辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终3623号上诉人（原审原告）：陈斌，男，1969年4月16日出生，汉族，住辽宁省大连市中山区。被上诉人（原审被告）：徐鹏，男，1982年8月11日出生，汉族，住大连市旅顺口区。被上诉人（原审被告）：大连东鼎购房网营销策划有限公司，住所地大连市甘井子区南关岭街道天河路2-1-2。统一社会信用代码912102113114374456。法定代表人：宋守德。上诉人陈斌因与被上诉人徐鹏、大连东鼎购房网营销策划有限公司（以下简称东鼎公司）委托合同纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初2352号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月22日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈斌向本院提出上诉请求：撤销一审判决，改判支持一审全部诉讼请求。事实和理由：一审判决认定原告陈斌向被告徐鹏支付办理房屋产权费用30,000元，不符合事实。2018年7月21日上诉人向被上诉人徐鹏支付20,000元，2018年7月24日交付10,000元，2018年9月6日替徐鹏垫付欠款计12,000元，共计42,000元，有微信截图可以证明。后来委托合同经办人徐鹏和陈斌说垫付的12,000元抵做委托合同前期支付里，合计42,000元，陈斌也同意了，2018年10月22日，徐鹏失约，没有去办理使用权变更产权，所以晚上六点在周水子前，徐鹏和陈斌见面时，陈斌把当晚见面谈话内容用手机录音了，谈话内容可以证明在办理房屋使用权变更产权过程中，上诉人陈斌共向被上诉人徐鹏支付42000元整，如果办理不成，把钱全部返还，如果办理成功，补齐余下金额，现在房屋使用权变更产权没有办理成功，徐鹏只用微信返还10,000元，余下32,000元至今没返，而一审判决被告共同返还20,000元，是与事实不符的。在一审中没有举证电话录音是因为没有准备好电话录音光盘。徐鹏、大连东鼎购房网营销策划有限公司二审未提交答辩意见。陈斌向一审法院起诉请求：1.二被告共同返还原告办理房屋产权费用32,000元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：庭审中，原告提供2018年7月21日被告徐鹏出具的《收条》一份，载明：“今收曲明凤公有往房租赁证一本租字第12054号，另收代办费人民币（贰万元）整，用于办理国有产权。如办理不了，费用全部返还，本件共计收费人民币（陆万伍仟元）整，包括全部费用（中介服务费、人情费、房产税费）。”被告徐鹏在落款处签名并加盖手印予以确认。原告自述，曲明凤为其母亲，案涉使用权房屋的使用权人为曲明凤，案涉全部款项均由原告向被告徐鹏支付。原告另提供2018年7月24日其与被告徐鹏签订的《房地产买卖合同》一份，载明：“卖方：陈斌；买卖双方通过居间方出售及购买位于大连市甘井子区的房屋，建筑面积约50.38平方米，权属为使用权；定金人民币叁万元整；第十条：本手续为使用权变更产权，费用总计人民币陆万伍仟元整，包括产权证到手的一切费用。”上述合同居间方处加盖了“大连东鼎地产营销策划有限公司合同专用章”，签约人处为被告徐鹏的签名。原告提供其与被告徐鹏的微信聊天记录截图，证实2018年11月至12月期间，原告要求被告徐鹏返还42,000元款项，被告徐鹏认可，但一再拖延未予返还。原告自认，其向被告徐鹏交付的42,000元中有12,000元系原告替被告徐鹏垫付的其他费用。原告追款无果曾到公安部门反映，被告徐鹏于2018年12月18日通过微信转账返还10,000元，余款32,000元至今未予返还。另查明，原告提供的国家企业信用信息公示系统截图记载，2018年5月22日，被告东鼎公司由原名称“大连东鼎地产营销策划有限公司”变更为“大连东鼎购房网营销策划有限公司”，负责人由李洋变更为宋守德，被告东鼎公司已被列入严重违法失信企业名单（黑名单）中。一审法院认为：本案为委托合同纠纷，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款之规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告提供的证据能够证实原、被告之间形成了真实有效的委托合同关系，原告共向被告徐鹏支付办理案涉房屋产权费用合计30,000元，现因被告徐鹏已明确告知原告委托事项无法办理，故根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，原、被告之间的委托合同解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。及第四百零五条之规定，受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。本案中，就现有证据及查明的事实，原、被告就委托合同解除后，原告应否向被告支付相关的报酬未进行约定，且原告提供的微信聊天记录截图中，被告徐鹏对原告要求返还案涉费用亦未表示异议，故本院对原告要求被告返还案涉委托事项所支付的30,000元费用的诉讼请求予以支持。因原告已自认被告徐鹏于2018年12月18日曾通过微信转账给付原告10,000元，故在本案确认的被告应向原告返还的上述30,000元款项中予以扣减该10,000元。