沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书(2016)辽0104民初4332号原告：武祥，男，1957年9月9日出生，汉族，住址：黑龙江省肇东市。委托代理人：张亚辉，辽宁同格律师事务所律师。原告：康福森，男，1972年5月2日出生，汉族，住址：黑龙江省肇东市。委托代理人：张亚辉，辽宁同格律师事务所律师。被告：张太荣，男，1954年4月9日出生，汉族，住址：沈阳市大东区。第三人：辽宁省送变电工程公司，住所地：沈阳市铁西区腾飞一街69-3号。法定代表人：陈显伟。委托代理人：王颖，辽宁成功金盟律师事务所律师。第三人：鹤岗市双华建筑有限公司，住所地：黑龙江省鹤岗市向阳区50委9组。法定代表人：刘双燕。原告武祥、康福森诉被告张太荣、第三人辽宁省送变电工程公司（以下简称辽宁省送变电公司）、第三人鹤岗市双华建筑有限公司（以下简称鹤岗双华公司）劳务合同纠纷一案，本院于2016年5月4日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告武祥、康福森及二人的委托代理人张亚辉，被告张太荣、第三人辽宁省送变电公司委托代理人王鹏飞到庭参加诉讼，第三人鹤岗双华公司经公告传唤未到庭。本案现已审理终结。原告诉称：2008年，被告张太荣（第三人公司员工，现退休）作为中间人，介绍原告分包了第三人辽宁省送变电工程公司（2012年更名前为：东北电业管局工程公司）承接的220KV喀柳线新建工程（线路基础施工）。当时我们想跟公司签合同，张太荣说我们是农民工没有资质，就直接干活就行了。当时我们干的是塔基底座的基础施工，当时没有约定具体的价格，当年做这个同类工程大概是900元或者1000元每立方米。我们的工程通常是最后干完之后按照工程量来结算工资，第三人给我们开过一个证明，确定工程量是848.38立方米，每立方米900元，我们起诉的数额是按照这个计算的。当时约定我们自己找工人，机器设备也是我们自己的，料也是我们自己提供，只有钢材和水泥是送变电工程公司提供。75万元是所有的人工和料的钱。工程是2008年6月份开始，2008年11月初验收完毕。验收之后到底现在为止张太荣一共给了276000元，钱是从张太荣的弟弟手里领的。为完成该工程项目，原告组建工程施工队，完成的工作量折合人民币750000元，该工程款已由被告张太荣从第三人处领取，但张太荣仅向原告支付276000元，余款以第三人一直未结清为由拒绝向原告支付。经原告多次催收，并走访辽宁省送变电工程公司及到辽宁省人力资源和社会保障厅信访，张太荣一直拒绝支付。现原告无奈诉至法院，请求法院判令被告将从第三人处领取的工程款支付给原告，以维护原告的合法权益。诉讼请求：1、判令被告返还人工费474000元；2、判令被告承担本案诉讼费等相关费用。被告辩称：一、原告在起诉书中将被告认定为中间人介绍原告分包了争议工程不成立。二、起诉书中完成的工程量折合人民币75万元不成立。三、把送变电公司作为本案的第三人不成立，并缺少法律依据。理由如下：2008年被告从黑龙江省鹤岗市东方建设有限公司分包了本案起诉的工程，分包工程为50级基础，交至施工施工总量为1643立方米，浇制基础的塔号为80—132号，分包价格为550元/立方米。开工时间为2008年6月20日至2008年9月30日基础竣工。在被告与东方公司谈完后，于5月上旬被告分别电话告诉了两个施工队，一个是本案的原告武祥另一个是赤峰市的施工队王军，说被告在朝阳地区基础工程，浇制量为1630立。总计基础50个塔号，如有心干就到朝阳来看一下，几天后本案原告和另一个队伍王军来到了施工现场。由被告的工程师一同实地勘察了现场和施工图纸，最后以每平方米330/立达成协议，并制订了被告与施工队的隶属关系。被告为甲方原告和另一施工队为乙方，阐述了在施工中乙方必须接受送变电公司所设的工程项目部，东电派驻的工程监理部和甲方成立的工程管理部的领导和监督。同时明确了工程所使用的主材料钢筋、水泥和钢筋笼子的加工由甲方提供。附属材料由施工队按施工项目部制订的地方采购，施工所用的工器具由乙方自备，在施工中出现实际情况与图纸不符的和其他问题时必须有项目部监理部和施工管理部现场实地勘察和有签证单。在原告和另一队王军一再强调自己是新建的小施工队经济上有困难，采购沙石的费用都没有，请求甲方帮助解决，预支一些工程款。在甲方没有得到东方公司的预付款之前考虑再三，用自己的钱在施工队进驻后每队预支5万元人民币，作为施工的起动资金。这也是原告、被告合作的重要因素，原告从被告处分包了25级基础，浇制量为848/立，被告先后支付了原告28万元左右。被告从东方公司分包的50级基础，分别给两个施工队，价格相同，施工环境没有大的区别。工程结束后另一施工队至今未找过被告，另外本工程结束后过了一段时间被告又从东方公司处分包了部分基础工程，浇制量为870立方米，550/平方米。看完现场后原告撤出，另一施工队承接施工。