连云港市连云区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏0703民初2192号 原告：连云港中奥铝业有限公司，住所地连云港经济技术开发区昆山工业园。 法定代表人：涂畅，董事长。 委托诉讼代理人：池小水，江苏明智达律师事务所律师。 被告：屈某某。 被告：施某某（被告屈某某妻子），女，1977年9月15日生，汉族，无固定职业，住址同上。 被告：连云港宝宇陶瓷材料贸易有限公司，住所地连云港市徐圩新区徐圩街道办事处辛五路**辛高圩社区**。 法定代表人：施某某，董事长。 三被告共同委托诉讼代理人：朱述泉、刘廷，山东五蕴律师事务所律师。 原告连云港中奥铝业有限公司（以下简称中奥公司）诉被告屈某某、施某某、连云港宝宇陶瓷材料贸易有限公司（宝宇公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2017年6月13日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原、被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告穆如传向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告屈某某赔偿原告损失100万元及相应的利息；2、被告施某某、宝宇公司对该款承担连带给付责任；3、三被告连带承担诉讼费用。事实与理由如下：被告屈某某自2012年起与原告签订书面劳动合同，任原告单位销售总监岗位，负责相关业务单位的联络及产品销售工作。2014年，由于原告单位董事长因工作原因需要在国外定居，出国前任命其为原告单位的总经理，负责单位的全部事务，任期三年，并颁发了总经理聘书。原告董事长出国后，屈某某即与其妻子施某某注册成立了宝宇公司，施某某任董事长，屈某某任监事。公司注册成立后，被告开始经营与原告公司同类的业务，并依靠其在原告公司建立的销售网络关系，将原属于原告的业务拉拢至宝宇公司，导致原告对业务单位的应收账款无法收回，而被告宝宇公司却与原属于原告公司的业务单位正常销售货物收取货款。被告屈某某作为原告公司的高级管理人员，擅自在外开设与原告经营范围相同的单位，并依靠其在原告公司建立的销售网络便利侵害原告公司的合法权益，其行为已经违反了公司法的规定，应当对其违法行为导致原告的损失进行赔偿。 被告屈某某辩称：被告一并不是原告公司高级管理人员，对外也并未经营与原告公司同类的业务，原告的诉请没有事实和法律依据，请求法庭驳回原告对被告屈某某的诉请。 被告施某某、宝宇公司共同辩称：原告系基于公司高级管理人员竞业禁止提起诉讼，被告二、三非原告公司的董事、监事、高级管理人员，因此原告将被告二、三列为被告无法律依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告中奥公司系中外合资有限责任公司，公司工商登记显示了公司股东为谢文展和上海涂畅工贸有限公司、董事为龙咏梅和谢文展、董事长兼总经理为涂畅等内容。该公司工商登记的营业范围为:生产耐火材料（不含铬）、磨料、陶瓷材料、特种陶瓷；从事耐火材料（不含铬）、磨料、陶瓷原料、特种陶瓷及其他非自产产品的进出口批发业务（以上经营范围商品不涉及国营贸易、进出口配额许可证、出口配额招标、出口许可证等专项审批的商品）。该公司2006年9月22日的章程规定了“董事会决定公司的一切重大事宜，决定聘用总经理、总工程师、总会计师、审计师等高级职员；公司由合营一方上海涂畅工贸有限公司负责日常经营管理工作，经营管理机构设总经理1名，由上海涂畅工贸有限公司推荐，任期4年，总经理职责是执行董事会会议和各项决议，组织领导公司的日常经营工作，经营管理机构可设若干部门经理，分别负责企业各部门工作，办理总经理交办的事情，对总经理负责”等内容。2012年5月18日，被告屈某某与原告中奥公司签订了《劳动合同》1份，双方约定了劳动合同的期限为自2012年6月1日起至2012年12月31日止，屈某某的工作岗位为原告单位销售总监等内容。上述劳动合同期满后，双方未续签书面劳动合同，屈某某继续在原告处工作至2016年12月，原告向屈某某发放工资至2016年12月，2017年1月停止替其缴纳社会保险。期间，涂畅作为连云港宝渠国际贸易有限公司的代表人与屈某某签订了《承包协议》1份，约定了“屈某某携团队人员所负责的宜兴区域挂账于宝渠公司，单独挂账、单独计费用，次月20号前核算利润；承包期间为2013年3月1日至2014年3月1日；宝渠公司给付屈某某运转资金260万，屈某某负责完成100万元纯利；宝渠公司作为投资人，每月有权利和义务派专人监管，但不能干涉屈某某的正常工作”等内容。2015年10月10日涂畅还与屈某某签订了销售分成协议1份，约定了相关销售分成事宜。2016年11月14日宝渠公司向业务单位出具内容为“因屈某某同志另有工作安排，特委托我司员工陈某以及王云龙接交屈某某工作”书面通知。 另查明，宝渠公司系2012年12月24日成立的自然人独资的有限责任公司，公司的法定代表人为龙咏梅，与原告法定代表人涂畅系夫妻关系，该公司的经营范围：预包装食品批发与零售、自营和代理各类商品和技术的进出口业务，但国家限定企业经营或禁止进出口的商品和技术除外；耐火材料、陶瓷制品、木材、建材、化工产品、电子产品、机械设备、五金交电、劳保用品、塑料制品的销售。 