昆明市呈贡区人民法院民 事 判 决 书(2020)云0114民初2471号原告：刘芸芬，女，汉族，1972年5月2日出生，身份证住址云南省昆明市呈贡区。委托诉讼代理人：任娟，云南启佑律师事务所律师，特别授权代理。被告：李云付，男，汉族，1973年4月20日出生，身份证住址云南省昆明市石林彝族自治县。委托诉讼代理人：梅倩，云南辩策益律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：杨莎白，云南辩策益律师事务所律师，特别授权代理。原告刘芸芬与被告李云付民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月11日立案受理后，于2020年6月18日适用简易程序公开开庭进行审理，原告刘芸芬及其委托诉讼代理人任娟，被告李云付委托诉讼代理人梅倩、杨莎白到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘芸芬向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令被告偿还其欠原告的借款人民币144000元整及按月利率2%支付自2019年1月1日起至款清利息（自2019年1月1日起算至2020年3月26日利息暂为人民币42790元）；2.律师代理费15000元由被告承担；3.诉讼费等相关费用由被告承担。事实与理由：原、被告系多年好友，被告因急需资金周转于2012年9月9日向原告借款人民币144000元整，于2017年12月份还清，后因还款期限届满后被告没有依约还款于2018年1月17日重写借条，约定由被告于2018年12月31日一次性还清，如不能按时足额归还借款，被告应向原告每月支付2%的违约金。然而截止2019年6月4日被告仍然没有兑现其承诺，再次重写借条，约定于2019年10月8日到期归还本金加违约金，违约金按每月2%支付，如被告逾期不付，原告维权产生的律师费、诉讼费等均由被告承担。现还款期限再次早已届满，原告多次找被告催要，被告均找各种理由进行推脱，无奈，原告为保护自己的合法权益，特向贵院提起诉讼，望贵院支持原告的诉讼请求。被告李云付辩称，根据我国法律规定，成立民间借贷法律关系必须同时满足两个条件，一是双方就借贷达成合意，二是借款实际交付。本案原告并未将涉案借款交付被告占用使用，据此原、被告之间的民间借贷基础法律关系不成立，双方不存在真实的民间借贷关系，请依法驳回原告的诉讼请求。本案涉案款项不是一个民间借贷的款项，该款项是由于买卖或者合伙期间的经济纠纷所导致的一个债务关系。根据我国法律规定，合伙应遵循共同投资、共同经营、风险共担的原则来处理，而原告将投资亏损的债务转化为借款，要求被告李云付承担，不符合法律规定，并且合伙经营矿石本身就是一个非法经营的行为，故以非法经营行为为前提产生的法益不受法律保护。原告未提交证据证实刘芸芬系合伙人，不具备向被告主张权益的主体资格。综上，原、被告之间欠缺民间借贷这一基础法律事实，故主张其他费用不应得到支持。原告围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院对原告提交的证据的真实性予以认可；证人杨某1、杨某2的证言，真实性予以认可，至于证明目的于后综合予以评述。本院经审理认定如下事实：刘芸芬与张美原系夫妻关系，张美已于2016年12月死亡。2012年李云付、杨某2、张美三人共同投资做矿石生意，李云付向张美借款用于投资，并于2012年9月9日出具《借条》并由李云付签名和按手印，记载“今借到张美现金人民币144000元。借款人：李云付”。后李云付与张美于2016年7月16日在该借条上共同协商记载“还款时间定为：2016年12月以前还款柒万贰仟元，剩下款项2017年12月以前全还清。”2018年1月17日，李云付向刘芸芬出具《借条》并由李云付签名和按手印，记载“今（出借人）刘芸芬借给李云付144000元，由原借条2012年9月9日至2017年12月还款日到期，自2018年重写借条，还款日改至2018年12月31日一次性偿还（如不能按期足额归还借款，借款人应支付违约金每月违约金为本金的2%，人民币2880元）。”2019年6月4日，李云付向刘芸芬出具《借条》并由李云付签名和按手印，记载“债务人李云付于2012年9月9日向张美、刘芸芬夫妇以现金方式借款人民币144000元，债务人李云付承诺于2018年12月31日一次性偿还本金人民币144000元。于今日2019年6月4日尚未偿还，按2018年1月17日的借条承诺违约金，于2019年1月31日到期，每月支付本金的2%，至今2019年6月4日，共6个月违约金17200元，本金加违约金共计人民币161200元，于2019年10月8日到期时归还本金加违约金。如债务人李云付逾期不还，刘芸芬为维护权益向违约金追偿的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、交通费、差旅费、鉴定费等等）均由李云付承担。且债务人李云付同意强制执行。”2020年3月26日，原告刘芸芬与云南启佑律师事务所签订《委托合同》并支付律师代理费15000元。本院认为，关于本案借款合同主体的问题。本案被告李云付多次出具《借条》，明确表示借款，被告一开始向张美借款，张美死亡后原告两次出具借条明确认可向原告刘芸芬借款，应视为原、被告双方对借款主体的确认，故本案原告刘芸芬与被告李云付系本案借款合同相对方。关于借款合同是否成立并生效的问题。被告提出涉案借款未实际交付，故民间借贷关系不成立，经查，原告主张被告李云付借款用于一起投资买卖矿石以及投资的钱是张美、刘芸芬夫妇出的，证人杨某2亦证实被告李云付向张美借款用于一起投资买卖矿石，故本院认为原告已经实际交付了借款，原、被告之间的借款合同成立并生效。被告李云付于2019年6月4日出具《借条》，约定“于2019年10月8日到期时归还本金加违约金”，现还款期限已经届满，被告李云付理应归还借款本金144000元，原告的该主张成立，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”被告李云付于2018年1月17日向刘芸芬出具《借条》，约定“还款日改至2018年12月31日一次性偿还（如不能按期足额归还借款，借款人应支付违约金每月违约金为本金的2%，人民币2880元）”，被告李云付未按约定的期限还款，故应支付以未还款项144000元为基数自2019年1月1日起至款项还清之日止应按月利率2%支付的逾期付款利息，原告的该主张成立，本院予以支持。原告主张的律师代理费15000元，有相应证据予以证实，且被告李云付于2019年6月4日出具《借条》，明确约定“如债务人李云付逾期不还，刘芸芬为维护权益向违约方追偿的一且费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、交通费、差旅费、鉴定费等等）均由李云付承担。”原告据此主张律师代理费，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告李云付于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告刘芸芬借款144000元，并支付以144000元为基数自2019年1月1日起至款项还清之日止按月利率2%计算的利息；二、由被告李云付在本判决发生法律效力之日起十日内支付原告刘芸芬律师代理费15000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2163.5元，由被告李云付负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期限为二年。审判员  张素珍二〇二〇年八月四日书记员  谭玲艳