广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2072民初3200号原告：何其健，男，1958年2月出生，汉族，住广东省中山市。原告：区江棱，男，1968年5月出生，汉族，住广东省中山市。原告：潘思和，男，1968年9月出生，汉族，广东省吴川市。上列原告的委托诉讼代理人：谢运森，广东威格信律师事务所律师。被告：中山市耀辉沉香种植有限公司，住所地广东省中山市古镇镇南方绿博园B13号。法定代表人：区根池。被告：区根池，男，1959年9月出生，汉族，住广东省中山市，上列被告委托诉讼代理人：梁小凤，广东广瀚律师事务所律师。上列被告委托诉讼代理人：张嘉敏，广东广瀚律师事务所实习律师。原告何其健、区江棱、潘思和与被告中山市耀辉沉香种植有限公司（以下简称耀辉公司）、区根池合伙协议纠纷一案，本院于2016年2月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告何其健、潘思和及原告何其健、区江棱、潘思和的委托诉讼代理人谢运森，被告耀辉公司、区根池及其委托诉讼代理人梁小凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何其健、区江棱、潘思和向本院提出诉讼请求：1.被告耀辉公司、区根池返还原告何其健、区江棱、潘思和投资款776511元及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率4倍，2015年12月31日起计算至清偿之日止）；2.被告耀辉公司、区根池依约向原告何其健、区江棱、潘思和支付违约金10万元。事实和理由：原告何其健、区江棱、潘思和与被告耀辉公司于2014年9月18日签订《关于南方绿博园主展馆的合作经营协议》，协议约定双方根据投资需要出资，甲方出资比例为50%，乙方出资比例为50%。所得利润（包括政府补贴）按出资比例分配。合同还约定甲方负责保证与南方绿博园签订的租赁合同合法，负责向政府等有关部门申请展会资金的返还，保证乙方投资正常收益（附预算表）。合同还约定了其他条款。合同签订后，作为乙方的原告何其健依约于同年10月23日向被告区根池账户内汇入357200元。后分别于同年12月8日、2015年2月5日、2月7日向约定的临时账户汇入273000元，垫付公司日常开支63966元，原告区江棱垫付公司日常开支35000元，原告潘思和垫付公司日常开支47345元。由于被告故意抛开原告独自经营协议约定的项目，所有的生产经营活动均由被告自行进行，全部财务经营账目也没有对原告公开，致使合作不能有效进行。原告反复要求被告公开合作经营项目和财务账目及分配盈利，但被告均置之不理。经原告多次与其协商，被告区根池与原告达成《关于南方绿博园主展馆的合作经营协议补充协议》，补充协议约定：由甲方（被告）向原告承诺，如果甲方未能在2015年12月前按时向有关部门收到展会举办经费的，不论什么原因，甲方负责承担乙方的所有投资款，在2015年12月前支付给乙方，并按照银行同期贷款利率计及预付10万元补偿给乙方，超期的利息按四倍计算。补充协议到期后，被告拒不兑现承诺，其行为已构成违约，应承担违约责任。何其健、区江棱、潘思和提供如下证据：1.关于中山市南方绿博园主展馆的合作经营协议1份，证明原告与被告的合同关系；2.关于中山市南方绿博园主展馆的合作经营协议补充协议1份，证明原告起诉被告的合法依据；3.收据1张，证明2014年12月5日止原告何其健已付投资款项；4.设立合作经营南方绿博园主展馆临时账户说明及账户历史明细清单，证明原告的出资情况；5.原告出资累计单，证明原告的全部出资情况；6.支出证明，证明原告所支出的依据；7.借据，证明被告欠原告何其健借款20万元；8.欠据，证明被告欠原告何其健借款20万元、利息12000元、货款10500元，共225000元。耀辉公司、区根池辩称：一、原告何其健、区江棱、潘思和主张投资合作款776511元缺乏事实依据。合作期间，第一届沉香展会完全由原告方经营，区根池没有直接参加经营，只是协调原告的日常工作。展会结束后，被告耀辉公司、区根池多次要求三原告提供单据、凭证进行对账、核算，原告没有交出完整的单据及报表给被告，所有单据在原告处，故原告主张投入776511元仅是单方陈述，且在展会结束后，原告将合伙的全部账目、单据、凭证全部取走，被告至今没有任何单据进行核对。