昆明市呈贡区人民法院刑 事 判 决 书（2017）云0114刑初248号公诉机关昆明市呈贡区人民检察院。被告人文亚杰，男，汉族，1985年4月11日出生，中专文化，云南省昆明市人，住昆明市官渡区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年2月18日被昆明市公安局呈贡分局刑事拘留，于2017年3月28日被昆明市公安局呈贡分局执行逮捕。现羁押于呈贡区看守所。辩护人杨宇琳子，云南呈祥律师事务所律师。被告人吴玉宏，男，彝族，1984年12月24日出生，初中文化，云南省屏边苗族自治县人，住屏边苗族自治县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年2月18日被昆明市公安局呈贡分局刑事拘留，于2017年3月28日被昆明市公安局呈贡分局执行逮捕。现羁押于呈贡区看守所。辩护人杨赋强，云南新征途律师事务所律师。昆明市呈贡区人民检察院以呈检公诉刑诉（2017）248号起诉书指控被告人文亚杰、吴玉宏犯贩卖毒品罪，于2017年6月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2017年7月31日公开开庭进行了审理，昆明市呈贡区人民检察院指派检察员李恭出庭支持公诉，被告人文亚杰及辩护人杨宇琳子、吴玉宏及辩护人杨赋强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。昆明市呈贡区人民检察院指控：2017年2月17日，民警根据线索，在呈贡区古银路与高场街叉路口抓获涉嫌贩卖毒品的被告人吴玉宏，现场从其身上查获毒品可疑物四袋，后根据吴玉宏的供述，抓获涉嫌贩卖毒品的被告人文亚杰，并从其驾驶的云Ａ×××××白色起亚轿车内查获透明晶体状毒品可疑物一袋，净重5.39克；红色片剂状毒品可疑物一袋，净重22.61克，透明晶体状毒品可疑物一袋，净重27.14克。经称量，从吴玉宏身上查获的毒品可疑物共计净重1.44克；从文亚杰驾驶的车上查获的毒品可疑物共计净重55.14克，上述毒品可疑物经鉴定均检出甲基苯丙胺成分。公诉机关认为：被告人文亚杰、吴玉宏明知是毒品而贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究两人的刑事责任。吴玉宏系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；吴玉宏系坦白，可以从轻处罚；从文亚杰车上查获了管制刀具、仿真枪及文亚杰的车辆系套牌车，请法庭量刑时酌情从重处罚；建议判处文亚杰有期徒刑十五年，并处没收财产；建议判处有吴玉宏十一年以上十三年以下有期徒刑，并处罚金。据此提起公诉，请依法判处。被告人文亚杰对公诉机关指控的事实有异议，对指控罪名无异议。认为他不是吴玉宏的老板，他和吴玉宏两人凑钱一起吸毒，吴玉宏那一半毒品怎么处理他不知道，也没参与。被告人吴玉宏对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。文亚杰的辩护人对公诉机关指控的罪名有异议，认为文亚杰应当构成非法持有毒品罪。提出以下辩护意见：根据本案证据，毒品由吴玉宏直接控制、交易，毒资由吴玉宏收取，没有证据证明被告人文亚杰有贩卖毒品的行为；文亚杰系吸毒人员，本案也无证据证明文亚杰主观上是为了贩卖而持有毒品，根据罪刑法定原则，文亚杰的行为应当以非法持有毒品罪定罪处罚；本案另一被告人吴玉宏的第一次讯问笔录存在严重瑕疵，应当予以排除；公安机关搜查文亚杰的车辆存在严重的程序瑕疵，请法院予以注意；扣押物品清单为打印件，结合文亚杰的供述，该清单并非在扣押现场开列由被告人签字确认，系后来补签，因此该清单不足以作为认定所控毒品系自文亚杰车辆内搜到并扣押；吴玉宏与苏某著之间的毒品交易系公安诱捕，不能成为控告犯罪的证据；文亚杰系初犯、偶犯；文亚杰系吸毒人员，持有毒品为了供自己吸食；文亚杰认罪、悔罪，家庭情况特殊，扣押在案的车辆系文亚杰的父亲所有，恳请退还。