上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0113民初5738号原告：易明建，男，1966年7月26日生，汉族。原告：张永霞，女，1965年8月3日生，汉族。被告：上海东方国贸有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：任伟民，总经理。委托诉讼代理人：张伟萍。第三人：金彩岳，女，1979年3月15日，汉族，居民身份证载明住址浙江省温州市鹿城区临江镇和平村。原告易明建、张永霞与被告上海东方国贸有限公司委托合同纠纷一案，本院立案受理后，依法追加金彩岳作为第三人参加诉讼，并由审判员黄文颋独任审判，公开开庭进行了审理。原告易明建、张永霞，被告上海东方国贸有限公司的委托诉讼代理人张伟萍，第三人金彩岳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告易明建、张永霞向本院提出诉讼请求：1、判令被告以每月人民币4,073元(以下币种均为人民币)为标准，支付原告自2015年9月1日至判决生效之日止的回报款；2、判令被告支付违约金8,146元；3、判令解除双方签订的委托经营合同，腾空原告所有的沪太路XXX号11607A号商铺、恢复原状归还原告；4、判令被告支付至腾空商铺归还原告并在原告接收到商铺之日期间的商铺租金，租金标准仍然按照双方签订的委托经营合同中约定的月租金标准4,073元给付；5、判令被告承担在腾空商铺归还原告之前的所有物业管理费、水电费、空调费及与该商铺使用有关的全部费用；6、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告系上海市宝山区沪太路XXX号11607A室商铺(以下简称“系争商铺”)的产权人。2010年3月18日，原告与被告签订《商铺委托经营合同》，约定原告将系争商铺委托给被告经营，被告向原告支付回报款。2015年9月起，被告不再支付回报款，其行为已构成严重违约。在催告被告支付欠款、返还商铺无果的情况下，特向法院起诉，请求判如所请。被告上海东方国贸有限公司辩称，同意原告解除合同的请求，但被告已将系争商铺出租给第三人，无法返还给原告。认可原告关于回报款支付情况以及计算方式的陈述，同意支付拖欠的回报款，也同意按照委托经营合同回报款的标准支付至商铺返还之日止的商铺使用费。关于违约金，被告表示同意支付，但相关标准过高，要求法院调低。第三人金彩岳述称，2004年被告与案外人蒋某签订租赁合同，将系争商铺出租给案外人，租赁期限20年，租金一次性支付。同年3月4日，第三人从蒋某处受让系争商铺，第三人向其支付了转让费。目前第三人经营使用系争商铺。对于原告要求返还商铺的请求，因租赁合同合法有效，第三人享有使用权。综上，不同意返还系争商铺。经审理查明，2010年9月3日，两原告经核准登记为系争商铺的权利人。2010年3月18日，原告易明建、张永霞(甲方)与被告上海东方国贸有限公司(乙方)签订《上海东方国贸批发城一二期商铺委托经营合同》(以下简称“委托经营合同”)，主要约定，甲方是系争商铺的买受人，商铺建筑面积23.08平方米，总价646,240元；甲方委托乙方统一经营系争商铺，期限为十四年，自2010年4月18日至2024年3月16日。前四年每年以总价8%回报于购房款付清时一次结清，后十年前五年每年以总价8%按月回报给甲方，于每月20前由乙方支付4,073元，最后五年以总价9%按月回报给甲方。合同第5.2条约定，如一方违反本合同，另一方有权要求对方继续履行本合同，同时违约方应向守约方支付相当于系争商铺一年同期租金的违约金，违约金不足以弥补守约方损失的，守约方有权向违约方追偿。合同签订后，被告向原告付清了2015年9月1日前的全部回报款，对于2015年9月1日之后的回报款拖欠未付。另查明，2004年1月18日，被告与案外人蒋某签订《上海东方国贸有限公司营业铺位20年租赁合同》(以下简称“租赁合同”)，主要约定，被告将系争商铺出租给蒋某，租赁期20年，自2004年3月17日至2024年3月16日，租金77,600元，于签订合同时一次性付清等。合同签订后，被告一次性收取了全部租金。同年3月4日，蒋某将该合同中的权利义务转让给第三人金彩岳，后者使用系争商铺至今。以上事实，有房地产权证、《上海东方国贸批发城一二期商铺委托经营合同》、《上海东方国贸有限公司营业铺位20年租赁合同》、银行对账单及当事人陈述等证据为证，有关证据已经庭审质证，可以认定。审理中，被告表示，与原告签订委托经营合同时，已告知商铺附带租约，也明确告知了租约的到期时间，委托经营合同与租赁合同的到期时间一致就足以证明；而且原告购买商铺是重大民事活动，应当承担较高的注意义务。原告表示，被告所述不是事实，被告没有告诉原告系争商铺附带租约，更没有告知租约长达20年。本院认为，原、被告签订的《上海东方国贸批发城一二期商铺委托经营合同》系当事人真实意思表示，合同有效，当事人均应恪守并履行。被告未按约支付2015年9月1日后的回报款，在原告催告并给予被告合理的还款期限之后，被告仍未履行，已构成根本违约。原告关于解除委托经营合同的请求，符合法律规定，本院予以支持。被告对原告回报款的计算方式不持异议，原告关于回报款的请求，本院予以支持。原告关于违约金的请求，本院考虑到合同的履行情况、当事人的过错程度以及实际损失等因素，根据公平原则和诚实信用原则，酌情确定被告向原告支付违约金4,073元。关于向原告返还商铺的问题，首先，原、被告就系争商铺签订委托经营合同，被告应当诚信披露商铺状态，而原告亦应当审慎了解所购商铺；尤其在原告不实际占有商铺、系基于投资盈利目的时，更应当承担合理的注意义务。原告关于不知晓商铺附带长期租约的说法，与委托经营合同的履行不存在必然关联，相关意见本院不予采信。其次，根据查明的事实，第三人在受让了租赁合同的权利义务后，即与被告建立了租赁关系，且实际经营使用系争商铺至今，租赁合同合法有效。在系争商铺目前由第三人控制之现况下，被告东方国贸在事实上无法返还系争商铺。故原告要求被告返还系争商铺并结清相关费用等请求，本院不予支持。在庭审过程中，被告同意承担在系争商铺返还原告之日止的商铺使用费，本院予以准许，相关费用标准参照委托经营合同的现阶段回报款较为合理，即以每月4,073元计算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第(三)项、第九十七条、第一百零九条、第一百一十四条第一、二款的规定，判决如下：一、解除原告易明建、张永霞与被告上海东方国贸有限公司于2010年3月18日就上海市宝山区沪太路XXX号11607A室商铺签订的《上海东方国贸批发城一二期商铺委托经营合同》；二、被告上海东方国贸有限公司于本判决生效之日起十日内，按每月4,073元的标准，向原告易明建、张永霞支付2015年9月1日起至本判决生效之日止的回报款；三、被告上海东方国贸有限公司于本判决生效之日起，每月向原告易明建、张永霞支付商铺使用费4,073元，直至上述商铺返还之日止；四、被告上海东方国贸有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告易明建、张永霞支付违约金4,073元；五、原告易明建、张永霞的其他诉讼请求，不予支持。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取1,250元，由被告上海东方国贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  黄文颋二〇一七年九月二十九日书记员  杨 丽附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。……