贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）黔03民初462号原告：道真自治县北兴房地产开发有限公司，住所地：贵州省道真仡佬族苗族自治县玉溪镇新城路。法定代表人：杨天明，该公司总经理。委托代理人：彭应，贵州顺竹律师事务所律师。委托代理人：冯涛，男，汉族，1975年6月16日出生，住重庆市渝北区，系该公司员工。被告：贵州建工集团第五建筑工程有限责任公司，住所地：贵州省贵阳市南明区二七路2001-12号鸿通城A区8楼。法定代表人：叶春，该公司董事长。委托代理人：杨依龙，北京市中银（重庆）律师事务所律师，代理权限：一般授权代理。委托代理人：张志锋，男，汉族，1963年5月11日出生，住重庆市长寿区，系该公司员工。第三人：张志锋，男，汉族，1963年5月11日出生，住重庆市长寿区林庄14号8-3。原告道真自治县北兴房地产开发有限公司（以下简称道真房开公司）与被告贵州建工集团第五建筑工程有限责任公司（贵州五建公司）、第三人张志锋建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年4月10日立案受理，并依法组成合议庭于2017年5月18日公开开庭进行了审理，原告道真房开公司委托代理人彭应、张涛、被告贵州五建公司委托代理人杨依龙、张志锋、第三人张志锋到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告道真房开公司诉称：2012年4月23日，原告与被告签订《建筑工程施工合同》（一期），约定一期工程为1号、2号楼及商业裙楼，开工日期为2012年4月30日，竣工日期为2013年7月30日。2013年4月25日双方签订《建设工程施工合同》（二期），二期工程为3号、4号楼及商业裙楼，开工日期：2013年5月30日，竣工日期为2014年8月30日。两期工程约定，若被告超期竣工超过15天，则从第16日起，被告承担违约责任，且从第16日起每天处罚5000元、工期罚款限额为合同价格的2%，发包人在竣工结算中扣除。当日，原、被告又签订《补充协议》，对超期竣工责任作了变更，变更为“节点控制工期不作强制性规定处罚，但若承包人的原因不能按合同规定或本合同约定签证顺延后的工期竣工超过15天，则承包人承担违约责任，且从第16天起每处罚5000元，依次类推且承担违约责任，发包人在竣工结算中扣除”，同时约定：本工程任何一方违约均按总造价的8%计算违约金。被告承建原告开发的一期工程至2014年12月22日才竣工验收合格在道真县住房和城乡建设局备案登记。即被告应当承担处罚的超期竣工时间为2013年8月16日至2014年12月22日，共计493天。根据合同约定，超期以5000元/天计算，向原告承担约定损失，即493天×5000元/天=2465000元。根据合同约定，被告应于2014年8月30日完成二期限竣工验收交付原告，超期以5000元/天计算向原告承担约定损失。被告承建原告开发的二期工程至2015年6月29日才竣工验收。超期竣工期时间为300天，即300天×5000元/天=1500000元。鉴于一、二期工程逾期竣工处罚金已经超过工程总价2%的约定，故按照工程总价款123079052.73元的2%计算，即实际逾期竣工处罚金为2461581.00元。被告还应当按照合同约定按时竣工交付房屋，逾期交房给原告造成损失，被告还应当承担工程总造价8%的违约金，一、二期工程总造价为123079052.73元，该违约金应为9846324.21元（123079052.73元×8%=9846324.21元）。为此，特向人民法院提起诉讼，请求：1、判令被告立即向原告支付一期、二期工程逾期竣工约定处罚金人民币2461581元；2、判令被告立即支付原告违约金人民币9846324.21元（123079052.73*8%）；3、本案诉讼费由被告承担。被告辩称：一、原告主张以工程验收备案时间为工期延误截止时间缺乏事实根据。首先，根据住房和城乡建设部《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》第四条规定，办理工程竣工验收备案申请主体是建设单位。原告作为建设单位，其应自行对工程竣工验收备案时间有无延误负责。其次，原告所主张的以工程竣工验收备案时间为竣工日期没有事实和法律依据。第三，原告并无证据证明工期延误系因我司原因导致。二、合同约定涉案两期工程合同约定工期到达时间即应为竣工日期，一二期竣工日期应分别为2013年7月30日、2014年8月30日。