河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终7950号上诉人(原审被告)：郑州永盛物业管理有限公司，住所地郑州经济技术开发区航海东路1369号29号楼1单元3层9号。法定代表人：连纪辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：姜楠，河南中州律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑州工业贸易学校，住所地河南省郑州市中原区中原西路31号。法定代表人：赵留喜，该校校长。委托诉讼代理人：高健，河南创力律师事务所律师。上诉人郑州永盛物业管理有限公司（以下简称永盛公司）因与被上诉人郑州工业贸易学校（以下简称工业学校）合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初1163号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月29日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。永盛公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判，本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审送达程序违法，被上诉人故意隐瞒知晓上诉人联系电话及联系人的事实，一审法院两次向郑州市经济技术开发区航海东路1369号29号楼1单元3层9号送达的法律文书均被退回，双方签订的《委托管理协议》中明确载明了上诉人的联系地址和联系电话，根据相关法律规定，一审法院应当按照《委托管理协议》中明确载明的上诉人的联系地址和联系电话送达，并应电话通知上诉人。2、被上诉人未全面履行双方签订的《委托管理协议》，其诉请本金101.5万元及利息没有事实依据。《委托管理协议》约定，委托管理的沿街铺面面积为3000平方米，费用201.5万元，其中包含郑州市中原区西城快捷酒店（以下简称西城酒店）占用面积1206平方米，以此计算，托管成本均价为671.67元/平方/年，被上诉人没有履行将西城酒店占用面积交付给上诉人的合同义务，占用面积为1206平方米，折合成本价为810034元/年，加上上诉人20%合理的运营成本和利润，上诉人损失162006.8元，共计972040.8元。上诉人已经共向被上诉人缴纳105万元，加上上述972040.8元，合计2022040.8元，上诉人实际还多缴纳费用7040.8元（2022040.8元-2015000元），由于被上诉人未完全履行《委托管理协议》将西城酒店占用面积1206平方米交付给上诉人，被上诉人口头承诺上诉人除押金5万元之外，再向其缴纳100万元即可，被上诉人未全面履行双方签订的《委托管理协议》，其诉求本金101.5万元及利息没有事实依据。3、“8.1”道路坍塌事件发生后，为了抢修道路和防止再次发生灾害，政府有关部门对道路进行了长达38天的封闭，《委托管理协议》内底层19间、面积849.81平方米的门面房关闭，期间，按照127元/平方米/月计算，上诉人成本损失136706元，加上上诉人20%合理的运营成本和利润，上诉人损失27341元，共计164047元，被上诉人也曾经给予明确确认。4、工人路烟酒商行和胖娃川菜馆80平方米自建房费用应当免除，《招标文件》中被上诉人将工人路烟酒商行和胖娃川菜馆自建房80平方米计算在了总托管房屋面积之内，由于该80平方米房屋不是被上诉人所建，上诉人无法实施托管管理、收取费用，故此80平方米房屋费用53733.6元（80平方米*671.67元/年/平方米=53733.6元）应该予以免除。根据以上2、3、4项计算，上诉人实际多缴纳费用224821.4元，被上诉人应当予以退回。工业学校辩称：1、从2015年11月双方接触商谈到2015年12月22日签订协议，中间长达一个多月的时间，上诉人对被上诉人的出租房屋情况进行了确实充分的了解和必要的准备，且双方之间的租赁承包合同经过公开招标程序，上诉人现称不清楚租赁物情况，不符合事实。2、上诉人称一审违反法定程序不能成立，一审法院按照法定地址向被上诉人送达了相关法律文书，均被拒收，一审程序合法。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。工业学校向一审法院起诉请求：1、依法判令永盛公司支付拖欠管理费101.5万元及利息（以101.5万元为基数，自2019年12月11日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止）；2、本案诉讼费用由永盛公司承担。一审法院认定事实：2015年12月7日，河南省教育招标服务有限公司和工业学校向永盛公司出具成交通知书，内容为：豫教竞谈-2015-22号“学校临街店面整体公开招租项目”的投标，谈判结束后经谈判小组确定成交商，成交金额2015000元，请根据本通知书、谈判采购文件、谈判响应文件等，于成交通知书下发之日起30日内到工业学校办理签订合同等事宜。2015年12月21日，永盛公司交纳5万元，工业学校出具收取履约保证金5万元相应收据。2015年12月22日，工业学校（甲方）与永盛公司（乙方）签订委托管理协议，内容为：甲方自愿将坐落在学校沿中原路、工人路及文化宫路共36间沿街铺面（房屋建筑面积约3000平方米）委托给乙方管理，期限自2016年1月1日至2016年12月31日止，为保证协议的正常履行和甲方设施的完好，乙方需缴押金5万元。乙方每年向甲方上缴管理费201.5万元，乙方负责物业管理费的支出。