浙江省杭州市江干区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0104民初6982号 原告裘忠香，女，1986年11月20日出生，汉族，住浙江省绍兴市。 委托诉讼代理人洑雪芬、朱明，浙江聚人律师事务所律师。 被告林世生，男，1988年8月2日出生，汉族，住福建省福鼎市。 第三人杨敬茹，女，1981年12月15日出生，汉族，住安徽省蚌埠市五河县。 原告裘忠香诉被告林世生合伙协议纠纷一案，原告裘忠香于2019年7月23日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭；经原告裘忠香申请，2020年4月8日本院依法追加杨敬茹为第三人参加诉讼，于2020年7月24日公开开庭缺席审理。本案现已审理终结。 原告裘忠香诉称：原告系杭州都可生物科技连锁有限公司“黑玉饮铺”品牌的区域被特许人（区域范围：九堡镇）。2019年1月18日，原、被告签订《合伙经营协议书》，原告以现金3万元入股被告的杭州市江干区世生餐饮店（以下简称合作店），并享有合作店70%的股份（达到控股），合作店营业执照等相关证件不做变更，如有特殊情况，经双方协商再变更。实际上合作店所有资产和经营权由合伙人双方根据股份比例享有对应的权利和义务。因转让“黑玉饮铺”品牌须都可公司与原告共同许可后由三方签署《特许经营合同》。被告未经原告同意，私下将合作店及“黑玉饮铺”品牌转让给第三人，事后才向原告告知店铺和品牌作价转让的事实。2019年3月3日，原告与被告签订一份补充协议，要求被告退还原告已垫付的货款3560元，于2019年3月10日前付清，逾期按每日178元支付违约金。对原告投资款及转让收益作价70000元分期退还，每期还5000元，退还时间为每月最后三天，共14期，逾期按每日250元支付违约金，若14期内逾期累计时间等于或大于15天，则本协议作废。补充协议签订之后，被告仅支付垫付款及前两期金额共计13560元。第三、四期金额不再支付（逾期累计已经超过了15天）。经原告多次催促并给予宽限期，被告均以各种理由推脱，截止起诉之日被告仍未退还。基于以上事实，原告认为被告的行为已经构成根本违约。为此，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。诉讼请求：1、判令被告一次性向原告支付剩余转让合伙财产收益及投资款60000元；2、判令被告支付原告违约金18000元（按实际损失30%计算）；3、诉讼费由被告承担。 第三人杨敬茹辩称：2019年3月份左右，被告林世生将店铺转让给第三人杨敬茹，未签订书面协议，房租加转让费共120000元，通过手机银行和现金支付。 被告林世生未作答辩。 本案经审理查明的事实如下： 2017年12月15日，原告裘忠香与案外人杭州都可生物科技连锁有限公司签订《特许经营合同（区域）》及补充协议各一份，《特许经营合同（区域）》约定：甲方（杭州都可生物科技连锁有限公司）将“黑玉饮铺”品牌茶饮系列产品在特许经营区域内的独家特许经营权授予乙方（裘忠香），特许经营区域为：浙江省杭州市江干区（四季青街道、白杨街道……九堡镇）；甲方应在乙方知晓并同意的情况下允许第三方在乙方品牌授权区域内开设“黑玉饮铺”门店；乙方在品牌使用区域内拓展的加盟店须由甲方审核，审核通过则签订由甲方统一提供的三方合同，因而发生的品牌使用费归乙方所有；等等。补充协议约定：乙方（裘忠香）在签署代理合同之日起享受浙江省杭州市江干区村二期配2-8黑玉饮铺店原物料及管理费返利；等等。 2019年1月18日，原告裘忠香与被告林世生签订《合伙经营协议书》一份，约定：甲方裘忠香；乙方林世生；合作店名称：杭州市江干区世生餐饮店；地址：杭州市江干区；甲方以现金30000元入股合作店70%的股份，且享有控股权，乙方出让股份后占有合作店30%的股份；介于合作店在此合同签订之日前已办理好相关证件手续且正常经营，经双方协商决定营业执照等相关证件不做变更，合作店的所有资产和经营权由合伙人双方根据股份比例享有对应的权利和义务；本合同有效期限壹年（2019年1月18日至2020年1月17日）；合伙双方按股份比例，分配盈余，承担风险和亏损。合作店债务按照各自占股比例负担；如有一方要退股，在另一方愿意接受的情况下，以届时合伙经营时退出方占有资产转让给另一方或根据实况协商转让；合伙期满、合伙双方协商同意、合伙经营的事业已经完成或者无法完成及其他法律规定的情况出现时，可解散与清算；如解散，合伙双方按占股比例分配资产、利润和承担债权、债务；如有一方违约，另一方需赔偿；签订合同时，合作店享有如下资产：1、房租年租金37000元，已付至2019年3月9日；2、固定设备有操作台含双层架1个、平冷2个、冰箱2个、开水机1个、封口机1个、收银机1套、果糖机1台、蛋仔机1个、油炸机2个、空调1个、电视2台及各种其他大小设备和器具器皿等；3、库存物料和各种一次性损耗品；在杭州都可（黑玉品牌）公司名下，合作店签约到甲方名下；等等。协议签订后，原告裘忠香支付了出资款。 