安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终2404号 上诉人（原审被告）：丁晓侠，女，汉族，1970年10月4日出生，住安徽省阜阳市颍泉区。 委托诉讼代理人：章淮健，安徽博时律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王侠，女，汉族，1978年10月1日出生，住安徽省阜阳市颍东区。 委托诉讼代理人：蒋祥爱，安徽弘大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：范晓静，安徽弘大律师事务所律师。 上诉人丁晓侠因与被上诉人王侠抵押权纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2019）皖1204民初122号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 丁晓侠上诉请求：撤销安徽省临泉县人民法院（2019）皖1221民初1178号民事判决，改判驳回王侠的诉讼请求。事实和理由：1．一审认定事实不清。①王侠已通过出具“证明”的方式免除丁晓侠抵押物的担保责任，一审判决认定该事实却未依据该事实作出判决，自相矛盾；②“抵押借款合同”未约定由丁晓侠的抵押物承担利息的担保责任，“借条”“证明”均明确借款本息由腾达公司、王春中偿还，一审判决丁晓侠的房产对借款利息承担抵押担保责任无事实依据。2．一审判决适用法律错误。依照《物权法》第202条的规定，王侠行使抵押权已超法定保护期间，依法应予驳回。 王侠答辩称：1.丁晓侠的抵押担保责任已经生效判决确认，一审判决事实清楚、证据充分，适用法律正确；2.丁晓侠、王春中、王侠、王超颖于2014年10月28日共同签订的“证明”，并无任何关于免除丁晓侠抵押担保责任的内容，已生效判决一致确认“丁晓侠应当承担抵押担保责任”；3.无论根据现行《物权法》、《担保法》规定，还是“抵押借款合同”的约定，本案抵押担保的范围都及于利息；4.因王侠在借款到期后，一再催要，案涉主债权诉讼时效一再中断，王侠在主债权诉讼时效期间也曾多次行使抵押权，本次诉讼并未超过行使抵押权的法定期限。 王侠向一审法院起诉请求：1．判决丁晓侠以其提供给王侠的抵押物就借款本金人民币270万元及利息（利息按月息2%，自2015年4月28日起计算至实际履行完毕之日止）承担抵押担保责任，清偿全部债务；2．判决王侠就丁晓侠提供的抵押物（长城花园l幢商住楼201、202、203、204室房屋）享有抵押权，对上述抵押物折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权（优先受偿的债权范围包括但不限于上述借款本金270万元及利息、实现债权和抵押权的费用）；3．本案所有诉讼费用（含案件受理费、财产保全费、保全担保费、公告费等）由丁晓侠承担。 一审法院认定事实：2014年10月28日，丁晓侠、王春中、王俊金、腾达公司向王侠出具“借条”一份，主要内容：今借到王侠270万元，借款期限从2014年10月28日至2015年10月27日，月利率2%，咨询服务费1%，按季度支付利息（如需提前还款，按合同利率支付利息），如借款到期未还，应支付王侠本金，违约金按30％计算。以上所借款本金、利息及违约金与丁晓侠无关，此笔借款本息及违约金均由腾达公司偿还给王侠。丁晓侠在借款人处签名、摁手印，王春中、王俊金在担保人处签名，腾达公司在王春中、王俊金的签名处加盖印章。当日，丁晓侠（甲方）与王侠（乙方）签订“抵押借款合同”一份。合同约定：“一、甲方拥有位于颍州区（房地权证阜字第为2007004391号、2007002147号、2007005141号、2012019721号）的房屋，因急需用款人民币贰佰柒拾万元整，自愿抵押给乙方。二、乙方同意并借款人民币贰佰柒拾万元整给甲方，双方认定该房屋价值叁佰万元整。三、借款期限：自2014年10月28日起至2015年10月27日止。四、甲方保证在抵押期限届满时还清乙方借款，否则乙方可依此合同向法院申请查封、拍卖、该房产偿还借款，并承担由此引起的责任费用。五、本合同自双方签字后生效。甲方：丁晓侠（签名）乙方：王侠（签名）”。2014年10月29日，办理了房地产他项权登记，房地产他项权利人王侠，房地产权利人丁晓侠，他项权种类为抵押，债权数额270万元，房屋坐落在颍州区，房地权证阜字第为2007004391号、2007002147号、2007002146号、2012019721号。 2014年10月28日，王春中、丁晓侠、王侠、王超颍共同签订“证明”一份，内容：现有丁晓侠坐落在颍州区商住楼，产权证号分别为2012019721号、2007002147号、2007002146号、2007004391号，于2014年10月28日办理房产抵押借款，金额为270万元，抵押权人为王侠，此笔借款本金及利息均由王春中负责归还，与房产抵押人丁晓侠和抵押权人王侠无关。