宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁0106民初3043号 原告：银川诚正达建筑材料检测有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。 法定代表人：俞银山，该公司总经理。 委托诉讼代理人：董鉴颖，上海市海华永泰（银川）律师事务所律师。 被告：钱铖，男，1985年4月14日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市西夏区。 原告银川诚正达建筑材料检测有限公司（以下简称银川诚正达公司）与被告钱铖劳动争议一案，本院于2020年4月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告银川诚正达公司的委托诉讼代理人董鉴颖，被告钱铖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告银川诚正达公司向本院提出诉讼请求：1.依法撤销银川市金凤区劳动人事争议仲裁委员会作出的银金劳人仲裁字﹝2020﹞29号仲裁裁决书第一、二项；2.依法判令被告不应向原告支付赔偿金119961元和2019年8、9、10月份工资差额7329元；3.本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：一、2018年7月16日，原告公司任命被告为总经理，执行公司内部的各项管理事务，被告在自己担任总经理管理公司事务期间内组织公司制定了公司的考勤制度，在明知考勤制度明确规定连续旷工三个月即视为自动离职的情况下还于2019年8、9、10月未向公司履行请假手续连续旷工，已经违反了公司的规章制度，其行为已经视为自动离职。被告连续三个月旷工，严重违反公司的考勤制度，故原告有权依据公司的管理制度解除与被告的劳动合同，因此，原告系合法解除与被告的劳动关系，并非违法解除劳动合同，不应当向被告支付任何经济赔偿金。二、被告在2019年8月至10月在未履行任何请假手续，也未得到原告公司的准予，连续三个月未到公司上班，不存在应当发放工资的劳动事实，被告在仲裁阶段主张该三个月的工资无任何事实和法律依据，应当依法予以驳回。同时，因被告系公司的股东，故原告在其未到公司上班的三个月内仍为其发放了2000元的基本工资，但为其发放基本工资，并不意味着被告在旷工的三个月内还在为公司工作，且被告在仲裁阶段出示的微信聊天记录截图等证据仅能证明其在履行其作为股东和原告公司监事的职责和处理工作交接后的遗留问题，并不能证明其仍在为原告承揽业务。综上，金凤区劳动人事争议仲裁委员会作出的银金劳人仲裁字﹝2020﹞29号仲裁裁决书作出的裁决错误，原告不应当向被告支付任何赔偿金或工资差额，请贵院查明本案事实，判如所请。 被告钱铖辩称，一、对原告的诉讼请求及事实理由均不认可。原告所提出被告因旷工违反公司考勤制度实属污蔑，被告2019年8月至10月期间一直在为公司正常工作。工作期间公司要求被告主要以外出业务承揽及收取检测费用欠款为主，并且承担公司钢结构检测审核报告的工作，在此期间公司从未与任何书面或口头形式，要求指定过被告的工作地点及上下班时间，公司的考勤为指纹打卡考勤，因被告工作主要以外出为主工作时间及工作地点不固定，自被告参加工作起公司从未要求被告指纹打卡，因此公司属于单方面违法解除劳动关系，应该向被告支付劳动赔偿金。二、2019年8月至10月期间被告在公司正常工作不存在旷工的事实，公司于2019年11月19日还在向被告索要身份证原件，用于向相关部门申报资质，但公司却于2019年11月4日已经下发解除被告劳动关系的文件，在此期间公司从未告知过被告已于被告解除劳动关系，被告是2019年11月19日收到公司发的关于移交工作的通知后，才得知公司已于2019年11月4日解除了被告的劳动关系。通过查阅工资流水，发现公司未足额发放被告的2019年8月至10月的工资，在此期间，公司从未告知过被告工资有所变动，因此公司应当足额发放工资。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2006年5月1日，钱铖入职银川诚正达公司，2007年6月11日双方签订书面劳动合同一份，约定劳动合同期限自2007年6月1日至2017年5月31日。合同到期后双方续订劳动合同期限至2018年12月31日。2018年7月16日，银川诚正达公司任命钱铖为公司总经理，聘期为一年。2019年11月4日，银川诚正达公司下发银诚办〔2019〕09号文件《关于解除钱铖劳动关系的通知》载明：“本公司职工钱铖，自2019年8月1日其至2019年10月30日，连续旷工3个月，违反本公司《考勤制度》，经办公会议研究决定，视其为自动离职，解除劳动关系”。2019年11月19日，银川诚正达公司向钱铖送达《关于移交工作的通知》，后未继续上班。