广西壮族自治区钦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂07民初19号 原告：钦州市彬豪贸易有限公司，住所地：钦州市钦州湾大道53号赛格新时代小区5单元1101号。 法定代表人：王育云，董事长。 委托诉讼代理人：庄永海，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：王晓冬，福建佳汇律师事务所律师。 被告：广西天淼房地产投资有限公司。住所地：南宁市青秀区民族大道155号荣和山水美地五组团8号楼3层302房。 法定代表人：史玲玲，总经理。 委托诉讼代理人：蒋可超，河北海岳律师事务所律师 被告：史玲玲，女，汉族，1991年9月17日出生，住江苏省溧水县，缺席）。 被告：张前程，男，汉族，1990年9月4日出生，住安徽省宿州市萧县，缺席）。 第三人：恒大地产集团南宁有限公司。 法定代表人：沈治国，公司董事长。 委托诉讼代理人：董志华，汉族，该公司员工。 第三人：贾爱民，男，汉族，1968年9月21日出生，住河北省沧州市东光县。 原告钦州彬豪贸易有限公司与被告广西天淼房地产投资有限公司等股权转让纠纷一案，原告钦州彬豪贸易有限公司于2017年4月26日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，原告钦州彬豪贸易有限公司的委托诉讼代理人王晓冬、被告广西天淼房地产投资有限公司的委托诉讼代理人蒋可超、第三人恒大地产集团南宁有限公司的委托诉讼代理人董志华、第三人贾爱民等到庭参加诉讼；-原告钦州彬豪贸易有限公司的委托诉讼代理人庄永海中途到庭参加诉讼，原告钦州彬豪贸易有限公司的法定代表人王育云、被告广西天淼房地产投资有限公司的法定代表人史玲玲、第三人恒大地产集团南宁有限公司的法定代表人沈治国、被告史玲玲、张前程经本院合法传唤，没有到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告钦州市彬豪贸易有限公司诉称：钦州市彬豪贸易有限公司系广西彬晖置业有限公司（下称项目公司）合法股东，持有该公司45%股份，第三人恒大地产集团南宁有限公司（下称南宁公司）持有该公司55%的股份。经南宁公司介绍，被告广西天淼房地产投资有限公司有意收购原告所持项目公司全部股份，三方自2016年8月份即开始接洽。期间，广西天淼房地产投资有限公司通过其关联方贾爱民于2016年9月份以借款方式先期支付了原告预付款2300万元，双方于2016年10月份签订股权转让协议，钦州市彬豪贸易有限公司转让所持项目公司45%的股份给被告广西天淼房地产投资有限公司，双方就转让价款、支付方式、违约责任等作出明确约定，包括：1、被告广西天淼房地产投资有限公司于2016年10月20日前支付首期转让款1亿元，包括恒大已付定金2000万元，贾爱民以借款方式支付的预付款2300万元，被告广西天淼房地产投资有限公司实际应付的首期转让款为5700万元，款项到帐后，甲方钦州市彬豪贸易有限公司过户20%股份给被告广西天淼房地产投资有限公司；2、乙方（被告）广西天淼房地产投资有限公司逾期未支付股权转让款的，任何一期每逾期一日，乙方广西天淼房地产投资有限公司应当按当期未付部份千分之二支付违约金。逾期一个月未支付的，甲方（原告）钦州市彬豪贸易有限公司有权解除合同，拒绝转让当期应转未转部份项目公司股权，乙方广西天淼房地产投资有限公司应当向甲方钦州市彬豪贸易有限公司支付3000万元违约金。3、甲乙双方磋商同意，甲方钦州市彬豪贸易有限公司之前向乙方广西天淼房地产投资有限公司关联人贾爱民所借2300万元，乙方广西天淼房地产投资有限公司放弃利息及违约约定，即第一次过户之前，乙方广西天淼房地产投资有限公司需退回甲方钦州市彬豪贸易有限公司与贾爱民签订的借款协议与两份担保协议，甲方钦州市彬豪贸易有限公司退回广西彬晖公司的承诺函等。双方签订股权转让协议的当日，钦州市地产投资有限公司、恒大地产集团南宁有限公司三方在股权转让协议基础上签订一份三方股权转让协议。合同签订后，被告广西天淼房地产投资有限公司迟迟未能履行付款义务，经多次催促未果。