被告从东方公司分包工程后，按照项目部工程监理部和东方公司的要求，组建了自己的施工管理部，设部长一人、工程师一人、技术员一人、质检员一人、材料员一人、安全员一人、后勤员一人、炊事员一人、勤杂一人，并配备了一台吉普车及司机。施工管理部职责是负责施工现场的技术指导，质量监督、安全施工的监察、文明施工的管理、施工走廊的协调（就是负责临时占地）和后勤保障，同时接待上级各部门的检查，租用了两处庭院作为施工管部和监理部分派出代表的居住和办公。被告从东方公司分包的基础工程，以550元/平方米被告以330元/平方米分包给原告和另一施工队，是双方都认可的。除了支付两施工队的施工费，被告还要负责施工管理部人员的工资，办公费、管理费、生活费、福利费、汽车机械费、各方接待费、住宿和办公的租赁费、材料占的场地费，除了以上了费用几乎没有多少利益。这还要看工程是否是安全优质完工，如出现意外，还要拿利润做补偿。其主要原因是，工程到被告手中已是第三包了。我现在已经不欠原告工程款了，不同意给付。原告起诉已超过诉讼时效。第三人辽宁省送变电公司述称：2008年6月份，我们公司将本案的争议工程基础、主塔、架线三部分工程的劳务作业部分，分包给鹤岗市东方建筑有限公司。2010年2月份，全部工程竣工后我们与该公司进行了结算，结算总价款是4780601元，我们公司截至2010年底之前已经将这些工程款全部支付给了劳务分包单位鹤岗市东方建筑有限公司。我们公司与本案的原告以及被告均没有任何合同关系，双方的纠纷与我公司无关，我公司不应该承担任何责任。第三人鹤岗双华公司未到庭。经审理查明：2008年6月至9月，本案第三人辽宁省送变电工程公司（当时名称为东北电业管理局送变电工程公司送电第二分公司）与第三人鹤岗市双华建筑有限公司（当时名称为鹤岗市东方建筑有限公司）签订三份工程分承包施工合同，双方约定由鹤岗双华公司对位于朝阳市的220KV喀柳送电线新建工程进行施工，该工程劳务费用总计4，780，681元。截至2010年11月第三人辽宁省送变电公司已将该工程款全部支付给第三人鹤岗双华公司。另查明，被告张太荣于2008年从第三人鹤岗双华公司处承包了220KV喀柳线送电工程中的基础浇制工程，并将其中的80-105#施工塔基分包给本案原告，其中实际施工25基，混凝土量848.38立方米。施工所用水泥及钢材由第三人辽宁省送变电公司提供，其余材料、设备及人工均由原告提供。经辽宁正大工程造价咨询事务所有限责任公司鉴定，原告承包的工程造价为378，212元，原告为此支出鉴定费15000元。被告张太荣已向原告支付工程款276000元。再查明，2013年9月，鹤岗市东方建筑有限公司变更为鹤岗市双华建筑有限公司。上述事实有原、被告及第三人在法庭上陈述、原告提供的情况说明、鉴定报告、鉴定费收据，第三人辽宁省送变电公司提供的劳务分包合同、工程结算单、付款凭证证据经当事人质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为：被告张太荣将从第三人鹤岗双华公司承包的争议工程分包给本案原告，该工程所用钢筋水泥由第三人辽宁省送变电公司提供，其余材料、设备、人工均由原告提供，双方形成劳务关系，被告应按照双方之间的约定给付原告劳务费，因原、被告均未能提供证明工程单价的证据，应按照鉴定报告所确定的工程造价作为争议工程的造价，故扣除被告张太荣已经支付给原告的工程款276000元，其还应向原告支付劳务费102，212元。原告要求按照第三人辽宁省送变电公司给付的综合单价给付劳务费，理由不足，不予支持。第三人鹤岗双华公司以分包形式，变相将建筑工程施工或分包给不具有相应资质的单位施工，为我国法律所禁止，故该劳务分包合同自签订时起即处于无效状态。因该劳务分包合同无效，故该合同不能约束原告，原告在按约定履行了自己的劳务义务后，被告作为承包人即非法转包人应当对于原告应得的劳务费承担连带给付责任。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百零七条、《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条的规定，判决如下：一、被告张太荣于本判决发生法律效力后十日内给付原告武祥、康福森劳务费102212元；二、第三人鹤岗市双华建筑有限公司对上述给付承担连带责任；三、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费8410元，由原告武祥、康福森承担4205元，由被告张太荣承担4205元；鉴定费15000元，由原被告各承担7500元；公告费560元，由第三人鹤岗市双华建筑有限公司承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长 栾 兰人民陪审员 陆 军人民陪审员 赵 靓二〇一七年九月十四日书 记 员 鲁丽丽