广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0305民初6716号原告：宋倩云，女，汉族，1970年2月2日出生。身份证住址湖南省湘潭市岳塘区，委托诉讼代理人：刘学斌，广东瀛尊律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘亚龙，广东瀛尊律师事务所律师。被告：深圳市恒旭电子有限公司，住所地深圳市南山区西丽镇塘朗第二工业区B区40栋，统一社会信用代码：91440300192380123F。法定代表人：徐进。被告：张成莲，女，汉族，1965年6月18日出生。身份证住址广东省深圳市南山区，委托诉讼代理人：林军，北京市大成（深圳）律师事务所律师。原告宋倩云诉被告深圳市恒旭电子有限公司、徐进、张成莲民间借贷纠纷一案，本院于2016年6月7日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2017年5月8日公开开庭进行了审理。原告宋倩云委托诉讼代理人刘学斌，被告张成莲及其委托诉讼代理人林军到庭参加诉讼，被告深圳市恒旭电子有限公司、徐进经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案现在缺席审理终结。原告宋倩云诉称，2009年2月14日，被告深圳市恒旭电子有限公司向原告借款1336832元，借款利息为月利率0.7%，2009年7月7日，被告深圳市恒旭电子有限公司以被告徐进的名义向原告借款20万元，2010年3月31日，被告徐进还款5万元，因此，被告深圳市恒旭电子有限公司向原告借款的本金增加15万元。但被告深圳市恒旭电子有限公司严重不守信用，不但本金一直未归还，连约定的利息都未能按计划支付。2012年12月16日经原告与被告深圳市恒旭电子有限公司双方重新确认，确认被告深圳市恒旭电子有限公司欠原告借款本息共计1566012元，双方重新签订借款协议，以1566012元为基数，被告深圳市恒旭电子有限公司分十年120个月还清借款，借款利率为年利率9.1913%，被告深圳市恒旭电子有限公司每月应还款2万元，并由被告徐进作为被告深圳市恒旭电子有限公司的担保人，为被告深圳市恒旭电子有限公司提供担保。但2012年12月16日至2014年12月16日累计24个月的还款，被告深圳市恒旭电子有限公司仅支付8个月。因此，2015年1月4日，双方又重新计算欠款金额，双方确认为1695027元，双方将年利率变更为9%,将还款计划变更为被告深圳市恒旭电子有限公司从2015年1月16日起每月还款24832元，还款期限为8年，但实施不到一年，2015年11月至2016年2月被告深圳市恒旭电子有限公司又连续4个月未支付，经持续催讨，才于2016年3月补上，但2016年5月未按时向原告支付还款。被告徐进作为被告一深圳市恒旭电子有限公司的担保人，于2015年3月28日，同意用抵押在长龙化工（深圳）有限公司的房产作还款担保，但被告深圳市恒旭电子有限公司、徐进都没按协议履行还款义务及办理房产抵押担保。被告深圳市恒旭电子有限公司在2009年向原告借款后，迄今已近8年，期间约定的还款计划屡屡失信，出现严重拖欠，以致目前所欠款项不仅未下降，且金额继续上升，担保人被告徐进于2015年3月答应以深圳房产证做抵押担保，亦持续拖延拒绝到房管局办理正式抵押担保手续；加上被告深圳市恒旭电子有限公司经营状况急剧恶化，长期拖欠员工工资，致使员工罢工，严重拖欠供货商货款，致使供应商停止供货并起诉，其经营状况严重恶化，有即使倒闭的危险，被告深圳市恒旭电子有限公司已失去偿债能力，加上过往极差的信用及持续恶性拖欠，且从2016年5月起又未能按期支付还款，被告深圳市恒旭电子有限公司的行为已构成实际违约和预期违约，根据合同法的规定，为确保原告债权，原告有权要求被告深圳市恒旭电子有限公司提前还款，并要求被告深圳市恒旭电子有限公司按协议支付利息。被告徐进作为担保人，应对被告深圳市恒旭电子有限公司的全部债务承担连带偿还责任。综上所述，被告深圳市恒旭电子有限公司拒不按时还款已构成严重违约，且严重失信、失去偿债能力，构成预期违约，原告有权要求被告深圳市恒旭电子有限公司提前还清全部借款并支付利息，被告徐进作为担保人应承担连带偿还责任，被告徐进同意用房产作抵押担保，原告有权要求实现抵押权。补充事实和理由：被告还款直至2016年4月，2016年5月后的未归还本金及利息。因此被告实际欠款为1489861元，原告少起诉一个月本息，也是代表对被告方作为朋友的善意。