河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫03民初233号原告：河南长期置业有限公司，住所地：河南省郑州高新技术产业开发区银屏路9号。法定代表人：杜树华，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张书凯，河南定鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵晓明，河南定鼎律师事务所律师。被告：洛阳九嘉房地产开发有限公司，住所地：河南省洛阳市伊滨区诸葛镇西韩村。法定代表人：李永刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：孔朝辉，河南天豫律师事务所律师。委托诉讼代理人：白巧特，河南天豫律师事务所实习律师。原告河南长期置业有限公司（以下简称长期公司）诉被告洛阳九嘉房地产开发有限公司（以下简称九嘉公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告长期公司的法定代表人杜树华及委托诉讼代理人张书凯，被告九嘉公司的委托诉讼代理人孔朝辉、白巧特，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告长期公司向本院起诉请求：l、判决解除原、被告双方所签《海港城项目收购协议》(以下简称《收购协议》)；2、判决被告退还原告支付的项目转让款2200万元及利息，并赔偿损失1000万元；3、由被告承担本案一切诉讼费用。事实与理由：2013年2月2日原、被告双方签订《收购协议》一份，约定被告将其所开发建设的洛阳九嘉海港城项目商务区整体转让给原告，原告于2013年3月21日向被告支付转让款人民币壹仟万元，被告于2013年3月31日将房屋以当时的建筑状态转交给原告，原告于2013年4月30日再向被告支付第二笔转让款2000万元，剩余转让款待双方对账核实具体金额后，于2013年12月31日前支付完毕。《收购协议》签订后，原告按约定向被告支付1000万元，并于2013年4月和7月又向被告共计支付1200万元，而被告却拒不按《收购协议》约定将房屋交给原告。原告多次催促，被告均置之不理，给原告造成了重大经济损失,由于被告拒不履行合同义务，致使原告无法实现合同目的，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条规定，原告有权解除合同，被告应当将已收取原告的转让款及利息退还原告，并赔偿原告因此所造成的损失。被告九嘉公司答辩称：一、2013年2月2日九嘉公司与长期公司签订《收购协议》，约定：长期公司收购九嘉公司坐落在开拓大道与洛偃快速通道交叉口西南角海港城商业区共占地27440.52平方米，分为A、B两个标段；双方议定此项目九嘉公司最终利润为人民币壹亿贰仟叁佰万元整，总成交价为九嘉公司已实际支付费用与九嘉公司最终利润之和。合同签订后，九嘉公司、长期公司双方应及时组建新公司(暂定名洛阳九嘉长期置业有限公司)，新公司由长期公司主导营运开发，随着长期公司向九嘉公司支付转让款比例的增加，九嘉公司应及时变更新公司中长期公司所持的股权比例，截止2013年12月31日全部转让款到九嘉公司账户后，长期公司对新公司100％控股；截止目前九嘉公司已支出费用包含在总成交价中，项目交付长期公司后再发生的相关费用(包含工程费用、监理费用、内外装饰、景观绿化等)，由长期公司直接与工程施工单位及相关单位结算，九嘉公司不再支付；长期公司任何行为造成九嘉公司损失，长期公司应赔偿九嘉公司损失；付款方式与违约责任：2013年3月21日长期公司向九嘉公司指定账户支付转让款人民币(大写)壹仟万元作为履约定金；2013年4月30日前长期公司向九嘉公司指定账户支付第二笔转让款人民币贰仟万元。如长期公司未按期支付本条约定的贰仟万元，本协议自动终止，已收壹仟万元履约定金不予退还；经九嘉公司与长期公司双方对账核实具体转让金额后，剩余转让款的支付方式如下：剩余款项长期公司于2013年12月3l日前支付完毕，自2013年5月开始，长期公司每月10号之前支付剩余款项的1／8，如长期公司逾期付款，未支付部分按月息2％计息，次月付款首先抵偿上一期逾期的本息。