辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终2492号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司，住所地营口市站前区东风路2号。（下称人保公司）法定代表人：隋金萍，总经理。委托诉讼代理人：吕铭，辽宁中允律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李桂芹，女，1938年10月19日出生，汉族，无业，住大石桥市。委托诉讼代理人：杨仁成，辽宁百运律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟凡明，辽宁钢城正大律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：营口南楼经济开发区医院，住所地大石桥市南楼经济开发区。（下称开发区医院）法定代表人：马忠余，院长。委托诉讼代理人：陈宪利，开发区医院员工。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司因与被上诉人营口南楼经济开发区医院医疗损害责任纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2019）辽0882民初3823号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司上诉请求：1、请求撤销大石桥市人民法院（2019）辽0882民初3823号民事判决书，改判上诉人不承担赔偿责任222,500元。2、一、二审诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。上诉金额：222,500元事实和理由：一、精神损害应在保险限额20万内进行赔付，根据保险条款第9条规定：除另有约定外，精神损害每人责任限额为医疗责任每人责任限额的30%，并包含在医疗责任每人责任限额之内。医疗责任每人责任限额为20万元，精神损害每人责任限额6万元。我公司不应额外再承担精神损害赔偿金22,500元。二、被上诉人李桂芹提供的鉴定报告结果是偏瘫2级，但是病志上为偏瘫3级，且鉴定报告中没有体现出是否按照检验方法进行鉴定，不能确定鉴定结论伤残等级为贰级。因此需要完全护理依赖，护理人员为1人的鉴定意见也就不能确定。辽宁营口开发区中心医院出具的司法鉴定意见书第四项第3条分析说明是错误的，误工期的上限可以计算至评残前一日，但是护理期如此计算并没有法律依据，护理期313日计算错误。上诉人一审提出重新鉴定申请，法院未同意，程序错误。三、一审判决诉讼费、鉴定费应由被上诉人承担，且判决未明确具体由谁承担，应当按照责任比例进行计算。李桂芹辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。营口南楼经济开发区医院辩称，对司法鉴定意见认可，愿意承担该承担的责任，不应承担的我方不能承担，精神抚慰金是应当保险公司承担的，不应单独列出来。李桂芹向一审法院起诉请求：1、请求被告赔偿各项损失462,520元；2、被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：2019年4月2日，原告因在自家摔倒，到开发区医院治疗，入院诊断为左股骨粗隆间骨折、高血压病，并做人工股骨头置换术，术后原告出现左侧上、下肢不能动的症状，经开发区医院诊断为右侧脑梗死、高血压病1级（极高危组）、低血钙症、上呼吸道感染，继续住院疗。住院期间，经开发区医院建议，原告到沈阳医大、辽宁省血栓病中西医结合医疗中心（沈阳市中医医院）等医院进行检查、治疗及用药。现原告已出院，共计住院治疗60天，在开发区医院产生医疗费54,766.33元，经新型农村合作医疗补偿后，原告实际支付医疗费27,605.55元，沈阳医大、辽宁省血栓病中西医结合医疗中心（沈阳市中医医院）等医院产生医疗费4,510.68元，共计花费医疗费59,277.01元，外购药882元，住院医嘱一级护理1天。经原告申请营口市中级人民法院委托，辽宁学苍司法鉴定中心于2019年11月4日作出辽学鉴［2019］临鉴字第644号鉴定意见书，鉴定意见：营口南楼经济开发区医院在对李桂芹左股骨粗隆间骨折行左侧人工股骨头置换术的术前准备中存在医疗行为过错。医疗行为过错与被鉴定人术后发生右侧脑梗塞伴左侧肢体偏瘫存在因果关系；医疗行为过错的参与度为50%，鉴定费13,500元。经原告申请营口市中级人民法院委托，辽宁营口开发区中心医院于2020年1月10日作出营开中心医院法鉴［2020］临鉴字第008号鉴定意见书，鉴定意见：1、李桂芹伤残鉴定等级为贰级；2、李桂芹护理期为313日；3、李桂芹为完全护理依赖，护理人员1人，鉴定费1,720元。