.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}丰镇市人民法院刑事判决书（2016）内0981刑初76号  公诉机关丰镇市人民检察院。被告人宋某甲，男，1980年3月15日出生，汉族，大学文化，个体，出生地内蒙古自治区丰镇市，户籍所在地为内蒙古自治区鄂尔多斯市，捕前住内蒙古自治区内蒙古自治区鄂尔多斯市。被告人宋某甲因涉嫌犯合同诈骗罪,于2016年1月 21日被内蒙古自治区丰镇市公安局刑事拘留；2016年2月24日经内蒙古自治区丰镇市人民检察院批准逮捕，同日被内蒙古自治区丰镇市公安局执行逮捕。现羁押于丰镇市公安局看守所。辩护人张勇，系内蒙古昭君律师事务所专职律师。丰镇市人民检察院以丰检公诉刑诉（2016）70号起诉书指控被告人宋某甲犯合同诈骗罪一案，向本院提起公诉，本院在审理过程中，丰镇市人民检察院又以丰检公诉刑追诉（2017）1号追加起诉决定书，对被告人宋某甲以伪造公司、企业印章罪追加起诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月8日、2017年1月18日、2017年7月25日公开开庭审理了本案。丰镇市人民检察院检察员张瑛出庭支持公诉，被告人宋某甲及其辩护人张勇到庭参加了诉讼，被害人张某1甲张某12、张某1乙张某13到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。丰镇市人民检察院丰检公诉刑诉（2016）70号起诉书指控，2011年，被告人宋某甲与被害人张某1甲张某12、张某1乙张某13、郝某、樊某五人口头协议，共同出资承包内蒙古某建设集团路桥三公司承揽建设集宁绕城高速公路的建设项目的路基土石方、桥梁、工程供料等业务。其中被害人张某1甲张某12、张某1乙张某13、郝某、樊某等人占半股，被告人宋某甲自己占半股，被告人宋某甲负责承包工程及工程款的结算，郝某担任工程的会计，约定2012年收回本金，2013年分利润。工程如期完成，工程总盈利约1941766元，被告人宋某甲至2015年6月先后从内蒙古某建设集团路桥三公司全部结算清了工程款共计1800余万元。被害人张某1乙张某13、张某1甲张某12等人多次要求被告人宋某甲按当时协议履行，但被告人宋某甲一直以内蒙古某建设集团路桥三公司未给其结算工程款为由拒绝履行协议，并从2015年1月下旬至案发，一直电话不接，人也找不到。其中被害人张某1甲张某12投资48万元，张某1乙张某13投资79万元。截止案发日，被害人张某1甲张某12有19万元没有收回，被害人张某1乙张某13有79万元没有收回。2016年1月19日，丰镇市公安局民警得知被告人宋某甲在丰镇市人民法院参加民事诉讼，在丰镇市人民法院将其传唤回丰镇市公安局接受调查。丰镇市人民检察院认为，被告人宋某甲与被害人张某1乙张某13、张某1甲张某12等人共同承包修建集宁东绕城高速公路的土石方修建工程，在合同履行完毕后，被告人宋某甲多次以未结下账为由不履行合同，并一直避而不见被害人，至案发，被害人张某1甲张某12、张某1乙张某13的投资款及红利一直未能收回，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，将本案提起公诉，请依法判处。丰镇市人民检察院丰检公诉刑追诉（2017）1号追加起诉决定书指控，2011年4月份，被告人宋某甲与张某1乙张某13、张某1甲张某12、郝某、樊某等人口头约定了共同承包修建集宁东绕城高速公路工程。2011年7月到10月份张某1乙张某13、张某1甲张某12、郝某、樊某陆续投资200万元，被告人宋某甲负责签订工程承包与工程款结算。2011年8月，被告人宋某甲用私刻的“内蒙古某建筑有限公司鄂尔多斯市政分公司”印章，与内蒙古某建设集团路桥三公司签订了修建集宁东绕城高速公路土建工程，并用私刻的“内蒙古某建设股份有限公司”和“内蒙古某建设股份有限公司财务专用章”、“内蒙古某建筑有限公司鄂尔多斯市政分公司”三枚印章与内蒙古某建设集团路桥三公司结算了工程款，被告人宋某甲至2015年6月先后从内蒙古某建设集团路桥三公司全部结算清了工程款共计1800余万元。