山东省安丘市人民法院 民 事 判 决 书 （2016）鲁0784民初3422号 原告：山东泰格斯精密机器有限公司。住所地：济南市市中区白马山西路55号。 法定代表人：宋义星，经理。 委托诉讼代理人：赵庆娟，山东京鲁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘国良，山东京鲁律师事务所实习律师。 被告：潍坊百刚电力器材有限公司。住所地：安丘市兴安街道马家楼。 法定代表人：辛桂霞，经理。 委托诉讼代理人：王怡，女，1970年11月23日出生，汉族，该公司法律顾问，住安丘市。 委托诉讼代理人：曹继科，男，1973年6月28日出生，汉族，该公司职工，住潍坊。 原告山东泰格斯精密机器有限公司（以下简称山东泰格斯公司）与被告潍坊百刚电力器材有限公司（以下简称潍坊百刚公司）定作合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东泰格斯公司之委托代理人赵庆娟、刘国良，被告潍坊百刚公司之委托代理人王怡、曹继科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山东泰格斯公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付原告货款180000元及利息损失；2、请求解除原、被告双方于2016年5月17日签订的《合同书》中未履行部分；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：原告与被告在2016年5月17日签订《合同书》，约定被告从原告处购买全自动角钢生产线两条，价格一条为36万元，一条为25万元，总计61万元。合同签订后，原告按照约定将价格36万元的角钢生产线交付给被告，被告验收合格后仅支付了18万元，余款18万元至今未付。被告不按合同约定履行付款义务，不仅给原告造成经济损失，也导致合同无法继续履行。综上，原告为维护自己的合法权益，特诉至贵院，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告潍坊百刚公司辩称，1、双方存在买卖合同关系属实，但双方对设备没有进行验收，因为在原告所雇佣的运输方将设备运输到被告方处后，没有及时与原告方的业务员进行联系，就将设备卸在被告处，在卸货过程中被告发现设备存在严重的质量问题，并且从外观看，多为旧设备拼装而成，至今无法使用；2、设备交货不全，缺少很多零部件；3、原告交货延期，存在合同违约行为，给被告造成一定损失；4、原告所诉该台设备价款36万元，无法律依据，被告不应支付原告所要求的18万元货款，被告要求解除合同；5、被告认为应按合同的第7条第2款的约定履行。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告山东泰格斯公司提交了证据：1.原被告双方于2016年5月17日签订的《合同书》一份。证明：一、原告向被告提供设备两台，一台为36万元，另一台为25万元，原告已按合同约定将价值36万元的设备交付被告；二、被告应按合同约定支付18万元货款及利息损失；三、合同第6条约定设备到被告处后两个月未验收，设备按照验收处理，在合同约定的验收期内，被告未向原告提出任何的设备质量问题，设备已经验收合格；四、合同第7条约定，双方发生纠纷致使合同无法执行时，合同额5%作为赔偿金，被告的违约行为致使合同无法继续履行，双方已同意解除合同的未履行部分，并向原告支付合同总额的5%的赔偿金；2、照片打印件三份，证明原告已经按照合同约定向被告交付涉案设备；设备存放在被告厂房内的；3、中国银行国内支付业务收款回单及存款交易明细对账单二份。证明被告只交付了18万元设备款，余款18万元未付。 被告质证后认为，对证据1真实性无异议，但该合同中首页“合同编号”后面“20160517-0136＋25＝61”，是原告自己添加，被告持有的合同书中没有上述字样，不予认可。对原告的证明目的有异议，合同仅约定二台设备总价款61万元，对单台设备的价款没有约定，原告只交付了一台用旧设备拼装而成并缺少很多零部件且无法使用的设备，要求被告支付余款18万元，应当提交被告应当支付的证据证明；对证据2不予认可，是原告单方提供，且与被告的厂房状况不一致；对证据3无异议，被告已经支付18万元。 被告潍坊百刚公司提供了如下证据：1、原被告签订的《合同书》一份。证明被告合同书“合同编号”后面无添加内容，其余与原告的都一致；2、《设备质量告知函》复印件及EMS特快专递单附查询单各一份。