安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖03民终663号上诉人（原审原告、反诉被告）：安徽吉润科技股份有限公司，住所地安徽省蚌埠市淮上区沫河口工业区五蚌路北侧，统一社会信用代码91340300595749212N。法定代表人：杨治国，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱亚，上海建纬（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王先成，安徽天地缘律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：赣州汇丰建设工程有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市蜀山区新产业园振兴路自主创新产业基地7栋10层，统一社会信用代码91340100698954948G。负责人：俞明川，该公司经理。被上诉人（原审被告、反诉原告）：赣州汇丰建设工程有限公司，住所地江西省赣州市经济技术开发区金星路9号，统一社会信用代码9136070372777420X9。法定代表人：俞明川，该公司执行董事兼总经理。两被上诉人共同委托诉讼代理人：姚建根，该公司安徽分公司员工。两被上诉人共同委托诉讼代理人：孙雪坤，该公司安徽分公司员工。上诉人安徽吉润科技股份有限公司（以下简称吉润公司）因与被上诉人赣州汇丰建设工程有限公司安徽分公司（以下简称汇丰公司安徽分公司）、赣州汇丰建设工程有限公司（以下简称汇丰公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省蚌埠市淮上区人民法院（2018）皖0311民初858号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吉润公司上诉请求：一、撤销一审判决；二、改判汇丰公司、汇丰公司安徽分公司向吉润公司支付实际损失800万元（暂主张800万元，具体诉请待鉴定后另行确定）；三、改判汇丰公司、汇丰公司安徽分公司向吉润公司支付逾期竣工违约金503.5万元（起算日期为2013年3月13日，暂计算至上诉之日，逾期竣工违约金按5000元/天计算）；四、汇丰公司、汇丰公司安徽分公司承担本案一、二审鉴定费用和诉讼费用。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，程序不合法，涉案工程存在重大质量问题。首先，吉润公司提交的“土建工程问题要点”、“关于安徽吉润1、2#功间发现的九大问题及整改处理意见”、“压缩机车间屋面下水管、天沟漏水实况检查具体位置报告”等证据可以看出，涉案工程存在重大质量问题。一审判决在上述证据的三性没有任何异议的情况下不予采信，明显认定事实错误。其次，一审判决程序不合法。在一审过程中，吉润公司对涉及本案的关键问题即涉案工程是否存在质量问题及直接经济损失向一审法院申请工程质量及实际价值鉴定，一审法院已经委托安徽省建筑工程质量监督检测站进行司法鉴定，在征得鉴定机构同意的基础上，吉润公司预交了15.3万元鉴定费用，并未违背一审法院的缴费要求。最后，一审法院认为涉案工程已经使用，但实际上是看管。本案中，汇丰公司、汇丰公司安徽分公司施工人员全部离开工地，吉润公司自然要对厂区全部物品进行看管，在厂房里放置办公设备及其他物品，也是临时看管，不应当认定为擅自使用。涉案工程在地基基础工程和主体结构质量上存在重大问题，而工业厂房的合理使用年限为50-100年。即使涉案工程已经使用，汇丰公司、汇丰公司安徽分公司也应当在50年内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。二、一审判决认定事实错误，涉案工程未竣工验收，也未实际使用，汇丰公司、汇丰公司安徽分公司应承担工期违约责任。首先，涉案工程至今未竣工验收，汇丰公司、汇丰公司安徽分公司也未向吉润公司报送过竣工验收申请，根据双方签订的合同，汇丰公司、汇丰公司安徽分公司应承担相应的违约责任。其次，汇丰公司、汇丰公司安徽分公司提供的证据无法证明涉案工程已实际使用。