河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫96民终710号上诉人（原审原告）：张小引，女，1965年3月5日出生，汉族，住济源市。上诉人（原审原告）：石小广，男，1987年3月29日出生，汉族，住济源市。上诉人（原审原告）：石方方，女，1990年1月24日出生，汉族，住济源市。张小引、石小广、石方方的共同委托诉讼代理人：王小莉，河南愚公律师事务所律师。上诉人（原审被告）：河南济源钢铁（集团）有限公司职工医院，住所地：济源市济水大街西段231号。法定代表人：刘平，该医院院长。委托诉讼代理人：丁亚丽，河南剑光律师事务所律师。上诉人张小引、石小广、石方方与上诉人河南济源钢铁（集团）有限公司职工医院（以下简称济钢医院）医疗损害责任纠纷一案，均不服济源市人民法院（2019）豫9001民初5479号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。张小引、石小广、石方方上诉请求：增加济钢医院支付被扶养人张小引的生活费43943元。事实和理由：一审认为“石心忠去世时张小引年龄55周岁未满60周岁，不是被扶养人，因此张小引、石小广、石方方要求济钢医院给付张小引生活费，本院不予支持”没有法律依据。张小引即便在石心忠生前也是主要依靠石心忠供养，已满55周岁，超过法定女性最高退休年龄，没有固定工作也不存在退休金。现因石心忠的去世张小引失去了主要生活来源，因此张小引的被扶养人生活费应当得到支持。张小引要求被扶养人生活费的计算方式为：按照2019年城镇居民人均消费支出21971.57元/年的标准，21971.57元/年×20年×10%＝43943.14元。济钢医院辩称，张小引年龄55周岁未满60周岁，不是被扶养人，不应该给付生活费，即便其是被扶养人其又成年且具有赡养能力的子女，赡养义务应由其子女承担，不应在此处主张。济钢医院上诉请求：1.撤销一审判决第一项的内容，改判济钢医院应承担5%的责任，即36672.6元；2.本案的一审、二审诉讼费用由张小引、石小广、石方方承担。事实和理由：一审判决对过错参与度认定错误。依据杭州华硕司法鉴定中心作出的鉴定意见书，患者的根本死亡原因系急性心肌梗塞，医方的前期门诊诊疗对既往病史问诊不祥，××因作进一步检查，××变；但医方的后期抢救行为符合一般诊疗常规，患者自身的拒绝住院行为在其死亡过程中，起到一定的诱发促进作用。鉴定意见为：石心忠的死亡原因主要系自身心脏疾病所致；医方的医疗行为在其后果中占有一定的诱发辅助因素，建议参与度为5%-10%（供参考）。一审判决中将参与度认定为10%过高，不符合案件事实。张小引、石小广、石方方辩称，因济钢医院误诊延误了石心忠的最佳抢救时间，致使患者在没有得到及时救治而最终死亡，一审认定其承担10%的责任并无不当。张小引、石小广、石方方向一审法院起诉请求：1.济钢医院赔偿张小引、石小广、石方方死亡赔偿金、精神损害抚慰金等20000元（暂定），后变更诉讼请求为139517元。2.本案诉讼费由济钢医院承担。一审法院认定事实：2019年3月22日上午，石心忠因主诉“腹痛6小时”到济钢医院急诊科就诊，诊断为：腹痛待查，建议住院治疗（拒住），处方抑酸、护胃口服药后回家。石心忠回家服用药物后，疼痛没有缓解，于当天下午又到济钢医院门诊，济钢医院以右下腹压痛，血象白细胞升高，拟诊为：急性阑尾炎？石心忠在济钢医院门诊处输液，当天19：28分，石心忠病情突然恶化，经抢救无效，于当天21：40分死亡。经济源市卫生和计划生育委员会委托，焦作正孚法医临床司法鉴定所对石心忠的死亡原因作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人石心忠系因冠心病左心室膈面心肌透壁性梗死并破裂出血，血液涌入心包腔造成急性心包填塞而死亡。