辽宁省高级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽民终796号上诉人（原审原告）：中国银行股份有限公司大连沙河口支行，住所地辽宁省大连市沙河口区东北路73号。负责人：徐雪松，该行行长。委托诉讼代理人：尚永海，北京大成（大连）律师事务所律师。委托诉讼代理人：曲红云，北京大成（大连）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大连十洲云水温泉假日酒店管理有限公司，住所地辽宁省瓦房店市许屯镇龙门山庄小区18幢。法定代表人：夏重镇，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵霖，辽宁雍景律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭砺，男，1979年12月29日出生，汉族，住辽宁省大连市沙河口区。委托诉讼代理人：赵霖，辽宁雍景律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：孙莉，女，1981年12月5日出生，汉族，住辽宁省大连市西岗区。委托诉讼代理人：赵霖，辽宁雍景律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王宁，女，1975年11月2日出生，汉族，住辽宁省大连市沙河口区。委托诉讼代理人：赵霖，辽宁雍景律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大连中盛集团有限公司，住所地辽宁省大连市甘井子区营城子镇郭家沟村。法定代表人：陈禹安，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵霖，辽宁雍景律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大连十洲云水大酒店有限公司，住所地辽宁省大连市沙河口区长江路839号。法定代表人：宿丽君，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵霖，辽宁雍景律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭汝宸，男，1952年12月8日出生，汉族，住辽宁省大连市沙河口区。被上诉人（原审被告）：夏秀梅，女，1956年2月3日出生，汉族，住辽宁省大连市沙河口区。委托诉讼代理人：赵霖，辽宁雍景律师事务所律师。上诉人中国银行股份有限公司大连沙河口支行（以下简称中行沙河口支行）因与被上诉人大连十洲云水温泉假日酒店管理有限公司（以下简称十洲云水管理公司）、郭砺、孙莉、王宁、大连中盛公司有限公司（以下简称中盛公司）、大连十洲云水大酒店有限公司（以下简称十洲云水大酒店）、郭汝宸、夏秀梅金融借款合同纠纷一案，不服辽宁省大连市中级人民法院（2019）辽02民初344号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中行沙河口支行上诉请求：1.维持一审判决第一项、第三项、第四项、第五项；2.变更判决第二项，增加对欠款本金38,184,209.50元自2017年10月31日起至款项还清之日止计收罚息的支付；暂计至2019年12月18日，总计人民币6,680,343.36元。3.案件受理费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决遗漏了中行沙河口支行对欠款本金38,184,209.50元主张支付罚息的诉讼请求。根据一审判决认定的法律事实，十洲云水管理公司在金融借款合同期限内贷款金额合计人民币3亿元，分期还款安排为：2014年10月30日前还款1000万；2015年4月30日前还款1000万；2015年10月30日前还款2000万；2016年4月30日前还款2000万；2016年10月30日前还款3000万；2017年4月30日前还款3000万；2017年10月30日前还款4000万；2018年4月30日前还款4000万；2018年10月30日前还款5000万；2019年4月30日前还款5000万。