四川省南充市顺庆区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）川1302民初711号 原告（反诉被告）：南充市公共交通有限责任公司，住所地南充市顺庆区大安街58号。 法定代表人：王松林，董事长。 委托诉讼代理人：朱勇林，四川惠博律师事务所律师。 被告（反诉原告）：四川省巴蜀新形象广告传媒股份有限公司，住所地成都市鼓楼南街117号世贸中心A座20层。 法定代表人孟兴中，董事长。 委托诉讼代理人：张**和，男，1973年3月20日出生，汉族，住四川省南部县，系四川省巴蜀新形象广告传媒股份有限公司南充分公司负责人。 委托诉讼代理人：李作勇，男，1961年12月21日出生，汉族，住四川省南部县，系公司员工。 原告（反诉被告）南充市公共交通有限责任公司（简称南充公交）与被告（反诉原告）四川省巴蜀新形象广告传媒股份有限公司（简称巴蜀传媒）合同纠纷一案，本院于2016年1月22日立案受理后，依法适用普通程序，于2016年5月20日、2016年7月6日、2016年7月13日、2017年9月21日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）南充公交的委托诉讼代理人朱勇林，被告（反诉原告）巴蜀传媒的委托诉讼代理人张**和、李作勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 南充公交向本院提出诉讼请求：1、确认原告2015年12月29日《解除〈车身广告经营权租赁合同〉的通知》有效，判令被告立即对已上刊广告进行下刊并承担下刊费用；2、被告立即向原告支付欠交的租金4697260元；并从2015年12月30日起按每天49315元向原告支付车身广告位占用费至广告全部下刊为止（从2016年3月26日起按每天52274元计算占用费）；3、被告向原告支付违约金14491440元；4、诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年10月14日，南充市公共资源交易中心发布《竞租须知》，对原告所属的654台公交车辆的车身广告位经营权按现状整体以现场公开竞价的方式招租，《竞租须知》中明确对以现状为准租赁、因公司经营生产的变化致资源数量变化、减少作了特别提示。2014年11月7日被告以第一年租金1800万元、以后逐年按6%复式递增的价格竞租成功并签订《成交确认书》，其后经双方反复协商，于同年12月18日签订《南充市公共交通有限责任公司车身广告经营权租赁合同》。在合同履行中，被告故意要求调派运营计划表之外的车辆，从而指责原告不按时派车违约，无视合同对提出应维修车辆必须提请原告现场确认再维修的约定，对已维修完毕车辆故意不认可而反复提无理维修要求，有意混淆车辆数量与实际上线运营数量的差别，称原告交付车辆不足，进而以原告未按时派车、维修不及时、车辆数量不足等理由拖欠到期应付的租金。被告除第一期租金因中标时先支付而守约外，依约应在2015年6月25日前支付的租金，在原告多次催促甚至停止调派车辆后，才拖至2015年8月25日支付，而依约应在2015年9月25日前、12月25日前支付的第三期、第四期租金，经原告多次催促后，被告一直未支付分文。因被告未按时交付租金的时间已逾期达3月以上，且在原告的多次催促下仍不支付，原告无奈之下只好于2015年12月29日依租赁合同约定通知被告解除租赁合同，并要求被告交清所欠租金，自行将已上刊的广告下刊。但被告却以不交租金是行使不安抗辩权和先履行抗辩权为由，不但未交租金、下刊广告，反而在晚上偷偷到原告车辆停放场所私自继续上刊广告。为维护原告权益，特诉至法院。 巴蜀传媒辩称，一、南充公交多种违约行为致使被告的合同目的不能实现，给巴蜀传媒造成了重大经济损失，被告推迟交付租金是正确行使先履行抗辩权和不安抗辩权，目的是为了使原告改正其违约行为。首先，到南充公交提出解除合同时，南充公交减少营运车辆171台。其次，合同履行至2015年6月25日时，南充公交向巴蜀传媒延迟调车103车次，总天数为488天；2015年8月5日起南充公交全面停止调车近1个月；2015年11月起至南充公交提出解除合同之日止，南充公交全面停止调车。再次，南充公交对在线营运车辆外观有明显擦挂、凹陷、破损、脱漆迟延修复的车辆229台，总天数达8600余天，其行为严重违反了合同的约定。二、合同的履行应当维持现状，以中级法院的裁判依据处理本案，本案应中止审理。三、南充公交主张的广告下刊和巴蜀传媒承担下刊费用的问题，南充公交于2015年11月就全面向巴蜀传媒停止调车，南充公交不调车，所有车辆均由南充公控制，巴蜀传媒无法正常下刊，就不存在巴蜀传媒承担下刊费用的问题，同时法院判令巴蜀传媒下刊，巴蜀传媒在规定的期限内下刊，也不存在给南充公交下刊费用问题。