辽宁省高级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽民终136号上诉人（原审被告）：辽阳钢铁有限公司，住所地：辽宁省辽阳县刘二堡镇经济开发区。法定代表人：解魏，该公司董事长。委托诉讼代理人：吕赵赢，辽宁共宸律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑州裕茂耐火材料有限公司，住所地：河南省新密市来集镇宋楼村。法定代表人：陈英豪，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴乃喜，辽宁文正律师事务所律师。上诉人辽阳钢铁有限公司（以下简称辽钢公司）因与被上诉人郑州裕茂耐火材料有限公司（以下简称裕茂公司）承包合同纠纷一案，不服辽阳市中级人民法院（2015）辽阳民三初字第00003号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。辽钢公司的委托诉讼代理人吕赵赢，裕茂公司的委托诉讼代理人吴乃喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辽钢公司上诉请求：1.依法撤销(2015)辽阳民三初字第00003号民事判决，改判辽钢公司不支付裕茂公司承包款1,285,612.92元及利息，或发回重审;2.本案一二审诉讼费用由裕茂公司承担。事实与理由:一、一审认定事实正确，但适用法律有误。1.一审法院认定本案与辽钢公司索要经济损失赔偿纠纷一案无关联性，系适用法律错误。裕茂公司在承包辽钢公司铁沟的过程中，因操作失误给辽钢公司造成了巨额的经济损失，辽钢公司以本案的承包合同为依据，以损失赔偿为诉求，将裕茂公司诉至辽阳县人民法院。在此之后，裕茂公司才向辽阳市中级人民法院以拖欠承包费为由提起诉讼。两起案件是源于同一承包合同，基于同一承包事实而产生，即裕茂公司承包辽钢公司的炉前铁沟，两起案件具有法律上的关联性。2.一审法院判令辽钢公司支付裕茂公司承包费及利息适用法律错误。裕茂公司给辽钢公司造成损失的案件，尚正在诉讼过程中。虽然现没有对损失做出最后具体认定，但该损失是客观存在的。另外，辽阳利德评估师事务所曾对辽钢公司的损失做出过评估，评估金额高达300余万元，远超过辽钢公司尚欠付裕茂公司的承包费。因此，辽钢公司在损失赔偿问题未得以解决的情况下，有权拒绝给付货款且无需支付利息，履行抗辩权。二、一审程序有误。1.一审违背级别管辖。本案中总承包费为2,272,812.48，辽钢公司已经支付878,000元，尚欠裕茂公司的货款为1,285,612.92元，就此部分，裕茂公司在庭审中没有进行任何反驳。而在本案立案时，辽阳市中级人民法院受理一审案件的标的为200万元以上，裕茂公司正是为了规避管辖问题，才以辽钢公司没有向裕茂公司给付任何货款为由，向辽阳市中级人民法院提起诉讼。根据《最高人民法院关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定》第7条之规定“当事人未依法提出管辖权异议，但受诉人民法院发现其没有级别管辖权的，应当将案件移送有管辖权的人民法院审理。”本案严重违背级别管辖，程序有误。2.本案一审法院应当中止审理。辽钢公司起诉裕茂公司因承包造成损失赔偿在先，裕茂公司没有按照法律规定向辽阳县人民法院提起反诉，反而违背级别管辖，向辽阳市中级人民法院提起了索要承包费的民事诉讼，即本案一审。而立案在先的损失赔偿之诉的审理结果将直接影响本案中辽钢公司先履行抗辩权的成立与否，在此情况下，根据《民诉法》第一百五十条第五款之规定，一审法院应当裁定中止审理，而非径自作出裁判结果。裕茂公司辩称：一、原审法院对本案有管辖权。根据《最高人民法院关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定》第一条规定：即被告在提交答辩状期间提出管辖权异议，认为受诉人民法院违反级别管辖规定，案件应当由上级人民法院或者下级人民法院管辖的，受诉人民法院应当审查，并在受理异议之日起十五曰内作出裁定。在本案中辽钢公司并没有在提交答辩状期间提出管辖权异议，而是在一年后审理过程中，提出级别管辖异议的；其已经丧失了提出管辖权异议的权利。