浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0602民初1479号原告：仪保收，男，1963年5月1日出生，汉族，住山东省鄄城县。委托诉讼代理人：金小娟，浙江广缘律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢伟强，浙江广缘律师事务所律师。被告：许涛，男，1983年3月10日出生，汉族，住安徽省阜南县。被告：陈伟国，男，1978年10月11日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部，住所地湖南省长沙市芙蓉区芙蓉中路二段106号湘豪大厦北栋24楼、南栋29楼。负责人：李尉华。委托诉讼代理人：肖凯来，湖南道宽律师事务所律师。委托诉讼代理人：周燕，湖南道宽律师事务所律师。原告仪保收与被告许涛、陈伟国、中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部（以下简称“太平洋财险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月16日立案受理后，依法由审判员刘婷婷适用简易程序于2020年6月29日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人金小娟、被告许涛、被告太平洋财险公司委托诉讼代理人周燕到庭参加庭审。被告陈伟国经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法可缺席审理。本案鉴定期限自2020年4月2日起至2020年5月29日。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求（变更后）：1、判令被告许涛、陈伟国连带赔偿原告医药费、营养费、护理费、误工费、鉴定费、修车费、拖车施救费、吊车费、交通费等损失合计137400元，被告太平洋财险公司对上述费用在车辆保险责任范围内承担赔偿责任；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年11月7日00时59分，原告驾驶车牌号为鲁Ｒ×××××重型仓栅式货车由北向南途经绍兴市越城区中兴南路海亮御锦园小区门口地方时，与被告许涛停在机动车道上作业的车牌号为浙Ａ×××××重型非载货专项作业车和作业人员张华堂发生碰撞，造成张华堂当场死亡，原告受伤及车辆受损的交通事故。该事故经绍兴市公安局越城区分局城区交警大队认定：原告负事故的主要责任，被告许涛负次要责任，张华堂对自身的死亡承担次要责任。事故发生后，原告被送往绍兴第二医院住院治疗。经诊断为股骨干骨折，肋骨骨折等，经两次手术治疗后，现已基本医疗结束。张华堂的人身损害赔偿已经贵院审理判决（案号2018浙0602民初5778号）。现原告为维护自身合法权益，诉至法院。被告许涛答辩称：没有意见。被告陈伟国书面答辩称：对交通事故发生主体及责任认定真实性无异议，被告许涛系我方雇佣的工作人员，事故发生当时许涛在从事我指派的工作。事故车辆浙Ａ×××××已在被告太平洋财险公司处投保了交强险和第三者责任商业保险100万元（含不计免赔条款），原告合理损失我方及许涛应承担部分应由被告太平洋财险公司直接予以赔偿。对于原告要求被告承担30%的事故责任不予认可，被告根据责任承担10%损失且应由保险公司直接予以赔偿。根据《事故认定书》认定，原告在本次交通事故中负有主要责任，被告许涛和事故中的死者张华堂均负事故次要责任，且当时许涛是将浙Ａ×××××车辆停在道路上的，实际对事故发生没有责任的，故被告至多只需承担10%损失。原告是农村户籍，若根据司法鉴定本次事故造成原告伤残，则应按农村居民标准计算相关赔偿金。原告提供的具体损失及证据是否符合法律规定依法由法院进行审核。被告陈伟国所有的浙Ａ×××××车辆因本次交通事故受损，已造成修理损失30万元左右。综上，请求法庭查明本案事实并依法判决陈伟国及许涛方应承担赔偿责任由被告太平洋财险公司直接赔付给原告。被告太平洋财险公司答辩称：一、保险公司按15%的责任比例承担保险责任。保险公司认可本次交通事故，该事故经交警大队认定被告许涛承担事故次要责任，且本案交通事故认定书已经越城区人民法院（2018）浙0602民初5778号生效民事判决予以认定，同时，该判决对事故责任比例进行了划分，认定本案被保险车辆浙Ａ×××××驾驶员许涛负事故15%的责任，对案外人张华堂的损失在商业险限额内承担15%的赔偿责任。