辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽07民终939号上诉人（原审原告）：张可心，男，1993年6月3日出生，汉族，无职业，现住辽宁省锦州市古塔区。委托诉讼代理人：乔雁，锦州市古塔区阳光法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司，住所地锦州市太和区中央南街锦绣天第C区32-110、111号。负责人：邓云龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵云龙，该公司员工。委托诉讼代理人：刘寒梦，辽宁山嵩律师事务所律师被上诉人（原审被告）：袁绍彬，男，1976年10月4日出生，汉族，车主，现住辽宁省凌海市。上诉人张可心因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司、袁绍彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省凌海市人民法院（2019）辽0781民初2856号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张可心的委托诉讼代理人乔雁，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司的委托诉讼代理人赵云龙、刘寒梦到庭参加诉讼。被上诉人袁绍彬经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张可心上诉请求：一、请求撤销一审判决第四项、依法改判支持上诉人对伤残赔偿金149368元、精神抚慰金12000元、增加误工费16166.6元、鉴定费1000元的赔偿请求，上诉请求赔偿金额合计178534.6元，或将本案发回重审。二、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定事实错误。由于保险公司针对司法鉴定结果不认可，申请鉴定人员出庭接受质询，但申请人保险公司并未将出庭鉴定人员费用交至法院。2019年12月30开庭前，法院通知锦州市中心医院司法鉴定所鉴定人员出庭接受质询，锦州市中心医院司法鉴定所鉴定人员同意出庭，在开庭当天鉴定人在开庭之前己到法庭等候，在法庭要求鉴定人接受质询时，由于中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司未向法庭缴纳鉴定人员出庭费用500元人民币，法院在庭前和开庭过程当中也未能协调处理好鉴定人员出庭费用500元，导致锦州市中心医院司法鉴定所鉴定人员离开法院，未能如约出庭接受质询。在开庭当中要求鉴定人提供发票，而不与锦州市中心医院司法鉴定所和申请人协商处理500元鉴定人员出庭费用，从而造成鉴定人员因无法取得出庭费用而离开法庭。鉴定人员没有接受开庭质询的原因，不是因鉴定依据不足拒绝质询，而是法院不能为鉴定人员提供出庭费用才造成没有出庭，这与鉴定人员不出庭其鉴定意见不予采信的立法精神相违背。2.一审判决适用法律错误。一审判决认为：锦州市中心医院法医司法鉴定所系正规鉴定机构，应当出示正规发票。被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司要求其提供正规发票并无不当。对于鉴定人不接受出庭质询的理由不能成立，故对锦中心法医司鉴[2019]临鉴字第255号伤残等级司法鉴定意见书不予采信。故本案对原告张可心主张的伤残赔偿金、精神损害抚慰金不予调整。上述论证适用法律错误。根据《诉讼费用交纳办法》第十一条规定：“证人、鉴定人、翻译人员、理算人员在人民法院指定日期出庭发生的交通费、住宿费、生活费和误工补贴，由人民法院按照国家规定标准代为收取。依据该规定，保险公司申请鉴定人员出庭应向法院缴纳费用，如果主张交费发票也应由法院出具。因为该笔费用依法最终应由败诉方承担，在不能确定最终由谁承担的情况下，保险公司主张鉴定人为其出具发票没有法律依据。因鉴定人员没有接受质询，就对其司法鉴定意见书不予采信，也不必然导致本案对上诉人主张的伤残赔偿金、精神损害抚慰金不予调整。上诉人是在一审诉讼程序中申请法院委托司法鉴定机构进行伤残等级鉴定，法院委托的鉴定机构及鉴定人员是否出庭接受质询，上诉人是无法左右，上诉人依法申请鉴定本身没有过错，由于法院与鉴定人之间的协调问题造成鉴定人员没有接受质询，不能让上诉人承担不利后果。一审法院对锦中心法医司鉴[2019]临鉴字第255号伤残等级司法鉴定意见书不予采信，依法应重新委托司法鉴定机构进行鉴定，以便充分保障上诉人的合法权利。3.一审判决漏项，赔偿数额计算错误。上诉人主张伤残赔偿金149368元，本案应一并予以调整。上诉人主张精神损害抚慰金12000元，本案应予支持。一审判决误工费计算错误，上诉人主张至评残前一日，其误工费差额16166.6元，应依法予以支持。伤残等级鉴定费1000元，应依法予以支持。综上所述，一审法院认定事实错误，适用法律错误，赔偿数额计算错误，请求二审法院依法作出公正判决。中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司答辩称，应当维持一审判决。鉴定人应当出庭作证的，一审中鉴定人未按照鉴定通则的规定接受询问，鉴定意见不应当作为认定事实根据，一审判决正确。袁绍彬未提交书面答辩意见。张可心向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告经济损失281463.28元。