贵州省毕节市中级人民法院刑 事 判 决 书(2017)黔05刑初103号公诉机关贵州省毕节市人民检察院。被告人杜操，曾用名杜超，男，1987年6月9日出生，汉族，专科文化，无业，四川省金堂县人，住成都市金堂县。因本案于2017年1月21日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕，现羁押于七星关区看守所。辩护人刘斌，贵州创驰律师事务所律师。辩护人翁羽，贵州创驰律师事务所律师。被告人付兵，男，1991年2月12日出生，汉族，初中文化，无业，四川省成都市金堂县人，住成都市金堂县。因犯容留他人吸毒罪，于2012年5月9日被四川省金堂县人民法院判处有期徒刑六个月，2012年9月26日刑满释放。因本案于2017年1月21日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕，现羁押于七星关区看守所。指定辩护人李轩飞，贵州圣谋律师事务所律师。贵州省毕节市人民检察院以毕检公刑诉[2017]97号起诉书指控被告人杜操犯贩卖、运输毒品罪、被告人付兵犯运输毒品罪，于2017年6月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。贵州省毕节市人民检察院指派检察员赵梦出庭支持公诉。被告人杜操及其辩护人翁羽，被告人付兵及其辩护人李轩飞到庭参加诉讼。现已审理终结。贵州省毕节市人民检察院起诉指控：2017年1月18日，被告人杜操与柯某联系购买毒品冰毒，双方商定以65元每克价格交易300克毒品冰毒。次日，柯某通过曹某以支付宝和微信方式支付杜操11000元购毒款。后杜操到成都市金堂县赵某购买毒品冰毒用于毒品交易，并邀约被告人付兵携带毒品冰毒驾车前往四川省叙永县与柯某交易。同年1月20日21时35分许，杜操、付兵行使至泸州市蓝田收费站时，被毕节市公安局七星关分局民警查获，当场从杜操驾驶奥迪轿车（车牌号：川Ａ×××××）副驾驶室座椅底下缴获毒品冰毒可疑物2包。经称量，上述毒品冰毒可疑物分别净重173.96克、654.56克，合计净重828.52克。经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，上述毒品冰毒可疑物内均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为4.30克/100g、75.06g/100g。公诉机关认为被告人杜操、付兵违反国家毒品管理法规，贩卖、运输毒品冰毒828.52克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，被告人杜操的行为构成贩卖、运输毒品罪，被告人付兵的行为构成运输毒品罪。被告人付兵系累犯，应当适用《中华人民共和国刑法》第六十五条。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。被告人杜操无辩解。杜操的辩护人提出：1、被告人杜操运输毒品目的是为了贩卖，根据刑法理论只能以目的行为定罪处罚，故被告人杜操的行为只构成贩卖毒品罪，不构成运输毒品罪；2、存在特情犯意及数量引诱；3、查获毒品含有大量水分；4、毒品未流入社会；5、被告人杜操系初犯，认罪、悔罪；6、本案犯罪行为发生地、结果地、被告人住所地均属四川省，本案由毕节市公安局七星关分局管辖不当。被告人付兵无辩解。付兵的辩护人提出：1、被告人付兵陪同被告人杜操运输毒品目的是为了从杜操处得到毒品吸食，犯罪情节较轻、主观恶性小；2、存在特情引诱；3、被告人付兵认罪、悔罪；4、毒品含有水分。经审理查明，柯某曾向被告人杜操购买过毒品，2017年1月18日柯某（另案处理）又联系被告人杜操购买毒品冰毒，双方商定以每克65元的价格在四川省叙永县交易300克毒品冰毒。后柯某打电话叫其女友曹某以支付宝和微信方式预支付被告人杜操11000元的购毒款。之后被告人杜操请被告人付兵陪同其运输毒品，承诺给付兵1000元左右报酬，后驾驶川Ａ×××××奥迪轿车带上被告人付兵一同前往成都市金堂县赵某购买毒品。到赵某后，被告人杜操下车去购买毒品，被告人付兵在车中等候。被告人杜操购买得毒品冰毒后将毒品藏于轿车副驾驶座椅下面驾车与被告人付兵返回四川省叙永县。同年1月20日21时35分许，被告人杜操、付兵驾车行驶至四川省泸州市蓝田收费站时，被毕节市公安局七星关分局民警抓获。民警当场从被告人杜操驾驶的的轿车副驾驶室座椅底下查获毒品冰毒可疑物2包。经称量，毒品冰毒可疑物净重分别为173.96克、654.56克，合计828.52克。经鉴定，两包毒品冰毒可疑物内均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为4.30克/100g、75.06g/100g。