被告广西天淼房地产投资有限公司已构成根本违约，导致合同目的无法实现，并造成原告钦州市彬豪贸易有限公司巨大损失，原告钦州市彬豪贸易有限公司有权依约解除合同并按约定追究被告违约责任。广西天淼房地产投资有限公司由史玲玲、张前程两人出资组成，注册资金1000万元，但该注册资金没有到位，史玲玲、张前程应在未到位的注册资金范围内承担连带清偿责任。 请求：1、解除原告钦州彬豪贸易有限公司、被告广西天淼房地产投资有限公司及第三人恒大地产集团南宁有限公司及原告钦州彬豪贸易有限公司与被告广西天淼房地产投资有限公司签订的股权转让协议；2、被告广西天淼房地产投资有限公司支付原告钦州彬豪贸易有限公司违约金3000万元；3、被告广西天淼房地产投资有限公司通过其关联方贾爱民以借款方式先期支付的预付款2300万元冲抵上述等额违约金，不足部份由被告广西天淼房地产投资有限公司继续承担；4、被告广西天淼房地产投资有限公司支付原告钦州彬豪贸易有限公司为提前解押额外产生的4500万元外债从2016年9月15日起至起诉之日止按每月2%的利率计付的利息损失，共计720万元；5、被告史玲玲、张前程应在未到位的注册资金范围内承担连带清偿责任。6、由被告承担本案诉讼费用及原告主张债权支出的律师费。 原告钦州市彬豪贸易有限公司针对上述主张，举出如下证据： 一、钦州市彬豪贸易有限公司的营业执照一份一页，证明原告主体情况。 二、广西天淼房地产投资有限公司及恒大地产集团南宁有限公司企业查询信息二份二页，证明被告及第三人南宁公司的主体情况。 三、广西彬晖置业有限公司营业执照一份一页；公司章程一份九页，证明：广西彬晖置业有限公司（下称项目公司）的主体及股东构成情况，原告系该项目公司合法股东，持公司45%股份。 四、钦州彬豪贸易有限公司与广西天淼房地产投资有限公司签订的《钦州二桥头项目股权转让协议》各一份；恒大地产集团南宁有限公司《关于放弃行使股东优先购买权的回复函》一份。《钦州二桥头项目股权转让协议》载明：钦州彬豪贸易有限公司以人民币二亿二千五百万元（扣缴各种税金后净得）的价格将该公司持有的45%的广西彬晖置业有限公司股份转让给广西天淼房地产投资有限公司，并约定，“甲(钦州彬豪贸易有限公司)乙(广西天淼房地产投资有限公司)双方开设共管账户，户名由甲乙双方共同设定控制，设定单位共管帐户与个人共管账户，在符合协议约定的转款或支付条件下，任何一方必须无条件予以配合，保证款项支付。其中10500万经个人共管账户汇入甲方指定的个人账户。包括甲方配合乙方完成过户手续后，如因乙方原因未能及时出款用于解压或者支付甲方转让款，造成甲方无法如期解押，一切责任由乙方承担，另一方每逾期一日，须按每日10万元标准支付甲方违约金。”“甲乙双方磋商同意，甲方之前向乙方关联人贾爱民所借2300万元，乙方承诺放弃利息与违约约定，即第一次过股之前，乙方需退回甲方和贾爱民签订的借款协议与两份担保协议，甲方需退回广西彬晖公司的承诺函；另外乙方愿意承担甲方为提前实现解押的外债4500万元，每月利率2%，该利息为甲方为提前实现及履行合同产生的额外负担，该1500万元债务自借款之日（9月15日）起至乙方实际支付首期转让款之日止的利息由乙方承担。”;“乙方逾期未支付股权转让款的，任何一期每逾期一天，乙方应当按照当期应付未付部分千分之二支付违约金，逾期一个月未支付的，甲方有权解除本合同，拒绝转让当期应转未转部分项目公司股权，乙方应当向甲方支付3000万元违约金。同时乙方不得以转让股权期间房地产价格涨跌等为由，不履行股权转让款的支付义务。在乙方违约未能全部履行合同并已支付上述3000万元违约金的前提下，乙方已付款项对应的项目公司股权，甲方、乙方均予以认可。如乙方仅在支付部分转让款后未能继续按约支付后，乙方应按协议承担违约责任外，双方就有关后续未解押事项另行协商，甲方按未转让股份比例享有股东权利，承担股东义务，全面参与项目经营、管理，乙方须无条件予以配合，恢复原合同及补充份协议的履行，乙方在合同履行过程中因违约产生的违约金，甲方可从“项目公司”乙方应得分红及应收款项中直接扣除、代付，乙方对此不得持有异议。”;“在乙方按期支付股权转让金后，如甲方未在约定期限内办理股权转让手续，构成甲方违约，甲方应承担违约责任，非甲方责任除外，每逾期一天，甲方应当当期转让金额的千分之二支付违约金。