新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2020）新40民终1061号 上诉人（原审被告）：李建华，男，1969年9月27日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。 委托诉讼代理人：张倚，伊宁县联众法律服务所法律服务工作者。 被上诉人（原审原告）：肖文来，男，1965年7月8日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。 委托诉讼代理人：王文明，新疆霍城垦区大信法律处服务所法律工服务作者。 原审被告：陆美芳，女，1969年9月30日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。 上诉人李建华因与被上诉人肖文来、原审被告陆美芳民间借贷纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区伊宁县人民法院（2019）新4021民初1570号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李建华上诉请求：撤销一审判决，改判其支付肖文来借款3,600,000元；2．案件受理费由肖文来负担。事实和理由：1．一审判决认定事实不清，一审中肖文来出具的借条已经作废，一审判决以作废的借条作为认定案件事实的依据是错误的。其与肖文来之间存在借款和买卖合同两种法律关系。其因承包工程从肖文来处分六次借款1,813,800元（上诉状为1,300,000元，二审中变更为1,813,800元），约定月利率为4%，后又在干工程时从肖文来处购买100余万元水泥（上诉状为2,000,000元，二审中变更为100余万元），双方于2015年8月30日进行了结算，向肖文来出具了金额为3,800,000元的借条，载明“预计2015年12月底还款2,000,000元，”没有具体的还款期限，其偿还了200,000元后，经与肖文来协商，肖文来同意以伊犁韦恩房地产开发有限公司的农机市场商铺顶账，2019年8月18日，其重新向肖文来出具的借条约定以伊犁韦恩房地产开发有限公司的农机市场商铺顶账，对借款及还款进行了重新约定，并注明前面的借条作废，双方之间形成了新的债权债务关系；2．上述债务陆美芳并不知情，一审判决认定上述债务为其二人夫妻共同债务，并判决其二人承担还款责任是错误的；3．其向肖文来出具的借条3,600,000元中已经含有高额的借款利息，一审判决其支付利息，存在利滚利的情况。二审中，李建华对一审判决其承担借款本金1,853,800元自2016年7月1日起至实际清偿之日期间的利息无异议。 肖文来辩称，六次借款为合计为1,310,000元，水泥款为2,000,000元，欠条中含500,000元利息，月利率不到2%，不违反法律规定。2019年8月18日，李建华在其欠条背面书写以商铺顶账，未得到其同意，故其拒绝在欠条背面签名，商铺顶账是李建华的单方意思表示，其不认可。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。 肖文来向一审法院起诉请求：请求依法判令被告偿付原告借款及水泥款3,600,000元，支付延期付款违约金380,000元，并于2016年7月1日起至还清借款3,600,000元止，按银行同期贷款年利率6.65％计算支付利息。 一审法院认定事实：李建华因承建工程缺乏资金，于2012年10月份起分期六次向肖文来借款并赊购水泥，共计欠款3,800,000元，双方于2015年8月30日进行结算，李建华将所有原始凭据收回，并重新给肖文来出具一份欠肖文来借款及水泥案款3,800,000元的欠条。承诺：欠款于2015年12月底还款2,000,000元，剩余欠款于2016年6月底付清，逾期付款支付10％的违约金。之后仅向肖文来还款200,000元，尚欠3,600,000元未付。在一审法院审理本案后，李建华找到肖文来要求协商还款，并承诺用伊犁伟恩国际房地产开发有限公司开发的商铺顶账，但并未得到肖文来的同意。李建华与陆美芳于2007年1月30日登记结婚，2017年5月8日离婚，本案所涉借款及欠款发生在二人夫妻关系存续期间。 一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，由于李建华、陆美芳履行合同义务不符合约定，应当承担继续履行、采取补救措施、或者赔偿损失等违约责任。故肖文来要求李建华给付借款及货款3,600,000元、承担延期付款违约金，并于2016年7月1日起至还清借款3,600,000元止，按银行同期贷款利率付利息的请求成立，一审法院予以支持。关于违约金的计算标准，法律规定，当事人可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法，因此双方约定10％的违约金，不违反法律规定。但是李建华已还款200,000元，尚欠3,600,000元，故违约金应以3,600,000元为基数计算，为360,000元。