湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0105民初1858号原告:易继湘，男，汉族，1970年3月17日出生，住长沙市天心区。委托诉讼代理人：周金平，湖南森力律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘青，湖南森力律师事务所律师。被告:中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地长沙市开福区芙蓉中路一段**华创国际广场**栋**。负责人:孙朝，总经理。委托诉讼代理人：姚纪言，北京中银（长沙）律师事务所律师。第三人：张家相，男，汉族，1963年7月21日出生，住湖北省监利县。原告易继湘诉被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称平安保险公司）及第三人张家相保险纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告易继湘及其委托诉讼代理人周金平、刘青，被告保险公司的委托诉讼代理人姚纪言、第三人张家相到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告易继湘提出如下诉讼请求：1、判令被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在保险合同范围内承担165498.26元赔偿责任（含被告已垫付10000）；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年8月30日，原告易继湘驾驶湘Ａ×××**小型汽车沿建湘路定王台长沙银行由南向北行驶，不慎撞到驾驶电动车的第三人张家相，致其受伤入院治疗。长沙市公安局交警支队芙蓉大队作出长公交2016第080348号《道路交通事故认定书》，认定原告易继湘负本次事故的全部责任，第三人张家相不承担责任。第三人张家相在湖南省人民医院治疗后，身体部分功能受到严重影响，经长沙市星城司法鉴定中心鉴定，评定为十级伤残，误工期为120-180日，护理期为30-90日，营养期为60-90日。原告与第三人就事故赔偿问题产生争议，经长沙市芙蓉区联合人民调解委员会调解，2017年1月4日双方达成调解协议书，协议约定：除医疗费外（凭票据）易继湘自愿一次性赔偿张家相所有费用共计92420元，张家相就本次交通事故将不再追究易继湘任何法律责任。事故发生后，第三人产生医药费73078.26元，原告向第三人支付医药费63078.26元，被告垫付医药费10000元。2016年1月4日调解当天支付一次性赔偿92420元。交通事故发生时，原告驾驶的车辆向被告投保了机动车交通事故责任强制险、机动车第三者责任险责任限额为10万元。原告向第三人赔偿上述款项后，向被告申请理赔，被告以原告没有向第三人全部赔付完毕为由，拒绝承担保险责任。为维护原告的合法权益，特起诉至法院，请求判如所请。被告平安保险公司辩称：一、原告与第三人之间签订的调解协议中确定的赔偿金额不属实，第三人并未足额收到92420元，原告在本案中存在虚假理赔情况。二、根据《平安保险商业第三者责任险条款》第十九条规定，未经保险人书面同意，被保险人自行承诺或支付的赔偿金额，保险人有权重新核定。不属于保险人赔偿范围或超出保险人应赔偿金额的，保险人不承担赔偿责任。本案中原告在未经被告书面同意的情况下，单方与第三人达成赔偿协议，对被告不产生约束力，被告有权重新核定第三人的损失，对于超出核定范围的金额，应由原告自行承担。三、对第三人的损失认定：1、关于医药费，被告已经垫付10000元，应予以扣除。另外应扣除20%的非医保用药费用，即在交强险1万元医疗限额之外，赔偿张家相的医疗费为50462.6元（73078.26元-10000元）×80%）；2、原告主张的营养费5400元没有事实依据，第三人的出院记录中没有加强营养的医嘱，第三人也未提供加强营养的相关证据，且鉴定机构不属于医疗机构，其作出的营养期的鉴定意见没有法律效力。故该项损失不应由被告保险公司承担；3、原告主张的残疾赔偿金按照城镇标准计算没有充分依据。第三人系农村户口，本事故发生于2016年8月30日，而第三人签订的劳动合同时间为2015年11月1日，距事故发生时间不满一年，且原告未提供第三人租房合同以及其他在长沙已居住满一年的证明，不符合法律按照经常居住地计算残疾赔偿金的规定。应当按照农村标准计算第三人残疾赔偿金；4、原告主张的误工费过高，应予以重新认定。本事故发生于2016年8月30日，鉴定机构确定第三人的伤残等级前一天为2016年12月13日，第三人误工期间应为105日。