广东省江门市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤07刑初78号公诉机关广东省江门市人民检察院。被告人程焯权，男，1985年4月4日出生于广东省江门市，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地江门市蓬江区。因本案于2016年9月9日被拘传，次日被刑事拘留，2016年10月15日被逮捕。现押于江门市看守所。辩护人刘远标，系广东广能律师事务所律师。辩护人詹裕好，系广东海印律师事务所律师。被告人刘华升，男，1994年9月15日出生于广东省江门市，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地江门市蓬江区。因本案于2016年9月10日被拘传，次日强制隔离戒毒二年，2016年10月15日被逮捕。现押于江门市看守所。辩护人邝英衡，系广东聚溪律师事务所律师。广东省江门市人民检察院以江检公刑诉【2017】52号起诉书指控被告人程焯权、刘华升犯贩卖、运输毒品罪，于2017年7月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年8月17日公开开庭进行了审理。广东省江门市人民检察院指派检察员袁元出庭支持公诉，被告人程焯权及其辩护人刘远标、詹裕好、被告人刘华升及其辩护人邝英衡到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省江门市人民检察院指控，2016年9月3日，被告人程焯权、刘华升从广东省江门市到广西壮族自治区荔浦县向他人购买了毒品冰毒后返江门市。两被告人回到江门市后，被告人程焯权拿走了一小部分毒品自用并将剩余的毒品交由刘华升保管。同年9月9日20时30分许，被告人程焯权在江门市蓬江区天龙一街蓝宇网吧门口处卖给鲜某价值人民币（下同）350元的净重1.73克的毒品甲基苯丙胺2小包，交易完成后被民警当场抓获。同年9月10日，民警在被告人程焯权的协助下，到被告人刘华升位于江门市蓬江区荷塘（虫雷）步沙（土退）坊一巷20号的住处将刘华升抓获，并搜出净重163.4克的毒品甲基苯丙胺。为证实上述事实，公诉机关当庭出示了证人证言、现场勘查笔录及照片、鉴定意见，以及被告人的供述等证据。公诉机关认为，被告人程焯权、刘华升无视国家法律，贩卖、运输毒品数量大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。被告人程焯权协助公安机关侦破其他案件，是立功，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，可以从轻处罚。被告人刘华升在共同犯罪中起次要作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当从轻或减轻处罚。提请依法惩处。被告人程焯权对起诉书指控其贩卖、运输毒品甲基苯丙胺的罪名无异议，但其贩卖毒品甲基苯丙胺的数量为1.73克，且涉案的毒品是被告人刘华升的，并非其交给被告人刘华升保管的。被告人程焯权的辩护人辩护提出，对公诉机关指控被告人程焯权犯贩卖、运输毒品罪没有异议，但被告人程焯权存在以下、从轻、减轻处罚的情节，应当从轻、减轻处罚，具体理由如下：（一）被告人程焯权在案发后协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人，根据刑法第六十八条第一款的规定，应当认定其有重大立功表现，对被告人程焯权减轻处罚。（二）被告人程焯权在被采取强制措施后，如实供述司法机关尚未掌握的其他犯罪行为，应认定为自首。本案中，被告人程焯权是因为贩卖1.73克的毒品甲基苯丙胺被抓获归案的，案发后其如实供述了与同案人去广西运输数量大毒品的罪行，与公安机关抓获程焯权时所掌握的罪行属不同种罪行。在被告人程焯权的讯问笔录中虽然没有记载到其供述运输毒品罪行的相关情况，但案件的《受案登记表》明确了报案人就是被告人程焯权，与其在庭审中的供述相互印证，根据法律规定，其行为应当认定为自首，应对程焯权从轻或减轻处罚。（三）同案人刘华升的供述等多份证据存疑，现有证据只能证明被告人程焯权在共同犯罪中起次要和辅助作用，是从犯。1、本案多份证据存疑，根据无罪推定及有利于被告人的刑罚原则应认定程焯权为从犯；2、以下几点证明本案被告人程焯权为从犯：⑴本案庭审中被告人程焯权已经向法庭如实供述了案件的全部情况，购买涉案毒品的真实出资人并非是被告人程焯权。