另查明，被告人付兵曾因犯容留他人吸毒罪，于2012年5月9日被四川省金堂县人民法院判处有期徒刑六个月，2012年9月26日刑满释放。上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据证实：1.抓获经过、立案决定书证实：2017年1月20日21时35分许，毕节市公安局七星关区分局侦查人员在四川省泸州市蓝田收费站第二进站口将被告人杜操、付兵抓获。七星关区分局于当日决定立案侦查。2.搜查笔录、现场勘验笔录、提取笔录、提取痕迹、物证登记表、扣押决定书、扣押物品、文件清单证实：2017年1月20日21时35分许，民警在被告人杜操驾驶的“川Ａ×××××”号黑色奥迪车副驾驶座椅下发现毒品冰毒可疑物两包，在车上一个储物箱上面发现四部手机，其中一部苹果5白色手机，一部OPPO手机，两部诺基亚手机。在被告人付兵的身上发现一部苹果6手机，居民身份证一张，门卡一张，浦某、建设、工商、农业、邮政银行卡各一张，公交卡一张，充电器一个。公安机关对黑色川Ａ×××××号奥迪轿车一辆、玫瑰金色OPPO牌手机一部、玫瑰金苹果6手机一部予以扣押。3.称量笔录、毒品取样笔录、指认照片证实：经称量，查获的两包毒品可疑物净重分别为173.96克、654.56克。4.贵州省毕节市公安司法鉴定中心（毕）公（司）鉴（理化）字[2017]125号检验意见书、鉴定意见通知书、毒品收据证实：经鉴定，查获的两包毒品可疑物均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为4.3g/100g、75.06g/100g。鉴定意见已告知被告人杜操、付兵。涉案毒品已送交贵州省公安厅禁毒工作总队。5.微信聊天记录、转账记录证实：被告人杜操与柯某在微信上商谈了冰毒的交易价格、时间及地点。柯某的女友曹某于2017年1月18日用手机通过支付宝分别转账6000元、4000元给杜操，次日通过微信转账1000元给杜操。6.通话清单证实：2016年11月份至2017年1月20日期间，被告人杜操与被告人付兵及柯某有多次通话。7.四川省金堂县人民法院（2012）金堂刑初字第113号刑事判决书、成都市青白江区看守所成青看释字[2012]158号刑满释放证明书证实：被告人付兵因犯容留他人吸毒罪于2012年5月9日被四川省金堂县人民法院判处有期徒刑六个月，2012年9月26日刑满释放。8.常住人口基本信息、身份证、户籍证明证实：被告人杜操、付兵的身份信息。9.证人柯某证实：2017年1月初，杜操曾赊了一包不足300克的冰毒给我。到同年1月18日我被侦查人员抓获并查获了我向柯某购买的剩余的20多克毒品。为了立功，我请求配合侦查人员抓捕杜操，当晚我带着侦查人员前往四川叙永去联系杜操。我给杜操讲我贵阳的朋友要买300克冰毒，在我们去叙永的路上，杜操说他手中没有冰毒了，叫我们和他一起去成都拿冰毒。我说我们不去成都，等他有冰毒了我们再去叙永找他买，随即我们在叙永县城的一个酒店住了下来。次日杜操和我聊微信时叫我转点钱给他，我为了能立功并取得杜操的信任，就让我女朋友曹某转了11000元钱给杜操。后来我跟杜操联系叫他把冰毒送到叙永来给我，到了同年1月20日晚我就听见民警说杜操带着冰毒在泸州收费站被抓了。10.证人曹某证实：2017年1月18日晚上12时左右，柯某叫我通过支付宝先后给杜操转了10000元，第一次6000，第二次4000。次日柯某又叫我用微信给杜操转了1000元。11.被告人杜操供述：2017年1月16日，柯某给我打电话和我聊微信说他贵阳的朋友要买300克冰毒，说出给他的价格是80元每克，叫我按照每克65元的价格给他，让他从中赚取15元。后来柯某和他的贵阳朋友就从毕节到叙永找我买冰毒，因为我手上没有冰毒了，叫他和他的朋友和我一起去成都购买。柯某说他的朋友不去成都，就和他的朋友从去叙永的半路上倒回去了。后来柯某通过电话和微信联系我说叫我去把冰毒买来，他们再到叙永找我买。同年1月18日晚，我一个人去成都市金堂县我朋友“方某”家里以每克10元的价格买了800多克冰毒，叫他给我备货。“方某”说因为要过年了，货有点紧缺要两天才能备好货。当天晚上我付了“方某”3000元的定金就走了。同年1月20日下午13时许，“方某”叫我去金堂县赵某找他兄弟“伟伟”拿。后我联系我朋友付兵答应给他1000元左右的好处邀约他和我一起去赵某拿冰毒。我拿得冰毒后将冰毒放在奥迪车副驾驶下面，也就是付兵的脚下，就和付兵驾车前往泸州市。由于冰毒有点潮湿，上高速路以后，我叫付兵把冰毒的塑料袋口子打开然后拿放到后排脚垫上让水分挥发。到泸州西服务站，我停下车坐到后排去将冰毒分成两包然后递给付兵。后我们继续前往泸州市刚到泸州蓝田收费站，就被公安民警拦车检查并查获了我和付兵运输的毒品。