广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂01民终2124号 上诉人（原审原告）：南宁发电设备总厂，住所地：南宁市富宁路3号。 法定代表人：韦志明，该厂厂长。 委托代理人杨炳忠，广西金益律师事务所律师。 委托代理人韦学宇，广西金益律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：韦文兵，男，壮族，1959年11月29日出生，住南宁市江南区。 委托代理人傅勇，广西桂三力律师事务所律师。 上诉人南宁发电设备总厂与被上诉人韦文兵劳动争议纠纷一案，不服南宁市江南区人民法院（2015）江民一初字第2016号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人南宁发电设备总厂上诉请求：一、请求二审法院撤销（2015）江民一初字第2016号民事判决，依法改判并驳回被上诉人一审的全部诉讼请求。二、本案一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对本案认定事实不清，证据不足。一审法院未对劳动仲裁申请程序进行审查就作出判断是错误的。本案中，被上诉人没有要求对上诉人是否存在违法解除劳动关系行为进行确认却直接要求赔偿，这是错误的。一审法院应当审查被上诉人的解除行为是否有违法行为。否则，所谓的赔偿就无从谈起。被上诉人到上诉人车间工作，工作期间上诉人对被上诉人一直十分信任，委以重任，但被上诉人存在无故连续旷工15天及累计旷工超过30天的情况，给上诉人的生产工作带来了消极影响。为此，上诉人依据《劳动合同法》及《南宁发电设备总厂劳动用工管理和职工违纪处罚规定》依法解除与被上诉人的劳动合同。被上诉人为此十分不满，向南宁市劳动人事争议仲裁委申请仲裁，要求上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金及失业金损失等请求，南宁市劳动人事争议仲裁委经受理、审查，作出南劳人仲裁字（2015）第1152号裁决书。却对上诉人的行为是否合法没有提及，程序是违法的。一审法院未对申请程序进行审查就作出判决是错误的；二、一审法院适用法律错误。一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第八十七条的规定判决上诉人按双倍支付经济补偿金是错误的。本案中，被上诉人因连续旷工15天或累计超过30天，给上诉人的生产工作带来了严重的消极影响，上诉人依据《劳动合同法》及其制定内部规章制度，解除与被上诉人的劳动合同。上诉人根据公司内部出台的规章制度解除与被上诉人的劳动合同并未有任何违法之处，是正当行使《劳动合同法》所赋予用人单位的权利。上诉人与被上诉人解除劳动合同并没有违法之处，无需支付赔偿金。一审法院依据《广西壮族自治区失业保险条例》第十八条、二十条、三十六条的规定判决上诉人按双倍支付失业赔偿金是错误的。本案中，上诉人虽然没有按时为被上诉人足额缴纳失业金，但上诉人断断续续为其累计缴纳失业金，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第18条和第20条的规定，申请人是可以到社保局领取相应的失业金的。即使申请人暂时领不到相应的失业金，上诉人为其缴纳的失业金仍在其账户下，仍然可以续缴和累计。因此，上诉人不需要对已缴纳的失业金承担赔偿责任；三、一审法院判决赔偿数额计算错误。一审法院依据《广西壮族自治区人民政府关于调整全区职工最低工资标准的通知》（桂政发【2013】12号）规定，以2014年南宁市每月最低工资标准1200元计算经济补偿金和失业损失是错误的。本案中，上诉人已为被上诉人缴纳部分社会保险费，该费用应计算在1200元中，而一审法院未注意扣减是错误的。综上所述，一审判决裁判显失公正，请求二审法院在查明事实的基础上，依法支持上诉人的诉请，维护上诉人的合法权益。 被上诉人韦文兵辩称：认可一审法院判决，请求法院驳回上诉人的诉请，维持原判。 上诉人南宁发电设备总厂向一审法院起诉请求：一、被告韦文兵没有要求对原告南宁发电设备总厂是否存在违法解除行为进行确认却直接要求赔偿损失，程序上是错误的。被告到原告车间工作，工作期间原告对被告一直十分信任，委以重任，但被告存在无故连续旷工15天及累计旷工超过30天的情况，给原告的生产工作带来了消极影响。为此，原告依据《劳动合同法》及《南宁发电设备总厂劳动用工管理和职工违纪处罚规定》依法解除与被告的劳动合同。被告为此十分不满，向南宁市劳动人事争议仲裁委申请仲裁，要求上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金及失业金损失等请求，南宁市劳动人事争议仲裁委经受理、审查，作出南劳人仲裁字（2015）第1152号裁决书。却对原告的行为是否合法没有提及，程序是违法的。二、被告要求原告向其支付违法解除劳动合同赔偿金的仲裁请求没有事实和法律依据。在本案中，被告因连续旷工15天或累计超过30天，给原告的生产工作带来了严重的消极影响，原告依据《劳动合同法》及其制定的内部规章制度，解除与被告的劳动合同。原告根据公司内部出台的规章制度解除与被告的劳动合同并没有任何违法之处，是正当行使《劳动合同法》所赋予用人单位的权利。综上，原告与被告解除劳动合同并没有违法之处，无需支付赔偿金。三、被告要求原告向其支付失业金损失的仲裁请求不符合事实，也没有法律依据。原告虽然没有按时为被告足额缴纳失业金，但原告断断续续为其累计缴纳失业金，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第18条和20条规定，申请人是可以到社保局领取相应的失业金的。即使申请人暂时领不到相应的失业金，原告为其缴纳的失业金仍在其账户下，仍然可以续缴和累计。因此，原告不需要对已缴纳的失业金承担赔偿责任。综上所述，南宁市劳动争议仲裁委员会没有查明本案事实，裁决显失公正。