广西壮族自治区崇左市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂14民终608号 上诉人（原审原告）：梁娟，女，1990年8月7日出生，汉族，住广西壮族自治区崇左市江州区。 被上诉人（原审被告）：林国庆，男，1991年10月20日出生，壮族，户籍地广西壮族自治区崇左市江州区，现下落不明。 上诉人梁娟因与被上诉人林国庆民间借贷纠纷一案，不服广西壮族自治区崇左市江州区人民法院（2019）桂1402民初1638号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月10日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。因被上诉人林国庆下落不明，本院于2020年5月6日向林国庆公告送达应诉通知书、举证通知书、传票等法律文书，公告期60天。本案现已审理终结。 梁娟上诉请求：增加判令林国庆返还借款5.4万元。事实和理由：一、一审法院认定梁娟和林国庆之间存在10.6万元的民间借贷关系，另外5.4万元没有证据证明是现金交付借款，这是事实认定和法律适用错误。民间借贷合同是实践合同，不是诺成合同。林国庆于2018年9月份出具落款日期为2018年1月1日的《借条》，借条内容为：今梁娟借给林国庆16万元，借款期限自2018年1月1日至2019年1月1日，利息3万元，违约金为1万元。明确约定借款为16万元，且梁娟一共向林国庆提供了借款16万元（其中10.6万元为银行转账，5.4万元为现金交付），双方的借款合同生效。一审法院认定双方只有10.6万元借款，另外5.4万元借款不予认定，不符合事实和法律规定。二、一审法院认定利息为5945元，违约金为6625元，随意改变了双方的意思表示，法律适用错误。只要约定的利息和违约金没有违反法律规定，人民法院应该尊重当事人的意思自治，不要滥用司法判决。综上，请求二审法院依法改判。 林国庆既未作出书面答辩，也未到庭接受询问。 梁娟向一审法院起诉请求：判令林国庆归还借款39万元及利息（利息计算：1．以16万元为基数，按照年利率24％﹔2．以19万元为基数，按照年利率6％，自2019年1月2日起计算至还清借款之日止）。 一审法院认定事实：梁娟与林国庆之间系初中同学关系。2018年9月12日、9月13日、9月14日、9月15日，梁娟通过中国农业银行给林国庆转账支付借款5万元、3万元、2万元及6000元，共计10.6万元。后林国庆给梁娟出具了填空式的《借条》，林国庆作为借款人、梁娟作为出借人在《借条》上签上名字。该《借条》内容为：“今梁娟借给林国庆人民币（大写拾陆万元整）即￥160000.00元，借款期限自2018年1月1日起至2019年1月1日止，共12个月。利息共计人民币叁万元整，即￥30000元。全部本息于2019年1月1日一次性偿还，如不能按期足额归还借款，借款人应向出借人支付违约金人民币（大写壹万元整），即￥10000.00元。以此为据。注：本借条同时为出借人收讫借款的法律凭证。出借人：梁娟，身份证号：；借款人：林国庆，身份证号：，借款出具日期2018年1月1日”。 另查明，2018年3月1日至2018年10月7日，梁娟通过支付宝支付给林国庆款项16笔共计19万元，但未能就支付款项的具体事由、前因后果及林国庆未出具借条的合理原因提供相关证据。 一审法院认为，一、对梁娟主张林国庆归还《借条》上借款16万元的意见。（一）梁娟通过银行转账支付林国庆借款四笔共计10.6万元，有梁娟的陈述、借贷双方签名的《借条》及银行转款凭证证实，事实清楚，证据确实充分，双方之间形成了借贷合同关系，合法有效，故对梁娟主张林国庆归还银行转账支付借款10.6万元，予以支持；（二）梁娟陈述《借条》上借款16万元中现金支付5.4万元，但未能说明大额现金5.4万元作为借款支付给林国庆的具体地点及借款人不当场出具借条的理由，又未能提供其他证据证实，以致无法查证本项现金支付借贷事实是否发生，故对梁娟主张林国庆归还现金支付借款5.4万元，不予支持；二、对梁娟主张林国庆归还支付宝支付借款19万元的意见。梁娟虽提供了通过支付宝支付给林国庆16笔共计19万元的款项交付凭证，但不能就支付款项的具体事由、前因后果及林国庆未出具借条的合理原因提供证据，不排除梁娟与林国庆之间的款项往来系基于其他法律关系而产生，因此，不能认定梁娟与林国庆双方对梁娟支付款项19万元有借款合意及双方之间存在合法的借贷关系，故对梁娟有关归还支付宝支付借款19万元的主张，不予支持；三、对梁娟主张林国庆支付约定利息的意见。梁娟与林国庆在《借条》上约定了借款16万元自2018年1月1日起至2019年1月1日止利息为3万元，据此推算，借期内约定借款年利率为18.75％（3万元÷16万元×100％），因梁娟实际支付借款10.6万元，故自支付借款之日起计算至2019年1月1日止，借期内约定利息依次为：2828元［（5万元×18.75％÷365天）×110天］、1680元［（3万元×18.75％÷365天）×109天］、1109元［（2万元×18.75％÷365天）×108天］、330元［（6000元×18.75％÷365天）×107天］，合计5945元；四、对梁娟主张林国庆支付逾期利息的意见。