广西壮族自治区南宁市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2015)南市行一初字第591号 原告刘惠兴，男，1958年11月13日出生，汉族，住南宁市江南区。 委托代理人周涛，北京在明律师事务所律师。 被告南宁市江南区人民政府（以下简称江南区政府），地址南宁市江南区壮锦大道19号。 法定代表人黄海韬，该区区长。 委托代理人曾芳，江南区法制办公室工作人员。 原告刘惠兴不服被告江南区政府行政强制执行及行政赔偿一案，于2015年9月28日向本院提起行政诉讼。本院于2015年10月22日受理后，向被告江南区政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年6月16日公开开庭审理了本案。原告刘惠兴及其委托代理人周涛，被告江南区政府的委托代理人曾芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告江南区政府于2015年5月对原告刘惠兴位于南宁市××区沙井街道××新村坡房屋（以下简称涉案房屋）实施强拆。 原告刘惠兴诉称，原告在南宁市××区沙井街道××新村坡拥有房屋一栋。因相关项目建设，原告房屋被纳入征收范围。原告未与任何单位或部门达成补偿安置协议，被告江南区政府在没有任何事实和法律依据且未履行任何法定程序情形下，于2015年5月15日拆除涉案房屋。原告认为被告强拆原告房屋的行为严重违反法律规定，侵害了原告的合法权益，特提起行政诉讼，请求人民法院：确认被告江南区政府强制拆除原告涉案房屋的行政行为违法；判令被告恢复房屋原状，并赔偿原告屋内物品损失8.35万元。 原告刘惠兴为证明其主张，向本院提供了以下证据材料：1.南宁集建（1991）字第8009462号《集体土地建设用地使用证》、准建证、建设用地许可证、承包合同协议，证明原告土地权属合法;2.关于刘宝兴信访事项处理情况答复意见书，证明涉案土地被违法占用；3.照片及新闻报道，证明原告房屋状况及被告违法实施强拆行为;4.财产损失清单，证明原告损失情况。 被告江南区人民政府辩称，（一）原告未提供任何房屋权属证照，原告违法事实清楚。江南区城市管理综合执法局经过初步调查，发现原告在沙井同乐村××栋房屋，于2015年1月28日依法向其送达《城市管理综合行政执法检查通知书》（江执法检[2015]第1835号），要求原告于2015年1月30日前提交该房屋用地、规划等相关材料。原告未在规定期限内提交任何证明房屋合法的证照，江南区城市管理综合执法局经过调查核实，认定涉案房屋属于违法建设，于2015年1月30日向原告送达了《责令限期拆除决定书》（江执法拆决[2015]1835号），要求原告于2015年2月1日前自行拆除该违法建筑。因原告未自行拆除违法建筑，江南区城市管理综合执法局于2015年2月2日向原告送达了《限期拆除催告书》（江执法催[2015]1835号），要求原告收到催告书之日起三日内自行拆除违法建筑，逾期将依法强制拆除。经过60天复议期及3个月诉讼期后，原告仍未自行拆除该违法建筑，江南区城市管理综合执法局于2015年5月26日向原告作出送达《强制拆除决定》（江执法强拆决[2015]1835号），决定于2015年5月26日依法拆除其违法建筑。（二）虽然原告持有集体土地建设用地使用证，但建设用地许可证和准建证上载明的建设面积和实际建设面积不符，超出部分属于违法建筑，不予赔偿。原告在被告执法期间未提交任何建设用地及建设权属证书，现起诉时提交的用地权属复印件（1991年8月25日）载明建筑占地90.4平方米，在一份看不清公章无法确定真伪的准建证（1992年11月19日）上载明“用地长9.4米，宽5米，面积47平方米，结构为砖混，层数2层，建筑面积共94平方米”“发证之日起12个月内有效，逾期不建，此证失效”，此外，在一份同样看不清发证机关的建设用地许可证上（1992年11月17日）载明“…自批准之日起，按照规定缴纳耕地占用税和土地管理费后生效。有效期十二个月，逾期无效，此宅基地另行安排。竣工后报土地管理部门验收，凭证核发土地使用证书。”原告在诉讼中并未说明房屋建设时间，如果房屋建于1993年11月17日后，以上建设手续失效。此外，建房必须按照准建证上载明的面积、层数进行建设才受法律保护，原告涉案房屋实际建有4层，建筑面积约400平方米，超出部分仍属违法建设。违法建筑作为违法财产，在拆除时不予任何赔偿或补偿，原告要求被告恢复房屋原状于法无据。原告要求被告赔偿财物损失却未证明损失内容及价值，请求人民法院驳回原告诉讼请求。 被告江南区政府为其辩解意见，向本院提交了以下证据材料：1.《城市管理综合行政执法检查通知书》（江执法检[2015]第1835号），2.《责令限期拆除决定书》（江执法拆决[2015]第1835号），3.《责令限期拆除催告书》（江执法催[2015]第1835号），4.《强制拆除决定书》（江执法强拆决[2015]第1835号），5.照片，6.城乡规划法、国家赔偿法、南宁市违法建设查处条例、南宁市城市管理相对集中行政处罚实施办法等依据。 经庭审质证，被告认为原告证据不符合证据要求，对其证明力不予认可。原告对被告证据的真实性无异议，但对合法性和关联性有异议，认为被告未依法向原告送达任何法律文书。综合各方当事人证据意见，本院确认双方提供证据可以证明涉案房屋被拆除。对于原告提供赔偿清单，因没有其他证据予以佐证，本院对其证明力不予确认。 经审理查明：涉案房屋位于南宁市××区沙井街道××新村坡。原告主张涉案房屋于1991年建设，占地面积90.4平方米，当时建有一层，此后在此基础上加建至拆除前现状，占地面积增加47平方米。涉案土地已被国家征收。原告提供南宁集建（1991）字第8009462号《集体土地建设用地使用证》、准建证、建设用地许可证等证明合法报建涉案房屋。南宁集建（1991）字第8009462号《集体土地建设用地使用证》由南宁市土地管理局于1991年8月25日颁发。该证载明：土地使用者刘惠兴，地址郊区沙井乡同乐村12队，地号G030051号，土地类别住宅，用地面积90.4平方米，其中建筑占地90.4平方米。2015年1月28日，南宁市江南区城市管理综合行政执法局作出江执法检[2015]第1835号《城市管理综合行政执法检查通知书》，载明：经本机关初步调查，你位于沙井××同乐村一栋四层砖混房屋的建设工程项目未取得用地、规划审批手续。