上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0112民初8990号原告：王某某，男，1970年1月20日出生，汉族，户籍地浙江省温岭市。委托诉讼代理人：张静，北京盈科(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：董庚，北京盈科(上海)律师事务所律师。被告：施某某，女，1978年4月21日出生，汉族，户籍地上海市徐汇区。委托诉讼代理人：袁新忠，上海市凌云永然律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄天，上海市凌云永然律师事务所律师。原告王某某与被告施某某离婚后财产纠纷一案，本院于2017年4月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王某某的委托诉讼代理人张静、被告施某某的委托诉讼代理人黄天到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王某某向本院提出诉讼请求：对原被告共同财产上海市闵行区中沟路XXX弄XXX号XXX室房屋(以下简称401室房屋)依法分割。事实和理由：原、被告2005年6月8日登记结婚，2014年7月1日经上海市闵行区人民法院判决离婚。但离婚判决未对坐落于上海市闵行区中沟路XXX弄XXX号XXX室房屋进行处理，该房屋系原告支付首付款，购买于2003年12月。对于房屋分割方式，原告主张各半分割，现原告在外地生活，故主张取得相应折价款，但如果被告同意该方案，原告亦可以取得房屋产权并支付被告相应折价款。被告施某某辩称：401室房屋购买时总价432,361元，首付88,361元，贷款34.4万元，自2003年6月开始每月等额还贷，月供2,277元。该房屋首付系由原告对外支付，但首付款中有被告的出资3万元、被告父亲出资3万元，主贷人是原告，被告系共同还款人。但从开始还贷起，还贷钱款都是被告出资汇入原告卡中，再由原告还贷。原告自2010年3月开始下落不明，但又无法变更主贷人，故被告只能继续向原告的还贷银行卡汇款，再由银行划款，该银行卡在被告处。法院判决离婚之后，原被告曾协商一致去做一个财产分割的公证书及委托公证书，2015年7月20日，原被告一同到公证处办理手续，并做好了公证笔录，但由于当天已经到下班时间，故约定第二天再到公证处办理一些程序性的事项。但第二天就无法联系原告了，导致公证没有做完。现被告主张公证笔录是当事人的真实意思表示，与法院笔录具有同等效力，具有合同法上协议的性质，应当按照该公证笔录进行分割房屋，由被告取得房屋全部产权，原告配合被告办理过户手续。本院经审理认定事实如下：原、被告2005年6月8日登记结婚，2014年7月1日，本院作出(2014)闵民一(民)初字第1773号民事判决书确认准予原被告离婚，该文书经公告送达，于2014年10月6日生效。该次离婚诉讼中，未对双方的夫妻共同财产进行处理。另查，2003年，原、被告共同购买401室房屋，2003年12月30日，该房产登记于原被告二人名下，未约定共有方式及各自份额。该房屋购买价款为432,361元，其中首付88,361元，贷款支付344,000元，按照等额本息方式还贷，主贷人为原告。自2010年3月开始，原告离开上海，房贷由被告实际出资偿还。至2014年9月22日，该房屋上剩余贷款本金余额为192,860.41元。2014年该房屋每月还贷本息2,233.66元，2015年该房屋每月还贷本息2,208.23元，2016和2017年，该房屋每月还贷本息2,139.51元。判决离婚之后，该房屋实际由被告居住至今，并由被告实际归还贷款，至2017年8月22日，该房屋上剩余贷款本金金额为135,528.65元。2015年7月20日，原、被告共同在上海市闵行公证处填写了“公证申请表”，申请公证的内容为“401室房屋房产所有权归施某某所有，房产剩余贷款由女方归还”，并缴纳了相应的公证费用；同日，二人在公证处所做的询问笔录中称，“……现二人经协商一致，达成协议如下：现登记在二人名下……401室房屋，自双方离婚之日起归女方一人所有，剩余贷款亦由女方负责偿还，男方放弃共有权……(该协议)是真实意愿，已达成一致……(公证书如何取)我们二人均前来签字确认取文书……”。但此后公证文书并未出具，对此，原告陈述为对于该公证内容反悔，被告陈述为因当日已到下班时间，故约定二人第二天再行去公证处办理一些程序事项，但自此就无法联系上原告，故公证没有做完。