湖北省麻城市人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂1181民初1090号原告：红太阳建设股份公司，住所地：湖北省孝感市北京路华安公寓一期四楼403室，统一社会信用代码91420900706936097J。法定代表人：汤光远，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：付辉章，湖北斯洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：王俊钦，湖北斯洋律师事务所律师。以上二委托诉讼代理人的委托权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉、上诉，申请执行。被告：湖北省荣新仁邦置业有限公司，住所地：湖北省麻城市金通大道东-神光花园临街商铺7、8、9号；统一社会信用代码：9142118105916865XG。法定代表人：张森，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：徐凯，系该公司员工。委托代理权限：特别授权，代为出庭、陈述事实、发表意见、提起反诉、进行调解、和解、签收法律文书、递交诉讼材料等相关诉讼事宜。第三人：钱文，男，1969年08月03日出生，汉族，住址：武汉市洪山区。第三人：彭铁生，男，1970年02月18日出生，汉族，住址：武汉市江岸区。第三人：余春娇，女，1976年03月24日出生，汉族，住址：武汉市江岸区。原告红太阳建设股份公司与被告湖北省荣新仁邦置业有限公司，第三人钱文、彭铁生、余春娇建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年5月10日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告的委托代理人付辉章，被告的委托代理人徐凯，第三人钱文、彭铁生、余春娇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告红太阳建设股份公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决解除原告与被告签订的《荣新﹒世纪锦城一期（除商业D）消防工程施工合同》；2、请求法院判决确认以被告拖欠原告工程款抵消第三人钱文购买本案项目5号楼2-2603室购房款370000元、抵消第三人彭铁生和余春娇夫妻购买5号楼商铺-112室和5号楼商铺-212室购房款，合计1284410元，冲抵原告工程款1284410元，总计冲抵原告工程款1654410元合法有效，并判令被告履行本案项目5号楼2-2603和5号楼商铺-212室、5号楼商铺-112室交付、登记、办证等义务；3、请求法院判决被告向原告支付工程款6675925.08元，判令被告从2016年10月22日起以6675925.08元为基数支付同期银行贷款利息，直到本案判决生效之日止；4、请求法院判决被告返还原告履约保证金507500元；5、请求法院判决被告承担本案的诉讼费、律师费等费用。事实与理由：2014年06月25日原告与被告在四川省成都市高新区签订《荣新﹒世纪锦城一期（除商业D）消防工程施工合同》（合同编号：麻城世纪锦城-05-2014-06-008）（以下简称合同）及附件1：合同包干总价工程量清单；附件2：荣新﹒世纪锦城一期（除商业D）消防工程质量保修书；附件3：反商业贿赂协议。合同约定工程施工地点在湖北省麻城市，工程名称是荣新﹒世纪锦城一期（除商业D）消防工程；承包范围麻城世纪锦城一期（除商业D）消防工程范围；承包方式为包工包料全承包；履约保证金507500元；约定了工程总价为10150000元；还对各方责任、施工工期、工程质量、付款方式等进行了约定。在向被告缴纳了履约保证金后，原告于2014年6月中旬进场开始施工，截止2016年9月原告已经完成了90%的工程量，工程款为9080335.08元，依据合同约定被告应该支付进度款4645737.46元。2014年8月29日原告第一次向被告申请进度款90000元，9月29日被告通过银行向原告汇款900000元，这次是足额支付，以后每次都是拖欠。2014年10月28日原告向被告申请140000元进度款，4个月后，在2015年02月16日被告仅支付了80000元；2014年11月24日原告向被告申请进度款130000元，在8个月后，2015年07月31日被告向原告仅支付了20000元钱进度款。