证明2016年7月1日（收货的第二天）给原告邮寄该函，内容为告知原告已迟延交货且交付的设备存在很多质量问题，并要求原告在5日内派人对设备进行安装、调试，并对质量问题和另一条设备线的交货时间进行协商。逾期原告将另行委托他人进行安装。但原告方（工作人员张传签收）收到该快递后至今未予答复；3、《关于TJX2020冲线安装问题的函》复印件及申通快递单附查询单各一份。证明2016年8月5日给原告法定代表人邮寄该函，内容为被告在委托第三方安装设备过程中发现设备存在严重的质量问题及相关部件缺损、陈旧问题，告知原告方5日内派人处理。原告法定代表人签收，但收到该快递后至今未予答复；4、《设备质量告知函》原件及EMS特快专递单附查询单（加盖“安丘速递”印章）各一份（内容同证据2）。证明该函由被告张传收到；5、《关于TJX2020冲线安装问题的函》原件（内容及证明内容同证据3）；6、《安装通知》及邮寄单附签收证明各一份。证明因鉴定的需要，被告于2016年12月15日向原告发通知，要求原告对设备进行安装、调试，由鉴定机构对设备进行鉴定。但原告至今没有对设备进行安装。 原告质证后认为，对证据1合同首页中“合同编号”后面没有“20160517-0136＋25＝61”内容，与原告的不一致，其他内容一致，需要庭后核实；证据2系复印件对真实性有异议，快递查询单显示是他人收，姓名是张传，该快递其没有收到，不能证明被告的证明目的，快递的内容原告不知情；对证据3的质证意见同证据2，另外查询单显示签收人是本人收，但并未载明签收人的姓名，与快递单不能一一相符；对证据4，原告公司没有叫张传的工作人员；对证据5同证据3的质证意见；对证据6原告没有收到，被告提供的邮寄单显示的是超区代签，证明并非原告签收。此外，司法鉴定过程需要安装应在法院的主持下进行，被告没有权利通知原告安装，原告也没有义务按照被告的通知函进行安装。 通过庭审经过双方当事人举证、质证，对原被告双方提供的证据（除原告合同与被告合同不一致的外）均应当认定为真实的、合法的、与本案相关联的有效证据，可以作为定案的依据。本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月17日，原告山东泰格斯公司（乙方）与被告潍坊百刚公司（甲方）签订《合同书》一份，项目名称为：TJX2020全自动角钢生产线的制造TJX0707全自动角钢生产线的制造。合同约定甲方根据生产需要，委托乙方制造TJX2020全自动角钢生产线一条，TJX0707全自动角钢生产线一条。经双方协商一致，签订本加工合同如下：第一条内容、范围与技术要求1.乙方为甲方制造全自动角钢生产线并交付甲方使用。2.全自动角钢生产线的设备组成和主要技术参数详见《合同附件》。第二条双方协作分工甲方：…乙方：1.负责生产线的设计制造，并对生产线的设计制造、安装质量负责。2.负责完成生产线设备在甲方现场的安装就位。3.负责生产线的联机调试。4.负责免费培训甲方的操作维修人员。第三条设备与资料交付1.本合同生效后一周内，乙方向甲方提供生产线设备的地基图（含气路和电路接口位置图）。买方根据地基图来确定相应的固定基础板尺寸。2.本合同签字盖章并收到预付款后20天内，乙方完成TJX2020数控角钢线的交货；本合同签字盖章并收到预付款后25天，乙方完成TJX0707数控角钢线的交货。3.乙方随机提供使用说明书两套（含电气原理图、接线图、液压原理图、液压位置图、易损件图及清单），装箱单、合格证书。第四条价格与支付方式1、双方商定，数控角钢线TJX2020一台，数控角钢线TJX0707一台，合计陆拾壹万元整。2.支付方式：（1）合同签订后一周内，甲方向乙方支付壹拾万元整，然后买方在卖方开始生产设备后7-10天内到卖方厂区进行查看设备生产过程，然后再付捌万叁仟元整，两次付款合计壹拾捌万叁仟元整即总设备款的30%作为预付款。（2）设备在乙方制造完成后，发货到安丘买方厂区门口外，在2-3小时内，甲方向乙方支付贰拾肆万肆仟元整即总设备款的40%作为发货款；如果超过3小时，甲方不付款给乙方，乙方将设备运回济南；如出现再次运设备到安丘买方厂区的情况，乙方付双倍的单程运费给甲方……（4）乙方特殊要求：所有电磁气阀、液压阀通过继电器控制，有效保护PLC使用寿命。……第六条验收与质保1.双方根据本合同技术协议书中的内容要求，在甲方现场对生产线进行验收。设备到甲方后，两个月未验收，设备按验收处理。2.自生产线设备运至甲方安装调试完毕后一年半内为质量保修期。