辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终1420号上诉人（原审被告）：沈阳冬明保温涂装工程有限公司，住所地沈阳市浑南新区浑南三路1-5号172室。法定代表人：杨远明。委托诉讼代理人：张全亮，系该公司项目经理。被上诉人（原审原告）：刘玉清，男，1958年11月15日出生，汉族，住址铁岭县。被上诉人（原审原告）：夏海秀，女，1957年11月13日出生，汉族，住址同上。被上诉人（原审原告）：刘懿萱，女，2011年7月30日出生，汉族，住址同上。法定代理人：刘玉清，男，1958年11月15日出生，汉族，住址铁岭县。委托诉讼代理人：刘日成，铁岭途安法律服务所法律工作者。上诉人沈阳冬明保温涂装工程有限公司因与被上诉人刘玉清、夏海秀、刘懿萱提供劳务者受害责任纠纷一案，不服铁岭市银州区人民法院（2020）辽1202民初58号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年7月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。并对上诉人沈阳冬明保温涂装工程有限公司的委托诉讼代理人张全亮，被上诉人刘玉清进行了询问。本案现已审理终结。沈阳冬明保温涂装工程有限公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判上诉人不承担一审认定的误工费14220元、护理费20071元、营养费6950元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：本案一审判决认定事实不清，适用法律错误。原审判决所认定的误工费14220元、护理费20071元、营养费6950元，没有事实和法律依据。上诉人依法不应当承担该笔数额当费用。刘玉清、夏海秀、刘懿萱辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，应予维持。刘玉清、夏海秀、刘懿萱向一审法院起诉请求：一、请求人民法院判令被告赔偿三原告继承已故刘铁润的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费等79964元；二、本案一二审的诉讼费用由被告承担。事实与理由：三原告系已故刘铁润的合法继承人。2018年8月26日，被告沈阳冬明保温涂装工程有限公司经理张全亮，通过瑞龙吊篮租赁公司介绍，雇佣刘铁润到铁岭市银州区哥伦布广场魅力城项目部工地，从事楼房外墙涂料吊篮的安装、移动、拆卸工作，双方约定：安装一个300元，移动一个200元，拆卸一个300元，被告公司负责监督管理并协调工地塔吊司机配合刘铁润的工作。2018年9月4日7点钟，抗静电塔吊的配合下刘铁润与另一名工人张铁民负责将2楼平台上的吊篮吊到地面，刘铁润站在2楼平台边缘，负责人将吊篮钢丝绳钩挂到塔吊挂钩上，张铁民站在一楼负责接应。吊篮平移的过程中晃动过大，将刘铁润从3米高的2楼平台摔下，造成腰部重伤无法活动。张铁民和其他工友迅速开车送到铁岭县医院进行抢救。经诊断腰椎两处骨折，肋骨骨折，住院49天。刘铁润的各项损失为：医疗费35783元、误工费14220元、护理费20071元、伙食补助费2450元、营养费6950元、交通费490元合计79964元。被告是外墙涂料工程的承包人，刘铁润受雇于被告在工程施工过程中受伤。根据相关法律规定被告作为雇主应对刘铁润的损失承担赔偿责任。三原告对该经济损失有继承的权利。双方经协商未果，因此，为维护原告合法权益诉至法院，请求依法判决。一审法院认定事实，刘铁润与被告于2018年9月10日签订《电动吊篮安装拆卸合同》，刘铁润负责铁岭哥伦布外墙涂料工程项目中的吊篮安装（含安装时的设备搬运）、挪位（工地上的挪动，例如：从一栋楼挪到另一栋楼，含移机时的设备搬运）、拆卸（含拆卸时的吊篮搬运和装车）以及这三种的辅助性工作。合同约定吊篮的安装费300元/个、吊篮的挪位费200元/个、吊篮的拆卸费300元/个。在此期间，如由于操作不当造成吊篮或工地现场其他物品的破坏或损伤，由刘铁润照价赔偿。2018年9月26日上午，刘铁润在工作中受伤并住院治疗。现刘铁润因他案死亡。本案的三原告中，原告刘玉清、夏海秀分别为刘铁润的父母，原告刘懿萱为刘铁润女儿。另，刘铁润的各项损失为：医疗费35783元、误工费14220元、护理费20071元、伙食补助费2450元、营养费6950元、交通费490元，合计79964元。一审法院认为，依据刘铁润与被告签订的《电动吊篮安装拆卸合同》约定，刘铁润独立完成分包工程，故双方系建设工程分包合同关系。