⑵从庭审中可以得知程焯权是陪同他人前往广西荔浦购买毒品，该毒品的所有权也不归程焯权，在毒品上面也没有提取到程焯权的指纹或其他生物样本，进一步证明了本案所涉毒品非程焯权所有。⑶本案的现有证据证明，本案涉案毒品从广西到江门的途中一直都不是由程焯权携带的，从江门到荷塘途中也不是由程焯权所携带，藏匿毒品的场所也不是程焯权提供的。因此，本案现有证据仅能证实程焯权仅是陪同他人前往广西荔浦购买毒品，程焯权不是出资购买者、不是毒品的所有人、不是毒品的实际控制人，程焯权从头到尾均未接触过涉案毒品，其在本案中只是起到次要和辅助的作用的一般参与者，应对其从轻或减轻处罚。（四）被告人程焯权还有以下可以酌情从轻处罚的情节。1、被告人程焯权没有犯罪前科，是初犯，可以酌情从轻处罚。2、被告人程焯权贩卖1.73克的少量毒品甲基苯丙胺被抓获，是因为公安机关对被告人程焯权使用了特情引诱，根据相关规定，可对其酌情从轻处罚。3、本案涉案毒品尚未流入社会，社会危害性相对较小，可以对其酌情从轻处罚。4、被告人程焯权知罪、认罪、悔罪，其本人及其家属明确表示愿意主动缴纳罚金，是积极的悔罪表现，可以酌情从轻处罚。综上，鉴于被告人程焯权在本案中具有重大立功表现、自首行为，涉案毒品尚未流入社会，社会危害性相对较小，应对被告人程焯权从轻、减轻处罚；此外，本案的证据确实存疑，应根据无罪推定及有利于被告人的刑罚原则对其从轻处罚。综上，恳请对被告人程焯权从轻、减轻处罚。被告人刘华升辩称，其没有贩卖和运输毒品，其仅有窝藏毒品的行为。被告人刘华升的辩护人辩护提出，对公诉机关指控刘华升参与毒品犯罪不持异议，但对公诉机关以贩卖、运输毒品追究其刑事责任持不同意见：（一）公诉机关认定事实不清。事实上，本案从犯意的提起到毒品购买的完成，整个购买毒品过程并无分工，全由同案人程焯权一人完成。而被告人刘华升仅是应程焯权之约陪行，只是一个旁观者。公诉机关没有厘清相关事实，在行为上未作区分，将被告人程焯权、刘华升相提并论，导致认定事实不清。（二）认定被告人刘华升犯贩卖、运输毒品罪缺乏主客观方面的证据。本案没有证据证明被告人刘华升有犯运输毒品罪的主观故意和客观行为。首先，从客观方面看，涉案毒品为同案程焯权购买，为程焯权所有，刘华升对涉案毒品没有支配权和决定权，这在客观上决定了刘华升没有犯运输毒品罪的前提条件，也没有证据证明刘华升有携带、邮寄、利用他人或使用交通工具运输毒品的行为。从主观方面看，如前所述，涉案毒品为程焯权所有，可以说明刘华升不可能产生运输毒品的犯罪动机，也即没有运输毒品的主观故意。（三）公诉机关认定被告人刘华升在共同犯罪中起次要作用，是从犯，不成立。本案没有证据显示刘华升曾受人指使或雇佣运输毒品。如上所述，被告人刘华升没有犯罪的主观故意，刑法规定，共同犯罪须有二人以上共同的犯罪故意和共同的犯罪行为，没有共同的犯罪故意就不成立共同犯罪。（四）以窝藏毒品罪追究刘华升的刑事责任更符合法律规定。本案的事实显示，被告人刘华升在明知程焯权购买运输毒品用于毒品犯罪的情况下，仍然提供地方和帮其保管毒品，符合窝藏毒品罪的犯罪构成。因此，应以窝藏毒品罪追究其刑事责任。（五）被告人刘华升被捕后如实供述罪行，有认罪、悔罪表现，应酌定予以从轻处罚。被告人刘华升被抓获后即承认了窝藏毒品的犯罪事实，并主动带公安人员到藏毒地点起获毒品，阻止了毒品进一步向社会扩散，并如实详细的供述了陪同程焯权购买毒品的事实和经过，表明其有认罪、悔罪的表现，主观恶性程度不深，人身危险度不高。综上，恳请对被告人刘华升从轻处罚。经审理查明，案发前，经被告人程焯权提议，被告人程焯权、刘华升准备从广东省江门市到广西壮族自治区购买毒品。2016年9月3日，被告人程焯权、刘华升到广西壮族自治区荔浦县向他人购买了毒品甲基苯丙胺，期间被告人程焯权、刘华升用现金支付了部分毒资，剩余7000元毒资由被告人程焯权电话通知其朋友李某1转账支付。后被告人程焯权、刘华升携带上述毒品甲基苯丙胺回到江门市，除被告人程焯权拿走一小部分毒品甲基苯丙胺用于贩卖外，剩余的毒品甲基苯丙胺由刘华升保管。同年9月9日20时30分许，被告人程焯权在江门市蓬江区天龙一街蓝宇网吧门口处卖给鲜某价值350元的净重1.73克的毒品甲基苯丙胺2小包，交易完成后被民警当场抓获。同年9月10日，民警在被告人程焯权的协助下，到被告人刘华升位于江门市蓬江区荷塘（虫雷）步沙（土退）坊一巷20号的住处将刘华升抓获，并搜出净重163.4克的毒品甲基苯丙胺。上述事实，有经庭审示证和质证的下列证据所证实：（一）物证、书证1、受案登记表、立案决定书证实，本案受案和立案的情况。2、户籍资料证实，被告人程焯权、刘华升的身份情况，案发时均已成年。