天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终1373号上诉人（原审被告）：天津福嘉春商贸有限公司，住所地天津市北辰区天穆镇朝阳路东侧美亚钢材市场院内。法定代表人：潘国春，总经理。委托诉讼代理人：刘云峰，天津众驰律师事务所律师。委托诉讼代理人：纪志媛，天津众驰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张峰，男，1993年11月5日出生，汉族，住辽宁省葫芦岛市绥中县金鼎嘉苑Ｂ区。委托诉讼代理人：赵健，男，1985年11月3日出生，满族，户籍地辽宁省绥中县。原审第三人：绥中县东鸿浩运房地产开发有限公司，住所地辽宁省绥中县西山街。法定代表人：左远红，总经理。委托诉讼代理人：智玉坤。上诉人天津福嘉春商贸有限公司（以下简称福嘉春公司）因与被上诉人张峰及原审第三人绥中县东鸿浩运房地产开发有限公司（以下简称东鸿浩运公司）案外人执行异议之诉一案，不服天津市北辰区人民法院（2019）津0113民初6102号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月27日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人福嘉春公司的委托诉讼代理人刘云峰，被上诉人张峰的委托代理人赵健，原审第三人东鸿浩运公司的委托诉讼代理人智玉坤均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。福嘉春公司上诉请求：1.撤销天津市北辰区人民法院（2019）津0113民初6102号民事判决，改判驳回被上诉人一审诉讼请求；2.诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：被上诉人未能提供完整的证据证明已交付全部购房款。其主张的现金给付，亦不符合一手商品房一般交易习惯。一审第三人虽认可收到全部购房款并出具收据，但其本身是上诉人的债务人、被执行人，存在协助被上诉人诉讼行为的嫌疑，其当庭主张不能作为证据使用。被上诉人提交的民事诉状记载，除案涉房产外，其尚有其他住房，一审法院对此项认定存在事实认识错误。本案属于执行异议结束后出现的执行异议之诉案件，不属于司法解释的管理范围。本案应适用一般司法解释，即《最高人民法院关于人民法院执行中查封扣押冻结财产的规定》第17条。被上诉人是否支付全部购房款进行审查的同时，还要对被上诉人未办理过户手续是否存在过错等法定情形进行审查。故一审法院对本案的处理存在法律适用错误，请求二审法院重新审理涉案事实，准确适用法律作出公正裁判。张峰辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。东鸿浩运公司述称，不同意上诉人的上诉请求，同意一审判决。张峰向一审法院起诉请求：1．要求依法排除对涉案房屋（辽宁省葫芦岛市绥中县金鼎嘉苑Ｂ区）的执行行为，不得对涉案房屋予以执行；2．要求福嘉春公司承担诉讼等费用。一审法院认定事实：张峰、明少刚与东鸿浩运公司均称：2013年明少刚与东鸿浩运公司达成金鼎嘉苑项目认购协议，约定明少刚购买福嘉春公司开发的绥中县金鼎嘉苑B区Z1栋1单元501室房屋，建筑面积96平方米，单价每平方米3,738元。后明少刚向东鸿浩运公司预付了房款108,848元。2014年6月4日明少刚与张峰约定将案涉房屋的权利义务转移给张峰，即案涉房屋购买人变更为张峰，并在东鸿浩运公司办理了更名手续，张峰应支付明少刚124,000元房款。2014年5月25日张峰用其母吕桂芝名下中国农业银行绥中塔山分理处存折取款30,978.61元，张峰称自己用该款2014年6月4日给明少刚支付了124,000元房款中的部分房款房款，其余现金支付。明少刚认可2014年6月4日张峰将124,000元房款支付给明少刚，其二人均表示上述支付的124,000元比明少刚向东鸿浩运公司所交房款108,848元多出的15,152元是张峰给明少刚转让合同的差价。2014年6月4日东鸿浩运公司为张峰出具了108,848元房款收据。2019年2月18日张峰与东鸿浩运公司重新签订了案涉房屋预订协议书，约定张峰购买案涉房屋。房款总计395,966元。建筑面积105.93平方米，单价每平方米3,738元，付款方式一次性付款，还约定，认购的楼房暂按现面积计算，最终面积以产权监理处测绘面积为准，多退少补。双方签订本协议后，张峰按规定交齐房款，东鸿浩运公司不得将房屋另行预定，否则须向张峰支付所交房款总额5%的违约金；张峰未在规定的时间内交齐房款，一周后东鸿浩运公司有权将该房屋另行预定，张峰需向东鸿浩运公司支付总房款5%的违约金。该预订协议书第7条约定，自签署之日起生效，并于商品房买卖合同签订时由出售方收回本协议作废。2019年2月18日张峰与东鸿浩运公司签订了补交尾款协议书，约定：张峰于2014年6月4日购买的案涉房屋，已交房款108,848元，未交房款287,118元。因东鸿浩运公司原因致使业主无法申请银行按揭贷款，及延迟该业主入住，东鸿浩运公司在收取张峰尾款时，补偿该业主人民币71,780元；张峰需一次性补缴剩余房款215,338元；东鸿浩运公司协助张峰办理相关入住手续。同日，张峰给李国臣银行转账215,338元，东鸿浩运公司同日开具专用收款收据，载明收张峰215,338元。东鸿浩运公司认可李国臣原是其单位出纳员，代表东鸿浩运公司收取张峰所交房款，并提交了李国臣与东鸿浩运公司的劳动合同。东鸿浩运公司表示因东鸿浩运公司的账户2014年就被查封，所以只能提供员工的个人账户收取房款。2016年4月9日，张峰在绥中县自来水公司就涉案房屋居民用水进行开户并购买自来水。