如长期公司连续二个月支付款项不足应付款数额的50％，不足部分按月息4％计息；如长期公司连续三个月支付款项不足应付款数额的50％。本协议自动终止，九嘉公司已收取的定金及转让款不予退还。二、《收购协议》签订前，长期公司及郑立新等人称资金充足，完全有能力履行协议，否则也不敢签订“未按期履行协议已付履约定金、转让款不予退还”的条款，骗取九嘉公司的信任签订了《收购协议》，而实际长期公司资金匮乏或者说根本没有自有资金，也没有能力履行收购协议，其所谓的收购资金都是通过与九嘉公司签订《收购协议》后再融资而来，其本质就是利用九嘉公司海港城项目融资，融到资金后再支付海港城项目的转让款。具体体现在：2013年4月15日长期公司作为借款人、霍洵作为出借人、九嘉公司在长期公司的请求下与河南惠普置业有限公司作为担保人签订《借款合同》一份，借款金额为700万元，后长期公司未偿还借款，霍洵找不到了长期公司，就向九嘉公司主张保证责任，九嘉公司也已经很长时间没有找到过长期公司，无奈之下代长期公司偿还了对霍洵的借款本金700万元。由于长期公司一直处于失踪状态，九嘉公司未能行使追偿权，现长期公司出现并向九嘉公司提起恶意诉讼，九嘉公司就已经代偿的700万元也将起诉长期公司。长期公司在九嘉公司签订700万元借款合同期间，长期公司还想让九嘉公司作为担保人为其担保以前向霍洵的借款本金1000万元，九嘉公司予以拒绝，这时九嘉公司才从霍洵处证实长期公司利用海港城项目及《收购协议》前期已向霍洵借款本金1000万元，该1000万元很有可能是长期公司支付的第一笔履约定金，后期又向霍洵借款700万元用于支付第二笔转让款，此时九嘉公司才明白长期公司根本没有资金，后九嘉公司数十次往返于郑洛之间找长期公司追讨转让款、核对具体转让金额，长期公司表示没有资金，并给九嘉公司介绍许多投资方，意图继续融资未果，直至失去踪迹联系不上，原始收购项目的几个合伙人均退出，只剩郑立新。事实证明，由于长期公司没有资金造成《收购协议》未如约履行，长期公司存在严重违约，并给九嘉公司造成了难以估量的损失。另外，根据九嘉公司与长期公司的约定组建新公司洛阳九嘉长期置业有限公司（以下简称九嘉长期公司），法定代表人是杜树华，所有公章在长期公司处，长期公司及相关人员未经九嘉公司、李永刚同意，多次利用洛阳九嘉长期置业公司的名义与他人签订施工合同和融资合同套取施工保证金和融资款，现已引起多起诉讼，给九嘉公司造成了难以估量的损失，九嘉公司将根据责任性质，通过相关途径追究相关责任人的责任。三、由于长期公司未按《收购协议》履行，根据协议第七条第2、3项，长期公司已支付的壹仟万元履约定金及转让款不予退还，该约定具有惩罚保障性质，目的是充分保障合同的顺利履行，同时《收购协议》第三条约定的“此项目九嘉公司最终利润为人民币壹亿贰仟叁佰万元整”，长期公司已支付的款项远未达到九嘉公司的预期可得利益和实际损失，请求驳回长期公司第二项诉讼请求。四、《收购协议》签订后，长期公司已派出两名人员入驻海港城接手项目，直到2015年才离开，双方也签订了《海港城项目交接协议书》和资料交接清单，将项目相关资料移交给长期公司，九嘉公司并不存在任何违约。长期公司明知是自己无力履行收购协议，处于严重违约状态，恶意诉讼，丧失起码的诚信。五、由于长期公司未按《收购协议》约定支付转让款及工程款，海港城项目一直处于停滞不前状态。2014年海港城B区总包方洛阳市河阳建设工程有限公司将九嘉公司起诉至洛阳市中级人民法院，诉求工程款、设备租赁费及违约金共计68584342.20元，目前该案正在审理过程中，长期公司就本案给九嘉公司造成的损失即最终的损失尚未完全确定，九嘉公司将向长期公司主张赔偿损失。六、长期公司第二项诉讼请求即所谓的转让款22O0万元不实。七、本案起诉已经超过诉讼时效。从2013年长期公司支付部分款项到2013年6月左右长期公司失踪，期间九嘉公司找不到长期公司，直至本案诉讼，期间相隔三年，已经超过诉讼时效。长期公司在诉状中称多次催促被告将房屋给长期公司不实，由于其严重违约，其没有任何理由说九嘉公司违约，更不存在多次催促，实际九嘉公司已经将项目交付长期公司，长期公司在不能履行协议的初期找到其他公司帮助收购项目均未成功。长期公司称合同目的无法实现，实际上九嘉公司早已将项目交给长期公司，长期公司的合同目的早已实现，只是其因为没有资金无法继续履行收购协议，即便是现在只要长期公司将合同约定的转让款、违约金以及给九嘉公司造成的实际损失支付给九嘉公司，本合同仍然可以履行。