辽宁省盘锦市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）辽11刑终95号 原公诉机关辽宁省盘山县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张艳君，男，1976年1月8日出生于辽宁省盘山县，汉族，初中文化，无职业，捕前住盘锦市双台子区。因吸食毒品，于2013年5月8日被盘锦市公安局双台子分局行政拘留十日；因犯贩卖毒品罪和非法持有毒品罪，于2014年1月13日被盘锦市双台子区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元，于2016年7月10日刑满释放；因吸食毒品，于2019年5月23日被盘锦市公安局双台子分局行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年8月17日被刑事拘留，同年8月30日被执行逮捕。现羁押于盘锦市看守所。 指定辩护人许天，辽宁双兴律师事务所律师。 辽宁省盘山县人民法院审理辽宁省盘山县人民检察院指控原审被告人张艳君犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月18日作出（2020）辽1122刑初17号刑事判决。原审被告人张艳君不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问了上诉人，听取辩护人意见，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院判决认定：2019年4月至8月期间，被告人张艳君分别向齐某、安某1、王某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计5次，共4.7克。到案后，被告人张艳君对其贩卖毒品的犯罪事实供认不讳。分列犯罪事实如下： （一）被告人张艳君卖给齐某甲基苯丙胺二次，共计4克。 上述事实，有原公诉机关提供并经原审庭审质证、认证的下列证据予以证明： 1、提取的微信截图、物证照片证明：张艳君微信昵称为“君”，微信号为×××。齐某微信昵称“青烟绕指”，微信号为×××。2019年3月29日，齐某先后向张艳君微信转账共3500元；同年4月7日、8日齐某共向张艳君微信转账3500元；6月8日齐某向张艳君微信转账3000元。张艳君于6月8日转账给微信昵称为“￥”（杨市）的人3000元。 2、盘锦市公安局兴隆台分局现场检测报告书证明：2019年8月16日通过甲基安非他明检测盒检测的齐某尿液样本结果呈“阳”性。 3、证人齐某的证言证明：自2019年3月起，其多次向张艳君购买冰毒。3月29日，先后向张艳君共转账3500元用以购买冰毒，因张艳君所带冰毒过少，其拒收后，张艳君将钱返还；4月7日，张艳君询问其是否购买冰毒，其向张艳君转账3000元，并于4月8日再次向张艳君转账500元，张艳君在盘山县吴家乡养路段附近的停车场给其送了1克左右的冰毒。6月7日，张艳君询问其是否需要冰毒，其于次日向张艳君微信转账3000元，张艳君在上述同一地点给其2-3克左右的冰毒。2019年8月，其于盘山县吴家村大坝上吸食冰毒，该冰毒系自张艳君处购买。其向张艳君转账的微信昵称为“青烟绕指”、微信号为×××，绑定的手机号码为187××××9999。张艳君的微信昵称为“君”，微信号×××。 4、被告人张艳君的供述证明：2019年，齐某支付3500元称向其购买5个（克）冰毒，其自二元处取得冰毒后在盘山县吴家乡的一个停车场交给齐某3克左右的冰毒。同年6月，齐某通过微信向其转账3000元购买冰毒，其通过杨市（微信昵称为￥）购买了3克多的冰毒，与杨市共同吸食部分冰毒后在上述同一地点将冰毒交给齐某。其微信昵称为“君”，微信号为×××，贩毒所得钱款被其赌博挥霍。 （二）被告人张艳君卖给安某1甲基苯丙胺二次，共计0.5克。 上述事实，有原公诉机关提供并经原审庭审质证、认证的下列证据予以证明： 1、提取的微信截图、物证照片证明：安某1为购买毒品，分别于2019年7月20日、8月14日、8月16日微信转账给张艳君500元、400元、450元。 2、盘锦市公安局兴隆台分局现场检测报告书证明：2019年8月16日通过甲基安非他明检测盒检测安某1尿液样本结果呈“阳”性。 3、证人安某1的证言证明：其自“大君”（张艳君）处购买过三次冰毒。第一次是在2019年7月20日左右，其通过微信转账的方式以500元向“大君”购买了约3分的冰毒。“大君”自其家中（辽宁省盘山县水岸茗城小区7号楼）楼上将存放于烟盒内的冰毒扔下，其拿到冰毒后离开并吸食。第二次是2019年8月14日，其微信转账给“大君”400元用以购买冰毒，“大君”没有提供冰毒亦未返还钱款。第三次是2019年8月16日，其以为朋友购买冰毒的名义微信转账给“大君”450元（50元打车费），“大君”自其家中楼上将放置于烟盒内的2分左右的冰毒扔下，其捡拾后离开并吸食。“大君”的微信昵称为“君”，微信号为×××。 4、被告人张艳君的供述证明：2019年7月，“安某2”（安某1）通过微信转账给其500元用以购买冰毒。后“安某2”开车载其朋友及其前往盘锦市大洼区田家镇。其自刘刚处取得5分冰毒后交给“安某2”。2019年8月16日，“安某2”称帮其狱友购买毒品，并微信转账给其450元，其中50元打车费。其自盘锦市双台子区铁西小区一个单元楼的一楼电表箱内拿到一小袋冰毒。后在盘山县水岸茗城自己的家中从楼上将用纸盒包装好的3分左右的冰毒扔下。“安某2”取得后离开。 （三）被告人张艳君卖给王某甲基苯丙胺一次，共计0.2克。 上述事实，有原公诉机关提供并经原审庭审质证、认证的下列证据予以证明： 1、提取的微信聊天记录截图、转账截图、物证照片证明：2019年7月31日王某与张艳君微信约定购买200元的冰毒，王某向张艳君微信转账200元。8月12日，张艳君通过微信将200元退回。2019年8月11日，王某微信转账给张艳君300元购买毒品，约定取货地点盘山县。 