河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终2065号 上诉人（原审原告）：曹某，男，1952年6月12日出生，汉族，中共党员，住河北省邢台市桥西区。 委托诉讼代理人：王娟，邢台县天平法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：富德财产保险股份有限公司河北分公司，住所地河北省石家庄市桥西区新石中路377号A座10层。 负责人：程海军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张子瑞，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：杨丽娜，女，1986年7月10日出生，满族，住河北省廊坊市大厂回族自治县。 上诉人曹某、富德财产保险股份有限公司河北分公司（以下简称富德财险河北分公司）因与被上诉人杨丽娜机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省新河县人民法院（2020）冀0530民初285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月22日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 曹某上诉请求：一、请求二审法院依法撤销河北省新河县人民法院出具（2020）冀0530民初285号民事判决书二、请求二审法院在查清案件事实的基础上依法改判支持上诉人误工费54450元。改判被上诉人富德财险河北分公司在交强险限额内赔偿上诉人110000，在商业三者险限额内赔偿上诉人235275元，共计345275元。事实和理由：原审法院对被上诉人误工费未予支持，认定事实不清。上诉人虽已到达法定退休年龄，但仍实际参加工作，一审时我方提交了单位停发工资证明、事发前三个月工资收入证明和单位营业执照复印件，但一审法院以证据不足，不予支持。上诉人在交通事故事发前一直在“河北新三佳建设项目管理有限公司”驻新河县西辛线三条线建设工程工地常驻代表，就职于该监理公司，任该项目监理主管，月工资发放形式为现金发放，交通事故发生地点也为工程地点附近。为维护上诉人利益，请求法院依法撤销河北省新河县人民法院出具（2020）冀0530民初285号民事判决书依法改判支持诉求。 富德财险河北分公司上诉请求：一、撤销新河县人民法院（2020）冀0530民初285号民事判决第一项；二、本案二审案件受理费，由被上诉人承担。事实和理由：原审法院判决上诉人在商业三者险内按照85%事故责任比例承担赔偿责任这一判决缺乏事实及法律依据，由被上诉人提供的伤残鉴定意见书系单方委托，不具有合法性。一、根据事故责任认定书显示，被上诉人原审被告杨丽娜在此次事故中承担主要责任，一审法院判决我司在商业三者险内承担85%赔偿比例，明显有失公平。根据“网上数据一体化处理”道路交通纠纷损害赔偿责任比例的相关规定：机动车与行人（非机动车）之间公安机关认定责任为主责的，应按照损害赔偿责任比例80%计算。二、根据《司法鉴定程序通则》第二章第十一条“司法鉴定机构应当统一受理办案机构的司法鉴定委托”的规定，本案中被上诉人曹某单方委托了伤残鉴定，此伤残鉴定意见书不能作为裁判的依据。曹某第一次评残时，确实有我司工作人员共同前往，但是因为曹某第一次伤残评定时，外固定并未拆除，待曹某外固定拆除后，二次评残时并未通知我司，且曹某系单方委托不符合司法鉴定准则的相关规定，故该伤残意见书不能作为裁判的依据，请求法院支持我方的重新鉴定申请。 富德财险河北分公司对曹某上诉请求答辩称，一审法院对曹某的误工费未予支持正确，事故发生时曹某已达到法定退休年龄，且根据住院病历显示，曹某系退休职工，故原告对误工费未予支持，认定事实清楚，适用法律正确。 曹某对富德财险河北分公司上诉请求答辩称，一、根据《河北省实施中华人民共和国道路交通安全法办法》第58条规定，机动车与非机动车之间的交通事故，机动车上浮比例在20%至30%之间，一审法院对该标准上浮比例并没有超出该标准，因此一审法院判决适用法律正确。二、上诉人曹某一审时提交的伤残鉴定书，虽系单方委托，但委托单位系有资质的鉴定机构所出具的鉴定结果，且保险公司并未在一审过程中，对该鉴定提出过重新鉴定申请，曹某鉴定当日，保险公司也派工作人员到达鉴定机构部门全程跟督。因此应该对该证据予以认定。 杨丽娜无答辩意见。 曹某向一审法院起诉请求：一、请求法院判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费等共计500000元；二、本案全部诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年10月14日09时03分，被告杨丽娜驾驶冀Ｒ×××××号车沿308公路由南向北行驶至新河县处时，与沿台大线由西向东步行横过308公路的原告曹某发生事故，曹某受伤，冀Ｒ×××××号车损坏。