宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2020）宁0104民初4044号原告：李维欢，女，1990年6月6日出生，汉族，宁夏杉杉能源质检员，住宁夏回族自治区银川市金凤区。委托代理人：孙淑迪，宁夏大远律师事务所律师。被告：前锦网络信息技术（上海）有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区商城路660号乐凯大厦2307单元。法定代表人：王韬，该公司董事长。委托代理人：吴肖文，男，该公司法务。第三人：宁夏苏宁易购销售有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区利群东街121号。法定代表人：赵培亮，该公司总经理。委托代理人：马晓兰，女，该公司员工。原告李维欢与被告前锦网络信息技术（上海）有限公司、第三人宁夏苏宁易购销售有限公司劳动争议一案，本院于2020年5月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李维欢及其委托诉讼代理人孙淑迪、被告前锦网络信息技术（上海）有限公司的委托诉讼代理人吴肖文、第三人宁夏苏宁易购销售有限公司的委托诉讼代理人马晓兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李维欢向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告的劳动关系；2.被告支付原告未提前30天书面提出解除劳动合同代通知金4978.16元；3.被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金4978.16元；4.被告支付原告2019年12月剩余工资3099.8元；5.被告支付原告2019年1月10日至2019年12月24日的双休日及法定节假日加班费共计35550.16元。事实与理由：原告于2018年12月28日到第三人处试岗三天，2018年12月30日被正式录用，2019年1月10日正式到第三人的阅海湾苏宁小店上岗。后原告签订劳动合同时才得知，原告是与被告签订劳务派遣合同被派遣至第三人处工作。2019年12月17日、2019年2月20日，原告收到第三人的人事通知，要求原告签订离职赔偿协议并办理离职手续，因三方未能就加班费达成一致意见，原告于2019年12月25日向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。被告于2020年1月2日向原告发出解除劳动合同通知书，但并未支付任何经济补偿金。仲裁委裁决错误，故诉至法院。被告前锦网络信息技术（上海）有限公司辩称，原告严重违反了公司规章制度，故被告与其已经解除了劳动关系，因此无需支付代通知金、经济补偿金。仲裁裁决被告支付原告12月的剩余工资2677.6元，被告已经履行完毕。被告规定加班需提出申请，原告并未提出过申请，故无需支付加班工资。第三人宁夏苏宁易购销售有限公司述称，原告在第三人处存在严重违纪行为，达到足以退回派遣公司的程度。原告从2019年12月25日下午开始至2020年1月2日无故旷工，第三人在2019年12月25日至2020年1月3日以短信的形式督促原告回岗，要求原告尽快办理请假手续，但是原告在收到后未作出任何回复，根据第三人员工手册规定，连续旷工三天以上，用工单位有权解除劳动合同并不支付任何补偿，因此第三人将原告退回派遣公司。原告入职时，也签署了第三人处的员工手册签收单，明确知晓第三人的员工手册内容，因此原告存在严重违纪行为，第三人将其退回派遣公司并无不当。另，第三人已经将12月的薪资支付给派遣公司，由派遣公司予以发放，原告诉求的加班费，无任何事实依据，根据第三人员工手册规定，确因工作需要加班的，员工应征得部门负责人的同意，经部门负责人同意后才支付加班费用，对于员工未经审批许可的加班行为均不被公司认可。本院经审理认定事实如下：2019年1月10日，原告在第三人的阅海湾新华联店工作，并签收了第三人的《员工手册》，该员工手册规定员工加班应征得部门负责人的同意，未经许可审批的加班行为不被公司认可，30天内累计旷工3天者为严重违反公司规章制度的行为，公司有权解除劳动合同。2019年1月11日，原、被告签订《劳动合同书》，被告将原告派遣至第三人处任服务专员，次月20日发放上月工资。原告每月工作26天，休息4天，底薪2200元。原告休息日上班59天，法定节假日上班7天。自2019年3月20日至2019年12月20日实际发放工资数额分别为3409.73元、3187.48元、4284.20元、4526.35元、4249.40元、4502.02元、4937元、4569.10元、5216.73元、5500.64元，依此计算平均实发工资为4438元，另原告每月个人承担社保费用363.9元、住房公积金166元，原告每月平均应发工资为4967.9元。被告称实际发放工资包含底薪、考核工资、计件提成。2019年12月第三人将阅海湾新华联店关闭。12月20日第三人要求原告办理离职手续，原告为此及计算加班工资与第三人发生争议，后再未去第三人处上班。2019年12月原告共计上班18天。2019年12月25日原告向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与被告的劳动关系，被告支付代通知金4978.16元、经济补偿金4978.16元、2019年12月工资3776.52元、2019年1月10日至2019年12月24日公休日及法定节假日加班费共计35550.16元。仲裁期间，第三人于2020年1月2日以原告严重违反第三人的规章制度将原告退回被告处。被告以用工单位的退回理由向原告发出解除劳动合同通知，原告于2020年1月9日签收了解除劳动合同通知。2020年1月15日，被告向原告支付了工资791.16元。银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委于2020年5月7日作出银兴劳人仲裁字[2020]150号仲裁裁决书，裁决被告支付原告2019年12月下剩工资2677.6元，驳回其他仲裁申请。原告不服该裁决诉至本院。被告向原告支付了裁决的2677.6元。本院认为，劳动关系的解除是劳动者与用人单位双方之间通过协商或按照法律规定终止劳动权利义务的行为，不能由仲裁机构或法院判令解除。本案中第三人于2019年12月20日提出与原告解除劳动关系，原告未同意，后再未去第三人处上班，连续旷工三日以上已违反了《员工手册》中规定的规章制度，第三人以原告违反规章制度为由将原告退回至被告处，被告以此为由向原告发出解除劳动合同通知，故本院认定因原告违反规章制度于2020年1月9日被辞退。原告主张的代通知金、解除劳动合同经济补偿金均没有事实及法律依据，本院不予支持。被告辩称原告加班未经审批，但原告不论是休息日还是法定节假日加班，均是按照正常的上班时间上班，只是该上班时间违反了法律关于每周休息两天的规定。被告按照原告每月工作26天发放工资，故本院认定原告的日平均工资数额为191元（4967.9元÷26天），实际发放的工资已包含了一倍的休息日、法定节假日上班的工资，故被告还应支付休息日加班工资11269元（191元/天×59天）、法定节假日工资2674元（191元/天×7天×2倍）。2019年12月的工资为3438元（191元/天×18天）。上述工资共计17381元，被告已支付原告3468.76元（2677.6元+791.16元），故还应支付原告13912.24元（17381元-3468.76元）。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条、第四十六条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，判决如下：一、被告前锦网络信息技术（上海）有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告李维欢休息日、法定节假日加班工资13912.24元；二、驳回原告李维欢其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告前锦网络信息技术（上海）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 高晓青 二○二○年八月六日（法官助理 杨 媛书记员 马 青附本案适用相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境;4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施;5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。