广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2017）粤2071民初4848号原告：佛山市石湾威达斯建材有限公司，住所地广东省佛山市禅城区张槎街道大富村沙口水闸东边自编**。法定代表人：谭兆湛，该司总经理。委托诉讼代理人：郑荣业，广东聚英华律师事务所律师。被告：中十冶集团有限公司中山分公司，住所地广东省中山市南城区南一路****第1卡。负责人：王喆。被告：中十冶集团有限公司，住所地陕西，住所地陕西省西安市碑林区火炬路**企图时代**用代码9161000079078692M。法定代表人：徐福山。两被告的共同委托诉讼代理人：冯兆演，广东广中律师事务所律师。原告佛山市石湾威达斯建材有限公司（以下简称威达斯公司）诉被告中十冶集团有限公司中山分公司（以下简称中十冶中山分公司）、中十冶集团有限公司（以下简称中十冶公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后依法由审判员邓树青适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告威达斯公司的委托诉讼代理人郑荣业,被告中十冶中山分公司、中十冶公司的共同委托诉讼代理人冯兆演到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告威达斯公司诉称：被告中十冶中山分公司在承建位于中山市××乡镇的骏景峰花园工程期间，于2013年7月30日与原告签订了威达斯永鸿彩瓦销售合同，约定:原告向被告供应水泥屋面瓦,原告预付2万元作为定金,供货结算以8万元作为一个结点，供第二批货前结算前一批货80%的货款，依此类推，被告如有两个月不向原告要货，应付清余款给原告；被告逾期付款超过5天,应按日向原告支付3%的违约金，但最多不超过逾期应付款金额。原告供货完毕后，经与被告中十冶中山分公司核对，双方确认原告供货总金额445745元，已付货款28万元（含定金2万元），尚欠货款165745万元。2015年1月27日,被告中十冶中山分公司出具承诺书确认欠原告的货款金额，承诺在2015年2月12日前分批付清欠款。此后，被告中十冶公司于2015年2月15日付货款3万元，于2015年7月16日及2016年2月2日通过其属下中十冶集团有限公司南方分公司分别支付了1.5万元和3万元，尚欠货款90745元至今未付。被告中十冶中山分公司已构成违约，现要求其依日万分之五支付各时段的违约金总额39534.8元。故诉请法院判令：1.被告中十冶中山分公司向原告支付货款90745元及逾期付款违约金（以实际欠款金额为基数，自2015年2月13日起按每日万分之五计算，暂计至2017年3月17日的违约金为39534.8元）；2.被告中十冶公司对被告中十冶中山分公司的上述债务承担连带清偿责任。原告威达斯公司为支持其诉讼请求提交了以下证据：1.原告的企业机读档案资料；2.两被告的全国信息公示系统的公示信息；3.威达斯-永鸿艺术彩瓦销售合同；4.骏景峰花园屋面瓦材料汇总表；5.承诺书；6.中国银行支付业务收付款通知书、中国银行对公客户收款通知单、国内支付业务收款回单。被告中十冶公司、中十冶中山分公司共同答辩称：1.两被告与原告不存在买卖合同关系，位于中山市××乡镇的骏景峰花园的工程项目是由刘运酬、孙有林挂靠被告中十冶公司的名义承建，如果该工程项目有向原告购买屋面瓦，也是刘运酬、孙有林购买的，故应由刘运酬、孙有林负责支付货款。为此被告要求追加刘运酬、孙有林为本案的共同被告参加诉讼。2.被告有向原告支付货款，但属于代刘运酬、孙有林支付货款。3.原告提交的销售合同、承诺书，其上加盖被告的公章不一致，这两枚公章都不是被告中十冶中山分公司的真实公章，被告中十冶中山分公司要求对该两份证据的公章进行公章鉴定。被告中十冶中山分公司、中十冶公司在法定期限内未对其答辩意见提供相关证据。经审理查明：中十冶中山分公司是中十冶公司依法设立的分公司。2013年7月3日，中十冶集团有限公司作为需方与供方威达斯公司签订《威达斯-永鸿艺术彩瓦销售合同》，约定：供方向需方出售水泥屋面瓦等物，交货地点为中山市××乡镇骏景峰花园地工，货物数量按实际签收结算；签合同时需方付2万元作定金，在最后货款结算时扣减；供货结算以8万元作为一个结点，供第二批货前结算前一批货80%的货款，依此类推；若需方两个月不向供方要货，需方付清余款给供方；除不可抗力外，若需方在合同约定的期间内未能如期付清应付货款，逾期付款超过5天的，每逾期1天，需方按日向供方支付百分之三的违约金（自逾期之日起算），但最高不超过逾期应付款金额。该合同的需方签字处加盖了印文为“中十冶集团有限公司中山分公司”的公章，需方的“授权代表”处有刘计茂的签名。合同签订后，威达斯公司依约向骏景峰花园地工供货。2015年1月27日，骏景峰花园地工负责人刘运酬向威达斯公司出具《承诺书》，载明：中十冶中山分公司于2013年8月13日至2015年1月28日止共采购骏璟峰花园屋面瓦货款445745元，详见送货单，已向威达斯公司支付货款合计280000元，尚欠货款165745元，中十冶中山分公司承诺在2015年2月12日前分批付清这批材料款，威达斯公司所欠之材料必须在2015年1月28日前送到中十冶中山分公司工地，否则所有产生误工费由威达斯公司负全责。