河南省新乡市红旗区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0702民初3659号原告(反诉被告)：新乡市丰汇餐饮管理有限公司，住所地牧野区和平路北段45号1号仓库2号办公室。法定代表人：陈秀明，总经理。委托诉讼代理人：刘飞，河南新雅琪律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：江晖，男，该公司职员，特别授权。被告（反诉原告）：新乡市佳林倾城装饰工程有限公司，住所地新乡市牧野区平原路648号华瑞逸品紫晶1号楼。法定代表人郭红军，总经理。被告李慧松，男，汉族，1980年12月14日出生，住河南省延津县。被告席志杰，男，汉族，1987年4月9日出生，住河南省延津县。上述三被告共同委托诉讼代理人闫冰，河南贤明律师事务所律师，特别授权。上述三被告共同委托诉讼代理人张沛，河南贤明律师事务所实习律师，特别授权。原告(反诉被告)新乡市丰汇餐饮管理有限公司（以下简称丰汇餐饮公司）诉被告（反诉原告）新乡市佳林倾城装饰工程有限公司（以下简称佳林装饰公司）、被告李慧松、被告席志杰建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告丰汇餐饮公司的委托代理人江晖、刘飞，被告李慧松、席志杰共同委托诉讼代理人闫冰、张沛，被告佳林装饰公司的委托诉讼代理人闫冰、张沛于第一、二次庭审时到庭参加诉讼。2017年9月12日，被告佳林装饰公司的委托诉讼代理人闫冰、张沛在第三次庭审时向本院递交终止代理申请书，终止了对佳林装饰公司的代理，本案依法进行了缺席审理，现本案已审理完毕。原告丰汇餐饮公司诉向本院提出诉讼请求：1、被告支付逾期违约金640000元；2、被告向原告支付逾期整改违约金，按每日3000元计算，从2015年1月23日起至整改完毕之日止，被告李慧松、席志杰承担连带责任；3、判令被告承担原告委托他人改造渔丰汇厨房漏水支付的工程款106547.15元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由,原告在公司成立之前由发起人王彬委托侯炜强分别于2013年12月6日、×××年3月29日与被告签订了“渔丰汇”、“丰汇会所”的《装饰装修工程施工合同》，合同约定由被告完成“渔丰汇”、“丰汇会所”的装修工作，并约定工期及违约责任：“如乙方（被告）原因，逾期竣工，每逾期一天，乙方支付2000元违约金。”但被告却并未按合同约定的工期完工，“渔丰汇”逾期204日完工，“丰汇会所”逾期116日完工。后因被告装修的“渔丰汇”、“丰汇会所”质量不合格，原告要求被告整改，被告给原告出具了《保证书》及《整改项目期限》，约定原告将工程款168428.69元打入被告指定账户，被告在2015年1月22日前整改结束，并约定：“如乙方逾期，甲方（原告）有权对乙方（被告）处罚每天3000元对甲方进行赔偿。”被告李慧松、席志杰为整改项目签订了保证书。在原告将工程款支付给被告后，被告拒绝进行整改，由于被告整体装修质量不合格且未及时整改，已给原告造成了巨大的损失，为此，特诉至法院。庭审中，丰汇餐饮公司增加诉讼请求：判令佳林装饰公司返还丰汇饮公司已支付的工程款168428.69元，李慧松、席志杰承担连带保证责任。被告佳林装饰公司、李慧松、席志杰辩称，被告不存在任何违约行为，也不存在超出工期的情形，不应当支付违约金。原告要求整改违约金没有事实和法律依据，原被告之间所签的协议显失公平。因为原告未能按约提供主材，造成工期不能按时完成，原告应当自行承担责任。