文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终1562号上诉人（原审原告）：力信（江苏）能源科技有限责任公司，住所地镇江新区大港大山路2号。法定代表人：侯小贺，该公司总经理。委托诉讼代理人：崔星丹，江苏民脉律师事务所律师。委托诉讼代理人：张国其，江苏民脉律师事务所律师。被上诉人（原审被告)：王文泽，男，汉族，1997年2月6日生，住山西省稷山县。委托诉论代理人：束鹏杰，江苏显明律师事务所律师。被上诉人（原审被告)：镇江市万协人力资源有限公司，住所地镇江市京口区我家山水龙呤坊创意商务C2幢A区1238号。法定代表人：张正生，该公司总经理。委托诉讼代理人：仲海青，江苏汇典律师事务所律师。上诉人力信（江苏）能源科技有限责任公司，（以下简称力信公司）因与被上诉人王文泽、镇江市万协人力资源有限公司（以下简称万协公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服镇江经济开发区人民法院（2019）苏1191民初3249号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。力信公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判上诉人不承担连带赔偿责任；2、重新核算和认定一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金和停工留薪工资的数额；3、由两被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：1、一审判决认定事实错误。上诉人与被上诉人万协公司签订《生产外包合同》，约定上诉人将普通操作工作发包给万协公司，万协公司与派驻劳务人员签订劳动合同、办理社会保险，负责处理各类劳动争议纠纷，不得影响上诉人业务正常进行。对于因未能及时办理社保导致的工伤赔偿责任，由万协公司自行负责，且万协公司已书面确认由其承担被上诉人王文泽的全部工伤赔付，与上诉人无关。上述约定以及万协公司做出的书面承诺均合法有效，因此，应由万协公司自行承担王文泽工伤待遇赔偿责任，不应由上诉人承担补充连带贵任。另外，一审判决认定王文泽月薪为4000元不当。万协公司和王文泽均无法举证证明王文泽的月工资标准，应当依据《江苏省工资支付条例》第51条规定，参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平确定，王文泽的劳务工资水平应为月3000元左右，而一审法院未进行相关调查便草率认定工资标准为每月4000元显属不当。再次，一审法院认定王文泽停工留薪期限过长,王文泽受伤后住院16天，且出院记录记载其恢复状况良好，因此，在相关医疗机构未出具诊断证明的情况下，一审法院酌定王文泽停工留薪期为三个月，无事实依据。2、一审判决适用法律错误。根据《劳务派遣暂行规定》第十条规定，被派遣劳动者在用工单位因工作遭受事故伤害的，劳务派遣单位应当依法申请工伤认定，用工单位应当协助工伤认定的调查核实工作;劳务派遣单位承担工伤保险责任，但可以与用工单位约定补偿办法。《劳务派遣暂行规定》于2014年3月1日起施行，是对《劳动合同法》的具体说明和细化，应当适用该规定的上述条款。因此，即使是劳务派遣关系，上诉人也不需要承担连带责任,一审判决上诉人对王文泽工伤待遇损失承担连带赔偿责任，无法律依据。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判或发回重审。王文泽辩称，一审判决认定事实清楚，法律适用正确。请求驳回上诉，维持原判。万协公司辩称，万协公司与力信公司是劳务派遣的法律关系，一审判决双方对王文泽工伤待遇损失承担连带赔偿责任，并无不当。另外，对于一审法院认定的王文泽停工留薪期工资数额，认同力信公司的上诉意见。力信公司向一审法院起诉请求：1、判令力信公司对万协公司应支付王文泽一次性伤残补助全28000元、一次性工伤补助全25000元、一次性伤残就业补助金12000元、停工留薪期间工资12000元、护理费1280元，合计78280元不承担连带责任；2、重新核算和认定王文泽一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助全、一次性伤残就业补助金和停工留薪工资数额：3、本案诉讼费由万协公司和王文泽承担。一审法院认定事实：2018年6月26日，力信公司作为甲方与作为乙方的万协公司签订《生产外包合同》，约定：1、甲方因公司经营需要将普通操作工工作发包给乙方；2、甲方有权享有本合同约定的由乙方提供的服务并有权根据需要选择乙方的人员；3、甲方有权要求乙方与其员工签订保密协议用以保护甲方商业和技术秘密；4、甲方有权对乙方人员的工作过程与完成情况进行监督考核和管理；5、甲方有权对乙方人员生产、安全、日常管理等各类违章违规行为进行和制止与管理，并有权对乙方进行处罚；6、乙方应为派驻甲方的服务人员依法建立劳动关系，办理相关录用手续，签订相关劳动合同，办理社会保险；7、甲方按照实际使用乙方的服务人员人数及工作时间支付乙方服务费，具体标准为21元/小时/人，法定节假日加班按照63元/小时/人计算，夜班津贴为10元/天……王文泽于2018年2月24日经万协公司派遣至力信公司工作，工作期间，万协公司在未及时与王文泽签订书面劳动合同及缴纳社会保险的情况下，王文泽于2018年2月28日在工作中受伤。2018年10月19日经镇江市人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年6月18日经镇江市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。王文泽受伤后，住院治疗16天，万协公司未支付王文泽停工留薪期间的工资。2019年7月21日，王文泽以万协公司未缴纳社会保险费、未依法支付停工留薪期间工资为由提出解除劳动关系。2019年8月8日，王文泽向镇江新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，镇江新区劳动人事争议仲裁委员会2019年9月24日作出镇新劳人仲案字［2019］第154号仲裁裁决书，裁决内容为：一、王文泽与镇江市万协人力资源有限公司劳动关系于2019年7月21日解除；二、自本裁决书生效之日起五日内，镇江市万协人力资源有限公司支付王文泽一次性伤残补助金28000元、一次性工伤医疗补助金25000元、一次性伤残就业补助金12000元，以上合计65000元；三、自本裁决书生效之日起五日内，镇江市万协人力资源有限公司支付王文泽停工留薪期工资12000元、护理费1280元，以上合计13280元；四、力信（江苏）能源科技有限责任公司对上述款项承担连带赔偿责任；五、对王文泽的其他仲裁请求，不予支持。