辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终1694号上诉人（原审原告）：梁宝金，男，1987年2月28日出生，汉族，住址鞍山市千山区。上诉人（原审被告）：薛志龙，男，1978年8月14日出生，汉族，住址鞍山市铁东区。委托代理人程晓露，辽宁钢城正大律师事务所律师。上诉人梁宝金因与上诉人薛志龙生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服鞍山市千山区人民法院（2020）辽0311民初289号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭,审理了本案。上诉人梁宝金、上诉人薛志龙及委托代理人程晓露参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人梁宝金的上诉请求：一、请求改判被上诉人赔偿上诉人误工费21000元，不服金额12840.12元。二、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定被上诉人赔偿上诉人误工费8159.88元是错误的。上诉人从事的是吊车司机工作，该工种的月收入均为7000元至8000元之间，而一审法院按每天153元认定不符合实际情况。另上诉人的误工时间一审法院认定的53天也不正确，上诉人从住院到出院后因伤不能工作期间共三个月时间，在此期间的误工损失被上诉人应当赔偿，因此，请求二审法院依法改判。上诉人薛志龙上诉请求：1、撤销原审判决，在合理范围内依法改判；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实错误，被上诉人应当对自己的损害承担相应的责任。本案发生纠纷的起因为被上诉人驾驶车辆与上诉人发生碰撞从而引起双方产生纠纷，因此本案被上诉人在整个纠纷中也存在过错，被上诉人应当对自己的过错承担责任。其次本案的事发经过有证人证言能够证明，被上诉人掉进沟里是其自身原因导致，与上诉人无关，因此被上诉人掉进沟中产生的伤与上诉人无关，上诉人不应当对此承担责任。二、一审判决书认定上诉人赔偿被上诉人医药费3824.6元、伙食补助费2500元、护理费2850元，赔偿金过高，属于被上诉人的过度治疗，上诉人不同意赔偿，同时在一审庭审中上诉人申请住院期限合理性鉴定，但一审法院未同意鉴定。通过庭审被上诉人提交的门诊病历及急诊病历显示被上诉人没有住院的必要性，其住院期间除了消炎治疗没有任何其他诊疗措施。其次通过调取派出所笔录显示在场三位证人，直接拉架的建材店老板明确表示上诉人没有将被上诉人打进沟里，把二人拉开后不知道被上诉人怎么掉进沟里去的，另外两名老人是路过看到打架的，其中一位证人说没看见怎么掉进沟里的。一审庭审中被上诉人描述打架的过程也是先踢一脚但是没有踢到被被上诉人用手拦住了，后来上诉人给被上诉人打了个嘴巴子，打蒙了，后来就被建材店老板拉开了。以上事实能够证实被上诉人住院期间其他的伤情是被上诉人自己造成的均与上诉人无关，上诉人不能对自己没有做过的行为承担责任。因此被上诉人住院治疗伤情属于过度医疗，上诉人仅同意对打嘴巴子造成被上诉人头部伤情的治疗承担赔偿责任。三、上诉人对被上诉人打一巴掌的行为不存在误工费损失。梁宝金向一审法院起诉请求：请求判令：一、被告赔偿原告医疗费3824.6元、护理费2850元、住院伙食补助费2500元、交通费500元、误工费21000元，共计30674.58元。二、诉讼费由被告承担。一审法院查明事实：2019年12月2日13时许，原告梁宝金与被告薛志龙在鞍山市千山区发生口角，被告将原告打伤。原告报案后，鞍山市公安局千山分局作出了对被告拘留12天，罚款500元的行政处罚。原告受伤后入住中国医科大学附属第一医院鞍山医院治疗25天，住院期间二级护理。经医院诊断为髋挫伤、肩部挫伤、膝关节内侧副韧带扭伤、眼眶挫伤、膝关节扭伤。一审法院认为：公民的生命健康权应受到法律保护。公安机关在行政处罚决定书中认定:薛志龙于2019年12月2日13时9分,在千山区与梁宝金因琐事发生口角后将其打伤,对薛志龙处以拘留十二日并罚款五百元的行政处罚符合相关法律规定,该院予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条:“行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任。”之规定,该院支持原告要求被告赔偿损失的合理部分诉讼请求。关于原告要求被告赔偿医疗费3824.6元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第19条第1款“医疗费根据医疗机构出具的医药费，住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”的规定，结合原告提供的住院病历、医疗费收据等，原告所花医疗费为3817.10元，被告均应予赔偿。