山东省枣庄市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）鲁04民申104号再审申请人(一审被告、二审上诉人)：郭继海，男，1971年5月29日出生，汉族，身份证住址：枣庄市市中区，现住枣庄市市中区。被申请人(一审原告、二审被上诉人)：梁继国，男，1956年10月13日出生，汉族，住枣庄市市中区。再审申请人郭继海因与被申请人梁继国提供劳务者侵权责任纠纷一案，不服本院(2019)鲁04民终2600号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。郭继海申请再审称，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一、十项规定，申请再审。一、有新的证据，足以推翻原判决。本案中并不是申请人雇佣被申请人工作，申请人也不负责为被申请人发放工资，不是适格被告，真正的被告应该是陈强、王某，被申请人是为陈强、王某工作。申请人现找到关键证人，足以证明被申请人并不是为申请人工作。原一审中，被申请人申请的证人张某出庭作证，张某明确的证明被申请人是为王某、陈强工作，如果确如张某所言，本案的责任承担主体应当为陈强、王伟而不是申请人。显然王某、陈强已经与被申请人具有利害关系，为了撇清自己的责任，王某、陈强当然地出庭作证，将责任都推到了申请人身上。王某、陈强出庭作证的证明力明显不足，原一审法院认定申请人为责任承担主体，明显证据不足，原一、二审法院审理认定基本事实有误。二、未经传票传唤，缺席判决的，人民法院应当再审。本案在一审中，法院未经合法送达程序将传票送至申请人，一审法院在申请人未收到传票，不知道具体开庭时间情况下，即开庭审理，违反了法律规定，缺席审理程序违法。第一次开庭审理之前，被申请人向法庭确认申请人常住地址为枣庄市市中区翡翠城小区，联系电话130××××6999。2018年10月16日，一审法庭向申请人的单位福利煤矿送达开庭通知书，当时值班人员宋军侠签收。2018年12月20日14时，申请人准时参加庭审。该次庭审中，因为被申请人与申请人根本不存在任何劳务关系，被申请人申请证人张某当庭明确说明被申请人梁继国是为陈强、王某在洗沙场维修设备时受伤。申请人向法庭申请对鉴定意见书重新鉴定，庭审结束后申请人和委托代理人都在庭审笔录上签字。当时法庭根本就没有叫申请人签送达地址确认书，更不存在申请人拒绝填写送达地址确认书。2019年3月15日，一审法庭再次向申请人单位原福利煤矿送达开庭通知书，宋军侠签收传票。2019年3月19日一审再次开庭审理，申请人已经准备好申请追加陈强、王某为被告申请书和重新鉴定申请书。开庭审理中，被申请人申请证人王某出庭作证，由于证人王某是真正洗沙场管理经营的雇主，申请人当庭提出异议王某是洗沙场经营管理人与本案有利害关系，应是本案的被告不能作为证人。当申请人提出申请追加王某、陈强为被告和重新鉴定申请书时，被申请人及其亲属开始大吵大骂，主审法官当庭明确告知被申请人撤诉，然后离开法庭。导致申请人重新鉴定申请书和申请追加陈强、王某为被告申请书当庭没法提交，因此申请人认为本案已经审理终结。2019年5月14日开庭，一审法院向申请人送达传票时却邮寄到侯宅子村，显然无法送达申请人。在原一审中，法庭完全可以通过电话通知的形式通知申请人开庭时间，而法庭在未履行合法的送达程序，未穷尽送达手段的前提下，缺席审理，剥夺申请人法庭申辩的权利，违反了法律规定，本案应当再审。综上，原一、二审法院裁判认定事实不清、适用法律错误，审理程序不合法，应撤销原判重新审理。本院经审查认为，关于一审程序是否违法问题。经查，一审法院第一次庭审前，通过EMS法院专递邮件向郭继海邮寄了开庭传票等材料，邮寄地址及电话为“枣庄市市中区翡翠城小区北区3号楼西单元301室郭继130××××69999”，该邮件于2018年10月16日因拒收被退回，后其妻宋军侠于2018年11月12日签收了上述材料，宋军侠填写了送达地址确认书，载明的送达地址为“市中区侯宅子村宋130××××6999999”；郭继海、宋军侠参加了一审法院2018年12月20日的庭审；该次庭审中，郭继海申请对鉴定意见书重新鉴定，但庭后未向一审法院提交书面鉴定申请，也未预交鉴定费用。一审法院第二次开庭前向郭继海按照“枣庄市市中区侯宅子村130××××6999999”地址及联系方式邮寄了开庭传票，邮件又被退回，后宋军侠于2019年3月15日签收了传票，但3月19日到庭后由于双方吵闹，当日并未开庭。