湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂10民终873号上诉人(原审被告、反诉原告)：稻香村河北食品总部基地有限公司，住所地河北省石家庄市鹿泉区绿岛经济开发区青龙山大道1号。法定代表人：周广海，该公司总经理。委托诉讼代理人：钱春潮，河北时代经典律师事务所律师。被上诉人(原审原告、反诉被告)：荆州市今旺食品有限公司，住所地湖北省荆州市沙市区关沮镇杨泗村二组。法定代表人：肖明玉，该公司总经理。委托诉讼代理人：曾华华，北京盈科（武汉）律师事务所律师。原审被告：石家庄稻香村食品工业有限公司，住所地河北省石家庄市鹿泉高新区新城农业园。法定代表人：周广海，该公司经理。委托诉讼代理人：钱春潮，河北时代经典律师事务所律师。上诉人稻香村河北食品总部基地有限公司（以下简称稻香村河北公司）因与被上诉人荆州市今旺食品有限公司（以下简称荆州今旺公司）及原审被告石家庄稻香村食品工业有限公司承揽合同纠纷一案，不服荆州市沙市区人民法院(2019)鄂1002民初510号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月25日立案后依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人稻香村河北食品总部基地有限公司、原审被告石家庄稻香村食品工业有限公司的委托诉讼代理人钱春潮，被上诉人荆州市今旺食品有限公司的委托诉讼代理人曾华华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。稻香村河北食品总部基地有限公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求并支持上诉人的诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要的事实和理由：一、一审法院对本案的主要事实没有查清，支持被上诉人的诉讼请求并驳回上诉人的诉讼请求是错误的。上诉人向石家庄、北京各大超市及京东、天猫等电商发货后，经销商在联系预定客户发货时发现月饼均存在长毛的问题。上诉人的法定代表人到被上诉人厂家查找原因、协商解决，但被上诉人一直让上诉人签订对账单，上诉人强调先将对账单发到上诉人财务部进行核对后再商谈责任承担问题，但被上诉人不同意，并对上诉人的法定代表人采取恐吓、威胁等方式强迫上诉人在对账单上签字。同时，上诉人提供的证据中清楚的证明月饼发霉、长毛原因是被上诉人的原因所至。二、一审法院判决上诉人在“报案后公安机关并未认定立案并认定有胁迫行为，被告（反诉原告）稻香村河北公司要求撤销确认对账明细的反诉请求本院不予支持。”是错误的。被上诉人有胁迫的故意，其又实施了胁迫的行为。上诉人是因受胁迫而违背自己真实意愿给胁迫者签字的，一审否定胁迫事实的存在是错误的。三、一审法院判决“稻香村河北公司提交的视频中不能显示系原告（反诉被告）荆州今旺公司生产的月饼，也无相关部门质检报告或司法鉴定意见，被告（反诉原告）稻香村河北公司提交的证据不足以证明原告（反诉被告）荆州今旺公司加工的产品存在质量问题，故被告（反诉原告）稻香村河北公司要求退还500000元货款的反诉请求本院不予支持。”是错误的。荆州今旺公司向一审提出讼请求：1、判令被告一向原告支付货款296875元及从2018年9月15日起至实际付清之日止按照银行同期贷款利率计算的利息；2、判令被告二在未足额出资的部分对被告一的上述债务承担连带责任；3、判令两被告承担本案的诉讼费用。被告（反诉原告）稻香村河北公司针对本诉辩称：驳回原告对被告一的诉讼请求。1、原告生产的月饼全部长毛，属不合格产品，被告无法销售，不能按照双方的约定在进行结算；2、2018年8月16日晨被告法定代表人在原告打印好的对账单上签字这一行为是在受到原告威胁下完成的，并于第二天到沙市区立新派出所进行了报案；3、该对账单最后四个字是“结算对账”，这是正因为原告提供的月饼不符合质量要求，所以才用了对账两个字，而不是完全认可其没有质量问题，否则就会用结算两个字，而不用对账两字。