成都市双流区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0116民初3352号 原告（反诉被告）：李念瞳，女，1974年10月14日出生，汉族，住四川省成都市武侯区。 委托代理人：谢帮颖、徐小洪，四川华敏律师事务所律师。 被告（反诉原告）：成都华达家装有限公司。住所地：四川省成都市华兴正街5号王府井商务公寓B座21楼A1、A2。 法定代表人：龙韬，董事长。 委托代理人：尹茂生，四川拓泰律师事务所律师。 委托代理人：杨诗蔓，女，1985年11月3日出生，汉族，住四川省三台县，系公司员工。 原告李念瞳诉被告成都华达家装有限公司（以下简称“华达公司”）装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年4月10日立案后，依法由审判员刘宇飞独任审判，公开开庭进行审理。诉讼中，华达公司提起反诉，本院将本、反诉合并审理。李念瞳的委托代理人谢帮颖、徐小洪，华达公司的委托代理人尹茂生、杨诗蔓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李念瞳向本院提出诉讼请求：1、判令解除合同。2、华达公司返还工程预付款105000元、支付违约金60000元。事实和理由：2016年10月22日，李念瞳与华达公司签订成都市家庭装饰装修工程施工合同。之后，李念瞳依约支付105000元的预付工程款。在履行过程中，华达公司要求到其指定商家购买装饰建材，双方为此发生争执。故提起诉讼。 被告华达公司辩称，华达公司同意解除合同。双方签订合同后，华达公司没有任何违约行为，也不存在任何不当行为。因为装修地点远离市区，需对工人进行监控管理，故在装修现场安装摄像头。李念瞳对于工程款和违约金的诉讼请求没有事实基础和法律依据，不应得到支持。 反诉原告华达公司向本院提出诉讼请求：1、李念瞳向华达公司支付违约金60027元、设计费10000元，现场丈量费5000元。事实和理由：双方在2016年10月22日签订成都市家庭装饰装修工程施工合同，由华达公司为李念瞳位于麓山国际拉佩维斯35-1-1的房屋进行装修，工程造价310135元，其中施工费和主材费300135元，设计费10000元；合同签订之日支付装修首付款190081元。另外，华达公司的设计师于10月13日为其现场测量房屋，李念瞳同意支付测量费5000元。合同签订后，李念瞳支付部分首付款105000元（含定金5000元），后以各种理由拒绝支付剩余首付款85081元。同时，李念瞳自行安排人员对房屋进行土建施工，截止2017年3月15日，其自行施工的土建仍未完工。李念瞳至今未能付清首付款，已构成根本性违约，并且未能按照合同约定在入场前全部腾空房屋或部分腾空房屋，消除影响施工的障碍物。故提起反诉。诉讼中，华达公司增加反诉请求：判令李念瞳支付赠送的苹果7手机的市场价6000元。 反诉被告李念瞳辩称，对方完成设计工作没有事实依据；签订合同时，李念瞳支付定金5000元后支付100000元，华达公司一直同意还未支付的款项在设计工程完成时支付；其赠送的苹果7手机系华达公司在宣传中的赠予行为。双方发生纠纷是华达公司在装修设计上实行强买强卖，要求李念瞳在其指定的建材商处购买建材，双方多次协商无果。故其反诉请求无事实依据和法律依据，请求予以驳回。 当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下： 李念瞳欲装修其位于麓山国际拉佩维斯35-131号房屋，于2016年10月13日向华达公司支付定金5000元，并于当日与该司签订委托设计装修现场丈量协议。该协议约定，因双方拟签订装修工程施工合同，李念瞳委托华达公司进行规划设计，由李念瞳支付5000元作为华达公司丈量现场和初步方案规划的费用，如双方顺利签订装修合同，该款计入工程款，如未能订立合同，该费用计入华达公司为签订合同进行准备产生的费用，由李念瞳承担，如果李念瞳需要此工程设计图，必须支付设计费。之后，华达公司入场对该房进行了现场丈量。 2016年10月22日，李念瞳、华达公司签订成都市家庭装饰装修工程施工合同，该合同由双方各自持有一份。 李念瞳持有的合同中载明，1、由华达公司对李念瞳位于麓山国际拉佩维斯35-131号房屋进行装饰装修；工程造价为310135元（若要变更施工内容、材料，工程造价按实结算）。2、承包方式为华达公司包工、部分包料，李念瞳提供部分材料（见附件四：华达公司提供装饰装修材料明细表，附件五：李念瞳提供装饰装修材料明细表）；工期为180天，节假日工期顺延，开工时间以李念瞳通知为准。3、李念瞳委托华达公司设计施工图纸，设计费由李念瞳支付（此费用不在工程价款内）。4、第一次工程款的支付：合同签订之日，李念瞳付款比例为60%，金额为190081元，该款由施工90081元、主材90000元、设计费10000元组成。第二笔工程款的支付：隐蔽工程验收后3日内，李念瞳付款比例为35%，金额为105048元，该款由施工52548元、主材52500元组成。第三笔工程款的支付为：竣工验收合格后4日内，李念瞳付款比例为5%，金额为15006元。5、合同签订后，任何一方提出解除合同或无论因何原因违约造成合同无法履行的，应及时通知另一方。经双方协商同意后，可办理终止或延期履行合同手续，违约方应向守约方支付工程造价20%的违约金；若因此造成损失的，违约方应予赔偿。6、若李念瞳未按期支付第二、三次工程款的，华达公司有权停工，每延误一日向华达公司支付工程总造价2‰的违约金。