兰州铁路运输法院 行 政 判 决 书 （2017）甘7101行初165号 原告苏长华、徐宏星、陆爱国等二十二人。 诉讼代表人苏长华，男，汉族，1946年12月15日出生，住甘肃省兰州市，退休职工。 诉讼代表人徐宏星，男，汉族，1950年5月2日出生，住甘肃省兰州市，退休职工。 被告兰州市城关区环境保护局，住所地兰州市城关区庆阳路**中山大厦**。 法定代表人张大旺，该局局长。 出庭负责人杨强，该局副局长。 委托代理人曹乾，甘肃合睿律师事务所律师。 委托代理人姚燕燕，甘肃合睿律师事务所律师。 原告苏长华、徐宏星等二十二人诉被告兰州市城关区环境保护局不履行法定职责一案，原告于2017年4月1日向本院提起行政诉讼，本院于4月6日受理后向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法于2017年4月26日公开开庭审理了本案，本案原告诉讼代表人苏长华、徐宏星，被告出庭负责人杨强、委托代理人曹乾、姚燕燕出庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告诉称，原告是兰州市城关区旧大路260号弘苑小区的业主，开设在小区临街一楼的"川妹源川菜馆"长期产生油烟、噪声污染，对小区业主的身体健康造成损害。原告向中央环保第七督察组反映后，被告于2016年12月16日，对"川妹源川菜馆"作出了关闭和处罚的行政处罚决定，并且对其实施了停止营业。但中央督察组撤走后，"川妹源川菜馆"于2016年12月31日晚又重新违法经营至今，被告对"川妹源川菜馆"的违法经营置之不理，属于不履行法定职责。《中华人民共和国大气污染防治法》第三十一条规定："......对实名举报的，应当反馈处理结果等情况，查证属实的，处理结果依法向社会公开，并对举报人给予奖励。"请求法院判令被告履行法定职责，对"川妹源川菜馆"实施立即停业，并在媒体上公布其对"川妹源川菜馆"违法经营的处理结果。 原告向法庭提交以下证据：1.中央第七环保督查组对原告反映问题所做的督办结果，2016年12月30日公布的"中央第七环境保护督查组交办兰州市第二十一批问题全部办结"当日"兰州环保督查"网和《兰州日报》等的文告节选部分；2.被告所做的"处理结果"-人民群众投诉处理情况登记表。 被告辩称，第一，被告自始至终依法履行对"川妹源川菜馆"的法定监管职责，不存在原告诉称的行政不作为。被告自2016年9月25日接到城关区旧大路弘苑小区群众关于"川妹源川菜馆"油烟、噪声严重扰民的信访投诉后，立即进行立案查处，于同日对"川妹源川菜馆"负责人进行调查询问，发现正在装修拟开业的"川妹源川菜馆"经营场所与商住楼居住层相邻，属于法律禁止开办的餐饮服务项目，当即向其送达了城环发（2016）41号《关于执行第八十一条规定的通知》，要求其停止装修，不得开业。2016年10月12日，被告在检查中发现"川妹源川菜馆"已经装修完毕，准备开业，遂再次要求该餐馆负责人不得营业。2016年11月15日，被告对"川妹源川菜馆"进行检查时发现该餐馆已违法开业，被告执法人员要求必须立即关闭餐馆，但该餐馆拒不执行。2016年12月5日，被告向"川妹源川菜馆"负责人送达了城环改决字（2016）20号《责令改正违法行为通知书》，要求其立即关闭餐馆，改正环境违法行为，但该餐馆负责人仍不改正其违法行为。被告依法分别于2016年12月12日、2016年12月16日向"川妹源川菜馆"负责人送达了《行政处罚事先（听证）告知书》、城环罚字（2016）20号《行政处罚决定书》，依法按照法律规定的上限额进行了行政处罚。在处罚决定规定的期限内，该餐馆没有自行关闭，也没有缴纳罚款。根据《中华人民共和国行政强制法》的规定，被告没有行政强制权，在法定诉讼期间届满前不能申请人民法院强制执行。第二，被告没有行政强制执行权，无权在行政处罚决定作出后直接对"川妹源川菜馆"强制执行。"川妹源川菜馆"在法定期限内既不申请行政复议又不提起行政诉讼后，被告将按照法律规定在六个月内向人民法院申请强制执行。因此，原告要求被告履行法定职责，强制关闭"川妹源川菜馆"的诉讼请求无合法依据，应予驳回。第三，被告对"川妹源川菜馆"环境违法一案正在处理之中，尚未办结，在现阶段不存在向社会公开处理结果的情形。综上，原告的诉讼请求缺乏事实及法律依据，请求法院依法予以驳回。 被告向法庭提交了以下证据。 