广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤20民终2127号上诉人（原审原告）：夏靖，男，汉族，1970年3月1日出生，住安徽省合肥市蜀山区。委托诉讼代理人：祝恬，广东德比律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王全玲，男，汉族，1981年3月23日出生，住湖北省石首市。上诉人夏靖因与被上诉人王全玲民间借贷纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2016）粤2071民初17577号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。夏靖上诉请求：请求撤销一审判决，改判王全玲向夏靖偿还借款本金44016.36元，并支付利息（利息计算方法：从2015年3月8日起以44016.36元为基数按年利率24%标准计算至借款清偿之日止）以及律师费3125元。事实和理由：一审判决对借款本金认定错误。被上诉人在借款时已与中介机构签订《信用咨询及管理服务协议》，同意向信和汇金信息咨询（北京）有限公司（以下简称汇金公司）支付咨询费、向信和汇诚信用管理（北京）有限公司（以下简称汇城公司）支付审核费及信访咨询费、向信和惠民投资管理（北京）有限公司（以下简称惠民公司）支付服务费并同意由上诉人代为支付，意思表示真实、合法、有效，上诉人也确实以现金方式向上述三公司支付了前述费用，上述三公司也向上诉人出具了收据。一审法院错误地将前述费用在本金中予以扣除，不符合事实也没有法律依据。二审期间王全玲没有向本院提供答辩意见。夏靖向一审法院起诉请求：1.王全玲向夏靖偿还借款本金44016.36元；2.王全玲向夏靖偿还逾期日前一个月的借款利息495.18元；3.王全玲向夏靖支付从逾期日期起至实际清偿之日止的利息、逾期违约金和罚息（暂从2015年3月7日起，以剩余本金44016.36元为基数，按年利率24%计算至2016年7月7日的金额为14085.24元）；4.王全玲支付律师费3125元。一审法院认定事实：2014年12月11日，王全玲（甲方）经中介机构（信和汇金信息咨询北京有限公司、信和汇诚信用管理北京有限公司、信和惠民投资管理北京有限公司，以下合称信和公司）介绍与夏靖（乙方）签订借款协议，协议约定：甲方向乙方借款49518.40元，经甲方同意及授权乙方将本协议借款本金数额在扣除代替甲方应交纳给信和公司的咨询费、审核费、服务费后的剩余款项支付到甲方账号，甲方分18个月偿还，每月7日偿还本息合计3246.20元；甲方逾期还款的应当承担罚息和违约金，罚息每日按当月至借款期结束的应还本息的0.2%收取，违约金按当月应还本息的10%计算；甲方逾期达到15天以上的，乙方有权提前终止协议，甲方须在乙方提出终止协议要求的三日内一次性支付余下的所有本金、利息、罚息和违约金；协议还约定了其他事项。同日，王全玲与信和公司签订信用咨询及管理服务协议（借款人），协议约定：王全玲有一定的资金需求，信和公司为王全玲提供借款咨询、出具审核意见、推荐出借人、促成交易，王全玲在信和公司的推荐下，与特定的出借人于2014年12月11日签订借款协议（借款金额为49518.40元），王全玲在获得借款的同时应向信和公司支付咨询费6472.51元、审核费571.10元、服务费2474.78元，经王全玲同意，王全玲授权出借人在向王全玲提供借款本金的当日一次性将咨询服务费及审核费从借款本金中扣除，扣除的费用由出借人代为支付给信和公司；协议还约定了其他事项。2014年12月9日，信和公司向王全玲出具“信访咨询费收取告知书”：由于信和公司对王全玲的家庭进行了考察，因此要收取200元信访咨询费，该费用从实际放款金额中一次性扣除。2014年12月16日，夏靖通过银行转账方式向王全玲支付39800元；夏靖代王全玲向信和公司支付咨询费6472.51元、审核费571.10元、服务费2474.78元。夏靖称王全玲按约向其偿还了两期借款，每期偿还本金2751.02元，利息495.18元，两期本金合计5502.04元，余款未还。夏靖遂于2016年8月15日诉至一审法院，主张前述实体权利。另查，夏靖因追讨王全玲所欠借款，委托广东德比律师事务所律师进行本案诉讼，并支付了律师费3215元。一审法院认为，本案为民间借贷纠纷。夏靖提供的借款协议和银行电子转账凭证可以充分证实其与王全玲之间存在合法有效的借款合同关系，一审法院予以确认。王全玲借款后没有按约定偿还借款，已经构成违约，应当承担违约责任，继续履行还款义务。本案的争议焦点是：夏靖出借给王全玲的借款数额如何认定。