河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫03民终4211号上诉人（原审原告）：王平运，男，汉族，1962年9月29日生，住河南省汝阳县。被上诉人（原审被告）：王海军，男，汉族，1970年7月12日生，住河南省汝阳县。被上诉人（原审被告）：滕国强，男，汉族，1971年2月18日生，住河南省汝阳县。原审被告：姬欣欣，男，汉族，1987年5月16日生，住河南省汝阳县。上诉人王平运因与被上诉人王海军、滕国强以及原审被告姬欣欣民间借贷、担保合同纠纷一案，不服河南省汝阳县人民法院（2017）豫0326民初644号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王平运、被上诉人王海军、滕国强到庭参加诉讼。原审被告姬欣欣经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。王平运上诉请求：一、依法判令撤销河南省汝阳县人民法院（2017）豫0326民初644号民事判决，改判王海军、滕国强承担贷款5万元及利息的连带责任；二、上诉的一切费由被上诉人承担。事实及理由：（本案）担保期为实际还款之日，（借款人）没有还，证明担保期没过，（被上诉人）应该承担担保责任。在担保期内，上诉人多次向担保人（被上诉人，下同）打电话，担保人说姬书政、姬欣欣都找不到，找到人再说。担保人称没有找过他们要钱不符合情理。王海军、滕国强共同辩称：答辩人不该承担还款责任。答辩人跟姬欣欣不认识，答辩人是给姬书证借款的证明人，不是担保人。担保人几个字不是答辩人写的。原审被告姬欣欣无陈述。王平运向一审法院诉求：1、判令三被告共同偿还原告50000元，并支付借款利息及违约金。2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定：2014年1月27日，被告姬欣欣及其父亲姬书政向原告王平运借款50000元，约定月息3分，由被告王海军、滕国强作为担保人，并书写借条一张，内容为：“借条，今借王平现金（5万元）伍万元，月息3分，还款日期2014年4月27日，到期不还由担保人还，担保期为实际还款之日。若到不还另加一万担保款还完为止。借款人：姬书政、姬欣欣；证明、担保人：滕国强；证明、担保人：王海军。”三被告在该借条上签名按指印。原告扣除三个月利息后，实际交付被告姬欣欣、姬书政45500元。后被告姬欣欣分两次向原告支付利息3900元。之后被告未再偿还借款本金及利息。一审法院认为：借款人应当按照约定的期限返还借款。现借款期限已过，被告未能偿还原告，原告要求被告偿还该款，本院予以支持。另外，借款人还应当按照约定的期限支付利息，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。第二十七条规定，借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。第二十九条第二款第（二）项规定：约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期之日按照借期内的利率支付资金占有期间利息的，人民法院应予支持。第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国合同法》第二百条规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。因此，本案中的借款本金应为45500元，借款利息，对于已支付的3900元应按年利率36%计算，应为支付至2014年4月23日的借款利息。对于之后的借款利息按年利率24%支持，对于违约金不再支持。被告姬欣欣应偿还原告王平运借款本金45500元，并按年利率24%支付自2014年4月23日到实际偿还之日的借款利息。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。本案债务的保证期间应为自2014年4月27日起二年。现被告王海军、滕国强认为已超保证期间，原告未能举证证明在保证期间内要求保证人承担保证责任，因此，保证人免除保证责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条第二款第（二）项、第三十条之规定，判决：一、被告姬欣欣于本判决生效之日起十日内偿还原告王平运借款本金45500元，并按年利率24%支付自2014年4月23日至实际偿还之日的借款利息。