黑龙江省佳木斯市向阳区人民法院民 事 判 决 书（2016）黑0803民初640号原告：于喜兴，男，1961年11月25日出生，汉族，无职业，住佳木斯市东风区。委托诉讼代理人：于将军（系原告长子），男，1987年2月18日出生，汉族，无职业，住佳木斯市东风区。委托诉讼代理人：赵福兴，黑龙江勤勉律师事务所律师。被告：佳木斯市中医院，住所地佳木斯市解放路**。法定代表人：朱广媛，该院院长。委托诉讼代理人：李迎松，黑龙江鸿臻律师事务所律师。原告于喜兴与被告佳木斯市中医院（以下简称中医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人于将军、赵福兴，被告中医院委托诉讼代理人李迎松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。于喜兴向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿医疗费130500元、误工费55164.49元、护理费1232704.99元、交通费1230元、住院伙食补助费41000元、营养费41000元、残疾赔偿金514720元，共计2016319.48元的60%计1209791.69元，另加上鉴定费14000元、精神损害抚慰金100000元共计1323791.69元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年3月4日，原告因病到被告处就医，经诊断为颈椎病，3月9日，被告为原告实施颈椎前路间盘摘除，椎间植骨融合内固定术。术后原告瘫痪在床。经中国人民解放军第二一一医院司法鉴定中心鉴定，被告中医院的医疗行为存在过错，与原告的损伤后果之间存在部分过错和因果关系，参与度通常为60%。双方因赔偿事宜协商未果，故诉讼至法院。中医院辩称，依据《中华人民共和国侵权责任法》的相关法律规定，医疗损害责任纠纷应依据过错责任分配举证责任，只有医院或医生有过错才予以赔偿。鉴定意见书对本次医疗事故的因果关系只作了表述，没有指出具体原因，鉴定机构应出具补充意见或鉴定人员出庭接受质询。该鉴定没有明确的客观标准及科学的依据说明被告存在过错。因被告在手术同意书及告知书中明确对患者进行了告知，原告家属也签字确认，故被告不存在过错。原告的医疗费应依据票据来支持实际损失，被告认为原告本身就是半身不遂，鉴定机构在鉴定因果关系及原告伤情为壹级伤残时没有考虑原告的既有病史；被告及手术医生都是尽心尽力为患者服务，发生意想不到的后果，并不是被告过错导致的，而是限于患者客体差异及科学技术的限制，与原告原有病情有很大关系，医院及医生并没有过错。在处理医患关系纠纷中，医院态度积极，为原告垫付了130000余元的医疗费，故应驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告举示的证据一、佳木斯市中医院住院病历（复印件）一份。证明：原告于2016年3月4日到被告处住院并手术，术后原告瘫痪，现仍未出院，预计2017年4月17日出院，住院天数以410天计算。经庭审质证，被告对该证据的真实性无异议，对证明问题有异议，认为病历无法证明被告有过错，是被告给原告造成的伤害，该病历能够证明被告尽到了如实告知义务及积极救治措施，被告是按照医疗操作规程操作的。本院经审查，对该证据的真实性予以确认；原告举示的证据二、原告在被告处打印的住院收费明细一张。证明：原告自2016年3月4日入院至2017年4月5日产生医疗费130500元。经庭审质证，被告对该证据的真实性无异议，对关联性有异议，因明细出具时间为2017年4月5日，鉴定意见为落款日即2017年3月22日可行医疗终结，故超出的医疗费用不应支持。本院经审查，对该证据的真实性予以确认；原告举示的证据三、依原告申请，法院委托中国人民解放军第二一一医院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书一份、鉴定费票据一张。证明：1.被告的医疗行为与原告的损伤后果之间存在部分过错和因果关系，参与度通常为60%；2.伤残程度为一级；3.鉴定落款日（2017年3月22日）即可行医疗终结；4.住院期间支持二人护理，出院后支持一人长期护理依赖和误工；5.住院期间应支持营养；6.因已评残不再保护继续治疗。原告支付鉴定费9710元。经庭审证据，被告对鉴定费的真实性无异议，认为不应由被告承担。