从2014年08月29日到2016年09月22日，原告先后14次向被告申请进度款合计4645737.46元，截止2016年7月5日被告共支付进度款750000元。因为被告无法支付进度款，2016年10月中旬，原告再次中止施工至今。被告为了解决拖欠原告进度款问题，2015年5月20日原、被告协商由原告公司员工钱文与被告签订《商品房买卖合同》将该项目的5号楼2-2603室作价370000元出售给原告，冲抵原告工程款370000元；2015年11月11日原、被告再次协商，由该项目消防材料供货商彭铁生、余春娇夫妻与被告签订《商品房买卖合同》，将该项目的5号楼商铺-112室和5号楼商铺-212室卖给彭铁生、余春娇夫妻，分别作价784550元和499860元，合计1284410元，冲抵原告工程款1284410元。上述三套房产合计折价1654410元，冲抵原告工程款1654410元。合同第三条第三款规定了甲方（被告方）的责任：按合同付款条件支付乙方（原告方）工程款。第九条规定了工程款的支付办法：自乙方进场之日起，按当月完成产值的50%支付进度款。被告只有第一次是按时足额支付了进度款，以后都没有足额和及时支付。被告虽然与钱文、彭铁生、余春娇签订了《商品房买卖合同》但并未到行政部门办理备案登记手续和权属证书，该行为严重侵犯了购房人的合法权益。被告迟延支付进度款和迟延办理房屋产权登记，既违反了合同的约定，也导致原告资金压力倍增，企业限于困境；使原告出资购买的商品房的所有权处于不确定状态，严重侵犯了原告的利益。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定当事人拒绝履行合同义务或迟延履行合同义务，当事人可以解除合同，本案当事人要求解除与被告的合同，同时支付全部工程款和退还原告交付的合同定金。希望法院能判如所请。原告在庭审过程中补充陈述：1.关于合同的解除，依据合同法的相关条款，被告迟延履行合同付款义务，严重侵犯了原告的合法权益，原告可以请求法院判决解除合同，同时合同解除以后，应当退还原告支付的履约保证金；2.关于进度款的支付问题，合同约定按月支付进度款，还约定根据完成的工程量按50%、60%、70%的比例支付，这是与合同履行相对应的，如果合同解除了，被告就应当支付我们的全部的工程款，而不再受合同付款比例的约束。当时是被告没有钱支付给原告，所以原告就没有钱支付给供货商，在这种情况下原告、被告、供货商一起协商由被告拿出三套房冲抵工程款，钱文的房子是当时约定以他的名字来办理相关的证件。产权问题已经协商好了，产权是钱文的，尽管他没有出资。彭铁生、余春娇的房子是为了避免之后过户手续的复杂，便协商了直接以他们的名字来签订购房合同。应付进度款是4645737.46元，我们要求被告支付的是已完工的总工程款9080335.08元，被告已支付了750000元，房屋抵款1654410元，合计支付了2404410元，下欠6675925.08元。被告辩称：1.原告主张解除合同，被告认为解除理由不成立，消防工程施工合同应该合法有效，工程款的支付需要对方提交请款单、发票、工程签单等资料，延期付款是因为原告提交的材料不齐全；2.原告请求法院确认三套抵工程款的房屋，双方签订了商品房买卖合同，相关价款、房号、建筑面积等均通过购房审批表予以确认，因此被告认同原告所主张的上述三套房屋，系第三人所拥有，被告将根据合同约定，及时交付并办理权属证；3.原告要求被告支付工程款66759525.08元，目前根据施工合同约定被告应当支付当月产值的50%，原告在诉状中所称，被告通过各种方式共计支付2404410元，达到了总进度款的51%，但是到目前为止所有的工程并未全部完工，更没有进行竣工验收和交付，因此相应的工程款不具备支付条件；4.原告要求退还履约保证金507500元，根据施工合同和质量保修书第二条和第三条，该质量保证期自竣工验收合格之日起两年，无息退还。目前该工程并未完工，更没有进行竣工验收，因此退还保证金不具备条件。律师费用双方并未约定，因此不应得到法律的支持。被告对已经支付原告工程款750000元和房屋抵款1654410元没有异议，对于原告主张的总工程款和下欠的金额有异议。对第三人彭铁生等人，我们用房屋抵扣工程款是和原告达成的，至于第三人要求我方提供票据、合同或其他协议等，这些应当由原告方来提供。综上，原告应当继续完成剩余工程，并配合完成验收和交付，同时对整个承建的工程进行结算，并确定最终的工程价款。