2019年3月3日，原告裘忠香与被告林世生签订《补充协议》一份，约定：针对2019年1月18日签署的合同，作出如下补充约定：1、2019年3月10日前退还甲方（裘忠香）已垫付货款3560元；2、甲方投资的30000元，按70000元退还，约定每期5000元，自2019年3月至2020年4月共14期，每期退还时间为每月最后三天，如有逾期，从逾期第一日起，按每日5000元的5%即每天250元支付违约金，若14期内逾期累计时间等于或大于15天，则本协议作废，且不予退还此前乙方（林世生）已支付甲方的款项；根据甲方需要，合作店在杭州都可生物科技连锁有限公司名下变更为裘忠香的加盟店，对此仅为名义上的更改，实际合作店的法人、负责人和合作店的日常经营及管理等一切支出均由乙方自行负责；以上补充约定都完成时，2019年1月18日合同自动解除，甲方自动退出合作店70%的股份，有任意一条未完成，则此补充协议作废，甲方依然享有合作店70%股份，期初资产为签订合同时的资产，负债为零。 上述补充协议签订后，被告林世生支付了原告裘忠香垫付的货款3560元。2019年4月24日、2019年4月25日，被告林世生各支付款项5000元。2019年5月起，原告裘忠香多次发微信给被告林世生要求其支付款项，被告林世生多次承诺支付但均未支付。 另查明，2019年4月3日，被告林世生、第三人杨敬茹与案外人杭州都可生物科技连锁有限公司签订《〈特许经营合同〉权利义务转让协议》一份，约定：甲方（杭州都可生物科技连锁有限公司）与乙方（林世生）于2017年8月6日签署《特许经营合同》，甲方授权乙方在浙江省杭州市江干区位置开设“黑玉饮铺”品牌奶茶加盟店，自协议签订之日起，乙方将其在《特许经营合同》中的权利义务转让给丙方（杨敬茹），即由丙方代乙方合同当事人地位；乙方与丙方关于原合同权利义务转让的内部条件，由双方自行协商，与甲方无关；等等。 庭审中，原告裘忠香陈述，被告林世生私自将案涉店铺转让给第三人杨敬茹，原告裘忠香直至2019年4、5月才知晓案涉店铺转让的情况。第三人杨敬茹陈述，2019年春节前即开始与被告林世生协商转让店铺的事宜，转让店铺时并不知道还有合伙人，以120000多元的价格向被告林世生转让了案涉店铺，该款项中包括了被告林世生已支付给案涉店铺房东的2019年3月11日至2020年3月10日的房租39000元。 还查明，名称为杭州市江干区世生餐饮店的个体工商户已注销，经营者为林世生。 上述事实，有原告裘忠香提交的《合伙经营协议书》、《特许经营合同（区域）》、《特许经营合同》权利义务转让协议、《特许经营合同（单店三方）》、《补充协议》、账单详情、微信聊天记录、企业信用信息公示报告、支付宝转账电子回单、转账详情，第三人杨敬茹提交的收款收据、租房协议、转账凭证及当事人的陈述为证。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产。合伙终止时，对合伙财产的处理，有协议的，按协议处理。本案中，裘忠香与林世生于2019年3月3日签订补充协议，对于合伙终止时合伙财产的处理作出约定，虽然协议中约定“若14期内逾期累计时间等于或大于15天，则本协议作废”及“有任意一条未完成，则此补充协议作废，甲方依然享有合作店70%股份”，而林世生第一期款项支付即逾期24天，第三期起未再支付，但基于2019年3月至2019年4月3日期间案涉店铺已被林世生转让给杨敬茹，杭州市江干区世生餐饮店的个体工商户营业执照也已注销，裘忠香与林世生的合伙已终止，且裘忠香作为守约方并未主张补充协议作废，故裘忠香主张按照补充协议的约定处理合伙财产并无不当。因补充协议约定林世生应支付裘忠香退伙款项70000元，减支林世生已支付的10000元，林世生尚应支付裘忠香退伙款项60000元。 对于裘忠香主张的违约金，本院认为，补充协议对于逾期付款违约金标准作出约定，但该约定过高，本院依法调整为按照每日万分之六标准计算，暂计算至2020年7月24日为9078元，此后计算至退伙款项实际付清之日止，违约金总金额不超过18000元。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第五十四条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告林世生支付原告裘忠香退伙款项人民币60000元，于本判决生效后十日内付清； 二、被告林世生支付原告裘忠香违约金人民币9078元（暂计算至2020年7月24日，此后以实际欠付退伙款为基数，按照每日万分之六标准支付至款项实际付清之日止，违约金总金额不超过人民币18000元）； 三、驳回原告裘忠香的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币1750元，由原告裘忠香负担人民币223元，由被告林世生负担人民币1527元。原告于本判决生效之日起十五日内向本院申请退款，被告应负担的诉讼费用应在本判决生效之日起三日内交纳本院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长 郁 莺 人民陪审员 王 澄 人民陪审员 周晓恩 二〇二〇年八月四日 书 记 员 周 瑾 ??? ??1?