甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘07民终781号 上诉人（一审原告）：甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司，统一社会信用代码：91620702571623762B。 法定代表人：刘某。 委托诉讼代理人：贾某。 被上诉人（一审被告）：宋某，甘肃省张掖市人，住甘州。 委托诉讼代理人：陈某1，甘肃方联律师事务所律师。 上诉人甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司（以下简称金鹰公司）与被上诉人宋某劳动争议纠纷一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（2020）甘0702民初2403号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年6月4日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人金鹰公司上诉请求：依法对甘肃省张掖市甘州区人民法院（2020）甘0702民初2403号民事判决进行改判。事实与理由：1、一审判决认定事实错误。被上诉人2014年10月5日在上诉人工地干活时受伤，后进行工伤认定并于2015年2月鉴定为十级伤残，但被上诉人于2019年才申请仲裁，故其要求上诉人赔偿停工留薪期工资、一次性伤残补助金等，已超过仲裁时效。2、上诉人不应再向被上诉人支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费共计36755元。2015年6月18日，张掖市人资资源和社会保障局虽拨付工伤赔偿金36755元，但该笔工伤赔偿金在2015年6月19日已被被上诉人的实际雇佣人陈某2领取，故上诉人不应再支付。综上所述，一审认定事实错误，并判决上诉人向被上诉人支付陈某2已经领取的工伤赔偿金错误，请求予以改判。 被上诉人宋某辩称：1、宋某在工伤认定与劳动能力鉴定后，一直与上诉人协商工伤待遇的支付问题，上诉人告知还未拨付，并承诺拨付后立即支付。直到2018年底，宋某到社保部门询问时才被告知上诉人已经领取了一次性伤残补助金和医疗补助金，双方发生纠纷，宋某遂申请仲裁，故仲裁时效未过。2、上诉人称陈某2领取了拨付的36755元，但陈某2未向宋某支付，故不能免除上诉人的工伤赔偿责任。因此，请求驳回上诉，维持原判。 金鹰公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求依法审理原被告之间的劳动争议，判令原告不予支付被告工伤待遇各项费用及解除劳动合同补偿金。2.请求判令本案的诉讼费用全部由被告承担。 一审法院经审理查明：2014年5月，被告宋某到原告金鹰公司从事电焊工作，双方建立劳动关系，未签订书面劳动合同，约定工资按照每天200元的标准计发。原告为被告参加工伤保险。2014年10月5日，被告到原告承建的滨河新区吉利4S店施工工地工作时站在脚手架上安装预撑时不慎将脚手架踩翻摔落地面受伤，被送往张掖市人民医院住院治疗8天，其伤势被诊断为：跟骨骨折（双）。住院期间，被告由其女宋晓丹护理，原告未派员护理。2014年12月30日，张掖市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定被告因工受伤。2015年2月12日，经张掖市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告为伤残十级。2015年6月18日，社保局给原告拨付工伤赔偿金36755元。 另查明，2019年1月28日，被告作为申请人，将原告列为被申请人，向甘州区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：一、被申请人支付拖欠的工资50000元；二、解除与被申请人的劳动关系并支付如下工伤待遇：1、一次性伤残补助金30450元；2、一次性工伤医疗补助金30450元；3、一次性伤残就业补助金30450元；4、交通费及住院期间的伙食补助费1643元；5、停工留薪期间的工资26100元；6、护理费2032.5元；7、解除劳动合同的经济补偿金23925元；8、未签订劳动合同的双倍工资47850元；以上合计242900.5元。2020年3月13日，该委作出甘区劳人仲裁字〔2019〕第104号裁决书，裁决：一、申请人与被申请人之间劳动关系于2019年3月7日解除；二、由被申请人支付给申请人停工留薪期工资26100元、一次性伤残补助金30450元、一次性工伤医疗补助金30450元、一次性就业补助金30450元、解除劳动关系经济补偿金21750元、伙食补助费（当地交通费）506.82元，以上费用合计189706.82元，限被申请人于本裁决生效后十日内履行完毕。如果被申请人未按本裁决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该裁决，故提起诉讼。 一审法院认为，关于原被告之间是否存在劳动关系的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”原劳动和社会保障部《关于确定劳动关系有关事项的通知》第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、交纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中，原被告均符合劳动用工关系的主体资格。双方虽未签订书面的劳动合同，但原告出具的《关于申请认定宋某因工受伤的报告》、工伤认定申请表、考勤表、工资表以及工伤认定书、被调查人陈某2、陈某3的陈述，均能证实被告自2014年5月起即在原告处工作以及原告给被告发放工资、进行考勤管理的事实，故本院认定自2014年5月起原被告建立劳动关系。庭审中，原告虽不认可与被告之间的劳动关系，并称被告由分包工程劳务的案外人陈某2雇佣，但陈某2对此并不认可，原告也未能就工程劳务分包的事实以及劳务费的结算、支付等事项提供证据证实，故无法认定原告将案涉工程劳务分包给陈某2的事实。故对原告主张与被告之间不存在劳动关系的请求，不予支持。 关于原被告劳动合同的解除。原被告于2014年5月建立劳动关系，此后双方均未主张解除劳动关系，直至2019年3月7日被告申请仲裁时要求解除双方劳动关系。被告的请求符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定的劳动者解除劳动合同的情形，故认定原被告劳动关系于2019年3月7日解除。 关于对被告受伤时工资数额的认定。根据被告的主张及证人陈某2、陈某3的陈述，可认定被告日工资为200元的事实。原告虽不认可，但其作为用人单位对工资支付记录负有举证责任，原告未举证证明被告的工资情况，应承担举证不能的法律后果。现被告按每月21.75天的标准计算月工资，不违反法律规定，故认定被告受伤时月平均工资为4350元（200元/日×21.75天/月）。 关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”《张掖市工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第五条规定：“工伤职工停工留薪期的具体时间，按照《张掖市工伤职工停工留薪期分类目录参考标准》执行。”