广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0391民初3588、3838号原告（互诉被告）：陈定良，男，汉族，1980年1月11日出生，住址：广东省深圳市龙岗区。委托诉讼代理人：张拼，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。被告（互诉原告）：深圳欣平资本管理有限公司，住所地：广东省深圳市前海深港合作区前湾一路鲤鱼门街一号前海深港合作区管理局综合办公楼A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：刘伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：龚瑜，广东律点律师事务所律师。原告（互诉被告）陈定良与被告（互诉原告）深圳欣平资本管理有限公司（以下简称欣平公司）劳动争议纠纷两案，本院分别于2020年5月14日、2020年5月19日立案后，依法合并适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（互诉被告）陈定良及其委托诉讼代理人张拼，被告（互诉原告）欣平公司的委托诉讼代理人龚瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈定良向本院提出诉讼请求：1.判令欣平公司支付拖欠陈定良2019年10月8日至2020年1月10日期间正常工作的工资89471.26元；2.判令欣平公司支付陈定良被迫解除劳动关系经济补偿金14000元；3.判令欣平公司支付陈定良违法约定试用期赔偿金56000元；4.判令欣平公司支付陈定良2019年10月8日至31日加班工资1528.73元（其中工作日加班工资241.38元、休息日加班工资1287.36元）；5.判令欣平公司支付陈定良未休年假工资人民币7724.13元；6.判令欣平公司按陈定良的工资标准为陈定良补交2019年11月、12月、1月的社会保险（以社会保险机构核算为准）；7.判令欣平公司承担本案律师费用人民币8000元；8.判令欣平公司支付陈定良因执行工作的业务报销费用683元；9.判令本案诉讼费用由欣平公司承担。除上述第6项诉讼请求外，以上费用合计177407.12元。事实与理由：深圳市劳动人事争议仲裁委员会作出的深劳人仲【2020】887号仲裁裁决书认定事实不清、适用法律错误。1.欣平公司滥用试用期，导致陈定良的实际工资与约定工资不符；陈定良的工资为人民币28000元为不争的事实，在仲裁庭审中欣平公司也未曾对陈定良的工资提出过异议。陈定良于2019年10月8日入职欣平公司，担任总裁助理兼市场总监职务，入职时欣平公司承诺月工资人民币28000元，欣平公司以业务试用为由，仅约定试用期合同，不与陈定良签订正式劳动合同，在陈定良多次要求欣平公司履行签订正式劳动合同时，欣平公司均口头承诺马上安排，但最终一直未与陈定良签订正式劳动合同。欣平公司滥用试用期的违法行为，严重侵害陈定良的合法利益；2.陈定良系因欣平公司存在拖欠陈定良工资、加班费，未依法为陈定良缴纳社会保险、住房公积金等违法行为，于2020年1月10日被迫向欣平公司提出解除合同。陈定良在欣平公司工作期间，勤勉工作、任劳任怨、加班加点，为欣平公司开展、对接、搭建了大量的商务关系和业务平台。但欣平公司却一直拒不支付陈定良工资、加班费、业务垫付费用等，同时也未依法为陈定良缴纳社保及住房公积金。在陈定良再三要求支付下，欣平公司以公司账户资金不足为理由推迟发放，陈定良一直隐忍工作到2020年1月10日，在坚持要求公司纠正错误和索要薪资无望的情况下，陈定良被迫向欣平公司发出限期履行和被迫解除劳动关系书面通知书；3.劳动仲裁委认定解除合同的时间错误，陈定良系因欣平公司的违法行为于2020年1月10日被迫向欣平公司提出解除劳动合同。劳动仲裁委仅以欣平公司于2019年11月26日单方关闭钉钉打卡等事实来认定陈定良与欣平公司于2019年11月26日解除的劳动合同属严重错误。其一、陈定良在劳动合同履行期间从未向欣平公司提出辞职；其二、陈定良在合同期间不存在任何违法违规及违反欣平公司单位规章制度等行为；其三、欣平公司从未向陈定良提出过解除劳动合同；其四、双方也从未协商解除劳动合同。双方劳动合同最终解除时间为2020年1月10日陈定良基于欣平公司的违法行为被迫向欣平公司提出解除劳动合同。综上所述，陈定良依据《中华人民共和国劳动合同法》《中华人民共和国民事诉讼法》等相关规定，向法院提起诉讼，望判如所请。欣平公司答辩并向本院提出诉讼请求：1.判决欣平公司支付陈定良工资人民币16397.5元；2.判决欣平公司无需支付陈定良经济补偿金；3.判决欣平公司无需支付陈定良加班工资；4.判决欣平公司无需支付陈定良未休年休假工资；5.判决欣平公司无需支付陈定良律师费；6.请求判令陈定良承担本案诉讼费。事实与理由：欣平公司与陈定良于2019年10月8日签订《试用期劳动合同》，合同约定的试用期自2019年10月8日起至2019年12月8日止。陈定良在试用期工作表现不符合岗位要求，2019年11月19日，欣平公司要求陈定良离职并办理离职手续。根据《劳动合同法》及《试用期劳动合同》的相关规定，欣平公司有权停止试用并解雇陈定良，不需支付经济补偿金。