涉案工程在施工过程中存在用电情况符合常理，故以用电情况推测吉润公司已运营生产，明显认定事实不清。吉润公司在工厂未投入生产之前，通过关联公司商贸往来增加营业收入，完成当地政府税收要求符合基本事实，且吉润公司提交了大量关联交易的财务凭证资料，一审判决在未对上述资料进行审核的情况下妄下定论，明显认定事实不清。三、吉润公司不存在欠付汇丰公司、汇丰公司安徽分公司工程款的事实。首先，涉案工程存在工程量核减，施工过程中，工程量核减总额达到400万元，按照合同约定，吉润公司已经足额支付工程款。其次，汇丰公司、汇丰公司安徽分公司无权向吉润公司主张工程款，根据相关司法解释，建设工程施工完毕之后，竣工验收不合格，发包人有权拒绝支付工程款。最后，由于涉案工程存在重大质量问题和工期违约问题，相应会产生高额的工程成本损失和工期违约金，即使存在未付工程款，也应予以冲抵工程成本和工程违约金。一审判决认定事实错误，程序违法，请支持吉润公司的上诉请求。汇丰公司、汇丰公司安徽分公司共同答辩称:1.吉润公司的上诉请求不成立。吉润公司已经在实际使用涉案工程，并且涉案工程的地基基础和主体结构不存在质量问题。吉润公司要求汇丰公司、汇丰公司安徽分公司承担责任是缺乏依据的。2.一审中，吉润公司对建设工程质量申请司法鉴定，一审法院已经委托安徽省工程质量检测站进行司法鉴定，鉴定费用共30.3万元，吉润公司缴纳了15.3万元，在鉴定报告作出后，吉润公司放弃领取鉴定报告。一审程序上不存在违法问题。3.关于工程竣工验收问题。在原合同中明确注明“假如业主方因前期的手续不办妥而造成的一切事故及经济损失由其承担”。4.在施工中因吉润公司分包他人施工的钢结构屋面工程一再拖延，汇丰公司、汇丰公司安徽分公司曾要求吉润公司作出相应补偿，后来吉润公司承诺经济不补偿但工程延期不予追究。5.由于吉润公司无工程报建、无办妥前期任何相关手续（建设工程规划许可证、施工许可证、建设用地使用证），造成本工程竣工以后，政府部门无任何方参与竣工验收。未竣工验收责任不在汇丰公司、汇丰公司安徽分公司，吉润公司擅自使用应视为验收合格。6.汇丰公司、汇丰公司安徽分公司在2015年已将工程决算书提交吉润公司，至今未经审核，按照工程决算惯例，决算书提供后三个月未经有审计资质的第三方进行审核，则视为默认。本合同为总价包干合同，合同价30528347元，扣除已付工程款，尚欠工程款8741594元。7.2014年以来，吉润公司对厂房内部进行了二次建设和装修，一审也对厂区进行了勘查，厂区使用情况是非常清楚的。吉润公司主张系对厂区物品进行看管不符合事实。吉润公司向一审法院起诉请求：1.依法判令汇丰公司、汇丰公司安徽分公司向吉润公司支付工程维修费用800万元（暂主张800万元，具体诉请待鉴定后另行确定）；2.依法判令汇丰公司、汇丰公司安徽分公司向吉润公司支付逾期竣工违约金503.50万元（起算日期为2013年3月13日，暂算至起诉之日逾期竣工违约金按5000元/天计算）；3.依法判令汇丰公司、汇丰公司安徽分公司承担本案的鉴定费用和诉讼费用。汇丰公司、汇丰公司安徽分公司向一审法院反诉请求：1.判令吉润公司支付拖欠工程款9865694.34元及利息（自工程实际交付之日起至欠款付清之日止，按照中国人民银行同期同类贷款4倍利率计息）；2.判令汇丰公司安徽分公司及汇丰公司对吉润公司的第一车间、第二车间等两栋承建厂房享有建筑物优先受偿权；3.判令吉润公司办理涉诉工程纳税登记及完税手续；4.判令吉润公司承担本案诉讼费、保全费等全部费用。一审法院查明：2012年7月10日，吉润公司与汇丰公司签订《建设工程施工合同》，约定由汇丰公司安徽分公司承包建设吉润公司在蚌埠市淮上区沫河口工业园区的新建车间一、车间二工程，工程内容：土建及安装工程，资金来源为自筹，承包范围为工程量清单计价表范围内的土建安装工程，开工日期为2012年8月1日，竣工日期为2013年5月30日，合同工期总日历天数300天，工程质量标准为合格，合同价款为45073500元；附件3《房屋建筑工程质量保修书》约定：二、质量保修期：1.地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；2.屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房屋的外墙面的防渗漏为1年；……4.电气管线、给排水管道、设备安装工程为1年。2012年7月12日，吉润公司（甲方）与汇丰公司安徽分公司（乙方）又签订《工程施工合同》约定：一、工程结构、范围及内容：1.工程结构为单层排架结构，屋面为钢梁彩钢板防水屋面（屋面已经分包出去）；2.原设计车间一厂房现均改为车间二施工（即二栋车间均按车间二施工）；3.车间二建筑面积为39295.07㎡，二栋总计建筑面积为78590.14㎡；……。二、甲方前期工作：1.甲方应做好土地征用手续及工程项目审批手续、办好用地规划许可证、建设工程施工许可证和监理手续，交付各种规费。在施工中如甲方未办妥手续，使乙方造成停工，由此造成的经济损失及工期延误均由甲方负责。（另外：农民工保险费由乙方承担）；2.甲方应做好三通一平的前期准备工作，做好四周道路转通，便于乙方进场施工。本工程施工总用电量约在200KV左右，甲方应保证临时用电、用水的正常运作，用电线路及自来水接口接至乙方指定地点。确保工程施工顺利进行。施工中的临时用电、用水费由乙方负责。甲方应做好当地土地工及外围势力的协调工作，保证不干扰乙方的正常施工。如施工中发生上述情况，由此产生的一切费用（包括经济、工期等）均由甲方负责。三、工期：本工程二栋车间总工期为200天（实际施工日）。1#车间南跨A轴至Q轴60米，2#车间IE轴至IQ轴75米。为考虑甲方设备安装，乙方需要在150天（实际施工日）交付甲方使用。在施工中为考虑甲、乙双方共同利益，甲、乙双方应紧密配合，乙方必须争分夺秒在不影响工程质量的前提下抓工期、抢进度，如期完成所有工程交付甲方使用，并排出工程施工形象进度计划表，提供甲方、监理监督实施。开工日期：暂定2012年8月1日开工，具体开工日期以开工报告为正。乙方如延期完工，应向甲方支付5000.00元/天的延误工期的罚款。四、工程质量：质量等级为合格。……六、承包形式和付款办法：1.工程为双包，经甲、乙双方商定价（即采用固定价格）。土建、水电、地坪每栋为39295.07㎡*558元/㎡=21926649.06元，二栋合计总造价43853298.00元结算；2.钢结构屋面工程和超出设计图的附加工程以后凭签证结算。户外工程均不在承包范围，如有发生按实增补；3.付款办法：a:开工前甲方按工程总价10%支付预付款，基础结束付总价10%，砼柱子及吊车梁完工付总价的10%，墙完工再付总价的10%，地坪完工付总价的10%直至竣工付满总价55%。以上工程形象进度付款，乙方应根据自身的工程进度，结合合同付款细则，打付款报告单给甲方，经工地负责人及监理签字后10天内把工程款付给乙方。b：其中最后一批10%工程款经甲方签字后一个月内支付给乙方。c：根据付款金额50%为现金50%为承兑；4.竣工后交付甲方使用日起所结欠的45%工程款分二年付清。第一年完工之日起六个月内付余款10%，再过六个月付余款的15%，第二年再过六个月内付余款的10%，再过六个月全部付清；5.本工程项目包干范围内的增补工程结合本合同付款办法同时执行。零星及户外工程另外签订合同。如甲方拖延工程款未能按合同执行，甲方应承担相应的法律责任，并向乙方支付银行同期利率的利息；6.本工程造价税金不在乙方造价内，故税金由甲方交纳、开票。如乙方开票全额税金由甲方负责。……。2012年8月3日，吉润公司又下发《变更通知》：根据安徽吉润科技股份有限公司的要求，对原设计车间一、车间二设计施工图纸作如下变更：一：车间二：1:现仅施工B段。A段暂时不施工(即从【A】～【P】轴线不做，南北进深由210.00米缩短到135.00米)。2:【P】、【Q】轴基础按照原设计施工。3:【Q】轴柱子按照原设计施工。4:【P】轴柱仅预留钢筋插筋。5:【A】轴线墙体移至【Q】轴南外侧。6:未详之处均按照原设计施工。二：车间一按照变更后的车间二施工。2012年8月8日,吉润公司（甲方）与汇丰建设公司安徽分公司（乙方）又签订《补充合同》：根据甲方2012年8月3日变更通知，对新建车间一、车间二的工程造价及建筑面积的变化特订立如下补充合同：一：变更后的建筑面积：车间二：25286.96M2；车间一:25286.96M2。