浙江省桐乡市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0483民初1582号 原告：华升建设集团有限公司。住所地：绍兴市上虞区崧厦镇。统一社会信用代码913306041461310030。 法定代表人：司焕明，董事长。 委托诉讼代理人：胡小华，浙江隆智律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谭俊艳，浙江隆智律师事务所律师。 被告：海宁市福莱德置业有限公司。住所地：海宁市海宁经济开发区双联路16-2、16-3号。统一社会信用代码91330481767986151Q。 法定代表人：顾玮国。 委托诉讼代理人：谢炯璐，女，公司员工。 原告华升建设集团有限公司诉被告海宁市福莱德置业有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年10月12日引调立案，于2020年4月13日受理后，依法组成合议庭，由审判员**芳担任审判长，与审判员朱谷玥，人民陪审员沈红共同组成合议庭，先后于2020年4月27日、6月11日两次公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人胡小华，被告委托诉讼代理人谢炯璐到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。 原告华升建设集团有限公司诉请（变更后）：1、被告立即支付原告工程款11581624元；2、确认原告对被告梅里达花园二期二阶段135-143号、145-153号、155-163号、165-173号、175-183号、185-193号、195-203号、205-206号、208-210号、212-213号、215-218号共74幢房屋折价或拍卖所得在11581624元内享有建设工程价款优先受偿权。事实理由为：原、被告于2013年9月28日签订《建设工程施工合同》1份，约定原告承建被告的梅里达花园二期建安工程，工程承包范围为本项目施工图纸范围内的土建、安装全部工作内容，工程价款为127787695元，工程质量标准为确保合格，工期为高层450日历天、多层328日历天，被告按进度支付工程款，资料备案完成、竣工决算审计确认后支付15%（送审一年后，双方不能确认审计结算价的，暂按合同价的15%支付）。合同对其他权利义务也作了约定。合同成立后，原告按约定组织施工，工程于2016年7月1日竣工，并经被告组织验收合格，期间被告陆续支付部分工程进度款，2016年7月11日，原告按约将工程全部资料及决算书交给被告，要求被告按约进行工程造价咨询审定，因被告原因，未能在约定时间内完成审定。期间，双方对于工程款的优先权及支付方式签订《补充协议书》，约定发生纠纷由桐乡市人民法院处理，被告确认原告对梅里达花园二期工程享有工程价款优先受偿权，被告根据不同的工程造价审定结果时间分期偿付所欠原告工程款等。2019年7月29日审定结束，根据《工程造价咨询报告书》，原告承建的梅里达花园二期住宅楼工程造价审定金额为125541030元，被告已经支付工程款113959406元（被告共支付原告116877608元，扣除原告为被告另外施工的梅里达花园菜场项目工程款2918202元，实际支付本案涉工程款为113959406元），尚欠原告工程款11581624元，被告未按补充协议约定清偿，故原告依据补充协议约定主张优先受偿权并要求被告退还全部质保金。 被告答辩称，原告诉称的合同签订和履行情况都是事实。案涉工程确实是原告施工，工程款的结算和支付情况也属实，因存在工期延误，所以被告延期交房，与业主发生了经济纠纷，原、被告因此也多次磋商，最终达成一致。被告认为工程款应付至95%，剩余5%为质保金，质保金应付70%。总的工程款金额是125541030元，被告已付116877608元，原告为被告施工的菜场工程款共2918202元，所以对原告主张本案工程已付款为113959406元，被告认可。 原告向本院提供了如下证据： 一、《建设工程施工合同》（复印件）及补充协议各1份，证明原、被告双方在2013年9月28日签订合同，约定由原告为其梅里达花园二期建安工程进行施工，包括别墅72幢、高层2幢，共74幢房子。