吴玉宏的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。提出以下辩护意见：吴玉宏系坦白；认罪、悔罪、吴玉宏受雇于文亚杰贩毒，系从犯；吴玉宏涉案毒品数量小，且未完成交易，系犯罪未遂。经审理查明：公诉机关指控被告人文亚杰、吴玉宏贩卖毒品的事实属实。上述事实有公诉机关出示并经当庭质证的以下证据在卷予以证实，本院予以确认。1、书证。（1）受案登记表、立案决定书。证实：2017年2月17日1时许，民警在呈贡区尊客招待所内查获吸毒人员苏某著，经其交代其吸食毒品来源于呈贡区老街的一名男子，随后民警在呈贡区天苑宾馆门口抓获被告人吴玉宏，并当场从其上衣右边口袋内查获四袋蓝色透明塑封袋包装的毒品可疑物。（2）抓获经过。证实：2017年2月17日，民警在吸毒人员苏某著的配合下在呈贡××与××交叉口抓获吴玉宏，并从其上衣右边口袋内查获毒品可疑物4包。据吴玉宏交代，其贩卖的毒品都是从老板文亚杰处拿到的，文亚杰住在呈贡××商业街区B座1407号，民警于当日在呈贡老街B栋1407号在房间内抓获文亚杰。在对文亚杰进行人身检查时，发现文亚杰有一把车钥匙，经民警在楼下周边及停车场查找该车辆。（3）户口证明。证实：吴玉宏、文亚杰作案时已年满18周岁，具有完全刑事责任能力。两人均无违法犯罪记录。2、现场检查、提取、封装记录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单。证实：（1）民警从文亚杰驾驶的云Ａ×××××号白色起亚轿车副驾驶座手套箱内查获的毒品可疑物贰袋，编号1；从副驾驶座位上棕色皮挎包内查获的毒品可疑物壹袋，编号2；从文亚杰手上查获的银色苹果手机一部、黑色苹果牌手机一部；查获文亚杰驾驶的白色起亚轿车壹辆，车牌为云Ａ×××××，车架号LJDMAA224E0500851；从文亚杰上衣左侧口袋查获的黑色车钥匙壹把；从文亚杰驾驶的云Ａ×××××白色起亚轿车后备箱查获的长枪壹把，枪身印有悍马H6字样；从驾驶座车门储物盒内查获的白色OPPO触屏手机一部。以上物品检查提取后当被告人文亚杰面由侦查人员封装，全程摄像并照相。随后民警将上述物品扣押。民警还从云Ａ×××××号车前排烟灰缸内查获银色金属圆球44颗、前排烟灰缸内查获疑似弹壳状黄色金属物品15颗、后备箱查获长刀一把（五十公分、银白色金属）。（2）民警从吴玉宏处上衣右侧口袋内查获毒品可疑物2包，外用蓝色封装袋包装的红色片剂，编号2、4；从上衣右侧口袋内查获毒品可疑物2包，外用蓝色封装袋包装的透明晶体，编号1、3；从上衣左侧口袋内查获乐2平板手机一台，从上衣左侧口袋查获小米平板手机一台；民警全程摄像并照相。民警对上述物品依法扣押。3、称量、取样、笔录，照片。证实：经称量，从文亚杰处查获的第1组编号为1的毒品可疑物（红色片剂），毛重23.71克，净重22.61克，取样3颗，共0.29颗，编号1-1，用物证袋封装后送检。第1组编号为2的毒品可疑物（透明晶体），毛重29.18克，净重27.14克，混合均匀后取样0.95克，编号1-2，用物证袋封装后送检。编号2的毒品可疑物（透明晶体）毛重5.91克，净重5.39克，取样0.95克送检，编号2，用物证袋封装后送检。全程录像、照相。从吴玉宏处查获的编号1毒品可疑物（透明晶体）毛重0.61颗，净重0.35克，全部送检。编号2毒品可疑物（红色片剂）毛重0.38克，净重0.19克，全部送检。编号3毒品可疑物（透明晶体）毛重0.44克，净重0.23克，全部送检。编号4毒品可疑物（红色片剂）毛重0.85克，净重0.67克，取样3颗送检，编号4。4、辨认笔录。证实：苏某著辨认出吴玉宏就是在天苑宾馆附近向其贩卖毒品的人。5、检定证书。证实：本案所用电子天平检定合格。6、情况说明。证实2017年2月17日，民警抓获吴玉宏、文亚杰及在对查获的毒品可疑物称量、取样时，无法在现场找到见证人，遂通过执法视频对整个抓获、扣押、封装过程、称量取样过程录音录像。7、鉴定意见及告知书。证实：经认定，从文亚杰车上查获扣押的长刀属于管制刀具。从文亚杰车上查获的疑似枪支，现有情况下不能确定是否构成枪支。