四川省内江市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川10民终538号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司内江市经济开发区支公司，住所地：内江市经济开发区汉渝大道1000号2栋205号。 负责人：王志明，系该公司经理。 委托诉讼代理人：黄伟（一般授权），系四川管仲律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：汪刚，男，1981年4月21日出生，汉族，重庆市铜梁县人，住重庆市铜梁县。 委托诉讼代理人：李治纲（特别授权），四川泰维律师事务所律师。 原审被告：伍建忠，男，1971年5月18日出生，汉族，绵阳市涪城区人，住绵阳市涪城区。 原审被告：内江乘风计程车有限公司，住所地：内江市市中区甜城大道西侧111号四楼。 法定代表人：吕凤鸣，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：魏鹰（特别授权），系该公司经理。 原审被告：罗漪，女，1975年8月11日出生，内江市市中区人，住内江市市中区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司内江市经济开发区支公司（以下简称人保财险内江经开区支公司）因与被上诉人汪刚、原审被告人伍建忠、内江乘风计程车有限公司（以下简称内江乘风公司）、罗漪机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省东兴区人民法院（2020）川1011民初274号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月9日立案后，依法组成合议庭，于2020年8月21日公开开庭审理了本案。上诉人人保财险内江经开区支公司的委托诉讼代理人黄伟，被上诉人汪刚及其委托诉讼代理人李治纲，原审被告人伍建忠、内江乘风计程车有限公司的委托代理人魏鹰、罗漪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人人保财险内江经开区支公司上诉请求：撤销四川省东兴区人民法院（2020）川1011民初274号民事判决书，改判不赔付被上诉人汪刚误工费18620.25元；改判不赔付被上诉人汪刚的父亲的生活费35226元；二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人汪刚系中国石油天然气运输公司四川分公司驾驶员，并签订了劳动合同。一审中，被上诉人汪刚没有出示其因此次交通事故造成的误工损失，不应计算其误工费，一审法院按交通运输行业标准计算其误工费无法律依据。被上诉人汪刚的父亲汪世学有社会养老保险和退役军人优抚待遇，不应当计算其被抚养人生活费。 被上诉人汪刚及其诉讼代理人答辩称，原审判决适用法律正确，程序合法，汪刚的父亲享有退役军人的优抚待遇，是国家对退役军人的关心，不能视为被抚养人具有其他生活费来源，其父亲系农村户口，不符合领取社会养老保险条件，对其是否领取社会养老保险并不知悉，请求驳回上诉，维持原判。 原审被告人伍建忠、原审被告人内江乘风计程车有限公司的委托代理人魏鹰答辩称、原审被告人罗漪均答辩称，与上诉人的上诉意见一致。 被上诉人汪刚一审中诉讼请求：1.要求被告赔偿原告误工费24827.00元、护理费4680.00元、住院伙食补助费1170.00元、营养费1170.00元、伤残赔偿金66432.00元、被扶养人生活费91587.60元、精神抚慰金3000.00元、交通费1500.00元、鉴定费2650.00元、后续医疗费2800.00元，合计199816.60元。庭审中，原告主张的伤残赔偿金及被扶养人生活费的标准变更为重庆标准，且被扶养人增加两名，诉求总金额增加至205047.88元；2.要求被告人保财险内江经开区支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内优先承担赔偿伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金等，超出部分在第三者责任险限额范围内承担赔偿责任；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年7月21日，被告伍建忠驾驶川Ｋ×××××号轿车，由五星路方向经兴隆路往兰桂大道方向行驶至肇事处时，与横过马路怀抱汪雅彤的行人即原告汪刚相撞，造成原告受伤的交通事故。事故发生后，原告被送往内江市中医医院住院治疗。