其次，原告按照每月5000元的标准计算误工费过高；5、第三人的住院天数为29日，因此其住院伙食费与护理费均应按照29日计算。第三人张家相陈述，根据达成的调解协议92420元，原告付了本人4万元，还欠本人52420元。原告说如果保险公司将钱赔付给他，他就将钱给本人。经审理查明，2016年8月30日，原告易继湘驾驶牌照为湘Ａ×××**的小型汽车沿长沙市芙蓉区建湘路定王台长沙银行由南向北行驶，张家相驾驶电动车沿长沙市芙蓉区建湘路定王台长沙银行由南向北行驶，因原告易继湘驾驶车辆操作不当，致使两车在上述地点发生人车相撞，造成人员受伤、车辆受损的交通事故。该事故经长沙市公安局交警支队芙蓉大队作出长公交2016第080348号道路交通事故认定书(简易程序)，认定原告易继湘承担本次事故的全部责任，第三人张家相不承担责任。事故发生后，第三人张家相在湖南省人民医院治疗，住院29天，自2016年8月30日至2016年9月28日，花费门诊医疗费1290.8元，住院费71787.46元，合计73078.26元，其中被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司垫付了10000元医疗费、原告垫付63078.26元。出院医嘱为……建议休息1个月，1个月后下肢逐渐部分负重，禁止长时间站立或行走（不完全负重），建议扶双拐3月……。2016年12月14日，长沙市星城司法鉴定中心作出【2016】临鉴字第0110号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：第三人为十级伤残；伤休误工时间、护理及营养时限建议按中华人民共和国公共安全行业标准《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-201410.2.14.a）酌情调处。鉴定费1500元。原告以被保险人身份为湘Ａ×××**小型汽车在被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司处投保了交强险、商业三者险及不计免赔，该车的交强险、商业险的保险期间为自2016年5月7日至2017年5月6日止。湘Ａ×××**小型汽车的车辆登记所有人为原告前妻刘某甲，原告与刘某甲于2010年3月24日在长沙市开福区民政局协议离婚时，协议湘Ａ×××**小型汽车归原告所有，原告一直未办理该车辆所有权的变更登记手续。第三人系长沙市雨花区昊宸保洁服务有限公司和深圳市玉禾田物业清洁管理有限公司长沙分公司的环卫工，两家公司兼职。在长沙市雨花区昊宸保洁服务有限公司的工资，从银行流水打印出的每月工资不是固定金额。在深圳市玉禾田物业清洁管理有限公司长沙分公司的工资证明为1890元，从银行流水打印的每月工资亦不是固定金额。2017年1月4日，长沙市芙蓉区联合人民调解委员会人民调解协议书（芙联合人调协字【2017】001号）的内容为：除医疗费以外（凭票据）原告自愿一次性赔偿第三人所有费用共计92420元。原告已向第三人支付赔偿款4万元。以上事实，有长沙市公安局交警支队芙蓉大队作出的长公交2016第080348号《道路交通事故认定书》、第三人病历资料、疾病诊断书、医药费票据、车辆保险单、长沙市星城司法鉴定中心作出【2016】临鉴字第0110号法医临床司法鉴定意见书、第三人的劳动合同、银行流水记录、收条、当事人陈述等证据及庭审笔录在卷佐证。本院认为：一、长沙市公安局交警支队芙蓉大队作出的长公交2016第080348号道路交通事故认定书及长沙市星城司法鉴定中心作出的【2016】临鉴字第0110号法医临床司法鉴定意见书程序合法、内容真实，可以作为认定本案事实的依据。二、关于原告所主张的第三人的各项损失，本院经审核确定如下：1、关于医疗费。原告主张73078.26元，第三人张家相在湖南省人民医院治疗，住院29天，自2016年8月30日至2016年9月28日，花费门诊医疗费1290.8元，住院费71787.46元，合计73078.26元，其中被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司垫付10000元医疗费，原告垫付63078.26元，本院予以认定；2、关于住院伙食补助费。原告主张1800元，第三人住院29天，原告主张按每天60元计算，住院伙食补助费为1740元（60元×29天），本院对原告主张所超出的部分不予认可；3、关于营养费。原告主张5400元，第三人受伤确实需要营养，根据长沙市星城司法鉴定中心的司法鉴定意见书，本院酌情认定营养期为90天，营养费为2700元，对原告主张所超出的部分不予认可；4、关于护理费。原告主张2550元，根据长沙市星城司法鉴定中心的司法鉴定意见书和湖南省人民医院的出院医嘱建议休息1个月，本院酌定第三人护理期为30日，本院参照当前医院护理人员从事同等级别护理的劳务报酬收入情况等，酌定护理费按100元/天进行计算，原告的护理费应为3000元（30天×100元/天）。