浙江省湖州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙05民终763号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司湖州市分公司，住所地湖州市南街368、370号。 代表人：吴生强。 委托诉讼代理人：郑彭涛，浙江泽大（湖州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：钱新玉，女，1955年10月10日出生，汉族，住湖州市吴兴区。 委托诉讼代理人：顾彧，湖州市吴兴区苕溪法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：张勇，男，1981年11月24日出生，汉族，住湖州市吴兴区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司湖州市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人钱新玉、张勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省湖州市吴兴区人民法院(2020)浙0502民初1308号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1.依法改判钱新玉就残疾赔偿金诉请按农村标准计算；2.依法改判驳回钱新玉误工费的诉请；3.依法改判钱新玉就护理费诉请按上年度全省私营单位居民服务业在岗职工年平均工资〈43759元／年）标准计算；4.依法改判保险公司不承担司法鉴定费用；5.本案二审诉讼费用由钱新玉、张勇承担。事实与理由：一、一审判决钱新玉残疾赔偿金按城镇标准无事实依据，应改判按农村标准进行计算。一审法院仅凭钱新玉提交的村委会开具的证明就认定了钱新玉居住于城镇依据不足，钱新玉提交的村委会证明系证人证言，在其未提交房产证的情况下，需经办人出庭作证才能查明该事实，否则一审法院认定该事实过于草率，一审法院应根据钱新玉户籍所在地计算残疾赔偿金计算标准。二、一审关于钱新玉误工损失判决系事实不清、证据不足，应予以改判。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“受害人有固定收人的，误工费按照实际减少的收人计算。受害人无固定收人的，按照其最近三年的平均收入计算。”本案一审判决认定了“被上诉人钱新玉事故发生时已达退休年龄且其庭审提交的工资清单系复印件不能证明其实际减少收入情况”。既然一审法院已经认定钱新玉不能证明实际减少收入情况，且钱新玉也未能证明其最近三年平均收入，理应根据法律规定，驳回钱新玉误工费的诉请，但一审法院却又判决误工费按1800元每月计算，实属于法无据。况且庭审时钱新玉提交的证明系其女婿出具，而钱新玉主要证据工资清单又为复印件，该份证据无证明效力，一审法院在无视钱新玉举证不能的情况下，强行支持其诉讼请求，违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，二审法院应予以改判。三、护理费标准应按浙江省具体行业标准计算，一审判决依据标准错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理人员有收人的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的.参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”。据此本案中应依据当地护工从事同等级级别护理即浙江省统计局发布的全省私营单位居民服务业在岗职工年平均工资（43759元／年）标准进行计算，二审法院应予以改判。四、伤残鉴定费用属间接损失，不在保险范围内，一审判决错误，应改判由张勇承担。伤残鉴定费不属于事故直接损失范畴之内，不应由保险公司承担。在本案庭审中，保险公司已进行上述答辩，但一审判决未将保险公司的该项答辩意见进行认定，也未说明不予采纳理由，致使保险公司答辩权无法实现。此外保险公司在一审法院的其他同案由案件中从未承担过伤残鉴定费，一审自由裁量权不应超出相应裁量范围。 钱新玉辩称：残疾赔偿金按照按农村标准计算和误工费诉请相应的证据都符合法律规定，足以证明钱新玉的收入来源于城镇，受伤前依旧在工作，应该按照城镇标准赔偿，误工费应该适当的补偿。司法鉴定费和诉讼费应按照事故认定的责任由一审的被告承担。 张勇辩称：鉴定费、诉讼费应该由保险公司承担，因为我的汽车投保在人保公司，应该由保险公司负责。 钱新玉向一审法院起诉请求：1.张勇赔偿其人身损害金147795.78元；2.保险公司在交强险和商业第三者责任险范围内承担赔付责任，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付；3.本案诉讼费由张勇、保险公司承担。 一审法院经审理查明：2018年6月21日7时20分，张勇驾驶车牌号为浙Ｅ×××××的小型客车，沿湖州市吴兴区埭溪镇行驶至湖州市吴兴区埭溪镇埭西镇5米时，与行人钱新玉相撞，致车辆受损、钱新玉一人受伤的道路交通事故。2018年6月22日，湖州市公安局吴兴区分局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》，认定张勇负事故全部责任，钱新玉无责任。事故发生后，钱新玉即被送往中国人民解放军第九八医院进行治疗，住院8天，共计花费医疗费14813.84元。2019年6月21日，浙江商检司法鉴定所湖州分所出具《司法鉴定意见书》，认为钱新玉右侧耻骨上下支骨折、右侧骶髂关节分离、骶骨右翼骨折系2018年6月21日发生的交通事故所致；其因交通事故致骨盆骨折畸形愈合的伤残程度评定为十级；其伤后误工期（含住院）建议为150日，护理期（含住院）建议为60日，营养期建议为90日。钱新玉为此花费鉴定费2600元。