原告要求被告支付厨房漏水支付的工程款没有事实依据，原告让第三方修理厨房漏水，并没有经过被告同意，被告也没有在场，原告的单方行为对被告没有约束力，所造成的后果应当自行承担。被告佳林装饰公司向本院提出反诉请求：1、反诉被告支付装修工程款188139.81元；2、反诉被告支付上述工程款的利息直至履行完毕之日（暂计算至2015年7月25日为14019.07元）；3、反诉被告支付违约金255010.35元；4、反诉被告承担反诉费等程序性费用。事实及理由，2013年12月6日，反诉原告与反诉被告的委托人侯炜强签订了“渔丰汇”《装饰装修工程施工合同》一份，×××年3月29日又与其签订了“丰汇会所”《装饰装修工程施工合同》一份。上述两份合同分别对装修的内容、期限、工程款的数额及其支付时间进行了约定。合同还约定“本合同签订生效后，甲乙双方应严格履行合同所规定的各项条款，不得擅自变更或解除合同，否则违约方将付给对方工程预算总造价10%的违约金，并承担因此造成的其他损失。”反诉原告早已将装修工程交付反诉被告使用，且与反诉被告签订了结算单。但反诉被告却仍拖欠反诉原告装修工程款163274.81元，此外，因在施工过程中反诉被告要求增加工程量而导致新增工程款24865元亦未支付。现反诉被告的行为严重影响了反诉原告的经营活动，为此，特诉至法院。反诉被告丰汇餐饮公司辩称，根据涉案工程的客观情况，被告没有按期整改，涉案工程现在仍不合格。根据装饰装修合同的第一条第四款的约定被告请求支付工程款及利息没有根据。原告不存在擅自变更和解除合同的情形，被告要求支付违约金及利息没有依据。各方当事人围绕诉讼请求提交了证据材料，本院依法组织证据交换及质证，对当事人无异议的证据本院予以认定。对当事人有异议的证据，认定如下：对原告丰汇餐饮公司所举证据7，虽被告提出异议，但并未否定席志杰、李慧松的签字，故本院对该证据的真实性予以认定。对证据10，系丰汇餐饮公司单方制作，在被告不予认可的情况下，本院对该证据将结合所举其他证据组合予以认定。对所举证据11、12、13、14、15，虽被告对真实性提出异议，但根据双方签订的渔丰汇、丰汇生态养生馆装修整改项目，涉案工程后厨部分确实存在整改问题，结合本院到现场勘查及对楼下相关商户的走访情况，涉案工程确存在严重漏水现象，丰汇餐饮公司对部分漏水区域也进行了整改，对此，被告并未提交相反的证据予以佐证，故本院对上述证据的真实性予以认定。对河南顺成建设工程管理有限公司出具豫顺司鉴（2017）质鉴字第15号司法鉴定意见书，虽被告对真实性提出异议，但并未提交相反的证据予以佐证，异议理由不能成立，本院对该份证据的真实性予以认定。根据当事人陈述及庭审确认的证据，本院认定如下案件事实：2013年12月6日，原告丰汇餐饮公司（甲方）委托侯炜强代其与被告佳林装饰公司(乙方)签订装饰装修工程施工合同一份，合同中约定，甲方将自己位于新乡市宝龙城市广场二楼（渔丰汇）装饰工程以包工包料形式交给乙方承做；工程总造价（大写）壹佰贰拾万零捌仟元整，全部工程款项由甲方支付，另收设计费（大写）柒万玖仟元；工期78天，自2013年12月10日起至×××年2月28日止；工程付款方式为材料进场付总工程款的20%，木工进场后付总工程款35%，木工结束后付总工程款35%，全部完工后，验收合格后付总工程款5%减去设计费的60%，备注质保金为总工程款的5%，半年后付清。×××年3月29日原告丰汇餐饮公司（甲方）与被告佳林装饰公司(乙方)又签订装饰装修工程施工合同一份，合同中约定，甲方将自己位于新乡市宝龙城市广场二楼（丰汇会所）装饰工程以包工包料形式交给乙方承做；工程总造价（大写）壹佰伍拾叁万捌仟元整，全部工程款项由甲方支付；工期60天，自×××年4月1日起至×××年6月1日止。