河南省焦作市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）豫08民再48号抗诉机关：焦作市人民检察院。原审原告：陈建军，男，汉族，1956年2月15日出生，住焦作市解放区。原审被告：焦作市睿德经济信息服务有限公司。住所地：焦作市塔南路与人民路交汇处星期五快捷酒店七楼。法定代表人：于明燕，该公司经理。原审被告：于明燕，女，汉族，1975年10月10日出生，住河南省安阳市滑县。原审第三人：北京绿生聚方圆投资基金管理有限公司。住所地：北京丰台区正丽大厅127号6号楼325房间。法定代表人：鲁峰，该公司经理。原审第三人：鲁峰，男，满族，1957年11月30日出生，住北京丰台区正丽大厅127号6号楼325房间，现羁押于河南省鹤壁市看守所。原审原告陈建军与原审被告焦作市睿德经济信息服务有限公司（以下简称焦作睿德公司）、于明燕、原审第三人北京绿生聚方圆投资基金管理有限公司（以下简称北京绿生聚方圆公司）、鲁峰侵权责任纠纷一案，焦作市山阳区人民法院于2013年9月22日作出（2013）山民一初字第00109号民事判决。焦作市人民检察院于2020年4月21日作出焦检民（行）监［2020］41080000081号民事抗诉书，向本院提出抗诉。本院于2020年5月28日作出（2020）豫08民抗09号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，于2020年7月22日公开开庭审理了本案。焦作市人民检察院指派检察员王春燕、梁冰出庭。原审原告陈建军到庭参加诉讼。原审被告焦作睿德公司、于明燕、原审第三人北京绿生聚方圆公司、鲁峰经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对本案进行缺席审理。本案现已审理终结。焦作市人民检察院抗诉认为，焦作市山阳区人民法院（2013）山民一初字第00109号民事判决适用法律确有错误，理由如下：首先，就涉及刑事犯罪的同一案件事实，原审法院按照民事案件作出判决，适用法律错误。《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》（1998）第十一条规定，人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。本案审理时，鲁峰、于明燕非法吸收公众存款刑事案件已在山阳区人民法院审理，该民事案件属于经济犯罪，应当依照上述法律规定裁定驳回起诉，原审法院继续审理并作出民事判决显属适用法律错误。其次，该案属于合同纠纷，原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》判决适用法律错误。根据《民法通则》、《中华人民共和国侵权责任法》等有关法律的规定，侵权行为是一种事实行为而不属于民事法律行为，它是一种非特定义务人侵害他人权利或法益的行为，通常表现为不法行为。一般情况下以行为人存在过错为承担责任的前提，特殊情况下由法律直接规定。本案中，陈建军与北京绿生聚方圆公司签订《投资理财协议》，双方系平等的民事主体，意思表示真实，陈建军自愿将其自有资金投资北京绿生聚方圆公司，谋取利息收益，双方当事人之间成立的是一种合同关系，陈建军应向合同的另一方当事人北京绿生聚方圆公司主张权利，原审判决依据《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第六条、第八条、第十五条规定，评价双方当事人的合同行为系侵权行为并判决二公司承担连带责任，适用法律错误。综上所述，焦作市山阳区人民法院（2013）山民一初字第00109号民事判决适用法律确有错误。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（六）项、第二百零八条第一款的规定，特提出抗诉，请依法再审。原审原告陈建军辩称，本案应属于民事纠纷，一审法院按照民事案件进行审理是正确的，且判决正确。不认可抗诉机关的抗诉意见。原审被告焦作睿德公司、于明燕、原审第三人北京绿生聚方圆公司、鲁峰既未到庭，也未提交书面意见。原审原告陈建军向一审法院起诉请求:判令焦作睿德公司、于明燕、北京绿生聚方圆公司、鲁峰归还借款十万元，承担本案一切诉讼费用。一审法院认定事实：2011年4月18日，第三人鲁峰将北京万凯通盛投资管理有限公司更名为北京绿生聚方圆基金管理有限公司，以高利息为诱饵，面向社会进行宣传吸收资金。同年6月，侯秀丽向被告于明燕介绍北京绿生聚方圆公司情况后，于明燕成立焦作睿德公司，向社会宣传高额利息回报吸收资金。2011年8月23日，于明燕以焦作睿德公司的名义吸收原告陈建军协议金额100000元，扣除已支付的两个月利息10000元，实际吸收原告陈建军90000元。