四、南充公交主张的欠付租金和广告位占用费的问题。首先，因租金存在争议，该争议双方均上诉到南充市中级人民法院，在此南充公交提出的主张法院应中止审理；其次，南充公交2015年8月停止调车近一个月，同年11月至今全面停止调车，其租金应当扣减。巴蜀传媒也多次向南充公交主张先履行抗辩权和不安抗辩权。关于2015年12月30日起车身广告位占用费的问题，因我方不同意解除合同，应按终审判决处理。同时原告于2015年11月就全面停止调车，就不存在车身广告位占用费的问题。如我方同意解除合同，可按实际未到期广告车辆数支付占用费。综上所述，请求法院驳回南充公交的全部诉讼请求。 巴蜀传媒向本院提出反诉请求：1、请求法院判令在巴蜀传媒应向南充公交交付的租金中予以扣减因南充公交无故停止调车期间的租金419.1486万元；2、判令因南充公交未全面履行合同的标的物的交付和违反合同第一条第（四）项约定的义务向巴蜀传媒支付违约金人民币29736000元；3、南充公交立即返还巴蜀传媒在订立合同时所缴纳的保证金2500000元，并承担违约金14491440元；4、反诉诉讼费由南充公交负担。事实和理由：1、2015年8月4日，南充公交向巴蜀传媒发函停止调派车辆上刊广告，于同年9月4日恢复调车；同年11月4日又向巴蜀传媒发函停止调派车辆上刊广告，直到同年12月29日南充公交向巴蜀传媒发出解除合同时仍未恢复调车。南充公交共计停止调派车辆85天，在《公交车辆广告经营权租赁合同》未解除之前，南充公交停止调派车辆不仅是以其行为不履行合同的表现，而且也是重大违约行为，故请求法院扣减相应租金4191486元。2、从2015年6月26日起，南充公交的营运车辆出现严重擦挂、凹陷、脱漆车辆致使巴蜀传媒无法上刊，巴蜀传媒分批次向被告提出修复的车辆422台，南充公交怠于履行合同第一条第（四）项约定的义务，到同年12月29日南充公交拖延修复车辆422台，累计总天数为59472天，依据合同第一条第（四）约定，请求法院判令南充公交向巴蜀传媒支付违约金29736000元。3、南充公交在合同履行期间，拒不履行对出租物的维修义务，并全面停止调车，致使巴蜀传媒合同目的不能实现，同时南充公交还单方解除合同，南充公交应当向巴蜀传媒返还保证金2500000元，并支付违约金14491440元。 南充公交对巴蜀传媒的反诉辩称，一、关于扣减停止调车期间的租金4191486元。暂停调派车辆的是基本事实是第二期租金于2015年6月25日到期后，巴蜀传媒没有按约支付租金，经南充公交多次催促，仍未支付。南充公交公司遂于2015年8月4日暂停调派车辆，至巴蜀传媒于2015年8月28日支付第二期租金后恢复调派。第三期租金于2015年9月25日到期后，巴蜀传媒再次违约，经南充公交催促后，仍未支付。南充公交遂于2015年11月4日暂停调派车辆，并最终于2015年12月29日发函解除了租赁合同。两次停止调派车辆，均系巴蜀传媒违约所致，合计79天。每期租金均是先支付，后使用租赁物，租赁合同第四条第（二）项的约定“如果乙方未按时足额支付租金，则一律不得使用甲方公交车身广告位，并视为乙方违约”。况且，此期间暂停调派车辆，只是暂停新增广告上刊车辆，原已上刊的车辆仍在继续使用，不受影响。巴蜀传媒请求扣减暂停期间的全部租金，更是毫无道理。2、关于“迟延修车违约金”29736000元。首先，南充公交适当履行了修车义务，不存在迟延修车违约。其次，租赁合同第一条第（四）项约定“明显擦挂、凹陷、脱漆等情形”，“经公交公司现场查看确认后”应予修复。但何为“明显”，在合同中缺乏具体标准，事后，双方也未能通过协商补充的方式予以明确。巴蜀传媒提出相关车辆“应予维修”，仅有其单方拍摄的车身照片，无法确认其真实性，无法辨别是否达到“明显擦挂、凹陷、脱漆等情形”的程度，且未经公交公司现场查看确认，不能认定“应予维修”。巴蜀传媒提交的相关车身外观图片，或者不属于已上刊车辆和拟上刊车辆，或者不属于广告上刊部位，或者根本就未达到“明显擦挂、凹陷、脱漆等情形”的程度，对巴蜀传媒开展广告经营的合同目的未构成影响。再次，巴蜀传媒提出以500元/辆/天计算“迟延修车违约金”，也远远超过其可能损失。3、关于返还履约保证金2500000元。南充公交公司解除合同，系巴蜀传媒根本违约所致。根据合同约定，巴蜀传媒违约致使合同被解除的，巴蜀传媒无权要求甲方退还履约保证金。4、关于支付违约金。南充公交解除合同，系因巴蜀传媒未按约支付租金，符合合同约定与法律规定，并无不当。综上，巴蜀传媒的相关反诉请求缺乏事实和法律依据，均不能成立。 南充公交为支持其主张，提供了以下证据： 一、本诉证据： 1、《招租公告》、《竞租须知》、《授权委托书》、《签到表》、《竞租会笔录》、《成交确认书》、《南充市公共交通有限责任公司车身广告经营权租赁合同》及附件。