江苏省溧阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0481民初8536号原告：王保五，男，1968年8月8日生，汉族，盐城市人，现住溧阳市。委托诉讼代理人：张田清，溧阳东方法律服务所法律工作者。被告：李志霄，男，1971年11月5日生，汉族，溧阳市人，住溧阳市。委托诉讼代理人：陈孝峻，江苏名扬律师事务所律师。原告王保五诉被告李志霄承揽合同纠纷一案，本院于2019年11月4日立案受理后，依法先适用简易程序审理。2020年2月3日，依法组成合议庭。本院分别于2019年11月26日、2020年7月14日公开开庭进行了审理。原告王保五及其委托诉讼代理人张田清、被告李志霄及其委托诉讼代理人陈孝峻到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王保五向本院起诉，提出诉讼请求如下：1、请求法院判令被告赔偿原告各项损失153393.39元（医疗费54359.77元，住院伙食补助费50元/天×25天=1250元，营养费10元/天×90天=900元，误工费300元/天×180天=54000元，护理费111元/天×90天=9990元，残疾赔偿金47200元/年×20年×10%=94400元，精神损害抚慰金5000元，交通费1000元，司法鉴定费2520元）；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年6月4日，原告受被告雇佣搭建彩钢瓦工房，在搭建中，因彩钢瓦模具掉下，将原告砸伤，原告被送往溧阳市中医医院治疗，经诊断：椎体压缩性骨折，被告仅支付医疗费3000元。2017年6月，经司法鉴定，原告为十级伤残，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。2017年5月，原告依法提起诉讼，经过几次庭审后，原告于2017年11月撤回起诉。原告多次向被告提出赔偿，双方产生矛盾，被告将原告的妻子打伤（已另案诉讼），故又诉至法院。原告为证实自己的主张，向本院提供了下列证据：1、王保五的询问笔录一份，证明2016年6月6日，溧阳市别桥派出所向原告询问受伤情况，原告陈述被告雇佣原告等四人安装彩钢瓦，双方口头约定工资每天300元。2016年6月4日，原告安装彩钢瓦时受伤。2、李志霄的询问笔录一份，证明2016年9月13日，溧阳市别桥派出所向被告的询问原告受伤情况，被告陈述原告在施工过程中受伤，先前原告也帮被告安装彩钢瓦。3、出院记录二份，证明原告受伤后，在溧阳市中医医院治疗，经诊断为：椎体压缩性骨折，左小腿软组织挫伤。2016年6月4日、2017年7月17日，原告两次住院治疗，原告共支付住院、门诊医疗费54356.77元。4、司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一份，证明常州市武进人民医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，确定王保五因损失评定为十级残疾，王保五的误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。原告支付司法鉴定费2520元。5、庭审笔录二份，证明2017年8月2日、8月31日，法院两次庭审证人高国洪向法庭陈述原告受雇于被告安装彩钢瓦，每天工资300元的事实。被告李志霄口头辩称，原告所诉与事实完全不符。1、根据民诉法有关规定，裁判文书已生效，以同一事实同一理由重新起诉的，系重复诉讼。2、被告主体不适格，如有侵权应由溧阳市别桥镇顺瑞饲料经营部承担责任。3、原告与被告的经营部系承揽合同，定作人没有过错，故定作人不应承担赔偿责任。被告李志霄为证实自己的主张，向本院提供了下列证据：1、不予认定工伤决定书一份，证明2016年12月8日，溧阳市人力资源和社会保障局作出溧人社工认字（2016）第1097号不予认定工伤决定书，申报人为王保五，用人单位为溧阳市别桥镇顺瑞饲料经营部，王保五向溧阳市别桥镇顺瑞饲料经营部销售彩钢瓦并为其提供安装服务，而王保五系溧阳市别桥王五彩钢瓦经营部经营者，王保五具备用工主体资格，不符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项规定认定的情形，不予认定为工伤。