综上，请求驳回原告长期公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告长期公司向本院提交下列证据：第一组证据：《收购协议》，证明：被告应于2013年3月31日将房屋交给原告，而被告至今没有将房屋交给原告，严重违约，致原告无法实现合同目的，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，原告有权解除合同。第二组证据：原告付给被告2200万元的付款凭证，1、2013年3月21日上海浦发银行转款凭证一份，证明：原告通过上海浦发银行给被告转款1000万元；2、2013年4月2日上海浦发银行转款凭证一份，证明：原告通过上海浦发银行给被告转款100万元；3、2013年4月19日上海浦发银行转款凭证一份，被告委托书两份，河南军安建工集团有限公司委托书及收据各一份，姚俊乐收款收据一份，证明：原告通过上海浦发银行替被告向河南军安建工集团有限公司姚俊乐付款250万元；4、2013年4月27日上海浦发银行转款凭证一份，证明：原告通过上海浦发银行给被告转款750万元；5、2013年7月18日交通银行转账凭证一份，田保申证明一份，证明：原告通过田保申的交通银行账户给被告转款100万元；以上合计付给被告2200万元。第三组证据：1、《借款担保合同》一份，2、2013年3月19日上海浦发银行转款凭证两份，3、刘万江和刘秀玲证明一份，该组证据证明：原告为履行与被告所签《收购协议》，于2013年3月19日向刘万江借款2000万元，月利率为2%，每月利息40万元，已向其支付利息1350万元，因被告违约给原告造成损失一千多万元。九嘉公司对长期公司所提交的证据质证意见为：第一组：对证据真实性无异议，对证明方向有异议，被告已经将项目交接给原告，双方签订的有交接协议和清单，原告也派驻了两名工程人员进驻海港城项目工程部，直到2015年春节前才离开，被告不存在违约，原告的合同目的已经实现，本案合同签订时，项目属于未封顶框架状态，至今仍然处于这个状态，原因是原告未按照收购协议履行支付相关转让款和施工费用造成的，实际上是原告严重违约。第二组：证据1真实性无异议，根据协议约定，该1000万元为履约金，属于定金性质，由于原告未履行协议，根据协议第二条约定原告未按期支付本条约定的2000万元，已收取的1000万元履约金不予退还；对证据2真实性无异议；证据3真实性需要回去核对，如果这笔款是真实的，是原告履行收购协议支付施工款项而不是转让费；证据4真实性无异议；2013年4月2日转款的100万和4月27日转款的750万可以证明原告未按协议第七条第二项约定在2013年4月30日前支付2000万元，已收取的1000万元履约金不予退还，原告同时违反了《收购协议》第七条第三项关于后期转让款支付的约定，已收取的定金及准让款也不予退还。证据5由于田保申本人未出庭，九嘉公司确实收到100万，到2013年7月18日原告仍在向被告支付转让款，说明被告没有违约行为，2013年4月27日到2013年7月18日之间原告未向被告支付任何转让款，原告存在严重违约。第三组：证据1真实性无法确定，因为我公司未参与，仅从担保合同上看与九嘉公司及本案无关，长期公司在借款担保合同中属于担保人，假如其代偿了利息，可向借款人追偿，不存在实际损失问题，据了解长期公司在外借款很多，被很多法院强制执行；证据2真实性不发表意见，借款合同上的借款人不是长期公司，转款凭证与九嘉公司无关；证据3、4真实性不予认可，证人未出庭，证言不能用于认定案件事实，其证明内容仅是口述，没有任何证据加以证明，长期公司在外融资很多，这笔融资如果真实，则与九嘉公司项目无关。刘秀玲的证言仅能证明其代刘万江支付了出借款，款项的实际用款人及去向无法证明。第三组证据不能证明原告存在实际损失，即便存在损失也与九嘉公司和海港城项目无关。