江苏省南京市浦口区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏0111民初1022号 原告（反诉被告）盘古基因生物工程（南京）股份有限公司，住所地在江苏省南京市浦口区新锦湖路**中丹园**8F。 法定代表人WANBO，总经理。 委托代理人聂金雷，江苏龙蟠律师事务所律师。 委托代理人梁官成，江苏苏源律师事务所律师。 被告（反诉原告）广州御妆化妆品有限公司，，住所地在广东省广州市白云区江高镇神山工业园振华北路二横路** 法定代表人李梅花，总经理。 委托代理人张钦华，广东粤邦律师事务所律师。 原告（反诉被告）盘古基因生物工程（南京）股份有限公司（下称盘古公司）与被告（反诉原告）广州御妆化妆品有限公司（下称御妆公司）承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告盘古公司的委托代理人聂金雷、梁官成；被告御妆公司的委托供理人张钦华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告盘古公司诉称，原告委托被告代为加工“颜言”牌系列化妆品，但被告未能按约定时间交付货物，且未能及时履行备案义务，造成原告未能实现合同目的，故诉请法院：1、判决解除原、被告双方签订的代工合同；2、判决被告返还原告所支付的加工费223135.6元以及备案费15552元；3、判令被告赔偿因无法交货给原告造成的包材损失计903690元、原告所供原料损失300000元、设计费损失266000元，损失合计1469690元；4、判令被告赔偿因无法交货给原告造成的可得利益损失计600000元；5、判决本案诉讼费由被告承担。 原告为支持其诉请提供如下证据： 1、2016年12月2日原、被告双方签订的代工合同原件1份，载明原告委托被告御妆公司代为生产化妆品套盒、面霜、精华液等，被告收到原告订单及配套包装物材料，按订单约定日期限交货；产品差错率为0；被告生产产品并完成备案，被告提供备案所需的技术文件或检验标准、网上所需的相关材料并负责完成产品备案。原告至被告仓库验收入库。 2、原告与广州万友塑料有限公司（下称万友公司）、温州创美印刷有限公司（下称创美公司）、广州高诚玻璃有限公司（下称高诚公司）的采购合同原件3份，载明原告向三公司分别采购软管、外盒、手提袋、玻璃瓶等，与万友公司合同价为202770元、与创美公司合同价345600元、与高诚公司合同价355320元。 3、委托设计合同原件1份，载明原告与广州云峰企业形象策划有限公司签订的委托设计合同，约定原告委托云峰公司对颜言品牌化妆品进行策划设计，支付策划设计266000元。 4、原告向被告御妆公司发出的采购单原件1份，载明2016年12月7日，原告向被告发出的订单，约定加工费标准、合同价款743785.2元，注明包材及配件到货后20日内出货。 5、2016年12月16日、2017年1月7日被告御妆公司对万友公司、高诚公司的产品验收报告复印件2份，载明被告对上述两公司的包材进行验收。 6、增值税发票原件3张及托运单复印件3张，载明原告向被告发送价值30万元BFGH化妆品原料，并向被告开具了增值税发票。 7、公告及羊城晚报，载明原告于2017年1月19日在羊城晚报上声明，张明自2017年1月17日起不再担任公司颜言事业部总监一职，自公告之日起张明应立即回公司述职且其产生的一切的行为与原告无关。 8、实物一套，载明被告生产的第一批货物及外包装，货物生产日期为2017年1月5日。 被告御妆公司答辩并反诉称，原告违法解除合同，被告被迫同意解除合同；原告没有要求交货，被告没有迟延交货；合同中没有约定备案的时间，原告指控被告迟延备案是无事实依据。