工程付款方式为材料进场付总工程款的20%，木工进场后付总工程款35%，木工结束后付总工程款35%，全部完工后，验收合格后付总工程款5%减去设计费的50%，备注质保金为总工程款的5%，半年后付清。两份施工合同中均约定，工程保修期为半年；合同签订生效后，甲乙双方应严格履行合同所规定的各项条款，不得擅自变更或解除合同，否则违约方将付给对方工程预算总造价10%的违约金，并承担因此造成的其他经济损失；因甲方原因，应向工期，工期应顺延，变更工期，因乙方责任，不能按期开工或中途无故停工，影响工期，工期不顺延；工程竣工验收后，乙方提出工程结算并将有关材料送交甲方，甲方自接到上述资料3天内审查完毕，到期未提出异议，视为同意，随后7天内，结清尾数；本工程甲方负责采购供应的材料、设备必须有材料表，应为符合设计要求的合格产品，并应按时供应到现场；凡由乙方采购的主要材料必须在材料表中注明品牌、规格或质量标准并经甲方亲自认可，如与材料表不符，应禁止使用，若已使用，对工程造成的损失由乙方负责；奖励和违约责任：1、由于甲方原因导致延期开工或中途停工,甲方应允许工期顺延；2、由于乙方原因，逾期竣工，每逾期一天，乙方支付2000元违约金。5、甲方未办理验收手续，甲方提前使用或擅自动用，造成损失由甲方负责，双方还对其他权利义务进行了约定。协议签订后，佳林装饰公司按照约定组织人员进行施工，在施工过程中，丰汇餐饮公司因与宝龙物业协商办理开工许可证延期了3天，时间为2013年12月10日至12日，双方在工程延期通知书上签章进行确认。×××年4月24日，丰汇餐饮公司因设计方案变更及施工变更向佳林装饰公司出具了丰汇会所装修项目工程变更通知书，工程变更通知书上并未载明施工变更所需工期，双方也未形成一致意见。佳林装饰公司施工完毕后，在双方未进行验收的情况下，丰汇餐饮公司于×××年3月21日开始对外经营渔丰汇；于×××年7月18日开始对外经营丰汇会所。佳林装饰公司于×××年9月20日就渔丰汇工程向丰汇餐饮公司申请竣工验收，于×××年9月25日就丰汇会所向丰汇餐饮公司申请竣工验收。双方于×××年12月13日就宝龙广场渔丰汇装修工程及丰汇会所装修工程制作了预算书，预算书中显示渔丰汇装修工程的总价款为1182310.9元，丰汇会所装修工程的总价款为1367792.61元，两项工程的总造价为2550103.51元。截止×××年6月20日，丰汇餐饮公司已陆续向被告佳林装饰公司支付了工程款2195000元。×××年12月23日，丰汇餐饮公司（甲方）与佳林装饰公司（乙方）签订了渔丰汇、丰汇生态养生馆装修整改项目单，载明：一、前厅，1、卫生间地板下面往一楼渗水，2、备餐柜上面柱子多处松动、掉落，3、整体墙面起皮需进行整改。二、后厨，1、后厨整体如有空补、裂缝、脱落需要进行整改，2、后厨整体地面渗水、水道流水不通没有翻水需要整改。三、丰汇生态养生馆，1、门下沉、大厅所有展示柜下沉、所有展示柜收口线条脱落，2、所有插座需检查是否有底座固定，没有底座需增补整改，3、中脉区域、会议室区域软包面皮不平整及软包脱落，4、施工工艺整体做工不细，缝隙太多，一楼门头漏水及门生锈，四、材质问题，1、丰汇生态养生馆所有踢脚线用材与合同签署的要求黑金沙石材不符，2、中脉区域、会议室现场所用的墙面防火吸音板材料与实际签订的合同所用的材料不符，3、丰汇生态养生馆一楼墙面水系统与设计要求不符，五、以上整改项目在工程款168428.69元到乙方账户生效。×××年12月23日，双方对整改项目期限进行约定，佳林装饰公司出具整改项目期限单，载明：佳林装饰公司在渔丰、丰汇养生馆装修整改方案中未按照保证书里面保证的工期×××年12月23日至2015年1月22日止，完成所有整改项目，如佳林装饰公司逾期，丰汇餐饮公司有权对佳林装饰公司每天处罚3000元（大写叁仟元）对丰汇餐饮公司进行经济赔偿。