河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终10162号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司。负责人：彭永恒，该分公司总经理。委托诉讼代理人：杨水龙，河南良善律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡生花，河南良善律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：张凤琴，女，汉族，1964年3月27日出生。委托诉讼代理人：肖连杰，河南格东律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈秀茹，河南格东律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：郑艳萍，女，汉族，1972年8月7日出生。委托诉讼代理人：张振，河南豫龙律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称人保郑州分公司）因与被上诉人张凤琴、郑艳萍机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初30269号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月12日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人保郑州分公司的委托诉讼代理人杨水龙，被上诉人张凤琴的委托诉讼代理人肖连杰、陈秀茹，被上诉人郑艳萍的委托诉讼代理人张振到庭接受了询问。本案现已审理终结。人保郑州分公司上诉请求：撤销一审判决，改判人保郑州分公司不承担保险赔偿责任。事实与理由：一、一审法院适用法律错误。在张凤琴未提出变更或解除合同的诉求情况下，直接将合同进行变更，既超出诉讼请求，又没有法律依据。1、根据合同法解释二第二十六条的规定，法院无权主动适用并自行决定变更。2、一审法院自行决定变更未扣除为达成调解支付的误工费、护理费。二、涉案交通事故已调解并理赔完毕，《调解协议书》约定事故一次性了结，互不追究，事故各方不得就此事故向保险公司主张权利。张凤琴第一次起诉是在2019年1月31日，提出变更或解除均超出了一年的撤销权除斥期间，已丧失撤销权。三、损失认定错误。第一次判决明确认定不支付护理费，张凤琴未提起上诉，在没有新证据情况下，不应支持。鉴定结果并非全部有因果关系，仅是少部分有参与度，不应全额支持鉴定费并由人保郑州分公司承担。四、三责险应免责。郑艳萍在事故发生后未报交警，也未报120，未向人保郑州分公司报案情况下，擅自离开事故现场，属于违反法定禁止性情形，人保郑州分公司将该行为列为免责条款，已尽到提示义务，故在三责险内不应赔付。张凤琴辩称，1、张凤琴丈夫当时迫于压力，又急需用钱治疗，故与人保郑州分公司签订调解协议，但赔偿数额不能够弥补实际损失。2、张凤琴提起诉讼要求赔偿各项损失，本身就是对调解协议的否定，无需再提起解除或变更诉讼。一审中，人保郑州分公司对此未提起异议。3、护理费实际产生，一审法院予以支持并无不妥。鉴定费用为张凤琴实际所产生的损失，一审判决人保郑州分公司承担并无不妥。4、事故发生后，交警部门出具事故认定书，各方均无异议，郑艳萍已通知人保郑州分公司，不存在免责情形。人保郑州分公司应在三责险内承担赔偿责任。郑艳萍辩称，1、根据交通事故时的视频影像、事实补报警及三方签订的调解协议，可知保险公司自愿承担责任。2、三方签订调解协议履行后，权利义务终止，张凤琴不应再次提起诉讼。张凤琴向一审法院起诉请求：郑艳萍、人保郑州分公司赔偿张凤琴医疗费、门诊费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通食宿费、鉴定费等56502.49元。一审法院认定的事实：2017年6月26日，郑艳萍驾驶豫Ａ×××××轿车在郑州市××东新区龙腾盛世小区倒车时将道路内张凤琴相撞发生交通事故，造成张凤琴本人受伤。该事故经郑州市公安局交通警察支队六大队出具的《道路交通事故认定书》认定：郑艳萍负事故的全部责任，张凤琴无事故责任。2017年6月27日至2017年6月30日，张凤琴到河南省直第三人民医院住院治疗3天，花费医疗费5115.19元，该款经医保报销4196.02元，个人支付919.17元。2017年7月8日至2017年8月11日，张凤琴到河南省洛阳正骨医院住院治疗34天，花费医疗费8942.83元由郑艳萍垫付。后人保郑州分公司就本次住院治疗产生的损失向郑艳萍理赔医疗费7154.26元，向张凤琴理赔后续治疗费600元、住院伙食补助费1020元、营养费680元、住院护理费2533元、误工费2533元。张凤琴在本案中未主张该次住院治疗产生的损失。2018年6月11日至2018年6月23日，张凤琴到中国人民解放军第一五三中心医院住院治疗12天，花费医疗费10231.13元。2018年7月30日至2018年8月22日，张凤琴到郑州大学第一附属医院住院治疗23天，花费医疗费24563.45元，该款经医保报销14207.37元，个人支付10356.08元。2018年8月27日至2018年9月21日，张凤琴到河南省洛阳正骨医院进行住院治疗25天，花费医药费21403.69元。本案审理过程中，经张凤琴申请，一审法院委托上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所对张凤琴交通事故后的十次住院治疗病情与2017年6月26日交通事故直接的因果关系、原因力大小进行鉴定，该鉴定所出具鉴定结论为被鉴定人张凤琴2017年6月27日至2017年6月30日、2017年7月8日至2017年8月11日住院治疗与交通事故损伤直接存在一定因果关系，原因力大小考虑为全部；2018年6月11日至2018年6月23日、2018年7月30日至2018年8月22日、2018年8月27日至2018年9月21日住院治疗与交通事故损伤之间的因果关系，原因力大小考虑为同等或主要，建议损伤参与度在50%至70%之间为宜；其余住院治疗与交通事故损伤之间关联性、合理性依据不足，原因力大小酌情考虑为无。此次鉴定花费鉴定费4000元。另查明，豫Ａ×××××号车在人保郑州分公司投保有机动车交通事故责任强制险、机动车第三者责任保险（不计免赔），三责险赔偿限额10万元。