江苏省句容市人民法院 民 事 判 决 书 （2015）句民初字第1998号 原告：解胜亮，男，1957年4月26日出生，汉族，住句容市黄梅镇解家边自然村59号，现住句容市经济开发区。 委托诉讼代理人：郑玉平，江苏民中律师事务所律师。 被告：戴巧贵，男，1971年4月16日出生，汉族，住句容市。 被告：江苏兴贵架业有限公司，住所地句容市黄梅镇莲塘村。 法定代表人：戴巧贵，系该公司总经理。 被告：南京龙腾建设有限公司句容分公司，住所地句容市黄梅镇莲塘村。 代表人：戴巧贵，系该公司经理。 被告：南京龙腾建设有限公司，住所地南京市江宁区淳化土桥工业园兴百路20号。 法定代表人：严光龙，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈道清，江苏金风华律师事务所律师。 原告解胜亮诉被告戴巧贵、江苏兴贵架业有限公司（以下简称兴贵公司）、南京龙腾建设有限公司句容分公司（以下简称龙腾公司句容分公司）、南京龙腾建设有限公司（以下简称龙腾公司）民间借贷纠纷一案，本院于2015年11月2日立案受理后，依法组成合议庭于2016年7月7日、10月20日、2017年3月13日、6月12日、8月3日、9月18日六次公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人郑玉平，被告龙腾公司委托诉讼代理人陈道清六次开庭均到庭参加诉讼，原告解胜亮三次开庭均到庭参加诉讼，被告被告龙腾公司法定代表人严光龙五次开庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告解胜亮向本院提出诉讼请求：1.要求四被告承担连带责任给付原告430万元及利息和逾期利息；2.本案诉讼费用、律师费用由四被告承担。事实和理由：2015年2月16日、6月1日、6月10日、6月23日、8月21日被告戴巧贵因经营需要向原告借款共计430万元，双方签订最高额保证资金出借协议（代借据）五份，协议中约定了借款期限、利息及逾期利息。借款期限内因被告方无法按协议支付利息，原告多次找被告方要求履行协议义务，但被告方一直拒绝履行。 被告戴巧贵未作答辩亦未向本院提交任何证据。 被告兴贵公司未作答辩亦未向本院提交任何证据。 被告龙腾公司句容分公司未作答辩亦未向本院提交任何证据。 被告龙腾公司辩称，请求法庭依法驳回原告对南京龙腾建设有限公司以及南京龙腾建设有限公司句容分公司的诉请。同时要求原告方承担我方为本案支出的鉴定费用37200元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审查认定案件事实如下： 一、借款合意及支付情况： 1、2015年2月16日，原告（甲方）与被告戴巧贵（乙方）签订最高额保证资金出借协议（代借据）一份，双方约定：一、最高借款金额：乙方向甲方借款金额为人民币（大写）贰佰万元整（小写）2000000.00元。甲方将通过自己的帐户或委托第三人该款项一次或分次汇入乙方（借款人）指定的银行卡内（或部分款项以现金支付），乙方保证将此款用于，不得作其它用途。借款日期按实际汇款时间为准。二、借款期限：2015年2月16日至2016年2月15日（按实际天数算）。三、借款利率：借款月利率为3%，利息按月支付（若上述款项到期未能归还，将按照此借款利率计算利息）。四、担保条款：1.丙方同意为乙方本协议项下的还款义务（包括合同展期）向甲方提供连带责任担保。2.担保范围包括但不限于借款本金及其利息、违约金、损害赔偿金，以及甲方为实现本合同权利所产生的费用。3.担保期限为乙方还款期限届满之日起两年。4.本担保不可撤销，在甲方转让本合同项下权利时，担保随之转让，无须征得丙方同意。五、违约责任：乙方应按合同约定的时间付息。如乙方不按期付息，甲方有权宣布贷款提前到期，并对逾期本息自逾期之日起按合同约定利息上浮%加收逾期违约金。六、争议解决：凡因履行本协议所发生的一切争议，甲、乙、丙三方均应友好协商解决。协商不成，任何一方均可向甲方所在地人民法院提起诉讼，败诉方承担胜诉方合理律师费。双方还对其他事项进行了约定。戴巧贵在借款人处签字，并加盖江苏兴贵架业有限公司公章。2015年2月16日，原告将150万元汇给戴巧贵。次日原告将50万元汇给戴巧贵。 2、2015年6月1日，原告（甲方）与被告戴巧贵（乙方）签订最高额保证资金出借协议（代借据）一份，该协议借款数额为100万元，借款期限：2015年6月1日至2015年11月30日，协议其他内容与上协议相同。 3、2015年6月10日，原告（甲方）与被告戴巧贵（乙方）签订最高额保证资金出借协议（代借据）一份，该协议借款数额为50万元，借款期限：2015年6月10日至2015年12月9日，协议其他内容与上协议相同。 4、2015年6月23日，原告（甲方）与被告戴巧贵（乙方）签订最高额保证资金出借协议（代借据）一份，该协议借款数额为50万元，借款期限：2015年6月23日至2015年12月22日，协议其他内容与上协议相同。 