新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2020）新40民终1274号 上诉人(原审原告)：新疆金瑞泰越装卸服务有限公司，住所地维吾尔自治区乌鲁木齐市达坂城芨芨槽子3-24栋4层3单元401室。 法定代表人：赵洪良，该公司总经理。 委托诉讼代理人：臧国君，新疆佟巨律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：张少伟，男，汉族，1974年4月5日出生，现住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州昭苏县。 委托诉讼代理人：郭昱，新疆九城律师事务所律师。 上诉人新疆金瑞泰越装卸服务有限公司（下称“金瑞装卸公司”）因与被上诉人张少伟劳动争议一案，不服伊宁县人民法院（2020）新4021民初623号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭，于2020年8月8日公开开庭进行了审理。上诉人金瑞装卸公司的委托诉讼代理人臧国君，被上诉人张少伟的委托诉讼代理人郭昱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金瑞装卸公司上诉请求：1、依法撤销伊宁县人民法院（2020）新4021民初623号民事判决；2、判决支持上诉人的一审诉讼请求；3、涉诉费用由上诉人承担。事实与理由：1）一审认定被上诉人系工伤的事实错误。被上诉人身体损伤是酒后违章所致。上诉人在一审提供的证人马某某、付某某的证言予以证实，也是法庭查明的事实。根据《工伤保险条例》的规定，其损伤不能认定为工伤或视同工伤；2）一审认定被上诉人停工留薪的工资基数错误，被上诉人到上诉人单位不足一个月，双方口头约定工资标准为3,500元，且上诉人单位的学徒工工资均为3,500元，一审依据上诉人单位的正式熟练叉车工6,000元工资的80%确定被上诉人月工资为4,800元的基数错误，其停工留薪期工资应为21,000元，一审认定28,800元错误；3）一审判决程序错误，上诉人对伊宁县劳动人事争议仲裁委作出的裁决书不服，该裁决书认定的工伤保险待遇赔偿款为222,644元，不包括1,000元轮椅费，被上诉人未对仲裁裁决书提起诉讼及反诉的情况下，提出支付轮椅费1,000元的请求，一审判决超出了起诉范围支持被上诉人的请求，属程序错误。 被上诉人张少伟辩称，一审判决正确，应予以维持。根据行政复议法和行政诉讼法的规定，工伤认定作出后，复议期限和起诉期限分别为60日和6个月内提出，上诉人收到工伤认定决定书后没有提出行政复议和行政诉讼，现已超过法律规定的复议期限和起诉期限，应视为上诉人认可了被上诉人工伤的事实。一审庭审中上诉人认可其公司叉车工工资为6,000元，一审按照80%计算被上诉人的工资基数符合法律规定；根据规定，轮椅费是属于工伤保险待遇支付范围，被上诉人在仲裁时没有拿到发票仲裁没有支持，在一审时拿到了，应当予以支持。 金瑞装卸公司向一审法院起诉请求：判令金瑞装卸公司不承担张少伟222,644元的工伤待遇赔偿款。 一审法院认定事实：被告2018年11月10日入职原告单位从事叉车工，双方未签订劳动合同。2018年11月29日凌晨2点钟左右，被告开叉车在货场装卸货物时，被托盘上倒下的货物砸伤。事故发生后，原告将被告送往伊犁哈萨克自治州友谊医院住院治疗15天，经诊断：左侧胫骨平台粉碎性骨折。被告住院治疗期间产生的医疗费、伙食补助费及护理费均已由原告承担，出院后，原告通过微信转帐支付给被告生活费2,000元。2019年4月22日，伊宁县人力资源和社会保障局作出伊县人社工认字［2019］021号《认定工伤决定书》，认定被告为工伤。2019年10月30日，新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定委员会作出自治区（再）劳鉴2019年第9-33号《新疆维吾尔自治区工伤职工劳动能力鉴定结论书》，鉴定被告捌级伤残，被告支付鉴定费300元，另被告购买轮椅花费1,000元。被告属无证驾驶叉车，原告没有为被告缴纳工伤保险费。新疆维吾尔自治区2017年度在岗职工月平均工资为5,032元、2018年度在岗职工月平均工资为5,392元。原告单位熟练叉车工月工资为6,000元。2019年12月23日，伊宁县劳动人事争议仲裁委员会作出伊县劳人仲字（2019）82号《仲裁裁决书》，原告不服该裁决，依法提起诉讼。 一审认为，劳动者的合法权益受法律保护，被告在原告单位工作中受伤，认定为工伤，伤残捌级，依法应享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。原告未给被告依法缴纳工伤保险费，应承担工伤保险赔偿责任，按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付被告费用。原告对工伤认定决定书合法性存有疑问，但未依法提起行政复议或行政诉讼，工伤认定决定书已发生法律效力。且该主张不属于本案审理范围，不予审理。被告“左侧胫骨平台粉碎性骨折”，参照《自治区停工留薪期分类目录（试行）》S82.2“胫骨骨干骨折”停工留薪期6个月与被告诊断的“左侧胫骨平台粉碎性骨折”部位病情相似，因此，被告“左侧胫骨平台粉碎性骨折”停工留薪期应为6个月。关于停工留薪期月工资标准问题，被告无叉车证，在单位工作20天即受伤，工作时间不足1个月的事实，依据《劳动合同法》第二十条“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准”的规定，被告在原告单位工作不足1个月，应属试用期间，原告应参照本单位相同岗位工资的80％予以支付。原告单位叉车工月工资6,000元，故原告应按6,000元的80％即4,800元标准为被告支付工资报酬。