2014年10月30日至2017年12月27日十洲云水管理公司累计偿还借款本金121,815,790.50元，借款本金尚欠178,184,209.50元。根据上述分期还款安排，欠款本金178,184,209.50元对应的还款日应为：本金38,184,209.50元，还款日2017年10月30日；本金4000万元，还款日2018年4月30日；本金5000万元，还款日2018年10月30日；本金5000万元，还款日2019年4月11日（起诉之日）。因此还款日为2017年10月30日的欠款本金38,184,209.50元在欠款之日起即仍应以《固定资产借款合同》和《固定资产借款合同》约定的罚息利率为标准计付罚息。一审判决第二项遗漏了中行沙河口支行对欠款本金38,184,209.50元自2017年10月31日起至款项还清之日止计收罚息的诉讼请求。请求依法将判决第二项改判为：十洲云水管理公司于判决生效之日起十日内支付中行沙河口支行利息[分别以40,000,000元本金为基数，以《固定资产借款合同》和《固定资产借款合同》约定的利率为标准，自欠息之日起至2018年4月30日计收；以50,000,000元本金为基数，以《固定资产借款合同》和《固定资产借款合同》约定的利率为标准，自欠息之日起至2018年10月30日计收；以50,000,000元本金为基数，以《固定资产借款合同》和《固定资产借款合同》约定的利率为标准，自欠息之日起至2019年4月11日（起诉之日）止计收]和罚息（分别以38,184,209.50元本金为基数，以《固定资产借款合同》和《固定资产借款合同》约定的罚息利率为标准，自2017年10月31日至款项还清之日止计收；以40,000,000元本金为基数，以《固定资产借款合同》和《固定资产借款合同》约定的罚息利率为标准，自2018年5月1日至款项还清之日止计收；以50,000,000元本金为基数，以《固定资产借款合同》和《固定资产借款合同》约定的罚息利率为标准，自2018年10月31日至款项还清之日止计收；以50,000,000元本金为基数，以《固定资产借款合同》和《固定资产借款合同》约定的罚息利率为标准，自2019年4月12日至款项还清之日止计收）；十洲云水管理公司、郭砺、孙莉、王宁、中盛公司、十洲云水大酒店、夏秀梅共同辩称，一审判决适用法律正确、认定事实清楚，应当予以维持。郭汝宸没有提交答辩意见。中行沙河口支行向一审法院起诉请求：1.判令解除中行沙河口支行与十洲云水管理公司签订的2011年沙中贷字第207号的《固定资产借款合同》、2011年沙中贷字207-1号《固定资产借款合同补充协议》；判令十洲云水管理公司偿还中行沙河口支行借款本金178,184,209.50元，支付利息及罚息（利息、罚息按照《固定资产借款合同》及补充协议约定利率标准计至实际偿清之日止）暂计至2019年4月20日，利息为6,839,311.09元，罚息为10,091,615.32元，以上三项合计195,115,135.90元；2.判令十洲云水管理公司承担自2019年4月21日至实际还款日止应付银行的利息与罚息（利息、罚息按照《固定资产借款合同》及补充协议约定利率标准计算）；3.确认中行沙河口支行对十洲云水管理公司所有位于瓦房店市的土地（证号为：瓦国用（2011）第044号、瓦国用（2011）第045号、瓦国用（2011）第046号、瓦国用（2011）第047号、瓦国用（2011）第048号）以及在建工程（建设工程规划许可证号：建字第210281201100022号、建设工程施工许可证号：210219200911080101、210219200911080201），对郭砺和孙莉共同所有的位于大连市沙河口区的房屋（证号：沙私有××号），对王宁所有位于大连市西岗区的房屋（证号：西私有××号）在上述债权范围内享有优先受偿权；4.判令中盛公司、十洲云水大酒店、郭汝宸、夏秀梅在178,184,209.50元本金及对应利息、罚息及实现债权费用的合计金额范围内承担连带保证责任；5.判令本案实现债权的费用由八被告承担，包括但不限于诉讼费、律师费（已发生的律师费为20,000元）、公证费、执行费等。一审法院认定事实：2011年4月20日，中行沙河口支行与十洲云水管理公司签订《固定资产借款合同》（编号2011年沙中贷字207号），内容为：借款人十洲云水管理公司，贷款人中行沙河口支行。