后于明燕将该款打入鲁峰账户。2011年12月9日，因鲁峰未能返还到期利息及本金，引发刑事案件。2013年8月14日，一审法院作出生效的(2013)山刑初字第00065号刑事判决书，认定于明燕、鲁峰等人构成非法吸收公众存款罪，分别判处其有期徒刑。此为本案事实。一审法院认为，被告于明燕以焦作睿德公司名义将原告的借款打给第三人鲁峰，为北京绿生聚方圆公司吸收存款，以致最终不能返还，由此，被告于明燕、焦作睿德公司、第三人鲁峰、北京绿生聚方圆公司共同侵犯了原告的财产权利，应共同承担返还原告财产、赔偿原告财产损失的责任，并互负连带责任。被告于明燕、第三人鲁峰对原告财产的侵害行为虽然构成犯罪并受到了相应的刑事处罚，但不影响其承担返还原告财产、赔偿原告财产损失的责任。据此，原告要求两被告和两第三人返还借款并支付利息的诉讼请求，理由正当，应予支持。被告提前支付的两个月利息10000元应从100000元本金中扣除。一审法院判决:被告于明燕、焦作市睿德经济信息服务有限公司和第三人鲁峰、北京绿生聚方圆基金管理有限公司于本判决生效后十日内共同返还原告陈建军借款90000元并支付利息(自2011年8月24日始至判决书规定的付款之日止,按中国人民银行同期贷款利率计算，并互负连带责任。如果被告及第三人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2300元，由被告于明燕、焦作市睿德经济信息服务有限公司、第三人鲁峰、北京绿生聚方圆基金管理有限公司共同承担。本院再审查明事实与一审认定事实一致外，另查明：鲁峰、于明燕等非法吸收公众存款犯罪一案，焦作市山阳区人民检察院于2012年12月10日向焦作市山阳区人民法院提起公诉。同日，焦作市山阳区人民法院立案受理。2013年6月14日，一审法院作出生效的(2013)山刑初字第00065号刑事判决书，其中认定鲁峰犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑八年，并处罚金40万元；于明燕犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑七年，并处罚金35万元；违法所得予以追缴。陈建军为98名受害人之一。2013年1月25日，一审法院立案受理本案。2013年9月22日，一审法院作出（2013)山民一初字第00109号民事判决。本院再审认为，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》（以下简称《规定》）第十一条规定：“人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。”经审理查明，2013年1月25日，一审法院立案受理本案民事诉讼。2013年9月22日，一审法院作出（2013)山民一初字第00109号民事判决。而与之相关联的刑事案件，鲁峰、于明燕等非法吸收公众存款犯罪一案，焦作市山阳区人民检察院于2012年12月10日向焦作市山阳区人民法院提起公诉。同日，焦作市山阳区人民法院立案受理。2013年6月14日，一审法院作出生效的(2013)山刑初字第00065号刑事判决。本案民事诉讼涉及经济犯罪，审理时，鲁峰、于明燕非法吸收公众存款刑事案件已在一审法院审理，且一审法院先行作出(2013)山刑初字第00065号刑事判决，认定鲁峰犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑八年，并处罚金40万元；于明燕犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑七年，并处罚金35万元；违法所得予以追缴。因此，一审法院应当依照上述最高人民法院规定裁定驳回陈建军起诉。而一审法院继续审理本案并作出（2013）山民一初字第00109号民事判决，严重违反《规定》，显属适用法律错误。抗诉机关焦作市人民检察院抗诉主张焦作市山阳区人民法院（2013)山民一初字第00109号民事判决适用法律错误，理由成立，本院予以采纳。经本院审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百三十条、《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条的规定，裁定如下：一、撤销河南省焦作市山阳区人民法院（2013）山民一初字第00109号民事判决；二、驳回陈建军的起诉。一审案件受理费2300元，退还陈建军。本裁定为终审裁定。审判长  付明亮审判员  毛富忠审判员  孙志强二〇二〇年八月六日书记员  宁 昊