上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0115民初61532号原告：上海耀森投资有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：苏云忠，董事长。委托诉讼代理人：何汝玫，上海铭耀律师事务所律师。被告：上海锐戟国际贸易有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：吴奇奇，董事长。委托诉讼代理人：沈超英，上海嘉创润华律师事务所律师。原告上海耀森投资有限公司与被告上海锐戟国际贸易有限公司合同纠纷一案，本院于2016年8月2日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年9月20日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人何汝玫到庭参加诉讼。被告经本院依法送达起诉状副本和开庭传票后，未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告上海耀森投资有限公司向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告签订的《合作经营协议》；2、被告返还原告投资款人民币462.80万元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年6月16日原告与上海哲恺投资发展有限公司(后于2017年4月28日更名为被告上海锐戟国际贸易有限公司)签订《合作经营协议》，约定双方共同出资，合作经营被告公司经营范围内的船用燃料油、甲醇汽(柴)油项目。该协议对于双方合作方式、权利义务等做出约定。原告按约履行了出资义务，累计出资462.80万元。2015年9月至12月期间，被告尚能将部分资金使用和经营内容告知原告，此后被告不再履行合作经营义务，原告多次与被告沟通未果，被告更是于2016年5月搬离原注册地址，不知所踪，原告与被告签署的协议现已无继续履行的可能，被告构成根本违约，故原告诉至本院。被告上海锐戟国际贸易有限公司未到庭应诉答辩，但于庭前寄送书面答辩意见，称：原、被告于2015年6月16日签署的《合作经营协议》合法有效，被告在履行合同的过程中并无任何足以导致合同解除的违约行为，在合作项目经营过程中形成的债权债务未结算前，合同不能解除。关于投资款，在实际履行过程中，双方协商一致根据合作项目业务开展及投资款的实际到位情况，先启动项目，原告目前仍未按照协议的约定履行全部的出资义务。关于原告所称2015年9月至12月期间，被告尚能将部分资金使用和经营内容告知原告，此后被告不再履行合作经营义务，并无事实依据。自2015年9月29日至同年12月期间，合作项目与多家第三方签署了购销合同，所有的货款均由原告法定代表人签字同意后对外支付，同时，合作项目以被告名义买入货物销售给下家，该些经营情况均由原告实际操作。2016年始，由于双方的投资款已经全部用于购买货物转卖下家，所以合作项目的经营重点转为资金回笼，向下家的催款工作也是原、被告派员共同参与。被告的注册地址原系原告提供，但因催款工作进展不顺利，原告不再提供该地址为被告所用，故原告搬离了原注册地址。《合作经营协议》双方均已实际履行，目前双方的合作处于资金回笼阶段，原告要求解除合同系将经营风险全部转移给被告，与合同约定的“共同经营、共担风险”的原则不符。为证明其主张，原告向本院提供如下证据材料：证据1、《合作经营协议》，证明原、被告签署了合作经营协议，对双方的权利义务进行约定；证据2、中国建设银行单位客户专用回单，证明原告将出资款462.80万元支付给被告公司账户，履行了出资义务；证据3、准予变更(备案)登记通知书、内资公司备案通知书、内资公司变更(备案)登记表、企业名称变更预先核准通知书，证明上海哲恺投资发展有限公司于2017年4月28日更名为被告上海锐戟国际贸易有限公司，并对住所、经营范围、出资情况、章程等进行了变更。鉴于被告未到庭，本院对原告的陈述及提供的证据进行核对，确认原告提供的证据真实性。庭审中，原告确认被告曾向其出示过八份以被告名义对外签署的关于燃料油的《购销合同》，其中6份盖有红章，其中2份为复印件。原告向被告委派会计，原告向双方合作项目的投资均由该名会计汇入被告账户，被告对外签署合同后，原告委派的会计会按照被告指示、将款项汇入第三方账户。协议约定划款时需要原告法定代表人苏云忠的签字，但因为该段时间苏云忠在境外，故苏云忠关于确认划款的签字都是事后补签。经审理查明，2015年6月16日，上海哲恺投资发展有限公司(甲方)与原告(乙方)签署《合作经营协议》，载明：双方共同合作，以上海哲恺投资发展有限公司的名义经营船用燃料油、甲醇汽(柴)油、清洁能源。本合作项目初期总投资700万元，甲方出资200万元和客户资源、销售渠道，乙方出资500万元，合作期间双方出资为共有财产，双方须于2015年7月10日前按照出资额足额出资到位，收益分配按实际出资到位时间计算。甲乙双方各占本合作项目股权的50%，本合作项目甲乙双方共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏。甲方代表为霍泳、郑小剑，乙方代表苏云忠，财务主管由乙方委派，出纳由甲方委派。合作经营期限为五年，本协议逾期如双方未办理续签手续，则视为本协议自动延期。为确保资金安全，单笔动用资金超过5万元的必须经总经理和双方股东代表签字后方可支出。2015年7月21日至同年11月3日，原告陆续向被告账户汇款累计462.80万元，附言为预付投资款。2017年4月28日，上海哲恺投资发展有限公司更名为上海锐戟国际贸易有限公司，住所地由上海市浦东新区富特北路XXX号XXX幢XXX层XXX室，变更为上海市浦东新区德堡路XXX号XXX幢楼二层212-49室。经营范围亦进行了变更，变更后的经营范围仍包括化工原料产品、石油制品、燃料油的销售、转口贸易等。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。原告以被告不告知其合作项目经营运作、盈亏情况，且被告搬离住所地无法与其联系等理由，主张被告根本违约、合同目的无法实现，要求解除双方签署的《合作经营协议》，但原告关于不知合作项目经营情况的理由与其于庭审中确认的原告派驻会计负责合作项目对外签署合同的付款、超过5万元的对外付款均经过了原告法定代表人苏云忠的签字确认、被告曾向原告出示其对外签署的购销合同等陈述相悖，本院亦无法予以认可。被告住所地的变更亦不必然构成双方无法联系、被告根本违约等情形的发生。涉案《合作经营协议》双方均已实际履行，原告关于解除合同的诉讼请求，并无充分依据，本院不予支持。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩的权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告上海耀森投资有限公司的全部诉讼请求。案件受理费43,824元，减半收取计21,912元，由原告上海耀森投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 冯 静二〇一七年九月二十二日书记员 沈晨炜附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。