甘肃省山丹县人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）甘0725执异25号 异议人（利害关系人）：山丹县某公司。 地址：甘肃省山丹县。 统一社会信用代码：9***。 法定代表人：杲某某，该公司总经理。 委托诉讼代理人：苟某，山丹县居民。 委托诉讼代理人：陈晓红，甘肃瑞雪律师事务所律师。 申请执行人：张掖市某公司。 地址：甘肃省高台县。 统一社会信用代码：9***5。 法定代表人：盛某某，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王乐山，甘肃焉支律师事务所律师。 被执行人：甘肃某公司。 地址：甘肃省兰州市。 统一社会信用代码:9***8。 法定代表人：李某某，该公司董事长。 本院在执行（2020）甘0725执422号、（2020）甘0725执821号申请执行人张掖市某公司（以下简称**公司）与被执行人甘肃某公司（以下简称**公司）建设工程施工合同纠纷两案中，异议人山丹县某公司（以下简称山丹县某公司）于2020年8月4日对本院依法拍卖的***公司名下的位于山丹县***座，不动产权证号为甘（2017）山丹县不动产权第**号）房产享有优先受偿权并对涉案房产的拍卖行为提出执行异议。本院受理后依法组成合议庭于2020年8月12日进行听证，现已审查完毕。 异议人山丹县某公司称，一、2018年7月26日山丹县某公司与山丹县某公司甲有限公司签订《山丹县创新创业扶持基金借款使用担保合同》，***公司作为担保人，将其位于山丹县***座作为抵押，并在山丹县自然资源局不动产登记中心办理了他项权证，三方约定借款1000万元，借贷期限为3年。依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第四十条的规定，山丹县某公司对涉案房产享有优先受偿权。二、申请执行人**公司与被执行人***公司签订的《建设工程施工合同》约定，竣工验收合格后支付总造价50%-60%，剩余款项自竣工验收合格之日起两年内付清。涉案工程于2017年1月9日通过竣工验收合格，故工程款应于2019年1月8日前支付完毕。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条和第二十二条的规定，申请执行人**公司的优先受偿权已于2019年7月7日丧失。三、依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十四条，法院拍卖涉案房产时未在拍卖五日前以书面或者其他能够确认收悉的适当方式通知异议人系程序违法。四、依据《最高人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第九十二条规定，异议人山丹县某公司虽尚未取得生效执行依据，但可以主张预留相应份额。综上，申请执行人**公司与***公司的债权债务系普通债务，其权利不得优先于异议人山丹县某公司的抵押权，法院在拍卖山丹县***座时应预留山丹县某公司享有的抵押担保份额。出示甘肃某公司关于股东会同意抵押登记的决议一份、房地产预评估报告一份、《山丹县创新创业扶持基金借款使用担保合同》一份、贷款发放凭证及票据、（2018）山丹县不动产证明第**号他项权证一份、山丹县人民法院执行公告一份、（2019）甘0725民初2573号民事调解书一份、（2019）甘0725民初1556号民事判决书一份、（2020）甘07民终53号民事判决书一份、（2020）甘0725执442、821号受理案件通知书两份等证据。 申请执行人**公司辩称，一、针对异议人山丹县某公司提出的**公司享有优先受偿权灭失的意见，根据《建设工程施工合同》约定，工程款应于2019年1月8日前支付完毕。依据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，**公司于2019年4月29日起诉***公司建设工程施工合同纠纷一案，**公司在约定支付期限届满后六个月内起诉并未丧失优先受偿权。二、法院拍卖行为不存在程序违法。依据《最高人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第九十三条规定，担保物权的债权人可以申请参与分配程序。三、依据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，申请执行人**公司基于建设施工合同享有的优先受偿权优于其他抵押权和债权，故涉案房产拍卖所得价款应优先受偿申请执行人**公司的工程款，剩余部分可由其他债权人参与分配。 经审查查明，**公司与***公司建设工程施工合同纠纷在本院有两起诉讼案件，分别是（2019）甘0725民初1556号和（2019）甘0725民初2573号。就（2019）甘0725民初1556号**公司与***公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月23日作出的（2019）甘0725民初1556号民事判决书内容为：一、被告甘肃某公司于本判决生效后三十日内向原告张掖市某公司支付工程款6335590.94元，并承担利息125392元，共计6460982.94元。2019年6月10日起止工程款全部付清之日的利息，由被告甘肃某公司以所欠工程款为基数，年利率4.75%向原告张掖市某公司计付；二、被告甘肃某公司未按照履行本判决第一项义务，则原告张掖市某公司对被告甘肃某公司名下的山丹县农资农贸综合市场D座、J座、H座、G座、E座的房产折价、拍卖或变卖的款项在本判决第一项义务总额内享有优先受偿权。三、驳回原告张掖市某公司的其他诉讼请求。**公司不服该判决，向张掖市中级人民法院上诉，张掖市中级人民法院于2020年3月19日作出（2020）甘07民终53号民事判决书，内容为：一、维持甘肃省山丹县人民法院（2019）甘0725民初1556号民事判决书第二项、第三项；二、变更甘肃省山丹县人民法院（2019）甘0725民初1556号民事判决书第一项为“被上诉人甘肃某公司于本判决生效后三十日内向原告张掖市某公司支付工程款7450236.7元，并承担利息147452.6元，共计7597689.3元。2019年6月10日起止工程款全部付清之日的利息，由被告甘肃某公司以所欠工程款为基数，年利率4.75%向原告张掖市某公司计付。”