甘肃省山丹县人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）甘0725刑初109号 公诉机关甘肃省山丹县人民检察院。 被告人马某某，男，东乡族，1981年6月18日出生于甘肃省临夏回族自治州，身份证号码XXX，不识字，甘肃省临夏回族自治州农民。因犯贩卖毒品罪于2001年3月21日被原张掖市人民法院判处有期徒刑八年六个月，并处罚金2500元。因本案于2016年8月10日被山丹县公安局指定监视居住，同年8月11日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕，现羁押于山丹县看守所。 指定辩护人王以茂，甘肃瑞雪律师事务所律师。 山丹县人民检察院以山检诉刑诉[2017]111号起诉书指控被告人马某某犯非法持有毒品罪，于2017年7月24日向本院提起公诉。本院受理后,适用普通程序,依法组成合议庭，于2017年8月30日公开开庭进行了审理。山丹县人民检察院指派检察员徐永存出庭支持公诉，被告人马某某及其指定辩护人王以茂到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2016年8月9日17时许，被告人马某某在山丹县南湖公园南门附近的一树坑内扔放0.89克的海洛因1小包后，被山丹县公安局缉毒大队民警抓获。后在被告人马某某指引下，山丹县公安局缉毒大队民警在山丹县原“七九六”矿西北方向约一公里的山坡处起获马某某接手的海洛因2包，净重163.3克。公诉机关认为，被告人马某某明知是毒品海洛因而非法持有，数量为164.19克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任，被告人马某某因贩卖毒品罪被判过刑，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，从重处罚。被告人马某某在被采取强制措施期间，如实供述司法机关还未掌握本人的其他罪行，是自首，可以减轻处罚。 被告人马某某辩称，对起诉书指控的犯罪事实和罪名均有异议，起诉书认定我接手海洛因有意见，我只是看到别人埋藏了可疑物，为了立功我向公安机关提供了线索，并带领民警到埋藏地查获了163.3克毒品，该毒品不是我的，故我的行为不构成非法持有毒品罪。在法庭最后陈述中被告人表明对指控的事实和罪名予以认可，请求从轻处罚。 指定辩护人的辩护意见是，起诉书指控被告人犯罪的事实不清，罪名不成立，具体理由如下：1、被告人马某某对抛扔的0.89克毒品无异议，可认定为持有，但达不到立案标准，不能认定为犯罪；2、查获的163.3克是被告人接的谁的手事实不清，被告人马某某为立功提供线索，带领民警将他人埋藏的毒品查获，起诉书将被告人的立功行为认定为非法持有毒品行为，不公平，综上，应当宣告被告人马某某无罪。 经审理查明,2016年8月初，被告人马某某受贩卖毒品团伙上线的指派前往山丹县城为吸毒人员放置毒品。2016年8月9日17时许，被告人马某某在山丹县南湖公园南门附近的一树坑内扔放0.89克的海洛因后，被山丹县公安局缉毒大队民警抓获。后在被告人马某某指引下，山丹县公安局缉毒大队民警在山丹县原“七九六”矿西北方向约一公里的山坡处起获马某某接手的海洛因2包，净重163.3克。 上述事实,有公诉机关提供并经当庭质证的下列证据予以证明: 1.受案登记表、被告人到案情况的说明，证明在南湖公园南门正对面的路面发现马某某骑一辆黑色斜梁摩托车在该地段逗留，后在路段西侧下摩托车后打开车后座取出一团状物并抛掷在路边一树坑内，马某某骑车掉转头行至路段北头牌坊楼子下时被抓获。同时民警提取到用卫生纸包的白色块状可疑物。 2.现场勘验检查工作记录、搜查笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单，证明①在位于山丹县清泉镇南湖路南湖公园西大门正对的街道距东北端80米处道路边的一树坑内有一用白色卫生纸包裹的圆团状物体，拍照提取；②在该街道东北端的牌坊处留有一辆黑色飞肯牌斜梁摩托车，拍照提取；③在山丹县原“七九六”矿西北方向约一公里的荒滩一山坡上的沟槽中，在沟槽东上沿有一挖掘的痕迹，拨开之后发现一黄色塑料袋包裹的东西并提取；④从马某某处扣押OPPO牌手机一部，机内卡号XXX；⑤在山丹县清泉镇南关村五社芦某某（李某某）家平房院落简易洗澡间门口倒置着一黑色瓷质水缸，在水缸下发现一香山牌电子天平秤（100g/0.01g）；在院门西侧有二间砖混结构的平房为马某某租住的房屋，该屋内写字台台面上有一棕色男士单肩包，包内有马某某的身份证一张，茶几下层有一部黑面蓝壳的诺基亚牌直板手机、SIM卡、一张尾号为7771的农业银行卡并已拍照提取；在写字台柜门内发现二张中国移动通信集团甘肃有限公司业务受理单，客户资料单一栏中，客户名称为马某某某，提取固定。 