本案中原告主张赔偿也是基于其作为该起交通事故中的受害第三者要求太平洋财险公司承担责任，因此，被告只认可在商业险范围内承担15%的赔偿责任。如果本案按照原告主张的30%要求太平洋财险公司对同一起交通事故当中的另一个受害第三者承担保险责任，则与原生效的判决相矛盾。本案事故交强险部分保险公司已在（2018）浙0602民初5778号案件中赔付了11万元。二、对本案事故造成原告车辆的损失的三性均不予认可，原告车辆的修车费、施救费等相关费用已经经过保险理赔，不能向保险公司获得双倍赔偿。根据保险合同约定，原告对车辆的修理应汇同我方保险公司检验、定损、协商确定修理项目、方式和费用。否则我方有权重新核定车损。原告车辆鲁Ｒ×××××车损未汇同我方检验，和我方协商确定修理项目、方式和费用，而是单方委托修理厂进行修理，且未提供维修清单，无法核实维修项目和费用系本次事故造成，因此对原告的维修费、施救费、吊车费等均不予认可。三、原告诉请的各项费用过高，请求法院依法予以核准。医疗费用部分应对非医保用药和非关联用药进行扣减。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十二条、《道路交通事故受伤人员临床指南》、《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条、第二十一条及《中国保险行业协会特种车综合商业保险示范条款》第二十六条第六款、第三十六条第一款之规定，对于本案受害人的医疗费保险赔偿，保险人仅按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用赔偿金额。原告第二次入院治疗自身存在重大过错，应当根据其过错参与度扣减其三期时间和医疗费保险赔偿金额，因为原告第一次治疗的出院记录医嘱显示“继续卧床休息禁止左大腿负重及剧烈运动12周”，而原告第二次入院的病历资料显示，原告第一次术后出院两月余下地负重，原告第二次入院治疗是因为原告未按照医嘱继续卧床休息禁止左大腿负重及剧烈运动12周，而是在第一次术后出院后两个月即下地负重，因此才导致术后愈合不佳，身体恢复不佳，相应的延长了三期并导致了第二次住院治疗，因此原告对于其第二次入院治疗及三期的延长自身存在过错，其应当对自身过错造成的扩大损失承担责任，应根据其过错参与度扣减其三期时间、相应的住院时间及医疗费赔偿金额。关于三期，保险公司认为根据人身损害三期评定规范，原告主张的三期明显过高，原告于2017年11月7日出险，当年11月10日行内固定手术，11月24日出院，出院时一般情况可，出院医嘱术后禁止负重12周。原告2019年4月5日再次就诊，原告自称在术后两月余下地负重，直至就诊前两月即2018年2月负重时患者出现不适症状。4月9日即行二次手术，4月22日出院。综合上述情况，并结合原告的特殊情况，2018年2月下旬至2019年2月上旬期间伤者已负重工作，此时间段为381天，不应计算误工损失。从第二次就诊开始，即使按最高标准300天计算标准，到鉴定日389天，故89天应予以扣除。原告第一次术后未按照医嘱进行护理，应当扣减相应的三期时间，故保险公司认可误工400天，护理120天，营养90天。原告主张的误工费但未提供任何证据，保险公司对原告主张的197.5元每天的标准不予认可。交通费原告提供发票系原告住院治疗期间发生，请法院酌情确定。根据保险合同约定，鉴定费和诉讼费为间接非必要发生的费用，不应由保险公司承担，且保险公司非本案实际侵权人，不存在过错，诉讼费不应由保险公司承担。本院经审理查明的事故经过及责任认定与原告陈述基本一致。事故发生后，原告先后被送往绍兴第二医院先后住院两次共计34天。诉讼中，原告申请对其自身的伤残等级及营养期限、护理期限及误工期限进行鉴定，本院依法委托绍兴明鸿司法鉴定所进行了鉴定，鉴定结论为：被鉴定人仪保收于2017年11月7日在交通事故中受伤，致左股骨中断骨折、多处软组织挫伤等损伤，经治疗，其本次交通事故所致的损伤及目前遗留的后遗症均不构成人体损伤伤残等级。被鉴定人仪保收2017年11月7日的交通事故伤后所需的误工期拟为730日；护理期拟为180日，营养期拟为180日。另查明，浙Ａ×××××车辆所有人为被告陈伟国，事故发生时许涛系履行职务行为，该车辆在被告太平洋财险公司投保了交强险，商业三者险100万元及不计免赔险，事故发生在保险期限内。被告太平洋财险公司已在交强险限额内赔付案外人张华堂110000元，在商业险限额内赔付案外人张华堂129754.65元。根据另案（2018）浙0602民初5778号查明事实，原告鲁Ｒ×××××重型仓栅式货车挂靠在案外人菏泽开发区顺驰运输有限公司名下，但实际产权人为本案原告。