原告按约组织施工，之后双方又签订了补充协议对付款条件等作了约定。 二、工程验收备案资料12份（复印件）、工程验收原始文件（复印件）5份，证明原告按约组织施工，最终的工程经相关单位评定为合格。 三、工程造价咨询报告书2份，证明2018年7月24日针对增加的菜场项目，原告承建完成，经过审计，总工程款是2918202元，该笔款项是在施工过程中陆续支付的，原告认为该笔款项已经结清，结欠的工程款是案涉合同的工程款。2019年7月29日对原告承建的土建进行审计，金额为125541030元，审计过程中因涉及工期延误，双方争议较大，审计过程持续了两三年，按照咨询报告书结论，扣除之前的工程款，尚欠11581624元。 四、对账单1份，证明在2019年5月15日，被告共支付原告工程款116877608元，其中包含了菜场项目工程款，扣除之后尚欠工程款是11581624。 五、桐乡市建筑业管理服务中心情况说明1份及附件3份，证明在双方审计期间，由于民工工资问题，通过政府相关部门的协调，被告分两次向原告支付工程款以发放民工工资，同时跟其他证据相印证被告经营状况确实存在问题。 六、涉被告的民事判决书和裁定书共9份，证明被告自2017年以来经营状况不佳，原告根本没有办法按照正常情况向被告催讨工程款，同时由于双方补充协议约定的审计报告最终结论尚未出具，原告也只能等到审计报告出具之后才向法院起诉。 七、最高院关于建设工程款优先权的三份裁判文书（复印件），证明本案与该三份裁判文书所涉案件事实基本相似，最高院认为应该遵循客观事实，尊重当事人之间关于工程价款支付期限的约定，优先受偿权行使期限的起算点，不应早于当事人约定的工程价款支付期限，以保证实现该优先权是公平合理的。本案原被告通过签订补充协议的方式，确定了优先权的行使期限，原告在期限内向法院提起诉讼，依法应当得到支持。 被告向本院提交了《建设工程施工合同》原件1份，证明双方之间的权利义务。 被告对原告提供的上述证据材料均无异议；原告对被告提供的合同原件无异议。 本院对原、被告提供的证据材料审核后均予以确认。 本院经审理认定，2013年9月28日，原、被告签订《建设工程施工合同》1份，约定被告将其梅里达花园二期建安工程发包给原告施工，具体包括施工图范围内的土建、安装全部工作内容；合同价款为127787695元。 合同第26条约定了工程款支付与工期要求，其中多层工期要求及付款：2013年10月7日至2014年8月31日，共328日历天（不扣除法定节假日及公休日）。工程付进度款：签订合同后，承包人即原告进场后7个工作日发包方即被告支付合同价的15%预付款，原告同时支付被告10%的履约保证金（不含交当地建设主管部门的履约保证金）；多层一层结顶验收后付15%（实际开工面积计算）；多层结顶验收后付15%；中间验收后付15%；外装饰结束，脚手架拆除后付10%；竣工验收合格资料移交支付10%；资料备案完成、竣工决算审计确认后付15%（送审一年后，双方不能确认审计结算价的，暂按合同价的15%支付）；工程结算总价的5%作为保修金（前述款项支付后的余款不足约定的保修金数额的，承包人应补足）；保修金的返还方式：保修金分五年返还，满二年后返还保修金的40%，满三年后返还保修金的30%，满四年后返还保修金的20%，满五年后返还保修金的10%；履约保证金的返还：全部粉刷完成后退还原告所交履约保证金的50%，竣工验收合格后退还原告所交履约保证金的50%。 合同第26.2条约定了高层工期要求和付款：工期为2013年10月7日至2014年12月30日，共450日历天（不扣除法定节假日及公休日）。工程付进度款：签订合同后，原告进场后被告支付合同价的10%，原告同时支付总价10%的履约保证金（不含交当地建设主管部门的履约保证金）；高层地下室完成至正负0验收后支付合同价的15%；高层作业至6层楼板浇筑完成验收后支付合同价的10%；高层作业至12层楼板浇筑完成验收后支付合同价的10%；结构层封顶验收后支付合同价的10%；中间验收合格后支付合同价的5%；外脚手架拆除后支付合同价的5%；工程预验收通过支付合同价的5%；工程竣工验收合格完成支付合同价的10%；资料备案完成、竣工决算审核后双方确认后付至结算价的95%（送审一年后，双方不能确认审计结算价的，暂按合同价的15%支付）、余款5%保修金。