文书内容江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终4833号上诉人（原审被告）：王启元，男，1968年4月18日出生，汉族，住南京市秦淮区,现羁押于镇江监狱。被上诉人（原审原告）：张芹，女，1971年1月15日出生，汉族，住南京市建邺区。委托诉讼代理人:潘盛林,江苏典上律师事务所律师。上诉人王启元因与被上诉人张芹民间借贷纠纷一案，不服江苏省南京市建邺区人民法院(2019)苏0105民初10568号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月20日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王启元上诉请求：撤销一审判决，改判驳回张芹的诉讼请求。事实和理由：1.张芹起诉时，本案债权已过诉讼时效，一审法院受理本案不当。张芹与王启元之间的借贷协议签订于2014年12月30日，借款于该日实际发生，约定借款期限6个月。自2015年1月7日，王启元归还了30万元、50万元本金和6600元利息后，张芹自2015年6月30日之后从未向王启元要求还款。时隔四年半，张芹于2019年11月提起诉讼，已经超过法律规定的诉讼时效。张芹起诉的原因就是看中其提供抵押的房产，但该房产目前由其岳父母、妻子和三个孩子居住。2.王启元向张芹借款是江苏海企长城股份有限公司（以下简称海企公司）的汪建新、陈卫东要与盐城市玉纶纺织有限公司（以下简称玉纶公司）做棉花生意，玉纶公司缺乏资金，在汪建新、陈卫东牵线并担保下，张芹才同意借款。两公司生意结束后，海企公司应付1000万元给玉纶公司，但账目尚未结算，所以案涉借款没有归还，海企公司口头跟王启元说不用其还了，即使还款也应由玉纶公司负责。张芹辩称，王启元的上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。1.张芹起诉没有超过诉讼时效，张芹一直持续向王启元催要还款，且有催款函为证，因王启元一审中未提出诉讼时效抗辩，故未就此举证。且一审中王启元对借款认可，二审改变陈述，违反禁反言原则。2.案涉借款是王启元以个人名义向张芹所借，张芹根据王启元的指令将款项汇至玉纶公司账户。王启元所述借款是用于玉纶公司经营，玉纶公司与海企公司的业务未结算问题，与本案无关，张芹从未表示免除王启元的还款义务。张芹向一审法院起诉请求：1.王启元归还借款本金190万元，利息从2015年1月1日起至2015年6月30日，按照每年利率12%计付，金额为11.4万元；从2015年7月1日起，按每年利率18%计付，计付至实际履行之日止；2.王启元支付律师费用316560元；3.判决张芹有权以王启元提供的抵押物，即南京市秦淮区（宁房他证白字第××号他项权证）及该房产所占用的土地使用权进行折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿；4.由王启元承担本案的诉讼费。一审法院经审理查明：2014年12月30日，张芹、王启元签订《借款协议》，约定：一、王启元向张芹借款270万元，借款期限6个月，以实际到账之日起算，于订立协议后王启元提供的房屋抵押手续完成后次日，由张芹支付给王启元；二、借款期限6个月之内的，借款年利率12%，超过6个月的，利息按照年利率18%计算，利息与借款本金归还时一并支付。借款期限超过9个月的，张芹有权采取法律手段追讨，王启元应承担张芹追讨该借款的差旅费、律师费、诉讼费等相关费用；三、王启元愿意以位于南京市秦淮区的房产（房产证号码：宁房权证白转字第××号）做抵押（抵押登记手续的办理作为张芹发放借款的前提条件）。一审法院另查明，2014年12月30日，王启元向张芹发出汇款指令，要求张芹将借款支付给玉伦公司。同日，张芹将款项汇至玉伦公司。王启元出具收条载明：“今收到张芹（通过委托江苏天弘经贸实业有限公司）开出的银行汇票一张(金额人民币270万元，以盐城市玉纶纺织有限公司为收款人)，该汇票金额将视为对本人的借款，并由本人负责偿还”。2015年1月7日，双方办理了抵押房屋登记手续，并办理了他项权证书，抵押金额为270万元。2015年2月10日，张芹、王启元签订《补充协议》，载明，张芹于2014年12月30日交给王启元银行汇票270万元，王启元于2015年1月7日给张芹银行本票30万元，因此张芹实际借款给王启元为240万元。