广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1971民初7454号原告：杨吉献，男，1966年1月10日出生，土家族，住湖南省沅陵县，委托诉讼代理人：刘清清，广东泰如律师事务所律师。被告：湖南雷锋建设有限公司，住所地：湖南省长沙高新开发区雷锋街道正兴路**。法定代表人：彭佑文，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈志刚，男，1977年12月5日出生，汉族，住湖北省石首市，该公司员工。原告杨吉献与被告湖南雷锋建设有限公司(以下简称“雷锋公司”)劳动争议一案，本院于2017年3月24日立案后，依法适用简易程序，于2017年5月15日公开开庭进行了审理，后本院依法适用普通程序于2017年9月14日公开开庭进行了审理。原告杨吉献及其委托诉讼代理人刘清清、被告雷锋公司的委托诉讼代理人陈志刚两次均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨吉献向本院提出诉讼请求：1、确认双方劳动关系解除；2、判令被告支付未签劳动合同双倍工资差额13460元（从2016年5月10日至2016年6月27日）；3、判令被告支付一次性伤残补助金差额14231元；4、判令被告支付一次性工伤医疗补助金差额1565元；5、判令被告支付一次性伤残就业补助金24000元；6、判令被告支付停工留薪期工资21600元；以上合计74856元。事实与理由：2016年2月25日，原告到被告处工作，担任修补职务。工资为6000元/月。2016年6月27日发生工伤，当日到寮步医院治疗，2016年8月5日出院。2016年7月15日被认定为工伤，2016年10月14日被评定为十级伤残，已领一次性伤残补助金27769元。被告拒不支付相关赔偿款。本案已经劳动仲裁。根据相关法律的规定，特提起诉讼。被告雷锋公司辩称，一、不确认原告按工资6000元/月计算相关赔偿项目，原告提供的证据具有不确定性；二、对原告提交的落款时间为2016年12月的证明真实性不确认；三、原告的第二项诉请已经过劳动仲裁，确认仲裁的数额；四、确认仲裁裁决。经审理查明，原告杨吉献主张其于2016年2月25日入职被告处，任职修补工，被告未与其签订劳动合同，但有为其购买社会保险；于2017年1月12日离职，工资已经结清。被告确认原告的入职时间及任职情况，但主张被告为总包单位，与分包单位签订了《劳务分包合同》，根据行业习惯，总包单位不能直接用工，原告应与其分包单位签订劳动合同，总包单位为建筑工人购买社保是建筑行业习惯，不能证明总包单位与工人之间存在劳动关系。2016年6月27日，原告在工作过程中被木方砸伤头部、胸部受伤，被送往东莞市麻涌医院住院治疗，住院时间从2016年6月27日至2016年8月5日，共住院39天。出院记录医生医嘱：注意休息，2周后复查，不适随诊。2016年7月15日，东莞市社会保障局出具认定工伤决定书，决定书记载工伤保险责任单位名称为湖南雷锋建设有限公司，认定杨吉献2016年6月27日受到的事故伤害属于工伤认定范围，认定（或视同）为工伤；2016年10月14日，原告的伤情经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，未达护理等级。原告已于2016年11月7日在东莞市社会保险基金管理中心领取了一次性伤残补助金27769元。原告主张其工伤后于2016年10月15日至2017年1月12日期间继续上班；确认仲裁裁决的停工留薪期2016年6月27日至2016年10月14日；被告主张停工留薪期应由原告所在班组确定。关于原告的月平均工资金额。原告主张其工资为固定工资6000元/月，以现金方式发放，在被告财务部获得，提交证人证言予以佐证。证人证言记载“本人杨吉献于2016年2月25日进入湖南雷锋建设有限公司上班，月薪陆仟圆整（￥6000）。2016年6月27日因工受伤住院。于2016年8月5日出院疗养，9月29日上班”；落款处签名为“陈建华、2016年12月20日”。被告不确认原告的工资数额，主张原告的工资由其所在班组确定，雷锋公司员工工资是以银行转账方式发放；对证人证言不予确认。2017年1月12日，杨吉献向东莞市劳动人事争议仲裁院麻涌仲裁庭申请劳动仲裁，请求裁决：1、确认双方劳动关系解除；2、雷锋公司支付2016年5月10日至2016年6月27日未签订劳动合同的双倍工资差额13640元；3、雷锋公司支付一次性伤残补助金差额14231元；4、雷锋公司支付一次性工伤医疗补助金差额1565元；5、雷锋公司支付一次性伤残就业补助金24000元；6、雷锋公司支付2016年6月27日至2016年10月14日停工留薪期工资21600元。该仲裁庭于2017年3月2日作出东劳人仲院麻涌庭案字[2017]17号仲裁裁决书，裁决：一、由雷锋公司向杨吉献支付一次性伤残就业补助金17740元、停工留薪期工资15966元；二、驳回杨吉献在申请书中提出的其他申诉请求。杨吉献对仲裁裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼。本院到东莞市劳动人事争议仲裁院麻涌仲裁庭调取了该仲裁案件的仲裁庭审笔录，笔录中记载雷锋公司当庭提交了一份劳务承包合同，主张雷锋公司与杨吉献所在班组是总包与分包关系，杨吉献的实际老板是黄天国，雷锋公司与杨吉献没有实际劳动关系，杨吉献主张与雷锋公司存在劳动关系，班长是黄天国。杨吉献主张确认笔录的真实性，但在该笔录已明确说明不确认雷锋公司提供的劳务承包合同，杨吉献与雷锋公司存在劳务关系。雷锋公司对仲裁庭审笔录予以确认。根据原告杨吉献的申请，本院到湖南雷锋建设有限公司在东莞松山湖的总部调取了湖南雷锋建设有限公司麻涌碧桂园凤凰湾畔花园项目部2016年2月至2017年1月的管理人员、特种作业人员、后勤人员、综合人员考勤表，以及到湖南雷锋建设有限公司麻涌碧桂园项目部调取了麻涌凤凰湾畔花园项目2016年2月至2016年8月、2016年11月至2017年1月的管理人员考勤表。