第三人钱文陈述：购买荣新仁邦置业的房屋是我自己购买，产权是我自己的。这个房子是被告冲抵工程款给原告的，我是原告公司的员工，用我的名字登记的。我没有实际出资购房，我和原告没有债权债务关系。购房合同上是我本人签名的，因为荣新置业涉及其他债务，据说这套房屋已被别的法院查封了。第三人彭铁生陈述：我和原告是供货商关系，我向原告承包的荣新置业的工地供应了通风排烟的消防产品，我供货的时候原告没有付钱给我，就拿这两套房子抵货款，我现在要求尽快拿到房子的备案合同和办证的发票及一系列证件。购房合同是我和我妻子余春娇本人签名的。第三人余春娇陈述：我的意见与彭铁生相同。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告对原告提交的七份证据的真实性、合法性、关联性均没有异议，但对证据三拟证明目的有异议。原告对被告提交的三份证据的真实性均没有异议。但对证据二、证据三拟证目的有异议。本院对上述原告及被告的证据均予以采信，并在事实认定部分进行综合认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年06月25日原告与被告签订《荣新﹒世纪锦城一期（除商业D）消防工程施工合同》及附件1：合同包干总价工程量清单；附件2：荣新﹒世纪锦城一期（除商业D）消防工程质量保修书；附件3：反商业贿赂协议。合同约定工程施工地点在湖北省麻城市，工程名称是荣新﹒世纪锦城一期（除商业D）消防工程；承包范围麻城世纪锦城一期（除商业D）消防工程范围；承包方式为包工包料全承包；履约保证金507500元，自工程竣工验收合格之日起算，质量保修期为二年；约定工程采用施工图及承包范围总价包干方式，包干总价为10150000元；还对各方责任、施工工期、工程质量、付款方式等进行了约定。具体付款方式为：乙方（本案原告）进场次月起，按当月完成产值的50%支付进度款；1-4号楼全部完工付至该分暂估总价的70%、5-9号楼全部完工付至该分暂估总价的70%、10-11号楼全部完工付至该分暂估总价的70%；工程竣工验收合格、取得消防验收合格证，同时乙方向甲方提交符合政府相关规定的竣工备案资料后十个工作日内，甲方向乙方支付至合同暂估总价的85%；办理完结算，扣除结算价的5%作为质量保修金，余款在办理完结算三个月内付清；质量保修金待质量保修期满后，经甲方或甲方委托的第三方确认无质量问题后15个工作日内，甲方向乙方一次性支付，质量保证金不计息；如乙方因自身原因中途退场，按已完成合格部分项工程项目工程量的50%计算给乙方，其它费用不计取且不退还履约保证金。合同签订后，原告于2014年6月25日向被告交纳履约保证金507500元，并于2014年6月中旬进场开始施工，原告每月按当月完成工程量的50%向被告申请进度款。2014年10月至2016年4月原告共计申请进度款4007300元（其中1-4号楼是全部完工的，对此原告也是按照合同约定暂估价款的70%进行进度款申请的），被告均签章确认，但没有按期足额支付。2016年9月的这份进度申请单金额638437.46元，被告没有签章确认，但有湖北诚意工程造价信息咨询有限公司及湖北东晟工程监理有限责任公司签章，落款时间为2016年11月1日。上述两笔进度款合计4645737.46元，截止2016年7月5日被告共支付进度款750000元。因为被告没能按期足额支付进度款，2016年10月中旬，原告中止施工至今。为了解决工程款支付问题，2015年5月20日原告与被告协商：由原告公司员工钱文与被告签订《商品房买卖合同》，由被告将该项目的5号楼2-2603室作价37万出售给原告，冲抵原告工程款37万；由该项目消防材料供货商彭铁生、余春娇夫妻与被告签订《商品房买卖合同》，被告将该项目的5号楼商铺-112室和5号楼商铺-212室出售给彭铁生、余春娇，分别作价784550元和499860元，合计1284410元，冲抵原告工程款。上述三套房产合计折价1654410元，冲抵原告工程款1654410元。第三人钱文、彭铁生、余春娇要求被告履行交付房屋、办理产权登记及办证等义务。另查明，第三人钱文、彭铁生、余春娇并没有实际向被告支付购房款。被告没有将上述三套房屋交付给本案第三人，没有办理产权登记过户手续及备案登记。目前三套房屋已被其他法院另案查封。