对于被告提出的不应承担原告扩大治疗范围损失的辩解。该院认为，原告系遵从医生医嘱所进行的检查，被告无证据证明原告系故意扩大治疗范围。结合公安机关询问笔录及原告入院记录,原告因与被告打架致使其摔落沟里导致其身体受伤，进行身体检查是必要的，故对于被告的上述辩解该院不予采信。另外原告提供的其余7.50元收据系复印费，被告均应予赔偿。关于原告要求被告赔偿住院伙食补助费2500元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第23条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”的规定，本案原告住院25天,其住院伙食补助费应按照辽宁省国家机关工作人员出差伙食补助标准按每日100元进行计算，故该院支持原告住院伙食补助费2500元。关于原告要求被告赔偿护理费2850元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时间止。”予以确定。根据原告的住院病志，原告住院25天，住院期间二级护理。原告未提供证据证明护理人员的收入状况，故应按照居民服务行业人员的收入标准计算护理费。原告主张按照每天114元计算护理费未超出法律规定，故该院支持原告的护理费2850元（114元/天×25天），被告应予赔偿。关于原告主张误工费21000元一节,根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条:“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天;受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定,原告主张其每月工资7000元，但其未提供详尽、明确的工资单及完税证明。同时原告提供的微信转账截图不足以证明转账人及该转账系原告工资收入，且原告提供的转账截图显示原告接收的转款金额与其主张的每月7000元不符。结合原告提供的建设机械施工作业操作证应认定原告误工费参照建筑行业收入标准每年56196元，即153.96元/天计算。因受疫情影响，辽宁省出台疫情防控指挥部令，辽宁省于2020年1月25日启动突发公共卫生事件I级响应而待工，原告未提供其复工的证据，故结合原告的休工诊断书该院认定原告的休工天数从2019年12月2日至2020年1月24日,共计53天。故关于原告的误工费该院予以支持8159.88（153.96元/天×53天）元，被告应予赔偿。关于原告要求被告支付交通费500元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第22条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相结合”的规定，原告未提供交通费票据，根据原告住院天数及实际情况，原告的交通费要求数额略高，该院依法酌定原告的交通费为200元。综上，原告梁宝金所受经济损失数额为，医疗费3817.10元，住院伙食补助费2500元，护理费2850元，复印费7.50元，误工费8159.88元，交通费200元，共计17534.48元由被告薛志龙赔偿。综上所述，该院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条，第二十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、被告薛志龙于判决生效后十日内赔偿原告梁宝金经济损失17535.08元。二、驳回原告梁宝金的其他诉讼请求。案件受理费567元，减半收取283.50元，原告梁宝金承担121.50元，被告薛志龙承担162元。被告如未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。本院二审审理查明：本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定:“行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任。”本案中，薛志龙在千山区与梁宝金因琐事发生口角后将其打伤,公安机关对薛志龙处以拘留十二日并罚款五百元的行政处罚，所以薛志龙存在过错，薛志龙对梁宝金因此次纠纷所造成的经济损失承担赔偿责任，原审法院对梁宝金因此次纠纷所造成的经济损失数额认定并无不当，故原审法院对本案的判决正确，本院予以维持。