河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终8787号上诉人（原审原告）：郑州金水万达投资有限公司法定代表人：黄国斌委托诉讼代理人：迟海媛，河南见地律师事务所律师。委托诉讼代理人：樊东辉，河南见地律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贺广磊被上诉人（原审被告）：杨虎上诉人郑州金水万达投资有限公司（以下简称金水万达）因与被上诉人贺广磊、杨虎案外人执行异议之诉一案，不服河南省荥阳市人民法院（2020）豫0182民初644号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金水万达委托诉讼代理人樊东辉、迟海媛到庭参加诉讼，被上诉人贺广磊、杨虎经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审判，本案现已审理终结。金水万达上诉请求：1.请求依法撤销原审判决,改判确认上诉人金水万达享有房屋所有权;2.判令停止对该房屋的执行,并解除查封措施;3.判令本案一审、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决适用法律错误,作出错误认定,应当予以纠正。1.不动产预告登记并不产生物权变动的效力,预查封也不影响人民法院判决解除涉案房屋的买卖合同。贺广磊因购买涉案房屋而办理了合同备案和不动产预告登记,但截至目前未办理不动产权转移登记,涉案房屋仍然登记在上诉人金水万达名下。本案中,虽然荥阳市人民法院基于贺广磊享有对涉案房屋的物权期待权进行了预查封,但不影响上诉人根据合同约定要求解除涉案房屋的买卖合同,金水区人民法院依法作出解除涉案房屋买卖合同的判决合法有效，贺广磊不再享有涉案房屋的物权期待权。二、本案争议不应适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议若干问题的规定》第二十六条第二款的规定。贺广磊仅是涉案房屋预告登记权利人,金水万达享有对涉案房屋合法的不动产权属,法院应当依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条的规定确认上诉人对涉案房屋享有的合法权利,并不触发对第二十六条规定的适用。涉案房屋买卖合同已被生效判决确定解除,金水万达享有物权性质的返还请求权,金水万达可以将合同解除后应当退还给贺广磊的房屋价款(依法抵销代偿银行贷款和各项费用后的部分)交付杨虎申请的强制执行案件用于执行。综上,涉案房屋买卖合同被依法判决解除后,房屋上设定的预告登记权利依法失效,贺广磊不再享有物权期待权。金水万达作为诉争房屋合法所有权人,有权向人民法院申请确认对诉争房屋的权利,要求解除对诉争房屋的查封、排除执行。被上诉人贺广磊、杨虎未到庭，亦未发表意见。金水万达向一审法院起诉请求：1.确认金水万达享有郑州市房屋所有权；2.判令停止对位于郑州市房屋的执行，并解除查封措施；3.判令被告杨虎、贺广磊承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：杨虎与贺广磊因民间借贷纠纷，于2015年12月17日向一审法院申请对贺广磊所有的银行存款80万元予以冻结或等值财产予以查封，一审法院于同日作出（2015）荥民保字第33号民事裁定，查封了贺广磊位于。2016年1月12日，杨虎向一审法院提起诉讼。一审法院于2016年1月18日作出（2016）豫0182民初338号民事调解书，主要内容为：一、贺广磊自2016年1月起于每月月底之前支付杨虎借款本金10万元，直至2016年7月月底支付完毕，杨虎自愿放弃利息，由杨虎承担诉讼费、保全费，若贺广磊未按期支付，贺广磊应于逾期之日起一次性支付其所尚欠杨虎的借款本金及利息、案件诉讼费和保全费，该利息以月利率2%为标准从2016年1月12日计算至贺广磊还清欠款之日止；二、案件受理费10800元，减半收取5400元，及保全费4520元，由杨虎负担。2017年11月13日，杨虎向一审法院申请执行。另查明，2014年12月30日，贺广磊作为抵押人与中国邮政储蓄银行股份有限公司河南省分行直属支行作为抵押权人签订《郑州市预购商品房抵押合同》，自愿将其所购位于房屋抵押借款207万元。2015年1月1日，中国邮政储蓄银行股份有限公司河南省分行直属支行向贺广磊发放贷款207万元，2015年1月5日，郑州市房地产抵押管理办公室出具一份《郑州市预购商品房抵押登记证明》，载明：抵押权人为中国邮政储蓄银行股份有限公司河南省分行直属支行，抵押人为贺广磊，房屋履债期限自2014年12月29日至2044年12月29日。后因贺广磊未及时偿还借款本息，中国邮政储蓄银行股份有限公司河南省分行直属支行向郑州市金水区人民法院提起诉讼。