新疆生产建设兵团北屯垦区人民法院          新疆生产建设兵团北屯垦区人民法院   刑事附带民事判决书     （2017）兵1001刑初15号   自诉人暨附带民事诉讼原告人胡某英，女，汉族。   诉讼代理人刘娜，新疆北屯律师事务所律师。   被告人刘某云，女，汉族。   辩护人暨诉讼代理人华晏，新疆瑞合律师事务所律师。   辩护人暨诉讼代理人李喆，新疆瑞合律师事务所律师。     自诉人暨附带民事诉讼原告人胡某英以被告人刘某云犯故意伤害罪，要求给予刑事处分，同时要求赔偿经济损失为由，向本院提起控诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。自诉人暨附带民事诉讼原告人胡某英及其诉讼代理人刘娜，被告人刘某云及其辩护人暨诉讼代理人华晏、李喆到庭参加诉讼。现已审理终结。   自诉人暨附带民事诉讼原告人胡某英诉称，2016年8月31日16时左右，自诉人与被告人刘某云因琐事发生争执，继而发生肢体冲突，被告人将自诉人打伤，自诉人被送往新疆生产建设兵团北屯医院（以下简称北屯医院）就诊，经诊断：1、头部外伤；2、颈4椎体骨折；3、右侧少量胸腔积液，住院治疗13日，出院后在家休养至今。经十师公安局司法鉴定中心鉴定，自诉人损伤程度为轻伤二级，被告人的行为已构成故意伤害罪，要求追究被告人的刑事责任。并同时请求法院判令被告人赔偿因此所花费的医药费7 979.30元、误工费18 524.40元、护理费9 262.20元、住院伙食补助费1 560元、交通费1 000元、营养费3 000元、精神抚慰金10 000元、鉴定费1 800元，共计53 125.90元。   被告人刘某云辩称，自诉人胡某英与被告人因招揽住店顾客发生争执，自诉人先动手殴打被告人，自诉人有错在先，被告人主观没有伤害自诉人的故意，不构成故意伤害罪。自诉人的损伤结果与被告人无关，被告人不承担赔偿责任。   辩护人华晏、李喆提出以下辩护意见，被告人刘某云主观上没有伤害故意，被告人系正当防卫，被告人不构成故意伤害罪；自诉人的伤情与被告人行为无因果关系，被告人不应承担民事赔偿责任。   经审理查明，2016年8月31日16时许，自诉人暨附带民事诉讼原告人胡某英与被告人刘某云因招揽顾客住宿发生争执，互相辱骂，后被告人手持一把长约50厘米的扫把冲向自诉人商店方向，与手持一把单刃刀（总长约20厘米）的自诉人冲到一起后，被告人用手中扫把抵挡自诉人手中所持单刃刀，双方扭打在一起，用手撕扯对方头发、衣物，自诉人所持单刃刀被刘某洋夺下，二人被拉开后继续相互吵骂。当日19时许，自诉人感觉头痛、头晕不适前往北屯医院就诊，经诊断自诉人头部外伤、颈4椎体骨折、右侧少量胸腔积液，住院治疗13日，2016年9月13日出院，花费门诊检查费280元（8月31日）、住院医疗费5 849.20元。9月7日，自诉人在中国人民解放军第十六医院行胸部CT检查，花费检查费358元。2016年10月11日、12月13日、12月15日，自诉人在北屯医院行CT检查，花费检查费840元。2016年11月18日，新疆生产建设兵团第十师公安局司法鉴定中心出具（十师）公（刑）鉴（活检）字（2016）40号法医学人体损伤程度鉴定意见书，鉴定意见为自诉人受外力作用致颈4椎体骨折，其损伤程度为轻伤二级。2017年6月19日，新疆明正（双语）司法鉴定所出具新明正法临鉴字（2017）第189号司法鉴定意见，鉴定意见为自诉人受伤误工期以120日为宜、护理期以60日为宜，营养期限以60日为宜，因此支出鉴定费1 800元。自诉人因就医、鉴定花费交通费205元。     上述事实有下列经庭审举证、质证,并经过查证属实的证据予以证实：   一、物证   1、扫把一把（长约50厘米），证实案发时被告人刘某云手持扫把特征。   2、插线板（线长15米），证实自诉人的插线板颜色黄色。   二、书证   1、自诉人胡某英住院病历，证实自诉人主诉“他人用扫把砸伤头部，感头疼头晕不适2小时余”，由家人送北屯医院就诊， 于2016年8月31日19时12分以“头部外伤”收住北屯医院胸脑外科，经诊断为头部外伤、颈4椎体骨折、右侧少量胸腔积液，住院治疗13日，2016年9月13日出院，出院医嘱避免剧烈活动、一月后复查胸部及颈部CT3、不适随访。   