广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤0183刑初1484号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人高志威，男，1988年5月7日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省广州市增城区。因本案于2016年8月24日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。辩护人罗津晶，广东兆鹏律师事务所律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉[2016]1407号起诉书指控被告人高志威犯非法经营罪，于2016年12月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院检察员李睿出庭支持公诉，被告人高志威及其辩护人罗津晶到庭参加诉讼。本案经办理延期审理手续，现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控，2016年8月份开始，被告人高志威受方某（另案处理）委托，联系位于广东省广州市增城区的中通快递网点，进行香烟运输。2016年8月23日，广州市公安局增城区分局联合广州市烟草专卖局增城稽查大队前往中通快递网点将被告人高志威、方某委托邮寄的670件香烟现场查获，经现场清点，该批香烟有芙蓉王、黄鹤楼等26个品牌和规格的香烟共1554条，该批香烟经广东省质量监督烟草检验站检验均是假冒注册商标且伪劣卷烟，经广东省烟草专卖局价格鉴定总金额是547967.96元。2016年8月24日，被告人高志威主动到永和派出所投案。庭审中，公诉机关向法庭出示了现场勘查笔录、扣押清单、鉴定结论、证人证言、被告人供述等证据材料，据此指控被告人高志威运输假冒伪劣烟草制品，其行为已构成非法经营罪。被告人高志威主动投案，如实供述其犯罪事实，属自首，可从轻或减轻处罚。提请本院依法判处。被告人高志威对起诉书指控的犯罪事实无异议，承认控罪。其辩护人提出：1、本案属犯罪未遂；2、被告人属从犯；3、被告人有自首情节。综上，请求法庭对被告人从轻处罚。经审理查明，2016年8月份开始，被告人高志威与方某（另案处理）联系位于广东省广州市增城区的中通快递网点，进行香烟运输。2016年8月23日晚，广州市公安局增城区分局联合广州市烟草专卖局增城稽查大队前往中通快递网点将被告人高志威、方某委托邮寄的670件香烟现场查获，经现场清点，该批香烟有芙蓉王、黄鹤楼、中华等26个品牌共计1554条。经广东省质量监督烟草检验站检验，上述香烟均是假冒注册商标且伪劣卷烟。经广东省烟草专卖局价格鉴定，涉案烟草共计价值人民币547967.96元。2016年8月24日，被告人高志威主动到公安机关投案。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1、受案登记表、立案决定书,证实本案是公安机关联合烟草稽查部门在执法检查时查获。2、归案经过，证实被告人高志威于2016年8月24日主动到广州市公安局增城区分局永和派出所投案。3、户籍材料，证实被告人高志威的身份情况。4、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实现场位于增城区中通快递网点。5、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实从广州市增城区广州中越快递有限公司扣押26个品种的香烟共计1554条，其中鸭绿江（硬）18条、大前门（硬）4条、中华（软蓝专供出口）12条、黄鹤楼（软蓝）71条、南京（硬九五）12条、人民大会堂（硬红）10条、利某（软长嘴）51条、南京（硬红）33条、玉溪（硬）21条、中华（硬）158条、中华（软）280条、黄鹤楼（硬1916）4条、牡丹（软）35条、苏某（软五星红杉树）13条、利某（软红长嘴）17条、云烟（硬紫）24条、利某（硬新版）150条、玉溪（软）145条、南京（硬炫赫门）21条、黄鹤楼（软雅韵）3条、苏某（软金砂）37条、白某（硬盒天下）17条、云烟（软珍品）29条、钻石（硬荷花）12条、芙蓉王（硬蓝）5条、硬盒芙蓉王372条。6、广东省质量监督烟草检验站出具的卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证实涉案的卷烟均是假冒注册商标且伪劣卷烟。7、广东省烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价格证明，证实涉案的卷烟共计价值人民币547967.96元。8、手机通话清单，证实被告人高志威手机134××××1173与手机（号码135××××7976）在2016年8月9日至8月24日期间有多次通话记录。9、银行账户明细清单，证实户名高志威的中国建设银行账户（账号62×××45）于2016年8月18日收到户名方某的中国光大银行账户（账号62×××79）转入的人民币24000元。