该判决生效后，***公司未按期履行生效判决书确定的给付义务，**公司申请强制执行本院以（2020）甘0725执821号立案执行。 就（2019）甘0725民初2573号**公司与***公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月26日作出（2019）甘0725民初2573号民事调解书内容为：一、被告甘肃某公司偿付原告张掖市某公司工程款3000000元，限于2020年1月31日前付清，如违约，自2020年2月1日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息至欠款付清为止。二、若被告甘肃某公司为按期履行本调解书协议第一项确定的义务，则原告张掖市某公司对被告甘肃某公司名下的山丹县山丹县农资农贸综合市场D座、J座、H座、G座、E座的房产折价、拍卖或变卖的价款享有优先受偿权。后***公司未按期履行生效法律文书确定的给付义务，**公司申请强制执行本院以（2020）甘0725执442号立案执行。 本院在执行（2020）甘0725执442号、821号**公司与***公司建设工程施工合同纠纷两案中，于2020年7月21日发布执行公告，执行公告内容为：依法对被执行人***公司名下的山丹县农资农贸综合市场D座、J座、E座房产进行评估拍卖，通知被执行人***公司于2020年7月24日上午9时在本院立案庭选取评估机构及办理相关评估手续。 另查明，依据异议人山丹县某公司提交的证据，2018年7月26日山丹县某公司与山丹县某公司甲有限公司签订《山丹县****担保合同》，山丹县某公司甲有限公司向山丹县某公司借款1000万元，借款期限为36个月。担保人***公司以其名下登记的山丹县**座作为抵押，并在山丹县自然资源局不动产登记中办理了他项权证，证书号为2018山丹县不动产证明第**号。 上述事实，有甘肃某公司关于股东会同意抵押登记的决议复印件一份、《山丹县**担保合同》复印件一份、（2018）山丹县不动产证明第**号他项权证复印件一份、山丹县人民法院执行公告复印件一份、（2019）甘0725民初2573号民事调解书复印件一份、（2019）甘0725民初1556号民事判决书复印件一份、（2020）甘07民终53号民事判决书复印件一份、（2020）甘0725执442、821号受理案件通知书复印件两份等证据在案证实，予以认定。 本院认为，执行异议是人民法院在民事案件执行过程中，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定并要求人民法院撤销或者改正执行行为的请求，或者案外人主张对被执行人的财产的全部或者部分主张权利并要求法院停止并变更执行的请求。前者异议系执行行为异议，后者系案外人执行异议。本案中，山丹县某公司提出对涉案房产享有担保物权优先受偿权及认为本院涉案房产拍卖行为程序违法的异议请求，系执行行为异议。经审查本案争议的焦点为：1.**公司的建设工程优先受偿权是否超过六个月期限；2.本院拍卖行为是否存在程序违法；3、涉案房产拍卖后是否应为山丹县某公司基于担保物权享有的优先受偿权预留担保份额。具体分析如下： 1.关于**公司的建设工程优先受偿权是否超过六个月期限的问题，本院执行的（2020）甘0725执442号、821号**公司与***公司建设工程施工合同纠纷两案的执行依据（2020）甘07民终53号民事判决书、（2019）甘0725民初2573号民事调解书，均已确认原告**公司在***公司所欠工程款范围内对***公司位于山丹县农资农贸综合市场D座、J座、H座、G座、E座享有优先受偿权。综上，**公司对涉案建设工程的优先受偿权已被生效法律文书确认，山丹县某公司对**公司的建设工程优先受偿权提出异议，实际是对生效法律文书的不服，应通过提起第三人撤销之诉等途径解决。故异议人山丹县某公司的该异议理由本院不予支持。 2.关于本院拍卖行为是否存在程序违法的问题，异议人山丹县某公司依据《最高人民法院关于人民法院民事执行 中拍卖、变卖财产的规定》第十四条的规定认为涉案房产拍卖行为程序违法，经审查，（2020）甘0725执442号、821号**公司与***公司建设工程施工合同纠纷两案中，对涉案房产的处置现处于评估阶段，还未确定拍卖时间。且就本院于2020年7月21日发布的执行公告，仅是告知被执行人***公司按期到庭对涉案房产进行评估，并未涉及拍卖具体事项。故本院拍卖行为并不存在程序违法。 3.关于涉案房产拍卖后是否应为山丹县某公司基于担保物权享有的优先受偿权预留担保份额的问题，经审查，异议人山丹县某公司提出在拍卖后对山丹县**座基于担保物权主张优先受偿权，要求预留担保份额的请求，依据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条第二款规定，对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。故异议人山丹县某公司的这一请求并不属于执行异议审查范围，应在执行案件中直接申请参与分配。 综上，异议人山丹县某公司的异议请求不能成立，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条第二款、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定裁定如下： 驳回异议人山丹县某公司的异议请求 如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 审判长  赵永明 审判员  高文斌 审判员  张 琴 二〇二〇年八月十七日 书记员  王丽君 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正;理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于适用的解释》 第五百零八条被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为； （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为； （四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。