广西壮族自治区河池市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂12民终849号 上诉人（原审原告）：罗城仫佬族自治县小长安红砖厂，住所地罗城仫佬族自治县小长安镇大桥屯木火岭，组织机构代码451225000001797。 法定代表人：吴安堂，该厂厂长。 委托诉讼代理人：唐伟政，广西皓辰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：罗城供电公司，住所地罗城仫佬族自治县东门镇解放路**，组织机构代码20093109-6。 法定代表人：韦景，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡武作，广西电网有限公司河池供电局职工。 委托诉讼代理人：黄新光，罗城仫佬族自治县法律事务中心法律工作者。 上诉人罗城仫佬族自治县小长安红砖厂（以下简称小长安红砖厂）因与被上诉人罗城供电公司（以下简称供电公司）供用电合同纠纷一案，不服罗城仫佬族自治县人民法院（2016）桂1225民初542号民事判决，向本院提出上诉，本院于2017年5月9日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。本案审理过程中，小长安红砖厂、供电公司申请庭外和解，和解期间一个月不计入审理期限。现已审理终结。 小长安红砖厂上诉请求：1、撤销一审判决、改判支持小长安红砖厂的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由供电公司负担。事实和理由：一、供电公司无权单方变更合同。小长安红砖厂与供电公司长期存在供用电关系，虽未签订书面的供用电合同，但构成了事实合同关系。在该合同关系中，小长安红砖厂缴纳电费的履行日是当月的最后一天之前，因而小长安红砖厂缴纳电费的履行日是每月最后一天。《合同法》第七十七条规定，当事人协商一致，可以变更合同。该法第八条还规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。在本案中，自2015年2月起，供电公司通过张贴通知、发送短信等方式改变小长安红砖厂电费缴纳日的行为，属于对既有事实合同的单方变更，由于没有与小长安红砖厂协商一致，故该变更行为依法不发生法律效力。二、小长安红砖厂从未认可供电公司变更合同的行为在2015年2月之后，虽然供电公司单方调整了缴费时间，小长安红砖厂依旧按照之前事实合同确定的日期缴纳电费，这表明小长安红砖厂从来未供电公司的变更行为表示认可。供电公司所谓收取违约金的行为从未告知小长安红砖厂，也未向小长安红砖厂开具过任何票据。案件进入到诉讼程序后，供电公司单方面制作了一张电费和违约金的表，实际上该表格的内容和项目系伪造，且收取的金额与小长安红砖厂支付电费的金额严重不相符。 供电公司辩称，一、供电公司调整电费缴费日期（变更合同）小长安红砖厂已认可并履行。根据行业管理需要，2015年2月2日以《通知》公告、手机短信发送被答辩人告知自2015年2月起由原来每月月底缴费改为每月25日缴费，小长安红砖厂于当年7月、12月已按新调整的缴费日期在当月24、25日缴清当月用电电费，当小长安红砖厂2015年2、3、4、5、6、8、10月未按调整的日期缴费时，也是其自带现金到供电公司营业大厅处主动缴付逾期电费违约金。小长安红砖厂未在供电公司处预存有电费，供电公司不存在强制划拨行为。这充分表明小长安红砖厂对供电公司调整电费缴付日期、逾期承担违约责任口头协商一致，其并以连续7个月（次）缴付电费违约金的实际行为履行了双方的口头约定。《合同法》笫8条、第36条、第77条规定：当事人协商一致，可以变更合同；法律规定应当采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方当事人已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立；依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。