河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0105民初12442号原告陈佰军。委托代理人贺晔，河南良承律师事务所律师。委托代理人郭瑞，河南良承律师事务所律师。被告宋颜军。被告宋彦庆。二被告共同委托代理人张鹏，河南学新律师事务所律师。二被告共同委托代理人段国臣，河南学新律师事务所实习律师。被告河南河大金太阳健康养老产业发展有限公司，住所地郑州市郑东新区。法定代表人张磊，董事长。委托代理人吴晓成，金博大律师事务所律师。原告陈佰军诉被告宋颜军、宋彦庆、河南河大金太阳健康养老产业发展有限公司（以下简称“被告金太阳公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人贺晔、郭瑞，被告宋颜军、宋彦庆共同委托代理人张鹏、段国臣，被告河南河大金太阳健康养老产业发展有限公司委托代理人吴晓成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：被告宋颜军向原告陈佰军承诺能够帮助承接河南河大金太阳健康养老产业发展有限公司外包产业园A13＃楼工程项目需要支付45万元，被告宋颜军指示转账给被告宋彦庆，于是原告陈佰军向宋彦庆支付该工程保证金45万元，因工程项目合作最终没有达成，根据《河南外包产业园A1＃楼施工合同解除协议书》，被告河南河大金太阳健康养老产业发展有限公司应补偿给陈佰军150万元，且应支付违约金45万元，经原告多次催要，被告均无正当理由拒绝返还，严重损害了原告的合法权益。故原告诉至法院，请求判令：1、被告河南河大金太阳健康养老产业发展有限公司支付补偿款150万元及违约金45万元，并按银行同期贷款利率支付从2020年5月16日至归还之日的利息；暂计合计195万元；2、被告宋颜军、宋彦庆承担45万元连带还款责任；3、被告承担本案律师费、诉讼费及保全费用。原告为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：1、情况说明两份；2、《河南外包产业园A1＃楼施工合同解除协议书》、企业基本注册信息查询单及委托代理合同各一份；3、河南外包产业园A1＃楼工程项目部管理人员工资表、物业办理手续所需资金清单及工地所花费票据各一份；4、转账凭证及银行流水各一份；5、《工程施工内部承包合同》、2020年7月29日情况说明各一份。被告金太阳公司辩称，原告没有诉讼主体资格，本案原告主体不适格，应依法驳回原告起诉。理由：被告公司是与中城投第九建设集团有限公司签订的建设工程施工协议书，根据合同相对性原则，本案原告应该是中城投第九建设集团有限公司，而不是原告个人；解除协议同样是被告公司与中城投第九建设集团有限公司签订，原告只是项目现场的负责人，其不能代表中城投第九建设集团有限公司，其签订的协议在没有中城投第九建设集团有限公司确认的情况下，该协议未成立更不存在有效性问题；由于原告声称农民工向其索要农民工工资，被告公司按照急事急办特事特办的原则已经支付给中城投第九建设集团有限公司25万元的农民工工资，但由于解除协议中城投第九建设集团有限公司没有盖章完善手续，以及已经支付的25万元农民工工资，中城投第九建设集团有限公司也没有出具发票，所以被告公司拒绝向中城投第九建设集团有限公司支付任何款项。综上，原告不具备诉讼主体资格，其原告身份是不适格的，本案应当由中城投第九建设集团有限公司来主张权利。解除协议同样没有得到中城投第九建设集团有限公司的认可，其协议无效，因此，请求法庭依法驳回原告起诉。被告金太阳公司就其答辩意见，向本院提供以下证据：1、《协议书》一份；2、《收条》一份；3、《河南外包产业园A1#楼施工合同解除协议书》一份。被告宋颜军、宋彦庆一并辩称，原告不具备诉讼主体资格，理由同金太阳公司。宋彦庆仅仅是宋颜军借用他的银行账户，宋颜军收到的是原告向金太阳缴纳的保证金，与金太阳公司结算已经完毕，故宋颜军依法不承担责任，这笔钱在原告提供的解除协议里约定很清楚，是金太阳公司负责，故请求法庭裁定驳回原告起诉或者判决驳回对被告宋颜军、宋彦庆的起诉。被告宋颜军、宋彦庆就其答辩意见未举证。经审理查明：2019年10月17日，被告金太阳公司（甲方、发包人）与中城投第九建设集团有限公司（乙方、承包人）签订《郑州市金太阳适老化公寓项目建设工程施工总承包框架协议书》一份，主要约定：被告金太阳公司把《金太阳适老化公寓》项目发包给乙方总包施工，工程名称金太阳适老化公寓，工程地点位于郑州市××路，建筑面积约43000㎡左右（含住宅、图书馆、及商业），总造价暂估价：壹亿伍仟万元。