关于逾期利率，法律规定，借贷双方，即未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日按照年利率6％支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。故李建华应承担的逾期还款的利率应为年利率6％。法律规定，离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。肖文来所诉借款及欠款发生在李建华与陆美芳夫妻关系存续期间，故肖文来要求李建华与陆美芳共同偿还借款、支付逾期借款利息、承担违约金的请求成立，一审法院予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、一百一十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项、第三十条，《中华人民共和国婚姻法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、李建华、陆美芳欠肖文来借款及欠款3,600,000元，并自2016年7月1日起至借款还清之日按年利率6％承担逾期利息，于判决生效后十五日内付清；二、李建华、陆美芳向肖文来支付违约金360,000元，于判决生效后十五日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理19,320元，由李建华、陆美芳共同负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于李建华提交的三张借条、一张结算明细，李建华无异议，本院予以确认并在卷佐证。肖文来提交的由案外人王来福出具的证明，拟证明本案债务李建华夫妻共同债务，该份证据与本案争议焦点无关，本院不予采信。 本院对一审法院查明的案件事实予以确认。 本院另查明，李建华向肖文来借款明细如下：2012年2月18日借款300,000元；2012年10月18日借款413,800元；2012年10月25日借款200,000元；2012年11月12日借款200,000元；2014年4月3日借款540,000元；2015年2月15日借款200,000元；以上六笔借款共计1,853,800元。 2015年9月6日，李建华向肖文来偿还200,000元。 2019年8月18日，李建华在该欠条的背面再次书写欠条，载明：今欠肖文来现金3,600,000元整（其中有六次借款，两次水泥款），在今年年底从农机市场订房，前面票据作废。 本院认为，陆美芳未提出上诉，李建华无权就陆美芳承担的责任提出上诉。一审判决李建华向肖文来偿还借款及水泥款共3,600,000元，李建华无异议。本案争议焦点为李建华是否应承担违约金和利息。2015年8月30日李建华向肖文来出具的欠条载明：今欠肖文来现金3,800,000元，预计2015年12月底还款2,000,000元，剩余1,800,000元2016年6月底付清，原始票据已归还李建华本人，违约需支付10％的违约金。2015年9月6日，李建华向肖文来偿还200,000元，2019年8月18日，李建华在该欠条的背面再次书写欠条，载明：今欠肖文来现金3,600,000元，在今年年底从农机市场订房，前面票据作废。后一份欠条系李建华在逾期还款的情况下出具，欠条中未载明抵债房屋的具体位置、面积、单价、交房时间等主要内容，故不属于以物抵债协议，属于李建华对履行还款义务方式的承诺，在以房抵债行为未实际履行并被肖文来接受的情况下，该承诺对肖文来不具有约束力，据此，该欠条中“前面票据作废”的内容对肖文来不具有约束力，前一份欠条仍然具有法律效力，李建华关于前一张欠条已作废的上诉理由不能成立，本院不予采纳。前一份欠条虽使用“预计2015年12月底还款”字样，但同时约定了违约责任，据此，该欠条中约定的还款时间是确定的，逾期履行应承担违约责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。”依据已查明的事实，借款本金为1,853,800元，金额为3,800,000元的欠条中含有水泥款的具体数额，具体利息数额，李建华均无法证实，更无法证实借条中年利率超过了24%，故本院对李建华辩称借条中含有高额利息的辩解理由不予采纳。一审判决按照年利率6%判决李建华支付利息，承担违约金360,000元，自2016年7月1日李建华逾期履行义务起至一审法院2019年10月21日作出判决，逾期期间超过三年，折合年利率不超过12%，利息和违约金两项之和未超过年利率24%，故李建华的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上所述，李建华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6,700元，由李建华负担。 本判决为终审判决。 审判长  芦海龙 审判员  何学涛 审判员  杨 静 二〇二〇年八月二十一日 书记员  韦 丽