辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终7383号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司。负责人：赵某，该公司经理。委托诉讼代理人：刘颖，辽宁同泽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李某飞，男。委托诉讼代理人：孙绮蔓，辽宁卓政律师事务所律师。委托诉讼代理人：孔祥鹤，辽宁卓政律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳永盛七星旅游发展公司。法定代表人：李某钰，该公司经理。委托诉讼代理人：邢某云，女。中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司因与李某飞、沈阳永盛七星旅游发展有限公司健康权纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2019）辽0113民初4645号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司上诉请求：依法撤销沈阳市沈北新区人民法院（2019）辽0113民初4645号民事判决并依法改判，诉讼费由被上诉人承担。理由为，一审法院判令上诉人承担精神损害赔偿金的赔偿责任违反合同约定，侵害上诉人的合法权益。李某飞、沈阳永盛七星旅游发展有限公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。李某飞向一审法院起诉诉讼请求：被告赔偿原告医疗费28894.53元、误工费13800.00元、护理费8808.40元、住院伙食补助费900.00元、残疾赔偿金74684.00元、被扶养人生活费23803.20元、精神抚慰金12000.00元、交通费2000.00元、鉴定费1700.00元、快递费20.00元；２．案件受理费由被告承担。事实和理由：2017年7月15日原告在被告沈阳永盛七星旅游发展公司经营的七星海世界游乐场玩智勇大冲关，因游戏设施未做软包导致原告脚踝卡到设备木板处，原告受伤后在沈阳七三九医院治疗，后转入中国医科大学附属第一医院住院治疗9天，诊断为左踝关节骨折，原告支付医疗费28894.53元，其中被告沈阳永盛七星旅游发展公司支付23811.80元。被告沈阳永盛七星旅游发展公司在被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司投保公众责任险。沈阳永盛七星旅游发展公司在一审法院辩称：原告作为一名成年人应该对自己所正在进行的游玩项目尽到合理的注意义务，应意识到该项目有一定的挑战性和风险性，并在游玩中充分注意自身保护。原告受伤的智勇大冲关娱乐设施是由专业公司安装检验，并在该项目中设有警示标识，设有专门人员负责游客安全。我公司已经最大限度的尽到了安全保障义务，应当免责。我公司对本次事故的发生不存在过错，原告应自行承担全部责任。我公司在被告保险公司投保了公众责任险，事故发生在保险期内，即使要承担赔偿责任，也应由保险公司按比例进行赔偿。另外，我公司为原告垫付了医药费23811.80元应在本案中扣除，由保险公司返还给我公司。中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司在一审法院辩称：沈阳永盛七星旅游发展有限公司在我司投保了公众责任险，保险期限为2017年6月22日至2018年6月21日，每次事故每人责任限额为50万元，其中财产限额1万元，医疗限额5万元，每次事故名赔1000元或损失额的10%，二者以高者为限。本起事故发生在保险期限内，但被保险人处游戏设施均通过检验，被保险人做为经营者也尽到了提示义务，原告做为完全行为能力人，对游乐场所内的游戏设施具有一定危险程度应是明知和应预见到的，其应对在此场所内游玩自身应尽到注意安全的谨慎义务，故原告应对自已受伤的后果应承担全部责任。医疗费应按医保范围赔偿、精神抚慰金免赔。一审法院认定事实：2017年7月15日原告在被告沈阳永盛七星旅游发展公司经营的七星海世界游乐场玩智勇大冲关时，从高处的一处木板越至另一处木板时坠落，左踝关节骨折。原告受伤后在沈阳七三九医院治疗，次日转入中国医科大学附属第一医院住院治疗9天，诊断为左踝关节骨折，原告支付医疗费28894.53元，其中被告沈阳永盛七星旅游发展公司支付23811.80元，住院期间1级护理2天，其余为2级护理、普食。出院诊断2个月内严禁下地活动。经沈阳正泰司法鉴定所鉴定原告的伤残等级为10级，护理期限为60天。被告沈阳永盛七星旅游发展公司在被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司投保公众责任险，保险期限为2017年6月22日至2018年6月21日止，本案事故发生在保险期限内，约定每次事故每人责任限额为50万元，其中财产限额1万元，医疗限额5万元，每次事故免赔1000元或损失额的10%，二者以高者为限。另查明，双方当事人均同意将被告沈阳永盛七星旅游发展公司垫付的医疗费直接由保险公司向被告沈阳永盛七星旅游发展公司支付。再查明，该院到被告沈阳永盛七星旅游发展公司经营的游乐场现场勘察事故地点的安全保障义务履行情况，该游乐场称事故设施己折除，故无法勘察。双方当事人争议事实：一、二被告之间对医疗费、精神抚慰金免赔是否有合同约定。被告沈阳永盛七星旅游发展公司对该事实予以否认，被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司未提供证据予以证实，故对被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司主张的医疗费、精神抚慰金免赔事实不予认定。