对鉴定书的真实性无异议，对证明问题有异议，第一、该鉴定机构出具鉴定意见书时适用标准有误，应适用2017年1月1日起施行的《人体损伤致残程度分级》，第二、伤残标准没有考虑到原告原有伤病情况，鉴定机构在做伤残等级过程中并没有予以考虑，第三、GB/T31147－2014《人身损害护理依赖程序评定》操作参与度的表示分别为100%、75%、50%、25%、0五种，该鉴定中参与度为60%是适用标准错误，第四、该鉴定中体现手术后可能出现的情况交待不清，再灌注损伤认识不够没有客观依据。病历中有手术风险告知书，原告也签字确认过，要求鉴定人出庭接受质询。经庭审质证，本院对鉴定意见书及鉴定费票据的真实性予以确认；被告举示的证据一、原告病历中的手术同意书、麻醉同意书、麻醉药品第一类精神药品使用知情同意书、授权委托书（原告于喜兴授权刘书宝）、一次性医疗耗材和贵重材料知情同意书、输血治疗同意协议书、沟通记录各一份。证明：被告无过错，不应承担赔偿责任。法院出示证据一、因鉴定产生的差旅费、专家查体费票据一组。证明：中国人民解放军第二一一医院司法鉴定中心鉴定差旅费为836元，专家查体费为3200元。经庭审质证，原告对该证据的真实性无异议，认为应由被告承担。被告对该证据的真实性无异议，认为不应由被告承担。本院经审查认为，因该组证据是因鉴定实际产生的费用，且具有真实性、客观性，故本院对该证据的真实性予以确认；法院举示的证据二、中国人民解放军二一一医院司法鉴定中心函一份。证明：1.根据人身损害护理依赖程度评定标准应为完全护理依赖；2.适用标准问题，因案发时间为2016年3月份，而《人体损伤致残程度分级》于2017年1月1日起施行，故对该案没有溯及力。因未发布废除劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级（GB/T16180-2014）的规定及公告，故使用该标准；3.适用人身损害护理依赖程度评定为60%为法医理论系数（大于50%，小于75%）。经庭审质证，原告对该证据无异议，被告对该证据的真实性无异议，对证明问题有异议，认为该回函第二条为根据人体损害致残程度分级2017年1月1日起施行的标准4.2条规定，鉴定时机应在原发性损伤及其与之确定有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定，第三条：损伤参与度A1损伤参与度的表示，损伤参与度采用百分比表示，分为100%75%50%25%0五种，只能选择其一，不能自己创造。本院经审查，对该证据的真实性予以确认；法院举示的证据三、中国人民解放军二一一医院司法鉴定中心函一份。证明：原告的伤情程度根据劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级（GB/T16180—2014）5.1.1-2条款之规定，应为一级残，与《人体损伤致残程度分级》5.1.1-3条款之规定，应为一级残，因伤残等级未改变，故医疗终结时间、护理时间及人员、护理依赖、营养期限、后续治疗费用及误工期保持原鉴定结论。经庭审质证，原告对该证据无异议。被告对该证据真实性无异议，认为医疗行为不存在过失，鉴定一级伤残让被告承担赔偿责任显失公平，应当考虑原告入院时原告病情的情况故出合理赔偿额度；对于因果关系有异议，正如鉴定中提到的医疗行为本身有风险性，且已将风险提前告知原告及家属，并在相关文件上签字，即使不能启动重新鉴定程序，希望法院在判决时对赔偿数额予以考虑。本院经审查，对该证据的真实性予以确认。本院认定事实如下：2016年3月4日，原告因颈椎病入住被告医院，被告于2016年3月9日为原告实施颈椎前路间盘摘除，椎间植骨融合，内固定术。原告于术后瘫痪在床，原告交纳住院费押金52500元。本案审理过程中，依原告申请，法院委托中国人民解放军第二一一医院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定结论为：1.被告的医疗行为与原告的损伤后果之间存在部分过错和因果关系，参与度通常为60%；2.伤残程度为一级；3.鉴定落款日（2017年3月22日）即可行医疗终结；4.住院期间支持二人护理，出院后支持一人长期护理依赖和误工；5.住院期间应支持营养；6.因已评残不再保护继续治疗。原告支付鉴定费9710元。另查明，自2016年3月4日至2017年3月22日原告因住院产生的医疗费为124698.78元。本院认为，本案的争议焦点为：1.被告中医院作为医疗机构在诊疗活动中是否存在过错，举证责任应如何分配；2.原告主张的各项损失应如何支持。关于第一个争议焦点，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第八项规定：“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。”