3、抓获经过及补充说明证实，被告人程焯权系被抓获归案；归案后被告人程焯权协助公安人员抓获了同案被告人刘华升。4、搜查证、搜查笔录证实，公安机关于2016年9月10日对蓬江区荷塘镇（虫雷）步沙（土退）坊一巷20号一楼卫生间进行了搜查及缴获涉案物品的相关情况。5、调取证据通知书、调取证据清单、开户资料及通话清单证实：⑴调取电话号码135××××6600的开户资料及通话清单：该号码为被告人程焯权使用，该号码与李某1所使用的139××××3304、刘华升所使用的137××××1717号码，自2016年9月1日至2016年9月10日的通话记录；与鲜某所使用的182××××6419于2016年9月9日的通话记录。①程焯权所使用的上述号码与李某1的电话记录为：2016年9月1日的11时许、17时许，通话地均在江门；2016年9月2日的13时许有三次、17时许有一次通话，通话地均在江门；2016年9月3日的13时、19时、20时许各一次通话，通话地在柳州，当天23时许有三次通话，通话地在桂林；2016年9月4日的16时许及17时许有四次通话，通话地在江门。②程焯权所使用的上述号码与刘华升的通话记录为：2016年9月1日的11时许、14时许、18时许，通话地在江门；2016年9月2日9时许、13时许有多次通话，通话地在江门；2016年9月3日13时许有过多次通话，通话地在柳州；之后，于2016年9月5日至9月10日均有多次通话，通话地在江门。③程焯权所使用的上述号码与鲜某的通话记录为：2016年9月9日20时许、21时许有多次通话记录，通话地在江门。⑵调取电话号码137××××1717的开户资料及通话清单证实，该号码为刘华升所使用，其通话记录与程焯权手机的通话记录能够互相印证。⑶调取电话号码139××××3304的开户资料及2016年9月1日至2016年9月20日期间的明细通话清单证实：该号码为李某1所使用，其通话记录与程焯权的能够互相印证。6、调取证据清单一份证实，公安机关向中国农业银行江门分行调取账号62×××76，于2016年9月1日至3日流水，对方账号62×××72的开户资料和2016年9月2日至10日的流水证实，账号62×××76户主为李某1，于2016年9月3日转支7000元给对方账户62×××72（张某友）。7、调取证据清单一份证实，公安机关向中国农业银行江门分行调取李某1于2016年9月2日和9月3日22时至23时59分许到荷塘镇中国农业银行ATM机现金存款、转账的监控视频记录及对方账号资料。8、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及各行为人辨认过的图片证实：⑴公安机关于2016年9月9日从鲜某处扣押涉案毒品的情况。鲜某辨认并确认该毒品就是其向程焯权购买的毒品，程焯权辨认并确认该毒品是其卖给鲜某的冰毒。⑵公安机关于2016年9月10日从程焯权处扣押相关物品的情况。程焯权辨认并确认在其身上搜出的物品，并称该手机是其本人使用的手机。⑶毒品称量笔录、毒品取样笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单证实，公安机关于2016年9月11日从刘华升处扣押涉案毒品及相关物品的情况。刘华升辨认出上述毒品是程焯权给其的毒品，辨认出程焯权用于装毒品的袋和称量毒品的电子秤、分包毒品的袋，以及其本人所使用的手机。⑷公安机关于2016年9月19日从李某1处扣押苹果6S手机一台（电话号码139××××3304）。李某1辨认出其本人使用的手机。9、江公蓬（网安）勘【2016】040号电子证物检查工作记录：证实公安机关对扣押到的嫌疑人程焯权的IPHONE6PLUS手机提取了相关电子证据并计算哈希值。相关材料刻录到标签为“程焯权贩卖毒品案Report”的一张CD700MB光盘里。10、情况说明证实：⑴刘华升持有的4袋毒品疑似物的称量过程及重量。称量毒品疑似物的过程全程录音录像。⑵刘华升交待涉案人员“小宝”等人的基本情况和居住的详细地址不详尽，未能缉拿上述人员归案。⑶刘华升未能提供“阿王”的基本情况和居住的详细地址，未能缉拿“阿王”归案。⑷关于缴获毒品的情况说明及视频截图证实，公安机关是在江门市蓬江区荷塘（虫雷）步沙（土退）坊一巷20号一楼厕所里搜出重约160克的毒品冰毒，公安人员进行了全程录音录像，并附视频截图六张，被告人刘华升当庭进行了辨认和确认。11、称重记录⑴从鲜某身上缴获毒品二包，经称量净重为0.83克、0.90克，经鲜某、程焯权的辨认和确认。⑵从刘华升家中搜出的毒品4包，经称量净重分别为28.69克、48.85克、36.25克、49.61克，均分别取样。