一审法院组织第三次庭审时向郭继海按照“枣庄市市中区侯宅子村郭继海130××××6999999”地址及联系方式邮寄了开庭传票，再次被拒收退回，邮局投递人员在邮件备注“接电话人声称不是宋军侠本人，要求退回，已告知拒收视为送达，接电话人再次要求退回，并要求法院电话告知”，郭继海未参加5月14日庭审，并据此认为一审程序严重违法。后，一审法院按上述地址向郭继海邮寄一审判决书，再次被退回，邮件改退批条载明“收件人电话无人接，短信不回”。此后，郭继海本人于2019年7月3日签收了一审判决书，并提起上诉，且于2019年7月16日为一审法院提供了送达地址确认书，提供的地址仍为“枣庄市市中区齐村镇侯宅子130××××69999186××××7139139”。本院认为，一审诉状中被告地址与现申请人再审申请书自认的住址均为枣庄市市中区翡翠城小区，其妻宋军侠于2018年11月12日填写的送达地址确认书及上诉时提供的送达地址确认书，载明的送达地址为“市中区侯宅子村130××××69996999”，可见上述两个地址和电话均是申请人方确认的送达地址和联系方式，一审法院通过法院专递方式三次向郭继海邮寄送达开庭传票、一次送达一审判决书，郭继海均拒收，据此二审根据《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第二十一条第一款之规定，文书退回之日视为送达之日，确认一审不存在程序违法的事实，符合相关法律规定。二审认为，在送达地址及联系电话没有错误的情况下，郭继海多次拒收法院专递又多次有选择性地签收诉讼文书，其行为有违民事诉讼的诚实信用原则，并无不当。关于原判认定事实问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第六十五条规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据。《中华人民共和国民事诉讼法》第七十三条规定，证人应当出庭作证。本案中，双方争议的焦点是双方当事人之间是否存在劳务关系。梁继国主张受雇于郭继海在洗沙厂工作，是在为郭继海安装机器设备时受伤，并申请了证人出庭作证证明。郭继海反驳梁继国所主张的事实王某是王仁伟、陈强雇佣的梁继国，也应当提供证据证明，其在二审时申请的证人未到庭，系举证不能。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在做出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百零八条规定，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。原一、二审在综合分析各方陈述、证人证言、双方之间的亲戚关系及受伤治疗支付医疗费等情况，认定梁继国与郭继海之间存在劳务关系，符合上述法律规定。关于申请人提交的“新的证据”材料。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条第三款规定，“无正当理由未出庭的证人以书面等方式提供的证言，不得作为认定案件事实的根据。”第六十九条规定“当事人申请证人出庭作证的，应当在举证期限届满前向人民法院提交申请书。”据此，人民法院对于当事人所称的“新的证据”，应当结合以下因素综合认定：（1）证据是否在举证期限或者法律规定的其他期限内已经客观存在；（2）当事人未在举证期限或者司法解释规定的其他期限内提供证据，是否存在故意或者重大过失的情形。当事人举证期限届满后提供的证据不是新证据的，人民法院不予采纳。证人应当出庭作证并接受当事人的质询，未经质证不得作为认定案件事实的根据。对于本案申请人在申请再审阶段提交的证人证言材料，这些证人在原一、二审期间均客观存在，申请人应在一、二审规定的举证期限内申请这些证人出庭作证，应当举证而怠于行使举证权利的，应视为举证不能。因此，申请人在申请再审阶段提交的证人证言等材料，不足以支持其申请主张。综上，郭继海的再审申请理由，事实及法律依据不足，不能成立。其再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一、十项规定的再审情形，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款之规定，裁定如下：驳回郭继海的再审申请。审判长 王 利审判员 崔兆军审判员 杜兆锋二〇二〇年八月十三日书记员 鞠贝贝