河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终10320号上诉人(原审被告)：宿迁市公共交通第二有限公司。法定代表人：王立新，董事长。委托诉讼代理人：杜江、马文锋，江苏杜江律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑州安驰担保有限公司。法定代表人：韩学民，执行董事。委托诉讼代理人：韦康康，该公司员工。原审被告：王立新，男，1966年3月7日出生，汉族。原审被告：唐继民，男，1963年10月18日出生，汉族。原审被告：熊斌兵，男，1969年5月1日出生，汉族。原审被告：沈春前，男，1965年1月1日出生，汉族。原审被告：刘菊，女，1975年8月16日出生，汉族。原审被告：吴国平，男，1961年9月15日出生，汉族。上诉人宿迁市公共交通第二有限公司（以下简称宿迁公交二公司）因与被上诉人郑州安驰担保有限公司（以下简称安驰担保公司）及原审被告王立新、唐继民、熊斌兵、沈春前、刘菊、吴国平追偿权纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初8250号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月13日立案后，依法采取独任审理的方式，进行了审理。上诉人宿迁公交二公司的委托诉讼代理人马文锋，被上诉人安驰担保公司的委托诉讼代理人韦康康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宿迁公交二公司上诉请求：撤销一审判决或依法改判：第一项中的违约金、第二项中实现债权的费用、第三项对上诉人名下二十台车辆进行折价、拍卖、变卖。事实和理由：1.因宿迁公交二公司改制由政府监管并对公司账户进行审计，资金无法动用，未及时偿还属不可抗力，不应计算违约金。2.政府将出台方案解决所欠款项，但安驰担保公司仍进行诉讼，花费差旅费及保险费等费用，额外增加宿迁公交二公司的负担。3.安驰担保公司要求对宿迁公交二公司所属名下的二十台车进行折价、拍卖、变卖的做法不妥，影响公共利益，应待政府出台解决方案。安驰担保公司辩称，1.宿迁公交二公司因经营原因，已于疫情前的2019年11月开始多次恶意逾期还款，期间安驰担保公司累计为宿迁公交二公司代垫款项5次，宿迁公交二公司已严重违约。若任何理由都能成为严重违约的借口且不受惩罚，将会造成合同均不能正常履行的局面。2.宿迁公交二公司一直以政府介入为由拒不还款，安驰担保公司催收人员多次上门沟通未果，无奈提起上诉，按照二者签订的委托担保合同约定，追偿范围不限于本金、利息、违约金，因此为实现追偿权而支出的催收费、差旅费、诉讼费、保险费等均应由宿迁公交二公司承担。3.宿迁公交二公司名下所属车辆并不属于法律规定不能查封和处置的资产，更不能用等待政府解决来无理要求。是否进行拍卖、变现或申请执行，是安驰担保公司的权利，其无权进行干涉。如宿迁公交二公司按期履行生效判决，则不会拍卖执行涉案车辆。综上，宿迁公交二公司滥用司法手段，拖延诉讼，请求依法驳回宿迁公交二公司的上诉请求。王立新、唐继民、熊斌兵、沈春前、刘菊、吴国平均未到庭，亦未提交书面陈述意见。安驰担保公司向一审法院起诉请求：1.判令宿迁公交二公司偿还安驰担保公司代偿款12613768.57元,违约金4060800元,实现债权费用100000元；2.判令王立新、唐继民、熊斌兵、沈春前、刘菊、吴国平对上述债务承担连带清偿责任；3.判令安驰担保公司对宿迁公交二公司抵押的车辆享有抵押权，对车辆折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。一审法院认定事实：2019年9月10日，宿迁公交二公司与中国建设银行股份有限公司郑州金水支行签订《网络供应链人民币借款合同》，借款金额13536000元，期限自2019年9月10日至2022年9月9日，逾期罚息利率为贷款利率上浮50%，贷款确认函载明贷款利率为4.75%，还款方式为按月等额本息，同日，贷款发放至宿迁公交二公司指定账户。2019年9月10日，宿迁公交二公司与安驰担保公司签订《委托担保合同》，委托安驰担保公司为宿迁公交二公司在建设银行的上述贷款提供连带保证担保，安驰担保公司追偿的范围包括其代为清偿的全部债务，包括但不限于本金、利息、复利、滞纳金、违约金和融资款提供人实现债权的费用等；为实现担保追偿权而支出的所有费用，包括但不限于催收费、诉讼费、律师费、差旅费、评估费、过户费、违约金及抵押人逾期办理抵押登记或逾期办理过户手续的违约金等；履行融资合同的费用支出，包括但不限于保险、公证、鉴定、评估、抵押登记费用等。同日，安驰担保公司向建设银行郑州金水支行出具《网络银行“e销通”（宇通客车）放款确认书》，同意按照建设银行、宇通公司、安驰担保公司签订的协议中的规定履行第三方连带责任保证。同日，宿迁公交二公司（债务人、抵押人）、王立新、唐继民、熊斌兵、沈春前、刘菊（保证人）向安驰担保公司出具《不可撤销的承诺函》，保证人承诺为债务人向安驰担保公司承担不可撤销的共同连带反担保责任，反担保范围为债务人应当支付的所有款项，包括但不限于委托担保合同项下安驰担保公司代偿款、违约金、实现债权的费用等。2019年9月10日，宿迁公交二公司与安驰担保公司签订《抵押合同》，为保证合同项下融资款项本息及其他一切相关费用能得到按时足额偿还，同意将名下宇通客车抵押给安驰担保公司，抵押担保范围为安驰担保公司代为清偿的全部债务、实现债权所支出的所有费用及履行融资合同的费用支出，包括但不限于融资合同项下的本金或租金或票款、利息、逾期利息、违约金、损害赔偿金、保险费、律师费、差旅费及其他实现抵押权的相关费用。2019年10月12日，安驰担保公司与宿迁公交二公司就涉案二十台车辆办理抵押权登记，抵押权人为安驰担保公司。2019年12月31日，吴国平向建设银行郑州金水支行及安驰担保公司出具《还款承诺书》，承诺宿迁公交二公司不能按时足额偿还银行贷款的，愿意向安驰担保公司及银行承担反担保责任及连带保证责任。2019年11月26日、2019年12月25日、2020年1月23日、2020年2月13日、2020年6月9日，安驰担保公司分别代偿404166.04元、404166.04元、354765.75元、49566.97元、12125307.42元，共计13337972.22元，安驰担保公司自认其代偿后宿迁公交二公司偿还724203.65元，尚欠12613768.57元。