经刘华升的辨认和确认。（二）鉴定意见1、广东省江门市公安司法鉴定中心江公（司）鉴（化）字【2016】09031号理化检验检验报告书证实，民警在江门市蓬江区天龙一街蓝宇网吧门口现场缴获被告人程焯权贩卖的疑似毒品可疑固体晶体2小包，共重1.73克，从中均检出甲基苯丙胺（Methamphetamine）成分。2、广东省江门市公安司法鉴定中心江公（司）鉴（化）字【2016】09032号理化检验检验报告证实，民警从被告人刘华升位于江门市蓬江区荷塘镇（虫雷）步村的住处搜出的疑似毒品4包，共重163.4克，从中均检出甲基苯丙胺（Methamphetamine）成分。3、广东省江门市公安司法鉴定中心江公（司）鉴（化）字【2016】10090号理化检验检验报告证实，民警从被告人刘华升上述住处搜出的疑似毒品4包，检出甲基苯丙胺（Methamphetamine）的含量分别为74.4克/100克、74.2克/100克、72.1克/100克、75.2克/100克。（三）勘验笔录1、江门市公安局农林派出所蓬某（刑）勘【2016】K4407035900002016090015号现场勘验笔录及照片证实，勘验时间为2016年9月9日22时18分至22时41分，案发现场为江门市蓬江区天龙一街1座蓝宇网吧门口，以及案发现场的具体情况。2、江门市公安局农林派出所蓬某（刑）勘【2016】K4407035900002016090016号现场勘验笔录证实，勘验时间2016年9月10日23时22分至23时46分。案发现场为江门市蓬江区荷塘镇（虫雷）步村沙（土退）坊一巷20号，以及案发现场的具体情况。（四）视听资料光盘6张证实，主要包括公安机关对扣押到的程焯权的IPHONE6PLUS手机提取了相关电子证据的记录光盘；证人李某1于2016年9月3日到农业银行转账的视频监控；程焯权指认物品及被抓获和指认现场的视频；刘华升被搜查、扣押及辨认、称量毒品的视频。（五）证人证言1、证人鲜某的证言及辨认笔录证实，2016年9月2日，其向公安机关反映被告人程焯权贩卖冰毒的情况；2016年9月9日，其向程焯权购买价格为400元的约2克冰毒的情况。具体内容如下：2016年9月9日22时许，其到派出所反映在本区天龙一街蓝宇网吧门口向被告人程焯权购买400元冰毒的事情，其购买的冰毒是白色结晶体，是用2小个塑料袋装的，重约2克。2016年9月9日20时30分左右，在公安机关用其的手机（电话号码182××××6419）拨打之前贩卖毒品给其的程焯权的手机（电话号码135××××6600），接通电话后，其对程焯权说要购买价值人民币300元的毒品冰毒，程焯权说他所贩卖的毒品冰毒已经包装好了，每一小包重约1克，如果其要两包毒品冰毒，他将原来2小包冰毒400元的价格便宜50元给其，其支付350元就可以了，其同意了。后其说其在蓬江区天龙一街活动，并约程焯权到蓬江区天龙一街蓝宇网吧门口等，程焯权当时就对其说他要半个多小时才能到达，叫其在那里等他。2016年9月9日21时30分许，程焯权打电话称他已经到蓬江区天龙一街蓝宇网吧了，其就赶过去网吧门口，并即打电话给程焯权。不久，程焯权从网吧下来并走到其身边，从身上拿出两小包东西交给其，其给了400元给程焯权，程焯权说他身上没有50元零钱，到时50元通过微信转账给其，其等在原地闲聊了1至2分钟，随后有民警来到将其等抓获。其主动将程焯权贩卖给其的重约2克的毒品冰毒交给民警扣押了。其还证实，程焯权的电话号码是135××××6600，其通过他的联系电话添加了他的微信后，微信名字叫“杨世红”。其辨认出程焯权就是贩卖毒品给其的男子；辨认出江门市蓬江区天龙一街蓝宇网吧门口就是其购买毒品的地点；辨认出其购买的两小包毒品。2、证人李某1的证言及辨认笔录证实，被告人程焯权与刘华升于2016年9月2日一起去广西购买毒品冰毒，且程焯权提前跟其商量好买毒品时会让其转账部分钱。2016年9月3日晚上，被告人程焯权让其转账7000元到一个账号，后程焯权、刘华升于2016年9月4日下午回江门，其去接二人并见到该二人购买的毒品。具体证言如下：其于2016年5月份开始吸食毒品，其吸食的毒品是向被告人程焯权购买的，程焯权是其隔壁村的，其很小的时候就认识他了，程焯权的手机号码是135××××6600。程焯权是2016年9月4日下午从广西回来的，当时其去接他。被告人程焯权、刘华升去广西购买毒品回来江门贩卖之前，其是知道他们去广西购买毒品的，他们在广西时，带的钱不够，程焯权叫其借钱给他，其知道程焯权找借钱是用于购买毒品。2016年9月1号上午9时许，程焯权到其位于荷塘石门的制衣加工厂说：“过几天准备去广西购买冰毒，怕所带现金不够，到时打电话给你，你转账给我，我先给你四千现金，到时你转账一万给我，就当我借你六千元，不用一个月我就还你。”