辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）辽10民终1416号上诉人（原审原告）：陈星，女，1968年12月10日出生，汉族，住辽阳市白塔区。委托诉讼代理人：李天新，辽阳市白塔区文圣法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：辽阳中燃城市燃气发展有限公司，统一社会信用代码：912110001219648699。住所地：辽阳市文圣区中心路195号。法定代表人：胡克武，该公司董事长。委托诉讼代理人：郑宇，辽宁德远律师事务所律师。上诉人陈星因与被上诉人辽阳中燃城市燃气发展有限公司（以下简称中燃公司）劳动争议纠纷一案，不服辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初2879号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。陈星上诉请求：一、请求二审法院依法撤销(2019)辽1002民初2879号民事判决书；二、依法改判支持上诉人原审诉讼请求；三、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人企业类型为其他有限责任公司，公司股东由中燃燃气实业(深圳)有限公司和辽阳市人民政府国有资产监督管理委员会，被上诉人公司现仍然具有国有股份。依据上诉人原审提供的《辽阳市煤气公司改制方案》第五条“改制方案”第（二）款“改制的基本原则”中规定的“一是坚持国有资产不流失的原则：二是坚持保障市民供气和价格稳定的原则:三是坚持保证职工合法权益不受到侵害和社会稳定的原则：四是坚持债务不悬空的原则；五是坚持有利于企业发展的原则；六是坚持公开、公正、公平的原则”，上述条款的的第一、三、五点均能体现原辽阳市煤气公司改制后仍是以被上诉人的名称进行的延续。第五条“改制方案”第（五）款“产权转让程序”中规定“由于市煤气公司属于公用事业企业，不属于完全市场竞争化的企业，因此，在产权转让的过程中，必须是有前置条件的转让，即不能仅凭钱多钱少确定受让方，而是要在满足一定的前置条件下再行竞价”。通过被上诉人的企业信息公示报告的内容显示，被上诉人企业成立日期登记为1986年3月11日，现有的分支机构信息中登记的9个分支机构有7个分支机构的名称具有辽阳市煤气公司???的字样，以上内容无一不在体现被上诉人就是原辽阳市煤气公司的延伸，而并不是被上诉人就本案所称的是新成立公司的事实。二、被上诉人单方解除劳动关系违法。上诉人与被上诉人于2009年4月1日签订了劳动合同，合同履行期限为2009年4月1日至2019年3月31日，被上诉人于2017年单方解除劳动合同关系，侵害了上诉人的合法权益，上诉人认为，上诉人有选择继续履行劳动合同或至法定退休，按照法定退休年龄退休的权利，被上诉人单方解除劳动合同关系，剥夺了上诉人的合法权益。三、被上诉人以工人身份给上诉人办理退休，违反劳动合同约定，侵害了上诉人的合法权利。上诉人于1989年10月经市人事局分配到被上诉人前身辽阳市煤气公司（辽阳中燃城市燃气发展有限公司前身）一直从事企业管理工作。2009年企业变更主体身份后，上诉人与被上诉人签订无固定期限劳动合同，合同约定按现在的工作履行岗位职责，上诉人仍从事管理工作。在劳动合同期间，被上诉人以单位名义于2017年1月以工人身份给上诉人办理退休，上诉人认为，上诉人本人一直连续在管理岗位工作，应按照干部身份退休，被上诉人枉顾上诉人从事管理工作事实，以工人身份给上诉人办理退休，违反了劳动合同法规定，剥夺了上诉人的合法权益。四、被上诉人违法解除劳动合同关系，被上诉人应依法向上诉人支付赔偿金。故根据劳动合同24条约定，被上诉人单方违法解除合同，应向上诉人支付赔偿金。综上所述，上诉人认为,被上诉人单方解除劳动关系，以工人身份给上诉人办理退休，无事实及法律规定，故请求二审法院依法撤销(2019)辽1002民初2879号民事判决书，依法依法改判被上诉人承担赔偿责任。中燃公司二审辩称，与原一、二审及重审答辩意见一致。另因2017年1月6日出现退休事由，所以劳动合同终止。原告陈星向一审法院诉称，原告系被告单位企业管理人员,被告无视国家法律规定,擅自给原告以工人身份办理退休,单方面解除双方签订的劳动合同,严重侵害了原告的合法权利。原告就被告的违法侵权行为多次与被告进行交涉,被告对原告的合法诉求置若罔闻。原告为维护自己的合法权利,向上级主管部门城建局反应要求市城建局对被告的侵权行为及错误做法进行规劝和纠正,原告又对被告的侵权行为先后向市信访办、市总工会女职工部、市妇联等部门反映,要求这些职能权益机关及部门依法为女职工维权。