关于上诉人梁宝金提出其从事的是吊车司机工作，该工种的月收入均为7000元至8000元之间，而一审法院按每天153元认定不符合实际情况，另上诉人梁宝金的误工时间一审法院认定的53天也不正确，上诉人梁宝金从住院到出院后因伤不能工作期间共三个月时间，在此期间的误工损失薛志龙应当赔偿，请求改判薛志龙赔偿梁宝金误工费21000元以及上诉人薛志龙提出其对梁宝金打一巴掌的行为不存在误工费损失的问题，本院认为，上诉人梁宝金主张其每月工资7000元，但其未提供详尽、明确的工资单及完税证明，上诉人梁宝金提供的微信转账截图不足以证明转账人及该转账系其工资收入，且上诉人梁宝金提供的转账截图显示上诉人梁宝金接收的转款金额与其主张的每月7000元不符，所以原审法院结合上诉人梁宝金提供的建设机械施工作业操作证应认定上诉人梁宝金误工费参照建筑行业收入标准每年56196元，即153.96元/天计算并无不当。对于误工时间一节，因受疫情影响，辽宁省出台疫情防控指挥部令，辽宁省于2020年1月25日启动突发公共卫生事件I级响应而待工，上诉人梁宝金未提供其复工的证据，且上诉人梁宝金提供的休工诊断病历记录中没有明确写明需要休工期间的病情及需要休工的理由，所以原审法院认定上诉人的休工天数从2019年12月2日至2020年1月24日,共计53天，误工费为8159.88（153.96元/天×53天）元，并无不当，故对上诉人梁宝金以及上诉人薛志龙的各自主张，本院不予支持。关于上诉人薛志龙提出本案发生纠纷的起因为被上诉人驾驶车辆与上诉人发生碰撞而引起双方产生纠纷，因此本案被上诉人在整个纠纷中也存在过错，被上诉人应当对自己的过错承担责任，其次本案的事发经过有证人证言能够证明，被上诉人掉进沟里是其自身原因导致，与上诉人无关，因此被上诉人掉进沟中产生的伤与上诉人无关，上诉人不应当对此承担责任的问题，经查，上诉人薛志龙在2019年12月4日在公安机关的询问笔录中陈述：“我打了个小伙一巴掌，我还踹他一脚，但是没踹着，自己退沟里去了。”梁宝金在2019年12月2日在公安机关的询问笔录中陈述：“这个男的就过来踹我一脚，用右脚踹我肚子一下，我用手挡了一下，拽住了这个男的脚。这个男的脚落地之后用右手打我左脸一下，当时就给我打懵了，紧接着用脚踹我身体一下，给我踹水沟里去了，我当时懵了，我记不清这个男的踹我身体什么地方了。”在场人张某某在2019年12月2日在公安机关的询问笔录中陈述：“这2个小伙没有拿东西，我看到这2个小伙互相拽住对方的衣服，在那较劲，后来我过去把这倆小伙给拉开，拉开之后我往西看了一眼，再回头，那个挺瘦的小伙不怎么弄的就进沟里了，那个挺胖的小伙捡了一个砖头要打那个瘦小伙，我上去把砖头给抢下来，让他先走了”。在场人姜某某在2019年12月3日在公安机关的询问笔录中陈述：“那个胖小伙先踹瘦小伙1脚，之后那个胖小伙又打那个瘦小伙脸上一巴掌，两个小伙就撕吧在一起了，这两个互相拽住对方的衣服较劲，后来张某某出来把这两个小伙给拉开了，拉开之后那胖小伙又踹瘦小伙1脚，给瘦小伙踹沟里，之后那胖小伙就走了，这就是事情的经过。”在场人牛某某在2019年12月3日在公安机关的询问笔录中陈述：“开轿车那个瘦小子说你怎么骑这么快，那个骑电动车的胖小伙就过来踹这个瘦小伙一脚，又打了这瘦小伙一巴掌，打脸上了，之后又踹这瘦小伙一脚，之后就过来人给拉开了，这就是事情经过。”，通过三位证人的陈述，其中有两位证人证明上诉人薛志龙踹梁宝金两脚。在场人张某某只是证明“拉开之后我往西看了一眼，再回头，那个挺瘦的小伙不怎么弄的就进沟里了”，并没有证明不是上诉人薛志龙给踹沟里的，现上诉人薛志龙没有证据证明梁宝金不是其给踹沟里的，且公安机关没有对梁宝金进行行政处罚，故对上诉人此项主张，本院不予支持。关于上诉人薛志龙提出一审判决书认定上诉人赔偿被上诉人医药费3824.6元、伙食补助费2500元、护理费2850元，赔偿金过高，属于被上诉人的过度治疗，上诉人不同意赔偿，同时在一审庭审中上诉人申请住院期限合理性鉴定，但一审法院未同意鉴定，通过庭审被上诉人提交的门诊病历及急诊病历显示被上诉人没有住院的必要性，其住院期间除了消炎治疗没有任何其他诊疗措施，其次通过调取派出所笔录显示在场三位证人，直接拉架的建材店老板明确表示上诉人没有将被上诉人打进沟里，把二人拉开后不知道被上诉人怎么掉进沟里去的，另外两名老人是路过看到打架的，其中一位证人说没看见怎么掉进沟里的，一审庭审中被上诉人描述打架的过程也是先踢一脚但是没有踢到被被上诉人用手拦住了，后来上诉人给被上诉人打了个嘴巴子，打蒙了，后来就被建材店老板拉开了，上诉人不能对自己没有做过的行为承担责任，因此被上诉人住院治疗伤情属于过度医疗，上诉人仅同意对打嘴巴子造成被上诉人头部伤情的治疗承担赔偿责任的问题，因梁宝金所入住的医院长期医嘱单明确二级护理时间为2019年12月2日至2019年12月27日，所以在此期间所支付的医疗费数额应予以认定，在此期间应给付护理费和伙食补助费，上诉人薛志龙主张梁宝金过度治疗没有证据证明，且上诉人也没有证据证明梁宝金所入住的医院非法收治病人，所以原审认定损失数额并无不当，故对上诉人此项主张，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费892元（其中上诉人梁宝金预交325元，上诉人薛志龙预交567元），由上诉人梁宝金承担325元，由上诉人薛志龙承担567元。本判决为终审判决。审判长 王 岩审判员 王宇明审判员 程义明二〇二〇年八月二十四日书记员 王佳珺