被告九嘉公司向本院提交下列证据：第一组证据：《收购协议》，证明：2013年2月2日九嘉公司与长期公司签订《收购协议》约定：第一条、长期公司收购九嘉公司坐落在开拓大道与洛偃快速通道交叉口西南角海港城商业区共占地27440.52平方米，分为A、B两个标段；第三条、双方议定此项目的总成交价为九嘉公司最终利润为人民币壹亿贰仟叁佰万元整及九嘉公司已实际支付的费用；第五条第2项、合同签订后，九嘉公司、长期公司双方应及时组建新公司（暂定名九嘉长期公司），新公司由长期公司主导营运开发，随着长期公司向九嘉公司支付转让款比例的增加，九嘉公司应及时变更新公司中长期公司所持的股权比例，截止2013年12月31日全部转让款到九嘉公司账户后，长期公司对新公司100％控股；第六条第1项、截止目前九嘉公司已支出费用，已包含在总成交价中，项目交付长期公司后再发生的相关费用（包含工程费用、监理费用、内外装饰、景观绿化等），由长期公司直接与工程施工单位及相关单位结算，九嘉公司不再支付；第六条第5项、长期公司任何行为造成九嘉公司损失，长期公司应赔偿九嘉公司损失；第七条、付款方式与违约责任：第1项2013年3月21日长期公司向九嘉公司指定账户支付转让款人民币（大写）壹仟万元作为履约定金；第2项2013年4月30日前长期公司向九嘉公司指定账户支付第二笔转让款人民币贰仟万元。如长期公司未按期支付本条约定的贰仟万元，本协议自动终止，已收壹仟万元履约定金不予退还；第3项经九嘉公司与长期公司双方对账核实具体转让金额后，剩余转让款的支付方式如下：剩余款项长期公司于2013年12月31日前支付完毕，自2013年5月开始，长期公司每月10号之前支付剩余款项的1/8。如长期公司逾期付款，未支付部分按月息2％计息。次月付款首先抵偿上一期逾期的本息。如长期公司连续二个月支付款项不足应付款数额的50％，不足部分按月息4％计息；如长期公司连续三个月支付款项不足应付款数额的50％。本协议自动终止，九嘉公司已收取的定金及转让款不予退还”，原告未按《收购协议》第七条第2、3项履行付款义务，已收取的1000万元履约定金及转让款不予退还。第二组：1、2013年4月15日出借人霍洵、借款人长期公司、担保人九嘉公司、河南惠普置业有限公司签订的《借款合同》；2、2015年7月31日霍洵与九嘉公司签订的《代偿协议书》；3、霍洵出具的收条；4、霍洵出具的确认书；证明：2013年4月15日，长期公司作为借款人向出借人霍洵签订《借款合同》，借款本金为700万元，借款期限为三个月，被告九嘉公司应长期公司的请求与河南惠普置业有限公司作为共同担保人，《借款合同》到期后，霍洵多次寻找长期公司偿还借款本金未果，遂向九嘉公司主张保证责任，九嘉公司也找不到长期公司，只得代长期公司偿还霍洵的借款本金700万元，2015年12月22日全部代偿完毕。九嘉公司将起诉长期公司、河南惠普置业有限公司追偿。第三组证据：1、2013年4月19日签订的《项目交接协议书》；2、资料交接清单（附表一报建报批类）、资料交接清单（附表二工程类）、资料交接清单（附表三财务类）、资料交接清单（附表四销售类）；3、全国企业信用信息公示系统公布的九嘉长期公司的信息；该组证据证明：《项目交接协议书》确定：“依据2013年2月2日九嘉公司与长期公司签署的关于海港城项目进行合作的《合作协议》，有关约定及指导性意见，双方在友好协作精诚配合下，进行了卓有成效的摸排调查答疑解惑工作，目前已达到项目交接条件（双方之间），现就交接事项达成如下协议”，九嘉公司将项目相关资料移交给长期公司，长期公司工作负责人郭亚平、许奇志予以接收，并且根据九嘉公司与长期公司的约定，组建九嘉长期公司，法定代表人为杜树华，该公司的公章一直由长期公司保管。第四组证据：1、民事起诉状；2、应诉通知书；该组证据证明：2014年海港城B区总包方洛阳市河阳建设工程有限公司将九嘉公司起诉至洛阳市中级人民法院，诉求工程款、设备租赁费及违约金共计68584342.20元，目前该案正在审理过程中，长期公司就本案给九嘉公司造成的最终损失尚未完全确定，九嘉公司将向长期公司主张赔偿损失。第五组证据：1、长期公司营业执照复印件；2、郑立新、杜树华身份证复印件；该组证据证明：长期公司谈判时提供了营业执照复印件，郑立新、杜树华身份证复印件，营业执照显示郑立新是法定代表人，谈判时郑立新、杜树华号称资金强大，完全有能力收购海港城项目，但实际上根本没有自用资金，所谓的资金都要靠融资而来。第六组证据：1、海港城项目监理公司出具证明一份，证明：长期公司接手项目后已派了两名施工人员进驻工程部接手工程，由于原告没有继续支付准让款，项目没有推进。2、霍洵出具证明一份，证明：长期公司利用九嘉海港城项目以及同九嘉公司签订的项目收购协议到霍洵处融资1700万元，长期公司没有任何自有资金。