内蒙古中泽司法鉴定中心司法检验报告书﹝2017﹞文检字95号鉴定结论为，宋某甲所使用的内二建的公章及财务章与该公司当时的公章和财务章不是同一印章。鄂尔多斯工商行政管理局东胜区分局于2017年4月11日的证明材料证实：企业机读档案登记资料中，未查询到内蒙古某建设股份有限公司鄂尔多斯市政分公司。  丰镇市人民检察院认为，被告人宋某甲非法制造、仿制公司印章，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以伪造公司、企业印章罪追究其刑事责任。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条及《人民检察院刑事诉讼规则》（试行）第四百五十八条的规定，追加起诉，请依法判处。丰镇市人民检察院提供如下证据：物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、视听资料、电子数据等证据。张某1乙张某13、张某1甲张某12意见，对起诉书指控被告人宋某甲犯罪事实，适用法律无异议。被害人因被骗债台高筑，被害人张某1乙张某13因未能归还贷款而锒铛入狱，被告人有恶意转移财产行为，主观恶性大，应对被告人依法从重处罚。要求被告人赔偿张某1乙张某13被诈骗现金79万元，借的现金80万元，张某1甲张某12被诈骗现金19万元，两人所得利润150万元。被告人宋某甲辩称，我没说过收回本金的时间；起诉书指控我负责承揽工程和结算工程款，实际上是他们委托我的，不是由我负责；工程履行的很好，我没有虚构事实，他们主动找的我让我承揽工程，只不过是最后结算的时候新大地找的我，让我保管结算下来的钱款；我主观上没有诈骗的故意。被告人对公诉机关指控其构成非法伪造公司、企业印章罪没有异议。辩护人的辩护意见，一、被告人宋某甲的行为没有侵犯市场经济秩序，不符合合同诈骗罪的客体。本案张某1甲张某12、张某1乙张某13、郝某、樊某、宋某甲的口头协议是合伙协议，协议内容是委托宋某甲承揽业务、结算工程款。五人的口头合伙协议不是反映市场经济秩序的合同，也就是与市场经济秩序没有关系，不应是合同诈骗罪中的合同，即使违反了也不构成扰乱市场经济秩序，即不构成合同诈骗罪。况且按照五人口头合伙协议，宋某甲作为委托承揽业务人承揽了业务，作为委托结算人也结算了工程款，没有违约。二、宋某甲行为不符合《刑法》第二百二十四条规定合同诈骗罪的五种情形之一，而且实际上承揽了业务，工程已施工完毕，验收合格。张某1甲张某12投资款、张某1乙张某13投资款等都是由郝某掌管支配，都用在了工程上。宋某甲没有虚构事实、隐瞒真相，不构成合同诈骗罪。三、宋某甲按照五人口头合伙协议也履行了委托人结算工程款的义务，宋某甲合法占有投资款、盈利款后，不管什么原因自己占有了，未交给张某1甲张某12和张某1乙张某13根据投资比例应分得的款，属于将代为保管的他人财物非法占为己有且拒不退还，属于非法占有的模式，定侵占罪更妥当，不符合合同诈骗罪“先虚构事实、隐瞒真相，后非法占有财物”的模式。四、本案受害人张某1甲张某12投资款19万元、张某1乙张某13投资款79万元没有收回，这个数额不是受害人的损失数额，也不是犯罪的侵占数额。本案而言，宋某甲占半股，其余四人占半股，共同分配1941766元盈利，根据投资比例，张某1甲张某12、张某1乙张某13仅能分配到1941766元的一半后的一半，并不是起诉书所称的，也就是485441.5元被宋某甲侵占了。五、宋某甲经口头传唤后，到公安局接受调查，如实交代了犯罪事实属于自首，请求减轻处罚。六、公诉人指控的被告人构成伪造公司、企业印章罪，犯罪情节轻微，希望合议庭合理认定。经审理查明，2011年，被告人宋某甲与被害人张某1甲张某12、张某1乙张某13、郝某、樊某等人口头协议，共同出资承包内蒙古某建设集团路桥三公司承揽建设集宁绕城高速公路的建设项目的部分业务。其中约定被害人张某1甲张某12、张某1乙张某13、郝某、樊某等人占半股，被告人宋某甲自己占半股。