除此之外，该份合同上还载明了优惠承诺，其优惠细则中约定“凡在华达家居馆购买主材（产品）满施工基础部分金额(不含综合费)80%的客户，可享受以上相应返现优惠”等。 华达公司持有的合同中载明，工程造价为310135元，其中施工150135元、主材150000元、设计费10000元（若要变更施工内容、材料，工程造价按实结算），其余内容与李念瞳持有的合同一致。 合同签订当日，李念瞳支付工程首付款100000元。后华达公司在装修房屋内安装了摄像头。 2017年3月13日，李念瞳委托律师发出律师函，以华达公司违约，不愿继续履行为由，告知终止双方签订的成都市家庭装饰装修工程款施工合同，要求华达公司退还预付工程款。华达公司收到后，于2017年3月15日向李念瞳邮寄了告知函，要求其在收到函件后3日内补足首付款。李念瞳收到后，先后于2017年3月22日、3月26日向华达公司发出律师函，决定另行装修，要求该司退还已交的预付工程款，但此两份邮件后被退回。 另查明，华达公司出具了装修工程的报价表，李念瞳在该报价表上签名。除此之外，李念瞳还在被告绘制的装修房屋原始平面图上签名。李念瞳领取了华达公司赠送的苹果7手机一部（粉色）。 庭审中，李念瞳认可华达公司主张的该手机市场价6000元。经询问，双方均认为对方主张的违约金过高，要求调整减少。 本院认为，李念瞳、华达公司签订的成都市家庭装饰装修工程施工合同是双方真实意思表示，内容不存在违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按约履行各自的权利、义务。本案中，李念瞳和华达公司对解除合同达成一致，本院对此予以支持。合同解除时间以双方达成一致的2017年7月31日为宜。 根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失。双方解除后，因华达公司未入场施工，故李念瞳支付的装修首付款105000元应当予以退还。华达公司赠送李念瞳苹果7手机一部，且李念瞳认可该手机的市场价为6000元，故本院认为由李念瞳向该司支付6000元。 李念瞳以华达公司未经通知即入场安装摄像头为由主张该司违约。对此，本院认为，双方并未在合同中约定不能安装摄像头，且该司在庭审中也就其安装摄像头的原因作出解释，故本院认为李念瞳的该项主张，证据不足。本院不予支持。另外，李念瞳还主张华达公司存在强买强卖的行为并提供了录音资料拟证明。因该录音资料的录制并未经过当事人的同意，其来源不合法，本院不予采信。且李念瞳也未提交其他证据证明该司存在强买强卖的行为，应承担举证不能的法律后果。故李念瞳主张的违约金缺乏事实依据，本院不予支持。 华达公司要求李念瞳支付设计费，对此该司应当举证证明自身已经对房屋进行了设计且李念瞳认可该设计图。但其提交的设计图上均表明该图为房屋的原始平面图，并非该司完成的装修设计图，故本院对其主张的设计费不予支持。 双方在签订成都市家庭装饰装修工程施工合同前，签订了委托设计装修现场丈量协议，并在该协议中约定如双方顺利签订装修合同，现场丈量费计入工程款。事实上，双方之后签订了装修合同，该项费用已经计入了李念瞳应当支付的工程款之中，现双方解除成都市家庭装饰装修工程施工合同，华达公司认为李念瞳违约，其向李念瞳主张的违约责任也应基于双方签订的成都市家庭装饰装修工程施工合同提出，而非委托设计装修现场丈量协议。因成都市家庭装饰装修工程施工合同并未对合同解除后现场丈量费的承担进行约定，故华达公司不应要求李念瞳支付现场丈量费。 李念瞳未能按照合同约定在签订合同之日付清第一笔装修款190081元，属于违约。虽其抗辩华达公司同意该款尚未支付的部分在设计工程完成时支付，但提交的录音资料并未被本院采信，且无其他证据予以证明，故本院对该项抗辩意见不予采纳。华达公司可以根据合同约定要求其支付违约金。又因违约金以弥补损失为主、惩罚为辅，李念瞳应承担的违约金应以华达公司的实际损失为基础，并应根据公平原则和诚实信用原则，同时兼顾合同履行情况、李念瞳的过错程度以及预期利益等综合因素衡量后予以确定。本案中，华达公司未入场施工，在其未举证证明该情形之下自身产生了何种损失、该损失大小和李念瞳要求调整减少违约金的情况下，本院酌情将违约金调整减少至3000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、本诉原告李念瞳与本诉被告成都华达家装有限公司于2016年10月22日签订的《成都市家庭装饰装修工程施工合同》于2017年7月31日解除； 二、本诉被告成都华达家装有限公司于本判决生效之日起三日内退还本诉原告李念瞳装修款105000元； 三、反诉被告李念瞳自本判决生效之日起三日内向反诉原告成都华达家装有限公司支付苹果7手机一部的价款6000元； 四、反诉被告李念瞳自本判决生效之日起三日内向反诉原告成都华达家装有限公司支付违约金3000元； 五、驳回本诉原告李念瞳的其他本诉诉讼请求； 六、驳回反诉原告成都华达家装有限公司的其他反诉诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费1800元，反诉案件受理费838元，共计2638元，由李念瞳负担500元，由成都华达家装有限公司负担2138元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  刘宇飞 二〇一七年九月十四日 法官助理彭海 书记员陶悦瑞