江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终4090号上诉人(原审被告)：徐州德展工程机械有限公司，住所地徐州市泉山区新淮海西路万科淮海天地SOHO3号527室。法定代表人：鹿慧，该公司经理。委托诉讼代理人：李强，江苏徐海律师事务所律师。委托诉讼代理人：李世懿，江苏徐海律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：拾淑海，男，1978年11月1日生，汉族，住徐州市泉山区。上诉人徐州德展工程机械有限公司（以下简称德展公司）与被上诉人拾淑海运输合同纠纷一案，不服江苏省徐州市泉山区人民法院（2019）苏0311民初6901号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。德展公司上诉请求：撤销一审判决中关于违约金部分的判决(2019年9月11日至上诉之日应支付1917.18元)。事实与理由：一审中，拾淑海申请法院调查令从江苏中联铸本混凝土有限公司（以下简称中联铸本公司）调取的联系函和德展公司提供的联系函一致，因此拾淑海等运输人员的停工行为客观存在。拾淑海在一审中辩称其不工作行为并非停工，而是德展公司不发运输费造成，但结合中联铸本公司下发联系函的时间点和拾淑海主张的拖欠运输款月份，可以看出德展公司在当时不存在拖欠运输款的行为，证明是拾淑海违约在先，不应支持拾淑海的违约金主张。拾淑海答辩称：不认可德展公司的上诉理由。因为一直没付款，应支付违约金。拾淑海一审诉讼请求：支付运输款61000元及违约金（以被告未及时支付运输款的数额为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，自被告延期付款之日起计算至被告实际给付之日止）。一审经审理查明：拾淑海（乙方）与德展公司（甲方）签订租赁合同，约定：甲方租用乙方罐车，20公里内一律按20元/每方进行计算(超20公里每公里每方增加一元)，如有等时、调料、转料、按补充协议中补偿，此价格不含税。二、保底方量：甲方需向乙方车辆提供保底方量。保底方量为每月1500立方)。三、乙方车辆驾驶员由乙方自找，由甲方统一调度指挥，乙方人员和车辆必须无条件服从。(必须保证身体健康)如有问题双方协商解决，不得聚众闹事，否则甲方和工厂带来的损失由乙方全部负责。四、乙方如有车辆提前离厂，需提前10至15个工作日向甲方提出申请，乙方离厂时必须上交GPS、工作服、安全帽。五、结算方式：每月月底对账，每月运费次月10号付清上月运输款，甲方不得拖欠乙方运输款。九、租用期限2019年6月1日起至2019年12月31日止，持合同车辆有优先权续签。十、如果甲方不在规定日期(每月10号)恶意拖欠乙方运输款，造成一切后果必须由甲方承担，乙方有权单方解除合同，并向甲方索要相应损失每天补偿上月运费总额的3%滞纳金(如有特殊情况双方可协商顺延结算时间)。德展公司于2019年6月1日在该协议上加盖公司公章予以确认，拾淑海于2019年6月13日在该协议上签字确认。一审庭审中，拾淑海提供调取自中联公司的该公司（甲方）与德展公司（乙方）于2018年10月10日签订的混凝土运输协议书，该协议载明，甲方租赁的混凝土生产站点城西新站的混凝土运输业务交由乙方来经营，由乙方来进行运输交付。范围：乙方的驾驶员操作车辆从甲方租赁的城西新站的生产线灌装合格的混凝土或砂浆后，由驾驶员操作车辆到达指定的工地，并按照甲方与工地的要求进行交付混凝土的过程。乙方提供【1-30】辆混凝土运输搅拌车，要求八成新以上，罐体容量【12-18】立方米。按实际完成的经甲方和乙方约定代表签字确认的工作量（立方米）与本协议约定的固定单价计算。且本协议价格为含税价格。协议计价金额=经确认的工作量（立方米）×约定的单价-扣减费用。乙方运输所需燃油或其他费用的，如由甲方先行垫付的，垫付费用在当月结算时以实际发生的为准，从运输费中扣除。运输费用结算费用采用单价=25元/立方米+1.473元/立方米，每年度1月份、3-12月份每辆车运输的最低方量不低于1200立方米，如当月车辆运输量低于1200立方米，将按照1200立方米计算车辆的工作量。支付方式：每月支付一次协议费用。甲方每月26日前运输工作量统计表，依据经双方共同签认的有效单据对本月设备运输方量进行统计并计价，经甲方内部审批流程审核签字确认后，乙方提供当次计价的全额正式发票，向甲方提出结算支付……拾淑海还提供调取自中联铸本公司“徐州德展2019年7月份运输方量及公里数信息”“徐州德展2019年8月份运输方量及公里数信息”、“徐州德展2019年8月份运输方量及公里数信息”，该信息表显示，拾淑海车牌号为皖Ｌ×××××（对应车辆编号为208）。