江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏01民终6110号上诉人（原审原告）：陶太根，男，1955年4月20日出生，汉族，住江苏省南京市江宁区。被上诉人（原审被告）：耿新闻，女，1992年6月11日出生，汉族，住江苏省句容市。被上诉人（原审被告）：张峰，男，1988年7月17日出生，汉族，住江苏省南京市江宁区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地江苏省南京市玄武区龙蟠中路37、69号。负责人：娄伟民，该分公司总经理。委托诉讼代理人：张兵，男，该分公司员工。被上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司南京分公司，住所地江苏省南京市秦淮区中山南路414号二层。负责人：陈世安，该分公司总经理。上诉人陶太根因与被上诉人耿新闻、张峰、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保南京分公司）、太平财产保险有限公司南京分公司（以下简称太平保险南京分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院（2020）苏0115民初2655号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案后，由审判员陈礼苋独任审理。于2020年7月24日公开开庭审理本案，上诉人陶太根、被上诉人人保南京分公司的委托诉讼代理人张兵到庭参加诉讼。被上诉人耿新闻、张峰、太平保险南京分公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。陶太根上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判；2.本案一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：1.上诉人因本次事故致身体多处受伤，生活不便。为了减少损失，安排家庭护理人员进行护理，未雇佣专业护理人员，一审法院仅仅支持80元/天的护理费标准，明显偏低。2.上诉人一直从事建筑小工工作，按天计算工资，受伤后无法工作，住院天数及医院病假条所载天数合计为138天。一审中主张误工费20700元（150元/天×138天），有事实依据，应予支持。人保南京分公司辩称，一审判决认定事实清楚，判决合理，请求驳回上诉，维持原判。太平保险南京分公司书面辩称，对本起交通事故的真实性和事故责任无异议，苏Ａ×××××号小型轿车在我司投保了交强险及商业险，事故发生在保险期间内；我司在交强险无责限额内承担赔偿责任；诉讼费不在我司责任范围，我司不予承担。耿新闻、张峰均未到庭发表答辩意见。陶太根向一审法院起诉请求：判令四原审被告赔偿其因本次交通事故损失33455元（其中医疗费2225元、住院伙食补助费540元、营养费2700元、护理费6290元、误工费20700元、交通费1000元）。一审法院认定事实：2019年10月19日19时零分许，耿新闻驾驶苏Ａ×××××号小型轿车沿淳郭线由南向北行驶至变道超车过程中，与同向彭成强驾驶的苏Ａ×××××号小型轿车发生碰撞，后方向失控剐蹭过马路的行人陶太根，造成陶太根受伤、两车受损的交通事故。南京市公安局江宁分局交通警察大队认定耿新闻负事故全部责任，彭成强、陶太根无责任。苏Ａ×××××号小型轿车登记所有人为张峰，在人保南京分公司投保了交强险、保额为100万元的商业三者险及不计免赔率险，事故发生在保险期间内。苏Ａ×××××号小型轿车在太平保险南京分公司投保了交强险。陶太根受伤后至医院治疗，经诊断为左外踝骨折、多发肋骨骨折（左侧第5、6肋骨骨折，右侧第6、7部分肋骨扭曲，不全骨折可能）、枕骨骨折、多处软组织损伤。陶太根伤后损失医疗费1579.25元、住院伙食补助费540元（18天，30元/天）、营养费2700元（90天，30元/天）、护理费5450元（住院期间护理费为2090元；出院后42天，每天80元）、误工费8080元（120天，南京市每月最低工资2020元）、交通费300元，合计18649.25元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，损失超出各机动车交强险责任限额之和的，由各保险公司在各自责任限额内赔偿，不足的部分，由有过错的一方按责任比例承担赔偿责任；损失未超出各机动车交强险责任限额之和，由各保险公司按其责任限额与责任限额之和的比例承担赔偿责任。本案交通事故，耿新闻负全部责任、彭成强无责任，苏Ａ×××××号小型轿车投保了交强险、商业三者险及不计免赔率险，苏Ａ×××××号小型轿车投保了交强险，故陶太根因事故造成的合理损失，先由人保南京分公司在交强险责任限额、太平保险南京分公司在交强险无责任限额内予以赔偿，超出部分由耿新闻承担全部赔偿责任，并由人保南京分公司在商业三者险限额内予以赔偿。陶太根主张其每天工资150元，证据不足，考虑其受伤及收入情况，法院参照南京市每月最低工资2020元计算其误工费为8080元。