拟证案涉广告经营权租赁系通过公开招租方式竞价成交。2014年12月18日，双方签订了租赁合同，对租金数额、支付时间、逾付租金的法律后果等作了明确约定。 2、《关于公交车辆移交的情况说明》、《营运安排计划表》（2015年7-12月）、《车辆调拨申请单》（2015年7-11月份）、《车身广告上（下）刊通知单》（2015年7-11月份）。拟证南充公交履行了移交车辆总数量、提交车辆营运计划表、交付广告上刊车辆等合同义务。 3、《关于巴蜀公司要求及时、全面履约的函的复函》、《催款函》、《关于巴蜀公司应及时、全面履约的函》、《关于暂停调派车辆的通知》（2015年8月4日、11月4日）、《复函》（2015年8月26日、10月9日、11月16日、12月24日）、租金支付凭证、《关于延迟付款的说明》、《解除〈车身广告经营权租赁合同〉的通知》。拟证巴蜀传媒公司未按期支付租金，经南充公交多次催告，并以暂停调派车辆的方式督促改选，巴蜀传媒一直未支付，南充公交依法发出解除合同通知，依法解除了合同。 4、《关于解除〈车身广告经营权租赁合同〉的复函》、《复函》（2016年1月6日）、《关于市公交公司1月15日函件的复函》、《关于未到期广告和应下刊广告的函》、《公证书》。拟证合同解除后，巴蜀传媒要求保留未到期广告，并对已到期广告迟迟不到下刊处理，导致公交公司一直无法使用、经营车身广告位，形成重大损失。 5、（2016）川13民终98号民事判决书。拟证二审判决明确了租赁合同的合法性，对巴蜀公司要求减少租金的诉讼请求未予支持，南充公交不构成违约。 二、反诉证据： 1、《南充市公共交通有限责任公司车身广告经营权租赁合同》。拟证合同约定事实。 2、《关于巴蜀公司要求及时、全面履约的函的复函》、《催款函》、《关于巴蜀公司应及时、全面履约的函》、《关于暂停调派车辆的通知》（2015年8月4日、11月4日）、租金支付凭证、《关于延迟付款的说明》、《复函》（2015年10月9日）。拟证南充公交两次停派车辆，系因巴蜀传媒未按约履行租金义务，经发函催告仍未支付，故公交公司以暂停调派的方式督促其履行。该行为符合租赁合同第四条第（二）款约定。 3、《关于巴蜀公司要求及时、全面履约的函的复函》、《是否需修复车辆统计表》、《不需重新维修车辆统计表》、《需修复车辆广告已上刊统计表》、《现实际需修复车辆统计表》、《车辆车身恢复安排表》、《关于验收修复车辆的函》（2015年7月7日、7月13日、7月15日、10月15日、12月11日）、《关于巴蜀公司应及时、全面履约的函》、《复函》。拟证南充公交按约履行了维修义务。 4、《车辆调拨申请单》（2015年7-11月份）、《车身广告上（下）刊通知单》（2015年7-11月份）。拟证南充公交按照巴蜀传媒的要求及时、足额安排了广告上刊车辆，其广告经营未受到任何影响和损失。 巴蜀传媒为支持其主张，提供了以下证据： 1、（2015）顺庆民初字第5057号民事判决书、《截断线路班型调整实施方案》、《关于巴蜀公司要求及时、全面履约的复函》、《2015年车辆报废计划表》、《15路车辆更换明细表》。拟证南充公交一直在减少运营车辆。 2、《车辆修复时间超出合同约定时间的违约金汇总表》、向南充公交43次发送的《关于及时修复车身凹陷、破损、脱漆的函》及车辆凹陷、破损、脱漆现象的彩色照片。拟证南充公交很多车辆未进行维修，给巴蜀传媒造成了重大损失。 3、《关于暂停调派车辆的通知》（2015年8月4日、11月4日）。拟证南充公交暂停调派车辆，租金应予扣减。 4、银行电子回单及企业询征函。拟证巴蜀传媒已缴纳的履约保证金。 5、《关于要求市公交公司取消暂停车辆调派的函》、《关于催告履约并延迟支付租金的函》、《再三催告履约并暂停支付租金的函》。拟证南充公交严重违约。 巴蜀传媒所举反诉证据与本诉证据一致。 本院确认本案基本事实如下： 2014年10月14日，南充市公共资源交易中心发布《竞租须知》，对南充公交所属的654台公交车的车身广告位经营权，按现状整体以现场公开竞价的方式招租。在“特别提示”项下载明“2.因公司经营生产的变化，该资源数量应有一定的变化，即车辆报废、停运、大修等导致的车辆减少。3.车辆因维修保养、交通事故等因素导致短时间的停运、广告的损毁。……5.中标单位每年须无偿发布南充市公共交通有限责任公司承担的公益广告任务，发布数量不超过车辆总数的5%”等。 2014年11月7日，以南充公交为出租方，与巴蜀传媒（承租方）签订《成交确认书》，约定：成交金额1800万元；竞租成交后，承租方按竞租须知中约定缴清租金及应该缴纳的其他费用后，出租方向承租方在15个工作日内开始移交标的物；本场竞租会的《竞租规则》和《竞租须知》自然成为本《成交确认书》的有效条款。 