2019年8月、9月的运输方量分别为：1360.53立方及1949.48立方，同时显示有每一次运输的具体里程数和方量。依据拾淑海提供的调取自江苏中联铸本混凝土有限公司的上述运输方量及公里数信息表，经计算（每笔运输的运输方量数×公里数之和），拾淑海2019年8月、9月实际产生的运输费用分别为33381.47元、44829.28元。拾淑海自认，德展公司已付2019年8月份运输款20000元，拾淑海同时主张，2019年8月份实际运输方量为1360.53元，未达到协议约定的保底方量1500，故不足部分应予以补足，即还应支付保底方量运输款2789元[（1500立方-1360.53立方）×20元/立方]。一审法院认为，双方签订的租赁合同系双方自愿签订，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行。双方签订的租赁合同对运输费用的结算予以明确约定，即“甲方租用乙方罐车，20公里内一律按20元/每方进行计算(超20公里每公里每方增加一元)”，而德展公司租用拾淑海车辆系为了履行其与中联铸本公司之间签订的运输协议，该运输协议明确约定，德展公司与该公司结算方式“依据经双方共同签认的有效单据对本月设备运输方量进行统计并计价”，故拾淑海调取自中联铸本公司的“运输方量及公里数信息表”，客观反映了拾淑海车辆的实际运输情况，德展公司虽表示有异议，但未能提供反证予以推翻，故对以该“运输方量及公里数信息表”计算运输费。对拾淑海要求按保底方量1500立方补足差价款2789元的主张。双方的租赁合同虽约定了保底方量为每月1500立方，但双方未对不足保底方量时的结算方式予以明确约定，且德展公司对拾淑海按保底方量结算运费的计算方式亦不予认可，故拾淑海主张按保底方量进行结算的举证尚不充分，对此不予支持。关于拾淑海主张违约金的诉请。双方在合同中明确约定了违约责任“如果甲方不在规定日期(每月10号)恶意拖欠乙方运输款，造成一切后果必须由甲方承担，乙方有权单方解除合同，并向甲方索要相应损失每天补偿上月运费总额的3%滞纳金”，德展公司认为拾淑海主张的违约金过高要求予以调整，参照本案中拾淑海的实际损失，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度等综合因素，将拾淑海主张的违约金调整为：以德展公司未及时支付运输款的数额为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍，自延期付款之日起计算至实际给付之日。德展公司虽主张拾淑海存在违约行为，但所提供的中联铸本公司向其下达的通知函、联系函等证据尚不足以证明拾淑海违约事实成立，故对德展公司的该项抗辩主张不予支持。综上，德展公司应给付拾淑海2019年8月份、9月份运费分别为13381.47元、44829.28元，合计58210.75元。同时德展公司应给付拾淑海违约金，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍，分别自2019年9月11日、2019年10月11日起计算至实际给付之日止。判决：一、德展公司于判决生效后十日内给付拾淑海租金58210.75元。二、德展公司于判决生效后十日内给付拾淑海违约金，以13381.47元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍，自2019年9月11日起计算至实际给付之日止；以44829.28元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.3倍，自2019年10月11日起计算至实际给付之日止；三、驳回拾淑海的其他诉讼请求。案件受理费1382元，由德展公司负担。二审期间，双方当事人均未提供新证据。本院对一审判决查明事实予以确认。本院认为：德展公司欠付被上诉人8、9两个月运输款的事实清楚、证据充分。在德展公司未按照约定支付运输款的情况下，一审判决德展公司按照约定支付该两个月运输款违约金并无不当。至于被上诉人在合同履行过程中是否存在违约行为，并不影响德展公司承担违约责任。综上，德展公司的上诉主张不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费50元，由上诉人德展公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 魏志名审 判 员 汪佩建审 判 员 汤孙宁二〇二〇年八月四日法官助理 方 耀书 记 员 陈斯雅