二、原告损失合理数额。1、医疗费：原告提交医疗费票据22张，被告质证无异议，因被告沈阳永盛七星旅游发展公司己为原告垫付了23811.80元，故原告医疗费损失为5082.73元；2、误工费：原告提交误工证明1份、营业执照1份、诊断书1张、出院小结1张，证明：原告李某飞在沈阳壹媒介广告有限公司从事广告销售总监工作，每月工资6000.00元，出院后休息60天，共休息69天，误工费13800.00元。被告质证认为，误工证明真实性、误工天数没有异议，但对其误工费的损失应提供劳动合同、银行流水、单位管理人的证明。本院认证，原告提交的证据不足以证实其月收入情况，但被告对原告所从事的职业无异议，应比照辽宁省文化业平均收入每日183.00元计算69天为12627.00元。3、护理费：原告提交门诊病历4册、报告单2张、住院病案1册，证明原告住院期间1级护理1天，需2人护理，2级护理8天，需1人护理；出院后需护理51天，期间均为家人护理，每天按居民服务业144.40元计算护理费为8808.40元。被告质证认为均无异议，故原告护理费损失为8808.40元。4、住院伙食补助费：原告住院9天，要求按每天100.00元计算住院伙食补助费符合法律规定，应予支持，原告该项损失为900.00元。5、残疾赔偿金：原告提交鉴定报告1份、户口本1份，证明原告伤残等级为10级，居住于皇姑区。被告质证无异议。本院认证，原告提交的证据具有证明效力，原告残疾赔偿金为74684.00元。6、被抚养人生活费：原告提交结婚证1张、出生证明1张，证明原告李某飞育有一子李某，今年5个月，被扶养人生活费为23803.20元。被告不同意赔偿被抚养人生活费。本院认证原告提交的证据具有证明效力，能够证实被抚养人年纪及与原告的身份关系，原告被抚养人生活费应计算至18周，但应扣除被抚养人母亲的份额，被抚养人生活费损失为23803.20元。7、精神抚慰金：根据原告伤残等级酌定5000.00元。8、交通费：根据原告入、出院及复查次数酌定交通费200.00元。9、鉴定费：原告提交鉴定费票据一张，证明原告鉴定费损失1700.00元。该损失为客观发生的必要费用，应予认定，原告鉴定费损失为1700.00元。10、鉴定费邮寄费：原告鉴定费邮寄费属间接损失，不予认定。综上，原告的损失为医疗费5082.73元、误工费12627.00元、护理费8808.40元、住院伙食补助费900.00元、残疾赔偿金74684.00元、被扶养人生活费23803.20元、精神抚慰金5000.00元、交通费200.00元、鉴定费1700.00元。合计132805.33元。一审法院认为，原告从事危险性娱乐活动应对娱乐活动的性质、后果有所预见，在被告沈阳永盛七星旅游发展公司履行了安全保障义务的情况下，娱乐风险应自己承担。从原告提交的光盘内容看原告是在娱乐设备上受伤，而被告沈阳永盛七星旅游发展公司提供的娱乐设备是否有防止人员受伤的缓冲设施双方当事人陈述不一致，现涉案娱乐设备己由被告沈阳永盛七星旅游发展公司折除，无法核实设备安全保险状态。根据民事诉讼法规定涉案娱乐设备在被告沈阳永盛七星旅游发展公司处保管，现被告沈阳永盛七星旅游发展公司无法提供该设备，应承担举证不能的法律后果，推定被告沈阳永盛七星旅游发展公司娱乐设备上无安全保障设施，应承担过错责任。根据本案事实酌定原告及被告沈阳永盛七星旅游发展公司各承担50%过错责任。被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司承保被告沈阳永盛七星旅游发展公司公众责任险，应在保险限额内承担保险责任，即医疗费5082.73元、误工费12627.00元、护理费8808.40元、住院伙食补助费900.00元、残疾赔偿金74684.00元、被扶养人生活费23803.20元、精神抚慰金5000.00元、交通费200.00元、鉴定费1700.00元。合计132805.33元的50%为66402.66元。因被告保险公司有10%免赔率，故被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司应赔偿数额为59762.66元，余款66402.00元由被告沈阳永盛七星旅游发展公司承担赔偿责任。被告沈阳永盛七星旅游发展公司垫付医疗费23811.80元的返还问题因涉及免赔率问题，本案不予处理，双方当事人可另行协商解决或另案诉讼。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十七条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司在公众责任险责任限额内赔偿原告李某飞各项损失59762.66元；二、被告沈阳永盛七星旅游发展公司赔偿原告李某飞各项损失66402.00元；三、驳回原告李某飞其他诉讼请求。案件受理费500.00元，减半收取250.00元，由被告负沈阳永盛七星旅游发展公司担。上款于本判决生效后十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院经审理查明的事实与一审法院认定事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，关于上诉人提出一审法院判令上诉人承担精神损害赔偿金的赔偿责任违反合同约定、侵害上诉人的合法权益的上诉主张，经查，一审法院根据本案事实酌定被上诉人李某飞、沈阳永盛七星旅游发展公司各承担50%过错责任及上诉人承保被上诉人沈阳永盛七星旅游发展公司公众责任险等事实在保险限额内依法作出判决并无不当。上诉人的上诉请求因缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 洋审判员 刘 晶审判员 吴永梅二〇二〇年八月十一日法官助理冷焱书记员马晓玲