呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2020）内01民终2091号上诉人（原审原告）：王志杰，男，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：张英，呼和浩特市新城区中山东路法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：内蒙古奈伦物业服务有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市新城区艺术厅南街22号奈伦商务中心三楼。法定代表人：苗有兴，该公司经理。上诉人王志杰因与被上诉人内蒙古奈伦物业服务有限责任公司劳动争议一案，不服呼和浩特市新城区人民法院（2019）内0102民初8297号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王志杰及其委托诉讼代理人张英到庭参加诉讼。被上诉人内蒙古奈伦物业服务有限责任公司经本院传票依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。王志杰上诉请求：1.请求呼和浩特市中级人民法院撤销新城区人民法院2020年3月10日做出的(2019)内0102民初8297号民事判决第一、三、五、六项,参考王志杰在仲裁和一审起诉的诉讼请求,依据本案事实和相关法律规定进行改判。2.内蒙古奈伦物业服务有限责任公司承担本案的诉讼费。事实和理由:一、(2019)内0102民初8297号民事判决第一、三、五、六项没有查清本案事实,也没有依据所引用的法律条文进行判决。本案最基本的事实是王志杰于2000年3月应聘到内蒙古奈伦房地产开发有限责任公司工作。2013年8月，内蒙古奈伦房地产公司和内蒙古奈伦物业公司召开全体员工大会决定让我到内蒙古奈伦物业服务有限责任公司工作，所有人员由苗有兴调派,我工作20年来都是房地产开发公司法人安排工作的,工龄是连续计算的，2015年4月前月均应发工资7900元,4后月均应发工资5900元,没有公休日、年休假、法定假日。内蒙古奈伦物业服务有限责任公司承认单方终止劳动关系的事实。仲裁委和一审法院违法认定我是2015年7月参加工作,这与我的工龄完全不符合,同时也违背了《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条及《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定。我提供的缴纳社会保单已证明2002年1月内蒙古奈伦房地产开发公司给我缴纳各项社会保险,工龄至少也应从此计算。因头一年公司没有给我交保险,过了一年到2002年1月才给缴纳这也是违法的。二、我的月均应发工资是5900元,我在2017年6月份以前的工资表能证明此事实,在该基数的基础上扣除税金和社会保险,实发工资是4540.28元,计算我的经济补偿金应当按照我每工作一年发给一个月的本人应发工资,仲裁委和一审法院不尊重我工龄20年和实发工资5900元的事实,从2015年计算我的工龄、按实发工资4540.28元计算经济补偿金是错误的，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定,恳请呼市中院改判为以我20年工龄乘以5900元发放经济补偿金。三、依据《劳动争议仲裁调解法》第三十九条第二款的规定，我的入职表、被调动工作调龄应发工资表及工作期间每月考勤表都由用人单位掌握，应当让内蒙古奈伦物业服务有限责任公司出示该证据。四、社会保险问题。我月均工资应发是5900元，缴纳社会保险应当以我的工资5900元为基数100%缴纳,内蒙古奈伦物业服务有限责任公司的缴费基数低于我的应发工资,这明显是侵害我的合法权益,因此请求呼市中院对此着情改判内蒙古奈伦物业服务有限责任公司给予适当的赔偿。五、内蒙古奈伦物业服务有限责任公司无故扣掉每月2000元的工资没有依据,应当补发扣掉的部分(2000×49个月)。2009年因购买奈伦房地产开发有限公司的城市亮点小区商品房子一套,每月增加工资补贴金2000元。