福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0582民初4152号 原告：陈志辉，男，1964年12月25日出生，汉族，住福建省惠安县。 委托诉讼代理人：吴育彬，福建中言律师事务所执业律师。 被告：晋江市骏陶陶瓷实业有限公司，住所地福建省晋江市磁灶镇洋尾村，统一社会信用代码91350582793768588B。 法定代表人：谢哲聪，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈志攀，福建佳汇律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：柯汀锋，福建佳汇律师事务所执业律师。 被告：佘刚，男，1987年3月11日出生，汉族，住重庆市忠县。 委托诉讼代理人：王培贵，福建双鼎律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：吴继都，福建双鼎律师事务所执业律师 第三人：黄金山，男，1962年10月5日出生，汉族，住福建省泉州台商投资区。 委托诉讼代理人：郑宝玉，福建天衡联合（泉州）律师事务所执业律师。 原告陈志辉与被告晋江市骏陶陶瓷实业有限公司（以下简称骏陶公司）、佘刚、第三人黄金山提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年5月4日立案。2017年7月2日佘刚申请追加黄金山为共同被告，经审查，本院于2017年7月5日裁定驳回佘刚追加黄金山为共同被告的申请。2017年8月2日本院依法追加黄金山为第三人参加诉讼。2017年9月1日，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈志辉的委托诉讼代理人吴育彬，被告骏陶公司的委托诉讼代理人陈志攀，被告佘刚及其委托诉讼代理人王培贵、第三人黄金山的委托诉讼代理人郑宝玉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈志辉向本院提出诉讼请求：判令骏陶公司、佘刚连带赔偿其医疗费等各项经济损失124133.74元，并承担本案诉讼费、公告费、保全费、鉴定费。诉讼过程中，陈志辉变更诉讼请求为判令骏陶公司、佘刚连带赔偿其医疗费等各项经济损失124545.74元，并承担本案诉讼费、公告费、保全费、鉴定费。事实和理由：2017年2月18日，佘刚雇佣其与陈燕法、陈燕全、陈燕太、张福林5人为骏陶公司位于晋江市宝洋工业区的办公大楼铲除外墙面，并约定劳动报酬为18元/平方米，外墙面总面积约为520平方米，总计约为9360元。2017年2月21日上午11时许，其5人铲除完大楼外墙收工后，因楼无通道可出入，只能从竹架爬至四楼才能下楼，不料爬至五楼时竹架突然倒塌，导致其5人全部从竹架摔下。事故发生后其被送往中国人民解放军第一八0医院救治，经诊断其伤情为：1.左股骨粗隆粉碎性骨折；2、右肺、左上肺挫伤，共住院治疗18天，花费医疗费38374.56元。出院医嘱：1.注意休息，加强营养，需要护理；2.加强患肢功能锻炼，3个月内禁止拿拐杖或自行下床行走；3.定期复查，出院后1月、3月、6月、1年来院复查，根据医生的指导意见，决定能否下地行走；4.门诊随访，骨折愈合后取出左股骨粗隆近端髓内钉。本事故对其身体上、精神上均造成一定的损害，事故发生后，骏陶公司仅支付40000元。其是受佘刚雇佣，骏陶公司将工程交付给没有相应资质的佘刚施工，故骏陶公司、佘刚应承担连带赔偿责任。 骏陶公司辩称，其不认识黄金山也不清楚黄金山与佘刚之间的关系，其与佘刚签订的工程承包合同明确约定施工期间造成的安全事故由佘刚自行承担，故赔偿责任主体是佘刚，其不应承担赔偿责任；即使应承担赔偿责任，也只应在10%范围内按份承担赔偿责任；陈志辉及其四名工友攀爬竹架，导致竹架受力不均而倒塌，应自行承担相应责任；陈志辉主张的赔偿数额偏高，误工天数只能计算至定残前一天，护理费标准应参照农林牧渔业的平均工资计算，护理天数应以鉴定为准，出院后的护理标准只能按50%计算，住院伙食补助费每天不应超过20元，交通费不应超过300元，营养费应按医疗费的10%计算，精神损害抚慰金不应超过3000元。 