2011年8月，被告人宋某甲用私刻的“内蒙古某建设有限公司鄂尔多斯市政分公司”印章，与内蒙古某建设集团路桥三公司签订了合同编号为XDDLQ3-JN-D-XXXX-XX的材料供应合同一份，并用私刻的“内蒙古某建设股份有限公司”和“内蒙古某建设股份有限公司财务专用章”、“内蒙古某建设有限公司鄂尔多斯市政分公司”等印章与内蒙古某建设集团路桥三公司结算工程款。工程于2013年5月交工，被告人宋某甲已经从内蒙古某建设集团股份有限公司全部结清了工程款。期间，张某1乙张某13、张某1甲张某12等人多次要求被告人宋某甲结算工程款以及对盈利进行分红，被告人宋某甲一直以内蒙古某建设集团股份有限公司未给其结算工程款为由拒绝结算工程款。截止本案开庭前，张某1甲张某12有19万元没有收回，张某1乙张某13有72万元没有收回。内蒙古中泽司法鉴定中心司法检验报告书﹝2017﹞文检字95号鉴定结论为，宋某甲所使用的内蒙古某建设股份有限公司的公章及财务章与该公司当时的公章和财务章不是同一印章。于2017年4月11日，丰镇市公安局经侦大队工作人员在鄂尔多斯工商行政管理局东胜区分局未查询到内蒙古某建设股份有限公司鄂尔多斯市政分公司的企业机读档案登记资料。  认定上述事实的证据如下:1、物证：公文包一个（内有：驾驶证1本，票据41张，身份证1张，离婚证1本，录音摄像机1个，U盾2个，机动车保险单、机动车发票2张，公章1枚，钥匙1提）2、书证 （1）报案材料、受理案件登记表及立案决定书、情况说明。证实，张某1乙张某13分别于2015年7月15日和2016年4月25日报案称，被宋某甲以投资修路方式诈骗；张某1甲张某12于2016年4月25日报案称，被宋某甲以投资修路方式诈骗现金19万元。丰镇市公安局于2016年1月21日对宋某甲涉嫌合同诈骗罪立案侦查；被告人宋某甲2016年1月19日未被丰镇公安局控制，2016年1月20日丰镇公安局初查其涉嫌合同诈骗罪于2016年1月21日被丰镇市公安局经侦大队刑事拘留。 （2）诉讼文书   证实，被告人被采取强制措施的时间。 （3）被告人的户籍信息、重复户口删除证明、办案说明。 证实，被告人的户籍信息上民族为“满族”，出生日期为1979年2月1日，登记地址为内蒙古丰镇市。因该户口登记为重复登记，丰镇市公安局红砂坝派出所于2016年8月5日将该户籍相关信息注销；内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区公安分局为签发机关的被告人宋某甲身份信息为：宋某甲，汉族，1980年3月15日出生，住内蒙古自治区内蒙古自治区鄂尔多斯市。 （4）还款协议与谅解书 证实，张某1乙张某13于2016年2月22日写的谅解书。宋某甲的家人已经退还7万元给张某1乙张某13并写了还款协议。张某1乙张某13表示若按2016年2月22日书写的还款协议中的还款期限进行还款则对宋某甲表示谅解。 （5）提取笔录，工程承包合同复印件，工程结算清单，说明。证实，2015年9月18日丰镇市公安局刑警队干警向内蒙古某建设集团路桥三公司调取的宋某甲与路桥三公司签订的工程合同三份，施工结算清单7份。合同编号为XDDLQ3-JN-CB-XXXX-XX的合同签订于2011年8月3日，甲方的委托代理人为张某1丙，乙方的委托代理人为宋某甲。内蒙古某建设集团股份有限公司于2015年8月10日的说明证实，内蒙古某建设集团股份有限公司在2011年乌兰察布市集宁绕城高速公路建设中与承包方宋某甲的工程款已结清。 （6）提取笔录 2016年4月26日丰镇市公安局干警提取的张某1甲张某12收据一张、张某1乙张某13借款条一张。证实2011年10月25日张某1甲张某12交集宁东高速公路投资款拾玖万元。2015年7月10日借款人为宋某甲向张某1乙张某13打的捌拾万元的借条。宋某甲于2016年4月26日确认借条由其出具。 （7）郝某提供的工程结算清单复印件 丰镇市公安局干警于2015年10月21日向郝某调取集宁东绕城高速公路工程结算清单复印件5份17页，记账清单复印件3份。证实，集宁东绕城高速收支情况。 （8）情况说明 呼和浩特赛罕区人民法院于2015年10月26日出具的情况说明。证实，宋某甲至2015年10月26日前在其法院没有正在审理的（刑事、民事、行政）案件。 （9）办案说明 案卷中结算的工程款清单来源于内蒙古某建设集团股份有限公司。证明，内蒙古新大地集团股份有限公司在2011年与宋某甲承包的集宁绕城高速工程款已全部支付完毕，无任何经济债务往来。 （10）抓获经过 证实，2016年1月19日，丰镇市公安局刑警一中队办案民警得知宋某甲在丰镇市人民法院参与民事诉讼，后赶往丰镇市人民法院将其口头传唤至丰镇市公安局接受调查。 （11）收据 证实，自2011年7月10日至2011年10月19日共有6张收款人为郝某的收据。收据内容为：收到张某1乙张某13集宁东绕城高速公路投资款分别为壹拾万元、伍万元、捌万元、伍拾万元、叁万元、叁万元的收据6张，总额为79万元。  （12）涉案物品登记单 证实，张某1乙张某13于2015年7月15日提供的涉案证据物品予以登记。 （13）产权登记信息证实，被告人宋某甲位于东胜区房产，于2015年8月10日显示登记的所有权人为刘某。 （14）证据接收清单以及接收的证据证实，丰镇市公安局经侦大队接收到内蒙古新大地建设集团集宁东绕城高速公路TJ-01项目经理部合同编号为XDDLQ3-JN-D-XXXX-XX的材料供应合同一份共计5页；工程承包合同（路桥轻包）一份（无合同编号），共计14页，合同编号为XDDLQ3-JN-CB-XXXX-XX路桥重包、分包合同一份，共计20页。 （15）证据接收清单以及接收的证据证实，丰镇市公安局经侦大队2016年12月28日接收到内蒙古某建设集团股份有限公司提供的转让协议书2份，收据2份，宋某甲的供应商明细账共11页，其明细账显示的最后一次记账时间为2015年6月23日。 （16）丰镇市公安局调取证据通知书、证据接收清单  证实，借款人为姬某、贷款人为达拉特国开村镇银行股份有限公司的借款合同、借款借据、交易流水、贷款结清证明各一份。 （17）接受证据清单（报案材料、印章销毁证明、证明材料、营业执照）、接收的证据材料、鄂尔多斯市工商行政管理局东胜区分局证明、办案说明。证实， 内蒙古建设股份有限公司于2017年4月25日报案，从未与鄂尔多斯新大地集团发生过合同、施工、经济等任何业务往来；未针对宋某甲刻过任何印章；宋某甲假刻我单位的印章出具收据，个人收取工程款，我单位不知情，未收到过工程款。该公司于2014年8月1日将“内蒙古某建设股份有限公司”旧的印章交呼市公安局销毁；未刻制过“内蒙古某建设股份有限公司鄂尔多斯市政分公司财务专用章”；“内蒙古某建设股份有限公司”在2014年期间更名为“内蒙古建设股份有限公司”。该公司与被告人宋某甲在2009年至2012年期间只有过一次挂靠业务往来，除此之外再没有与宋某甲有业务往来以及授权合作关系；在鄂尔多斯市工商行政管理局东胜区分局综合业务系统中无内蒙古某建设股份有限公司鄂尔多斯市政分公司的企业机读档案登记资料记录。 （18）被告人宋某甲名下银行卡交易明细证实，被告人银行卡有大额汇款交易情况。  3、证人证言:  （1）证人闫某的证言 证实，张某1丙、田某、范某曾为新大地集团职工。 （2）证人樊某的证言 证实，2011年樊某和张某1乙张某13、郝某参与过集宁绕城高速工程建设的投资，樊某开始在工程中负责收料。投资没有书面凭证，投资款有凭证，都在会计郝某那里，当时参股是口头承诺的。宋某甲说工程建设按三年算，2011年至2013年期间按全工程款的30%、30%、40%，到2013年全额收回本金和利润。樊某称，就工程款的投资和分红谈过4次，我也都知道投资和分红的内容。2015年在呼和浩特的一个宾馆内和宋某甲共同结算了整个工程的投资和利润，大约190多万元。我从2012年至今不间断的和宋某甲要钱，但是宋某甲每次都说等他和内蒙古某建设集团公司要完钱后给我，后在2015年5、6月份开始就联系不上了。我共投资31.5万元，要过几十次钱，从始至终没要到一分钱。 （3）证人郝某的证言 证实，从2011年郝某、张某1乙张某13、樊某等参与过集宁绕城高速的投资，郝某是当时的会计，负责工程费用支出、工程款结算、参股人的股金投资。