河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终9169号上诉人(原审被告)：封开县金装河生黄金开采有限公司，住所地封开县。法定代表人：李辉，执行董事。委托诉讼代理人：张建东，男，公司员工。被上诉人（原审原告）：张玉中，男，1969年8月16日出生，汉族，住郑州市。委托诉讼代理人：李伟，男，1968年4月21日出生，汉族，住郑州市。系社区居民委员会推荐。上诉人封开县金装河生黄金开采有限公司（以下简称金装河生公司）因与被上诉人张玉中合伙协议纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初9701号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金装河生公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判。2.本案一、二审案件诉讼费用由张玉中负担。事实与理由：金装河生公司已经缴纳反诉案件受理费，一审法院对金装河生公司的反诉未予处理，程序不当。张玉中在一审诉状及庭审过程中均未提及保留诉权的说法，一审法院认定张玉中对其他损失保留诉权，程序不当。张玉中至今仍未建设完毕协议约定的扩建工程，未取得安全生产许可证的责任在张玉中。根据协议约定，张玉中在经营期间因生产经营及管理需要所购的设备设施及基础建设，金装河生公司需签字认可。一审法院将张玉中诉请的既不让金装河生公司知道也不让金装河生公司签字盖章认可的费用予以认定是不正确的。张玉中违背约定，未取得安全生产许可证就开始进行采矿生产，未向金装河生公司告知存在销售收入，也未分配销售收入。一审法院将审计机构出具的鉴定报告中多达1900多万的不合规票据直接予以认定，违背事实及公平正义。张玉中交接后有妥善管理设备设施的义务，张玉中未尽到相关义务致使部分设备丢失，金装河生公司已经向当地公安机关报案且被受理。一审中，金装河生公司提供了证据及证人证明张玉中在协议约定期间在施工区域外一直在进行采矿和生产。张玉中辩称，张玉中的投资经过审计机构进行鉴定，有据可查。张玉中并没有进行采矿，金装河生公司提供的证人证言不可信。张玉中向一审法院起诉请求：1.依法解除张玉中、金装河生公司签订的投资合作经营协议；2.判令金装河生公司返还张玉中投资设备经营建设等费用及赔偿损失2950万元。一审法院认定事实：2017年8月3日，张玉中与金装河生公司签订《投资合作经营协议》一份，主要内容为：经双方协商，就封开县金装河生黄金开采有限公司后续投资和合作经营的实施意见达成以下共识：1.该公司所属的矿山开采，矿石选厂加工提炼的后续投资和生产经营事项交由张玉中独立经营，全面负责。金装河生公司不再进行资金投入。2.张玉中入场前，金装河生公司所投入的现有设备登记入册。张玉中经营期间因生产经营及管理需要所购的设备设施及基础建设，金装河生公司签字确认。由于各种原因，张玉中不再经营，由张玉中购入的设施设备及基础设施按购买及建设原价返还张玉中。6.安全生产许可证验收合格后，本协议签署两年以内，按照张玉中70％、金装河生公司30％的比例对经营的销售收入进行分配。金装河生公司的义务主要为：提供该矿的一些合法有效的证件，负责办理证件的续期和审验工作，并承担办理各种证件办理、延续、审验过程中产生的所有费用。金装河生公司以前的债权债务不能影响张玉中经营期间的正常工作。被告金装河生公司负责供应张玉中正常使用的火工品、炸药、雷管，费用摊入生产成本。张玉中的主要义务为：在张玉中经营期间，该矿和当地发生的占地等各项补偿赔偿费用由张玉中垫付，核算利润是计入生产成本。各种管理费、道路维护费、以及对工商、税务、国土、安检、公安等部门应上交的税费等，由张玉中垫付，核算利润时计入生产成本。合同第四条约定：为保证本协议的有效履行，保证该矿的安全生产，张玉中向金装河生公司指定账户缴纳安全生产保证金500万元。合同第五条约定：合作经营期限：本矿资源挖完为止。如果张玉中经营期间，金装河生公司因为各种原因转让该矿的所有权，应当退还张玉中的所有投资。金装河生公司于2017年3月4日与案外人云浮市安泰爆破工程有限公司签订合同一份，约定由该公司实施矿区爆破作业。该合同2018年12月31日到期。在《投资合作经营协议》履行过程中，因金装河生公司未取得安全生产许可证，且不能按照约定供应张玉中正常使用的火工品、炸药、雷管，导致张玉中不能正常生产经营。2019年6月24日，金装河生公司向张玉中发送通知一份，主要内容为：鉴于你方自合作开始后至今多次违反双方约定（拒绝我方派驻工作人员；拒绝我方办公场所及居住区供应电力；拒绝按照约定向我方分配产值和支付工作人员工资；损坏厂房工棚及宿舍；擅自拆除设备等；以2019年春节放假及年初国家人代会召开等使得矿区无法开工的原因让我方同意自2019年初向金装镇供电所申请停止除生活用电部分外的全部用电。至今未复工）给我方造成重大利益损失。我方现通知你方从通知发出之日起三日内派驻1-2名代表和我方工作人员李辉、张建东就上述事项进行商议，并按照约定立即支付拖欠的费用以及产值分配款。