经本院核定，原告仪保收因本次交通事故造成的合理损失如下：医疗费82398.84元（已剔除伙食费）、营养费5400元、住院伙食补助费1020元、护理费35544.6元、误工费144153.1元、吊车费4080元、车辆施救费（拖车）2650元、车辆修理费150000元、鉴定费1900元、交通费1200元，合计428346.54元。以上事实由原告提供的交通事故认定书复印件1份、交强险保单复印件1份、商业险保单复印件1份、住院资料2组、医疗费发票81份、门诊票据1份、药店发票1份、住院费用清单2组、交通费发票1组、吊车作业费发票1份、车辆施救费（拖车）发票1份、车辆维修费发票1份、民事判决书复印件1份、领料单1份、门诊病历1组、保险公司证明1份、支付凭证1份，本院出示的鉴定意见书1份、鉴定费发票1份及到庭原、被告在庭审中的陈述予以证实。对于被告太平洋财险公司提交的保险条款和免责说明书本身的真实性予以认可本院认为，民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。对交警部门做出的交通事故责任认定，当事人均无异议，本院予以确认，事故认定书中明确陈述“案外人张华堂在机动车道内施工作业，从事非交通活动，发生事故，其违法行为是造成自身伤害的过错之一”，本院认为案外人张华堂只对自身伤害后果存在过错，对原告的损失不存在过错，不应当对原告损失承担赔偿责任，故确定由被告许涛对原告在交强险外的合理损失承担30%的赔偿责任。事故发生时，被告许涛系履行职务行为，应当由雇主陈伟国对其侵权行为承担赔偿责任，故原告要求被告许涛承担赔偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。浙Ａ×××××车辆在被告太平洋财险公司投保了交强险、商业三者险100万元及不计免赔险，事故发生在保险期限内，故原告在保险限额范围内的合理损失应由被告太平洋财险公司在保险限额内先行赔偿。原告主张的住院伙食补助费、营养费、修车费、施救费、吊车费、鉴定费于法有据，金额合理，本院予以支持。原告主张的医疗费根据其提供的证据核定金额为82398.84元。原告主张的误工费和护理费标准有误，应为197.47元每天，故误工费和护理费核定金额为144153.1元和35544.6元。对于被告太平洋财险公司抗辩的第二次住院系被告自身过错产生，故要扣减相应的三期费用和医疗费金额的意见，因无充分证据予以证明，本院不予采纳。原告主张的交通费，本院根据原告的就诊次数、距离等酌情确定为1200元。对于被告保险公司抗辩的要求扣除非医保费用、鉴定费不予承担的意见，依据不足，本院不予采纳。原告仪保收因本次交通事故造成各项损失共计428346.54元，应当由被告太平洋财险公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元，在财险限额内赔偿2000元，在商业险限额内赔偿124903.96元（［428346.54-12000］＊0.3），合计136903.96元。被告陈伟国经本院合法传唤，无正当理由为到庭应诉，本院依法可缺席审判。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部应于本判决生效后三十日内赔偿给原告仪保收损失共计136903.96元；二、驳回原告仪保收的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的日期履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1524元，由原告仪保收负担6元，由被告陈伟国负担1518元，其中由被告负担部分于本判决生效后七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判员  刘婷婷二〇二〇年八月十日书记员  褚振栋?附页：《中华人民共和国民法总则》第一百二十条民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：（一）维修被损坏车辆所支出的费用、车辆所载物品的损失、车辆施救费用；（二）因车辆灭失或者无法修复，为购买交通事故发生时与被损坏车辆价值相当的车辆重置费用；（三）依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失；（四）非经营性车辆因无法继续使用，所产生的通常替代性交通工具的合理费用。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。??9?