我2015年4月以前的应发工资表上记录都是7900元,2015年4月以后就无故把我的工资扣掉2000元说到年底补发至今未补发。2015年4月以前我的银行工资表记录、内蒙古奈伦集团股份有限公司奈伦集团字(2007)26号文件《内蒙古奈伦集团股份有限公司关于奈伦员工购买商品房优惠政策的通知》及公司财务处法人批准的涨工资批文能证明所述事实。六、2019年6月、7月、8月的工资至今未发,工资银行记录完全能证明这一事实,仲裁委和一审法院只裁决补发给我一个月工资,这不符合事实,恳请二审法院改判。综上所述,恳请呼和浩特市中级人民法院查明事实,依法支持王志杰请求的事项,公平公正的判决此案。内蒙古奈伦物业服务有限责任公司经本院传票依法传唤未到庭参加诉讼,亦未提交书面答辩意见。王志杰向一审法院起诉请求：1.请求人民法院判决内蒙古奈伦物业服务有限责任公司一次性支付王志杰拖欠工资128800元(2000元/月工资×49个月+800元×6个月+900×5个月+5900元/月工资×3个月)。2.支付公休日加班工资,法定假日加班工资326916.5元(从2013年8月到2019年4月期间为5年×104天/每年公休日×271.3元日均工资×200%+5年×11天×271.3元日均工资×300%)。3.支付超时加班工资76275元(从2013年8月到2019年4月期间,每天超时加班一小时,5年×300小时年均加班时间×33.9元时均工资×150%)。4.支付未休年休假加班工资52903.5元(从2012年1月到2019年7月期间为7.5年×5天×271.3元日均工资×300%)。5.支付未签订书面劳动合同双倍工资64900元(从2018年8月到2019年7月为11个月×5900元月均工资)。6.支付工作期间经济补偿金118000元(从2000年3月到2019年7月期间为20个月×5900元月均工资,每工作一年给一个月本人应发工资)。7.赔偿社会保险实际损失60000元(因内蒙古奈伦物业服务有限责任公司不按王志杰应发工资基数缴纳各项社会保险,导致王志杰到退休时所领退休金每月至少少领1000元,五年×1000元)。8.继续为王志杰缴纳退休前的各项社会保险赔偿8万元(或者为王志杰缴纳到退休为止是三年零九个月的社会保险)。一审法院认定事实：王志杰于2000年3月15日入职内蒙古奈伦房地产开发有限责任公司，2013年内蒙古奈伦房地产开发有限责任公司派王志杰去内蒙古奈伦物业服务有限责任公司处从事经理一职，月平均工资为4540.28元，并于2015年6月将王志杰的劳动关系变更到内蒙古奈伦物业服务有限责任公司，双方未签订书面劳动合同，内蒙古奈伦物业服务有限责任公司未为王志杰缴纳各项社会保险。考勤记录为纸质签到，并由王志杰负责视察记录，上班时间为上午8：00-12：00，下午14：30-18：00。王志杰提供了2018年1月至2019年5月30日的考勤记录，其中法定节假日上班16天，休息日上班137天，且内蒙古奈伦物业服务有限责任公司未支付加班费。2019年5月24日内蒙古奈伦物业服务有限责任公司以王志杰工作时间打麻将问题作出决定，免去王志杰物业经理职务，并扣除当月工资2000元。2019年8月1日王志杰以内蒙古奈伦物业服务有限责任公司拖欠工资、恶意扣款、调岗为由离开了内蒙古奈伦物业服务有限责任公司。王志杰在职期间未休过带薪年休假，内蒙古奈伦物业服务有限责任公司未支付过带薪年休假工资。内蒙古奈伦物业服务有限责任公司拖欠王志杰2019年6月1日至7月8日的工资。双方发生劳动争议，王志杰向呼和浩特市新城区人事劳动和社会保障争议仲裁委员会提出仲裁请求为：1.请求内蒙古奈伦物业服务有限责任公司向王志杰支付2015年7月-2019年7月拖欠工资128800元。2000元×49/月+800元×6/月＋900元×7/月＋2000元×3/月=128800元。2.请求内蒙古奈伦物业服务有限责任公司向王志杰支付2013年8月-2019年4月，5年星期六日、法定假加班工资104天/年×271.3元/日×5年×300%=326916.5元。3.请求内蒙古奈伦物业服务有限责任公司向王志杰支付2013年8月至2019年4月平均每天超过1小时工资300小时×5年×33.9元/小时×150%=76275元。