江西省永新县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0830民初1314号 原告：胡芳根，男，1962年4月23日生，汉族，江西省吉水县人，身份证住址吉安市吉水县。 委托诉讼代理人：张伸，江西丰凯律师事务所律师，代理权限为一般代理。 委托诉讼代理人：胡小明，男，1986年1月15日生，汉族，江西省吉水县人，身份证住址吉安市吉水县，系原告儿子。代理权限为一般代理。 被告：发达控股集团有限公司，住所地江西省南昌市昌北经济技术开发区玉屏西大街。 统一社会信用代码913600001582870640。 法定代表人：徐丰贤，系公司董事长。 委托诉讼代理人：史桂桂，江西明略律师事务所律师，代理权限为一般代理。 原告胡芳根与被告发达控股集团有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡芳根及其委托诉讼代理人张伸、胡小明，被告发达控股集团有限公司（以下简称发达公司）委托诉讼代理人史桂桂均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡芳根向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告一次性伤残补助金67500元（9个月×300元/天×25天/月）、一次性工伤医疗补助金52500元（7个月×300元/天×25天/月）、一次性伤残就业补助金102000元（17个月×300元/月×25天/月×80%）/停工留薪期间工资45000元（6个月×300元/天×25天/月）、护理费11226.48元（71天×4913元/月×21.75天/月）、伙食补助费4260元（71天×30元/天×2人），以上合计282486.48元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：被告发达公司中标承建永新县人民医院门急诊、住院大楼建设工程，后将部分工程业务分包给刘世结和孙燕生，谢铁根和谢小彪又从刘世结和孙燕生手中分包到模板安装事务。2018年12月24日起，谢铁根和谢小彪雇佣原告胡芳根到上述建设工程工地从事模板装订工作。2019年7月18日，原告在上述工地做工时，被塔吊坠落的重物压倒致伤。2019年11月6日，经永新县人力资源和社会保障局作出永人社伤认字【2019】第106号《认定工伤决定书》，认定原告受到的伤害为工伤。2020年1月14日，经吉安市劳动能力鉴定委员会鉴定原告构成伤残九级。双方因工伤赔偿存在争议，原告依法申请仲裁，永新县劳动人事争议仲裁委员会认为原告的月平均工资无法确认且按照建筑业2019年工资指导价位4925元/月作为原告工资，认为原告的赔偿项目均依主观意见予以核减，且以双方无劳动合同未支持原告主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，故原告认为该裁决认定事实有误，适用法律不当。现向贵院起诉，请依法判决。 被告发达公司辩称，1、根据《工伤保险条例》之规定，一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金是以劳动合同期满终止或是工伤人员提出解除合同的前提，本案中，被告承担用工主体责任是基于最高院的司法解释，而实际上原被告之间不存在劳动关系，故被告不应承担一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金；2、原告陈述被告为了节省成本未给原告购买工伤保险，因原被告不存在合同关系，故被告没有替原告购买工伤保险的义务，且被告替原告购买工伤保险，在事实上和法律上都不可能达成；3、关于原告的平均工资，原告应当提供证据证明其收入达到300元一天，但原告并未提供充分的证据予以证明，故被告认为原告的收入应以上一年度农林牧副渔或者建筑行业的在岗职工的平均工资进行计算；4、关于本案的护理费，原告的看护人是其妻子，所以护理费应当以其妻子的收入来计算。综上，请求法院依法驳回原告要求赔偿一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金这两项诉求，同时就平均工资标准参照上一年度农林牧副渔或者建筑行业的在岗职工的月平均工资来计算，护理费按其配偶的实际收入来计算。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、被告对原告提交的证据4（永新县人力资源和社会保障局永人社伤认字【2019】第106号认定工伤决定书）的三性无异议，但提出该工伤认定是基于《最高院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》认定工伤，不能证明双方存在劳动关系。本院认为，永新县人力资源和社会保障局已认定原告为工伤，但《工伤保险条例》并未明确规定双方需签订劳动合同为前提，用人单位才承担一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，故用人单位需承担相应的赔偿责任； 2、被告对原告提供的证据7（证明）三性均有异议，认为根据原告诉状陈述，原告的工资是分别发放至其本人及其配偶卡上，应提供银行流水清单证明原告的工资收入。被告对原告提交的银行存折明细认为不能达到原告的证明目的，对原告提供的银行流水交易记录的三性无异议，可以证明原告的实际收入，同时证明给原告发放工资的是劳务公司，双方不存在劳动关系。本院认为，根据法律规定，原告应提供其工资发放的银行流水清单或一年以上所有员工签名的现金发放凭证，原告提供的证据不能充分证明其收入为300元/天，对该证据本院不予确认； 3、被告对证人证言有异议，认为该证人证言不能证明原告的月平均收入。本院认为，证人证言能反映原告的工资是通过银行转账发放的，但不足以证明原告的工资每天300元，每月可以做到25天以上； 4、原告对被告提供的证据2[（2018）沪01民终11905号民事二审判决书及（2019）渝民申452号民事裁定书]的关联性有异议，认为该案例不是最高院颁布的指导性案例，不能达到被告的证明目的。本院认为，该二个案例非最高人民法院颁布的指导性案例，对本案不具有指导作用，况且个案之间存在差异，对该证据本院不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告发达公司中标承建永新县人民医院门急诊、住院大楼建设工程，后将部分工程业务分包给刘世结和孙燕生，谢铁根和谢小彪又从刘世结和孙燕生手中分包到模板安装事务。