根据上述规定，结合原告的伤情，认定被告的停工留薪期为6个月，其主张的停工留薪期工资，认定为26100元（200元/日×21.75天/月×6个月）。 关于一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条还规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《甘肃省工伤保险实施办法》第三十一条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《工伤保险条例》规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应当以终止或者解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系……一次性伤残就业补助金标准为：……十级伤残7个月……。”现被告按照2014年的工资收入即月工资4350元的标准主张一次伤残就业补助金，系其对自身权利的处分，予以准许，故对原告主张的一次性伤残就业补助金依法认定为30450元（200元/日×21.75天/月×7个月）。 关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金及住院伙食补助费。根据《工伤保险条例》第三十七条、《甘肃省工伤保险实施办法》第二十六条、第三十一条的规定，原告已为被告参加了工伤保险，因此被告主张的上述费用应由社会保险经办机构核拨，已经拔付的，原告应按照实际拨付数额一次性给付被告。现甘州区社保局已经给原告拨付工伤赔偿金36755元，原告应当向被告支付。 关于护理费。经张掖市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告为伤残十级。《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。被告在住院治疗期间需要他人护理是客观存在的，且原告未提供证据证实其派员护理，故被告住院期间的护理费应由原告承担。被告出院后是否需要护理，因无证据证实，故不予支持。被告住院期间由其女护理，但被告未能提供证据证实护理人员的收入状况，本院按照《甘肃省2014年道路交通事故人身损害赔偿标准》中农林牧渔业人均工资标准，结合原告住院天数，对原告主张的护理费依法认定为564元（25733元/年÷365天×8天×1人）。 关于被告主张拖欠工资及交通费，因被告未提交证据，故不予支持。关于被告主张的解除劳动合同的经济补偿金。被告以“原告不给被告支付工伤赔偿金”为由要求解除双方劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位向劳动者支付经济补偿金的情形，故对被告的该项请求不予支持。 关于未签订劳动合同的双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款规定：“前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”现被告主张2014年5月至2019年3月期间综合11个月的双倍工资，不符合法律规定且已过仲裁时效，故不予支持。 综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十七条、第四十六条、第八十二条、国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《甘肃省工伤保险实施办法》第二十六条第一款、第三十一条、第三十三条、《张掖市工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、原告甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司与被告宋某之间的劳动合同于2019年3月7日解除；二、原告甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司向被告宋某支付停工留薪期工资26100元、一次性伤残就业补助金30450元、护理费564元，以上共计57114元，于本判决书生效后十五日内履行完毕；三、被告宋某主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费，由原告甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司向社会保险经办机构申请拔付后，按照实际拨付数额一次性给付被告宋某，已拨付的工伤赔偿金36755元，由被告向原告支付；四、原告甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司不向被告宋某支付拖欠的工资、交通费、解除劳动合同经济补偿金及未签订书面劳动合同的双倍工资。案件受理费10元，减半收取5元，由原告甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司负担，预收原告的案件受理费退还5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，双方当事人均未提交新证据。经二审查明的事实与一审查明认定的事实一致，认定事实的证据亦与一审认定事实的证据一致，本院均予确认。 本院认为，《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，虽被上诉人先后于2014年12月30日、2015年2月12日进行了工伤认定和劳动能力鉴定，且2015年6月上诉人亦领取了社保部门拨付的一次性伤残补助金及医疗补助金36755元，但上诉人在被上诉人就工伤赔偿问题找其进行协商时，未及时将该款项支付给被上诉人或将该事实进行告知，而是以承诺社保局拨付后就立即支付的方式有意隐瞒和拖延，直至2018年年底，被上诉人到社保局询问时才知晓上诉人已经领取了拨付的工伤待遇相关款项，才知道上诉人未支付其工伤待遇赔偿金，侵害了其合法权益，故仲裁时效应当自此开始计算。被上诉人于2019年3月申请仲裁，并未超过仲裁时效。上诉人的该上诉意见，与查明的事实和法律规定不符，不能成立，本院不予支持。上诉人关于已经拨付36755元的工伤赔偿金由陈启旭领取，不应再向被上诉人支付的上诉意见，经查，被上诉人不认可陈某2向其支付了该笔款，上诉人亦未能提供有效证据证实其主张，故该上诉意见亦不能成立，本院不予支持。 综上，上诉人甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司的上诉意见均不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人甘肃金鹰钢结构工程有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨海全 审判员  张文清 审判员  高彩虹 二〇二〇年八月五日 书记员  何文婧 【附法律条文】： 《中华人民共和国民事诉讼》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。