借款币种人民币。借款金额（大写）叁亿元整；（小写）300,000,000元。借款期限72个月，自实际提款日起算；若为分期提款，则自第一个实际提款日起算。借款用途为十洲云水温泉酒店项目一期的建设。借款利率为浮动利率，以实际提款日（若为分笔提款，则为第一个实际提款日）为起算日，每12个月为一个浮动周期，重新定价一次。重新定价日为下一个浮动周期的首日，即起算日在重新定价当月的对应日，当月没有对应日的则为当月最后一日。逾期贷款罚息利率为该浮动利率水平上加收50%。除双方另有约定外，借款人须按下列还款计划归还本合同项下借款：还款时间2012年10月30日前，还款金额1000万元；还款时间2013年4月30日前，还款金额1000万元；还款时间2013年10月30日前，还款金额2000万元；还款时间2014年4月30日前，还款金额2000万元；还款时间2014年10月30日前，还款金额3000万元；还款时间2015年4月30日前，还款金额3000万元；还款时间2015年10月30日前，还款金额4000万元；还款时间2016年4月30日前，还款金额4000万元；还款时间2016年10月30日前，还款金额5000万元；还款时间2017年4月30日前，还款金额5000万元。本合同项下债务的担保方式为由借款人提供抵押担保，并签订编号为2011年沙中抵字208号的《抵押合同》，本合同属于该担保合同项下的主合同。由郭砺提供抵押担保，并签订编号为2011年沙中抵字209号的《抵押合同》，本合同属于该担保合同项下的主合同。由王宁提供抵押担保，并签订编号为2011年沙中抵字210号的《抵押合同》，本合同属于该担保合同项下的主合同。由中盛公司提供连带责任保证担保，并签订编号为2011年沙中保字211号的《保证合同》，本合同属于该担保合同项下的主合同。由十洲云水大酒店提供连带责任保证担保，并签订编号为2011年沙中保字212号的《保证合同》，本合同属于该担保合同项下的主合同。下列事项之一即构成或视为借款人在本合同项下违约事件：（1）借款人未按本合同的约定履行对贷款人的支付和清偿义务。出现前款规定的违约事件时，贷款人有权视具体情形分别或同时采取下列措施：（4）宣布本合同、借款人与贷款人之间的其他合同项下尚未偿还的贷款/贸易融资款项本息和其他应付款项全部或部分立即到期等。2011年4月12日，中盛公司向中行沙河口支行出具《股东会担保决议及授权书》，同意为十洲云水管理公司向中行沙河口支行贷款300,000,000元提供连带责任保证担保。2011年4月20日，中行沙河口支行与中盛公司签订《保证合同》（编号2011年沙中保字211号），内容为：保证人中盛公司，债权人中行沙河口支行。本合同之主合同为债权人与十洲云水管理公司签署的编号为2011年沙中贷字207号《固定资产借款合同》及其修订或补充。主合同项下发生的债权构成本合同之主债权，包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。主债务在本合同之外同时存在其他物担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人应按照本合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。本合同保证方式为连带责任保证。本合同保证期间为主债权的清偿期届满之日起两年。如主债为分期清偿，则保证期间为自本合同生效之日起至最后一期债务履行期届满之日后两年等。2011年4月12日，十洲云水大酒店向中行沙河口支行出具《股东会担保决议及授权书》，同意为十洲云水管理公司向中行沙河口支行贷款300,000,000元提供连带责任保证担保。2011年4月20日，中行沙河口支行与十洲云水大酒店签订《保证合同》（编号2011年沙中保字212号），合同内容与编号2011年沙中保字211号的《保证合同》一致。2011年4月12日，十洲云水管理公司向中行沙河口支行出具《股东会抵押决议及授权书》，同意为十洲云水管理公司向中行沙河口支行贷款300,000,000元，以其土地使用权及在建工程提供抵押担保。2011年4月20日，中行沙河口支行与十洲云水管理公司签订《抵押合同》（编号2011年沙中抵字208号，）内容为：抵押人十洲云水管理公司，贷款人中行沙河口支行。