二、驳回原告王平运其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费525元，由原告王平运负担55元，由被告姬书政负担470元。二审中，上诉人王平运申请证人李某、杨某1出庭作证，李某证言为“2015元月份想不起来上旬还是下旬了，早饭后王平运王老板给我打电话问我有事没我说我没事，他说让我帮他一起去要账，王老板带了个人接我（那个人我当时不认识）在三屯乡上接到我开车到天元村（音），到天元村我没下车他俩进去，没见到人就回老板家喝点水，然后他俩个去找担保人了，我没去。”杨某1证言为“2015年元月我和王平运（平常都叫王老平）去要账，我们一块到了汝阳县三屯乡庙湾村，又叫上李某（当时我××）一起到了小店镇天窑村找债务人（××）没找着人门锁着，拐回来之后到王平运家之后喝了杯水说再到担保人家打个招呼。当时李某腿不方便他没有去，我和王平运到刘店乡柳树沟村王海军家，我没进屋子，他们说啥我没听到，一会就出来了。”另提交与被上诉人腾国强之间电话录音资料一份，拟证明在担保期内向二被上诉人主张过权利。经本院组织庭审质证，被上诉人腾国强提出异议称：证人李某我认识，但他没到过我家。证人杨某2我不认识，他的话我也不认可。录音是我与王平运的通话。2016年麦罢向我要过账。2016年麦罢，我与王平运一起到姬书政家去要过账，当时，姬书政不在家。2016年前没有向我要过账。王海军称：两个证人都不认识，都不认可。本院认为，该以上证据能够互相印证且亦与被上诉人二审陈述的部分事实相吻合，本院均予以采信。经审理查明，1、一审法院2016年9月29日调解笔录显示，双方陈述调解意见时，原告（即上诉人王平运）陈述：“今天是调解的，因为被告姬欣欣在山东包着工程活，我找他几次没找到，打他电话也打不通。我的意见是让被告王海军、腾国强先把本金偿还给我。利息我随后找姬欣欣讨要。”腾国强陈述：“不同意原告意见。我再找找姬欣欣再说”。王海军陈述：“我私下再和原告商量商量。”2、一审法院2017年4月5日询问笔录，腾国强陈述:2014年1月27日小店乡马沟村的姬书政去找我村王平运借款5万元。我和王海军是担保人，在借据担保人行列签名按指印，当时口头承担担保期为3个月，但借据上没写。王海军陈述:2013年阴历年底，阳历2014年初，小店姬书政去俺村王平运家借款，说是5万元。王平运让他（姬书政）找担保人，他就找我和腾国强。3、二审中，被上诉人腾国强陈述：“2016年麦罢上诉人打电话问我要钱，但之前也打过电话我说忙他就没再说，上诉人刚才说打电话让我跟他去要账就是去年麦罢的事。上诉人是放贷款的，上诉人说没有证明人他就不借款，所以我做的证明人。”二审查明事实除能够证明上诉人王平运在主债务到期后一直到2016年麦罢期间，曾经多次找二被上诉人王海军、腾国强主张过权利外，其余与一审认定相一致。本院认为，本案作为民间借贷、担保合同纠纷，上诉人王平运向二被上诉人王海军、腾国强主张担保责任。从二审上诉人新提交的证据可以证明上诉人王平运在主债务到期后一直到2016年麦罢期间，曾经多次找二被上诉人王海军、腾国强主张过权利，要求二被上诉人承担保证责任。故一审认定王海军、滕国强已超过2年的保证期间，应予免除保证责任有误，本院予以纠正。上诉人王平运该项上诉理由成立，本院予以采信。至于二被上诉人王海军、腾国强辩称跟原审被告姬欣欣不认识，其是给姬书证借款的证明人而非担保人，则与其在一审期间的陈述相矛盾。本院不予采信。综上所述，一审认定事实部分有误，上诉人王平运上诉理由部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省汝阳县人民法院（2017）豫0326民初644号民事判决第一项，即姬欣欣于本判决生效之日起十日内偿还王平运借款本金45500元，并按年利率24%支付自2014年4月23日至实际偿还之日的借款利息；二、撤销河南省汝阳县人民法院（2017）豫0326民初644号民事判决第二项，即驳回王平运其他诉讼请求；三、王海军、腾国强对上述第一项承担连带清偿责任；王海军、腾国强承担清偿责任后，可以向姬欣欣追偿。四、驳回王平运的其他诉讼请求。一审受理费负担维持；二审案件受理费525元，由上诉人承担262.5元，由二被上诉人王海军、滕国强共同负担262.5元。本判决为终审判决。审判长  吴爱国审判员  邢玉玲审判员  索如意二〇一七年九月二十日书记员  吕国卿