1、《建设工程施工合同》第一部分第二、三条明确约定：甲方分包工程部分工期与主合同工期同步，若因甲方分包工程工期延迟而导致乙方无法完成收尾工作，达不到竣工预验收条件的，合同工期到达时间为竣工预验收时间。2、（1）一期：主合同工期于2013年7月30日已完工，而一期消防工程于2014年9月2日方才办理完消防验收，未与主合同工期同步致达不到竣工预验收条件，则合同工期到达时间2013年7月30日即为竣工预验收时间。（2）二期：主合同工期于2014年8月2日已完工，二期消防工程于2015年5月29日才办理完消防验收，未与主合同工期同步导致达不到竣工预验收条件，则合同工期到达时间2014年8月30日即为竣工预验收时间。三、一期工程不存在工期延误。1、《建设工程施工合同》第三部分专用条款第三条第2.1.2项明确约定：因发包人原因不能同时开工的工程，竣工日期双方另行约定。一、二期工程消防、电梯等平行发包工程均未与主合同工程同时开工，竣工日期双方另行进行约定。其中，一期工程施工过程中，原告于2013年11月9日发给我司的《工程进度通知单》中，明确于2014年1月底竣工交房，主动对竣工日期进行了顺延，而我司一期工程于2013年12月30日即已经过五方验收，提前通过验收。2、由于原告自身原因导致开工日期顺延，则竣工日期理应作相应顺延。3.原告改变设计要求我司停工导致工期延期。2013年5月22日，原告因一期工程需招商家未出具隔墙方案向我司出具书面《通知》，要求我司等待其方案确定后再施工，由此导致工期顺延，应由其自行承担责任。4.原告在履行合同过程中拖延支付工程款，导致工期延期。截止2015年5月4日尚欠我司工程款24621252.73元，据此我司有权依据合同约定选择停工以保护合法权益。四、二期工程并不存在工期延误。理由如下：1.我司在二期工程完工后于2014年8月6日以书面形式要求原告按照竣工验收所需资料目录向我司交付资料以保证在月底顺利进行竣工验收。而原告故意不提供相关资料并拖延办理竣工验收，导致验收无法正常进行。2.我司施工进度完全符合合同约定，于2014年8月份即已经竣工并尽快向原告协调办理竣工结算，而原告为达到拖延支付工程款的目的，迟迟不办理竣工验收，其应自行承担相应法律后果。原告为拖延办理工程竣工结算，拒不及时办理工程竣工验收。因为按双方约定办理竣工验收后原告应支付工程款达到整个工程价款的97%。3、原告平行发包二期工程工期延误导致我司无法正常施工并收尾。电梯安装工程属原告平行发包工程，二期施工过程中多次延误工期。原告于2014年5月2日协调电梯公司在2014年6月3日完成二期工程3#、4#楼电梯安装并交付我司完成下一步工序。而电梯公司再次延误工期，未按要求交付电梯并报建导致我司被迫停工。五、原告主张的诉讼请求已过诉讼时效，即使原告主张我司原因导致工期延误属实，涉案两期工程已分别于2013年7月30日、2014年8月30日竣工，距离原告提起本案诉讼已超过两年诉讼时效，且不存在诉讼时效中断、中止的情形。经本院审理查明：原告将其开发的道真北兴天街华府工程发包给被告承建，双方于2012年月23日签订《建设工程施工合同》（一期）约定：第一部分协议书。二、工程承包范围：该项目规划和设计文件所包含的全部内容。除消防、电梯等配套设施，由甲方直接分包外，剩余部分的房屋建筑等工程均在本次承包范围内。三、开工日期2012年4月30日，竣工日期2013年7月30日。甲方分包工程部分工期与主合同工期同步，若因甲方分包工程工期延迟而导致乙方无法收尾，致达不到竣工预验收条件的，合同工期到达时间为竣工预验收时间。第二部分通用条款。三、施工组织设计和工期。2、开工及延期开工，因发包人原因不能按照约定开工，则推迟开工日期。发包人赔偿损失并顺延工期。4、工期延误。4.1，因下列原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延。（1）发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；（2）、发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；（4）设计变更和工程量增加。（7）、专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。4.2承包人在工期延误情况发生情况后14天内，就延误工期书面向工程师提出报告，工程师在收到报告后14日内确认，逾期不确认视为同意顺延工期。