二、原告主张全额退还投资款776511元，没有法律依据。根据《合伙企业法》第三十三条的规定，合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者部分合伙人承担全部亏损。原告与被告之间存在合伙关系，应当共同承担合作项目的盈亏，不得约定部分合伙人承担全部亏损。原告主张由被告耀辉公司全额退回其投资诉求违反《合伙企业法》的规定，属于无效条款；另根据合伙企业法第五十一条规，从现有证据显示，并没有可供分配的财产份额，原告所主张的投资款及被告耀辉公司所投入的全部款项开支，并没有可供分配的财产份额。三、被告耀辉公司与原告所签订的《合作经营协议》，甲方为耀辉公司，与被告区根池没有任何法律关系，区根池与原告所签订的任何文件是代表公司的职务行为，不代表个人。四、2015年11月15日被告转账222500元给何其健。五、原告请求违约金10万元没有事实和法律依据。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。庭审中，被告区根池自认与原告何其健有借贷关系及买卖关系，款项是支付给何其健的。耀辉公司、区根池提供如下证据：1.关于绿博园主展馆（农用温室大棚）的租赁合同，合同第二条第2项约定乙方（被告耀辉公司）在租赁期间必须在该展馆内举办2次或以上的沉香产业展览和长期沉香产业展销或与之相关的资源整合。但实际上双方只在该展馆举办了1次展览，该展览只有原告参与，被告区根池并未参与经营，故导致被告耀辉公司违约的原因在于原告；2.关于中山市南方绿博园主展馆的合作经营协议补充协议，被告提交的这份协议与原告提交的不一致，证明原告提交的该份协议是虚假的。本院经审理认定如下事实：2014年9月5日，中山市南方绿博园有限公司（甲方，以下简称南方绿博园公司）与耀辉公司（乙方）签订《关于绿博园主展馆（农用温室大棚）的租赁合同》，约定：甲方同意将绿博园主展馆（农用温室大棚）租给乙方使用，展馆面积6800平方米，乙方租展馆只能作沉香产业展览、沉香香道文化的教学与推广活动（含佛饰文化，非封建迷信活动）或沉香产品生产、展示、销售之用、不得作为其他用途，乙方在租赁期间必须在该展馆内举办2次或以上的沉香产业展览和长期沉香产业展销或之相关的资源整合。租赁期限为19个月，自2014年9月1日起至2016年3月31日止。合同还约定租金及其支付方式、甲乙双方的权利义务、违约责任等。同年9月18日，耀辉公司（甲方）与何其健、区江棱、潘枢和（乙方）签订《关于中山市南方绿博园主展馆的合作经营协议》，约定：甲、乙双方根据甲方与南方绿博园公司签订的关于绿博园主展馆（农用温室大棚）的租赁合同共同经营中山市南方绿博园主展馆的发展项目，并以甲方名义经营；合作内容为发展位于古镇的中山市南方绿博园的主展馆租赁和展览活动，沉香、农产品、茶的推广活动或相关产品的生产、展示、销售；合作期限，合同生效起至耀辉公司与南方绿博园公司关于绿博园主展（农用温室大棚）的租赁合同到期之日；甲乙双方根据需要出资，甲方出资50%，乙方出资50%，所得利润（包括政府补贴）按出资比例分配；甲方原有财账及与本项目无关的债权债务与乙方无关，甲方负责开设银行账户，并给乙方确认，此新账户用于有关此项目的收入与支出；每月30日双方召开一次会议，通报经营、生产、财务等情况，并经全体合作人一致同意制订的相应方案；甲方负责保证与南方绿博园签订的租赁合同合法，负责向政府等有关部门申请展会资金的返还，保证乙方投资正常收益（附预算表）；如有一方违约，造成另一方损失的，违约方承担赔偿守约方的损失。2014年11月17日，耀辉公司出具《设立合作经营南方绿博园主展馆临时账户说明》确认设立合作经营的临时账户作费用支出和收入使用，期限为2014年11月17日至2015年3月31日，账户为：开户行中国工商银行，账号62×××09，户名何碧莹。何其健就上述合作项目投入资金共694166元。具体如下：1.2015年10月23日投入357200元，耀辉公司向何其健出具《收据》载明：“今收到何其健交来的南方绿博园主展馆合作经营项目的投资款357200元，收款账号：中山市古镇广发银行，6225683828000133376，户名：区根池。落款处打印耀辉公司，日期2014年10月23日，区根池签名。”