故被告应对其辩称的中医院的医疗行为与原告的损害后果之间不存在因果关系及被告不存在医疗过错承担举证责任，而不应将举证责任分配给原告，不能因为原告及家属在手术同意书、知情同意书等一系列格式文书上签字，医院就可以因此免责。同时，被告仅举示原告及其家属签属的知情同意书等证据，不能证明被告不存在过错，故被告应当承担举证不能的不利后果。依原告申请法院委托有资质的鉴定机构出具的鉴定意见书中已确认了被告的医疗行为与原告的损伤后果之间存在部分过错和因果关系，参与度通常为60%，原告已经完成了举证责任。关于第二个争议焦点，原告主张的各项损失应如何支持,公民的生命健康权应受到法律的保护，因被告中医院在本起诊疗过程中存在极其严重的过错，故应承担本起医疗事故的主要责任，结合鉴定机构作出的鉴定意见书，本院酌情确定由被告承担60%赔偿责任，原告自担40%责任。因原告预交押金费为52500元，截止至2017年3月22日，原告实际产生的医疗费为124698.78元，故确认被告中医院为原告垫付72198.78元，应在赔偿款中予以扣除。同时鉴定结论确认鉴定落款日即2017年3月22日可行医疗终结，故本院确定被告承担原告住期间2016年3月4日至2017年3月22日共384日的损失。本院对原告的各项损失确认如下：1.关于医疗费，结合鉴定结论及原告到医疗终结日实际发生的治疗费为124698.78元；2.关于残疾赔偿金，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算并结合原告年龄及鉴定结论，为463248元（25736元×20年×90%)；3.关于误工费，对原告主张的55164.49元（52435元/365天×384天）予以支持；4.关于护理费，结合鉴定结论及原告的住院时间，支持1224811元（55411元/365天×384天×2人+55411元×20年×1人）；5.关于住院伙食补助费，支持38400元（100元/天×384天）；6.关于营养费，结合鉴定结论本院支持19200元（50元/天×384天）；7.关于交通费，支持1152元（3元/天×384天）；8.对于中国人民解放军第二一一医院司法鉴定中心支付鉴定费9710元，因与本案有关，应由被告承担；9.对于法院委托在中国人民解放军第二一一医院司法鉴定中心差旅费836元、专家查体费3200元，因与本案有关，应由被告承担；10.对原告主张的精神损害抚慰金，因该起医疗事故给原告造成较大伤害，故对其主张的精神损害抚慰金予以支持，结合鉴定结论及本案实际情况，本院酌情确定为28000元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第八项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告佳木斯市中医院赔偿原告于喜兴医疗费、查体费、误工费、护理费、残疾赔偿金等、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计1929874.27元×60%，即1157924.56元，扣除被告垫付的72198.78元，还应赔偿1085725.78元，于本判决生效之日起10内付清；二、被告佳木斯市中医院赔偿原告于喜兴精神损害抚慰金28000元，于本判决生效之日起10内付清；三、驳回原告于喜兴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14806元、鉴定费9710元、差旅费836元，计25352元，由原告于喜兴负担10141元，由被告佳木斯市中医院负担15211元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省佳木斯市中级人民法院。代理审判员  刘静二〇一七年九月五日书 记 员  宋健本判决所依据法条一、中华人民共和国民事诉讼法第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。三、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。、第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。四、中华人民共和国侵权责任法第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。