1.《环境违法行为立案审批表》1页。形成于2016年9月15日，该证据证明被告在接到弘苑小区内居民信访投诉后，依法报请局领导审批，决定立案调查。2.《关于执行〈大气污染防治法〉第八十一条的通知》及送达回证2页。形成于2016年9月25日，该证据证明对涉案餐馆的环境违法行为，在接到投诉后，被告派出执法人员向餐馆送达了通知，该通知明确告知该餐馆工作人员不能在此地开展餐饮服务项目，被告依法履行了法定职责。3.《调查询问笔录》。形成于2016年9月25日。4.《现场检查（勘查）笔录》2页。形成于2016年12月12日。该证据证明被告依法在现场检查时明确告知违法行为人违法后果。5.环境违法行为人基本资料及其他资料19页。形成于2016年10月20日。该证据证明按照行政处罚法的程序规定，被告的执法人员依法收集了行政行为相对人的主体资格的相关证据，并将行政行为相对人提供的有关设备的相关事宜说明，包括使用场所的相关文书进行了收集。6.《监测报告》4页。形成于2016年10月27日。该证据证明在被告行政执法过程中要求具有检测资质的机构对餐馆的噪声进行了检测，结果显示其达标排放。7.《调查询问笔录》及现场照片资料5页。形成于2016年11月15日。该证据证明执法人员发现"川妹源川菜馆"没有听从被告的要求，且没有遵守通知，被告又对违法行为人进行了询问，并依法拍照，证明被告依法履行了法定监管职责。8.《监测报告》4页。形成于2016年12月5日。该证据证明"川妹源川菜馆"的噪声排放达标，并没有反映的超标情况。9.《责令改正违法行为决定书》及送达回证2页。形成于2016年12月5日。该证据证明被告严格按照大气污染法的规定依法履行监管职责。10.《行政处罚事先（听证）告知书及送达回证》2页。该证据证明被告按照行政处罚法的规定在作出正式处罚之前向"川妹源川菜馆"负责人送达了行政处罚事先（听证）告知书，严格履行了监管职责。11.《行政处罚决定书》及送达回证2页。该证据证明被告按照行政处罚法的规定，在"川妹源川菜馆"没有提起听证的情况下，被告依法履行了法定职责。12.行政处罚案件进度网上公示截图1页。该证据证明被告对案件的进度进行了实时公布，目前该案尚未审结。以上证据证明：1.被告自接到"川妹源川菜馆"油烟、噪声扰民信访投诉后，自始至终严格履行法定职责，不存在行政不作为情形。2.《行政处罚决定书》送达后，"川妹源川菜馆"依法享有的六个月起诉的法定期限尚未届满，原告要求被告申请人民法院强制执行没有依据。3.被告无行政强制权，该案待法定期限届满后申请人民法院强制执行才能办结，目前无最终处理结果，不属于法定公开处理结果的情形。 经过庭审举证、质证，现对各方当事人提交的证据材料综合评判如下： 对原告所举证据，被告对证据1的真实性、合法性、关联性均有异议；对证据2没有异议，对原告自行填写上去的内容真实性有异议。 对被告所举证据，原告对证据1、2、3、4、8、9、10、11、12无异议；对证据5、6、7证据的真实性有异议。 本院对上述证据认证如下：对原告所举证据1，原告没有提供原始证据且与本案没有关联性，本院不予采信；对证据2人民群众投诉处理情况登记表予以采信，对原告自行填写的部分不予采信。对被告所举证据1、2、3、4、7、9、10、11、12能够证明被告履行了立案、调查、责令停止违法行为、行政处罚、公示等法定职责，但不能证明被告履行了全部法定职责，本院不予采信。证据5、6、8与本案没有关联性，不予采信。 经审理查明，被告于2016年9月25日接到城关区旧大路弘苑小区群众关于"川妹源川菜馆"油烟、噪声严重扰民的信访投诉，于同日进行立案调查，对"川妹源川菜馆"负责人进行调查询问，发现正在装修拟开业的"川妹源川菜馆"经营场所与商住楼居住层相邻，属于法律禁止开办的餐饮服务项目，向其送达了城环发（2016）41号《关于执行第八十一条规定的通知》，要求其停止装修，不得开业。2016年10月12日，被告在检查中发现"川妹源川菜馆"已经装修完毕，准备开业，再次要求该餐馆负责人不得营业。2016年11月15日，被告发现该餐馆已违法开业，要求其负责人必须立即关闭餐馆。2016年12月5日，被告向"川妹源川菜馆"负责人送达了城环改决字（2016）20号《责令改正违法行为通知书》，要求其立即关闭餐馆，改正环境违法行为。