本合同之主合同为债权人与十洲云水管理公司签署的编号为2011年沙中贷字207号《固定资产借款合同》及其修订或补充。主合同项下发生的债权，构成本合同之主债权，包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人/被担保人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用。抵押物有关情况见附件《抵押物清单》。如果债务人在任何正常还款日或提前还款日未按约定向抵押权人进行清偿，抵押权人有权依法及本合同的约定，行使抵押权。在担保责任发生后，抵押权人有权与抵押人协议将抵押物折价或者拍卖、变卖抵押物所得的价款优先清偿主债权。协议不成的，抵押权人有权依法请求人民法院拍卖、变卖抵押物。主债务在本合同之外同时存在其他物担保或保证的，不影响抵押权人本合同项下的任何权利及其行使，抵押权人有权决定各担保权利的行使顺序，抵押人应按照本合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人等。该《抵押合同》后附的《抵押物清单》载明的抵押物为：位于瓦房店市的土地使用权（证号分别为瓦国用（2011）第044号、瓦国用（2011）第045号、瓦国用（2011）第046号、瓦国用（2011）第047号、瓦国用（2011）第048号）和在建工程（建设工程规划许可证号为建字第210281201100022号，建设工程施工许可证号为210219200911080101、210219200911080201）。2011年4月20日，案涉土地使用权和在建工程办理抵押登记。2011年5月6日，中行沙河口支行向十洲云水管理公司发放贷款190,000,000元。2011年8月22日，中行沙河口支行与十洲云水管理公司签订《固定资产借款合同》（编号2011年沙中贷字207-1号），内容为：将原合同第四条第1款之内容修改为：借款利率为浮动利率，以实际提款日（若为分笔提款，则为第一个实际提款日）为起算日，每3个月为一个浮动周期，重新定价一次。重新定价日为下一个浮动周期的首日，即起算日在重新定价当月的对应日，当月没有对应日的则为当月最后一日。就每笔提款：A.首期（自其实际提款日起至本浮动周期届满之日）利率为实际提款日中国人民银行公布施行的五年以上期贷款基准利率上浮10%；B.在重新定价日，与其它分笔提款一并按当日中国人民银行公布实施的同档次贷款基准利率上浮10%进行重新定价，作为该浮动周期的适用利率等。2012年3月5日，中行沙河口支行与十洲云水管理公司签订《固定资产借款合同》（编号2011年沙中贷字207-2号），内容为：将原合同第四条第1款之内容修改为：借款利率为浮动利率，以实际提款日（若为分笔提款，则为第一个实际提款日）为起算日，每3个月为一个浮动周期，重新定价一次。重新定价日为下一个浮动周期的首日，即起算日在重新定价当月的对应日，当月没有对应日的则为当月最后一日。就每笔提款：A.首期（自其实际提款日起至本浮动周期届满之日）利率为实际提款日中国人民银行公布施行的五年以上期贷款基准利率上浮33%；B.在重新定价日，与其它分笔提款一并按当日中国人民银行公布实施的同档次贷款基准利率上浮33%进行重新定价，作为该浮动周期的适用利率等。2012年5月18日，中行沙河口支行与作为抵押人的郭砺和作为抵押物共有人的孙莉签订《抵押合同》（编号2012年沙中抵字268号），合同内容与编号2011年沙中抵字208号的《抵押合同》基本一致。该《抵押合同》后附的《抵押物清单》载明的抵押物为：位于大连市沙河口区的房屋所有权[证号为（沙私有）2010514754号]。2012年5月22日，案涉房屋所有权办理抵押登记。2012年5月18日，中行沙河口支行与王宁签订《抵押合同》（编号2012年沙中抵字269号），合同内容与编号2012年沙中抵字268号的《抵押合同》一致。该《抵押合同》后附的《抵押物清单》载明的抵押物为：位于大连市西岗区的房屋所有权[证号为（西私有）2010304927号]。2012年5月21日，案涉房屋所有权办理抵押登记。2012年12月20日，中行沙河口支行与十洲云水管理公司签订《固定资产借款合同》（编号2011年沙中贷字207-3号），内容为：借款期限为96个月（自2011年5月6日-2019年5月5日），自实际提款日起算；若为分期提款，则自第一个实际提款日起算。