满二年后返还保修金的40%，满三年后返还保修金的30%，满四年后返还保修金的20%，满五年后返还保修金的10%。履约保证金的返还：外墙粉刷、脚手撤除后全部完成后退还原告所交履约保证金的50%；竣工验收合格后退还原告所交履约保证金的50%。 合同第37.1条约定，合同履行过程中发生争议时，由双方当事人协商解决，协商解决不成的提交嘉兴仲裁委员会进行仲裁。 原、被告签订《补充协议》，约定：双方于2013年9月28日签订的建设工程施工合同，原告承建的工程已于2016年7月1日竣工验收合格，原告按约向被告提供了竣工决算相关资料，但因被告原因，未能在约定的一年内完成工程造价决算事宜，原告要求对工程款的支付及解决途径等做出补充约定：双方同意将施工合同约定的争议解决方式变更为提交工程所在地的桐乡市人民法院诉讼解决；被告确认原告依法享有梅里达二期建安工程项目的工程价款优先权；对所欠工程款，被告承诺自2017年10月起陆续支付：如工程造价咨询报告书在2019年1月前出具，则按照施工合同约定，在1月底前支付完毕工程进度款，保修金按施工合同约定执行；如工程造价咨询报告书在2019年2月之后出具，则被告在6月底之前支付全部款项，保修金按施工合同约定执行，在此期间，原告不得诉讼。如逾期支付，原告有权要求被告支付全部欠款，同时被告再次确认原告的工程款优先权从2019年7月起算六个月，原告也放弃追究此前被告未按约付款造成原告利息损失的权利。该补充协议打印落款日期为2017年6月1日。实际签订日期，原告经办人杨新华陈述为2019年夏天。 案涉工程开工日期为2013年12月30日，竣工验收日期为2016年7月1日，竣工验收合格，2016年7月11日，竣工备案资料收讫。 2019年7月29日浙**耀建设咨询有限公司（以下简称“华耀咨询公司”）出具《工程造价咨询报告书》（编号为2019-129）1份，载明：2017年2月，华耀咨询公司接受被告委托对梅里达花园二期（二阶段）住宅楼工程结算进行审核，华耀咨询公司于2017年5月5日出具工程造价审核初稿，后于2017年8月与建设单位（即原告）、业主方（即被告）核对后基本结束，原、被告对除工期延误造成扣款外，其他工程造价方面无异议（因涉及工期延误时间较长，按合同约定扣款数额较大，且双方同意协商解决，但双方不能达成一致意见，至2019年7月才拿到关于工期延误扣款的工程联系单），华耀咨询公司审核结果：梅里达花园二期（二阶段）住宅楼工程经审核工程造价为125541030元。其中工期延误扣款：工期延误529天，应扣款529天*20000元每天=10580000元，实际扣款4445000元。 2018年7月24日，华耀咨询公司出具《工程造价咨询报告书》（编号为2018-243）1份，载明：华耀咨询公司接受被告委托对梅里达菜场项目结算审核，华耀咨询公司于2017年5月5日出具工程造价审核初稿，于2018年7月24日出具报告，审定价为2918202元。 2019年5月15日，原告、被告盖章确认对账单，确认至2019年5月10日，原告实际收到被告支付工程款116877608元，其中包含梅里达菜场项目工程款2918202元，双方确认已付梅里达花园二期二阶段74幢住宅楼工程款为113959406元。 本院认为，本案争议焦点为：一、原告诉请的工程款付款条件是否成就；二、原告主张的优先受偿权是否成立。 关于争议焦点一，对于工程款金额的认定，原被告双方均无异议，原告承建的梅里达花园二期二阶段74幢住宅楼工程总工程款为125541030元，被告已付113959406元。 按照合同约定的付款条件，多层住宅，竣工验收合格资料移交应付至合同价的80%，备案完成、竣工决算审计确认后支付至95%，如果送审一年后，双方不能确认审计结算价的，付至合同价的95%；高层住宅，竣工验收合格完成支付至合同价的80%，备案完成、竣工决算审核后双方确认后付至结算价的95%，如果送审一年后，双方不能确认审计结算价的，付至合同价的95%。