3.证人吴某等的证言，证明上列人员均为吸毒人员，2015年3月至2016年8月份购买毒品的事实，每克毒品300元（海洛因）。先给回民男子打电话说清楚要多少钱的毒品，然后去到银行里通过自动柜员机把钱打到回民的6215582714000351080账号上，回民就会告诉毒品放置的地点，然后再去找毒品。回民手机号XXX。吸毒人员没有见过给毒品的回民男子。吴杰还证明2016年8月9日其将钱汇入回民卡上后，但回民的手机XXX号打不通了；8月10日回民接通了电话说他下面的人出事了，口音判断是临夏人。 4.证人马某某的证言，证明2015年6月马某1要我帮他贩卖毒品，他打电话让我放到山丹的某个地方，我就过去把“大烟”放在那儿就行。2016年1月底我到山丹在南关租了一间房子，马某1打电话让我到清真寺门口骑了一辆摩托车。后在马某1的电话指引下取上毒品，再按他的电话指引把毒品分放到不同的指定地方，一直干到了2016年4月底，我临走时马某1让我在山丹汽车站接了一个接我班的人，我把剩下的17克毒品都交给了他。经辨认本案涉案人员马某某2就是接替其为马某1贩卖毒品的人。 5.证人李某某、张某某、程某某的证言及李某某的辨认笔录，证明2016年3月28日至2016年8月4日李某某出租的房子一共住过四个人。他们之间好像是走一个接着就住一个，骑同一个摩托，都住在那间房子里，白天几乎在家，未干过活，行李不多，活动情况差不多。经混合辨认，涉案人员马某某2是6月份租住其房子的人，马某某是8月份租住其房子的人，马某某就是第一次租住其房子的人，妥由苏是6月底至8月初租住其房子的人。 6.证人吕某某的证言及辨认笔录、提取笔录，证明民警在山丹隆鑫摩托车专卖店吕某某处提取飞肯牌摩托车（发动机号14020017FK110—3A，车架号2DAPH306EG709766）、保修手册用户档案卡第二联销售商联NO:A0014438一张（用户姓名马某某1、身份证号622926197008033010）。2015年5月16日两个回民男子到店里买了一辆飞肯牌黑色斜梁摩托车，让我填写保修手册上的信息时，其中一个回民男子给了我一个身份证，但不是他本人。经吕某某辨认马某某2就是其中购买摩托车的回民之一。 7.被告人马某某的供述，证明2016年8月初一个姓马的广河人（电话号码XXX）要我到山丹听他在电话上的指挥给他放东西挣钱，把放东西的详细地点告诉他就行了，但我知道那肯定是违法违禁的东西。我到山丹后姓马的老板打电话说在山丹服务区有一个骑黑色斜梁摩托车的人来接我，确认身份后他骑着摩托车带我到了山丹县城朝南的山里边，并带我到那儿把毒品取出来让我看了，之后又把毒品埋在了原来的地方，并告诉我不要动，我才知道老板让我做毒品的事情。之后那个小伙子骑摩托驮我到了他租住的房子里，把他骑的那辆斜梁摩托车及钥匙交给了我。2016年8月9日下午6点的时候我的上线给我打电话让我骑车到南关那条路上，然后把摩托车停远一点，到那条路边的麻将馆等电话，我到那后把摩托车停在离麻将馆有20米远的地方，然后我就进了麻将馆。过了十几分钟，我的上线给我打电话说把东西放在摩托车座位下面了，让我把那个东西放在自己熟悉的地方后，再打电话告诉他放的具体地点。我骑摩托车向南走到路边的一个牌坊楼子那儿，然后我就沿着牌坊楼子那条路转西骑了大概200米，在路的右边最后一棵树的旁边，我停下了摩托车，下车后我用摩托车钥匙打开座位盖子，在摩托车座位下的储物盒里拿出来一小包用白色卫生纸包着的东西，之后我把那个圆蛋蛋放在了摩托车旁边的树坑里，放好后我就骑着摩托车调了个头，准备回去再给上线说放东西的地点，但是刚到路东头的那个牌坊楼子下面就被警察抓住了。我因贩毒被判过刑，我认识毒品，像冰毒、海洛因我都见过。被告人当庭翻供0.89克毒品是自己从山丹的回民处购买用于自己吸食，因发现被民警跟踪遂扔弃的。被抓获后害怕被强制隔离戒毒，就说了山坡上有可疑物。 8.银行卡号尾号1080对应账尾号2868的交易明细，证明2015年12月1日至2016年8月12日尾号2868账户收入累计674142.03元，支出累计680224.00元。预留手机尾号9964、3266、3101、9789、5501。开户身份证号622926197205033378马某某4，该账户频繁小额（300—400元）存入大额取出的事实。 9.手机号XXX的通话单，证明2016年4月1日至2016年8月12日手机号XXX手机与涉案吸毒人员通话频繁，能够与涉案吸毒人员的证词相互印证。 