承包方式为施工总包（包工包料、包机械及文明施工等）。计划开工日期：2019年11月26日前（需具备开工条件，以监理下发开工令为准）。承包范围：本工程建筑安装施工图纸范围内的土建、安装、（主体结构、电梯、外墙装饰、门窗、人防门、设备间特种门、消防）所有工程项目。本工程乙方不能二次分包或再次转包否则被告有权单方面终止于乙方的合同关系。合同还对其他事项进行了约定。2019年10月23日，原告让常连伟向被告宋颜军指定的被告宋彦庆账户转款20万元。2019年10月30日，原告（乙方）与中城投第九建设集团有限公司（甲方）签订《工程施工内部承包合同》一份，主要约定：工程名称：金太阳适老化公寓A1号楼，工程地点：郑州市××路。合同含税价款（暂定）壹亿伍仟万元整，据实结算。合同工期：开始工作日期2019年11月26日，结束工作日期2021年11月25日，总日历工作天数为730天，已含雨季及节假日。原告承包的工程内容为甲方与被告金太阳公司（以下称发包方）签订的《施工合同》所规定的全部内容，包括甲方所作出的投标承诺、技术要求、工程质量保修书的承诺、补充协议等与工程有关的权利、义务的全部内容。原告以包人工、包材料、包机械、包质量、包安全、包工期、包文明施工、包利润、包税金、包交工资料（符合备案及移交档案馆要求）、包售后维修的方式，承担全部工程施工，该工程采取由原告自筹资金、独立核算、自负盈亏，由原告承担因本项目承包经营和施工所发生的一切税、费、各种开支费用等，承担承包风险，并享有承包利润，该工程的所有债权、债务（包括因该工程导致甲方所受到的处罚）等均由原告全部享有和承担。原告根据施工需要自行组织施工、管理人员的配备和进驻施工现场，所有施工、管理人员均由原告进行管理，发生纠纷原告负责处理，给甲方造成损失的，原告负责赔偿。原告是本工程项目内部承包者，不得将工程转包或者分包给其它单位、个人施工或经营。本合同履行过程中，甲方、原告双方不构成直接的工程款结算关系，如果发包方未能支付工程款，甲方不承担向原告的付款责任，原告亦不得以任何理由向甲方主张权利；如果原告向发包方催要款项需甲方配合，甲方给予协助，所发生的费用由原告承担。若发包方拖欠工程款、保证金、质保金等，原告应在得到甲方书面授权的情况下，以甲方名义通过协商、仲裁或诉讼的方式解决，所产生的费用全部由原告承担。原告遵守甲方生产经营、工程质量、安全文明、财务方面的规章制度，主动接受甲方的监督检查，按时参加甲方组织的安全、生产、质量方面的活动及会议。原告作为本工程项目承包责任人，自愿无条件履行甲方与发包方签订的施工合同、补充协议中各项条款中所作的工期、质量、报价让利等各种承诺和保证，并承担违反承诺、保证的法律责任、后果。原告实行项目独立核算，自负盈亏，该工程所发生的一切债权债务，以及与第三方发生的纠纷均由原告负责处理、赔偿和承担责任；原告及其项目人员或委托的人员对外签订的合同、协议或出具的条据由原告承担一切法律责任。合同还对其他事项进行了约定。2019年11月16日，原告让常连伟向被告宋颜军指定的被告宋彦庆账户转款15万元。2019年12月2日，原告让常连伟向被告宋颜军指定的被告宋彦庆账户转款10万元。2020年5月1日，被告河南河大金太阳健康养老产业发展有限公司（发包人、甲方）与中城投第九建设集团有限公司（承包人、乙方）签订《河南外包产业园A1＃楼施工合同解除协议书》一份，主要约定：根据河南外包产业园A1＃楼工程原甲乙方签署的框架协议书（合同编号：20191017），经甲乙双方共同协商达成以下协议：乙方人员在2019年10月开始进场施工，截止今日2020年5月1日，在此期间乙方在施工、生产、后勤等方面发生的产值及费用共计人民币壹佰伍拾万元整，甲方对此数额予以认可。经双方协商一致，甲方同意将该笔费用（壹佰伍拾万元整）补偿给乙方。1、2020年5月1日支付给乙方第一笔费用人民币伍拾万元整，甲方安排人员进场施工，在第二笔费用支付之前，乙方不得干预甲方施工队伍施工。2、第二笔款项人民币壹佰万元在5月16日前予以支付。3、在此期间如甲方违约自愿承担该笔款项数额以外30％的违约金（150万※30％）人民币肆拾伍万元整，如甲方不支付上述费用，乙方所产生的一切费用，诉讼费，律师费，保全费，保全保函费等费用由甲方承担。