辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终9457号上诉人（原审原告）：许利祥，男，汉族，1964年1月8日出生，住沈阳市铁西区。上诉人（原审被告）：沈阳工业安装工程股份有限公司金属压力容器制造厂，住所地沈阳市铁西区重工北街8号。法定代表人：吴建国，该厂厂长。委托代理人：孔月，男，1986年8月8日出生，汉族，住沈阳市大东区。上诉人许利祥因与上诉人沈阳工业安装工程股份有限公司金属压力容器制造厂劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初181号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人许利祥在本院庭审过程中提交了撤诉申请，自愿申请撤回上诉，并表示同意一审判决。沈阳工业安装工程股份有限公司金属压力容器制造厂上诉请求：请求撤销原判，发回重审或依法改判，对原审判决第一项、第二项均有异议，不同意支付许利祥2019年11月工资898元以及失业金补偿17738元。事实与理由：根据《临聘者劳动合同》约定，被上诉人的工资为每日100元，因被上诉人在2019年10月25日至11月18日连续旷工22天，上诉人不给其发放工资，被上诉人没有提供其医疗期间的证明。被上诉人的基本工资每日100元其中包括社会保险，被上诉人承诺自己缴纳。许利祥辩称，我从来不存在旷工的情况，同意一审判决。许利祥向一审法院起诉请求：一、判令被告支付原告未签订合同的加倍工资27280元。二、判令被告支付原告解除合同未提前一个月通知的代通金2480元。三、判令被告支付原告医疗期间的工资2024元。四、判令被告支付原告违法解除合同的赔偿金29760元。五、判令被告按社会保险经办机构规定的缴费比例为原告补办补缴基本养老保险、医疗保险、失业保险，若不能补缴补办，要求被告一次性赔偿原告基本养老费35712元、医疗费损失1633.94元，失业保险金32580元。六、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告许利祥于2013年10月16入职被告沈阳工业安装工程股份有限公司金属压力容器制造厂，从事钻眼儿工作，月平均工资2480元（根据原告提供的工资银行流水计算）。另查明，2019年10月25日至2019年11月3日，原告因上肢骨筋膜室综合征在沈阳市第九人民医院住院治疗。2019年11月23日，被告以原告违反公司的规章制度，连续累计旷工多日，情节严重为由作出解除劳动合同的决定，并于当日告知了原告。另查明，被告制定的《车间操作人员劳动纪律管理办法》规定：当月病假三天以上需出示市级以上医院诊断书，且需由厂长批准。事假需由主管领导批准，超过三天需由厂长批准。连续旷工超过15天或三个月内累计旷工30天，则解除其劳动关系。请假均需填写《请假申请》，如遇紧急情况不能事先请假，应电话通知主管领导，并在其上班当日补办手续，如未办理请假申请，则按旷工处理。该《管理办法》张贴于打卡机上方。另查明，原告曾向沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会作出沈西劳人仲字[2019]2739号不予受理通知书，认为申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围。原告不服，即持该通知来一审法院提起民事诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。劳动者应遵守用人单位的规章制度,劳动者违反用人单位规章制度,用人单位可以做出相应的处罚。关于原告主张的未签订劳动合同双倍工资问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因原告于2013年10月16日入职被告处，其于2019年申请仲裁，原告的该项诉讼请求因超过诉讼时效一审法院不予支持。关于原告主张的代通知金，无事实及法律依据，一审法院不予以支持。关于原告主张医疗期间的工资2024元问题，根据《劳动部关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第59条的规定：职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。因2019年11月份，被告支付原告工资550元，故被告应向原告补发工资898元（1810元×80%-550元）。关于原告主张的违法解除劳动合同的赔偿金问题，根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二款，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的。原告连续旷工超过15日，即使因情况紧急住院治疗，但事由消除后，仍未履行请销假手续，违反了单位的规章制度，被告可以解除与原告的劳动合同。原告的该项诉讼请求于法无据，一审法院不予以支持。关于原告主张的基本养老费、医疗费损失，一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，因原告提供的现有证据不足以证明其主张的上述事实，故一审法院对原告的该项请求不予以支持。关于原告主张的失业保险金问题，依据《辽宁省失业保险条例》第十七条规定：累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金。累计缴费每增加1年，增加3个月的失业保险金；累计缴费时间满5年不足10年的，从第5年开始，累计缴费时间每增加1年，增加1个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间满10年及其以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。原告在被告单位工作已满六年，失业金应为共计17738元（1810元×70%×14个月），由被告单位承担。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条第二款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《辽宁省失业保险条例》之规定，判决：一、被告沈阳工业安装工程股份有限公司金属压力容器制造厂于本判决生效后10日内补发原告许利祥2019年11月份工资898元；二、被告沈阳工业安装工程股份有限公司金属压力容器制造厂于本判决生效后10日内支付原告许利祥失业金补偿17738元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳工业安装工程股份有限公司金属压力容器制造厂承担（原告已垫付，被告直接给付原告）。二审中，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织双方当事人进行了举证、质证。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，上诉人许利祥因二审庭审中提出撤回上诉，维持原判的申请，且其主张符合法律规定，本院予以准许。关于沈阳工业安装工程股份有限公司金属压力容器制造厂提出不予支付许利祥2019年11月工资898元的问题。《劳动部关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第59条规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。本案中，许利祥提供的住院病案等证据能够证明许利祥患病属实，并于2019年10月25日至11月3日期间因上肢骨筋膜室综合征在沈阳市第九人民医院住院治疗。根据上述法律规定，沈阳工业安装工程股份有限公司金属压力容器制造厂应支付许利祥2019年11月工资。关于沈阳工业安装工程股份有限公司金属压力容器制造厂提出不予支付许利祥失业金补偿17738元问题。为员工缴纳社会保险是用人单位的法定义务。本案中，关于沈阳工业安装工程股份有限公司金属压力容器制造厂主张双方在劳动合同中约定工资中已经包含社会保险，许利祥承诺自己缴纳养老保险和医疗保险一节，因劳动合同中未约定工资中包含失业保险费，沈阳工业安装工程股份有限公司金属压力容器制造厂又未提供其他证据予以证明，故此项主张因缺乏证据，本院不予支持。上诉人沈阳工业安装工程股份有限公司金属压力容器制造厂理应支付许利祥失业金损失。许利祥对一审判决的数额未提出异议，本院予以维持。综上所述，上诉人沈阳工业安装工程股份有限公司金属压力容器制造厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳工业安装工程股份有限公司金属压力容器制造厂负担。本判决为终审判决。审判长  赵明静审判员  石瑷丹审判员  孙 卓二〇二〇年八月二十一日法官助理李元旬书记员佟雪峰