江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终5457号上诉人（原审原告）：中建六局土木工程有限公司，住所地天津市开发区洞庭路66号中建大厦12层。法定代表人：郭中华，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘衍韬，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：梅小兰，女，1984年1月24日出生，汉族，住安徽省广德县。法定监护人：方某，男，1974年4月2日出生，汉族，住安徽省广德县。委托诉讼代理人：彭芳，北京恒都（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢晶晶，北京恒都（南京）律师事务所实习律师。上诉人中建六局土木工程有限公司（以下简称中建六局公司）因与被上诉人梅小兰劳动争议一案，不服江苏省南京市秦淮区人民法院（2019）苏0104民初13188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月19日立案后，由审判员王熠依法适用独任制，于2020年7月30日公开开庭进行了审理。上诉人中建六局公司的委托诉讼代理人刘衍韬，被上诉人梅小兰的法定监护人方某、委托诉讼代理人彭芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中建六局公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持中建六局公司的一审诉请。事实与理由：1.中建六局公司及中国建筑第六工程局土木工程公司南京分公司（以下简称中建六局南京分公司）并未承建溧水西挂藏区工程项目，更不可能因为该项目聘用梅小兰。2.根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，一至四级工伤职工至法定退休年龄前，以伤残津贴为基数缴费参加社会保险的，个人承担部分应当由个人缴纳，一审法院并未对相关金额进行扣减，也未释明不予扣减。3.梅小兰的部分仲裁请求已经超过诉讼时效。伤残津贴与劳动报酬的性质不同，伤残津贴是基于工伤补偿产生的对受伤职工的生活补偿。因此伤残津贴不应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，应当按照普通时效计算自起诉之日向前计算三年，此前梅小兰从未向中建六局公司主张过权利，因此部分请求已经超过诉讼时效。请求二审法院支持中建六局公司的上诉请求。被上诉人梅小兰辩称，1.根据《公司法》第十四条的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任应当由公司承担。中建六局南京分公司在2011年1月24日被吊销后，其权利义务应当由中建六局公司承担，工伤待遇应当由中建六局公司支付。根据（2010）秦民初字第785号判决书的认定，梅小兰与中建六局公司南京分公司于2007年7月1日至2008年6月30日的劳动关系成立，故中建六局公司应当支付工伤待遇。2.根据《工伤保险条例》第六十二条的规定，用人单位的职工发生工伤的，用人单位应当按照规定支付工伤保险待遇的项目和标准支付费用。本案中，中建六局公司南京分公司未给梅小兰缴纳工伤保险费，故应当承担梅小兰的工伤保险待遇。3.根据《工伤保险条例》第三十九条的规定，梅小兰保留劳动关系，按月领取伤残津贴，是工伤职工正常生活的唯一收入来源，具有劳动报酬的性质，应当不受一年诉讼时效的限制。一审判决查明事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。中建六局公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令不予支付2011年11月1日至2019年9月30日的伤残津贴243922元；2.梅小兰承担本案的所有仲裁费用和诉讼费用。一审法院查明，梅小兰于2007年7月1日到中建六局南京分公司工作，双方签订了期限自2007年7月1日起至2008年6月30日止的劳动合同书。梅小兰每月工资为2000元。中建六局南京分公司未为梅小兰缴纳社会保险费。2008年1月5日，梅小兰因工作原因发生了机动车交通事故并受伤。2008年10月31日，南京市劳动和社会保障局认定梅小兰为因工负伤。2009年4月30日，南京市劳动能力鉴定委员会鉴定梅小兰致残程度为二级。2010年3月1日，江苏省劳动能力鉴定委员会再次认定梅小兰的致残程度为二级。2009年10月12日，梅小兰向南京市秦淮区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求中建六局南京分公司补缴社会保险费并支付工伤医疗费、住院期间护理费、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、伤残津贴及生活护理费。后该委裁决中建六局南京分公司：1.为梅小兰办理社会保险登记和申报手续；2.支付住院医疗费136217.83元；3.支付2008年1月5日至2009年4月30日住院期间护理费28800元；4.支付2008年1月5日至2009年4月30日期间的停工留薪期工资32000元；5.支付2009年5月1日至2010年3月31日期间的伤残津贴18700元、生活护理费13233.77元。之后，中建六局南京分公司因不服仲裁裁决诉至南京市秦淮区人民法院，南京市秦淮区人民法院于2010年10月31日判决：一、中国建设第六工程局土木工程公司南京分公司于判决生效之日起五日内一次性给付梅小兰医疗费41103.33元。二、中国建设第六工程局土木工程公司南京分公司于判决生效之日起五日内一次性给付梅小兰一次性伤残补助金44000元。三、中国建设第六工程局土木工程公司南京分公司于判决生效之日起五日内一次性给付梅小兰2008年1月5日至2009年4月30日期间的停工留薪期工资32000元。四、中国建设第六工程局土木工程公司南京分公司于判决生效之日起五日内一次性给付梅小兰2009年5月1日至2010年10月31日期间的伤残津贴30600元。五、对梅小兰的其他请求不予支持。判决后，双方均未上诉，该判决已生效。