可见，小长安红砖厂上诉供电公司单方变更合同、其从未认可供电公司缴费日期调整（变更合同）的行为，这与客观事实严重不符，其上诉主张不能成立。二、供电公司收取小长安红砖厂逾期电费违约金及计算比例符合相关法律规定。根据《合同法》第182条规定，用电人应该按照国家规定和合同的约定，及时缴纳电费，否则供电企业有权收取违约金。小长安红砖厂与供电公司既己形成事实供用电合同关系，理应受合同法调整。《电力供应与使用条例》第39条规定，逾期未交付电费的，供电企业可以从逾期之日起起，每日按照电费总额的1‰至3‰加收违约金。《供电营业规则》第98条规定，用户在供电企业规定的期限内未交清电费时，应承担电费滞纳金的违约责任。电费违约金从逾期之日起计算至交纳日止。每日电费违约金按下列规定计算。1、居民用户……；2、其他用户：(1)当年欠费部分，每日按欠费总额的千分之二计算。可见，供电公司收取小长安红砖厂逾期电费违约金及计算比例均符合上述相关法律规定，根本不存在着利用行业垄断优势乱作为、滥作为。综上所述，供电公司与小长安红砖厂存在供用电合同关系，是基于双方的口头协议，供电公司对缴费日期调整是对双方口头协议条款的补充，且小长安红砖厂自愿认可并主动缴纳电费违约金。供电公司依据《电力供应与使用条例》以及《供电营业规则》第82条第2款的规定，有权依照本企业的管理需要调整电费缴纳日期，并收取电费违约金。供电公司调整电费缴纳时限和收取电费违约金的行为完全符合国家规定。 小长安红砖厂的一审诉讼请求为：1、判令供电公司立即退还违法收取的违约金1963.67元（时间从2015年2月至2015年11月）；2、赔偿利息损失54.79元（按同期人民银行一年期贷款利率4.85%计，时间从2015年11月30日起暂算至2016年6月30日止共7个月，日后利息继续算至法院判决确定的履行期满时止。4.85%/年÷365天×1963.67元×210天）；3、本案诉讼费由供电公司承担。 一审法院认定事实：2011年6月，小长安红砖厂向供电公司申请用电，之后，供电公司向小长安红砖厂供电，但双方未签订书面供用电合同。2015年2月之前双方形成交纳电费惯例是在当月月底前交纳。2015年2月，供电公司将用电户缴纳电费日期调整至当月25日前交纳，同时将公告和调整抄表例日及缴纳电费期限公告、缴纳通知张贴在用电户辖区公告栏内。用电户逾期缴纳的，供电公司就收取一定比例违约金。每月还通过互联网微信服务平台向小长安红砖厂发送当月的抄表日期、抄表电量、计费时段、电费及缴费到期日。2015年2月28日，小长安红砖厂交纳电费32237.44元，供电公司认为其逾期3天，收取违约金193.42元；同年4月27日，小长安红砖厂交纳电费39570.95元，供电公司认为其逾期2天，收取违约金158.28元；同年5月27日，小长安红砖厂交纳电费26799.59元，供电公司认为其逾期2天，收取违约金108.57元；同年6月26日，小长安红砖厂交纳电费24414.33元，供电公司认为其逾期1天，收取违约金49.18元；同年8月31日，小长安红砖厂交纳电费26446.92元，供电公司认为其逾期6天，收取违约金238.6元；同年9月28日，供电公司四把营业所向小长安红砖厂送达停电通知，其内容为：罗城仫佬族自治县小长安红砖厂（四把钾场）用电户：截止2015年9月28日你户尚欠2015年9月电费本金39383.55元，违约金236.30元，请于2015年9月29日17时00分前到四把营业所缴清所欠电费，否则按相关规定将在2015年9月29日17时00分对你户地面用电暂停供电。如2015年9月30日17时00分前未能缴清所欠电费，将对您户全部用电暂停供电。次日，小长安红砖厂交纳电费39383.55元，供电公司认为其逾期4天，收取违约金315.07元；同年10月26日，供电公司向小长安红砖厂发出《欠费客户停（限）电通知单》，其内容为：罗城仫佬族自治县小长安红砖厂（四把钾场）客户：截止到2015年10月25日止，你户拖欠我公司电费共计38066.56元，其中所欠电费37990.58元，违约金75.98元，经多次催交无效，根据《中华人民共和国电力法》及《电力供应与使用条例》的有关规定，限你户于2015年10月28日15时00分前将所欠电费及电费违约金全部交清，否则我公司将对你户供电采取以下措施：1、2015年10月28日15时00分全部停止供电。