江西省鹰潭市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）赣06刑终73号 原公诉机关江西省贵溪市人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴明龙，男，1971年12月28日出生，汉族，初中文化，群众，个体，户籍所在地江西省鹰潭市贵溪市。因涉嫌非法采矿罪于2019年10月23日被贵溪市公安局监视居住。 辩护人陈晟晟，江西雄石律师事务所律师。 原审被告人汪少平，男，1984年10月27日出生，汉族，初中文化，群众，个体，户籍所在地江西省鹰潭市贵溪市。曾于2009年5月7日因犯寻衅滋事罪被贵溪市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。现因涉嫌非法采矿罪于2019年7月30日被贵溪市公安局刑事拘留；于2019年8月30日经贵溪市人民检察院批准逮捕，同日由贵溪市公安局执行逮捕。 原审被告人杨心纯，男，1982年9月1日出生，汉族，初中文化，群众，个体，户籍所在地江西省鹰潭市贵溪市。因涉嫌非法采矿罪于2019年9月19日被贵溪市公安局刑事拘留；于2019年9月30日经贵溪市人民检察院批准逮捕，同日由贵溪市公安局执行逮捕。 江西省贵溪市人民法院审理江西省贵溪市人民检察院指控原审被告人汪少平、杨心纯、吴明龙犯非法采矿罪一案，于2020年3月17日作出（2020）赣0681刑初74号刑事判决。原审被告人吴明龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人吴明龙，并征询了江西省鹰潭市人民检察院的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审判决认定： 2014年贵溪市塘湾镇大桥村吴家组想修建祠堂，但无资金，便决定将本村的一处沙洲承包给他人开采硪砂，被告人吴明龙、汪少平、吴军龙（另案处理）、吴志祥（另案处理）等人知道后，决定承包该沙洲进行开采，并于2014年12月16日与村理事会协商签订了合同，约定：大桥村吴家组将村里的沙洲（界定了四至）承包给吴明龙、汪少平、吴军龙、吴志祥、吴乐成、吴红等人（以下简称吴军龙一方），期限为三年，吴军龙等人为大桥村吴家组修建一栋约400平方米的祠堂作为租金等内容。合同签订之后，被告人杨心纯、李建明（另案处理）、李建东（另案处理）、江强胜（另案处理）、汪绍明（另案处理）等人（以下简称李建明一方）参与入股，并于2015年1月4日与吴军龙一方签订合作协议，之后，由李建明一方提供采砂的机器设备，并支付吴军龙一方人民币10万元，占50%的股份（其中杨心纯占6%，江强胜占14%，李建明占14%，李建东占6%、汪绍明占10%）；由吴军龙一方具体负责开采砂石，占50%股份。之后，李建明一方开始筹备购买与搭建设备，并支付吴军龙一方10万元，该笔钱被吴军龙一方用于修建祠堂。2015年4月份，吴军龙一方在未取得采矿许可证的情况下开始采砂销售，所得销售款双方均分。 同年6、7月份，吴军龙一方以村民不让继续开采砂石为由要求李建明一方退股，并签订补充协议约定在李建明一方退股后补偿给其10万元的经济损失等，至此，李建明一方退股，在退股前共分得砂石销售款15万元。 李建明一方退股后吴军龙一方继续采挖砂石销售，并按照约定将10万元（砂石销售款）补偿款陆续支付给了李建明一方。2015年9月份，在吴家组沙洲非法采砂一事被贵溪市水利局查处，从而停止采砂。采砂期间，吴军龙一方将所得砂石销售款用于村中修建祠堂、支付相关采砂人员工资共计4.24万元、交纳贵溪市水利局行政处罚罚款3万元等；李建明一方将所得砂石销售款按入股比例分配。直至案发，修建祠堂尚欠工程款10.9726万元。经鉴定，所修建祠堂于2015年12月31日的房屋市场建造成本价格为人民币33.4114万元。 综上，李建明一方共分得砂石销售款25万元，其中：退股前按照50%股份分得15万元，退股后得补偿款10万元；该两笔钱按入股比例分配，其中杨心纯分得3万元，李建明分得7万元，江强胜分得7万元，汪绍明分得5万元，李建东分得3万元。据此，杨心纯等人非法采矿的矿产品价值为人民币30万元；汪少平、吴明龙等人非法采矿的矿产品价值为人民币44.6788万元。 