江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0583民初5430号原告：昆山升达建筑安装有限公司，住所地昆山市锦溪镇锦东公路南侧,统一社会信用代码913205837279983347。法定代表人：张雄良，该公司董事长。委托诉讼代理人：曹建新，江苏沉浮律师事务所律师。委托诉讼代理人：汤福生，昆山市锦溪法律服务所法律工作者。被告：昆山市周市锦航钢构厂，住所地昆山市周市镇蔚洲路17号,组织机构代码：L1892446-6。负责人：凌维明。委托诉讼代理人：陈焕青，江苏传承律师事务所律师。原告昆山升达建筑安装有限公司（以下简称升达公司）与被告昆山市周市锦航钢构厂（以下简称锦航钢构厂）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年3月15日立案受理后，依法由审判员王建勋独任审判，于2017年5月4日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本案依法转为合议庭，于2017年8月1日、2017年9月5日两次公开开庭进行了审理。原告升达公司的委托代理人曹建新、汤福生（参加第二次诉讼）、被告锦航钢构厂委托代理人陈焕青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告升达公司向本院提起诉讼请求，1、要求被告支付原告逾期完工违约金528000元（自2011年10月1日至2012年6月20日，按被告承诺的每逾期一天罚款2000元计算）；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：原被告双方于2011年5月20日签订《施工合同》一份，约定由原告将承建的昆山中凯机械科技有限公司X#-X#厂房建设工程中的钢构屋面工程分包给被告施工，同时约定了双方的权利义务等。合同签订后，被告进入施工，原告依约根据工程进度向被告支付了工程款，但被告在施工过程中未按合同确定的义务进行施工，并故意拖延工期。经原告多次催要，被告于2011年9月2日向原告出具书面承诺书，承诺确保按图纸要求施工并在2011年9月30日前完成全部钢构屋面工程，如有延期每天罚款2000元。此后，被告并未按照承诺积极安排施工，仍对合同约定范围内的施工项目进行拖延，直至2012年6月11日才交由昆山市建设工程质量监督站进行验收，但验收中因出现质量问题，未获通过，并收到了质监站出具的限期整改通知书。经过整改后才通过验收，双方在（2013）昆周民初字第0012号案件中一致认可被告的钢构工程至2012年6月20日竣工验收合格，距离被告承诺的完工时间整整逾期264天。综上所述，由于被告严重违约不守承诺的行为，造成工程延期264天，给原告造成重大的商誉及经济损失，被告应当按照自己的承诺支付罚款。在被告多次起诉原告要求支付工程款的建设工程合同纠纷案件中，原告均提出罚款的抗辩以扣减工程款。在最后一次被告起诉原告要求支付17.5万元工程款的诉讼中（一审为2016苏0583民初736号、二审为2016苏05民终10106号），因一、二审法院认为要求承担违约责任应当另案起诉而未予理涉。现原告为维护自身的合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告锦航钢构厂辩称，一、原告的诉讼请求已经超过了诉讼时效。根据民法通则第一百三十五条之规定向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。本案原告的诉请已经超过了该规定，法院应当驳回原告的诉讼请求。二、原告所诉与事实不符。1、2011年5月20日答辩人与原告公司项目负责人徐炳军签订了《施工合同》，合同签订后，答辩人也积极履行了施工义务，并按照项目负责人之要求尽快完成施工，后因项目负责人之要求，答辩人向其出具一份承诺书，同时，该份承诺书也要求原告能及时安排工程款项以保证施工进度。因项目负责人徐炳军管理项目混乱致使我方很多结算依据缺失，答辩人与原告已经经过多次诉讼明确诉争工程款项。从2012年12月至2017年1月，经过苏州市中级人民法院审理终结，判决原告应当支付答辩人工程款17.5万元。即使相关判决要求原告支付相关款项，也无法弥补答辩人在涉案工程上的巨大损失。原告从未向答辩人提出所谓的工程延期索赔问题，直至答辩人提出支付工程款诉讼时，原告为了达到拒绝支付工程款的不法之目的才提出的。2、原告存在未按期支付工程款之情形，逾期完工的责任在于原告而非答辩人。根据答辩人与原告在多次诉讼过程中也明确了原告支付工程款的时间，2011年9月2日支付20万元、9月23日支付18万元、10月14日支付10万元、10月23日支付7万元、2012年1月19日支付5000元。从原告的付款情况上来看，原告的付款与承诺书中双方合意支付工程款的时间严重逾期，答辩人后因原告逾期支付工程款致使部分工程逾期完成，该责任在于原告而不在于答辩人。答辩人曾与项目负责人徐炳军协调支付工程款的事宜，项目负责人也明确了答辩人不存在自己的原因导致部分工程逾期完工，项目负责人表示工程款比较紧张，无法按时支付。