根据《国家非特殊用途化妆品备案管理办法》规定，由生产企业向企业经营所在地食品药品监督管理部门申请备案，即备案是原告的义务，备案需要原告提供账号及密码、营业执照、产品的商标等资料，原告对备案申报的资料完整性、规范性、真实性等承担法律责任，化妆品中BFGH“冻晶”原料是原告提供的，原告具有生产资质，被告公司是否具有BFGH“冻晶”的生产经营许可证与本案无关，综上，驳回原告的诉讼请求。被告御妆公司提起反诉，诉请法院：1、要求解除与原告之间的代工合同，判令原告盘古公司支付加工费215796.87元及逾期支付货款违约金暂定10000元，违约金以货款215796.87元为基数从2017年01月19日起按每日0.5%的标准计算至付清款项之日止。2、判令原告盘古公司支付货物场地占用费16500元（按220平米，每平米15元，自2017年1月20日计算5个月，鉴于化妆品的保质期限较短，为了避免化妆品变质造成污染，减少货物占用场地的损失，御妆公司自2017年7月20日之后有权自行清理盘古公司遗弃的货物。3、请求法院判令盘古公司赔偿被告御妆公司律师费损失30000元。4、判令本案本诉和反诉诉讼费用由原告盘古公司承担。 被告为支持其辩解意见及反诉请求提供如下证据： 1、送货单（复印件15页，原件在（2017）苏0111民初2062号案件中），载明自2016年12月5日至2017年1月5日期间原告陆续向被告提供包装材料。 2、包装材料的情况说明（原件3页），载明2106年12月17日、2016年12月22日、2017年1月3日被告收到原告提供的包装材料，发现包装材料质量问题，由原告代理人张明签字并解决。 3、备案的受理通知书及检测报告（原件56页18份），载明2017年1月7日被告以原告名义向南京食品药品监督局办理备案手续，并将涉案系列化妆品送检，2017年1月17日涉案系列化妆品检验合格，被告于2017年2月22日完成网上备案。 4、对账单（原件3页），载明2017年1月20日被告将生产的产品与价格交由原告负责的员工张明签名确认，加工费合计金额438932.43元。 5、QQ聊天记录打印件及通话记录（原件6页），载明被告在备案过程中，南京食品药品监督局要求提供colorun牌商标注册证，原告的商标2016年11月2日才申请的，目前还未正式核准，影响了备案。 6、物流单据、2017年1月18日及2017年2月10日电话记录2页，物流单据载明被告于2017年1月4日向原告发货38件，并于2017年1月18日及2017年2月10日与被告经办人张明就产品的验收、数量、价格以及商标等问题进行电话沟通和确认。 7、原告发给被告的公函原件2份，载明2017年1月18日及2017年1月20日，原告两次向被告发函，要求被告停止发货。 8、被告发给原告的公函3页，载明2017年2月4日及2月17日，被告函告原告，要求对已验收过货物进行对账、支付加工款项，要求原告与南京食品药品监督局协商解决注册商标的问题。 9、律师函1页及快递存根2页，载明被告函告原告，催促原告提起货物。 10、原告的汇款函复印件2份，载明原告于2016年12月12日向被告支付定金223135.56元，于2017年1月5日向被告支付15552元备案费用。 11、原告的商标（电子打印件1页），载明原告的英文商标“colorun”于2016年11月2日才申请的，目前还未正式核准，影响了备案。 12、委托合同及律师费发票（原件2页），载明被告因本案诉讼支付律师代理费30000元。 13、玻璃瓶和内塞的相片及实物相片（2页），载明原告订购的玻璃瓶的内塞有质量问题，于2017年1月5日更换了全部的内塞，影响了交货的日期。 14、货物堆放的相片（2页），载明原告的产品堆放在被告仓库内，占用被告的场地。 15、原告在（2017）苏0111民初2062号案的反诉状1份，载明原告反诉高诚公司纠纷中是明知玻璃瓶的质量问题影响了被告的交货时间。 