广东省清远市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤18刑终183号原公诉机关佛冈县人民检察院。上诉人（原审被告人）龙泳锋，男，1974年1月28日出生于广东省清远巿清城区，身份证号码441XXX，汉族，初中文化，群众，住广东省清远市清城区XXX。2019年1月3日因本案被佛冈县公安局刑事拘留，2019年1月28日被依法执行逮捕，现羁押在佛冈县看守所。辩护人朱国勇、秦燕干，广东威林律师事务所律师。上诉人（原审被告人）曹伟文，男，1981年4月22日出生于广东省佛冈县，身份证号码441XXXX，汉族，初中文化，群众，农民，住广东省清远市佛冈县XXX。2018年12月22日因本案被佛冈县公安局刑事拘留，2019年1月28日被依法执行逮捕，现羁押在佛冈县看守所。指定辩护人吕国文，广东新北江律师事务所律师。上诉人（原审被告人）徐静华，男，1989年2月24日出生于广东省佛冈县，身份证号码441XXXX，汉族，初中文化，群众，无业，住广东省清远市佛冈县XXXX。2016年12月22日，因犯故意伤害罪被清远市清城区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑两年，缓刑考验期限至2019年1月8日止。2019年1月3日因本案被佛冈县公安局刑事拘留，2019年1月28日被依法执行逮捕，现羁押在佛冈县看守所。指定辩护人房永锋，广东法行律师事务所律师。佛冈县人民法院审理佛冈县人民检察院指控原审被告人龙泳锋、曹伟文、徐静华犯非法采矿罪一案，于2020年5月22日作出（2019）粤1821刑初188号刑事判决，各原审被告人均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷和讯问各上诉人，分别听取各辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审认定，2018年11月下旬，被告人龙泳锋、曹伟文、徐静华见开采土矿有利可图便商量由龙泳锋出资并共同非法开采土矿。在没有办理采矿许可证的情况下，2018年12月14日开始，聘请挖掘机5台和朱某健、朱某龙、朱某平等工人在佛冈县***********“树山冚”徐某波的鱼塘进行非法开采黑泥土矿，2018年12月21日晚，佛冈县公安局治安管理大队联合县打击非法采矿联合执法队对该非法采矿点进行查处并查扣正在现场非法开釆黑泥土矿的挖掘机5台。经鉴定，被告人龙泳锋、曹伟文、徐静华等人非法开采的广东省佛冈县************高岭土矿的高岭土矿石量为9959吨，开采点采场面积达3356平方米，造成矿产资源破坏价值为人民币74.6925万元。认定上述事实，证据有：一、物证1.佛冈县公安局扣押的非法采矿的机械、佛冈县国土资源局出具的移交函及收据各一份，证实2019年3月6日佛冈县国土资源局向佛冈县公安局移交其于2018年12月21日晚联同县综合执法队在佛冈县**********打击非法采矿现场证据保存的挖掘机5台（神钢SK35XX一台、卡特E20XX一台、小松PCXXX三台）2.佛冈县公安局扣押三名被告人的手机三台，证实该三部手机是作案相关物品。二、书证1.受案登记表、立案决定书各一份、佛冈县公安局出具户籍证明三份，证实被告人徐静华、曹伟文、龙泳锋的身份的等况，三人犯罪时已具备完全刑事责任能力。2.佛冈县公安局治安管理大队出具到案经过三份，证实被告人徐静华、龙泳锋、曹伟文不具备投案自首情节。3.清城区人民法院（2016）粤1802刑初571号刑事判决书证实2016年12月22日，徐静华因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年，缓刑两年的刑罚4.佛冈县国土资源局于2019年1月21日出具情况说明一份，证实佛冈县国土资源局依法对佛冈县**********民小组“树山冚”矿产资源破坏价值为730500元的鉴定情况进行说明。5.