福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0583民初7933号 原告（反诉被告）：福建省泉州市东海建筑有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区泉秀路运通大厦3F，统一社会信用代码：91350503156182816C。 法定代表人：张金池，公司总经理。 委托诉讼代理人：陈喜山，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：潘新水，福建联合信实（泉州）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：福建首泰投资有限公司，住所地福建省南安市水头镇海联创业园，统一社会信用代码：913505835729850878。 法定代表人：陈建筑，公司总经理。 委托诉讼代理人：郑亦超，北京盈科（厦门）律师事务所律师。 原告福建省泉州市东海建筑有限公司（以下简称：东海建筑公司）与被告福建首泰投资有限公司（以下简称：首泰投资公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，被告首泰投资公司提起反诉，本院依法受理该反诉，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）东海建筑公司的委托诉讼代理人陈喜山、潘新水，被告（反诉原告）首泰投资公司的委托诉讼代理人郑亦超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 东海建筑公司向本院提出请求：一、首泰投资公司立即支付东海建筑公司工程款7468207.66元及利息（从应付利息损失之日起到实际支付款项之日止按照中国人民银行贷款利率计算利息损失，暂计至起诉之日至利息损失为529591.04元），工程款的计算以鉴定结论为准；二、因首泰投资公司原因导致工程延期造成东海建筑公司的外脚手架损失997990元、施工电梯租金损失164800元；三、首泰投资公司赔偿东海建筑公司因其逾期支付工程进度款利息损失31307.92元；四、首泰投资公司承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2012年6月5日，东海建筑公司与首泰投资公司签订《建设工程施工合同》，合同约定：1.由东海建筑公司承包首泰投资公司位于南安市地块的首泰财富广场的工程；2.合同价款实行固定总价包干方式，工程款总价为5689万元；3.增减部分项目结算：由于建设单位更改或其他原因产生的增减部分项目，发包人提供的预算书有项目的套用预算单价后乘优惠率（优惠11%）结算并纳入工程总造价中，定额内无项目的由双方洽商鉴证工程量及市场单价后按实结算给承包人；4.工程完成决算，工程资料归档，竣工备案表完成后一个月内支付3395500元（不含增减部分）；预留5%（2844500元）为保修金；5.保修期开始计算满一年后15天内支付853350元，即工程价款的1.5%；6.该合同同时约定了其他相关条款。2012年10月22日，双方又签订《补充协议》，协议约定：除设计变更导致的工程价款增减调整外，工程价款不再调整。上述合同签订之后，东海建筑公司即依据双方合同的约定予以施工，施工过程中，首泰投资公司对设计图纸多次进行变更，东海建筑公司现已按照施工合同的约定以及依据首泰投资公司变更后的图纸完成全部施工。2015年4月11日，东海建筑公司向首泰投资公司提交土建设计变更部分的《工程量计算书（结算）》。2014年12月30日，上述工程竣工验收合格。2016年1月31日，东海建筑公司向首泰投资公司再次提交《土建设计变更部分工程结算书》以及《水电消防设计变更部分结算书》。结算书明确：水电消防设计变更部分的工程造价1765480元；土建设计变更部分工程造价为1472953元，共计3238433元。2016年3月23日，首泰投资公司就本案诉争工程向南安市住房和城乡规划建设局申请办理竣工验收备案，该局于同日出具《南安市建设工程竣工验收备案证明书》。鉴于本案诉争工程系固定价格，根据双方所签订的《补充协议》，双方合同约定，除设计变更所导致的工程款增加调整外，工程价款不再调整。因此，首泰投资公司应当依照双方施工合同的约定支付东海建筑公司工程款，并不能扣除首泰投资公司单方甩项部分的款项，而双方约定增项部分另外结算；此外，因首泰投资公司存在多项违约事宜严重影响东海建筑公司的工期，导致东海建筑公司存在脚手架、施工电梯损失及其他损失，以及首泰投资公司未按约定支付工程进度款，基于以上事实以及双方的约定，截止于东海建筑公司起诉之日，首泰投资公司尚欠东海建筑公司工程款金额为：一、应付的工程款共计7468207.66元及利息损失529591.04元[包含：⑴依据施工合同第26.1.（10）条应支付的工程款1595500元及利息损失116837.14元（暂计至起诉之日）；⑵第一期保修期满后应支付的工程款853350元及利息损失25984.51元（暂计至起诉之日）；⑶土建设计变更增加的工程款3253877.66元及利息损失250729.35元（暂计至起诉之日）；⑷水电消防设计变更增加的工程款1765480元及利息损失136040.04元（暂计至起诉之日）]；二、因首泰投资公司未及时履行义务导致工程延期造成东海建筑公司损失1162790元，其中钢管脚手架损失为997990元，施工电梯租金损失为164800元;三、未到期汇票产生的利息损失31307.92元。