长期公司对九嘉公司所提交的证据质证意见为：第一组：对证据真实性无异议，对证明方向有异议，根据《中华人民共和国合同法》第六十七条规定原告方享有先履行抗辩权，九嘉公司应该先交房，长期公司后支付相应的转让款，但是九嘉公司截止到现在也未交房。第二组证据与本案无关，不发表质证意见。第三组：对证据1真实性无异议，但被告并未实际履行，未将房屋交付原告。第四组证据与本案无关。第五组证据真实性无异议，与本案争议问题无关。第六组：1、监理公司出具的证明不能证明被告已将项目移交原告，因为监理公司本身就不认可李龙海二人是工程监管人。2、霍洵出具的证明与本案无关。经审理查明：2013年2月2日原告长期公司（乙方）与被告九嘉公司（甲方）签订了《收购协议》一份，内容为：甲、乙双方就洛阳九嘉海港城项目商务区合作开发事项，经协商一致，达成以下协议条款：一、甲方坐落在开拓大道与洛偃快速通道交叉口西南角海港城商业区(四至详见规划图)共占地27440.52平方米(约41.16l亩，以官方实际测量为准)，分为A、B两个标段。1、A标段包含A座、Al、A2、地下车库，整体建筑面积约为97190平方米(以办证面积为准)。A座写字楼约50912平方米：A1公寓约11454平方米；A2公寓约12484平方米；商业部分约12332平方米；地下面积约10008平方米。2、B标段包含B座、B1、B2、地下车库，整体建筑面积约为49478平方米(以办证面积为准)。B座写字楼约l5992平方米(目前按12层面积计算，可建至22层)。B1公寓约6906平方米；B2公寓约3986平方米；商业部分约11579平方米；地下面积约11015平方米。3、甲方已出售B区公寓99套，面积约5449平方米(具体楼号另附详单)。二、工程款项支付情况：目前A、B两个标段分别由军安公司和河阳公司分别承建，已支付的工程款以正式票据为准。三、双方议定此项目甲方最终利润为人民币壹亿贰仟叁佰万元整。1、甲方最终利润不包含甲方的企业所得税、个人所得税、营业税、土地增值税、印花税、契税、耕地占用税等一切相关税费以及其它的相关合理费用。2、甲方已实际支付费用(以正式票据为准)为：土地出让金+耕地占用税+契税+土地招投标费用+图纸设计费+审图费+土方开挖+降水+建安费用+监理费用等相关费用均按实际发生额计算的合计金额。四、洛阳九嘉海港城项目移交标准：甲方已施工至现在国家规范状态下的房屋交付乙方(附房屋现状影视照片和书面资料)。五、甲方的权利及义务1、甲方必须保证该房产合法、权属清楚、有合法的土地使用权(已交纳土地出让金)，保证无任何权利瑕疵。甲方保证在该楼过户时无偿、无条件、积极提供协助，若因甲方原因造成产权不能过户的，产生的一切费用及法律后果由甲方承担，甲方承担乙方所有损失(包括但不限于实际损失、可得利益损失、主张权利的诉讼费、律师费等)。2、合同签订后，甲乙双方应及时组建新公司(暂定名九嘉长期公司)，法定代表人郑立新。新公司由乙方主导运营开发，随着乙方向甲方支付转让款比例的增加，甲方应及时变更新公司中乙方所持的股权比例，截止20l3年12月31日全部转让款到甲方账户后，乙方对新公司100％控股。3、以新公司对本项目进行独立运作，进行后期的开发营销，甲方应积极无偿配合(包括工程原始资料的交接、销售房屋的相关签章等)，并指派专人进驻，负责后期开发营销的协调事宜。4、合同签订后，国有土地使用证还在甲方名下，由双方共同进行保管，如需使用或者抵押，必须由双方共同签章认可。5、该项目建成后，对甲方已售房屋，新公司以毛坯房的形式交付给甲方，甲方以4000元／平方米进行回购，因甲方对已售房屋承诺精装修交付，精装施工及费用均由甲方承担。乙方承担3500元以内的甲乙双方的税费，超出费用由甲方承担。6、甲方承诺协助乙方办理后期竣工及过户的相关手续(如常规“五证”)。7、合同签订后，甲方应及时协调与原合作方(如总承包商、监理方等)的关系，做好交接和过渡工作，使项目的后期工作得以顺利进行。六、乙方后续权利及义务：1、甲方于20l3年3月31日将目前建筑状态的房屋转交给乙方，截止目前甲方实际已支出费用，已包含在总成交价中；项目交付乙方后再发生的相关费用(包含工程费用、监理费用、内外装饰、景观绿化等)，由乙方直接与工程施工单位及相关单位结算，甲方不再支付。