经法院审核，陶太根因本次交通事故造成损失18649.25元，由人保南京分公司赔偿16953.87元，由太平保险南京分公司赔偿1695.38元。太平保险南京分公司经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，可缺席判决。一审法院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司赔偿陶太根损失16953.87元，于判决发生法律效力之日起10日内付清；二、太平财产保险有限公司南京分公司赔偿陶太根损失1695.38元，于判决发生法律效力之日起10日内付清；三、驳回陶太根的其他诉讼请求。二审经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。二审中，上诉人陶太根为证明其常年在工地做小工以及工资标准为150元/天，提供了如下证据：1.南京市江宁区湖熟街道河南社区居民委员会出具的证明一份，其中载明陶太根常年在外做小工；2.申请证人邢某,4出庭作证。邢某,4陈述：其受雇于南京鸿玮物业管理有限公司（以下简称鸿玮公司）从事工程现场管理和人员管理，鸿玮公司承接农村停车场铺地砖、草坪、雨水排水沟、乡间道路建设以及社区围墙、院落建设等工程；陶太根是通过其他工友介绍来鸿玮公司的工地干活的，在我手下做小工有两、三年时间，平时主要做搬水泥、拖砖头、打杂等零散的工作；陶太根的工资标准是150元/天，工资到当年年底发放，均现金形式发放，由我代为结算和发放，工资款项来源于鸿玮公司；陶太根现在仍然在鸿玮公司的工地上干活。证人邢某,4当庭提交了鸿玮公司的营业执照以及其随身携带的2020年7月考勤记录表，考勤记录表中记载有上诉人陶太根的当月工作出勤情况。被上诉人人保南京分公司对上述证据的质证意见为：1.对证明的真实性无异议，但是达不到上诉人的证明目的，无法证明其工作情况以及伤后的收入减少情况；2.对证人证言的可靠性持有保留意见，上诉人应当提供前期的考勤表、工资表。人保南京分公司对证人提供的鸿玮公司营业执照和2020年7月考勤记录表真实性无异议。本案二审争议焦点为：上诉人陶太根的误工费和护理费应如何认定。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。关于误工期限，上诉人因交通事故致左外踝骨折、多发肋骨骨折、枕骨骨折，一审法院根据该伤情酌情确定误工期限为120天，该认定适当，本院依法予以确认。上诉人主张误工期限为138天，该主张依据不足，本院依法不予支持。关于误工费标准，上诉人二审中提供的湖熟街道河南社区居民委员会出具的证明以及证人邢某,4的证言可以证明其常年在工地务工，其主张的150元/天的误工费标准与本地建筑行业同等劳务的报酬标准相当，本院对其主张的误工费标准依法予以支持。故上诉人的误工费应为18000元（120天×150元/天）。关于上诉人出院后的护理费标准，应当综合上诉人的伤情和护理级别等情况认定，一审法院酌情认定出院后护理费为80元/天，该认定并无不当，本院依法予以确认。综上，上诉人陶太根因本案交通事故造成的各项损失为：医疗费1579.25元、住院伙食补助费540元（18天×30元/天）、营养费2700元（90天×30元/天）、护理费5450元（住院期间护理费为2090元；出院后42天，每天80元）、误工费18000元（120天×150元/天）、交通费300元，合计28569.25元。本案交通事故，耿新闻负全部责任、彭成强无责任，耿新闻驾驶的苏Ａ×××××号小型轿车在人保南京分公司投保了交强险，彭成强驾驶的苏Ａ×××××号小型轿车在太平保险南京分公司投保了交强险。上诉人的上述损失未超出人保南京分公司和太平保险南京分公司的交强险责任限额之和，应当由该两家保险公司按照其交强险责任限额与责任限额之和的比例承担赔偿责任。经计算，上诉人陶太根的损失28569.25元应由人保南京分公司赔偿25972.05元，由太平保险南京分公司赔偿2597.20元。综上所述，上诉人陶太根的上诉请求部分成立，本院依法予以部分支持；本院依据二审中的新证据对一审判决认定的误工费依法予以调整。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》规定，判决如下：一、维持南京市江宁区人民法院（2020）苏0115民初2655号民事判决第三项；二、变更南京市江宁区人民法院（2020）苏0115民初2655号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司于本判决生效之日起十五日内一次性赔偿陶太根各项损失25972.05元；三、变更南京市江宁区人民法院（2020）苏0115民初2655号民事判决第二项为：太平财产保险有限公司南京分公司于本判决生效之日起十五日内一次性赔偿陶太根各项损失2597.20元如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费400元，减半收取200元，由耿新闻负担；二审案件受理费400元，由耿新闻负担。本判决为终审判决。审判员  陈礼苋二〇二〇年八月六日书记员  李子宁