辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终6355号上诉人（原审被告）：辽宁中天建设（集团）有限公司，住所地抚顺市顺城区新华大街16甲号楼12层。法定代表人：曾庆柱，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘译文，男，1984年6月9日出生，汉族，系辽宁中天建设（集团）有限公司第四建筑工程分公司原项目经理，住址抚顺市顺城区。被上诉人（原审原告）：沈阳德昊混凝土有限公司，住所地沈阳市沈北新区财落街道办事处三家子社区。法定代表人：刘翠莲，系该公司总经理。委托诉讼代理人：姜连山，系上海段和段（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳国大基业房地产开发有限公司，住所地沈阳市沈北新区常州路34号。法定代表人：王红宾，系该公司董事长。委托诉讼代理人：那忠毅，男，1979年2月19日，满族，系该公司员工，住址辽宁省鞍山市立山区。原审被告：刘译文，男，1984年6月9日出生，汉族，住址抚顺市顺城区。原审被告：辽宁中天建设（集团）有限公司第四建筑工程分公司，住所地抚顺市东洲区搭连街。代表人：刘向东。上诉人辽宁中天建设（集团）有限公司（以下简称中天公司）因与被上诉人沈阳德昊混凝土有限公司（以下简称德昊公司）、沈阳国大基业房地产开发有限公司（以下简称国大公司）、原审被告刘译文、辽宁中天建设（集团）有限公司第四建筑工程分公司（以下简称中天公司第四分公司）买卖合同纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2019）辽0113民初9880号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。中天公司上诉请求：1.撤销(2019)辽0113民初9880号《民事判决书》，发回重审或依法改判；2.一审、二审诉讼费由二被上诉人承担。事实与理由：一审法院对本案认定诉讼主体错误，事实不清，证据不足，应撤销该判决书，发回重审或依法改判。理由如下：1、上诉人辽宁中天建设(集团)有限公司第四建筑工程分公司与辽宁中天建设(集团)有限公司不应作为本案原审的被告。上诉人中天四分公司与被上诉人沈阳德昊混凝土有限公司于2014年9月5日签订了买卖合同，但由于辽宁中天建设集团未能中标，双方合同已经解除，上诉人辽宁中天建设(集团)有限公司已经将涉及工程的所有相关资料和材料款变更到抚顺华宇建筑工程有限公司并函告被上诉人沈阳德昊混凝土有限公司。上诉人辽宁中天建设(集团)有限公司第四建筑工程分公司与辽宁中天建设(集团)有限公司既非中标单位也非实际施工单位，更没有从中获利，所以不应作为本案的诉讼主体，也不应承担给付义务。2、被上诉人沈阳国大基业房地产开发有限公司与沈阳德昊混凝土有限公司虽没有签订合同，但沈阳国大基业房地产开发有限公司作为该承建项目的开发商，应当作为连带责任人承担给付义务。一审法院在没有查明该事实的情况下，就判定三上诉人承担责任，事实不清、证据不足。综上所述，上诉人不服一审法院判决，故上诉人诉至贵院，请求依法撤销一审法院判决，发货重审或改判，以维权益。德昊公司辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。被上诉人与上诉人签订的混凝土买卖合同，合同签订后并未收到解除的通知，以及所谓变更的函，上诉人与被上诉人中天建设买卖合同关系成立，原审法院判决中天建设及刘译文给付货款及承担相应的违约责任是正确的。国大公司辩称，因为我方代理人刚进驻国大公司，对具体细节不太清楚，对一审判决没有异议。刘译文述称，同意中天建设公司的意见。中天公司第四分公司未发表答述意见。德昊向一审法院起诉请求：1.判令被告立即给付货款1236200元；2、判令被告给付截止2019年11月6日的违约金900000元及自2019年11月7日起，按年利率24%计算至实际付清之日的违约金；3、被告承担诉讼费用。一审法院查明事实：原告与被告中天四分公司沈阳国御项目部于2014年9月5日签订混凝土买卖合同，合同约定：买方（甲方）被告中天公司，卖方（乙方）原告；工程名称沈阳国御温泉，施工单位被告中天公司；原告供给被告中天四分公司承建的沈阳国御温泉工程项目各种型号混凝土；结算方式及质量验收：1、被告委派专人负责现场验收，以送达交货地点的混凝土运输车实际装载量并签字确认的混凝土供货单作为双方结算混凝土供货数量的依据。2、被告应委派人员在现场负责验收，并以书面授权委托书的方式通知原告验收人姓名，如被告未委派人员或未向原告送达授权委托书，则视为同意施工现场实际接货验收人（包括但不限于施工企业人员）为其现场混凝土量的验收人；付款方式及时间为以现金、转账支票和电汇方式支付。月结混凝土总量的70%，余款在主体混凝土封顶28天试件合格后15日内结清；违约责任为被告未按合同约定结清货款，逾期按中国人民银行同期贷款利率向原告支付所欠货款的利息，同时按所欠金额的日5‰承担违约金。另外双方还对混凝土的质量及技术标准、责任及义务、争议解决等项作了约定。合同签订后，原告履行了供货义务。被告刘译文主张已付货款的数额非是1050000元，在2018年8月29日和31日还分别付款80000元，付款总额为1210000元，原告予以认可。原告主张2014年9月6日至2016年7月5日期间累计供货7142立方米，货款合计2286200元。原告为证明其主张提供如下证据：1、混凝土买卖合同，证明原告与被告刘译文和中天四分公司有买卖合同关系。该合同落款处甲方项下加盖被告中天四分公司沈阳国御项目部公章和由刘译文签名，乙方加盖原告合同专用章；2、银行进帐单，证明被告国大公司曾向原告支付过货款，履行了买方义务，应承担给付义务；3、2014年9月6日至2016年7月5日期间的混凝土结算单和供货单，证明被告应付货款总金额2286200元。