河北省大厂回族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）冀1028民初1053号原告王立君，男，汉族，1973年7月21日出生，住河北省廊坊市大厂回族自治县。被告迟永成，男，汉族，1959年4月16日出生，住北京市朝阳区。被告北京顺来福烤鸭店有限公司，住所地：北京市朝阳区广渠路****楼**南202、203。统一社会信用代码：91110105599629023A。法定代表人姜爱军，职务董事长。委托诉讼代理人徐朋朋，北京卓浩律师事务所律师。原告王立君与被告迟永成、北京顺来福烤鸭店有限公司民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王立君、被告北京顺来福烤鸭店有限公司委托诉讼代理人徐朋朋到庭参加诉讼，被告迟永成经本院依法公告送达开庭传票无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王立君诉称，2013年10月，被告迟永成以酒店资金周转困难为由，向原告借款1180000元，原告通过银行转帐方式借给被告迟永成919000元，以现金形式借给被告261000元，约定借款到期后，被告迟永成未向原告履行还款义务。2015年5月7日，因被告一直未向原告偿还上述借款，经原告与被告迟永成协商，双方就借款事宜补签了借款合同，合同约定被告因经营酒店资金周转困难，向原告拆借资金人民币1180000元，借款时间为2015年5月7日至2015年6月7日，如被告在约定期限及步骤还款，无息；如被告迟永成不能按合同约定偿还借款时，自第一次违约之日起承担总借款额的每日千分之五的违约金，并每月另支付给原告120000元赔偿金，直至还清为止，因原告追讨还款产生的所有费用由被告按照每天5000元标准另行支付。合同还约定被告迟永成以本人经营的苏通（北京）酒店管理有限公司及个人全部财产作为借款担保，并约定借款合同履行地为原告所在地。合同签订当日，被告向原告出具欠条一张。2015年12月7日，苏通（北京）酒店管理有限公司发生名称变更，变更后的名称为北京顺来福烤鸭店有限公司。截止原告起诉，被告迟永成未向原告偿还借款本金1180000元及支付违约金，故原告诉至法院，请求依法判令：1、被告迟永成偿还原告借款本金1180000元并按照借款总额每日千分之五的标准给付原告自2015年5月7日起至本金偿还之日止的违约金；2、判令被告迟永成按照每月12000元的标准支付自2015年6月7日起至本金偿还之日止的违约赔偿金；3、判令被告北京顺来福烤鸭店有限公司对上述借款本金及违约金、赔偿金承担连带保证责任；4、本案诉讼费由被告承担。被告北京顺来福烤鸭店有限公司辩称，被告北京顺来福烤鸭店有限公司不承担任何责任，主要有三方面意见：1、2015年9月24日，被告迟永成、案外人王东升作为甲方与北京顺来福酒店管理集团有限公司作为乙方签订关于苏通（北京）顺来福酒店管理有限公司的转让合同，合同第五条约定“乙方接管酒店前的所有债权债务由甲方承担，包括但不限于税费……”，本案中，原告与被告迟永成签订的借款合同在被告迟永成与北京顺来福酒店管理集团有限公司签订饭店转让合同之前，按照饭店转让合同约定，此项借款形成的债务应由被告迟永成承担，不应由被告北京顺来福烤鸭店有限公司承担。2、按照原告与被告签订的借款合同第五项担保的约定“当借款人不能按期偿还借款时，出借人可对担保物进行任意处置……”，此项约定为一般保证的约定，并不是原告主张的连带责任保证，作为一般保证，保证期间为主债务履行届满之日起六个月，原告于2017年5月9日提起诉讼，早已超过一般保证的期限，故应免除被告北京顺来福烤鸭店有限公司的保证责任。3、对于原告主张的利息及赔偿金的计算标准不符合法律规定，且按照借款合同第六条约定应由被告迟永成承担。综上，请求法院依法驳回原告针对被告北京顺来福烤鸭店有限公司的诉讼请求。被告迟永成未答辩。经审理查明，2013年10月10日，原告向被告转账919000元。2015年5月7日，原告作为甲方（出借方），被告迟永成作为乙方（借款方）签订借款合同一份，合同约定乙方因经营酒店资金周转困难向甲方拆借资金人民币1180000元，借款时间自2015年5月7日至2015年6月7日止。关于借款利息、还款方式、担保及违约责任，借款合同第三条、第四条、第五、第六条进行了约定，即“三、利息标准若乙方能向甲方按本合同第四条约定期限及步骤还款，无息。若乙方不能向甲方按本合同第四条约定期限及步骤还款，按本合同第六条违约责任处理。四、还款方式此借款的还款时间：2015年6月7日前还款人民币壹佰壹拾捌万元整（人民币：1180000元）。五、乙方以自己经营的酒店、公司和个人全部财产作为担保，当借款人不能按期偿还借款时，出借人可对担保物进行任意处置，用以偿还乙方向甲方的借款本金及相应损失，借款人需无条件配合，并负责承担所产生的各种费用。乙方北京酒店位于北京市朝阳区，酒店名称：苏通酒店管理公司。在乙方未还清甲方借款时，乙方不得对担保酒店进行有任何影响酒店担保能力的行为，否则视为乙方违约，按本合同第六条不能按期偿还借款处理。六、违约责任当借款人，不能按合同约定偿还借款时，自第一次违约之日起，借款人应承担总借款额的，每日千分之五的违约金，并每月另支付给付甲方壹拾贰万元赔偿金，直至还清为止。因甲方追讨还款产生的所有费用由乙方另行支付（双方自愿约定按每天5000元人民币计算）。”。