甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘07民终370号 上诉人（原审原告）：胡某，甘肃省张掖市人。 委托诉讼代理人：徐某，甘肃省张掖市人，住址同上。系上诉人胡某的丈夫。 委托诉讼代理人：周某，甘肃森瑞律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：邢某，甘肃省张掖市人，住本区青年西街市。 上诉人胡某因与被上诉人邢某民间借贷纠纷一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（2019）甘0702民初3793号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月15日立案后，依法组成合议庭公开对本案进行了开庭审理，上诉人胡某及其委托诉讼代理人徐某、周某到庭参加了诉讼，被上诉人邢某经法庭合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人胡某的上诉请求：请求二审法院依法撤销原审判决，对本案改判或发回重审。事实及理由：一、一审审判程序违法。一审法院既未告知上诉人合议庭组成人员，也未组成合议庭审理本案。二、一审部分认定事实错误。首先，上诉人在一审中向法院提交的620000元的借条，系原始证据、直接证据，该借条表明出借人胡某已经将借款交付给了借款人邢某。其次，上诉人向法庭提交的银行转账凭证，证明上诉人将450000元转到王某的卡上，被上诉人邢某在借条上注明的182XXXXXXXX的电话号码机主系王某，表明450000元是通过转账的方式支付给被上诉人邢某。再次，被上诉人邢某出具的620000元的借条，虽然书写时间是2016年5月8日，但真正出具借条的时间是2016年6月中旬，即转账在前，出具借条在后，符合交易习惯。最后，上诉人有新证据足以推翻原判决，2017年5月8日，被上诉人邢某通过中国农业银行卡在上诉人的丈夫徐某的银行卡上现金存款20000元，在借条上“注明2017年5月8日起”，并将小写620000元涂改为600000元，表明被上诉人邢某已偿还20000元，该行为及还款事实表明被上诉人对借款事实及借款金额无异议。因此，一审法院认定上诉人未履行500000元的出借义务是错误的。 被上诉人邢某经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状，视为对其答辩权利的放弃。 被上诉人胡某向一审法院起诉请求：1、要求被告偿还借款720000元，承担利息302400元，合计1022400元；2、要求被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年5月8日，被告邢某以做生意资金短缺为由，向原告借款620000元。2017年8月26日，被告再次以做生意资金短缺为由向原告借款100000元。上述借款经原告催要，被告推诿拒付。现为维护原告合法权益，特提起诉讼。 一审法院认定的事实：2016年5月8日，被告邢某向原告出具内容为“今借到胡建华现金陆拾贰万元（620000元）180XXXXXXXX,182XXXXXXXX”的借条一张，其借款金额的阿拉伯数字处有涂改。另，原告胡某通过其中国工商银行股份有限公司张掖南街支行借记卡账户分别于2016年4月30日、2016年5月13日、2016年6月13日向户名为“王*红”（账号×××*****7781）的账户转账200000元、200000元、50000元，共计转账450000元。2017年8月26日，被告邢某再次向原告出具金额为100000元的借条一张，借条出具当日，原告胡某在中国工商银行股份有限公司张掖东街支行支取现金100000元。后借款经原告催要，被告未予偿付。 一审法院认为：关于2016年5月8日借款的认定，《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”上述法律表明自然人之间的借款合同为实践合同，除当事人对借款标的、借款数额、还款期限等内容意思表示一致外，还须由出借人将货币或其他有价证券交付借款人，双方才形成合法有效的借贷关系，债权人要求借款人偿还借款的，应当对是否形成借贷合意及是否将款项交付给借款人等事实承担举证责任。本案中原告主张2016年5月8日的620000元借款成立，则原告应当负有证明其实际向被告邢某履行了相应出借义务的举证责任。