将原合同第八条之内容修改为：2014年10月30日前还款1000万；2015年4月30日前还款1000万；2015年10月30日前还款2000万；2016年4月30日前还款2000万；2016年10月30日前还款3000万；2017年4月30日前还款3000万；2017年10月30日前还款4000万；2018年4月30日前还款4000万；2018年10月30日前还款5000万；2019年4月30日前还款5000万等。2013年2月6日，中行沙河口支行与十洲云水管理公司签订《固定资产借款合同》（编号2011年沙中贷字207-4号），内容为：将原合同第四条第1款之内容修改为：借款利率为浮动利率，以实际提款日（若为分笔提款，则为第一个实际提款日）为起算日，每3个月为一个浮动周期，重新定价一次。重新定价日为下一个浮动周期的首日，即起算日在重新定价当月的对应日，当月没有对应日的则为当月最后一日。就每笔提款：A.首期（自其实际提款日起至本浮动周期届满之日）利率为实际提款日中国人民银行公布施行的五年以上期贷款基准利率上浮20%；B.在重新定价日，与其它分笔提款一并按当日中国人民银行公布实施的同档次贷款基准利率上浮20%进行重新定价，作为该浮动周期的适用利率等。2013年6月17日，中行沙河口支行与十洲云水管理公司签订《固定资产借款合同》（编号2011年沙中贷字207-5号），内容为：将原合同第四条第1款之内容修改为：借款利率为浮动利率，以实际提款日（若为分笔提款，则为第一个实际提款日）为起算日，每3个月为一个浮动周期，重新定价一次。重新定价日为下一个浮动周期的首日，即起算日在当月没有对应日的则为当月最后一日。重新定价当月的对应日，就每笔提款：A.首期（自其实际提款日起至本浮动周期届满之日）利率为实际提款日中国人民银行公布施行的五年以上期贷款基准利率上浮33%；B.在重新定价日，与其它分笔提款一并按当日中国人民银行公布实施的同档次贷款基准利率上浮33%进行重新定价，作为该浮动周期的适用利率等。2014年10月31日，中行沙河口支行与十洲云水管理公司签订《固定资产借款合同》（编号2011年沙中贷字207-5号），内容为：将原合同第六条第1款内容修改为借款人根据项目进度，分期提出借款申请，经贷款人同意后提款，但借款人最晚应于2014年12月31日提请借款等。2014年11月12日，中行沙河口支行向十洲云水管理公司发放贷款110,000,000元。2015年7月28日，中行沙河口支行与郭汝宸、夏秀梅签订《最高额保证合同》（编号2015年沙中保字352号），内容为：保证人郭汝宸、保证人（配偶）夏秀梅，债权人中行沙河口支行。本合同之主合同为债权人与十洲云水管理公司之间自2011年4月20日起至2017年4月30日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同，及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同。在2011年4月20日起至2017年4月30日期间实际发生的债权，构成本合同之主债权。被担保最高债权额：1.本合同所担保债权之最高本金余额为（大写）叁亿元整；2.基于主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权，其具体金额在其被清偿时确定。依据上述两款确定的债权金额之和，即为本合同所担保的最高债权额。本合同保证方式为连带责任保证。主债务在本合同之外同时存在其他物担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人应按照本合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。本合同保证期间为主债权的发生期间届满之日起两年等。同日，夏秀梅向中行沙河口支行出具《同意函》，同意以与郭汝宸的夫妻共同财产承担前述《最高额保证合同》项下的担保责任。案涉借款的欠息日为2018年3月20日。十洲云水管理公司于2014年10月30日至2017年12月27日期间，累计偿还借款本金121,815,790.50元。中行沙河口支行于2019年4月11日提起本案诉讼。