佘刚辩称，其向骏陶公司承包外墙翻新工程后将外墙敲除工程以每平米18元的价格承包给黄金山，陈志辉是黄金山雇佣的，其与陈志辉不存在雇佣关系，应由黄金山承担赔偿责任；陈志辉等人在施工过程时，为节约时间，未及时清除铲除的垃圾，造成竹架负重过大引起坍塌，且陈志辉等人违反安全操作规则没从楼梯下楼而是从脚手架攀爬下楼，存在过错，应承担事故全部责任；其已经先行支付40000元；陈志辉请求的赔偿数额偏高，医疗费应以发票为准，误工天数应计算至定残前一天，护理费应参照农林牧渔业的平均工资计算，出院后的护理标准只能按30%计算，护理天数不应超过120天，住院伙食补助费应按每天20元计算，交通费可按300元计算，营养费应按3000元计算，精神损害抚慰金不应赔偿。 第三人述称，黄金山与本案没有关系，不承担赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据的交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据本院分析认定如下：1.陈志辉提供的证据无法证明陈志辉受雇于佘刚，且佘刚予以否认，故对证据欲证明陈志辉受雇于佘刚及佘刚支付的5000元属劳动报酬的证明力不予认定；2.佘刚提供的两份录音资料因其自认除了“嗯”字是黄金山所说，其余话语均非黄金山所说，且录音资料无法证明其将工程外墙铲除工作承包给黄金山及陈志辉受雇于黄金山的事实，黄金山又予以否认，故对该两份录音资料的证明力不予认定。3.证人邓某的证言，因邓某称其仅将黄金山介绍给佘刚并在价格上帮忙协调，其所阐述的佘刚已将本案外墙铲除工程承包给黄金山是事后听佘刚所说，且未向黄金山本人核实承包问题，故在无其他证据佐证的情况下，对该证人证言的证明力不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：陈志辉主张佘刚以18元/平方米，外墙面总面积约为520平方米，总计约为9360元为计算标准，且佘刚并没有对其如何施工进行规定、监督，故佘刚与陈志辉之间属承揽关系，不属于雇佣关系，故对陈志辉关于其受雇于佘刚的主张不予采信。佘刚关于其将承包工程的外墙铲除工程承包给黄金山及陈志辉受雇于黄金山的辩称，因未能提供证据证明，黄金山又予以否认，故对佘刚的辩称不予采信。据此可认定，骏陶公司将办公楼的外墙翻新工程交付给没有施工资质的佘刚承揽，佘刚承揽后将其中的外墙铲除工程交付给没有施工资质的陈志辉等人承揽，陈志辉等人在外墙铲除完工后通过攀爬竹架下楼时竹架坍塌摔伤，为此住院治疗18天，花费医药费38374.56元，伤情经福建明鉴司法鉴定所鉴定为十级伤残、护理期评定为180日、后续治疗费鉴定为8000元，花费鉴定费2600元。 双方当事人争议的焦点为：1.陈志辉因本次事故造成的各项损失应如何认定的问题；2.陈志辉的损失应由谁如何承担赔偿责任的问题。对此，本院予以查明、分析并认定。 一、陈志辉因本次事故造成的各项损失应如何认定的问题。 本院认为，陈志辉因伤致残，结合对其提供证据及福建明鉴司法鉴定书司法鉴定意见书的分析认定以及相关法律法规的规定，其各项经济损失可认定如下：医疗费，根据陈志辉提供的收费票据可以认定医疗费为38374.56元；误工费，陈志辉因伤致残持续误工，误工时间可计算至定残日前一天，陈志辉未能提供有固定收入或最近三年的平均收入的证据，故可参照上一年度福建省农林牧渔业年平均工资标准计算142天，即为19888.17元（51121元/年÷365天×142天）；护理费，根据鉴定意见评定的护理期180日，结合陈志辉的病历、伤情及出院医嘱本院酌情认定其住院期间18天护理依赖程度为100%，出院后162天的护理依赖程度为50%，即其护理费为13865.70元[(51121元/年÷365天)×(18天×100%+162天×50%）]；住院伙食补助费，陈志辉住院18天，本院酌情认定为900元（18天×50元/天）；交通费，陈志辉因伤住院治疗，虽未能提供交通票据，但确需支出交通费用，本院酌情认定交通费为500元；营养费，根据陈志辉的伤情结合出院医嘱，确需补偿营养，本院酌情认定为3800元；残疾赔偿金，陈志辉的伤情经鉴定为十级伤残，其主张残疾赔偿金29998元，符合法律规定，可以支持；精神损害抚慰金，陈志辉伤情已构成伤残，确会对其精神造成一定的损害，结合其伤情本院酌情认定为5000元；后续治疗费，该费用经司法鉴定为必然支出8000元，且骏陶公司、佘刚、黄金山均无异议，故可认定为8000元。鉴定费，骏陶公司、佘刚对陈志辉提供的鉴定费发票三性均无异议，故可认定为2600元。以上各项损失合计为122926.43元。陈志辉主张按评定的误工期270日计算没有法律依据，不予支持。对陈志辉超出以上各项损失标准部分的主张不予支持。 二、陈志辉的损失应由谁如何承担赔偿责任的问题。 