该承诺书落款处加盖了印文为“中十冶集团有限公司中山分公司”的公章（该公章的边缘有“6100000228340”的数字串，与《威达斯-永鸿艺术彩瓦销售合同》上加盖的公章不是同一枚公章），刘运酬在“负责人签字”处签名。此后，中十冶集团有限公司于2015年2月15日向威达斯公司支付了货款30000元，中十冶集团有限公司南方分公司于2015年7月16日、2016年2月2日分别向威达斯公司支付货款15000元、30000元。2017年3月21日，威达斯公司以中十冶中山分公司尚欠货款90745元未付为由，诉至本院，主张前述实体权利。庭审中，中十冶中山分公司、中十冶公司称骏璟峰花园工程是刘运酬、孙有林以中十冶公司的名义投标承接的工程项目，其表示于庭后3天内提供与刘运酬、孙有林签订的挂靠合同，但中十冶中山分公司、中十冶公司逾期未提供。中十冶中山分公司、中十冶公司还称：刘运酬、孙有林承接骏景峰花园工程项目后，工地上挂有中十冶公司的施工牌。威达斯公司则称：其不知道中十冶公司与刘运酬、孙有林之间的挂靠关系，该工地挂了施工单位为中十冶公司的牌子，且中十冶中山分公司、中十冶公司在2015年1月27日之前一直有向其支付货款。威达斯公司还称：中十冶中山分公司于2015年1月27日出具承诺书后，其于2015年1月28日向该工地补了货，故制作了一份《骏景峰花园屋面瓦材料汇总表》交与刘运酬核对确认，刘运酬有在该汇总表上书写“核对完，2015年1月28日”字样，但没有在上面签名。另外，中十冶中山分公司、中十冶公司在庭审中向本院递交了公章鉴定申请书及追加刘运酬、孙有林为被告的申请书。经征询，威达斯公司明确表示其不同意追加刘运酬、孙有林为本案的共同被告。本院认为，本案属于买卖合同纠纷。中十冶中山分公司与威达斯公司签订的《威达斯-永鸿艺术彩瓦销售合同》是双方自愿订立，意思表示真实，内容不违反法律规定，应当有效。中十冶公司是骏景峰花园工程项目的施工单位，中十冶公司自认该工地是由刘运酬、孙有林挂靠施工，故中十冶公司对该工地负有施工管理监督义务。据此，中十冶公司、中十冶中山分公司对于该工地项目部以中十冶中山分公司名义与威达斯公司签订《威达斯-永鸿艺术彩瓦销售合同》应当知道。合同签订后，威达斯公司依约将货物交付至该工地，且中十冶公司、中十冶中山分公司一直有向威达斯公司支付货款，可见，中十冶公司、中十冶中山分公司知道并认可该工地项目部以其名义与威达斯公司签订《威达斯-永鸿艺术彩瓦销售合同》，故该合同及《承诺书》上分别加盖印文为“中十冶集团有限公司中山分公司”的两枚公章，应是中十冶公司、中十冶中山分公司认可该工地使用的公章。至于该两枚公章是否为备案公章，不影响该两份证据的证明效力，故对于中十冶公司、中十冶中山分公司提出的公章鉴定申请,本院不予准许。截至2015年1月27日中十冶中山分公司欠威达斯公司货款165745元，有中十冶中山分公司盖章确认的《承诺书》为据，本院予以确认，扣减中十冶集团有限公司于2015年2月15日支付的30000元及中十冶集团有限公司南方分公司于2015年7月16日、2016年2月2日分别支付的15000元、30000元后，中十冶中山分公司尚欠威达斯公司货款金额应为90745元（165745元-30000元-15000元-30000元）。中十冶中山分公司未按《承诺书》约定于2015年2月12日前付清货款，构成违约，依法应当承担继续履行、赔偿损失等违约责任，故威达斯公司主张逾期付款违约金，本院予以支持。合同约定逾期付款违约金按每日3%计算的计算标准虽明显过高，但威达斯公司现已将违约金向下调整为按每日万分之五计算，调整后的违约金计算标准未超出法律规定的上限，本院予以支持。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”据此，中十冶中山分公司的上述债务，应当由中十冶公司承担。威达斯公司诉请中十冶中山分公司对该债务承担清偿责任，不符合法律规定，本院不予予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中十冶集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告佛山市石湾威达斯建材有限公司支付货款90745元及逾期付款违约金（以实际欠款为基数,按每日万分之五从2015年2月13日计算起至清偿之日止）；二、驳回原告佛山市石湾威达斯建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2906元，减半收取为1453元（原告已预交），由被告中十冶集团有限公司负担并应于本判发生法律效力之日起七日内向原告佛山市石湾威达斯建材有限公司迳付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  邓树青二〇一七年九月二十一日书记员  阮 铮周晓文