逾期一个月，乙方有权解除本合同，甲方应当向乙方支付3000万元违约金。”“甲乙双方磋商同意，甲方之前向乙方关联人贾爱民所借2300万元，乙方承诺放弃利息与违约约定，即第一次过股之前，乙方需退回甲方和贾爱民签订的借款协议与两份担保协议，甲方需退回广西彬晖的承诺函；另外乙方愿意承担甲方为提前实现解押的外债4500万元，每月利率2%，该利息为甲方为提前实现及履行合同产生的额外负担，该1500万元债务自借款之日（9月15日）起至乙方实际支付首期转让款之日止的利息由乙方承担。”，恒大地产集团南宁有限公司《关于放弃行使股东优先购买权的回复函》一份，证明：第三人恒大地产集团南宁有限公司放弃优先购买权；钦州彬豪贸易有限公司与恒大地产集团南宁有限公司、广西天淼房地产投资有限公司签订的《钦州二桥头项目股权转让协议》，重申《钦州二桥头项目股权转让协议》的有关合同条款等。 五、《敦促函》二份，《解除合同通知书》一份，证明：双方签订股权转让协议后，被告一直未能履约，原告多次发函敦促履行。未果，原告只能发函通知被告解除合同并追究被告违约责任，被告从未提出异议。 六、《借款协议》一份、《借款担保合同》二份，载明：贾爱民于2016年9月19日向借款方钦州彬豪贸易有限公司提供借款人民币2300万元，借款期限为2016年9月19日至2016年12月21日；借款用钦国用【2013】第A1180号地块抵押、利息345万元，担保方：王育云、庄永海。 七、广西天淼房地产投资有限公司的企业工商登记资料及广西天淼房地产投资有限公司的公司章程一份，证明：广西天淼房地产投资有限公司由史玲玲、张前程共同出资成立，注册资金1000万元，史玲玲出资900万元，占公司90%的股份；张前程出资100万元，占公司10%的股份. 被告广西天淼房地产投资有限公司辩称：1、由于答辩人在受让股权后，股权价值得不到真实保障，同意解除与钦州彬豪贸易有限公司的股权转让协议。2、依照我公司与钦州彬豪贸易有限公司签订的《钦州二桥头项目股权转让协议》，由双方共同设立共管账户，答辩人才向该账户内汇入款项。因为原告没有设立共管账户，答辩人不能够支付约定的款项到账。所以答辩人不存在违约，不应该支付违约金。3、答辩人不应当承担720万元的利息。理由：1）、根据股权转让协议，该两份协议均签订于2017年7月6日。在设立共管账户后，第一笔股权转让款用于土地解压，被答辩人提前解压，2016年产生的利息，并非双方的协议产生，与本案没有关联性；2）、根据所签订的协议，被答辩人的提前解压行为并非答辩人受意，也并非双方协议里约定的内容；3）、根据被答辩人与恒大公司签订的合作协议，被答辩人有义务在2016年7月31日前完成土地解押，所以要求答辩人承担720万元的利息损失没有事实依据。4、关于被答辩人与贾爱民之间2300万的借款，借款行为是基于其双方的借款合同关系，并非我公司的预付款，与本案不属于同一法律关系，其借款行为与答辩人没有任何关联性。5、我公司虽然现在经营状况不太好，公司注册资本是由股东认缴，但企业注册资金的实际初缴日期未到，股东可以在限期届满之前缴足注册资本，原告钦州彬豪贸易有限公司要求广西天淼房地产投资有限公司的股东史玲玲、张前程按实际出资并承担责任，缺乏法律依据。6、答辩人为了履行协议中的约定，筹集了充足的社会资金，因为被答辩人的实际情况导致该笔资金无法汇入共管账户，产生了大量的财务成本，为此答辩人保留相关权利。综上，被答辩人的诉讼请求不应得到支持。请求：驳回原告的全部诉讼请求。 被告广西天淼房地产投资有限公司针对上述主张，当庭举出与原告举证相同的《钦州二桥头项目股权转让协议》一份。 被告史玲玲没有出庭参加诉讼，没有提出书面答辩意见。 被告张前程没有出庭参加诉讼，没有提出书面答辩意见。 第三人恒大地产集团南宁有限公司述称：1、对钦州彬豪贸易有限公司与我公司、广西天淼房地产投资有限公司三方签订的《钦州二桥头项目股权转让协议》没有异议，钦州彬豪贸易有限公司与广西天淼房地产投资有限公司签订的《钦州二桥头项目股权转让协议》与我方无关，不发表意见；2、原告方提出诉讼请求是否得到支持，由法院依法判定。 第三人恒大地产集团南宁有限公司针对其主张，没有提供证据。 