福建省惠安县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0521民初543号 原告：刘远奎，男，1970年10月4日出生，汉族，住重庆市梁平县。 委托诉讼代理人：计刚霞、林慧灵，福建腾启律师事务所律师。 被告：肖**，男，1973年1月17日出生，汉族，住江西省进贤县。 委托诉讼代理人：汪阳。 原告刘远奎与被告肖**健康权纠纷一案，本院于2017年1月5日立案受理后，被告肖**在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院于2017年2月3日作出裁定：驳回被告肖**对本案管辖权提出的异议。被告不服，上诉于泉州市中级人民法院。泉州市中级人民法院于2017年5月5日作出（2017）闽05民辖终607号民事裁定：驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，公开开庭对本案进行了审理。原告及其委托诉讼代理人林慧灵，被告的委托诉讼代理人汪阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘远奎向本院提出诉讼请求：判决被告立即赔偿原告各项损失共计109656.8元。诉讼中，原告变更（减少）诉讼请求为：判决被告立即赔偿原告各项损失共计106906.52元。事实与理由：被告系惠安县××镇××后面的旧农机站拆除工作的施工方，原告为其运输拆除的旧房垃圾。2016年8月25日15时许，原告在该工地等待装车的过程中，由于被告雇佣的挖掘机工人在施工时拉断了路边的旧电线杆，导致原告被断裂的旧电线杆砸伤，被告立即报警。随后，原告被送往中国人民解放军第一八0医院治疗，住院期间的医疗费76831.58元均由被告支付。原告于2016年9月15日出院，经诊断为：1、右胫骨上段及平台开放性粉碎性骨折；2、右腓骨上段闭合性粉碎性骨折；3、胸部闭合性损伤：1）右侧多发肋骨骨折；2）双肺挫伤；3）双侧胸腔积液；4、左肩胛骨闭合性骨折；5、胸4-9左侧横突、腰2-4左侧横突骨折；6、腰4椎体压缩性骨折；7、左肝小囊肿；8、右肾小结石。2016年12月5日，福建安泰司法鉴定所出具司法鉴定意见书：1、伤残程度评定为十级、附加3处十级；2、后续医疗费（多处内固定物取出术等）需20000元左右；3、护理期限建议伤后90天；4、误工期限建议伤后180天。被告预交医疗费79497.86元，扣除被告已支付的医疗费76831.58元，退回2666.28元在原告处。被告尚应赔偿原告损失106906.52元。 被告肖**辩称，1、原告诉称受伤系因为被告雇佣的工人拉断路边的电线杆造成，与事实不符。被告将挖掘工作发包给挖掘机工人吴志斌，其应该承担相应的责任。2、运输车与挖掘机的距离较远，原告应该在运输车内等待，而不应该跑到挖掘机作业的现场，原告应对本案事故承担主要责任甚至全部责任。3、原告索赔项目部分超出法律规定的标准，不应得到支持。4、原告受伤后被告支付原告医疗费79497.86元应予扣除。 经审理查明，2016年8月25日15时许，在惠安县××镇××后面的旧农机站工地上，被告聘请的挖掘机工人在施工中拉断了电线杆，原告被倒下的电线杆砸伤。随后，原告被送往中国人民解放军第一八0医院住院治疗22天。出院诊断：1、右胫骨上段及平台开放性粉碎性骨折；2、右腓骨上段闭合性粉碎性骨折；3、胸部闭合性损伤：1）右侧多发肋骨骨折；2）双肺挫伤；3）双侧胸腔积液；4、左肩胛骨闭合性骨折；5、胸4-9左侧横突、腰2-4左侧横突骨折；6、腰4椎体压缩性骨折；7、左肝小囊肿；8、右肾小结石。经原告委托，福建安泰司法鉴定所于2016年12月5日出具闽安泰司鉴［2016］临鉴字第786号司法鉴定意见书，评定：1、伤残程度评定为十级、附加3处十级；2、后续医疗费（多处内固定物取出术等）需20000元左右；3、护理期限建议伤后90天；4、误工期限建议伤后180天。审理中，双方共认住院期间被告预交医疗费79497.86元，扣除医疗费76831.58元，余款2666.28元在原告处。 