河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终9925号上诉人(原审被告)：河南省开心乐商贸有限公司，住所地开封市碧水蓝城1号楼1层107号。法定代表人：黄咏，该公司总经理。上诉人(原审被告)：周林，男,1984年6月4日出生,汉族,住郑州市金水区。二上诉人共同委托诉讼代理人：蒋清河，上海段（郑州）律师事务所律师。二上诉人共同委托诉讼代理人：何欣，上海段和段（郑州）律师事务所实习律师。被上诉人(原审原告)：徐枪栓，男,1981年7月16日出生,汉族,住河南省开封市顺河回族区。委托诉讼代理人：魏纪伟，河南吉豫律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨洋，河南吉豫律师事务所律师。上诉人河南省开心乐商贸有限公司（以下简称开心乐公司）、周林因与被上诉人徐枪栓劳动争议、清算责任纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初3080号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序，由审判员独任审理了本案。上诉人开心乐公司、周林的共同委托诉讼代理人蒋清河，被上诉人徐枪栓的委托诉讼代理人魏纪伟、杨洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。开心乐公司、周林上诉请求：1.请求撤销一审判决，发回重审或依法改判开心乐公司、周林不承担任何责任；2.一、二审诉讼费由徐枪栓承担。事实和理由：一、一审认定徐枪栓与河南盛乾网络科技有限公司（以下简称盛乾公司）自2017年11月成立劳动合同关系，盛乾公司未足额发放工资，认定事实不清。一审认定徐枪栓自2017年9月份入职河南开心一方置地集团有限公司（以下简称开心一方公司）营销管理中心，因盛乾公司向徐枪栓发放工资，又认定徐枪栓与盛乾公司成立劳动合同关系。盛乾公司成立于2017年11月29日，开心一方公司与盛乾公司于2017年12月30日签订《鼓楼商城项目销售代理服务合同》，即便徐枪栓主张实际工作内容是与周林合作策划营销房屋，也应该是在盛乾公司成立后才能开展工作，徐枪栓实际的营销工作应是于2017年12月后开始。盛乾公司共发放过三个月工资，已足额发放徐枪栓工作期间的所有工资。二、盛乾公司已清算、注销完毕，开心乐公司、周林并不存在过错，不应承担责任。一审判决援引《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》第十八条，适用法律错误。开心乐公司、周林依法组织清算，盛乾公司已清算注销完毕，且本案中也不存在导致公司财产贬值、流失等情形，徐枪栓也未举证周林、开心乐公司具有过错的证据，周林、开心乐公司对本案诉争纠纷不存在过错，不应承担责任。三、一审判决超出徐枪栓的诉讼请求，违反法律规定。一审中徐枪栓并未明确主张双倍工资及经济补偿金，且根据其起诉的事实及理由，也不能明确其主张的损失具体为何种性质及具体数额，一审法院径行判决周林、开心乐公司承担工资及未签订劳动合同双倍工资、经济补偿金，适用法律错误。徐枪栓辩称，一、虽然盛乾公司是2017年11月29日成立，但是徐枪栓已于2017年9月份开始在盛乾公司名下工作，并且工作内容与公司成立之后的工作内容完全一致。此外，盛乾公司的工资也是从2017年11月份开始发放。另外，依据公司法司法解释(三)第三条规定，发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。所以一审法院认定2017年11月份双方成立劳动关系，适用法律正确，事实认定正确。二、依据公司法司法解释(二)第20条规定，公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法清算的，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的股东和董事以及公司实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应予支持。公司未经依法清算，即办理注销登记，股东或者第三人在公司、登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任。债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。本案中盛乾公司在注销时向登记机关出具承诺书，承诺对公司债务承担责任，故依据上述法律规定，开心乐公司、周林应当对徐枪栓的工资承担责任。三、一审判决并未违反法律规定，因为徐枪栓在立案时，立案庭工作人员告知，本案应按清算责任纠纷主张，但庭审中徐枪栓已经向法庭明确了赔偿数额的依据、名称以及具体费用。请求二审法院驳回开心乐公司、周林的上诉请求。徐枪栓向一审法院起诉请求：依法判令开心乐公司、周林在盛乾公司未足额出资范围内赔偿损失暂计183783元。本案诉讼费用由开心乐公司、周林承担。一审法院认定事实：徐枪栓钉钉考勤系统显示，2017年9月16日，徐枪栓入职开心一方公司营销管理中心，职务为营销部副总经理。