北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京02民终5391号上诉人（原审被告）：保利（北京）房地产开发有限公司，住所地北京市丰台区。法定代表人：潘志华，董事长。委托诉讼代理人：任彦锦，北京市炜衡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王琳，女，1991年7月29日出生，汉族，住辽宁省盘锦市兴隆台区。委托诉讼代理人：李思思，北京市圣奇律师事务所律师。上诉人保利（北京）房地产开发有限公司（以下简称保利房地产公司）因与被上诉人王琳劳动争议一案，不服北京市丰台区人民法院（2019）京0106民初38505号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。保利房地产公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回王琳全部诉讼请求或发回重审。事实与理由：一、一审法院错误认定2018年11月21日王琳已入职。1.双方签订的劳动合同书明确约定王琳在保利房地产公司工作的起始时间为2018年12月1日，试用期开始为同日。王琳的工资发放及社保缴纳均从2018年12月开始，王琳从未提出异议。以上均证明了2018年12月1日为入职时间是双方真实意思表示。2.王琳于2018年11月21日收到的新员工邮件及2018年11月22日被邀请进入微信群的行为无法证明王琳已入职。该行为仅代表保利房地产公司对于王琳拟录用的意思表示。录用与入职对于劳动关系的建立是有根本差异的两个概念，一审法院将录用意向行为认定为入职证据，缺乏事实和法律依据。3.王琳自2018年11月23日至2019年11月29日收到的邮件不足以认定王琳已入职并开始工作。王琳作为证据提交的邮件并非保利房地产公司官方邮件地址发出，不应认定为保利房地产公司的意思表示。上述邮箱始终作为接收邮件一方，附件内容也均为他人发送的工作成果，王琳从未主动发送邮件。王琳未参与实际工作内容、未曾回复邮件开展工作、邮件正文从未向王琳布置工作。发件人的目的仅为告知，与入职邮件和微信群的功能一致，仅为使新员工了解工作内容，适应工作环境。4.王琳2018年11月21日还在前一家用人单位处办理离职手续，同一天已在保利房地产公司完成入职且开始工作，不符合常理。二、一审法院变相认可了王琳存在双重劳动关系。王琳的前一家用人单位为其发放了2018年11月全月足额的劳动报酬并为其缴纳了2018年11月的社保，一审法院的判决直接导致王琳在同一期间从两家用人单位处获取了非兼职产生的两份收入。三、一审法院适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条和第八十七条的规定，王琳入职未满6个月，保利房地产公司已按法律规定足额向其支付了经济补偿金，不存在违法解除的赔偿金差额。王琳辩称，同意一审判决，一审法院对劳动关系时间的认定是清楚的，不认可保利房地产公司的上诉理由和请求。王琳向一审法院起诉请求：1.保利房地产公司支付违法解除劳动合同赔偿金18622.26元；2.保利房地产公司支付2019年3月2日至2019年5月20日期间休息日加班工资1772.7元；3.保利房地产公司支付2019年5月21日至2019年6月21日期间工资7519.6元；4.诉讼费用由保利房地产公司承担。一审法院认定事实：王琳曾在保利房地产公司工作，双方签订有期限为2018年12月1日至2019年12月31日的劳动合同，王琳月均工资为9416.3元。保利房地产公司于2019年5月21日与王琳解除劳动合同，且已经支付王琳解除劳动关系赔偿金9311.13元。王琳于2019年5月28日向北京市丰台区劳动争议仲裁委员会（以下简称丰台仲裁委）申请仲裁，请求保利房地产公司支付：1.违法解除劳动合同赔偿金18622.26元；2.2019年3月2日至2019年5月20日期间休息日加班工资1772.7元；3.2019年5月21日至2019年6月21日期间工资7519.6元。丰台仲裁委于2019年7月11日作出京丰劳人仲字[2019]第4022号裁决书，裁决：1.保利房地产公司支付王琳违法解除劳动合同的赔偿金差额105.17元；2.驳回王琳的其他仲裁请求。王琳主张其2018年11月21日入职保利房地产公司，保利房地产公司于2019年5月21日违法解除劳动关系应支付其违法解除劳动关系赔偿金及额外一个月工资，其工作期间存在加班，应支付其加班工资，并提交劳动合同、与物业公司劳动合同、社保记录、解除劳动合同通知书、工作证、打卡记录、照片、请假单、员工未打卡说明单、会议记录、排班表、工商登记信息、2018年11月21日电子邮件、2018年11月工作计划清单、工作完成情况清单、工作总结情况、会议纪要、银行单子回单、手机银行截图、银行交易记录、工资汇总、微信截图、合同照片、微信收藏截图、工作电子邮件等证据材料予以证明。上述2018年11月21日电子邮件显示，邮件名称为“致保利发展北京公司新员工的一封信”内容为入职须知及新员工学习及考核。上述微信截图显示，魏冰洁于2018年11月22日将邀请王琳加入“保利北京大家庭”微信群。上述工作电子邮件显示，2018年11月23日至2018年11月29日期间polyzg2018@163.com邮箱收到名称分别为“保利??大都汇vr”、“20181123保利N+大都汇销售DN单”、“20181123租赁中心店昭完稿”、“1127公寓卡完稿54×85.5”、“公寓名片完稿1129”、“生活指南完稿1129”的电子邮件。