第三人贾爱民述称：我方与钦州彬豪贸易有限公司之间存在民间借贷法律关系，并已向沧州市中级人民法院起诉，河北省沧州市中级人民法院已作出（2017）冀09民初72号民事判决书，判决由钦州彬豪贸易有限公司归还我方借款23000000元，该判决已生效，我方不是本案适格的当事人，与本案审理结果也不存在任何的利害关系，不承担本案所产生的任何法律后果。原告滥用诉讼权将答辩人列为第三人不当。请求驳回原告对答辩人的全部请求。 第三人贾爱民针对其上述主张，当庭举出河北省沧州市中级人民法院（2017）冀09民初72号民事判决书一份，证明：其与钦州彬豪贸易有限公司之间的借款关系，已经河北省沧州市中级人民法院作出判决的情况。 该案在本院庭审期间，双方当事人对钦州市彬豪贸易有限公司提供的该公司的营业执照、广西天淼房地产投资有限公司及恒大地产集团南宁有限公司企业查询信息、广西彬晖置业有限公司营业执照及公司章程上载明广西彬晖置业有限公司企业信息，广西天淼房地产投资有限公司及恒大地产集团南宁有限公司、广西彬晖置业有限公司的主体及股东构成情况、企业法人情况没有异议；对钦州彬豪贸易有限公司与广西天淼房地产投资有限公司存在股权转让的事实，双方并为此签订了《钦州二桥头项目股权转让协议》，该《钦州二桥头项目股权转让协议》载明：钦州彬豪贸易有限公司以人民币二亿二千五百万元（扣缴各种税金后净得）的价格将该公司持有的45%的广西彬晖置业有限公司股份转让给广西天淼房地产投资有限公司，并对交款时间、方式、违约责任等作出约定的事实以及钦州彬豪贸易有限公司与广西天淼房地产投资有限公司在该《转让协议》上签字确认的事实没有异议；对第三人恒大地产集团南宁有限公司放弃优先购买权的事实没有异议；对钦州市彬豪贸易有限公司与贾爱民签订《借款协议》一份、《借款担保合同》二份，载明：贾爱民于2016年9月19日向借款方钦州彬豪贸易有限公司提供借款人民币2300万元，借款期限为2016年9月19日至2016年12月21日；该借款用钦国用【2013】第A1180号地块抵押、利息345万元，担保人为：王育云、庄永海的事实；对由第三人贾爱民担供的该借款已经河北省沧州市中级人民法院审理并作出（2017）冀09民初72号民事判决书，该判决书已发生法律效力的事实没有异议；对广西天淼房地产投资有限公司由史玲玲、张前程共同出资成立，注册资金1000万元，史玲玲出资900万元，占公司90%的股份；张前程出资100万元，占公司10%的股份的事实没有异议。双方同时认可：钦州市彬豪贸易有限公司与广西天淼房地产投资有限公司达成股权转让协议后，广西天淼房地产投资有限公司没有支付购买股权款项，而钦州市彬豪贸易有限公司亦没有将股权过户给广西天淼房地产投资有限公司。上述证据与事实，本院依法予以采信和确认。. 针对钦州彬豪贸易有限公司与广西天淼房地产投资有限公司签订的《钦州二桥头项目股权转让协议》、《敦促函》、《解除合同通知书》。钦州彬豪贸易有限公司认为，上述证据是双方在签订股权转让协议时双方所签订合同和来往的文件，来源合法、内容真实、客观，具备证据的客观性、关联性和合法性，应采信。 被告广西天淼房地产投资有限公司质证认为，对《钦州二桥头项目股权转让协议》的真实性没有异议，根据该《股权转让协议》的约定：原、被告双方应该先开共管账户，然后由被告向账户内汇款，且该款项应用于解除钦国2013第A1180号地块上的抵押担保，原告钦州彬豪贸易有限公司没有设立共管账户，被告广西天淼房地产投资有限公司自然无法汇款，我方没有违约；对《敦促函》、《解除合同通知书》的质证认为，《敦促函》是对方单方出具的，对真实性不发表意见，对关联性有异议，原告出具的《敦促函》不代表被告已经收到，就算被告收到也不代表认可上述内容。同时，《敦促函》、《解除协议书》，只是原告敦促被告，从没提到共管账户的事，共管账户的设定，是被告向账户汇款的先决条件。故对上述不应采信。 第三人恒大地产集团南宁有限公司认为，上述证据与我公司无关，是否采信，由法院依法确定。 第三人贾爱民认为，上述证据与我方无关，是否采信，由法院依法确定。 被告史玲玲、张前程没有出庭参加诉讼，没有发表质证意见。 