2、甲方负责乙方后期的报批、报建的相关手续至各项证件的全部完成，截点为工程竣工备案验收及常规五证后(不包括乙方后期实际用途的报批、报建及消防等相关手续，甲方应无偿积极配合办理)，乙方需按照甲方经规划部门审批的方案进行建设，甲方有权在工地对乙方的建设方案、工程质量及施工情况实施监督，如发现与原规划部门审批有异的地方，可随时书面通知乙方停工整改(甲方有过错除外)，甲方承诺解决B座容积率问题，如因乙方擅自调整造成甲方损失的，乙方承担甲方所有损失(包括但不限于实际损失、可得利益损失、主张权利的诉讼费、律师费等)。3、乙方自愿承担协议签订前、后的所有报批、报建(如：配套费、天然气接口、人防(甲方协调按减半的实际费用计算)、上下水管道、电力设施费、变压器费用、契税、维修基金、监理费用等)；相关税费(如：甲方的企业所得税、个人所得税、营业税、土地增值税、耕地占用税、印花税等)；建安费用；装饰费用；景观绿化等，其中甲方应协助乙方节省后期开发的相关费用。协议签订后甲方不再承担该项目的任何费用，所有费用均由乙方承担。4、所有与该项目建设相关的发票均应开具给甲方，包括购进的材料款、建筑施工工程费用及支付相关税费发票等，如果由于乙方相关票据不清，造成甲方经济损失或后期无法办理竣工及过户的，由此产生的所有问题及损失，均由乙方负责。5、乙方任何行为造成甲方损失，乙方应赔偿甲方损失。为保证乙方足额支付甲方损失，甲方有权留置与损失额相等的房产，留置期超过两个月，甲方有权自由处置。七、付款方式与违约责任1、2013年3月21日前乙方向甲方指定账户支付转让款人民币(大写)壹仟万作为履约金。2、2013年4月30日前乙方向甲方指定账户支付第二笔转让款人民币贰仟万元整。如乙方未按期支付本条约定的贰仟万元，本协议自动终止，已收壹仟万元履约金不予退还。3、经过甲乙双方对账核实具体转让金额后，剩余转让款的支付方式如下：剩余款项乙方于2013年12月31日前支付完毕，自20l3年5月开始，乙方每月10号之前支付剩余款项的1／8。如乙方逾期付款，未支付部分按月息2％计息。次月付款首先抵偿上一期逾期的本息。如乙方连续二个月支付款项不足应付款数额的50％，不足部分按月息4％计息；如乙方连续三个月支付款项不足应付款数额的50％，本协议自动终止，甲方已收取的定金及转让款不予退还。4、甲方出现以下重大违约情况时，需向乙方支付已付款的50％(但不超过合同总价款的20％)作为违约金。①未经乙方书面同意，甲方擅自与第三方签订买卖、担保等合同，对本项目进行处分；②故意隐瞒重大应当披露而未披露的事实(如权利瑕疵、工程质量问题、重大设计缺陷等)，足以影响本次合同订立的；③乙方支付甲方费用后，甲方并未支付本合同第三条中所说的甲方实际支付费用，从而引起重大纠纷涉及乙方的；④甲方故意拖延、阻挠乙方对本项目进行后期的开发销售，给乙方造成重大经济损失的；5、乙方保留400万元的尾款，在甲方办理齐全相关证件后逐次支付给甲方(A座、B座按100万元／栋支付尾款，A1、A2、B1、B2按50万元／栋支付尾款)。八、从签订本协议之日起，此项目之前与之后的所有费用都由乙方为主全权负责与各施工队接洽及协商。甲方协助乙方办理各部门的衔接，资源共享，后期可共同办公。甲方提供给乙方已付款项的复印件，并保证与原件相符，后期的票据由乙方自行保管，甲方可随时备查以便与税局接洽。九、工程达到预售条件后，可签订正式的房屋买卖合同，房屋的买卖价格由乙方定价，乙方可自用或转让给第三方，由此定价产生的相关税费则由乙方承担，乙方可委托甲方代缴相关税费，也可以直接代甲方向甲方所属税局申报缴纳，如因乙方未及时申报、缴纳税费造成甲方损失的，乙方承担甲方所有损失(包括但不限于实际损失、可得利益损失、主张权利的诉讼费、律师费等)。十、争议的解决：因本合同履行过程中产生的争议，由双方协商解决；协商不成的，各方可向房屋所在地有管辖权的人民法院起诉。十一、附加条款：如有异议可签订补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力。十二、本协议一式陆份，双方各执叁份。十三、本协议签订后，自乙方第一笔壹仟万元定金到甲方账户后生效。甲方九嘉公司加盖公司印章，法定代表人李永刚签字；乙方长期公司加盖公司印章，时任法定代表人郑立新签字。