江苏省连云港市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2020)苏07行终87号 上诉人（原审原告）顾天桥，男，1978年10月20日出生，汉族，住江苏省连云港市云台山风景区。 委托代理人张名环，连云港市海州区云台法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）连云港市公安局云台山风景区分局云台派出所，住所地江苏省连云港市云台山风景区云善路18号。 负责人张斌，该所所长。 出庭应诉负责人葛良志，该所教导员。 委托代理人樊翔硕、张然，连云港市公安局云台山风景区分局工作人员。 被上诉人（原审被告）连云港市人民政府，住所地江苏省连云港市海州区朝阳东路69号。 法定代表人方伟，市长。 委托代理人周毓，连云港市司法局副局长。 委托代理人张以军，连云港市司法局工作人员。 原审第三人龚兴兵，男，1970年10月11日出生，汉族，住江苏省连云港市云台山风景区。 委托代理人武旸，江苏公善民律师事务所律师。 上诉人顾天桥因与被上诉人连云港市公安局云台山风景区分局云台派出所（简称云台派出所）、连云港市人民政府（简称市政府）治安行政处罚及行政复议决定一案，不服连云港市连云区人民法院（2019）苏0703行初30号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院认定，2019年3月25日20时30分许，渔湾村村支部书记龚兴兵驾驶白色轿车与渔湾村民兵营长井高余至顾天桥家门前，两人先后下车。20时31分许，龚兴兵与井高余交谈中说了几句脏话。32分许，两人走到顾天桥家对面环云台山大道路南侧后交谈几句。33分许，龚兴兵回到轿车取包后走到马路对面。34分许，龚兴兵、井高余二人步行离开现场。次日2点30分许，龚兴兵将其轿车开走。2019年4月22日上午，顾天桥至云台派出所报警，云台派出所接警后书面告知了顾天桥权利义务，询问了顾天桥，并制作了询问笔录。同月24日，云台派出所对龚兴兵、井高余分别进行了询问，并制作了询问笔录，询问前书面告知了权利义务。同月26日，云台派出所经内部审批后决定立案，并制作了受案登记表。同月29日，云台派出所通知顾天桥已受理。同月30日，云台派出所书面告知孟凡香权利义务后对其进行了询问，并制作了询问笔录。同年5月8日，云台派出所办理传唤证后通知龚兴兵于同日到所接受询问，龚兴兵到后对其进行了询问，并制作了询问笔录。同月23日，云台派出所经连云港市公安局云台山风景区分局批准，决定延长此案办理期限。同日，云台派出所将顾天桥与龚兴兵相关材料复印件计22页移交连云港市云台山风景区云台街道纪律检查工作委员会。2019年5月30日，云台派出所对龚兴兵、井高余分别进行了询问，制作了询问笔录。同日，云台派出所对该案进行了集体讨论，制作了集体通案记载表。同年6月12日，云台派出所分别书面告知顾天桥邻居孟某、陈状状权利义务后，分别进行了询问，制作了询问笔录。同月13日，云台派出所执法人员撰写了案件查破经过、综合调查报告，认定龚兴兵公然侮辱他人违法事实不能成立，拟决定对龚兴兵不予处罚。同日，云台派出所书面告知龚兴兵拟不对其作出行政处罚决定的事实、理由、依据，并告知顾天桥有陈述和申辩的权利，顾天桥表示不提出陈述和申辩。同日，云台派出所作出云公（云）不罚决字字[2019]2号不予行政处罚决定书（简称2号不予处罚决定），并于同日直接送达顾天桥、龚兴兵。在该决定中告知当事人：“如不服本决定，可以在收到本决定书之日起六十日内向连云港市公安局云台山风景区分局或连云港市人民政府申请行政复议或者在六个月内依法向开发区人民法院提起行政诉讼。”顾天桥不服2号不予处罚决定，于2019年6月27日向市政府申请行政复议，市政府于次日受理后，于同日向云台派出所送达了行政复议申请书副本、行政复议提交答复通知书。云台派出所于同年7月10日提交了行政复议答复书及相关证据、依据等有关材料。同年8月27日，市政府作出决定延期通知书，决定行政复议决定延期至2019年9月26日前作出，并邮寄送达双方。同年9月10日，市政府通知双方举行听证。同月18日，市政府举行了听证，制作了听证笔录。同月25日，市政府依据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项规定作出[2019]连行复第43号行政复议决定书（简称43号复议决定），决定维持云台派出所作出的2号不予处罚决定。同时，在该决定书中告知当事人：“如不服本决定，可在收到本决定书之日15日内向有管辖权的人民法院提起诉讼”。同日，市政府将该决定书邮寄送达双方，双方均于次日收到。顾天桥不服，向原审法院提起行政诉讼。 原审庭审中，顾天桥明确诉讼请求为：1.撤销云台派出所作出的2号不予处罚决定；2.撤销市政府作出的43号复议决定。顾天桥撤回要求处罚龚兴兵的诉讼请求，原审法院当庭予以准许。 原审法院认为，根据《公安机关办理行政案件程序规定》第一百七十二条第一款第（三）项：“公安机关根据行政案件的不同情况分别作出下列处理决定：（三）违法事实不能成立的，作出不予行政处罚决定；”的规定，云台派出所作为公安机关，对其辖区内的行为人违法事实不能成立的行政案件，有权作出不予行政处罚决定。龚兴兵于2019年3月25日在顾天桥家门前下车后，在龚兴兵与井高余交谈中，说了几句脏话，不是直接对顾天桥所说，顾天桥主张其被龚兴兵辱骂、威胁与该事实不符，原审法院不予采信。另，龚兴兵将车停放在顾天桥家门前，后于当夜取走，未给顾天桥家出行造成影响，龚兴兵该行为不当，但据此对其行政处罚无法律依据。故云台派出所认定龚兴兵违法事实不能成立，并根据《公安机关办理行政案件程序规定》》第一百七十二条第一款第（三）项的规定作出不予行政处罚决定，符合《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十二条第一款第（二）项规定：“有下列行为之一的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款；情节较重的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款：（二）公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人的；”的规定，原审法院确认2号不予处罚决定认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确。