裕茂公司在立案时的诉讼标的额为2,272,812.48元，根据当时的规定，本案归原审法院管辖；只是在审理过程中，根据双方提供的证据证明，辽钢公司尚欠裕茂公司承包费1,285,612.92元。但法律没有规定在审理过程中发现诉讼标的额低于原审法院级别管辖，就将案件移送下级法院进行审理；而是规定了原告的诉讼请求未得到全部支持，原告应承担未支持部分的诉讼费用。根据上述事实和法律规定可以看出：辽钢公司的上诉理由是不成立的。二、由于辽钢公司在辽阳县人民法院对裕茂公司提起诉讼，要求裕茂公司赔偿经济损失，而且该案还在审理中；因此，辽钢公司的上诉理由不成立。辽钢公司诉裕茂公司修理合同纠纷一案，辽阳县人民法院进行立案受理，辽钢公司的诉讼请求是：要求解除合同及要求裕茂公司赔偿因设备质量给其造成的经济损失。在审理过程中，辽钢公司申请对经济损失进行鉴定，辽阳利德资产评估事务所作出资产评估报告；由于评估报告未附鉴定人员的资质证书，对辽钢公司生产能力、生产损失及工人工资等作出的鉴定缺乏法律依据及事实依据，因此该院不予采信，驳回了辽钢公司的起诉。现该案在重审中。裕茂公司认为辽钢公司就经济损失已经在辽阳县人民法院提起了诉讼，就不应当在本案中以答辩人应赔偿其经济损失为由进行抗辩。另外，本案的原审案由为承包合同纠纷，裕茂公司的诉讼请求是要求辽钢公司给付承包费；与辽钢公司在辽阳县人民法院的诉讼案由不一致，而且案件还在审理过程中，因此辽钢公司的抗辩理由是不成立的。原审法院未支持辽钢公司的抗辩理由，是有事实和法律依据的。综上所述，原审法院判决认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确；而辽钢公司的上诉请求，无事实和法律依据。恳请二审法院依法驳回上诉，维持原判。裕茂公司向一审法院起诉请求：一、辽钢公司立即给付拖欠裕茂公司的承包费2,272,812.48元及逾期给付的利息10,000元（具体数额以按每月拖欠的数额从拖欠之日起至给付之日止的同期银行贷款利率计算为准）；二、诉讼费用由辽钢公司承担。一审法院认定事实：2013年10月6日，裕茂公司与辽钢公司签订炉前贮铁式铁沟技术协议。协议约定，裕茂公司为辽钢公司的炉前贮铁式铁沟进行施工；裕茂公司按辽钢公司的出铁场，对高炉、主沟、撇渣器、出铁沟、残铁沟、下渣沟进行工艺布局，设计沟体结构尺寸，提供施工方案，制作详图；按方案提供所有施工机具及耐火材料和工程施工；施工要求达到炉前的正常出渣、出铁；裕茂公司提供正常生产的渣、铁沟日常养护人员，负责渣、铁沟及撇渣器的检查、养护及修补工作，所有工具自备。同日，双方又签订炉前铁沟料承包合同。合同约定，承包前的所有投入由裕茂公司负责，辽钢公司按每月实际产量的5.8元/吨支付承包费；结算方式及期限为按每月的实际铁产量开具17%增值税发票，挂账、挂账后付清全款。施工完毕后，裕茂公司开始生产。2013年11月至2014年10月，出铁数量为391,864.21吨。2013年11月6日，辽钢公司向裕茂公司付款48,000元；2014年5月27日，辽钢公司向裕茂公司支付承包款330,000元，裕茂公司给辽钢公司出具了收据；2014年8月18日，辽钢公司向裕茂公司支付承包款500,000元，裕茂公司给辽钢公司出具了收据。裕茂公司给辽钢公司开出7张增值税专用发票，发票金额为1,171,765.3元。一审法院认为，裕茂公司与辽钢公司签订的炉前贮铁式铁沟技术协议和炉前铁沟料承包合同，是双方当事人的真实意思表示，并符合法律规定，协议、合同有效。双方当事人应当认真履行协议、合同约定的义务。裕茂公司要求辽钢公司给付承包款2,272,812.48元。裕茂公司提供3组证据证明。辽钢公司认为欠承包款具体数额为1,285,612.92元，辽钢公司提供2组证据证明。2013年11月至2014年10月，出铁数量为391,864.21吨，按照合同约定的5.8元／吨计算，承包费金额为2,272,812.48元。减去辽钢公司已经支付给裕茂公司的款项878,000元，辽钢公司尚欠裕茂公司承包款为1,285,612.92元。对裕茂公司主张承包款合理的部分，予以支持。关于利息问题。裕茂公司要求辽钢公司给付2,272,812.48元承包款的利息。辽钢公司认为不应当支付利息。因裕茂公司与辽钢公司签订的炉前贮铁式铁沟技术协议和炉前铁沟料承包合同中，没有欠承包款后给付利息的约定，所以只能考虑裕茂公司起诉之后，尚欠1,285,612.92元承包款的利息。裕茂公司主张利息的合理部分，予以支持。