前后总投入张某1甲张某12107万元，张某1乙张某1379万元，郝某83万元，樊某31.5万元，宋某甲888144万元（其中张某1甲张某12借给宋某甲59万，实际在本项目中投资48万元），投资款都有书面收据。新大地给我们以房抵工程款后销售房赔款、司机工资等支出均是宋某甲出的，这部分算宋某甲投资，宋某甲共投资11584166元。整个工程收入总计19675204元，总支出17733438元，总利润1941766元。郝某称除了开始投资款外其余的工程款宋某甲没交给过我。我经常打电话给宋某甲，宋某甲称内蒙古某建设集团公司至今未结账。从2011年投资后，至今本金和利润分文未收取。  （4）证人刘某的证言 证实，他是内蒙古某建设集团公司员工，从2012年开始被公司委托东绕城项目经理。集宁绕城高速土石方等工程2011年11月7日部分工程已完工，已向宋某甲结算8933648元；2012年宋某甲承包了供石材料工程，已结清483424.4元；2013年宋某甲新增了运费合同，公司向宋某甲结算了3759013.5元。他在我们这结算工程单，再向总公司财务结算。 （5）证人贺某的证言 证实，宋某甲2011年7月份承包修建集宁东绕城高速的土石方、路基、涵洞等修建项目。2013年3月份集宁东绕城高速结束的。内蒙古某建设集团公司将集宁区新区维邦小区2号楼1单元402室的房子顶给宋某甲，宋某甲又抵顶贺某的工资。 （6）证人姬某的证言 证实，姬某与宋某甲是朋友关系，姬某称：宋某甲于2014年5月份用我的个人信息及户口向达拉特国开村镇银行贷款人民币90万元，2015年6月24日我向内蒙古某建设集团公司领款369723元归还到达拉特国开村镇银行的贷款。不知道宋某甲贷款的用途。 （7）证人李某证言 证实，从09年以后没有联系过，也没有给过宋某甲内蒙古某建设股份有限公司鄂尔多斯市政分公司财务专用章，也没有成立过分公司，也没有给他开过任何会议。 （8）证人许某、武某、张某1丁张某14的证言 证实，与宋某甲合作只有一次，也没有给宋某甲刻过公章，没有给宋某甲成立过分公司，也没有召开会议。他们公司只有一套公章。没有成立过鄂尔多斯分公司，与新大地也没有业务往来。 （9）证人丁某证言  证实，他在某建设项目中接触的宋某甲，其他没有合作过。4、被害人的陈述 （1）张某1乙张某13的陈述 内容为：被害人张某1乙张某13称是通过宋某乙认识的宋某甲。后和宋某甲合作投资承包乌兰察布市集宁东绕城高速公路的一段。被害人在2011年7-10月份分六次入股投资共79万元人民币，其中50万以现金方式交给了樊某，其余是银行汇款到郝某银行卡上。投资的集宁绕城高速玫瑰营出口匝道工程是2011年7月开工的，在2012年7月份完工。找他算过两次帐，第一次在2015年1月份，第二次在2015年4月份，宋某甲说新大地集团没有给他算账就一直没给钱。2015年6月20日警察登记宋某甲包的时候被害人看到宋某甲包里有新大地集团付给宋某甲修路工程款宋某甲写的收据。2011年6月我、郝某、樊某和宋某甲合伙投资建设集宁东绕城高速公路，主要负责路基、土石方、大中桥及小桥涵洞工程的建设。工程结束后，宋某甲从新大地集团结算走全部的工程款，后对我们谎称一直没有结算工程款，我被骗了本金79万和红利。2011年4月，我、樊某、宋某甲在集宁一个宾馆商量工程建设，宋某甲提议按两大股分，宋某甲算一大股，其余人算一股，宋某甲负责签订合同和新大地集团结算工程款，资金回收按2011年至2013年全部回收本金和红利。达成上述协议后因我和樊某资金短缺就引荐郝某参与投资。2011年四至六月我们四人在一起多次谈过投资与分红的情况，都一致同意之前口头谈好的承诺。我们四人在2015年1月的一天在呼市的一家旅店已将建设工程项目结算清楚，大约盈利190万元（未扣税），整个工程是盈利的。我、郝某、樊某三人都没有拿到本金和红利。2015年7月10日，宋某甲跟我借走现金80万元，称在集宁绕城高速上缺资金。宋某甲表态说2015年底内蒙古某建设集团公司算账后和前期投入的79万元共计159万元全部一次性付清。