东海建筑公司已多次要求首泰投资公司支付尚欠的工程款，首泰投资公司均拒绝。据此，为维护东海建筑公司的合法权益，依法起诉。上述未列出部分的有关涉案工程损害东海建筑公司合法权益的，东海建筑公司另行主张权利。 首泰投资公司辩称：一、本案是因为东海建筑公司未向首泰投资公司提供包括竣工图纸在内的完整的结算资料，导致首泰投资公司至今无法就水电、消防以及部分土建增项工程进行审核结算，根据《建设工程施工合同》专用条款第32.1、33.1条的约定，承包人应在提交竣工验收报告的同时向发包人递交竣工结算报告，以及包括竣工图纸在内的完整的结算资料，但是东海建筑公司是在2016年1月31日才向首泰投资公司提交土建及水电、消防设计变更部分的结算书，但是并不包含竣工图纸，因为竣工图纸是结算审核的重要依据，首泰投资公司已经多次要求其尽快提交包括竣工图纸在内的完整的结算资料，并催告尽快办理结算，但是东海建筑公司始终不予理会。在此期间，首泰投资公司委托案外人对东海建筑公司报审的土建以及水电、消防设计变更部分的工程量进行审核，但同样因为缺少工程竣工图纸，无法对土建、水电、消防设计变更部分进行审核。因东海建筑公司拒不提交完整结算资料的情况下导致工程无法结算，其要求首泰投资公司支付增项工程的工程款的诉讼请求缺乏依据。二、东海建筑公司存在多报、虚报工程量的情况，首泰投资公司审核后的工程量与东海建筑公司报审的工程量存在巨大的差异，根据案外人出具的结算审核报告书，东海建筑公司提供的签证工程量（即增项）仅为623757元，与东海建筑公司报审的1472953元相距甚远。同时，东海建筑公司报审的土建增项工程中还存在因设计变更导致工程量减少以及新增未施工甩项的情形，根据施工合同专用条款第23.3条的约定，设计变更所导致的工程量减少，工程价款应当相应的调减。因此，东海建筑公司无权以其报审的结算书要求首泰投资公司支付增项的工程款。三、东海建筑公司在施工过程中存在擅自甩项、偷工减料的情形，相应的未施工的甩项金额应当从工程款中予以扣除。四、因为钢材、商品砼、电缆的市场价格在施工过程中降幅已经超过5%，根据施工合同专用条款第23.3条的约定，钢材、商品砼、电缆的市场价格波动大于±5%时，对于超过5%的部分，首泰投资公司有权要求就合同总价进行相应的调减。现根据案外人的审核确认，本案的钢材、商品砼因为价格降低，工程总价应当相应调减1011807元。五、因为工程尚未完成结算，东海建筑公司要求首泰投资公司支付工程进度款的诉讼请求缺乏依据。根据施工合同专用条款第26.1条的约定，工程完成结算、工程资料归档以及竣工备案表完成之后的一个月内支付工程进度款339.5万元，但如前所述，因为东海建筑公司未提供本案的工程竣工图纸，导致本案工程至今未完成结算，未达成工程款支付的进度条件，所以其无权要求支付进度款。六、讼争工程存在质量问题，在东海建筑公司未依约履行保修义务的情况下，其无权要求首泰投资公司退还保修金。本案的工程存在众多质量问题，包括地下室及部分主体的墙面空鼓开裂，停车场路面空鼓开裂，外墙干挂石材脱落等，其中外墙干挂石材脱落的现象尤为严重，安全隐患较大，经首泰投资公司现场核查发现，东海建筑公司在外墙干挂石材的施工过程中，部分石材未按照要求进行干挂施工，仅进行铺贴，导致石材脱落。同时，东海建筑公司所使用的干挂材料也不符合国家标准，存在安全隐患。为此，首泰投资公司已多次发函，要求东海建筑公司依照合同约定履行保修义务，但是东海建筑公司始终不予理会。鉴于前述施工质量问题所导致的修缮费用已经远远超过保修金，在东海建筑公司拒绝履行保修义务的情况下，首泰投资公司无需向东海建筑公司退还该保修金。七、东海建筑公司有关脚手架的损失、施工电梯租金损失的诉讼请求缺乏事实依据。本案因东海建筑公司原因导致工程逾期，相应逾期所产生的责任应当由东海建筑公司自行承担。八、东海建筑公司关于汇票利息损失的请求缺乏法律依据。汇票支付作为合法的汇款方式，在东海建筑公司接受该付款方式的情况下，再要求首泰投资公司支付该汇票到期前的利息损失没有法律依据。综上，应驳回东海建筑公司的诉讼请求。 首泰投资公司向本院提出反诉请求：一、东海建筑公司支付首泰投资公司逾期竣工违约金3709228元、逾期竣工备案违约金2105000元及逾期竣工结算违约金3300000元（逾期竣工结算违约金暂计至2016年10月20日，应计至实际竣工结算之日止）；二、东海建筑公司返还首泰投资公司超付工程款（以结算审核报告为准）；三、本案诉讼费用由东海建筑公司承担。以上金额暂共计9114228元。事实和理由：2012年6月5日，双方签订《建设工程施工合同》，约定由东海建筑公司承包位于南安市地块的首泰财富广场的施工项目（下称“工程”），承包范围为施工图纸、工程量清单及招标文件规定的全部工程项目，开工日期为2012年6月5日，竣工日期为2013年10月5日，合同价款实行固定总价包干方式，工程承包范围内工程款总价为5689万元；若有经建设单位确认的设计变更，则就该变更部分计算增减数量，并以工程预算书确定的单价、人工费取费标准优惠11%计算，数量按实际决算；若钢材、商品砼、电缆市场价格波动大于±5%的，则就超过±5%的部分在合同总价中做相应的调增或调减；等等。