四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川15民终1526号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司。住所地：四川省宜宾市叙州区南岸长江大道中段。 负责人：王彦，总经理。 委托诉讼代理人：唐明武，四川戎州律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：董文明，男，1975年2月1日出生，汉族，住四川省宜宾市南溪区。 委托诉讼代理人：芦涛，四川川宜律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：熊鑫，男，1986年3月16日出生，汉族，住四川省宜宾市南溪区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司（以下简称中国人保宜宾分公司）因与被上诉人董文明、熊鑫机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省宜宾市南溪区人民法院(2020)川1503民初695号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月23日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 中国人保宜宾分公司向本院上诉请求：1.撤销四川省宜宾市南溪区人民法院(2020)川1503民初695号民事判决，改判按医疗费金额15%扣除非基本医疗用药费7561.51元，不支持鉴定费800元；2.一、二审案件受理费由董文明、熊鑫负担。事实和理由：1.根据《四川省高级人民法院机动车交通事故责任纠纷案件审理指南》第四十二条、交强险条款第十九条和商业三者险条款第二十七条之规定，保险公司有权按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用赔偿金额；2.根据《四川省高级人民法院机动车交通事故责任纠纷案件审理指南》第四十六条规定，案件受理费、诉讼中的委托鉴定费属于诉讼费用，应在诉讼费用的负担部分表述，不能作为交通事故损失。本案鉴定费800元不应由中国人保宜宾分公司承担，应由董文明或熊鑫承担。 董文明辩称，1.本案医疗费中的非医保用药费部分不应当扣除，本案伤者作为患者，在医院的治疗过程中用药情况完全由医生把控；2.中国人保宜宾分公司没有提供减轻免除投保人责任的条款，没有相应证据证明送达或告知；3.鉴定费是伤者为查清本案伤情而产生的必要费用，应当由中国人保宜宾分公司承担赔偿责任。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 熊鑫辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 董文明向一审法院起诉请求：1.判令熊鑫、中国人保宜宾分公司赔偿董文明各项损失146021.36元；2.本案诉讼费由熊鑫、中国人保宜宾分公司负担。 一审法院认定事实如下：2019年7月3日12时05分，熊鑫驾驶川Ｑ××小型轿车沿昭德路由东往西方向行驶至宜宾市南溪区昭德路与甘棠路路口（滨江新城路段）处，撞到同向前方董文明驾驶的川Ｑ××普通二轮摩托车（搭乘刘崇兰）尾部，造成董文明受伤及两车受损的交通事故。经宜宾市公安局南溪区分局交通管理大队认定:熊鑫承担事故全部责任，董文明无责任。董文明在宜宾市南溪区中医医院住院治疗41天于2019年8月13日出院，产生医疗费50410.15元。出院诊断：中医诊断为骨折病、血瘀气滞；西医诊断为腰椎骨折、头皮裂伤。出院医嘱：1.定期复查右踝Ｘ片；2.术后12周左右返院手术取除右下胫腓联合螺钉，螺钉取除前患肢禁负重以免断钉；3.休息半年以上，加强营养；4.加强患肢功能锻炼，必要时可到康复科行康复训练治疗；5.不适门诊随诊。董文明委托宜宾新兴司法鉴定中心对伤残等级、续医费进行鉴定，2019年10月12日，宜宾新兴司法鉴定中心作出鉴定意见：董文明的致残程度为九级，董文明的后续医疗费约需人民币11000元。董文明支付鉴定费1800元。后一审法院委托四川求实司法鉴定所重新鉴定，鉴定意见：董文明的致残程度为十级，董文明的后续医疗费约需人民币15000元。鉴定费由中国人保宜宾分公司垫付。川Ｑ××车辆所有人为熊鑫，在中国人保宜宾分公司投保交强险和第三者责任保险（保险限额为1000000元），事故发生在保险期间内。 另查明，1.董文明定残时45岁，户籍登记属农村居民，董文明长期从事泥工工作，主要收入来源于非农业生产；2.熊鑫垫付医疗费40420.15元，保险公司垫付9990元；3.董文明的被扶养人有母亲刘国珍（73周岁）、女儿董某1（7周岁）、董某2（11周岁）。 