同日，李慧松、席志杰分别向丰汇餐饮公司出具保证书一份，保证书载明:本人保证渔丰汇与丰汇生态养生馆所有关于装修工程上所存在的质量问题整改项目（详附件一）于2015年元月22日结束，在整改期限到后，如有不整改或整改达不到双方所签署的合同要求，本人愿意承担并负所整改的相应费用的全部责任，另佳林装饰公司如有在整改期限内达到双方签署的合同清单要求，丰汇餐饮公司应在整改结束一个星期内支付合同剩余全部工程款给乙方，此保证书在工程款168428.69元到佳林装饰公司账户后生效。×××年12月22日，被告佳林装饰公司向原告丰汇餐饮公司出具了收据一份，收据上显示佳林装饰公司收到丰汇餐饮公司支付的工程款168428.69元。后丰汇餐饮公司向佳林装饰公司给付工程款168428.69元，但佳林装饰公司未按约对上述整改内容进行整改。汇丰餐饮公司（甲方）与成都善筑装饰工程有限公司（乙方）签订《建筑装饰工程施工合同》，主要约定成都善筑装饰工程有限公司对渔丰汇厨房漏水改造工程进行施工，承包方式为包工包料，本工程自2015年6月18日开工，于2015年7月2日竣工，合同价款为106547.15元。2015年6月30日，汇丰餐饮公司向成都善筑装饰工程有限公司支付106547.15元，成都善筑装饰工程有限公司出具收据。2015年9月15日，新乡宝龙商业物业管理有限公司向丰汇餐饮公司发出关于渔丰汇向一楼移动、联通、苏宁漏水的整改通知，载明贵方于×××年4月至今，反复多次向一楼商户中国移动、中国联通、苏宁电器漏水，期间虽采取过维修措施，但漏水根本问题仍未解决，并反复出现。在此期间已给一楼三家店铺的正常营业造成严重影响。我方多次关于此问题向贵方发整改单或函件告知贵方，及时整改，但至今漏水问题仍未解决。为避免造成更大损失，现我方再次函告贵方于2015年9月18日前将漏水问题整改完毕，如逾期未整改，我方将对贵方停止物业服务。2016年8月22日，新乡宝龙商业物业管理有限公司向丰汇餐饮公司发出关于渔丰汇漏水问题的整改通知，载明：自×××年8月至今，我方多次接到一楼次主力店苏宁易购及部分商户（中国联通、中国工商银行及苹果体验店）陆续漏水报修与投诉，经现场核查系贵方店铺漏水造成。期间我方多次关于此问题向贵方发整改单或函件告知贵方需及时整改，至今漏水问题仍未彻底解决。为避免造成更大损失，现我方再次函告贵方于2016年9月10日前将漏水问题全面整改完毕，如逾期未整改，我方将要求贵方停业整改。2016年12月22日，本院组织双方对涉案工程进行现场勘查，并形成笔录。经勘查，丰汇会所内主要展示架上端由少部分突出墙体，收口线部分松动脱落，会议室、中脉区域软包面皮不平整，KTV区域墙体软包存在脱落现象，其中一间包房一侧吊顶已经塌陷，天花板中间部位出现下陷，卫生间内墙体瓷砖部分脱落。通过对渔丰汇后厨、操作间、卫生间下方一楼Blomberg商铺、工行宝龙支行、联通营业厅、移动营业厅的商铺进行走访，在上述店铺内的天花板处均存在明显渗水痕迹，其中Blomberg商铺天花板已经被水侵透，由大面积破洞。以上商户工作人员称，自2013年起至今，渔丰汇始终存在严重漏水情况，渔丰汇虽进行过整修，但漏水问题并未根本解决。本院根据渔丰汇的申请，对渔丰汇公共卫生间的装饰装修工程质量问题的成因，对丰汇生态养生馆卫生间的装饰装修工程质量问题的成因及丰汇生态养生馆装饰装修工程中双面隔断墙是否符合合同要求委托河南顺成建设工程管理有限公司进行司法鉴定。