10.取样笔录,证明从“七九六矿”附近查获的112.2克、51.1克毒品中各随机选择三个以上不同部位各取一部分共计各取2克。 11.张掖市公安局司法鉴定中心（张）公（刑）鉴（理化）字【2016】87、88号毒品检验鉴定报告，证明查获的白色块粉状物均为毒品（海洛因）。 12.甘肃省公安厅物证鉴定中心（甘）公（刑）鉴（理化）字【2016】182号检验鉴定意见书，证明112.2克的毒品中海洛因含量为9.37克/100克；51.1克中海洛因含量为62.98克/100克。 13.兰州市公安局七里河分局缉毒大队情况说明，证明2016年8月1日下午13时该大队关系人马某（15336009122）给教导员打电话称在张掖山丹有一50克的毒品交易，因路远、时间紧，教导员让马某立即到山丹县公安局禁毒大队上报案件线索，由山丹县公安局禁毒大队经管此案件。 14.甘肃省张掖市人民法院（2001）张刑初字第45号刑事判决书，证明2001年被告人马某某因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑八年六个月，刑期自2001年11月3日起至2009年5月2日止。 15.被告人马某某的常住人口基本信息，证明被告人马某某的基本身份信息与起诉书指控一致。 本院认为，被告人马某某明知是毒品而非法持有，数量达164.19克，其行为已构成非法持有毒品罪。起诉书对被告人马某某犯非法持有毒品罪的指控，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。关于被告人及其指定辩护人提出起诉书指控被告人接手毒品，非法持有的事实不清、证据不足的辩护意见，经查，证人马某某、吸毒人员吴杰等人的证言与被告人马某某的供述能够相互印证证明被告人马某某受贩卖毒品团伙上线电话XXX的人雇佣到山丹按照电话指示放置毒品的事实,结合被告人马某某曾因贩卖毒品罪被判处刑罚的事实，足以证明被告人马某某对毒品及自己行为的认知明确；证人李某某等人的证言及辨认笔录、物证查获的摩托车、毒品与被告人马某某的供述能够相互印证被告人马某某到山丹受上线电话指挥与一个骑黑色斜梁摩托车的放货的小伙子接头后，那个小伙子将被告人马某某带至毒品存放地，把毒品取出来让其看后放回原处的事实，上述事实相互印证足以证明被告人马某某到山丹后与其前任进行了财产和毒品的交接手续，并由马某某控制、占有摩托车和该毒品的事实，故被告人马某某及其指定辩护人的辩护意见，与查证的事实不相符，本院不予采纳。公诉机关提出的被告人马某某因贩卖毒品被判处过刑罚，现又犯非法持有毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳；公诉机关提出的被告人马某某在被采取强制措施期间，如实供述司法机关还未掌握本人的其他罪行，是自首，可以减轻处罚的量刑建议，经查，被告人马某某虽提出系他人藏匿并非自己持有毒品的辩解意见，属于对行为性质的辩解，不影响自首的成立，本院予以采纳。为维护国家对毒品的管理制度，保障公民的人身健康，根据《中华人民共和国刑法法规标题中华人民共和国刑法(1997修订) 制定机关全国人民代表大会效力等级法律 公布日期1997.03.14时效性已被修改 》第三百四十八条第三百四十八条【非法持有毒品罪】非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 、第三百五十六条、第六十七条第六十八条【立功】犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。 之规定，判决如下： 被告人马某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。指定监视居住的期限应当折抵刑期。被判处管制的，监视居住一日折抵刑期一日;被判处拘役、有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月11日起至2021年8月9日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省张掖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  赵海涛 审 判 员  赵永明 人民陪审员  张有韬 二〇一七年九月二十七日 书 记 员  张益铭 附适用法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。