故本院对原告主张2550元予以认定；5、关于误工费。原告主张25000元，根据长沙市星城司法鉴定中心的司法鉴定意见书和湖南省人民医院的出院医嘱建议休息1个月，1个月后下肢逐渐部分负重，禁止长时间站立或行走（不完全负重），建议扶双拐3月，加之第三人住院29天，本院酌定误工期为5个月。第三人从事两份保洁工作，但银行流水打印的每月工资均不是固定金额，因第三人在长沙市雨花区昊宸保洁服务有限公司工作时间为4小时，工作日按0.5天计算，故参照湖南省2016年城镇私营单位居民服务业年平均工资35387元，第三人的误工费应为21814元（35387元/年÷365日/年×150日×1.5），对原告主张所超出的部分不予认可；6、关于残疾赔偿金。原告主张57670元。根据长沙市星城司法鉴定中心的司法鉴定意见书，第三人被评定为十级伤残，第三人在长沙市从事保洁工作多年，根据2016年城镇居民人均可支配收入31284元的标准，残疾赔偿金应为62568元（31284元/年×20年×10%），原告主张57670元，本院予以认定；上述1-6项共计159552.26元。1-3项合计77518.26元，4-6项共计82034元。原告在被告平安保险公司湖南省分公司购买了交强险和商业险，被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司应在交强险的责任范围内承担赔偿责任，即在医疗费范围内承担不超过10000元，死亡伤残赔偿限额不超过110000元。对1-3项合计77518.26元，被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司应在交强险医疗费范围内支付原告10000元，不足部分67518.26元在商业险中赔偿。4-6项共计82034元，由被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司足额赔偿即在交强险伤残赔偿金范围内支付原告82034元。三、第三人的医疗费损失为73078.26元，原告与被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司一致同意非医保用药核减比例为15%，该项费用为9461.74元[（73078.26元-10000元）×15%]，不属于被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司的赔偿范围，不应由被告平安保险公司湖南分公司赔偿，应由原告承担。四、在交强险中1-3项，被告支付原告10000元后，不足部分67518.26元在商业险中赔偿。扣除非医保用药扣减比例的费用9461.74元后，尚有58056.52元（67518.26元-9461.74元），该58056.52元应由被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在商业险的范围内予以赔偿。因此，被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在交强险和商业险的范围内共计需支付原告150090.52元（10000+82034+58056.52）。被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司垫付10000元，扣除该垫付的1万元，被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司尚应支付原告140090.52元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在本判决生效之日起十日内支付原告易继湘1400**.52元；二、驳回原告易继湘其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3610元，由原告易继湘承担554元，被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司承担3056元（该款原告已垫付，由被告直接支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  匡 丽人民陪审员  张毅钧人民陪审员  黄月霞二〇一七年九月二十六日代理书记员  周梦瑶附相关法条：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。宣告离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。