2017年8月17日，河南顺成建设工程管理有限公司出具豫顺司鉴（2017）质鉴字第15号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、渔丰汇餐厅公共卫生间墙砖、丰汇会所卫生间墙砖、丰汇会所双面隔墙仿古瓷砖空鼓率100%，影响使用安全，应全面返工，原设计墙砖粘贴在装饰板上，装饰板作为基层强度过低，墙砖粘贴的附着力不足，原设计不合理是造成空鼓和脱落的原因。设计工作均由施工方完成；2、鉴定时渔丰汇公共卫生间前室地板仍向下层渗水，前室渗水量较大，原公共卫生间和前室原防水层施工不合格形成渗漏是造成向下层渗水的主要原因，公共卫生间前室一层顶板有一道开裂，属原建筑结构质量缺陷，是顶板渗漏的原因之一，因顶板上有防水层，防水层应有一定延展性，判定顶板开裂是形成渗漏的次要原因；3、丰汇会所装修工程中双面隔断墙龙骨尺寸满足标准要求，材料厚度不满足标准要求，双面隔断墙纸面石膏板钉点间距满足要求，自攻钉表面未沉入石膏板表面0.5㎜-1㎜，并未做防锈处理，属施工质量缺陷；4、丰汇会所双面隔墙设计采用木工板加石膏板作为基层，实际施工与设计不符；5、鉴定时，渔丰汇公共卫生间洗手池仍有漏水现象，因SBS防水卷材附加层由谁施工及施工时间无法认定，水管是否改造无法认定，对洗手池形成的渗水原因不予判定。本院认为，一、关于逾期竣工违约金的问题。根据双方签订的两份装饰装修工程施工合同的约定，渔丰汇的工期自2013年12月10日起至×××年2月28日止，丰汇会所的工期自×××年4月1日起至×××年6月1日，在施工过程中，因丰汇餐饮公司与宝龙物业协商办理开工许可证延期3天，时间为2013年12月10日至12日，因渔丰汇的工期位于该期间内，故也应予以顺延即工期自2013年12月13日起至×××年3月3日止。×××年4月24日，丰汇餐饮公司因设计方案变更及施工变更向佳林装饰公司出具了丰汇会所装修项目工程变更通知书，但变更通知单上并未载明变更工期，佳林装饰公司也未提供其他有效证据证明上述变更行为对施工日期具有影响性，故丰汇会所工期仍为×××年4月1日起至×××年6月1日止。经庭审核实，双方均认可涉案工程尚未竣工验收，丰汇餐饮公司自认×××年3月21日起对外经营渔丰汇。对丰汇会所的经营日期，虽汇丰餐饮公司在本次庭审中否认已营业使用，但其在新乡市牧野区人民法院审理过程中自认于×××年7月18日已开始使用，且该日期与其在微信上发布开业消息的日期相一致，佳林装饰公司对该日期也未持异议，故本院对丰汇会所的使用时间认定为×××年7月18日。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第四款的规定，渔丰汇的竣工日期应认定为×××年3月21日，丰汇会所的竣工日期应认定为×××年7月18日，故按竣工时间计算，渔丰汇逾期竣工17天，丰汇会所逾期竣工46天。根据合同约定，佳林装饰公司应向汇丰餐饮公司支付渔丰汇逾期竣工违约金34000元（2000元/天×17天），支付丰汇会所逾期竣工违约金92000元（2000元/天×46天），两项共计126000元，本院对汇丰餐饮公司的该项诉请予以部分支持予以支持。二、对汇丰餐饮公司向佳林装饰公司支付整改费用的金额问题。汇丰餐饮公司主张已全部支付整改费168428.69元，其中148428.69元为转账支付，20000元为现金支付，而佳林装饰公司除认可转账收取148428.69元外，否认收到现金20000元，现双方对已付工程款金额的争议在于汇丰餐饮公司支付的最后一笔工程款为148428.69元还为168428.69元，而双方争议的此笔款项即为本项整改费用。