原告对被告的反诉辩称，被告未能按约完成涉案化妆品的生产和备案义务，截止诉讼之日被告未提供内料的样品供原告确认及成品样品供原告检验，已生产完毕的部分产品不能完成质量验收，且存在严重的质量问题；被告没有履行合同的能力，致原告无法实现合同目的，该合同已经解除，合同解除的过错在被告，应当由被告赔偿损失，被告要求原告支付加工费和储存费用等的诉求没有事实法律依据，请求法庭予以驳回反诉请求。 被告御妆公司对原告盘古公司所举证据的质证意见如下： 对证据1、2、3、4、5、6、7、8真实性无异议，双方约定的合作期限为2016年11月16日至2017年11月15日，原告要求解除合同赔偿损失，违反了双方合作的初衷；原告的商标颜言的英文商标COLORUN于2016年11月2日刚刚申请注册，尚未核准，影响备案；备案是原告的义务，南京市食品药品监督局要求原告自行处理备案问题，被告仅是以原告名义协助上传产品检验报告等资料，是一种协助义务，且备案时间也受政府的工作态度、效率等因素的影响，双方在合同中没有明确约定具体的备案时间。因为高诚公司提供的玻璃瓶塞有问题，高诚公司在2017年1月5日才更换和配送合格的玻璃瓶塞，且订购单是没有约定备案的具体时间，被告没有违约。对证据6增值税专用发票真实性无异议，但合法性、关联性有异议，证据6托运单真实性不认可，被告没有收到增值税专用发票，原材料是原告提供的，价值是多少不清楚，原告自作主张的开具了增值税专用发票，有偷税漏税的嫌疑。证据7公告是原告要求张明回公司述职，并没有通知被告。证据8实物证明被告于2017年1月5日已完成并向原告交付一批货物，且无质量问题。 原告对被告所举证据的质证意见如下： 对证据1中万有公司的送货单真实性予以认可，对于高诚公司等其他公司的送货单的真实性持有异议，这批货物是由被告负责收货及验货；对于证据2、4及证据6中张明的电话记录的真实性及合法性不予确认，张明已于2017年1月17日从本公司离职，被告也已知晓，故不予确认，对于2017年1月18日张明谈话记录内容与事实不符，双方没有进行任何产品质量验收程序，且通话记录的通话用户为张国辉，并非文字记录中的使用人张扬；对证据3予以确认；对证据5不予以认可，被告应提供电子类的证据公证，证明被告提供的所谓通话记录；对证据7的真实性无异议，被告在无原告发货指令的前提下向原告发了一批货，且这批货没有经过质量检测及完成备案，因此原告于2017年1月20日函告被告发货前通知原告；对证据8不认可，原告没有收到公函，而且2017年2月4日的函件内容与2017年1月18日与张明的谈话内容相矛盾，原告没有接收到任何检验报告的原件；原告律师有收到证据9，但原告并未收到，被告从未与原告沟通过备案的事宜，也未向原告提供任何备案手续，备案仍未完成，故原告发函的请求是无任何依据的；对于证据10、11、12、13、14、15的真实性无异议，商标并不是备案所必须的材料，商标注册情况不影响备案，被告并未提供证据证明部分玻璃瓶和内塞存在质量问题是否对被告的生产造成影响，检验的义务在于被告，被告应当及时发现并反馈给原告，如若材料存在问题，责任也在于被告；证据14产品的外包装是原告产品，但是内包装物是否是原告的产品无法确认，根据约定，被告完成全部生产并备案后，原告去被告仓库验收并办理入库手续，所以被告不应当向原告收取任何费用；证据15不能证明反诉的目的。 庭审中，原、被告双方均要求解除合同，原告仅同意接收BFGH原料，不愿意接收存放在被告处的货物及包装材料，同时申请追加张明为被告，并申请对化妆品质量进行鉴定。 本院认证意见如下：对双方无异议的证据，本院予以确认。被告提供证据5虽为电子类证据，但原告未能提供证据否定被告所举证据5，故本院对被告所举证据5予以确认。原告对被告所举证据3检测报告真实性无异议，且原告委托被告办理备案等送检，检测报告申请主体为原告，被告所举证据3检测报告对原告具有法律效力，故原告申请重新鉴定化妆品质量无法律依据；张明为原告经办人，其行为代表原告，原告的公告为原告自身内部管理，故原告申请追加张明为本案第三人无法律依据。 