钱新玉出生于1955年10月10日，至定残之日年满63周岁，其在事故发生前一年居住于城镇区域，平时从事一定的劳务工作。张勇系浙Ｅ×××××小型客车的登记所有人，该车在保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险200万元及不计免赔险，事故发生在保险期间内。事故发生后，张勇向钱新玉垫付医疗费11383.86元，并支付现金1000元。 一审法院认为，公民的生命健康权依法不受侵犯。钱新玉因本案交通事故致人身损害，其有权请求侵权人承担侵权责任。湖州市公安局吴兴区分局交通警察大队对本案事故已作出责任认定，认定张勇负事故全部责任，钱新玉无责任的结论并无不当，依法予以采纳。根据查明的事实，张勇应按100%的比例赔偿钱新玉因道路交通事故受伤造成的各项经济损失。保险公司作为浙Ｅ×××××小型客车的保险人，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，应在该车投保的机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险限额范围内直接支付钱新玉赔偿款，不足部分再由张勇赔偿。为此，钱新玉请求张勇赔偿其因本次交通事故造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等损失及由保险公司在保险责任范围内承担赔付责任的诉请，符合法律规定，予以支持，具体数额以该院核定为准。为减少诉累，张勇已向钱新玉垫付的医疗费及支付的现金在本案中一并处理。关于钱新玉主张的误工费，保险公司提出工作证明中的单位经营者为原告亲属，故不予认可的抗辩意见，该院认为，钱新玉在事故发生时已达退休年龄，且其提交的工资清单系复印件，不能证明其实际减少收入情况，但考虑到钱新玉实际从事一定的劳务工作，故酌定其误工损失按1800元／月计算；关于钱新玉主张的护理费，计算标准过高，该院依法调整按照66432元／年计算；关于钱新玉主张的残疾赔偿金，保险公司提出应按农村标准计算的抗辩意见，该院认为，钱新玉在事故发生前一年居住于城镇区域，故残疾赔偿金应按城镇标准计算，故对该抗辩意见不予采信；关于钱新玉主张的交通费，结合实际就医情况酌定为300元。 一审法院核定钱新玉的损失为：1.医疗费14813.84元；2.住院伙食补助费240元（30元／天×8天）；3.营养费2700元（30元／天×90天）；4.交通费300元；5.误工费9000元（1800元／月÷30天×150天）；6.护理费10920.33元（66432元／年÷365天×60天）；7.残疾赔偿金94475.80元（55574元／年×17年×10%）；8.精神损害抚慰金5000元；9.鉴定费2600元；上述损失合计140049.97元。上述损失由保险公司在浙Ｅ×××××小型客车投保的机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险限额范围内赔付钱新玉，扣除张勇先期垫付款12383.86元（该款项由保险公司直接返还张勇），尚应赔付钱新玉损失127666.11元。原审法院据上述查明事实，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、张勇应赔偿钱新玉因交通事故造成的各项损失共计140049.97元，该款项由中国人民财产保险股份有限公司湖州市分公司在浙Ｅ×××××小型客车投保的机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险限额范围内直接赔付钱新玉，扣除张勇先期垫付款12383.86元，尚应直接赔付钱新玉127666.11元，限于判决生效之日起十日内清偿；二、中国人民财产保险股份有限公司湖州市分公司应在浙Ｅ×××××小型客车投保的机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险限额范围内直接赔付张勇先期垫付款12383.86元，限于判决生效之日起十日内清偿；三、驳回钱新玉其余诉讼请求。如果中国人民财产保险股份有限公司湖州市分公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取1628元，由钱新玉负担222元，张勇负担1406元。 二审中，各方当事人均未提供新的证据。 本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，对原审法院查明的事实予以认定。 根据各方当事人的上诉请求与答辩意见，本案的争议焦点是：钱新玉的残疾赔偿金标准；是否应当支持钱新玉误工费；护理费赔偿标准；保险公司是否应当承担鉴定费。本院认为，根据钱新玉一审提供的湖州市吴兴区埭溪镇上强社区管理服务中心出具的证明、湖州市吴兴区埭溪镇老虎潭社区管理委员会出具的证明等证据，能够证明钱新玉在本次交通事故发生前一年一直居住在城镇，其残疾赔偿金应按照城镇居民标准赔偿。钱新玉在本次交通事故发生时虽然已超过60周岁，但并未丧失劳动能力，其陈述其一直在其女婿开办的纸箱厂工作未有不合理之处，保险公司也未举证证明钱新玉丧失劳动能力或未从事有报酬的劳动之事实，一审法院酌情按照1800元／月支持其误工费尚属合理。关于护理费，经审核，一审法院据以确定的标准并无错误。司法鉴定费系为确定钱新玉因本次受伤的损失而支付的必要的、合理的费用，一审判决由保险公司承担正确。 综上，保险公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3256元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司湖州市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 程 烨 审判员 赵哨兵 审判员 周辰晨 二〇二〇年八月十日 书记员 贾艳红 ??4? ??10?