原告向法院起诉，请求判令：一、请求法院对南宁市劳动人事争议仲裁委员会南劳人仲裁字（2015）第1152号裁决书的第一项、第二项的错误裁决进行纠正，依法判定原告不承担支付和赔偿义务；二、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院判决：一、原告南宁发电设备总厂向被告韦文兵支付解除劳动关系的赔偿金93600元；二、原告南宁发电设备总厂向被告韦文兵支付失业保险金损失26784元；三、被告韦文兵在申请劳动争议仲裁时的其他仲裁申请，本院不予支持。案件受理费10元，由原告南宁发电设备总厂负担8元，被告韦文兵负担2元。 对当事人二审无争议的事实，本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。 对当事人二审争议的事实，将在以下部分论述。 本院认为：本案的争议焦点为：一、上诉人作出的解除劳动合同决定是否合法？二、上诉人是否应支付违法解除劳动关系赔偿金和失业保险金给被上诉人？三、一审判决中关于解除劳动关系赔偿金和失业保险金计算方式及金额是否有误？ 关于第一个争议焦点，上诉人南宁发电设备总厂主张与被上诉人韦文兵解除劳动合同的程序经过了公示、工会批准和送达程序，程序本身是合法。同时，上诉人解除合同理由也是充分的，由于被上诉人连续旷工已超过15天，因而上诉人解除被上诉人的劳动合同不存在违法解除的情形，上诉人不应当支付被上诉人赔偿金。被上诉人韦文兵辩称，劳动仲裁和一审法院查明的事实充分说明，2014年1月至2014年的4月期间，被上诉人所在的车组因生产任务不饱满而处于非正常的运转状态。被上诉人仅仅上班五六天是因为上诉人工作安排不正常，而非被上诉人旷工。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定”的规定，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，以及《中华人民共和国劳动合同法》第四条第四款“用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”的规定，结合全案证据、查明的事实和双方当事人的陈述，本院认为，上诉人没有证据证明其已将办理停工待料手续的规定告知被上诉人，被上诉人亦否认知晓办理停工待料手续的相关规定，故上诉人对被上诉人作出解除劳动合同的决定时所依据的所谓“劳动者长期旷工”的事实，证据不足，应属于违法解除劳动合同。因此，本院对于上诉人的主张不予采信，上诉人应承担举证不能的法律后果。 关于第二个和第三个争议焦点。一方面，对于上诉人应否支付被上诉人违法解除劳动关系赔偿金及具体金额的问题。由于上诉人解除被上诉人的劳动合同属于违法解除，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，以及第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，上诉人应向被上诉人支付解除劳动关系赔偿金93600元（1200元/月×39个月×2）。故一审判决第一项正确，本院予以维持。另一方面，对于上诉人应否支付被上诉人失业保险金及具体金额的问题。根据南宁市社会保险事业局做出《关于韦文兵可否享受失业保险待遇的复函》，因上诉人参保期间欠缴失业保险费，导致被上诉人暂不符合条件申领失业保险待遇；且上诉人在与被上诉人解除劳动合同之后，没有依照《广西壮族自治区失业保险办法》的规定，将失业人员名单报至失业管理机构，导致被上诉人无法领取失业保险金。因此，上诉人存在过错，应向被上诉人赔偿失业保险金损失。关于失业保险金损失的数额。《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第（一）项规定，累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；第（二）项规定，累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金；第（三）项规定，累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月。第二十条规定，失业保险金的具体发放标准为：（一）累计缴费时间不超过15年以上的，在按当地最低工资标准的70%发放；（二）累计缴费时间超过15年以上的，按当地最低工资标准70%的基础上，每超过1年，以当地最低工资标准为基数增加一个百分点发放，但最高发放标准应当低于当地最低工资标准。第三十六条规定，单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金2倍。《广西壮族自治区人民政府关于调整全区职工最低工资标准的通知》（桂政发[2013]12号）规定，2014年南宁市每月最低工资标准为1200元。根据上述法律、法规、规章的规定，被上诉人在上诉人处工作已满38年，可享受24个月的失业金，则失业保险金的损失合法有据的部分计53568元（最低工资标准1200元/月×计费基数93%×24个月×2倍）。因被上诉人仅主张失业保险金的损失为26784元，系其行使处分权，本院予以支持。因此，一审判决第二项正确，本院予以维持。 另，被上诉人韦文兵作为劳动争议仲裁申请人申请仲裁时，提出由广发重工集团有限公司承担连带责任，但仲裁委以上诉人南宁发电设备总厂和案外人广发重工集团有限公司均系独立的用工主体均可独立承担责任为由未予支持被上诉人的请求。上诉人南宁发电设备总厂向一审法院起诉后，对仲裁委的此项认定没有异议。且被上诉人韦文兵对此也未起诉，故本院视为双方对此均无异议。因此，一审判决第三项正确，本院亦予以维持。 综上，上诉人南宁发电设备总厂的上诉理由不成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（上诉人南宁发电设备总厂已预交），由上诉人南宁发电设备总厂负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  覃若鹏 代理审判员  马良政 代理审判员  罗 晖 二〇一七年九月三十日 书 记 员  陈 昊 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。