2.2014年12月5日止垫付合作项目开支63966元，区根池与何其健在《2014年12月5日止何其健已付款项》签名确认；3.何其健汇款273000元至合作经营临时账户何碧莹的银行账户，具体为：2014年12月18汇款50000元，2015年2月5日汇款16万元，同年2月9日汇款13000元，同年2月17日汇款50000元。区江棱垫付合作项目开支35000元，潘思和垫付合作项目开支47345元，区江棱、潘思和提供了垫支的收款收据、现金支出证明单、收据等，区根池在上述单据签名确认。上述何其健、区江棱、潘思和合计投资776511元。2015年10月20日，区根池（甲方）与何其健、区江棱、潘思和（乙方）签订《关于中山市南方绿博园主展馆的合作经营协议补充协议》，补充协议载明：“甲方承诺：如果甲方未能在2015年12月前按时向有关部门收到展会举办经费的，不论什么原因，甲方负责承担乙方的所有投资款，在2015年12月前支付给乙方，并按商银行同期贷款利率计及预付10万元补偿给乙方，超期的利息按4倍计算。甲方区根池签名，乙方何其健、区江棱、潘枢和签名”区根池在该协议上书写：“甲方在2015年10月30日支付10万元给乙方补偿款。”补充协议签订后，耀辉公司、区根池未向有关部门收取展会举办经费，亦未向何其健、区江棱、潘思和退回投资款、利息及支付补偿款。另查明：耀辉公司于2013年1月28日成立，2015年12月24日经中山市工商行政管理局核准为有限责任公司（自然人投资或控股），股东区根池、苏耀胜，法定代表人区根池。本院认为，何其健、区江棱、潘思和与耀辉公司签订的《关于中山市南方绿博园主展馆的合作经营协议》、《关于中山市南方绿博园主展馆的合作经营协议补充协议》是当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规强制性规定，合法有效，对双方具有约束力。耀辉公司未在补充协议约定的期限内收取有关部门的展会举办经费，已构成违约，应当按照约定退还何其健、区江棱、潘思和的投资款及利息。何其健、区江棱、潘思和请求耀辉公司退还投资款776511元及利息，理据充分，本院予以支持。补充协议约定“如有一方违约，造成另一方损失的，违约方承担赔偿守约方的损失。”及约定投资款的利息，但未约定违约金的数额，何其健、区江棱、潘思和已主张投资款的利息损失，但未举证证明耀辉公司违约造成其具体的损失，应当承担举证不能的不利后果。因此，何其健、区江棱、潘思和请求耀辉公司支付违约金10万元缺乏理据，本院不予支持。至于补充协议约定耀辉公司支付补偿款10万元给何其健、区江棱、潘思和，但何其健、区江棱、潘思和未主张补偿款，故本院对补偿款不予审理。上述《关于中山市南方绿博园主展馆的合作经营协议》的当事人为何其健、区江棱、潘思和与耀辉公司，耀辉公司为自然人投资或控股的有限责任公司，区根池作为公司的法定代表人，其签订合作协议、补充协议及经营活动办理相关的手续，均代表耀辉公司，并非个人行为，其个人不应承担返还投资款及利息的责任。故何其健、区江棱、潘思和对区根池的诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，何其健、区江棱、潘思和请求耀辉公司返还投资款776511元及利息，理据充分，本院予以支持；请求耀辉公司支付违约金10万元及请求区根池返还投资款及利息、支付违约金，均缺乏事实和法律依据，本院均不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告中山市耀辉沉香种植有限公司于判决发生法律效力之日起三日内退还投资款776511元及利息（按照中国人民银行同期同类贷款利率四倍，自2015年12月31日起计算至清偿之日止）给原告何其健、区江棱、潘思和；二、驳回原告何其健、区江棱、潘思和的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12565元，由原告何其健、区江棱、潘思和负担1000元，被告中山市耀辉沉香种植有限公司负担11565元（受理费原告已预交，不作退还，被告负担的部分应于履行上述付款义务时迳付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  何文璋审判员  谭震华审判员  姚红波二〇一七年九月十日书记员  袁超华