2.由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年4月23日11时，被告袁绍彬驾驶辽Ｇ×××××号五菱牌微型面包车，沿大锦线由南向北行驶至大锦线凌海市解放东路铁路桥路口处变更车道未开启右转向灯右转弯时，与原告张可心驾驶辽Ｇ×××××号五羊本田牌二轮摩托车由南向北行驶时相撞，造成张可心受伤、两车损坏的交通事故。经凌海市公安交通警察大队认定，袁绍彬负全部责任，张可心无责任。原告张可心受伤后被送至锦州医科大学附属第一医院骨关节运动二病房住院治疗，被诊断为“左桡骨小头骨折、左尺骨冠状突骨折、鼻骨骨折不除外、脂肪肝”，住院治疗22天，其中一级护理3天，二级护理19天。2019年5月15日，原告张可心转入锦州医科大学附属第一医院康复病房住院治疗，被诊断为“左肘关节运动障碍、左桡骨小头骨折内固定术后、左尺骨冠状突骨折、双侧鼻骨骨折、左侧鼻颌缝骨折、左侧下鼻甲略肥大、脂肪肝”，住院治疗63天，二级护理63天。原告张可心共计住院85天，其中一级护理3天，二级护理82天。出院医嘱：“1、出院后加强自我康复训练，待内固定物取出后可再次进行康复治疗；2、康复训练过程中注意防护，继行前臂吊带固定，避免再次外伤；3、休息两周，两周后门诊复诊，均衡营养，不适随诊。”2019年8月5日，锦州医科大学附属第一医院诊断书“建议休息两周”。2019年8月21日，锦州医科大学附属第一医院诊断书“建议休息两周”。原告张可心系非农业家庭户口，住院期间由张铭泽、郑秉正护理，受伤前在锦州市中国旅行社石化营业部工作，月工资5000元。2019年12月3日经锦州市中心医院法医司法鉴定所鉴定，作出锦中心法医司鉴[2019]临鉴字第255号伤残等级司法鉴定意见书，原告张可心支出伤残程度评定鉴定费1000元。2019年12月3日经锦州市中心医院法医司法鉴定所鉴定，作出锦中心法医司鉴[2019]临鉴字第256号后续治疗司法鉴定意见书，鉴定意见“被鉴定人张可心二次手术费约需人民币捌仟元”。原告张可心支出后续治疗项目和时限评定鉴定费720元。原告张可心因此次交通事故共造成经济损失为100928.29元，其中医疗费53709.22元，二次手术费8000元，住院伙食补助费4250元（50元×85天），护理费12707.20元（144.40元×3天×2人+144.40元×82天×1人），误工费21166.67元[5000元÷30天×（住院85天+医嘱休息7天×6周）]，鉴定费720元，复印费35.20元，交通费340元。另查，2019年12月19日，被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司因对锦中心法医司鉴[2019]临鉴字第255号司法鉴定意见书的鉴定结论有异议，申请鉴定人出庭。当日，本院向锦州市中心医院法医司法鉴定所送达了出庭通知书，锦州市中心医院法医司法鉴定所称鉴定人因出差不能按时出庭接受质询。2019年12月30日，被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司要求锦州市中心医院法医司法鉴定所提供鉴定人出庭费用的正规发票未果，鉴定人未能出庭接受质询。被告袁绍彬驾驶的辽Ｇ×××××号五菱牌轻型封闭货车系其所有，在被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司投保了交强险和不计免赔商业三者险100万元，事故发生在保险期限内。现原告张可心因未得到赔偿，故诉至本院，提出诉请如前。一审法院认为，依据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十四条第二款“在道路同方向划有2条以上机动车道的，变更车道的机动车不得影响相关车道内行驶的机动车的正常行驶”第五十七条第一款第二项“机动车应当按照下列规定使用转向灯：(二)向右转弯、向右变更车道、超车完毕驶回原车道、靠路边停车时，应当提前开启右转向灯”的规定，被告袁绍彬驾驶车辆违反上述规定，是造成此次事故的全部原因，应承担此次事故的全部责任，即承担100%的责任。原告张可心主张护理费，因未提交劳动合同等其他证据，故护理费应以辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中居民服务业标准计算为宜。原告张可心主张的财产损失未提供相应证据也未申请鉴定，故本案不予调整。原告张可心请求给付交通费340元，虽未提交交通费票据，但结合本案发生交通事故后住院治疗、司法鉴定等实际，予以支持。锦州市中心医院法医司法鉴定所系正规鉴定机构，应当出示正规发票。被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司要求其提供正规发票并无不当。对于鉴定人不接受出庭质询的理由不能成立，故对锦中心法医司鉴[2019]临鉴字第255号伤残等级司法鉴定意见书不予采信。故本案对原告张可心主张的伤残赔偿金、精神损害抚慰金不予调整。被告袁绍彬驾驶的辽Ｇ×××××号五菱牌轻型封闭货车系其所有，在被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司投保了交强险和不计免赔商业三者险100万元，事故发生在保险期限内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”两法均赋予了责任保险的受害人对保险公司的直接请求权。保险人对第三者的赔偿，属于无过错赔偿。