5、2015年8月21日，原告（甲方）与被告戴巧贵（乙方）签订最高额保证资金出借协议（代借据）一份，该协议借款数额为54万元，借款期限：2015年8月21日至2016年2月20日，协议其他内容与上协议相同。 二、双方自2015年2月16日至今银行往来情况： 除上述原告汇款外，原告会计于2015年4月3日汇给戴巧贵100万元，原告还分别于同年4月27日、7月15日汇给戴巧贵100万元、200万元。 戴巧贵妻子于2015年3月16日、5月18日汇给原告18万元、18万元。 戴巧贵分别于2015年4月10日、4月17日、5月12日（两笔）、6月16日、7月23日（三笔）、7月28日汇给原告100万元、18万元、两笔汇款共计101.5万元、18万元、三笔汇款共计200万元、24万元。 三、案件其他事实： 庭审中，原告陈述戴巧贵在担保人处签字并加盖“南京龙腾建设有限公司句容分公司”公章时间为双方签订出借协议后不久加盖。对原告陈述被告龙腾公司认为不实，并向本院申请对“南京龙腾建设有限公司句容分公司”公章形成时间进行司法鉴定。本院委托南京师范大学司法鉴定中心进行鉴定。结论为五份出借协议中“南京龙腾建设有限公司句容分公司”公章为同时期形成。被告为此支出鉴定费用37200元。 戴巧贵为南京龙腾建设有限公司句容分公司负责人。 戴巧贵为江苏兴贵架业有限公司法定代表人。 庭审中，原告陈述戴巧贵及其妻子所还四笔18万元中12万元为归还戴巧贵于2014年5月16日借原告400万元利息，2015年7月28日还款24万元亦是400万元的利息。2015年5月12日还款101.5万元为2015年4月27日出借100万元本息。 另查明，本院于2015年11月12日受理原告与戴巧贵、江苏兴贵架业有限公司、韩庆华、倪建军民间借贷纠纷一案，原告要求戴巧贵、江苏兴贵架业有限公司、韩庆华、倪建军共同偿还2014年5月16日出借给戴巧贵400万元借款本息。本院于2015年12月15日判决：“一、被告江苏兴贵架业有限公司于本判决生效后十日内给付原告解胜亮借款400万元及利息（本金400万元，自2014年5月16日起至2015年5月8日，按月息3%计算），承担逾期还款银行利息（本金400万元，自2015年5月10日起至实际给付之日止，按年息24%计算）、律师费166000元。二、被告韩庆华、倪建军对上述款项承担连带清偿责任。三、驳回原告解胜亮的其他诉讼请求。” 还查明，2015年10月26日原告委托江苏民中律师事务所律师代理本案诉讼，为此支出律师代理费5万元。 本院认为，一、关于涉案借款协议效力和借款金额、借款人的认定。原告与被告戴巧贵签订的时间分别为2015年2月16日、6月1日、6月10日、6月23日、8月21日五份出借协议，均系双方真实意思表示，且不违反法律规定，该协议合法有效。协议签订后，除2015年8月21日签订出借协议中借款54万元，原告仅汇给被告戴巧贵30万元外，其余出借款项均汇给被告戴巧贵。故本院确认原告按借款协议出借给被告戴巧贵借款数额为430万元。根据五份出借协议中抬头借款人为戴巧贵，落款处借款人为戴巧贵并加盖“江苏兴贵架业有限公司”公章，且借款均汇至戴巧贵个人帐户。故本院据此认定戴巧贵、江苏兴贵架业有限公司为共同借款人。故原告要求被告戴巧贵、江苏兴贵架业有限公司共同偿还借款本息并承担律师费用的诉请合法有据，本院予以支持。 二、关于戴巧贵在2015年2月16日后汇给原告款项能否抵冲涉案借款和涉案借款的利息计算。2014年5月16日，江苏兴贵架业有限公司法定代表人戴巧贵向原告借款400万元。2015年2月16日，被告戴巧贵向原告借款200万元，该两笔借款利息均为月息3%，即每月利息合计18万元。被告戴巧贵及其妻子于2015年3月16日、4月17日、5月18日、6月16日均汇给原告18万元。因而被告戴巧贵于2015年4月10日、5月12日、7月23日归还100万元、100万元、200万元即是归还原告及其会计分别于2015年4月3日、4月27日、7月15日汇给被告戴巧贵的款项，而非涉案借款。本院已就原告与江苏兴贵架业有限公司、韩庆华、倪建军民间借贷纠纷一案作出判决由江苏兴贵架业有限公司给付原告借款期内利息和逾期利息。故被告戴巧贵除上述三笔款项外其余汇入原告银行帐户共计97.5万元款项应视为归还涉案2015年2月16日借款200万元的每月利息，超出部分冲抵本金。原告与被告方约定逾期付款利息仍按月息3%计息，该约定利息标准超出法律规定年息24%的标准。故逾期利息应按年利率24%计算。综上，涉案五笔借款本金和借款期内利息及逾期利息计算至2017年9月27日分别为： 1、2015年2月16日借款200万元，借款期限2015年2月16日至2016年2月15日，计算至2016年2月15日（戴巧贵及其妻子自2015年2月16日至今付97.5万元冲抵本息）借款本金为1318460.95元，借款期限内利息为265010.65元，逾期利息自2016年2月16日计算至2017年9月27日为517715.67元。 2、2015年6月1日借款本金100万元，借款期限2015年6月1日至2015年11月30日，借款期限内利息为18200元，逾期期间2015年12月1日至2017年9月27日利息为444000元。 