河南省泌阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1726民初1195号原告：李坤森，男，汉族，农民，住河南省泌阳县。委托诉讼代理人（特别授权）：乔宏伟，男，1964年7月15日出生，汉族，住河南省泌阳县。被告：程大朝，男，汉族，住河南省泌阳县。委托诉讼代理人：姚增堂，河南广义律师事务所律师。原告李坤森诉被告程大朝提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月16日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人及委托诉讼代理人姚增堂均到庭参加诉讼。期间被告程大朝提出重新鉴定申请。本案现已审理终结。原告李坤森向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、交通费、鉴定费等各项损失126,632元；2．本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2019年4月23日，原告在被告承包的村室工地上干活中受伤，经司法鉴定原告的损伤构成十级伤残。在医院治疗中被告支付了10,000元，后没有再付一分钱，经调解无果。特具文起诉，请求泌阳县人民法院依法判如所请。被告程大朝辩称，1．程大朝的主体不适格。程大朝将涉案工程承包给了周海立，程大朝从没有安排李坤森提供劳务，也没有给其发放劳务报酬，更不是李坤森的雇主；2．李坤森所诉与事实不符。李坤森受伤后，程大朝出于人道已经给付10,000元。事发时李坤森的雇主是如何安排工作的，程大朝不知情。因涉案工程已按照包清工的方式全部承包给了周海立。当时口头约定每平方米210元的人工费，包括钢筋工、木工、架子、支模等，一切安全生产事宜均由周海立负责。本案工程为一层村室建设，无任何法律依据要求必须找建筑公司来承建。普通的民房只要求有建房经验的农村施工队建设即可，安全措施应当由施工队自行解决。李坤森在建一层民房中未尽到小心谨慎义务，对此事故发生负有重大过错，应负主要责任；3．李坤森的诉讼请求无法律依据。程大朝承包的村委建房工程不需要办理施工许可证及备案手续，更不需要正规建筑公司参与建设，只需要有农村建房经验的施工队建设即可。程大朝所选周海立为首的施工队完全满足建房要求，无任何过错。请求驳回原告李坤森对程大朝的诉讼请求。根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年初，被告程大朝承包泌阳县盘古乡周庄村委新建村室工程。因程大朝需施工队，经该村委干部周文平介绍，周海立、代超群与被告程大朝协商，该工程由周海立、代超群组织工人施工并自行租用架子等工具，每平方米劳务费210元。该施工队在施工过程中，戴超群联系租用架子、搅拌机，并记工，铲子、瓦刀等由施工队员自行携带，参与施工人员不固定，利益分成按照出工天数计算，扣除租用架子、木工费用后，周海立、代超群与其他人员同工同酬。在施工现场程大朝安排其表舅在现场技术指导及后勤管理。浇顶时程大朝给周海立转款2,000元。2019年4月23日14时30分许，原告李坤森等人在泌阳县盘古乡周庄村委新建村室工程施工过程中，因架子倒塌致李坤森的左腿受伤。当日，李坤森被送往泌阳县中医院治疗，2019年5月23日出院，住院30日，支付医疗费27,418.08元，出院后支付检查等费用244元，医疗费用共计27,662.08元。出院诊断为：左胫腓骨下段开放性粉碎性骨折及多处软组织损伤。住院期间，被告程大朝给付原告李坤森10,000元。根据李坤森的委托，2019年12月9日，驻马店中誉法医临床司法鉴定所对李坤森的伤残等级进行鉴定，鉴定意见为：李坤森伤残等级为十级伤残。李坤森支付鉴定费用705元。被告程大朝以鉴定系单方委托，程序违法，申请重新鉴定，因程大朝在指定的日期未到鉴定机构交纳鉴定费用被鉴定机构退回鉴定。2019年河南省居民服务业平均收入为45,677元/年，2019年河南省农村居民人均可支配收入15,163.75元/年，2019年河南省农林牧渔业人员平均工资为47,272元/年。本院认为，公民享有健康权。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”一、关于李坤森和周海立、代超群之间法律关系性质。本案施工队具有以下特征：1．人员组织较为松散，系农民农闲时自发形成，周海立、代超群对外联系较多，但没有具体负责人；2．架子及搅拌机系租用，铲子、瓦刀等由施工队员自行携带；3．利益分成按照出工天数计算，扣除租用架子、木工等费用后，周海立、代超群与其他人员同工同酬，不存在隶属和人身依附关系，可以排除施工人员与周海立、代超群之间的雇佣关系。施工队的成员之间并未签订书面合伙协议，也无证据证明有口头合伙协议，组成施工队的目的是为了能够稳定、快速揽到活，李坤森与其他施工队成员之间不属于合伙关系。从施工队成员组织形式、报酬分配来看，是为获取各自利益而结合在一起的松散的农村建筑工匠联合体，成员之间相互独立，没有形成固定的法律依附关系。