云南省祥云县人民法院民 事 判 决 书(2017)云2923民初1101号原告：张震东，男，2007年8月3日生，汉族，祥云县人，在校小学生，住祥云县。法定代理人：张某，男，1980年12月2日生，汉族，祥云县人，高中文化，住址同上，系原告父亲。法定代理人：姚某，女，1981年11月19日生，汉族，祥云县人，中专文化，住址同上，系原告母亲。委托代理人：杨宏波，云南云岭律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：彭军，男，1980年7月15日生，汉族，祥云县人，初中文化，住祥云县。被告：中国大地财产保险股份有限公司祥云支公司，统一社会信用代码：91532923784611423C。住所地：云南省大理白族自治州祥云县祥城镇融兴商城****。负责人：杨绍卫。委托代理人：张祥兆，男，1977年10月10日生，汉族，住祥云县，系中国大地财产保险股份有限公司祥云支公司职工）。代理权限为特别授权代理。原告张震东与被告彭军、中国大地财产保险股份有限公司祥云支公司（以下简称大地财保祥云公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月28日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张震东的法定代表人张某、姚某、委托代理人杨宏波、被告彭军、被告大地财保祥云公司的委托代理人张祥兆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张震东向本院提出诉讼请求：判令被告大地财保祥云公司在机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险限额内赔偿原告以下损失，不足部分由被告彭军承担赔偿责任。具体项目：1、医疗费人民币30388.83元；2、鉴定费人民币3500元；3、住院伙食补助费人民币3500元（100元/天×35天）；4、护理费人民币21708元（120.6元/天×180天）；5、营养费人民币4500元（50元/天×90天）；6、精神抚慰金人民币30000元；7、交通费人民币1000元；8、住宿费人民币1000元；9、辅助器具费人民币1356元；10、后续治疗费人民币4000元。上述十项合计人民币100952.83元，扣减二被告支付的医疗费人民币21000元，还应赔偿人民币79952.83元。事实和理由：2016年6月22日13时35分许，被告彭军驾驶云Ａ×××**号小型客车，在祥××文化东路××路隅，遇原告横过马路，被告彭军避让不及将其撞倒，致使原告受伤。经交警部门认定，被告彭军负此次事故的全部责任。原告受伤后当日被送往祥云县人民医院治疗，后于次日送至大理白族自治州人民医院住院治疗28天，经诊断为右胫腓骨下段粉碎性骨折，在医院施行了胫骨锁定板及腓骨半管型钢板内固定术，共支出医疗费人民币22625.93元。出院医嘱为：半年内右下肢禁负重活动或承重劳动，需专人护理；后下肢非负重情况下循序进行功能锻炼；术后4、8、12周、半年定期来院复查；不适随诊。2017年1月14日，原告到大理白族自治州人民医院行骨折后内固定取出术，住院治疗7天，支出医疗费人民币4962.9元。出院医嘱为：伤口隔日换药，术后2周酌情伤口拆线；继续消肿止痛及对症支持治疗；定期复查。原告还到宾川县张光武中医诊所进行中药包药治疗，支出医疗费人民币2800元。经治疗，原告现依然是右脚比左脚长1厘米，造成了精神损害。经鉴定，原告的伤情未达伤残，尚需后续治疗费人民币3500-4000元，护理期和营养期均为75天。原告认为鉴定的护理期和营养期与医嘱不符，故再次申请鉴定，经再次鉴定，原告的护理期和营养期均为90天，但原告还是认为与医嘱不符。原告住院期间，其与家人支出了相应的交通费和住宿费。原告还支出了轮椅和拐杖的费用共人民币1356元。被告彭军驾驶的肇事车辆在被告大地财保祥云公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险（限额人民币30万元）。原告住院期间，被告彭军垫付医疗费人民币11000元，被告大地财保祥云公司垫付医疗费人民币10000元。被告彭军辩称：符合法律规定的由被告大地财保祥云公司对原告进行理赔。被告大地财保祥云公司辩称：被告彭军驾驶的云Ａ×××**号小型客车在我公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险（限额人民币300000元，含不计免赔险），事故发生在保险期限内。原告的损失认定，医药费以实际发生的医药发票为准；鉴定费属于间接损失，不予赔偿；住院伙食补助费以当地标准为准，以住院天数计算；护理费以住院天数计算；营养费以医嘱为准且只能以每天20元计算；精神抚慰金不予认可，因为原告伤情未达到伤残；交通费以原告提交的交通票据为准；住宿费用我方不认可；辅助器具费用过高；认可后续治疗费人民币3500元。