通知发出后请你方工作人员立即和我方工作人员进行矿山管理的工作交接。因上述违约事项及工作交接等全部事宜所造成的损失由你方全部承担并赔偿。我方将在通知发出后收回依据双方协议你方得到有关矿山的全部权利。本案在审理过程中，经张玉中申请，张玉中、金装河生公司双方选择，原审法院委托河南中财德普会计师事务所有限公司对张玉中提交的投资支出费用清单、票据、银行付款流水清单按照财务制度进行鉴定审计。该公司出具（2020）第10号鉴定意见书，认定张玉中投资矿山费用支出方式为：一部分由姬红利支付给第三方，一部分通过姬红利支付给业务人员郑松召、杨正元、于建春、于江辉、陈铁英五人，由五人对外付各项费用。各项费用支出有：正常用电费用、维护生产经营相关支出、爆破物资及相关支出、支付工程队工程款、前期开办费用、基础建设相关支出、管理及后勤人员工资、代甲方偿还前期所欠工人工资、员工往来交通费用、购买设备及相关费用。鉴定意见为：1、2017年7月20日-2019年7月26日期间资金通过银行支付金额为32794194.61元。2、支出票据情况：费用票据总金额29552537.83元，其中合规票据10509070.30元，其他票据19043467.53元。张玉中缴纳鉴定费98000元。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，另一方可以解除合同。本案中，张玉中与金装河生公司签订的《投资合作经营协议》系双方的真实意思表示，不违反法律法规禁止性规定，合法有效。张玉中与金装河生公司均应当按照合同约定履行各自的义务。合同签订后，张玉中陆续进行了投资，后因金装河生公司未取得安全生产许可证、不能供应张玉中正常使用的火工品、炸药、雷管等原因，导致张玉中不能正常生产经营，《投资合作经营协议》无法继续履行。因金装河生公司的违约行为致使张玉中不能实现合同目的，张玉中主张解除与金装河生公司签订《投资合作经营协议》并退还全部投资款，符合双方协议约定的“由张玉中购入的设施设备及基础设施按购买及建设原价返还张玉中”，金装河生公司于2019年6月24日向张玉中发送的通知也表示“我方将在通知发出后收回依据双方协议你方得到有关矿山的全部权利”，故《投资合作经营协议》应当予以解除。金装河生公司应当将张玉中的投资款项返还张玉中。根据河南中财德普会计师事务所有限公司对张玉中提交的投资的矿山支出费用清单、票据、银行付款流水清单按照财务制度进行鉴定审计所作出的鉴定意见，张玉中2017年7月20日-2019年7月26日期间资金支出通过银行支付金额为32794194.61元。2.支出票据情况：费用票据总金额29552537.83元，其中合规票据10509070.30元，其他票据19043467.53元。本案中，张玉中先行主张2950万元，其他损失保留诉权，不违反法律规定，原审法院予以支持。金装河生公司的答辩理由没有事实及法律依据，原审法院不予支持。金装河生公司提出反诉但未缴纳反诉费用，原审法院对其反诉不予审理。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、解除原告张玉中与被告封开县金装河生黄金开采有限公司于2017年8月3日签订的《投资合作经营协议》；二、被告封开县金装河生黄金开采有限公司于判决生效之日起十日内返还原告张玉中投资款项2950万元。本院对一审查明的相关事实予以确认。另查明：1.关于反诉案件受理费的问题，一审法院向本院出具了情况说明。2.张玉中在对鉴定意见进行质证时，表示本次诉讼的标的额扣减后仍有部分权利未主张，保留剩余款项的诉权。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，另一方可以解除合同。张玉中与金装河生公司签订的《投资合作经营协议》系双方的真实意思表示，不违反法律法规禁止性规定，合法有效。张玉中与金装河生公司均应当按照合同约定履行各自的义务。合同签订后，张玉中陆续进行了投资，后因金装河生公司未取得安全生产许可证、不能供应张玉中正常使用的火工品、炸药、雷管等原因，导致张玉中不能正常生产经营，《投资合作经营协议》无法继续履行。金装河生公司于2019年6月24日亦向张玉中发送通知表示“我方将在通知发出后收回依据双方协议你方得到有关矿山的全部权利”，故《投资合作经营协议》应当予以解除。张玉中主张解除与金装河生公司签订的《投资合作经营协议》并退还全部投资款，符合双方协议约定。金装河生公司虽对鉴定机构出具的鉴定意见有异议，但未提出明确具体的异议事项，且未提供充分证据予以证明自己的观点，一审法院根据鉴定意见作出认定，并无不当。金装河生公司称张玉中未取得采矿安全许可证就开始采矿，未提供充分证据予以证明，本院不予采信。综上所述，封开县金装河生黄金开采有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费189300元，由封开县金装河生黄金开采有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  刘颖超审判员  邓先理审判员  刘贺锋二〇二〇年八月五日书记员  马一达