湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂09民终877号上诉人（原审原告)：余岚，女，1989年10月3日出生，汉族，河南省洛阳市人，住河南省洛阳市漉河回族区。委托诉讼代理人：王汉江、代静波，湖北道博律师事务所律师。上诉人（原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司。住所地：广东省深圳市罗湖区罗芳路南方大厦A19楼。主要负责人：徐如财，该分公司总经理。委托诉讼代理人：朱慧生、秦新，湖北典恒律师事务所律师。被上诉人（原审被告)：邱明，男，1981年5月3日出生，汉族，湖北省武汉市黄陂区人，住黄陂区。上诉人余岚、中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司因与被上诉人邱明机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省云梦县人民法院（2017）鄂0923民初217号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人余岚的委托诉讼代理人王汉江，上诉人中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司的委托诉讼代理人朱慧生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。余岚上诉请求:1.请求撤销原判，依法改判或发回重审。2.判令支持上诉人一审所主张的交通事故损失。3.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：2016年2月10日，被上诉人邱明驾驶粤Ｂ×××××号小型轿车沿福银高速公路由西向东行驶至1012KM+500M处时未注意安全向右变道时打方向过急，导致车辆失控并撞到行车道内由余国成驾驶的豫Ｃ×××××小型轿车，造成豫Ｃ×××××车上乘坐人梁改群、余岚等多人受伤、两车受损的交通事故。经调查查明，肇事车辆粤Ｂ×××××号车辆为被上诉人邱明所有，且已在被上诉人中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司电子商务营销服务部投保机动车交通事故强制责任保险及商业第三者责任保险。该案经云梦县人民法院审理并作出（2017）鄂0923民初216号判决书，现上诉人对该判决不服，依照《民事诉讼法》第一百六十四条之规定，特向贵院提出上诉，请求法院依法改判或发回重审。中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司辩称，上诉状没有明确的上诉请求，也没有明确的上诉理由，依法应认定为没有提出上诉，根据法律规定，法院应当围绕上诉请求和理由进行审理，由于其没有具体的请求和理由，本公司无法答辩。其当庭提出的理由、请求超出了上诉状明确的范围，不应审理。一审法院对交通费和护理费的认定合法有据。中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司上诉请求：撤销一审错误判决，改判按50元/天共计60日计算住院伙食补助费，减少赔付金额7400元，上诉费由余岚承担。事实和理由：被上诉人余岚在治疗期间存在严重的挂床现象，根据其提供的司法鉴定报告完全可作出判断，且被上诉人余岚未提供临时和长期医嘱单确认每日的实际治疗情况，一审法院直接按出院记录记载天数计算住院期间明显有误，最多可计算60天，住院伙食补助费应按50元/天计算，一审法院按100元/天计算被上诉人余岚伙食补助费而又按50元/天计算同事故中伤者郑兴旺、饶帮萍等人的伙食补助费，无法律依据。余岚辩称，具体住院天数我方已向法院提交住院记录，住院的106天每天都在医院打针吃药，有新证据证明，一审法院按100元/天计算伙食补助费正确。邱明未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状。余岚向一审法院起诉请求：1.请求判令中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险赔偿限额内予以赔偿；2、判令邱明对超出保险限额和范围的损失承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司和邱明承担。一审法院认定事实：2016年2月10日，邱明驾驶粤Ｂ×××××的小型轿车沿福银高速公路从西向东行驶，13时01分许，行至1012KM+500M处时，因邱明驾驶车辆向右变道时打方向过急，导致车辆失控并与行车道内由余国成驾驶的豫Ｃ×××××小型轿车发生刮擦，后豫Ｃ×××××的小型轿车与道路右侧护栏发生碰撞，造成郑兴旺、饶帮萍及余国成、余岚、梁改群受伤，两车车辆受损的交通事故。湖北省公安厅高速警察总队四支队云梦大队于2016年2月26日作出了第4284010201600085号道路交通事故认定书，认定邱明承担此次交通事故的全部责任，郑兴旺、饶帮萍及余国成、余岚、梁改群在此次事故中无责任。事故发生后余岚先在湖北省云梦县人民医院进行为期4天（2016年2月10日至2016年2月13日）的住院治疗，后转至河南省洛阳市正骨医院进行为期100天（2016年2月24日至2016年6月3日）的住院治疗。邱明驾驶的粤Ｂ×××××号小型车辆已在中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司投保交强险及商业第三者责任险，第三责责任险限额为50万元（不计免赔），中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司为余岚垫付了洛阳市正骨医院医疗费10000元。一审法院认为，本案系机动车交通事故而引起的侵权责任纠纷，交警部门关于邱明负事故全部责任，余岚在事故中无责任的责任认定，法院依法予以采信。邱明应根据交警部门的事故责任认定对其违章驾驶行为造成余岚的人身损害承担全部赔偿责任。邱明驾驶的粤Ｂ×××××号小型车辆已在中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司投保交强险及商业第三者责任险，故对于余岚因该交通事故受伤而遭受的损失，首先应由中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司在交强险责任限额内予以赔偿；中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司依据《机动车综合商业保险条款》第二十四条第（三）项第1条的约定，主张余岚不能举证证明邱明驾驶的粤Ｂ×××××号车辆发生事故时已年检，故三者责任险保险暂不予赔偿的意见。法院认为，中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司依据《机动车综合商业保险条款》第二十四条约定，主张免赔，应由中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司承担举证责任，且事故发生后，中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司亦对三者责任险对梁改群车辆损失部分进行了理赔，中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司应知晓邱明粤Ｂ×××××号小型车辆年检情况，故法院对中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司的主张不予支持。余岚超出强制险部分的损失由中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司根据三者责任险保险合同予以赔偿。依据相关法律规定以及本案实际，对余岚诉求的费用认定如下：1、医疗费。余岚诉请医疗费为7822.3元（洛阳正骨医院17792.27元-垫付10000元+30元）。中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司主张余岚非医保用药的费用不属于保险公司赔付范围，其他部分请依法予以核减。