本院认为，原告与被告之间签订的《荣新﹒世纪锦城一期（除商业D）消防工程施工合同》及附件1：合同包干总价工程量清单，附件2：荣新﹒世纪锦城一期（除商业D）消防工程质量保修书，附件3：反商业贿赂协议，系双方真实意思表示，合同合法有效，合同双方应本着诚实信用原则履行约定的义务，原告按照合同约定进行施工，被告没有按期及时支付工程进度款，构成违约，被告应当足额支付下欠进度款，并承担利息损失。原告2016年9月份进度款申请单虽然被告没有签章确认，但有原、被告之外的第三方湖北诚意工程造价信息咨询有限公司及湖北东晟工程监理有限责任公司签章对原告工程量进行了确认，该内容客观真实，本院予以认定。原告要求支付其已完工的全部工程款，因原告所施工的工程量没有办理结算，无法确定其工程量价款，不符合双方合同约定的付款条件，本院不予支持。原告施工的工程没有竣工验收、没有完成交付，仅因被告没有按期付款就要求解除合同的诉讼请求本院不予支持。关于质量保证金，原告可以待合同约定的条件成就时，另行主张权利。原告与被告之间虽然约定以三套房屋抵扣工程款，三套商品房销售合同均为本案被告与本案第三人签订，房屋没有实际交付也没有办理产权登记手续，本案第三人没有向本案被告交纳购房款，且三套房屋现已被其他法院另案查封。故对原告主张以房抵款并要求办理房屋登记、交付的诉讼请求本院不予支持。第三人钱文、彭铁生、余春娇的权力可以另案主张。原告要求被告承担律师费的诉讼请求，因没有向本院举证证明，故对该诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告湖北省荣新仁邦置业有限公司应当支付原告红太阳建设股份公司工程进度款4645737.46元，扣除被告已经支付的750000元，下欠3895737.46元及利息（从2016年11月1日起算至本判决确定的给付期限之日止，按照中华人民银行同期贷款利率计算），由被告于本判决书生效之日起十五日内一次性付清给原告。二、如果被告未按照本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费76254元，由原告红太阳建设股份公司负担38288元，由被告湖北省荣新仁邦置业有限公司负担37966元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院，并预交上诉案件受理费76254元，款汇至湖北省黄冈市中级人民法院立案庭。上诉人须在上诉期届满后七日内足额缴纳上诉费用，否则，按自动撤回上诉处理。审判长  王喜姣审判员  蔡 华审判员  李支峰二〇一七年九月十日书记员  阳 晞附证据目录：原告向本院提交的证据有：证据一：企业信用信息公示报告（红太阳建设股份公司），拟证明原告在2015年8月21日由湖北红太阳建设工程有限公司变更为红太阳建设股份公司，是合同的相对人，是本案的当事人。证据二：企业信用信息公示报告（湖北省荣新仁邦置业有限公司），拟证明被告是本案的当事人。证据三：《荣新﹒世纪锦城一期（除商业D）消防工程施工合同》，拟证明原告与被告在2014年6月签订了消防施工合同。合同约定了工程地点、工程内容、总造价、结算方式等。证据四：荣新集团应付进度款申请表（14份）复印件，拟证明1、原告完成工程时间、工程款、工程进度款，都获得被告的确认。2、最后一次向被告递交进度表的时间是2016年9月22日，总工程款为9080335.08元，进度款为4645737.46元。证据五：荣新公司银行汇款单（8张）复印件，拟证明被告向原告支付了工程进度款50万元。证据六：湖北省荣新仁邦置业有限公司收款收据（3张）复印件，拟被告与原告工作人员钱文、材料供应商彭铁生、余春娇签订《商品房买卖合同》将5号楼-2-2603、5号楼商铺112、5号楼商铺212折价1654410元出让给原告和供应商抵消原告部分工程款，并出具了收据的事实。证据七：履约保证金发票（复印件），拟证明原告向被告支付了507500元履约保证金。被告向本院提交的证据有：证据一：被告的身份信息，拟证明：主体资格；证据二：消防工程施工合同（原件当庭出示后收回，没有提交复印件，与原告提交的证据三相同），拟证明：原、被告施工合同的法律关系；支付方法第九条第一项，按当月完成的产值的50%支付合同款，按合同我们已经达到了；从1号楼至11号楼并没有全部完工，因此没有达到支付至70%的条件。第二十一条合同解除，合同没有约定原告所主张的理由，同时也需说明被告方案进度支付款项，并没有拖延；质量保修书第二条以及第三条，均有约定履约保证金的退款条件，目前未达到约定要求，不能退换履约保证金。证据三：两张购房审批表，拟证明：被告与原告达成的以房抵款，法律关系建立在原、被告之间。