从2018年12月24日起，谢铁根和谢小彪雇佣原告胡芳根到上述建设工程工地从事模板装订工作。2019年7月18日，原告在上述工地做工时，被塔吊坠落的重物压倒致伤。受伤后原告在永新县人民医院住院治疗71天。2019年11月6日，经永新县人力资源和社会保障局认定：原告胡芳根受到的伤害为工伤。2020年1月14日，经吉安市劳动能力鉴定委员会鉴定：原告胡芳根构成伤残九级。 原告胡芳根因工伤保险待遇向永新县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2020年6月24日作出永劳人仲案字[2020]第6号仲裁裁决书，该委员会裁决：一、由被告支付原告一次性伤残补助金44325元；二、由被告支付原告停工留薪期工资29550元；三、由被告支付原告护理费11226.48元；四、由被告支付原告伙食补助费2130元；五、驳回原告的其他仲裁请求。仲裁裁决后，原告对上述裁决的赔偿数额有异议，遂向本院起诉。 本院认为，原告胡芳根与被告发达公司虽然不存在劳动关系，但永新县人力资源和社会保障局根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第（四）项规定“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”，认定原告胡芳根受到的事故伤害是工伤，被告发达公司应当承担工伤保险责任，故原告胡芳根应按照法律规定享受工伤保险待遇。根据相关法律规定工伤保险待遇的项目，包括一次性伤残补助金（9个月本人工资）、一次性工伤医疗补助金（7个月本人工资）、一次性伤残就业补助金（17个月本人工资）、停工留薪期工资（6个月）、护理费、伙食补助费。对被告提出的一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金是以劳动合同期满终止或是工伤人员提出解除合同为前提，而本案中原被告不存在劳动关系，故被告不应当承担一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金的辩解，因原告的受伤情况被认定为工伤，依法应当享受法律规定的所有工伤保险待遇项目包括一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等，并且原告受伤后未继续在被告的工地上班，事实上相当于终止了劳动关系，故对被告不应当承担一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金的辩解，本院不予采纳。 关于原告工资问题，原告胡芳根对永新县劳动人事争议仲裁委员会以吉安市2019年人力资源市场工资指导价位（建筑业90分位2019年工资指导价位的规定，按照建筑业工资指导价位年收入59100元即4925元/月作为其工资计算各项损失有异议，原告认为应按300元/天及25天/月计算其工资。根据法律规定，未缴纳社保的，需要提供工资发放的银行流水清单或者一年以上所有员工签名的现金发放凭证，而本案中原告提供的证明、证人证言及其2019年6、7、8月的银行交易记录均不足以证明其收入标准，故本院按照吉安市2019年建筑业工资指导价位年收入59100元即4925元/月计算原告的各项经济损失。 关于原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资的期限及金额的确定问题。一次性伤残补助金依据《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资……。现因原告被评为九级伤残，故可获得9个月的一次性伤残补助金即4925元/月×9月=44325元。一次性工伤医疗补助金依据《江西省实施办法》第二十二条规定一次性工伤医疗补助金标准为：九级伤残为7个月的本人工资。即4925元/月×7月=34475元。一次性伤残就业补助金依据《江西省实施办法》第二十二条规定一次性就业补助金标准为：九级伤残为17个月的本人工资。即4925元/月×17月=83725元。停工留薪工资期限根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月，参照《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》对应腰部椎骨骨折S32.0，核定原告停工留薪期为6个月，即4925/月×6月=29550元。 关于护理费、伙食补助费问题。护理费因原告住院天数为71天，依据《江西省实施办法》第二十条规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的……由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费，故原告的护理费为71天×（4913元/月×70%÷21.75天/月）=11226.48元。伙食补助费依据《关于实施新有关问题的处理意见》（吉人社字【2012】6号）第四条规定，统筹地区内治疗的，伙食补助按照每人每天10元的标准补偿。现原告在永新县人民医院住院天数为71天，故原告的伙食补助费为71天×10元/天×1人=710元。以上赔偿项目即一次性伤残补助金（44325元）、一次性工伤医疗补助金（34475元）、一次性伤残就业补助金（83725元）、停工留薪期工资（29550元）、护理费（11226.48元）、伙食补助费（710元），合计204011.48元，由被告按照上述赔偿项目和金额向原告赔偿。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《江西省实施办法》第二十条、第二十二条之规定，判决如下： 一、被告发达控股集团有限公司赔偿原告胡芳根一次性伤残补助金（44325元）、一次性工伤医疗补助金（34475元）、一次性伤残就业补助金（83725元）、停工留薪期工资（29550元）、护理费（11226.48元）、伙食补助费（710元），合计204011.48元。于本判决生效后七日内一次性支付完毕； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告发达控股集团有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。 审判员  颜斌 二〇二〇年八月十一日 法官助理王月敏 书记员谭喜