其答应了。2016年9月2日中午13时许，程焯权叫其去他家路口接他，其开其妹妹那部小车接上程焯权后，程焯权叫其去荷塘吕步接多一个人。后其又载着程焯权来到吕步接上刘华升，其等往中山小榄方向行驶，程焯权叫其在外海大桥附近接上了另一名男子（三十多岁，听说是广西的），程焯权说是和他俩一起去广西购买冰毒，后其就载着他们三人到了中山小榄车站，放下他们三人，其就回家了。2016年9月3日晚21时许，程焯权给电话其说：“等下发个账号给你，你转账七千块就行了。”其答应了，程焯权叫其转七千，其和程焯权都明白他只找其借三千块。过了一会儿，其的微信收到程焯权发来的一个账号，其去到荷塘六坊一家农业银行，按照程焯权发给其的账号转账了七千现金到那个账号（其中四千是程焯权去广西之前给其的，另外三千是事先说好就当是其借给程焯权的），对方接受账号的户主姓刘，转完账后，其按照程焯权的嘱咐将其等的微信聊天记录删除了。2016年9月4日下午16时许，程焯权给电话其说他们下午17时许到达棠下大长江门口，并叫其去接他。当日17时许，其在棠下大长江门口接到程焯权和刘华升，没见到另一个三十多岁的男子。其看到刘华升拿个红色胶袋里面装了几件衣服，听他们说下面放着就是这次去广西购买回来的冰毒，在车上，程焯权给了其一小包冰毒，没收钱。在回家途中，其听到有人打电话给程焯权找他购买冰毒，送他们回家后，其就回家了。第二天，其在家吸食了一点程焯权给其的冰毒，后被家人发现了，其就将剩下的冰毒扔掉了。2016年9月10日左右，程焯权还了一千元给其，到现在还欠其两千元。其不清楚程焯权在广西购买毒品是现场给了多少钱给对方，但他叫其转账了七千元的尾数，而且他们回来后其见到他们装毒品的红色胶袋也是沉甸甸的。其还证实，程焯权平时就是靠贩卖毒品赚钱生活的，而且他自己也吸毒，卖掉大部分毒品赚钱，其曾向程焯权购买过一、两次毒品冰毒吸食。程焯权有说给其好处，在接他回来的路上，程焯权给了其一小包冰毒免费吸食。其辨认出程焯权；辨认出刘华升就是和程焯权一起去广西购买毒品回来的男子。（六）被告人的供述1、被告人程焯权的供述及辨认笔录证实，2016年9月9日20时许，鲜某通过电话联系其说要购300元的毒品冰毒，大约是“一个半”货，其就说购买“两个货”便宜一点，收350元，鲜某就答应了，即购买约1.8克的毒品冰毒，双方约定在江门市蓬江区天龙一街附近的蓝宇网吧交易。于是其就从荷塘出发，大约22时许，其来到蓝宇网吧附近打电话给鲜某并告诉她其已经到了网吧附近。过了两分钟，鲜某打电话给其并说到了网吧门口，其就从网吧二楼走下来，在网吧的门口将两小包装袋的毒品冰毒交给鲜某，然后鲜某给了其400元，其准备从身上找50元零钱给她时，警察就来到网吧门口将其等抓获了。大约两个月前，其在酒吧喝酒时经朋友介绍认识了鲜某，她的电话是182××××6419，微信名为“拥抱新的每一天”。其贩卖的是甲基苯丙胺，俗称“冰毒”、“猪肉”，经警察称量，一包重0.9克，一包重0.83克，一共重1.73克。鲜某购买上述毒品给了其400元，钱已经现场被警察缴获了。公安人员从其身上缴获100元面值的人民币共7张，编码分别是SD11143222、K5S578594、P5P1703615、J85S213718、M8S3266683、F17R677089、0E04361139。这7张中，其中4张是鲜某给其的，其他3张是其自己的；20元面值的人民币一张，编码为DT60714381，是其自己的；10元面值的人民币一张，编码为FL82546568，是其自己的；1元人民币三张，编码分别是YP27751331、G79B090082、N9T4829527，是其自己的。其使用的是一部金色的苹果6PLUS手机，电话号码是135××××6600，手机解锁密码是115599，微信账号是×××，微信姓名“杨世红”。其贩卖给鲜某的毒品是用透明塑料方形封口袋包装的，经称量一包重0.83克，另一包重0.9克。上述毒品冰毒是其从被告人刘华升处购得的，刘华升的联系电话是137××××1717。在侦查阶段，被告人程焯权否认其和被告人刘华升到广西购买毒品甲基苯丙胺的犯罪事实，并称其所贩卖的毒品是从被告人刘华升处所购买。庭审中，被告人程焯权供述，案发前，经其提议并和被告人刘华升商量，其等决定到广西购买毒品回江门用于贩卖。2016年9月2日14时许，其和刘华升、“小宝”三人从中山市小榄车站坐大巴去广西。2016年9月3日2时许，其等到达广西柳州，但其等在广西柳州没有购买到毒品。