10、广州市中越快递有限公司提供的证明、收款收据，证实被告人高志威向该公司购买了8000张中通快递面单，并缴交了2016年8月21日的出货费1492元、8月22日的出货费439元和1463元、8月23日的出货费1805元。11、中通快递面单，证实被告人高志威通过中通快递已发货和准备发货的情况。12、证人章某1的证言：我经营新塘中通快递公司，公司名称广州市中越快递有限公司。2016年8月20日，一名高姓男子打电话给我，说他是做网上销售的，卖的都是日用百货用品，需要通过我的快递公司大量发货，并与另一名男子来到我公司与我商量快递费用，后高姓男子先付款24000元购买了8000张快递面单。次日该男子拉来约100件已经打包好的货物，员工经抽检发现是日用百货便让其发货了，次日该男子以同样方式运送了约200多件货物过来，我们没有再检查便让其发货了。8月23日该名男子又拉货过来时，被烟草公司和公安机关查获，经检查发现货品是香烟。经其辨认，指认被告人高志威是邮寄快件的高姓男子，指认方某是与高志威到其公司商谈价格的男子，并指认了缴获的香烟及其公司出具的收款收据。13、证人龚某1的证言：我是中通快递的财务人员，一名高姓男子支付了现金24000元购买了公司8000张快递面单，后在2016年8月21日投递约100件，8月22日投递了约200多件，8月23日拉了600多件货物准备投递时被警察查获了。由于我们的安检机器暂时无人懂操作，均是人工进行随机抽检的，我们员工曾针对该客户的货物进行抽检，发现是百货用品如袜子、铁架等，都不知道他把香烟夹在里面。高姓客户来投件时还有两名男子一起过来，他们还去办公室找过章老板商谈快递价格。经其辨认，指认被告人高志威是邮寄快件的男子，指认方某是与高志威到其公司商谈价格的男子，并指认了缴获的香烟及其公司出具的收款收据。14、被告人高志威的供述：2016年7月，方某让我找一家快递公司帮他发送香烟给客户，我联系广州新塘中通快递公司的章老板，并与方某一同前去商谈快递价格。后方某通过银行转账24000元给我购买了8000张中通快递面单，方某负责把香烟包装好并贴上快递的面单后运送至快递公司发送。方某答应每成功发送一件香烟给我0.5元的好处费，我帮忙发送了三批香烟，2016年8月21日，我带方某雇请的运送香烟的车辆去到快递公司，共发出461件香烟，运费1491.5元方某通过微信转账给我，我再支付给快递公司。次日以同样的方式发送了442件香烟，运费1654元由方某付现金给我，我再支付给快递公司。8月23日方某本人开车送货过来，运费1805元由方某拿现金给我，我再交给快递公司，原打算发送670件，但还没有发送出去就被民警查获。发送的香烟是方某的，我只是介绍快递公司给方某发送香烟，方某的香烟是何处运来的我不知道，他销售香烟有无许可证我不清楚，香烟运过来时都已经打好包装贴好面单，我共拿到786.50元的介绍费。经其辨认，指认方某是让其帮忙运送香烟的男子，并对案发现场、缴获的香烟、运费收据、运送香烟数量、微信聊天截图进行了指认。本院认为，被告人高志威无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，运输假冒伪劣烟草制品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人高志威犯非法经营罪的事实清楚、证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人高志威主动投案，归案后如实供述其犯罪行为，属自首，依法减轻处罚。本案涉案香烟被查获，被告人高志威因意志以外的原因而犯罪未能得逞，是犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。关于辩护人提出的辩护意见，经查，根据本案现有证据，无法查清被告人高志威与方某在本案中的地位作用，故不宜区分主、从犯，辩护人提出被告人属从犯的意见据理不足，不予采纳；另提出被告人是犯罪未遂、有自首情节的意见有理，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第一款第（一）项、第六条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告人高志威犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月24日起至2017年11月23日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库。）二、缴获的伪劣卷烟一批，均予以没收、销毁（由广州市公安局增城区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孔小梅人民陪审员  邱何慈人民陪审员  刁泽锋二〇一七年九月十四日书 记 员  毛小红附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。