本院认为，《钦州二桥头项目股权转让协议》是钦州彬豪贸易有限公司与广西天淼房地产投资有限公司签订的协议，双方对其内容的真实性、关联性和合法性没有异议，异议部分是对内容的不同理解，故对该《钦州二桥头项目股权转让协议》依法予以采信；《敦促函》、《解除合同通知书》由原告钦州彬豪贸易有限公司提供，因双方确实存在股权交易的事实，而被告广西天淼房地产投资有限公司没有支付价款，钦州彬豪贸易有限公司向广西天淼房地产投资有限公司催交股权转让款在情理之中，该证据与本案的其它证据能相互印证，形成完整的证据链，而被告广西天淼房地产投资有限公司没有充分的证据推翻，依法予以采信。 综上，本院确认的事实如下：位于广西钦州二桥头附近的钦州恒大御景半岛项目由广西彬晖置业有限公司（简称：项目公司）开发，钦州市彬豪贸易有限公司系广西彬晖置业有限公司合法股东，持有该公司45%股份，第三人恒大地产集团南宁有限公司（简称：南宁公司）持有该公司55%的股份。经南宁公司介绍，被告广西天淼房地产投资有限公司有意收购原告钦州市彬豪贸易有限公司所持的广西彬晖置业有限公司全部股份，2016年10月1日，钦州市彬豪贸易有限公司与广西天淼房地产投资有限公司签订《钦州二桥头项目股权转让协议》，钦州彬豪贸易有限公司以人民币二亿二千五百万元（扣缴各种税金后净得）的价格将该公司持有的45%的广西彬晖置业有限公司股份转让给广西天淼房地产投资有限公司，并约定，“甲（钦州彬豪贸易有限公司）、乙（广西天淼房地产投资有限公司）双方开设共管账户，户名由甲乙双方共同设定控制，设定单位共管帐户与个人共管账户，在符合协议约定的转款或支付条件下，任何一方必须无条件予以配合，保证款项支付。其中10500万经个人共管账户汇入甲方指定的个人账户。包括甲方配合乙方完成过户手续后，如因乙方原因未能及时出款用于解压或者支付甲方转让款，造成甲方无法如期解押，一切责任由乙方承担，另一方每逾期一日，须按每日10万元标准支付甲方违约金。”；“乙方逾期未支付股权转让款的，任何一期每逾期一天，乙方应当按照当期应付未付部分千分之二支付违约金，逾期一个月未支付的，甲方有权解除本合同，拒绝转让当期应转未转部分项目公司股权，乙方应当向甲方支付3000万元违约金。同时，乙方不得以转让股权期间房地产价格涨跌等为由，不履行股权转让款的支付义务。在乙方违约未能全部履行合同并已支付上诉3000万元违约金的前提下，乙方已付款项对应的项目公司股权，甲方、乙方均予以认可。如乙方仅在支付部分转让款后未能继续按约支付后，乙方除按协议承担违约责任外，双方得就有关后续未解押事项另行协商，甲方按未转让股份比例享有股东权利，承担股东义务，全面参与项目经营、管理，乙方须无条件予以配合，恢复原合同及补充协议的履行，乙方在合同履行过程中因违约产生的违约金，甲方可从“项目公司”乙方应得分红及应收款项中直接扣除、代付，乙方对此不得持有异议。”;“在乙方按期支付股权转让金后，如甲方未在约定期限内办理股权转让手续，构成甲方违约，甲方应承担违约责任，非甲方责任除外，每逾期一天，甲方应当当期转让金额的千分之二支付违约金。逾期一个月，乙方有权解除本合同，甲方应当向乙方支付3000万元违约金。”；“甲乙双方磋商同意，甲方之前向乙方关联人贾爱民所借2300万元，乙方承诺放弃利息与违约约定，即第一次过股之前，乙方需退回甲方和贾爱民签订的借款协议与两份担保协议，甲方需退回广西彬晖的承诺函；另外乙方愿意承担甲方为提前实现解押的外债4500万元，每月利率2%，该利息为甲方为提前实现及履行合同产生的额外负担，该4500万元债务自借款之日（9月15日）起至乙方实际支付首期转让款之日止的利息由乙方承担。”等内容。双方签订股权转让协议的当日，钦州市地产投资有限公司、恒大地产集团南宁有限公司三方在该《股权转让协议》内容的基础上再签订一份三方的《股权转让协议》。对钦州市地产投资有限公司之间的《钦州二桥头项目股权转让协议》进行确认。恒大地产集团南宁有限公司并出具《关于放弃行使股东优先购买权的回复函》一份，放弃优先购买权。合同签订后，被告广西天淼房地产投资有限公司迟迟未能履行付款义务，钦州市彬豪贸易有限公司分别于2016年11月2日、11月22日向广西天淼房地产投资有限公司发出《敦促函》，敦促广西天淼房地产投资有限公司履行付款义务。未果，钦州市彬豪贸易有限公司于2016年12月3日，发出解除合同通知书，解除该公司与广西天淼房地产投资有限公司之间的股权转让协议。 