根据两份结算单可知，案涉两工程结算的总工程款为2550103.5元，虽佳林装饰公司称另增加了24865元的工程量，但渔丰汇工程变更单的签订时间为2013年12月14日，丰汇会所增加项目报价单并未显示时间，而涉案工程的结算时间为×××年12月13日，双方对结算金额均予认可，因此结算书应系对涉案全部工程价款的总结算，故本院对涉案工程款为2550103.51元予以确认。对已付整改费的金额，佳林装饰公司提供的两份银行付款凭证及汇丰餐饮公司提供的×××年12月22日的收据，虽可以确认佳林装饰公司于×××年12月22日先向丰汇餐饮公司出具收款收据，丰汇餐饮公司后于×××年12月24日向佳林装饰公司指定的收款人李慧松账户汇入148428.69元的事实，在双方对涉案结算金额为2550103.51元均无异议的情况下，如按佳林装饰公司反诉状中所述，汇丰餐饮公司尚欠其工程款163274.81元，同时结合庭审中其认可的已付工程款2343428.69元计算，那么汇丰餐饮公司欠付其工程款的金额应为206674.82元（2550103.51元-2343428.69元），而庭审中佳林装饰公司确认包含其主张的变更工程部分价款24865元在内，汇丰餐饮公司尚欠其装修工程款的金额为188139.81元，明显与上述金额不符，故本院对汇丰餐饮公司已向佳林装饰公司支付20000元现金的陈述予以采信。三、对整改费用的返还及违约金的支付问题。经庭审确认，佳林装饰公司收款后并未进行维修，致使汇丰餐饮公司另行委托成都善筑装饰工程有限公司对后厨部分进行整修，佳林装饰公司的行为显属违约，其收取的维修款系不当得利，佳林装饰公司应当承担返还责任，并按约支付每天3000元的违约金。根据整改项目期限，约定的完工日期为2015年1月22日，因此2015年1月23日应为计算违约金的起始日期。介于汇丰餐饮公司已另行委托成都善筑装饰工程有限公司就约定部位进行整改，且已整改完毕，因此双方签订施工合同之日应为计算违约金的截止日期，由于合同中并未明确签订日，故应以约定的施工日即2015年6月18日作为截止日期为宜，即佳林装饰公司还应当支付汇丰餐饮公司逾期整改违约金441000元（147天×3000元/天）。另，李慧松、席志杰对佳林装饰公司的整改行为分别出具保证书，虽未明确保证方式，但根据《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明的，按照连带责任保证承担保证责任”，李慧松、席志杰应当为承担连带责任保证人。结合约定整改的完工日期，截止汇丰餐饮公司向新乡市牧野区人民法院起诉时保证期间尚未经过，故李慧松、席志杰应当就上述维修款的返还及逾期整改违约金的支付承担连带清偿责任。四、对汇丰餐饮公司主张佳林装饰公司支付渔丰汇厨房漏水整改工程款106547.15元的诉请。因汇丰餐饮公司就整改项目委托成都善筑装饰工程有限公司进行维修所支付的整改费系汇丰餐饮公司的损失，根据违约金系弥补损失为主，惩罚为辅的性质，汇丰餐饮公司已对此主张违约金，该金额足以弥补其支付的上述费用，故本院不再另行支持。五、对汇丰餐饮公司是否应当支付佳林装饰公司工程款、利息及违约金问题。庭审中，因汇丰餐饮公司对欠付佳林装饰公司工程款188139.81元的予以认可，故本院对佳林装饰公司主张丰汇餐饮公司支付工程款188139.81元的诉请予以支持。