浙江省诸暨市人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)浙0681刑初468号 公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。 被告人刘南发，男，1985年2月11日出生于广西壮族自治区武宣县，汉族，中专文化，个体户，住广西壮族自治区武宣县。因本案于2020年1月12日被诸暨市公安局刑事拘留，同年2月12日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。 辩护人魏家鸣，浙江墨恒律师事务所律师。 被告人苏湘，女，1989年5月10日出生于广西壮族自治区武宣县，壮族，初中文化，无业，住广西壮族自治区武宣县。因本案于2020年1月12日被诸暨市公安局刑事拘留，同年2月12日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。 辩护人俞俊江，浙江墨恒律师事务所律师。 浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2020）1063号起诉书指控被告人刘南发、苏湘犯销售有毒、有害食品罪，于2020年5月11日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，决定适用普通程序，依法组成合议庭，于2020年7月9日公开开庭审理了本案。浙江省诸暨市人民检察院指派检察员孙孝良出庭支持公诉，被告人刘南发、苏湘及辩护人魏家鸣、俞俊江到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省诸暨市人民检察院指控： 2018年1月开始，被告人刘南发从微信昵称“认真”、“鸿”等人处购入“德国小钢炮”、“勃龙伟哥”等性保健品，并通过其昵称为“梵林伽总代（雨晨）”、“初心优能佳总代（雨露）”的微信向艾某（另案处理）等下线客户邮寄销售。2019年7月开始，被告人苏湘按被告人刘南发要求进行收货、打包和邮寄。 截止2020年1月11日被公安机关查获，被告人刘南发共计销售上述性保健品10万元左右，另有15473粒库存性保健品被依法扣押。被告人苏湘参与期间的销售额共计7万余元。 经浙**才检测技术有限公司检测，从刘南发处扣押的“德国小钢炮”、“勃龙伟哥”、“极品伟哥”等38种性保健品中均检测出西地那非成分，其中“伟哥一号”、“中医世家”、“一想就硬”、“三力”还检测出他达拉非成分。 为证明上述指控的事实，公诉机关向本院提交了相应的证据。认为被告人刘南发、苏湘销售明知掺有有毒、有害非食品原料的食品，犯罪事实清楚，证据确实充分，均应当以销售有毒、有害食品罪追究刑事责任，系共同犯罪。被告人苏湘系从犯，依法应当从轻处罚。提请本院对被告人刘南发、苏湘分别依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十五条第一款、第二十七条之规定处罚。二被告人均自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。建议判处被告人刘南发有期徒刑一年十一个月至二年五个月，并处罚金；判处被告人苏湘有期徒刑八个月，并处罚金。 被告人刘南发、苏湘对起诉书指控的罪名均无异议，自愿认罪认罚，均请求从轻处罚。被告人刘南发提出其有1.8万元退货，故销售额只有8万左右，且被告人苏湘只是偶然帮忙打包。 辩护人魏家鸣提出辩护意见：对公诉机关指控的事实及罪名无异议。1.被告人刘南发具有坦白情节，悔罪态度明显；2.被告人刘南发主观恶性较小；3.被告人刘南发自愿认罪认罚；4.被告人刘南发确实有1.8万元的退货款，建议法庭查清事实；5.被告人刘南发愿意退赃；6.被告人刘南发系初犯。综上，辩护人恳请法庭对被告人刘南发从宽处理。 辩护人俞俊江提出辩护意见：对公诉机关指控的基本行为事实及罪名无异议，犯罪金额同意第一辩护人的意见，请法庭予以核实。1.被告人苏湘主要是打包，属于辅助性的，系从犯；2.被告人苏湘被动归案，归案后所作的笔录前后一致，并能够与其他的证人证言、讯问笔录相互印证，具有坦白的情节；3.被告人苏湘当庭认罪；4.被告人苏湘自愿认罪认罚；5.被告人苏湘系初犯。综上，辩护人恳请法庭对被告人苏湘从轻处罚。 本院经审理查明的事实和公诉机关指控的事实基本一致。 另查明，案发后，公安机关还从被告人刘南发处扣押黑色苹果手机一只，从被告人苏湘处扣押荣耀手机一只，vivo手机一只，苹果手机一只，申通快递面单一叠。 审理中，被告人刘南发自认非法获利约1.8万元，并通过亲属退赃1.8万元。 上述事实，有经公诉人提交并经庭审质证的扣押决定书，扣押清单及照片，检验抽样单，微信聊天记录，快递面单信息，微信交易记录，人员基本信息等，证人廖某、艾某的证言，抓获经过，浙**才检测技术有限公司检验检测报告，搜查笔录及照片，清点记录，电子证物检查工作记录，手机数据，被告人刘南发、苏湘的供述和辩解等证据予以证实，本院予以确认。 关于被告人提出的退货问题及辩护人提出的销售金额意见。经查，被告人刘南发并无相关的退货做账记录、统计，只是笼统认为自己有退货，但不能证明具体退款数额，公诉机关提交的证人证言与微信交易记录、电子数据等客观性证据相互补充、印证，且有案发后现场扣押38种共1.5万余粒性保健品予以佐证，证实指控的被告人刘南发共计销售金额为10万元左右的事实。故被告人及辩护人就此提出的意见不能成立，本院不予采信。 本院认为，被告人刘南发、苏湘销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为均已构成销售有毒、有害食品罪，依法应追究刑事责任，部分系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人苏湘在共同犯罪中起到次要或者辅助作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人刘南发、苏湘自愿认罪认罚，本院依法对其从宽处理。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。两辩护人的其余辩护意见，本院酌情予以采纳。根据犯罪情况和预防再犯罪的需要，禁止被告人刘南发、苏湘自刑罚执行完毕之日或者假释之日起从事相关职业。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第三十七条之一、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人刘南发犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ｏ二Ｏ年一月十二日起至二Ｏ二二年四月十一日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）； 二、被告人苏湘犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ｏ二Ｏ年一月十二日起至二Ｏ二Ｏ年九月十一日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）； 三、禁止被告人刘南发、苏湘自刑罚执行完毕之日或者假释之日起三年内从事食品生产、销售及相关活动； 四、违法所得一万八千元予以没收并上缴国库；扣押物品由扣押机关诸暨市公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  戴金飞 审 判 员  张小涛 人民陪审员  石 璐 二〇二〇年八月七日 书 记 员  赵学旦 本案引用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第三十七条之一因利用职业便利实施犯罪，或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑罚的，人民法院可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要，禁止其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起从事相关职业，期限为三年至五年。 被禁止从事相关职业的人违反人民法院依照前款规定作出的决定的，由公安机关依法给予处罚；情节严重的，依照本法第三百一十三条的规定定罪处罚。 其他法律、行政法规对其从事相关职业另有禁止或者限制性规定的，从其规定。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 ?*MERGEFORMAT?2?