被告深圳市恒旭电子有限公司、被告徐进存在公司与个人财产混同的情况，且被告徐进作为被告深圳市恒旭电子有限公司的法定代表人，以个人名义向原告借款，因此被告徐进与被告深圳市恒旭电子有限公司应当承担共同还款的责任。确认债务的时间为2009年2月，在此期间，被告徐进与被告张成莲处于结婚状态，被告徐进的债务属于夫妻共同债务，被告张成莲应承担连带偿还责任。为维护原告合法权益，特向法院起诉，请求判令如下：一、被告深圳市恒旭电子有限公司偿还借款1476152元；二、被告深圳市恒旭电子有限公司向原告支付借款利息，直至被告还清借款为止（以1476152元为基数，从2016年5月17日起，按年利率9%为标准计算利息，暂计至2016年6月6日利息为7280元）；三、被告徐进对被告深圳市恒旭电子有限公司的上述债务承担共同还款责任；四、确认原告对被告二位于深圳市南山区××大道××栋（丽雅阁）13A房产（房产证号：深房地字第××号）有抵押权，原告对上述房产实现抵押权，并在实现上述债权过程中对处置上述房产所得价款在偿还长龙化工（深圳）有限公司180万元以内的债务后的剩余款项享有优先受偿权；五、由被告承担全部诉讼费用。被告张成莲辩称，一、原告与被告之间的款项来往的性质不是民间借贷，实际为增资入股被告深圳市恒旭电子有限公司。同时，原告与被告深圳市恒旭电子有限公司其后签署的所谓贷款证明，未经其他股东同意，也未办理减资程序，涉嫌抽逃出资，非法且无效。二、被告深圳市恒旭电子有限公司是多人有限公司，具有独立的人格，原告没有充分证据证明被告深圳市恒旭电子有限公司与其任何股东之间存在人格混同，且根据原告提供的证据及贷款证明，证明原告已确认所有的款项来往的对象是深圳市恒旭电子有限公司，不是被告徐进。三、即使认定原告与被告深圳市恒旭电子有限公司之间在2012年12月16日之后签署的贷款证明，属于民间借贷，也是原告与被告深圳市恒旭电子有限公司之间的借贷关系，与被告徐进无关。且被告张成莲在此证明签署时已与被告徐进离婚，此笔款项与被告张成莲无任何关系。四、起诉状所提及的2009年7月7日80万元的借款，并无证据证明实际关系。五、被告张成莲于2012年4月5日与被告徐进离婚，根据离婚协议涉案房产实际已为被告张成莲所有，原告知道此协议仍然与被告徐进签署抵押合同，属于抵押合同无效，且未办理抵押手续，抵押权也无效。六、原告与被告之间根据原告所提供的证据即使证据真实，实际出资仅为109万元，而非原告主张的1695027元。并且原告从公司非法抽走资金777164元，应当返还公司。经审理查明：原告以尾号为3701的深圳发展银行账户于2005年11月28日、2005年12月8日分别向被告深圳市恒旭电子有限公司名下尾号为0156的农村信用社账户转账400085元、450000元，又以尾号为5457的深圳发展银行账户于2005年12月26日向被告深圳市恒旭电子有限公司名下尾号为0156的农村信用社账户转账140000元，合计990085元。原告以尾号为5457的深圳发展银行账户于2006年9月27日向被告徐进名下尾号为8497的中国工商银行账户转账10万元。落款日期是2009年2月14日的《借款单》显示结算至2009年3月1日，被告徐进向原告借款1336832元，该数额是以上述2005年11月28日、2005年12月8日、2005年12月26日、2006年9月27日的4笔借款合计1090085元为本金，按2006年年利率6%、2007年和2008年年利率为7%的标准计算利息，未还利息自动转为本金的计算方式所得。该《借款单》上有被告徐进的签字、捺印。另一份无落款日期的《借款单》载明被告徐进于2009年7月7日向原告借款20万元，已于2010年3月31日还款5万元。该《借款单》上有被告徐进的签字、捺印。无落款日期的《贷款证明》载明被告深圳市恒旭电子有限公司向原告贷款1566012元，贷款期限自2012年12月16日至2022年12月16日，年利率9.1913%，分120期还款，自2013年1月16日起为还款第一期，每月还2万元。被告深圳市恒旭电子有限公司作为借方在《贷款证明》上签字、盖章，被告徐进作为担保人在《贷款证明》上签字、捺印。落款时间为2015年1月4日的《贷款证明》载明被告深圳市恒旭电子有限公司向原告贷款1695027元，贷款期限自2014年12月16日至2022年12月16日，年利率9%，分96期还款，自2015年1月16日起为还款第一期，每月还24832元。逾期还款，滞纳金为每日万分之三，借方是被告深圳市恒旭电子有限公司。被告徐进在董事长处签字、捺印。