河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)豫01民终7640号上诉人（原审被告、反诉原告）徐某1，男，汉族，住郑州市。委托诉讼代理人：宋祥，杨永军，河南英泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）崔某，男，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：赵平川，杨芳（实习），河南岩石律师事务所律师。上诉人徐某1因与被上诉人崔某诉买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初34473号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月23日受理后，依法采取独任审理的方式，公开开庭进行了审理。被告徐某1于2020年1月14日向本院提起反诉，本院依法采取独任审理方式，公开开庭进行了审理。上诉人徐某1及其委托诉讼代理人宋祥、杨永军，被上诉人崔某及其委托诉讼代理人赵平川、杨芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐某1上诉请求：1、撤销一审判决第一项，依法改判为上诉人不返还被上诉人转让款89533.1元及利息损失；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人已按照双方签订的《合作协议》、《大卫城薇雅莱蒂专柜经营转让补充协议》履行全部义务，无任何违约行为，被上诉人拒不履行合同导致合同不能履行，被上诉人系违约方；2、上诉人为被上诉人进驻花费了大量的人力、物力，上述费用应当由被上诉人承担；3、一审程序违法。崔某辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。崔某向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法解除原、被告双方签订的《合作协议》及《大卫城薇雅莱蒂专柜经营权转让补充协议》；2、请求依法判令被告返还转让费10万元及资金占用期间的利息（以10万元为基数，从2019年9月30日起按照银行同期同类贷款利率计算利息至实际支付之日止）；3、请求依法判令被告承担违约责任并赔偿损失30902元；4、本案诉讼费由被告承担。徐某1向一审法院提出反诉请求：1、依法判决原告支付被告双倍转让金20万元；2、本案诉讼费由原告承担。一审法院认定的事实：原、被告双方签订《合伙协议》一份，协议未载明具体签署日期，主要约定：经协商被告愿意把丹尼斯大卫城2楼薇雅莱蒂珠宝区中岛位置31平方位置转让于原告。转让费用人民币20万元，原告先期支付50%款项即10万元，待转让办理完毕后原告支付剩余尾款10万元。被告负责更换商场百货设柜呈核表（主协议）为原告指定公司；商场出现更换名称费用由原告承担；原告接管经营后的经营费用由原告承担；合同变更后的条件按照商场新规定的条件来执行；原、被告双方应该遵守合同，如果被告未能按照协议办理完成，全额退换原告十万元，若原告未能履约则赔偿被告双倍转让金；被告在一个月内（2019年10月）办理协议内的所有问题。该协议签订后，双方又于2019年10月13日签订《大卫城薇雅莱蒂专柜经营权转让补充协议》一份，主要约定：被告帮助原告在大卫城二楼现“薇雅莱蒂”铺位更换原告指定品牌后，原告付清剩余十万元尾款；原告在大卫城更换结算公司为“河南耀钰珠宝有限公司”后付清被告前期垫付的部分款项金额（包括部分的装修尾款18350、商场押金25000）；原告在2019年10月14日星期一接手之后，所有经营权均归原告所有，原告接手日期前该店铺所有的一切债权、债务均由被告负责，接手后一切经营行为及产生的债权、债务由原告负责；经协商，原告接手前期帮助代销部分被告珍珠产品；在被告没有更换原告指定品牌期间，被告同意原告使用“薇雅莱蒂”品牌作为商场合同期内的使用权及经营；若因被告违约、或人为造成与商场纠纷、影响原告正常经营造成损失的情况下，原告的损失由被告赔偿；经营权转让后原告与商场发生的纠纷与处罚由原告承担，如果原告不承担而由此给被告带来的损失，被告有权向原告追偿。2019年9月28日，郑州宁雅贸易有限公司出具授权书一份，授权被告徐某1为丹尼斯大卫城薇雅莱蒂专柜转让事宜的全权代表人。2019年10月1日，宁雅贸易与丹尼斯签订的百货设柜呈核表（主协议）中显示，双方合作协议为联营，合约期为2019年10月1日至2020年9月30日，扣率26.6%。根据百货设柜补充协议1显示，中岛月销售任务额8万，新进正柜促销服务费21000元，物业管理费33元/㎡。2019年10月10日，郑州宁雅贸易有限公司于河南耀钰珠宝有限公司签订协议书一份，主要约定宁雅贸易同意将其与郑州丹尼斯百货有限公司签订的联营合同项下权利义务转让给耀钰珠宝。双方于2019年10月10日起办理完成联营合同的权利义务转让事宜，自2019年10月10日起耀钰珠宝作为联营合同一方继续履行合同。同日，双方共同出具变更证明一份，主要载明因市场调整原郑州宁雅贸易有限公司与郑州丹尼斯百货有限公司之间的合作变更为河南耀钰珠宝有限公司。根据被告提交的其与丹尼斯工作人员的微信聊天记录显示，2019年10月19日、20日，被告就变更协议书的内容及相关材料与丹尼斯工作人员进行了沟通。2019年9月29日、2019年9月30日，原告共向被告转款10万元。