二幢建筑面积合计：50573.92M2。二：变更后的单方造价：558元/M2（原合同价格）+45元/M2(变更后新增造价)=603元/M2。三：变更后的总造价：50573.92M2×603.00元/M2＝30496074.00元。四：另加p轴柱插筋32000.00元，合计总造价30528074.00元（此价格为固定价格，不包括税金及其它各项规费）。五：其它未详事宜均按原施工合同执行。六：附件，2012年8月3日变更通知，变更后的工程造价预算书。涉案工程于2012年8月25日开工，且其钢结构工程由案外人安徽鸿路钢结构（集团）股份有限公司施工。因其钢结构施工问题，吉润公司出具《关于钢构拖延施工进度的回复》一份：“我们收到了你方多次发来的关于钢构拖延施工工期及要求赔偿损失的工程联系单，并在监理工程例会上组织有关施工方多次协调此事，对于你方提出的要求索赔有关费用一事不予采纳，但鉴于钢构方的有关配合施工确实存在一定问题，故对于土建施工方在本工程施工中的工期延误将一概不予追究。”2014年10月30日，双方召开会议，就付款条件及付款时间达成一致意见。具体会议内容：……3.付款条件：2014.9.27验收过程中出现的问题，乙方未整改好的必须整改完毕，其中的小问题无法整改的，经双方协商，甲方谅解可进行终验收；乙方必须按照合同规定完成建设项目工程任务；2014.11.6日之前必须完成所有工程量，不可拖延！4.付款时间：乙方于2014年4月份已基本完工，甲方认为乙方尚未全部完成工程量【（880m）电缆铺设工程未完工】，乙方允诺将于2014.11.6日之前全部完成本工程量，在此基础上，双方达成共识，春节前可不按合同规定付款，甲方争取在2014年春节前按照总工程款的10%支付给乙方，而乙方要求争取支付工程款350万元左右；至于增减工程量的结算，以后经双方核对确认后再结账。2015年3月18日，吉润公司向汇丰建设公司安徽分公司出具《关于安徽吉润与赣州汇丰承建《土建工程款》结付说明》，约定：“一、乙方承建甲方厂房：50573.92㎡，原协议价：30528374元正（不含乙方增减工程量，以后经甲、乙双方确认后再增减工程造价）。二、按原合同，甲方至2015年2月3日已付乙方工程款：21786480元（占71.37%），按原合同造价甲方还欠乙方工程款：8741594元正。按原双方合同到工程全部结束为基准，甲方付55%的工程款的规定，甲方只需要付乙方工程款：16792440.7元正，到目前为止甲方按合同已多付过头工程款：4996039.3元正。三、按合同规定，乙方在2014年11月5日最后完成“5×10㎡×880米”的电缆安装工程时间节点，甲方应在2016年11月4日全部付清乙方应做工程量的工程款。例如8741594元正÷2年=4370797元正/年，再分上下半年各付一半工程款为：2185398.5元正/期。然后，甲方要付乙方工程余款，只能在2016年6月底和2016年12月底分二期全额付清。特此说明。”至2015年2月3日止，吉润公司向汇丰公司安徽分公司及汇丰公司已支付工程款21786480元，未支付8741594元（不包括增、减工程量）。另2014年9月，吉润公司已经产生工业用电量。另经现场勘查，涉案工程1#（车间一）厂房内有安装的设备，并有工业废料产生，且厂房内挖有未完成设备基坑；2#（车间二）厂房内，配电房已安装完毕，局部存在二次装修（办公区、洗手间等）。涉案工程未竣工验收。另查明，汇丰公司系汇丰公司安徽分公司的总公司，其主项资质等级为房屋建筑工程施工总承包壹级，汇丰公司安徽分公司在总公司授权范围内经营。关于本诉的争议焦点：一、涉案工程是否交付？吉润公司以工程存在质量问题，要求汇丰公司安徽分公司及汇丰公司向其支付工程维修费，是否有事实和法律依据？二、涉案工程是否逾期竣工？汇丰公司安徽分公司及汇丰公司是否应向吉润公司支付逾期竣工违约金503.50万元？一审法院认为，吉润公司与汇丰公司签订《建设工程施工合同》、吉润公司与汇丰公司安徽分公司签订《工程施工合同》及《补充合同》均是各方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，系属合法有效合同，且上述合同采用固定价格，吉润公司、汇丰公司、汇丰公司安徽分公司均有义务按照上述合同约定履行自己义务。