河南省临颍县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1122民初1404号原告漯河南街村全威制药股份有限公司。法定代表人李秀芳，任公司董事长。委托诉讼代理人王红伟，女，汉族，临颍县城关街道南街村民委员会推荐代理人，代理权限为一般代理。被告吕亚南，女，汉族。委托诉讼代理人薛丽娟，河南帝豪律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告漯河南街村全威制药股份有限公司（以下简称南街全威公司）与被告吕亚南劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告南街全威公司的委托诉讼代理人王红伟，被告吕亚南及其委托诉讼代理人薛丽娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南街全威公司向本院提出诉讼请求：一、判决确认原告已于2019年11月解除和被告的劳动合同关系；二、判决原告应支付被告的生活费应为8000元；三、判决原告不予支付解除劳动关系经济补偿金16150元；四、判决原告不予支付被告失业金损失27360元；五、判决本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:一、裁决书认定的事实不符，适用法律错误。1、被告于2017年1月和原告签订劳动合同，合同期限为三年，试用期为三个月。2019年2月因原告经营状况困难，企业停产。2019年6月，企业复产，原告多次通知被告上班，被告拒不到岗。2019年11月，原告以被告长期旷工、严重违犯厂纪，公告解除和被告的劳动合同关系，并予以公示。2、裁决书无视以上事实，“以《最高院关于民事诉讼诉讼证据的若干规定》第二条规定，认为原告单方解除劳动合同不成立”的认定，明显错误。首先，本案被告申请仲裁并未进入到诉讼程度，其次，该条款于2019年10月修正时己被删除。3、被告仅和原告签订了三年的劳动合同，裁决书按照工作九年来裁决经济补偿金，缺乏事实和法律依据。二、原告依法不应支付被告经济补偿金和失业保险金。1、被告长达半年未履行任何请假手续，拒不到岗，原告公告解除劳动关系的决定符合法律规定。根据《劳动合同法》规定,因违反用人单位规章制度，被单位解除劳动关系的，劳动者无权请求经济补偿金。2、根据《失业保险条例》规定，失业人员须“已办理失业登记，并有求职要求的”，才可以领取失业金。被告并未到相关机构办理登记，其无法领取失业金的责任不在原告，原告应依法不予赔偿。综上所述，该裁决书认定事实不清，适用法律错误，故依据《劳动法》、《民事诉讼法》之相关规定，向贵院提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。被告吕亚南辩称，一、吕亚南与2003年3月到公司上班，双方开始建立事实劳动关系，因公司未及时足额发放工资和缴纳各项社会保险费，违反法律的强制性规定，吕亚南提出解除双方的劳动关系，双方自劳动合同自2019年12月劳动合同解除。1、根据《劳动合同法》第7条规定：用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立用工名册备查。同时根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定发生的争议，用人单位负举证责任。根据上述规定，用人单位建立职工名册是用人单位的法定义务。本案中，吕亚南的入职报到表、个人档案资料、劳动合同、员工花名册等个人档案资料均由公司掌握和控制，对吕亚南的工作年限应当由公司承担举证责任。根据民诉法的规定，当事人对自己提出的主张所依据的事实，有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人所主张的事实，由负有举证责任的当事人承担举证不能的不利后果。根据最高院的司法解释规定，对计算劳动者工作年限发生争议的，用人单位负举证责任。现公司却拒不提供任何相关证据，依法应当承担举证不能的后果。作为吕亚南劳动者一方，已经尽自己的努力提供相应证据。综合吕亚南的工作笔记、员工花名册、工资证明、证人证言等证据，可以证实吕亚南自2003年3月份入职到公司上班的事实，对于吕亚南的入职时间应认定为2003年3月。2、公司起诉称双方自2017年1月与公司签劳劳动合同，双方开始建立劳动合同关系，明显是恶意虚假陈述，妨碍法院审理。公司在劳动仲裁庭审中，自认2010年9月开始缴纳社会保险费（仲裁笔录第4页），说明2017年1月双方签订此次劳动合同之前，双方至少自2010年9月存在劳动关系。