另查明，2019年12月12日至2020年7月14日期间，安驰担保公司为催收宿迁公交二公司偿还款项支出差旅费33223.93元，诉讼财产保全责任保险15097.11元。一审法院认为，宿迁公交二公司向建设银行郑州金水支行贷款13536000元，委托安驰担保公司为其提供连带保证责任，并由王立新、唐继民、熊斌兵、沈春前、刘菊、吴国平为安驰担保公司的担保提供连带反担保责任，双方签订的合同及出具的承诺函、承诺书均系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，依法成立并生效，双方应按合同约定履行合同义务，宿迁公交二公司作为债务人未按约履行还款义务，致使安驰担保公司作为担保人为其代偿贷款本息共计12613768.57元。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。故安驰担保公司诉请宿迁公交二公司偿还代偿贷款本息共计12613768.57元合法有据，予以支持。安驰担保公司请求宿迁公交二公司支付违约金4060800元，一审法院认为，违约金系弥补安驰担保公司损失，但金额不得超出法律规定，以贷款金额的30%计收违约金明显过高。宿迁公交二公司存在违约行为，应当向安驰担保公司支付违约金，自代偿之日至实际清偿之日按照全国银行间同业拆借中心公布的计收逾期贷款市场报价利率计算，故对安驰担保公司该项诉讼请求，予以部分支持。安驰担保公司请求宿迁公交二公司支付实现债权的费用10万元，一审法院认为，合同对安驰担保公司实现债权的费用可向宿迁公交二公司追偿有明确约定，但金额应以实际发生为准，根据安驰担保公司提交的证据显示，其发生的差旅费为33223.93元，保险费为15097.11元，故对安驰担保公司该项诉讼请求,在48321.04元的范围内予以支持。安驰担保公司诉请对本案合同项下二十台抵押车辆享有抵押权，对车辆折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权，一审法院认为，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条及《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。债务人不履行债务时，债权人有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。安驰担保公司与宿迁公交二公司签订抵押合同，并就涉案车辆办理抵押登记，安驰担保公司请求判令其对涉案车辆享有优先受偿权的诉讼请求合法有据，予以支持。安驰担保公司诉请王立新、唐继民、熊斌兵、沈春前、刘菊、吴国平对宿迁公交二公司的债务承担连带清偿责任，一审法院认为，根据《中华人民共和国担保法》第十八条规定，当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。本案保证人自愿为安驰担保公司对宿迁公交二公司提供的担保承担连带反保证责任，并签订不可撤销的承诺函、还款承诺书对其承担连带反担保责任作出明确意思表示，故对安驰担保公司该项诉讼请求，予以支持。综上，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、宿迁市公共交通第二有限公司于判决生效后十日内偿还郑州安驰担保有限公司代偿款12613768.57元，并支付自2020年6月9日至实际清偿之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的计收逾期贷款市场报价利率计算的违约金；二、宿迁市公共交通第二有限公司于判决生效后十日内偿还郑州安驰担保有限公司实现债权的费用48321.04元；三、郑州安驰担保有限公司对宿迁市公共交通第二有限公司名下二十台车辆（车架号:LZYTBGCWXK1037039、LZYTBGCW6K1037040、LZYTBGCW8K1037041、LZYTBGCWXK1037042、LZYTBGCW1K1037043、LZYTBGCW3K1037044、LZYTBGCW5K1037045、LZYTBGCW7K1037046、LZYTBGCW9K1037047、LZYTBGCW0K1037048、LZYTBGCW2K1037049、LZYTBGCW9K1037050、LZYTBGCW0K1037051、LZYTBGCW2K1037052、LZYTBGCW4K1037053、LZYTBGCW6K1037054、LZYTBGCW8K1037055、LZYTBGCWXK1037056、LZYTBGCW1K1037057、LZYTBGCW3K1037058）折价、拍卖、变卖所得价款在判决前两项确定的债权范围内享有优先受偿权；四、王立新、唐继民、熊斌兵、沈春前、刘菊、吴国平对判决前两项确定的债务承担连带保证责任。五、驳回郑州安驰担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费122447元，减半收取61223.5元，保全费5000元，由宿迁市公共交通第二有限公司、王立新、唐继民、熊斌兵、沈春前、刘菊、吴国平负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，本案中上诉人所述情况不属于不可抗力。由于上诉人已违约，安驰担保公司进行催收、诉讼等实现债权系合法行使权利，产生相应的费用按照合同约定应由上诉人承担。宿迁公交二公司所属名下的二十台车辆已进行抵押权登记，因上诉人违约对该二十台车辆进行折价、拍卖、变卖亦符合双方合同约定。如宿迁公交二公司及时履行生效判决确定的义务，则亦没有对涉案车辆进行折价、拍卖、变卖的可能性。综上，宿迁市公共交通第二有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1008元，由上诉人宿迁市公共交通第二有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  杨彦浩二〇二〇年八月二十日书记员  王晓真