福建省莆田市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽03刑终383号 原公诉机关福建省莆田市荔城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）苏金斌，男，1967年1月3日出生于福建省莆田市，汉族，小学文化，务工，住福建省仙游县，曾因吸毒，于2016年1月20日被莆田市公安局城厢分局处以行政拘留十五日。又因犯贩卖毒品罪，于2016年5月17日被莆田市城厢区人民法院判处有期徒刑三年，于2018年8月19日刑满释放。现因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年5月23日被抓获，同月24日被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现押于莆田市第一看守所。 福建省莆田市荔城区人民法院审理福建省莆田市荔城区人民检察院指控原审被告人苏金斌犯故意伤害罪、贩卖毒品罪一案，于2020年7月1日作出(2020)闽0304刑初105号刑事判决。原审被告人苏金斌不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：（一）故意伤害 2018年12月15日21时许，同案犯钟雅珠、谢国荣因车位问题在莆田市荔城区梅峰居委会西湖小区附近与被害人张某朋友魏某发生纠纷。被害人张某见状上前劝和，同案犯钟雅珠、谢国荣遂心生不满，转而对张某进行围堵辱骂、推搡及殴打。其间，同案犯谢国荣电话联系被告人苏金斌到场帮忙，被告人苏金斌一到现场就下车与同案犯钟雅珠一起殴打张某，引得群众围观。经鉴定，被害人张某的损伤程度属轻伤二级。 原判认定上述事实的证据有：1.被害人张某的陈述：2018年12月15日，其在荔城区梅峰居委会西湖小区看到有一对夫妇在停车位上冲着其朋友魏某骂，其就去劝，反而被那对夫妻掐脖子扇脸，推搡，辱骂，后其走到拐角处，那个女的又冲出来拉扯其手到后背，又一名男子出来使劲打其胸口和肚子。因为有人调停，其一开始和医生说是自己摔伤的，后来医生说有骨折，其就和医生说是被人打的，医生就叫其报警了。 2.证人封某的证言，证明其系魏某店内的员工，2018年12月15日晚，有一对夫妻在店铺后门骂魏某，张某去劝架，那个中年女子就开始推搡骂张某。那对夫妻一直从后门追到前门去骂张某，将张某推到墙角。其过去劝架，那对夫妻边打张某边骂，后其看到女的打电话给一个男的叫他过来，有一个男的来了后，那个女的拉扯张某将他的手抓在后面，男的就用拳头打张某的肚子。 3.证人魏某的证言，证明其在西湖小区门口旁边租了三坎店面，2018年12月15日，物业管理的一对夫妻一直在门口骂其，张某去劝，然而被他们骂和打，那对夫妻拉扯张某，扇他巴掌掐他脖子。其听到那个女的打电话，后有一个男子到现场后，那个女的就冲过去将张某手抓在身后，那个男的就用拳头打张某的肚子，女的丈夫也上去骂还用手打了张某。 4.证人蔡某（系西湖小区保安）的证言，证明因停车问题，其和谢国荣、钟雅珠到店铺门口，钟雅珠一直在那骂，一男子去劝反而被钟雅珠推，二人就争执起来，钟雅珠打了对方一巴掌，钟雅珠和谢国荣一直追着这个人从店后门到店前门，二人围着他骂、推搡，后其看到钟雅珠冲上去拉扯那个男的手不让他动，一名陌生男子也冲过去打，打完那个陌生男子就离开了。 5.同案犯钟雅珠的供述：证明2018年12月15日晚，其和谢国荣因停车问题同张某起争执，后有一路人冲出来将张某打伤,其和谢国荣没有动手。检察院检讯阶段，同案犯钟雅珠供认在苏金斌殴打张某时，其出手帮忙抓住张某。 6.同案犯谢国荣的供述：证明2018年12月15日晚，其和钟雅珠因停车问题同张某起争执，后有一路人冲出来将张某打伤，其和钟雅珠没有动手。一退重报笔录证实事情的起因和之前讲的都一样，是其打电话叫苏金斌到场，跟苏金斌说如果有打架的时候让他上，后来苏金斌到场就把张某打了。其和苏金斌是朋友，其老婆钟雅珠知道这个人是其朋友。苏金斌骑电动车到场之后，钟雅珠冲到张某面前去拉扯张某，然后苏金斌就冲上去打张某的胸口和肚子，用力打了两三下。其当时站的地方有一点远，晚上也很黑，没有看清楚其老婆在干嘛。自己是后来才走过去的，没有动手打张某。 7.被告人苏金斌的供述：证明其在2019年5月23日下午17时在顶社路被公安机关抓获。