六、合同价款及支付。2、工程预付款。发包人不按约定时间付款，承包人可在发出后7天停工。4.4发包人不按约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。八、工程变更。4、工程竣工验收与结算。4.2、发包人在收到竣工验收报告28日内组织验收，并于验收后14日内给予认可或者修改意见。4、3、发包人收到承包人送交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，逾期视为认可竣工验收报告。4.4工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期视为实际竣工日期。九、违约、索赔和争议。1.2、承包人违约：因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或者工程师同意顺延的工期竣工。第三部分专用条款。二、双方一般权利和义务。3、发包人的工作。发包人在开工前应当五通一平、地下室开挖完成、所需水电排污管网接通至施工场地、场地道路开通灯，并办理相关证件、缴纳税费。三、2.1.2双方约定工期顺延的其他情况。因发包人不能同时开工的工程，竣工时间双方另行约定。六、合同价款与支付。3、工程款的支付与进度报量结算。3.1.1①因甲方手续不全导致不能办理整体竣工验收的，初验即视为竣工验收；②工程竣工验收后30日内，承包人向发包人提供三套完成竣工结算等资料，发包人在30日内审查并确认签字。承包人依照审定的竣工结算资料编制竣工结算书报发包人，发包人在60日内办理完工程结算，并在一个月内付至97%。八、工程变更。1.2由发包人提出的设计变更，影响工期延误时，工期可相应顺延。九、违约、索赔和争议。（一）违约责任及索赔。2、承包人违约承担的违约责任：节点控制工期不作强制性规定处罚，但若承包人的原因不能按合同规定或本合同约定签证顺延后的工期竣工超过15天，则承包人承担违约责任，从第16天起每处罚5000元，工期罚款限额为合同价格的2%，发包人在竣工结算中扣除。十、竣工验收与结算。1、竣工验收及结算。③竣工日的确定：工程竣工验收时，以提出竣工验收报告的日期为竣工日。2012年4月23日原告道真房开公司（甲方）与被告贵州五建公司签订《建设工程施工合同补充协议》约定：第一部分协议书。五、合同价款1亿元。一期（1号、2号楼）暂定价6000万元。二期（3号、4号楼）暂定价4000万元。九、违约、索赔和争议。1、发包人的违约责任。与述《建设工程施工合同》（一期）约定相同。2、承包人的违约责任。2.2、节点控制工期不作强制性规定处罚，但若承包人的原因不能按合同规定或本合同约定签证顺延后的工期竣工超过15天，则承包人承担违约责任，且从第16天起每处罚5000元，依次类推且承担违约责任，发包人在竣结算中扣除。2.9、本工程任何一方违约均按总造价的8%计算违约金。2013年4月25日原告道真房开公司（甲方）与被告贵州五建公司（乙方）签订《建设工程施工合同》（二期）约定：第一部分，一、工程概况。内容：3号楼、4号楼及裙楼。三、合同工期。开工日期：2013年5月30日。竣工日期2014年8月30日。其他约定与《建设工程施工合同》（一期）相同。2012年3月1日原告道真房开公司任命王成孝为涉案北兴天街华府项目工程技术员，项目现场技术负责人。2012年4月25日被告贵州五建公司任命吴黎明为涉案北兴天街华府项目经理，张志锋为项目负责人。并授权张志锋为原告代理人，负责办理北兴天街华府项目等相关事宜。因原告场地不具备施工条件，被告于2012年6月10日进场施工。2012年9月20日原告办理一期工程施工许可证，2013年8月原告办理二期工程施工许可证。2013年3月18日被告一期工程就裙楼外墙作法及室内房间墙的布置是否按照蓝图设计施工去函原告，原告于当日签收。被告于2013年5月22日就一期工程就裙楼外墙作法及室内房间墙的布置是否按照蓝图设计施工再次去函原告，原告于2013年5月22日对被告发出《通知》载明：天街华府1、2号楼因商业招商商家还未出据一、二、三层隔墙方案，须等待方案确定后再施工。被告为等待方案停工。2013年11月5日原告作出批示：裙楼一、二层依照蓝图施工隔间墙，三层部分暂时停止施做等待杨总指示。因多方原因延误，原告于2013年11月9日向被告送达《工程进度通知单》要求一期工程于2014年1月底竣工交房。