同时约定，若东海建筑公司未能按照合同约定的工期如期竣工，则每延误一天，应按合同总价的0.02%向首泰投资公司支付违约金；若东海建筑公司未能在工程验收完成后的28天内，将包括竣工图纸在内的工程资料交付首泰投资公司及政府主管部门验收合格归档，则每延期一天，应向首泰投资公司支付5000元违约金；若东海建筑公司未能在提交竣工验收报告的同时，向首泰投资公司递交竣工结算报告及完整的结算资料，则每拖延一天，应向首泰投资公司支付5000元违约金。前述合同签订后，东海建筑公司于2012年6月5日进场施工。但因东海建筑公司现场管理混乱，导致施工班组出现偷工减料、擅自更换材料品牌、施工进度缓慢、施工质量不合格等情况，致使工程工期严重滞后。直至2014年12月30日，东海建筑公司才向首泰投资公司提交工程竣工验收报告，扣除签证同意顺延工期125天，总工期延误长达326天。但在竣工验收过程中，首泰投资公司发现东海建筑公司仍然存在擅自甩项、多项工程未施工、多项工程质量不合格的情况。后经多方协调，为避免工期延误造成更大经济损失，首泰投资公司才向东海建筑公司出具书面承诺，确认工程尚存在未完成事项及整改问题，并保证在未能按时完成前述事项时赔偿一切经济损失的情况下，同意竣工验收。工程竣工验收后，首泰投资公司多次向东海建筑公司发函，要求其尽快提交包括竣工图纸在内的完整竣工验收备案及结算资料，但东海建筑公司却一直无法提供，导致工程至今无法完成审核结算，而工程竣工验收备案也拖延至2016年3月23日才办理完成。首泰投资公司认为，东海建筑公司未按合同约定工期竣工、拖延办理竣工验收备案及竣工结算的行为，已经严重违反合同约定，给首泰投资公司造成重大经济损失，依法应当承担违约责任。与此同时，因工程存在设计变更调减、东海建筑公司甩项及建筑主材降价等原因，经首泰投资公司初步审核结算，首泰投资公司已支付的工程款已远远超过实际应付工程款。因此，首泰投资公司有权要求东海建筑公司返还该超付部分工程款。综上，依法提起反诉，恳请支持首泰投资公司的全部反诉请求。 东海建筑公司辩称：《建设工程施工合同》签订的日期是2012年6月5日，2012年6月5日开工一直到竣工验收，本案争议是因首泰投资公司未按照合同履行义务导致本案矛盾的产生。一、首泰投资公司主张东海建筑公司应支付逾期竣工违约金不能成立。综合本案双方提供的证据，可以证实造成涉案工程工期延误的原因包括不可抗力因素、首泰投资公司怠于履行合同义务、首泰投资公司提出的质量问题及变更设计、施工方案等造成的，具体体现在：1.不可抗力因素。依据南安市气象局的证明，2012年6月5日至2014年12月30日，中雨以上天气81天、台风10天、停电3.5天，共计94.5天，依据双方合同的约定，因下雨、台风及停电等不可抗力因素造成的工期应当顺延，共计需要至少94.5天（有时大雨过后并不能立即施工），而首泰投资公司确认同意因天气、停电原因仅延长工期81.5天，光天气原因至少少计13天。2.首泰投资公司怠于履行合同义务。⑴首泰投资公司逾期安装进户防盗门、胶合板门、卷帘门。依据《工程预算书》五.8的约定，诉争工程的胶合板门、卷帘门、进户防盗门不计算在工程造价内，该部分施工属于首泰投资公司必须完成的配合义务。东海建筑公司分别于2013年7月22日、2013年8月27日和2013年9月16日多次向首泰投资公司出具书面函件要求其履行配合义务，但首泰投资公司一直主张该部分属于东海建筑公司的义务，直到2014年3月5日才完成进户门等安装工作，该期限长达225天。从2013年7月至2014年3月5日，因首泰投资公司怠于履行合同约定的义务，致使东海建筑公司至少在2014年3月5日是无法完成整个工程。因此，首泰投资公司所主张的2013年10月5日至2014年3月5日期间逾期竣工违约金是完全没有依据的。⑵首泰投资公司怠于安装户内电梯。因首泰投资公司怠于安装户内电梯，导致东海建筑公司的施工电梯无法拆除，对此，东海建筑公司分别于2014年3月18日和2014年5月10日向首泰投资公司出具函件，但首泰投资公司于2014年5月11-12日才开始电梯材料进场，严重影响该项目的工期，但至少可以证实在2014年5月12日前，因首泰投资公司的原因，东海建筑公司不可能完成整个工程。⑶首泰投资公司怠于拆除售楼部。2014年2月19日，东海建筑公司要求首泰投资公司拆除售楼部等，但首泰投资公司直到2014年8月才拆除售楼部，严重影响东海建筑公司的正常施工。⑷首泰投资公司怠于安装配电房，导致东海建筑公司电缆、通风系统及公共电梯前饰部分吊顶等无法按时安装。2014年8月2日，首泰投资公司要求东海建筑公司安装配电房，但配电房不属于诉争工程的施工范围，后首泰投资公司自行安装，但直至2014年9月26日，首泰投资公司还就配电房基础设施的施工处于变更中，严重影响了东海建筑公司的吊顶、电缆、通风系统等安装，导致工期延误。上述四点事实，可以充分证明，因首泰投资公司怠于履行双方的约定义务，从2013年7月至2014年9月26日期间，首泰投资公司均在持续，不间断地不履行施工配合义务，东海建筑公司至2014年9月26日之前是不可能完成整个工程的施工。因此，将2013年10月5日至2014年9月26日期间逾期竣工的责任归咎于东海建筑公司是毫无依据的。3.首泰投资公司提出的质量问题。2012年9月24日，因施工出现裂缝，首泰投资公司阻止东海建筑公司继续施工。