为进一步查明事实，请你于2015年1月30日17时前向本机关提交该建设工程项目的用地、规划审批文件或相关证明材料，并可进行陈述、申辩。逾期视为放弃举证、陈述、申辩的权利。2015年1月30日，南宁市江南区城市管理综合行政执法局对刘惠兴作出江执法拆除决[2015]第1835号《责令限期拆除决定书》，载明：你未经规划行政主管部门批准，擅自在沙井同乐土地上建设一栋四层砖混结构的建（构）筑物，占地面积100平方米，建筑面积400平方米，违反了《中华人民共和国城市规划法》第四十条第一款、《广西壮族自治区实施办法》第三十一条第一款的规定。该违法建设无法采取改正措施消除对规划实施的影响，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，责令你于2015年2月1日前自行拆除该违法建设的建（构）筑物。如逾期不自行拆除的，本机关将依法强制拆除。2015年2月2日，南宁市江南区城市管理综合行政执法局对刘惠兴作出江执法催[2015]第1835号《限期拆除催告书》，催告刘惠兴在收到本催告书之日起三个工作日内，自行拆除该违法建设的建（构）筑物。2015年5月26日，南宁市江南区城市管理综合行政执法局对刘惠兴作出江执法强拆拆决[2015]第1835号《强制拆除决定书》，载明：你未经规划行政主管部门批准，擅自在沙井××同乐村建设建（构）筑物一栋四层，占地面积约80平方米，建筑面积约320平方米，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款…的规定，现决定：于2015年5月26日对该违法建设的建（构）筑物实施强制拆除。被告未提供送达上述法律文书的送达回证，但被告提供照片标明涉案房屋编号为1835号，该墙体上张贴有相关法律文书。原告主张拆除涉案房屋具体时间为2015年5月15日，被告主张于2015年5月26日对涉案房屋实施拆除。在本案审理过程中，本院多次向原告释明因其房屋本身性质及涉案土地已被国家征收，其要求“房屋恢复原状”不能获得支持，建议考虑其他赔偿方式，但原告仍坚持诉讼请求为“房屋恢复原状”。 本院认为，刘惠兴主张系涉案房屋建设人，且提供了初步证据予以证明，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条规定，依法与被诉强制拆除行为有利害关系，本院对其原告主体资格予以确认，原告起诉没有超过法定6个月起诉期限，符合法定的立案受理条件。综合各方当事人诉辩意见，本案焦点争议问题是被诉强拆行为合法性如何认定，原告要求赔偿有无事实和法律依据？ 关于被诉强拆行为合法性问题。依照《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条、第四十四条等的规定，行政强拆是行政机关以强制手段要求义务人履行确定义务，被告作为县级人民政府有权实施被诉强拆行为，但应严格依照法定程序进行。虽然被告提供相关法律文书主张已完成涉案房屋的处罚程序，但被告系在原告法定救济期限内强拆涉案房屋，其强拆程序不符合法律规定，原告主张被告强拆行为违法符合法律规定，本院予以支持。 关于赔偿问题。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条规定：“在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。”《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定：“在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。”据以上规定可知，原告要求赔偿屋内财物损失，应提供证据初步证明其确有财物被被告强拆行为损害。但原告提供证据均无法证明有任何财物损害之事实，本院对原告财物损失之主张不予采纳。原告主张被告应对其财物损害负举证责任，此应以原告已初步证明原告确有财物损害为前提，因原告提供的证据根本不能反映被拆房屋内有财物被损毁，本院对原告主张不予采纳。 《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条规定：“国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。”也就是说，当事人有权结合实际情况恰当主张赔偿方式。本案中，原告要求被告恢复房屋原状，经本院释明后原告仍坚持要求恢复房屋原状，此系原告综合比较各种赔偿方式之利弊后所慎重决定的诉权处分行为，没有违反法律规定，本院应予尊重。因涉案土地已被征收，无论涉案房屋是否为合法建筑，被拆房屋均已不具有恢复原状的前提条件，故本院对其恢复房屋原状的诉讼请求不予支持。至于涉案房屋是否相应符合其他赔偿条件，因原告不同意通过本案诉讼途径解决，本院不宜超出原告诉讼请求范围对此作出评判。综上，原告要求确认被诉行政行为违法于法有据，本院依法予以确认；原告要求的赔偿形式不符合法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项等的规定，判决如下： 确认被告南宁市江南区人民政府于2015年5月对涉案房屋实施的强拆行为违法。 驳回原告刘惠兴的其他诉讼请求。 本案案件受理费50元，由被告南宁市江南区人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院，并于上诉期满之日起七日内预交上诉费用50元（户名：广西壮族自治区高级人民法院，账号：20×××77，开户行：农业银行南宁万象支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，或提出缓交申请不被批准仍不预交的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  傅朝霞 审 判 员  戴声长 代理审判员  林国帅 二〇一七年八月三十日 书 记 员  李 慧 附相关法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。