2018年12月中旬一天晚上8点多的时候，谢国荣打电话（他的号码尾数是3个7，其的是139××××7147）说一个男的要打他，让其过去帮忙。其就骑电话动车到西湖小区那边。到西湖小区外面马路边××时候××人在马路上，然后谢国荣老婆和一个男子在抓扯，其就上去帮忙，其冲过去用拳头打了那个男子的胸腹部三下，后来大家就都散了。 8.案发现场视频1盘及截图，证明同案犯钟雅珠、谢国荣、被告人苏金斌殴打被害人张某的经过。 9.莆田市公安局物证鉴定所出具的《鉴定书》，证明被害人张某的损伤程度属轻伤二级。 10.辨认笔录，证明被告人苏金斌辨认出钟雅珠、谢国荣；谢国荣、被害人张某、证人魏某均辨认出殴打张某的中年男子苏金斌。 （二）贩卖毒品 1.2019年5月16日，被告人苏金斌在福建省仙游县郊梅园街611号将0.7克甲基苯丙胺以人民币1000元的价格贩卖给吸毒人员郑某。 2.2019年5月17日，被告人苏金斌将0.7克甲基苯丙胺以人民币1000元的价格贩卖给吸毒人员“吓妹”。 2019年5月23日17时许，莆田市公安局荔城分局民警在莆田市城厢区将被告人苏金斌抓获。 原判认定上述事实的证据有：1.证人黄某的证言，证明其父亲是苏金斌，苏金斌的微信名叫“大钱庄”，不知道他在外面从事什么工作，没有见他有固定的工作。其知道苏金斌之前因为吸毒被抓，后来被判刑。其认识郑某，但不熟，郑某是其店里另一个股东的朋友，有时候会到店里喝茶，算认识。苏金斌之前应该不认识郑某，因为其自己对郑某都不是很熟，而苏金斌又没有经常到其店里，他们年纪又相差比较大，更不可能认识。他们可能就是在2019年5月份刚认识的。 2.证人郑某的证言，证明在2019年5月16日的那天晚上，其正好到了苏金斌那里，那天心情不好，就问苏金斌手里有没有冰毒，他回答说有的，当时一小袋需要一千块，于是就向他购买了一小袋，他当面给一小袋，是个透明的小袋子，大约有7分的重量，其现场微信转账给他1000元钱。之后就离开了，前几年都没有向苏金斌借钱，或者赊账购买冰毒的情况。 3.证人林某的证言，证明：2019年5月10日左右的一天，苏金斌和四川人联系后，四川人将冰毒送到莆田天九湾车站附近，一共送了有8小包的冰毒，每颗的价格是300元。当时其把毒资以现金的形式付给了四川人2400元。然后这些冰毒也都是存放在家中。后来因为没钱花了，苏金斌提出要把这些冰毒拿出卖。其先是把两小包的冰毒送达仙游县枫亭镇去，交给苏金斌，苏金斌拿出去贩卖。到了5月16日左右一天下午，苏金斌通过微信转账了900元，说是已经卖了一颗；到了晚上，苏金斌又微信转账来900元，说是把另外一颗也卖出去了。当时他还说要再拿冰毒到郊去销售。但是到了5月18日，其还没有把货交给苏金斌，就被公安机关抓获了。四川人卖给的冰毒使用一些小的封口袋包装的，每小包称为“一颗”，每颗约有0.7克。 4.被告人苏金斌的供述，证明：其在近期有吸食冰毒，冰毒系找“黑鸡”买的。林某是“黑鸡”，就是朋友。2019年5月16日左右，黑鸡把两颗冰毒送达仙游县枫亭镇建国村星星生态园，这两颗冰毒分别用两个很小的长宽约一厘米的透明封口塑料袋包装。每袋大约7分左右，也就是0.7克多一点。买的冰毒自己全吸，没有贩卖给别人。不认识郑某。微信昵称：南京的人是黄某的朋友，以前欠一千元钱，所以用微信转账是还欠的钱。微信里有个微信名叫“诱惑”的女子是“阿妹”，以前也有因为吸毒被抓过。2019年5月17日通过微信向该女子收取了1000元人民币是她欠的钱。这些钱是之前贩毒的时候她欠的钱。 5.辨认笔录，郑某辨认出苏金斌。 6.鉴定委托书，提取苏金斌手机数据附光盘一张，手机内有林某、吓妹、郑某的微信账号。林某微信语音提取内容：民警从涉嫌贩卖毒品罪的同案犯林某手机微信（微信号：×××，昵称：黑鸡（甲如没有你乙后怎么办）内提取到其和被告人苏金斌的微信、微信号：×××，昵称：大钱庄）的语音聊天记录3段。该3段语音通过视频录制刻盘，视频内容显示：2019年5月17日16时29分，被告人苏金斌向同案犯林某微信转账900元，之后被告人苏金斌向同案犯林某发送语音说：“钱再收，我两颗都卖完了，晚上我过去了咱们一起再包”、2019年5月17日22时，被告人苏金斌向同案犯林某发送语音说：“这一包拿到这边赶紧处理掉，赶紧卖掉，现在郊尾这边那些朋友都在家里，拿过来赶紧卖掉”。2019年5月19日，被告人苏金斌向同案犯林某发送语音说：“黑鸡黑鸡，你在哪里，你是不是被公安局抓走了。” 7．收缴物品清单，证明侦查机关在同案犯林某处收缴1包冰毒、1个自制水壶。 