该事故经新河县公安局交通警察大队作出第130530120180000057号道路交通事故认定书，认定：杨丽娜负此事故主要责任、曹某负此事故的次要责任。事故发生后，原告被送往邢台市人民医院救治，住院治疗79天，被诊断为：1．多发伤2．左侧气胸3．蛛网膜下腔出血4．左侧多发肋骨骨折5．左侧锁骨骨折6．双侧耻骨、右侧髂骨、骶骨骨折7．右侧股骨骨折8．左侧胫腓骨干骨折9．失血性贫血10．失血性休克11．高血压病。2019年10月31日，原告伤情稳定后经邢台正和司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：1．被鉴定人曹某，多发肋骨骨折（共13根，其中5处畸形愈合），为九级伤残；左趾骨上、下支骨折，遗留骨盆畸形愈合（左侧闭孔缩窄变形），为十级伤残；左侧胫腓骨远端粉碎性骨折术后，骨折延迟愈合，遗留左踝关节活动受限，为九级伤残。2．被鉴定人曹某，误工期330日、护理期120日、营养期90日。另查明，被告杨丽娜驾驶的冀Ｒ×××××号肇事车在被告富德财险河北分公司处投保有机动车交通事故强制保险和商业第三者保险（限额500000元）一份且不计免赔，事故发生在保险期间。事故发生后，富德财险河北分公司已为原告垫付医疗费10000元。 一审法院认为，车辆在道路上行驶均应遵守道路交通安全法的有关规定。本案中被告杨丽娜违反法律规定，与原告曹某发生交通事故，杨丽娜负此事故主要责任，曹某负此事故次要责任。新河县公安局交通警察大队对该事故作出的第130530120180000057号道路交通事故认定书，程序合法，适用法律正确，本院予以认定，具体赔偿比例应以该事故认定为依据。 关于原告此事故损失的认定：1．医疗费194537.71元，有医院诊断书、证明书、病历佐证且为正式票据，予以确认；富德财险河北分公司提出应扣除不少于10%的非医保用药，未能够举证说明非医保用药的具体项目和数额，其主张不予支持；2．主张误工费54450元，原告提交的误工证据不足，且原告已达到法定退休年龄，系退休人员，故其主张误工费的请求不予支持；3．护理费主张109元×120天＝13080元，主张住院伙食补助费50元×79天＝3950元，符合法律规定，予以确认；4．主张营养费30元×90天＝2700元，依法支持1800元；5．主张伤残赔偿金35738元×20年×30%＝214428元，根据原告伤残情况和年龄，依法确定为35738元×14年×23%＝115076.36元；6．主张精神抚慰金15000元，根据原告伤情，结合当地生活水平及事故责任，依法支持10000元；7．主张交通费3000元，原告提交的票据金额为2300元，故依法支持2300元；8．鉴定费1600元为正式票据，依法支持。综上，原告损失认定为342344.07元。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。被告杨丽娜驾驶冀Ｒ×××××号肇事车辆在被告富德财险河北分公司投保机动车交通事故责任强制保险，故由被告富德财险河北分公司在机动车交通事故强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告精神抚慰金、鉴定费、伤残赔偿金等110000元，以上共计120000元。事故发生后，富德财险河北分公司已为原告支付医疗费10000元，故由富德财险河北分公司在机动车强制保险限额内再赔偿原告事故损失110000元。《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款规定，责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。新河县公安局交通警察大队作出的第130530120180000057号道路交通事故认定书认定肇事车辆冀Ｒ×××××号车司机杨丽娜负此事故的主要责任，该肇事车辆在被告富德财险河北分公司投保不计免赔500000元商业第三者责任险一份，故原告剩余损失222344.07元，由富德财险河北分公司在商业第三者责任险限额内赔偿按事故责任进行赔偿。