文书内容江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终502号上诉人（原审原告）：江苏甲钢钢铁有限公司，住所地徐州市铜山区铜山新区珠江路南、北京路西。法定代表人：孟燕，该公司总经理。委托诉讼代理人：毛峰，江苏金铎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王伟清，男，1966年5月2日出生，汉族，住徐州市铜山区。上诉人江苏甲钢钢铁有限公司（以下简称甲钢公司）因与被上诉人王伟清劳动争议纠纷一案，不服徐州市铜山区人民法院（2019）苏0312民初8968号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人甲钢公司的委托诉讼代理人毛峰、被上诉人王伟清到庭参加了询问。本案现已审理终结。上诉人甲钢公司上诉称：1.请求撤销一审判决，发回重审或在查明事实的基础上依法改判；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、甲钢公司提交的工资单可以证明王伟清的工资为3083元，王伟清提交的两份视频资料无法证明其实际每月工资为3677元。原审判决以3677元计算王伟清的工伤保险待遇和经济补偿金，明显不当。二、王伟清并不构成工伤，即使构成工伤和十级伤残，按照《江苏省实施工伤保险条例办法》的规定，一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金也应当按照下浮20%的标准支付；三、王伟清自劳动仲裁时就主张要求支付经济补偿金4000元，然而原审判决在王伟清没有变更主张的情况下支持了经济补偿金7354元，适用法律明显不当。被上诉人王伟清答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。王伟清向一审法院提出诉讼请求：判决按照每月3083元的工资标准计算王伟清的工伤待遇及经济补偿金的数额；诉讼费由甲钢公司承担原审法院查明：            劳动者              王伟清              用工单位名称              江苏甲钢钢铁有限公司                  入职时间              2017年9月              工伤时间              2017年6月15日                  工伤时年龄              51周岁              入治机构              徐州市中心医院                  伤情              左手示指指骨开放性骨折                  住院天数              27天              护理情况              原告未派员护理                  医嘱内容              拔除内固定物钢针（已拔除）、定期复查、随诊              医疗费用                                工伤      认定单位              铜山区人力资源和社会保障局[2018]第361号决定书认定工伤              工伤认定时间              2018.11.1                  工伤复议情况                            工伤诉讼情况                                劳动能力      鉴定结论              十级伤残无生活自理障碍              鉴定单位              徐州市劳动能力鉴定委员会徐劳工鉴通（2019）第201901369号鉴定结论通知书                  劳动能力      鉴定时间              2019.3.8              劳动能力      复核结论                                受伤前月      平均工资              甲钢公司主张每月3083元，王伟清主张4000元              返岗时间                                 工伤保险情况              2017年2月至2018年11月无社保缴费记录                  甲钢公司已付款              已支付1350元。                  解除劳动      关系情况              2019年6月26日，王伟清以甲钢公司未缴纳社会保险费用为由向其邮寄一份解除劳动关系通知书。                  仲裁请求              王伟清要求甲钢公司支付一次性伤残补助金28000元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资48000元、护理费2800元、住院伙食补助费2240元、交通费1000元、解除劳动合同经济补偿金4000元、2018年6月工资差额667元                  仲裁情况              2019年7月26日，徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会作出铜劳人仲案字[2019]第334号仲裁裁定书，裁决甲钢公司支付被告各项费用88314元，扣除已付1350元，尚余86964元。                  备 注              王伟清工资为现金发放，每月签署工资单数次      原审法院认为：王伟清在甲钢公司处工作时受伤，所受伤害被认定为工伤，且鉴定为十级伤残和无生活自理障碍，甲钢公司予以认可。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。本案中，甲钢公司未依法为王伟清参加工伤保险，故王伟清的工伤保险待遇费用应由甲钢公司承担。