另查明：钦州市彬豪贸易有限公司与广西天淼房地产投资有限公司达成股权转让协议后，广西天淼房地产投资有限公司没有支付购买款项，而钦州市彬豪贸易有限公司亦没有将股权过户给广西天淼房地产投资有限公司。 又查明，广西天淼房地产投资有限公司由史玲玲、张前程两人出资组成，注册资金1000万元，史玲玲出资900万元，占公司90%的股份；张前程出资100万元，占公司10%的股份。 再查明，第三人贾爱民与钦州市彬豪贸易有限公司之间的民间借贷纠纷一案，河北省沧州市中级人民法院已作出（2017）冀09民初72号民事判决书，判决由钦州彬豪贸易有限公司归还贾爱民借款23000000元，该判决已发生法律效力。 本院认为，本案属于股权转让纠纷，纠纷因被告广西天淼房地产投资有限公司与原告钦州市彬豪贸易有限公司达成股权转让协议后，没有支付购买股权款项而引起。双方当事人对解除该《钦州二桥头项目股权转让协议》没有异议，原告钦州市彬豪贸易有限公司认为，其公司与被告广西天淼房地产投资有限公司签订股权转让协议后，被告广西天淼房地产投资有限公司没有支付购买的股权款，已构成根本违约，并造成原告钦州市彬豪贸易有限公司巨大损失，原告钦州市彬豪贸易有限公司有权依约解除合同并按约定追究被告违约责任和赔偿因被告违约而造成的经济损失。同时，其公司向贾爱民借款2300万元，也基于双方之间的股权转让行为而产生，该借款行为与股权转让行为有关联。广西天淼房地产投资有限公司由史玲玲、张前程两人出资组成，注册资金不到位；被告广西天淼房地产投资有限公司认为，同意解除与钦州彬豪贸易有限公司之间的股权转让协议。导致该股权转让协议无法履行是因为原告钦州彬豪贸易有限公司没有设立共管账户，广西天淼房地产投资有限公司从而不能够支付约定的款项到账,广西天淼房地产投资有限公司不存在违约，不应支付违约金；钦州彬豪贸易有限公司提前解压行为并非我公司受意，也并非双方协议里约定的内容，主张要求我公司赔偿因违约而造成的经济损失没有法律依据；钦州彬豪贸易有限公司与贾爱民之间2300万的借款，基于其双方的借款合同关系而发生，并非我公司的预付款；同时，钦州彬豪贸易有限公司要求广西天淼房地产投资有限公司的股东史玲玲、张前程按实际出资并承担责任，缺乏法律依据。第三人恒大地产集团南宁有限公司认为，我公司对钦州彬豪贸易有限公司与广西天淼房地产投资有限公司之间的股权转让行为没有异议，他们之间的纠纷与我方无关。第三人贾爱民认为，本案与我方不存在任何法律上的利害关系，我方不应承担本案所产生的任何法律后果；我方与钦州彬豪贸易有限公司之间存在民间借贷法律关系，并已向沧州市中级人民法院起诉，河北省沧州市中级人民法院作出（2017）冀09民初72号民事判决书，判决由钦州彬豪贸易有限公司归还我方借款23000000元，该判决已生效。故本案争议焦点：1、被告广西天淼房地产投资有限公司是否应支付原告钦州彬豪贸易有限公司违约金3000万元；2、贾爱民以借款方式借给钦州彬豪贸易有限公司借款2300万元是否应冲抵上述等额违约金；3、被告广西天淼房地产投资有限公司是否应支付原告钦州彬豪贸易有限公司为提前解押额外产生的4500万元外债，从2016年9月15日起至起诉之日止按每月2%的利率计付的利息损失，共计720万元；4、被告史玲玲、张前程是否应在未到位的注册资金范围内承担民带责任。6、是否应由被告广西天淼房地产投资有限公司，史玲玲、张前程承担本案诉讼费用及律师费。 原告钦州彬豪贸易有限公司认为，我公司与广西天淼房地产投资有限公司之间签订的股权转让协议是双方经充分协商后自愿签订的，该转让协议合法有效。广西天淼房地产投资有限公司没有按照协议的内容履行，已构成根本违约，应依法承担违约责任和因此而造成我方的各项经济损失，我方的全部诉讼请求合法有据。广西天淼房地产投资有限公司主张其已准备充足的资金，因我公司没有开设共管帐户而无法将款项汇入，没有任何事实依据。