江西省上饶市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣11民终1267号 上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司江西分公司，住所地：江西省南昌市红谷滩新区赣江中大道1218号南昌市新地中心办公酒店式公寓楼（第53层），统一社会信用代码91360125MA35J20D2W。 负责人：钟浩，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：肖小平，江西博太律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：徐金炜，男，2002年3月9日出生，汉族，江西省鄱阳县人，住江西省鄱阳县。 委托诉讼代理人：李丁，江西全灵律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：徐长敏，男，1989年2月26日出生，汉族，江西省鄱阳县人，住江西省南昌市高新区。 上诉人中华联合财产保险股份有限公司江西分公司因与被上诉人徐金炜、徐长敏机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省鄱阳县人民法院（2020）赣1128民初867号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 中华联合财产保险股份有限公司江西分公司上诉请求：1.请求依法撤销原判，发回重审或改判上诉人减少赔偿金额85,526元。2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院未支持上诉人提出的关于伤残等级的重新鉴定申请，程序违法，依法应不予支持。本案被上诉人徐金炜为右锁骨中段骨折，出院时情况良好，无任何疼痛处，其单方面委托江西铭志司法鉴定中心鉴定，整个鉴定过程只有其一方的参与，且鉴定机构只根据其单方提供的材料（该鉴定材料未经先行质证）进行鉴定并作出鉴定结论，即徐金炜提供什么材料，鉴定机构就根据材料作出鉴定结论，该鉴定的准确性、真实性、公开性都得不到保证。根据赣司鉴协会字2019第6号《江西省法迭临床鉴定若干问题的执业指引》附件1第1.7条款：“单纯性锁骨骨折，尤其是锁骨中段及内侧段的骨折，经过治疗及适当功能锻炼，理论上对肩关节活动影响很小，原则上不予评定伤残等级。”徐金炜在事故发生时才17岁，恢复良好，其右锁骨中段骨折正好适用该条款，江西铭志司法鉴定中心鉴定意见书属鉴定意见明显依据不足，依法应不予评定伤残等级。综上上诉人在一审的答辩举证期内申请重新鉴定的事实证据充分，依法应予以支持，而一审法院未予支持上诉人的重新鉴定申请，程序违法，请求二审法院依法查明案件事实，依法改判上诉人无需承担伤残赔偿金和精神抚慰金。2.关于护理费的标准，上诉人认为被上诉人徐金炜鉴定的护理期70天，依法应不予采信，应当根据其实际住院天数6天予以计算。3.交通费多判决我司赔偿410元。4.一审判决书署名的朱元庆法官并未审理本案，上诉人收到的传票显示本案承办法官是陈丰华，并非朱元庆。一审程序违法，请求二审法院发回重审或依法改判。 徐金炜答辩称，1.答辩人委托鉴定的单方鉴定意见是经有资质的司法鉴定机构作出，程序合法，应予采信；2.上诉人提出的重新鉴定申请不符合证据规定第四十条的规定；3.交通费一审计算错误由二审核定后依法纠正。4.关于一审承办人变更的问题，之前我收到过告知承办人变更的信息，是法院通过12368平台发送的短信，由二审法院依法核实程序问题。 徐长敏未予书面答辩。 徐金炜向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费等各项损失合计107,969.2元；2.判令被告中华联合财产保险股份有限公司江西分公司在保险责任限额范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年11月15日9时30分，徐长敏驾驶车牌号为赣Ａ×××××号小型轿车，由往饶埠镇方向行使，当日09时30分左右在转弯时，与原告驾驶的无牌二轮电动车发生碰撞，造成原告受伤。当日，原告被送往万年县人民法院住院治疗，于11月21日出院，共住院6天，出院诊断结果为：右锁骨中段骨折。出院医嘱：1.注意休息，加强营养；2.术后2周拆线；3.三个月内患肢勿完全负重；4.定期复查；5.有情况随诊。共花费医药费12781元，其中保险公司垫付医药费12330元、徐长敏垫付1616元。11月23日，鄱阳县公安局交通警察大队对该起事故作出事故认定书，认定原告负事故次要责任，徐长敏负事故主要责任。2020年3月26日，江西铭志司法鉴定中心上饶分所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人徐金炜因发生交通事故受伤致成右肩关节功能丧失36.5%，评定构成十级伤残；2.评定其二期必然发生的后续治疗费为10000元；3.评定其伤后误工期至评残前一日止，护理期70天（含二期手术在内），营养期90天。徐长敏为事故车辆在保险公司处购买交强险，事故发生在保险期内。