故被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司在交强险限额内直接向原告张可心赔偿交通事故责任强制保险金44969.07元，其中医疗费、二次手术费、伙食补助费等计1万元，护理费、误工费、鉴定费、复印费、交通费等计34969.07元。超过被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司交强险赔偿责任限额部分，应由被告袁绍彬按照事故责任承担民事赔偿责任，即赔偿55959.22元（实际损失100928.29元–交强险赔偿44969.07元）。因被告袁绍彬应承担的赔偿款项不超过被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司的第三者商业保险责任限额，故被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司应在商业第三者责任保险限额内直接向原告张可心赔偿55959.22元。被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司向原告张可心支付的赔偿金，抵顶被告袁绍彬应向原告张可心赔偿款项中的相等数额。对原告张可心诉讼请求中的不合理部分，依法不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十四条第二款、第五十七条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第七十八条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司于本判决生效后十五日内，一次性赔偿原告张可心交强险保险金44969.07元。二、被告袁绍彬于本判决生效后十五日内，一次性赔偿原告张可心交强险赔偿后的经济损失55959.22元。三、被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司于本判决生效后十五日内，向原告张可心赔偿商业第三者险保险金55959.22元，该赔偿款抵顶本判决第二项所确定的被告袁绍彬向原告张可心赔偿款项中的相等数额。四、驳回原告张可心其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付上述金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2617元，由被告袁绍彬负担938元，由原告张可心负担1679元。二审中，双方当事人未提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司在一审时对锦州市中心医院法医司法鉴定所出具的鉴定报告结论不予认可，要求鉴定人出庭接受质询。根据《诉讼费用交纳办法》第十一条规定：“证人、鉴定人、翻译人员、理算人员在人民法院指定日期出庭发生的交通费、住宿费、生活费和误工补贴，由人民法院按照国家规定标准代为收取。即保险公司申请鉴定人员出庭应向法院预交鉴定人员出庭费用，预交该费用为垫付性质并最终由败诉方承担。故保险公司未预交鉴定人员出庭费用，应视为其放弃主张权利，应承担不利后果。原审法院对鉴定报告不予采纳进而对张可心的伤残赔偿金、精神抚慰金不予调整的处理方式不妥。应根据鉴定结论认定张可心相关赔偿费用。经本院核算，张可心的伤残赔偿金为149368元（37342元/年×20年×20%=149368元），精神抚慰金酌定10000元。误工费计算至评残前一天为37333.33元（5000元÷30天×224天=37333.33元）。张可心垫付伤残等级鉴定费1000元。除上述费用以外，一审法院认定其他损失数额正确。故张可心因交通事故造成的经济损失共计277462.95元（明细附后）。综上所述，张可心的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下：一、撤销辽宁省凌海市人民法院（2019）辽0781民初2856号民事判决；二、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司于本判决生效后15日内，一次性赔偿上诉人张可心交强险保险金120000元；三、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司于本判决生效后15日内，一次性赔偿上诉人张可心商业第三者责任险保险金157462.95元；四、驳回张可心的其他上诉请求和诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取2617元，由被上诉人袁绍彬负担；二审案件受理费5234元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王玉龙审判员  高 帆审判员  王金业二〇二〇年八月十三日法官助理文涛书记员张采琳张可心赔偿明细1医疗费：53709.22元2二次手术费：8000元3伙食补助费：4250元4误工费：37333.33元5护理费：12707.20元6残疾赔偿金：149368元7精神抚慰金：10000元8鉴定费：1720元9复印费：35.20元10交通费：340元以上费用合计277462.95元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司在交强险限额内赔偿张可心120000元，在商业第三者责任险限额内赔偿张可心157462.95元。