辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终2288号上诉人（原审被告）：金忠赫，男，1987年8月15日出生，汉族，住盖州市。委托诉讼代理人:何雪，辽宁海晏律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汤媛媛，女，1988年7月17日出生，汉族，住盖州市。委托诉讼代理人：马琳，辽宁睿智律师事务所律师。上诉人金忠赫因与被上诉人汤媛媛合伙协议纠纷一案，不服辽宁省盖州市人民法院作出的（2019）辽0881民初2315号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年7月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人金忠赫的委托诉讼代理人何雪，被上诉人汤媛媛的委托诉讼代理人马琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金忠赫上诉请求：一、依法撤销盖州市人民法院（2019）辽0881民初2315号民事判决书第二项、第三项；二、将案件发回重审或改判，判决上诉人无需返还被上诉人382959.5元，按出资比例直接分配合伙财产中的剩余物品。事实和理由：一审判决已经认定网吧现已停业，不应判决由上诉人继续经营，双方应对网吧现有财产扣除债务后，按比例分配物品，不应由上诉人返还被上诉人382959.5元现金。汤媛媛辩称，一、原审判决盖州市西关爱加电竞网吧由被答辩人继续经营管理，并无不当。答辩人与被答辩人合伙投资经营网吧以来，一直由被答辩人经营管理，即使现在网吧停业，对网吧日后的处理，也必须有人负责管理。鉴于网吧一直由被答辩人经营管理，在双方都同意解除合伙关系的情况下，由被答辩人继续对网吧负责管理更为恰当；二、对于网吧现有的全部资产，已由营口市中级人民法院委托营口宝迪财务价格评估有限公司出具《价格评估报告书》，评估价格为756290元。该鉴定价格已经包含网吧的全部财产价值，照比双方投资总额150万元已经亏损了743710元，由于被答辩人经营管理不善，导致答辩人在短短的六七个月时间里亏损是467040.5元，答辩人也没有追究被答辩人的出资是否到位，认可了原审的判决结果。希望维持原判。汤媛媛向一审法院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告双方合伙协议；2.判令被告返还原告现金85万元并支付利息；3.被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：2018年11月，金忠赫因开设网吧资金短缺，与汤媛媛达成合伙协议，共同投资经营盖州市西关爱加电竞网吧。2018年12月3日，汤媛媛交付金忠赫45万元、为网吧支付房租5万元、2019年1月10向金忠赫转账30万元、2019年1月28日转账5万元，汤媛媛共计支出85万元用于网吧合伙经营。2018年12月24日，金忠赫办理了盖州市西关爱加电竞网吧营业执照，登记为个人独资企业，投资人为金忠赫。网吧开始经营不久，双方发生矛盾，汤媛媛诉至法院，要求解除合伙返还投资款。2019年5月7日，本院作出（2019）辽0881民初1324号民事调解书，调解书确认：一、双方确认对位于盖州市烟市胡同的盖州市西关爱加电竞网吧的合伙经营关系；二、网吧经营期间，由被告金忠赫负责日常管理，原告汤媛媛可以随时安排人员对经营期间账目查看验收；三、网吧实际投资确认为汤媛媛实际投资85万元，占股55%，金忠赫投资65万元，占股45%；四、网吧每自然月最后一天进行财务结算并按持股比例分配利润；五、网吧经营所得利润优先偿还尚欠的电脑设备尾款6万元；六、网吧经营期间的债务首先由合伙财产清偿，不足部分按持股比例承担；七、双方确认自本协议签订之日前的合伙债务仅为尚欠电脑设备尾款6万元，协议签订前其余债务与汤媛媛无关；八、自本协议签订后网吧经营过程中需要产生的重大债务（即两万元以上支出）需双方协商一致后方可进行。调解书作出不久，因汤媛媛查账，双方又产生激烈矛盾。另查，庭审中，汤媛媛申请对盖州市西关爱加电竞网吧现有全部资产进行评估，金忠赫申请对网吧经营期间盈亏进行审计，本院依法进行了委托。