原告于2017年12月7日向市劳动争议仲裁院申请劳动仲裁,仲裁院以“申请人的仲裁申请不属于劳动人事争议处理范围”为由,下达了辽市劳人仲不字[2017]第143号《辽阳市劳动人事争议不予受理通知书》,原告的仲裁申请完全符合《劳动争议调解仲裁法》的相关规定,仲裁院的不予受理决定是种违法行为,是极其错误的。原告于1989年10月经市人事局分配到辽阳市煤气公司(辽阳中燃城市燃气发展有限公司前身),从事企业管理工作,先后在公司机关服务科、业务科、政治部任职,2004年2月被企业(用人单位)聘任到中层干部管理岗位,先后担任企业便民服务办副主任,白塔管理所党支部负责人(副科级);2006年3月起任企业(用人单位)机关党支部书记(正科级),党委工作部部长,高级政工师。2009年变更企业主体身份,由辽阳中燃城市燃气发展有限公司取代,并承袭被告仍就在新的用人单位市场部从事管理工作,原告在被告单位工作到迄今为止,从事企业管理工作27年(至2016年)。被告违反《劳动法》、《劳动合同法》关于企业职工退休标准的国家规定,于2017年1月以工人身份给原告办理退休,原告为企业管理人员的身份颠扑不破,不可憾动,有铁的证据佐证,被告欺世盗名,冒天下之大不韪,严重侵害原告的合法权利,被告用此卑劣的手段其目的视国家法律为儿戏,《劳动合同法》第42条规定,在本单位连续工作满15年,且距法定退休年龄不足五年的,用人单位不得解除劳动合同,被告的做法是单方面解除劳动合同,属于严重的违法行为。2009年4月4日被告(以下简称辽阳中燃)与原告签定了劳动合同,根据《劳动合同法》规定,用人单位与劳动者应按照劳动合同约定全面履行各自的义务。《劳动合同法》规定:用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项,不影响劳动合同的履行,用人单位发生合并或者易主等情况,原劳动合同继续有效,劳动合同由承担其权利和义务的用人单位继续履行。辽阳市煤气公司改制方案第8页第六项、职工安置方案第4条规定,改制后的企业,要全部接收原企业现有的职工,并重新签订10年期限的劳动合同;第4条规定对与新企业建立劳动关系的原企业管理人员,新企业要安排与其相适应的工作和职务。辽阳市煤气公司改制安置方案(第3-4页)规定:改制后的企业,要全部接收原企业现有的在岗职工,并重新签定10年期限的劳动合同;第6项对与新企业建立劳动关系的原企业管理人员企业要安排与其相适应的工作和职务。2009年4月1日原告与被告签定了劳动合同,双方就权利义务关系等按合同的规定做出了确切的规定,明确规定该劳动合同的履行期限为2009年4月1日至2019年3月31日止,根据《劳动合同法》、《合同法》的相关规定,合同是双方当事人真实意愿的体现,原告与被告订立的劳动合同第24条规定,甲方违法解除或终止本合同,乙方要求继续履行本合同或者本合同已经不能继续履行的,甲方应当依法按照经济补偿的标准的2倍向乙方支付赔偿金。由此可见合同,被告单方擅自未经原告申请同意给原告按工人办理退休,违反了双方订立的劳动合同的规定,侵害了原告的合法权利,必须依法承担其由侵权行为所产生的严重后果和法律责任,原告的合法权利必须依法得到维护。诉讼请求：一、依法判令被告支付违法解除合同赔偿金64000.00元；二、恢复原企业管理人员，原告管理工资待遇384000.00元；三、依法判令被告支付2017年1月至2023年12月单位应支付住房公积金39984.00元；四、依法判令被告支付2017年1月至2023年12月单位应承担的养老保险部分70984.49元；五、依法判令被告支付2017年1月至2023年12月期间，单位应支付的医疗保险29576.87元；六、诉讼费由被告承担。被告辽阳中燃城市燃气发展有限公司一审辩称，一、陈星的诉求不是劳动争议的审理范围。1、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第七条规定“劳动争议仲裁委员会仲裁的事项不属于人民法院受理的案件范围当事人不服,依法向人民法院起诉的,裁定不予受理或者驳回起诉。”辽阳市劳动人事争议仲裁院做出的不予受理通知书{辽市劳人仲不字[2017]第143号}明确写明不予受理的理由为“不属于劳动人事争议处理范围。”陈星的诉求不属于法律规定的劳动争议的受理范围,应依法予以驳回起诉。2、根据《劳动合同法》第四十四条规定,劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的劳动合同终止。陈星现已办理了退休手续并领取退休金,因此双方的劳动合同已经终止,被告不存在违反劳动合同法的规定,应依法驳回起诉。二、陈星在原辽阳市煤气公司改制后已重新与被告签订了劳动合同,被告的企业性质是有限责任公司,工作岗位由双方在劳动合同中进行约定,陈星已经办理退休,其要求恢复管理人员身份没有任何依据。