关于该笔借款的合意，有被告邢建明于2016年5月8日向原告出具的借条能够予以证实。关于借款交付，根据原告提供的银行转账凭证，其于2016年4月30日、2016年5月13日、2016年6月13日向户名为“王*红”的银行账户先后转账支付共计450000元，该项转账记录仅能证明原告与案外人“王*红”之间存在多笔资金往来，而被告邢某出具的借条中并未指定除被告邢某之外的收款人及收款账户，现原告既未提交证据证明被告邢某与“王*红”之间的关系，“王*红”是否系被告邢某指定的收款人，亦未举证证明“王*红”收取原告的转账款项后交付了被告邢某。另外，原告主张其以现金方式向被告邢某支付借款50000元，但未提交相关款项来源及款项交付等证据，故对此主张，一审法院不予支持。综上，现有证据尚不足以证明原告已实际履行了2016年5月8日借款的出借义务，其应承担举证不利的责任，故对原告要求被告偿还该笔借款本息的诉讼请求，一审法院不予支持。对于2017年8月26日借款的认定，一审法院认为，大额现金交付的认定应结合借贷金额、款项交付时间、来源、出借人自身经济实力以及当事人陈述的交易细节等因素进行综合审查。根据原告提供的2017年8月26日的工商银行取款凭证，该笔款项金额、支取时间与该笔借款金额及时间一致，故该笔款项能够构成本案借款的现金支付来源，故在原告提供证据对现金交付事实予以证明的情况下，应认定原告的举证已达到民事诉讼中高度盖然性证明标准。同时，被告邢某作为完全民事行为能力人，具备对基本经济、法律常识的判断能力，应当预见其出具大额借条所产生的法律后果，现原告已完成其举证责任，被告未到庭提交相应证据进行抗辩，其应承担不利的法律后果。综上，被告邢某向原告借款并出具借条，原告亦按约提供借款100000元，履行了出借义务，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，故原告胡某与被告邢某之间的借款合同依法成立并生效。另外，虽该份借条中将原告胡某名字误写为“胡建华”，但结合原告的身份信息以及原告合法持有债权凭证的事实，一审法院依法认定借条中的“胡建华”系本案原告胡某。关于原告主张的利息，因原、被告在2017年8月26日借条中未就借款期限及逾期利息进行书面约定，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九规定：“借贷双方既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”因原告自2019年5月7日起通过诉讼方式向被告催要借款，故被告应按年利率6%向原告支付自2019年5月7日起至借款付清之日止的利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九第二款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审法院缺席判决：一、被告邢某于本判决生效之日起六十日内偿还原告胡某借款本金100000元，并以借款本金100000元，按年利率6%承担自2019年5月7日起至借款付清之日止的利息；二、驳回原告胡某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14002元，由原告胡某负担12632元，被告邢某负担1370元。公告费400元，由被告邢某负担。 本院二审期间，上诉人胡某向法庭提交了新证据。1、第一组证据：上诉人胡某的中国工商银行工资卡的流水明细单一份，该证据在一审中已经提交，但一审中提交的证据显示的收款人是“王*红”，现提交的证据显示的收款人是“王某”，欲证明上诉人胡某分三次将借款转入案外人王某的银行卡，共计450000元。2、第二组证据：上诉人胡某的情况说明一份，欲证明借款的时间是2016年5月8日，但是出具条子的时间是2016年6月中旬。3、第三组证据：上诉人胡某的情况说明一份、徐某的情况说明一份及徐某的中国农业银行卡的交易明细一份，欲证明是2017年5月8日，被上诉人邢某在徐某的农行卡上现金存入20000元，还的是本案的借款，并将借条上的620000元涂改成了600000元。2016年5月4日，邢某向上诉人胡某的丈夫徐某借款100000元，该100000元也是转入王某的账户。邢某通过其女儿邢嘉宁的银行卡于2016年7月15日，给徐某转存了85000元，2016年7月25日，现金存款存入徐某的银行卡10000元，2016年7月25日，又存入4000元，合计邢某还款99000元，利息是通过现金的方式偿还的，100000元的借款本息已经基本还清，这笔钱与本案的借款无关。