《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”按照该法律规定的精神，出借人在出借款项时不得利用优势地位预先扣除利息，虽然出借人扣除利息时经过了借款人的同意，但该意思表示很可能是借款人为了能得到贷款而不得不同意的非真实意思表示，为维护公平、规范民间借贷秩序，禁止出借人预先扣除利息牟取不当利益，《中华人民共和国合同法》第二百条作出上述规定。本案中，中介机构信和公司收取王全玲的中介服务费无可厚非，但应当由王全玲直接支付给中介机构，夏靖不得利用出借款人的优势地位协助中介机构预先扣除相关服务费，夏靖扣除相关服务费（无论是利息或其他名义的费用）的行为也同样属于《中华人民共和国合同法》第二百条法律规定精神禁止的范围，夏靖预先扣除的相关服务费不能计算入本金之内，夏靖出借款项的数额应当按照实际出借给王全玲的到账金额认定，即夏靖向王全玲实际出借款项39800元。王全玲已偿还本金5502.04元，余款34297.96元（39800元-5502.04元）应当支付给夏靖，王全玲并需要承担逾期还款利息、罚息、违约金，逾期还款利息、罚息、违约金的总和不得超过年利率24%。王全玲按时还款至2015年2月7日，从2015年2月8日至2015年3月7日应当支付利息495.18元，王全玲没有按时支付，逾期的利息、罚息、违约金应当从2015年3月8日起开始计算，因此王全玲承担的利息计算方法为：2015年2月8日至2015年3月7日期间利息为495.18元，从2015年3月8日起的利息按年利率24%计算。关于律师费的承担问题。双方签订的借款协议中约定因王全玲未还款带来的调查费、律师费、诉讼费等夏靖为实现债权的合理费用均由王全玲承担，故一审法院对夏靖主张王全玲承担律师费3215元的诉讼请求予以支持。王全玲经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃答辩、质证、举证及辩论的诉讼权利，其应自行承担相应的诉讼风险。综上，夏靖诉求合理部分，予以支持，不合理部分则予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，缺席判决：一、王全玲于判决生效之日起七日内向夏靖偿还借款本金34297.96元，并支付利息（利息计算方法：2015年2月8日至2015年3月7日期间利息为495.18元；从2015年3月8日起以34297.96元为基数按年利率24%标准计算至借款清偿之日止）以及律师费3215元；二、驳回夏靖的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1346元（夏靖已预交），由夏靖负担279元，由王全玲负担1067元（王全玲于判决生效之日起七日内迳付夏靖）。二审中，当事人没有提交新证据。对于一审查明的事实，当事人均无异议，本院予以确认。另查明：夏靖分别持有汇金公司99.5%的股份、惠民公司99.8%的股份、财富公司99.5%的股份，并同时担任该三公司监事。汇诚公司原系夏靖自然人独资的有限责任公司，后于2016年9月27日将企业类型变更为法人独资。本院认为，本案系民间借贷纠纷。本案的争议焦点是借款本金的数额问题。《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”结合本案事实，涉案借款协议虽约定借款本金金额为49518.40元，但夏靖仅向王全玲转账支付了39800元，因此借款数额应以夏靖的实际付款数额为准。王全玲已偿还本金5502.04元，剩余本金34297.96元（39800元-5502.04元）应当支付给夏靖，王全玲拒不清偿欠款的行为已构成违约，应承担相应的违约责任。一审法院判令王全玲清偿借款本金34297.96元及相应逾期还款利息、罚息、违约金、律师费正确，本院予以维持。至于夏靖代付的咨询费等服务费能否认定为借款本金的问题，本院认为，首先，涉案借款协议虽约定汇金公司、汇诚公司、惠民公司应收取王全玲的咨询费、审核费等费用并由夏靖代付，但夏靖系该三家公司的股东，夏靖系利用优势地位预扣费用，牟取不当利益。其次，夏靖未提交证据证实上述三家公司为王全玲获得借款以外的其他利益提供具体服务的事实，至于对借款人进行资信审查、合同内容解释、催交还款等事务本身均属于出借人的应尽事务，在约定利率之外另行向借款人收取上述费用不合理。鉴于一审判决已判令借款人按年利率24%的标准支付逾期利息，故夏靖在出借涉案款项时代扣的其他费用均应从借款本金中扣除，一审法院认定借款本金为王全玲实际收到的款项数额，理据充分，本院予以维持。综上所述，上诉人夏靖的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人夏靖负担。本判决为终审判决。审 判 长  马 军审 判 员  胡怡静代理审判员  张 荣二〇一七年九月十五日书 记 员  余雪琳