合同订立双方为甲方：王立君（签名、印手印、身份证号、联系方式）；乙方迟永成（签名、印手印、身份证号、联系方式）；担保方：苏通（北京）酒店管理有限公司（印章）。签订日期：2015年5月7日（合同第2页）。借款合同签订当日被告迟永成向原告出具欠条一份，欠条内容为：“本人迟永成因做酒店项目特向王立君借款人民币￥1180000元（小写壹百壹拾捌万元），定于2015年6月7日归还。借款人：迟永成，身份证号：，现住址：武圣路**和协雅苑**楼**703，电话：136××******，担保人：苏通（北京）酒店管理有限公司（印章），日期：2015年5月7日”。另查明，2015年9月24日，被告迟永成及案外人王东升作为甲方与北京顺来福酒店管理集团有限公司作为乙方签订饭店转让合同，合同约定甲方同意将位于北京市朝阳区（部分）203饭店所有财产及设备设施转让给乙方，转让费人民币1900000元。该合同第五条约定“乙方接管酒店前的所有债权债务由甲方承担，包括但不限于税费、物业费、水电费、供暖费、员工工资等，交接后的产生的费用由乙方承担。因甲方债权债务引起的纠纷造成乙方损失的，由甲方承担全部赔偿责任及乙方的维权成本。”再查明，苏通（北京）酒店管理有限公司于2012年7月11日成立，营业期限自2012年7月11日至2032年7月10日，法定代表人姓名迟永成，公司类型为有限责任公司（自然人独资），许可经营项目为餐饮服务，一般经营项目为酒店管理、投资管理、投资咨询、会议及展览服务、销售日用品、工艺品及电子产品。2015年12月7日苏通（北京）酒店管理有限公司变更为北京顺来福烤鸭店有限公司，法定代表人迟永成变更为姜爱军，北京顺来福酒店管理有限公司为北京顺来福烤鸭店有限公司的法人股东。上述事实，原告王立君提供的借款合同、欠条、借记卡账户历史明细清单、苏通（北京）酒店管理有限公司企业法人营业执照副本复印件、苏通（北京）酒店管理有限公司组织机构代码证复印件、苏通（北京）酒店管理有限公司开户许可证复印件、苏通（北京）酒店管理有限公司税务登记证复印件，被告北京顺来福烤鸭店有限公司提供的饭店转合同及原、被告当庭陈述在案为凭。本院认为，原告王立君与被告迟永成签订的借款合同及欠条系双方当事人的真实意思表示且不违反法律禁止性规定，合法有效。原告王立君依约向被告迟永成提供借款，被告迟永成应当按照合同约定的期限返还借款，逾期未返还应承担违约定责任，故对原告主张被告迟永成偿还借款本金1180000元及支付违约金的诉讼请求，本院予以支持。对于原告主张的被告迟永成根据借款合同第六条约定，按照借款总额每日千分之五的标准给付原告自2015年5月7日起至本金偿还之日止的违约金及按照每月12000元的标准支付自2015年6月7日起至本金偿还之日止的违约赔偿金的诉讼请求，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，故对原告请求的违约金及赔偿金总计超过年利率24%的部分，本院不予维护。对于原告主张的被告北京顺来福烤鸭店有限公司承担连带保证责任的诉讼请求，本院认为，借款合同第五条约定：“乙方以自己经营的酒店、公司和个人全部财产作为担保，当借款人不能按期偿还借款时，出借人可对担保物进行任意处置，用以偿还乙方向甲方的借款本金及相应损失，借款人需无条件配合，并负责承担所产生的各种费用。”，该约定符合《中华人民共和国担保法》第十七条第一款关于“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”的规定，担保人苏通（北京）酒店管理有限公司的保证责任为一般保证。《中华人民共和国担保法》第二十五条规定：“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。”，借款合同约定还款时间为2015年6月7日，故保证期间为2015年6月7日至2015年12月6日，原告于2017年5月9日起诉，已过保证期间，故对原告主张被告北京顺来福烤鸭店有限公司应承担连带责任保证的诉讼请求，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第二十五条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告迟永成于于本判决发生法律效力之日起七日内返还原告王立君借款本金1180000元，并支付违约金（以1180000元为基数按照年利率24%标准计算，自2015年6月8日起计算至实际给付之日止）。二、驳回原告王立君其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15420元，公告费800元，共计16220元，由被告迟永成负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。本判决书生效后，当事人在文书确定的时限内不履行义务的，对方当事人可向本院申请执行。提出申请执行的期限为，本判决书确定履行期间的最后一日起两年内，逾期将丧失申请执行权。审 判 长  李庆春审 判 员  马 琳代理审判员  贾 颖二〇一七年九月十四日书 记 员  刘 岩附本案适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》第十七第一款当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。第二十五条一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。