8.提取笔录，仙游县公安局侦查人员从郑某处提取微信转账记录，证明2019年5月16日21：17向微信昵称大钱庄转账1000元。荔城公安局侦查人员从苏金斌处提取微信内的涉案转账记录，微信昵称黑鸡即林某的微信号、自己的微信昵称大钱庄、诱惑即吓妹的微信号、八月即郑某的微信号；苏金斌指认转账记录。 9.检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单，证明仙游县公安局侦查人员对同案犯林某处进行检查，现场扣押一包疑似冰毒重0.37克、一个自制水壶、一部手机。 10.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证明从被告人苏金斌处扣押2部手机。 11.莆田市公安局物证鉴定所出具的《检验报告》——证实从林某处查获的疑似冰毒经鉴定检出甲基苯丙胺成分。 12.刑事照片，证明同案犯林某指认被查获的冰毒及重量、手机。 13.抓获经过，证明2019年5月23日17时许，莆田市公安局荔城分局民警在莆田市城厢区将被告人苏金斌抓获。 14.户籍证明、人员基本信息、违法犯罪经历查询情况表、前科证明、行政处罚决定书、刑事判决书，证明被告人苏金斌具有完全刑事责任能力，有犯罪前科，系累犯；被害人、证人的基本身份信息，具有作证资格；同案犯林某的处刑情况。 原判认为，被告人苏金斌伙同同案犯故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人苏金斌违反国家对毒品的管理规定，贩卖甲基苯丙胺2次计1.4克，其行为亦已构成贩卖毒品罪。被告人苏金斌一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人苏金斌曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人苏金斌对故意伤害罪的事实无异议，当庭认罪，依法予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第三百五十六条、第六十五条、第六十九条的规定，作出判决：一、被告人苏金斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元。二、扣押在莆田市公安局荔城分局的作案工具手机二部，予以没收，由扣押机关依法处理。 上诉人苏金斌的主要上诉理由：其没有贩卖毒品，不应该认定构成贩卖毒品罪；原判对贩卖毒品罪量刑过重，请求二审法院依法改判。 经审理查明，原判认定上诉人苏金斌犯故意伤害罪、贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分。据以定案的证据均经原审庭审质证，来源合法，各证据间能够相互印证，可以作为本案定案依据。本院予以确认。 本院认为，上诉人苏金斌伙同同案犯故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；苏金斌还违反国家对毒品的管理规定，贩卖甲基苯丙胺2次计1.4克，其行为又构成贩卖毒品罪。应予数罪并罚。关于上诉人苏金斌提出其没有贩卖毒品，不应该认定构成贩卖毒品罪的上诉理由，经查，上诉人苏金斌于2019年5月16日、17日两次贩卖甲基苯丙胺共计1.4克给吸毒人员郑某、“吓妹”的事实，有证人郑某、林某的证言予以证实，并能得到微信转账记录、微信语音记录的印证，可以认定，上诉人苏金斌此节上诉理由与审理查明的事实不符，不能成立，不予采纳。苏金斌曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯、毒品再犯，依法应予从重处罚。原审鉴于苏金斌对故意伤害的犯罪事实无异议，当庭认罪，对其已予从轻处罚。综合考虑上诉人苏金斌的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，原判对其量刑并无不当。上诉人苏金斌提出原判量刑过重的上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈若男 审判员  陈寿统 审判员  刘爱兵 二〇二〇年八月五日 书记员  吴黎丽 附：本案有关的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。