该事故经内江市公安局交通警察支队直属二大队认定，被告伍建忠承担事故的主要责任，原告汪刚承担事故次要责任，汪雅彤不承担事故责任。 一审法院认定事实：2019年7月21日，被告伍建忠驾驶被告罗漪所属的挂靠于被告内江乘风公司的川Ｋ×××××小型轿车，由五星路方向经兴隆路往兰桂大道方向行驶至肇事处，与横过道路怀抱汪雅彤的行人即原告汪刚相撞，造成原告汪刚和汪雅彤受伤，车辆受损的道路交通事故。该事故经内江市公安局交通警察支队直属二大队认定：被告伍建忠承担事故主要责任，原告汪刚承担事故次要责任，行人汪雅彤不承担事故责任。原告汪刚因交通事故受伤被送往内江市中医医院住院治疗共计39天好转出院。2019年11月25日，原告委托内江协力司法鉴定中心对其伤情进行评定：1.左上肢损伤为十级伤残；2.后续医疗费约需2800.00元；3.误工期120日、护理期30日、营养期60日。被告罗漪挂靠于被告内江乘风公司的车辆川Ｋ×××××在被告人保财险内江经开区支公司投保有交强险和100万元三者险并购买不计免赔。事故发生后，被告罗漪垫付原告医疗费（含门诊费）23141.61元，被告人保财险内江经开区支公司和被告伍建忠均未垫付费用。 另查明：1.被告伍建忠系被告罗漪聘请的驾驶员；2.原告父亲汪世学、母亲杨淑芳仅育有一子即原告汪刚；3.原告汪刚与前妻张柳育有长女汪紫欣、次子汪润，与现任妻子张太碧育有一女汪雅彤；4.原告汪刚系中国石油天然气运输公司四川分公司驾驶员。 上述事实，有原告提供的身份证、住院病历、道路交通事故责任认定书、司法鉴定意见书、结婚证、户口本、房产证、亲属关系证明、重庆市婚育情况证明、离婚协议等，被告伍建忠提供的身份证等，被告内江乘风公司提供的营业执照、法定代表人身份证明、出租车营运管理服务合同、保单等，被告人保财险内江经开区支公司提供的营业执照、负责人身份证明等，被告罗漪提供的身份证、医疗费发票等。当事人在庭审中的陈述等证据，予以证实。 一审法院认为，原告汪刚因本次交通事故导致的经济损失，依法应当获得赔偿。内江市公安局交通警察支队直属二大队认定：被告伍建忠承担事故主要责任，原告汪刚承担事故次要责任，行人汪雅彤不承担事故责任的程序合法，适用法律正确，本院予以采信。因本案系机动车与行人发生的交通事故，故被告伍建忠宜承担80%民事赔偿责任。因被告伍建忠系被告罗漪聘请的驾驶员，被告伍建忠驾驶被告罗漪所属川Ｋ×××××号车在被告人保财险内江经开区支公司投保有交强险和三者险100万元并购买不计免赔，故人保财险内江经开区支公司依法在交强险和三者险责任限额内承担赔偿责任。关于医疗费，原告因本次交通事故发生医疗费22697.25元＋444.36元＝23141.61元，予以确认，被告人保财险内江经开区支公司主张扣减20%自费药，但被告伍建忠、内江乘风公司、罗漪均有异议，认可按扣减15%即3471.24元自费药，予以支持。关于后续治疗费，原告伤情虽经鉴定“后续医疗费约需2800.00元”，因其系单方进行的司法鉴定，被告均不认可该后续医疗费，故结合原告伤残等级及伤势恢复情况，本院酌情支持其后续治疗费2000.00元。关于原告主张的住院伙食补助费30元／天×39天＝1170.00元、精神抚慰金3000.00元，符合法律规定，予以支持。关于营养费，原告虽经鉴定营养期60日，因其系单方进行的司法鉴定，被告均不认可该营养期限，故根据住院病历并结合其伤势及伤残等级，酌情支持营养期30天即营养费为30元／天×39天＝1170.00元。关于残疾赔偿金，根据原告提供的劳动合同书及法庭调查核实，原告就职于中国石油天然气运输公司四川分公司，且因工作要求长期居住在该公司宿舍，其经常居住地是四川省，故其伤残赔偿金应按四川省上一年度城镇居民人均可支配收入计算，即残疾赔偿金为33216元／年×20年×10%＝66432.00元。关于被扶养人生活费，原告父亲汪世学、母亲杨淑芳、长女汪紫欣、次子汪润、三女汪雅彤于原告定残时，已分别年满65周岁、63周岁、7周岁、8周岁、12周岁，故被扶养人生活费为23484元／年×10%×（15年＋17年）＋23484元／年×10%×（7年＋8年＋12年）÷2＝106852.20元。关于误工费，根据原告提供的证据，证实原告受伤前一直从事交通运输工作，故应按四川省交通运输业计赔；原告虽经鉴定误工期120日，因其系单方进行的司法鉴定，被告均不认可该误工期限，结合原告伤势及伤残等级，酌情支持其误工期3个月，故原告主张的误工费应为74481元／年÷12月×3月＝18620.25元。关于护理费，因被告均不认可其原告单方鉴定期限，根据住院病历并结合原告伤情，酌情支持30天；因原告无证据证明护理费用情况，故其护理费标准按100元／天计赔，应为100元／天×30天＝3000.00元。原告主张的交通费1500.00元过高，酌情支持600.00元。