原告提出的刘铁润与被告系雇佣关系，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》272条第三款规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中，因刘铁润不具有安装拆卸吊篮的专业资质，被告将电动吊篮安装、挪位、拆卸以及这三种的辅助性工作分包给不具备建筑施工相应资质条件的个人，属于违法分包行为，双方签订的《电动吊篮安装拆卸合同》无效，故对刘铁润所受伤害，双方均应承担相应的法律后果。因被告为工程的承包人，其对刘铁润的选任存在过错，应承担相应赔偿责任；刘铁润明知自己无吊篮作业资格却从事该作业，且未尽到一般人应尽的安全注意义务，故对其自身受伤的发生存在过错，应承担自身损失相应赔偿责任。根据本案案情，本院酌情认定，被告沈阳冬明保温涂装工程有限公司承担50%的责任，刘铁润承担50%的责任。经本院核定本次事故造成刘铁润损失为：医疗费35783元、误工费14220元、护理费20071元、伙食补助费2450元、营养费6950元、交通费490元，合计79964元。根据以上责任比例，认定被告赔偿刘铁润39973元（79964X50%）。三原告作为刘铁润的法定继承人，有权主张赔偿，故三原告请求判令继承被告赔偿已故刘铁润的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费等79964元的诉讼请求，本院支持39973元（79964X50%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：被告沈阳冬明保温涂装工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘玉清、夏海秀、刘懿萱各项损失共计39973元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1680元（原告预交），由原告刘玉清、夏海秀、刘懿萱负担840元，被告沈阳冬明保温涂装工程有限公司负担840元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。原审认定事实属实。另查明，刘铁润住院治疗49天，其中一级护理6天，二级护理43天。出院医嘱：1、继续对症观察治疗，腰背部护具固定3月。2、回家后注意休息，增加营养。3、定期复查，有变化随诊。本院认为，依据刘铁润与上诉人签订的《电动吊篮安装拆卸合同》约定，刘铁润独立完成分包工程，故双方系建设工程分包合同关系。根据《中华人民共和国合同法》272条第三款规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中，因刘铁润不具有安装拆卸吊篮的专业资质，上诉人将电动吊篮安装、挪位、拆卸以及这三种的辅助性工作分包给不具备建筑施工相应资质条件的个人，属于违法分包行为，双方签订的《电动吊篮安装拆卸合同》无效，故对刘铁润所受伤害，双方均应承担相应的法律后果。因上诉人为工程的承包人，其对刘铁润的选任存在过错，应承担相应赔偿责任；刘铁润明知自己无吊篮作业资格却从事该作业，且未尽到一般人应尽的安全注意义务，故对其自身受伤的发生存在过错，应承担自身损失相应赔偿责任。根据本案案情，一审法院酌情认定，上诉人沈阳冬明保温涂装工程有限公司承担50%的责任，刘铁润承担50%的责任。因上诉人对一审划分对责任比例没有提出上诉，故本院对该节予以维持。关于上诉人提出对误工费14220元、营养费6950元不予认可一节，因被上诉人提供了刘铁润的住院病志及出院记录，刘铁润出院后须腰背部护具固定三个月及加强营养，一审结合医院诊断认定对误工费、营养费符合法律规定，应予维持。关于刘铁润护理费20071元一节，因刘铁润住院期间一级护理6天、二级护理43天，因此刘铁润住院期间护理费为7942元。刘铁润出院以后主张护理费没有法律依据，不应支持。综上，刘铁润对全部经济损失为67835元，上诉人承担33917.5元，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销铁岭市银州区人民法院（2020）辽1202民初58号民事判决；二、上诉人沈阳冬明保温涂装工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人刘玉清、夏海秀、刘懿萱各项损失共计33917.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1680元，由被上诉人刘玉清、夏海秀、刘懿萱负担840元，上诉人沈阳冬明保温涂装工程有限公司负担840元；二审案件受理费1680元，由被上诉人刘玉清、夏海秀、刘懿萱负担840元，上诉人沈阳冬明保温涂装工程有限公司负担840元。本判决为终审判决。审判长  裴好生审判员  孙 伟审判员  李喜岩二〇二〇年八月十一日法官助理李旌书记员刘爽