案发后，被告人汪少平于2019年7月30日被公安机关抓获归案；被告人杨心纯于2019年9月19日被公安机关抓获归案；被告人吴明龙于2019年10月23日到公安机关投案自首。本案审理过程中，被告人汪少平的家属代为退赃人民币32800元，被告人杨心纯的家属代为退赃人民币30000元，被告人吴明龙的家属代为退赃人民币32800元。 原审法院认为，被告人汪少平、杨心纯、吴明龙违反矿产资源法的规定，未取得采砂许可证擅自采砂，情节严重；其行为已构成非法采矿罪；公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人汪少平、杨心纯归案后如实供述了自己的犯罪事实且当庭认罪，具有坦白情节，依法可对其从轻处罚。被告人吴明龙主动到公安机关投案自首，归案后如实供述了自己的犯罪事实且当庭认罪，具有自首情节，依法可对其从轻处罚。三被告人自愿认罪认罚，依法可对其从宽处理。被告人汪少平、杨心纯、吴明龙的家属分别退回赃款，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人汪少平犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。 二、被告人杨心纯犯非法采矿罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人吴明龙犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。四、依法追缴被告人的违法所得，上缴国库。 吴明龙上诉提出：原审判决量刑过重，要求二审法院改判，对其判处拘役或者管制，并处或单处罚金。具体理由是：第一，其主观上没有非法采砂的目的，是被动地参与了整个事件，除了出资外，没有参与采砂的过程，参与度少；第二，其系从犯，并且有自首、退赃、缴纳罚款的情节，应从轻处罚；第三，其患有糖尿病、高血压、肝内钙化灶、胆囊结石、双肾结石等多种疾病，需长期就医服用多种药物，不适合长期关押。 二审审理期间，上诉人吴明龙向法庭提交了以下新证据：贵溪市公安局指挥中心出具的“情况说明”、接处警登记表、贵溪市公安局罗河派出所出具的“证明”、受案登记表、立案决定书、在逃人员登记/撤销表、拘留证、中国移动查询吴明龙的电话号码信息证明、询问笔录，拟证明上诉人吴明龙有立功表现。 本院认为上诉人吴明龙提供的证明其具有立功情节的材料不全面，并将上述吴明龙提交的证据材料移交江西省鹰潭市人民检察院进行审查和补充材料。江西省鹰潭市人民检察院经审查阅卷和补充证据，提出如下审查意见：不能认定上诉人吴明龙具有立功情节。第一，现有证据不能证明上诉人吴明龙从何种途径获取汪某文系网上追逃人员，其据以立功的线索来源不明。吴明龙称其是在饭局上听别人说到“水某子”被网上追逃，该说法未得到其他证据的印证，且吴明龙无法说明是何人告诉他“水某子”被网上追逃；第二，现有证据不能证明上诉人吴明龙是通过何种方式找到汪某文，无法认定吴明龙协助抓捕汪某文。吴明龙称其是自己在辉美汪家发现汪某文，但该说法未得到其他证据的印证，周某元的证言也仅能证明吴明龙去了辉美汪家。 经本院审查，上诉人吴明龙提交的证据虽能证明上诉人吴明龙有举报网逃人员汪某文藏匿地址的行为，但其获取网逃人员汪某文的信息线索来源不明、协助抓捕方式不清，根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第四条、第五条的规定，不能认定上诉人吴明龙具有立功情节。因此，上诉人吴明龙提供的证明其具有立功表现的证据不能达到其证明目的，本院不予采纳。 本院二审审理查明的事实与一审判决认定的事实相同。原判决所列证据经一审当庭举证、质证，合法有效，本院予以确认。 本院认为，上诉人吴明龙、原审被告人汪少平、杨心纯违反矿产资源法的规定，未取得采砂许可证擅自采砂，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪。关于上诉人吴明龙称原审判决对其量刑过重的上诉理由，本院认为，原审判决综合考虑了其自首和主动退赃、主动缴纳罚金等情形，对其定罪量刑并无不当，故其上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 陈 华 秀 审判员 张 文 胜 审判员 汪 福 庚 二〇二〇年八月四日 书记员 黄斯慧妮