广东省深圳市福田区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）粤0304民初16342号 原告深圳市海浪广告有限公司，住所地广东省深圳市福田区擎天华庭擎天阁38F，统一社会信用代码91440300729864583P。 法定代表人汪群强，总经理。 委托代理人陈天翔，广东瀛尊律师事务所律师。 被告深圳友谊医院，住所地广东省深圳市福田区园岭街道八卦三路37栋、44栋1-3层、49栋，统一社会信用代码91440300076943806X。 法定代表人许岳鸿。 委托代理人何芳莉，广东启仁律师事务所律师。 上列原告与被告广告合同纠纷一案，本院于2017年5月25日受理后，依法组成合议庭适用普通程序审判，于2017年9月13日公开开庭进行了审理，原告委托人理人陈天翔、被告委托代理人何芳莉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告诉称，原告与被告于2009年6月5日和2009年6月15日签订了一份广告协议书，约定由被告向原告支付广告款，原告全权代理被告在《晶报》、《深圳晚报》上投放广告。2009年6月至2009年11月期间，被告在《晶报》上投放的广告费用为1220808元，在《深圳晚报》上投放的广告费用为379428元。然而被告一直未向原告付清广告费用，原告多次要求被告支付欠款，被告一直以经营不善、资金困难等各种理由拖欠。2013年5月13日，原告向被告要求支付欠款时，双方经核对之后签署了一份对账单，确认被告欠原告广告费156412元。2015年2月11日，被告向原告支付了广告费26412元，此后原告仍不定期向被告催讨，2017年3月，原告又一次要求被告支付欠款，被告再次签署了一份对账单，确认被告欠原告广告费13万元，然而被告至今仍未付清该笔欠款。据此，提起诉讼，请求法院判令：1、被告向原告支付广告费13万元；2、被告向原告赔偿逾期付款的损失（以13万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2009年12月1日计算至款项付清止，暂计算至2017年5月16日为58751.46元）；3、本案诉讼费用由被告承担。 被告答辩称，1、原告所诉与被告无关，原告所提交的合同不是与被告所签，就合同的时间来看，是原深圳友谊医院存续期间，被告当时还没有设立；2、原告所说的广告费根据合同相对性原理，因原深圳友谊医院已经注销，应该以原深圳友谊医院的开办单位深圳中核集团有限公司为本案的被告；3、据原深圳友谊医院的开办单位深圳中核集团有限公司与深圳市振华新科实业有限公司所签订的深圳友谊医院承包经营协议书的内容看，原深圳友谊医院在2009年期间承包给了深圳市振华新科实业有限公司管理，有关原告所说的案件事实及广告协议书、广告费等需要深圳市振华新科实业有限公司进行确认，被告不了解案情，无法对原告所述的案件事实提出意见。被告申请追加变更诉讼主体，请法庭予以支持，否则请法庭驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，2009年6月5日、6月15日原告与“深圳友谊医院”签订两份广告协议书，“深圳友谊医院”的代表人为张晓华，约定原告全权代理《晶报》、《深圳晚报》广告事宜。2009年6月5日协议约定协议期间“深圳友谊医院”在《晶报》的广告投放量不得低于213万元，付款方式为“深圳友谊医院”向原告预付广告款8.7万元，预付款用完后，同样采取提前预付广告款的形式，每次预付金额8-10万元；6月15日协议约定协议期间，“深圳友谊医院”在《深圳晚报》的广告的投放量不低于50万元，付款方式采取提前预付广告款的形式，特殊情况可刊后付款：每月20日前付清当月1日至15日广告款，每月5日前付清上月16日至31日的广告款。被告对上述协议不予确认，称原“深圳友谊医院”已注销，被告系新设立的医院，上述协议上公章既非原“深圳友谊医院”也非被告使用的公章。 原告提交了其自行制作统计的广告结算表，列明了广告刊登的时间、媒体名称、广告标、规格、版别、邮报版面情况，被告不予确认。 2010年7月5日“深圳友谊医院”应付原告广告款明细表列明了2009年9月下半月至2009年11月下半月广告款金额，有黄镇毫签字确认。2011年3月3日“深圳友谊医院”广告对账单打印部分列明了2009年9月下半月至2009年11月下半月广告款金额及已付金额，尚欠281236元，手写部分记载了收款情况，并于2013年3月12日记载尚欠广告费156412元；该对账单有李渭国签字确认，时间为6月13日，未记载年份，原告称应为2011年。被告对上述对账单不予确认。 2012年8月28日、2015年2月11日被告向原告通过银行转账支付24824元、26412元，备注均为广告费。2013年5月13日原告与被告共同盖章确认的对账单，记载经双方对账，至2013年5月13日“深圳友谊医院”欠原告广告费为156412元，并有李渭国签字确认。下方记载2013年5月13日后付款明细显示2015年2月11日支付26412元，尚欠13万元。2017年3月21日由李渭国签字确认的对账单记载至该日“深圳友谊医院”欠原告广告费13万元。 原“深圳友谊医院”持有事业单位法人证书，开办单位为深圳中核集团有限公司。2009年4月20日深圳市事业单位登记管理局同意注销“深圳友谊医院”，2010年5月10日深圳市卫生和人口计划生育委员会批复深圳中核集团有限公司注销“深圳友谊医院”。