原告提起诉讼主体应为溧阳市别桥镇顺瑞饲料经营部。2、工商信息登记表，证明溧阳市别桥王五彩钢瓦经营部，经营者为王保五，经营范围是彩钢瓦销售。3、个体工商户营业执照，证明被告系溧阳市别桥镇顺瑞饲料经营部的业主。4、（2017）苏0481民初3905号民事裁定书，证明原告诉被告提供劳务者受害责任纠纷一案，经开庭审理，原告撤回起诉，被告不清楚撤诉原因。根据本院认定的证据及原、被告在庭审中的陈述，本院认定本案事实如下：王保五系溧阳市别桥王五彩钢瓦经营部的经营者，李志霄系溧阳市别桥镇顺瑞饲料经营部的业主。2016年5月至6月期间，王保五向溧阳市别桥镇顺瑞饲料经营部销售彩钢瓦并为其提供安装服务。2016年6月4日上午，王保五在溧阳市别桥镇顺瑞饲料经营部场地为其搭建彩钢瓦雨棚时不慎从高处跌落地面摔伤发生事故。王保五受伤后，被送往溧阳市中医医院治疗，经诊断为：椎体压缩性骨折，左小腿软组织挫伤。2016年6月4日、2017年7月17日，原告两次住院治疗共计25天。原告出院后，多次门诊检查、治疗，原告支付住院、门诊医疗费54356.77元，其中李志霄垫付医疗费3000元。2017年5月12日，王保五向本院提起诉讼要求李志霄赔偿各项损失费181795.77元。2017年12月1日，王保五撤回起诉。2019年11月4日，王保五又向本院提起诉讼要求李志霄赔偿其各项损失费153393.39元。审理中，原、被告发表质证意见：（一）各当事人之间的法律关系及过错责任原告认为，2017年5月12日，原告就本案提起诉讼，原告又撤回起诉，法院制作的民事裁定书，不是对本案作出的实体判决，原告申请撤诉并不违反法律规定，被告认为系重复诉讼没有法律依据。关于诉讼主体，原、被告没有签订合同，被告雇佣原告安装彩钢瓦，并没有与溧阳市别桥镇顺瑞饲料经营部发生关系，故工伤认定作出不予认定工伤的决定，被告认为系承揽合同也应向法庭提供相应证据证明。被告雇佣原告安装彩钢瓦，说好每天工资300元，工资低于300元，原告不会同意安装彩钢瓦。除彩钢瓦由原告供应外，其余材料由被告提供，原告的工资和材料单独结算，彩钢瓦按照每米20元计算价格。钢构房屋前面高度两米七八，后面高度两米三四，房屋面积70~80平方米，原告站在人字梯上离地面两米多高，手举槽钢安架到房梁上时，槽钢未架稳掉下砸在原告身上，原告从人字梯上摔在地面。原告没有施工主体承揽的资质，仅提供劳务，被告要求原告找人帮忙，每人每天300元。被告先前也雇佣原告安装彩钢瓦，工资每人每天300元，由被告安排原告负责。原、被告之间系雇佣关系，若系承包关系，双方应当根据承包安装彩钢瓦的相关事项签订承包合同，对承包的各项内容、价格、材料等进行约定。依据相关法律规定，雇工在从事雇佣活动中造成的损害应由雇主承担责任，原告在雇佣活动中遭受身体损害，自己也有部分责任，自行承担30%责任，被告应承担主要责任。被告认为，王保五向溧阳市别桥镇顺瑞饲料经营部销售彩钢瓦并为其提供安装服务，原告以溧阳市别桥镇顺瑞饲料经营部为用人单位，申请工伤认定，现原告又以李志霄雇佣其提供劳务主张权利。原告的询问笔录是原告单方陈述，笔录中反映的情况无法印证，不能作为定案依据。溧阳市别桥镇顺瑞饲料经营部将安装彩钢瓦的工作交给王保五承揽，并交付工作成果。2017年10月25日，庭审笔录中反映证人高某与被告当庭对质，高某与原告商量每天工资300元，由原告支付给高某。被告将安装彩钢瓦工作全部承包给原告，被告提供的材料从总承包价中扣除，按铺设彩钢瓦的面积，以每平方米60元计算。证人高某陈述，证明原告和证人高某系雇佣关系，原告和被告之间是承揽关系。每天工作的时间不等，安装持续时间前后有十几天，每天有时一个工人，有时两个工人，每天工作时间也不是全天，工人是原告雇佣的，被告不认识工人。（二）诉讼请求原告提出诉讼请求如下：医疗费54359.77元，住院伙食补助费50元/天×25天=1250元，营养费10元/天×90天=900元。误工费按照每天300元的标准计算，误工费为300元/天×180天=54000元。护理费111元/天×90天=9990元。2017年11月，原告撤回起诉是自己对民事权利的处分，不违反法律规定，原告并未放弃自己的权利，原告主张残疾赔偿金47200元/年×20年×10%=94400元，符合现有的法律规定。