山东省莒县人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1122民初4841号原告：张同国，男，1974年11月16日出生，汉族，居民，住莒县。委托诉讼代理人：孙安华，莒县沭东法律服务所法律服务工作者。被告：李农业，男，1965年5月25日出生，汉族，居民，住莒县。委托诉讼代理人：汪旭，莒县刘官庄法律服务所法律服务工作者。被告：莒县佳源新型建材有限公司。住所地：日照市莒县龙山镇西楼社区纪家店子村，统一社会信用代码91371122MA3F8NJ62X。法定代表人：于春祥，该公司总经理。委托诉讼代理人：李翔，莒县浮来山法律服务所法律服务工作者。原告张同国与被告李农业、莒县佳源新型建材有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张同国及其委托诉讼代理人孙安华，被告李农业及其委托诉讼代理人汪旭，被告莒县佳源新型建材有限公司的委托诉讼代理人李翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张同国向本院提出诉讼请求：一、请求判令两被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、复印费等各项经济损失共计248049.87元。二、诉讼费用由两被告承担。事实及理由：原告自2019年就在被告李农业建筑队从事建筑工作，2020年3月3日，原告在被告莒县佳源新型建材有限公司建设平房时，不慎从屋顶摔下，造成腰3椎体骨折，被告住院进行了手术。原告的伤经莒县人民法院技术室委托日照中和司法鉴定所鉴定构成九级伤残。李农业辩称，一、原告所诉与事实不符，其没有雇佣原告，而是帮助被告莒县佳源新型建材有限公司找人干活，原告是在给莒县佳源新型建材有限公司工作的时候受伤，莒县佳源新型建材有限公司应对原告的损失依法承担相应的赔偿责任。二、原告因为自身缺乏安全意识，在工作过程中忽视安全问题，自身存在重大过错，故原告应自行承担大部分责任。莒县佳源新型建材有限公司辩称，原告所诉与事实不符，原告与李农业系雇佣关系。因答辩人厂内有几间平房需要翻新倒垄，其与李农业达成口头协议，由李农业包工包料并提供脚手架等相关设备，工人由李农业雇佣。李农业与其系承揽合同关系，原告的损失应由李农业承担。其不认识原告，也没有雇佣原告。本院经审理认定事实如下：2020年3月1日，因被告莒县佳源新型建材有限公司厂房内平房漏雨，该公司总经理于春祥找到常年承揽工程的被告李农业，与其口头约定由李农业包工包料，所需支付的建设费用按日计算，每人每天180元，所需工人由李农业负责选择、组织、管理。莒县佳源新型建材有限公司对李农业找谁干活没有任何干涉或明示。费用由莒县佳源新型建材有限公司根据约定支付给李农业，再由李农业按照与其他劳务人员的约定（大工每人每天170元，小工每人每天150元）发放。2020年3月2日，被告李农业找到原告张同国与其他劳务人员一起到被告莒县佳源新型建材有限公司内进行房屋翻新倒垄工作。3月3日下午，张同国在屋顶进行施工作业时，不慎从房屋摔下，被告李农业将其送往莒县龙山卫生院拍片检查，由李农业垫付拍片费100元，后转院至莒县人民医院住院治疗2天，由李农业垫付医疗费1000元，后在临沂市中心医院住院治疗13天。原告的伤情经本院技术室委托，日照中和法医司法鉴定所鉴定为九级伤残。原告支出鉴定费1200元。另经查明，2020年3月28日，李农业与其雇佣工人李忠国收到被告莒县佳源新型建材有限公司费用10000元。2020年7月9日，莒县佳源新型建材有限公司与李农业达成书面协议，双方约定莒县佳源新型建材有限公司欠李农业费用26000元，因施工后发现质量问题，扣除后期修理费3000元，其余23000元由莒县佳源新型建材有限公司全部付给李农业，自此双方不再有任何劳资纠纷。同日，李农业的儿子李云升收到莒县佳源新型建材有限公司银行转账23000元。上述事实，有当事人陈述、当庭证人证言、协议书、收到条、借条、住院病历、医疗费单据、病人费用明细表、诊断证明书、司法鉴定意见书、鉴定费单据等，经双方质证后能够作为认定上述事实的依据。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案争议焦点有两个：一、原告张同国与被告李农业、莒县佳源新型建材有限公司之间以及他们相互之间构成何种法律关系；二、本案的赔偿责任如何承担。关于焦点一，本案三方当事人均系完全民事行为能力人，但由于法律意识淡薄、文化水平低、防范意识较差等因素，在从事劳务过程中均未签订书面合同。一旦形成诉讼，当事人往往朝着对自己有利的方向陈述和举证。本案中，三方当事人的陈述有较大差距，本院根据证据规则并结合日常经验，作出综合认定和判断。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力的大小进行判断。对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。