广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)粤01刑终1369号原公诉机关广州市白云区人民检察院。上诉人(原审被告人)张信冶，男，1990年4月10日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省陆丰市。因本案于2019年12月29日被羁押，并于同日被刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。上诉人(原审被告人)蒋亿豪，男，1991年1月27日出生，汉族，文化程度高中，户籍地广西全州县。2019年1月17日因犯开设赌场罪被广州市白云区人民法院判处有期徒刑十个月，同年6月9日刑满释放。因本案于2019年12月29日被羁押，并于同日被刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。原审被告人何永贵，男，1981年1月20日出生，汉族，文化程度小学，户籍地广东省清远市英德市（以上身份情况均）。2019年1月18日因犯开设赌场罪被广州市白云区人民法院判处有期徒刑七个月，同年5月7日刑满释放。因本案于2019年12月29日被羁押，并于同日被刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。原审被告人徐建威，男，1989年1月9日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省广州市白云区。因本案于2019年12月29日被羁押，并于同日被刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。原审被告人庞志锋，男，1985年8月7日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广西博白县。因本案于2019年12月29日被羁押，并于同日被刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。原审被告人李朝志，男，1986年10月17日出生，汉族，文化程度初中，户籍地湖南省常德市鼎城区。2017年6月19日因犯开设赌场罪被广州市花都区人民法院判处有期徒刑八个月零十天，同年6月21日刑满释放。因本案于2019年12月29日被羁押，并于同日被刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。同年7月28日被取保候审。原审被告人徐建辉，男，1982年10月12日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省广州市白云区。因本案于2019年12月29日被羁押，并于同日被刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。同年6月28日被取保候审。原审被告人刘武达，男，1974年7月17日出生，汉族，文化程度小学，户籍地广东省高州市。因本案于2019年12月29日被羁押，并于同日被刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。同年6月28日被取保候审。原审被告人王卫东，男，1987年6月27日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省廉江市。因本案于2019年12月29日被羁押，并于同日被刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。同年6月28日被取保候审。原审被告人张增辉，男，1994年3月18日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省陆丰市。因本案于2019年12月29日被羁押，并于同日被刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。同年6月28日被取保候审。原审被告人李杰胜，男，1990年7月15日出生，汉族，文化程度小学，户籍地广东省清远市清城区。因本案于2019年12月29日被羁押，并于同日被刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。同年6月28日被取保候审。原审被告人罗裕波，男，1989年4月5日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省丰顺县。因本案于2019年12月29日被羁押，并于同日被刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。同年6月28日被取保候审。原审被告人徐志高，男，1994年1月17日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省广州市白云区。因本案于2019年12月29日被羁押，并于同日被刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。同年6月28日被取保候审。广州市白云区人民法院审理广州市白云区人民检察院指控原审被告人张信冶、何永贵、蒋亿豪、徐建威、庞志锋、徐建辉、刘武达、王卫东、张增辉、李杰胜、罗裕波、徐志高、李朝志犯开设赌场罪一案，于2020年5月16日作出（2020）粤0111刑初1344号刑事判决。原审被告人张信冶、蒋亿豪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅案卷材料和上诉材料、讯问上诉人、审阅辩护人提交的书面辩护意见，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：2019年12月起，被告人张信冶、何永贵、蒋亿豪、徐建威、庞志锋为非法牟利，先后雇请被告人徐建辉、刘武达、王卫东、张增辉、李杰胜、罗裕波、徐志高、李朝志及同案人为工作人员，在本市白云区清湖村、东平村等地开设赌场，通过“赌三公大吃小”的方式聚众赌博。同年12月29日0时许，上述被告人及同案人在本市白云区夏花二路广州市亿鑫合众企业管理有限公司办公室内以上述方式开设赌场聚众赌博时，被公安人员现场抓获，并被当场缴获作案工具扑克牌1副及赌资1批。