辽钢公司以裕茂公司在承包炉前铁沟过程中，因操作失误，给辽钢公司造成经济损失，现该案正在审理中，所以拒绝给付承包费及利息。因为本案是因承包合同引发的承包费纠纷，与辽钢公司的赔偿经济损失纠纷没有关联性，且案件正在审理中，其权益可以得到保护，所以辽钢公司拒付承包费及利息的抗辩理由不能成立。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条一款、第六十条一款、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一、三款、第一百三十四条一款、第一百四十二条的规定，判决：一、辽钢公司于判决生效后10日内给付裕茂公司承包款1,285,612.92元及利息（利率按中国人民银行同期同类贷款利率计算，以1,285,612.92元承包款为本金，从裕茂公司起诉之日起，至判决确定给付之日止）。二、驳回裕茂公司的其他诉讼请求。如被告未能按照上述规定时间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25,063元（裕茂公司已预交），辽钢公司负担14,176.85元（辽钢公司直接给付裕茂公司），裕茂公司负担10,886.15元。本院除对一审审理查明的事实予以确认外，另查明，辽钢公司在一审提交答辩状期间没有对管辖权提出异议。本院认为，本案争议焦点主要是：一、一审法院是否违反了级别管辖的规定；二、辽钢公司应否立即向裕茂公司支付承包费及利息；三、本案应否中止审理。关于一审法院是否违反级别管辖的问题。裕茂公司于2014年12月23日起诉请求辽钢公司给付承包费2,272,812.48元及逾期利息10,000元，根据当时适用的《最高人民法院关于调整高级人民法院和中级人民法院管辖第一审民商事案件标准的通知》（法发[2008]10号）第二条“天津所辖中级人民法院，重庆所辖城区中级人民法院，山东、福建、湖北、湖南、河南、辽宁、吉林、黑龙江、广西、安徽、江西、四川、陕西、河北、山西、海南辖区内省会城市、计划单列市和经济较为发达的市中级人民法院，可管辖诉讼标的额不低于800万元的第一审民商事案件，以及诉讼标的额不低于300万元且当事人一方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的第一审民商事案件。其他中级人民法院可管辖诉讼标的额不低于500万元的第一审民商事案件，以及诉讼标的额不低于200万元且当事人一方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的第一审民商事案件”的规定，一审辽阳市中级人民法院受理本案没有违反级别管辖的规定。且辽钢公司在一审提交答辩状期间没有对管辖权提出异议，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外”的规定，在一审法院没有违反级别管辖的情况下，因辽钢公司在法定期间内未提出管辖异议，并应诉答辩，应视为一审法院有管辖权。辽钢公司关于一审违背级别管辖的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于辽钢公司应否立即向裕茂公司支付承包费和利息，以及本案应否中止审理的问题。辽钢公司对原审认定尚欠承包款的数额是认可的，只是以裕茂公司给辽钢公司造成经济损失的案件正在审理为由，拒绝履行给付责任，并以此为由申请中止审理本案。因本案系因承包合同引发的承包费纠纷，与辽钢公司另案起诉裕茂公司赔偿经济损失纠纷并不属于同一法律关系，两案没有关联性，另案是否审结，并不影响辽钢公司依照承包合同约定所应承担的给付责任。因本案无须以另案的审理结果为依据，故不存在法定中止审理的情形。辽钢公司怠于履行承包费给付义务，一审判令其自裕茂公司起诉之日起，按中国人民银行同期同类贷款利率支付相应的利息并无不当。辽钢公司有关一审适用法律错误、本案应中止审理的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定的事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16,370元，由辽阳钢铁有限公司负担。审判长  郑锦弘审判员  华 锋审判员  陈 建二〇一七年九月二十七日书记员  刘玉良