《收购协议》签订后，2013年3月21日原告长期公司通过银行转账向被告九嘉公司支付1000万元，2013年4月2日原告长期公司通过银行转账向被告九嘉公司支付100万元，2013年4月18日被告九嘉公司向原告长期公司出具委托书，原告长期公司代被告九嘉公司支付给河南军安建工集团有限公司的海港城A区工程款两笔共计250万元，2013年4月27日原告长期公司通过银行转账向被告九嘉公司支付750万元，2013年7月18日原告长期公司通过田保申向被告九嘉公司银行转账支付100万元，以上原告长期公司共计向被告九嘉公司支付项目转让款2200万元。2013年4月19日，九嘉公司与九嘉长期公司订立《海港城》项目交接协议书，主要内容为：交付方：九嘉公司（简称甲方）接收方：九嘉长期公司（简称乙方）依据2013年2月2日九嘉公司与长期公司签署的关于《海港城》项目进行合作的《合作协议》有关约定及指导性意见，双方在友好协作精诚配合下，进行了卓有成效的摸排调查答疑解惑工作，目前已达到项目交接条件（双方之间），现就交接事项达成如下协议：一、自双方签字盖章之日起，海港城项目由九嘉公司移交到新注册成立的九嘉长期公司；二、甲方应在约定时间内（以书面形式另定）向乙方移交相关报建报批手续，工程资料，财务资料，销售资料等原件；三、甲方应尽快通知和安排，项目参建五大责任主体法人代表和项目主要负责人，与乙方法人代表和项目主要负责人分别进行会面接洽；四、甲方所交付手续，资料以及所反映的报表数据应真实、准确、完整，否则应承担由此引发的法律及经济的一切后果。五、如因政府职能部门置留等正当理由，部分资料暂时不能移交乙方，甲方有义务请有关置留部门出具书面说明；或由甲方出具书面确认；若暂时出具复印件需加盖甲方公章。六、在项目运作中以及竣工验收备案时甲方承诺协助乙方办理相关手续资料。七、双方移交工作尚未涵盖相关利益单位意见内容，若出现乙方不能承担不能答复的事项，甲方有义务向相关单位澄清答复，并妥善处理完结，并由相关单位出具书面认可意见，交乙方留存。八、甲方向乙方移交资料明细表（附后）(1)项目报建报批手续表(2)工程类资料表(3)财务类资料表(4)营销类资料表(5)双方资料交接应办理交接纪要，双方交接人应签字。九、在项目运作中应建立完善的沟通合作机制，以便及时解决遗留问题以及随机出现的问题。十、本协议与原签署的《海港城项目收购协议》具有同等法律地位。十一、未尽事宜双方另行协商并签订补充协议。十二、发生纠纷双方先行协商解决，协商不成可依法向人民法院提起诉讼。十三、本协议一式两份，双方各执一份，自双方签字盖章之日起生效。甲方加盖印章并由法定代表人李永刚签字，由长期公司代表乙方加盖印章，并由长期公司法定代表人杜树华签字。该交接协议后附项目报建报批手续表、工程类资料表、财务类资料表、营销类资料表四类附表及具体资料交接清单，在具体交接清单中载明具体交接的资料名称，但：(1)项目报建报批手续表中，建设工程规划证、施工许可证、销售许可证因待办而未交接；(2)工程类资料表中，综合管网图未交接，人防批文、消防审定批准书因待办而未交接；(3)财务类资料表中，按要求需提供付款凭据和发票原件，该类票据除了没有的以外，均为复印件；(4)营销类资料表中，有部分资料未交接。关于九嘉海港城项目的实体工程是否交接，双方存在争议。2013年5月23日被告九嘉公司向原告长期公司发出《联系函》，内容为：为确保在海港城项目合作中双方利益，特对贵方在今后相关该项目活动中有关事宜明确如下：1、我公司提供贵公司的相关资料复印件(如：营业执照、资质证、土地证、组织机构代码证、施工证、规划证等)只作贵公司存档及备查，不得用于其他任何经济活动；2、贵公司如需以我公司资料对外提供抵押担保，必须提前以书面的形式告知，并需取得我公司的许可后方可提供；如未提前告知，我公司从其他渠道得知，我公司将单方面中止双方的合作协议，前期投入不再退还，并追究贵公司的相关责任；3、如贵公司在我公司不认可的情况下私自以我公司的名义进行经济活动，造成我公司经济及名誉损失的，我公司将追究贵公司的法律责任；4、根据合同的约定，我公司本月将对贵公司应付款中还未支付的部分开始计息。2016年7月5日原告长期公司通过案外人田保申银行账户向被告九嘉公司转账支付100万元。另查明：（1）根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条的规定，本院询问被告九嘉公司为什么在答辩期内没有提起反诉，被告九嘉该公司表示因为另一案件仍在审理中，所以损失数额暂无法确定，还有一些退房等其他损失没有最终确定。（2）2013年3月19日案外人刘秀玲分两次向原告长期公司共计转账支付1940万元。