双方签订协议后，原告于2019年10月14日入驻大卫城2楼薇雅莱蒂铺位，2019年10月22日原告撤走部分货物，后于2019年10月31日撤场完毕。被告在庭审中陈述，2019年10月1日至2019年10月30日，该铺位实际支付的租金为12435.5元。被告提交的薇雅莱蒂2019年10月专柜应付账款对账单显示，扣除促销服务费、营业管理费、餐费、押金等共计6651.22元。根据原告提交的损失清单，其主张装修灯具、珠宝展示柜等共支出30902元。被告主张其支付花费展示柜制作费、员工工资、撤柜搬运费、装修清运费等53056元。一审法院认为，原告崔某与被告徐某1签订《合作协议》及《大卫城薇雅莱蒂专柜经营权转让补充协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合同依法成立，双方当事人均应按照合同约定行使权利、履行义务。综合原、被告提交的证据及庭审查明的事实，原告于2019年10月14日进场经营后，已于2019年10月31日撤场，原告主张解除协议，被告在答辩中也未对该项请求提出异议。因原、被告双方签订的合作协议、补充协议在事实上已不再履行，故原告请求解除双方所签订的《合作协议》及《大卫城薇雅莱蒂专柜经营权转让补充协议》的诉请，依法有据，该院予以支持。根据原、被告双方签订的合作协议及补充协议，被告的主要义务为负责更换百货设柜呈核表（主协议）为原告指定公司、协助原告在大卫城二楼现薇雅莱蒂铺位更换为原告指定的品牌、更换结算公司为河南耀钰珠宝有限公司，上述事项被告需于2019年10月办理，即2019年10月31日前办理完毕。后被告未按照协议约定办理完毕上述变更手续。原告于2019年10月22日撤走部分货物，于2019年10月31日撤场完毕。根据原、被告双方签订的协议约定，在被告没有更换原告指定品牌期间，被告同意原告使用“薇雅莱蒂”品牌作为商场合同期内的使用权及经营，即原告入场至被告申请变更品牌期间需使用被告“薇雅莱蒂”品牌经营，原告对此是明知的。鉴于被告在协议约定的期限届满时，仍未按合同约定变更结算、品牌等手续，原告在被告办理变更手续期限届满前即撤出部分货物，双方均存在违约行为。故原告主张被告赔偿其损失30902元的理由不充分，该院不予支持。被告主张由原告向其支付双倍转让金20万元的诉请依据不充分，该院不予支持。因原、被告双方协议已解除，被告应向原告退还其交纳的部分转让款。根据庭审查明的事实，被告10月份共实际支出房租12435.5元、支付商场各项费用共计6651.22元，原告在2019年10月份实际进场经营17天，应负担其经营期间对应的房租及相应费用共计10466.9元（计算方法：17天÷31天×19086.72元=10466.9元）。故被告应返还原告转让款共计89533.1元（计算方法：100000元-10466.9元=89533.1元），对于原告主张超出部分，该院不予支持。原告主张被告自2019年9月30日起向其支付利息的依据不足，该院酌定被告以89533.1元为基数，自原告起诉之日即2019年12月12日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告支付利息损失至实际清偿之日止。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、确认原告崔某与被告徐某1签订的《合作协议》及《大卫城薇雅莱蒂专柜经营权转让补充协议》已于2019年10月31日解除；二、被告徐某1于本判决生效之日起十日内返还原告崔某转让款89533.1元及利息损失（利息损失以89533.1元为基数，自2019年12月12日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）；三、驳回原告崔某的其他诉讼请求；四、驳回被告徐某1的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2918元，由原告崔某负担922元，被告徐某1负担1996元。反诉案件受理费4300元，由被告徐某1负担。本院二审期间，上诉人提交了四组证据并申请了证人刘某、郭某、徐某、王某、白某出庭作证，证明本案不是上诉人违约，而是被上诉人违约。本院组织双方对证据及证人证言进行了质证。本院经审查认为，上诉人二审中提交的证据不是新证据且不能证明其证明目的，本院对证据不予采信；对证人证言的真实性不予认可。本院经审理查明的事实同一审一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。根据上诉人与被上诉人双方签订合作协议及补充协议之约定，上诉人的主要义务为负责更换百货设柜呈核表（主协议）为被上诉人指定公司、协助被上诉人在大卫城二楼现薇雅莱蒂铺位被上诉人指定的品牌、更换结算公司为河南耀钰珠宝有限公司，上诉人对上述事项需于2019年10月31日前办理完毕。上诉人在一、二审中提交的证据不足以证明其在2019年10月31日前完成以上合同义务，一审法院据此认定上诉人存在违约行为，并无不当；同时，被上诉人在上诉人办理变更手续期限届满前即撤出部分货物，亦存在违约；上诉人提出由被上诉人赔偿其损失的主张，因上诉人未提交有效的证据予以证明，应当承担证明不能的后果，其主张本院不予支持。综上所述，上诉人徐某1的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1019元，由上诉人徐某1负担。本判决为终审判决。审判员  耿胜利二〇二〇年八月十九日书记员  徐成龙