1、根据中共中央组织部、人事部印发的《全民所有制企业聘用制干部管理暂行规定(人法发[1991]5号)》第二条的规定,“聘用制干部”是指从全民所有制企业(以下简称企业)的工人(包括合同制工人)中聘用到干部岗位上任职工作的人员。2、陈星已经与原国有企业解聘,根据《全民所有制企业聘用制干部管理暂行规定(人法发[1991]5号)》第二十二条的规定,聘用制干部解聘后,不再保留聘用期间的待遇。而且,根据安置方案及改制批复,陈星与改制后的新企业重新建立劳动关系,应按照劳动合同法的规定办理退休,现陈星已经办理了退休手续并领取退休金,双方劳动关系已经终止。三、企业单位职工办理退休要经过相关部门按照法律规定严格审核,任何企业不存在强迫退休,也不可能存在强迫退休的情况否则相关办理退休的单位也不可能为其办理退休手续。关于退休的流程,我们向当地相关部门咨询过,如果对方是干部身份,相关部门是不会审批通过并核准退休的,但是我们无法获取相关证据材料,我们申请法院向当地相关部门对退休办理程序要求及当时给与陈星本人办理退休工作人员进行调查取证并核实相关情况。四、陈星早在2016年12月06日既办理了退休手续,且在企业离退休人员社会化管理服务档案卡上有陈星本人的签字确认。如果陈星本人当时不同意退休为何要签字?如果陈星本人不同意退休为何在办理退休手续一年后的今天才提起诉讼。五、退一万步说,假设陈退休不符合规定,陈星办理了退休,也不应该来起诉我司,而是应该向办理退休的相关部门提出行政复议或者行政诉讼。综上,陈星已经办理退休手续并领取了退休金,与我司劳动关系已经终止,中燃城市燃气发展有限公司签订劳动合同，合同期限自2009年4月现要求我司恢复劳动关系及身份并给与补偿金没有任何法律依据,申请法院依法驳回起诉。六、原告当庭增加的诉讼请求并未经过仲裁前置程序。七、被告并没有违法解除劳动合同。退休是法定的终止劳动合同的形式，而且退休并不仅仅是原被告之间的权利义务终止终结。退休的相关程序要经过行政机关也就是社保局进行审核批准。八、公积金的诉讼请求，不属于劳动争议受理的事项。一审法院经审理查明，原告陈星原系辽阳市煤气公司员工，系管理人员身份。因企业改制，2009年4月1日，原告陈星与被告辽阳中燃城市燃气发展有限公司签订劳动合同一份，约定工作期限自2009年4月1日至2019年3月31日。被告根据工作岗位的实际需要安排原告从事公司安排的工作。2016年12月6日，被告辽阳中燃城市燃气发展有限公司为原告陈星办理退休手续。2017年1月6日，经辽阳市人力资源和社会保障局核准退休，退休类型为法定。上述事实有职工档案材料、劳动合同以及双方当事人陈述笔录在卷为凭，这些证明材料已经开庭举证、质证和审查，可以采信。一审法院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告陈星已经自愿办理了退休手续，且已经领取退休金，其与被告辽阳中燃城市燃气发展有限公司之间的劳动关系已经终止，现原告主张其是企业管理人员身份，原告未提供相应的证据予以证明，故对于原告的各项主张，缺乏事实依据，本院不予支持。综上，经一审法院审判委员会研究决定，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决：驳回原告陈星的全部诉讼请求。案件受理费10.00元，由原告陈星承担。本院二审期间，上诉人陈星提交2015年9月张桂的申请书、2014年2月25日史俊英退休申请，想证明被上诉人单位正常办理退休的人员手续中必须有申请书，本案中陈星档案中没有申请，证明陈星不是正常退休，不是自愿申请退休。被上诉人质证意见是：真实性无异议，关联性有异议。退休对于用人单位只是配合办理退休手续的工作，具体退休是由行政管理机关审核决定，不是劳动合同的合同内容，是行政机关的行政行为。是否要求具备申请书不由用人单位掌握。上诉人提供的证据不能证明其主张的目的。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人陈星原是辽阳市煤气公司员工，因企业改制，2009年4月1日，陈星与辽阳中燃城市燃气发展有限公司重新签订了劳动合同，陈星与辽阳中燃城市燃气发展有限公司之间存在劳动关系。陈星已于2017年1月6日，经辽阳市人力资源和社会保障局核准退休，并已领取了退休金，因此，陈星与辽阳中燃城市燃气发展有限公司之间的劳动关系已经终止。现陈星主张其是企业管理人员身份，请求恢复企业管理人员身份及待遇，因管理人员的身份及待遇不属于法院受理范围，故上诉人的上诉请求，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初2879号民事判决；二、驳回原审原告陈星的起诉。一审案件受理费10元，退还原审原告陈星；上诉人陈星预交的二审案件受理费10元予以退还。本裁定为终审裁定。审判长  张丽娟审判员  曹丽娜审判员  艾德玲二〇二〇年八月十一日法官助理侯是羽书记员任玥