另，仲裁笔录第5页第一、二、三行，公司对原告提出由公司补缴自2009年7月至2010年9月，2018年6月至2019年12月期间的社会保险费时，公司辩称“对第三项缴纳2009年7月至2010年9月期间的保险有异议，当时厂里都没有交…….”从公司的辩解意见中可以证实，公司确实存在欠缴社保费的行为，吕亚南的2009年7月至2010年9月的社保费也存在欠缴状态。吕亚南2009年7月已经在公司上班，故对于仲裁委认定吕亚南的入职时间为2010年9月明显是错误的。3、对双方解除劳动关系的时间问题，双方最后一次签订劳动合同的时间至2019年12月。被告称2019年11月双方解除了劳动合同关系，但是并未提供合法有效证据证明，系公司单方行为，依法不发生法律效力，故不应予以采信。二、吕亚南的生活费应自2019年2月至2019年12月，每月800元，11个月共计8800元。对原告主张的2019年11月双方劳动关系解除，生活费按10个月计算没有事实根据且证据不足，因原告主张的2019年11月双方劳动关系解除的文件并未依法向吕亚南作出有效送达，对吕亚南不发生法律效力，对原告主张2019年11月双方已经解除劳动关系的依法不应予以采信。三、原告应当支付吕亚南的经济补偿金17个月（每月1900元）共计32300元。四、原告应当支付吕亚南失业金损失45600元。因公司未按照规定时间为吕亚南办理失业保险待遇手续，致使吕亚南无法领取失业待遇，给其造成损失应当由公司承担。吕亚南自2003年3月入职至2019年12月，依法应当按照24个月，每月1900元标准计算共计45600元。原告南街全威公司，被告吕亚南围绕诉讼请求依法提交了证据，原、被告在庭审中对证据进行了质证，对原、被告无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院根据当事人的陈述、举证及诉辩意见，对本案事实确认如下：被告吕亚南提供的“河南省城镇职工企业养老保险在职职工信息查询单”证明其于2010年9月入职原告南街全威公司，南街全威公司认可2010年9月为吕亚南缴纳社保。南街全威公司称不清楚吕亚南的入职时间，也无法提供考勤表、入职登记表等，提供的劳动合同显示的签订时间是2017年1月1日，合同终止日期是2019年12月31日。双方均同意解除劳动合同关系，但双方对解除时间有异议，吕亚南认为应以2019年12月31日解除，即合同终止日，南街全威公司认为2019年11月已经解除，原因是在2019年6月企业复工后，曾至少两次通知吕亚南到岗上班，但直到解除劳动关系都未到岗，南街全威公司以吕亚南无故三天不到岗违反厂规厂纪为由于2019年11月解除劳动关系，并告知了吕亚南，南街全威公司未提供证据证明电话通知吕亚南上班。吕亚南对其主张不予认可，称其并未接到南街全威公司通知上班的电话，也未见到解除的手续。吕亚南与南街全威公司解除劳动合同前十二个月的平均工资低于临颍县最低工资标准1700元/月。漯河市最低工资标准为1900元/月。南街全威公司未按照规定时间为吕亚南办理失业保险待遇手续。双方均认可：南街全威公司拖欠吕亚南2019年2月至12月生活费8800元（800元/月×11个月）。吕亚南主张2018年12月之前公司一直断断续续上班，给职工发放生活费，2018年12月到2019年6月公司长期放假,2019年1月到4月停产。南街全威公司一直未正常营运，放假期间给职工约定发放了生活费。吕亚南主张支付未休年休假工资，未提供其工作期间未休年休假天数的证据，也未提供测算依据。2020年1月14日，吕亚南以南街全威公司为被申请人向临颍县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2020年5月8日作出临劳人仲案字（2020）0005号仲裁裁决书，崔晓欣不服仲裁裁决，向本院提起民事诉讼。本院认为，一、关于吕亚南与南街全威公司解除劳动合同关系的问题。双方均同意解除劳动合同关系，但双方对解除时间有异议，吕亚南认为应以2019年12月31日解除，即合同终止日，南街全威公司认为2019年11月已经解除，原因是在2019年6月企业复工后，曾至少两次通知吕亚南到岗上班，但直到解除劳动关系都未到岗，南街全威公司以吕亚南无故三天不到岗违反厂规厂纪为由于2019年11月解除劳动关系，并告知了吕亚南，南街全威公司未提供证据证明电话通知吕亚南上班。吕亚南对其主张不予认可，称其并未接到南街全威公司通知上班的电话，也未见到解除的手续，南街全威公司提供的证据不足以证明其主张，对其主张不予支持，双方均认可劳动合同签订到2019年12月31日，故依法确认双方于2019年12月31日合同到期自动终止，双方劳动合同关系解除；二、关于吕亚南要求南街全威公司支付生活费的问题。