考勤表列明了管理人员、特种作业人员、后勤人员、综合人员每月的考勤情况，并有相关人员的签名确认及项目经理审核签名，考勤表并未显示有杨吉献的资料及考勤情况。杨吉献主张不确认其真实性与关联性，杨吉献的工作岗位是修补，上述是关于管理人员、吊塔指挥、后勤人员及综合人员的考勤表，并不包括杨吉献的工作岗位，因此没有杨吉献的工作考勤及工资发放记录。雷锋公司对考勤表予以确认。本院到湖南雷锋建设有限公司麻涌碧桂园项目部调取了麻涌碧桂园项目混凝土工程《劳务分包合同》、授权委托书。《劳务分包合同》承包人处盖章为“东莞市洪强建筑劳务分包有限公司”印章、签有“黄天国”；授权委托书显示黄天国是受东莞市洪强建筑劳务分包有限公司的委托与湖南雷锋建设有限公司东莞分公司签订合同。杨吉献主张黄天国承包的工程与其担任的工作不是同一工种，且合同并未注明相关日期。雷锋公司主张混凝土工程包括修补。本院发函到东莞市社会保障局麻涌分局调查雷锋公司为杨吉献购买保险的类型。东莞市社会保障局麻涌分局复函称，杨吉献参加的工伤保险为建筑业企业施工工作人员参加工伤保险；雷锋公司作为总承包企业，为工伤保险责任单位；建筑业企业施工作业人员参加工伤保险，是以工程项目为单位办理社会保险登记，总承包企业为工人办理社会保险参保手续，但不能证明总承包企业与工人之间必然存在劳动关系。原告主张杨吉献的工作由雷锋公司安排，且认定工伤决定书明确记载雷锋公司雇佣杨吉献，双方存在劳动关系。雷锋公司对复函予以确认，主张双方不存在劳动关系。另，2015年东莞市在岗职工月平均工资为4435元。以上事实，有东莞市麻涌医院出院记录、东莞市社会保障局认定工伤决定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、仲裁裁决书及送达回证、职工因工伤亡补助待遇支付决定、证人证言、仲裁庭庭审笔录、情况说明、考勤表、劳务分包合同、授权委托书、复函及本案庭审笔录、质证笔录等附卷为证。本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案争议的焦点为原、被告之间是否存在劳动关系。参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》中对单位与劳动者确立劳动关系的情形，结合本案中双方的陈述及证据，本院作出如下分析：第一、杨吉献主张其为雷锋公司麻涌凤凰湾畔花园项目部的员工，麻涌凤凰湾畔花园项目管理人员、特种作业人员、后勤人员、综合人员考勤表中均没有杨吉献的资料及考勤情况；第二、杨吉献主张的工资在雷锋公司财务部以现金方式获得，与雷锋公司主张的公司员工工资以银行转账方式支付矛盾；第三、雷锋公司主张与黄天国签订了《劳务分包合同》，但麻涌碧桂园项目混凝土工程《劳务分包合同》承包人处盖章为“东莞市洪强建筑劳务分包有限公司”印章、签有“黄天国”，杨吉献确认其所在班组的班长为黄天国；第四、杨吉献并未向本院提交证据证明其受聘于雷锋公司、受雷锋公司的管理、在雷锋公司处领取报酬等。因此，对杨吉献主张与雷锋公司存在劳动关系，本院不予确认。故对原告杨吉献请求确认原、被告双方劳动关系解除，以及要求被告雷锋公司支付2016年5月10日至2016年6月27日未签劳动合同双倍工资差额13460元的诉讼请求，本院不予支持。因被告雷锋公司已为案涉工程参加工伤保险，原告杨吉献依法享有的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由东莞市社会保险基金管理中心支付。根据上述论述，原告与被告之间并未建立劳动关系，故不存在未足额缴纳工伤保险费的问题，对于原告要求被告支付一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额的诉讼请求，本院不予支持。关于原告的工伤保险待遇问题。原告的受伤被认定为工伤，被告为原告的工伤保险责任单位，应当向原告支付工伤保险待遇。因原告没有提交证据证明其本人的工资标准，本院参照2015年东莞市在岗职工月平均工资确定原告工伤前的月平均工资为4435元。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款之规定，被告应支付原告一次性伤残就业补助金4435元/月×4个月=17740元。原告于2016年6月27日受伤入院治疗，2016年10月14日伤情被鉴定为伤残十级，双方对仲裁裁决的停工留薪期2016年6月27日至2016年10月14日均无异议，本院予以确认；根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，被告应支付原告停工留薪期工资为4435元/月÷30天×108天=15966元。对于原告该部分的诉讼请求，本院予以部分支持，对于原告超出部分的诉讼请求，本院予以驳回。综上所述，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告湖南雷锋建设有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告杨吉献支付一次性伤残就业补助金17740元；二、被告湖南雷锋建设有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告杨吉献支付停工留薪期工资15966元；三、驳回原告杨吉献的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告湖南雷锋建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  张子慧人民陪审员  闻锐铭人民陪审员  苏允钊二〇一七年九月二十日书 记 员  李健东曾艳霜附相关法律条文：《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。