2019年11月18日，黄建忠同意为张森鑫与朱燕涵的上述借款承担担保责任并在借条上以担保人身份签名。2020年4月15日，张森鑫偿还给李素英借款利息1万元，此后经李素英催讨，张森鑫、朱燕涵再无还款行为，黄建忠也未承担担保责任。 张森鑫、朱燕涵均未作答辩。 黄建忠辩称，李素英原系黄建忠、张森鑫共同经营的仙游派雅门窗店员工，李素英与张森鑫、朱燕涵之间的借款过程及细节其不清楚。2019年11月，其答应为本案借款担保，并与李素英口头约定，若张森鑫、朱燕涵未还款，在年底店内分红时，其会将属于张森鑫的分红提取出来，替张森鑫还给李素英，并非承担连带担保责任。但因张森鑫诈骗行为，其不仅未能暂留住张森鑫在店内的分红，且其自己钱财也被张森鑫大量骗取。综上，请求驳回李素英要求其承担担保责任的诉讼请求。 案件审理期间，李素英向本院提供以下证据： 1.借条一张，内容为“借条兹向李素英借人民币壹拾万元整（100000.00）月利息贰仟元整。借款人：仙游派雅门窗店（星派门窗）张森鑫3501251982××××××××2019年4月4日朱燕涵3503221987××××××××担保人黄建忠3503221969××××××××2019.11.18”证明张森鑫、朱燕涵因生意经营所需，向其借款10万元，并由黄建忠提供担保的事实。 2.李素英建行账号62×××45的交易流水明细清单一份，证明李素英于2019年4月4日通过其中国银行账号向朱燕涵账户（账号62×××24）转账交付借款5万元的事实。 3.李某1建行信用卡（卡号62×××76）2019年4月4日交易明细，证明2019年4月4日李素英通过李某1的信用卡套现向张森鑫、朱燕涵交付5万元借款的事实。 4.李素英向法庭申请证人李某1、李某2出庭作证的证言，证明李某1受李素英指示，将其持有的建行信用卡（卡号62×××76）交其胞妹李某2代为刷卡，李某2在张森鑫、朱燕涵提供的ｐｏｓ机上刷卡消费6万元，其中1万元为李某2支付给张森鑫的消费款，5万元为代李素英交付给张森鑫、朱燕涵的借款的事实。 经庭审质证，黄建忠对借条的真实性无异议，但对关联性有异议，称其与李素英曾口头约定，年底若张森鑫、朱燕涵仍未还款，且在其与张森鑫共同经营的门窗店有分红的情况下，可以将属于张森鑫的分红代为偿还给李素英，并非要对上述借款承担连带担保责任。对李素英建行账号62×××45的交易流水明细清单、李某1建行信用卡（卡号62×××76）2019年4月4日交易明细，黄建忠表示对真实性、关联性和合法性均不清楚，其没有参与借款交付，对借款交付具体过程和细节均不清楚。对于证人李某1、李某2的证言，黄建忠表示没有异议，认为李某2刷卡的ｐｏｓ机是由张森鑫、朱燕涵提供的，刷卡支付的对象是张森鑫、朱燕涵，与其没有关系。 张森鑫、朱燕涵、黄建忠均未向本院提交证据。 本院认为，本案借条系原件，本院对借条的真实性、关联性予以确认。黄建忠称其与李素英曾口头约定，年底时在其与张森鑫共同经营的门窗店有分红的情况下，将属于张森鑫的分红代为偿还给李素英，并非要对上述借款承担连带担保责任，但没有提供证据予以证实，本院不予采信。李素英建行账号62×××45的交易流水明细清单、李某1建行信用卡（卡号62×××76）2019年4月4日的交易明细均盖有相关银行的业务专用印章，其真实性可予确认。证人李某1、李某2具备作证能力，当庭陈述的内容与待证事实能够相互印证，其证言可以作为认定案件事实的根据，本院对李某1、李某2的证言予以确认。 本院经审理认定事实如下：2019年4月4日，张森鑫、朱燕涵因生意经营所需，向李素英借款10万元，约定月利率2%，未约定还款期限，并出具一份借条交李素英收执为凭。同日，李素英通过其中国银行账户（卡号62×××45）向朱燕涵转账交付借款5万元，指示其朋友李某1代为交付剩余5万元借款。李某1将其建设银行信用卡（卡号62×××76）交付其胞妹李某2代为刷卡交付，当日，李某2分两次向张森鑫、朱燕涵持有的ｐｏｓ机刷卡消费1万元及5万元，其中5万元为代李素英交付给张森鑫、朱燕涵的借款。2019年11月18日，黄建忠以担保人身份在借条落款处签名捺印，没有约定担保方式。2020年4月15日，张森鑫偿还李素英借款利息1万元，此后经李素英多次催讨，张森鑫、朱燕涵、黄建忠均未还款，故成讼。 本院认为，李素英转账交付的5万元借款及约定的月利率2%，系李素英与张森鑫、朱燕涵之间真实的意思表示，内容无违反法律法规强制性效力性规定，合法有效，依法受法律保护，张森鑫、朱燕涵应承担偿还该借款本息的民事责任。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条第一款之规定，“具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的；......”。本案中，李素英指示李某1代为交付借款5万元，李某1将自己持有的建行信用卡交付其胞妹李某2，李某2依照李素英的指示内容使用该信用卡套现，代李素英向张森鑫、朱燕涵交付5万元借款，违反上述法律规定，该部分民间借贷合同无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。