经审理查明，2016年12月2日，原、被告双方签订代工合同，约定原告委托被告代生产colorun牌系列化妆品，合同有效期限自2016年11月16日至2017年11月15日止，合同价以每批次订单及报价单为准，被告在收到原告订单配套包装物料及定金后，按订单约定的日期交货，并完成产品备案，备案费由原告承担。原告在被告仓库验收，交货时经双方经办人签字。被告代为存放原告所购的包装材料，在灌装前将不合格品挑出反馈给原告。付款方式：单笔订单合同签订后，原告付30%定金，定金到账后合同生效，被告完成订单经原告验收合格后付款50%，20%货款顺延30天支付，按实际生产结算款项。如一方违约，对方有权要求终止合同，并要求违约方赔偿损失，承担律师代理费、诉讼费或商誉损失；如因不可抗力导致一方不能履行义务不承担责任，但应通知对方，不可抗力消除后双方协议后履约；如被告在原告包材配套到位的前提下不能按约定期限交货，原告有权拒绝向被告支付款项，被告向原告偿付不能交货部分货款的10%违约金并承担损失，被告所交付物品在规格、品种、数量、质量不符合约定的，被告负责包换或退货，并承担由此而支付的实际费用；如原告逾期付款按日5‰支付逾期付款部分的违约金，并承担被告的损失；如原告违反合同拒绝接收货物，应当承担由此对被告造成的损失；如一方要求提前终止合同，应于30日前以书面方式通知对方，并经对方同意后生效。如合同终止后，原告及时结清货款，并及时清运存放的货物。被告发出公函20个工作日内，原告未能清走货物，按自动放弃货物所有权，被告有权自行处理原告存放的货物。如一方违约，对方有权终止合同并要求赔偿损失，包括诉讼费、律师代理费。 合同签订后，2016年12月7日，原告向被告下达订单，约定被告为原告加工2000盒10件套系列化妆品、5000盒8件套系列化妆品及加工费单价，在客户包装材料配件到货后20日内交货，收到款项下单生产。2016年12月12日原告向被告支付定金223135.56元，同年12月22日向被告提BFGH原料，并于2016年12月5日至2017年1月5日期间将所购的化妆品包装材料配件陆续交付被告处存放，被告在收包装材料时将不符合要求的部分包装材料及配件挑出并反馈给原告经办人张明处理。2017年1月4日，被告将完成的8件套38盒系列化妆品通过物流公司交付原告，原告于2017年1月5日向被告支付15552元备案费用，被告又向原告发货8件套658盒系列化妆品，2017年1月7日被告用原告的备案账户及密码向南京食品药品监督局（下称监督局）申请备案并送检系列化妆品，2017年1月17日涉案系列化妆品检验合格，在备案过程中监督局要求提供产品colorun对应的汉字或colorun商标注册证，因colorun无对应的汉字或colorun商标注册证，备案工作暂缓，至2017年3月16日被告以原告名义完成了18个化妆品备案，同年3月27日被告以自已公司名义完成18个化妆品的备案。 被告要求继续向原告发货，原告于2017年1月18日及同年1月20日两次书面向被告发函，明确检货人必须持有公司授权委托书方有权检货，并要求被告停止发货，等待原告的发货通知。 2017年1月19日，原告在羊城晚报上声明：张明自2017年1月17日起不再担任公司颜言事业部总监一职，自公告之日起张明应立即回公司述职且其产生的一切的行为与原告无关。 2017年1月20日，原告经办人张明确认被告已完成10件套5088盒、8件套4807盒，应支付加工费438932.43元。同年2月4日春节后，被告函告要求原告按合同约定支付尚欠的加工费215796.87元（扣除已付定金223135.56元)。 2017年2月17日，被告得知原告经办人张明已辞职后函告原告，要求原告尽快派人对接生产及备案工作。 2017年5月16日南京食品药品监督局对原告现场核查，要求原告提供colorun牌系列18个化妆品备案资料。