对利息及违约金部分，根据鉴定意见，涉案工程确实存在漏水等质量问题，佳林装饰公司作为施工方违约在先，汇丰餐饮公司也确因后期维修产生了相关费用，因此汇丰餐饮公司未全部支付工程款系其针对质量问题行使自己的合法权利，故本院对佳林装饰公司主张利息及违约金的诉请不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民法通则》第九十二条，《中华人民共和国担保法》第第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第四款的规定，缺席判决如下：一、新乡市佳林倾城装饰工程有限公司于本判决生效后十日内向新乡市丰汇餐饮管理有限公司给付逾期竣工违约金126000元。二、新乡市佳林倾城装饰工程有限公司于本判决生效后十日内向原告新乡市丰汇餐饮管理有限公司返还整改费168428.69元并支付逾期整改违约金441000元。三、新乡市丰汇餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内向新乡市佳林倾城装饰工程有限公司给付工程款188139.81元。四、因新乡市佳林倾城装饰工程有限公司与新乡市丰汇餐饮管理有限公司在本判决第一项、第二项与第三项判决内容中互负给付义务，应互相折抵，折抵后由新乡市佳林倾城装饰工程有限公司支付新乡市丰汇餐饮管理有限公司547288.88元。五、席志杰、李慧松对上述第二项判决内容承担连带清偿责任。六、驳回新乡市丰汇餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。七、驳回新乡市佳林倾城装饰工程有限公司的其他反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费13365元，由新乡市佳林倾城装饰工程有限公司、席志杰、李慧松负担10692元，由新乡市丰汇餐饮管理有限公司负担2673元；反诉受理费4079元，由新乡市佳林倾城装饰工程有限公司承担2265.82元，由新乡市丰汇餐饮管理有限公司负担1713.18元，鉴定费30000元，由新乡市佳林倾城装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审判长 林 铎审判员 裴梅玲审判员 闫 雪二〇一七年九月十五日书记员 穆玉斌附：证据目录原告新乡市丰汇餐饮管理有限公司所举证据材料及证明目的如下：1、装饰装修工程施工合同两份（一份为渔丰汇工合同，一份为丰汇会所合同）；2、渔丰汇装修工程预算书一份；3、丰汇会所装修工程预算书一份；4、工程竣工验收申请报告两份（一份为2014年9月20日提交的渔丰汇装修工程，一份为2014年9月25日提交的丰汇会所装修工程）；证据1-4证明1、本案装修合同的签订系原被告双方的真实意思表示，依法有效，原被告双方应按照合同约定履行义务。2、本案装修合同的总工程款共计2550103.5元。3、被告对渔丰汇工程逾期竣工204天，对丰汇会所工程逾期竣工116天，其应按照合同约定承担违约责任，即每逾期一天，应向原告支付2000元的违约金。4、本案装修合同工程质量不合格，未达到合同约定的付款条件你，被告无权主张剩余10%的工程款。5、同时证明原告不存在擅自使用涉案工程，如原告擅自使用了涉案工程，被告就不会再向原告提交竣工申请报告，提交竣工申请报告说明原告使用涉案工程是与被告协商后二进行的，并非擅自使用，涉案工程的竣工日应以被告提交竣工申请报告的时间为准，也即被告对渔丰汇工程逾期竣工204天，对丰汇会所工程逾期竣工116天。5、被告李慧松、席志杰的保证书各一份，渔丰汇、丰汇生态养生馆装修整改项目单一份；6、被告新乡市佳林倾城装饰工程有限公司出具的整改项目期限一份；7、被告新乡市佳林倾城装饰工程有限公司出具收据一份；8、企业法人授权委托书一份；9、新乡宝龙商业物业管理有限公司对原告发出的整改通知两份；10、原告整改项目所需费用损失明细清单；证据5-10证明1、证明在2014年12月23日原被告双方共同认可涉案工程是质量不合格工程，需要整改维修的工程。