河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫03民终513号上诉人（原审被告）：王建军，男，汉族，1959年8月1日出生，住洛阳市西工区。上诉人（原审被告）：洛阳盛天置业有限公司。住所地洛阳市洛龙区古城路39号1幢2-1801。法定代表人：王建军，该公司总经理。共同委托诉讼代理人：王鲁青，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：卢新继，男，汉族，1967年8月4日出生，住洛阳市瀍河区。委托诉讼代理人：陈伯友，河南凯仁律师事务所律师。原审被告:王建兰，女，汉族，1966年6月25日出生，住洛阳市西工区。上诉人王建军、洛阳盛天置业有限公司（以下简称盛天公司）因与被上诉人卢新继、原审被告王建兰民间借贷纠纷一案，不服洛阳市西工区人民法院（2016）豫0303民初3125号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月18日受理后，依法组成合议庭，并进行了审理。本案现已审理终结。王建军、洛阳盛天置业有限公司上诉请求：一、判决撤销洛阳市西工区（2016）豫0303民初3125号民事判决书，发回重审。二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定的法律关系错误。在原审判决中，借款人是王建军个人，时间是2014年7月6日，这说明这笔40万元的借款是在2014年7月已经由王建军使用。2016年1月25日，王建军把借条换了，借款人仍然是王建军，只是写明是用于洛阳盛天公司《洛宁河洛华府》项目开发。这样的约定说明：1、借款人是王建军；2、王建军的借款是用于《洛宁河洛华府》项目，这是王建军在盛天公司的项目中进行的投资，而不是盛天公司的借款。盛天公司有许多开发项目，也有许多股东和合伙人，股东可以参加一个项目，也可以参加几个项目，也可以不参加。股东如果参加项目投资，就必须有投资。公司对股东投资资金的来源并不了解，而且公司也不会对股东对外债务承担责任。王建军是盛天公司的股东和法定代表人，在于卢新继借款协议上已经明确约定借款人是王建军个人，而不是盛天公司，王建军向被上诉人借款的行为是个人行为，而不是职务行为。王建军在盛天公司项目上的投资也是个人行为，这些在借款协议约定中可以明确显示出来。从这些事实可以看出，本案中王建军向被上诉人借款的行为是他个人行为，至于他借款之后的用途并不能作为认定借款主体的依据，为此，而上诉人认为原审法院以借款协议中约定了王建军借款用于公司项目为由，认定王建军个人的借款由盛天公司承担连带还款责任是错误的，应该予以撤销，由王建军个人承担还款责任。二、原审判决对抵账车辆的处理明显错误。本案当事人对于车辆抵账的约定有一定分歧，但是对车辆处于被上诉人的实际控制之下是无异议的。车辆是从2015年1月就交给了被上诉人，并做出了估价50万元。协议明确约定，如果在2016年8月30日前能还清借款，车辆归还，如果出借方将车辆处理，双方债务解除。这说明双方对于以车抵账已作出约定，即车交给了被上诉人，作价为50万元，可以自用、也可以他用，如何处理由被上诉人自定。按原审判决，现在由被上诉人或者法院拍卖抵账车辆，被上诉人优先受偿，而车辆实际是处于抵账状态，由被上诉人控制。车辆的使用本身就是一种收益和损耗，这两年的时间如何计算。从本案来讲，王建军已经将车辆的过户手续都交给了被上诉人，这不是抵押行为，而是抵账行为且已经完成。而且车又在被上诉人控制中，原审判决对这种法律事实的处理是明显错误的，应给予纠正。基于上述事实与理由，特请求洛阳市中级人民法院判决撤销原判决，发回重审。卢新继辩称，一、原审判决事实清楚，判决正确。王建军是盛天公司法定代表人，王建军以盛天公司河洛华府项目开发向被上诉人借款事实清楚，证据充分。二、盛天公司实际使用该款项事实清楚，不仅王建军在借款协议中明确该款用于洛宁河洛华府项目开发，盛天公司和王建军上诉状陈述内容也证明盛天公司洛宁河洛华府项目实际使用了该笔借款。三、王建军2014年7月6日向被上诉人借款时就是以盛天公司洛宁开发项目需要资金，以法定代表人的身份代表盛天公司借款。为显示公司实力，还拉被上诉人到偃师看盛天公司的开发项目，后来因双方协商用车辆抵押，才又签订了2016年1月25日的借款协议。原借款收据和协议收回了。四、2016年1月25日的借款协议明确约定了2016年8月30日前借款方还清借款出借方归还该车辆，该约定说明，该车辆是抵押，一审法院认定为抵押正确。五、盛天公司成立于2011年4月29日，注册资金3000万元，该公司成立至今王建军就是法定代表人，并不是2016年1月25日后成立，盛天公司投资开发项目不存在王建军个人投资之说。六、王建军是盛天公司法定代表人，其行为代表盛天公司，盛天公司内部规定对外无效，盛天公司应对其法定代表人的行为承担责任。综上所述，一审法院判决事实清楚，证据充分，判决公正，请求二审依法维持原判。