本院还查明：被告宝宇公司系2014年8月4日设立的自然人独资的有限公司，公司法定代表人为施某某、股东为被告施某某，监事为被告屈某某（2016年12月监事变更为案外人徐琼）。从连云港市国家税务局第一税务分局出具的认证结果通知书可以显示该公司2015年8月至2017年2月购货发生金额为5145028元，销货金额为7148156元，原告主张两者的差额2003128元即为该公司的经营收入，故诉至本院，要求三被告连带赔偿其中的100万元收入。 上述事实有原告向本院提供的《劳动合同》、《连云港用人单位职工退工停保花名册》、《劳动合同制登记表》、原告单位2014年9月至2016年12月《中国建设银行客户专用回单》、原告单位和被告宝宇公司的《工商登记信息》、宝宇《增值税专用发票认证结果通知书》以及三被告向本院提供的被告屈某某与连云港宝渠国际贸易有限公司签订的《承包协议》、被告屈某某与涂畅签订的《销售分成协议》、宝渠公司发出的《通知书》、原告《公司章程》以及庭审笔录等在案予以证实，原、被告双方均无异议，本院依法予以确认。 原告为了证明其主张还向本院提供了以下证据： 1、原告公司2014年2月17日、2014年2月19日、2014年3月4日、2014年3月5日的《会议纪要》各1份，拟证明被告屈某某自2014年开始任命为原告公司的总经理、任期三年。经本院审查，上述4份《会议纪要》的会议地点均为经理办公室，主持人均为屈某某，屈某某在上述4份《会议纪要》后均签字确认会议纪要的内容，其中2014年2月17日的会议纪要其中一项会议内容为王蓓宣读涂总的人事安排指示：任命屈某某为总经理，龙咏梅为财务经理，陈某为生产后勤经理，涂璞为销售经理。 2、原告单位2014年5月、2014年6月、2014年11月、2015年5月、2015年6月、2015年7月、2016年5月、2016年6月工资表，拟证明被告屈某某的岗位工资是全单位最高的，与总经理的身份是相对应的，是单位的高级管理人员。经本院审查，被告屈某某在2014年5月、2014年6月、2014年11月工资表上签字；其他工资表上均为龙咏梅或涂畅签字。本院要求原告提供单位薪酬管理制度等相关证据证明屈某某的工资一直系按总经理身份发放，但其对此未向本院举证。 3、2014年3月28日和2014年4月1日的《用款申请单》各1张以及《2015年3月宜兴办事处运费明细表》2张，拟证明原告处的报销签字系由屈某某签字确认，其在原告单位任高级管理人员。经本院审查2014年3月28日的《用款申请单》显示了用款部门为采购，主管签批人为屈某某；2014年4月1日的《用款申请单》显示了用款用途为付审计费，主管签批人为屈某某；屈某某在2张运费明细表下方签字。 4、证人陈某出庭作证，该证人的证词主要内容如下：2014年2月份，在上海公司开会时涂畅在会上明确任命屈某某为中奥公司总经理，证人任公司副总经理；因为涂畅一直在国外，一直没有说过撤销屈某某总经理职务；屈某某被任命为总经理之后到其离职这一期间，一直在履行总经理的权利，主要还是干销售。原告对该证人证言的真实性、合法性、关联性均予以认可。 三被告对上述证据的质证意见如下： 1、对于会议纪要真实性无异议，但原告提交的会议纪要时间均是2014年，原告未提交其他证据证明被告具体任职的期限，另外根据原告公司章程规定，聘用总经理需由董事会决定，因此原告应当提供董事会决议证明及聘书等其他证据，否则原告提交的会议纪要最多只能证明2014年3月、4月份被告任职情况。 2、工资表系原告单方制作，对真实性不予认可，对有屈某某签字部分予以认可，根据原告提交的工资表可以显示被告屈某某的所处部门非总经理，在费用报销单主管签批一栏也非被告屈某某签字，该证据能够证明2015年、2016年被告屈某某已经不在原告处任高级管理人员。 3、对两张用款申请单的真实性无异议，但签批日期为2014年3月、4月，该证据只能够证明2014年3月、4月被告屈某某职务情况；对于运费明细表真实性无异议，但该证据与被告提交的屈某某与连云港宝渠公司签订的承包协议、销售分层协议相印证，能够说明被告屈某某只是从事销售工作。 4、对证人证言的真实性、合法性、关联性均不予认可，因为证人系原告公司副总经理，与原告之间存在直接利害关系，其陈述与原告提交的2015年、2016年工资表相矛盾。 本院对上述证据作如下认定：因为三被告对上述证据1-3的真实性无异议，故本院对上述证据1-3的真实性依法予以认定，但证据1、2和3中的《用款申请单》只能证明被告屈某某在2014年2月至12月期间受涂畅的任命代为履行了总经理的工作，无法证明屈某某在2015年至2016年12月离职仍然一直履行总经理的工作；证据3中的《运费明细表》虽然有屈某某签字，但根据被告提供的《承包协议》、《销售分成协议》、宝渠公司向业务单位出具的《通知书》可以看出被告屈某某自2013年3月1日至2016年11月14日一直带领销售团队从事宜兴办事处销售工作，其依据该身份在运费明细表上签名并不能证明其该签字行为系履行原告单位总经理的职责；原告提供的证据4证人证言无其他证据相互印证，故本院对该证据的真实性不予采纳。 本院认为，本案争议的焦点问题为：1、原告要求被告屈某某赔偿损失100万元及相应的利息的事实和法律依据；2、被告施某某、宝宇公司是否应当与屈某某承担连带赔偿的民事责任。 