关于鉴定费，根据原告提供内江协力司法鉴定中心出具的四川增值税普通发票，该发票载明鉴定费为2600.00元。 综上所述，原告的经济损失共计228586.06元。扣除自费药3471.24元、鉴定费2600.00元后，纳入保险公司理赔额为222514.82元。由被告人保财险内江经开区支公司在交强险中赔付120000.00元、在三者险中赔付（222514.82元-120000元）×80%=82011.86元，共赔付202011.86元；由被告罗漪赔付原告医疗费、鉴定费等费用（3471.24元+2600元）×80%=4856.99元，该款与其垫付医疗费23141.61元相抵后，尚应得18284.62元。一审法院在查明事实，分清是非责任的基础上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：被告中国人民财产保险股份有限公司内江市经济开发区支公司于本判决生效之日起十五日内赔付原告汪刚各项经济损失185727.24元（已品迭受理费）；被告中国人民财产保险股份有限公司内江市经济开发区支公司于本判决生效之日起十五日内支付被告罗漪垫付款16284.62元（已品迭受理费）；被告伍建忠、内江乘风计程车有限公司不承担赔偿费用。如未按上述期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审期间，上诉人人保财险内江经开区支公司提供以下证据：汪刚的父亲汪世学从2017年1月起享受每月829元“带病回乡退役军人”国家定期抚恤补助的情况证明，拟证实汪世学具有其他生活来源，不符合成年被抚养人应同时符合“丧失劳动能力”和“无其他生活来源”两个条件的规定。经质证，被上诉人汪刚的诉讼代理人对将汪世杰享受的退役军人补助认定为其他生活来源有异议,该补助属于国家对带病回乡退役军人的医疗优待，不属于其他生活来源。本院对上述证据的真实性予以确认。 二审查明的其他事实与一审认定的事实一致。 本院认为，本案的争议焦点在于被上诉人汪刚的误工费及被上诉人汪刚父亲汪世学的被扶养人生活费是否计算准确。 关于被上诉人汪刚的误工费是否计算准确的问题，一审中汪刚诉请误工费，一审判决根据原告提供的劳动合同及法庭调查核实，查证证实其受伤前一直从事交通运输工作职业，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，在受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，一审判决对原告汪刚的误工费按四川省交通运输业计赔，计算其误工费，于法有据，本院对此予以肯定。上诉人人保财险内江经开区支公司提出误工费不应当计算的理由不成立，故本院不予支持。 关于上诉人汪刚父亲汪世学的被扶养人生活费是否计算准确的问题，二审中上诉人人保财险内江经开区支公司提交新证据证实一审原告汪刚其父亲汪世学享有“带病回乡退役军人”国家定期抚恤补助，认为不属于最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定的成年近亲属被抚养人范畴，不应计算该被抚养人生活费。退役军人补助属于国家和社会对退役军人的优抚优待，不能据此减轻抚养人对被抚养人的抚养义务。被上诉人质证意见所称该退役军人补助属于国家对带病回乡退役军人的医疗优待，不属于生活来源，本院予以支持。上诉人人保财险内江经开区支公司上诉理由称被上诉人汪刚的父亲汪世学系领取社会保险金，但未提供证据证实，不足以抗辩，故对其此项上诉主张，亦难以采信，本院不予支持。一审法院认定被上诉人汪刚的父亲汪世学系交通事故受害人汪刚依法应当承担扶养义务的成年近亲属，并判决上诉人人保财险内江经开区支公司在其承保的商业三者险责任限额内承担，该事实认定及处理，符合本案实际，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》关于被扶养人生活费的相关规定，并无不当。 综上，上诉人人保财险内江经开区支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百四十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费573.08元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司内江市经济开发区支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  曾 箭 审 判 员  郑 强 审 判 员  唐 强 二〇二〇年八月二十一日 法官助理  任虹燕 书 记 员  兰展豪