《竞租规则》载明：竞租成交后，标的物租金按年度缴纳，年租金增幅逐年按6%实行复式递增（在上年基础上递增6%），缴纳租金时间在租赁合同中约定。 2014年12月18日，南充公交作为甲方与作为乙方的巴蜀传媒签订《南充市公共交通有限责任公司车身广告经营权租赁合同》（以下简称《租赁合同》），约定：“第一条第（一）款租赁标的：甲方所属的公交车辆车身广告位（含全资子公司“南充发展公交旅游有限公司”车辆）。第一条第（二）款：公交车数量：甲方按现状移交所属公交车辆，具体数量及线路分布详见附表1。租赁期内甲方有权根据公司经营情况调整经营线路、线路营运车辆数量，即：因公司经营生产的变化，该资源数量会有一定的变化，即车辆报废、停运、大修等导致的车辆减少和因生产经营需要车辆可能在公司各线路间作调整，乙方不得以该调整与合同附件不符为由提出异议。第一条第（四）款：车辆移交后，若车辆外观有明显擦挂、凹陷、脱漆等情形（含移交后画面下刊后凹陷、破损、脱漆等情况），由乙方提请甲方现场查看确认后，由甲方在三个工作日内负责修复（大的交通事故和大修车辆除外）。若甲方不在约定时间修复车身凹陷、破损、脱漆部分，乙方有权对甲方处以500元/辆/天的违约金（下雨天不计），违约金在向甲方支付租金时扣除。第二条第（一）款：租赁期限从本合同签订之日起至2018年3月25日止。第三条第（五）款：如果广告发布期间由于交通事故原因造成车辆停运十天以上（含十天）,甲方按该车所分摊的日租金额乘以停运天数补偿广告车辆停运费用（补偿标准：年租金÷654辆车÷365天×实际天数），相关费用从乙方应交纳的租金中扣除。第三条第（六）款：租赁合同到期后，乙方须在15日内将广告下架并恢复移交时车身原色，甲方应予配合，若到期未恢复，按3500元/辆向甲方支付恢复费，由甲方自行恢复。第四条第（一）款：合同第一年度车身广告经营权租金为人民币1800万元整，从第二年起，每年按上年度租金的6%复式递增。第四条第（二）款：乙方必须严格按照双方签订的车身广告经营权租金支付明细表（附表2）约定按时足额支付租金，如果乙方未按时足额支付租金，则一律不得使用甲方公交车身广告位，并视为乙方违约。第四条第（四）款：若因乙方违约致使合同被解除的，乙方无权要求甲方退还履约保证金。第五条第（二）款：乙方需制作、修复或下架车身广告时，一般情况应提前3天、特殊情况应在当日下午16时前书面通知甲方，由甲方负责安排车辆到乙方指定制作场地，若甲方在得到乙方通知未按乙方要求将清洗后车辆开到乙方指定广告制作场地属甲方违约，则甲方应按每车每天向乙方支付500元的违约金，若甲方连续三天均未按乙方要求将指定车辆（指定车辆只能是甲方营运计划表上的车辆，应扣除事故、大修等临时停运、检修车辆）到达指定地点，每发生一次（连续三天）则甲方还应按年租金5‰向乙方支付违约金。第五条第（三）款：甲方每年因报废（应提前30天向乙方提供车辆报废计划表）、停运（若线路停运，应提前30天告知乙方）、大修（应提前30天向乙方提供车辆大修计划表和大修记录复印件）、由于不可抗力、国家政策的变化及政府的指令可能会影响广告位的数量减少或者使用线路车辆的跨线调整〔应提前30天提供跨线营运通知单，临时性(包括节假日、春运)调整除外〕等影响车辆线路减少的不扣减租赁费，新增营运车辆（于上户半年后）交由乙方经营车身广告业务的不增加租赁费。第八条第（一）款：本合同履行期间，甲、乙双方任何一方非依法定或约定合同解除条件单方解除本合同，应向对方支付余下期限内租金总额30%的违约金，并赔偿因此给对方造成的一切经济损失。第八条第（二）款：乙方应根据本合同第四条第（二）款约定及时足额支付车身广告租赁费，每逾期一日按应付租金的万分之一支付滞纳金，如逾期30日仍未足额支付全部款项的，甲方有权解除本合同，并对已上刊广告进行了下刊处理，广告下刊相关费用由乙方自行承担，乙方并按本合同约定向甲方支付余下期限内租金总额30%的违约金。”等。合同附件1《南充市公共交通有限责任公司车辆明细表》载明，南充公交公司出租的公交车数量共38条公交线路、654辆公交车，其中机动车（即备用车）32辆当时全部处于停运状态。附件2《车身广告位经营权租金支付明细表》载明每期应予缴纳的租金数额，及缴纳租金的时限，其中第二期租金450万元，缴纳时间为2015年6月25日前；第三期租金450万元，缴纳时间为2015年9月25日前。 2015年6月23日，巴蜀传媒向南充公交发出《关于要求市公交公司及时、全面履约的函》载明：根据贵公司提供的2015年1至6月营运计划表上看：1月仅613台参与营运，有41台车完全不营运；2月仅613台参与营运，有41台车完全不营运；3月仅614台参与营运，有40台完全不营运；4月仅618台参与营运，有36台完全不营运；5月仅618台参与营运，有36台完全不营运；6月仅618台参与营运，有36台完全不营运。