第七条违约责任1.双方应信守合同条约，履行分工责任及义务，并承担经济法律责任，若一方违约，则按有关法规处理。2.本合同在实施过程中，如发生争议和纠纷，双方应友好协商解决，当发生经济纠纷而使合同无法执行时。合同额5%作为赔偿金。必要时可申请仲裁机构处理或通过司法程序解决。…4.买方未付清全部款项以前，本合同下标的物的所有权不发生转移。…合同后附有《合同附件》，其中包括《TJX2020角钢技术协议》、《TJX2020角钢加工生产线的技术参数》、《质量保证与售后服务》、《随机备品备件表》等。 合同签订后，被告于2016年5月20日向原告支付货款10万元，同年6月8日向原告支付货款8万元，共计付货款18万元。原告于2016年6月30日通过第三方（物流公司）交付被告TJX2020线设备一套。次日，被告向原告发出《设备质量告知函》一份，载明：原告迟延交货，严重超出双方约定的交货期，且合同约定的TJX0707线未交付，交付设备发现加工粗劣，大部分配件拆用旧设备零件、剪切刀龙门架加工尺寸错误、剪切刀前部缺防撞支撑、工件加工程序不能通用、钢印字盒太小易碎裂、打字机油缸太小，无冲头底座、冲模架锈迹严重、各电磁阀未按合同要求加继电器等控制等等问题。……限5日内速派人来对设备进行安装，并对质量问题及经济损失和TJX0707线交货时间等相关合同履行事宜进行协商。逾期因被告生产紧张，为避免不必要的经济损失将另行委托他人安装。原告收到后未予以回复也未派人到被告公司进行安装，至今对TJX0707线设备也未进行交付。 2016年8月5日，被告再次向原告发出《关于TJX2020冲线安装问题的函》一份，载明：在委托第三方安装过程中发现设备X轴驱动器、电机均为二手、液压油站多处漏油、工件加工程序不兼容等10方面的问题，要求原告5日内派人来处理质量问题及逾期交货造成的损失问题。原告收到后未予以回复也未派人到被告公司进行处理。 后原告向本院起诉，要求被告支付剩余设备款18万元及利息损失、解除合同未履行部分。审理中被告提出原告设备有质量问题并缺少部件，存在违约行为，不应支付原告剩余设备款，要求解除合同。并于2016年10月8日向本院提出申请，要求对设备质量以及新旧程度进行鉴定。原告在庭审中要求在鉴定之前先对设备进行安装调试，以便进行鉴定，并承诺被告预交鉴定费后5日内进行调校，以法院电话通知时间为准。但在被告预交鉴定费本院通知其后，原告未对设备进行安装调试。后经被告申请，本院依法委托有资质的鉴定机构进行鉴定，双方也就相关意见等以书面形式向鉴定机构提出。2017年4月25日，宁夏欣项产品质量司法鉴定所鉴定后出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：涉案角钢生产线其编码器、上位计算机、压力继电器、叶片泵品牌不符合《合同附件》约定要求；涉案角钢生产线部分的电磁气阀及液压阀是由PLC直接控制的，不符合《合同书》第四条价格与支付方式中（4）乙方特殊要求：所有电磁气阀、液压阀通过继电器控制，有效保护PLC使用寿命的要求。被告为此支付检验费27000元。本院收到鉴定意见书后，向双方当事人进行了送达并说明。被告提出了异议，并于2017年5月1日向鉴定机构提交了补充鉴定意见，在与鉴定机构进行沟通后，被告于2017年5月15日提交了补充鉴定申请：1.申请对设备是否可以正常使用进行鉴定；2.申请对设备是否符合相关质量标准进行鉴定。2017年6月22日，该司法鉴定所回函，载明设备能够正常使用需要两个条件：1.设备能够正常开机运行；2.设备在生产过程中满足合同、技术协议以及相关标准的要求，能够生产出符合要求的产品。并于2017年7月5日再次回函，要求对设备在7月31日前进行安装并调试完毕，以保证能开机生产，以便进行现场调查。 本院于2017年7月11日向原告发出了限期安装设备通知函，限原告于7月31日前对设备进行安装并调试完毕，否则将承担相应的法律后果。逾期后原告未进行安装、调试。2017年8月3日该司法鉴定所回函，因涉案设备至今无法正常开机运行，故不具备鉴定条件。因此，对补充鉴定事项不予受理。 本院认为：本案原被告双方争议的焦点为：一、合同的性质及双方履约是否符合合同约定；二、双方签订的合同是否应当解除。 关于焦点一，首先，从双方签订的合同内容看，合同明确约定被告委托原告制造设备，并对设备零部件的名称、生产厂家等，整套设备的技术参数、质量要求等作了严格、明确的约定。虽然双方均称是买卖合同，合同内容亦出现“加工合同”字样，但该合同是原告根据被告的要求，以自己的技能、设备、劳力和原料为被告进行制作设备，不符合买卖合同或加工合同的性质，而符合定作合同的性质，应为定作合同。