二、关于李坤森与程大朝之间是雇佣关系还是承揽关系问题。雇佣关系是根据当事人约定，被雇佣人从事雇佣人的授权或指示范围内劳务活动，被雇佣人在雇佣活动中，受雇佣人支配、控制和监督，主要的特点是受雇佣人付出的主要是劳动力，其报酬成分单一，仅仅包含劳动力的价值；而承揽关系中承揽人按照定作人的要求，完成工作并交付工作成果，由定作人给付报酬的权利义务关系，承揽关系中一般要求承揽人有一定的设备，从事蕴含一定技术成分的工作，主要的特点是承揽人工作具有独立性，承揽人以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，不受定作人的指挥管理，同时承揽事项的完成具有一定人身依附性，不得随意交由他人完成。如当事人之间存在控制、支配和从属关系，由一方指定工作场所、提供劳动工具或者设备，限定工作时间，定期给付劳动报酬，所提供的劳动是接受劳务一方生产经营活动的组成部分的，可以认定雇佣。本案结合李坤森、周海立、代超群等施工人员与程大朝之间约定的工作性质，李坤森等人是在程大朝安排的人员指挥监督下完成房屋修建，施工人员之间关系松散、技术含量低、随走随来，干活工人的工资在周海立等人从程大朝处领取并扣除租用架子等费用后同工同酬，双方之间符合雇佣关系的特征。故应认定李坤森等人与程大朝之间系雇佣关系。被告程大朝辩称其与李坤森不是雇佣关系，本院不予采纳。三、关于李坤森在事故中受伤，其本身是否存在过错问题。李坤森作为经常从事农村建房施工的施工人员，并且施工所用架子系其施工方提供，其应当预见到建房施工的危险性，其施工时未自行采取任何安全防护措施，没有尽到安全谨慎注意义务。对因架子倒塌被砸伤的行为后果，其自身具有过失，应相应减轻赔偿义务人的赔偿责任。四、关于李坤森的伤残等级鉴定问题。庭审中被告程大朝以李坤森自行委托鉴定机构，鉴定程序违法，申请重新鉴定，但程大朝在指定的日期未交纳鉴定费用被鉴定机构退回鉴定，属于放弃重新鉴定权利。故应采信李坤森委托的鉴定机构所作出的鉴定意见。综上所述，本案被告程大朝雇佣原告李坤森等人为其施工，原告李坤森等人为其提供劳务，从而获得报酬，李坤森为被告程大朝提供劳务，成立雇佣合同关系。原告李坤森系作为工人在被告程大朝承包的工地工作，李坤森在从事劳务活动中受到伤害，程大朝应当承担赔偿责任。周海立、代超群组织李坤森等人为程大朝承包的工程施工，双方协商劳务费为每平方米210元，虽然周海立、戴超群等人提供架子，内部有人负责记工，但工地上程大朝安排有负责技术和管理的人员，指导李坤森等人施工，周海立、戴超群与李坤森同工同酬，周海立、戴超群与李坤森不属于雇佣关系，程大朝与李坤森等人属于雇佣关系，不属于承揽关系。被告程大朝辩称李坤森与其属于承揽关系，不应当承担赔偿责任的理由不足，不予采纳。原告李坤森在提供劳务过程中，作为完全民事行为能力人，应当预见到建房具有的危险性，没有尽到安全谨慎注意义务，存在一定过错，应承担相应的责任。被告程大朝称其已给付原告医疗费10,000元，因原告李坤森当庭认可，本院予以确认。根据本案的实际，酌定由被告程大朝承担60%的赔偿责任，原告李坤森承担40%的责任。原告李坤森住院天数为30天，住院护理按一人计算，护理费按2019年河南省居民服务业平均收入为45,677元/年计算。其误工费按河南省农林牧渔业人员平均工资标准自受伤的2019年4月23日计算定残前一日（2019年12月9日）为230天。原告李坤森的经济损失经核算为：1．医疗费27,662.08元；2．营养费600元（30天×20元/天）；3．护理费3,828.25元（45,677元/年÷365天/年×30天×1人）；4．住院伙食补助费1,500元（30天×50元/天）；5．交通费每天20元计600元；6．误工费29,787.84元（47,272元/年÷365天/年×230天）；7．残疾赔偿金30,327.5元（15,163.75元/年×20年×10%）；8．精神抚慰金酌定为5,000元；9．鉴定费705元。以上共计100,010.67元。因原告李坤森请求的护理费为3,240元、交通费为500元、误工费为24,840元、残疾赔偿金为27,661.48元，本院以其请求为限，故李坤森的损失为91,708.56元。被告程大朝应赔偿原告李坤森55025.14元（91,708.56元×60%），扣除被告程大朝已支付给李坤森的10,000元，被告程大朝应实际赔偿李坤森45024.14元。综上所述，原告李坤森的诉讼请求，部分理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条规定，判决如下：一、被告程大朝于本判决生效后十日内赔偿原告李坤森医疗费等各项经济损失45024.14元；二、驳回原告李坤森的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,832元，减半收取计1,416元，由原告李坤森负担807元，由被告程大朝负担609元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员  乔景宝二〇二〇年八月十三日书记员  李 冰