根据合同法第二百八十三条规定，发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工损失。由此可见，导致涉案工程延期责任在于原告方，答辩人不应当承担原告所谓的违约责任。3、原告将竣工验收时间与完工时间混淆，企图加重答辩人的所谓的逾期完工时间。涉案工程由原告昆山升达建筑安装有限公司承接，而后由原告将钢构工程分包给了答辩人施工。答辩人在原告严重逾期支付工程款的情况下，尽自己最大能力施工并完工，但是涉案工程竣工验收备案手续完成是由原告来操作负责的，且在竣工验收备案施工方也是原告。一个项目的竣工验收不仅仅是答辩人所分包的项目，还有绿化、消防、道路等一系列手续需要进行配套验收。原告将竣工验收时间与答辩人承接工程的完工时间相混淆，企图加重答辩人所谓的逾期完工时间。4、关于昆山市建设工程质量监督站出具的整改通知书中梅花头未拧掉，局部拉杆未拉紧，仅仅为局部施工调整，并不能证明答辩人施工未完成，答辩人已经完成相关施工义务，局部质量问题从解决到验收也仅仅为9天时间。从该份证据可以表明，原告作为竣工验收的主体，在这之前尚有相关其他工程并未完成。原告企图利用部分调整问题来混淆竣工验收时间，请法院予以查明。5、答辩人与原告经过多次诉讼，经苏州市中级人民法院审理判决，判决原告应当支付答辩人工程款17.5万元。答辩人也向昆山市人民法院申请强制执行，原告为了达到拖延执行之目的，故提起该诉讼，不仅造成答辩人之诉累，更浪费了诉讼资源。综上所述，答辩人恳请人民法院在查明事实的基础上，依法审理，驳回原告诉请。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，并经庭审质证。被告对原告提供的施工合同、承诺书、整改通知书、（2013）昆周民初字第0012号民事判决书、施工许可证、质量验收报告、单位工程竣工验收通知书、整改通知书、整改完成报告、单位工程竣工验收证明书的真实性予以认可，本院予以确认，作为本案定案依据。对原告提供的建设方证明，被告对其真实性不认可，该份证明从性质上属于证人证言，无其他证据相佐证，且陆元荣与原告之间存在利害关系，故本院不将该份证据作文本案定案依据。原告对被告提供的四份民事判决书的真实性予以认可，本院予以确认，作为本案定案依据。根据原、被告的陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年5月20日，原（甲方）、被告（乙方）签订一份施工合同，内容为：“为搞好中凯机械X#X#X#X#钢构屋面工程，甲方愿意将总本项目中的钢构厂房彩钢板屋面分期工程承包给乙方施工，为明确双方职责，特定如下协议以便共同遵守。一、工程地点：横长泾路。二、承包工程量：钢构屋面包工包料包验收合格。三、承包项目质量要求：1、熟悉甲方厂房钢结构屋面规范的要求，严格按照图纸和规范要求施工。2、提供完整的资料保证质检部门及甲方验收合格。四、钢结构屋面包工包料包括钢梁、C型钢、天沟、彩钢瓦（注：宝钢板）防火涂料、开票以80%材料发票结算。五、承包价格：经甲乙双方协商为：壹佰壹拾叁万元整。六、付款方式：自订合同起付乙方总价20%，C型钢进场付20%，彩钢瓦进场前付10%，屋面完工付10%，5#6#厂房主体完工付10%，余款跟大合同走，2014年春节前余款全部结清。七、质量等级：现行国家钢结构验收合格标准。八、工期：甲方保证资金及时到位，乙方保证工程按时完工。九、甲方职责：1、协调乙方与业主及工程队的各方面关系。2、对乙方进行目标管理，如乙方不能服从甲方的管理，甲方将经济处罚。十、乙方职责：1、严格按照安全操作规程施工，安全问题乙方自行负责，甲方概不承担。2、认真熟悉图纸按图施工，服从甲方业主的指挥，确保工程质量。3、乙方按图施工，保证甲方按时交工，乙方要文明施工确保安全，乙方必须要按照甲方安排的时间进场，组织施工。不可以拖拉甲方的施工进度。乙方在甲方安排的时间内不按时完成或质量问题，造成损失和经济责任由乙方承担全部责任。4、甲方提供食宿条件，其他自行解决”。另查明，2011年9月2日，被告针对涉案工程做出如下承诺：“关于中凯机械钢结构工程付款及进度情况说明承诺。钢构总价113万合同价，另加价20万元，合计133万元整，现在根据目前情况及工程进度情况特请求公司（及甲方）付款如下：工程进度，从此承诺起，注甲方配合工资资金到位，注中凯机械X-X号厂房钢构。1、主钢梁于9月6日进场检验合格；2、9月7日开始吊装；3、9月13日吊装完毕；4、9月18日安装完毕；5、9月23日小配件（撑风拉杆等）；6、9月18日彩钢瓦全部到场；7、9月30日彩钢瓦全部结束。付款情况说明：2011年9月2日付20万、2011年9月13日付10万、2011年9月15日付15万、2011年9月23日付10万、2011年9月28日付5万，余款跟大合同走，注以上情况为主，注反面。此协议施工方需按图纸要求施工，此协议施工需保证中凯机械X-X号厂房钢构按时完工，如有延期施工方每天2000元罚款”。其中加价个20万元在双方之前的诉讼过程中未被生效的法律文书认定，实际工程总价款仍为113万元。