1、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。本案中，王伟清在徐州市中心住院治疗27天，其出院医嘱中未写明具体休息天数，但其被鉴定为十级伤残，根据王伟清住院诊断的伤情情况，酌定支持王伟清停工留薪期为3个月。关于工资数额，甲钢公司主张王伟清伤前月平均工资3083元。王伟清则主张为4000元。对此《江苏省工资支付条例》第五十一条规定，用人单位对工资支付承担举证责任；用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定；用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。经查看王伟清提供的录像视频，王伟清至甲钢公司处领取2017年5月工资时签署工资单数张，甲钢公司提供的工资单复印件显示王伟清2017年5月工资为3277元，但视频中甲钢公司方经手人员回答王伟清该月工资为3677元，显然甲钢公司在发放工资时存在一个月工资签署数张工资单的行为，故甲钢公司提供的工资单不能全面反映王伟清工资情况，至少应根据王伟清2017年5月3677元每月的标准确定其的工资标准。按照该标准，甲钢公司应该支付王伟清停工留薪期工资11031元。2、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按伤残等级支付一次性伤残补助金，十级伤残为7个月的本人工资。甲钢公司应支付王伟清一次性伤残补助金25739元。3、一次性工伤医疗补助金及伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《江苏省实施办法》（江苏省政府令103号）第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残的，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：十级30000元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：十级15000元。设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准。徐州市政府《关于印发徐州市贯彻实施意见的通知》（徐政规[2017]2号）第十八条规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金按照《办法》规定的基数标准下浮10%执行。故甲钢公司应支付一次性工伤医疗补助金27000元和一次性伤残就业补助金13500元。4、护理费。王伟清住院治疗27天，甲钢公司应按照80元每天支付护理费2160元、按照20元每天支付住院伙食补助费540元。5、交通费。因不符合工伤保险条例关于交通费的支付条件，原审法院不予支持。6、解除劳动合同经济补偿金。甲钢公司未为王伟清缴纳社会保险，王伟清据此解除劳动合同，甲钢公司应依照劳动合同法的规定支付经济补偿金。双方2017年9月建立劳动关系，2019年6月26日解除劳动合同，甲钢公司应支付王伟清两个月工资标准的经济补偿金7354元。关于2018年6月工资差额667元，结合甲钢公司在仲裁期间提供的王伟清工资单显示2018年6月工资2320元及当月发放王伟清工资1653元的差额，甲钢公司应予补足。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《江苏省实施办法》第二十七条，《江苏省工资支付条例》第五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：甲钢公司于判决生效之日起十日内支付王伟清停工留薪期工资11031元、一次性伤残补助金25739元、一次性工伤医疗补助金27000元、一次性伤残就业补助金13500元，护理费2160元、住院伙食补助费540元、经济补偿金7354元、差额工资667元，合计87991元，扣除已付款1350元，余款86641元。二审期间，双方当事人均未提交新的证据，本院二审查明的事实与一审认定一致。本院认为：首先，关于王伟清每月工资数额的确定问题。王伟清一审时提交的视频资料可以证明其领取甲钢公司发放工资时签署工资单多张，因此无法依据甲钢公司提交的工资单确定王伟清的应发工资。从视频资料看，甲钢公司工作人员明确认可王伟清2017年5月份的工资为3677元。原审法院以该工资数额为基础计算工商保险待遇和经济补偿金，依据充分，适用法律正确。甲钢公司的该项上诉主张与事实不符，本院不予支持。其次，关于一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算标准问题。《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条明确授权设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准。原审法院根据徐州市人民政府《关于印发徐州市贯彻〈工伤保险条例〉实施意见的通知》第十八条的规定，在基数标准下浮10%确定，符合上述规定。甲钢公司主张应在基数标准上下浮20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，系对《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的误解，本院对该项上诉主张不予支持。再次，关于经济补偿金的计算问题。原审法院以王伟清每月工资3677元为标准，按照其工作年限，计算出甲钢公司应向王伟清支付经济补偿金7354元，具有充分的法律依据。虽然劳动仲裁仅支持王伟清经济补偿金4000元、王伟清也没有针对劳动仲裁裁决提起诉讼，但原审判决的数额在整体上并未超过劳动仲裁裁决的数额，因此甲钢公司的该项上诉主张亦不能成立。综上，上诉人甲钢公司的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长 李 琳审判员 李为帆审判员 崔 悦二〇二〇年五月十二日书记员 杨 帅