3、2015年6月10日借款本金50万元，借款期限2015年6月10日至2015年12月9日，借款期限内利息为91000元，逾期期间2015年12月10日至2017年9月27日利息为219000元。 4、2015年6月23日借款本金50万元，借款期限2015年6月23日至2015年12月22日，借款期限内利息为91000元，逾期期间2015年12月23日至2017年9月27日利息为214666.67元。 5、2015年8月21日借款本金30万元，借款期限2015年8月21日至2016年2月20日，借款期限内利息为54900元，逾期期间2016年2月21日至2017年9月27日利息为116800元。 以上本金合计3618460.95元，利息合计为2032292.99元。 根据《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律问题的规定》第三十条的规定，本院认为原告主张律师费用属该条款中其他费用。该费用和逾期利息之和不得超过按年利率24%计算得出的逾期利息。故本院确认涉案借款本金为3618460.95元，借款期间利息、逾期还款利息、律师费用合计2032292.99元。 三、关于原告主张被告龙腾公司句容分公司、龙腾公司承担连带责任是否合法有据。本院认为：（一）、龙腾公司句容分公司就涉案2015年2月16日、6月1日、6月10日、6月23日、8月21日戴巧贵、兴贵公司借款向原告提供担保。涉案上述借款协议上担保人一栏内均由龙腾公司句容分公司负责人戴巧贵签字并加盖龙腾公司句容分公司公章。虽经被告申请，鉴定机构作出涉案龙腾公司句容分公司公章加盖时间为同时期加盖，但该结论并不能排除龙腾公司句容分公司为涉案五笔借款提供担保的事实，因此被告龙腾公司为鉴定支出鉴定费用应由自行负担。 （二）、龙腾公司句容分公司与原告所签订的保证合同无效。《中华人民共和国担保法》第七条规定，具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作为保证人。第十条规定，企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。第二十九条规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。据此，龙腾公司句容分公司作为龙腾公司的分支机构无独立承担民事责任的能力，在无龙腾公司书面授权的情况下，其所作保证依法应认定无效。 （三）、龙腾公司句容分公司、龙腾公司应就涉案2015年2月16日、6月1日、6月10日、6月23日、8月21日五笔借款在戴巧贵、兴贵公司不能清偿债务部分的二分之一范围内承担赔偿责任。《中华人民共和国担保法》第五条第二款规定，担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。第七条规定主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。本案中，担保人龙腾公司句容分公司和债权人解胜亮对于涉案保证合同无效均有过错，分别为：担保人龙腾公司句容分公司在无龙腾公司授权的情形下即提供保证；债权人解胜亮在未确认龙腾公司句容分公司得到龙腾公司关于就涉案前述五笔借款提供保证的授权的情形下，即接受龙腾公司句容分公司提供的保证。而《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。据此，龙腾公司句容分公司应就前述五笔借款本金3618460.95元及相应利息在戴巧贵、兴贵公司不能清偿债务部分的二分之一范围内承担赔偿责任。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国合同法解释》（二）第二十条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第十七条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告戴巧贵、江苏兴贵架业有限公司于本判决生效后十日内给付原告解胜亮借款本金3618460.92元及利息和律师费用2032292.99元（逾期利息已计算至2017年9月27日），并承担本金3618460.95元自2017年9月28日起至实际给付之日止，按年利率24%计算的利息。 二、被告南京龙腾建设有限公司句容分公司、南京龙腾建设有限公司就上述款项在被告戴巧贵、江苏兴贵架业有限公司不能清偿部分的二分之一范围内承担赔偿责任。 三、驳回原告解胜亮的其他诉讼请求。 案件受理费41200元，由被告戴巧贵、江苏兴贵架业有限公司负担。（此款原告已预交，被告戴巧贵、江苏兴贵架业有限公司应于本判决生效后十日内将此款一并给付原告） 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。 审 判 长  颜 盛 人民陪审员  **喜 人民陪审员  戴 琴 二〇一七年九月二十八日 书 记 员  万小玲