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”，这一规定并未将医疗费的赔偿范围限定在医保用药范围之内。另医用药是医生根据受害人病情来确定，而非原告所能分辨及控制，只要用药具有合理性，赔偿义务人应根据相应责任予以赔偿，且对于非医保用药部分，中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司公司未能举证证明余岚的医疗费中哪些药品系非医保用药，以及非医保用药与基本医疗保险范围内同类药品费用的差额，故对中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司主张非医保用药费用应在赔偿数额中予以扣除的理由，法院不予支持，余岚的医疗费计算为7822.3元。2、误工费。余岚诉请误工费为13466元（5980÷30×110），中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司主张余岚未提供劳动合同、工资流水及社保记录，也没有工资5980元的个人所得随缴费凭证。法院认为余岚虽提交工作证明，但无工资发放记录、社保及纳税记录印证，不足证实其伤前实际收入水平和误工损失数额，不予采信；但其有劳动能力，因伤误工必然发生误工损失，参照2016年度湖北省房地产业平均工资标准46811元/年，余岚误工费计算为14107元（46811元/年÷365天/年×110天）。3、护理费。余岚诉请护理费为20000元（请护工100天花费20000元），中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司主张陪护费应通过司法鉴定来确定，余岚没有与护工签订正式的合同，也没有家政公司的营业执照，也没有收取护理费用的税务发票，因此只能按照行业标准计算护理费用。法院认为，余岚提交的证据不符合法定形式，不能达到证明护理费的实际花费，对于中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司的意见予以采纳。余岚的护理费计算为5118元（31138元/年÷365天×60天）。4、住院伙食补助费。余岚诉请10600元［100×（6+100）］。中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司提出余岚存在长期挂床，住院天数及损失扩大应由其自行承担。法院认为，中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司虽提出挂床主张，但其并未举证予以证明，也未对余岚在医院治疗的合理性和必要性申请鉴定，但余岚诉请的住院天数计算有误，应更正为104天，余岚的伙食补助费计算为10400元。5、交通费。余岚主张交通费2000元。中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司主张余岚提供的交通费票据都是定额连号票据没有具体的使用时间、地点及标准，与本案没有关联性，不予认可。法院考虑此项费用实际发生，酌定余岚交通费为500元。6、营养费。余岚诉请营养费10600元（参照伙食补助费并依照医嘱）。中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司请求依法予以核减。依照余岚医疗住院病历、医嘱记载的实际情况，法院酌定余岚营养费为600元。7、后期治疗费。余岚诉请4000元，没有提供医疗证明或者法医鉴定意见佐证其真实、必然，故法院对此项费用暂不予支持，余岚可以待实际发生后另行起诉，8、鉴定费。余岚诉请900元。中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司主张不承担本案鉴定费。法院认为，中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司并非本案事故的直接侵权人，故法院对中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司不承担鉴定费意见予以采纳。鉴定费用由直接侵权人邱明承担。综上，余岚因本案交通事故产生的经济损失经法院依法审查确认共计39447.3元（7822.3+14107+5118+10400+500+600+900），另豫Ｃ×××××的小型轿车乘坐人郑兴旺、饶帮萍、梁改群、驾驶人余国成分别在（2016）鄂0923民初114号、215号、216号三案件中作为余岚亦起诉了本案中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司、邱明，法院在另案中分确定郑兴旺、饶帮萍、梁改群、余国成在交通事故产生的经济损失分别为65496.68元、62102.99元、54441.07元、3543元。综上所述，基于本案邱明在交通事故中负全部责任，第三者责任险投保有不计免赔条款，及中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司承保的交强险及第三者责任保险限额内能够足额赔偿5名受伤者人身及财产损失，处于计算便利考虑，法院不再分险种、分项目确定赔偿数额，由中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司在保险事故责任范围内直接赔付余岚的各项经济损失38547.3元。关于超出保险合同约定外的损失即余岚鉴定费900元，根据事故责任份额，由邱明全部承担。是此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司在保险事故责任范围内直接赔偿余岚的各项经济损失38547.3元。限判决生效之日起15日内给付；二、邱明赔偿余岚的鉴定费900元。限判决生效之日起15日内给付。三、驳回余岚的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费378元，由邱明负担。限判决生效之日交纳。本院二审期间，余岚提交了其住院期间的缴费记录，拟证明其住院的事实。中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司经质证认为，对单据的真实性无异议，但对其证明目的有异议，对于在3月2日之后的每日清单来看，没有长期住院的必要性。由于中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司对余岚提交的证据真实性无异议，本院对该证据的真实性予以认可。中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司在二审中未提交新证据。经审理查明，原审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故而引起的侵权责任纠纷。一审法院对余岚相关损失的认定符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，余岚上诉主张其在一审中关于护理费、营养费、交通费等的诉求合理，应予以支持的理由缺乏法律依据，本院不予支持。中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司上诉提出余岚存在严重的挂床现象，但其并未提供证据证明，一审法院依据病历所载住院天数计算余岚的住院伙食补助费并无不当，故中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司以应按鉴定的护理时间为住院时间，一审判决认定余岚的住院时间不具有合理性、存在挂床现象的上诉理由不能成立。综上所述，余岚和中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由余岚和中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司各负担150元。本判决为终审判决。审判长  陈红元审判员  李国华审判员  夏建红二〇一七年九月七日书记员  王 萍