被告石家庄稻香村公司辩称：对被告一的出资第一笔122万已于2016年9月3日出资到位，剩余118万元于2036年3月14日才到认缴时间，根据2015年12月24日《最高人民法院关于当前商事审判工作中的若干具体问题》第三条，明确说明了不能加速到期股东未认缴部分的出资义务。稻香村河北公司反诉请求：1、依法撤销反诉人的法定代表人周广海于2018年8月15日所签署《稻香村对账明细》的民事行为；2、判令被反诉人返还反诉人货款50万元；3、本诉和反诉的诉讼费用由被反诉人承担。荆州今旺公司针对反诉辩称：驳回反诉人的反诉请求。1、2018年8月15日，双方所签订的稻香村对账明细合法有效。具体数额在反诉人提供证明材料当中也能体现数额是真实的，同时反诉人也到相关的警方报过案，但是警方未立案，双方签订的合法不是违法的，也没有威胁的行为，所以该对账明细没有被相关司法部门认定为无效；2、反诉人和被反诉人之间共进行了多次货物和资金的往来，时间跨度两个月左右，反诉人和被反诉人根据双方的约定，支付了50万元货款，余下的29万余元的货款应该继续支付，对方提供的反诉理由不能成立，被反诉人不仅不退回反诉人50万元，还应该要求其继续支付余下的款项。因为反诉人在反诉状中陈述，被反诉人提供的产品全部长毛，但到目前为止我们没有收到反诉人寄回的长毛的产品，反诉人没有证据证明。关于月饼长毛的问题，有以下几个环节，包括生产环节、包装环节、运输环节、再分装环节及销售环节、仓储环节和展示环节等，每个环节出现问题都可能导致月饼长毛，所以现在反诉人在没有证据的情况下说所有产品长毛，我们也没有看到产品，所以对方应当提供证据证明是什么原因造成的，而现在我们没有看到证据，故对于对方的陈述月饼长毛、长毛多少、什么原因长毛，都要用证据来说明，所以我们不认为反诉人说的月饼长毛与被反诉人之间有因果关系，鉴于此，请求法庭驳回反诉人的反诉请求。一审认定：2018年7月，被告（反诉原告）稻香村河北公司委托原告（反诉被告）荆州今旺公司为其代加工月饼，共计7单15625件，总价为796875元。原告（反诉被告）荆州今旺公司加工完成后即按批次向被告（反诉原告）稻香村河北公司发货，被告（反诉原告）稻香村河北公司于2018年7月2日、7月13日、7月25日分3次向原告（反诉被告）荆州今旺公司付款共计500000元。2018年8月15日，被告（反诉原告）稻香村河北公司法定代表人周广海在对账单上签名确认双方交易数量、总金额、及欠款296875元。后因被告（反诉原告）稻香村河北公司称原告（反诉被告）荆州今旺公司代加工的产品存在质量问题拒不支付余款，并要求原告（反诉被告）荆州今旺公司返还已支付的货款500000元并赔偿相应损失，双方协商无果，由此成讼。一审另查明：被告石家庄稻香村公司系被告（反诉原告）稻香村河北公司的股东，认缴出资2400000元，实缴出资1220000元，认缴出资到期时间为2036年3月14日。一审认为：原告（反诉被告）荆州今旺公司与被告（反诉原告）稻香村河北公司之间的承揽合同系双方真实意思表示，合法有效，双方虽未订立书面的合同，但仍应依照双方的口头约定、交易惯例等履行自己的合同义务。本案中，被告（反诉原告）稻香村河北公司辩称对账单系在被胁迫情形下签署，但其报案后公安机关并未认定立案并认定有胁迫行为，被告（反诉原告）稻香村河北公司报案时陈述的双方往来产品数量、总金额、欠款等数据均与对账单上载明一致，被告（反诉原告）稻香村河北公司并未否认对账单所证明双方交易往来数量、金额的真实性，也未提供证据予以推翻。可见该对账明细所记载的交易数量、金额、欠款等均为真实，故本院对2018年8月15日的对账明细的合法性、关联性予以认可，被告（反诉原告）稻香村河北公司以要求撤销确认对账明细的反诉请求本院不予支持。