4.请求内蒙古奈伦物业服务有限责任公司向王志杰支付2015年8月至2019年7月未签订劳动合同的双倍工资差额64900元。5.请求内蒙古奈伦物业服务有限责任公司向王志杰支付解除劳动合同的经济补偿20个月118000元。6.请求内蒙古奈伦物业服务有限责任公司向王志杰支付未按实际工资交社会保险损失60000元。7.请求内蒙古奈伦物业服务有限责任公司向王志杰支付3年零9个月到退休年龄的社保80000元。呼和浩特市新城区人事劳动和社会保障争议仲裁委员会于2019年9月26日作出新劳仲裁字[2019]382号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、内蒙古奈伦物业服务有限责任公司于本裁决生效后十日内向王志杰支付2019年6月1日至2019年7月8日的拖欠工资5792.77元（4540.28元/月×1个月＋4540.28元/月÷21.75天×6天）；二、内蒙古奈伦物业服务有限责任公司于本裁决生效后十日内向王志杰支付休息日的加班费57197.09元（4540.28元/月÷21.75天×137天×200%）；三、内蒙古奈伦物业服务有限责任公司于本裁决生效后十日内向王志杰支付法定节假日的加班费10019.93元（4540.28元/月÷21.75天×16天×300%）；四、内蒙古奈伦物业服务有限责任公司于本裁决生效后十日内向王志杰支付带薪年休假工资差额6262.46元（4540.28元/月÷21.75天×3年×5天×200%）；五、内蒙古奈伦物业服务有限责任公司于本裁决生效后十日内向王志杰支付2018年8月8日至2019年7月8日的未签订书面劳动合同的双倍工资差额49943.08元（4540.28元/月×11个月）；六、内蒙古奈伦物业服务有限责任公司于本裁决生效后十日内向王志杰支付解除劳动合同的经济补偿18161.12元（4540.28元/月×4年）；七、驳回王志杰的其他仲裁请求。本裁决中第一项、第三项、第四项、第六项裁决为终局裁决。王志杰不服该裁决，诉至一审法院。一审法院认为，王志杰要求内蒙古奈伦物业服务有限责任公司一次性支付其2015年7月至2019年7月拖欠工资12880元的诉讼请求，因王志杰没有提供证据证明内蒙古奈伦物业服务有限责任公司拖欠其2015年7月至2019年5月的工资，故内蒙古奈伦物业服务有限责任公司应向王志杰支付2019年6月1日至2019年7月8日的拖欠工资5792.77元（4540.28元/月×1个月＋4540.28元/月÷21.75天×6天）。对于王志杰请求支付2013年8月至2019年4月期间公休日加班工资、法定节假日加班工资326916.5元的诉讼请求，王志杰提供了2018年1月至2019年5月底的考勤记录，自2018年1月至王志杰申请的2019年4月份期间法定节假日为16天，休息日为137天，由于内蒙古奈伦物业服务有限责任公司安排王志杰在休息日、法定节假日工作且未能安排补休，故内蒙古奈伦物业服务有限责任公司应向王志杰支付自2018年1月至2019年4月期间休息日加班工资4540.28元/月÷21.75天×137天×200%=57197.09元、法定节假日加班工资4540.28元/月÷21.75天×16天×300%=10019.93元，共计67217.02元。关于王志杰请求内蒙古奈伦物业服务有限责任公司支付从2013年8月至2019年4月期间超时加班工资76275元的诉讼请求，因王志杰的上班时间为上午8：00-12：00，下午14：30-18：00，且王志杰没有证据证明超时加班，故该项诉讼请求一审法院不予支持。关于王志杰请求支付从2012年1月至2019年7月期间的未休年休假加班工资52903.5元的诉讼请求，因王志杰自2015年6月入职以来未休过年休假，且内蒙古奈伦物业服务有限责任公司未向王志杰支付带薪年休假工资，故内蒙古奈伦物业服务有限责任公司应向王志杰支付带薪年休假工资6262.46元（4540.28元/月÷21.75天×3年×5天×200%）。