因原告系行人，依据“河北省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法”第五十八条规定，故赔偿比例确定为85%，即富德财险河北分公司在商业第三者责任险限额内按事故责任85%赔偿原告剩余损失即188992.46元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，一审法院判决如下：一、被告富德财产保险股份有限公司河北分公司于判决书生效后十日内在机动车交通事故强制保险限额内赔偿原告曹某事故损失110000元，在商业第三者保险限额内赔偿原告曹某事故损失188992.46元，共计298992.46元；二、驳回原告曹某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，减半收取计4400元，由原告承担1400元，被告杨丽娜承担3000元。 本院二审期间，曹某提交证1、员工正式聘用合同；证2、建设工程委托监理合同，拟证明曹某为监理公司的常驻代表。证3、曹某专业技术证书，拟证明曹某具备助理工程师资格，其从事该行业具有真实性、合理性。富德财险河北分公司质证称，员工聘用合同第七条明确指出，甲方按照国家规定实施劳动保险制度，并未依法投保，应当由上诉人曹某提供社保证明加以佐证，否则对此证据不予认可；建设工程委托监理合同只有委托人与监理人盖章，且并无年月日，也并无建设行政主管部门与工商行政部门盖章，对此证据不予认可；对证据3真实性无异议，但和本次事故没有关联性。杨丽娜无质证意见。本院对以上证据的真实性和证明目的予以认定。除以上证据证明的事实外，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据各方当事人诉辩内容，本案归纳如下争议焦点：一、一审判决对赔偿责任比例认定是否正确；二、一审判决鉴定意见计算曹某的损失是否正确；三、曹某关于误工费的主张是否应当予以支持。 关于焦点一，河北省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第五十八条规定“机动车与非机动车或者行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，超过机动车第三者责任强制保险责任限额的部分，由机动车方承担赔偿责任。但有证据证明非机动车驾驶人或者行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，依照下列规定减轻机动车方的赔偿责任：（四）非机动车驾驶人或者行人负事故次要责任的，减轻百分之十至百分之二十”。本案诉争交通事故中曹某为行人且为次要责任，一审法院据此酌定机动车一方承担85%的赔偿责任符合以上规定，本院予以维持。 关于焦点二，曹某的伤残鉴定虽然为曹某的单方申请，但是富德财险河北分公司认可曹某第一次鉴定时，该公司派人到场且未对鉴定机构提出异议，应当视为认可选择该鉴定机构。另外，进行鉴定的机构具有合法的鉴定资质，富德财险河北分公司在一审时也未申请鉴定，现二审对该鉴定意见提出异议并申请重新鉴定，本院不予支持。 关于焦点三，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，曹某虽然已经达到退休年龄，但是其提交的劳动合同、误工证明、发放工资、监理合同、专业技术证书可以相互印证，形成相对完整的证据链，可以证实发生交通事故时曹某正在从事监理工作并获取相应的劳动报酬，以及因本次交通事故损伤被停发工资，产生误工费损失的事实，本院依法对曹某主张的误工费予以支持。根据邢台正和司法鉴定中心鉴定出具的鉴定意见，误工期为330日；根据误工证明曹某的日工资为4950元÷30天＝165元／天，误工费为165元／天×330天＝54450元，富德财险河北分公司应当在原商业三者赔偿基础上增加赔偿54450元×85%＝46282.5元，商业三者险合计赔偿235274.96元。 综上所述，曹某的上诉请求成立，富德财产保险股份有限公司河北分公司的上诉请求不能成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、河北省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销河北省新河县人民法院（2020）冀0530民初285号民事判决； 二、上诉人富德财产保险股份有限公司河北分公司于判决书生效后十日内在机动车交通事故强制保险限额内赔偿上诉人曹某事故损失110000元，在商业第三者保险限额内赔偿原告曹某事故损失235274.96元，共计345274.96元； 三、驳回上诉人曹某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费8800元，减半收取计4400元，由原审原告曹某承担1400元，原审被告杨丽娜承担3000元；二审案件受理费8800元由上诉人富德财产保险股份有限公司河北分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 许易然 审 判 员 乔 鹏 审 判 员 刘素娟 二〇二〇年八月五日 法官助理 韦新燕 书 记 员 路敬贤