宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院   民事判决书   （2017）宁0105民初3362号   原告：宁夏礼明胶带有限公司，住所地宁夏银川市滨河新区。   法定代表人：宋天明，该公司总经理。   委托诉讼代理人：田晓薇，女，1948年10月25日出生，汉族，宁夏礼明胶带有限公司法律顾问，住宁夏银川市兴庆区。   被告：银川起重机器股份有限公司，住所地宁夏银川市兴庆区。   法定代表人：白炳良，该公司董事长。   委托诉讼代理人：王参，男，银川起重机器股份有限公司职工。   委托诉讼代理人：宋崇相，男，银川起重机器股份有限公司代理商。   原告宁夏礼明胶带有限公司（以下简称宁夏礼明胶带公司）与被告银川起重机器股份有限公司（以下简称银川起重机器公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年10月9日立案后，依法适用普通程序，于2017年11月24日公开开庭进行了审理。原告宁夏礼明胶带公司的委托诉讼代理人田晓薇、被告银川起重机器公司的委托诉讼代理人王参、宋崇相到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   宁夏礼明胶带公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告承担未完成安装起重机、提升机设备的违约责任138000元（126000元＋12000元）；2.判令被告继续履行合同中约定的安装义务；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年4月21日、5月7日，宁夏礼明胶带公司与银川起重机器公司分别签订起重机和提升机两份买卖合同。该两份买卖合同不仅包括起重机、提升机设备的购买，还包括设备的安装。安装是否完成、安装的质量如何，直接关系到能否安全的投入生产使用。2017年7月24日，银川市中级人民法院就具体施工人索要剩余工程款的诉求作出终审判决，但对银川起重机器公司安装设备存在违约的事实并未涉及。按照合同约定，银川起重机器公司应将8台起重机和1台提升机（包括零配件）全部安装到位，但合同履行过程中，涉案的8台起重机全部缺少配电箱，无法投入正式生产。部分起重机现已发现滴油。四车间的货物提升机安装一半，提升机的钢丝绳、吊钩、超载限制器、配电箱未安装。车间动力电未接入，提升机无法使用。涉案买卖合同约定全部设备安装调试合格及检验取得特种设备操作使用证书后15日内支付合同剩余价款的30%，剩余10%即126000元作为质保金，在设备保质期届满后，如无质量问题，全部付清货款。本案中起重机虽经调试检验，但配电箱未装，现又发现部分起重机漏油，故不能保证安全生产操作使用。且该8台设备未取得特种设备操作使用证书。故宁夏礼明胶带公司未给银川起重机器公司付清货款，是因其安装工作未达到合同约定的全部付清货款条件，依据涉案合同第五条违约责任规定，银川起重机器公司应按合同总价款的10%承担违约金126000元。本案提升机未安装完成且未调试检验取得特种设备使用许可证，故按照合同约定，应按合同总价款的10%承担违约金12000元。两项共计138000元。综上，银川起重机器公司在合同履行过程中，未完全履行义务，应承担相应的法律责任，据此宁夏礼明胶带公司诉至法院。   银川起重机器公司辩称，不认可宁夏礼明胶带公司的诉讼请求。银川起重机器公司已按照合同约定履行了义务，8台起重机和1台提升机全部运至宁夏礼明胶带公司厂区，8台起重机安装完毕后，已经取得起重机械安装改造重大维修监督检验报告。因宁夏礼明胶带公司厂房内没有做好水泥基础，管道铺设未完善；厂内的电路没有解决，不具备通电能力（电路至今未完善），导致提升机没有安装完毕。宁夏礼明胶带公司陈述银川起重机器公司违约，不认可。合同已经履行完毕，不存在继续履行的问题，后续维修义务我们会履行。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对本院从宁夏回族自治区机电特种设备安全检验所调取《起重机械安装改造重大维修监督检验报告》9份、从本院（2016）宁0105民初3457号卷宗中调取《抹帐协议》1份及现场勘查形成光盘1张，双方当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：   1、宁夏礼明胶带公司提交《起重机买卖合同》1份，证明银川起重机器公司违反合同第一条第三款"随机配件、专用工具"中约定"乙方应配备必需的备品、配件和专用工具，以方便甲方进行设备的正常安装、调试及使用"。