2019年7月26日，辽宁中京华会计师事务所有限公司出具《对营口市中级法院委托司法审计的说明》，载明：经现场初步审核认为，申请人提供的每日收支流水，不能反映网吧的资金去向，未提供投资款85万元及65万元的相关账目，电话沟通被申请人，对申请人提供的资料均不认可。鉴于目前提供的资料，我所无法承接委托事项。2019年9月18日，营口宝迪财物价格评估有限公司出具《价格评估报告书》，盖州市西关爱加电竞网吧评估价格为756290元。再查，金忠赫经营的盖州市西关爱加电竞网吧现已停业。一审法院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本院作出（2019）辽0881民初1324号民事调解书已生效，调解书确认：汤媛媛与金忠赫对位于盖州市烟市胡同的盖州市西关爱加电竞网吧的合伙经营关系，该合伙关系依法成立，合法有效。合伙经营的基础是相互信任、相互理解，现汤媛媛在不到半年时间内两次起诉要求解除合伙关系，说明双方合伙基础已经丧失，且双方均同意散伙，故汤媛媛要求解除合伙关系的诉讼请求本院予以支持。涉案网吧一直由金忠赫经营管理，本着有利于经营的原则，该网吧继续由其经营为宜。生效调解书确认：汤媛媛实际投资85万元，占股55%，金忠赫投资65万元，占股45%，该调解协议系双方在法院主持下自愿达成，且已生效。已经生效的法律文书所确认的事实不需要证据予以证明，故涉案网吧共投资150万元能够确定。经本院委托评估，涉案网吧评估价格为756290元，汤媛媛占股55%，金忠赫应按网吧评估价格55%返还汤媛媛投资款，即415959.5元。双方确认的共同债务6万元，汤媛媛应按投资比例承担3.3万元。对于金忠赫辩称其经营期间有亏损，但因其提供不出相关账目，导致无法继续审计，故对其抗辩理由本院不予支持。汤媛媛要求投资利息的诉讼请求于法无据，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条；《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第五十二条规定，判决如下：一、解除原告汤媛媛与被告金忠赫的合伙关系；二、盖州市西关爱加电竞网吧由被告金忠赫经营管理；三、本判决生效后十五日内，由被告金忠赫返还原告汤媛媛投资款382959.5元；四、驳回原告汤媛媛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12300元，评估费19000元，合计31300元，由原告汤媛媛负担17215元，由被告金忠赫负担14085元。二审中，双方当事人均未提供新证据。二审查明的事实与一审认定的事实基本一致。本院认为，通过一审法院作出的（2019）辽0881民初1324号民事调解书，可以确定上诉人金忠赫与被上诉人汤媛媛之间系个人合伙法律关系。调解书对双方合伙的相关事宜及权利义务做了明确的约定，可视为合伙协议。合伙协议一经订立，便对合伙人产生法律约束力，合伙人应依据合伙协议履行各自的权利义务。合伙应建立在合伙人相互了解、相互信任的基础上。现双方丧失信任和理解，且均同意解除合伙关系，故双方应按约定的出资比例、数额及利润分配和亏损分担来解除合伙关系。关于上诉人主张一审判决已经认定网吧现已停业，不应判决由上诉人继续经营，双方应对网吧现有财产扣除债务后，按比例分配物品，不应由上诉人返还被上诉人382959.5元现金，因案涉网吧仅是停业状态，并没有解散和清算，也未注销，尚可继续经营。该网吧注册在上诉人名下，也一直由上诉人经营，由上诉人继续经营更为有利。虽上诉人称网吧处于亏损状态，但也是由于其经营管理不善导致。且网吧注册的是个人独资企业，被上诉人退伙后并不影响网吧的继续经营，即使网吧日后不再营业，由上诉人负责处理相关事务更为合理。现评估机构已对网吧现有的财产价值做了评估。被上诉人投入的是85万元现金，占股55%。网吧现有债务6万元，上诉人应将网吧现有财产扣除6万元债务后，按照出资比例返还现金给被上诉人，网吧剩余物品归上诉人所有。故上诉人主张用网吧剩余物品按比例返还给被上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，金忠赫的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7045元，由金忠赫负担。本判决为终审判决。审判长  张丽丽审判员  崔 卿审判员  盖世非二〇二〇年八月四日法官助理赵婷婷书记员张莹