经技术人员到场查看，该裂缝为非结构性裂缝，在东海建筑公司多次与首泰投资公司沟通，且在承诺承担全部责任的情况下，首泰投资公司仍不让东海建筑公司施工。直至2013年1月9日，在首泰投资公司阮聿森、黄开法等人参会，并经专家书面确认为非结构性裂缝，对结构安全不造成影响的咨询意见的情况下，首泰投资公司才同意东海建筑公司继续施工。该期间从2012年9月24日至2013年1月9日，期间长达107天。4.首泰投资公司多次变更设计、施工方案，导致工期延误。⑴首泰投资公司多次变更外墙干挂设计方案。首泰投资公司自2013年11月7日至2014年3月6日期间对外墙干挂设计方案进行多次反复变更，变更期间长达4个月，导致东海建筑公司无法正常施工，直到2014年5月底才完成外墙干挂的施工。⑵首泰投资公司变更施工方案，取消A区、B区屋面防水层和保温隔热层的施工；同时改用铺设路面的普通广场砖代替屋面防水层和保温隔热层。2013年8月15日，首泰投资公司就取消A区、B区屋面防水层、保温层等向东海建筑公司发函。因该施工方案是不符合法律规定，东海建筑公司不同意首泰投资公司的方案，双方就该事项不断地进行交涉，后东海建筑公司不得已在2014年2月19日才按照首泰投资公司的要求进行施工。⑶因首泰投资公司变更设计和工程量增加应顺延工期。本案工程除东海建筑公司诉求的土建设计变更和水电消防变更产生的增加工作量外，首泰投资公司在施工过程中还对公共通道的施工方案、电梯门套、店面内水电问题、加设甲级防火门、增加对夹板层的浇筑等数项进行变更，增加东海建筑公司的工程量。依据《建设工程施工合同》通用条款第13.（4）的约定，因设计变更和工程量增加的，工期相应顺延。上述多个设计、施工方案的变更，从而影响整个工期的责任在于首泰投资公司，并不是东海建筑公司。综上，各项工期延误时间虽不能简单相加，但是依据东海建筑公司提供的证据可证实本案诉争工程工期延误不是东海建筑公司的原因造成的，因此首泰投资公司的法定代表人就工期问题于2015年5月11日出具承诺书给东海建筑公司，表明“双方验收后互不计较工期，互不打官司”。二、首泰投资公司要求东海建筑公司支付逾期竣工备案违约金不能成立。依据南安市城建档案馆出具的《福建省房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案表》可证实，本案诉争工程应提交南安市住房和城乡建设局归档备案的材料有18份，应当由施工单位提供的归档材料包括《工程竣工验收质量合格文件》、《质量保修书》两份资料，该两份资料东海建筑公司已在2014年12月30日之前提交。而应由首泰投资公司提供的《规划许可文件》、《环保许可文件》、《消防验收合格证明文件》等，首泰投资公司分别于2015年8月4日、2015年11月20日、2015年11月6日才提供。出现逾期备案系因首泰投资公司逾期提交其应提交的归档材料所致，其责任应由首泰投资公司自行承担，其主张逾期竣工备案违约金没有依据。三、首泰投资公司要求东海建筑公司支付逾期竣工结算违约金不能成立。本案诉争工程经竣工验收后，东海建筑公司于2015年2月12日向首泰投资公司负责人发送结算资料的邮件，2015年4月11日再次向首泰投资公司提交结算资料，对此，首泰投资公司对真实性也予以认可。但经东海建筑公司反复催促，首泰投资公司始终拖延结算。根据《建设工程价款结算暂行办法》第十四条（四）之规定，发包人收到承包人递交的竣工结算报告及完整的结算资料后，应按照本办法规定的期限进行核实，给予确认或者提出修改意见。发包人根据确认的竣工结算报告向承包人支付工程竣工结算借款。但是，本案中发包人首泰投资公司并未给予东海建筑公司任何的回复，并拒绝支付东海建筑公司相应的工程款。因此，首泰投资公司要求东海建筑公司支付逾期竣工结算违约金没有事实依据。四、诉争合同约定违约金过高，应当依法予以调整。《建设工程施工合同》中约定：逾期竣工、逾期提交竣工备案资料、逾期提交竣工结算报告及结算资料的违约金计算方式可见，合同约定双方承担违约责任的情况严重显失公平，因本案工程出具逾期竣工、逾期备案等责任均在于首泰投资公司，首泰投资公司也并未提供任何证据证实其实际损失，应依法综合考虑首泰投资公司的实际损失、东海建筑公司已实际履行情况以及首泰投资公司的违约情况，依据公平原则，对违约金进行调整。五、首泰投资公司主张返还超付工程款毫无事实与法律依据。东海建筑公司已依照合同的约定全面履行施工义务，依照双方合同的约定，首泰投资公司尚欠工程款，对拖欠工程款的事实以及数额，东海建筑公司在其提供的材料中也已充分证实。综合所述，首泰投资公司主张的逾期竣工违约金、逾期备案违约金、逾期结算违约金以及返还超付工程款均无事实与法律依据。首泰投资公司主张东海建筑公司偷工减料，不是事实，工程一开工，首泰投资公司都有工程代表常驻工地监督施工。综上，应依法驳回首泰投资公司的反诉请求。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。 可以查明，东海建筑公司为从事房屋建筑工程、建筑装修装饰工程、建筑幕墙工程、地基及基础工程、管道工程、水电工程等工程施工的企业，首泰投资公司为从事房地产开发、销售的企业。2012年6月5日，双方签订《建设工程施工合同》一份，并进场施工。 