根据上述推算认定《借条》上借款年利率为18.75％，此年利率可视为借贷双方约定了借期内的年利率，梁娟主张自2019年1月2日起按照年利率24％支付利息，实际就是主张逾期利息，但主张按照年利率24％计算无依据，一审法院支持以借款本金10.6万元为基数、按照约定年利率18.75％支付利息；五、对梁娟主张林国庆支付约定违约金的意见。本案中，林国庆未在约定期限归还借款本金及利息，其行为构成了违约，依法应承担违约责任。基于借贷双方在《借条》中约定了一次性支付逾期还款违约金1万元及梁娟实际支付借款10.6万元的事实，推算林国庆应一次性支付梁娟违约金6625元（1万元÷16万元×10.6万元）。一审法院据此依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、林国庆应归还梁娟借款本金10.6万元；二、林国庆应支付梁娟借款约定利息5945元及违约金6625元，共计12570元；三、林国庆应支付梁娟借款逾期利息（以10.6万元为基数，按照年利率18.75％，自2019年1月2日起计算至实际还清借款之日止）；四、驳回梁娟的其他诉讼请求。案件受理费7150元，由梁娟负担4976元，林国庆负担2174元。 二审中，当事人没有提交新证据。对于本案借款本金是16万元还是10.6万元，本院认定如下：《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条第一项规定：主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款规定：出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。本案中，梁娟为证明林国庆向其借款16万元，提交了林国庆出具借款数额为16万元的借条和10.6万元的转账凭证，完成了举证责任。林国庆经法院传票传唤拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证和质证以及对梁娟的诉讼主张进行抗辩的权利。而且，林国庆出具的借条注明“本借条同时为出借人收讫借款的法律凭证”。林国庆是完全民事行为能力人，应当知道出具借款数额为16万元借条的法律后果，故其应当对出具借条的行为承担法律责任。因此，梁娟提供的证据应予采信，本案借款本金为16万元。 综上，一审查明本案借款本金为10.6万元有误，其余事实属实，本院予以确认。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护。林国庆向梁娟借款16万元，有其出具的借条和梁娟10.6万元的转账凭证和陈述为证，应予认定。但是，梁娟转账支付10.6万元借款的时间为2018年9月12日至15日，其主张现金支付5.4万元借款的时间也不是林国庆出具借条的时间即2018年1月1日，故本院认定本案16万元借款的时间为2018年9月15日。双方约定借款期限为一年，借款期限应自2018年9月15日起至2019年9月14日止。双方约定借款期限内利息为30000元，折算为年利率为18.75％，不超过法律规定的年利率24%，应予支持。双方没有约定逾期利率，梁娟主张林国庆自逾期还款之日起按照借期的年利率为18.75％支付资金占用期间的利息，符合法律规定，应予支持，其主张逾期利息按24%计算，没有事实依据，不应予支持。又因双方还约定逾期还款违约金为1万元，该约定是双方的真实意思表示，不违反国家法律强制性规定，林国庆也未主张违约金过高应予调整，故梁娟起诉主张林国庆支付违约金1万元，符合法律规定，应予支持。 综上所述，梁娟的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款、第二十六条第一款、第二十九条第二款第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 1、撤销广西壮族自治区崇左市江州区人民法院（2019）桂1402民初1638号民事判决； 2、林国庆应归还梁娟借款本金16万元及借款期限内的利息3万元； 3、林国庆应支付梁娟逾期还款违约金1万元; 4、林国庆应支付梁娟借款逾期利息(以16万元为基数，按照年利率18.75%，自2019年9月15日起计算至实际还清借款之日止)。 上述金钱给付义务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费7150元，由梁娟负担3826元，林国庆负担3324元；二审案件受理费1150元，由林国庆负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 杨德清 审 判 员 韦金彪 审 判 员 杨凤莲 二〇二〇年八月七日 法官助理 黄海健 书 记 员 李红霞 附法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二条第一款出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。 第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。