关于原告因交通事故造成的各项经济损失，结合其诉求及本案证据，确定如下：医疗费，12781元；护理费，70天×141元／天＝9870元；营养费，酌定500元；交通费，6天×15元／天＝90元；住院伙食补助费，6天×40元／天＝240元；残疾赔偿金，36546元×20年×10%＝73092元；精神抚慰金，3000元；后续治疗费，10000元；鉴定费，2000元；车损未有证据证明，不予支持。以上各项费用合计111573元，另查明，原告为江西省非农业家庭户口。 一审法院认为，原告因本案交通事故遭受人身损害，其合理诉讼请求，应予以支持。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由承保的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案事故经公安交警部门认定，徐长敏负事故主要责任，案涉机动车在中华联合财产保险股份有限公司江西分公司投保交强险。故保险公司首先应在交强险范围内承担96,462元赔偿责任（包括：医疗费10,000元；护理费9,870元；伤残赔偿金73,092元；精神抚慰金3,000元；交通费500元；），扣减已付12,330元，仍应支付84,132元；剩余的15,111元应由徐长敏承担80%即12,089元，扣除其垫付的1,616元，还应赔偿10,473元，其余由原告自行负担。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司江西分公司于判决生效之日起十日内赔偿原告徐金炜因交通事故造成的经济损失84,132元；二、被告徐长敏应于判决生效之日起十日内赔偿原告徐金炜因交通事故造成的经济损失10,473元；三、驳回原告徐金炜的其他诉讼请求。案件受理费2,568元，减半收取1,284元，由徐长敏承担。 二审查明的事实与一审认定的一致。 根据双方当事人的诉、辩意见，本院归纳本案二审的争议焦点为：1.原判采信徐金炜单方自行委托鉴定的鉴定意见是否正确；2.原判在确定上诉人在交强险范围应承担的赔偿金额时对交通费的核算是否正确；3.原判是否存在程序违法的问题。 关于焦点一，上诉人在一审中对徐金炜单方自行委托鉴定的鉴定意见有争议，并就伤残等级问题提出了重新鉴定的申请。本院认为，结合徐金炜住院治疗的记录，可见徐金炜因本次交通事故导致右锁骨中段骨折，并在全麻下行切开复位钢板内固定手术。经鉴定机构查体，徐金炜术后存在右肩关节功能丧失36.5%的情况。江西铭志司法鉴定中心作为具备相应鉴定资质的鉴定机构，其在合法的鉴定程序指引下所作出的鉴定意见符合客观真实，应予采信。上诉人中华联合财产保险股份有限公司江西分公司在本案中并无充分证据足以证明徐金炜单方鉴定意见存在明显错误，故一审法院未准许其提出的重新鉴定申请并无不当。 关于焦点二，经审查，原审在计算赔偿金额时确实存在计算错误的情形。其核定的交通费金额为90元，但在计算时发生错误，按500元计算，本院对此依法予以纠正。徐金炜因交通事故导致的损失总金额，一审认定为111,573元，本院对此予以认定。中华联合财产保险股份有限公司江西分公司在交强险范围内应承担96,052元的赔偿责任（包括：医疗费10,000元；护理费9,870元；伤残赔偿金73,092元；精神抚慰金3,000元；交通费90元；），扣减已付12,330元，仍应支付83,722元；剩余的15,521元应由徐长敏承担80%即12,416.8元，扣除其垫付的1,616元，还应赔偿10,800.8元，其余由徐金炜自行负担。 关于焦点三，经审查，一审时本案的承办人原为陈丰华法官，因陈丰华调任其他单位，一审法院变更承办人为朱元庆法官。2020年5月26日朱元庆法官公开开庭审理本案时，已经向各方当事人告知由其独任审理本案，并依法询问各方是否需要申请回避，各方均表示不申请回避，以上事实有经各方签字的庭审笔录为证。因此，原审程序合法，上诉人该上诉理由不成立，本院不予采纳。 综上所述，中华联合财产保险股份有限公司江西分公司的上诉请求部分成立，应予部分支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持江西省鄱阳县人民法院（2020）赣1128民初867号民事判决第三项“驳回原告徐金炜的其他诉讼请求”； 二、变更江西省鄱阳县人民法院（2020）赣1128民初867号民事判决第一项为：中华联合财产保险股份有限公司江西分公司于本判决生效之日起十日内赔偿徐金炜因交通事故造成的经济损失83,722元； 三、变更江西省鄱阳县人民法院（2020）赣1128民初867号民事判决第二项为：徐长敏应于本判决生效之日起十日内赔偿徐金炜因交通事故造成的经济损失10,800.8元； 四、驳回中华联合财产保险股份有限公司江西分公司的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2,568元，减半收取1,284元，由徐长敏承担。二审案件受理费2,568元，由中华联合财产保险股份有限公司江西分公司负担2,440元，由徐金炜负担128元。 本判决为终审判决。 审判长 韩 扬 审判员 李少琴 审判员 杜依霖 二〇二〇年八月七日 书记员 刘 洋