故张森鑫、朱燕涵应当返还给李素英尚欠的信用卡套现款项5万元，李素英、张森鑫、朱燕涵对合同无效的后果均存在过错，双方之间约定的借款月利率2%因借款合同无效而不受法律保护，张森鑫、朱燕涵应当支付给李素英自2019年4月4日起以5万元为基数，按照年利率6%计算的资金占用费。此外，黄建忠与李素英对本案借款的担保方式没有约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，黄建忠应按照连带责任保证对李素英转账交付的5万元借款及约定的月利率2%承担保证责任。黄建忠在承担保证责任后，有权向张森鑫、朱燕涵追偿。另根据《中华人民共和国担保法》第五条第一款规定“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条规定“主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。”结合本案，担保人黄建忠对其担保事项的真实性、合法性负有初步的审查义务，但其未对本案的出借资金来源、借款过程等重要事项尽到相应的审查责任，在未对主合同有效要件进行审查的情况下，即为主合同提供担保，可以认定担保人黄建忠存在过错，应当承担相应的民事责任。根据本案借贷发生的实际情况及担保人的个人经济状况，本院酌情认定担保人黄建忠就该5万元借款承担的担保责任不超过张森鑫、朱燕涵不能清偿部分的25%。张森鑫于2020年4月15日已偿还原告借款利息1万元，该部分利息可折抵合同有效部分的利息，即以借款本金5万元为基数自2019年4月4日起至2020年2月4日止以月利率2%计算的利息。综上，李素英合理的诉讼请求，本院予以支持，不合理的诉求，本院予以驳回。张森鑫、朱燕涵经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未递交书面答辩及提交相关证据，视为自动放弃诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第五条、第六条、第十九条、第二十一条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、张森鑫、朱燕涵应在本判决生效之日起十日内偿还给李素英借款50000元及利息，利息计算方法：以借款本金50000元为基数，自2020年2月4日起按月利率2%计至还清借款之日止； 二、张森鑫、朱燕涵应在本判决生效之日起十日内返还给李素英信用卡套现交付的款项50000元及资金占用期间的利息，利息计算方法：以50000元为基数，自2019年4月4日起按年利率6%计至还清借款之日止； 三、黄建忠对借款50000元本息承担连带偿还责任。对张森鑫、朱燕涵不能清偿的信用卡套现款项50000元及其资金占用期间的利息承担25%的连带赔偿责任； 四、驳回李素英的其他诉讼请求。 如果张森鑫、朱燕涵、黄建忠未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2620元，减半收取计1310元，由张森鑫、朱燕涵负担1048元，李素英负担262元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 负有履行义务的当事人应当按期履行生效法律文书所确定的全部义务，逾期不履行或不完全履行的，不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为；本案申请执行后，负有履行义务的当事人还应当向人民法院如实报告财产状况。违反上述规定的，人民法院可依法采取列入失信名单、限制高消费、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  林瑜娴 二〇二〇年八月四日 书记员  柯 燊 附注: 一、主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 《中华人民共和国担保法》 第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。 担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第十四条具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效： （一）套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的； （二）以向其他企业借贷或者向本单位职工集资取得的资金又转贷给借款人牟利，且借款人事先知道或者应当知道的； （三）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的； （四）违背社会公序良俗的； （五）其他违反法律、行政法规效力性强制性规定的。 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第八主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、负有履行义务的当事人在权利人申请法院强制执行前自动履行义务的，应当及时与案件承办法官联系，向法院交付相应的款项和财物。法院帐户信息如下：户名：仙游县人民法院；开户行：中国工商银行仙游县支行；账号：14×××11。