以上事实，有原告提供的报警回执、中国人民解放军第一八0医院诊断证明书、病历、医嘱单、收费票据、闽安泰司鉴[2016]临鉴字第786号司法鉴定意见书，以及双方当事人的陈述等证据加以证明，本院予以认定。 双方当事人争议的焦点： 一、关于本案赔偿责任如何承担的问题。 原告认为，1、本案的赔偿责任应该由被告承担。被告承认是项目的实际施工方，对原告在等待装车的过程中被挖掘机拉断电线杆砸伤的事实也无异议。被告主张和挖掘机工人有其他的关系应该提供证据证明，而且无论被告与该挖掘机工人是何关系，都应该承担本案事故的赔偿责任。2、原告对于本案事故的发生并不存在过错，被告也无法提供证据证明原告对本案事故的发生存在过错，所以原告无需对本案的事故承担任何过错责任。 被告认为，1、被告对本案事故的发生不存在任何过错，不应该承担责任，即使要承担责任，也应该按次要责任承担。被告将运输业务分包给原告，车是原告自己的，双方建立的是运输合同关系，原告主张挖掘机工人是被告雇佣的，并没有提供相应的证据证明，不能得到支持。2、原告主张被告的弟弟肖军吩咐他在边上指挥，但是根据被告的陈述，肖军并不在现场，是原告要在工地捡废旧的垃圾，才导致被电线杆砸伤，原告本应在运输车辆的驾驶室内等待将运输的垃圾，却自己跑到施工现场导致受伤，被告不应该承担责任。 本院经审查认为，根据双方当事人的陈述，被告让原告将螺阳镇政府后面的旧农机站拆除的石头用原告自己的车辆拉到其他地方，一趟200元。从上述情况看，原告为被告提供的运输工作是临时的、短期的，而非日常的、长期的，是按次数计算报酬，而非领取固定工资，是凭借自己的技术、工具和劳动独立完成被告托付的运输业务，不存在隶属与支配关系，因此，其双方之间形成的是承揽关系。原告作为成年人，在等待将石头装入运输车的过程中，未能尽安全注意义务，导致被断裂的旧电线杆砸伤，应对本案事故的发生自行承担一定的责任。被告自认其系案涉建筑垃圾清理施工业务的承包者，其主张与挖掘机工人系分包关系，但未能提供证据证明，也未能提供挖掘机工人的详细身份信息，应承担举证不能相应不利后果，故被告应对本案事故的发生承担主要责任。 二、关于原告的损失应如何认定的问题。 原告认为，原告因本案事故造成的损失有：1、医疗费76831.58元。2、住院伙食补助费660元（30元/天×22天）。3、营养费7683元，按医疗费的10%计算。4、护理费11284元（经鉴定护理期限为伤后90天，2016年农林牧渔业职工平均工资45764元/年÷365天×90天）。5、交通费1000元。6、误工费22568元（2016年农林牧渔业职工平均工资45764元/年÷365天×180天）。7、残疾赔偿金35861.8元（经鉴定伤残程度评定为十级，附加3处十级，2016年农村居民人均纯收入13793元/年×20年×13%）。8、鉴定费2600元。9、精神损害抚慰金8000元。10、后续治疗费20000元。以上合计186488.38元，扣除已支付的医疗费76831.58元，预交医疗费余款2666.28元，尚应赔偿106906.52元。原告相应提供证据1即费用清单1份，以此证明原告花费医疗费76831.58元。证据2即闽安泰司鉴[2016]临鉴字第786号司法鉴定意见书，以此证明原告的伤情：1、伤残程度评定为十级、附加3处十级；2、后续医疗费（多处内固定物取出术等）需20000元左右；3、护理期限建议伤后90天；4、误工期限建议伤后180天。证据3即发票1份，以此证明原告因委托鉴定花费鉴定费2600元。被告质证称：对证据1三性无异议，但肋骨环抱式接骨器、锁定螺钉、重建钢板、胫骨近端内外侧锁定板四项治疗合计费用为42802元，该四项费用偏高。对证据2、证据3的真实性有异议，系原告自行委托鉴定机构进行鉴定。 被告认为，原告因本案事故造成的损失应为：1、医疗费76831.58元没意见。但肋骨环抱式接骨器、锁定螺钉、重建钢板、胫骨近端内外侧锁定板四项治疗费用偏高。2、住院伙食费440元（22天×20元/天）。3、营养费3841.5元,按医疗费76831.58元的5%计算。4、护理费4077.98元[住院期间22天×96.18=2115.98元，出院后的护理期为（90-22）天×96.18×30%=1962元，两项合计4077.98元]。