开发区医院在人保公司投保了医疗责任保险，保险金额100万元，每人责任限额20万元，法律费用每次事故责任限额2万元，精神损害每人责任限额6万元。原、被告因损害赔偿事宜不能协商一致，原告诉至法院。另查，人保公司向本院申请鉴定，但并未提供符合法律规定的重新鉴定事由。一审法院认为：原告因病在开发区医院治疗，原告在治疗过程中受到损害，经鉴定与开发区医院诊疗存在因果关系，过错参与度50%，故开发区医院应在对原告所受到的损害承担50%的责任。开发区医院在人保公司投保医疗责任保险，原告的主治医生在保险名录内，故人保公司应当在保险限额内承担责任。原告在向本院提出医疗损害责任纠纷诉讼后，本院即向人保公司送达了相关诉讼材料，故对人保公司提出开发区医院在发现发生医疗损害后，没有立即报案的抗辩理由，本院不予支持。新型农村合作医疗是国家为了农村居民提供的一项社会保障制度，原告虽经新型农村合作医疗补偿21,133.85元，但未超过医疗费的50%，故被告仍应向原告承担责任。开发区医院、人保公司向本院申请重新鉴定，未提供符合法律规定的重新鉴定事由，本院对人保公司申请重新鉴定的申请，不予准许。因原告年龄已达80周岁，故对原告定残后的护理期限定为5年。伤残赔偿金标准，按照辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据城镇常住居民人均可支配收入37,342元，按5年标准给付。交通费1,000元，本院予以支持。原告要求给付精神损害抚慰金45,000元，根据原告的伤残等级，本院依法予以支持。一审法院判决：一、营口南楼经济开发区医院赔偿原告李桂芹70,534.81元；二、中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司在医疗责任险限额内赔偿原告李桂芹20万元；三、中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司在精神损害限额内赔偿原告李桂芹22,500元；上述给付义务，限被告于本判决发生法律效力之日起3日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,119元，鉴定费15,220元，合计19,339元，由被告负担。本院二审期间上诉人提交投保单和投保人声明一份，证明保险人就保险条款内容向被保险人解释说明，被保险人盖章予以认可。李桂芹质证意见为两份证据不是原件，是复印件，我方不予认可。其次该证据不是法定的二审新证据，因此我方不发表质证意见。开发区医院质证意见为两份证据真实有效。针对上述证据，因开发区医院对上述两份证据的复印件所载内容予以认可，本院依法予以采信。本院审理查明的其他事实与原审认定的事实相一致。本院认为，关于上诉人主张应对李桂芹伤残等级及护理期间重新鉴定一节，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。因本案并不存在上述重新鉴定的法定情形，故对上诉人的重新鉴定申请，本院依法不予支持。关于上诉人主张精神损害赔偿金22,500元应由被上诉人开发区医院承担一节，因双方签订的中国人民财产保险股份有限公司医疗责任保险投保单明确载明“医疗责任责任限额每人责任限额200,000元；精神损害每人责任限额为医疗责任每人责任限额的30%，并包含在医疗责任每人限额责任限额内”，且本案精神损害赔偿金为22,500元，未超过医疗责任责任限额每人责任限额200,000元的30%，故上诉人的该项诉请符合合同约定，本院依法予以支持。被上诉人李桂芹的精神损害赔偿金22,500元应由开发区医院承担。另，一审判决并未明确一审案件受理费及鉴定费的承担主体，因人保公司与开发区医院签订的中国人民财产保险股份有限公司医疗责任保险投保单明确载明：“法律费用责任限额为每次事故责任20,000元”，故本院认定一审案件受理费及鉴定费由上诉人人保公司承担。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：一、维持大石桥市人民法院（2020）辽0882民初3823号民事判决第一、二项；二、变更大石桥市人民法院（2020）辽0882民初3823号民事判决第三项为营口南楼经济开发区医院赔偿李桂芹精神损害赔偿金22,500元。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4,119元，鉴定费15,220元，合计19,339元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司负担；二审案件受理费4,638元，由被上诉人营口南楼经济开发区医院负担。本判决为终审判决。审判长  段建勇审判员  朱隆升审判员  杨名环二〇二〇年八月七日法官助理宫剑书记员韩璐