2019年5月24日，中行沙河口支行与案外人北京市盈科（大连）律师事务所签订《委托代理合同》。2019年6月24日，中行沙河口支行向案外人北京市盈科（大连）律师事务所支付律师费20,000元。一审法院确认的上述事实，有《固定资产借款合同》《提款申请书》《贷款凭证》《固定资产借款合同》《股东会担保决议及授权书》《保证合同》《最高额保证合同》《同意函》《抵押合同》《不动产登记证明》、贷款账户交易流水查询单、《委托代理合同》、大连增值税专用发票、客户贷款回单等，以及当事人陈述笔录在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和审查，可以采信。一审法院认为，案涉《固定资产借款合同》《固定资产借款合同》《抵押合同》《保证合同》《最高额保证合同》系中行沙河口支行与十洲云水管理公司、郭砺、孙莉、王宁、中盛公司、十洲云水大酒店、郭汝宸、夏秀梅各方当事人之间真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，各方均应依约履行。中行沙河口支行已足额交付借款300,000,000元，中行沙河口支行与十洲云水管理公司双方借贷关系确已发生。现因十洲云水管理公司未按照约定偿还《固定资产借款合同》项下借款本息，中行沙河口支行有权根据合同约定以提起诉讼的方式宣布借款合同项下的未偿还借款立即到期，故中行沙河口支行要求十洲云水管理公司偿还借款本金178,184,209.50元，有事实和法律依据，予以支持。关于中行沙河口支行主张的利息、罚息的诉讼请求。利息应分别以40,000,000元本金为基数，以《固定资产借款合同》和《固定资产借款合同》约定的利率为标准，自欠息之日起至2018年4月30日计收；以50,000,000元本金为基数，以《固定资产借款合同》和《固定资产借款合同》约定的利率为标准，自欠息之日起至2018年10月30日计收；以50,000,000元本金为基数，以《固定资产借款合同》和《固定资产借款合同》约定的利率为标准，自欠息之日起至2019年4月11日（起诉之日）止计收。罚息应分别以40,000,000元本金为基数，以《固定资产借款合同》和《固定资产借款合同》约定的罚息利率为标准，自2018年5月1日至款项还清之日止计收；以50,000,000元本金为基数，以《固定资产借款合同》和《固定资产借款合同》约定的罚息利率为标准，自2018年10月31日至款项还清之日止计收；以50,000,000元本金为基数，以《固定资产借款合同》和《固定资产借款合同》约定的罚息利率为标准，自2019年4月12日起至款项还清之日止计收。故对中行沙河口支行相应诉请予以支持。关于中行沙河口支行主张十洲云水管理公司给付20,000元律师费的诉讼请求。因该律师费属于中行沙河口支行实现其债权而实际支出的费用，具有合同依据，故予以支持。十洲云水管理公司、郭砺、孙莉、王宁以国有土地使用权、在建工程和房屋所有权向中行沙河口支行提供抵押担保，并办理了抵押登记，抵押权依法设立。债务履行期届满中行沙河口支行未受清偿的，中行沙河口支行有权以抵押物实现抵押权利，故对中行沙河口支行以十洲云水管理公司、郭砺、孙莉、王宁名下的抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿的诉讼请求予以支持。中盛公司、十洲云水大酒店、郭汝宸、夏秀梅分别与中行沙河口支行签订《保证合同》《最高额保证合同》，中盛公司、十洲云水大酒店承诺为中行沙河口支行与十洲云水管理公司签订的《固定资产借款合同》项下贷款提供连带责任保证，郭汝宸、夏秀梅承诺在为十洲云水管理公司贷款最高叁亿元整的本金余额以及利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等内承担连带清偿责任，保证债权依法成立，应依法承担连带保证责任，偿还借款本息。且案涉《保证合同》和《最高额保证合同》中约定，主债务在本合同之外同时存在其他物担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人应按照本合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人，故中行沙河口支行请求中盛公司、十洲云水大酒店、郭汝宸、夏秀梅对借款本息、律师费承担连带偿还责任，符合法律规定和合同约定，予以支持。