广西壮族自治区梧州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂04刑终114号 原公诉机关广西壮族自治区苍梧县人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄勇波，男，1985年6月10日出生于广西壮族自治区藤县，汉族，小学文化，无业，住藤县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年12月12日被刑事拘留，2020年1月17日被逮捕，现羁押于苍梧县看守所。 辩护人欧仲新，广西乾达律师事务所律师。 广西壮族自治区苍梧县人民法院审理广西壮族自治区苍梧县人民检察院起诉指控原审被告人黄勇波犯非法经营罪一案，于2020年6月15日作出（2020）桂0421刑初46号刑事判决。原审被告人黄勇波不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取了辩护人的意见，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年12月11日，被告人黄勇波在没有取得烟草专卖许可证、烟草专卖运输证等证件的情况下，驾驶车牌号码为桂Ａ×××××的东风牌面包车装载烟草制品从广西防城港市出发前往广西苍梧县木双镇，当车辆行驶至苍梧县路段时，被公安机关查获并从车上缴获烟草制品一批。经鉴定，被依法扣押的烟草制品为假冒注册商标且伪劣卷烟，共价值人民币429800元。 另查明，苍梧县公安局于2019年12月12日扣押了黄鹤楼（软蓝）2149条、东风牌面包车（发动机号：9DG6S2267，车架号：LGG7B2D10FZ049083，车牌：桂Ａ×××××）1辆及钥匙1套、FSDJJ对讲机（黑色）1台、诺基亚手机（蓝色）1台、粤Ｒ×××××车的行驶证（发动机号：9DG6S2267，车辆识别代号：LGG7B2D10FZ049083）1本、华为手机（黑色）1台、华为DUA-AL00手机（金色）1台。上述物品均未随案移送。被告人黄勇波所驾驶的桂Ａ×××××东风牌面包车为套牌，原车牌为粤Ｒ×××××。 原判认定上述事实，有经庭审示证、质证的书证受案登记表、立案决定书、户籍证明、前科查询证明、到案经过、案件移送函、移送资料清单、移送财物清单、调查报告、案件物品保管委托书、证据复制（提取）单、苍梧县烟草专卖局苍烟存通字[2019]第64号证据先行登记保存通知书、抽样取证物品清单、移送材料清单、苍梧县烟草专卖局出具的证明、扣押决定书、扣押清单、桂Ａ×××××东风牌面包车的卡口截图、微信群聊截图，广西壮族自治区梧州市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表、广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验报告、苍梧县价格认证中心价格认定结论书（苍价认定[2019]68号），现场勘验笔录（附现场图、现场照片）、苍梧县烟草专卖局检查（勘验）笔录，被告人黄勇波的供述与辩解等。 原判根据上述事实和证据，认为被告人黄勇波违反国家烟草专卖管理法律法规，明知没有烟草专卖许可证和烟草专卖运输证的烟草制品，仍为他人提供运输便利，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。被告人在参与犯罪过程中提供运输便利条件，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，决定对被告人减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第六条之规定，判决被告人黄勇波犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币20000元；在案扣押的黄鹤楼（软蓝）2149条、东风牌面包车（发动机号：9DG6S2267，车架号：LGG7B2D10FZ049083，车牌：桂Ａ×××××）1辆及锁匙1套、FSDJJ对讲机（黑色）1台、诺基亚手机（蓝色）1台、粤Ｒ×××××车的行驶证（发动机号：9DG6S2267，车辆识别代号：LGG7B2D10FZ049083）1本、华为手机（黑色）1台、华为DUA-AL00手机（金色）1台，依法予以没收，由苍梧县公安局依法处理。 上诉人黄勇波认为其是去旅游的，其在不知情的情况下参与本案，没有非法经营的故意；其具有从犯、犯罪未遂等情节，一审判决量刑过重，罚金过重，请求从轻处罚，减少罚金。 辩护人还提出黄勇波的主观恶性不大，无犯罪前科，平时表现良好，本案没有造成严重的社会影响，被告人没有获得违法所得，归案后如实供述犯罪事实，家庭条件困难，建议对黄勇波再予以从轻处罚。 经审理查明，二审查明的事实和采信的证据与一审查明的事实和采信的证据相一致。在本院审理期间，上诉人黄勇波及其辩护人未提出新的证据供法庭审查。 本院认为，原审被告人黄勇波违反国家烟草专卖管理法律法规，明知没有烟草专卖品运输许可证等许可证明，仍为他人运输烟草专卖品，数额价值429800元，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪，依法应在“处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或没收财产”刑幅内处罚。黄勇波为他人非法经营卷烟提供运输，在共同犯罪中是起辅助作用的从犯，可依法减轻处罚。对原判认定黄勇波的犯罪情节及所判处的刑罚意见，本院予以确认。 对于上诉人黄勇波认为其是去旅游的，其在不知情的情况下参与本案，没有非法经营的故意，系犯罪未遂的意见，经查，黄勇波在侦查阶段多次稳定供述其没有香烟准运资格，根据陌生电话的指示将防城港市高速公路路口的一车货物运输到苍梧县木双镇，运输途中通过微信群聊明确行驶路线；黄勇波手机微信聊天记录截图印证黄勇波与他人联系明确行驶路线以及如何躲避检查；现场查获的卷烟证实所运输物品；黄勇波辩解到防城港市旅游，供述的行为表现明显违背常理，且与在案证据相悖。在案证据已形成闭合证据链条，足以证实黄勇波明知是卷烟且无合法手续而帮助运输的事实。黄勇波为他人非法经营卷烟提供运输，所运输的卷烟已发生实质位移，其犯罪行为已构成既遂。故上述辩解意见理据不足，本院不予采纳。 对于上诉人黄勇波提出其具有从犯等情节以及辩护人提出黄勇波的主观恶性不大，无犯罪前科，平时表现良好，被告人没有获得违法所得，归案后如实供述犯罪事实等意见，经查，原审法院根据已查明黄勇波犯罪的事实、性质、情节等并结合其认罪、悔罪表现，对其判处刑罚，符合罪刑相适应原则，并无不当。上诉人及其辩护人二审期间未提供新证据供法庭审查，而请求在原判决基础上再予以从轻处罚缺乏事实和法律依据，故对上述意见，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法予以维持。上诉人黄勇波的上诉理由不成立，依法予以驳回。劝告上诉人认罪服法，积极改造，争取早日回归社会，做一个守法的公民。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 谭巧华 审 判 员 蒋 纬 审 判 员 卢元元 二〇二〇年八月六日 法官助理 黄程程 书 记 员 丁 惠 裁定书援引的法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。