4、第四份证据：被上诉人邢某与何密林的离婚登记处理表一份及离婚协议书一份，欲证明邢嘉宁是被上诉人邢某的女儿。5、第五组证据：甘州区法院（2018）甘0702民初415号民事判决书一份，欲证明该案件中的邢某与本案的邢某是同一人，该案件的借款的情形与本案类似，是邢某有意识的将借条上面的时间写错，埋下隐患。6、第六组证据：上诉人胡某给王某打款的工商银行卡的明细清单一份，欲证明从2016年4月30日至2019年12月1日，被上诉人邢某没有向胡某的工资银行卡还过钱。 本院依职权向中国移动公司张掖分公司调取证据一份，该证据显示手机号码“182XXXXXXXX”的机主系案外人王某。经上诉人胡某质证后，对该证据的三性均无异议。 本院依职权通知案外人王某出庭作证，经本院询问，王某表示其不认识上诉人胡某，与被上诉人邢某只是朋友关系，对于被上诉人邢某的下落其现在也不知道。关于本案的借款事项，王某不知情，其也没有向上诉人胡某借过钱。借条中载明的电话号码“182XXXXXXXX”确实是她的，但是是谁写上去的，她不知道。尾号7781的工商银行卡也确实是她的，但该卡是邢某持有，但是对于上面的转款她不知情，她也从来没有用过这些钱。经上诉人胡某质证后，对以上证言的三性均无异议。 对上述新证据及证人证言，法庭于后做综合分析认定。本院经二审审理查明的事实与一审审理查明的事实部分一致，对一审审理查明的部分事实依法予以确认。 本院认为，合法的民间借贷关系应受到法律的保护。被上诉人邢某于2016年5月8日给上诉人胡某出具金额为620000元借条一张，借条中明确载明“今借到胡建华现金陆拾贰万元（620000元）借款人：邢某2016年5月8日（注明2017年5月8日起）180XXXXXXXX182XXXXXXXX”。借条中存在涂改痕迹，将“620000元”涂改成了“600000元”。二审中，上诉人提交卡号为×××的中国工商银行借记卡明细单证明上诉人确向案外人王某转账三笔共计450000元，结合上诉人胡某、案外人王某的当庭陈述以及中国移动公司张掖分公司反馈被上诉人在借条中书写的电话号码“182XXXXXXXX”系案外人王某名下登记等证据，足以认定被上诉人向上诉人借款时，指定上诉人将450000元借款款项打入王某名下办理的账号为×××的中国工商银行银行卡中，上诉人向被上诉人实际履行了相应的出借义务。上诉人丈夫徐某账号为×××的中国农业银行卡的交易明细反映2017年5月8日，被上诉人在该卡上存入20000元，数额与时间均能与涂改借条的数额、时间相吻合，能够合理说明涂改借条上借款数额的原因，符合日常交易习惯。并且，被上诉人在向上诉人丈夫银行卡中存入20000元后将借条数额更改为600000元而未做其他涂改或说明，据此可以认定截止2017年5月8日被上诉人认可其尚欠上诉人借款600000元，上诉人借款时已将借款620000元实际交付，被上诉人应当承担偿还责任。扣除被上诉人向上诉人丈夫偿还的20000元，截止2017年5月8日该笔借款剩余本金为600000元。2017年8月26日，被上诉人又向上诉人借款100000元。以上两笔借款剩余本金共计700000元。2019年5月7日，上诉人向一审法院起诉主张债权，故被上诉人应按年利率6%向被上诉人支付从2019年5月7日起至借款付清之日止的利息。 综上，一审判决部分事实认定及适用法律不当，应予改判，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、撤销甘肃省张掖市甘州区人民法院（2019）甘0702民初3793号民事判决； 二、改判：被上诉人邢某偿还上诉人胡某剩余借款本金700000元，并以剩余借款本金700000元，按年利率6%承担自2019年5月7日起至借款付清之日止的利息； 三、驳回上诉人胡某的其他诉讼请求。 一审案件受理费14002元，由上诉人胡某负担4411元，被上诉人邢某负担9591元。二审案件受理费14002元，由上诉人胡某负担4411元，被上诉人邢某负担9591元。 本判决为终审判决。 审 判 长 王力珍 审 判 员 安凤梅 审 判 员 尹建兵 二〇二〇年八月三日 法官助理 （焦飞) 书 记 员 齐志婧 附：本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。 （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。