因现场不符合要求且原告未能提供colorun牌18系列个化妆品备案资料，南京食品药品监督局于2017年6月1日以书面方式要求原告以注销涉案产品备案号，不得生产销售“颜言”系列产品，重新备案并组织生产的时效。2017年6月2日，原告注销了涉案产品的备案号。 另查明，国家食品药品监督管理总局（2011）181号规定，国产非特殊化妆品应在产品投放市场后2个月内，由生产企业向所在行政区域内的省级食品监督管理部门申请备案，并按有关要求提交备案资料，履行备案手续。委托生产的，由生产企业（称委托方）向实际生产企业（称受托方）所在的行政区域内的省级食品监督管理部门申请备案。委托方应将备案登记凭证复印年分别提交其受委托方所在行政区域的省级食品监督管理部门。生产企业（称委托方）应对备案产品负责并承担相应的法律责任。 另查明，被告为本案诉讼支付代理费30000元。 本院认为，原、被告之间签订的代工合同合法有效，应受法律保护。根据订单约定，被告应在收到包装材料配件后20日内即2017年1月25日前交付货物，而被告已2017年1月20日前生产完成10件套5088盒、8件套4807盒并要求交货（实际已向原告交付686件货物），但原告要求被告停止发货，等待原告的发货通知，故原告主张延迟交货的事实不能成立。原告colorun牌商标注册尚未核准，导致备案延迟，延迟备案的责任在于原告，故原告以“延迟交货、延迟备案”为由要求被告返还加工费、备案费并赔偿包材损失及可得利益损失的诉请无法律依据，本院不予以支持；因原、被告双方均同意解除合同，故本院对原、被告双方要求解除代工的合同的诉请予以支持，原告应根据合同约定及时将存放在被告处货物及包材清运。被告已按约完成承揽工作，原告未能按约支付承揽费215796.87元，其行为已构成违约，应向被告支付违约金，并承担被告因本案诉讼支付的律师代理费，但双方约定按日5‰违约金过高，本院酌情按年利率24%标准计算，违约金计算时间应自2017年1月20日结算之日的30之后即2017年2月21日计算。双方合同约定被告代为存放原告的货物及包材，且被告反诉要求原告盘古公司支付货物场地占用费16500元的诉请无相关证据印证，故本院对被告反诉要求原告支付场地占用费16500元的反诉请求不予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条、第二百六十三条之规定，判决如下： 一、解除原、被告双方签订的代工合同； 二、驳回原告盘古基因生物工程（南京）股份有限公司的其他诉讼请求； 三、原告盘古基因生物工程（南京）股份有限公司于本判决生效五日内给付被告广州御妆化妆品有限公司加工费215796.87元，并以215796.87元为基数按年利率24%标准支付自2017年2月21日起至欠款付清之日止的违约金； 四、原告盘古基因生物工程（南京）股份有限公司于本判决生效五日内给付被告广州御妆化妆品有限公司律师代理费30000元； 五、原告盘古基因生物工程（南京）股份有限公司于本判决生效后五日内清运存放被告广州御妆化妆品有限公司的货物及包装材料，如逾期不处理，被告广州御妆化妆品有限公司可自行处理。 五、驳回被告广州御妆化妆品有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费25267元，反诉费2343元，合计人民币27610元，由原告盘古基因生物工程（南京）股份有限公司负担27397元，被告广州御妆化妆品有限公司负担213元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省南京市中级人民法院预交上诉案件受理费25267元。江苏省南京市中级人民法院开户行：中国工商银行南京市汉口路支行，帐号：43×××18。 审 判 长  颜景蓉 人民陪审员  王月香 人民陪审员  沈务霞 二〇一七年九月十九日 书 记 员  陆国明