后被告人刘华升就联系荔浦的人购买毒品，但荔浦毒品的价格高于柳州毒品的价格，所以当时在交易时，因资金不够，被告人刘华升就向其借钱，其就打电话让李某1转账7000元用于支付毒资。购买毒品后，2016年9月4日10时，其等打算从广西荔浦坐大巴车回江门，所购买的毒品一直由刘华升携带和保管。2016年9月5日13时左右，其等快回到江门的时候，其打电话给李某1并叫他驾车来江门市棠下镇大长江门前接其等。通完电话大约30分钟后，李某1驾车来到约定地点，当时其和刘华升站在路边等。之后其等就上车，其坐在副驾驶位，刘华升坐后排座位，李某1驾车搭载其和刘华升回到荷塘镇刘华升家的废旧玻璃厂，然后其与刘华升进入玻璃厂，李某1驾车离开，其进入玻璃厂几分钟后也离去。所购买的毒品是刘华升的，其没有叫刘华升保管毒品。其辨认出鲜某就是向其购买毒品冰毒的人；辨认出刘华升；辨认出李某1；辨认出江门市蓬江区天龙一街蓝宇网吧门口处是其贩卖毒品的地方。2、被告人刘华升的供述及辨认笔录证实，公安机关在其家中扣押到的毒品都是其和程焯权一起到广西荔浦由程焯权购买用来贩卖的，并且由程焯权买回后分包、分次拿去贩卖，其只是帮忙保管并有吸食毒品的行为。具体供述如下:2016年9月10日22时许，其被查获后，在被公安机关拘传回派出所途中，其向公安机关举报程焯权有贩卖毒品的行为，并主动向民警交代其家中藏有一袋毒品冰毒。2016年9月11日0时许，其带民警到其住处在一楼卫生间塑料桶内搜出一袋160多克的毒品冰毒，具体是在蓬江区荷塘镇（虫雷）步沙（土退）坊一巷20号其家中一楼卫生间房门后一塑料桶内取回的。这袋疑似冰毒的物品是用透明塑料封口袋包装的，是白色晶体，用四个透明密封胶袋保存，然后再用两个较大的透明密封胶袋分别将其中的两袋装在一起，共两大包；另有一包透明塑料封口袋内装着若干小封口袋；还有一把小型的电子秤，一根塑料吸管，这些物品用红色塑料袋装着放在一个黄色的环保袋内。由于现场不方便称量，公安机关在现场提取毒品后放入物证袋密封，其在上面签名后带回派出所进行称量。这些毒品冰毒都是程焯权的。2016年9月4日17时许，程焯权在荷塘镇（虫雷）步村内一废旧厂房内将这个黄色环保袋交给其，程焯权说是毒品冰毒，这些冰毒是其和程焯权从广西荔浦带回来的。2016年9月2日，程焯权叫其去广西旅游，2016年9月2日中午1时许，程焯权坐着一名男子驾驶的一部橙色福特小车接其，这名男子送其等到中山小榄坐车去广西，途径中山海洲时，程焯权还指示这名男子停车，载上一名30多岁的男子。后其等从中山小榄车站坐车出发。9月3日凌晨1时许，其和程焯权到达广西柳州，他打电话联系人购买毒品，但没买到。然后他又联系广西荔浦的朋友，程焯权问毒品冰毒1克多少钱，那边说70元1克，程焯权说要购买150克至200克，确认那边有冰毒后，其和程焯权坐车从广西柳州南站坐大巴去广西荔浦。到了9月3日23时许，其等到达广西荔浦，一名女子出来接其等，这名女子带其等去到一个屋子。坐了约15分钟，一名中年男子进来，拿了一个黑色塑料袋，袋子装着冰毒，程焯权打开袋子验货，确认没问题后，那名男子打开他的手机并说转账到一个银行账户中。然后程焯权让其读出手机中的账号，其对着那名男子的手机将屏幕显示的银行账户读给程焯权，程焯权输入到他自己的手机中。然后程焯权打电话给他在荷塘的朋友并叫他朋友转7000元到这个账号中，挂电话后程焯权将刚才记下来的银行账号发给他刚才联系的朋友，然后又从他自己身上拿出7000元现金交给那名男子，然后其等就在房间休息。2016年9月4日9时许，其等离开了该房子，去到一路边搭乘一辆回江门的车。当日下午16时许，其等回到江门棠下大长江摩托车厂附近，程焯权打电话给昨晚帮他转账的那名男子过来接其等回荷塘。过了一会儿，曾送其等到中山坐车的男子驾驶一辆橙色福特小轿车来接其等回荷塘。在车上，就有人打电话给程焯权并向他购买毒品，其知道向程焯权购买毒品的是其认识的荷塘刘某根。回荷塘后，在一废旧厂房内，程焯权拿了一把电子秤出来，用小的方形塑料封口袋对毒品进行分包，一小包约1克，分包了七、八包后，他取走了四小包，然后将剩下的毒品说交给其保管，其就将毒品放在其家的废旧厂房中。第二天，程焯权又来到其家在（虫雷）步的废旧厂房内对毒品进行分包，这次他又分包了十几包，具体数量不清楚。同年9月7日22时许，程焯权说他在荷塘六坊被警察追并让其马上转移那些冰毒，其即将全部毒品藏在一个废旧屋子的屋顶上。9月8日14时许，程焯权说他手上的毒品己经贩卖完了，然后其带他去藏毒品的地方取回毒品，取回毒品后其和程焯权又回到旧厂房二楼的房间中继续分包毒品，分包了五包后，程焯权拿走了几包，让其把这袋大袋的毒品拿回家藏好，其让他自己拿走，程焯权说继续让其保管，然后就离开了。