2013年12月30日涉案建设项目北兴天街华府1、2号及商业裙楼经过竣工验收，并于2014年12月22日在道真县住房和城乡建设局备案。2014年1月25日原告向客户发出《交房通知》载明：北兴天街华府的业主们：我公司将在2014年1月28日正式交房。2014年5月2日原告召集被告、电梯销售商张青松达成《关于天街华府3-4号楼梯安装有关问题的协调意见》载明：张青松的电梯安装要抓紧时间安排施工人员施工，保证在6月3日前完成3、4号楼各一台电梯的安装调试交付使用，若推迟交付使用，每推迟一天，道真北兴房开公司要处罚张青松推迟延工期费5000元，其余电梯必须保证在45天完成，若推迟完成，推迟一天同样每处罚现金5000元。2014年8月5日被告去函原告载明：三方于2014年5月2日协商，张青松于6月3日前交一台验收合格的电梯给我公司使用，由于张青松未办理电梯安装手续，至今电梯无法使用，我司申请按合同工期延期一个月交付建设单位。2014年8月7日被告向原告送达《停工通知》载明：因建设方没有按2014年5月2日的承诺在6月3日交给北兴天街华府3、4号楼的电梯，至今没有交与我司项目部使用，现我提出若在2014年8月7日前不给我司项目使用最多在8月10日我司就因没有电梯停止施工，所造成的损失我司保留按法律诉讼进行赔偿。2014年11月6日，被告致原告《工作联系函》载明：二期工程合同竣工时间为2014年8月30日，我司于8月2日前就完成全部工程工作。经三方于2014年5月2日我司4号塔吊配合电梯公司3、4号楼及商业电梯的吊运，电梯公司于2014年6月3日前交付电梯给我司使用，至今由于电梯公司自身不及时报建及推辞报建验收，我司因此完成不了楼层内建筑垃圾的运输而无法完成相关验收。2014年8月30日至11月6日有两个多月，我司要求建设单位拨付二期200万元工程款，我司现在暂停施工并要求建设单位从11月1日起每天按欠付工程总款的1‰违约损失支付我司。2014年11月7日原告签收该联系函。2014年8月6日被告至原告《工作联系函》载明：我司将工程竣工验收所需资料目录（附后）交于贵单位办公室，至今我司没有收到贵司的相关资料，请贵司抓紧收集并于2014年8月15日前交给我司进行资料装订，月底进行竣工验收。原告签收了该联系函。2015年5月29日涉案二期3、4号楼及商业和地下室建设工程通过消防验收。2015年6月26日涉案北兴天街华府3、4号楼及商业裙楼通过竣工验收，2015年6月29日在道真县住房和城乡建设局备案。2014年11月6日原告收取被告送达的《北兴天街华府1、2号楼及商业裙房建设工程结算书》、《北兴天街华府3、4号楼建设工程结算书》。上述事实，有原告提交的《建设工程施工合同》（一期）、《建设工程施工合同补充协议》、《建设工程施工合同》（二期）、贵州省高级人民法院（2016）黔民终654号民事判决书；被告提交的《关于王成孝同志任职的通知》、《关于道真县北兴天街华府工程项目部管理人员聘任的通知》、《建筑工程施工合同》（一期）、《建设工程施工合同》（二期）、《建设工程消防验收意见书》、《建设工程竣工规划认可证》、《施工许可证》、《竣工验收备案表》、本院（2016）黔03民初151号民事判决书、贵州省高级人民法院（2016）黔民终654号民事判决书、《工程进度通知单》、2013年11月12日《工程联系函》、2013年3月18日《工作联系函》、2013年5月15日《工作联系函》、2013年5月22日《通知》、2014年11月16日《工作联系函》、2014年5月2日《关于天街华府3-4号楼电梯安装有关问题的协调意见》、2014年8月5日《工作联系函》、2014年8月7日《停工通知》、2014年11月6日《工作联系函》、2014年8月6日《工作联系函》（附目录）、2014年1月25日《交房通知》等证据在卷佐证，经庭审质证，足以认定。本院认为，本案争议的焦点：一是涉案合同效力如何认定；二是涉案北兴天街华府工程一、二期工程是否存在竣工逾期，竣工逾期原因是否由被告造成，被告应否承担违约责任，以及原告提起诉讼是否超过诉讼时效。第一、关于本案争议的第一个焦点。原告就道真县北兴天街华一、二期工程建设，与被告协商一致，双方于2012年4月23日签订了《建设工程施工合同》（一期）、《建设工程施工合同补充协议》，于2013年4月25日签订了《建设工程施工合同》（二期），被告具有承建工程资质条件，上述合同并不违反国家法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效，双方按合同约定享有相应的权利和应履行相应的义务。