辽宁省开原市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽1282民初3337号 原告：吴志伟，男，住开原市。 委托诉讼代理人：闫宏，系辽宁碧玉石律师事务所律师。 被告：开原市盛利丰房地产开发有限公司。住所：辽宁省铁岭市开原市新城街光明社区12委9组。统一社会信用代码91211282664585718E。 法定代表人：黄丽文，系该公司经理。 委托诉讼代理人：关建，系辽宁诚证律师事务所律师。 被告：开原市城乡建设投资有限公司。住所：辽宁省铁岭市开原市长征街104号。统一社会信用代码912112826961554722。 法定代表人：何金成，系该公司经理。 原告吴志伟与被告开原市盛利丰房地产开发有限公司（以下简称开原盛利丰开发公司）、开原市城乡建设投资有限公司（以下简称开原城建投资公司）、大连忠意建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月20日立案后，依法组成合议庭，于2019年10月31日公开开庭进行了审理,原告的委托诉讼代理人闫宏、被告开原盛利丰开发公司的委托诉讼代理人关建、被告大连忠意建设集团有限公司的委托诉讼代理人陈明到庭参加诉讼，被告开原城建投资公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。诉讼过程中，经原告申请本院准许原告对大连忠意建设集团有限公司撤诉。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告开原盛利丰开发公司给付原告工程款11751042.26元；2.判令被告开原城建投资公司在欠付开原盛利丰开发公司工程款范围内承担连带责任；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年被告开原盛利丰开发公司将鸿基水岸C地块项目工程C18号等10个楼号承包给原告，并签订鸿基水岸分项工程施工补充合同，合同签订后原告按约定履行了合同义务，并多次要求被告开原盛利丰开发公司进行工程决算和给付，但该公司不决算也未给付所欠工程款。经了解鸿基水岸工程的建设单位是被告开原城建投资公司，2016年大连翌城建设集团有限公司（已更名为大连忠意建设集团有限公司）中标该工程，2017年2月开原城建投资公司与大连翌城建设集团有限公司签订建设工程施工合同一份，后大连忠意建设集团有限公司又将其承建的部分工程委托给开原盛利丰开发公司。原告认为依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，被告开原城建投资公司应在欠付工程款范围内对开原盛利丰开发公司欠付原告的工程款承担连带责任。 被告开原盛利丰开发公司辩称，要求驳回原告的起诉，合同正在履行过程中，原告尚未完成合同约定的工程量，现该工程未验收也未决算，原告现无权起诉被告。 被告开原城建投资公司未答辩。 原告就其主张提交如下证据材料： 1、鸿基水岸分项工程施工补充合同一份，证明原告与开原盛利丰开发公司就涉案工程签订了施工合同，原告是工程的实际施工人。 2、民事判决书一份，证明开原城建投资公司是建设单位，大连忠意建设集团有限公司是施工单位，开原盛利丰开发公司是从大连忠意建设集团有限公司分包的工程部分转包给原告，原告与开原盛利丰开发公司均不具备施工资质，所签合同违法，产生的法律后果是应依法计算工程量。 3、土建及安装工程结算书二组，证明原告诉讼请求的工程款数额依据及金额，因开原盛利丰开发公司未与原告进行工程结算，原告依法聘请专业人士做出工程评估，如开原盛利丰开发公司不同意可评估造价。 4、收据三张，甲供材料情况说明一张，证明被告只给付部分工程款，合计3857288.45元，其中现金200万元、以钢材抵顶工程款1676418.45元、以商砼抵顶180870元。 5、原告与开原盛利丰开发公司股东黄世栋签订的承诺书一份，证明开原盛利丰开发公司未按期给原告拨付农民工工资，导致农民工上访，双方在市政府作出的承诺书，至今拖欠工人工资100万元未给付。 6、诉讼费、保全费、保全保险费收据各一张及民事裁定书、保险公司保单各一份，证明原告所交的相关诉讼费用，应由被告承担。 被告开原盛利丰开发公司就其主张提交如下证据材料： A、鸿基水岸分项工程施工补充合同一份，证明串线、插座、收口抹灰等工程原告未完成，完成部分未验收及整体工程未验收，我方按合同约定全额支付了原告工程款，最终结算后如我方未支付工程款原告才可以起诉，现原告起诉无事实法律依据。 B、工程进度预算表一份，证明原告工程预算总造价11399726元，我方已付原告现金及抵顶工程款楼房7套合计7574320.16元，按预算未付工程款3825405.84元，未付款是因原告未按合同完工，未达到合同约定的工程款节点。 C、抵顶工程款楼房明细表一张，证明2018年11月拨给原告楼房7栋，价值3717320.16元，双方已确认，我方可在15个工作日内，开到原告或原告指定的人名下做网签。 D、给付原告现金明细表一份及收据16张，证明分三次共给付原告现金3857288.45元。 E、开原盛利丰开发公司与原告决算书一份，证明诉讼过程中双方已决算完毕，应付原告工程款数额为10473195.48元。 被告开原城建投资公司未举证。 