2019年9月16日，梅小兰向南京市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求中建六局公司支付2010年11月1日至2019年9月30日的伤残津贴，合计288088元。该仲裁委员会经审理查明，南京市秦淮区人民法院确认梅小兰2011年10月前的伤残津贴标准为1700元/月。2012年7月1日起，南京市二级伤残工伤职工伤残津贴在原基础上每月增加291元。2013年7月1日起，南京市二级伤残工伤职工伤残津贴低于2391元/月的补足到2391元/月。2014年7月1日起，南京市二级伤残工伤职工伤残津贴低于2628元/月的补足到2628元/月。2015年7月1日起，南京市二级伤残工伤职工伤残津贴低于2628元/月的补足到2628元/月。2016年7月1日起，南京市二级伤残工伤职工伤残津贴低于2660元/月的补足到2660元/月。2017年7月1日起，南京市二级伤残工伤职工伤残津贴低于2800元/月的补足到2800元/月。2018年7月1日起，南京市二级伤残工伤职工伤残津贴调整后最低标准为3389元/月。该委认定：2011年11月1日起至2019年9月30日期间梅小兰的伤残津贴243922元(9个月×1700元/月+12个月×1991元/月+12个月×2391元/月+12个月×2628元/月+12个月×2628元/月+12个月×2660元/月+12个月×2800元/月+14个月×3389元/月)，中建六局南京分公司应当承担。后该委于2019年10月30日裁决：中建六局土木工程有限公司自裁决生效之日起十日内支付梅小兰2011年11月1日至2019年9月30期间的伤残津贴，合计243922元。之后，中建六局公司不服该裁决，于法定期限内诉至一审法院，要求判如所请。另查明，中建六局南京分公司系中建六局公司设立的分公司，已被吊销营业执照。又查明，江苏省常州市新北区人民法院于2019年8月13日作出（2019）苏0411民特8号民事判决，判决：一、宣告梅小兰为无民事行为能力人。二、指定方某为梅小兰的监护人。一审法院认为，工伤职工的合法权益，受法律保护。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，按月领取伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，中建六局南京分公司未给梅小兰缴纳工伤保险费，其应当承担梅小兰的相应工伤保险待遇。针对伤残津贴的金额，一审法院认为，鉴于梅小兰对于南京市劳动人事争议仲裁委员会就中建六局公司赔偿梅小兰的伤残津贴的计算金额予以认可，且上述计算方式符合统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况作出的适时调整，故一审法院认定梅小兰2011年11月1日起至2019年9月30日期间的伤残津贴为243922元。中建六局南京分公司为中建六局公司设立的分公司，无独立法人资格，不具有独立承担民事责任的能力，且其已被吊销营业执照，故梅小兰的伤残津贴243922元应当中建六局公司承担。中建六局公司关于伤残津贴每月标准应为1700元等诉称意见，依据不足，一审法院不予采信。针对中建六局公司诉称伤残津贴应当按照普通时效自起诉之日向前计算三年，一审法院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，梅小兰因工致残鉴定为二级伤残，保留劳动关系，退出工作岗位，按月领取伤残津贴，伤残津贴是工伤职员维持生活的收入来源，以替代其工资收入，故具有劳动报酬的属性，故梅小兰不受该条一年仲裁时效期间的限制。中建六局公司上述诉称意见，亦缺乏法律依据，一审法院不予采信。针对中建六局公司提出并未聘用过梅小兰，即使有生效的判决也系他人冒用中建六局公司名义办理等诉称意见，缺乏事实依据，一审法院亦不予采信。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，一审法院判决:一、驳回中建六局土木工程有限公司的诉讼请求。二、中建六局土木工程有限公司于判决发生效力之日起十日内一次性支付梅小兰2011年11月1日至2019年9月30日期间的伤残津贴合计243922元。一审案件受理费10元，减半收取为5元，予以免收。二审中，双方当事人均未提交新证据。中建六局公司对一审判决认定的中建六局南京分公司与梅小兰签订劳动合同的事实有异议，对其他事实没有异议。梅小兰对一审法院查明的事实没有异议。本院对双方当事人没有异议部分的事实依法予以确认。本案二审争议焦点：中建六局公司应否支付梅小兰伤残津贴。本院认为，南京市秦淮区人民法院（2010）秦民初字第785号生效判决书认定中建六局南京分公司与梅小兰签订了期限自2007年7月1日起至2008年6月30日止的劳动合同，中建六局南京分公司应向梅小兰支付工伤待遇。中建六局公司在本案中述称中建六局南京分公司与梅小兰未签订合同、中建六局公司及中建六局南京分公司均未承建溧水西挂藏区工程项目，据此主张其无需承担梅小兰的工伤保险待遇，证据不足，中建六局公司应当承担向梅小兰支付伤残津贴的责任。中建六局公司在二审中述称其至目前为止尚未为梅小兰缴纳社会保险费用，故不存在其代缴梅小兰个人承担部分社会保险费用的问题。现中建六局公司主张从伤残津贴中扣除个人承担部分的社会保险费用，缺乏事实依据，本院不予支持。江苏省常州市新北区人民法院（2019）苏0411民特8号民事判决书载明：梅小兰患脑外伤所致中度器质性智能损害，其记忆、思维、定向、计算、理解、判断、学习能力等认知功能严重受损，语言表达能力重度受限，在民事活动中不能表达自己的真实意愿和有效维护自身的合法权利，宣告梅小兰为无民事行为能力，并指定方某为梅小兰的监护人。由此可见，梅小兰因丧失民事行为能力，故在人民法院指定其监护人之前，其主张权利的能力受限，符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第三款规定的仲裁时效中止的情形。（2019）苏0411民特8号民事判决书于2019年8月13日作出后，梅小兰于2019年9月16日申请仲裁，不存在怠于行使权利的情形，故本案未超过仲裁时效。综上，中建六局公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院决定免予收取。本判决为终审判决。审判员 王 熠二〇二〇年八月四日书记员 汪海燕