四川省凉山彝族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川34民终680号 上诉人（原审被告）：郭易坤，男，1952年7月出生，汉族，居民，法定住址：四川省仪陇县，现住四川省西昌市。 被上诉人（原审原告）：施加芳，女，1990年10月出生，汉族，居民，住四川省会理县。 上诉人郭易坤因与被上诉人施加芳机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省西昌市人民法院（2019）川3401民初4807号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人郭易坤、被上诉人施加芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郭易坤上诉请求：1.撤销一审判决上诉人承担一半的交通事故责任，上诉人只承担10%责任；2.撤销凉山定音司法鉴定中心伤残等级十级、误工费120天、护理费60天、营养费90天的司法鉴定意见。事实和理由：2019年4月24日下午2点左右，上诉人骑电动自行车往火把广场方向行驶，在凉山州商业银行门口路段时，看见被上诉人边看手机边走路，上诉人及时叫住被上诉人，被上诉人看了上诉人一眼不停脚步，边看手机边走路，右脚踢在上诉人电动车车轴下螺丝，上诉人急忙下车，看见被上诉人伤口在流血，上诉人打的将被上诉人送往西昌力平医院治疗后，才电话报警。2019年5月7日，交警部门作出交通事故认定书，上诉人当时就不服该事故认定书，上诉人向交警部门陈述只负20%责任，出事地点在凉山州商业银行门口路段，可以调取监控。在一审诉讼中，上诉人同意承担被上诉人住院期间的费用，不承担被上诉人出院后的费用，上诉人只承担20%责任，凉山定音司法鉴定中心司法鉴定意见是假的。上诉人不服一审判决提起上诉，理由为：1.事故地点是凉山州商业银行门口路段，交警部门写成州政务中心门口，被上诉人不承认玩手机，可以调取监控；2.凉山定音司法鉴定中心只鉴定伤残级别，无权作误工费、护理费、营养费的鉴定；3.西昌力平医院诊断为右外踝粉碎性骨折，就是螺丝骨外面的那层骨头碎了，里面的主骨没有碰伤，医生说十多天就会好。从外表看不能评定为十级伤残。 施加芳辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确。1.本案是机动车交通事故责任纠纷，上诉人驾驶非机动车时未注意观察前方道路情况，未确保安全行驶造成答辩人受伤住院，上诉人应承担相应的赔偿责任。2.上诉人认为只承担10%责任，答辩人不予认可。从上诉人的表述可以看出案发时上诉人的车速较快，在行驶过程中未注意周边环境变化，在不清楚前方道路情况下，未减速行驶导致事故发生。上诉人在道路交通事故认定书作出后未提起复核申请，现上诉人主张道路交通事故认定书错误，违背常理。上诉人所述的事实与理由与现实情况不符，纯属不实之词。答辩人认为上诉人应承担主要责任。3.上诉人在一审中对凉山定音的司法鉴定意见提出异议，但从未申请重新鉴定，现提出撤回凉山定音的司法鉴定，该上诉请求不应支持。凉山定音司法鉴定中心具备鉴定资质，司法鉴定意见真实有效，答辩人的伤残等级、误工期、护理期、营养期应予支持。 施加芳向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿因交通事故造成原告的损失共计55708.83元；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年4月24日下午，郭易坤驾驶川ＷXXXXXX号电动自行车从西昌市健康路方向往西昌市火把广场方向行驶，15时许当车行驶至西昌市航天大道州政务中心门口路段处时撞倒横过非机动车道的行人施加芳，造成施加芳受伤的道路交通事故。本次事故西昌市公安局交通警察大队作出第513401120190000322号《道路交通事故认定书》认定：郭易坤承担此次交通事故的同等责任；施加芳承担此次交通事故的同等责任。事故发生后，施加芳被送往西昌力平医院住院治疗15天（2019年4月24日至2019年5月9日），产生住院费7512.75元（郭易坤支付5000.00元），出院诊断为：1.右外踝粉碎性骨折；2.右外踝肌腱挫裂伤；3.右外踝皮肤裂伤，出院医嘱：1.门诊随访；2.院外建议休息一月，一月后复查右踝关节正侧位ＤＲ片；3.继续石膏处固定2周，2周后拆除石膏托外固定，加强右下肢功能锻炼；4.出院带药。出院后，施加芳在西昌力平医院、会理县中医院复查，产生门诊费228.5元。以上医疗费用合计7741.25元。 施加芳的伤情，凉山定音司法鉴定中心于2019年8月9日作出凉定司鉴［2019］临鉴字第996号《司法鉴定意见书》，鉴定意见是：施加芳的伤残等级评定为十级；误工期120日、护理期60日、营养期90日，产生鉴定费1800元。