辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽14民终2031号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司，住所地葫芦岛市龙港区龙湾大街168-B号。负责人：赵冰宜，该公司总经理。委托诉讼代理人：王琳琳，辽宁一鸣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：于桂霞，女，1963年1月20日生，汉族，农民，住葫芦岛市连山区。委托诉讼代理人：刘柠溪，辽宁兴连律师事务所律师。原审被告：王鹏，男，1992年12月25日生，汉族，住葫芦岛市连山区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人于桂霞，原审被告王鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服葫芦岛市连山区人民法院（2020）辽1402民初95号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人王琳琳，被上诉人于桂霞的委托诉讼代理人刘柠溪到庭参加诉讼。原审被告王鹏经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求:1.依法将一审判决我公司承担误工费48392.7元依法改判为30324元（144.4元*300天*70%）元；2.依法将一审判决我公司承担九级伤残赔偿金118804元，改判为59402元；3.由于桂霞承担诉讼费。事实和理由：1.一审判决以批发零售业标准判决我公司承担442天误工费，事实认定有误。于桂霞现年57周岁，已达到法定退休年龄，且于桂霞在一审中没有提供营业执照证明自己从事的是批发零售业，只提供了一份由连山区锦郊街道办事处二台子村民委员会出具的说明，但在庭审调查中于桂霞陈述自己没有营业执照，只是批发卖菜。一审判决以批发零售业标准进行判决显失公平。于桂霞误工天数虽经鉴定确定为442天，但应以300天为宜。于桂霞误工费应为144.4元*300天*70%为30324元。2.结合于桂霞病情，鉴定为九级明显过高，应以十级为宜。于桂霞辩称，于桂霞误工天数、伤残等级一审法院选择的鉴定机构作出的鉴定结论，无论程序和结论都符合法律规定，于桂霞虽然没有批发营业执照，实际经营了若干个大棚批发蔬菜，没有法律规定必须有执照才能是批发零售，实际进行蔬菜批发工作符合批发和零售业的实际情况，一审以批发零售业标准判决误工费，我方认为符合实际情况和法律规定，请求维持原判。王鹏未提供书面意见。于桂霞向一审法院起诉请求：1.判令平安保险公司在交强险范围内向于桂霞赔偿经济损失120000元（精神抚慰金在交强险范围内先行支付）；2.判令王鹏、平安保险公司在商业险范围内向于桂霞赔偿经济损失286240.2元；3．本案的诉讼费、鉴定费由王鹏、平安保险公司承担。一审法院认定事实：2019年3月4日19时，王鹏驾驶辽Ｐ×××××号捷达牌轿车延连山大街由东向西行驶至二台子福财超市门前路段时，该车左前部与前方同向正在推行人力三轮车向左横过道路的于桂霞身体及三轮车相撞，造成于桂霞受伤和车辆损坏的交通事故。事故发生后，经葫芦岛市公安交通警察支队事故处理大队作出第036号道路交通事故认定书，王鹏负此事故的主要责任，于桂霞负此事故的次要责任。于桂霞于案发当日被送至葫芦岛市中心医院住院治疗，经诊断为：右胫腓骨远端粉碎性骨折；头面皮裂伤口唇裂伤；右跟骨粉碎性骨折；创伤性骨筋膜室综合征；胸部左上肢软组织挫伤；踝关节创伤性关节炎。2019年6月13日出院治疗，共住院101天，住院期间一级护理3天、二级护理98天。经葫芦岛滨城法医司法鉴定所鉴定：1.于桂霞身体致残程度为九级；2.于桂霞二次手术费约需一万元（取内固定物）；3.于桂霞误工期为442天（评残前一日）。于桂霞因此次交通事故产生合理的经济损失共计人民币345250.88元，其中包含：1.医疗费102170.55元；2.住院伙食补助费101天×100元/天=10100元；3.误工费57089元/年÷365天×442天=69132.43元；4.护理费4700元/月÷30天×93天=14570元；52707元/年÷365天×（8+3）天=1588.43元，共计16158.43元；5.交通费101天×10元/天=1010元；6.残疾赔偿金29701元/年×20年×20%=118804元；7.被扶养人生活费21398元/年×5年×20%÷3人=7132.67元；8.精神抚金8000元；9.鉴定费1950元；10.直接损失700元，包含施救费100元、车辆维修费600元；11.二次手术费10000元。12.复印费92.8元。另查明，王鹏驾驶车辆在平安保险公司投保有交强险及限额100万的第三者责任险（含不计免赔）。本次事故发生在投保期限内，事故发生后，平安保险公司于于桂霞住院期间已垫付医疗费10000元。一审法院认为，公民的生命健康权、合法财产受法律保护。于桂霞因本次交通事故造成经济损失属实，本次事故经葫芦岛市公安局交通警察支队事故大队认定，王鹏负此事故的主要责任，于桂霞负此事故的次要责任，双方无异议，一审法院予以确认。于桂霞合理的经济损失除复印费、鉴定费以外，平安保险公司应在机动车交通事故责任强制保险限额范围内先行赔偿120700元，扣除已垫付的10000元，剩余110700元，不足部分，根据交通事故责任认定，由平安保险公司在第三者责任商业保险范围内承担70%的赔偿责任，即222508.08元×70%=155755.66元。于桂霞的鉴定费、复印费损失共计2042.8元，因不属保险公司理赔范围，故应由实际侵权人王鹏根据交通事故责任承担70%的赔偿责任，即1429.96元。综上所述，于桂霞要求赔偿合理经济损失的诉讼请求，符合有关法律规定，予以支持。对于桂霞主张的护理费，2019年3月5日至2019年6月5日期间由其女儿薛岩护理，薛岩从事教育行业，其主张月平均工资4700元未超过教育行业在岗职工平均工资的标准，依法确认；2019年6月6日后及3日一级护理的护理费标准按照辽宁省道路交通事故赔偿标准中居民服务、维修和其他服务业标准52707元计算为宜。对于桂霞要求营养费，因无事实依据，不予支持。对于桂霞要求交通费、精神损害抚慰金数额过高或不合理部分，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在机动车事故责任强制保险限额内赔偿于桂霞经济损失110700元；二、中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在第三者责任保险限额内赔偿于桂霞经济损失155755.66元；三、王鹏于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿于桂霞经济损失1429.96元；四、驳回于桂霞其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1931元，减半收取计966元，由于桂霞负担290元，由王鹏负担676元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于一审判决于桂霞误工费、残疾赔偿金是否正确。经葫芦岛市连山区锦郊街道办事处二台子村民委员会出具证明于桂霞系经营蔬菜大棚，从事蔬菜批发零售工作。平安保险公司对于桂霞经营蔬菜大棚和卖菜的事实均无异议。于桂霞误工时间经司法鉴定为442天，于桂霞身体伤残程度经司法鉴定为九级伤残，平安保险公司在一审中对上述鉴定结论没有提出异议，故一审法院依据批发和零售业标准判决于桂霞442天误工费及按九级计算于桂霞残疾赔偿金并无不当。平安保险公司上诉主张应按居民服务业标准按照误工300天计算误工费，及认为于桂霞伤残程度应为十级，因平安保险公司未能提供证据推翻涉案鉴定结论，故其上诉主张没有事实根据和法律依据，依法不能成立。综上所述，平安保险公司的上诉请求依法不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1931元，由中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  钟金芹审判员  刘纪世审判员  王艳春二〇二〇年八月十八日法官助理刘子男书记员邢鹰本判决书援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……