经鉴定，从吴玉宏身上查获的共计净重1.44克毒品，编号为1至4号的4份送检检材中均检出甲基苯丙胺成分。从文亚杰驾驶的车牌云Ａ×××××号车上查获的毒品可疑物共计净重55.14克，编号为1-1、1-2、2号的检材中均检出甲基苯丙胺成分。上述鉴定意见已通知被告人文亚杰、吴玉宏。8、现场检测报告书。证实：2017年2月18日经现场检测，文亚杰、吴玉宏、林某、尿液吗啡阴性，甲基安非他明阳性。2017年2月24日经现场检测，马某尿液吗啡阴性，甲基安非他明阳性。9、光盘制作说明。证实：民警提供了抓获文亚杰现场封装、扣押视频。从吴玉宏、文亚杰处查获毒品可疑物称量全过程视频。对二名被告人同步录音录像。抓获吴玉宏现场封装、扣押视频资料。10、被告人的供述及辩解。（1）吴玉宏的供述及辩解。证实：他因为帮一个六甲本地人发零包被抓。周围的人叫该人熊杰（真名叫文亚杰），他们两年前在六甲吸食小马认识，今年初文亚杰叫他来帮忙发零包，给他提成，文亚杰的电话175开头，0411结尾。除了呼叫转移给他的人以外，其他人找老板买毒品，老板会把电话发给他，他联系送货。他卖一袋200颗小马，可分得500元，卖一克纯冰给他50元。他帮老板卖完毒品有时拿现金给老板，有时通过微信转账，老板的微信账号：×××，昵称：歪歪；微信账号是ｘ1×××60，昵称：雄先生，电话138××××1840；17508710411。今天警察在他的上衣右边口袋，查获了四袋蓝色透明塑封袋包装的小马和冰，分别是2颗装的一袋小马，7颗装的一袋小马，7颗小马要拿给135电话的男子，200元的冰要送给其他人。135电话的男子跟他买过5次左右了。他的小米手机号是183××××8275，老板给他的乐视手机的号码记不得了。后供述称：他不知道毒品哪里来的，只是负责把收到的毒品卖出去。毒品放在出租房卧室高低床的棉絮下面。在文亚杰租住的房子里分装。房子一般是他和林某住，林某基本就是闲着玩，林某的哥哥和嫂子因为贩毒被判刑，文亚杰卖零包赚到的钱要拿出一部分给林某，林某会送去监狱看他们，林某没钱也会找文亚杰要，因为文亚杰的生意是从林某哥哥手里接的。帮文亚杰发零包的只有他一个人。（2）文亚杰的供述及辩解。证实：他绰号熊先生。和他一起贩卖的有吴玉宏。去年8月份他找彭某购买毒品小马时认识了一群在呈贡古城高场街发零包的人，后来这些人找他开车拉人去送东西，一天给几个小马和200元钱，后彭某被警察抓了，耿帅也不见了，那些人叫他试着做，刚好吴玉宏来找他，他问吴玉宏要不要一起干发药的事，吴玉宏说试试看，他们就一起做这个生意了。那伙人把毒品拿来他们两个帮着卖，拿给他们的毒品小马是20元左右一颗，他们卖出去是30元一颗，吴玉宏主要是负责联系吸毒的去送毒品，高场街那伙人把之前彭某的手机电话呼叫转移到吴玉宏拿着的一个电话上，有人打电话来要东西，吴玉宏去送，把卖到的钱转给他，因为那伙人说他熟点放心，他们一段时间兑一次货款给那伙人，送毒品都是吴玉宏去的，他基本不去送毒品。他和吴玉宏也吃小马，有消耗，获利多少两人平分。他的车牌是云Ａ×××××，白色起亚K3轿车，就是警察抓到他以后在呈贡老街B栋下面的停车场找到的那辆。车上查获了毒品小马和冰，还有一把刀，一支仿真枪。车上其中一袋的毒品是吴玉宏被抓后吴玉宏的女朋友马某去房间收好放在车上的，他包包里那一袋也是。后供述称：他知道吴玉宏被抓，就打电话给马某是怎么回事，马某问他1407房间内的毒品、枪、子弹这些东西怎么办，他跟马某商量了下说放在他车上，马某来天苑宾馆218房找他拿了车钥匙，把房间里面的毒品、枪、子弹拿了放在他车上。2月17日他卖了两次毒品，毒品哪来的不清楚，他只从吴玉宏那里收钱，进货的货款转账给一个微信名叫朱某的，微信直接转。他的微信名叫熊先生，微信号×××。他们从“朱某”处买来的小马放在吴玉宏和马某租住的房子里面，呈贡老街B座1407。11、证人证言。（1）林某的陈述。证实：吴玉宏、文亚杰是帮一个叫“耿某”的人卖毒品，他农历正月十三来了就和在老街B座1407住。期间见过吴玉宏、文亚杰的毒品，是小马和纯冰，毒品是“小伟”送来。吴玉宏出去送过毒品，送到天苑宾馆门口。（2）马某的陈述。