对方公司的注册资本是零，且开设共管帐户需要对方公司提供企业和法人代表身份等相关信息和证明资料，对方没有提供，自然无法开设共管帐户，责任在广西天淼房地产投资有限公司，广西天淼房地产投资有限公司自股权转让协议签订后，一直都没有任何履行协议的迹象和行为，我方向其发出的《敦促函》中明确表示要对方付款，也明确开设公管账户的问题，广西天淼房地产投资有限公司一直没有答复，故对方这一主张，既没事实依据，又不合常理；广西天淼房地产投资有限公司的股东史玲玲、张前程存在注册资金不实的事实，依《公司法》的规定，应在未到位的注册资金范围内承担连带清偿责任；我公司向贾爱民借款，源于双方之间的股权转让行为而产生，该借款行为与股权转让行为有关联，属于广西天淼房地产投资有限公司购买我公司股权的预付款，故应冲抵广西天淼房地产投资有限公司等额违约金。 被上诉人广西天淼房地产投资有限公司持答辩相同的意见。 第三人恒大地产集团南宁有限公司持与法庭陈述相同的意见，没有发表新的辩论意见。 第三人贾爱民与法庭陈述相同的意见，没有发表新的辩论意见。 被告史玲玲没有出庭参加诉讼，没有发表意见。 被告张前程没有出庭参加诉讼，没有发表意见。 本院评判认为，《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。本案中，钦州彬豪贸易有限公司与广西天淼房地产投资有限公司经过充分协商，钦州彬豪贸易有限公司以人民币二亿二千五百万元（扣缴各种税金后净得）的价格将该公司持有的45%在广西彬晖置业有限公司钦州二桥头项目股份转让给广西天淼房地产投资有限公司，双方并签订了《钦州二桥头项目股权转让协议》，该股权转让行为并经项目的另一股东恒大地产集团南宁有限公司的同意。该股权转让协议合法有效，双方当事人应严格遵守，履行各自的义务。广西天淼房地产投资有限公司在签订合同后，没有履行付款义务，导致该转让协议无法履行，已构成根本违约，依法应承担违约责任和赔偿由此而造成对方的经济损失。 《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）：第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际算是为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。本案，钦州彬豪贸易有限公司与广西天淼房地产投资有限公司双方在所签订的《钦州二桥头项目股权转让协议》中约定：一方违约，应支付对方违约金3000万元，由于广西天淼房地产投资有限公司违约，股权转让行为无法完成，导致钦州彬豪贸易有限公司为维持项目的进行而提前解押，额外产生外债利息及需支付贾爱民借款2300万利息的损失。因此，原告钦州彬豪贸易有限公司起诉请求由被告广西天淼房地产投资有限公司支付违约金3000万元合理，该请求依法予以支持。 原告钦州彬豪贸易有限公司主张，第三人贾爱民借给钦州彬豪贸易有限公司借款2300万元应冲抵上述等额违约金问题。本院认为，该借款关系发生在钦州彬豪贸易有限公司与广西天淼房地产投资有限公司双方签订的《钦州二桥头项目股权转让协议》之前，属于双方之间的民间借贷关系，虽然钦州彬豪贸易有限公司与广西天淼房地产投资有限公司签订的《钦州二桥头项目股权转让协议》中约定：“甲乙双方磋商同意，甲方之前向乙方关联人贾爱民所借2300万元，乙方承诺放弃利息与违约约定，即第一次过股之前，乙方需退回甲方和贾爱民签订的借款协议与两份担保协议，甲方需退回广西彬晖的承诺函；……。”但该转让协议上，并没有第三人贾爱民的签字认可。且贾爱民与钦州彬豪贸易有限公司之间的借贷关系，已经河北省沧州市中级人民法院已作出（2017）冀09民初72号民事判决书，判决由钦州彬豪贸易有限公司归还贾爱民借款2300万元，该判决并已发生法律效力，故原告钦州彬豪贸易有限公司该主张缺乏相应的事实与法律依据，依法不能支持。 至于原告钦州彬豪贸易有限公司主张为提前实现解押的外债4500万元的利息720万元应否由被告广西天淼房地产投资有限公司赔偿问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。……。”《中华人民共和国合同法解释（二）》第二十八条“当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。”及《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、《中华人民共和国合同法解释（二）》第二十九条规定，我国合同法立法对违约责任采取补偿性为主，惩罚性为辅的一般原则和违约方所承担的责任额度应与其因违约造成对方的损失相当的原则。