现原被告均主张对该房屋进行分割，原告主张各半分割，取得产权或者相应折价款都可以，被告则主张取得全部房屋产权，且不必支付原告折价款。诉讼中，原、被告一致确认目前401室房屋的市场价值为410万元，被告坚持主张取得401室房屋全部产权，并自愿承担变更主贷人的风险。再查明，2017年1月20日，浙江省温州市鹿城区人民法院以(2017)浙0302刑初38号刑事判决书认定本案原告王某某在与本案被告施某某婚姻期间，与案外人徐丹娟登记结婚并共同生活，王某某犯重婚罪，判处拘役六个月，缓刑一年。上述事实，由婚姻登记档案证明书、结婚登记审查处理表、申请结婚登记声明书、(2014)闵民一(民)初字第1773号民事判决书、不动产登记簿、房地产权证复印件、公证申请表、公证受理通知单、公证费发票、公证机关所做询问笔录、刑事判决书、被告的银行流水、本院调取的建设银行查询材料及当事人的庭审陈述证实。对于被告出示的心理咨询病历、出院小结、检查报告等病史记录证据，原告认为该证据虽属实，但与本案的财产分割缺乏关联性，本院对此予以赞同，故对该组证据材料不予采信。本院认为，401室房屋虽系双方婚前购买，但双方一致确认该房屋系为结婚购买的婚房，并登记于二人名下，故本案中对此作为夫妻共同财产进行处理。对于该房屋的首付出资，被告主张其中部分来自于其父亲，但未能提供相应证据予以证明，原告主张按照夫妻共同出资处理，本院予以支持。现双方争议的焦点在于离婚判决生效之后，原被告在公证机关所做笔录是否对于本案中房屋的分割具有约束力。对此，本院认为公证机关未能根据原被告已经办理的公证手续做出有效的公证文书，应视为该次公证缺乏必要的要件，故原被告在公证机关所做询问笔录的效力不能等同于公证文书，但能够证明原被告双方的协商过程；现原告在做出放弃共有产权份额的意思表示之后，既没有继续办理公证手续，也没有配合办理相应的产权变更登记手续，并继而选择诉讼析产，故难以认定原被告就婚姻存续期间的共同财产分割已经协商一致，现原告主张依法分割夫妻共同财产，于法有据。根据401室房屋的出资、还贷及实际居住使用情况，被告主张由其取得房屋全部产权较为合理，本院予以支持，但被告应就原告在该房屋中的产权份额进行补偿；双方婚前共同出资、婚姻存续期间共同还贷，双方未约定共有方式，视为共同共有；对于补偿金额，原告在婚姻期间具有重婚的犯罪行为，对于婚姻破裂具有重大过错，故从照顾、保护妇女权利的原则出发，本院酌定原告享有401室房产40%产权份额；根据双方确认的房产现值，扣除剩余贷款及原告应当承担的离婚后的还贷部分，本院酌定由被告取得401室房屋产权，并支付原告房屋折价款155.5万元。据此，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百零二条、第一百零三条之规定，判决如下：一、坐落于上海市闵行区中沟路XXX弄XXX号XXX室房屋产权归被告施某某所有，该房屋上剩余贷款由被告施某某负责清偿，被告施某某于本判决生效之日起三十日内支付原告王某某房屋产权折价款1,555,000元;二、原告王某某于收到上述房屋产权折价款之日起十日内配合被告施某某办理上海市闵行区中沟路XXX弄XXX号XXX室房屋产权变更登记手续，按照国家规定，因此产生的税费由原告王某某负担40%，由被告施某某负担60%。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计19,800元，由原告王某某负担7,920元，由被告施某某负担11,880元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  施蕾二〇一七年九月三十日书记员  石娇附：相关法律条文一、《中华人民共和国婚姻法》第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。……二、《中华人民共和国物权法》第一百零二条因共有的不动产或者动产产生的债权债务，在对外关系上，共有人享有连带债权、承担连带债务，但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外；在共有人内部关系上，除共有人另有约定外，按份共有人按照份额享有债权、承担债务，共同共有人共同享有债权、承担债务。偿还债务超过自己应当承担份额的按份共有人，有权向其他共有人追偿。第一百零三条共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。