雇佣合同，指的是当事人一方（受雇者）向对方（雇主）提供劳动力以从事某种工作、由对方提供劳动条件和劳动报酬的合同。被告李农业在本案发生前就召集、组织原告张同国等人为他人施工。本案中，被告李农业召集、组织原告张同国等人，在被告李农业的安排、管理下，为被告李农业从被告莒县佳源新型建材有限公司处承揽的房屋翻新倒垄提供劳务。按照当地风俗和公众认知，结合审判实践，被告李农业就是俗称的“包工头”，其从发包人处承揽工作，然后选择、组织人员施工，从发包人处领取报酬，然后再按照事先的约定（即按照大工小工分别计算）将各劳务人员的应得报酬发放给各劳务人员，剩余部分归自己所有。劳务人员提供劳务后，根据事先的约定从“包工头”处领取应得的劳务报酬。综合分析本案案情，结合日常生活经验，应当认定被告莒县佳源新型建材有限公司是发包人，被告李农业是承揽人，原告受雇于被告李农业提供劳务，虽然被告李农业在管理和指挥的同时也从事劳务工作，但不影响其与原告雇佣关系的认定。综上分析，原告与被告李农业之间形成雇佣关系，被告李农业与被告莒县佳源新型建材有限公司之间形成承揽关系，原告与被告莒县佳源新型建材有限公司无法律上的关系。关于焦点二，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告李农业常年承揽工程，其应当履行安全监管义务，为雇工提供劳动安全保障，由于其没有树立足够的安全意识，在原告上屋顶进行作业时其所做的安全防范措施不到位，应当承担事故的相应责任；原告张同国作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中应当具有一定的自我保护意识，其在屋顶上从事高空作业时未尽到相应的安全注意和防范义务，疏忽大意，过于自信，对事故的发生亦存在一定过失，适用过错相抵原则，应当适当减轻对方的赔偿责任。综合分析本案案情，以被告李农业承担40%的责任、原告张同国自行承担40%的责任为宜。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。工作资质不仅是具备从事某项工作的一种职业准入和技术规范要求，同时也是自我约束、监督、管理、安全注意防范的综合水平体现。有无资质差距较大。本案中，被告莒县佳源新型建材有限公司将房屋翻新倒垄工作发包给明知没有建设资质“包工头”李农业，存在选人不当的过失，应当承担相应的赔偿责任。其虽然在工作中尽到过安全提示义务，但仍应承担赔偿责任。综合全案案情，以被告莒县佳源新型建材有限公司承担20%的赔偿责任为宜。根据查明的事实，对原告的损失本院确认如下：（一）、医疗费47391.69元（被告李农业已垫付1100元）；（二）、住院伙食补助费750元（15日×50元）；（三）、护理费应根据原告的伤情、医嘱及公安部（2014）三期评定的标准予以确定。原告的护理级别未注明，因此，原告的护理人数应仅限一人护理，本院酌定护理期为60日，护理费每日按120元计算，护理费为7200元（60日×120元）。营养费请求不符合法律规定，不予支持；（四）、残疾赔偿金42329元×20年×20%(按山东省2019年城镇居民人均可支配收入42329元再按伤残等级赔偿二十年)；（五）、鉴定费1200元；（六）、精神抚慰金2000元（九级伤残标准）。（七）、误工费应自受伤之日起至定残日前一天，原告要求赔付13683元符合法律规定，应予支持；（八）、交通费酌定为150元；（九）、复印费18元；综上，本院对原告诉讼请求的合理部分予以支持，对各被告辩解中的合理部分酌情采纳。案经调解无效。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告李农业于本判决生效后十日内赔偿原告张同国各项经济损失共计96683.48元【（医疗费47391.69元+住院伙食补助费750元+护理费7200元+残疾赔偿金169316元+鉴定费1200元+精神抚慰金2000元+误工费13683元+交通费150元+复印费18元）×40%】【被告李农业垫付的医疗费1100元应予以扣减】；二、被告莒县佳源新型建材有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告张同国各项经济损失共计48341.74元【（医疗费47391.69元+住院伙食补助费750元+护理费7200元+残疾赔偿金169316元+鉴定费1200元+精神抚慰金2000元+误工费13683元+交通费150元+复印费18元）×20%】；三、驳回原告张同国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5022元，减半收取2511元（立案时原告已预交）由被告李农业负担978元，被告莒县佳源新型建材有限公司负担489元，由原告张同国负担1044元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  宋时晓二〇二〇年八月十七日书记员  接鸿运