仅从营运计划表上看，自签署合同以来的6个月中，有33台至今未营运一天，有10台只营运了3个月，有3台只营运了4个月。实际情况是：自签署合同以来的6个多月里，我公司先后发函要求维修27次计231车，但截至6月22日，贵公司修复的仅45车，修复基本满足合同的仅15车，修复不符合同要求的达30车，完全未修复的达186车。 2015年6月24日，巴蜀传媒向南充公交发出《关于及时修复车身凹陷、破损、脱漆的函》，载明自编号为4712、3204、1006的车辆保险杠有明显的凹陷、破损、脱漆等，致使我公司无法完成上刊、客户无法验收……。 2015年7月2日，南充公交发出《关于巴蜀公司要求及时、全面履约的函的复函》，载明：未能参加正常营运的车辆属机动车辆（32台机动车辆）。对于极少数未能全天参加营运的车辆，是因驾驶员数量不足导致，今年6月我公司已执行截断线路班型调整实施方案，已解决营运车辆缺驾问题，保证全天运营。贵公司要求维修外观出现严重凹陷、脱漆的车辆后，我公司维修部门现已修复累计达到50余台。而贵公司认为一些车辆修复不达标，对此情况，我公司广告部、维修公司专人经过数天的上线排查你公司认为需要的修复车辆：162台（包括有争议的已修复车辆29台）。现结果情况如下：1.17台原修复车辆不需要重新维修。2.其中78台车已进行广告上刊发布（休假时拒不维修，下线后再进行全车修复）。3.现实际需要修复车辆67台（确保7月底前维修完成）。请贵公司如约按车身广告经营权租金支付明细表中的进度按时足额支付2015年6月第二期租金。 2015年7月13日，南充公交向巴蜀传媒发出《催款函》，载明：我公司已于2015年6月18日出具450万元租金发票（贵公司已签收），但至今贵公司仍未支付以上款项。因此，请贵公司在2015年7月15日前向我公司付清逾期未付款项。如逾期贵公司仍未支付，由此产生的一切后果由贵公司承担。 2015年7月24日，南充公交向巴蜀传媒发出《关于巴蜀公司应及时、全面履约的函》载明：车辆是否需要维修，依合同约定，应由双方共同确认。双方已于2015年7月3日对实际需修复车辆进行确认，我司已承诺在7月26日前维修完成，现已陆续通知贵公司与贵公司相关人员进行现场验收，故贵公司所提出的车辆修复时间超出合同约定时间并以此为由拒不支付租金明显不当。……我司认为，依约按租金支付2015年6月第二期租金是贵司的基本合同义务，贵司在应当履行合同义务时却故意编造我司有违约事实，毫无根据地计算所谓的天价违约金，以达到逃避支付租金之目的，显属无诚信履约之行为。考虑到贵我两司今后之合作，我司再次函请贵司立即支付拖欠的租金，若贵公司在7月28日前仍未付清拖欠的租金，我司将按程序和双方约定立即解除合同，依法依规维护我公司的合法权益。 2015年8月4日，南充公交向巴蜀传媒发出《关于暂停调派车辆的通知》载明：贵司故意编造我司调车不及时、维修不及时等理由拒不支付租金，为此我司又专函向贵司说明贵司所称理由不成立，我司根本无调车不及时的事实，维修事项双方2015年7月3日已对需维修车辆67台作了确认并已维修完毕通知了贵司验收，要求贵司及时支付租金。但2015年7月30日，在双方确认仅67台车需维修的情况下，贵司却又毫无根据地函告我司维修、验收194台车有186台车不合格，贵司的行为已表明贵司毫无履约诚意。鉴此，我司为维护自己合法权益，依合同法相关规定，在贵司未完全支付清第二期租金的情况下，我司从2015年8月5日起暂停向贵司调派车辆。同时，我司再次要求贵司必须在2015年8月10日前付清第二期租金。 2015年8月5日，巴蜀传媒向南充公交发出《关于要求市公交公司取消暂停车辆调派的函》，内容为请求南充公交正视自身违约行为。 2015年8月26日，南充公交致函巴蜀传媒，要求巴蜀传媒公司在2015年8月28日前必须交纳拖欠的第二期租金，后期租金必须严格按合同约定的时间、金额交纳。并指出巴蜀传媒公司提出的调车不及时、维修不及时等双方存在争议问题，系双方在合同履行过程中的合理配合问题而非违约问题，在巴蜀传媒公司足额交纳租金后，双方可以在相互信任、相互谅解、相互了解对方经营模式、不故意为难、刁难对方的情况下协商处理。因贵司未交纳租金，我司已函告贵司暂停调车，但我司发现贵司未经我司同意仍然私下到我司场、站上刊广告，对此我司要求贵司立即停止这一有损我司利益的行为。在贵司如期交纳租金后，我司承诺立即恢复调车。若贵司在本函要求的期限内仍拒不足额交纳拖欠的租金，我司将采取进一步的措施维护我司的合法权益。 2015年8月28日，巴蜀传媒公司交纳了第二期租金450万元。 2015年10月25日，巴蜀传媒向南充公交发出《关于催告履约并延迟支付租金的函》，内容为南充公交没有诚信履约。