按照合同第五条"乙方（即银川起重机器公司）未能按期交付的，每日向甲方承担2000元。逾期超过60天的，甲方有权解除合同，一方应按合同总价款的10%向甲方支付违约金"银川起重机器公司对该证据的真实性、合法性、关联性认可，对证明目的不予认可，相关随机资料及相应配套的设备，银川起重机器公司已如期按照宁夏礼明胶带公司的要求交货并安装。   2、宁夏礼明胶带公司提交《货物提升机买卖合同》1份，证明货物提升机买卖合同第一条第一款约定"合同标的物载重量3吨货物提升机一台，起升机构布置方式为电动机-传动轴-制动轮联轴器-制动器-卷筒组-定滑轮-钢丝绳-吊钩等零部件组成，含超载限制器，在超过额定载荷的5%时能够自动切断电源，在轿厢运行到上下固定位置时能够发出报警信号并停车。"然而，现场的货物提升机显示没有钢丝绳、吊钩、超载限制器、配电器、车间电力没有接入，银川起重机器公司构成违约。根据合同第五条的约定"乙方未能按期交付的，每日向甲方承担2000元。逾期超过60天的，甲方有权解除合同，一方应按合同总价款的10%向甲方支付违约金"银川起重机器公司对该证据的真实性、合法性、关联性认可，对证明目的不予认可，配电柜及零配件如期到达宁夏礼明胶带公司厂区内，但因宁夏礼明胶带公司厂区内的变压器及光缆没有购买到位，让银川起重机器公司等待，当时的配电柜因为没有电源，无法安装。   3、宁夏礼明胶带公司提交《技术协议》1份，证明八台起重机全部安装在宁夏礼明胶带公司的生产加工车间，每台均需要电源电压380V三相交流50HZ，但实际这八台起重机并未安装配电箱也未接入工业用电，车间临时接入的是民用电，不符合正式生产要求。技术协议约定"买卖双方就宁夏礼明胶带有限公司年产150万平方米运输带项目1号车间所需8台起重机设备委托银川起重机器股份有限公司设计制造并达成如下技术协议"，但银川起重机器公司未按照技术协议的要求完成工业用电的配置。银川起重机器公司对该证据的真实性、合法性、关联性认可，对证明目的不予认可。技术协议只是合同的一部分，不是供货范围内的事情，银川起重机器公司已按技术协议的所有参数完成了该合同的制作、安装、调试，并取得了相应的检验报告，其他存在的问题，是宁夏礼明胶带公司当时不具备安装条件，即电源问题未解决，致使某些细节东西无法完成。   4、宁夏礼明胶带公司提交《澄清函》1份，证明银川起重机器公司在招标时承诺电器配置、配备齐全，而在实际安装中却言而无信。银川起重机器公司对该证据的真实性、合法性、关联性认可，对证明目的不予认可，银川起重机器公司按照购货协议把所有的电器配件，全部如期运到宁夏礼明胶带公司厂区内，配置齐全，并且按技术协议要求购置的是国标产品，只是当时宁夏礼明胶带公司厂区内系临时线路，未有合格的、正式的电缆电路及配套的变压器，所以银川起重机器公司无法开展相应的工作。   5、宁夏礼明胶带公司提交《公证书》1份，光盘1张（当庭播放），证明宁夏礼明胶带公司一车间起重机连接的是临时线，未接入工业用电、未安装配电箱；现场多台起重机滴油，说明设备安装存在一定问题；成品车间四车间提升机未接入工业用电、未安装配电箱、未连接临时线，根本无法调试使用；提升机上没有安装钢丝线、吊钩、超载限制器等零配件，明显属于未安装完毕。以上可以证明银川起重机器公司违反合同约定，应承担违约责任。光盘系公证时公证处制作，同公证书后密封的光盘一致。银川起重机器公司对公证书的真实性、合法性、关联性认可，对证明目的不予认可。此公证书仅是宁夏礼明胶带公司委托公证处作出的相应公证，没有第三方或者银川起重机器公司在场。所述的滴油问题只是在机械运行期间，出现的正常现象，机械没有运行不可能出现漏油，这是机械制造行业均明白的道理，出现滴油情况恰好能够说明宁夏礼明胶带公司已经充分的利用起重机进行正式运行。对光盘的真实性、证明目的均不予认可，对宁夏礼明胶带公司拍摄的视频不认可，如果说起重机有质量问题，应该有国家特种设备质量监督局出具检验报告，公证处出具的视频，无法证明我方设备有问题。从视频可以看出，厂区现况和几年前状况一样，没有正式的电缆及线路铺设，视频中现有的临时电源也是宁夏礼明胶带公司提供的，与几年前一样。银川起重机器公司已将所有的备件设施、配电柜、钢丝绳及提升机的所有配品配件在规定时间送至厂区内。宁夏礼明胶带公司直到目前符合国家要求的正规电路、电缆还未如期到位，故在我方所有配件全部到齐的情况下，宁夏礼明胶带公司不具备安装条件，导致相应的安装无法进行。