9月9日中午12时许，其将这大袋毒品拿回其荷塘镇（虫雷）步某（土退）坊一巷20号的家中一楼的厕所藏起来。当时程焯权说他不方便保管，要其先帮他保管，其想着大家是朋友兄弟就帮他保管，同时其还可以从里面拿冰毒出来自己吸食，其一共从里面拿了6次冰毒，大概每次拿约0.5克出来，约3克冰毒吸食。在保管期间，9月4日程焯权将毒品交给其的时候就从该袋毒品中拿了约4克的毒品走。程焯权说让其保管比较安全，不容易被发现，同时程焯权答应提供毒品（冰毒）给其吸食，这样其就答应暂时帮程焯权保管这些毒品。程焯权有从中取出毒品，其知道的有四次，程焯权取走的冰毒是拿去卖的。其没有贩卖毒品，只有吸食毒品冰毒的行为，吸食的冰毒是程焯权给其的，验尿也显示其有吸食毒品冰毒的行为。其吸食的毒品是程焯权给其吸食的，程焯权是一名贩卖毒品的人员，其跟他很早就认识了，他将一包重约200克的毒品存放在其家经营的废旧厂房内逃避警察的抓获，作为报酬，其可以随意在程焯权寄存在其家经营的废旧厂房内的毒品内拿毒品吸食。毒品冰毒是程焯权购买的，程焯权手机上有购买毒品冰毒的电话记录和卖家的电话号码，民警也从程焯权手机上看到了通话记录。其知道程焯权购买毒品冰毒，当时其在场。程焯权平时贩卖毒品给叫刘某根的人和一个脚瘸的人，他们两个也是其本村的人。其和程焯权去广西荔浦购买了200克毒品冰毒回江门，程焯权拿来贩卖赚钱。开始几天其就将剩下的毒品放在其那间旧工厂里，后来觉得不安全，于9月6日或7日拿到其家藏起来，当时拿去其家藏起来时，剩下的冰毒明显少了很多，因为程焯权也有其那间旧厂的钥匙，肯定是他这几天又来拿过去贩卖赚钱了，其将剩下160的冰毒藏匿家里后，程焯权也找其拿过两次拿了两、三包去贩卖。被公安人员抓获后，其主动交代清楚问题，引领民警到其家中缴获剩下的毒品。刘华升辨认出程焯权；辨认出江门市蓬江区荷塘镇（虫雷）步沙（土退）坊一巷20号家里的洗手间是其放置毒品的地方。上述证据确实、充分，本院予以确认。对被告人程焯权及其辩护人的辩解、辩护意见，经查：（一）关于立功问题。根据公安机关出具的抓获经过可以证实，被告人程焯权被抓获后，协助并带领公安人员抓获了被告人刘华升，其行为符合立功的法律规定，应认定其有立功行为。现有证据可以证实，被告人程焯权协助公安机关抓获的是同案被告人刘华升，根据本案的事实和情节及审判实践，其行为不符合重大立功的构成要件，不应认定其有重大立功表现。（二）关于自首的问题。现有证据可以证实，被告人程焯权被抓获归案后，向公安机关检举、揭发其所贩卖的毒品甲基苯丙胺来源于被告人刘华升，但并没有如实供述其和被告人刘华升共同到广西购买毒品的犯罪事实。庭审中，其如实供述了伙同刘华升到广西购买毒品甲基苯丙胺，并运回江门用于贩卖的犯罪事实，其行为属于如实供述自己的犯罪事实，不符合自首的构成要件，不应认定其有自首行为。（三）关于被告人程焯权在共同犯罪中的地位和作用问题。现有证据可以证实，案发前系由被告人程焯权提议到广西购买毒品甲基苯丙胺并用于贩卖。关于毒资的支付问题，被告人程焯权与刘华升相互推卸责任，但被告人程焯权、刘华升的供述、证人李某1的证言、相关通话记录、转账记录及视频资料等可以证实，被告人程焯权支付部分毒资的事实；被告人刘华升的供述、证人李某1的证言，以及相关通话记录可以相互印证，联系毒品的上家等行为主要为被告人程焯权所实施；被告人刘华升的供述、证人李某1的证言可以证实，被告人程焯权平日以贩卖毒品为生，证人鲜某的证言可以证实，被告人程焯权贩卖毒品的犯罪事实。综上，被告人程焯权在共同犯罪中起主要作用，应认定其为主犯。（四）关于被告人程焯权贩卖毒品甲基苯丙胺数量的问题。本案中被告人程焯权一直辩称其贩卖毒品甲基苯丙胺的数量为1.73克，但被告人程焯权、刘华升的供述可以证实，在被告人刘华升处扣押到的毒品甲基苯丙胺163.4克，是二被告人共同到广西荔浦所购得，准备用于贩卖；证人李某1的陈述也证实，其接送程焯权与刘华升一起到中山坐车前往广西购买毒品，期间其还应程焯权的要求转账人民币7000元给程焯权用于购买毒品，且程焯权平时以贩卖毒品为业，其证言与刘华升的供述能够印证。同时结合程焯权、刘华升与李某1的通话记录、证人李某1的转账记录及转账视频、搜查笔录及扣押笔录、鉴定意见、现场勘查笔录等证据，可以认定程焯权和刘华升共同持有被扣押的163.4克毒品甲基苯丙胺。同时，被告人程焯权贩卖毒品甲基苯丙胺1.73克给鲜某的事实是在公安机关控制下的交易，有程焯权的有罪供述、证人鲜某的证言，且侦查机关当场扣押到上述毒品，经鉴定该毒品含有甲基苯丙胺成分，共计1.73克；同时结合相关书证、视听资料、通话记录等证据，上述证据互相印证，形成完整的证据链，共同证实程焯权有贩卖毒品的行为。