结合本院认定的事实，涉案工程已于2016年7月竣工验收合格，并于2017年2月送华耀咨询公司审价，华耀咨询公司于2017年5月出具初稿，2017年8月原被告双方对于工期延误扣款之外的其他工程造价均达成一致，可见，当时关于工程款的总金额应已经确定；即使未能出具审价报告，按照合同约定，送审一年后，不能确定的应付至合同价的95%（127787695*95%=121398310.25元），即2018年2月，被告应支付原告的工程款总额应达到121398310.25元。保修金的认定，根据合同约定，保修金为结算价的5%，按照工程结算价，结算总价125541030元是扣除了4445000元的工期延迟交验扣款的，而工期延迟交验扣款属于工期违约金的性质，工程总造价应为129986030元，故保修金应为工程总造价的5%即6499301.50元。 结合本院认定的事实，案涉工程于2016年7月1日通过竣工验收合格，则保修期应自2016年7月1日开始计算。根据合同约定，保修金分五年返还，满二年后（2018年7月1日）返还保修金的40%=2599720.60元，满三年后（2019年7月1日）返还保修金的30%=1949790.45元，满四年后（2020年7月1日）返还保修金的20%=1299860.30元，满五年后（2021年7月1日）返还保修金的10%=649930.15元。 综上所述，涉案工程被告总计应付原告工程款为125541030元，被告已付113959406元，剩余11581624元，虽保修金中10%尚未截至付款日，但因被告迟延付款已经构成根本违约，原告要求提前返还，本院予以准许，但保修金的返还不影响原告保修义务履行，原告仍应按约承担保修义务。即被告应支付原告工程款11581624元。 关于争议焦点二，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（二）》第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。建设工程价款优先受偿权是法定权利，六个月的行使期间为除斥期间，该除斥期间是法律规定，而非当事人约定，不由当事人约定加以改变，权利人未在上述期限内行使优先受偿权的，建设工程价款优先受偿权消灭，双方在2019年签订补充协议约定的优先权不成立。 结合上述付款条件和原告向本院起诉的时间（2019年10月12日），因除保修金外的其他工程款在2018年2月已届付款期限，则最迟2018年8月31日该部分工程款的优先受偿权已经消灭。保修金中的40%在2018年7月1日已届付款期限，则优先权至2019年1月1日消灭；保修金中的60%即3899580.90元，原告主张优先权，符合法律规定，本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零八条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（二）》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告海宁市福莱德置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告华升建设集团有限公司工程款11581624元； 二、原告华升建设集团有限公司对其施工的梅里达花园二期二阶段135-143号、145-153号、155-163号、165-173号、175-183号、185-193号、195-203号、205-206号、208-210号、212-213号、215-218号共74幢房屋建安工程拍卖或折价款，在3899580.90元范围内享有优先受偿权； 三、驳回原告华升建设集团有限公司其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费91290元，保全费5000元，合计96290元，由被告海宁市福莱德置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。在当事人收到《预交上诉案件受理费通知书》后，按通知规定期限、金额预交上诉案件受理费用。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。 审 判 长  **芳 审 判 员  朱谷玥 人民陪审员  沈 红 二〇二〇年八月五日 书 记 员  邓敏玲 ?*ArabicDash?? ?*ArabicDash??