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，原告应支付被告6个月停工留薪期工资28,800元（4,800元×6个月），扣除原告通过微信支付的2,000元，原告还应向被告支付26,800元。被告伤残捌级。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”的规定，原告应支付被告一次性伤残补助金为11个月的工资。关于一次性伤残补助金标准问题，根据关于贯彻《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》有关问题的通知第十二条“在计算工伤保险待遇时，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害、患职业病、因工死亡前12个月本人月平均缴费工资；受伤前本人月平均缴费工资不足12个月的，按该职工所在用人单位上年度职工月平均缴费工资计算；本单位上年度职工月平均缴费工资不能确定的，以用人单位所在地区上年度职工月平均缴费工资为基数计算”的规定，原告未提交证据证明本单位2017年度职工月平均缴费工资，故原告应参照自治区2017年在岗职工月平均工资5,032元标准为被告支付一次性伤残补助金55,352元（5,032元／月×11个月）。被告伤残捌级。根据新疆维吾尔自治区人民政府令第182号《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条“七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘月）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。七级伤残职工一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金分别按21个月和9个月计发，八级伤残职工分别按18个月和8个月计发……”的规定，被告在申请仲裁时已主动提出要求与原告单位解除劳动关系，因此，原告单位应参照2018年自治区社平工资5,392元标准为被告支付18个月一次性伤残就业补助金97,056元及8个月一次性工伤医疗补助金43,136元，共计140,192元。根据新疆维吾尔自治区人民政府令第182号《新疆维吾尔自治区实施（工伤保险条例）办法〉第十八条“劳动能力鉴定费用由工伤保险基金支付；未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，由用人单位支付……”的规定，原告应支付被告300元鉴定费。被告要求原告支付轮椅费1,000元的请求，具有事实和法律依据，予以支持。原告的诉讼请求，没有事实和法律依据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，新疆维吾尔自治区人民政府令第182号《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第十八条、第二十九条，关于贯彻《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》有关问题的通知第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、驳回原告新疆金瑞泰越装卸服务有限公司的诉讼请求；二、原告新疆金瑞泰越装卸服务有限公司在判决生效之日起十日内支付被告张少伟停工留薪期工资26,800元、一次性伤残补助金55,352元、一次性工伤医疗补助金43,136元、一次性伤残就业补助金97,056元、鉴定费300元、轮椅费1,000元，合计223,644元。案件受理费5元，由原告新疆金瑞泰越装卸服务有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据，本院查明的事实与一审一致，对一审查明的事实予以确认。另查明，被上诉人在伊宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，对轮椅费1,000元提出了申请，因未提供证据，仲裁委未支持。 本院认为，关于上诉人金瑞装卸公司提出的一审认定被上诉人张少伟系工伤的事实错误的问题。被上诉人张少伟的伤情已经被伊宁县人力资源和社会保障局认定为工伤，上诉人未提起行政诉讼要求撤销该工伤认定决定书，现工伤认定决定已生效，被上诉人据此提起了工伤保险待遇支付之诉，属民事诉讼，故被上诉人张少伟伤情是否属于工伤的问题不属于本案审查的范围，一审审理的范围为上诉人应支付给被上诉人的各项工伤保险待遇是否符合法律规定是正确的，上诉人以被上诉人张少伟身体损伤属酒后违章驾驶叉车所致，其受伤不应认定为工伤的上诉理由，本院不予支持；关于上诉人提出的应按照3,500元计算被上诉人工资基数的问题。上诉人在一、二审期间均未提供证据证实被上诉人的工资为3,500元的事实，仅在一审庭审中陈述公司叉车工的工资为6,000元，学徒工工资为3,500元，一审依据《中华人民共和劳动国合同法》第二十条的规定，认定上诉人按照4,800元的标准向被上诉人支付停工留薪期工资符合法律规定；关于上诉人提出一审程序违法的问题，被上诉人在仲裁时提出了支付1,000元轮椅费用的申请，因未提供证据仲裁委未支持，被上诉人虽未提起诉讼，但抗辩该费用属于工伤保险待遇支付的范围，本院认为，从保护劳动者的合法权益考虑，一审判决予以支持并无不当。综上，新疆金瑞泰越装卸服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人新疆金瑞泰越装卸服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张 学 珍 审 判 员 李  辉 审 判 员 李  霞 二〇二〇年八月八日 法官助理 （邹涛） 书 记 员 肖 楚 男