合同中第一部分协议书中主要约定：东海建筑公司（合同乙方）承包建设首泰投资公司（合同甲方）开发的“首泰财富广场”项目，工程地点为南安市地块；承包范围包含甲方提供的施工图纸、工程量清单及招标文件规定全部工程项目内容，主要包括但不限于建筑工程、装饰工程、水、电及设备安装工程、消防工程、通风空调工程、不计容积物业用房、配电室、架空层等，总建筑面积32611平方米，其中地下一层建筑面积5711平方米，地面十二层（局部十七层）建筑面积26900平方米；工程承包范围内承包人包人工、包材料、包机械、包工期、包质量、包安全、包文明施工、包检验、包维护、包风险、包规费、包税金、包劳保、包验收合格等；工期为2012年6月5日至2013年10月5日，总日历天数480天；合同实行固定总价包干方式，工程承包范围内工程款总价为5689万元，合同价款已包括所有的工程款、营业税、利润税、增资税、进口关税、商检费、措施费、劳保费用等税、费及相关政府/市政部门所收取的一切费用；本合同协议金额应视为施工单位已认真踏勘施工现场，熟悉现场地形、道路和周围环境，了解一切可能影响合同协议金额的情况下所报的单价。工程结算时，乙方不得以不完全了解施工现场为借口，而提出额外赔偿、增加费用、或延长工期的要求。若提出要求，甲方不做任何考虑。若施工过程中无设计变更，工程结算时，按合同协议金额结算，乙方对工程项目及数量如有误计或漏列需在本合同签订之日起28个日历天内以书面形式向甲方提出，由双方审核确认，否则均不得调整；甲方若有部分工程项目需要甩项、调减亦应在合同签订后28个日历天内提出，否则亦不予调整；若施工工程中有经建设单位确认的设计变更时，仅就变更部分计算增减数量，并以本合同甲方提供的工程预算书确定的单价、人工费取费标准优惠11%计算，数量按实际决算；本合同双方盖章、签字且承包人支付200万元履约保证金后生效。 通用条款中主要约定：33.1工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算；33.2发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或提出修改意见，发包人确认竣工结算报告通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款，承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人；33.3发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任；33.4发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内不支付工程竣工结算价款，承包人可以催告发包人支付结算价款。 专用条款中主要约定：23.2本合同价款采用固定总价合同方式确定，合同价款中包括的风险范围：①本工程实行固定总价合同，结算是不作调整。②项目组织措施费一次性包干。③技术措施费在工程实施范围内的一次性包干。④因投标报价书有错、漏、缺、碰导致的工程预算控制价不准确；因天气、地形、地质等自然条件的变化，采取的临时措施；按合同工期完工所采取的赶工措施；承包人在实际施工中改变既定的施工组织、施工顺序、施工方法，导致费用（包括技术措施费和其他措施费等）增加的；因政策及相关标准的更改所引起的相关行政收费之费用均不作调整。风险范围以外合同价款调整方法：承包人在投标报价时，已综合发包人提供的工程图纸、招标文件、预算书等，结合自身的经历和施工水平综合考虑进行了投标报价，其风险范围内的所有造价已全部计入在合同总价中，施工过程中和竣工结算时均不再调整计算。23.3双方约定合同价款的其他调整因素：1.工程设计变更价款调整包含：⑴施工中发生工程变更，承包人按照经发包人认可的变更设计文件，进行变更施工。⑵在工程设计变更确定后14天内，设计变更涉及工程价款调整的，由承包人向发包人提出，经发包人审核同意后调整合同价款。⑶工程设计变更确定后14天内，如承包人未提出变更工程价款报告，则发包人可根据所掌握的资料决定是否调整合同价款和调整的具体金额。重大工程变更涉及工程价款变更报告和确认的时限由发承包双方协商确定。以上工程价款的调整包括调增或者调减。2.主要材料：钢材、商品砼、电缆市场价格波动大于±5%的（钢材、商品砼、电缆的基准单价为发包人提供的工程预算书中的单价；当月已完工程使用的钢材、商品砼、电缆以上月泉州地区的平均信息价作为对比价格），对超过±5%的部分，合同总价做相应的调整或调减，并约定计算公式。承包人每月向发包人、监理工程师报送当月已完工程量时，应同时报送当月已完工程量的钢材、商品砼、电缆的使用量及上月泉州地区钢材、商品砼、电缆的平均信息价。钢材、商品砼、电缆市场价格波动不超过±5%的，价格不予调整。25.4（2）发包人收到承包人已完工工程量报告后14天内未核实完工程量，从第15天起，承包人报告的工程量即视为被确认，作为工程价款支付的依据，双方合同另有约定，按合同执行。