该合同是双方当事人的真实意思表示，且不违背法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，应受法律保护，双方当事人应严格按照合同约定行使权利、履行义务；其次，从交付设备的质量看，原告提供的设备经有关部门鉴定，其中四项主要部件品牌不符合《合同附件》约定要求；部分电磁气阀及液压阀是由PLC直接控制的，不符合《合同书》被告特殊要求：所有电磁气阀、液压阀通过继电器控制，有效保护PLC使用寿命的要求。故原告提供的设备存在不符合合同约定的情形，构成违约；第三，从合同履行上看，合同第二条明确约定，设备的安装、调试均是原告的义务，但原告交付设备后，未对设备进行安装、调试，在本案审理过程中，原告同意对涉案设备进行安装、调试后再进行鉴定，但在本院及被告通知之后未进行安装、调试；在鉴定过程中应鉴定部门的要求，本院依法通知了原告限期安装、调试，但到目前为止原告仍未进行安装、调试，不履行合同义务，存在违约行为；另外，按照合同第四条约定被告两次付款18.3万元（即设备款的30%）作为预付款后，原告应当发货到被告厂区门口外，被告在2-3小时内支付总设备款的40%，如果超过3小时，原告将设备运回济南。由此看出，一方面首先原告应当按约交付二套设备，但事实上原告只交付了一套，另一套未交付，违约在先；另一方面，被告未按约支付货款，原告可以拒绝交付设备，但原告放弃了该权利，仍然进行了交付，履行了该部分合同义务。在原告违约在先且履行了部分交付义务的情况下，不影响原告继续履行安装、调试的义务，但原告未履行该义务，应当承担相应的责任。 关于焦点二，首先，《中华人民共和国合同法》第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：“…（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；…”双方签订合同的标的是两套角钢生产线，原告只交付了一套，且未安装、调试，至今不能使用，另一套一直未交付。经被告致函原告催告后，至今一年多的时间，原告仍未按约履行安装、调试及交付义务，被告因此也没有履行付款义务，给双方均造成一定的损失，致使不能实现合同目的。因此，双方履行合同的情况符合上述有关法律规定，依法应当解除；其次，原告在诉状中要求解除合同未履行的部分，被告答辩中也要求全部解除合同，通过庭审查明，双方无继续履行合同的诚意，故双方的合同无法继续履行，合同只能解除；第三，原告提供的设备经有关部门鉴定，不符合合同约定及被告的特别要求，存在一定的瑕疵，致使不能实现合同目的，符合解除合同的法定条件，依法应当解除。合同法第97条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”因此，合同解除后原告应当返还被告的购货款，被告应当返还原告的设备。但因双方均有违约行为，应各自承担相应的损失。 综上所述，原告要求被告支付剩余货款及利息，缺乏事实和法律依据，依法不予支持，但要求解除合同的请求符合法律规定，依法应予支持。《中华人民共和国合同法》第九十四条第二款、第三款、第四款，第九十七条，第二百五十一条之规定，判决如下： 一、解除2016年5月17日原告山东泰格斯精密机器有限公司与被告潍坊百刚电力器材有限公司签订的（项目名称为TJX2020全自动角钢生产线的制造、TJX0707全自动角钢生产线的制造）合同； 二、原告山东泰格斯精密机器有限公司返还被告潍坊百刚电力器材有限公司货款18万元，同时被告潍坊百刚电力器材有限公司返还原告山东泰格斯精密机器有限公司TJX2020全自动角钢生产线设备一套，于本判决生效之日起10日内交付完毕； 三、驳回原告山东泰格斯精密机器有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3900元，由原告山东泰格斯精密机器有限公司负担1950元、被告潍坊百刚电力器材有限公司负担1950元，诉讼保全费1920元，由原告山东泰格斯精密机器有限公司负担，司法鉴定费27000元，由原告山东泰格斯精密机器有限公司负担13500元、被告潍坊百刚电力器材有限公司负担13500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  刘德升 人民陪审员  宋桂芳 人民陪审员  李志霞 二〇一七年九月二十一日 书 记 员  赵菲菲