王建兰述称，我听说过这个事，跟我无关。当时王建军去给我过户的时候说是抵账给他的，而且我已经给他办了过户手续。卢新继向一审法院起诉请求：一、请求判令被告偿还借款40万元及自2015年2月6日至还清借款之日的借款利息（暂计算至2016年7月5日）17万元，共计57万元。二、由被告承担本案的诉讼费用。原审庭审时增加诉讼请求：要求以豫Ｃ×××××车辆作价或者拍卖的价款优先受偿。一审法院认定事实：王建军系洛阳盛天置业有限公司的法定代表人。2016年1月25日，王建军向卢新继出具借条一张，载明今借到卢新继现金40万元，还款日期见借款协议，月息2.5分，从2015年2月6日计息。同日，卢新继（出借方）与王建军（借款方）签订借款协议一份，约定，洛阳盛天置业有限公司王建军向卢新继借款40万元，用于洛宁河洛华府项目开发，王建军用一辆GMC商务车作抵押，车号豫Ｃ×××××，车架号1GDFG15T451257660，作价50万元，车辆可以办理过户，出借方对该车辆可以自用、可以抵押、可以转让。2016年8月30日前借款方还清借款，出借方归还该车辆，如果出借方将该车辆处理，双方债务关系解除。2016年8月，卢新继起诉来院，要求三被告偿还借款及利息。另查明，一、2014年7月6日，卢新继通过妻子黄晓利的银行账户向王建军转账支付40万元。二、豫Ｃ×××××号车辆登记的所有权人为王建兰，王建军向卢新继提交的该车辆的相关资料里有车辆行驶证和车主王建兰的身份证复印件，王建兰在该复印件下方注明“本人同意转让豫Ｃ×××××，王建兰，2016年1月25日”，庭审时，王建兰表示自己只是该车辆登记的所有权人，实际所有权人为王建军。三、本案审理过程中，双方共同认可，卢新继已实际控制该豫Ｃ×××××号车辆。一审法院认为，债务应当清偿。王建军向卢新继借款40万元的事实有借条、借款协议及转账凭证为证，该院予以确认。王建军系洛阳盛天置业有限公司的法定代表人，其在借款协议中注明该借款用于洛宁河洛华府项目开发，故洛阳盛天置业有限公司应对该借款承担共同还款责任。洛阳盛天置业有限公司辩称王建军的借款行为未征得公司同意，证据不足，理由不充分，该院不予采信。双方在借条上约定的月息2.5分超出法律规定的范围，应按月利率2%计算利息。2016年1月25日王建军表示以豫Ｃ×××××号车辆作抵押，并已将车辆交付卢新继占有，应视为该车辆质押合同于2016年1月25日生效，故卢新继要求以该车辆折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿，该院予以支持。王建兰书写的同意转让车辆的内容并非担保责任，且其也未在借条或借款协议上注明保证人身份，故卢新继要求王建兰以担保人身份承担还款责任，证据不足，理由不充分，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第六十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款，第二十六条第一款之规定，判决：一、王建军、洛阳盛天置业有限公司于本判决生效后十日内偿还卢新继借款40万元；二、王建军、洛阳盛天置业有限公司于本判决生效后十日内支付卢新继借款40万元的利息（按月利率2%计算，自2015年2月6起至本判决确定给付之日止）；三、如果王建军、洛阳盛天置业有限公司未按上述一、二项履行，卢新继有权以豫Ｃ×××××号车辆（车架号1GDFG15T451257660）折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿；四、驳回卢新继的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9500元，保全费3370元，均由王建军、洛阳盛天置业有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系民间借贷纠纷，合法的借贷关系受法律保护，借款人应当按照约定或法定及时偿还借款。本案中，上诉人王建军既是《借条》的出具人，又是《借款协议》中约定的款项使用人洛阳盛天置业有限公司的法定代表人，王建军及洛阳盛天置业有限公司上诉称本案所涉借款系王建军个人借款，但不能提供有效证据证明案涉款项系王建军所借，鉴于王建军的特殊身份，其本人与洛阳盛天置业有限公司存在利害关系，故原审法院判令王建军与洛阳盛天置业有限公司共同承担还款责任并无不当。根据《借款协议》的内容，上诉人王建军交付给被上诉人的车辆具有质押物的性质，在被上诉人未选择将车辆进行处理抵账的情况下，有权行使质押权。上诉人的上诉请求缺乏事实依据及法律依据，本院不予支持。综上所述，王建军、洛阳盛天置业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7300元，由上诉人王建军、洛阳盛天置业有限公司承担。本判决为终审判决。审判员 苏 娜审判员 周艺军审判员 甄开辉二〇一七年九月三十日书记员 靳瑞奇