原告张震东向法庭提交以下证据：A1、身份证复印件一份、户口册复印件二份、结婚证复印件各一份，证明原告及法定代理人的身份情况；A2、道路交通事故认定书一份，道路交通事故处理（不予调解）通知书一份，证明本事故经交警部门认定，被告彭军负全部责任，及交警部门对本案的交通事故不予调解的情况；A3、入院记录一份、出院证二份，证明原告二次住院治疗及伤情、出院医嘱的情况；A4、医疗收费票据四份，证明原告支出的医疗费情况；A5、处方笺三份，证明原告到宾川张光武中医诊所支出的医疗费情况；A6、发票和收条各一份，证明原告在支出的残疾器具费情况；A7、发票二份，证明原告支出的鉴定费情况；A8、鉴定意见书二份，证明经鉴定，原告的伤情未达伤残，尚需后续治疗费及误工期、护理期、营养期的情况。被告彭军向法庭提交以下证据：B1、保险单二份，证明被告彭军向被告大地财保祥云公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险，及事故发生在保险期限内的情况；B2、手机银行转账回单详情截图一份、农村信用社自动提款机客户通知书一份、医疗收费票据二份、预交款收据一份，证明被告彭军为原告垫付的相关费用情况。被告大地财保祥云公司向法庭提交以下证据：C1、代抄单一份，证明被告彭军向被告大地财保祥云公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险，及事故发生在保险期限内的情况；C2、支付信息列表电脑截屏一份，证明被告大地财保祥云公司为原告垫付的相关费用情况。经质证：被告彭军、大地财保祥云公司对证据A1、A2、A4无异议；对证据A3中出院医嘱载明需半年的专人护理有异议，对其余部分无异议；对证据A5有异议，认为非正式发票，不予认可；对证据A6有异议，认为残疾器具费过高，只认可购买拐杖的支出，不认可购买轮椅的支出；对证据A7真实性无异议，但认为属于间接损失，且原告已重复鉴定；对证据A8中大理滇西司法鉴定中心的鉴定意见书真实性无异议，认为后续治疗费以人民币3500元计算，对营养期和护理期不予认可，对大理市第一人民医院司法鉴定所的鉴定意见书有异议，认为重复鉴定，不予认可。原告、被告大地财保祥云公司对证据B1、B2无异议，但说明B2中医疗收费票据载明的医疗费并不包含在原告的诉请中。原告、被告彭军对证据C1、C2无异议。经本院审查认为，证据A8鉴定意见书二份中关于护理期、营养期和误工期的鉴定内容无法律依据，本院不予确认，故证据A7中关于鉴定护理期、营养期和误工期所支出的鉴定费，本院不予确认，其余证据符合民事证据三性要求，能证明本案相关事实，本院予以确认。根据当事人陈述和上述确认的证据，本院确认如下法律事实：2016年6月22日13时35分，被告彭军驾驶云Ａ×××**号小型客车，在文化东路口，遇行人原告横过马路，被告彭军驾车避让不及，与原告相擦，造成原告受伤的交通事故。经交警部门认定，被告彭军负本次事故的全部责任。原告受伤后即被送往祥云县人民医院治疗，经诊断，伤情为右胫腓骨下段粉碎性骨折。原告于受伤次日转至大理白族自治州人民医院住院治疗28天后出院，出院医嘱为：1、半年内右下肢禁负重活动或承重劳动，需专人护理；2、右下肢在非负重情况下循序进行功能锻炼；3、术后4、8、12周、半年定期来院复查；4、不适随诊。2017年1月14日，原告到大理白族自治州人民医院行右胫腓骨中下1/3段骨折术后骨愈合内固定存留切开取出内固定术，住院治疗7天后出院，出院医嘱为：1、伤口隔日换药，术后2周酌情伤口拆线；2、继续消肿止痛及对症支持治疗；3、定期复查；4、不适随诊。原告二次住院治疗及门诊治疗，共支出医疗费人民币28208.18元（含被告彭军垫付的医疗费人民币619.35元）。原告先后三次到宾川张光武中医诊所治疗骨伤，共支出医疗费人民币2080元。原告购买手动轮椅车一辆和腋拐一支，共支出人民币1356元。经鉴定，原告的伤情未达伤残，尚需后续治疗费人民币3500-4000元，原告为上述二项鉴定支出鉴定费人民币1300元。另原告受伤后，被告彭军垫付各项费用人民币11619.35元，被告大地财保祥云公司垫付各项费用人民币10000元。被告彭军为云Ａ×××**号小型客车在被告大地财保祥云公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险（限额人民币300000元），含不计免赔险。保险期限为2016年6月16日零时-2017年6月15日24时，事故发生在保险期限内。另查明，原告和被告彭军在交警部门主持下未达成一致意见。本院认为：公民的身体健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人人身和财产权益的，应当承担侵权赔偿责任。驾驶机动车发生交通事故造成他人人身和财产损失的，应当根据过错责任承担赔偿责任。