同时，银川起重机器公司至今未收到宁夏礼明胶带公司的书面请求或函件，来说明漏油问题。   6、银川起重机器公司提交《民事判决书》2份，证明银川起重机器公司不存在违约行为。宁夏礼明胶带公司对该证据的真实性、合法性、关联性认可，对证明目的不予认可，两份判决书解决的是工程款的问题，确实是工程款没有完全付清，而没有涉及到安装违约的问题。   7、银川起重机器公司提交《起重机械安装改造重大维修监督检验报告》复印件1份，证明宁夏礼明胶带公司起诉状中涉及的起重设备的检验及举证。宁夏礼明胶带公司认为该证据系复印件，无法核对。且报告中第五页九项安全保护及防护装置检验的9.8项，应急断电开关，监检结果是：符合要求，合格。这与宁夏礼明胶带公司提交的公证书、光盘所证明的事实不相符。   8、银川起重机器公司提交《抹账协议》复印件1份，证明银川起重机器公司没有违约，其中宋彦彪系宁夏礼明胶带公司法定代表人的儿子，担任宁夏礼明胶带公司总经理职务。银川起重机器公司认为该证据与本案无关。   本院经审查后认为，宁夏礼明胶带公司提交的证据1、2、3、4、5，银川起重机器公司提交的证据6，客观真实、来源合法、与本案具有关联性，予以确认，但对其证明目的不予采信。银川起重机器公司提交的证据8虽系复印件，但同本院从（2016）宁0105民初3457号卷宗中调取《抹帐协议》相一致，且宁夏礼明胶带公司认可，本院予以采信。银川起重机器公司提交的证据7系复印件，不予采信。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2013年4月21日，宁夏礼明胶带公司与银川起重机器公司签订《起重机买卖合同》1份，约定：宁夏礼明胶带公司从银川起重机器公司购买起重机8台，货款总价126万，合同签字生效后3日内，宁夏礼明胶带公司支付40万元，宁夏礼明胶带公司要求银川起重机器公司发货时支付至合同价款的60%，全部设备安装调试合格及检验取得特种设备操作使用证后15日内支付合同价款的30%，剩余10%的货款即126000元作为设备的质保金，在设备保质期届满后，如无质量问题，无息全部付清。质量保证期，自设备调试验收合格之日起12个月。质保期外，银川起重机器公司负责对设备进行终身维护义务，费用由双方协商，银川起重机器公司应当优惠收取费用。2015年5月6日，涉案8台起重机全部安装完毕并调试合格，2015年5月14日，宁夏回族自治区机电特种设备安全检验所为涉案8台起重机出具《起重机械安装改造重大维修监督检验报告》及《起重机械安装改造重大维修监督检验证书》。   2013年5月7日，宁夏礼明胶带公司（甲方）与银川起重机器公司（乙方）签订《货物提升机买卖合同》1份，约定：宁夏礼明胶带公司从银川起重机器公司购买载重量3吨货物提升机1台，货款为12万元，付款方式为验收合格支付总价款的40%，设备安装调试合格及检验取得特种设备使用许可证后15日内支付剩余60%。合同第五条违约责任约定：乙方未能按期交付的，每日向甲方承担2000元违约金。逾期超过60日的，甲方有权解除合同，乙方应按合同总价款的10%向甲方支付违约金。合同签订后，银川起重机器公司将生产完毕的货物提升机运至宁夏礼明胶带公司并进行了安装。本案审理过程中，宁夏礼明胶带公司、银川起重机器公司一致认可涉案提升机下剩钢丝绳、吊钩、超载限制器、配电箱未安装，该提升机的监督检验报告及监督检验证书亦未出具。宁夏礼明胶带公司称，2015年厂内安装了变压器解决了用电问题，因胶带生产线质量问题自2013年至今仍与青岛厂家处于诉讼之中，故电缆线未铺设；因厂区现未开工，故工业用电一直未接通。银川起重机器公司称，涉案提升机现已具备安装条件，但因宁夏礼明胶带公司的货款未支付到位，故未安装完毕。   另查明，2016年5月6日，银川起重机器公司向宁夏礼明胶带公司出具情况说明1份，载明：现为解决我公司与宋崇相之间的债权债务问题，我公司决定将与贵公司签订的两份合同项下回收货款及逾期付款利息（剩余设备款金额为人民币345000元，大写:叁拾肆万伍仟元整）的权利全部转让给宋崇相。合同中约定的包括设备后期维护、质保等其他主要义务仍由我公司承担，现将合同债权转让的有关事宜正式通知你公司。2016年12月2日，宋崇相将宁夏礼明胶带公司、银川起重机器公司（第三人）诉至本院，要求宁夏礼明胶带公司支付货款345000元，逾期付款利息72450元，共计417450元。本院于2017年5月2日作出（2016）宁0105民初3457号民事判决，判决：宁夏礼明胶带公司于本判决生效之日起十日内支付宋崇相货款340000元、逾期利息20959元，共计360959元。