施加芳是农村居民家庭户，提交了其与会理县中合众业装饰有限责任公司签订的劳动合同、该公司营业执照、工资明细表、工资收入证明、居住证明，以证明其主要居住地及收入均来源城镇，要求按城镇标准计算残疾赔偿金，并提交了由会理县中合众业装饰有限责任公司出具的工资收入减少的证明，要求赔偿误工费。 一审法院认为：郭易坤驾驶非机动车时未注意观察前方道路交通情况，撞到行人施加芳，其行为存在过错；施加芳横过非机动车道时未注意观察非机动车道内的交通情况，其行为也存在过错，郭易坤与施加芳根据各自的过错行为，承担本次交通事故的同等责任。西昌市公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书与事实相符，适用法律正确，予以采信，由郭易坤、施加芳各自承担50%的民事赔偿责任。被告郭易坤对凉山定音司法鉴定中心凉定司鉴［2019］临鉴字第996号《司法鉴定意见书》提出异议，但未提交证据证明其异议成立，也未申请重新鉴定，因此郭易坤的异议，理由不成立，施加芳要求按凉定司鉴［2019］临鉴字第996号《司法鉴定意见书》鉴定的伤残等级、误工期、护理期、营养期计算赔偿费用，予以支持。施加芳是农村居民家庭户，要求按城镇标准计算残疾赔偿金，提交了其与会理县中合众业装饰有限责任公司签订的劳动合同、该公司营业执照、工资明细表、工资收入证明、居住证明，证明原告的经常居住地和主要收入来源地均为城镇，予以采信，因此原告的伤残赔偿金按照城镇居民人均可支配收入的标准33216元/年计算。施加芳在会理县中合众业装饰有限责任公司上班，属有固定收入，在交通事故中受伤住院治疗，产生误工费符合实情，根据法律规定，原告的误工费应以实际减少的收入为计算依据，但原告提供的工资收入减少的证明是一份孤证，原告未提供其他证据形成证据链，来佐证因交通事故导致其工资收入实际减少，因此原告主张误工费，证据不充分，不予支持。原告主张家属处理交通事故误工费三天每天150元共计450元，原告的丈夫刘宗林系四川联友劳动保障代理有限公司的员工，属有固定收入，误工费也应当以实际减少的收入为计算依据，但施加芳只提交了刘宗林的收入证明及工资单，无法印证刘宗林因陪同施加芳处理交通事故导致其收入实际被扣减450元，因此原告要求赔偿家属处理交通事故误工费的请求，不予支持。原告主张精神抚慰金，于法无据，不予支持。 按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及四川省上一年度相关统计数据确定：1.医疗费7741.25元，其中原告支付2741.25元，郭易坤支付5000元。2.住院伙食补助费，原告住院15天，计算为450元（30元/天×15天）。3.营养费，经凉山定音司法鉴定中心鉴定原告的营养期为90日，计算为2700元（30元/天×90天）。4.护理费，经凉山定音司法鉴定中心鉴定原告的护理期为60日，扣减原告住院期15日，剩余45天为院外护理，计算为7350元（145元/天×15天×1人+115元/天×45天×1人）。5.交通费，原告主张交通500元，未提交票据佐证，但原告因就医及处理本次交通事故，应产生一定的交通费，因此酌情考虑交通费为100元。6.残疾赔偿金，原告的伤残赔偿金应按照城镇居民人均可支配收入的标准33216元/年，计算为66432元（33216元/年×20年×10%）。7.鉴定费1800元。以上费用合计86573.25元，由原告施加芳、被告郭易坤按交通事故责任划分各自承担50%的赔偿责任，即施加芳承担43286.63元，郭易坤承担43286.62元，扣减郭易坤已支付的5000元，郭易坤实际支付38286.62元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决：一、由被告郭易坤赔偿原告施加芳交通事故赔偿金38286.62元，在本判决生效后30日内付清；二、驳回原告的其他诉讼请求。减半收取案件受理费596.50元，原告施加芳负担298.25元，被告郭易坤负担298.25元。 二审中，当事人没有提交新证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实与一审法院认定的事实一致，对一审法院认定的事实予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人郭易坤对西昌市公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，未在法定期限内提起行政复议或行政诉讼。 本案的争议焦点为：1.一审法院认定上诉人郭易坤承担50%的责任是否正确？2.如何认定被上诉人施加芳的残疾赔偿金、护理费、营养费？ 