河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终9236号上诉人（原审被告）：苏州远卓企业管理服务有限公司吴中分公司，住所地苏州市吴中区木渎镇珠江南路999号3幢B509-1室。负责人：邱广辉，经理。委托诉讼代理人：何波，江苏赛杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭悦，江苏赛杰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张安民，男，1958年3月25日生，汉族，住河南省睢县。委托诉讼代理人：张蓉，郑州市中原区桐柏路法律服务所法律服务工作者。上诉人苏州远卓企业管理服务有限公司吴中分公司（以下简称远卓服务公司）因与被上诉人张安民提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民初1748号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，对本案进行了审理。上诉人远卓服务公司委托诉讼代理人何波，被上诉人张安民委托诉讼代理人张蓉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。远卓服务公司上诉请求：1．撤销原判，依法改判；2．一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1．一审认定上诉人与被上诉人存在雇佣关系于法无据。被上诉人一审期间所提交的证人证言及电话录音材料均依法不应当采信。2．被上诉人张安民本身作为完全民事行为能力人对受伤也存在过错。3．一审认定被上诉人误工费证据不足，且标准过高。被上诉人事故发生时已年满61周岁，达到法定退休年龄，且被上诉人为农业户口，即使认定其在事故发生前有劳务收入，但也并不属于稳定收入性质，参照河南省农、林、牧、渔业上一年度平均工资标准或最低工资收入标准计算较为合理。4．一审认定三期时间不妥，应以司法鉴定机构鉴定结论为准。被上诉人未申请对因伤导致的误工期、营养期和护理期限进行司法鉴定，应视为其放弃该项权利的主张而不予支持。5．一审适用城镇标准计算残疾赔偿金错误。张安民辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，并无不当之处，请求驳回上诉，维持原判。张安民向一审法院起诉请求：1．被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计236694元。2．本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2019年11月12日，张安民在远卓服务公司（中牟县祯达路普洛斯物流园）工作时，被倒塌的货物砸伤；张安民受伤后被送往中牟县人民医院治疗，被诊断为左股骨颈骨折，2019年11月13日出院，共住院1天，支出住院费2493.18元；同日转往郑州市骨科医院治疗，被诊断为左股骨颈骨折，2019年12月25日出院，共住院42天，支出住院费85307.37元，住院期间陪护1人。本案在审理过程中，经张安民申请，该院依法委托郑州严实法医临床司法鉴定所对原告伤残等级进行鉴定，该所于2020年3月30日作出郑严实司鉴所【2020】临鉴字第043号司法鉴定书，鉴定意见为张安民被货物砸伤致左股骨颈骨折，行左侧人工全髋关节置换术，构成九级伤残。张安民为此支出检查费140元、鉴定费700元。另查明，张安民称，事故发生后远卓服务公司向张安民垫付医疗费89493.18元。2020年5月15日，郑州市中原区西流湖街道铁炉村民委员会出具《居住证明》一份，主要内容：我辖区居民张成林，411422198501100338，其父亲张安民，412325195803250316，自2015年3月至2019年10月跟随其子张成林共同生活，居住地址郑州市××予××小区××楼××室，该证明上同时加盖有铁炉工业区物业专用章及郑州市中原区西流湖街道办事处印章。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，张安民在工作期间，被倒塌的货物砸伤，远卓服务公司作为雇主，应承担赔偿责任。公民享有生命健康权；侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中，张安民的合理损失有：医疗费87800.55元、住院伙食补助费2000元（原告共住院43天×50元/天=2150元，原告主张按2000元计算，不违反法律规定，该院予以确认）、营养费2400元【原告的伤情为左股骨颈骨折，参照中华人民共和国公共安全行业标准《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）第10.2.8.b条规定，左股骨颈骨折营养期为90-180天，该院结合张安民的病情认为营养期按120天计算为宜，120天×20元/天=2400元】、误工费17269.66【原告虽年满60周岁，但事故发生时，原告仍从事劳务活动，有劳动收入，故误工费应予赔偿。原告于2019年11月12日受伤至定残前一日即2020年3月29日共计138天，2018年度河南省居民服务业、（修理）和其他服务业为45677元/年，45677元/年÷365天×误工期138天=17269.66元】、护理费15017.1元【原告的伤情为左股骨颈骨折，参照中华人民共和国公共安全行业标准《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）第10.2.8.b条规定，左股骨颈骨折护理期限为90-150天，该院结合张安民的病情认为护理期按120天计算为宜，住院期间陪护1人，2018年度河南省居民服务业在岗职业平均工资为45677元/年，45677元/年÷365天×护理期120天=15017.1元】、残疾赔偿金123123.49元（事故发生前，原告已在城镇生活居住多年，其残疾赔偿金应按城镇标准计算；2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年，张安民的损伤构成九级伤残，赔偿系数为20%，34200.97元/年×18年×20%=123123.49元）、鉴定费840元、交通费酌定为800元、精神损害抚慰金10000元（根据侵权行为所造成的后果、侵权人的过错程度、侵权人承担责任的经济能力及受诉法院所在地平均生活水平等因素，该院酌定为10000元），以上共计259250.8元。扣除远卓服务公司已给付的费用89493.18元，远卓服务公司还应再给付张安民各项损失共计169757.62元。张安民要求过高部分，理由不当，证据不足，该院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告苏州远卓企业管理服务有限公司吴中分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张安民各项损失共计169757.62元；二、驳回原告张安民的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4850元，减半收取2425元，原告张安民负担686元，被告苏州远卓企业管理服务有限公司吴中分公司负担1739元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。远卓服务公司上诉称一审判决适用城镇标准计算残疾赔偿金错误。本案中，根据郑州市中原区西流湖街道铁炉村民委员会于2020年5月15日出具的《居住证明》，张安民自2015年3月至2019年10月居住在郑州市××予××小区××楼××室，该证明上同时加盖有铁炉工业区物业专用章及郑州市中原区西流湖街道办事处印章。一审判决据此及本案实际认定张安民在城镇生活居住多年，其残疾赔偿金应按城镇标准计算并无不当，上诉人远卓服务公司的该项上诉请求不成立，应不予支持。远卓服务公司另称，被上诉人为农业户口，即使认定其在事故发生前有劳务收入，但也并不属于稳定收入性质，参照河南省农、林、牧、渔业上一年度平均工资标准或最低工资收入标准计算较为合理。本案中，被上诉人张安民虽然是农业户口，但是根据涉案《居住证明》，张安民在城镇生活居住多年，事故发生前仍从事劳务活动，有劳动收入。一审判决根据2018年度河南省居民服务业、（修理）和其他服务业45677元的年收入标准计算张安民的误工费并无明显不当。上诉人远卓服务公司的该项上诉请求不成立，应不予支持。上诉人远卓服务公司的其他各项上诉请求均不成立，本院均不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3478元，由上诉人苏州远卓企业管理服务有限公司吴中分公司负担。本判决为终审判决。审判员  李庆伟二〇二〇年八月五日法官助理周勇书记员李亚坪