王春中在借款人处签名、摁手印，丁晓侠在抵押人处签名、摁手印，王侠在抵押权人处签名、摁手印，王超颍在见证人处签名、摁手印。 2014年10月28日，王俊金、王春中、王超颍签订“证明”一份，载明：丁晓侠于2014年10月28日借王侠270万元，此借款由王俊金使用并承担本息及违约责任，此笔借款到期后由王俊金支付本息及一切违约责任。王俊金在借款人处签名、摁手印，王春中在担保人处签名、摁手印，王超颍在证明人处签名、摁手印。王侠通过其丈夫陈伟的账户于2014年10月28日向王俊金汇款100万元，2014年11月6日向王俊金汇款85万元，2014年11月7日向丁晓侠汇款85万元，合计270万元。王俊金分别于2015年1月28日向王侠还款243000元，于2015年2月6日向王侠还款27000元，于2015年4月30日向王侠还款243000元，于2015年5月5日向王侠还款27000元，合计54万元。 王侠于2017年10月27日向一审法院提起诉讼，要求判决丁晓侠、王春中、王俊金、腾达公司共同偿还借款本金270万元及利息，一审法院于2018年9月26日作出(2017)皖1204民初3387号民事判决书认为：王俊金为购买丁晓侠的房屋从王侠处借款270万元，丁晓侠用该房屋抵押，王侠通过其丈夫陈伟的账户向王俊金转款185万元，向丁晓侠转款85万元，累计交付270万元借款的基本事实清楚。王春中与王俊金系父子关系，王春中与王俊金曾以借款人、担保人、实际用款人的身份向王侠、丁晓侠做出承担还款责任的承诺，该承诺意思表示真实、合法有效，应当据此判定当事人之间的民事权利义务，因此，王侠关于王春中、王俊金系共同借款人的主张有事实依据，予以采纳，王春中、王俊金应当共同向王侠偿还借款本金270万元及利息。腾达公司作为担保人在2014年10月28日的借条上盖章，而该借条载明借款期限至2015年10月27日，双方未约定保证期间，王侠应当在该日期后的6个月内向腾达公司主张保证责任，逾期应免除腾达公司的保证责任。丁晓侠明确以自己的房产为该笔借款提供抵押担保，且已经办理了抵押登记手续，在王春中、王俊金、腾达公司逾期还款时，王侠有权就抵押物的变现价值优先受偿，但是，鉴于王侠在本案中没有提出行使抵押权的诉讼请求，因此，对此不予裁判，王侠应当在行使抵押权的法定期间内另行主张。王侠提出由丁晓侠承担共同还款责任的请求，王春中、王俊金提出系担保人已经超过担保期限不应承担民事责任的抗辩意见，均与当事人设立民事法律关系时的意思表示不符，不予支持、采纳。综上判令：一、王春中、王俊金于判决生效之日起二十日内共同向王侠偿还借款本金270万元及利息（按月利率2%，其中100万元从2014年10月28日起，85万元从2014年11月6日起，85万元从2014年11月7日起，均计算至付清之日止，履行时扣减已经支付的54万元利息）；二、驳回王侠的其他诉讼请求。案件受理费41376元，保全费5000元，合计46376元，由王春中、王俊金负担。一审法院于2018年9月28日宣判后，王侠不服提出上诉，请求改判丁晓侠、赵衍广、腾达公司承担共同还款责任，并判决丁晓侠以其名下的长城花园l幢商住楼1楼201、202、203、204室房屋承担抵押担保责任。2018年12月19日，阜阳市中级人民法院做出(2018)皖12民终4258号民事判决书：驳回上诉，维持原判。 一审法院认为：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权。丁晓侠明确以自己的房产为王春中、王俊金借款提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，其抵押担保有效。王春中、王俊金、腾达公司逾期还款时，王侠有权就抵押物的折价或拍卖、变卖的价款优先受偿。丁晓侠、王春中、王俊金、腾达公司向王侠借款的主债务届满为2015年10月27日，王侠在主债权诉讼时效届满前提起诉讼，要求丁晓侠偿还债务，一审法院作出（2017）皖1204民初3387号民事判决书，2018年9月28日宣判后，王侠在法定期限内提出上诉，主张丁晓侠以其名下的长城花园ｌ幢商住楼1楼201、202、203、204室房屋承担抵押担保责任，系在主债权诉讼时效期间行使了抵押权，故王侠的本次诉讼未超过诉讼时效。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款，《中华人民共和国物权法》第二百零二条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十三条规定，判决：一、丁晓侠以其抵押给王侠的抵押物（坐落于阜阳市颍州区的房屋，房地权证阜字第分别为2007004391号、2007002147号、2007002146号、2012019721号）对抵押担保的借款270万元及利息（利息按月利率2%，自2015年4月28日起计算至债务履行完毕之日止）承担抵押担保责任；二、王侠对丁晓侠的上述抵押物享有折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。