委托管理协议签订同日，永盛公司通过王智勇账户向工业学校转账支付100万元，工业学校向永盛公司出具相应收据。2019年12月13日，工业学校诉至法院。一审法院认为，债务应当清偿。本案中，根据工业学校与永盛公司签订委托管理协议、当事人陈述及庭审笔录等，可以认定永盛公司尚欠工业学校管理费101.5万元未按双方约定支付，对形成本案纠纷，应承担相应的民事责任。现工业学校要求永盛公司支付该款项，扣除交纳履约保证金5万元后仅支持96.5万元，主张超出部分不予支持。关于工业学校要求支付利息的请求，自起诉之日即2019年12月13日起予以支持。永盛公司经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告郑州永盛物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付原告郑州工业贸易学校管理费96.5万元及利息（以96.5万元为基数，自2019年12月13日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算至债务实际清偿之日止）。如果被告郑州永盛物业管理有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13935元减半收取6967.5元，由被告郑州永盛物业管理有限公司承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明：根据西城酒店另案起诉工业学校租赁合同纠纷一案（2020）豫01民终3873号生效判决查明事实，西城酒店自2012年9月起租赁工业学校房屋经营酒店，双方于2018年10月22日签订《谅解备忘录》，载明：“1、乙方租赁甲方房租按2015年标准（19.5万元每年）执行。乙方现欠甲方房租（不含2016年）为2015年7-12月9.5万元、2017年全年19.5万元、2018年1-6月10万元，共计39万元。2、甲方现欠乙方住宿费据实结算共计73.5832万元。3、以上两项冲抵后，甲方尚欠乙方住宿费34.5832万元。甲方自签订备忘录之日起1年内分两次向乙方支付（乙方于2018年10月31日前搬离并撤出西灰楼，甲方于2018年11月1日-7日向乙方支付14.5832万元，余款一年内结清）”。在该案诉讼中，西城酒店主张以搬迁费、装修损失冲抵该2016年租金，且其从未与永盛公司发生过租赁合同关系。工业学校抗辩谅解备忘录显示不含2016年租金应理解为2016年租金另行处理，而不是放弃或冲抵的意思，西城酒店尚欠2016年租金近20万元。其他事实与一审判决认定事实一致。本院认为：一、当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据工业学校与永盛公司签订委托管理协议及招标文件，工业学校将其所有的包括西城酒店在内的36间沿街铺面共计约3000平方米委托永盛公司管理，永盛公司向其支付一年的管理费201.5万元。永盛公司上诉称工业学校并未向其交付西城酒店所占房屋，其不应支付对应部分管理费。根据西城酒店另案起诉工业学校租赁合同纠纷一案生效判决书查明事实及双方诉辩意见可以认定，在2016年期间与西城酒店存在租赁合同关系的是工业学校，永盛公司与工业学校签订委托管理协议后，并未实现对西城酒店所占房屋的管理，也未与西城酒店形成租赁合同关系，故永盛公司称工业学校未向其交付西城酒店所占房屋的上诉理由成立，本院予以采纳。西城酒店占用1206平方米房屋面积对应部分的管理费应从双方约定的一年管理费201.5万元中扣除，扣除后永盛公司还应向工业学校支付管理费120.497万元[（3000-1206）/3000*201.5=120.497]。二、永盛公司称因“8.1”道路坍塌事件造成的损失应当从管理费中扣除，但对其主张的损失永盛公司未能提交有效证据予以证明，且缺乏合同依据，永盛公司另称工人路烟酒商行和胖娃川菜馆80平方米自建房不是工业学校所建，其无法实施托管，相应费用应当免除，但招标谈判文件中对商户自建房屋情况已进行明确说明，永盛公司在与工业学校订立托管协议时，已清楚知晓该情形，现又主张应从约定的管理费中扣除相关费用，缺乏依据，对其该项上诉理由，本院不予采纳。永盛公司已向工业学校支付履约保证金5万元及管理费100万元，还应支付剩余管理费15.497万元（120.497-105=15.497）及利息，利息自工业学校起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算至债务实际清偿之日。综上所述，永盛公司的上诉请求部分成立，其合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初1163号民事判决为：郑州永盛物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付郑州工业贸易学校管理费15.497万元及利息（利息以15.497万元为基数，自2019年12月13日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算至债务实际清偿之日止）。二、驳回郑州工业贸易学校其他诉讼请求。若未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费13935元减半收取6967.5元，由郑州永盛物业管理有限公司负担1064元，由郑州工业贸易学校负担5903.5元，二审案件受理费13935元，由郑州永盛物业管理有限公司负担2128元，由郑州工业贸易学校负担11807元。本判决为终审判决。审判长  张林利审判员  刘 敏审判员  李运动二〇二〇年八月二十日书记员  王梦娇