26.1双方约定的工程款（土建和水电进度款）支付的方式和时间为：⑴地下室底板浇筑完成后7天内支付300万元；⑵地下室顶板浇筑完成后7天内支付500万元；⑶主体裙楼浇筑完成后7天内支付500万元；⑷主体九层（办公楼约同高度）浇筑完成后7天内支付500万元；⑸主体封顶完成、主体砌体粉刷至15层、楼层线管预埋、裙楼喷淋、消防、通风、地下室砌体、喷涂、通风、消防设备后7天内支付1000万元；⑹砌体、粉刷、安装铝合金框至九层完成后7天内支付800万元；⑺砌体、粉刷、安装铝合金框至十七层完成且外架拆至裙楼后7天内支付850万元；⑻工程初验合格支付615万元；⑼增减部分项目结算：由于建设单位更改或因其它原因产生的增减部分项目，发包人提供的预算书有项目的套用预算单价后乘优惠率（优惠11%）结算并纳入工程总造价中，定额内无项目的由双方洽商鉴证工程量及市场单价后按实结算给承包人；⑽工程完成决算、工程资料归档、竣工备案表完成后一个月内支付3395500元（不含增减部分）；预留5%（2844500元）为保修金；发包人超过约定的支付时间不支付工程进度款且没有与承包人协商签订延期付款协议的，承包人有权停止施工直至发包人支付工程款，停工期间工期顺延；承包人支取工程款时应提交同等金额的正式发票；等等。 《房屋建筑工程质量保修书》中明确约定，本工程约定质量保修金为2844500元，保修金按以下时间分次支付给承包人：1.保修期开始计算满一年后15天内支付853350元；2.保修期开始计算满两年后15天内支付853350元；3.保修期开始计算满三年后15天内支付568900元；4.保修期开始计算满四年后15天内支付284450元；5.五年保修期满后15天内支付284450元。 涉案合同工程由东海建筑公司承包施工。施工过程中，双方对上述《建设工程施工合同》进行补充约定，并于2012年10月22日签订《补充协议》一份，合同主要约定：首泰投资公司为合同甲方，东海建筑公司为合同乙方；二、由双方提交政府部门备案的《建设工程施工合同》体现的工程造价为62240000元，其中56890000元为乙方包干价格，另5350000元造价为甲方发包给其他单位施工的打桩工程项目的工程价款，若打桩工程项目存在质量问题，乙方不负任何责任，乙方不得依据双方提交政府部门备案的《建设工程施工合同》向甲方主张结算该部分工程款；四、根据双方签署的《建设工程施工合同》第五条约定，乙方对工程项目及数量误计或漏列提出的工程价款增补金额经双方审核确认：工程项目及数量误计或漏列部分应增加工程价款10万元。根据双方合同约定，除设计变更所导致的工程价款增减调整外，工程价款不再调整。 2013年4月28日，首泰投资公司取消涉案工程A、B区住宅套内隔墙水泥砂浆粉刷（厨房、卫生间内墙除外）。 2014年8月，东海建筑公司委托福建博海工程技术有限公司对石材幕墙及使用的石材、密封胶、化学锚栓及石材幕墙进行检测，检验结论为样品所检项目满足设计要求。 工程脚手架于2014年9月10日拆除，首泰投资公司同意并签证的延期为125天。 施工过程中，双方达成协议，因外墙及走道设计变更，外墙石材干挂及走道变更为铺墙面砖，按合同调整相应工程量、工程单价，该部分外墙砖改为首泰投资公司供应材料，铺墙砖货款由首泰投资公司直接支付给供货商（泉州荣达陶瓷有限公司）。 2015年1月31日，东海建筑公司编制《土建设计变更部分工程结算书》（工程造价1472953元）、《水电消防设计变更部分结算书》（工程造价1765480元）。2015年4月11日，首泰投资公司的黄朝阳收取东海建筑公司交付的《工程量计算书（结算）》、《工作联系函》、《工程签证单》、《补充协议》、《图纸》、《补充件》、《工程量计算书之相应图纸复印件》。 2015年5月11日，首泰投资公司的法定代表人陈建筑在承诺书中签名，其中内容载明：“致福建省泉州市东海建筑有限公司兹本人承诺一切按蔡荣法向泉州市东海建筑公司水头首泰财富广场现场总负责人陈喜山所口头承诺的话执行。即双方验收后互不计较工期、互不打官司。特此承诺陈建筑（以首泰财富广场工程施工为准）承诺人：2015年5月11日于水头海联首泰财富广场项目办公室。” 施工过程中，首泰投资公司已按合同约定支付东海建筑公司工程进度款中第⑴项-第⑻项，第⑽项中已支付180万元，补充协议中误计或漏计的10万元，以上款项合计5255万元。首泰投资公司已返还东海建筑公司履约保证金200万元。涉案工程的竣工验收报告中载明开工日期为2012年6月5日，竣工日期为2014年12月30日，竣工验收结论为“本工程已按合同约定内容、图纸设计施工完成，单位工程质量评定合格，内业资料齐全有效，同意验收交付使用”。但根据南安市建设工程质量监督站出具的《工程质量监督报告》涉案工程实际组织竣工验收日期为2015年12月9日。 2016年1月13日，首泰投资公司的黄朝阳收取东海建筑公司交付的《土建设计变更部分工程结算书》、《水电消防设计变更部分结算书》、《工程量计算书》。2016年1月26日，首泰投资公司出具《关于尽快提交竣工图纸等资料以及补充提供结算资料的联系函》并交寄给东海建筑公司。双方就结算竣工资料、结算资料等产生争议并互寄函件。2016年3月10日，南安市城建档案室回复给南安市住房和城乡建设局审批科函件中表示：“首泰财富广场工程档案经我室审核，基本符合要求，并按归档要求整理归档。”2016年3月22日，首泰投资公司申请办理验收备案。2016年3月23日，南安市住房和城乡建设局同意备案，并出具《南安市建设工程竣工验收备案证明书》，其中载明“经建设单位福建首泰投资有限公司于2014年12月30日组织勘察、设计、施工、监理单位竣工验收和通过有关专业工程主管部门验收，竣工验收备案文件于2016年3月23日收讫”。 因涉案工程施工过程中存在设计变更、工程量增减、延误工期等情形。竣工验收后双方为工程结算价、工程维修、工程相关资料交付等问题产生争议。