2019年11月25日，钱铖作为申请人以银川诚正达公司为被申请人向银川市金凤区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2.被申请人支付申请人8月、9月、10月工资13085.49元；3.被申请人支付申请人赔偿金143352.72元；4.被申请人支付申请人未签订劳动合同的双倍工资55237.88元；5.被申请人在未依法解除劳动合同前按时缴纳申请人的各项社会保险并足额支付工资。该仲裁委员会作出银金劳人仲裁字〔2019〕29号仲裁裁决，裁决：被申请人支付申请人2019年8月、9月、10月工资7329元、违法解除劳动合同赔偿金119961元，驳回申请人其他仲裁请求。银川诚正达公司不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。 另查明，银川诚正达公司向钱铖支付了2018年10月份工资4876.29元、11月份工资5220元、12月份工资4876.29元、2019年1月份工资3927.1元、2月份工资3927.1元、3月份工资5167.29元、4月份工资6331.29元、5月份工资6331.29元、6月份工资6377.1元、7月份工资6377.1元、8月份工资2000元、9月份工资2000元、10月份工资2000元。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查。本案中，银川诚正达公司未向法庭提交证据证明钱铖的入职时间，且钱铖举证证明银川诚正达公司2006年5月1日开始为其缴纳职工基本养老保险，故本院认定钱铖的入职时间为2006年5月1日。一、关于钱铖主张解除劳动关系。因原被告双方的劳动关系已于2019年11月4日解除，故该诉讼请求本院不予支持。二、关于钱铖主张的工资。2018年7月16日至双方劳动关系解除前钱铖系银川诚正达公司总经理，银川诚正达公司未向法庭举证证明双方之间就降低工资标准达成一致意见，且银川诚正达公司提交的证据不足以证明钱铖2019年8月至10月期间旷工，其2019年8月、9月、10月每月向钱铖支付2000元工资无事实及法律依据。钱铖自2018年10月至2019年7月期间的月平均工资为5341.09元，故银川诚正达公司应向钱铖支付2019年8月至10月期间的工资差额10023.27元。三、关于钱铖主张的未签订劳动合同双倍工资。自2006年5月1日至2007年6月11日期间原被告双方未签订书面劳动合同，但钱铖主张该期间的未签订劳动合同双倍工资已过仲裁时效。自2007年6月11日后双方签订了劳动合同，钱铖主张未签订劳动合同双倍工资无事实及法律依据。故该诉讼请求，本院不予支持。四、关于钱铖主张的违法解除劳动合同赔偿金。银川诚正达公司提交的证据不足以证明钱铖2019年8月至10月期间存在旷工的事实，并按月向钱铖发放了工资。且根据法律规定，用人单位单方解除劳动合同应当通知工会，银川诚正达公司并未提交证据证明已通知工会。故银川诚正达公司单方解除了与钱铖之间的劳动合同不符合法律规定，其应当向钱铖支付赔偿金。钱铖自2006年5月1日至2019年11月4日期间在银川诚正达公司工作，其钱铖离职前十二个月的平均工资为5379.82元，故银川诚正达公司应向钱铖支付赔偿金150634.96元。五、关于钱铖主张银川诚正达公司在未依法解除劳动合同前按时缴纳各项社会保险并足额支付工资无事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第三十五条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条之规定，判决如下： 原告银川诚正达建筑材料检测有限公司于本判决生效后十五日内向被告钱铖支付2019年8月、9月、10月工资差额10023.27元、赔偿金150634.96元，合计160658.23元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（已减半收取），由原告银川诚正达建筑材料检测有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审判员 陈 婷 二〇二〇年八月五日 书记员 郑婷婷 附相关法律条文： 1.《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者被告。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 2.《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。 变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 3.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第十二条建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。