根据《试用期劳动合同》约定，陈定良的试用期工资为每月10000元，岗位补贴10000元，但陈定良在试用期的表现不符合岗位要求，不符合岗位补贴发放的条件。因此，仲裁裁决中以20000元为计算基数与事实不符，应当以10000元为基数计算。关于加班费和年休假工资，陈定良因未在工作时间内完成本职工作而自愿增加工作时间不应被认定为加班；陈定良于年末入职，且在入职时没有申报未休年假天数。因此，欣平公司无需支付其加班费和未休年休假工资。双方签订的《试用期劳动合同》并未对律师费作出约定，因此仲裁裁决要求欣平公司支付律师费并无事实和法律依据。基于以上事实和理由，为维护法律的正确实施，维护欣平公司的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。对欣平公司的诉讼请求，陈定良的答辩意见同其起诉意见一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的诉辩、举证、质证意见及其庭审陈述，本院确认以下案件事实：2019年10月8日，欣平公司与陈定良签订《试用期劳动合同》一份，合同约定欣平公司聘用陈定良为试用期员工，试用期2个月，自2019年10月8日起至2019年12月8日止；工作岗位为市场总监；试用期工资为10000元+岗位补贴10000元，按月发放，每月工资自上班之日起的次月15日左右发放。陈定良入职欣平公司后，欣平公司未向其发放过劳动报酬。2019年11月26日，欣平公司人事工作人员陈慧冰通过微信发信息给陈定良：“陈总，你的离职申请还没给我哦”，陈定良未回复。2020年1月8日，陈定良发信息给陈慧冰：“慧冰，公司无故辞退我，你问下刘伟总，什么时候把工资付给我？”陈慧冰回复：“你离职手续还没办完”。陈定良回复：“慧冰，这是欣平资本公司单方辞退我啊，不是我提出的离职，我提出辞职，我肯定办离职手续啊？再说辞退我，公司应该给一个辞退通知给我，我从10月8日入职到现在，自己带车进公司，每月约定的两万八千元工资和代垫付的业务费用到现在一毛钱都没有发给我，入职时，你不是收了我招商银行工资卡的复印件和工资卡流水单吗？每月按合同时间，正常发工资给我，这是公司应该履行的工资支付义务啊？慧冰，这克扣拖欠工资是违法的。至于公司辞退我，如何给辞退赔偿，这是看刘伟总如何解决。”诉讼中，陈定良称欣平公司在2019年11月26日有将其辞退的意向，但没有发书面通知，且陈定良没有同意。2020年1月10日，陈定良向欣平公司寄送《被迫解除劳动关系通知书》，称因欣平公司未依法为陈定良缴纳社会保险费、公积金，无故克扣其工资、加班工资、业务垫支费用等，陈定良从即日起与欣平公司解除劳动合同。诉讼中，陈定良主张其在欣平公司一直工作到2020年1月10日，但欣平公司认为其在2019年11月19日之后即未到公司上班。双方确认，2019年11月26日之前陈定良有通过“钉钉”打卡的考勤记录，2019年11月26日之后没有考勤记录。陈定良认为，2020年11月26日欣平公司将其从“钉钉”中移除，故之后没有考勤记录，其在2020年11月26日之后仍去公司上班，有向被告公司总裁张铁军汇报工作的电话记录可以证明。欣平公司则认为，陈定良在2019年11月19日离开公司后就没有再来上班，但其每次经过公司办公地点都会用钉钉软件去打卡，当时该公司曾向物业公司要求调取监控录像，但是被物业公司拒绝。陈定良陈述，其在入职欣平公司前，2018年9月至2019年9月底在深圳市冠凯科技有限公司工作，在该公司工作期间未休年休假，亦未领取未休年休假的工资报酬，但陈定良未提供证据证明。诉讼中，陈定良提供其微信聊天记录，证明其在10月27日下午参与公司新办公室选址事宜，加班半日；在10月30日为准备租赁合同资料，加班1小时。2020年1月17日，陈定良向深圳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求为要求欣平公司：1.支付2019年10月8日至2020年1月10日期间的正常工作时间工资89471.26元；2.支付被迫解除劳动合同的经济补偿金14000元；3.支付违法约定试用期的赔偿金56000元；4.支付2019年10月8日至2019年10月31日期间的工作日加班工资241.38元、休息日加班工资1287.36元；5.支付2019年未休年休假工资7724.13元；6.按陈定良的工资标准为其补交2019年11月、12月、2020年1月的社会保险（以社会保险机构核算为准）；7.支付律师代理费8000元；8.支付陈定良因执行工作的业务报销费用683元。2020年4月10日，深圳市劳动人事争议仲裁委员会作出深劳人仲裁【2020】887号仲裁裁决书，裁决：一、欣平公司支付陈定良2019年10月8日至2020年11月26日期间的正常工作时间工资32795元；二、欣平公司支付陈定良解除劳动合同的经济补偿金10000元；三、欣平公司支付陈定良2019年10月27日至2019年10月30日期间的加班工资1092元；四、欣平公司支付陈定良2019年未休年休假工资差额1839元；五、欣平公司支付陈定良律师费2159元；六、驳回陈定良的其他仲裁请求。陈定良与欣平公司均不服上述仲裁裁决，先后向本院提起诉讼。