2、⑴北屯医院住院费用结算票据1张，证实2016年8月31日至2016年9月13日，自诉人在北屯医院花费住院医疗费5 849.20元；⑵北屯医院门诊票据4张，证实2016年8月31日、10月11日、12月13日、12月15日，自诉人在北屯医院先后4次行CT检查，花费检查1120元（280元×4）。⑶中国人民解放军十六医院门诊收费票据，证实自诉人花费门诊检查费358元。   3、新疆明正（双语）司法鉴定所出具收据1张，证实自诉人支出鉴定费1 800元。   4、新疆生产建设兵团第十师一八八团四连出具证明，证实自诉人于2014年4月承包北屯市火车站站前门面，2016年自诉人经营的“祝福商店”开业。   5、定额发票19张，证实自诉人胡某英因就医、鉴定支出交通费205元。   三、证人证言   1、证人代某平证言，证实：①2016年8月31日16时左右，代某平在其经营商店出来，听到自诉人胡某英与被告人刘某云吵架，后被告人拿着扫把到自诉人经营的商店门口附近，二人扭打在一起，当时自诉人手中拿着一把切瓜刀，被告人用手扯自诉人头发，自诉人低着头扯被告人衣裤，代某平劝二人放开，二人都不放手，自诉人丈夫谢某枪及被告人儿子刘某洋过来后，刘某洋将自诉人所持切瓜刀夺下，代某平将切瓜刀放到一边，然后回商店报警。②被告人没有用扫把打自诉人。③自诉人与被告人打架地点位于北屯火车站广场南侧简易房商店。该证人于2016年5月31日到庭作证，证人当庭作出“看见被告人用扫把殴打自诉人”证言与其庭前证言矛盾，且不能作出合理解释，而其庭前证言有相关证据印证，本院采信其庭前证言。   2、证人李某宝证言，证实2016年8月31日下午，李某宝在其经营的万客来商店内房间睡觉，被其妻代某平叫醒，招呼买东西的顾客后，李某宝从商店出来看到自诉人胡某英与被告人刘某云在自诉人商店门口打架。该证人关于看见被告人用银白或灰白色插线板殴打自诉人头颈部的证言，与本院调取物证插线板颜色不一致，物证插线板颜色系黄色，该黄色与证人陈述灰白色或银白色色差较大，且无其他证据印证，本院不予采信。   3、证人刘某洋证言，证实：①2016年8月31日16时许，刘某洋在自家商店听到外面有人吵架，出去看到是自诉人胡某英与被告人刘某云（刘某洋母亲）吵架，自诉人手持切瓜刀要戳被告人，被告人用扫把打自诉人所持的刀，刘某洋赶紧过去，将自诉人手中的刀夺下，自诉人丈夫谢某枪过来准备拿凳子被刘某洋抱到一边，这时被告人扯自诉人的头发，自诉人扯被告人衣裤。②自诉人手持一把黑色刀柄、长约二十几厘米的水果刀。③被告人手持扫把是草编的，长约五十厘米。   4、证人谢某枪证言，证实：①2016年8月31日16时左右，有几个没买上火车票的旅客要住宿，客人到谢某枪商店看后不满意，这时被告人就说“派出所不让住”，自诉人胡某英说“没人告状派出所不会查”，二人就吵起来，然后被告人拿着一把扫把冲到自诉人商店门口与自诉人扭打，这时自诉人手拿切瓜刀，谢某枪赶紧冲过去拉架，被刘某洋抱住，后代某平打电话报警。②自诉人手持一把黑色刀柄、长约十几厘米的水果刀。③被告人手持扫把是草编的，长约五十厘米。证人谢某枪关于被告人刘某云用扫把打自诉人胡某英头部，又用插线板打自诉人头部的证言，因其与自诉人系夫妻关系，其所作有利于自诉人的证言无其他证据印证，本院不予采信。   5、证人齐某全证言，证实2016年8月31日16时许，齐某全在被告人刘某云商店，听到被告人给要求住宿的客人说“不能住”，谢某枪给客人说“可以住”，并将客人带到其商店，客人很快又出来了，自诉人也跟着出来就骂被告人，被告人与自诉人吵起来。自诉人手拿一把刀，被告人手拿扫把，二人扭打在一起，互相撕扯对方头发，这时刘某洋、谢某枪都过来了，谢某枪准备拿板凳砸被告人，被刘某洋抱住。②自诉人与被告人打架地点位于北屯火车站广场南侧自诉人商店与被告人商店之间。③自诉人手持一把黑色刀柄、长约二十几厘米的水果刀。④被告人手持扫把是草编的，长约五十厘米。   四、自诉人胡某英陈述，证实内容与证人谢某枪证实内容基本一致。自诉人关于被告人刘某云先用扫把打其头部，又用拳头打其头部陈述与证人代某平、刘某洋、齐某全证言均不一致，自诉人关于被告人用插线板打其颈部的陈述，无其他证据印证，本院均不予采信。   五、被告人刘某云供述，证实：①2016年8月31日16时许，被告人在其商店门口扫地，来了几个住宿旅客，被告人告知旅客“派出所不让住”，后谢某枪招揽旅客到其商店住，并带旅客到其商店，旅客很快又出来了，自诉人胡某英就骂被告人，被告人与自诉人吵起来，二人往一起走，自诉人手拿切西瓜的刀，被告人手拿扫把，被告人用扫把打开自诉人所持的刀，刘某洋将刀夺下，二人扭打在一起，互相撕扯对方头发。