被告称其2010年5月14日在深圳市卫生和人口计划生育委员会进行了医疗机构登记，开办人为深圳市友达投资管理有限公司，于2016年7月29日进行了工商登记，名称为深圳友谊医院有限公司，法定代表人许岳鸿，法人独资股东为深圳市友达投资管理有限公司，李渭国为监事，黄镇毫为董事。后于2017年6月26日名称变更为深圳友谊医院。被告确认李渭国系其财务人员，黄镇毫为其管理人员。 被告提交一份2007年12月19日深圳友谊医院承包经营协议书复印件，显示深圳中核集团有限公司将“深圳友谊医院”承包给深圳市振华新科实业有限公司，期限自2008年1月1日至2010年12月31日。被告以涉案纠纷系原“深圳友谊医院”行为，申请追加深圳中核集团有限公司、深圳市振华新科实业有限公司为被告。 （2016）粤03民终5048号民事判决书查明，“友谊医院成立于1984年，2007年10月23日的《友谊医院章程》载明，医院股东为深圳中核集团有限公司和深圳市振华新科实业有限公司，出资比例分别为51%和49%。2010年4月8日，深圳中核集团有限公司致深圳市卫生和人口计划生育委员会《关于申请注销友谊医院的函》中载明，2009年4月，深圳中核集团有限公司以友谊医院净资产作为出资与深圳市振华新科实业有限公司、许锡忠共同注册成立了深圳市友达投资管理有限公司，注册资金3200万元，三方持股比例分别为深圳中核集团有限公司25%、深圳市振华新科实业有限公司24%、许锡忠51%，鉴于以上情况，深圳中核集团有限公司已不适合继续作为友谊医院的举办单位，故向深圳市卫生和人口计划生育委员会申请注销友谊医院，并由深圳市友达投资管理有限公司作为新的举办单位重新申请设置友谊医院，友谊医院除变更举办单位外，其他各项经营管理工作均延续进行。2010年5月14日，深圳市卫生和人口计划生育委员会批复同意深圳市友达投资管理有限公司接管和重新设置友谊医院。2008年11月7日的医疗机构业许可证显示，深圳友谊医院地址为福田区八卦三路十街37栋，法定代表人顾俭，主要负责人张晓华，有效期限自2008年11月7日至2010年6月9日，经营性质为非营利性医疗机构。2010年5月14日的医疗机构执业许可证显示，深圳友谊医院地址为福田区八卦三路37栋和八卦二路49栋，法定代表人许岳鸿，主要负责人张晓华，有效期自2010年5月14日至2015年5月14日，经营性质为营利性医疗机构。再查，张晓华于2003年3月起承包了友谊医院部分科室，2008年1月9日开始担任友谊医院院长。”深圳市卫生和人口计划生育委员会《关于深圳市友达投资管理有限公司申请接管和重新设置深圳友谊医院的批复》显示，为了支持国有企业医院的改制，根据医疗机构管理法规的有关规定，研究决定同意深圳市友达投资管理有限公司接管重新设置深圳友谊医院。被告称该案其已提出再审申请，是否被受理尚未确定。 本院认为，本案的争议焦点为被告是否需向原告支付尚欠的广告费。原告提交的两份《广告协议书》显示的签订的时间系原“深圳友谊医院”注销前、张晓华任原“深圳友谊医院”负责人时签订的，虽被告表示协议书上公章既非原“深圳友谊医院”公章亦非现被告公章，但结合原告提交的广告结算表及多份有黄镇毫、李渭国及被告确认的广告款对账单，被告向原告支付广告费的付款记录，以及张晓华系承包期间的负责人的情形，可以认定原告主张的《广告协议书》已实际履行，原“深圳友谊医院”尚欠广告费13万元。虽该债务系原“深圳友谊医院”经营期间产生的，但生效的法律文书已查明原“深圳友谊医院”之所以注销后又重新设立，系因为其开办单位发生了变化，引入了新的投资人而进行的改制，除了变更开办单位外，其他各项经营管理工作均延续进行，未发生变化，亦未有证据证明其开办单位将资产转移、变卖等情况，张晓华在改制前后的主要负责人地位也没有变化。关于原“深圳友谊医院”的债务承担应参照最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第五条的规定处理，即企业通过增资扩股或者转让部分产权，实现他人对企业的参股，将企业整体改造为有限责任公司或者股份有限公司的，原企业债务由改造后的新设公司承担。本案中，被告及其管理人员已通过对账的形式对原“深圳友谊医院”尚欠原告的广告费进行了确认，并实际支付过部分款项，其主张原告主张的广告费与其无关，并申请追加变更被告为深圳中核集团有限公司、深圳市振华新科实业有限公司没有依据，本院不予采纳。被告应支付原告尚欠的广告费13万元，并支付未按合同约定付款的损失，原告以13万元为基数，从2009年12月1日起按中国人民银行同期贷款利率的标准计算逾期付款损失至实际清偿之日止未超过其可主张的权利范围，本院予以照准。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，参照最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第五条的规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 被告深圳友谊医院应于本判决生效之日起十日内支付原告深圳市海浪广告有限公司广告费13万元及逾期付款损失（以13万元为基数，从2009年12月1日起按中国人民银行同期贷款利率的标准计算至实际清偿之日）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费4075元（已由原告预交），由被告负担。 如不服本判决，应在领取判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  唐春丽 人民陪审员  李宏新 人民陪审员  张艳荣 二〇一七年九月二十七日 本件与原本核对无异 书 记 员  张文森