关于本案争议的第一个焦点问题，首先，《中华人民共和国公司法》第二百一十六条规定了“公司的高级管理人员是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员”；《中华人民共和国公司法》第一百四十八条规定了“公司的董事、高级管理人员不得未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务，违反该规定所得的收入应当归公司所有”。根据上述法律规定，董事、高级管理人员竞业禁止义务仅存在与董事、高级管理人员任职期间，一旦董事、高级管理人员离职，则其不再受竞业禁止义务的约束。本案被告屈某某虽未按公司章程规定由董事会任命为总经理，但其在2014年2月17日至2014年12月期间确实实际履行了总经理的工作，总经理属于公司高级管理人员，故该期间其身份仍然应当属于竞业禁止义务所禁止的主体范围；原告没有证据证明屈某某在2015年1月至2016年12月离职期间仍然实际从事总经理工作，而原告提供的劳动合同显示被告屈某某与原告劳动合同约定的工作岗位为销售总监，且屈某某在整个劳动合同履行期间也一直从事销售工作，销售总监不是公司高级管理人员，故该期间其身份不属于竞业禁止义务所禁止的主体范围。现原告向本院提供的认证结果通知书显示的均是宝宇公司2015年8月至2017年2月购货、销货金额，该期间被告屈某某并不具有《中华人民共和国公司法》所规定的竞业禁止义务。其次，《中华人民共和国公司法》第一百四十九条规定了“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任”。现原告未向本院举证证明被告屈某某在从事总经理工作的期间因为违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给原告公司造成了损失。综上，原告既没有证据证明被告屈某某在其具有竞业禁止义务的时间取得了100万元的收入，也没有证据证明屈某某在其具有竞业禁止义务的时间给原告造成了100万元的损失，故本院对原告主张的要求被告屈某某赔偿其损失100万元及相应的利息诉求依法不予支持。 关于本案争议的第二个焦点问题，虽然被告宝宇公司系被告屈某某妻子施某某为股东的自然人独资有限公司，该公司的经营范围也有部分与原告相同，且屈某某在该公司担任过监事，但因原告要求屈某某承担责任的诉求没有依据，同时，原告也未举证证明施某某、宝宇公司违法给其造成了100万元的损失，故其要求被告施某某、宝宇公司与屈某某承担连带赔偿责任的诉求缺乏事实和法律依据，本院对其该诉求亦支持。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十八条第一款第（一）项、第一百四十九条、第二百一十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、驳回原告连云港中奥铝业有限公司要求被告屈某某赔偿其损失100万元及利息的诉讼请求。 二、驳回原告连云港中奥铝业有限公司要求被告施某某、连云港宝宇陶瓷材料贸易有限公司承担连带赔偿责任的诉讼请求。 案件受理费13800元由原告连云港中奥铝业有限公司承担（已预交）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费13800元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审判员 苏 静 二〇一七年九月十二日 书记员 徐敏艳 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 《中华人民共和国公司法》 第一百四十八条董事、高级管理人员不得有下列行为： （一）挪用公司资金； （二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； （三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保； （四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易； （五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务； （六）接受他人与公司交易的佣金归为己有； （七）擅自披露公司秘密； （八）违反对公司忠实义务的其他行为。 董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。 第一百四十九条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 第二百一十六条本法下列用语的含义： （一）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。 （二）控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。 （三）实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。 （四）关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。