宁夏礼明胶带公司不服该判决，向银川市中级人民法院提出上诉。银川市中级人民法院于2017年7月24日作出（2017）宁01民终1614号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。   本院认为，宁夏礼明胶带公司与银川起重机器公司签订的《起重机买卖合同》、《货物提升机买卖合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方应按照合同约定履行各自义务。银川起重机器公司已将涉案8台起重机安装、调试完毕，且2015年5月14日，宁夏回族自治区机电特种设备安全检验所为涉案8台起重机出具《起重机械安装改造重大维修监督检验报告》及《起重机械安装改造重大维修监督检验证书》，宁夏礼明胶带公司对上述监督检验报告及监督检验证书予以认可，故宁夏礼明胶带公司要求银川起重机器公司继续履行安装起重机的合同义务及承担因未完成安装起重机产生的违约责任126000元（1260000×10%）的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定："当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任"，第一百一十四条第一款规定："当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法"。本案中，涉案《货物提升机买卖合同》中约定银川起重机器公司的义务包括运输、交付、安装、调试设备及取得特种设备使用许可证。现双方当事人均认可涉案提升机下剩钢丝绳、吊钩、超载限制器、配电箱未安装，故宁夏礼明胶带公司要求银川起重机器公司按照合同约定继续履行提升机安装义务的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。银川起重机器公司辩称当时因宁夏礼明胶带公司厂房内没有做好水泥基础，管道铺设未完善，厂内的电路没有解决，不具备通电能力（电路至今未完善）导致设备未安装完毕；现已经可以安装，但因宁夏礼明胶带公司货款未支付到位，迟迟未安装，故不应承担违约责任，对于该辩解本院不予采信，涉案提升机货款已在（2016）宁0105民初3457号案件中判决确认，但经庭审查明，该提升机尚未全部安装完毕，故宁夏礼明胶带公司要求银川起重机器公司承担未完成安装提升机产生的违约责任12000元（120000×10%）的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：   一、被告银川起重机器股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告宁夏礼明胶带有限公司支付违约金12000元；   二、被告银川起重机器股份有限公司于本判决生效之日起一月内按照《货物提升机买卖合同》约定继续履行安装义务；   三、驳回原告宁夏礼明胶带有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费3060元，由原告宁夏礼明胶带有限公司负担2820元，被告银川起重机器股份有限公司负担240元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审 判 长 张 静   人民陪审员 丁艳丽   人民陪审员 王 茹     二〇一八年九月二十八日   书 记 员 程建红   附：本案相关法律条文：   《中华人民共和国合同法》   第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。   法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或是履行合同义务不符合约定，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。   约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。   当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。   前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。