广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤20民终2124号上诉人（原审原告）：夏靖，男，汉族，1970年3月1日出生，住安徽省合肥市蜀山区。委托诉讼代理人：祝恬，广东德比律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：卢宏河，男，汉族，1988年8月25日出生，住广东省大埔县。上诉人夏靖因与被上诉人卢宏河民间借贷纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2016）粤2071民初17573号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。夏靖上诉请求：请求撤销一审判决，改判卢宏河向夏靖偿还借款本金66896元，并支付利息（利息计算方法：2015年2月12日至2015年3月7日期间利息为454.89元；从2015年3月8日起以66896元为基数按年利率24%计算至借款清偿之日止）以及律师费4886元。事实和理由：一审判决对借款本金认定错误。借款协议明确约定借款本金为66896元，被上诉人在借款时已与中介机构签订《信用咨询及管理服务协议》，同意向信和汇金信息咨询（北京）有限公司（以下简称汇金公司）支付咨询费、向信和汇诚信用管理（北京）有限公司（以下简称汇城公司）支付审核费及信访咨询费、向信和惠民投资管理（北京）有限公司（以下简称惠民公司）支付服务费并同意由上诉人代为支付，意思表示真实、合法、有效，上诉人也确实以现金方式向上述三公司支付了前述费用，上述三公司也向上诉人出具了收据。一审法院错误地将前述费用在本金中予以扣除，不符合事实也没有法律依据。二审期间卢宏河没有向本院提供答辩意见。夏靖向一审法院起诉请求：1.解除双方签订的借款协议；2.卢宏河向夏靖偿还借款本金66896元；3.卢宏河向夏靖偿还逾期日前一个月的借款利息568.62元；4.卢宏河向夏靖支付从逾期日期起至实际清偿之日止的利息、逾期违约金和罚息（暂从2015年3月7日起，以剩余本金66896元为基数，按年利率24%计算至2016年7月7日的金额为21406.72元）；5.卢宏河支付律师费4886元。一审法院认定事实：2015年2月12日，卢宏河（甲方）经中介机构（信和汇金信息咨询北京有限公司、信和汇诚信用管理北京有限公司、信和惠民投资管理北京有限公司，以下合称信和公司）介绍与夏靖（乙方）签订借款协议，协议约定：甲方向乙方借款66896元，经甲方同意及授权乙方将本协议借款本金数额在扣除代替甲方应交纳给信和公司的咨询费、审核费、服务费后的剩余款项支付到甲方账号，甲方分24个月偿还，每月7日偿还本息合计3355.95元；甲方逾期还款的应当承担罚息和违约金，罚息每日按当月至借款期结束的应还本息的0.2%收取，违约金按当月应还本息的10%计算；甲方逾期达到15天以上的，乙方有权提前终止协议，甲方须在乙方提出终止协议要求的三日内一次性支付余下的所有本金、利息、罚息和违约金；协议还约定了其他事项。同日，卢宏河与信和公司签订信用咨询及管理服务协议（借款人），协议约定：卢宏河有一定的资金需求，信和公司为卢宏河提供借款信息咨询、出具审核意见、推荐出借人、促成交易，卢宏河在信和公司的推荐下，与特定的出借人于2015年2月12日签订借款协议（借款金额为66896元），卢宏河在获得借款的同时应向信和公司支付咨询费11489.28元、审核费1013.76元、服务费4392.96元，经卢宏河同意，卢宏河授权出借人在向卢宏河提供借款本金的当日一次性将咨询服务费及审核费从借款本金中扣除，扣除的费用由出借人代为支付给信和公司；协议还约定了其他事项。2015年2月6日，信和公司向卢宏河出具“信访咨询费收取告知书”：由于信和公司对卢宏河的家庭进行了考察，因此要收取200元信访咨询费，该费用从实际放款金额中一次性扣除。2015年2月12日，夏靖通过银行转账方式向卢宏河支付49800元；夏靖代卢宏河向信和公司支付咨询费11489.28元、审核费1013.76元、服务费4392.96元。夏靖称卢宏河未清偿过借款本息。夏靖遂于2016年8月15日诉至一审法院，主张前述实体权利。另查，夏靖因追讨卢宏河所欠借款，委托广东德比律师事务所律师进行本案诉讼，并支付了律师费4886元。一审法院认为，本案为民间借贷纠纷。夏靖提供的借款协议和银行电子转账凭证可以充分证实其与卢宏河之间存在合法有效的借款合同关系，本院予以确认。卢宏河借款后没有按约定偿还借款，已经构成违约，应当承担违约责任，继续履行还款义务。本院对夏靖要求解除其与卢宏河签订的借款协议的诉讼请求予以支持。本案的争议焦点是：夏靖出借给卢宏河的借款数额如何认定。