在承担保证责任后，承担保证责任的保证人有权向债务人追偿。十洲云水管理公司、孙莉、中盛公司、十洲云水大酒店、郭汝宸经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃法律赋予的抗辩权利。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、十洲云水管理公司于本判决生效之日起十日内偿还中行沙河口支行借款本金178,184,209.50元；二、十洲云水管理公司于本判决生效之日起十日内支付中行沙河口支行利息[分别以40,000,000元本金为基数，以《固定资产借款合同》和《固定资产借款合同》约定的利率为标准，自欠息之日起至2018年4月30日计收；以50,000,000元本金为基数，以《固定资产借款合同》和《固定资产借款合同》约定的利率为标准，自欠息之日起至2018年10月30日计收；以50,000,000元本金为基数，以《固定资产借款合同》和《固定资产借款合同》约定的利率为标准，自欠息之日起至2019年4月11日（起诉之日）止计收]和罚息（分别以40,000,000元本金为基数，以《固定资产借款合同》和《固定资产借款合同》约定的罚息利率为标准，自2018年5月1日至款项还清之日止计收；以50,000,000元本金为基数，以《固定资产借款合同》和《固定资产借款合同》约定的罚息利率为标准，自2018年10月31日至款项还清之日止计收；以50,000,000元本金为基数，以《固定资产借款合同》和《固定资产借款合同》约定的罚息利率为标准，自2019年4月12日起至款项还清之日止计收）；三、十洲云水管理公司于本判决生效之日起十日内给付中行沙河口支行律师费20,000元；四、如十洲云水管理公司未履行本判决第一、二、三项确定的付款义务，中行沙河口支行有权对十洲云水管理公司名下的合同编号为2011年沙中抵字208号、2012年沙中抵字268号、2012年沙中抵字269号《抵押合同》的《抵押物清单》列明的抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押的财产所得的价款在本判决第一、二、三项确定的债务范围内优先受偿；五、中盛公司、十洲云水大酒店对本判决第一、二、三项确定的债务承担连带清偿的保证责任，郭汝宸、夏秀梅对本判决第一、二、三项确定的债务以约定的最高限额为限承担连带清偿的保证责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人十洲云水管理公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,009,040元、保全费5000元、公告费1200元（中行沙河口支行均已预付），由十洲云水管理公司、郭砺、孙莉、王宁、中盛公司、十洲云水大酒店、郭汝宸、夏秀梅承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。中行沙河口支行向本院提交书面申请，请求对本案进行书面审理。十洲云水管理公司、郭砺、孙莉、王宁、中盛公司、十洲云水大酒店、夏秀梅在答辩意见中，同意本案进行书面审理。本院认为，中行沙河口支行与十洲云水管理公司、郭砺、孙莉、王宁、中盛公司、十洲云水大酒店、郭汝宸、夏秀梅分别签订的《固定资产借款合同》《固定资产借款合同》《抵押合同》《保证合同》《最高额保证合同》均系各方当事人之间真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，一审判决认定合法有效正确。根据一审法院查明事实，案涉借款合同签订后，中行沙河口支行已按约发放借款300,000,000元，截至2017年12月27日十洲云水管理公司累计偿还借款本金121,815,790.50元，因十洲云水管理公司未按照约定偿还借款本息，已构成违约，中行沙河口支行要求十洲云水管理公司偿还借款本金178,184,209.50元有事实根据和法律依据。