本院认为，西昌市公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定上诉人郭易坤与被上诉人施加芳对案涉交通事故负同等责任，上诉人郭易坤主张该交通事故认定书错误，但未在法定期限内提起行政复议或行政诉讼，本案一审、二审中，上诉人郭易坤也未提供证据证明该交通事故认定书确存在错误，参考《四川省高级人民法院机动车交通事故责任纠纷案件审理指南》第七条第一款：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应当依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”的规定，在上诉人郭易坤无证据证明交通事故认定书确有错误的情况下，本院对西昌市公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书予以确认。上诉人郭易坤主张自己只承担10%责任，但未提供证据证明只承担10%责任的依据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条：“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。”的规定，上诉人郭易坤应承担举证不力的责任。一审法院依据道理交通事故认定书认定上诉人郭易坤承担50%责任于法有据，本院予以支持。 凉山定音司法鉴定中心的司法鉴定意见为被上诉人施加芳伤残等级评定为十级、误工期120日、护理期60日、营养期90日，而西昌力平医院出院病情证明出院医嘱为院外休息一月，一月后复查，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”、第二十一条第二款：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”、第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，西昌力平医院的出院医嘱中对被上诉人施加芳的误工期已经做出了休息一个月的表述，对被上诉人施加芳的营养期、护理期无特别医嘱，本院认为该医嘱确定的误工期届满日早于凉山定音司法鉴定中心的定残日，应以该医嘱为准确定被上诉人施加芳的误工期、护理期、营养期，一审法院以凉山定音司法鉴定中心的司法鉴定意见确定被上诉人施加芳的误工期、护理期、营养期不当，本院予以纠正。因一审法院未认定被上诉人施加芳的误工费，故对被上诉人施加芳的误工费本院同样不予认定。被上诉人施加芳的护理费应为2175元（15天×145元/人），营养费应为450元（15天×30元/人）。 上诉人郭易坤主张对凉山定音司法鉴定中心对被上诉人施加芳的伤残等级不予认定，但上诉人郭易坤未提供证据证明凉山定音司法鉴定中心对被上诉人施加芳的伤残等级鉴定确有错误，也未对施加芳的伤残等级申请重新鉴定，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，上诉人郭易坤应承担举证不力的责任。结合西昌力平医院的出院病情证明，一审法院依据凉山定音司法鉴定中心的司法鉴定意见确定被上诉人施加芳的伤残等级为十级正确，本院予以维持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，一审法院认定被上诉人施加芳的残疾赔偿金为66432元正确，本院予以维持。 综上，因案涉交通事故，被上诉人施加芳的损失为：1.医药费7741.25元、2.住院伙食补助费450元、3.营养费450元、4.护理费2175元、5.交通费100元、6.残疾赔偿金66432元、7.鉴定费1800元，共计79148.25元，上诉人郭易坤承担50%的责任即承担39574.12元（79148.25元×50%），扣除上诉人郭易坤已经垫支的医药费5000元，上诉人郭易坤还应承担34574.12元。 综上所述，郭易坤的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持四川省西昌市人民法院（2019）川3401民初4807号民事判决第二项：“驳回原告的其他诉讼请求。”； 二、变更四川省西昌市人民法院（2019）川3401民初4807号民事判决第一项内容为：上诉人郭易坤赔偿被上诉人施加芳医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费共计34574.12元，此款于本判决送达后三十日内付清； 三、驳回上诉人郭易坤的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1193元，减半收取596.50元，由上诉人郭易坤负担298.25元，被上诉人施加芳负担298.25元；二审案件受理费1193元，由上诉人郭易坤负担596.50元，被上诉人施加芳负担596.50元。 本判决为终审判决。 审判长  马晓红 审判员  朱 江 审判员  冯文婷 二〇二〇年八月九日 书记员  杨雁乐