希望你户提前做好准备。由此造成的一切后果，由你户承担全部责任。同年10月31日，小长安红砖厂交纳电费37990.58元，供电公司认为其逾期6天，收取其违约金454.27元；同年11月30日，小长安红砖厂交纳电费52628.47元，供电公司认为其逾期5天，收取其违约金446.28元；以上，供电公司共八次收取小长安红砖厂“违约金”1963.67元。小长安红砖厂认为供电公司收取的上述违约金违法，遂诉请要求返还。 一审法院认为：小长安红砖厂和供电公司虽然没有签订书面供用电合同，但供电公司已向小长安红砖厂供电近五年时间，根据相关法律规定，双方间已形成了事实上的供用电合同关系。小长安红砖厂在2015年2月份之前一直按照“在每月月底前缴交当月电费”，此行为已经成为双方的交易习惯。但供电公司从2015年2月份起调整抄表例日并变更缴费期限至当月25日止，此行为，供电公司已将相应的通知或告示在用电户辖区内公示，且自2015年2月至2015年11月小长安红砖厂在八次向供电公司缴交电费中同时交纳了违约金，其行为应当视为默认了供电公司确定的支付电费期限为每月25日前并接受逾期承担违约处罚的约定。故小长安红砖厂要求供电公司退还已交纳的违约金的诉讼请求缺乏法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第三十六条、第一百零七条、第一百八十二条，《电力供应与使用条例》第二十七条、第三十九之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决：驳回小长安红砖厂的诉讼请求。案件受理费50元，由小长安红砖厂负担。 双方当事人在二审均没有提供新的证据。 小长安红砖厂公司对一审查明“每月通过互联网微信服务平台向小长安红砖厂发送当月的抄表日期、抄表电量、计费时段、电费及缴费到期日”的事实错误，事实上供电公司从未通过短信通知小长安砖厂，并且缴纳的是电费而不是违约金。本院认为，一审判决认定上述事实有证据证明，小长安红砖厂未就上述异议提供证据，本院不予采纳。 一审查明事实属实，本院予以确认。 综合双方诉辩意见，本案二审的争议焦点为：小长安红砖厂请求供电公司退还违约金及支付利息的理由是否成立。 本院认为，一审判决认定小长安红砖厂与供电公司形成事实上的供用电合同关系正确，予以确认。 关于小长安红砖厂请求供电公司退还违约金及支付利息的理由是否成立的问题。供电公司应否退还违约金及支付利息，关键在供电公司将支付电费的时间变更为每月25日前是否成立。一、本案中，虽然2015年2月前小长安红砖厂缴费的时间为每月月底，但自2015年2月起，供电公司将所有用电户的缴费时间变更为每月25日前，该变更行为并非仅适用小长安红砖厂，且供电公司已将该变更的缴费日期以张贴公告、95598平台短信通知等方式告知小长安红砖厂。二、小长安红砖厂缴付电费的8份发票，反映出其自2015年2月份其有按实际违约天数缴纳电费违约金，据此，小长安红砖厂与供电公司关于缴费期限的改变，供用电合同双方已经意思表示一致，小长安红砖厂亦以自行缴付电费的实际行为履行了合同变更的内容。综上，2015年2月起供电公司收取电费的时间为每月的25日前，小长安红砖厂主张供电公司单方变更电费支付时间的理由不成立，其请求供电公司退还违约金并支付利息的请求不成立，本院不予支持。 综上所述，小长安红砖厂的上诉请求不成立，不予支持。一审判决认定事实清楚、程序合法、适用法律正确、实体处理恰当、应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元（已预交），由上诉人罗城仫佬族自治县小长安红砖厂负担。 本判决为终审判决。 审判长  张世道 审判员  韦海平 审判员  吴利萍 二〇一七年九月八日 书记员  张恒瑞