结算单载明货款金额合计2278550元，供货单载明货款金额合计7650元；4、本院于2018年8月30日作出的（2018）辽0113民初5997号民事裁定书，证明诉讼时效中断。经被告中天四分公司、中天公司和刘译文质证，对证据1、3的合法性、真实性均无异议，但认为合同在后期解除了，结算单结算数额与原告出具给其的不一致。对证据4无异议。被告国大公司对证据2的真实性无异议，但认为不证明其与原告有合同关系，并承担给付义务。被告中天公司和中天四分公司主张合同已与原告解除，提供关于更改施工单位名称的函证明，该函载明：沈阳长华建设监理公司、沈阳华兴混凝土有限公司、沈阳德昊混凝土有限公司，我方施工的沈阳国御温泉小镇一期由于原施工单位辽宁中天建设集团未中标，中标单位为抚顺华宇建筑工程有限公司，联系人刘译文不发生变更。请以上贵单位将涉及工程的技术档案资料，及所涉及的工程材料款同时变更到抚顺华宇建筑工程有限公司。请予协调配合。2015年5月8日，加盖抚顺华宇建筑工程有限公司公章。经原告质证，认为该函不能证明合同关系解除，其也未收到此函。被告中天公司和中天四分公司无证据证明原告已收到此函。一审法院认为，被告中天公司和中天四分公司提供的更改施工单位名称的函，系合同主体之外的第三人出具，而非合同一方向另一方发出的具有解除合同内容的通知，对合同是否解除的待证事实不具有关联性，对该证据不予确认，因此对被告中天公司和中天四分公司合同已解除的主张，不予支持。原告与被告中天四分公司所属项目部签订的买卖合同系双方真实的意思表示，合法有效，双方应按照约定全面履行各自义务，故对原告要求被告中天四分公司给付货款的诉讼请求，应予支持。因被告中天四分公司不具有独立承担民事责任的主体资格，其给付义务应由其开办单位被告中天公司承担。被告刘译文同意向原告承担给付义务，属于债务加入，故对原告要求被告刘译文给付货款的诉讼请求，亦应支持。原告提供的证据3，从形式要件和实质要件上均符合合同中关于结算方式及质量验收的约定，被告中天四分公司、中天公司和刘译文对该证据的真实性亦无异议，虽对货款的数额有异议，但无相反证据证明，故对此证据予以确认。因此，被告中天公司和刘译文给付原告货款的数额应按混凝土结算单和供货单确认的数额2286200元，扣除已付1210000元，即1076200元，予以支持。原告于2018年提起诉讼和被告刘译文于2018年8月31日向原告付款的事实，均可引起诉讼时效中断的法律后果，故对被告刘译文诉讼时效的抗辩，不予支持。被告中天公司和刘译文逾期付款属违约，依据约定应支付违约金，故对原告要求被告中天公司和刘译文支付违约金的诉讼请求，应予支持。合同中约定的违约金属约定过高，原告自动按年利率24%进行调整，符合相关违约金比例调整的规定，应准予。原告仅依据被告国大公司对其的一张付款凭证，在无其他相关证据佐证的情况下，不足以证明被告国大公司应对其承担给付义务，故原告对被告国大公司的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决：一、被告辽宁中天建设（集团）有限公司、刘译文共同给付原告沈阳德昊混凝土有限公司货款人民币1076200元；二、被告辽宁中天建设（集团）有限公司、刘译文自2018年9月1日起，以1076200元为基数，按年利率24%给付原告沈阳德昊混凝土有限公司违约金，至欠款付清之日止；上述款项，均于本判决发生法律效力后15日内付清。如逾期按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费23890元，减半收取11945元。由原告承担652元，被告承担11293元。本院二审期间，当事人围绕诉讼上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：中天公司提交的《行政处罚决定书》和《实体检测报告》虽然能够体现出抚顺市华宇建筑工程公司参与了案涉国御汤城项目施工，但并未体现出与本案的直接关联性，不能据此得出中天公司第四分公司并未参与施工的结论。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，中天公司第四分公司与德昊公司间混凝土买卖合同已经成立并实际履行。中天公司主张因案外人华宇公司已于2015年5月8日发函给德昊公司，告知案涉工程项目施工单位因中标原因变更至华宇公司，使得本案合同解除。经审查，未有证据证明德昊公司确曾收到该函，即使德昊公司确实收到，该函件中并未有中天公司或中天公司第四分公司的意思表示参与，单独依据案外华宇公司发出的函并不产生解除本案所涉买卖合同的效果；另除特殊情况外，我国法律并未赋予违约方以通知解除合同的权利，即便发出了通知也不不产生解除法法律效果，更何况该函中仅有“……所涉及的工程材料款同时变更到抚顺华宇建筑工程有限公司”的字样，而无解除本案合同以及免除中天公司或中天公司第四分公司义务或责任的内容。据此，中天公司主张该公司及其第四分公司不应承担买方责任的理由不能成立。至于国大公司应否承担连带给付义务问题，德昊公司虽在一审中提出请求，但对一审未判决国大公司承担责任的结果并未提起上诉，在德昊公司作为权利人没有提起主张，且国大公司亦非本案合同当事人的情形下，中天公司要求国大公司与其一起承担连带付款责任没有合同或法律依据。综上所述，中天公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23,890元，由辽宁中天建设（集团）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  周啟星审判员  关宇宁审判员  林 红二〇二〇年八月二十七日法官助理强文清书记员梁婉莹