浙江省温岭市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1081刑初852号 公诉机关温岭市人民检察院。 被告人周阳，曾用名周杨，男，1988年6月18日出生于浙江省温岭市，汉族，高中文化，住温岭市。2006年7月5日，因携带管制刀具被温岭市公安局行政拘留五日；2006年10月17日，因赌博被温岭市公安局罚款人民币五百元；2017年12月9日，因殴打他人被温岭市公安局行政拘留十二日。因本案于2020年1月23日被温岭市公安局取保候审。 被告人张建峰，男，1986年8月11日出生于浙江省温岭市，汉族，中专文化，经商，住温岭市。2013年9月17日，因赌博被温岭市公安局罚款人民币五百元；2015年7月14日，因犯危险驾驶罪被上海市嘉定区人民法院判处拘役一个月，并处罚金人民币一千元。因本案于2020年1月23日被温岭市公安局取保候审。 被告人金勇建，男，1982年1月7日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，农民，住温岭市上段88号。因本案于2020年4月22日被温岭市公安局取保候审。 被告人王高源，男，1986年2月25日出生于浙江省温岭市，汉族，高中文化，经商，住温岭市。2015年6月5日，因犯故意伤害罪被温岭市人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年。因本案于2020年4月22日被温岭市公安局取保候审。 被告人罗贤波，男，1980年3月17日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，经商，住温岭市。2008年3月24日，因犯贩卖毒品罪被温岭市人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一千元。因本案于2020年1月23日被温岭市公安局取保候审。 温岭市人民检察院以台温检三部刑诉（2020）239号起诉书指控被告人周阳、张建峰、金勇建、王高源、罗贤波犯非法经营罪，于2020年8月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员王纯出庭支持公诉，被告人周阳、张建峰、金勇建、王高源、罗贤波到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 2020年1月初，被告人周阳、张建峰、罗贤波、金勇建结伙，在未取得温岭市辖区内2020年烟花爆竹季节性零售经营许可证的情况下，支付5万元货款购买湖南省浏阳市某花炮厂的烟花爆竹用于在温岭市地区销售。1月17日左右，在烟花爆竹运抵温岭后，被告张建峰拉被告人王高源入伙，五人将烟花爆竹储存于温岭市横泾工业区台州市永达钢结构有限公司后面厂房内，开始对外销售，并将销货清单发送至微信群内以用于对账。约定份额由周阳、张建峰、金勇建各占三份，罗贤波占一份，在张建峰拉王高源入伙后两人平分份额。至被查获，共计向陈某1、周某、林某、陈某2、吴某、黄某等人出售烟花爆竹19400元。1月23日，民警在上述用于仓储的厂房内查获并扣押烟花爆竹共计602箱，货值人民币13万余元。 2020年1月22日，温岭市公安局温峤派出所民警在台州市永达钢结构有限公司后面厂房内抓获被告人周阳。当日晚上，被告人张建峰、罗贤波经温峤派出所民警电话通知后主动至温峤派出所接受调查。同年4月22日，被告人王高源、金勇建经温峤派出所民警电话通知后主动至温峤派出所接受调查。五名被告人到案后，均如实供述犯罪事实。公诉机关建议判处被告人周阳有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万二千元，可适用缓刑；判处被告人张建峰有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币八千元，可适用缓刑；判处被告人金勇建有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币九千元，可适用缓刑；判处被告人王高源有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币八千元，可适用缓刑；判处被告人罗贤波有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币七千元，可适用缓刑。被告人周阳、张建峰、金勇建、王高源、罗贤波对指控事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结。 上述事实，被告人周阳、张建峰、金勇建、王高源、罗贤波在开庭审理过程中无异议，并有被告人周阳、张建峰、金勇建、王高源、罗贤波的供述和辩解，证人朱某、陈某1、周某、林某、陈某2、吴某、叶某1、郑某、陈某3、孙某、邵某1、黄某、叶某2、邵某2的证言，烟花爆竹，行政处罚决定书，刑事判决书，扣押决定书及清单照片，温岭市应急管理局证明，微信聊天及转账记录，银行明细，认罪认罚承诺书，认罪认罚具结书，扣押笔录，搜查笔录，辨认笔录，被告人的全国常住人口信息及抓获经过说明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人周阳、张建峰、金勇建、王高源、罗贤波违反国家规定，未经许可结伙非法经营烟花爆竹，情节严重，其行为已构成非法经营罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。被告人周阳有劣迹，被告人张建峰有前科及劣迹，被告人王高源、罗贤波有前科，酌情予以从重处罚。鉴于被告人周阳归案后如实供述其犯罪事实，且能认罪认罚,确有悔罪表现，决定依法予以从轻处罚并适用缓刑。被告人张建峰、金勇建、王高源、罗贤波案发后自动投案并如实供述其犯罪事实，系自首，且认罪认罚，确有悔罪表现，决定依法予以从轻处罚并适用缓刑。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人周阳犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万二千元。 二、被告人张建峰犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币八千元。 三、被告人金勇建犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币九千元。 四、被告人王高源犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币八千元。 五、被告人罗贤波犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币七千元。 (五被告人缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 六、追缴被告人周阳的犯罪所得人民币9600元、被告人王高源的犯罪所得人民币2800元、被告人罗贤波的犯罪所得人民币2000元，上缴国库。 七、已扣押的烟花、爆竹予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 员 谢文春 二〇二〇年八月十九日 法官助理 蒋达奇 代书记员 陈 琪 附件： 本案判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。