依据《固定资产借款合同》（编号2011沙中贷字207-3号）约定，前述借款还款期限分别为：2014年10月30日前还款1000万；2015年4月30日前还款1000万；2015年10月30日前还款2000万；2016年4月30日前还款2000万；2016年10月30日前还款3000万；2017年4月30日前还款3000万；2017年10月30日前还款4000万；2018年4月30日前还款4000万；2018年10月30日前还款5000万；2019年4月30日前还款5000万。对此，尚欠借款本金178,184,209.50元对应的还款日应为，本金38,184,209.50元还款日2017年10月30日；本金4000万元还款日2018年4月30日；本金5000万元还款日2018年10月30日；本金5000万元还款日2019年4月11日（起诉之日）。因案涉借款的欠息日为2018年3月20日，而本金38,184,209.50元对应还款日期为2017年10月30日，故应当按照《固定资产借款合同》《固定资产借款合同》约定的罚息利率为标准计收罚息。中行沙河口支行此节上诉理由成立，本院予以支持。鉴于一审判决认定案涉借款的欠息日为2018年3月20日，并未区分利息及罚息，中行沙河口支行提出上诉后，亦未提交十洲云水管理公司尚欠2017年10月31日至2018年3月20日期间罚息的相关证据。同时，根据一审法院庭审记录，中行沙河口支行对欠息的陈述为，2018年3月20日利息出现逾期，证据第82页倒数第4行流水为2018年3月20日，也是诉讼请求计算的欠息日。现十洲云水管理公司最后还款日期为2017年12月27日，根据中行沙河口支行提交的贷款账户交易流水查询单，无法核实欠款本金38,184,209.50元截至2018年3月20日发生逾期利息的金额，故对中行沙河口支行上诉请求支付罚息的起算时间应认定为2018年3月21日。一审判决支持中行沙河口支行关于利息和罚息的诉讼请求与法有据，但存在漏判，本院予以纠正。因十洲云水管理公司、郭砺、孙莉、王宁以国有土地使用权、在建工程和房屋所有权向中行沙河口支行提供抵押担保，以及中盛公司、十洲云水大酒店、郭汝宸、夏秀梅对案涉借款提供连带责任保证，其担保范围均包括一审判决漏判的罚息部分，对此，本院依法变更一审判决主文第二项，各方担保人应依约在本判决确认的全部债务范围内承担担保责任。综上所述，中行沙河口支行的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持辽宁省大连市中级人民法院（2019）辽02民初344号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项及案件受理费、财产保全费、公告费负担部分；二、变更辽宁省大连市中级人民法院（2019）辽02民初344号民事判决第二项为，大连十洲云水温泉假日酒店管理有限公司于判决生效之日起十日内支付中国银行股份有限公司大连沙河口支行利息[分别以本金40,000,000元为基数，以《固定资产借款合同》《固定资产借款合同》约定的利率为标准，自欠息之日起至2018年4月30日计收；以本金50,000,000元为基数，以《固定资产借款合同》《固定资产借款合同》约定的利率为标准，自欠息之日起至2018年10月30日计收；以本金50,000,000元为基数，以《固定资产借款合同》《固定资产借款合同》约定的利率为标准，自欠息之日起至2019年4月11日（起诉之日）止计收]和罚息（分别以本金38,184,209.50元为基数，以《固定资产借款合同》《固定资产借款合同》约定的罚息利率为标准，自2018年3月21日至款项还清之日止计收；以本金40,000,000元为基数，以《固定资产借款合同》《固定资产借款合同》约定的罚息利率为标准，自2018年5月1日至款项还清之日止计收；以本金50,000,000元为基数，以《固定资产借款合同》《固定资产借款合同》约定的罚息利率为标准，自2018年10月31日至款项还清之日止计收；以本金50,000,000元为基数，以《固定资产借款合同》《固定资产借款合同》约定的罚息利率为标准，自2019年4月12日至款项还清之日止计收）；三、驳回中国银行股份有限公司大连沙河口支行其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费中国银行股份有限公司大连沙河口支行预交58,563元，由各被上诉人共同负担。本判决为终审判决。审判长 薛 宁审判员 苏本营审判员 蒋 策二〇二〇年八月十二日法官助理肖利剑书记员张博涵