②自诉人与被告人打架地点位于北屯火车站广场南侧自诉人商店与被告人商店之间。③自诉人手持一把黑色刀柄切瓜刀。④被告人手持扫把是草编的，长约五十厘米。   五、鉴定意见   1、新疆生产建设兵团第十师公安局司法鉴定中心（十师）公（刑）鉴（活检）字[2016]40号法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实自诉人胡某英受外力作用致颈4椎体骨折，其损伤程度参照《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.4d之规定，属轻伤二级。   2、新疆明正（双语）司法鉴定所新明正法临鉴字[2017]第189号司法鉴定意见书，证实根据《人身损害误工期、营养期、护理期评定规范》第7.6.1条、第9.1.1条之规定，自诉人胡某英误工期以120日为宜，护理期限60日为宜、营养期60日为宜。    本院认为，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十九条规定“自诉案件中被告人有罪的举证责任由自诉人承担”，被告人刘某云有罪的证明责任由自诉人胡某英承担，而本案中证人李某宝证言与物证不一致，自诉人陈述及其丈夫谢某枪证言与证人代某平、刘某洋、齐某全证言不一致，自诉人的举证未能达到刑事诉讼证据确实、充分的证明标准，不能得出其所受损伤系被告人所致这一唯一的、排他性结论，不能认定被告人行为构成故意伤害罪，自诉人控诉罪名不能成立，对辩护人关于被告人不构成故意伤害罪的辩护意见本院予以采纳。   关于民事赔偿部分。自诉人胡某英与被告人刘某云相邻经商，本应和睦相处，但二人因琐事发生争执，恶语相加，继而扭打，造成自诉人受伤，自诉人举证虽未达到刑事诉讼的证明标准，但符合民事诉讼高度盖然性的证明标准，被告人应承担民事赔偿责任。自诉人不能正确处理邻里关系，双方发生互殴，自身存在一定过错，应减轻被告人的民事赔偿责任，结合本案具体情况及双方过错程度，由被告人承担70%赔偿责任。   关于赔偿项目及数额本院核定如下：1、医疗费7 327.20元（住院医疗费5 849.20元+门诊检查费1 478元）；2、自诉人胡某英退休后再就业，误工费按兵团统计局公布的2016年度职工平均工资的标准计算，自诉人主张赔偿误工费18 524.40元，未超出上述标准，本院予以确认；3、护理费按兵团统计局公布的2016年度职工平均工资的标准计算，自诉人主张赔偿护理费为9 262.20元，未超出上述标准，本院予以确认；4、住院伙食补助费参照国家机关工作人员伙食补助标准即120元×13日=1 560元；5、交通费205元; 6、营养费，根据本案的具体情况，结合自诉人的伤情，本院酌定为10 00元；7、鉴定费 1 800元；本案系刑事附带民事案件，精神抚慰金不属于刑事附带民事赔偿范围，且自诉人的伤情未达到伤残等级，对其主张精神抚慰金本院不予支持。以上合计39 678.80元，被告人承担70%的赔偿责任即39 678.80元×70%=27 775.16元。   依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十九条、第一百九十五条第（三）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条第一款、第三款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：   一、被告人刘某云无罪。      二、被告人刘某云于本判决生效之日起十日内赔偿自诉人暨附带民事诉讼原告人胡某英各项损失27 775.16元。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆生产建设兵团第十师中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。                   审判长 顾新楠      审判员 李瑾   人民陪审员 王强       二O一七年九月十三日       书记员 郭瑶                                               1