到2015年10月份以后，我多次联系宋某甲，却失去联系。宋某甲写的借条的内容是：今借到张某1乙张某13现金捌拾万元（800000元），2015年12月25日前全部还清。 （2）张某1甲张某12的陈述 内容为：在集宁绕城高速项目中，被害人投入了48万元，其中宋某甲向被害人借了29万元，剩余的19万元投资于集宁绕城高速建设项目中。2015年6月份宋某甲已向内蒙古某建设集团公司结完帐目了，支取到了全部工程款，但我入股的19万元连本金及利润分文未付。我多次打电话，宋某甲以各种理由推脱，拒绝支付。后不接电话，失去联系。2011年10月25日出具了内容为张某1甲张某12集宁绕城高速公路投资款19万元的收据。当时宋某甲和我在现场，郝某打的收条。在集宁绕城高速入股投资了19万元，还有88万元是宋某甲向张某1甲张某12个人借款。5、被告人的供述与辨解内容为：（1）宋某甲挂靠过一家叫内蒙古某建设股份有限公司鄂尔多斯市政分公司的公司。2011年7月宋某甲以内蒙古某建设股份有限公司鄂尔多斯市政分公司的公司的名义向内蒙古某建设集团路桥三公司承包过集宁东绕城高速公路玫瑰营段的建设。被告人称，2011年初张某1乙张某13、郝某、樊某他们三人到东胜找我说想让我给承包点工程，后来四人商量，约定我负责承包工程、管理工程和内蒙古某建设集团公司结算工程款，樊某负责协调社会关系等其他事务，郝某是工程会计，负责接受工程款、采购和项目，张某1乙张某13不参与工程不到工地，当时投入资金约200万，郝某、樊某投资100万，张某1乙张某13和张某1甲张某12投资100万，投资款都交到会计郝某那里了，郝某也给开了收据，开工两个月后因缺钱工程停工，我就以个人名义给张某1乙张某13和张某1甲张某12打借条共借了140万，我将这借来的140万投入工程后又开始了，一直做到2013年工程结束，在工程收益方面我和他们（张某1乙张某13、张某1甲张某12、樊某、郝某）各占工程利润的50%，等工程结束和新大地要上钱后把外面的帐结清后我们再分利润，当时我没承诺过具体每年会兑现多少钱。2013年5月我们的工程结束了。工程款都是以内蒙古某建设股份有限公司鄂尔多斯市政分公司的名义和内蒙古某建设集团公司要的，每次领钱是内蒙古某建设集团公司将应付的工程款以我个人的名义给我付了支票，然后我取钱。2011年至2014年年底内蒙古某建设集团公司给我大约付了20多次工程款，共付大约1500万左右。集宁东绕城高速公路新大地集团现在还欠我500万左右。我和张某1乙张某13、张某1甲张某12、郝某、樊某先后算过两次工程款，但是每次算账各自意见不统一，也没有算出结果，但都同意以郝某的账目为准。由于当时工程资金短缺，我个人和张某1乙张某13、张某1甲张某12借过140万还有和别人借的200万，我将这借来的340万投入到上述工程款中，在结算的时候我把投资的340万的本金、利息和财务费用算在工程成本内，但是张某1乙张某13和张某1甲张某12不同意，后来就一直没有算清楚。我从内蒙古某建设集团公司算出的1500万大部分通过我都付给了参与上述工程建设的小包工队了，付完后将付款条给了郝某了，还有一部分是我通过转账进入我哥宋某丙账户了，通过宋某丙和樊某两人共同给付别人。张某1乙张某13、张某1甲张某12、郝某、樊某没有领取过工程本金及盈利。（2）合同编号为XDDLQ3-JN-CB-XXXX-XX的合同正是我与新大地签订的合同，也是我和张某1乙张某13等人参与做的这个工程，该合同无工程总价，是以单价承包。我为该项目负责人和内蒙古某建设集团三分公司结算，按月计量，年底结算，在施工队工程结算单上由我和三公司的负责人共同签字确认。我和内蒙古某建设集团三分公司共同结算过5次，具体金额以郝某手里的工程结算单为准，三年总结算约2000万元。我领取的金额是1500多万元，票据上显示的是1800多万元，其中有一个3661832元的票据是我转账给李某乙，还有20万元是小贺欠我的了。上述1800多万元我没有支付给合伙人投资款和利润，这1800多万元大部分用于我们上述工程款的建设中，具体由郝某记录，还有付给张某1甲张某12124万元购房款（集宁的顶账房）。