根据相关规定，贩卖毒品人员被抓获后，搜获的其所持有的毒品数量，均应计算为其所贩卖毒品的数量，即被告人程焯权贩卖毒品甲基苯丙胺的数量为165.13克。（五）侦查机关提取的部分证据存在不完善或存在瑕疵，但公诉机关或侦查机关已经进行了补正或说明，且被告人程焯权、刘华升对本案的犯罪事实均当庭供认不讳，不影响本案的定罪和量刑。（六）关于相关量刑情节的问题。被告人程焯权的辩护人提出被告人程焯权是初犯，涉案毒品尚未流入社会，社会危害性相对较小，本案存在特情因素，以及被告人程焯权确有悔罪表现，且能主动缴纳罚金的意见，经查证属实，予以采信。对被告人刘华升及其辩护人的辩解、辩护意见，经查：（一）关于定性问题。被告人刘华升及其辩护人均提出，被告人刘华升没有贩卖和运输毒品的行为，其行为应构成窝藏毒品罪。但被告人程焯权、刘华升的供述可以证实，涉案毒品甲基苯丙胺均系二被告人共同到广西荔浦购买，并共同携带到江门；证人李某1的陈述也证实，其接送程焯权与刘华升一起到中山坐车前往广西购买毒品，且程焯权平时以贩卖毒品为业，其证言与刘华升的供述能够印证。同时结合程焯权、刘华升与李某1的通话记录、证人李某1的转账记录及转账视频、搜查笔录及扣押笔录、鉴定意见、现场勘查笔录等证据，可以认定程焯权和刘华升共同购买、运输涉案毒品甲基苯丙胺。同时，被告人程焯权、刘华升的供述，以及证人李某1、鲜某的证言可以证实，被告人程焯权有贩卖毒品甲基苯丙胺的行为，并且被告人刘华升对被告人程焯权贩卖毒品的行为是明知的。在此情况下，被告人刘华升仍然与被告人程焯权共同购买、运输涉案毒品甲基苯丙胺，并保管涉案的毒品甲基苯丙胺，现有证据可以证实，其从中所得利益就是免费吸食涉案的毒品甲基苯丙胺。其行为符合贩卖、运输毒品罪的构成要件，应认定为犯贩卖、运输毒品罪。（二）关于被告人刘华升在共同犯罪中的地位和作用问题。如上所述，在被告人程焯权与被告人刘华升贩卖、运输毒品的共同犯罪中，犯意的提起、资金的支付、毒品的贩卖等环节中，被告人程焯权均起主导作用，因此可认定被告人刘华升在共同犯罪中起次要、辅助作用，属从犯，可对其减轻处罚。（三）对其辩护人提出的被告人刘华升系初犯，认罪态度较好，涉案毒品未流入社会，社会危害性较小的意见，经查证属实，予以采信。本院认为，被告人程焯权、刘华升无视国家法律，合伙贩卖、运输毒品数量大，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪。公诉机关指控的犯罪罪名及犯罪事实成立，本院予以支持。被告人程焯权归案后协助公安机关抓获同案被告人刘华升，有立功表现；被告人刘华升在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯；且被告人程焯权、刘华升均能如实供述自己的犯罪事实，主动缴纳罚金，认罪态度较好。综上，可对被告人程焯权、刘华升减轻处罚。对被告人程焯权、刘华升及其辩护人的辩解、辩护意见中的合理部分，予以采纳，对其余意见，不予采信。根据本案的事实和情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款第（一）项、第六十七条第三款、第六十八条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人程焯权犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月9日起至2027年9月8日止。罚金已缴纳。）二、被告人刘华升犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月15日起至2025年10月13日止。2016年9月10日被羁押的天数已核减。罚金已缴纳。）三、扣押机关扣押的涉案毒品，依法销毁；扣押被告人程焯权的金色苹果6PLUS手机一部、人民币350元，扣押被告人刘华升的电子称一把、白色苹果5s手机一部，系作案工具或赃款，依法没收，上缴国库；扣押被告人刘华升的密封袋一包、吸管一根，依法销毁。扣押机关扣押的其他物品，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判长  崔进文审判员  陈有就审判员  周 密二〇一七年九月十五日书记员  张粤美附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和共犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。