东海建筑公司向本院起诉，后首泰投资公司提起反诉。 2016年11月14日，福建瑞晟建设工程造价咨询有限公司接受首泰投资公司的委托出具涉案工程《结算审核报告书》（土建签证结算部分）。2017年2月13日，福建瑞晟建设工程造价咨询有限公司接受首泰投资公司的委托出具涉案工程《结算审核报告书（补充）》（土建签证结算部分）。 上述事实有如下证据：1.福建省泉州市东海建筑有限公司提供的企业登记信息、《建设工程施工合同》、《补充协议》（合同编号20121011）、《工程联系单》、《工程量签证单》、《工程量计算书（结算）》、《首泰财富广场初验验收成员名单》、《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》、《土建设计变更部分工程结算书》、《水电消防设计变更部分结算书》、《文件收发登记表》、《南安市建设工程竣工验收备案证明书》、《施工监理日记》（2014.9.10）、《工程签证单》、《工程联系单》、《工作联系单》、《工作联系函》、《联系函》、《修改通知》、南安市城建档案室出具的工程归档证明（2016年3月10日）等；2.福建首泰投资有限公司提供的《建设工程施工合同》、《施工监理日记》、《工程签证单》、《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》、《南安市建设工程竣工验收备案证明书》、《联系函》、《回复函》、快递单、《工程问题联系单》、《图片》、《工程维修的通知函》、《工程质量整改通知单》、福建瑞晟建设工程造价咨询有限公司出具的《结算审核报告书》、《结算审核报告书（补充）》、《工作联系函》、《工作联系单》（2013年4月28日）、《会议纪要》、《关于尽快提交竣工图纸等资料以及补充提供结算资料的联系函》、《关于尽快提交竣工图纸等资料以及补充提供结算资料的回复函》、《关于再次督促提交竣工资料、补充结算资料等事项的联系函》、《工程质量监督报告》等为证，上述证据经庭审质证，结合双方的陈述，其内容真实、来源合法、与本案具有关联性，本院予以认定。 本案争议焦点为：一、涉案工程价款为多少？二、首泰投资公司是否应承担因逾期支付工程进度款的违约责任？三、涉案工程逾期竣工、逾期竣工备案、逾期竣工结算的违约责任问题？四、首泰投资公司是否应支付已到期的保修金。 本院认为，本案讼争《建设工程施工合同》及《补充协议》是双方当事人真实意思表示，内容未违反相关法律法规的强制性、禁止性规定，该合同合法有效，应受法律保护。东海建筑公司对涉案工程进行施工后，该工程均已竣工并通过验收及备案。虽然涉案工程备案的竣工验收报告中载明的竣工验收日期为2014年12月30日，但根据南安市建设工程质量监督站出具的《工程质量监督报告》，实际组织竣工验收日期为2015年12月9日，故涉案工程竣工验收日期应认定为2015年12月9日。涉案工程价款因双方约定为固定包干价，除了合同约定的价款调整因素外，不应再做调整。至于首泰投资公司辩称的主要材料（钢材、商品砼、电缆）价格应调整，合同中已明确约定了调整条件及计算方法，但首泰投资未能举证已达到约定的调整条件，故对其主张对主材价格进行鉴定并调整，本院不予支持。根据双方于2012年10月22日签订的《补充协议》的约定，除设计变更所导致的工程价款增减调整外，工程价款不再调整，故涉案工程总价=固定包干价+误计或漏计的部分价款+设计变更部分的价款。关于设计变更部分的工程价款问题。东海建筑公司主张因首泰投资公司未按合同中通用条款第33.3条的约定期限进行结算，也未在约定期限提出异议，设计变更部分的工程价款应依据东海建筑公司自行核定的价款进行支付，首泰投资公司不予认可，且在2015年12月9日竣工验收后，双方为工程结算价、工程相关资料交付等问题产生争议，并互寄函件交涉，且本院根据《最高人民法院民事审判庭关于发包人收到承包人竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，是否视为认可竣工结算文件的复函》（[2005]民一他字第23号）的答复向双方释明：仅凭该通用条款第33条第3款的规定，不能简单地推论出可按承包人提交的竣工结算文件作为工程款结算的依据。东海建筑公司坚持要求按其自行核定的价款来认定设计变更部分的价款，并明确表示其不进行鉴定。首泰投资公司也未申请对该设计变更部分的工程价款进行司法鉴定。鉴于该设计变更部分的工程价款未进行决算，故对该设计变更部分的工程价款，本案中本院不做处理，双方可依法另行主张。因双方约定工程进度款第（10）项的支付条件需要满足工程完成决算、工程资料归档、竣工备案完成后一个月内支付，鉴于该工程未完成决算，故对该部分工程进度款及逾期竣工结算的违约责任，本案中本院不做处理，双方可依法另行主张。 本案工程已经竣工验收并已备案，验收结论中已明确载明符合设计合同要求、工程质量合格、内业资料齐全有效，首泰投资公司主张东海建筑公司存在擅自甩项、不按图纸施工、质量不合格等质量缺陷问题，但未举证予以证明，故对首泰投资公司上述主张，本院不予采信。 关于涉案工程逾期竣工的违约责任问题。在2015年5月11日双方协商过程中，首泰投资公司的法定代表人陈建筑签名确认的承诺书中明确载明：“双方验收后互不计较工期、互不打官司”，虽然首泰投资公司对该内容提出异议并认为该内容系东海建筑公司一方擅自添加，但首泰投资公司未对该内容的真实性申请司法鉴定，故对首泰投资公司主张该承诺书中“双方验收后互不计较工期、互不打官司”系东海建筑公司一方擅自添加，本院不予采信。