对原告提交的1、2、4、6号证据的真实性，被告开原盛利丰开发公司无异议；对原告提交的3号证据，被告开原盛利丰开发公司认为：该材料不是双方的决算书，是原告自己做的决算，不能反映工程的工程量及实际数额，原告无出具决算书的资质，故该证无效不应采信；对原告提交的5号证据，被告开原盛利丰开发公司认为：该证为复印件，无法确定真实性，需庭后核实。对被告开原盛利丰开发公司提交的A号证据，原告认为：双方均无施工资质是无效合同，即便按合同也是开原盛利丰开发公司违约，农民工工资500多万元现仅付200万元，原告提前完成了工程进度，被告所说的收尾工程，是因被告不给付工程款及未进行前期工程致原告无法施工造成的；对该被告提交的B号证据，原告认为：系单方形成的不予认可，楼房没实际交付原告，已网签到他人名下，被告承认楼房五证不全，不能变现，应以实际发生的工程量为依据；对该被告提交的C号证据，原告认为：双方均无施工资质，应按实际发生的工程量为依据，被告未将抵顶工程款楼房明细表上的房屋交付原告，当时能办网签就不会有今天的结果，网签也不代表原告有所有权；对该被告提交的D号证据，原告认为：真实性无异议，数额认可，按工程实际造价应拨付原告人工费600多万元，被告给的不够，大连忠意建设集团有限公司未允许开原盛利丰开发公司将工程外包；对该被告提交的E号证据，原告认为：确系我们双方决算的结果，予以认可。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告开原城建投资公司是开原市鸿基水岸工程的建设单位，该工程于2016年8、9月间经招投标，中标人为大连翌城建设集团有限公司（2017年9月该公司更名为大连忠意建设集团有限公司），2017年2月14日开原城建投资公司（发包人）与大连翌城建设集团有限公司（承包人）签订建设工程施工合同1份，约定发包人将鸿基水岸C地块二期工程发包给承包人，计划2017年4月14日开工，2019年4月14日竣工。大连忠意建设集团有限公司就其承包的上述建设工程未全部进行实际建设施工，鸿基水岸工程C地块中的部分工程实际是由被告开原盛利丰开发公司投资建设，被告开原盛利丰开发公司、开原城建投资公司及原告吴志伟对此事实均予认可。被告开原盛利丰开发公司无建筑施工企业资质。2017年4月被告开原盛利丰开发公司与原告吴志伟签订《鸿基水岸分项工程施工补充合同》一份，约定开原盛利丰开发公司将其实际投资建设工程中的部分工程，即鸿基水岸C地块C18、C19、C25、C26、C27、C28、C29、D8、D9、D10号楼的建设工程承包给原告建设施工。合同签订后原告就上述建设工程进行了施工，原告是上述建设工程的实际施工人，施工过程中被告开原盛利丰开发公司向原告支付了部分工程款，至2018年底原告所承包的建设工程基本完工。工程施工结束后，因被告方尚欠原告工程款问题，原告诉至本院。在诉讼过程中，被告开原盛利丰开发公司与原告就上述建设工程原告已完成工程量进行了决算，双方决算书确认开原盛利丰开发公司尚欠原告工程款10473195.48元，被告开原城建投资公司对该决算数额无异议。原告支付本案保全费5000元，保全保险费29750元。 本院认为，被告开原盛利丰开发公司未举证证明其实际投资建设开原市鸿基水岸工程中C地块部分工程的合同依据，其作为房地产开发公司，无建筑施工企业资质，原告吴志伟作为自然人亦没有资质，故双方签订的《鸿基水岸分项工程施工补充合同》属于无效合同，虽然合同无效，但原告作为涉案建设工程的实际施工人，就涉案建设工程进行了实际施工，并且在诉讼过程中，被告开原盛利丰开发公司与原告就涉案工程原告已完成工程量进行了决算，双方决算书确认被告开原盛利丰开发公司尚欠原告工程款10473195.48元，故被告开原盛利丰开发公司负有给付原告该尚欠工程款的义务。被告开原城建投资公司作为涉案工程的建设单位（发包人），对被告开原盛利丰开发公司实际投资建设涉案工程的事实未提出异议，其未举证证明就涉案工程其向任何一方支付了工程款，且其对被告开原盛利丰开发公司与原告的决算数额无异议，故其应在欠付被告开原盛利丰开发公司工程款范围内承担连带责任。被告开原盛利丰开发公司主张工程未验收、未决算，要求驳回原告起诉，因双方现已决算完毕，被告方在诉讼中对涉案建设工程的质量未提出异议，未竣工验收不能归责于原告，故对该被告的上述主张不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十六条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十六条的规定，判决如下： （一）被告开原市盛利丰房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告吴志伟工程款10473195.48元； （二）被告开原市城乡建设投资有限公司在欠付被告开原市盛利丰房地产开发有限公司工程款范围内承担连带责任。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费92306元，原告负担7667元，被告开原市盛利丰房地产开发有限公司负担84639元，被告开原市城乡建设投资有限公司负连带责任；保全费5000元，保全保险费29750元，计34750元，由被告开原市盛利丰房地产开发有限公司负担，被告开原市城乡建设投资有限公司负连带责任。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。 审 判 长  赵学忠 人民陪审员  苗志方 人民陪审员  董 皓 二〇二〇年八月十日 书 记 员  仇开慧