原告的身体损伤构成十级伤残，精神损害抚慰金5000元，符合相关法律规定。原告主张交通费1000元，具体由法院酌情认定。司法鉴定费2520元。被告认为，原告主张的医疗费请求法庭予以核实；针对住院伙食补助费、营养费、护理费、司法鉴定费，被告无异议；误工期限180天没有异议，不认可每天工资300元；残疾赔偿金应按第一次主张权利时上年度农村居民人均纯收入标准计算，原告已提起诉讼，没有特殊原因撤诉，主张按现有标准计算残疾赔偿金。被告承担主要责任，原告才能按责任比例主张精神损害抚慰金。交通费由法院酌定。综上，本案中，被告不存在过错，不应承担赔偿责任。本院认为，本案的争议焦点在于：第一、当事人之间法律关系的认定；第二、当事人应当承担责任范围。关于当事人之间的法律关系。雇佣合同，是雇员从事雇主授权或者指示范围内的劳务，雇主支付报酬的合同。承揽合同，是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。前者着重于身份上的支配和从属关系，后者关注的是工作成果。关于当事人应当承担责任范围。关于王保五的责任。高某等人根据王保五的指示从事劳务，由王保五支付报酬，因此王保五与高某等人之间形成雇佣关系。李志霄提供搭建彩钢瓦雨棚所需材料，并不在施工现场指导工作，王保五及其雇员不受李志霄的管理、指示和支配。王保五在李志霄经营部制作安装彩钢瓦，李志霄给予王保五一定的方便，提供一定的劳动工具等工作条件，王保五按照李志霄的要求完成工作，交付工作成果，李志霄按照先前的惯例按安装彩钢瓦面积，根据市场价格一次性计算报酬，王保五与李志霄之间形成承揽合同关系。王保五应具有合理的预知，从事高空搭建彩钢瓦工作具有一定的人身危险性，却在没有采取安全防护措施的情况下进行高空作业，导致自己从人字梯上跌落地面摔伤，对损害后果存在过错。关于李志霄的责任。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。王保五承揽的工作项目存在高空作业，具有一定的危险性，李志霄将搭建彩钢瓦交给不具备安全工作条件的个人，没有尽到合理的审查、注意义务，定作人对定作、指示或者选任有明显过失，应当承担相应的赔偿责任。李志霄将自己的搭建彩钢瓦雨棚安装工程交给无相应资质的王保五完成，违反了法定的注意义务，终因施工人缺乏必要的安全操作常识和相关安全措施，导致事故发生。综合本案情况，本院认为原告王保五的损失应由其自行承担70%，李志霄承担30%的赔偿责任。对于损失认定。原告主张的住院伙食补助费、营养费、护理费、司法鉴定费，被告无异议，本院予以确认。原告主张的医疗费54359.77元有相应的出院记录、门诊病历和正式有效的医疗发票予以证明，本院予以确认。原告无固定收入，按照其最近三年的平均收入计算，原告不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资标准计算，2017年度江苏省建筑业职工平均工资为元，原告的误工期限为180日，其误工费为元。原告按规定计算的残疾赔偿金94400元，精神损害抚慰金5000元，并无不妥，本院予以确认。原告主张的交通费，根据原告的住院天数、门诊次数、治疗医院与原告居住地、工作单位的距离，本院酌定500元。被告垫付的医疗费3000元，可以从原告获得赔偿的总额中予以扣除。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告应于本判决生效之日起十日内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、司法鉴定费等合计人民币中的元（注：已扣除被告垫付的医疗费3000元）。二、驳回原告王保五的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3266元，由原告王保五负担元，被告李志霄负担元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院。上诉须于递交上诉状副本后7日内向该院预交上诉案件受理费3266元，逾期不交，作自动放弃上诉处理。审 判 长  彭 骏人民陪审员  唐卫平人民陪审员  徐彩琴二〇二〇年八月十日书 记 员  闵 玮