黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑03民终352号上诉人（一审被告)：鸡东县水务局，住所地黑龙江省鸡东县鸡东镇中心大街。法定代表人：张振涛，鸡东县水务局局长。委托诉讼代理人：赵亮，男，1970年7月26日出生，汉族，鸡东县水务局法律顾问，住黑龙江省鸡东县。被上诉人（一审原告)：李晓红，女，1972年12月4日出生，汉族，无职业，住黑龙江省鸡东县。上诉人鸡东县水务局因与被上诉李晓红劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省鸡东县人民法院（2019）黑0321民初2463号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭，因上诉人没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理。本案不开庭进行了审理，现已审理终结。鸡东县水务局上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。2、由被上诉人承担本案的诉讼费用。一、一审判决事实不清。1、一审判决认定上诉人与被上诉人存在劳动关系错误。被上诉人与上诉人之间未成立劳动关系。上诉人只是雇佣被上诉人负责单位收发室白天值班，属于临时雇佣性质，被上诉人不属于上诉人单位的职工，被上诉人也不受上诉人单位的规章制度管理，被上诉人从事白天值班工作也不属于上诉人单位业务的组成部分，双方可以随时解除雇佣关系，上诉人只向被上诉人支付值班费，不负责向其支付工资。被上诉人的身份应是未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员，根据《中华人民共和国社会保险法》第十条第二款的规定“无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费”。根据被上诉人缴纳保险的证据可以证实被上诉人系个人缴纳养老保险的事实。2、该案应是历史遗留的问题，应由国家政策调整。关于被上诉人作为2000年机关事业单位临时雇佣的收发员，是在劳动法合同法（2008年颁布实施）以前发生的事情，其诉求是在特定历史时期的历史遗留问题，当时的国家政策和现在的政策和法律均发生重大变化，因此这类案件应由国家出台相应的政策予以调整，不应简单的用法律关系来确定双方当事人的权力和义务，本案不适合人民法院审理判决解决。同时，根据《中华人民共和国社会保险法》，第二十九条的规定“2011年7月1日后对用人单位未按时足额缴纳社会保险费的处理，按照社会保险法和本规定执行；对2011年7月1日前发生的用人单位未按时足额缴纳社会保险费的行为，按照国家和地方人民政府的有关规定执行”。3、被上诉人未缴纳养老保险系个人原因，上诉人没有责任，不应对被上诉人予以赔偿。根据被上诉人当庭陈述，因被上诉人与上诉人之间没有劳动合同和工资档案，其岗位不符合缴纳保险的范畴，上诉人曾经告知可以为其申请公益性岗位，以解决其养老保险问题，但是，被上诉人明确拒绝，对于被上诉人拒绝上诉人解决其养老保险问题的行为，应视为其要求上诉人解决其养老保险权力的放弃，上诉人认可被上诉人的放弃行为，不违反法律强制性规定，同时，被上诉人用自行缴纳养老保险的行为，证实了自行缴纳养老保险的真实意愿。二、一审判决超出审理范围。一审中被上诉人没有认定劳动关系的诉求，其基于劳动仲裁不予受理的通知书，但是不予受理通知书，只告知被上诉人的案件不在仲裁受理范围，并没有确定劳动关系是否存在，被上诉人也没有确认劳动关系的诉讼请求，一审法院直接认定劳动关系并直接判处，超出受理范围，违反不诉不理的民事法律原则。综上，被上诉人在一审的全部诉讼请求，均没有事实和法律依据，依法不应予以支持，上诉人请求二审法院依法撤销该一审判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。李晓红辩称:原审判决正确。李晓红向一审法院起诉请求：1.要求鸡东县水务局给付李晓红2005年12月至2018年11月养老保险统筹部分30679.92元及滞纳金913.72元，合计31596.64元；2.失业保险待遇24360元（1015元×24个月）；3.解除劳动合同经济补偿金18000元（1000元×18个月）；4.未签订无固定期限劳动合同双倍工资146900元（2001年12月至2018年11月）；5.由鸡东县水务局承担本案的诉讼费用。一审法院认定,2000年10月18日，李晓红在鸡东县水务局工作，先后从事卫生员、收发员工作，全天在岗，每月工资1000元，双方未签订书面劳动合同。2018年11月11日，鸡东县水务局通知李晓红不用上班了，双方于此时解除劳动关系。李晓红在鸡东县水务局工作期间，鸡东县水务局未为其缴纳养老保险待遇和失业保险待遇，李晓红自行缴纳了2005年12月至2018年11月期间用人单位应承担部分的养老保险费30345.48元。2019年8月27日，李晓红向鸡东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委下发了鸡东劳人仲不字【2019】第212号不予受理通知书。一审法院认为，李晓红于2000年10月至2018年11月在鸡东县水务局从事卫生员、收发员工作是事实，虽然双方未签订书面的劳动合同，但是鸡东县水务局自用工之日起即与李晓红建立了劳动关系，故对鸡东县水务局认为双方不存在劳动关系的观点不予支持。《中华人民共和国社会保险法》第十条规定“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。”第十二条规定“用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。职工应当按照国家规定的本人工资的比例缴纳基本养老保险费，记入个人账户。”