湖南省新宁县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0528刑初103号公诉机关湖南省新宁县人民检察院。被告人张滔，男，1984年6月20日出生于湖南省邵阳市大祥区，汉族，初中文化，无业，住邵阳市大祥区。被告人张滔因涉嫌犯非法持有枪支罪于2009年7月20日被邵阳市公安局大祥分局刑事拘留，2009年8月24日被监视居住。2012年11月27日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被邵阳市公安局北塔区分局刑事拘留，2012年12月6日被释放。因犯寻衅滋事罪于2013年11月6日被判处有期徒刑八个月，2014年1月2日刑满释放。因犯故意毁坏财物罪于2015年1月6日被大祥区人民法院判处拘役六个月，缓刑一年；2020年7月7日，大祥区人民法院对该判决予以撤销，并改判被告人张滔犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2020年1月9日被刑事拘留，同年2月14日被执行逮捕。现羁押于新宁县看守所。辩护人谭焱嫔，湖南东放明律师事务所律师。湖南省新宁县人民检察院以新宁检公诉刑诉〔2020〕89号起诉书、新宁检公诉刑变诉〔2020〕11号变更起诉决定书指控被告人张滔犯聚众斗殴罪、容留他人吸毒罪，于2020年5月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。湖南省新宁县人民检察院指派检察员黎海平出庭支持公诉，被告人张滔及其辩护人谭焱嫔到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省新宁县人民检察院指控：一、聚众斗殴罪2009年7月19日，肖浦涛（另案处理）获知邵阳市大祥区紫鑫大酒店两大股东滕永（另案处理）、杨某因生意上的事发生矛盾，相约在酒店开股东大会商议。肖浦涛便电话联系龙海波（另案处理），要龙海波联系人员帮忙“扯杂”（指打架），龙海波便要肖浦涛与龙海鸽（另案处理）联系。因龙海鸽当天电话关机，龙海波便要谢波（另案处理）联系龙海鸽。后谢波、龙海鸽与肖浦涛联系打架事宜，并纠集被告人张滔及雷鸣（另案处理）等人，携带两支猎枪、两支仿64手枪、砍刀、屠刀等凶器藏匿于紫鑫大酒店1207房，准备与杨某方打架。在张滔等人将枪、刀等凶器携带进紫鑫大酒店时，酒店保安感觉张滔等人行为异常便电话报警。而后，张滔及谢波、雷鸣在1207房间擦拭枪支时被公安民警当场抓获，龙海鸽和梁旭峰在随后返回1207房间时，也被公安民警抓获。经鉴定，公安民警收缴的上述两支仿64式手枪、两支猎枪均是以火药为动力的枪支。2009年7月20日，龙海鸽及梁旭峰分别被大祥区公安局行政拘留十五日。2010年1月25日，谢波因非法持有枪支罪被邵阳市大祥区人民法院判处有期徒刑三年。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人张滔及同案人龙海波、谢波、雷鸣、肖浦涛、龙海鸽等人的供述与辩解，证人谢某1、宋某、何某、姚某、李某、简某、腾某、杨某、黎某等人的证言，行政处罚决定书，住宿登记表，情况说明，收条，刑事判决书，鉴定意见，辨认笔录，提取笔录等证据。二、容留他人吸毒罪2012年11月22日下午，被告人张滔与谢某2、付某、宁某、张海、邓龙胜等人一起喝了酒，张滔提议开房吸毒醒酒。而后，被告人张滔涛等人来到邵阳市北塔区晨龙168精品酒店，张滔拿出钱和身份证要付某开房，付某在酒店前台开了711房间，后张滔容留并伙同谢某2、付某、宁某、张海、邓龙胜等人一起在711房间里吸食毒品。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人张滔的供述与辩解、证人付某、谢某2、宁某等人证言、情况说明、行政处罚决定书、辨认笔录等证据。公诉机关认为被告人张滔持械聚众斗殴，且容留多人吸食毒品，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项、第三百五十四条之规定，应当以聚众斗殴罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人张滔在聚众斗殴犯罪中，已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂；判决宣告以前犯数罪，应数罪并罚；判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，还有其他罪没有判决，应同时适用《中国人民共和国刑法》第二十三条、第六十九条、第七十条的规定处罚。被告人张滔自愿认罪认罚，建议对被告人张滔犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金，合并原判犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，合并执行有期徒刑三年六个月，并处罚金。提请本院依法惩处。被告人张滔对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，同意适用普通程序审理，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人谭焱嫔提出的辩护意见是，对公诉机关指控的罪名及事实没有异议，但辩护提出被告人张滔在聚众斗殴犯罪中不是积极参加者。被告人张滔在聚众斗殴犯罪中系犯罪未遂，应当从轻或者减轻处罚；张滔到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，建议对其从轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关指控的一致。另查明，被告人张滔因涉嫌犯非法持有枪支罪于2009年7月20日被邵阳市公安局大祥分局刑事拘留，2009年8月24日被监视居住。因吸毒于2012年11月23日被邵阳市公安局北塔分局行政拘留五日；2012年11月27日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被邵阳市公安局北塔区分局刑事拘留，2012年12月6日被释放。因犯寻衅滋事罪于2013年11月6日被邵阳市大祥区人民法院判处有期徒刑八个月，2014年1月2日刑满释放。2015年1月6日，邵阳市大祥区人民法院作出（2014）大刑初字第257号刑事判决，判决被告人张滔犯故意毁坏财物罪，判处拘役六个月，缓刑一年；2020年7月7日，大祥区人民法院作出（2020）湘0503刑再1号刑事判决，撤销（2014）大刑初字第257号刑事判决，改判被告人张滔犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。因吸毒于2015年12月21日被行政拘留十五日，并决定社区戒毒。因寻衅滋事于2017年7月14日被行政拘留十四日。本院认为，被告人张滔积极参与持械聚众斗殴，破坏公共秩序；一次容留多人吸食毒品，其行为分别构成聚众斗殴罪、容留他人吸毒罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人张滔在聚众斗殴犯罪中已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂；对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，本院决定对张滔犯聚众斗殴罪减轻处罚。被告人张滔判决宣告以前犯数罪，应数罪并罚；被告人张滔在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被告人张滔到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，可以从轻处理。辩护人提出对被告人张滔从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。辩护人提出被告人张滔在聚众斗殴犯罪中不是积极参加者的辩护意见与查证的事实不符，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。综上，根据被告人张滔的犯罪事实、性质、情节及其对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第三百五十四条、第二十三条、第五十二条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：被告人张滔犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；合并原判犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元（已缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，原已羁押一个月十五日，应折抵刑期一个月十五日。即被告人张滔的刑期自2020年1月9日起至2023年5月24日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  李敏星人民陪审员  江勤雄人民陪审员  陈金昌二〇二〇年八月十九日法官助理刘雄伟书记员刘雄伟（兼）附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：(一)多次聚众斗殴的；(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；(四)持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。