力信公司不服上述仲裁裁决，诉至法院。一审庭审中，力信公司及万协公司和王文泽均未举证证明王文泽的月平均工资数额。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、力信公司与万协公司之间是何关系；二、力信公司对王文泽的各项损失是否应当承担连带赔偿责任；三、王文泽的各项损失数额如何确定。一、力信公司与万协公司之间是何关系。劳务派遣是指由劳务派遣机构与派遣员工订立劳动合同，由实际用工单位向派遣员工给付劳务报酬，劳动合同关系存在于劳务派遣机构与派遣员工之间，但用工关系则发生于派遣员工与实际用工单位之间。劳务外包是指企业将其部分业务或职能工作发包给相关的机构，由该机构自行安排人员按照公司的要求完成相应的业务或工作。劳务派遣与劳务外包关系最大的区别在于管理模式不同，劳务派遣中用工单位是对劳动者提供服务的全部过程进行管理，可以通过培训、考核、奖惩等手段提高劳动者的服务质量；而劳务外包中，发包单位通常不能对劳动者提供服务的过程进行管理。用人单位以承揽、外包等名义，按劳务派遣用工形式使用劳动者的，应当适用劳动合同法中关于劳务派遣的规定。本案中，力信公司与万协公司签订的《生产外包合同》中明确约定力信公司有权对劳动者的工作过程与完成情况进行监督考核和管理、有权对劳动者在生产、安全、日常管理等中的各类违章违规行为进行制止与管理，因此力信公司与万协公司签订的上述生产外包合同，名为“劳务外包”，实为“劳务派遣”。二、王文泽的各项损失的赔偿主体如何确定。《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款规定：“劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任”。本案中，王文泽在力信公司工作受伤，已被认定为工伤及十级伤残的事实，有认定工伤认定书、劳动能力鉴定结论通知书为证，予以确认。万协公司与王文泽建立了劳动关系，但万协公司未及时为王文泽办理社会保险，应对王文泽的各项损失承担赔偿责任。根据前述《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条的规定，王文泽虽然没有与力信公司建立劳动关系，但力信公司作为王文泽的用工单位，对王文泽的安全生产负有相应的保障义务，应当与万协公司向王文泽承担连带赔偿责任。三、王文泽的各项损失数额如何确定。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，力信公司及万协公司和王文泽均未举证证明王文泽的月平均工资数额，结合力信公司与万协公司签订的生产外包合同，一审法院认为镇江新区劳动人事争议仲裁委员会确定的王文泽每月4000元工资符合镇江新区普通操作工的平均工资水平。职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资、福利等待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期的工资支付一般不超过12个月。本案中，王文泽因工伤已构成十级伤残，一审法院酌定王文泽的停工留薪期为三个月，故王文泽的停工留薪期间工资为12000元。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费的数额。涉案仲裁裁决中确定的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费的数额符合相关法律规定，力信公司要求重新确定上述费用数额的诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：驳回力信（江苏）能源科技有限责任公司的全部诉讼请求。二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，力信公司与万协公司签订《生产外包合同》，约定：力信公司因公司经营需要将普通操作工工作发包给万协公司，并有权对劳务人员在生产、安全进行日常管理和生产任务完成情况进行监督考核等；由万协公司为劳务人员办理相关录用手续，签订相关劳动合同，办理社会保险；力信公司按照实际使用劳务人员人数及工作时间支付服务费等，根据该协议内容，可认定力信公司与万协公司系劳务派遣合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定：“劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任”。《劳务派遣暂行规定》第二十条规定：“劳务派遣单位、用工单位违反劳动合同法和劳动合同实施条例有关劳务派遣规定的，按照劳动合同法第九十二条规定执行”。本案王文泽在力信公司工作受伤已被认定为工伤及十级伤残，万协公司作为劳务派遣单位未为王文泽办理社会保险，根据工伤保险的法律法规，应对王文泽的各项损失承担赔偿责任，力信公司作为用工单位应当向王文泽承担连带赔偿责任。力信公司上诉认为，根据约定以及万协公司的承诺，由万协公司自行承担王文泽的工伤赔付责任，力信公司不承担责任。该上诉理由不符合上述法律规定，即使力信公司和万协公司之间有约定或承诺，但对第三者的劳务派遣人员不具有约束力，王文泽有权要求力信公司和万协公司共同承担责任，故力信公司上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于力信公司提出的王文泽工资标准和停工留薪期限问题。由于力信公司及万协公司和王文泽均未举证证明王文泽的月平均工资数额，依据《江苏省工资支付条例》第51条规定，可参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。对此，一审法院结合力信公司与万协公司生产外包合同的有关劳务费用计算方式以及镇江新区普通操作工的平均工资水平，酌定王文泽每月4000元工资，并无不妥。一审法院根据王文泽伤情及十级伤残的构成，酌定王文泽的停工留薪期为三个月，也较公正合理。另外，一审判决确定的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费等数额均符合相关法律规定。综上，力信公司要求重新确定停工留薪工资数额以及其他费用数额的上诉请求，本院不予支持。综上所述，力信公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由力信（江苏）能源科技有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  殷建平审判员  张伍龙审判员  贾黛舒二〇二〇年八月四日书记员  潘 悦