要求南充公交增加维修人员，确保维修质量并要求在2015年10月31日前将所有破损车辆维修完好。要求南充公交保证车辆的正常营运。同时决定推迟支付第三期租金。 2015年9月29日，巴蜀传媒向南充公交发出《关于延迟付款的说明》。载明：我司应在2015年9月25日支付第三期租金，我司正积极准备。但今年经济形势低迷、客户开发困难，很多已上刊客户延迟付款，导致目前我司回款滞后。为此，我司申请将本期租金延迟并分批支付，大致支付时间为：2015年10月15日前支付100万元，2015年10月31日前支付150万元，2015年11月30日前支付200万元，合计450万元。 2015年10月9日，南充公交向巴蜀传媒发出《复函》，载明：我司要求贵司在2015年10月16日前必须足额交纳拖欠的第三期租金450万元整。 2015年11月4日，南充公交向巴蜀传媒发出《关于暂停调派车辆的通知》，载明：贵司应在2015年9月25日前支付第三期租金，但贵司迟致现在仍未向我司支付。期间我司多次催促贵司支付，但贵司却故意编造我司维修不及时等理由拒不支付，为此我司又专函向贵司说明贵司的行为已表明贵司毫无履约诚意。鉴此，我司为维护自己合法权益，依合同法相关规定，在贵司未完全支付清第三期租金的情况下，我司从2015年11月5日起暂停向贵司调派车辆。同时，我司再次要求贵司必须在2015年11月13日前付清第三期租金。 2015年11月16日，南充公交向巴蜀传媒发出《复函》，载明：我司要求贵司在2015年11月20日前必须足额交纳拖欠的第三期租金450万元整。 2015年11月11日，巴蜀传媒向南充公交发出《再三催告履约并暂停支付租金的函》，内容为：一、请贵司完全履行好自身义务或提供履行能力担保；二、请贵司及时恢复调车，以保证我司开展义务；三、若贵司未做好上述两项，我司暂停支付租金；四、今后我司支付租金，首先应从租金中扣减贵司的所有违约金，包括2015年8月4日和2015年11月4日两次暂停调派车辆所应减少的租金。 2015年12月24日，南充公交向巴蜀传媒发出《复函》，载明：1、对贵司提出要求维修的车辆，我司均认真组织了核查，对需维修的车辆均及时予以了维修。对维修结果因贵司故意不承认，我司也请贵司到我司查看验收，但贵司并未与我司人员共同查看确认，而是以所谓的自行查看验收来指责我司维修不合格，对此我司不予认可。2、车辆始终是处于动态动行之中，有可能今天维修后明天又发生擦挂，贵司不尊重这一客观事实，不尊重我司对贵司维修要求的及时回应，显然不是合作伙伴应有的态度。3、再次要求贵司立即缴纳第三期租金，对12月25日前应交纳的第四期租金450万元必须按时交纳。 2015年12月29日，南充公交向巴蜀传媒发出《关于解除〈车身广告经营权租赁合同〉的复函》，载明：从2015年12月29日起解除贵公司与我公司签订的车身广告经营权租赁合同。而巴蜀传媒不同意解除合同，也未按照南充公交的通知交纳租金。 2016年6月22日，南充市果城公证处作出（2016）南市证字第4073号公证书，载明：从2016年6月14日至2016年6月16日，通过保全证据公证，证明南充公交的公交车车辆共有637辆。其中车身刊登有广告的车辆有151辆，车身没有广告的车辆有486辆。 诉讼中，南充公交请求对解除合同先行进行处理，经本院对此主持双方进行调解，巴蜀传媒实际不同意解除合同，以致合同履行处于持续状态；以致南充公交另行进行广告招租无法逾越法律障碍。最后，经本院于2017年8月29日组织调解，双方共同确认《南充市公共交通有限责任公司车身广告经营权租赁合同》于2015年12月29日解除。就此，本院已另行制发民事调解书。 南充公交称巴蜀传媒的广告已经全部下刊，具体的下刊时间无法确定。 南充市中级人民法院在（2016）川13民终98号民事判决中认为无延迟修车的事实存在，同时对巴蜀传媒公司关于南充公交公司延迟派车的主张不予支持，遂判决驳回双方的诉讼请求。 本院认为，根据双方当事人的举证及陈述意见，本案争议焦点为：一是，南充公交与巴蜀传媒在合同履行中是否违约，是否应当承担违约责任；二是相关费用和违约金的确认，现逐一评判和确认如下： 一、关于南充公交是否违约以及应否承担违约责任的问题 （一）是否减少营运车辆。巴蜀传媒主张，至合同解除时，南充公交减少营运车辆171辆，严重违约。对此，本院认为，巴蜀传媒的这一事实主张不能成立，理由如下：首先，《竞租须知》特别提示项下，专门就公交车辆报废、停运、大修等导致的车辆数量减少，作出了不影响租赁金额变化的约定。其次，《竞租须知》明确载明，中标单位每年须无偿发布南充公交承担的公益广告任务，发布数量不超过车辆总数的5%，表明在巴蜀传媒参与竞租的时候，即可预见，实际上刊广告的车辆，与南充公交实际拥有的车辆，会有一定的、合理的差距。