安徽省滁州市南谯区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1103民初28号原告：滁州银丰融资担保有限公司，住所地安徽省滁州市乌衣镇南谯区人民武装部队**，统一社会信用代码91341100796435703P。法定代表人：何胜武，该公司董事长。委托代理人：陈乐，安徽皖江律师事务所律师。被告：安徽鑫涞商贸有限公司，住所地安徽省滁州市凤阳路纺织厂门面房，统一社会信用代码913411035757322377。法定代表人：谢道红，该公司经理。被告：谢道红，男，1976年8月26日出生，汉族，住安徽省定远县。被告：肖成光，男，1972年2月6日出生，汉族，住安徽省定远县。原告滁州银丰融资担保有限公司（以下简称银丰公司）与被告安徽鑫涞商贸有限公司（以下简称鑫涞公司）、谢道红、肖成光追偿权纠纷一案，本院于2017年1月19日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年8月17日公开开庭进行了审理。原告银丰公司的委托代理人陈乐到庭参加诉讼。被告鑫涞公司、谢道红、肖成光经本院传票传唤及公告传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。银丰公司向本院提出诉讼请求：鑫涞公司给付其公司代偿本息7696000元，并给付按代偿款20%计算的违约金及自代偿之日起按代偿数额以日万分之五计算的资金占用费；谢道红、肖成光承担连带保证责任；其公司对肖成光提供的抵押物享有抵押权；诉讼费用由各被告承担。事实与理由：2016年2月4日，鑫涞公司与滁州市元丰小额贷款有限公司（以下简称元丰公司）签订借款合同，从元丰公司处借款750万元，借款期限六个月，利息1.6%。该借款由其公司提供连带责任保证。同日，谢道红与其公司签订保证合同，由谢道红为其公司提供连带责任反担保。同日，肖成光与其公司签订反担保抵押合同，由肖成光以其所有的房产为其公司提供抵押反担保。后鑫涞公司未能如期还款，由其公司代为鑫涞公司偿还了借款本息计7696000元。后其公司追偿未果。鑫涞公司、谢道红、肖成光未作答辩和举证。本院经审理认定事实如下：2016年2月4日，鑫涞公司与元丰公司签订借款/担保合同，约定：鑫涞公司从元丰公司处借款750万元，借款利率为月利率1.6%，借款期限自2016年2月4日至2016年8月3日，逾期偿还借款，按罚息利率计收利息，罚息利率在约定利率基础上加收50%，该借款由银丰公司提供连带责任保证等。同日，鑫涞公司与银丰公司签订《委托保证合同》，约定由银丰公司为鑫涞公司在元丰公司的上述借款债务提供连带责任保证，并约定鑫涞公司未按期清偿到期债务由银丰公司代偿的，鑫涞公司除一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的万分之五乘以实际占用天数支付资金占用费，造成经济损失的，还应赔偿损失等。同日，谢道红与银丰公司签订《反担保合同》，由谢道红为银丰公司的上述担保提供连带责任反担保。同日，银丰公司与肖成光签订《反担保抵押合同》四份，分别约定，肖成光以其所有的位于安徽省定远县定城镇戚继光大道891号房屋四套（房产证号分别为：房地权证定字第**、房房地权证定字第**、地房地权证定字第**、权房地权证定字第**）公司的上述担保提供抵押反担保。因鑫涞公司未能如期给付利息，且元丰公司无法联系到借款人，元丰公司向银丰公司催要全部贷款本息。2016年7月8日，银丰公司代为鑫涞公司偿还借款本息计7696000元。以上事实，有银丰公司提供的借款合同、保证合同、委托保证合同、反担保合同、反担保抵押合同、抵押权登记证明、还款凭证、催收函等证据证实及当事人的当庭陈述在卷佐证，予以认定。本院认为：银丰公司为鑫涞公司代偿本息计7696000元，鑫涞公司、谢道红、肖成光应按委托保证合同及反担保合同的约定向银丰公司履行还款义务。现银丰公司要求鑫涞公司给付7696000元代偿款，符合法律规定，予以支持；对于违约金，银丰公司同时主张按代偿数额的20%计算的违约金，及按合同约定支付按日万分之五计算的资金占用费。上述固定数额的违约金及资金占用费均属于违约金范畴。其中，双方关于资金占用费的约定已足以赔偿银丰公司所造成的利息损失，故违约金按双方的关于资金占用费的约定予以计算，即年利率18%，自代偿次日起计算。谢道红为银丰公司的担保提供连带责任反担保，故应负连带清偿责任。肖成光以其所有的上述抵押物为银丰公司的担保提供抵押反担保，故银丰公司为上述抵押物享有抵押权。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第一百九十八条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条，第一百九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安徽鑫涞商贸有限公司于本判决生效后十日内给付原告滁州银丰融资担保有限公司代偿款人民帀7696000元及违约金（违约金自2016年7月9日起，按本金7696000元，以年利率18%计算至代偿款实际付清之日止）；被告谢道红负连带清偿责任。二、若被告安徽鑫涞商贸有限公司未按本判决第一项履行还款义务，原告滁州银丰融资担保有限公司有权以被告肖成光提供的抵押财产位于安徽省定远县定城镇戚继光大道891号房屋四套（房产证号房产证号分别为：房地权证定字第**、定房地权证定字第**、字房地权证定字第**、第房地权证定字第**）变卖该抵押财产所得的价款优先受偿；三、驳回原告滁州银丰融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费81294元，公告费390元，合计人民币81684元，由原告滁州银丰融资担保有限公司负担6684元，被告安徽鑫涞商贸有限公司、谢道红、肖成光负担75000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长 张 伟人民陪审员 刘 艳人民陪审员 曹宗秀二〇一七年九月八日书 记 员 陆 潮附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十八条押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。