郑州市金水区人民法院于2017年11月2日作出（2017）豫0105民初12809号民事判决，判决：一、贺广磊、李怡于本判决生效之日起十日内向中国邮政储蓄银行股份有限公司河南省分行直属支行偿还本金1943500元及利息20554.01元，合1964054.01元（利息暂计至2017年1月13日，之后的利息自次日起按合同约定的利率计算至实际清偿之日止）；二、若贺广磊不履行判决第一项确定的义务时，中国邮政储蓄银行股份有限公司河南省分行直属支行有权以贺广磊名下的房屋折价或拍卖、变卖该房产的价款优先受偿；三、金水万达对本判决第一项确定的贺广磊的债务承担连带保证责任，其在承担保证责任后，有权向贺广磊追偿。后金水万达向郑州市金水区人民法院提起诉讼，郑州市金水区人民法院于2019年4月8日作出（2019）豫0105民初6483号民事判决书，判决：一、确认金水万达与贺广磊于2014年11月18日签订的《商品房买卖合同》及补充协议二已解除；二、贺广磊于本判决生效之日起十日内协助金水万达办理该《商品房买卖合同》有关备案登记（不动产预告登记、抵押权预告登记、合同备案登记）的注销手续；三、贺广磊于本判决生效之日起十日内偿还金水万达代偿款397760.07元；四、贺广磊于本判决生效之日起十日内支付金水万达支付违约金……。2019年5月13日，金水万达向郑州市金水区人民法院申请执行。郑州市金水区人民法院于2019年11月15日作出（2019）豫0105执8866号执行裁定书，裁定终结执行程序。2019年12月19日，金水万达对执行涉案房产向本院提出书面异议。本院于2019年12月20日作出（2019）豫0182执异130号执行裁定书，裁定驳回金水万达异议申请。金水万达遂于2020年1月20日向一审法院提起诉讼。一审法院查明的其他事实与郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初12809号民事判决书和（2019）豫0105民初6483号民事判决书查明的事实一致。一审法院认为：《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第二款规定：“金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效法律文书提出排除执行异议的，人民法院不予支持”，而一审法院中郑州市金水区人民法院是在涉案房屋被查封后，才作出（2019）豫0105民初6483号民事判决书，判决解除金水万达与贺广磊之间的商品房买卖合同。故金水万达依据该判决书要求排除涉案房屋的执行不符合上述法律的规定。金水万达与贺广磊就涉案房屋签订了《商品房买卖合同》并进行了商品房预告登记，且贺广磊已支付了购房首付款并按照合同约定以银行贷款的方式支付了剩余房款，贺广磊依法对涉案房屋享有物权期待权，该物权期待权可以对抗金水万达对案房屋享有的权利。故金水万达要求确认其享有涉案房屋所有权及停止对涉案房屋的执行并解除查封措施，无事实和法律依据，一审法院不予支持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第二款、第二十八条、第二十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：驳回金水万达的诉讼请求。案件受理费30511元，由金水万达负担。本院二审期间，审理查明的事实与一审查明事实一致。本院认为，贺广磊与金水万达签订商品房买卖合同，支付首付款893834元，通过向中国邮政储蓄银行股份有限公司河南省分行直属支行申请按揭贷款支付余款2070000元，贺广磊已付清涉案房屋的全部房款且涉案房屋已经进行了预告登记，登记权利人为贺广磊。涉案房产已被法院进行了预查封，金水万达无权解除双方签订的房屋买卖合同。鉴于贺广磊逾期偿还银行按揭贷款，导致金水万达代贺广磊向中国邮政储蓄银行股份有限公司河南省分行直属支行偿还的借款本息，金水万达取得追偿权及代位权，包括对涉案房产的抵押权，但其享有的抵押权亦不能排除强制执行，可以在代偿的本息范围内对涉案房产拍卖款享有优先受偿权，在执行涉案房产时应予保护。原审法院判决驳回金水万达要求确认案涉房屋归其所有并不得执行涉案房屋的诉讼请求是妥当的，但在本院认为部分未明确表述金水万达在代偿的本息范围内对涉案房产拍卖款享有优先受偿权，在执行涉案房产时应予保护不妥。综上所述，金水万达部分上诉理由具有合理性，本院予以采信。一审判决认定事实清楚，适用法律不妥，但结果可以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费30511.00元，由上诉人郑州金水万达投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  鲁金焕审判员  徐国庆审判员  钟晓奇二〇二〇年八月十一日书记员  宋佳倩