4、该笔款项包含乙方前期支付给宋颜军的所有费用，如在收到上述款项后，乙方再通过法律手段进行索赔及阻止甲方施工，系乙方违约，同样支付甲方30％的违约金肆拾伍万元整，由此给甲方造成的损失，一切费用由乙方承担。此笔款项返完后，原框架协议及此协议均自动解除，乙方承诺与该项目没有任何关系。乙方财务总监账号：62×××18建设银行汝州支行。甲方处加盖有被告河南河大金太阳健康养老产业发展有限公司的公章，乙方有原告陈佰军签字确认。2020年5月8日，原告向被告金太阳公司出具《收条》一份，载明：“今收到河南河大金太阳健康养老发展有限公司支付河南外包产业园A1号楼施工合同解除补偿款贰拾伍万元整￥（250000.00元）。陈佰军2020年5月8日”。原告提交的中城投第九建设集团有限公司出具的《情况说明》载明：“陈佰军，身份证号：，负责中城投第九建设集团有限公司承接的河南河大金太阳健康养老产业发展有限公司外包产业园A13＃楼工程项目，遵照公司管理制度对此项目施工合同进行履约，负责项目的现场管理、安全质量、进度、技术、资金等，属于承包责任人，一切风险与利益归陈佰军个人所有，与公司无关”。原告提交的中城投第九建设集团有限公司出具的2020年7月29日《情况说明》载明：“中城投第九建设集团有限公司将河南外包产业园A1＃楼项目分包给陈佰军（身份证号：），由陈佰军向公司缴纳管理费，自负盈亏；陈佰军属于承包人，个人垫资，一切风险与利益归陈佰军个人所有，与公司无关；陈佰军不属于公司员工，公司没有授权其代表公司签订协议；上次的情况说明中将项目名称笔误写成了A13＃楼工程项目，应为外包产业园A1＃楼工程项目，特此予以更正”。2020年7月6日，原告诉至本院。本院认为，中城投第九建设集团有限公司出具的2020年7月29日《情况说明》载明：“中城投第九建设集团有限公司将河南外包产业园A1＃楼项目分包给陈佰军（身份证号：），由陈佰军向公司缴纳管理费，自负盈亏；陈佰军属于承包人，个人垫资，一切风险与利益归陈佰军个人所有，与公司无关；陈佰军不属于公司员工，公司没有授权其代表公司签订协议；上次的情况说明中将项目名称笔误写成了A13＃楼工程项目，应为外包产业园A1＃楼工程项目，特此予以更正”。该《情况说明》与原告以中城投第九建设集团有限公司的名义与被告金太阳公司签订的《河南外包产业园A1＃楼施工合同解除协议书》及原告向被告金太阳公司出具的《收条》相互印证，本院对该《情况说明》及原告系河南外包产业园A1＃楼项目实际承包人身份予以认可。现原告依据该《情况说明》及其与被告金太阳公司签订的《河南外包产业园A1＃楼施工合同解除协议书》的约定向被告金太阳公司主张补偿款，并无不当。双方在《河南外包产业园A1＃楼施工合同解除协议书》中约定，被告金太阳公司应在2020年5月1日支付给原告50万元，在5月16日前支付100万元，如被告金太阳公司违约应承担该笔数额30％的违约金。而被告金太阳公司仅在2020年5月8日向原告支付25万元，剩余款项未依约支付，已构成违约，故对原告请求被告金太阳公司支付补偿款150万元的诉讼请求，本院支持其中的125万元。双方约定的违约金过高，本院酌定违约金为尚欠补偿款的30％即37.5万元（125万元×30％＝37.5万元）。双方虽在解除协议书中约定：如被告金太阳公司不支付上述费用，原告所产生的一切费用，诉讼费、律师费、保全费、保全保函费等费用由被告金太阳公司承担。但原告提交的证据仅有一份《委托代理合同》，未提交相应的律师费发票和律师费转款凭证，证据不足，本院不予支持。且《委托代理合同》约定的代理方式为风险代理，收费方式为后期回款的10％，原告所主张律师费是否会产生及具体的数额尚不能确定，原告的该项诉讼请求不明确，本院亦不予支持。原告主张的利息，依据不足，本院不予支持。原告主张被告宋颜军、宋彦庆承担45万元的连带还款责任，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告河南河大金太阳健康养老产业发展有限公司于本判决生效后十日内向原告陈佰军支付补偿款125万元及违约金37.5万元；二、驳回原告陈佰军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取11175元，由原告负担1862元，由被告河南河大金太阳健康养老产业发展有限公司负担9313元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  王盼盼二〇二〇年八月四日书记员  赵路路