一审法院认为，行为人因为过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案争议焦点为：1.董文明主张的鉴定费应否得到支持；2.董文明的损失能否参照城镇居民标准计算；3.董文明主张的误工费应否按照实际住院天数计算，误工费标准是否过高；4.董文明主张的被扶养人生活费应当按照农村标准还是城镇标准；5.应否扣除非基本医疗保险用药费用； 关于争议焦点1，董文明是在一审法院受理案件后，通过法院委托具备资质的鉴定机构作出的鉴定结论改变了其第一次鉴定结论，但未改变其续医费，故其主张的伤残等级项目的鉴定费不予支持，对其续医费项目的鉴定费予以支持。 关于争议焦点2，董文明户籍登记虽属农村居民，但其常年在城镇务工，其残疾赔偿金应当参照城镇居民标准计算。 关于争议焦点3，对于误工费的确定，酌情认可120元/天至第一次评残前日。 关于争议焦点4，董文明主张的被扶养人生活费，董文明因本案交通事故致残，必然对其劳动能力有所影响，其有权主张被扶养人生活费。 关于争议焦点5，扣除非基本医疗保险用药费用属于格式合同中的责任免除条款，中国人保宜宾分公司既未举证其就该免责条款向投保人履行了提示及明确告知义务，也未举证案涉医疗费自费药的具体构成情况，依法应承担举证不能的法律后果，对其该项意见均依法不予采纳。董文明的合理损失认定：医疗费50410.15元；续医费15000；住院伙食补助费1230元（30元/天×41天）；住院期间护理费4920元（41天×120元/天）；误工费12120元（101天×120元）；残疾赔偿金（含被扶养人生活费）91677.3元（33216元/年×20年×0.1+23484元/年×5年×0.1÷4+23484元/年×7年×0.1÷4+23484元/年×11年×0.1÷2+23484元/年×7年×0.1÷2）；精神损害抚慰金5000元；鉴定费800元；交通费500元，合计184592.95元。 应由中国人保宜宾分公司在保险限额范围内予以赔付，扣除熊鑫垫付的40420.15元，扣除中国人保宜宾分公司垫付的9990元外，尚应支付134182.80元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决一、中国人保宜宾分公司于判决生效后十日内赔偿董文明各项损失合计134182.80元；二、中国人保宜宾分公司于判决生效后十日内支付熊鑫垫付的费用40420.15元；三、驳回董文明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3220元，减半收取计1610元，由熊鑫负担。 二审中，当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，首先，关于医疗费中是否应当扣除非医保费用的问题。保险公司赔偿的医疗费可以根据保险合同之约定扣除非医保费用部分，该约定亦称为医保标准条款。保险合同中的医保标准条款虽非无效条款，但符合免责条款的特征，从其文义及作用来看，对保险公司在赔偿限额内的责任进行了限定，即保险公司对超出国家基本医疗保险同类医疗费用标准以外的费用部分不予赔付，该条款应当属于限制保险公司赔偿责任的责任免除条款。既然属于责任免除条款，则根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款关于“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”的规定，保险人未对医保标准条款履行提示或者明确说明义务的，该条款不产生法律效力。就本案而言，中国人保宜宾分公司未能提供证据证明对案涉保险合同中的医保标准条款已向投保人履行提示和明确说明义务，其应当承担举证不能的不利后果，该医保标准条款不具有法律效力，本院对其扣除非医保费用的上诉主张，不予支持。 其次，关于首次后续医疗费鉴定费用是否应由中国人保宜宾分公司承担的问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。在本案的两次鉴定意见中，将一审法院委托鉴定机构作出的鉴定结论（第二次鉴定）与董文明自行委托鉴定机构作出的鉴定结论（首次鉴定）两相比较，关于后续医疗费的鉴定金额不减反增，故首次鉴定意见中关于后续医疗费部分的鉴定费用800元属于查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由中国人保宜宾分公司承担。 综上所述，中国人保宜宾分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王付兵 审 判 员 陈 曦 审 判 员 张力骁 二〇二〇年八月四日 法官助理 李利常 书 记 员 李 雪