经统计，当日上述赌场抽头渔利数额累计达到10000元以上。原判认定上述事实的证据有：1.赌资、赌具照片；2.证据保全决定书及保全清单、扣押决定书及扣押清单；3.《现场勘验检查笔录》及现场图、现场照片，检查笔录；4.证人余某1、任某、江某、廖某、余某2、卢某、林某、代某、舒某的证言及辨认材料；5.行政处罚决定书；6.前科及身份材料；7.到案经过；8.同案人李金恒、张立的供述及辨认材料；9.被告人张信冶、何永贵、蒋亿豪、徐建威、庞志锋、徐建辉、刘武达、王卫东、张增辉、李杰胜、罗裕波、徐志高、李朝志的供述及辨认材料。原判决认为，被告人张信冶、何永贵、蒋亿豪、徐建威、庞志锋、徐建辉、刘武达、王卫东、张增辉、李杰胜、罗裕波、徐志高、李朝志无视国家法律，结伙开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人张信冶、何永贵、蒋亿豪、徐建威、庞志锋、徐建辉、刘武达、王卫东、张增辉、李杰胜、罗裕波、徐志高、李朝志犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，量刑建议恰当。被告人张信冶、何永贵、蒋亿豪、徐建威、庞志锋在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人徐建辉、刘武达、王卫东、张增辉、李杰胜、罗裕波、徐志高、李朝志在共同犯罪中起次要作用，是从犯，均应当从轻处罚。被告人何永贵、蒋亿豪、李朝志被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，均应当从重处罚。被告人张信冶、何永贵、蒋亿豪、徐建威、庞志锋、徐建辉、刘武达、王卫东、张增辉、李杰胜、罗裕波、徐志高、李朝志如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。被告人张信冶、何永贵、蒋亿豪、徐建威、庞志锋、徐建辉、刘武达、王卫东、张增辉、李杰胜、罗裕波、徐志高、李朝志自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚，均可以从宽处理。被告人蒋亿豪、庞志锋的辩护人提出的上述意见，本院量刑时予以考虑。综合全案的性质、情节、危害后果及被告人张信冶、何永贵、蒋亿豪、徐建威、庞志锋、徐建辉、刘武达、王卫东、张增辉、李杰胜、罗裕波、徐志高、李朝志的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人何永贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金一万元。二、被告人蒋亿豪犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金一万元。三、被告人张信冶犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元。四、被告人徐建威犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元。五、被告人庞志锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元。六、被告人李朝志犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元。七、被告人徐建辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。八、被告人刘武达犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。九、被告人王卫东犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。十、被告人张增辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。十一、被告人李杰胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。十二、被告人罗裕波犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。十三、被告人徐志高犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。原审被告人张信冶上诉称：原判量刑过重。原审被告人蒋亿豪上诉称：原判量刑过重，事实不符。理由如下：1.其对犯开设赌场罪认罪认罚。2.其并非主犯，应是从犯。其不是赌场组织者，也没有参与抽水分红，是何永贵带人在其办公室赌博，再三唆使并承诺给其2000-3000元用作买烟、水和办公室水电费开支，还借现金让其赌并让其联系朋友刘武达过来赌，而其是公司法人，容易被赌客以及不认识的人误认为是赌场的组织者，也容易被误导是赌场老板和股东。经审理查明，原判认定上诉人张信冶、蒋亿豪、原审被告人何永贵、徐建威、庞志锋、徐建辉、刘武达、王卫东、张增辉、李杰胜、罗裕波、徐志高、李朝志开设赌场的事实有经原审法庭出示并经控辩双方质证的物证、书证、证人证言、勘验检查及辨认笔录、被告人供述等证据证实，足以认定，本院予以确认。另查明，2020年7月18日，上诉人张信冶以服从原判为由申请撤回上诉。本院认为，上诉人张信冶、蒋亿豪、原审被告人何永贵、徐建威、庞志锋、徐建辉、刘武达、王卫东、张增辉、李杰胜、罗裕波、徐志高、李朝志结伙开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。上诉人张信冶提出申请撤回上诉是其真实意思表示，符合法律规定，本院予以准许。对于上诉人蒋亿豪提出的上诉意见，经查，本案证据证实蒋亿豪在共同开设赌场犯罪中不仅提供赌博场地并收取费用，而且还招集他人前来参赌，可见其在共同犯罪中作用重要，不属从犯。原判综合其是累犯，但如实供述罪行且认罪等情节所作出的量刑适当，故蒋亿豪的上诉意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条的规定，裁定如下:一、准许上诉人张信冶撤回上诉。二、驳回上诉人蒋亿豪的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 黄 坚审判员 何春竹审判员 王 婧二〇二〇年八月七日书记员 区嘉琦