对于王志杰请求内蒙古奈伦物业服务有限责任公司支付从2018年8月至2019年7月未签订书面劳动合同双倍工资64900元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，故内蒙古奈伦物业服务有限责任公司应当向王志杰支付2018年8月8日至2019年7月8日的双倍工资差额4540.28元/月×11个月=49943.08元。对于王志杰请求内蒙古奈伦物业服务有限责任公司支付其从2000年3月至2019年7月期间经济补偿金118000元的诉讼请求，王志杰因内蒙古奈伦物业服务有限责任公司拖欠其工资为由提出解除劳动关系，故内蒙古奈伦物业服务有限责任公司应当向王志杰支付解除劳动关系的经济补偿18161.12元（4540.28元/月×4年）。关于王志杰请求内蒙古奈伦物业服务有限责任公司赔偿其社会保险实际损失6000元以及继续为王志杰缴纳退休前的各项社会保险赔偿8万元的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。根据该条规定，法院仅受理因不能补办社保手续致使劳动者无法享受社会保险待遇的劳动争议案件，对于王志杰的该项诉请不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，法院不予受理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《中华人民共和国调解仲裁法》第二条、第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，判决：一、内蒙古奈伦物业服务有限责任公司于本判决生效后十日内向王志杰支付2019年6月1日至2019年7月8日的拖欠工资5972.77元；二、内蒙古奈伦物业服务有限责任公司于本判决生效后十日内向王志杰支付自2018年1月至2019年4月期间休息日加班工资57197.09元、法定节假日加班工资10019.93元，共计67217.02元；三、内蒙古奈伦物业服务有限责任公司于本判决生效后十日内向王志杰支付带薪年休假工资差额6262.46元;四、内蒙古奈伦物业服务有限责任公司于本判决生效后十日内向王志杰支付2018年8月8日至2019年7月8日未签订书面劳动合同的双倍工资差额49943.08元；五、内蒙古奈伦物业服务有限责任公司于本判决生效后十日内向王志杰支付解除劳动关系的经济补偿18161.12元；六、驳回王志杰的其他诉讼请求。案件受理费10元，由内蒙古奈伦物业服务有限责任公司承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点是一审法院认定王志杰的月工资为4540.28元是否准确；一审法院判决是否有事实及法律依据。王志杰于2015年6月入职内蒙古奈伦物业服务有限责任公司，工资已发放至2019年5月份，王志杰提供的物业公司发放工资的银行流水可以证明王志杰离职前的月平均工资为4540.28元，一审法院认定王志杰的工资数额为4540.28元，并无不当。王志杰于2019年7月8日向仲裁机构主张欠付的工资及经济补偿金，应当视为王志杰于2019年7月8日解除与内蒙古奈伦物业服务有限责任公司的劳动合同，王志杰继续要求主张7月8日以后的工资，缺乏法律依据，本院不予支持。王志杰认为其工龄应从2000年入职内蒙古奈伦房地产公司时起算，但王志杰提供的证据不足以证明内蒙古奈伦房地产公司与内蒙古奈伦物业服务有限责任公司之间系关联企业，故王志杰的工龄应以入职内蒙古奈伦物业服务有限责任公司起算。王志杰认为其系内蒙古奈伦集团股份有限公司呼市地区子公司的员工，按照内蒙古奈伦集团股份公司文件精神，凡购买城市亮点商品房的员工，均享受月工资增加2000元的待遇，故王志杰要求补发2000元的月工资，但王志杰提供的内蒙古奈伦集团股份有限公司的文件第九条明确说明，本通知有效时间为从发文日起至2007年7月5日止，王志杰购买城市亮点房屋时间为2011年2月25日，早已超过了该文件的有效期限，故对王志杰的该项请求本院不予支持。综上所述，王志杰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王志杰负担。本判决为终审判决。审判长 赵瑞辰审判员 郭籽良审判员 王 璐二〇二〇年八月五日（法官助理 李 旭书记员 李宁宁