关于原告要求将其为被告徐鹏垫付的另12,000元其他款项予以返还的诉讼请求。一审法院认为，此款系原告与被告徐鹏之间形成的另一法律关系，与本案无关，故原告可另案主张权利。关于原告要求二被告对上述费用承担共同返还义务的诉讼请求。一审法院认为，第一，原告提供的《房地产买卖合同》中居间方加盖了名称为“大连东鼎地产营销策划有限公司合同专用章”的公章，虽然此时被告东鼎公司已更名为大连东鼎购房网营销策划有限公司，但原告作为普通人，无法知晓或辨识被告徐鹏作为被告东鼎公司工作人员为原告在上述合同中加盖的公章非更名后被告东鼎公司使用的公章或者是否为作废公章，如上述合同中加盖的大连东鼎地产营销策划有限公司合同专用章已因被告东鼎公司更名而作废，被告东鼎公司未依法对作废公章进行销毁或进行妥善保管导致被告徐鹏在上述合同中加盖了此公章，被告东鼎公司亦存在过错，被告东鼎公司应对因此产生的后果承担相应的法律责任，故被告东鼎公司应承担向原告返还案涉款项的义务。第二，在原告向被告徐鹏追讨案涉款项时，被告徐鹏并未提出异议或抗辩其系履行职务行为，且实际亦向原告返还了10,000的款项，根据债的加入原理，被告徐鹏向原告返款的行为应认定为债的加入，即被告徐鹏作为债务人加入到了原告与被告东鼎公司之间的委托合同关系中。综上，原告要求二被告承担共同返还案涉款项义务的诉请，理由正当，一审法院予以支持。被告徐鹏、被告东鼎公司均未到庭，亦未提供书面证据及答辩意见，应视为其对自己举证及抗辩权利的放弃。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十七条、第三百九十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告徐鹏与被告大连东鼎购房网营销策划有限公司共同向原告陈斌返还委托费用人民币20,000元；二、驳回原告陈斌的其他诉讼请求。如被告逾期付款，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费600元、公告费560元，合计1160元（原告已预交），由原告陈斌承担200元、由二被告共同承担960元。本案二审期间，陈斌提交其与徐鹏之间的通话录音，拟证明徐鹏认可欠陈斌4.2万元，用于办理房屋产权的费用。本院认证如下：该录音内容不足以推翻陈斌在一审庭审中及上诉状中自认其代徐鹏垫付12,000元的事实，且不能证明东鼎公司同意上述12,000元用于抵顶办理房屋产权的费用，本院不予采纳。经审查，一审判决查明事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审主要争议焦点为：徐鹏于2018年12月18日通过微信转账给付陈斌10,000元系代东鼎公司返还办理房屋产权费还是偿还垫付款。根据案涉《房地产买卖合同》的约定，陈斌向东鼎公司交付办理房屋产权费定金3万元，徐鹏代收该款项系履行职务行为。一审庭审中，陈斌自认其向徐鹏交付的42,000元中有12,000元系其替徐鹏垫付的其他费用。因委托事项无法办理，应由东鼎公司向陈斌返还办理房屋产权费3万元。徐鹏于2018年12月18日通过微信转账给付陈斌10,000元应认定为徐鹏偿还陈斌垫付款10,000元。一审判决认定徐鹏于2018年12月18日通过微信转账给付陈斌10,000元系代东鼎公司返还办理房屋产权费不妥，本院予以纠正。《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条规定：第二审人民法院应当围绕当事人的上述请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。一审判决徐鹏、东鼎公司共同向陈斌返还办理房屋产权费，虽有不妥，但徐鹏、东鼎公司未提起上诉，视为对自己诉讼权利的放弃，不属于二审审理范围。关于陈斌主张徐鹏、东鼎公司共同返还其为徐鹏垫付款一节，虽然陈斌与徐鹏之间的借贷关系与本案陈斌与东鼎公司之间的委托关系系两个法律关系，但为减少当事人诉累，尽可能一次性解决纠纷，可以对陈斌与徐鹏之间的借贷关系一并予以处理。在一审庭审中及上诉状中，陈斌均自认其代徐鹏垫付12,000元，此款系陈斌与徐鹏之间形成的借贷关系，与东鼎公司无关。陈斌要求东鼎公司与徐鹏共同返还，无事实依据，本院不予支持。因徐鹏已偿还陈斌10,000元，徐鹏还应向陈斌返还垫付款2000元。综上所述，陈斌的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初2352号民事判决第二项；二、变更大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初2352号民事判决第一项为徐鹏、大连东鼎购房网营销策划有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内共同向陈斌返还办理房屋产权费30,000元；三、徐鹏于本判决发生法律效力之日起十日内向陈斌返还垫付款2000元；四、驳回陈斌的其他诉讼请求。一审案件受理费600元、公告费560元，合计1160元（陈斌已预交），由徐鹏、大连东鼎购房网营销策划有限公司共同负担1110元，由徐鹏负担50元；二审案件受理费100元（陈斌已预交），由大连东鼎购房网营销策划有限公司、徐鹏共同承担。本判决为终审判决。审判长  吴义军审判员  梁 爽审判员  李淑红二〇二〇年八月五日书记员  张 宁