《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”按照该法律规定的精神，出借人在出借款项时不得利用优势地位预先扣除利息，虽然出借人扣除利息时经过了借款人的同意，但该意思表示很可能是借款人为了能得到贷款而不得不同意的非真实意思表示，为维护公平、规范民间借贷秩序，禁止出借人预先扣除利息牟取不当利益，《中华人民共和国合同法》第二百条作出上述规定。本案中，中介机构信和公司收取卢宏河的中介服务费无可厚非，但应当由卢宏河直接支付给中介机构，夏靖不得利用出借款人的优势地位协助中介机构预先扣除相关服务费，夏靖扣除相关服务费（无论是利息或其他名义的费用）的行为也同样属于《中华人民共和国合同法》第二百条法律规定精神禁止的范围，夏靖预先扣除的相关服务费不能计算入本金之内，夏靖出借款项的数额应当按照实际出借给卢宏河的到账金额认定，即夏靖向卢宏河实际出借款项49800元。卢宏河未偿还本金49800元应当支付给夏靖，并需要承担逾期还款利息、罚息、违约金，逾期还款利息、罚息、违约金的总和不得超过年利率24%。卢宏河于2015年2月12日收到借款，从2015年2月12日至2015年3月7日应当支付的利息为454.89元[（3355.95元×24个月-66896元）÷24个月÷30天×24天）]。卢宏河没有按时支付，逾期的利息、罚息、违约金应当从逾期还款的次日即2015年3月8日起开始计算，因此卢宏河承担的利息计算方法为：2015年2月12日至2015年3月7日期间利息为454.89元，从2015年3月8日起的利息按年利率24%计算。关于律师费的承担问题。双方签订的借款协议中约定因卢宏河未还款带来的调查费、律师费、诉讼费等夏靖为实现债权的合理费用均由卢宏河承担，故一审法院对夏靖主张卢宏河承担律师费4886元的诉讼请求予以支持。卢宏河经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃答辩、质证、举证及辩论的诉讼权利，其应自行承担相应的诉讼风险。综上，夏靖诉求合理部分，予以支持，不合理部分则予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，缺席判决如下：一、解除夏靖与卢宏河签订的借款协议；二、卢宏河于判决生效之日起七日内向夏靖偿还借款本金49800元，并支付利息（利息计算方法：2015年2月12日至2015年3月7日期间利息为454.89元；从2015年3月8日起以49800元为基数按年利率24%计算至借款清偿之日止）以及律师费4886元；三、驳回夏靖的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2144元（夏靖已预交），由夏靖负担517元，由卢宏河负担1627元（卢宏河于判决生效之日起七日内迳付夏靖）。二审中，当事人没有提交新证据。对于一审查明的事实，当事人均无异议，本院予以确认。本院另查明：夏靖分别持有汇金公司99.5%的股份、惠民公司99.8%的股份、财富公司99.5%的股份，并同时担任该三公司监事。汇诚公司原系夏靖自然人独资的有限责任公司，后于2016年9月27日将企业类型变更为法人独资。本院认为，本案系民间借贷纠纷。根据民事诉讼的相对性审查规则，本院二审应当围绕当事人的上诉请求进行审理。因当事人并未对一审判决第一项提出上诉，本院予以维持。本案的争议焦点是借款本金的数额问题。《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”结合本案事实，涉案借款协议虽约定借款本金金额为66898元，但夏靖仅向卢宏河转账支付了49800元，因此借款数额应以夏靖的实际付款数额为准。至于夏靖代付的咨询费等服务费能否认定为借款本金的问题，本院认为，首先，涉案借款协议虽约定汇金公司、汇诚公司、惠民公司应收取卢宏河的咨询费、审核费等费用并由夏靖代付，但夏靖系该三家公司的股东，夏靖系利用优势地位预扣费用，牟取不当利益。其次，夏靖未提交证据证实上述三家公司为卢宏河获得借款以外的其他利益提供具体服务的事实，至于对借款人进行资信审查、合同内容解释、催交还款等事务本身均属于出借人的应尽事务，在约定利率之外另行向借款人收取上述费用不合理。鉴于一审判决已判令借款人按年利率24%的标准支付逾期利息，故夏靖在出借涉案款项时代扣的其他费用均应从借款本金中扣除，一审法院认定借款本金为卢宏河实际收到的款项数额，理据充分，本院予以维持。综上所述，上诉人夏靖的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费227元，由上诉人夏靖负担。本判决为终审判决。审 判 长  马 军审 判 员  胡怡静代理审判员  张 荣二〇一七年九月十五日书 记 员  余雪琳