第四十四条规定“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”依照上述规定，鸡东县水务局作为用人单位有义务按照国家规定为李晓红缴纳养老保险费和失业保险费，但鸡东县水务局未缴纳，导致李晓红不能补办且自行缴纳，给李晓红造成了损失。依照《最高人民法院》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，鸡东县水务局应赔偿李晓红养老保险费损失和失业保险费损失。养老保险费损失数额为2005年12月至2018年11月期间用人单位应承担部分的养老保险费30345.48元。失业保险费损失数额，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十六条规定“失业人员失业前用人单位和本人累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。”第四十七条规定：“失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准”和《黑龙江省人力资源和社会保障厅办公室》黑人社办发【2011】24号文件规定“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月”，李晓红在鸡东县水务局工作年限为18年零23天，结合鸡东县地区失业保险金每月1015元的标准，李晓红失业保险费损失数额应为24360元（1015元/月×24个月）。关于解除劳动关系经济补偿金问题。2018年11月11日，鸡东县水务局通知李晓红不用上班时，李晓红自此未再上班，双方对这一事实均无异议。因此，视为双方之间已于2018年11月11日解除劳动关系。解除劳动关系后，鸡东县水务局应依法支付李晓红经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”第九十八条规定：“本法自2008年1月1日起施行。”依照上述规定，2000年10月18日至2007年12月31日期间的经济补偿金按当时有关规定执行。当时关于经济补偿金的规定为《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条规定：“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。”第十一条规定：“本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平资工资。”因此，2000年10月18日至2007年12月31日期间，李晓红月平均工资为1000元，工作年限为7年零2个月，经济补偿金即应为8000元。2008年1月1日至2018年11月11日期间，李晓红月平均工资为1000元，工作年限为10年零11个月，经济补偿金即应为11000元。综上，经济补偿金合计为19000元，但李晓红主张18000元，符合当事人自由处分原则，予以支持。关于未签订无固定期限劳动合同双倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”第八十二条第二款规定：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”依照上述规定，鸡东县水务局自用工之日满一年未与李晓红签订书面劳动合同，其应当自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向李晓红每月支付两倍工资，因鸡东县水务局已支付一倍工资，剩余工资数额为11000元（1000元/月×11个月）。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十二条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第八十二条第二款、第九十七条第三款、第九十八条、《最高人民法院》第一条规定，判决如下：一、鸡东县水务局于本判决生效后给付李晓红用人单位应承担部分的养老保险费损失30345.48元；二、鸡东县水务局于本判决生效后给付李晓红失业保险费损失24360元；三、鸡东县水务局于本判决生效后给付李晓红经济补偿金18000元；四、鸡东县水务局于本判决生效后给付李晓红未签订无固定期限劳动合同双倍工资11000元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，关于鸡东县水务局上诉请求认为：一审判决认定上诉人与被上诉人存在劳动关系错误的问题。事实上李晓红于2000年10月至2018年11月在鸡东县水务局从事卫生员、收发员工作是事实。双方虽未签订书面劳动合同。但2018年11月11日，鸡东县水务局通知李晓红不用上班了，双方于此时解除劳动关系。故对鸡东县水务局认为双方不存在劳动关系的观点一审法院不予支持。并无不当。关于鸡东县水务局上诉请求认为：被上诉人在一审的全部诉讼请求，均没有事实和法律依据，依法不应予以支持的问题，由于一审法院是依照《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十二条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第八十二条第二款、第九十七条第三款、第九十八条、《最高人民法院》，故上诉人称一审判决均没有事实和法律依据的上诉请求无事实根据及法律依据，依法不予支持。综上所述，鸡东县水务局的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由鸡东县水务局负担。本判决为终审判决。审判长  王大力审判员  武建明审判员  高雪峰二〇二〇年八月四日书记员  谭宇亭附件：本案判决所依据的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。