青海省湟源县人民法院   刑事判决书   （2020）青0123刑初30号   公诉机关青海省湟源县人民检察院。   被告人铁顺忠（绰号“尕忠忠”），男，1990年6月14日出生于青海省湟源县，公民身份号码×××，汉族，小学文化，住湟源县。2009年3月2日因犯聚众斗殴罪被湟源县人民法院判处有期徒刑三年；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1000元。数罪并罚有期徒刑三年零六个月，并处罚金1000元，于2011年7月31日刑满释放。   委托辩护人严玉霞，青海徒信律师事务所律师。   被告人冯全军（绰号“军哥”），男，1975年4月21日出生于青海省湟源县，公民身份号码×××，汉族，初中文化，住湟源县。   指定辩护人蔡富莲，青海延辉（湟源）律师事务所律师。   青海省湟源县人民检察院以源检一部刑诉〔2020〕24号起诉书指控被告人铁顺忠、冯全军犯开设赌场罪，于2020年5月27日向本院提起公诉。本院受理后，适用普通程序公开开庭审理了本案。青海省湟源县人民检察院指派检察员者莉出庭支持公诉，被告人铁顺忠及其委托辩护人严玉霞、被告人冯全军及其指定辩护人蔡富莲到庭参加诉讼。现已审理终结。   公诉机关指控，2017年12月至2018年1月期间，被告人铁顺忠、冯全军伙同苏海峰（另案处理）在湟源县大华镇拉卓奈村村委会附近一彩钢房及申中乡立达村农户家开设以“二八杠”形式进行赌博的赌场，并且抽头渔利，铁顺忠负责组织、管理赌场和提供赌资，冯全军负责高利放贷，苏海峰负责记账、抽头。该赌场累计开设十余天，抽头渔利30000余元。参赌人员有张×、何×、韩君、王×、刘×1等人。   为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了受案登记表、到案经过、户籍证明，证人李×1、何×、刘×1、王×等人的证言，被告人铁顺忠、冯全军、苏海峰的供述和辩解；辨认笔录等证据。   公诉机关认为，被告人铁顺忠、冯全军以营利为目的，结伙开设赌博场所，抽头渔利，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，被告人铁顺忠、冯全军如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻或减轻处罚。对指控的犯罪没有异议，接受刑事处罚，建议判处被告人铁顺忠、冯全军有期徒刑一年以上一年六个月以下，并处罚金。   被告人铁顺忠对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其委托辩护人严玉霞提出的辩护意见是：被告人铁顺忠构成坦白、自愿认罪认罚、其家属庭前代为缴纳罚金及违法所得，确有悔罪表现，请求从轻处罚，请求在一年以内量刑。   被告人冯全军对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中提出其在赌场中只是借钱，没有收取利息的辩解意见。其指定辩护人蔡富莲提出的辩护意见是：被告人冯全忠没有在赌场高利放贷的行为；如实供述犯罪事实，系坦白；自愿认罪认罚；在共同犯罪中系从犯；无前科劣迹，属初犯偶犯；应降低罚金刑；冯全军患类风湿性关节炎，请求法庭从轻减轻处罚。   经审理查明，2017年12月至2018年1月期间，被告人铁顺忠、冯全军伙同苏海峰（另案处理，已判刑）在湟源县大华镇拉卓奈村村委会附近一彩钢房及申中乡立达村农户家先后开设以“二八杠”形式进行赌博的赌场，其中铁顺忠负责组织、管理赌场和提供赌资，冯全军负责高利放贷，苏海峰负责记账、抽头。该赌场累计开设十余天，抽头渔利30000余元。   另查明，被告人铁顺忠于2019年11月27日20时许被西宁市公安局城北公安分局民警在湟源县城关镇抓获，同日23时许湟源县公安局民警办理交接手续后将被告人铁顺忠接收。   上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书、在逃人员登记、撤销表、到案经过、户籍证明、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、协助查询财产通知书及银行卡交易明细清单、买卖交易合同书及营业执照、买卖合同及交易明细、扣押决定书及扣押清单、发还清单，证人李×1、何×、王×、刘×1、李×2、刘×2、张×证言，被告人铁顺忠、冯全军供述与辩解、苏海峰供述与辩解，证人李×1、何×、刘×1、李×2辨认笔录等证据证实，足以认定。   本院认为，被告人铁顺忠、冯全军以营利为目的开设赌场,为赌博提供场所，设定赌博方式，提供赌具等吸引他人赌博，在赌场内“放水”、抽头渔利，侵犯了社会管理秩序和社会风尚，危害较大，其行为已构成开设赌场罪,公诉机关指控的罪名成立。二被告人在共同犯罪中作用相当，不宜区分主从犯。被告人铁顺忠有犯罪前科，可酌定从重处罚。被告人铁顺忠、冯全军被抓获归案后如实供述犯罪事实,系坦白,可从轻处罚;自愿认罪认罚,可从轻处罚。二被告人的辩护人关于二被告人构成坦白、自愿认罪认罚，请求从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳；被告人铁顺忠的辩护人提出其家属庭前代为缴纳罚金及违法所得，确有悔罪表现，请求从轻处罚的意见成立，予以采纳，可酌情从轻处罚；被告人冯全军认为其在赌场中只是借钱，没有收取利息的辩解意见及其辩护人提出的被告人冯全军在共同犯罪中作用较小，系从犯，请求从轻或减轻处罚，以及在开设赌场中没有高利放贷的意见，均与查明的事实不符，不予采纳；被告人铁顺忠的辩护人提出在一年以内量刑的意见、被告人冯全军的辩护人提出从轻判处罚金刑的意见，不符合罪责刑相适应原则，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定,判决如下:   被告人铁顺忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币20000元（已缴纳）；   (刑期从判决执行之日起计算,判决以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月27日起至2021年2月26日止。)   被告人冯全军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币20000元；   (刑期从判决执行之日起计算,判决以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月26日起至2020年11月25日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。)   三、追缴被告人铁顺忠开设赌场犯罪违法所得30000元中的10000元（已缴纳）；   四、追缴被告人冯全军开设赌场犯罪违法所得30000元中的10000元。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省西宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审判长 孔占元   审判员 扈宏武   人民陪审员 赵顺帮     二〇二〇年八月六日   书记员 夏 莹   附：本判决依据的法律条文   本判决依据的法律条文   《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。   开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。   第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。   二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。   第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。   第二百零一条对于认罪认罚案件,人民法院依法作出判决时,一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议,但有下列情形的除外：   （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;   （二）被告人违背意愿认罪认罚的;   （三）被告人否认指控的犯罪事实的;   （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;   （五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当,或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的,人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的,人民法院应当依法作出判决。