证实：她通过文亚杰认识的吴玉宏，和吴玉宏是男女朋友。2017年2月17日中午，她在文亚杰租的1407房间里睡着觉，接到文亚杰的电话，说吴玉宏被抓了，让她帮忙拿文亚杰的笔记本电脑及上床右手边的棉絮下面的手机盒子送到县医院门口给文亚杰。她没打开看，猜里面应该是小马。她还帮吴玉宏送过6-7次小马，基本上都是送到天苑宾馆门口或者老街商业街区B座的门口，帮吴玉宏送小马之后有给现金，也有微信转账的，都是全部交给吴玉宏。她还送过给他们酒吧（OY酒吧）里面的张某甲、代某甲、陈某、丁某。她是找文亚杰买毒品小马时，认识的吴玉宏。她之前买毒品是找云川和云川媳妇买，后来云川夫妻被抓，她打云川媳妇的电话，是文亚杰接的，文亚杰告诉她要毒品直接去龙街口找文亚杰，她找文亚杰大概买过3、4次。（3）苏某著的证言。证实：2017年1月以来他吸食了7次小马，过年之前是跟呈贡天苑宾馆一名30多岁男子购买小马，今天男子被警察抓到了。（4）张某甲的证言。证实：他在OY酒吧做保安，2016年12月左右，和马某一起吸食了一次小马。2017年2月13日，一个经常到酒吧玩的昭通人（微信名叫“哥鍀傻，哥鍀笑。是你百度搜不到”），发信息跟他聊天，让他发个红包，给他两颗。后面就联系不上了。23日晚七、八点钟，他在微信中私聊马某说要四个“小马”，马某拿了一个塑料密封袋给他，里面有三颗小马，他拿了100元给马某。（5）代某甲的证言。证实：2016年12月他到呈贡老街OY酒吧上班，认识了张某甲，两人一起吸食了小马。最近一次吸食是2017年2月23日20时30分和张某甲在酒吧四楼吸食。小马都是张某甲打电话叫在酒吧上班的马某买的。他找马某拿过三四次。马某跟他讲她的男朋友是卖小马的。本院认为，被告人文亚杰、吴玉宏违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，应负刑事责任。公诉机关指控罪名成立。吴玉宏系从犯，应当减轻处罚；吴玉宏系坦白，可以从轻处罚。综上，公诉意见及量刑建议有事实和法律依据，本院予以采纳。辩护人关于吴玉宏系从犯、系坦白的意见与本案证据证明的内容相符，本院予以采纳。根据本案证据，能够证实文亚杰伙同吴玉宏贩卖毒品的事实，因此文亚杰及辩护人关于文亚杰不构成贩卖毒品罪的辩护意见本院不予采纳；根据在案证据，公安机关对吴玉宏的第一次讯问、公安机关搜查文亚杰的车辆及扣押情况并不违反法律规定，因此，辩护人关于吴玉宏的第一次供述应当予以排除、搜查车辆及扣押情况存在严重程序瑕疵的辩护意见本院不予采纳；辩护人关于吴玉宏系贩卖毒品未遂的辩护意见无事实及法律依据，本院不予采纳；其余辩护意见本院予以注意。扣押在案的白色起亚轿车无证据证明系被告人所有，由公安机关依法处理；扣押在案的长刀、仿真枪及金属圆球、弹壳状金属物由公安机关依法处理。据此，为维护国家对毒品的管理制度，惩罚贩卖毒品犯罪，根据被告人犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人文亚杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产10000元。（罚金于本判决生效后90日内缴纳。）（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2017年2月18日起至2032年2月17日止。）二、被告人吴玉宏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金8000元。（罚金于本判决生效后90日内缴纳。）（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2017年2月18日起至2030年2月17日止。）三、扣押在案的毒品甲基苯丙胺56.58克、苹果手机二台、小米手机一台、乐2平板手机一台依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  马兴东人民陪审员  段学英人民陪审员  秦雄伟二〇一七年九月五日书 记 员  祝俊丽