2、辽宁大学司法鉴定中心司法鉴定意见书证明：2019年8月20日鉴定的王某送检的毛发中检出甲基苯丙胺成分。 3、证人王某的证言证明：2019年7月31日其微信转账给“大君”200元购买了约2分的冰毒，“大君”将冰毒用纸盒包好后，从其盘山县水岸茗城小区的家中扔到楼下，其取得后离开并吸食；2019年8月11日，其微信转账给“大君”300元购买了约2分的冰毒，并以同样的方式取得冰毒后吸食。其的微信昵称为“钻石图标雷子沙场钻石图标”，微信号为×××。“大君”的微信昵称为“君”，微信号为×××。 4、被告人张艳君的供述：2019年7月31日，王某微信转账给其200元用以购买毒品，其将钱退回，没有卖给王某冰毒。同年8月11日，王某与其一同前往盘锦市双台子区自“大发”处以300元购买了3分的冰毒。 综合证据： 1、案件来源、抓捕经过证明：2019年8月16日16时20分，盘锦市公安局兴隆台分局振兴派出所通过线索在辽宁省盘山县水岸茗城小区将张艳君抓获，并将线索移送至盘锦市公安局兴隆台分局刑侦大队。经讯问，张艳君对其贩卖毒品的犯罪事实供认不讳。 2、扣押清单证明：盘锦市公安局兴隆台公安分局扣押张艳君一部黑色华为荣耀7C手机。 3、盘锦市公安局兴隆台分局现场检测报告书证明：2019年8月17日检测的张艳君唾液样本结果呈“阳”性。 4、辨认笔录证明：经被告人张艳君辨认安某1系自其手中购买毒品的“安某2”；齐某系自其手中购买毒品的吸毒人员；能够准确辨认出吸毒人员王某。经齐某、安某1、王某辨认，其均能够辨认出向其贩卖毒品的人系张艳君。 5、情况说明证明：“分”为吸毒人员对毒品重量称呼的一种，“分”与“克”之间的单位换算通常为1克等于10分。甲基苯丙胺又名甲基安非他明，通过甲基安非他明检测试剂盒进行检测后出具的检测报告中结果呈“阳”性时，可证明吸毒人员体内含有甲基苯丙胺成分。 6、户籍证明信证明：被告人张艳君的自然情况，其在实施此次犯罪时达到刑事责任年龄。 7、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书证明：被告人张艳君因吸食毒品，于2013年5月8日被盘锦市公安局双台子分局行政拘留十日；因犯贩卖毒品罪和非法持有毒品罪，于2014年1月13日被盘锦市双台子区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元，于2016年7月10日刑满释放。因吸食毒品，2019年5月23日被盘锦市公安局双台子分局行政拘留十日。 原审法院认为，被告人张艳君明知甲基苯丙胺（冰毒）是毒品而故意贩卖，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立，予以支持。关于公诉机关指控被告人张艳君于2019年7月31日向王某贩卖甲基苯丙胺0.2克的犯罪事实，根据被告人张艳君的供述与微信转账照片，该款已被张艳君退回。仅凭王某的证言不足以证明张艳君向王某贩卖了甲基苯丙胺0.2克的事实，故对该起指控不予支持，对辩护人提出的本次贩卖交易未实际发生的辩护意见，予以采纳。被告人张艳君能够如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚。关于辩护人的对被告人张艳君从轻处罚的辩护意见，予以采纳。被告人张艳君贩卖甲基苯丙胺不满十克，但其多次贩卖毒品，属情节严重。被告人张艳君曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，系累犯和毒品再犯，从重处罚。根据被告人张艳君犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，认定：（一）被告人张艳君犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币二万五千元（未缴纳）。（二）没收扣押在案的作案工具被告人张艳君的黑色华为荣耀7C手机一部。 上诉人张艳君的上诉理由：对多次贩卖和不满10克不应重复处罚，量刑过重。 辩护人的辩护意见：张艳君同时存在坦白和累犯情节，贩卖毒品共计4.7克，根据《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见》、《辽宁省高级人民法院实施细则》的规定，建议对其从轻处罚。 经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实充分，二审期间本案事实和证据均未发生变化，故对原判认定的事实和证据本院均予以确认。 本院认为，上诉人张艳君明知是毒品而多次向他人贩卖，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度，已构成贩卖毒品罪。 关于上诉人提出对多次贩卖和不满10克不应重复处罚的上诉理由。经查，依据法律及司法解释规定，向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的，应认定为刑法第三十四十七条第四款规定的“情节严重”。对于“情节严重”的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人张艳君的行为符合该规定。上诉人张艳君虽贩卖甲基苯丙胺不满十克，但在1克以上，原审法院按照《辽宁省高级人民法院实施细则》规定，调节的刑罚量，并不是对上诉人犯罪行为的重复评价。故对该上诉理由，不予采纳。 关于上诉人及其辩护人提出对上诉人量刑过重，应从轻处罚的上诉理由和辩护意见。经查，原审法院根据原审被告人所具备的坦白、累犯等法定从轻及法定从重情节，在量刑时根据全部量刑情节调节的刑罚比例，量刑适当。故对该上诉理由和辩护意见，不予采纳。 原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 宋 希 审判员 李玉新 审判员 韩雪姣 二〇二〇年八月四日 书记员 马 兰 附录：《中华人民共和国刑事诉讼法》相关条款 第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。