2013年4月15日，九嘉公司为长期公司担保向案外人借款700万元，借款到期后，2015年12月22日九嘉公司承担保证责任，代替长期公司向案外人霍洵偿还借款本金700万元。本院认为，2013年2月2日原告长期公司与被告九嘉公司就洛阳九嘉海港城项目商务区合作开发事项，经协商一致，签订了《收购协议》，在《收购协议》实际履行过程中，双方当事人虽然订立了《海港城》项目交接协议书，但就九嘉海港城项目的实体工程是否交接双方存在争议，依据现有证据无法确认九嘉海港城项目的实体工程是否交接，现双方当事人因《收购协议》解除、退还转让款、赔偿损失问题双方当事人产生纠纷，引发本案诉讼；上述《收购协议》、《海港城》项目交接协议书均是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的禁止性规定，本院依法认定上述协议合法有效。关于原告长期公司起诉解除《收购协议》问题，根据查明的事实结合相关证据材料，双方当事人已无法就协议继续履行达成一致意见，原告长期公司起诉主张解除《收购协议》不违反相关法律规定，对原告长期公司的此项主张本院予以支持。关于原告长期公司起诉要求退还转让款2200万元及利息问题，根据《海港城》项目交接协议书及资料交接清单所载明的内容，被告九嘉公司未完全按照《海港城》项目交接协议书及资料交接清单履行约定义务，尤其是财务类资料表中，按要求被告九嘉公司需提供付款凭据和发票原件，而实际交接中大部分资料为复印件，依据现有证据也无法认定九嘉海港城项目的实体工程已进行交接，被告九嘉公司即构成违约，对原告长期公司的此项主张本院予以支持；原告长期公司主张的2200万元利息，利息按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至实际支付完毕之日止，其中：本金1000万元从2013年3月21日起计算，本金100万元从2013年4月2日起计算，本金250万元从2013年4月18日起计算，本金750万元从2013年4月27日起计算，本金100万元从2013年7月18日起计算。关于原告长期公司起诉要求被告九嘉公司赔偿损失1000万元问题，本案中，原告长期公司提供的向案外人刘秀玲、霍洵拆借资金与本案不具有关联性，且与本案不是一个法律关系，鉴于原告长期公司在本案诉讼过程中提供的证据不足以证明其实际损失发生的具体数额，故对原告长期公司的此项主张本院不予支持。关于九嘉公司提出原告长期公司的起诉超过诉讼时效问题，鉴于本案中双方当事人订立的《收购协议》一直处于生效状态，原告长期公司起诉主张解除合同并要求退还转让款不超过法定的诉讼时效，本院对被告九嘉公司的该项主张不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下：一、解除2013年2月2日原告河南长期置业有限公司与被告洛阳九嘉房地产开发有限公司签订的《海港城项目收购协议》；二、被告洛阳九嘉房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告河南长期置业有限公司转让款2200万元；三、被告洛阳九嘉房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告河南长期置业有限公司转让款2200万元的利息，利息按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至实际支付完毕之日止，其中：本金1000万元从2013年3月21日起计算，本金100万元2013年4月2日起计算，本金250万元从2013年4月18日起计算，本金750万元从2013年4月27日起计算，本金100万元从2013年7月18日起计算。四、驳回原告河南长期置业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费201800元，财产保全申请费5000元，共计206800元，由原告河南长期置业有限公司负担64625元，由被告洛阳九嘉房地产开发有限公司负担142175元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式八份，上诉于河南省高级人民法院。审判长  刘龙杰审判员  杨元卿审判员  李 慧二〇一七年九月二十日书记员  王 璐