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十九条规定，试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。本案双方当事人签订的《试用期劳动合同》中仅约定试用期，未约定劳动合同期限，故试用期不成立，该期限为劳动合同期限。本案不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十三条规定的违法约定的试用期且已经履行的情形，陈定良诉请违法约定试用期的赔偿金，无事实依据，本院不予支持。陈定良主张其入职时被告承诺月工资28000元，但未提供证据证明，本院不予采纳，本院认定其工资标准为20000元每月。关于陈定良实际离职的时间，双方当事人各执一词，但均未提供充分证据证实。因欣平公司人事工作人员陈慧冰最早在2019年11月26日通过微信向陈定良索要离职申请，且双方当事人亦确认，在2019年11月26日之前陈定良有通过“钉钉”打卡的考勤记录，2019年11月26日之后没有考勤记录。综合以上事实，本院认定陈定良实际于2019年11月26日离职。欣平公司应向陈定良支付从其入职之日2019年10月8日至离职之日2019年11月26日期间的工资。经核算，欣平公司应向陈定良支付上述期间的工资32795元（20000元÷23天×18天+20000元÷21天×18天）。陈定良称欣平公司在2019年11月26日有将其辞退的意向，但陈定良未提供证据证明。从2020年1月10日，陈定良向欣平公司寄送的《被迫解除劳动关系通知书》来看，应系陈定良向欣平公司提出解除劳动合同。但欣平公司拖欠陈定良劳动报酬属实，陈定良提出解除劳动合同，欣平公司应根据法律规定向陈定良支付经济补偿。经核算，欣平公司支付的经济补偿应为10000元（20000元÷2）。关于加班工资问题，陈定良提供了微信聊天记录，证明其在非工作时段内工作的事实，欣平公司虽称加班必须先行报备，但未提供证据证实，本院依法采纳陈定良的加班主张，欣平公司应向陈定良支付2019年10月27日的休息日加班工资920元（20000元÷21.75天÷8小时/天×4小时×2倍）、2019年10月30日的延长工作时间加班工资172元（20000元÷21.75天÷8小时/天×1小时×1.5倍），合计为1092元。关于未休年休假工资问题，欣平公司未提交证据证明已安排陈定良休2019年年休假，亦未提交证据证明已支付陈定良2019年未休年休假工资，应承担举证不能的法律后果，本院依法认定欣平公司未安排陈定良休2019年年休假，也没有支付陈定良该期间的未休年休假工资。根据陈定良提交的社保清单，陈定良入职欣平公司之前已连续工作12个月以上，且累计缴费已满10年，陈定良自入职之日起依法可享有10天/年的年休假。根据其在欣平公司的在职天数计算，陈定良2019年享有的年休假天数为1天，欣平公司应支付陈定良未休年休假工资1839元（20000元÷21.75天×1天×2倍）。关于补交社会保险、支付业务报销费用的诉讼请求，该两项请求不属于劳动争议案件受案范围，本院不予处理。关于律师费，陈定良诉请欣平公司支付律师费，并提交了相应的委托代理合同及律师费发票作为证据，本院对此予以确认。根据陈定良的胜诉比例，本院认定应由欣平公司承担的律师费为2159元（45726÷169407.12×8000元）。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十三条，《深圳市员工工资支付条例》第五条、第十八条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定，本院对两案合并作出判决如下：一、被告（互诉原告）深圳欣平资本管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（互诉被告）陈定良支付2019年10月8日至2019年11月26日期间的工资32795元；二、被告（互诉原告）深圳欣平资本管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（互诉被告）陈定良支付解除劳动合同的经济补偿10000元；三、被告（互诉原告）深圳欣平资本管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（互诉被告）陈定良支付2019年10月27日、2019年10月30日的加班工资1092元；四、被告（互诉原告）深圳欣平资本管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（互诉被告）陈定良支付2019年未休年休假工资1839元；五、被告（互诉原告）深圳欣平资本管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（互诉被告）陈定良支付律师费2159元；六、驳回原告（互诉被告）陈定良的其他诉讼请求；七、驳回被告（互诉原告）深圳欣平资本管理有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费共计5元，由深圳欣平资本管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  顾阳二〇二〇年八月十三日法官助理古雅璇书记员黄超