关于被告（反诉原告）稻香村河北公司提出原告（反诉被告）荆州今旺公司加工的产品存在质量问题，被告（反诉原告）稻香村河北公司提交的视频中不能显示系原告（反诉被告）荆州今旺公司生产的月饼，也无相关部门质检报告或司法鉴定意见，被告（反诉原告）稻香村河北公司提交的证据不足以证明原告（反诉被告）荆州今旺公司加工的产品存在质量问题，故被告（反诉原告）稻香村河北公司要求退还500000元货款的反诉请求本院不予支持。综上，本诉中，原告（反诉被告）荆州今旺公司主张被告（反诉原告）稻香村河北公司支付剩余货款296875元，本院予以支持。被告（反诉原告）稻香村河北公司法定代表人周广海在对帐函上载明九月十五日结清，但未依约履行承诺，存在违约，应当向原告（反诉被告）荆州今旺公司支付相应迟延履行利息，被告（反诉原告）稻香村河北公司应从2018年9月16日起至实际付清之日止参考银行同期贷款利率按照年息6%计算利息。关于原告（反诉被告）荆州今旺公司主张被告石家庄稻香村公司对此债务在未出资部分承担连带责任的诉请，原告（反诉被告）荆州今旺公司向本院提交的证据七“企业信用信息公示报告”中已经载明被告石家庄稻香村公司认缴出资到期时间为2036年3月14日，其出资期限并未届满，公司股东享有出资的期限利益是合法的，出资期届满前不应认定为“未履行或全面履行出资义务”，故该诉请本院不予支持。一审依照《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告（反诉原告）稻香村河北食品总部基地有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）荆州市今旺食品有限公司支付人民币296875元，并自2018年9月16日起至实际清偿之日止按年利率6%计算逾期付款利息；二、驳回原告（反诉被告）荆州市今旺食品有限公司本诉其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）稻香村河北食品总部基地有限公司的反诉请求。本案本诉诉讼费5753元减半收取2877元，反诉诉讼费4400元（已减半收取），由被告（反诉原告）稻香村河北食品总部基地有限公司负担。如被告稻香村河北食品总部基地有限公司未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中双方当事人没有新的证据向法庭提交。本院认可一审对本案事实的认定。二审中双方当事人争议的焦点问题是：上诉人是否应当向被上诉人支付月饼货款296875元及利息。本院认为，上诉人应当向被上诉人支付月饼货款296875元及利息。其理由是：一、上诉人主张被上诉人交付的月饼存在质量问题事实根据不充足。被上诉人在2018年7月至8月间向上诉人交付了15000多箱月饼，而月饼属于季节性产品，上诉人在接收月饼时有检视的义务，但上诉人接收时并未提出质量异议。月饼生产到销售中存在加工、包装、运输、存储、展示、销售等多个环节，任何一个环节出现问题，都有可能导致产品出现问题。在上诉人没有退货且有多个生产厂家向上诉人供货的情况下，本案中涉及哪些型号及批次出现质量问题应由被上诉人负责不能确定。二、2018年8月15日，上诉人的法定代表人周广海在对账单上签名确认双方交易数量、总金额及欠款296875元。上诉人认为这是在被上诉人胁迫的情况下所签并报警。2018年8月16日，荆州市沙市区公安分局立新派出所接到周广海报警后没有找到周广海本人，当时也没有做询问笔录，周广海的报警无法证明其受胁迫的具体事实。三、即使上诉人的法定代表人周广海受胁迫在违背真实意思表示的情况下签下的对账单，根据《中华人民共和国合同法》第五十四条、第五十五条规定，受损害方应当在一年内请求人民法院或仲裁机关撤销。但上诉人并未在一年内行使撤销权，该撤销权已消灭。综上，上诉人的上诉理由不能成立。一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8800元，由上诉人稻香村河北食品总部基地有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈时中审判员  谢成勇审判员  全 华二〇二〇年八月十二日书记员  程 瀛