云台派出所立案后进行了调查，办理了延长办案期限的手续，对龚兴兵采取传唤措施，进行询问，告知了权利义务，并对相关人员进行了调查。云台派出所在作出2号不予处罚决定前，依法告知了当事人有陈述、申辩的权利。在顾天桥表示不提出陈述和申辩后，作出了2号不予处罚决定，在处罚决定中告知了顾天桥有申请复议和提起行政诉讼的权利，并将2号不予处罚决定送达顾天桥及龚兴兵，原审法院确认云台派出所作出2号不予处罚决定程序合法。综上，云台派出所作出的2号不予处罚决定事实清楚，证据确凿，适用法律、法规正确，故对顾天桥要求撤销2号不予处罚决定的诉讼请求，原审法院不予支持。根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议”的规定，并参照江苏省公安厅江苏省人民政府法制办公室《关于不服公安派出所和城市公安分局作出的具体行政行为申请行政复议问题的通知》第一项：“对公安派出所依照法律、法规或者规章规定，以自己的名义作出的具体行政行为不服的，农村，向主管该公安派出所的县（市）公安局或县（市）人民政府申请行政复议；城市，向主管该公安派出所的公安分局或者地级市人民政府申请行政复议”的规定，市政府对顾天桥的行政复议申请负有行政复议职权。市政府受理顾天桥的行政复议申请后，在五个工作日内受理，在七日内将行政复议申请副本、行政复议提出答复通知书发送与被申请人；在复议期限届满前办理了延期复议决定作出期限决定；在举行听证后根据《行政复议法》第二十八条第一款第（一）项作出并送达了43号复议决定，同时告知当事人的诉权，符合《行政复议法》第十条第四款、第十七条、第二十二条、第二十三条第一款、第三十一条第一款、第二款等有关程序规定，适用法律正确。综上，市政府作出的43号复议决定，复议程序合法，故对顾天桥要求撤销该行政复议决定的诉讼请求，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十条第一款之规定，判决驳回顾天桥的诉讼请求。案件受理费50元，由顾天桥承担（顾天桥已预交）。 上诉人顾天桥不服原审判决，向本院提起上诉，认为原审法院遗漏其提供的证据、事实认定错误、违反法定程序，请求二审法院依法撤销原判，撤销2号不予处罚决定，依法对龚兴兵治安拘留，诉讼费用由被上诉人负担。 被上诉人云台派出所辩称，云台派出所对龚兴兵作出的2号不予处罚决定适用法律法规正确，内容适当，程序合法。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 被上诉人市政府辩称，市政府作出的复议决定正确，原判认定事实清楚，证据确凿，适用法律法规正确，程序合法，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 二审中，上诉人顾天桥提供江苏公安执法公示平台截图、通话记录、信访事项答复意见书、实名举报反馈表等证明材料，以证明被上诉人云台派出所作出的2号不予处罚决定违法。被上诉人云台派出所、市政府对上述证明材料均不予认可。本院认为，上诉人顾天桥在二审听证期间提供的上述材料不符合行政诉讼法关于二审新证据的规定，本院对此不予采信。 本院二审认定的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，行政法是“控权法”，其目的是制约公权、保障私权，而行政法的基本原则即是这种目标和价值的具体化，指的是可以普遍适用于行政法的各个部分，对于行政法制定、执行和适用的各环节都具有指导意义的若干基本规则，是整个行政法律体系建构和运行的根基。行政法中的比例原则指行政机关为实现其某一行政目标而采取的手段，应当能够实现该目标，并以必要为限度，在可以实现行政目的的各种手段中，应当选择对当事人权利影响最小的手段，为此付出的成本与获得的效益不能显失均衡。《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十二条规定，有下列行为之一的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款；情节较重的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款：……（二）公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人的……。第五条规定，治安管理处罚必须以事实为依据，与违反治安管理行为的性质、情节以及社会危害程度相当……办理治安案件应当坚持教育与处罚相结合的原则。第十九条第一项规定，情节特别轻微的，减轻处罚或者不予处罚。《公安机关办理行政案件程序规定》第一百七十二条第三项规定，违法事实不能成立的，作出不予行政处罚决定。本案中，被上诉人云台派出所经调查，从原审第三人龚兴兵的行为起因、情节、后果等方面综合考量，认定其行为性质不符合“公然侮辱”应予处罚的规范要件范畴并无不当，本院予以支持。被上诉人市政府复议程序合法，结果正确，本院亦予以支持。综上，案涉2号不予处罚决定和43号复议决定实体审查正确，程序亦无不当，上诉人顾天桥的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人顾天桥负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 季 审判员 王小姣 审判员 戴立国 二〇二〇年八月十日 书记员 徐 瑞 法律条文附录 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十六条人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以不开庭审理。 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；