诉讼中，张小引、石小广、石方方申请对济钢医院的医疗行为是否存在过错及过错参与度进行鉴定，经该院委托杭州华硕司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，认为：患者的根本死亡原因系急性心肌梗死，而直接死因系心肌梗死部位的心脏破裂出血伴急性心包填塞，医方的前期门诊诊疗对既往史问诊不详，对患者腹部疼痛的性质描述不详，心电图检查示“心电轴左偏”，××因未做进一步检查（如心超等），××变（××、××等）等，医方的后期抢救行为符合一般诊疗常规，患者自身的拒绝住院行为在其死亡过程中，起到一定的诱发促进作用。鉴定意见为：石心忠的死亡原因主要系自身心脏疾病所致；医方的医疗行为在其后果中占有一定的诱发辅助因素，建议参与度为5％-10％（供参考）。石心忠1959年9月18日出生，近亲属有：妻子张小引、子女石小广、石方方。张小引、石小广、石方方支出焦作正孚法医临床司法鉴定所司法鉴定费7000元、杭州华硕司法鉴定中心司法鉴定费7200元。张小引、石小广、石方方因鉴定支出住宿费678元。一审法院认为，患者在诊疗过程中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，石心忠在济钢医院处就诊经抢救无效死亡，经鉴定济钢医院的医疗行为在其后果中占有一定的诱发辅助因素，建议参与度为5％-10％（供参考）。综合本案情况，该院确定济钢医院承担张小引、石小广、石方方损失10％的赔偿责任。张小引、石小广、石方方的损失有：1、死亡赔偿金684000元（根据2019年城镇居民人均可支配收入34200.97元标准，计算20年为684019.4元，张小引、石小广、石方方主张为684000元）；2、丧葬费31574元（2019年河南省在岗职工年平均工资63148元的一半）；3、鉴定费14200元；4、因鉴定支出的交通费该院酌定为3000元；5、因鉴定支出的住宿费678元。张小引、石小广、石方方要求的餐饮费没有法律依据，该院不予支持。石心忠去世时张小引年龄55周岁未满60周岁，不是被扶养人，因此张小引、石小广、石方方要求济钢医院给付张小引生活费，该院不予支持。张小引、石小广、石方方的损失合计为733452元，济钢医院承担10％为73345.2元，结合济钢医院的过错程度、张小引、石小广、石方方所受精神损害程度、当地生活水平等综合因素，张小引、石小广、石方方要求济钢医院赔偿其精神损害抚慰金5000元，该院予以支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第七条、第十条之规定，判决：一、济钢医院在该判决生效后十日内赔偿张小引、石小广、石方方死亡赔偿金、丧葬费、鉴定费、交通费、住宿费共计73345.2元；二、济钢医院在该判决生效后十日内赔偿张小引、石小广、石方方精神损害抚慰金5000元。如未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3090元，由济钢医院负担1759元，张小引、石小广、石方方负担1331元。本院二审期间查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：关于张小引、石小广、石方方上诉要求济钢医院给付张小引被扶养人生活费的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，本案中张小引不符合支付被扶养人生活费条件，本院不予支持。关于济钢医院上诉称一审判决对医疗行为过错参与度认定10%过高的问题，当事人对自己的主张承担举证责任，杭州华硕司法鉴定中心作出的鉴定意见书建议参与度为5%-10%，一审对过错参与度的认定并未超出鉴定意见书的结果，济钢医院也未提供证据证明其主张，因此一审认定参与度为10%并无不当，济钢医院的上诉请求不予支持。综上，张小引、石小广、石方方、济钢医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1616元，由张小引、石小广、石方方负担899元，由河南济源钢铁（集团）有限公司职工医院负担717元。本判决为终审判决。审判长  孙东杰审判员  聂文峰审判员  张莎莎二〇二〇年八月四日书记员  郑艺璇