我从内蒙古某建设集团公司结的工程款有顶账房、车，结欠工程款、工人工资等全部没有了。内蒙古某建设集团公司从账面上已经反映出欠我的款项已全部结清，其实是我和李某乙因个人关系，将内蒙古某建设集团公司欠我和李某乙的账务相互转化，从我的账户转入李某乙的账户约300万元左右。外面有很多人欠我工程业务往来款约200多万元，我有能力偿还张某1乙张某13的钱。我曾借过岳父30万元，离婚后就将我的一套房产过户到岳父名下。 （3）2011年在做集宁绕城高速的建设项目中张某1乙张某13入股投资了79万元。张某1甲张某12入股19万元参与到高速工程中。后来因资金周转困难向张某1乙张某13借款38万元，到了2015年7月10日张某1乙张某13要钱，我就给他打了一张借条，内容为：今借到张某1乙张某13现金捌拾万元整，到2015年12月25日前还清。 我于2013年1月份建的石子厂，与本案集宁东绕城高速公路工程无关。  （4）我利用内蒙古某建设股份有限公司市政分公司的名义与新大地签订的合同，二建公司不知情。履行合同共用四枚公章。共刻了“内蒙古某建设股份有限公司”和“内蒙古某建设股份有限公司财务专用章”印章各一枚，都是通过在东胜街头小广告刻的。“内蒙古某建设有限公司鄂尔多斯市政分公司”的公章和财务章记不清是谁给的。大约2009年成立的鄂尔多斯市政分公司，成立分公司后内蒙二建给的分公司公章和财务专用章。当时签订了成立鄂尔多斯市政分公司的合同，当时有张振盛、张某1丁张某14、许某、李某、丁某参加，包括合同约定期限、管理费用的比例，并且于2009年将50万元存入内蒙二建财务账户中，至今未退。6、视听资料，电子数据，办案说明。证实，李某乙否认宋某甲曾从内蒙古某建设集团公司结账给李某乙的事实。7、内蒙古中泽司法鉴定中心司法鉴定检验报告书内中司法鉴定中心[2017]文检字95号。证实，（1）2012年10月20日编号为NO.0092265《收据》上加盖的“内蒙古某建设股份有限公司财务专用章”印文与2017年4月26日提取的“内蒙古某建设股份有限公司财务专用章”印文不是同一印章所盖印。（2）2013年1月5日编号为NO.0012869《收据》上加盖的“内蒙古某建设股份有限公司”印文与2014年8月1日提取的编号为20131596号《印章销毁证明》上加盖的“内蒙古某建设股份有限公司”印文不是同一印章所盖印。上述证据，被告人宋某甲质证意见，其本人没有承诺收回本金以及分红的具体时间；期间一直与被害人联系，并没有不接电话或找不到人的情况；对盈利为1941766元有争议，里面没有算张某1乙张某13和张某1甲张某12的利息，除了利息以外基本就没有利润了；在量刑方面，认为本人构成自首，因为15号公安联系自己时告知了公安局工作人员其在丰镇开庭，庭后被公安人员带走。对指控伪造公司、企业印章罪提供的证据被告人表示一共刻了三个章，公司给过好几枚公章；对“鉴定意见”没意见，认可私刻公章。被告人的辩护人对指控合同诈骗罪的证据，认为上述证据证实不了被告人构成了合同诈骗罪；对丰检公诉刑追诉【2017】1号追加起诉决定书中所列明的证据没有异议；张某1乙张某13、张某1甲张某12认为上述证据，能证实被告人伪造公章实施了诈骗行为，并造成了严重后果。本院认为，上述证据能够证实，被告人在签订合同和结算的过程中使用了伪造的公司、企业印章的事实，不能证明被告人有合同诈骗事实存在。张某1甲张某12、张某1乙张某13提供了申请书、被告人房屋所有权证、结婚证、离婚证的复印件、短信记录内容等证据。证明，张某1甲张某12和宋某甲短信联系约定看房情况；坐落在鄂尔多斯市东胜区团结路2号15号楼4单元507 房屋登记的房产所有权人为宋某甲，2007年9月购买的；2009年3月3日被告人宋某甲与刘彦结婚，2015年5月26日离婚。张某1甲张某12、张某1乙张某13意见，该房产属于宋某甲的婚前财产，该房产过户给其前岳父刘某，属恶意逃避债务转移财产行为；被告人质证意见，这是2008年、还是2009年欠的前岳父的钱，在准备离婚时，用房产偿还了所欠债务，会尽力归还他们投资款。