本院认为，骏陶公司将办公楼的外墙翻新工程交付给佘刚施工，并签订工程承包合同书，故可认定骏陶公司与佘刚之间的法律关系为承揽合同关系。佘刚承揽后将其中的外墙铲除工程以18元/平方米，外墙面总面积约为520平方米，总计约为9360元为计算标准交付给陈志辉等人施工，且佘刚并没有对其如何施工进行规定、监督，故可认定佘刚与陈志辉之间的法律关系亦为承揽合同关系。陈志辉在施工完后因竹架坍塌受伤造成的损失应根据各方的过错程度相应的责任。骏陶公司在发包办公楼的外墙翻新工程时，虽与佘刚签订承包合同约定安全事故由佘刚自行承担，但因其未尽到审查承包人的资质义务，将工程发包给没有施工资质的佘刚施工，给安全施工带来隐患，存在选任过失，依法应承担选任过失责任。佘刚为了承揽工程，在明知自己没有施工资质且搭竹架铲除外墙存在安全隐患的情况下仍与骏陶公司签订合同，并提供存在安全隐患的竹架供没有施工资质的陈志辉等人施工，麻痹大意，导致陈志辉等人在施工完后因竹架坍塌受伤，存在重大过错，应承担主要的赔偿责任。陈志辉等人明知自己没有施工资质而向佘刚承揽外墙铲除工程，且明知其工作带有一定的风险性在施工过程中未能尽到注意义务，在事故发生前多次实施攀爬危险行为，贪图方便置自身于险地，导致坠落受伤，对本次事故的发生存在一定的过错。根据各方对本案事故发生的过错责任大小，确定骏陶公司承担20%赔偿责任，佘刚承担50%赔偿责任，陈志辉承担30%赔偿责任。 综上所述，本院认为，骏陶公司与佘刚、佘刚与陈志辉之间均是承揽关系，各方对陈志辉在本次事故中遭受的损失均应承担过错责任。骏陶公司应赔偿陈志辉各项损失24585.29元（122926.43×20%）。佘刚应赔偿陈志辉61463.22元（122926.43×50%），佘刚、骏陶公司、陈志辉一致认可佘刚已先行支付40000元医疗费，故佘刚尚应赔偿陈志辉各项损失21463.22元。陈志辉应自行承担30%的损失即36877.93元。陈志辉合法部分的请求，予以支持，其请求骏陶公司、佘刚承担连带赔偿责任及对各项赔偿数额超出部分的主张，缺乏法律依据，不予支持。骏陶公司、佘刚关于陈志辉应自行承担过程责任的辩解，予以采纳。骏陶公司与佘刚约定安全责任由佘刚自行承担，违反法律关于定做人对承揽人选任过失应承担过失责任的规定，故对骏陶公司关于其不应承担赔偿责任的辩称不予采纳。佘刚辩称其将工程承包给黄金山，未能提供证据证明，故对其辩称不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条规定，判决如下： 一、晋江市骏陶陶瓷实业有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿陈志辉各项损失24585.29元； 二、佘刚应于本判决生效之日起十日内赔偿陈志辉各项损失21463.22元； 三、驳回陈志辉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2791元，因适用简易程序减半收取1395.5元，由陈志辉负担889.5元，由晋江市骏陶陶瓷实业有限公司负担270元，由佘刚负担236元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  施金满 二〇一七年九月十五日 书记员  尤芳冰 速录员  庄艳芳 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 1.《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选择任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续医疗费用，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 3.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 5.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞执行程序若干问题的解释》 第二十七条规定：在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条规定：申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条规定：生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。 －2－ －8－