暴雨冲刷黄泥油污染赔偿合同一份，证实2018年11月30日，中铁四局集团第五工程有限公司汕湛高速公路惠清段TJ13标项目部（甲方）、徐某波（乙方）、曹伟文（丙方）三方签订了一份暴雨冲刷黄泥油污染赔偿合同。合同规定，甲方负责协调丙方清淤泥事项，乙方负责配合丙方完成鱼塘清淤泥，丙方负责鱼塘清淤泥及淤泥外运处理。合同内包括了赔偿款共计33000元。支付方式为合同签订后，由曹伟文（丙方）以现金形式支付给徐某波（乙方），徐某波（乙方）收款后向中铁四局集团第五工程有限公司汕湛高速公路惠清段TJ13标项目部（甲方）开具收款收据。6.曹伟文微信转账记录截图辨认笔录一份，证实曹伟文辨认出微信号wxidXXX，昵称清风是曹伟文个人的微信号。7.佛冈县自然资源局出具的关于非法开采广东省清远市佛冈县**********“树山冚”地段高岭土矿资源储量检测报告的情况说明一份，证实关于非法开采广东省清远市佛冈县**********“树山冚”地段的高岭土矿资源被非法开采破坏数量为9959吨。8.佛冈县公安局情况说明一份，证实佛冈县公安局于2018年12月22日立案侦查的曹伟文等人非法采矿案。佛冈县公安局侦查员继续提讯犯罪嫌疑人龙泳锋核实泥贩买家阿波、阿锋的真实身份。龙泳锋无法提供两人的具体姓名及详细地址等资料。三、证人罗某良、严某某、徐某波、朱某强、朱某龙、朱某平、朱某健、刘某炽、李某华、李某锋、潘某某、李某斌、潘某某、李某某的证言四、被告人的供述与辩解五、鉴定意见1.佛冈县发展和改革局价格认定中心出具的《价格认定结论书》（佛价认[2019]25号）一份，证实：高岭土产地市场单价每吨为人民币柒拾伍元。2.广东省环境地质勘察院出具的《非法开采广东省佛冈县***********“树山冚”地段高岭土矿产资源储量检测报告》一份，证实：非法开采广东省佛冈县**********“树山冚”地段高岭土矿开采点采场面积达3356㎡，经估算，查明非法采矿破坏的高岭土资源量为9959吨。根据佛冈县发展和改革局价格认定中心提供的《价格认定结论书》（佛价认[2019]25号），高岭土产地市场单价每吨为人民币柒拾伍元，经计算，广东省佛冈县**********“树山冚”地段高岭土矿本次非法开采破坏的高岭土资源经济价值达74.6925万元。六、现场勘验检查笔录、辨认、指认现场笔录七、电子证据1.提取笔录两份及光碟二张，证实佛冈县公安局依法提取被告人曹伟文与被告人龙泳锋、徐静华手机微信聊天记录。2.庭审播放的被告人曹伟文用手机微信发给被告人龙泳锋、徐静华的开采现场视频及微信聊天记录，证实该三名被告人合伙开采高岭土的事实。原审认为，被告人龙泳锋、曹伟文、徐静华违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证结伙擅自采矿，造成矿产资源破坏的价值达74.6925万元，情节特别严重，三人行为已构成非法采矿罪，应依法惩处。在非法采矿共同犯罪中，被告人龙泳锋、曹伟文起主要作用，是主犯，依法按其所参与或组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人徐静华起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人龙泳锋、曹伟文、徐静华归案后能如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人徐静华在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项、第三条第一款第（一）项、第二款第（一）项之规定，判决如下：一、撤销广东省清远市清城区人民法院（2016）粤1802刑初571号刑事判决书对被告人徐静华犯故意伤害罪判处有期徒刑一年，缓刑两年的缓刑部分。二、被告人龙泳锋犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金六万元。三、被告人曹伟文犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金六万元。