第三，在缔结租赁合同时，当事人双方考虑到运营车辆的变化和减少对巴蜀传媒经营的影响，为了公平，专门在合同中承诺公司新增车辆也交与巴蜀传媒经营广告业务而不增加租金，因此，“增车不增加租金”、“减车不减少租金”实际对双方利益给予了一个平衡，此约定考虑到车辆运行的实际情况，对双方是公平的。第四，南充公交作为一个为市民提供公共交通服务的社会公益性企业，应当认为南充公交其车辆营运本身符合社会公众对公共交通的期待与要求，显示出南充公交上线运营的车辆处在正常合理的数量范围。综上，虽然实际上线营运的车辆数量可能不同时间里存在一定的变化，但是上线营运的基本数量足以满足广告效应的基本要求，确保巴蜀传媒合同目的的实现，故此，巴蜀传媒关于南充公交减少营运车辆违约的事实主张，本院不予支持。 （二）是否迟延修车。车身广告必然要求车身应当外观美观，确保广告效果，实现车身广告经营目的。根据《租赁合同》第一条第（四）款约定，及时维修公交车辆，使其符合上刊广告，是南充公交的合同义务。从巴蜀传媒的发函以及南充公交的复函中可以发现，虽然有少量公交车需要维修而未维修的情形存在，但考虑到该数量占整个租赁物（公交车）比例较小；特别是考虑到南充公交公交车运营满足了社会公共需要的实际情况，应当认为，这一争议实质是双方在履行合同中相互沟通、相互理解不够的问题，而不应就此认为南充公交违约。南充中院在（2016）川13民终98号民事判决中关于无延迟修车的事实存在的认定应当作为处理本案的依据。因此，巴蜀传媒关于南充公交迟延修车违约的事实主张，本院不予支持。 （三）是否迟延派车。巴蜀传媒称南充公交共有103车次的派车日期晚于巴蜀传媒公司申请的调车日期，因此该103车次属于迟延派车，构成违约，应承担违约责任。而查明的事实显示：合同履行中，巴蜀传媒从未对南充公交的相关派车时间提出异议以及要求承担违约责任；同时，巴蜀传媒所举证据，不能有效证明南充公交延迟派车的具体车次及天数。实际上这一问题同样系双方相互配合、相互协调不够产生的问题。南充中院在（2016）川13民终98号民事判决中对巴蜀传媒公司关于南充公交公司延迟派车的主张不予支持的意见应当作为处理本案的依据。因此，巴蜀传媒关于南充公交延迟派车的事实主张，本院不予支持。 （四）停止派车是否违约。巴蜀传媒称南充公交于2015年8月5日及2015年11月5日全面停止调车85天，其行为严重违约，应扣减相应租金4191486元。南充公交辩称停止派车79天系因巴蜀传媒租金违约所致，且停止派车对巴蜀传媒已上刊广告并无影响。本院认为，《租赁合同》第四条第（二）款约定，如果巴蜀传媒未按时足额支付租金，则一律不得使用南充公交的车身广告位。南充公交有权在巴蜀传媒未足额交付租金的前提下停止派车。结合巴蜀传媒的第二期租金交付后，南充公交即恢复派车的情况看，南充公交的行为并不违约。由于巴蜀传媒已上刊广告并未因南充公交停止派车而受影响；同时，巴蜀传媒既未提供因停止派车造成新广告无法上刊的证据，也未提供因停止派车造成损失的证据。故对巴蜀传媒要求扣减租金4191486元的主张，本院不予支持。 据上，巴蜀传媒上述事实主张或者证据不足、理由不成立或者南充中院生效判决已经予以正确定性，虽然南充公交履行合同存在一定的瑕疵，但是巴蜀传媒关于南充公交上述违约事实主张，不应得到本院的支持。 二、关于巴蜀传媒是否违约以及应否承担违约责任的问题 南充公交主张巴蜀传媒未付租金构成违约，并导致合同解除等后果，巴蜀传媒认为此系依法行使先履行抗辩权和不安抗辩权。对此，本院认为，巴蜀传媒构成租金违约、应承担相应违约责任，理由为，首先，按照约定支付租金属于案涉合同主要义务，巴蜀传媒未按照《租赁合同》附件2《车身广告经营权租金支付明细表》约定在2015年9月25日前给付第三期租金，经过催告后仍然没有给付，其行为构成重大违约；最后导致合同解除。其次，巴蜀传媒辩称系行使先履行抗辩权和不安抗辩权的理由不能成立。行使抗辩权本质上是对抗违约行为的一种救济手段。南充公交已履行了主要合同义务，虽然履行合同中存在一定的瑕疵，但不构成违约。依照《中华人民共和国合同法》第六十七条“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”第六十八条“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任”之规定，作为违约方巴蜀传媒不具有行使先履行或不安抗辩权的前提条件。据上，巴蜀传媒对其租金交付违约行为，应当承担违约责任。 三、相关费用以及违约金的确定 （一）未付租金的确定。从2015年9月25日至合同解除的2015年12月29日止，租金应为4697260元（450万元+1800万元÷365天×4天）。南充公交要求巴蜀传媒支付欠交租金4697260元的诉讼请求，具有合同基础，本院依法予以支持。 （二）下刊费用的承担。《租赁合同》第三条第（六）款约定，租赁合同到期后，巴蜀传媒须在15日内将广告下架并恢复移交时车身原色，南充公交应予配合，若到期未恢复，按3500元/辆向南充公交支付恢复费，由南充公交自行恢复。诉讼中，南充公交称巴蜀传媒的广告已全部下刊。但其未提供下刊具体的下刊时间及由其实施下刊的证据，故对南充公交要求巴蜀传媒承担下刊费用的请求，本院不予支持。 （三）车身广告位占用费。南充公交主张从2015年12月30日起至下刊止之间的车身广告位占用费，虽提供了《公证书》证明于2016年6月14日至2016年6月16日间南充公交的公交车车辆的车身刊登有广告的车辆有151辆，但未提供2015年12月30日后巴蜀传媒上刊广告的数量和占用天数的证据，也未提供具体下刊时间的证据，虽然南充公交的请求具有正当性，因其举证不足，对南充公交关于车身广告位占用费的请求，本院在本案中不予支持。 （四）违约金的确定及履约保证金的处理。违约金的确定及履约保证金的处理，应当考虑以下因素：一是巴蜀传媒租金违约属于重大违约，且导致合同解除；二是南充公交虽然存在合同履行瑕疵，但其行为不构成违约；三是引起本案纠纷还包括双方在合同履行协调、配合不够的因素；四是巴蜀传媒直至2017年8月29日才确认《南充市公共交通有限责任公司车身广告经营权租赁合同》于2015年12月29日解除，其行为无疑对南充公交及时另行进行广告招租产生了负面影响，这一否定性行为不当扩大了公交公司的损失；五是南充公交在本案中未提供因合同解除造成具体损失的充分证据。（1）违约金的确定。《租赁合同》第八条第（二）款约定，乙方应根据本合同第四条第（二）款约定及时足额支付车身广告租赁费，每逾期一日按应付租金的万分之一支付滞纳金，如逾期30日仍未足额支付全部款项的，甲方有权解除本合同，并对已上刊广告进行了下刊处理，广告下刊相关费用由乙方自行承担，乙方并按本合同约定向甲方支付余下期限内租金总额30%的违约金。以余下期限内租金总额30%计算违约金偏高，考虑到上述因素，并依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定，本院确定违约金数额以欠付租金的30%进行计算为宜，即为1409178元（4697260元×30%）。（2）履约保证金的处理。《租赁合同》第四条第（四）款“若因乙方违约致使合同被解除的，乙方无权要求甲方退还履约保证金”系关于重大违约予以处罚的约定，为此，南充公交不同意退还履约保证金的主张具有合同依据、违约事实以及违约后果依据，证据确实、理由充分。据此，对巴蜀传媒要求南充公交返还履约保证金250万的请求，本院不予支持。 综上所述，南充公交提出的广告下刊请求已经解决，没有必要再行处理；巴蜀传媒构成重大违约，导致合同解除，应当承担相应的法律责任；南充公交对下刊费用、车身广告位占用费的请求主张，因未能提供确实、充分的证据支持，应当承担举证责任后果；本案纠纷的引起也包括相互配合、相互协调的因素，南充公交也存在履行瑕疵，对本案纠纷的引起存在一定责任，对诉讼费予应部分分担。据上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第六十七条、第六十八条、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第一百一十四条第二款之规定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）四川省巴蜀新形象广告传媒股份有限公司向原告（反诉被告）南充市公共交通有限责任公司支付下欠租金4697260.00元； 二、被告（反诉原告）四川省巴蜀新形象广告传媒股份有限公司向原告（反诉被告）南充市公共交通有限责任公司支付违约金1409178.00元； 三、驳回原告（反诉被告）南充市公共交通有限责任公司的其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）四川省巴蜀新形象广告传媒股份有限公司的全部反诉请求； 以上第一、二项判决，限于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉案件受理费136932元，由原告（反诉被告）南充市公共交通有限责任公司负担36932元，由被告（反诉原告）四川省巴蜀新形象广告传媒股份有限公司负担100000元；反诉受理费148197元，由被告（反诉原告）四川省巴蜀新形象广告传媒股份有限公司负担。 如不服本判决,可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  曾 明 人民陪审员  何正国 人民陪审员  李大治 二〇一七年九月二十五日 书 记 员  苟 敏