5、交通费500元。6、误工费10722.16元[2016年农、林、牧、渔业平均工资96.18元/天×112天（住院22天+出院小结建议休息三个月）。7、残疾赔偿金，不应得到支持。8、鉴定费800元。9、精神损害抚慰金，不应得到支持。10、后续医疗费10000元，根据出院小结载明取内固定物费用约为10000元。 本院经审查认为，原告提供的证据1，被告对其三性均无异议，本院予以采信。证据2、证据3，被告虽持异议，但经本院询问，被告明确表示不申请重新鉴定，应承担相应不利的法律后果，本院对证据2、证据3予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告的经济损失经审查认定为180973.67元，包括：1、医疗费76831.58元，根据原告提供的医疗费票据计算。2、住院伙食补助费660元（30元/天×22天），参照国家机关工作人员出差的伙食补助标准每天30元计算。3、营养费7683元，参照医疗费开支约10%酌情认定。4、护理费6168.74元﹛45764元/年÷365天×[22天+（90天-22天）×40%赔偿比例]﹜。原告主张按农林牧渔业职工平均工资45764元/年计算，未超过规定的赔偿标准，予以支持。结合司法鉴定意见书，护理时间按90天计算，其中住院22天按完全护理依赖计算，因原告构成十级伤残，附加3处十级，出院后68天（90天-22天）按部分护理依赖40%的比例计算。5、交通费600元。原告虽未提供票据，但鉴于原告及陪护人员因就医确需支出一定的交通费用的实际情况，结合原告的就医地点、住院治疗时间酌情认定。6、误工费22568.55元（45764元/年÷365天×180天）。原告主张按农林牧渔业职工平均工资45764元/年计算，未超过规定的赔偿标准，予以支持。结合原告的伤情及出院医嘱，原告主张误工时间为180天，予以支持。7、残疾赔偿金35861.8元（13793元/年×20年×13%）。原告伤情经鉴定为十级伤残；附加3处十级，原告主张的残疾赔偿金计算标准及金额未超过规定，予以支持。8、鉴定费2600元。根据原告提供的鉴定费票据计算。9、精神损害抚慰金8000元。结合原告的伤情及司法鉴定的伤残等级，酌情认定。10、后续治疗费20000元。结合原告的伤情和司法鉴定意见书予以认定。 综上所述，本院认为，原告作为成年人在等待将石头装入运输车的过程中，未能尽安全注意义务，应对本案事故的发生承担一定的责任。被告主张其与挖掘机工人系分包关系，但未能提交证据证明，且未能提交挖掘机工人的详细身份信息，应承担相应不利的法律后果，故被告应对本案事故的发生承担主要责任。根据当事人的过错责任情况，本院酌情确定被告对原告因本案事故受伤所造成的损失180973.67元承担80%的赔偿责任即144778.94元，扣除已支付的79497.86元，尚应再赔偿65281.08元。原告应自行承担20%的损失即36194.73元。原告诉讼请求的合理部分予以支持，不合理部分不予采纳。被告辩称无需承担赔偿责任，理由和依据不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告肖**应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告刘远奎因本案事故受伤造成的损失144778.93元，扣除已支付的79497.86元，应再赔偿65281.08元。 二、驳回原告刘远奎的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费2493元，由被告肖**负担1395元，原告刘远奎负担1098元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  赵清花 人民陪审员  庄炳忠 人民陪审员  黄惠芬 二〇一七年九月八日 书 记 员  蔡少萍 速 录 员  张云潇 附本案引用的主要法律条文及执行申请提示： 《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。  10-