本院认为，上述证据与其他证据结合，能够证明该房产现所有权人为刘某及张某1甲张某12和被告人宋某甲催要投资款的情况。本院认为，合同诈骗罪是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，采取虚构事实或者隐瞒真相等欺骗手段，骗取对方当事人财物，数额较大的行为。合同诈骗罪侵犯的客体是国家对经济合同的管理秩序和公私财产所有权。故合同诈骗罪中的“合同”应指合同法第二条所称的合同。首先，本案中被告人与被害人达成口头协议共同承揽工程，其本质应是一个合伙协议，不属于合同法调整范围，也没有侵犯国家对经济合同的管理秩序，其也就不构成合同诈骗罪。其次，是其他四位合伙人找到被告人希望共同承揽工程，宋某甲同意其他四个人参与到工程中来，在这一过程中并没有虚构事实、隐瞒真相,其他四人的投资款都投入到了真实的工程即玫瑰营绕城高速项目中来，在这一过程中，被告人并没有骗取四人的财物。再次，本案中不存在合同诈骗的5种情形，故被告人宋某甲不构成合同诈骗罪。因此，对公诉机关指控被告人构成合同诈骗罪，本院不予支持。被告人宋某甲为了与内蒙古某建设集团路桥三公司签订合同和结算工程款从而伪造印章的行为已构成伪造公司、企业印章罪，公诉机关指控的罪名，本院依法予以认定。被告人的辩护人认为被告人不构成合同诈骗罪，已构成伪造公司、企业印章罪的辩护意见，本院予以采纳；被告人及其辩护人认为，被告人已构成自首的辩护意见，没有法律依据，本院不予采纳。依法扣押的“内蒙古某建设有限公司鄂尔多斯市政分公司”的印章予以没收，随案备查。综上，为了打击犯罪，保护公司、企业正常活动的声誉以及社会公共秩序不受侵犯，根据被告人宋某甲的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及认罪态度，经合议庭评议后，提交本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百八十条第二款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人宋某甲犯伪造公司、企业印章罪，判处有期徒刑二年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月21日起至2018年1月20日止 ）  二、对扣押的“内蒙古某建设有限公司鄂尔多斯市政分公司”印章一枚，依法予以没收，随案备查。  如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向乌兰察布市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。                          审判 长   郑国文审判 员   刘晓燕人民陪审员   张华 二〇一七年九月四日书记 员  马禹佳 附：《中华人民共和国刑法》第二百二十四条 【合同诈骗罪】有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；(三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。          第二百八十条 【伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪；盗窃、抢夺、毁灭国家机关公文、证件、印章罪；伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪；伪造、变造、买卖身份证件罪】伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金。伪造、变造、买卖居民身份证、护照、社会保障卡、驾驶证等依法可以用于证明身份的证件的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十四条 【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。