黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黑02民终1615号上诉人（原审原告）：王凤香，女，1975年4月13日出生，汉族，农民，住黑龙江省讷河市。委托诉讼代理人：顾大全，黑龙江顾大全律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘德全，男，1962年8月14日出生，汉族，农民，住黑龙江省讷河市。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市中华西路14号。负责人：柳斐，该公司经理。委托诉讼代理人：姜炜，黑龙江广朋律师事务所律师。上诉人王凤香因与被上诉人刘德全、中国人寿财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司（以下简称保险公司）出租车运输合同纠纷一案，不服黑龙江省讷河市人民法院（2017）黑0281民初1001号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王凤香上诉请求：撤销讷河市人民法院（2017）黑0281民初1001号民事判决，发回原审法院重新审理。事实和理由：一审法院根据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条的规定判决驳回上诉人的诉讼请求是不正确的，本案是第二次诉讼，第一次诉讼中讷河法院针对上诉人选择侵权责任诉讼不予支持上诉人依据鉴定结论提出的后续治疗费，该案进入执行程序后，上诉人发现侵权人没有执行能力，使上诉人的合法权益无法保障，所以选择本次诉请。本案中上诉人没有获得双重赔偿，而是选择了侵权责任请求未能实现的时候，通过选择违约责任实现自己的诉求，最大限度的保护了作为受害人的合法权益。刘德全辩称，其对上诉人的上诉请求不予认可，要求驳回上诉，维持原审判决。保险公司辩称，不同意上诉人的诉请，要求维持原审判决。王凤香向一审法院起诉请求：1、要求保险公司赔偿原告经济损失11,347.00元（60,000.00元-48,653.00元）；2、要求刘德全给付医疗费70,579.00元、住院伙食补助费为14天*2人*100.00元=2,800.00元、误工费14天*120.00元=1,680.00元、护理费14天*138.00元=1,932.00元、车费731.00元；3、要求二被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2015年11月14日7时10分许，刘德全驾驶的黑Ｂ×××××号夏利牌小型轿车，与李响驾驶的黑Ｂ×××××号吉利牌小型轿车相撞，造成刘德全车内的乘客王凤香、沙吉平、陈素华、胡国琴受伤的交通事故，该事故经讷河市交警大队讷公交认字（2015）第204号道路交通事故认定书认定：李响、刘德全均负事故的同等责任，王凤香无责任。2015年12月7日，王凤香与沙吉平、陈素华、胡国琴作为原告，分别以李响、刘德全、讷河市恒盛客运出租汽车有限责任公司、都邦财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司、中国人寿财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司为被告向本院提起诉讼，要求各被告承担赔偿责任。王凤香向本院提起诉讼的同时申请做司法鉴定，因其治疗未结束，司法鉴定未进行，2016年6月22日，王凤香撤回司法鉴定的申请，理由是已通过律师事务所委托进行了鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人王凤香所受损伤遗留神经功能障碍，日常活动能力轻度受限评定为伤残十级。颅骨缺如评定为伤残十级。脑脊液耳漏评定为伤残十级。脑脊液鼻漏评定为伤残十级。复视伤残十级。2、三次住院期限需要大部分2人护理，住院间隔时间需要部分1人护理，第三次住院出院后无需护理。3、损伤后60日内需要适当增补营养。4、眼部手术费用约人民币90,000.00元左右，或按实际发生给付。5、现在可以医疗终结。6、误工损失日评定为365日。各被告均对该鉴定意见第4项有异议，并申请重新做司法鉴定。因王凤香通过律师事务所委托所作的鉴定，损害了对方当事人对鉴定的知情权和参与权，为保证后续治疗费用的准确性、公正性，本院决定该费用应以实际发生为准，王凤香的眼部手术费待实际治疗后可以另行主张权利，故本院作出(2016)黑0281民初1941号判决，判决：一、被告都邦财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司于判决生效后10日内赔偿原告王凤香98,849.60元、沙吉平3,289.40元、陈素华2,366.30元、胡国琴1,616.20元，合计106,121.50元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司于判决生效后10日内赔偿原告王凤香48,253.32元、沙吉平2,229.68元、陈素华1,762.50元、胡国琴1,158.55元，合计53,404.05元；三、被告李响于判决生效后10日内赔偿原告王凤香48,653.31元、沙吉平2,629.68元、陈素华2,162.50元、胡国琴1,558.55元，合计55,004.04元；四、被告刘德全于判决生效后10日内赔偿原告王凤香400.00元、沙吉平400.00元、陈素华400.00元、胡国琴400.00元，合计1,600.00元；五、被告讷河市恒盛客运出租汽车有限责任公司与被告刘德全承担连带清偿责任。刘德全驾驶的轿车在保险公司投保客运人责任保险，其中每个座位保险限额为医疗费60,000.00元，死亡伤残限额90,000.00元，每人免赔额400.00元，事故发生在保险合同期限内。上述事实，有王凤香提供的本院（2016）黑0281民初1941号民事判决书1份、住院病案1份、诊断书1份、医药费收据9张、费用清单4页，刘德全提供的交通事故认定书1份、借条1张，及当事人当庭陈述在卷佐证。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。因原告在本案中主张以承运合同起诉，所以本案案由应为出租车运输合同纠纷。本案争议焦点是原告王凤香在本案中是否有权选择依照合同法规定要求被告承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。根据法律规定，受害人可以对其受到的损害可以选择一个请求进行诉讼，且该选择是有限选择。本案中原告王凤香在本案交通事故发生后，已选择侵权之诉要求被告承担赔偿责任，其中本案的诉讼请求是侵权之诉中的一项，只是因为治疗费用未实际发生而未得到支持，因此，原告已就其受到的损害选择了侵权之诉，其要求本案被告承担违约责任，不应得到支持。经本院庭审释明，原告仍然以承运合同坚持本案诉讼，其诉讼请求不符合法律规定，依据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条之规定，判决:驳回原告王凤香的诉讼请求。案件受理费2,252.00元，减半收取1,126.00元，由原告王凤香负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。经审查，王凤香主张其因二次眼部手术所发生的损失中合理部分为：医疗费91,594.37元，误工费990.20元（按农林牧副渔业标准支持14天），护理费1,932.00元，住院伙食补助费1,400.00元（100.00元/天×14天）,交通费731.00元，共计96,647.57元。本院认为，本案所涉交通事故已经交警部门作出事故责任认定，李响与刘德全负事故同等责任，王凤香无责任。王凤香在机动车交通事故责任纠纷一案所主张的损失中，因眼部手术未实际发生，原审法院已判令其待实际治疗后可另行主张。本院认为，王凤香乘坐刘德全驾驶的出租车发生交通事故，刘德全作为运输合同的承运人，应承担在履行合同中造成旅客人身损害的损失，王凤香此前虽选择侵权之诉，但其合理经济损失并未得到全部赔偿，故本案中其以违约为由主张权利，应予支持。根据王凤香的诉讼请求，本案系运输合同纠纷，并非保险合同纠纷，保险公司并非运输合同的当事人，故王凤香上诉主张保险公司赔偿其经济损失的主张，本院不予支持。综上所述，王凤香的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销黑龙江省讷河市人民法院（2017）黑0281民初1001号民事判决；二、刘德全于本判决生效后十日内赔偿王凤香经济损失85,300.57元；三、驳回王凤香对中国人寿财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费3,378.00元，由刘德全负担3,058.00元，由王凤香负担320.00元。本判决为终审判决。审判长  杨春雷审判员  朱秀萍审判员  周巍巍二〇一七年九月二十九日书记员  何晓梅