保险期间自2016年11月25日起至2017年11月24日止。以上事实有交通事故认定书、行驶证、保单、病历、医疗费票据、门诊票据、鉴定意见书及鉴定费票据、交通事故调解委托书、张凤琴及其丈夫的身份证件、交通事故调解协议书及庭审笔录予以佐证。一审法院认为，公民的健康权利受法律保护。郑艳萍驾驶豫Ａ×××××车辆与张凤琴相撞发生交通事故，造成张凤琴本人受伤，张凤琴的损失理应得到赔偿。交通事故认定书认定郑艳萍负全责，予以认可。豫Ａ×××××号车辆在人保郑州分公司投有交强险和第三者责任保险，先由人保郑州分公司在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，由人保郑州分公司在三者险责任限额内予以赔偿；仍有不足的，由郑艳萍承担。本案中，2017年6月27日至2017年6月30日张凤琴住院治疗3天，医疗费个人支付部分919.17元，住院伙食补助费按50元/天计算为150元，营养费按20元/天计算为60元，交通费按20元/天计算为60元，护理费按居民服务业和其他服务业45677元/年计算为375.43元。2018年6月11日至2018年6月23日、2018年7月30日至2018年8月22日、2018年7月30日至2018年8月22日张凤琴总计住院60天，花费医疗费总计41990.9元，住院伙食补助费按50元/天计算为3000元，营养费按20元/天计算为1200元，交通费按20元/天计算为1200元，护理费按居民服务业和其他服务业45677元/年计算为7508.55元。经鉴定，2018年6月11日至2018年6月23日、2018年7月30日至2018年8月22日、2018年8月27日至2018年9月21日住院治疗与交通事故损伤之间建议损伤参与度在50%至70%之间，该院酌定损伤参与度按60%计算。张凤琴主张医疗费30312.8元，根据张凤琴举证应为919.17＋41990.9×60%=26113.71元，予以部分支持；张凤琴主张门诊费6274.69元，门诊费均为复印件且无相关证件佐证关联性，不予采信；张凤琴主张住院伙食补助费3150元，150＋3000×60%=1950元，予以部分支持；张凤琴主张营养费1890元，60＋1200×60%=780元，予以部分支持；张凤琴主张交通费3000元，60＋1200×60%=780元，予以部分支持；张凤琴主张护理费7875元，375.43＋7508.55×60%=4880.56元，予以部分支持。综上，本案中张凤琴因本次交通事故产生的医疗费26113.71元、住院伙食补助费1950元、营养费780元、交通费780元、鉴定费4000元、护理费4880.56元，共计38504.27元。人保郑州分公司已理赔医疗费7154.26元、住院伙食补助费1020元、营养费680元，已用交强险医疗赔偿限额8854.26元、限额内剩余1145.74元。人保郑州分公司已理赔护理费2533元、误工费2533元，已用交强险伤残赔偿限额5066元，限额内剩余104934元。本案中张凤琴因本次事故产生的医疗费、住院伙食补助费、营养费共计28843.71元，由人保郑州分公司在交强险医疗赔偿限额内赔偿1145.74元，在三责险限额内赔偿27697.97元。本案中张凤琴因本次事故产生的交通费、护理费共计5660.56元，由人保郑州分公司在交强险伤残限额内赔偿。本案中张凤琴因本次事故产生鉴定费4000元由人保郑州分公司在三责险限额内赔偿。综上，人保郑州分公司应在交强险限额内赔偿张凤琴医疗费、交通费、护理费共计6806.3元，在三责险限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计31697.97元，扣除已理赔的后续治疗费600元，还应赔偿31097.97元。2017年8月21日三方就事故损失达成和解协议，约定赔付14520.26元后事故一次性了结，其中包含后续治疗费600元。因后续治疗产生和解协议签订时张凤琴无法预见的损失，按照和解协议约定的后续治疗费600元履行明显不能弥补，故人保郑州分公司辩称张凤琴在未要求撤销原和解协议情况下诉请损失违约，不予支持；人保郑州分公司辩称车辆驾驶人在事故发生后未依法采取措施离开现场，属于三责险免责情形，但其证据不足以证明其向投保人就该免除其责任条款尽到提示对方注意的义务，故该辩称不予支持。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国合同法》第三十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿张凤琴医疗费、交通费、护理费共计6806.3元；二、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于判决生效后十日内在第三者责任保险限额内赔偿张凤琴医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计31097.97元；三、驳回张凤琴的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1213元，郑艳萍负担814元，张凤琴负担399元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据交警部门出具的《道路交通事故认定书》，认定郑艳萍在2017年6月26日的交通事故中承担全部责任，张凤琴无责任。2017年8月21日，张凤琴与郑艳萍、人保郑州分公司共同达成调解协议，确认后续治疗费600元。但结合张凤琴之后提供的住院治疗凭证，以及一审中张凤琴申请对住院治疗病情与交通事故直接因果关系、原因力大小进行鉴定，结果为损伤参与度在50%-70%之间，一审酌定按60%参与度计算各项损失共计38504.27元。该数额与双方协议约定的后续治疗费相差较大。为减少当事人诉累，一审判决由人保郑州分公司在保险范围内承担赔偿责任，程序并无不当。人保郑州分公司辩称其应在三责险范围内免责，但未提供相应证据加以证明故本院不予采信。综上所述，人保郑州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费748元，由中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵玉章审判员  李 黎审判员  秦 宇二〇二〇年八月二十一日书记员  曹芳宇