江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏03民终4079号上诉人（原审原告）：于雪梅，女，1981年1月12日出生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：王秀侠，女，1980年7月10日生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：孙凯，江苏红杉树律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：时娜，女，1984年3月22日出生，汉族，住徐州市贾汪区。被上诉人（原审被告）：马学朋，男，1983年2月20日出生，汉族，住徐州市贾汪区。被上诉人（原审被告）：国任财产保险股份有限公司徐州中心支公司，住所地徐州市云龙区青年东路104号16楼。负责人：王冰，该支公司总经理。委托诉讼代理人：周后超，男,该公司职工。上诉人于雪梅因与被上诉人时娜、马学朋、国任财产保险股份有限公司徐州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服徐州市贾汪区人民法院（2020）苏0305民初472号民事判决，向本院提起上诉。本案受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人于雪梅的委托诉讼代理人王秀侠、孙凯，被上诉人国任财产保险股份有限公司徐州中心支公司的委托诉讼代理人周后超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。于雪梅上诉请求：一、撤销一审法院作出的(2020)苏0305民初472号民事判决书，查清事实后依法改判或发回重审。二、一、二审诉讼费用、保全费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清、适用法律错误。1、苏Ｃ×××××小型普通客车为时娜所有，没有查清行驶证车主时娜与被保险人、驾驶员马学朋之间的关系，交强险范围外仅判决马学朋承担责任错误。2、对误工费计算依据受伤之前的工资审查失误，造成计算平均工资错误，误工期间应以误工证明为准，不能因上诉人保留后续治疗及残疾赔偿的诉权仅将住院期间的时间作为误工期间，上诉人保留此项权利视身体恢复情况可能以后治疗、起诉，也可能以后不再治疗、起诉，所以，这次误工期限应以实际发生的误工期间为准，不能放在以后进行计算，一审法院暂予以计算这次住院期间的损失错误。3、护理人员的误工收入应以实际误工损失为准，有误工证明，上诉人仅主张9900元，应以此数额为准。4、交通事故认定书明显地认定车辆受损，电动车为旧电动车，上诉人主张损失1000元，因损失太小，没有必要通过交警队委托物价认证中心评估，开庭时陈述由法院酌情裁量即可，一审法院认定无证据不予支持此项诉请而让上诉人因此小小的费用另行主张是错误的，交通事故认定书就是定案依据。5、由于一审法院针对以上事实认定不清，导致适用侵权责任法及最高院人损解释错误。综上，一审法院审理本案认定事实不清，适用法律错误，请求贵院撤销一审法院作出的(2020)苏0305民初472号民事判决书，查清事实后依法改判或发回重审。国任财产保险股份有限公司徐州中心支公司辩称，一审法院认定合理，符合事实，请求二审法院驳回上诉，维持原判。于雪梅向一审法院起诉请求：1、对方赔偿医疗费9112.36元、住院伙食补助费3000元、营养费3200元、护理费9900元、误工费28446元、交通费1000元、车辆损失1000元，合计55668.36元；2、保留后续治疗及残疾赔偿的诉权；3、本案诉讼费、保全费由对方承担。一审法院认定事实：2019年12月11日20时30分许，马学朋驾驶苏Ｃ×××××小型普通客车沿徐轮路由南向北行驶至维尔德科技发展有限公司南处时，与同方向行驶的于雪梅驾驶电动自行车发生交通事故，致于雪梅受伤，两车损坏。事故发生后，马学朋驾车逃逸。该事故经徐州市公安局交通警察支队贾汪大队认定，马学朋负此事故的全部责任，于雪梅无责任。苏Ｃ×××××小型普通客车在国任财保公司处投保了交强险，事故发生在保险期间。事故发生后，于雪梅被送往贾汪区人民医院住院治疗62天，诊断为创伤性硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、脑挫伤、胸腔积液、头皮血肿、左第3前肋骨质不整、L3-S1椎间盘膨出；出院情况为治愈；出院医嘱：注意休息、不适随诊、一月后复查；花去住院医疗费及门诊费（30900+9122.36）40022.36元，其中，马学朋支付医疗费30900元。另查明，于雪梅系徐州徐轮橡胶有限公司员工，事故发生前12月平均工资为3038元。闫磊与于雪梅系夫妻关系，2020年3月1日，铜山圆梦酒店出具证明一份：“闫磊自从2019年5月1日在我酒店上班。每月工资8000元，因为2019年12月11日妻子于雪梅发生交通事故需要住院治疗、陪护，特准假3个月，给予批准”该酒店经营者郑平在该证明上前面并加盖公章。一审法院认为,根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成第三者损害的，由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，超过责任限额的部分，由当事人按照责任比例分担。本案中肇事车辆在国任财保公司处投保了交强险，因此，国任财保公司应在交强险限额范围内进行赔偿。关于于雪梅主张的误工期限、护理期限、营养期限问题，因于雪梅保留后续治疗及伤残等级鉴定的权利，本次诉讼中，暂予以计算住院期间的损失。于雪梅的损失依法计算为：1、医疗费40022.36元，有医疗费票据予以证实，予以确认；2、营养费62天×43元/天=2666元；3、住院伙食补助费3000元，未超出法律规定，予以支持；4、关于误工费，根据于雪梅的平均工资计算为3038元/月÷30天×62天=6278.5元；5、关于护理费，于雪梅主张其丈夫闫磊对其进行护理，并提供了铜山圆梦酒店出具的证明，但并不能证明其具体的误工损失，也无其他证据佐证其工资为8000元/月，参照江苏省餐饮业在岗职工平均工资酌定支持护理费为62天×119.6元/天=7415.2元；6交通费，于雪梅并未提供相应的证据，但考虑到于雪梅因伤住院治疗，确有交通支出，酌定支持500元；7、关于车辆损失，于雪梅并未提供任何证据证明，具体损失数额无法确定，于雪梅可在提供相应证据后另行主张权利；以上各项损失共计59882元。国任财保公司在交强险保险责任限额范围内予以赔偿于雪梅医疗费10000元、误工费6278.5元、护理费7415.2元、交通费500元，共计24193.7元。余下数额（30022.36+2666+3000-30900）=4788.36元应由马学朋负担。没有证据证明于雪梅时娜在本案中存在过错，其不应承担赔偿责任。综上，遂判决：一、国任财产保险股份有限公司徐州中心支公司在判决书生效后十日内赔偿给于雪梅医疗费、误工费、护理费、交通费等共计24193.7元；二、马学朋在判决书生效后十日赔偿于雪梅医疗费、营养费、住院伙食补助费等共计4788.36元。二审中，当事人未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，首先，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人并无充分证据证明时娜对本案事故存在过错及其应承担责任的法定情形，财产损失具体数额，应承担举证不能的不利后果。故上诉人就此提出的上诉请求无事实和法律依据，本院不予采信。其次，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，根据上诉人提供的工资单，可以确认上诉人在事故前一年平均工资为3038元，又因上诉人保留后续治疗及残疾赔偿的诉权，一审依查明的事实确定本案误工费、护理费符合本案事实和法律规定，并无不当。上诉人就此提出的上诉没有事实依据，本院不予支持。综上所述，上诉人于雪梅的上诉请求不成成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由于雪梅负担。本判决为终审判决。审判长  秦国渠审判员  汤孙宁审判员  汪佩建二〇二〇年八月十四日书记员  马 松