涉案工程虽未经竣工验收，但依据汇丰公司安徽分公司及汇丰公司分别调取的吉润公司在国网安徽省电力公司五河县供电公司营销部的工业用电情况及在蚌埠市地方税务局税源管理六局的销售收入及实缴税等证据材料；再结合现场勘查情况，吉润公司已使用涉案工程进行生产运营；对于涉案工程交付日期，依据上述相关部门出具的材料，吉润公司已进行用电开户并从2014年9月产生工业用电及后期进行纳税登记足以证明涉案工程已转移占有。故依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（三）项之规定，当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：……（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。综上，涉案工程于2014年9月视为竣工日期较妥。另依据上述司法解释第十三条：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”之规定，既然吉润公司已实际占有使用涉案工程，其申请对工程质量进行鉴定，因逾期未能交齐鉴定费用的预付款，鉴定部门不予鉴定，故其主张工程存在质量问题及需要数额巨大的维修费用，缺乏证据，不予支持。涉案工程的屋面工程系分包给第三方施工，因其钢结构施工进度问题，造成涉案工程未按期完工，对逾期完工的原因，吉润公司是知晓并主动向汇丰公司安徽分公司及汇丰公司作出“工期延误将一概不予追究”的真实意思表示，有《关于钢构拖延施工进度的回复》佐证；另吉润公司对工程款支付节点也作出说明，有《关于安徽吉润与赣州汇丰承建《土建工程款》结付说明》佐证。综上，吉润公司要求汇丰公司安徽分公司及汇丰公司向其支付逾期竣工违约金503.50万元的诉请，无事实和法律依据，不予支持。关于反诉争议焦点：一、吉润公司是否应支付汇丰公司安徽分公司及汇丰公司的工程款，工程款数额及利息是多少？二、汇丰公司安徽分公司及汇丰公司对涉案工程的车间一、二两栋厂房是否享有优先受偿权？一审法院认为，汇丰公司安徽分公司及汇丰公司已完成合同（上述已论述，在此不再阐述）约定的厂房面积50573.92㎡，且上述合同采用的是固定价格603元/㎡；另涉案工程吉润公司已使用，其理应按照合同支付尚欠的工程款。庭审中，依据《关于安徽吉润与赣州汇丰承建《土建工程款》结付说明》且经双方确认，吉润公司已支付汇丰公司安徽分公司及汇丰公司工程款21786480元，尚欠工程款8741594元未支付；对于反诉的增加工程量的工程款，因双方未就增加工程量进行最终确认，对增加的工程价款也未进行最终决算，且其提供的《安徽吉润科技新建厂房决算书》系单方制作，吉润公司不认可，无法计算增加的工程量及工程造价款，经释明汇丰公司安徽分公司及汇丰公司表示不申请鉴定，因此对其反诉增加工程量的工程款不予支持。另吉润公司与汇丰公司安徽分公司签订《工程施工合同》对逾期付款的利息有明确约定，其标准按照银行同期贷款利率；及依据《关于安徽吉润与赣州汇丰承建《土建工程款》结付说明》中尚欠工程款8741594元的支付节点为2016年6月底和2016年12月底。故对汇丰公司安徽分公司及汇丰公司反诉要求逾期付款利息按照中国人民银行同期同类贷款4倍利率标准从工程实际交付之日起算，予以确认为：尚欠工程款8741594元，其中工程款4370797元的利息自2016年7月1日开始按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；剩余工程款4370797元的利息自2017年1月1日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算。另依据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿之规定可知行使建筑物优先受偿权必须符合相关法律规定。