另查明，2012年6月11日，昆山市建设工程质量监督站出具整改通知书一份，内容为：“致昆山中凯机械科技有限公司，你单位。X#-X#厂房、X#、X#厂房工程，在建设中经检查发现下列主要问题：1、X#-X#厂房钢结构钢梁链接板处扭剪型高强螺柱梅花头未拧掉，局部拉杆未拉紧。2、X#-X#厂房局部墙体由裂缝，须补。3、屋面排水沟局部有积水，洞口未加设雨水网罩。接到通知后，对存在以上问题的工程进行全面检查，整改后将《整改完成报告书》报我站。2012年6月20日，钢构工程竣工验收合格。另查明，根据已经生效的（2013）昆周民初字第0012号民事判决书查明的事实如下：升达公司于2011年4月21日以承兑汇票的形式向锦航厂支付工程款30万元，同年9月2日支付20万元，9月23日支付18万元，2011年10月14日支付10万元，2011年10月23日支付7万元，2012年1月19日支付5000元，共计85.5万元。再查明，在之前双方因为工程款进行的诉讼中，（2016）苏0583民初736号民事判决书做出如下判决：“被告升达建筑安装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告昆山市周市锦航钢构厂工程款175000元，并支付逾期付款利息（以175000元为基数，按照同期同类银行贷款基准利率标准，自2015年2月19日起计算至判决生效之日止）”。此案被告升达建筑安装有限公司对本判决不服，提起上诉。苏州市中级人民法院（2016）苏05民终10106号民事判决书对上述判决结果予以维持，上述判决生效。上述事实由施工合同、承诺书、整改通知书、（2013）昆周民初字第0012号民事判决书、施工许可证、质量验收报告、单位工程竣工验收通知书、整改通知书、整改完成报告、单位工程竣工验收证明书、（2014）苏中民终字第1199号民事判决书、（2016）苏0583民初736号民事判决书、（2016）苏05民终10106号民事判决书及本院庭审笔予以证实，并经庭审质证，本院予以确认。本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本案中，原告与被告之间签订的施工合同系双方当事人真实意思表示，依法成立有效，受法律保护。2011年9月2日被告针对合同约定的工程出具一份承诺书，该份经原告认可的承诺书上面陈述了施工进度及付款进度，可以看做是对施工合同的补充。结合案件事实及庭审调查，双方当事人争议的焦点为：被告在履行合同过程中有无违约事实的存在。被告是否存在违约。原告认为，被告在施工过程中存在故意拖延工期的事实，并未按照承诺积极进行施工，直到2012年6月11日才交由验收，并在2012年6月20日竣工验收合格。被告则认为，原告未以2011年9月2日双方均确认的工程进度及付款进度的承诺书中的付款进度付款，导致被告部分工程逾期完成，责任在被告。本院结合双方当事人提供的证据及庭审陈述就被告是否存在违约情况，认定如下：首先，双方在庭审中均确认，双方无论在施工合同还是后续承诺或者其他材料中，均对工程完工时间未做约定。且在施工过程中，原告亦未就被告施工的进度提出过异议或催促过被告。其次，根据2011年9月2日双方均认可的承诺书中约定的付款时间及原告实际支付工程款的时间进行对照，原告在实际付款过程中确存在迟延付款情况。在（2013）昆周民初字第0012号案件审理过程中，该案的承办人曾给案外人徐炳军做调查笔录，徐炳军在该笔录中亦陈述，原告在施工过程中存在拖延工程款的情况。而徐炳军与原告的关系系挂靠关系。再次，原告陈述被告实际完工时间为2012年6月20日即双方均认可的工程竣工验收时间，其计算的违约金的截止时间也为该日。本院认为，第一、如上陈述，双方对完工时间并未约定，原告只是认为按照行业惯例应该三个月内施工完毕，这种说法没有事实依据，且每个工程均由其特殊性，不能简单的依照所谓的行业惯例来想当然认为被告就应该在三个月完工。第二、施工过程中，双方对名为“柱间支撑”的工程是否在合同约定的范围内亦有争议，双方在施工合同中并未明确约定，原告最终另找他人完成了该工程的施工，其扣除了相应工程款。在双方后期诉讼中，（2013）昆周民初字第0012号案件根据施工图纸认定该“柱间支撑”工程应有被告施工，并将该工程款从施工合同约定的总工程款中予以扣除，原告将因合同约定不明导致出现争议且已扣除部分工程款的全部责任均要求被告承担有失妥当，且原告并未提供证据证明其在此过程中有何损失。综上，本院认为，原告未提供充分证据证明被告违约事实的存在，其要求被告支付违约金没有事实依据，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告昆山升达建筑安装有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9080元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76。（此页无正文）审 判 长  王建勋人民陪审员  俞雪莲人民陪审员  孙 娟二〇一七年九月八日书 记 员  邵振华