四、被告人徐静华犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元；与之前犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金二万元。五、随案移送的三部手机是供犯罪所用的三被告人的本人财物，依法予以没收。各原审被告人均不服一审判决，原审被告人龙泳锋认为自己不是主犯，原判量刑过重，向本院提出上诉，其辩护人对原审依据的鉴定检测报告提出异议，认为不能作为定案的依据，同时亦辩称上诉人龙泳锋不是主犯，不属于刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”，原判量刑过重，应判决有期徒刑一年一个月至二年为宜。原审被告人曹伟文认为其认罪态度较好，原判量刑过重，向本院提出上诉，其辩护人对一审认定的鉴定检测报告提出异议，认为原审部分事实不清，导致量刑过重。原审被告人徐静华认为自己是从犯，原判量刑过重，罚金过高，自己家庭困难，上诉请求本院二审改判更轻的刑罚，其辩护人提出上诉人徐静华并未参与利润分成，是为上诉人曹伟文、龙泳锋实施非法采矿、破坏性采矿犯罪提供劳务的工作人员，不构成犯罪，对原审依据的鉴定检测报告提出异议，认为不能作为本案证据使用，即便上诉人徐静华构成非法采矿罪，也是从犯，能够认罪认罚，态度良好，依法可从轻、减轻处罚。本院二审认定的事实与一审一致，对一审认定的事实予以采信，对一审认定事实的证据予以确认。对于上诉人龙泳锋及其辩护人认为其不是主犯及不构成“情节特别严重”的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人龙泳锋与他人密谋非法采矿获利，分工明确，起组织策划作用，原审认定其是主犯正确。本案造成矿产资源破坏的价值达74.6925万元，情节特别严重。一审定案的检测报告是由具有鉴定资质的广东省环境地质勘查院依据佛冈县发展和改革局价格认定结论书和侦查机关现场勘查材料作出的，程序合法，内容客观、真实，具有法律效力，因此本院对此上诉理由和辩护意见不予采纳。对于上诉人曹伟文认为其认罪态度较好的意见，依据充分，对该上诉理由予以采纳，但原审对此情节已作认定并在量刑上作充分考虑，其是主犯，对于提出量刑过重的理由不予采纳。对其辩护人提出原审部分事实不清的意见，经查，原审认定事实的证据有查扣的物证、书证、证人证言、同案人供述、现场勘查材料及鉴定结论等充分的证据证实，检测结论具有法律依据，在此不再赘述，故此，对该辩护意见不予采纳。对于上诉人徐静华及其辩护人提出的上诉理由与辩护意见，经查，上诉人徐静华为上诉人曹伟文签订《暴雨冲刷黄泥油污染赔偿合同》牵线搭桥，并为后续非法采矿行为提供帮助，其行为已超出提供劳务的范畴，构成犯罪，其在共同犯罪中起次要作用，是从犯，另具有坦白情节，能够认罪悔罪，因此对于辩护人提出其不构成犯罪的意见不予采纳，对于认为其是从犯，能够认罪认罚、态度良好的意见，经查属实，依据充分，予以采纳，但原审已作认定并在量刑上作充分考虑，二审不再重复认定。在案检测报告合法有据，在此不再赘述，另，其家庭困难不是法定从轻减轻处罚情节，上诉请求二审改判更轻刑罚的意见无法律依据，本院不予采纳。本院认为，上诉人龙泳锋、曹伟文、徐静华非法采矿，造成矿产资源破坏价值达74.6925万元，情节特别严重，均已构成非法采矿罪，应依法予以惩处。原审判决认定事实清楚、证据确实充分，划分主、从犯恰当，定罪量刑符合法律规定，程序合法，应予维持。各上诉人提出的上诉理由及其辩护人的辩护意见依据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 黄德才审 判 员 罗立兵审 判 员 何昭敏二〇二〇年八月七日法官助理 黄彦霖书 记 员 柯 漫附相关法律规定条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照以下情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重审的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。