本案中，汇丰公司安徽分公司及汇丰公司并未举证证明涉案工程建筑的权属证明及诉请将涉案工程拍卖，在行使建筑物优先受偿权的实际前提条件不明确的情况下，对汇丰公司安徽分公司及汇丰公司诉请要求对涉案工程车间一、二两栋厂房享有优先受偿权不予支持。另汇丰公司安徽分公司及汇丰公司诉请要求吉润公司办理纳税登记及完税手续不属于民事诉讼的受理范围，不予审理。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条第（三）项、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第一款、第六十四条、第一百一十九条第（四）项,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条第（五）项、第九十条之规定，判决：一、驳回安徽吉润科技股份有限公司的诉讼请求；二、安徽吉润科技股份有限公司于判决生效之日起十日内向赣州汇丰建设工程有限公司和赣州汇丰建设工程有限公司安徽分公司支付工程款8741594元及利息（其中工程款4370797元的利息自2016年7月1日开始按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；剩余工程款4370797元的利息自2017年1月1日开始按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，均至工程款付清之日止）；三、驳回赣州汇丰建设工程有限公司和赣州汇丰建设工程有限公司安徽分公司的其他反诉诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费100010元，反诉案件受理费40429.93元，以上诉讼费合计140439.93元，由安徽吉润科技股份有限公司负担136504.93元，赣州汇丰建设工程有限公司和赣州汇丰建设工程有限公司安徽分公司负担3935元。经本院查明：一审判决认定事实清楚，本院予以确认。二审期间，吉润公司除一审举证外，向本院提供如下证据：证据一、厂房现场照片一组，证明涉案工程存在漏水、梁柱倾斜等质量问题。证据二、单位工程造价汇总表4份，证明汇丰公司没有按照图纸约定内容施工导致工程量减少的数额。汇丰公司和汇丰公司安徽分公司质证意见：证据一是吉润公司的现场照片，但有部分照片是室外照片，与本案无关。局部照片不能说明整个工程有质量问题，工程质量是否合格应由相关质量鉴定部门鉴定，一审中吉润公司已放弃鉴定。对证据二的真实性有异议，该组证据不属实，系吉润公司自行制作，不予认可。本院认证意见：证据一系吉润公司的现场照片，对其真实性予以认定。但该照片只是对拍摄时现场状况的描述，是否属于工程质量问题涉及专业性问题，应由具有专业资质的专门机构通过鉴定方法解决，由于吉润公司一审中未足额交纳鉴定费用，导致鉴定无果，其举证不能的后果应由吉润公司承担。证据二系吉润公司单方制作，不具有法律约束力，且汇丰公司和汇丰公司安徽分公司亦不予认可，本院不予认定。汇丰公司与汇丰公司安徽分公司未向本院提供证据。本院认为，综合双方诉辩意见，本案二审争议焦点为：1.涉案工程是否存在质量问题？汇丰公司、汇丰公司安徽分公司是否应支付吉润公司工程维修费及支付逾期竣工违约金？2.吉润公司是否应支付汇丰公司和汇丰公司安徽分公司工程款8741594元及利息？关于争议焦点一。吉润公司诉请汇丰公司、汇丰公司安徽分公司支付工程维修费800万元的主要理由系涉案工程存在质量问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，吉润公司应对其主张承担举证责任。吉润公司一审中申请对涉案工程是否存在质量问题及修复所需费用进行鉴定，因吉润公司未交齐鉴定费用预付款，安徽省建筑工程质量监督检测站于2019年9月4日将相关鉴定材料退回安徽省蚌埠市淮上区人民法院，故吉润公司应承担举证不能的法律后果。吉润公司请求汇丰公司、汇丰公司安徽分公司支付工程维修费800万元（暂主张，具体诉请待鉴定后另行确定）证据不足，本院不予支持。关于工期逾期问题，吉润公司在《关于钢构拖延施工进度的回复》中明确表示“鉴于钢构方的有关配合施工确实存在一定问题，对于土建施工方在本工程施工中的工期延误将一概不予追究”，故吉润公司亦无权要求汇丰公司、汇丰公司安徽分公司承担逾期竣工违约金。