广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终10886号上诉人（一审原告）：刘润隆。被上诉人（一审被告）：广东惠普医药有限公司。法定代表人：喻绘香，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨婉霞，广东东方昆仑（东莞）律师事务所律师。上诉人刘润隆因与被上诉人广东惠普医药有限公司（以下简称惠普医药公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省广州市白云区人民法院（2020）粤0111民初1098号民事判决，向本院提起上诉。依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员叶文建独任审理，现已审理终结。刘润隆在原审的诉讼请求：一、惠普医药公司支付2018年2月1日至2018年2月28日的工资差额4942元和2018年6月1日至2018年11月30日的工资差额1800元；二、惠普医药公司支付解除劳动关系赔偿金24900元：三、惠普医药公司支付2017年8月21日至2018年11月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额124500元；四、惠普医药公司支付2018年未休年假工资1144元；五、惠普医药公司承担本案诉讼费。原审法院判决：一、于本判决书生效之日起十日内，广东惠普医药有限公司向刘润隆支付2018年2月1日至2018年2月28日的工资差额4892元；二、于本判决书生效之日起十日内，广东惠普医药有限公司向刘润隆支付解除劳动关系赔偿金24000元；三、于本判决书生效之日起十日内，广东惠普医药有限公司向刘润隆支付2018年9月21日至2018年11月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额18206.89元；四、于本判决书生效之日起十日内，广东惠普医药有限公司向刘润隆支付2018年未休年休假工资735.63元。五、驳回刘润隆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（刘润隆已预交），由广东惠普医药有限公司负担，并应于本判决生效之日起十日内向刘润隆直接迳付。判后，刘润隆不服一审判决，上诉请求：l.撤销原审判决；2.改判惠普医药公司支付2018年2月1日至2018年2月28日的工资差额4942元和2018年6月1日至2018年11月30日的工资差额1800元；3.改判惠普医药公司支付解除劳动关系赔偿金24900元；4.改判惠普医药公司支付2017年8月21日至2018年11月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额124500元；5.改判惠普医药公司支付2018年未休年假工资1144元；6.由惠普医药公司承担本案诉讼费。主要事实与理由：一、原审判决认定上诉人未对月工资标准8300/月中的300元部分举证而不纳入工资计算，仅是被上诉人对上诉人因用工发生相关费用的一种补偿。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，因上诉人主张月工资标准8300元／月为双方争议事项，而上诉人的工资额、工资发放与否、发放时间等情况属于被上诉人掌握管理，故举证责任在被上诉人而并非上诉人，被上诉人通过银行转账形式支付上诉人工资，但没有依法向上诉人提供过工资清单，也未能依法提交支付上诉人工资的发放记录真实情况证据，应承担举证不能的法律后果。二、仲裁裁决书认定上诉人与被上诉人于2017年8月21日至2018年8月20日期间签订的劳动合同有效，属于事实认定错误和法律理解错误。1.被上诉人所提供的劳动合同中包括合同期限、违约责任、劳动报酬等条款内容均未与上诉人协商一致，该劳动合同也没有实际履行。事实上，被上诉人与上诉人是另以口头方式约定双方的劳动权利和义务，这可以通过被上诉人支付上诉人工资的原始发放记录予以查证，被上诉人至今未依法提交这些原始记录。2.劳动合同不成立和无效。被告所提供的劳动合同中使用说明的第二条规定，本合同必须有用人单位（甲方）的法定代表人（或者委托代理人）和职工（乙方）亲自签章，并加盖用人单位公章（或者劳动合同专用章）方为有效。合同上明显只有被告的公章，没有其法定代表人（或者委托代理人）的亲自签章。可见，该合同不具备双方约定的成立生效条件。3.根据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条的规定，本案双方对劳动合同成立生效条件作出的约定应合法有效。三、原审判决认定被上诉人只需支付2018年9月21日起至2018年11月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额，属于事实认定错误。上诉人用工之日即入职之日为2017年8月21日，故被上诉人应支付上诉人2018年8月21日起至2018年11月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额28334.48元。被上诉人服从原审判决，不同意上诉人的上诉请求。本院经审理查明的事实与原审判决查明事实一致。本院认为，上诉人对月工资金额、劳动合同的效力、2018年2月1日至2018年2月28日及2018年6月1日至2018年11月30日的工资差额、解除劳动关系赔偿金、2018年未休年休假工资问题提出上诉，然在二审期间，其既未有新的事实与理由，亦未提交足以佐证自己主张的新证据，故本院认可原审法院对上述事实的分析认定。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对上述事实进行了认定，并在此基础上依法作出判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。对上诉人的上述上诉请求，不予支持。关于未签劳动合同二倍工资差额的起止时间问题，原审判决认定正确，本院不再赘述此问题。2018年10月、11月按整月计算为两个月16000元，原审计算正确。对于2018年9月21日至2018年9月30日期间的二倍工资差额计算问题，双方确认每周工作时间为6天，9月有4周，即按双方约定有4天休息日，则工作日计算基数应该为24天。上诉人主张2018年9月21日至2018年9月30日期间工作8天，作为用人单位的被上诉人未能提出证据推翻上诉人主张的天数，故本院采信上诉人主张的工作天数，计算此期间二倍工资差额为2667元（8000元／月÷24天×8天），原审判决对此期间的二倍工资差额计算与事实不符，本院予以纠正。故2018年9月21日至2018年9月30日期间的二倍工资差额共为18667元（16000元＋2667元）。上诉人要求超出本院认定以外的未签订劳动合同二倍工资差额的上诉请求，无法律依据，本院不予支持。综上所述，原审判决除未签订劳动合同二倍工资差额计算错误本院予以纠正外，其余认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。上诉人对2018年9月21日至2018年9月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额的天数上诉成立，本院予以支持。上诉人其余上诉主张缺乏事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《工资支付暂行规定》第十二条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持广州市白云区人民法院（2020）粤0111民初1098号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项；二、变更广州市白云区人民法院（2020）粤0111民初1098号民事判决第三项为：广东惠普医药有限公司于本判决书生效之日起十日内支付刘润隆2018年9月21日至2018年11月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额18667元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元按一审判决执行。二审案件受理费10元，由刘润隆负担。本判决为终审判决。审判长  叶文建二〇二〇年八月三日书记员  林 根林梓琛