查获的两包冰毒我准备以大概60元每颗的价格卖给毕节市的柯某300颗，剩的500颗一些打算送给泸州市的“俊哥”，一些还没有找到销路。12.被告人付兵供述：2017年1月20日13时许，我和杜操电话联系约在金堂县宝龙村水岸金城见面，见面后我坐上杜操开的车去一个叫赵家的地方。途中杜操对我说他要去赵家拿点冰毒。到了赵家杜操停车后叫我在车上等他。之后杜操背了一个白色的包就下车去了，大概过了个把小时杜操才回来并把他背的白色的包放在后排座位上。然后杜操开着车载着我前往泸州方向。在行驶的途中，杜操叫我把冰毒的袋子打开让水分挥发，我当时看见的是两包一大一小的冰毒。后来杜操又叫我把毒品放在我坐的座椅下面。接到就在蓝田收费站被公安查获了。毒品在杜操提上来的时候就是两包，中途没有打开分装过。我吸食冰毒的，是杜操拿给我吸的，我没有卖过冰毒。这次与杜操运输毒品我没有得到任何好处。关于被告人杜操、付兵的辩护人所提“本案存在特情引诱、查获毒品含有大量水分、毒品未流入社会”的辩护意见，经查，被告人杜操曾贩卖毒品给柯某，并有毒品来源，系有货待售，被告人付兵系受杜操邀约参与犯罪，故本案不存在特情引诱。根据法律的规定，毒品数量应以查获毒品称量净重计算。本案毒品虽未流入社会，但二被告人的行为已侵害了国家对毒品的管制秩序，其法益侵害的事实已经存在。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人杜操的辩护人所提“被告人杜操运输毒品目的是为了贩卖，根据刑法理论只能以目的行为定罪处罚，故被告人杜操的行为只构成贩卖毒品罪，不构成运输毒品罪”的辩护意见，经查，被告人杜操实施了贩卖、运输毒品的行为触犯罪名系选择性罪名，依法应当认定为贩卖、运输毒品罪。该辩护意见不能成立，本院不予采纳；所提“本案犯罪行为发生地、结果地、被告人住所地均属四川省，本案由毕节市公安局七星关分局管辖不当。”的辩护意见，经查，毕节市公安局七星关分局获得线索并最先受理本案，对本案侦查管辖符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第十八条、《公安机关办理刑事案件程序规定》第十五条之规定。该辩护意见不能成立，本院不予采纳；所提“被告人杜操系初犯，认罪悔罪”的辩护意见，经查，被告人杜操在案发前有向他人贩卖毒品的事实存在，不属于初犯，但归案后能如实供述犯罪事实，有坦白情节，庭审中认罪悔罪。对认罪、悔罪的辩护意见，本院予以采纳。关于被告人付兵的辩护人所提“被告人付兵陪同被告人杜操运输毒品的目的是为了从杜操处得到毒品吸食，犯罪情节较轻、主观恶性小；被告人付兵认罪、悔罪”的辩护意见，经查，被告人付兵受被告人杜操邀约参与运输毒品，在犯罪中起次要和辅助作用，系从犯，到案后如实供述犯罪事实，庭审中认罪悔罪，该辩护意见成立，本院予以采纳。本院认为，被告人杜操违反国家对毒品的管制，贩卖、运输毒品甲基苯丙胺828.52克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人付兵受被告人杜操的邀约参与运输毒品，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控被告人杜操贩卖、运输毒品，被告人付兵运输毒品的事实清楚，证据充分，指控罪名成立。被告人杜操联系毒品卖家并出资购买毒品，联系毒品买家销售毒品，邀约他人参与运输毒品，在犯罪中起主要作用，系主犯，应依法从重判处。被告人付兵受邀参与运输毒品，在犯罪中起次要和辅助作用，系从犯，但被告人付兵因容留他人吸毒被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应判有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。结合被告人杜操、付兵归案后均如实供述犯罪主要事实，庭审中认罪、悔罪等情节和被告人杜操、付兵犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十五条第一款、第五十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人杜操犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币五万元。二、被告人付兵犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年1月20日起至2032年年1月19日止。）三、对扣押在案的被告人杜操的ＯＰＰＯ手机一部、被告人付兵的苹果6手机一部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长 李安洪审 判 员 季 琥审 判 员 谢 建二〇一七年九月二十五日法官助理 周 益书 记 员 王 亮