2016年12月12日、2016年12月16日，被告向"川妹源川菜馆"负责人送达了《行政处罚事先（听证）告知书》、城环罚字（2016）20号《行政处罚决定书》，决定对其予以关闭并处以10万元罚款。至案件审理时，"川妹源川菜馆"仍在营业。 本院认为，根据《中华人民共和国大气污染防治法》第八十二条第二款规定："禁止在居民住宅楼、未配套设立专用烟道的商住综合楼以及商住综合楼内与居住层相邻的商业楼层内新建、改建、扩建产生油烟、异味、废气的餐饮服务项目。"第一百一十八条第二款规定："违反本法规定，在居民住宅楼、未配套设立专用烟道的商住综合楼、商住综合楼内与居住层相邻的商业楼层内新建、改建、扩建产生油烟、异味、废气的餐饮服务项目的，由县级以上地方人民政府确定的监督管理部门责令改正；拒不改正的，予以关闭，并处一万元以上十万元以下的罚款。"本案中"川妹源川菜馆"违反了上述规定，在与居住层相邻的商业楼层内新建了产生油烟的餐饮服务项目，违反了法律规定，被告作为兰州市城关区人民政府确定的环境保护监督管理部门负有对"川妹源川菜馆"进行依法查处的法定职责。根据《中华人民共和国大气污染防治法》相关规定，被告应当责令"川妹源川菜馆"改正其违法行为，如"川妹源川菜馆"拒不改正，应当予以关闭，并处一万元以上十万元以下的罚款。本案被告于2016年9月25日对"川妹源川菜馆"涉嫌违法的行为进行立案调查，于2016年12月5日向"川妹源川菜馆"负责人送达了城环改决字（2016）20号《责令改正违法行为通知书》，要求其立即关闭餐馆，改正环境违法行为。后被告分别于2016年12月12日、2016年12月16日，向"川妹源川菜馆"负责人送达了《行政处罚事先（听证）告知书》、城环罚字（2016）20号《行政处罚决定书》，对其决定予以关闭并处以10万元罚款。被告履行了责令改正违法行为、行政处罚等法定职责，但并未按照处罚的内容对"川妹源川菜馆"予以关闭，没有履行全部法定职责。对被告提出的其没有行政强制执行权，无权在行政处罚决定作出后直接对"川妹源川菜馆"强制执行，须待"川妹源川菜馆"在法定期限内既不申请行政复议又不提起行政诉讼后，申请人民法院强制执行的答辩意见，本院认为，根据《中华人民共和国行政强制法》第十三条第一款规定："行政强制执行由法律设定。"《中华人民共和国大气污染防治法》第一百一十八条第二款规定："违反本法规定，在居民住宅楼、未配套设立专用烟道的商住综合楼、商住综合楼内与居住层相邻的商业楼层内新建、改建、扩建产生油烟、异味、废气的餐饮服务项目的，由县级以上地方人民政府确定的监督管理部门责令改正；拒不改正的，予以关闭，并处一万元以上十万元以下的罚款。"对违反上述规定拒不改正的，由县级以上地方人民政府确定的监督管理部门予以关闭，《中华人民共和国大气污染防治法》赋予了县级以上地方人民政府确定的监督管理部门对违反法定相关规定且拒不改正的餐饮服务项目予以关闭的强制执行权。从《中华人民共和国大气污染防治法》的立法本意来看，对行政机关认定违反法律规定，可能或已经造成大气污染的餐饮服务项目应当在行政处罚确定的期限届满后立即采取相应措施制止其违法行为，以避免对大气造成污染，如认定监督管理部门没有强制执行权，将会导致违法行为持续存在六个月以上，餐饮服务项目将持续对大气造成污染，与立法本意不符，故对被告的辩论意见不予认可。 综上，被告在接到群众投诉后履行了对"川妹源川菜馆"涉嫌违法的立案、调查、责令停止违法行为、行政处罚、公示等法定职责，但没有对"川妹源川菜馆"予以关闭，被告的行为应当认定为不履行法定职责。因被告没有履行法定职责，对"川妹源川菜馆"的处理还未结束，故对原告主张要求被告在媒体上公布其对"川妹源川菜馆"违法经营的处理结果的诉讼请求不予支持。现依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条的规定，判决如下： 一、判令被告兰州市城关区环境保护局于本判决书生效之日起三十日内履行关闭"川妹源川菜馆"的法定职责； 二、驳回原告要求被告在媒体上公布其对"川妹源川菜馆"违法经营的处理结果的诉讼请求。 案件受理费50元，由被告兰州市城关区环境保护局负担。 如不服本判决可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于兰州铁路运输中级法院。 审 判 长  张惠娇 代理审判员  张翼鹏 代理审判员  余树仕 二〇一七年九月二十八日 书 记 员  俞春燕