湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终1972号上诉人（原审原告）：武汉德行天下人力资源开发有限公司。住所地：武汉经济技术开发区中心区I-3、I-4、I-5（创业道2号）。法定代表人：党启迪，执行董事。委托诉讼代理人：耿婷，湖北敏讷律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹微，湖北敏讷律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：武汉百事可乐饮料有限公司。住所地：武汉市东西湖区七支沟。法定代表人：叶红汉，董事长。委托诉讼代理人：程雁，公司员工。上诉人武汉德行天下人力资源开发有限公司（以下简称：德行天下公司）因与被上诉人武汉百事可乐饮料有限公司（以下简称：百事可乐公司）追偿权纠纷一案，不服湖北省武汉市东西湖区人民法院（2019）鄂0112民初2785号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。德行天下公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审认定事实错误。工亡员工系被上诉人自行招聘，自行进行管理的，上诉人仅提供代发工资的服务，获得50-100元服务费。被上诉人明知其给付的费用中不含社会保险费用。被上诉人未在员工入职当月支付工资及社保，其对工亡员工无法享受工伤社保待遇存在重大过错。二、一审适用法律错误。一审判决上诉人承担70%的赔偿责任，显示公平。被上诉人存在重大过错，应承担全部赔偿责任。百事可乐公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。德行天下公司向一审法院起诉，请求判令：1、支付工伤赔偿损失719327.65元；2、支付管传知2017年6月16日至2017年7月4日期间工资2059.5元；3、承担本案诉讼费。一审法院认定事实:德行天下公司与百事可乐公司签订了《生产及物流辅助业务外包服务协议》，约定德行天下公司提供百事可乐公司部分生产及物流辅助业务服务，内容包括但不限于生产部流水线包装、生产辅助及码箱业务；营业所物流配送业务；季节性及临时性项目；其它辅助性业务。如该协议期满后未能及时续签则期限顺延。另双方在该协议的附件中约定，百事可乐公司根据人工工时及人工数向德行天下公司结算劳务费，同时对劳务人员进行KPI考核、出勤管理，且劳务人员需遵守百事可乐公司及相关部门的管理条例。管传知于2017年6月16日入职德行天下公司，德行天下公司安排管传知到百事可乐公司成品库物流从事辅助工作。2017年7月5日上午9时59分左右，管传知驾驶两轮摩托车上班途中，沿东吴大道由西向东行驶时与机动车发生交通事故受伤，经抢救无效死亡。2018年2月，经武汉市人力资源和社会保障局作出武人社工险决字（2017）第4834号《认定工伤决定书》，认定管传知所受伤害属于工伤。管传知的第一顺序继承人后就管传知的工伤保险待遇纠纷案件申请劳动仲裁，德行天下公司不服仲裁裁决，诉至一审法院。一审法院于2018年12月27日作出（2018）鄂0112民初3056号民事判决：一、驳回德行天下公司的诉讼请求；二、德行天下公司向谢春莲、管冰夕、管雅夕、管金辉、肖素兰支付一次性工亡补助金672,320元、丧葬费30,933元，于本判决生效后十日内履行；三、德行天下公司向管雅夕支付供养亲属抚恤金16,074.65元，于判决生效后十日内履行；四、德行天下公司向谢春莲、管冰夕、管雅夕、管金辉、肖素兰支付管传知2017年6月16日至7月4日期间工资2,059.50元，于本判决生效后十日内履行；五、百事可乐公司对上述第二、三项德行天下公司应支付款项承担连带清偿责任。该判决书中还认定“德行天下公司与百事可乐公司签订的《生产及物流辅助业务外包服务协议》，约定德行天下公司将员工派遣至百事可乐公司从事劳动，实质上是按劳务派遣用工形式使用劳动者，双方之间形成劳务派遣关系。德行天下公司是管传知的用人单位，百事可乐公司是管传知的用工单位。”上述民事判决生效后，德行天下公司履行了判决书的义务，向管传知的继承人支付了721387.15元。德行天下公司履行上述义务后向百事可乐公司追偿，百事可乐公司未承担其连带责任，德行天下公司遂诉至法院，要求如诉称。一审审理中，百事可乐公司同意德行天下公司的第二项诉讼请求，愿意支付管传知2017年6月16日至2017年7月4日的工资2059.50元。一审法院认为，《中华人民共和国民法总则》第一百八十七条第二款规定“连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。”在生效的民事判决书中已经明确认定德行天下公司与百事可乐公司之间形成的是劳务派遣的关系，二公司对管传知的工伤保险赔偿承担连带责任，同时还认定了德行天下公司是管传知的用人单位，百事可乐公司是管传知的用工单位。根据《中华人民共和国社会保险法》第七十二条的规定，为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定职责。德行天下公司作为管传知的用人单位未为其缴纳社会保险存在明显过错，其因此承担工伤保险的赔偿责任是应尽义务。德行天下公司以百事可乐公司未向其支付被派遣员工的工资和社会保险费为由要求百事可乐公司承担全部责任无事实依据，本院不予支持。但百事可乐公司在事故发生时确未向德行天下公司支付被派遣员工的派遣费用，存在一定过错。德行天下公司和百事可乐公司均存在过错，但德行天下公司作为用人单位未履行法定义务，过错程度更大，法院酌情认定其承担70%的责任，百事可乐公司承担30%的责任。因百事可乐公司庭审中自认愿意承担管传知2017年6月16日至2017年7月4日的工资2059.50元，对德行天下的该项诉讼请求法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条，《中华人民共和国社会保险法》第七十二条的规定，判决：一、武汉百事可乐饮料有限公司于判决生效之日起十日内向武汉德行天下人力资源开发有限公司返还215798.30元；二、武汉百事可乐饮料有限公司于判决生效之日起十日内向武汉德行天下人力资源开发有限公司支付2059.50元；三、驳回武汉德行天下人力资源开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11014元，由武汉德行天下人力资源开发有限公司负担7710元，由武汉百事可乐饮料有限公司3304元，并在支付上述款项时一并向武汉德行天下人力资源开发有限公司支付。二审期间，各方均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院认为，依据生效的民事判决书认定，德行天下公司与百事可乐公司之间形成的是劳务派遣的关系，二公司对管传知的工伤保险赔偿承担连带责任，德行天下公司是管传知的用人单位，百事可乐公司是管传知的用工单位。根据《中华人民共和国社会保险法》第十二条的规定，为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定职责。德行天下公司作为管传知的用人单位，其有义务缴纳社会保险。事故发生时，德行天下公司未为管传知缴纳社会保险，具有较大过错，一审认定其应承担主要赔偿责任并无不妥。德行天下公司以百事可乐公司未向其支付被派遣员工的工资和社会保险费为由，要求百事可乐公司承担全部责任的理由，无事实依据，本院不予支持。综上所述，德行天下公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11014元，由武汉德行天下人力资源开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 行审判员 刘 阳审判员 叶 钧二〇二〇年八月三日书记员 熊雪婷