二、关于本案争议的第二个焦点。（一）、关于一期工程是否存在逾期竣工问题。原、被告双方在2012年4月23日签订的《建设工程施工合同》（一期）中约定一期工程开工时间为2012年4月30日，竣工时间为2013年7月30日。一期工程在2013年12月30日经过竣工验收。故一期存在竣工逾期，逾期时间5个月。一期工程逾期竣工原因，其责任不在于被告方。理由如下：第一、根据双方所签订的《建设工程施工合同》（一期）第二部通用条款：三、施工组织设计和工期中第2条约定:开工及延期开工，因发包人原因不能按照约定开工，则推迟开工日期。发包人赔偿损失并顺延工期。因原告场地不具备施工条件，被告于2012年6月10日进场施工。原告的原因导致开工日期顺延，则竣工期亦应顺延。第二、原告设计变更导致工期顺延。被告就一期裙楼外墙施工及室内房间墙的布置是否按照蓝图设计施工于2013年3月18日去函原告，原告于当日签收，但原告迟迟不予以回复，被告于2013年5月22日再次去函原告，原告于当日发出《通知》要求等待方案确定后再施工，被告逼迫停工。之后原告在2013年11月5日才确定方案：裙楼一、二层依照蓝图施工隔间墙，三层部分暂时停止施做等待杨总指示。因原告设计方案不确定导致被告停工达5个月时间。第三、原告在2013年11月9日向被告出具《工程进度通知单》明确因多方原因造成工期延误，明确一期工程于2014年1月底竣工交房。据此，原告一是认可系多方原因造成工期延误。二是自动将一期工程竣工时间顺延至2014年1月。综上所述，一期工程逾期竣工原因在于原告自身，责任不在被告方，故其请求被告承担逾期竣工责任的理由不成立，本院不予支持。被告辩解的理由成立，本院予以采信。（二）关于涉案北兴天街华府二期工程是否存在逾期竣工的问题。二期工程双方约定在2014年8月30日竣工。该工程于2015年6月26日竣工。存在逾期竣工。关于逾期的原因，以及责任是否在于被告方，理由如下：第一、涉案消防工程、电梯工程属于另行发包工程，并非由被告承建，而是由原告另发包给他人承建。双方在《建设工程施工合同》第一部分合同工期中约定：甲方分包工程部分工期与主合同工期同步，若因甲方分包工程工期延迟而导致乙方无法完成收尾工作，致达不到竣工预验收条件时，合同工期到达时间为竣工预验收时间。第二、涉案消防工程、电梯工程属于平行发包工程，消防工程验收为涉案工程竣工验收内容之一，二期消防工程于2015年5月29日验收，根据上述约定，二期消防工程工期存在延误而在合同内达不到竣工预验收条件，故合同工期到达时间为竣工预验收时间。第三、被告在2014年8月6日向原告送达《工作联系函》，告知其提供相应竣工所需资料目录于2014年8月15日前交给被告，并在月底进行竣工验收，但原告签订后未予回复。根据《住房城乡建设部关于印发的通知》（建质[2013]171号）第四条“工程竣工验收工作，由建设单位负责组织实施，县级以上地方人民政府建设行政主管部门应当委托工程质量监督机构对工程竣工验收实施监督。”之规定，涉案工程竣工应由原告组织实施，原告并未举证证明其组织验收而被告未予配合的情形，涉案二期工程虽存竣工逾期，但其责任在原告，原告并未举证证明逾期原因在被告。根据《最高人法院关于审理民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，对其请求予以驳回。被告辩解的理由成立，本院予以采信。关于是否已过诉讼时效的问题，涉案工程虽然约定一、二期分别在2013年7月30日、2014年8月30日竣工验收，但本案原、被告双方在2015年12月4日对涉案一、二期工程面积、造价进行结算并签字予以确认，2015年12月4日应为计算时效的起点，原告在2017年4月10日提起诉讼，故本案并未超过2年的诉讼时效。虽然诉讼时效未过，但由于涉案工程逾期竣工的原因不存被告，系原告自身原因造成，故意被告不应承担责任，综上所述，依照《最高人法院关于审理民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告道真自治县北兴房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费95647元，由原告道真自治县北兴房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。逾期，本判决书则发生法律效力。审 判 长  张汝坤代理审判员  马天彬代理审判员  袁晶晶二〇一七年九月二十六日法官助理陆慈毅书记员王娇