2015年3月28日，《贷款证明》上新增第4条款“恒旭电子有限公司董事长徐进抵押在长龙化工（深圳）有限公司的房产（南山区），除用于担保长隆的贷款，同时用于担保抵扣宋倩云的贷款”，被告徐进签字、捺印表示同意增加该条款。签订时间为2016年3月4日的《抵押合同》载明截止至2015年10月16日，被告徐进未偿还原告1569656元，被告徐进自愿将位于深圳市南山区××大道××栋（丽雅阁）13A的房产抵押作为担保给原告。落款处有被告徐进的签字、捺印。原告主张至2016年5月17日，被告尚欠借款本金1476152元及之后利息未归还。根据被告提交的《离婚协议书》显示，被告徐进、张成莲在2012年4月5日协议离婚时，约定将位于深圳市南山区××大道××栋（丽雅阁）13A的房产归被告张成莲。于2016年8月30日生效的（2016）粤0305民初7695号《民事调解书》也明确上述房产归被告张成莲。编号为深房地字第××号的房产证载明被告徐进名下位于深圳市南山区××大道××栋（丽雅阁）13A的房产于2013年10月23日抵押给长龙化工（深圳）有限公司。另查明，被告徐进是被告深圳市恒旭电子有限公司的法定代表人。被告徐进、张成莲于1988年7月15日登记结婚，于2012年4月5日登记离婚。以上事实，有原、被告提交并经当庭质证予以确认的证据及庭审笔录为证，足以认定。本院认为，本案系民间借贷纠纷，合法的民间借贷关系受法律保护。根据《银行进账单》显示，被告深圳市恒旭电子有限公司向原告借款合计990085元，被告徐进向原告借款10万元，以上款项合计1090085元。因为被告一直未能还清上述款项，原、被告双方通过以上述1090085元为本金计算利息，未还的利息又转为本金的方式，三次重新确定借款金额，前后签订了一份《借款单》、两份《贷款证明》。《借款单》上的借款人处是被告徐进签字、捺印，第一份《贷款证明》的借款人却是被告深圳市恒旭电子有限公司，有加盖公司公章，被告徐进是担保人，而第二份《贷款证明》虽载明了借方是被告深圳市恒旭电子有限公司，却仅有被告徐进作为被告深圳市恒旭电子有限公司的董事长在上面签字、捺印，无公司公章。由此可见，被告深圳市恒旭电子有限公司与被告徐进财产混同，本案借款应视为被告深圳市恒旭电子有限公司与被告徐进的共同借款。关于借款本金与利息，原告主张至2016年5月17日被告尚欠借款本金1476152元及之后利息未归还，利息为年利率9%，于法不悖，本院予以支持。关于抵押，原告与被告徐进于2015年3月28日在《贷款证明》增订抵押条款，于2016年3月4日签订《抵押合同》，约定的抵押物是被告徐进名下的房产，根据法律规定，抵押合同自签订之日起生效，不动产抵押应办理抵押登记，抵押权自登记时设立，由于本案中的房产抵押并未办理抵押登记，故抵押权并未设立。涉案债务发生在被告徐进、张成莲婚姻关系存续期间，被告徐进、张成莲未能举证证明原告与被告深圳市恒旭电子有限公司、徐进明确约定涉案债务为公司债务或被告徐进个人债务，也无证据表明本案属于《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定的情形，因此，本案借款债务属三被告共同债务，应由三被告共同偿还。被告深圳市恒旭电子有限公司、徐进经本院合法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，应视为放弃抗辩权，因此产生的相关法律后果由被告自行承担。本院依法缺席判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中国华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市恒旭电子有限公司、徐进、张成莲应于本判决生效之日起十五日内向原告宋倩云偿还借款本金14761452元及利息，利息以该本金为基数，按年利率9%为标准计算利息，自2016年5月17日起计至款项付清之日止；二、驳回原告宋倩云其他诉讼请求。被告如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18061.8元，财产保全费5000元，由三被告承担，案件受理费89元由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判长  张兴安审判员  区显霞审判员  陈 琼二〇一七年九月十日书记员  陈惠苗附相关法条：《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国婚姻法》第十九条夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。