案件受理费28400元，诉讼保全费5000元，合计33400元，由丁晓侠负担。 二审中，双方当事人均未提出新的证据，对于其他证据的举证、质证意见与一审相同。本院认证意见与一审一致，对于一审查明的事实予以确认。 本院认为，综合双方当事人诉辩意见，本案二审争议的焦点为：1.丁晓侠以其涉案房屋设定的抵押担保，是否已通过2014年10月28日的“证明”予以免除？2.若王侠对涉案房屋享有抵押权，其向一审法院诉请行使抵押权，是否已超过法定保护期间？3.若丁晓侠应以其涉案房屋承担抵押担保责任，责任范围是否及于利息？ 关于抵押担保责任是否免除的问题。当事人对自己的主张，应当提供证据加以证明，没有提供证据或证据不足以证明其事实主张的，应承担举证不能的不利后果。不动产抵押，抵押权自登记时设立。本案中，丁晓侠虽主张其抵押担保责任已通过2014年10月28日与王侠、王春中、王超颖共同签订的“证明”予以免除，但该份“证明”所载内容仅有丁晓侠不承担主合同义务的约定，并无免除丁晓侠抵押担保责任的内容；且在次日，丁晓侠与王侠仍就涉案房屋办理了抵押登记，设定王侠为抵押权人。故丁晓侠关于其抵押担保责任已免除的上诉理由与事实不符、与法律无据，本院不予支持。 关于是否超出行使抵押权期限的问题。抵押权属于物权性质，具有支配性，同时其又属于主债权从属性权利，具有从属性，其发生、转移和消灭都从属于主债权。本案二审期间，阜阳市颍泉区人民法院（2017）皖1204民初3387号民事判决尚未执行完毕，主债务人王春中、王俊金尚未履行上述民事判决确定的债务，王侠的主债权尚未消灭，本案抵押权亦未消灭。物权法第二百零二条规定，抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。因王侠已经通过胜诉判决对其债权进行了司法确认，本案并不存在诉讼时效是否届满的问题，故丁晓侠的诉讼时效抗辩不能成立。现本案主债权尚未获得清偿，债权人王侠起诉要求行使抵押权，应当予以支持。 对于抵押担保范围的问题。《中华人民共和国物权法》第一百七十三条规定，“担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定”。本案中，丁晓侠与王侠签订的“抵押借款合同”约定，“乙方（王侠）同意并借款人民币贰佰柒拾万元整”“甲方（丁晓侠）保证在抵押期限届满前还清乙方借款，否则乙方可以此合同向法院申请查封、拍卖该房产偿还借款，并承担由此引发的责任费用。”因该合同仅约定担保责任范围为“偿还借款”及“申请查封、拍卖该房产引发的责任费用”，并不包含利息、违约金、损害赔偿金，也未载明利息及违约责任计算方式，涉案房产的抵押担保范围应仅限于偿还借款本金和查封、拍卖该房产（实现担保物权）产生的费用。一审法院依照《中华人民共和国担保法》第二十一条有关保证担保范围的规定，认定本案抵押担保范围及于利息不当，依法应予纠正。 综上，上诉人丁晓侠的上诉理由部分成立，依法予以支持。一审判决适用法律错误，本院予以改判。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2019）皖1204民初122号民事判决； 二、丁晓侠以其抵押给王侠的抵押物（坐落于阜阳市颍州区的房屋，房地权证阜字第分别为2007004391号、2007002147号、2007002146号、2012019721号）对抵押担保的借款270万元及实现担保物权的费用承担抵押担保责任； 三、王侠对丁晓侠的上述抵押物享有折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。 一审案件受理费28400元，由丁晓侠负担14200元，王侠负担14200元，诉讼保全费5000元，由丁晓侠负担；二审案件受理费28400元，由丁晓侠负担14200元，王侠负担14200元。 本判决为终审判决。 审判长  许汝佺 审判员  姚 莉 审判员  罗亚敏 二〇二〇年八月六日 法官助理刘梦李 书记员徐玉洁 附：本判决所涉法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。 诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第二百零二条抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。 《中华人民共和国担保法》 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。