2017年12月30日开心一方公司与盛乾公司签订《鼓楼商城项目销售代理服务合同》一份，约定盛乾公司对开心一方公司位于开封市鼓楼街与商场后街交汇处鼓楼商城项目进行独家销售代理。2017年12月6日，河南信和农业技术有限公司账户分别向徐枪栓发放3829.8元和12642.5元，盛乾公司于2018年3月14日发放两笔12680元和12505元，是2017年11月和12月工资。2018年4月17日一笔12680元，为2018年1月工资。徐枪栓钉钉考勤系统显示最后一次打卡时间为2018年4月2日，盛乾公司4月搬走。盛乾公司2017年11月29日成立，2019年10月11日注销。周林、开心乐公司是盛乾公司的股东，周林、开心乐公司在盛乾公司注销时出具承诺书，承诺企业不存在未结清清算费用、职工工资等事务，清算工作已全面完结，企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则有全体投资人承担相应的法律后果。徐枪栓于2018年11月21日向河南省开封市禹王台区人民法院提起诉讼，请求确认徐枪栓与开心一方公司存在劳动关系并主张未签订劳动合同双倍工资等，该院于2019年1月9日作出（2018）豫0205民初3370号民事判决书，以徐枪栓实际工作是与周林合作、策划营销房屋及工资由盛乾公司支付为由，驳回徐枪栓的诉讼请求。徐枪栓不服提起上诉，河南省开封市中级人民法院作出（2019）豫02民终1137号民事判决书，维持一审判决。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中徐枪栓自2017年9月份入职开心一方公司营销管理中心，虽然盛乾公司于2017年11月29日成立，并于2017年12月30日与开心一方公司签订《鼓楼商城项目销售代理服务合同》，但通过盛乾公司向徐枪栓发放2017年11月、12月、2018年1月的工资，可以认定徐枪栓与盛乾公司自2017年11月起成立劳动合同关系，至2018年4月2日，盛乾公司解除与徐枪栓之间的劳动关系。徐枪栓主张盛乾公司欠付2018年2月至4月工资54000元，根据徐枪栓2017年11月、12月、2018年1月工资12680元、12505元和12680元计算其平均工资为12621.67元，徐枪栓于2018年4月2日最后一次钉钉打卡，故盛乾公司欠付工资应为2018年2月、3月25243.34元及4月1日、2日两天工资841.44元，共计26084.98元。徐枪栓主张未签订劳动合同双倍工资108000元，盛乾公司应自2017年12月起至2018年4月2日支付未签订劳动合同双倍工资即51328.12元，徐枪栓主张一个月工资的经济补偿金18000元即表明徐枪栓认可双方系协议解除劳动关系，故该院支持其一个月工资12621.67元的经济补偿金。徐枪栓主张的加油费、过路费缺乏法律依据，该院不予支持。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定》第十八条第二款规定，有限责任公司的股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法支持。本案开心乐公司、周林未经合法清算，出具承诺书，应对公司债务承担责任。故对徐枪栓要求周林、开心乐公司承担赔偿责任的诉讼请求，该院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动法》第九十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》第十八条第二款之规定，判决：一、河南省开心乐商贸有限公司、周林于本判决生效后十日内支付徐枪栓欠付工资及未签订劳动合同双倍工资90034.77元损失；二、驳回徐枪栓的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3976元，减半收取1988元，徐枪栓负担1014元，河南省开心乐商贸有限公司、周林负担974元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，关于开心乐公司、周林应否向徐枪栓承担赔偿责任的问题。根据徐枪栓从事的工作内容、工作期间及工资发放等情况，一审法院认定徐枪栓与盛乾公司自2017年11月建立事实劳动关系，至2018年4月2日解除，盛乾公司拖欠徐枪栓二个月零二天共计26084.98元工资未付，同时还认定盛乾公司应支付徐枪栓未签订劳动合同双倍工资51328.12元及解除劳动关系经济补偿金12621.67元，具有事实和法律依据，应予确认。开心乐公司、周林虽然对此提出异议，但并未提供证据予以反驳，故其主张不能成立。现盛乾公司已经注销，开心乐公司、周林作为盛乾公司的股东，在办理盛乾公司注销登记手续时向公司登记机关出具的《承诺书》载明“企业不存在未结清清算费用、职工工资等事务”，显然与事实不符，故徐枪栓要求开心乐公司、周林对盛乾公司的涉案债务承担赔偿责任，合理有据，一审判决予以支持，并无不当。综上所述，开心乐公司、周林的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3976元，由河南省开心乐商贸有限公司、周林负担。本判决为终审判决。审判员  曾小潭二〇二〇年八月十四日书记员  刘明雨