保利房地产公司对上述劳动合同的真实性认可、证明目的不认可，对与物业公司劳动合同的真实性、证明目的不认可，对社保记录中关于保利房地产公司缴纳社保的记录的真实性、证明目的认可，对解除劳动合同通知书的真实性、证明目的认可，对工作证的真实性认可、证明目的不认可，对照片的真实性不持异议，对打卡记录、请假单、员工未打卡说明单的真实性及证明目的均不认可，对会议记录的真实性认可、证明目的不认可，对排班表的真实性、证明目的不认可，对工商登记信息的真实性认可、证明目的不认可，对2018年11月21日电子邮件的真实性认可、证明目的不认可，对2018年11月工作计划清单、工作总结情况、工作完成情况清单、会议纪要的真实性及证明目的均不认可，对银行单子回单的真实性认可、证明目的不认可，对手机银行截图持有异议，对银行交易记录、工资汇总的真实性及证明目的均认可，对微信截图、合同照片、微信收藏截图的真实性及证明目的均不认可，对工作电子邮件的正文部分真实性认可、证明目的不认可，对工作电子邮件的附件部分真实性与证明目的均不认可。保利房地产公司主张王琳入职其公司的时间为2018年12月1日，其公司已经支付违法解除劳动合同赔偿金，王琳不存在加班，不同意支付王琳加班工资，不同意支付王琳2019年5月21日至2019年6月21日工资，并提交解除劳动关系证明书、离职报告申请书、劳动合同、银行电子回单、工资汇总表、仲裁申请书、员工入职情况说明、员工入职前需提供材料说明、承诺书、入职人员登记表、京通劳人仲字[2019]第5549号裁决书等证据材料予以证明。王琳对上述解除劳动关系证明书、离职报告申请书、劳动合同的真实性均认可、证明目的均不认可，对银行电子回单的真实性认可、证明目的不认可，对工资汇总表的真实性认可、证明目的不认可，对仲裁申请书的关联性不认可，对员工入职情况说明、员工入职前需提供材料说明、承诺书、入职人员登记表的真实性均认可、证明目的均不认可，对京通劳人仲字[2019]第5549号裁决书的真实性认可。本案一审审理过程中，经一审法院向魏冰洁核实，其称其系保利房地产公司人事，认可其于2018年11月22日邀请王琳加入“保利北京大家庭”微信群。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中争议焦点在于王琳入职保利房地产公司的时间。保利房地产公司虽主张王琳入职其公司的时间为2018年12月1日，并提交劳动合同等证据予以证明，但根据法律规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。根据本案查明的情况，保利房地产公司于2018年11月21日向王琳发送新员工入职邮件，2018年11月22日其人事邀请王琳加入公司微信群，表明在2018年12月1日双方签订劳动合同之前，保利房地产公司已经认可王琳的员工身份，王琳亦就其2018年12月1日之前的工作情况提供了工作电子邮件等相关证据予以证明。王琳提供的上述证据证明相互印证形成证据链证明其关于2018年11月21日就已经入职保利房地产公司的主张。鉴于此，保利房地产公司应支付王琳违法解除劳动合同赔偿金差额9521.47元。王琳要求支付加班工资的诉讼请求证据不足，本院不予支持。王琳以保利房地产公司赔偿数额较低为由要求支付其2019年5月21日至2019年6月21日工资的诉讼请求缺乏依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、保利（北京）房地产开发有限公司于判决生效之日起7日内支付王琳违法解除劳动合同赔偿金差额9521.47元；二、驳回王琳的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院对一审法院查明的事实予以确认。二审期间，保利房地产公司提交了保利物业管理（北京）有限公司出具的《2018年11月员工王琳工资发放情况说明》，内容为保利物业管理（北京）有限公司2018年11月王琳应发税前工资为5140元，王琳离职后，2018年12月14日向王琳发放2018年11月1日至2018年11月30日期间的工资，扣除个人社保391.60元和公积金300元后实发4448.40元。王琳对该证据的真实性不予认可，王琳提交了保利物业管理（北京）有限公司为其发放2018年10月工资5449.10元、11月工资4448.40元的交易记录，以证明由于从保利物业管理（北京）有限公司离职，2018年11月工资少于2018年10月工资，2018年12月保利房地产公司为其发放2018年11月21日至月底的工资812.50元。保利房地产公司对该812.5元解释为公司发放的2019年元旦过节费。本院认为，虽然保利房地产公司与王琳签订的劳动合同中约定合同期限自2018年12月1日开始，但是根据王琳提交的2018年11月21日收到的新员工入职邮件、2018年11月22日保利房地产公司人事邀请王琳加入公司微信群的截图，以及王琳在2018年12月1日之前收到的工作电子邮件等，可以证明王琳关于2018年11月21日入职保利房地产公司的主张。在二审中双方提交的关于2018年11月21日至11月30日期间王琳的工资到底由谁发放的证据，证明力都比较弱，均不能形成优势证据，本院对此不予认定。关于上述期间社保的缴纳，因社保缴纳一般以月为标准，保利物业公司是否缴纳2018年11月21日至11月30日期间王琳的社保不足以影响王琳入职保利房地产公司时间的认定。因此，法院采信王琳关于2018年11月21日入职保利房地产公司的主张。保利房地产公司于2019年5月21日与王琳解除劳动合同时，王琳在该公司工作超过六个月，保利房地产公司应当按照王琳月工资二倍的标准支付赔偿金。保利房地产公司已经向王琳支付赔偿金9311.13元，一审法院判决保利房地产公司支付王琳赔偿金差额9521.47元，符合法律规定。综上所述，保利房地产公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由保利（北京）房地产开发有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 饶林生审 判 员 李 琴审 判 员 卫 华二〇二〇年八月六日法官助理 祁哲洋书 记 员 于明洁