本案中，被告彭军驾车致使横过道路的原告张震东受伤，相关责任人应当承担相应的赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保机动车交通事故责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保机动车第三者责任保险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人根据过错责任承担责任。本案中，被告彭军负事故全部责任，被告大地财保祥云公司是肇事车辆云Ａ×××**号小型客车的机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险的承保公司，故原告的损失应先由被告大地财保祥云公司在机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿，不足部分由被告大地财保祥云公司在机动车第三者责任保险限额内赔偿，仍有不足部分由被告彭军进行赔偿。原告的各项损失认定：1、医疗费，以在案票据为准；2、鉴定费，本院认可鉴定伤残等级和后续治疗费所支出的鉴定费人民币1300元；3、住院伙食补助费，住院期间以50元/天的标准计算；4、护理费，原告诉请的护理期180天符合原告的伤情实际和出院医嘱，标准为2016年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资120.6元/天；5、营养费，原告的出院医嘱未载明需加强营养，鉴于原告尚年幼，本院酌情支持住院期间以20元/天的标准计算；6、精神损害抚慰金，原告的伤情未达伤残，鉴于原告尚年幼，且事故造成原告双下肢长度相差1厘米，本院酌情支持人民币3000元；7、交通费，原告未向法庭提交交通票据，本院依据本案实际酌情支付人民币600元；8、住宿费，原告未向法庭提交证据证明住宿支出，该项损失，本院不予支持；9、残疾辅助器具费，原告诉请的人民币1356元与在案证据相符，本院予以支持；10、后续治疗费，结合在案证据和本案实际，本院支持人民币3750元。综上，原告张震东的损失确定如下：1、医疗费人民币30288.18元；2、鉴定费人民币1300元；3、住院伙食补助费人民币1750元（35天×50元/天）；4、护理费人民币21708元（180天×120.6元/天）；5、营养费人民币700元（35天×20元/天）；6、精神损害抚慰金人民币3000元；7、交通费人民币600元；8、残疾辅助器具费人民币1356元；9、后续治疗费人民币3750元，上述九项合计人民币64452.18元。原告的损失由被告大地财保祥云公司在机动车交通事故责任强制保险限额内先行赔付，其中在医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费人民币10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿护理费人民币21708元、精神损害抚慰金人民币3000元、交通费人民币600元、残疾辅助器具费人民币1356元，上述合计由被告大地财保祥云公司在机动车交通事故责任强制保险限额内应赔偿原告人民币36664元。上述赔付后，原告的剩余损失有医疗费人民币20288.18元、鉴定费人民币1300元、住院伙食补助费人民币1750元、营养费人民币700元、后续治疗费人民币3750元，上述合计由被告大地财保祥云公司在机动车第三者责任保险限额内应赔偿原告人民币27788.18元。该赔偿金额未超出被告彭军在被告大地财保祥云公司投保的机动车第三者责任保险限额。被告大地财保祥云公司垫付的人民币10000元应在赔偿款中予以扣除，被告彭军垫付的人民币11619.35元应由原告张震东予以返还。综上，案经合议庭合议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司祥云支公司在本判决生效后十五日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内和机动车第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告张震东医疗费、鉴定费、住院伙食补助费、护理费、营养费、精神损害抚慰金、交通费、残疾辅助器具费、后续治疗费，合计损失人民币64452.18元，扣除已垫付的人民币10000元，尚需支付人民币54452.18元；二、被告彭军垫付的费用人民币11619.35元，由原告张震东在被告中国大地财产保险股份有限公司祥云支公司的赔偿款中予以返还；三、驳回原告张震东的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币800元，由原告张震东负担300元，由被告中国大地财产保险股份有限公司祥云支公司负担500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院。审 判 长  杨茂林人民陪审员  王艳琼人民陪审员  曹云芝二〇一七年九月十三日书 记 员  马雪蕊