关于争议焦点二。根据2014年10月30日会议内容，双方确认“乙方于2014年4月份已基本完工、甲方认为乙方尚未完成全部工程量（880m电缆铺设工程未完工）”、“乙方允诺将于2014年11月6日之前全部完成本工程量”。该会议内容表明涉案工程已基本完工，按照吉润公司的意见，也仅有电缆铺设工程未完成。其后，吉润公司于2015年3月18日向汇丰公司安徽分公司出具《关于安徽吉润与赣州汇丰承建〈土建工程款〉给付说明》，从给付说明内容分析，该土建工程款的给付系建立在施工单位按约施工的基础上，其中明确记载承建厂房面积为50573.92㎡，不再提及电缆铺设问题，并载明了吉润公司欠付工程款数额为8741594元。同时，结合一审法院的现场勘验，涉案工程确已实际使用。故一审判决吉润公司给付工程款8741594元，于法有据。关于工程款利息部分，因2019年8月20日起贷款利率调整为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，故本院对一审判决中关于利息部分的判决内容作相应调整。二审中，吉润公司主张根据2015年7月15日会议记录，双方最后一次以书面形式表述工程质量需要整改的问题，因汇丰公司一直未进行维修整改，导致无法组织综合竣工验收。汇丰公司、汇丰公司安徽分公司对该会议记录内容不予认可，且该会议记录内容中并未载明汇丰公司、汇丰公司安徽分公司明确认可了工程质量问题；从证据的证明力判断，该会议记录系由吉润公司制作，其中虽载有“乙方”人员签名，但签名的位置属于会议签到处，位于会议记录的开头，并非位于记录内容的尾部，不能认定该会议记录内容已为双方共同确认。故吉润公司该主张依据不足，本院不予采信。综上所述，吉润公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，但关于工程款利息的判决内容部分不当，本院予以变更。一审判决的其他结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持安徽省蚌埠市淮上区人民法院（2018）皖0311民初858号民事判决第一项，即“驳回安徽吉润科技股份有限公司的诉讼请求”。二、撤销安徽省蚌埠市淮上区人民法院（2018）皖0311民初858号民事判决第三项，即“驳回赣州汇丰建设工程有限公司和赣州汇丰建设工程有限公司安徽分公司的其他反诉诉讼请求”。三、变更安徽省蚌埠市淮上区人民法院（2018）皖0311民初858号民事判决第二项为：安徽吉润科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内向赣州汇丰建设工程有限公司和赣州汇丰建设工程有限公司安徽分公司支付工程款8741594元及利息（其中工程款4370797元的利息，2016年7月1日至2019年8月19日期间的利息按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日起至款项付清之日止的利息按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；剩余工程款4370797元的利息，2017年1月1日至2019年8月19日期间的利息按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日起至款项付清之日止的利息按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。四、驳回赣州汇丰建设工程有限公司和赣州汇丰建设工程有限公司安徽分公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费136506元，由安徽吉润科技股份有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 张 凯审判员 耿 杰审判员 罗正环二〇二〇年八月十日法官助理梅莹书记员孟昕亚附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。