南街全威公司拖欠吕亚南2019年2月至12月生活费8800元，应予支付；三、关于吕亚南要求南街全威公司支付经济补偿金的问题。南街全威公司确实存在拖欠吕亚南生活费，双方对吕亚南的入职时间有异议，吕亚南称其2003年3月入职，中间多次签订合同，但并未提供相关证据材料，其银行流水也只显示到2017年，其他无任何证据表明其2003年入职。南街全威公司称不清楚吕亚南的入职时间，也无法提供考勤表、入职登记表等，提供的劳动合同显示的签订时间是2017年，南街全威公司认可2010年9月为吕亚南缴纳社保，而单位为职工缴纳社保必须签订书面劳动合同，存在劳动关系，结合吕亚南提供的“河南省城镇职工企业养老保险在职职工信息查询单”，认定吕亚南入职时间是2010年9月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。”，吕亚南在南街全威公司工作时间为2010年9月至2019年12月，与南街全威公司解除劳动合同前十二个月的平均工资低于临颍县最低工资标准，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，南街全威公司应支付吕亚南经济补偿金1700元/月×9.5个月=16150元；四、关于吕亚南要求南街全威公司支付未休年休假工资的问题。庭审中，吕亚南称2018年12月之前公司一直断断续续上班，给职工发放生活费，2018年12月到2019年6月公司长期放假,2019年1月到4月停产，但公司约定发放生活费。年休假工资本意是单位对职工应休未休年休假天数支付的一种劳动报酬，而本案中南街全威公司一直未正常营运，且放假期间给职工约定发放生活费。吕亚南未提供其工作期间未休年休假天数的证据，也未提供测算依据，故对吕亚南要求南街全威公司支付未休年休假工资的请求不予支持；五、关于吕亚南要求南街全威公司补缴社会保险费的问题。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”，社会保险征收过程中的法律关系是征收机构与用人单位之间管理与被管理的行政关系，并非劳动争议当事人之间的劳动关系，吕亚南要求南街全威公司补缴上述费用不属于劳动争议案件的受理范围，其诉请并非人民法院受理民事诉讼范围，对其诉请不予审理；六、关于吕亚南要求南街全威公司支付失业金的问题。根据《河南省失业保险条例》第二十条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）所在用人单位和本人按照规定参加失业保险，缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）按照本条例规定已办理失业登记并有求职要求的。”、第二十九条规定：“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并于终止或者解除职工的劳动关系之日起七日内，将失业人员的名单、档案和终止或者解除劳动关系的证明、参加失业保险及缴费情况的证明等有关手续报送当地失业保险经办机构。”，南街全威公司未按照规定时间为吕亚南办理失业保险待遇手续，致使吕亚南目前无法领取失业待遇，由此造成的损失应该由南街全威公司承担。吕亚南2010年9月至2019年12月在南街全威公司工作，根据《河南省失业保险条例》第二十三条：“失业保险金按照当地最低工资标准的百分之八十确定，并自失业人员办理失业登记的次月起按月发放。”，漯河市最低工资标准为1900元，故南街全威公司应支付吕亚南失业金27360元（1900元×80%×18个月）；综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《河南省失业保险条例》第二十条、第二十三条、第二十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、确认原告漯河南街村全威制药股份有限公司与被告吕亚南于2019年12月31日合同到期自动终止，双方劳动合同关系解除；二、原告漯河南街村全威制药股份有限公司于判决生效后十日内支付被告吕亚南2019年2月至12月期间的生活费8800元；三、原告漯河南街村全威制药股份有限公司于判决生效后十日内支付被告吕亚南经济补偿金16150元；四、原告漯河南街村全威制药股份有限公司于判决生效后十日内支付被告吕亚南失业金27360元；五、驳回原告漯河南街村全威制药股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元,适用简易程序审理减半收取5元，由原告漯河南街村全威制药股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审判员  董占伟二〇二〇年八月十日书记员  刘京京