另约定于2015年1月7日将苏Ａ×××××车辆质押给张芹，并到有关部门办理了质押手续。王启元在本协议签订后立即将50万元银行本票交给张芹，并同时支付该50万元资金利息6600元，在收到上述款项后，双方在当日到有关部门办理质押解除手续，产生一切后果由张芹负担。在收到上述50万元本票后，张芹实际借款给王启元变更为190万元。一审法院再查明，张芹认可已收到王启元80万元，余款至今未能归还。2019年9月20日，张芹与江苏典上律师事务所签订《民事委托代理协议》，约定张芹委托江苏典上律师事务所代理本案诉讼，律师费用实行固定代理+风险代理，固定代理费3万元，于协议签订后三日内支付。风险代理费用按和解、执行到位权益价值的8%支付代理费，部分到达部分支付。张芹已支付律师费3万元。一审法院认为，借款人应当按约归还借款。王启元未能按约归还借款，应当承担违约责任。张芹要求王启元归还借款本金190万元及利息（2015年1月1日起至2015年6月30日期间利息为11.4万元；从2015年7月1日起，按每年利率18%计付，计付至实际履行之日止），符合双方约定，一审法院予以支持。张芹要求王启元支付律师费用316560元，一审法院认为，依据双方委托代理协议，律师费用支付为固定费用加风险代理费用。张芹实际已支付的律师费用仅为3万元，后期风险代理费用尚未实际发生，张芹亦未实际支付，故对张芹主张的律师费用，一审法院支持其中3万元部分。张芹要求有权以王启元提供的抵押物，即南京市秦淮区（宁房他证白字第××号他项权证）及该房产所占用的土地使用权进行折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿，符合双方约定，一审法院予以支持。王启元称其并未实际使用案涉借款，故不应当承担还款责任。一审法院认为，案涉借款协议系王启元以个人名义与张芹签订，借款交付亦按照王启元指示汇至玉纶公司账户，王启元系玉纶公司法定代表人。同时王启元以个人名义出具收条明确承诺该借款视为对本人借款，并由本人负责偿还。故对王启元的该说法不予采信。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条之规定，一审法院判决：一、王启元于判决生效后十日内归还张芹借款190万元及利息（2015年1月1日起至2015年6月30日期间利息为11.4万元；其后利息从2015年7月1日起按年利率18%计付至实际履行之日止）；二、王启元于判决生效后十日内支付张芹为本案诉讼花费的律师代理费用3万元；三、张芹有权以王启元提供的抵押物南京市秦淮区（宁房他证白字第××号他项权证）及该房产所占用的土地使用权进行折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费18994元，由张芹负担9117元，王启元负担9877元。二审中双方当事人均未提交新证据。一审查明的事实，有相应证据在卷佐证，本院予以确认。本案二审争议焦点为：1.案涉借款合同的借款人应当如何认定；2.张芹起诉有无超过诉讼时效。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于争议焦点一，张芹提交的借款协议、收条、房屋他项权证书、补充协议，能够相互印证，证明王启元以个人名义向张芹借款，以自己名下房产提供抵押担保，并指示张芹将款项支付至其担任法定代表人的玉纶公司。根据合同相对性原则，即使如王启元所述，借款系用于玉纶公司经营，案涉借款合同的相对方仍是王启元和张芹。王启元上诉主张其个人没有使用借款，借款应由玉纶公司偿还，因案外人海企公司未与玉纶公司结账故无需偿还案涉借款，均无法律依据，本院不予支持。关于争议焦点二，当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。王启元一审中没有提出诉讼时效抗辩，二审中提出诉讼时效抗辩但未能就此提交新证据，本院对其该项抗辩不予支持。关于王启元提出抵押房屋现由其家人实际居住的情况，不能据此否定抵押权人的优先受偿权，抵押房屋是否系其及所扶养家属生活所必需，应当在执行过程中提出。综上，王启元的上诉请求不能成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费19754元，由上诉人王启元负担。本判决为终审判决。审判长  张晗庆审判员  李 剑审判员张殿美二〇二〇年八月二十日书记员  华慧敏