根据上述条文规定的内容，国家法律承认合同的双方当事人在订立合同时，可以同时约定违约金和赔偿损失，但不得超过实际的损失额度。本案中，钦州市彬豪贸易有限公司与广西天淼房地产投资有限公司达成股权转让协议，合同约定的涉案金额为人民币二亿二千五百万元（扣缴各种税金后净得），双方签订股权转让协议后，广西天淼房地产投资有限公司没有支付购买款项，从而构成违约，导致股权转让的交易无法实现，由于本案交易的数额较大，该股权转让行为虽未有实际交付，但已确实造成钦州市彬豪贸易有限公司因合同无法履行被迫为提前解押融资而额外产生的4500万元外债的利息等损失，因广西天淼房地产投资有限公司违约而给钦州市彬豪贸易有限公司带来的经济损失的具体数额难以确定，只能合情合理地酌定处理。且在钦州彬豪贸易有限公司与广西天淼房地产投资有限公司双方签订的《钦州二桥头项目股权转让协议》中也约定：“……乙方愿意承担甲方为提前实现解押的外债4500万元，每月利率2%，该利息为甲方为提前实现及履行合同产生的额外负担，该4500万元债务自借款之日（9月15日）起至乙方实际支付首期转让款之日止的利息由乙方承担。”故原告钦州市彬豪贸易有限公司主张，广西天淼房地产投资有限公司应支付钦州彬豪贸易有限公司为提前解押额外产生的4500万元外债，从2016年9月15日起至起诉之日止按每月2%的利率计付的利息损失，共计720万元合理，依法应予支持。 广西天淼房地产投资有限公司由史玲玲、张前程两人出资组成，注册资金1000万元，史玲玲出资900万元，占公司90%的股份；张前程出资100万元，占公司10%的股份。史玲玲、张前程存在注册资金不实的事实。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条“股东未能履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；……，股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；……”第十四条“股东抽逃出资，……。公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”故被告史玲玲、张前程应在未到位的注册资金范围内承担补充赔偿责任。 根据《人民法院诉讼收费办法》的相关规定，诉讼费的分担由人民法院根据诉讼结果的具体情况确定。原告钦州市彬豪贸易有限公司主张由被告广西天淼房地产投资有限公司，史玲玲、张前程承担本案因原告为主张债权而支出的律师费没有法律依据，该请求依法不能支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条、第十四条之规定，判决如下： 一、解除原告钦州彬豪贸易有限公司、被告广西天淼房地产投资有限公司签订的股权转让协议； 二、被告广西天淼房地产投资有限公司支付原告钦州彬豪贸易有限公司违约金人民币3000万元； 三、被告广西天淼房地产投资有限公司支付钦州彬豪贸易有限公司因提前解押额外产生的4500万元外债从2016年9月15日起至起诉之日止按每月2%的利率计付的利息损失，共计人民币720万元 四、被告史玲玲、张前程在未到位的注册资金1000万元范围内承担补充赔偿责任； 五、驳回原告钦州彬豪贸易有限公司关于以贾爱民借款人民币2300万元作为预付款冲抵广西天淼房地产投资有限公司等额违约金的诉讼请求； 上述判决规定的债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行，或向本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费人民币227800元，由原告钦州彬豪贸易有限公司承担20000元；由被告广西天淼房地产投资有限公司承担207890元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院。 审判长  黄载文 审判员  陈明华 审判员  王英佑 二〇一七年九月三十日 书记员  檀其浩