诉讼中，张峰提交绥中县不动产登记中心出具的无房屋产权证明一份，载明张峰及家庭成员刘迪截至2019年7月11日，在该县不动产档案管理信息系统中无产权登记信息。根据一审法院实际调查，张峰现在涉案房屋内居住、生活，并附有采暖、物业等日常生活交费的相关证据。福嘉春公司与辽宁长城建设工程有限公司、东鸿浩运公司买卖合同纠纷一案，一审法院于2015年7月1日立案，并于2015年10月14日作出〔2015〕辰民初字3059号民事调解书。民事调解书生效后，东鸿浩运公司未履行民事调解书所负担的义务。福嘉春公司向一审法院申请强制执行，一审法院于2016年7月5日立案，并于2016年7月18日作出（2016）津0113执1158号执行裁定书，内容如下：依法对被执行人绥中县东鸿浩运房地产开发有限公司名下坐落于绥中县金鼎嘉苑①Z-1#1单元301室、302室、402室、501室、602室、701室、801室、802室、902室、1001室、1002室、1102室、1201室、1202室、1301室、1401室、1402室、150l室、1502室、1601室、1602室、1701室、1702室，②Z-1#2单元302室、401室、402室、601室、602室、701室、702室、801室、90l室、902室、1001室、1002室共计35套房屋给予查封。查封期间，上述房屋不得变更、抵押、置换。查封期限从2016年7月18日起至2019年7月17日止。2016年9月20日，一审法院作出（2016）津0113执1158号执行裁定书，裁定：经查，被执行人暂不具备执行条件，终结本次执行程序。后福嘉春公司申请恢复执行，一审法院于2019年3月11日予以立案，并于2019年4月24日作出（2019）津0113执恢217号执行裁定书，裁定继续查封被执行人绥中县东鸿浩运房地产开发有限公司名下位于绥中县金鼎嘉苑上述35套房屋；查封期限为三年。张峰在一审法院执行阶段向一审法院提出执行异议，一审法院于2019年5月28日立案。一审法院经审查后于2019年6月28日作出（2019）津0113执异99号执行裁定书，驳回张峰的异议请求，张峰对上述裁定不服，故本案呈诉。诉讼中，经一审法院调查，绥中县不动产登记中心出具情况说明一份，载明金鼎嘉苑B区1、2栋没有竣工验收，开发单位没有向该中心提供办理首次登记所需要件，不能办理办理首次登记，也无法为购买房屋的业主办理商品房转移登记。一审法院认为，本案的争议焦点为：张峰是否对东鸿浩运公司名下的涉案房屋享有实体权利，如果享有实体权利是否足够排除对涉案标的的强制执行。对此分析如下：根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定，金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。本案中，案外人明少刚在涉案房屋被查封之前与被执行人绥中县东鸿浩运房地产开发有限公司达成了金鼎嘉苑项目认购协议，明确了买卖双方主体、房屋坐落地点、价格、面积等。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》相关规定，该认购协议具备商品房买卖合同主要内容，且出卖人已经收受购房款，该协议应当认定为商品房买卖合同。后明少刚经东鸿浩运公司同意将上述买卖合同的权利义务转移给张峰，故张峰为案涉房屋买卖合同的买受人。根据东鸿浩运公司出具的商品房预售许可证，双方的买卖合同合法有效。根据绥中县不动产登记中心出具的无房屋产权证明，可以证明张峰名下无其他用于居住的房屋且在该涉案房屋内居住、生活。应指出，东鸿浩运公司在收取购房款中并不规范，但张峰系一般购房者，对此不宜承担东鸿浩运公司收费不规范的责任。结合东鸿浩运公司出具的收据以及张峰提交其母吕桂芝名下与交款日期相邻的前几天的银行取款记录及张峰最后缴款日的银行入账汇款业务凭单，以及张峰购买自来水、入住等相关证据，应当认定张峰已完成付款义务即张峰已经支付了相应的购房款且数额达到50%以上。综上，张峰提出的执行异议理由成立，应当排除一审法院对绥中县金鼎嘉苑Ｂ区房屋的执行行为。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十二条规定，判决：不得执行绥中县东鸿浩运房地产开发有限公司名下坐落于绥中县金鼎嘉苑Z-1#1单元1201室房屋。案件受理费80元，由被告天津福嘉春商贸有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，案外人明少刚在涉案房屋被查封之前与被执行人绥中县东鸿浩运房地产开发有限公司达成了金鼎嘉苑项目认购协议，明确了买卖双方主体、房屋坐落地点、价格、面积等。后明少刚经东鸿浩运公司同意将上述买卖合同的权利义务转移给本案被上诉人张峰，故张峰为案涉房屋买卖合同的买受人。根据东鸿浩运公司出具的商品房预售许可证，双方的买卖合同合法有效。绥中县不动产登记中心出具的无房屋产权证明，能够证明被上诉人名下无其他用于居住的房屋，且被上诉人目前尚在涉案房屋内居住。根据东鸿浩运公司出具的收据以及其他相关证据，可证明被上诉人已经支付了相应的购房款，且数额已达到50%以上。被上诉人的执行异议之诉，符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定的情形，一审法院支持被上诉人的诉讼请求，并无不当。上诉人要求驳回被上诉人的诉讼请求，但其不能提供相应的证据证明其主张成立，故应当承担举证不能的法律后果。综上所述，福嘉春公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由上诉人天津福嘉春商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 孟 夏审判员 李 静审判员 房利甲二〇二〇年八月五日书记员 李昭钰书记员 郭光光