2、证明涉案工程的整改期限为2014年12月23日至2015年1月22日。3、证明如被告新乡市佳林倾城装饰工程有限公司未按期整改或整改达不到双方合同要求，被告新乡市佳林倾城装饰工程有限公司要承担每天向原告支付3000元经济赔偿的责任。4、证明原告已按原被告的约定将工程款168428.69元支付给了被告。5、通过新乡宝龙商业物业管理有限公司在2015年9月15日和2016年8月22日分两次向原告发出整改通知，明确告知渔丰汇至今漏水给其他商家造成了很大的不便，证明目前涉案工程仍是质量不合格工程的客观事实，与原被告认可的整改项目也相同，同时说明被告未按整改约定进行整改。6、证明因被告未按约定进行整改并且渔丰汇目前仍一直漏水，所以三被告应依双方约定按每天赔偿原告3000元，从2015年1月23日至涉案工程整改合格之日。7、根据被告出具的整改项目明细及原被告双方共同认可的涉案工程预算书，证明整改项目进行整改需花费652483.45元。（如下一步整改，这也是原告的一个直接损失。）另外，根据本组证据可以充分说明，目前涉案工程是质量不合格工程，不能仅仅以原告的使用就一定限制原告提出涉案工程质量不合格的权利，并且本案中原被告双方已经在2014年12月23日对于涉案工程质量不合格达成了一致的认可，所以本案中原告的使用不能代表涉案工程就是合格工程或者放弃被告承担责任的权利，因此本案中的被告已构成了违约，应按合同约定承担其应承担的法律责任。11、建筑装修工程施工合同一份；12、收据一份；13、证明一份；14、渔丰汇后厨整改照片；证据11-14证明证明被告未按照原被告双方的约定进行整改，原告于2015年6月18日又委托了成都善筑建筑装饰工程有限公司对涉案工程进行部分维修，维修费为106547.15元，该费用应有三被告共同承担。手机微信2014年7月30日朋友圈截图3页，证明证明涉案工程未按双方约定工期完工，被告于2014年7月30日仍在施工。结合证据4，被告于2014年9月20日与2014年9月25日才向原告提交了竣工验收申请报告，进一步证明被告对于渔丰汇工程逾期204天，丰汇会所逾期116天。收款收据一份，证明鉴定费用金额。被告新乡市佳林倾城装饰工程有限公司向本院所举证据材料及证明目的如下：1、装饰装修工程施工合同1份，证明原告提供主要材料及设备情况；2、2013年12月10日工程延期通知书、原告所装修项目工程变更通知书，证明因原告原因导致被告不能按原合同约定时间竣工；3、2015年7月15日公证书1份，证明渔丰汇从2014年3月21日开业，丰汇养生馆从2014年7月18日开业，开业时工程并未竣工验收。装修合同第二项第9条第（5）项约定未办理验收手续，甲方提前使用或擅自动用，造成损失由甲方负责；4、2014年12月13日渔丰汇工程预算书（预算总价1182310.9元）、2014年12月3日丰汇所预算单（预算总价1367792.61元），证明原合同工程款总价2550103.51元；5、增加项目报价单（24080元）、2013年12月14日工程变更单（增加喷绘布785元），证明被告向原告施工增加金额为24865元；6、授权委托书、被二、三银行明细，证明原告已经付款2343428.69元；被告席志杰、李慧松向本院所举证据材料及证明目的如下：同新乡市佳林倾城装饰工程有限公司所举证据及证明目的，补充证据：死亡证明一份，证明新乡市佳林倾城装饰工程有限公司的故宫已经死亡。根据新乡市丰汇餐饮管理有限公司的申请，本院委托河南顺成建设工程管理有限公司作出的豫顺司鉴（2017）质鉴字第15号司法鉴定意见书一份。