虽然双方合同中明确约定了竣工日期为2013年10月5日，工程存在顺延工期的情形，首泰投资公司的法定代表人陈建筑也作出承诺在验收后互不计较工期，现该工程已经竣工验收，首泰投资公司再要求东海建筑公司承担逾期竣工的违约责任问题，没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于逾期竣工备案的违约责任问题。首泰投资公司要求东海建筑公司承担逾期交付竣工备案资料的违约责任，该违约金条款明确约定：“竣工工程资料应于通过竣工验收完成后28天内交给发包人及政府主管部门验收合格归档，承包人若未按时交付工程竣工资料，每延期1天，承包人向发包人支付5000元的违约金，违约金累计计取，从工程款中直接扣除且发包人可不予拨付工程结算款”，该违约金条款系双方自行协商约定，虽然东海建筑公司主张该违约金明显偏高且不公平应予以减少，但未能举证予以反驳，故对首泰投资公司主张按合同约定计算逾期交付备案资料的违约金，本院予以支持。涉案工程备案的《竣工验收报告》中载明的竣工验收日期为2014年12月30日，但根据南安市建设工程质量监督站出具的《工程质量监督报告》，实际组织竣工验收日期为2015年12月9日，根据双方签订的《建设工程施工合同》中第三部分专用条款中第九条竣工验收与结算中第32条的约定，东海建筑公司应验收完成后28天内提交资料给首泰投资公司及政府主管部门验收合格规定，即最迟应于2016年1月6日交付。2016年3月10日，南安市城建档案室出具函件给南安市住房和城乡建设局审批科，表示：“首泰财富广场工程档案经我室审核，基本符合要求，并按归档要求整理归档”，可见在2016年3月10日之前，东海建筑公司已实际交付该工程备案所需资料给首泰投资公司及政府主管部门，至于备案资料具体交付日期，双方均未举证证明。东海建筑公司作为交付资料的义务主体应对资料交付的日期承担举证责任，但其未能举证证明，现首泰投资公司要求从2015年1月27日起至2016年3月23日止的逾期交付备案资料的违约责任，其合理合法部分，本院予以支持，即应从2016年1月7日起至2016年3月9日止（即63天）按每天5000元计算逾期交付竣工备案资料的违约金，该违约金为63天×5000元／天=315000元。 关于东海建筑公司主张已到期保修金的支付问题。根据双方约定，涉案工程总保修金为2844500元，该工程最后实际竣工验收通过日期为2015年12月9日，至今该工程保修期已超过一年但未超过二年，根据合同约定的保修金返还方式，已到期一年的保修金853350元应在满一年后15天内支付给东海建筑公司，故首泰投资公司应支付东海建筑公司已到期的保修金853350元并承担逾期付款的违约责任，即首泰投资公司应支付东海建筑公司已到期的保修金853350元及利息（以853350元为基数，自2016年12月25日起至付清款项之日止，按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算利息）。因涉案工程保修责任人系东海建筑公司，首泰投资公司请求东海建筑公司承担保修责任，在保修期限内依约应由东海建筑公司承担，东海建筑公司应承担，如因东海建筑公司未能依约履行保修义务，致使首泰投资公司遭受损失，首泰投资公司可依法另行主张。至于东海建筑公司主张首泰投资公司应赔偿其工期延期造成的损失及因未到期汇票产生的利息损失，均没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第二百六十九条、第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告福建首泰投资有限公司应于本判决生效后十日内支付原告福建省泉州市东海建筑有限公司保修金853350元及相应利息损失（利息损失自2016年12月25日起至付清款项之日止，按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算）； 二、驳回原告福建省泉州市东海建筑有限公司的其他诉讼请求； 三、反诉被告福建省泉州市东海建筑有限公司应于本判决生效后十日内支付反诉原告福建首泰投资有限公司因逾期交付备案资料的违约金315000元； 四、驳回反诉原告福建首泰投资有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉受理费23387元，由原告福建省泉州市东海建筑有限公司负担13468元，被告福建首泰投资有限公司负担9919元；反诉受理费26250元，由反诉原告福建首泰投资有限公司负担24828元，反诉被告福建省泉州市东海建筑有限公司负担1422元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判长  陈纯金 审判员  曾海根 审判员  周梅清 二〇一七年九月三十日 书记员  吴萍瑜 速录员  陈昱君 附：一、本案适用法律、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。 建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。