湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘09民终1448号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司益阳中心支公司，住所地：湖南省益阳市高新区龙洲南路298号。负责人：彭冬平，系该公司总经理。委托诉讼代理人：丁璐，系该公司法务。被上诉人（原审原告）：袁菊英，女，1960年12月14日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区龙光桥镇龙光桥村。被上诉人（原审被告）：冷旺洲，男，1987年11月22日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区龙光桥镇汪家堤村。上诉人中华联合财产保险股份有限公司益阳中心支公司（以下简称保险公司）与被上诉人袁菊英、冷旺洲机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初6008号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人保险公司的委托诉讼代理人丁璐、被上诉人冷旺洲到庭参加诉讼，被上诉人袁菊英经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：改判保险公司在一审判决的基础上核减14717元。事实和理由：1.袁菊英的住院伙食费计算过高。袁菊英伤情为右胫腓骨粉粹性骨折等，根据鉴定意见，伤后误工180日、护理90日。但袁菊英住院天数长达196天，远超出其伤情所需的住院治疗天数，也超出了鉴定的误工期、护理时间，存在严重的挂床赖床情况，该部分不合理费用应由袁菊英自身承担，保险公司只认可90天的住院伙食费4500元。2.医药费中非医保用药不应由保险公司承担。保险合同约定“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医药费用的赔偿金额”，保险公司对于医药费用中的非医保用药不承担赔偿责任。本案中至少核减10％非医保用药3397元。3.误工费计算过高。保险公司在事故发生后对袁菊英女儿蔡丽所做的调查笔录显示，袁菊英在事故发生前近半年在朝阳市场张某家做保姆，工资2800元/月。此前袁菊英在儿子家带孙子三、四年之久。袁菊英在庭审中已对保险公司提交的该份询问笔录的真实性予以认可。由此可见，袁菊英在事故发生前并未从事农、林、牧、渔业的相关工作，在一审中也未提供任何证据予以证明，一审法院按农、林、牧、渔业标准认定误工费明显依据不足，应根据其实际收入2800元/月计算误工费19600元。冷旺洲辩称，冷旺洲驾驶的车辆在保险公司投了交强险、商业第三者责任险，袁菊英的损失应由保险公司负担。冷旺洲垫付了1万多元的医疗费。袁菊英向一审法院起诉请求：1.判令冷旺洲、保险公司共同支付袁菊英医药费等各项费用共计112077元；2.判令保险公司在保险合同范围内承担赔偿责任；3.判令冷旺洲、保险公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实，2018年12月5日21时30分，冷旺洲驾驶湘H1JYxx的小型客车沿老S308由益阳城区向兰溪镇行驶，袁菊英步行同向行走。因冷旺洲驾驶车辆未避让行人，致使在上述地点发生了车辆受损、袁菊英受伤的交通事故。2018年12月6日，益阳市公安局交警支队直属三大队出具道路交通事故认定书【编号：益公交认字（2018）120107号】，认定冷旺洲在事故中承担全部责任，袁菊英在事故中不承担责任。袁菊英伤后在益阳市第三人民医院治疗，住院196天，用去医疗费43965元。2019年6月25日，益阳市梓山司法鉴定所出具的益梓山司鉴所（2019）临鉴字第100号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人袁菊英损伤不构成伤残。2.后续医药费约需9000元左右。3.伤后需休息180天、护理90天、营养90天；拆除内固定时需休息1个月，护理半个月。2019年6月24日，袁菊英委托益阳市梓山司法鉴定所进行鉴定。事故发生后，冷旺洲垫付袁菊英医药费13832.60元，保险公司垫付袁菊英赔偿款10000元。袁菊英系农业户籍。冷旺洲驾驶的H1JYxx的小型客车在保险公司投保了交强险、商业第三者责任保险，且不计免赔，事故发生在保险期限内。一审法院认为，冷旺洲驾驶湘H1JYxx的小型客车沿老S308由益阳城区向兰溪镇行驶，袁菊英当时是步行同向行走，因冷旺洲驾驶车辆未避让行人，致使在上述地点发生了车辆受损、袁菊英受伤的交通事故，袁菊英有权请求侵权人承担侵权责任。益阳市公安交警支队直属三大队作出的道路交通事故认定书，认定冷旺洲在事故中承担全部责任，袁菊英在事故中不承担责任，该事故认定书合法有效，可以作为本案交通事故发生的事实依据与责任划分依据。关于保险公司提出医疗费应核减10%的非医保用药费用的抗辩意见，因保险公司未提交证据证实如何核减以及核减依据，故对该抗辩意见不予采纳。本案事故给袁菊英造成的损失如下：1.医疗费用共计43965元，有住院费用汇总单、门诊发票等予以证实；2.袁菊英系农业户籍，误工费依据农、林、牧、渔业标准计算为25620元（210天×122元/天）；3.护理费依居民服务行业标准计算为17535元（105天×167元/天）；4.住院伙食补助费为9800元（196天×50元/天）；5.营养费2700元（90天×30元/天）；6.鉴定费500元；7、交通费酌定200元；8、后续治疗费9000元。综上，袁菊英损失共计109320元。事故发生后，保险公司向袁菊英已支付10000元，扣减鉴定费500元，故保险公司在交强险限额内及商业第三者责任险范围内还应赔偿袁菊英98820元；冷旺洲已向袁菊英支付13832.60元，因此袁菊英在获得保险赔偿后，应予退还冷旺洲13332.60元，袁菊英同意退还。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、中华联合财产保险股份有限公司益阳中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿袁菊英医疗费项下损失10000元，残疾赔偿金项下损失55465元，合计65465元，扣减已支付的10000元，还应支付55465元；二、中华联合财产保险股份有限公司益阳中心支公司在商业第三者责任险范围内赔偿袁菊英43355元；三、冷旺洲赔偿袁菊英损失500元，已支付13832.60元，袁菊英在获得保险赔偿后，同意退还冷旺洲13332.60元。上述第一、二、三项给付内容，限判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费860元，减半收取430元，由冷旺洲负担。本案二审期间，双方当事人均未提供新证据。二审查明的事实与一审查明的一致。本院认为，冷旺洲驾驶车辆未避让行人袁菊英，致袁菊英受伤。袁菊英有权请求冷旺洲赔偿。对于袁菊英因本案交通事故造成的损失中的护理费17535元、营养费2700元、鉴定费500元、交通费200元、后续治疗费9000元，共计29935元，各方当事人均无异议，本院予以确认。保险公司上诉所提医疗费应核减非医保用药费用3397元的请求。因保险公司在一、二审中未提供保险条款，亦未提供证据证实应核减的药品名称及价格，保险公司的该项请求依据不足，应予驳回。保险公司上诉所提误工费应按2800元/月计算的请求。本案中，袁菊英系农业户籍，且没有提供证据证明其最近三年的平均收入状况，一审参照湖南省农、林、牧、渔业标准计算并无不当。保险公司提供的向袁菊英女儿蔡丽所作的询问笔录，因袁菊英对询问笔录的内容提出了异议，且蔡丽未出庭作证，不能证明袁菊英误工损失，保险公司的该项请求，不予支持。保险公司上诉所提住院伙食补助费只计算90天的请求。因袁菊英实际住院时间为196天，一审计算196天的住院伙食补助费并无不当，二审应予维持。保险公司上诉所提只计算90天住院补助伙食费的请求，依据不足，应予驳回。综上，保险公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费168元，由中华联合财产保险股份有限公司益阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  曾艳红审判员  周佑明审判员  彭 青二〇二〇年八月六日书记员  李凤姣