上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0115民初87485号原告：陆伟君，男，xxxxxx生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：高军，上海市凤凰律师事务所律师。被告：朱力明，男，xxxxxx日生，汉族，户籍地上海市浦东新区，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：朱清(系被告的女儿)，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：曹镇年，上海申海律师事务所律师。原告陆伟君与被告朱力明民间借贷纠纷一案，本院于2016年12月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年1月13日公开开庭进行了审理，因案情复杂，于3月3日依法转为普通程序，组成合议庭后于8月23日公开开庭进行了审理(4月1日至7月12日期间进行了审计)。原告陆伟君的委托诉讼代理人高军，被告朱力明的委托诉讼代理人朱清、曹镇年到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆伟君向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告垫付的资本金人民币80万元(以下币种同)；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：上海陆浚航道工程有限公司(以下简称陆浚公司)成立于2012年10月12日，成立时的股权结构为：陆伟君(原告)占股70%、朱力明(占股10%)、顾某某占股10%、陶某某占股10%。2016年2月22日，公司召开会议，就公司资本金的相关债务进行确认，被告本人确认当时认缴的80万元资本金实际由原告垫付，即被告欠原告80万元。原告认为，该80万元为民间借贷关系，由于被告至今没有归还，故现提起诉讼，请求判如诉请。被告朱力明辩称，确认原告为被告垫付的资本金80万元是借款性质。根据原、被告2016年2月24日签订的《关于陆浚航道公司债权债务及后续经营的处理意见》第2条的约定，被告只要承担公司300万元的亏损就可以免除该80万元借款，但该约定系有前提条件，即2016年3月1日之后公司由原告经营，但2016年3月23日原、被告签订《关于陆浚公司后续经营的处理意见》后，事情就发生了变化，即原告把公司经营和亏损都转给了被告，陆浚公司已经由被告作为全权股东，公司前几年发生的亏损都由被告来承担。因此，2月24日处理意见第2条的免除条款在3月23日公司归为被告所有之后就已被消除，被告不需再对原告承担80万元的债务。综上，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：陆浚公司系成立于2012年10月12日的有限责任公司，注册资本为800万元，初始股东为原告陆伟君、被告朱力明及案外人顾某某、陶某某(已于2014年7月31日死亡)，上述四人的出资额分别为560万元、80万元、80万元、80万元。2012年10月9日，陆伟君通过上海昕驰投资发展有限公司(一人有限责任公司，陆伟君为法定代表人)向朱力明银行转账80万元，转账备注用途为借款。2015年8月18日，陆伟君与陆伟平(陆伟君的弟弟)签订《股权转让协议》，约定陆伟君将其持有的陆浚公司70%股权转让给陆伟平，转让价为10万元。后，陆伟君与陆伟平办理了股权变更登记手续。2016年2月22日，陆伟君、朱力明、顾某某、陶丽艳(陶某某的女儿)形成《会议记录》，载明内容如下：会议时间为2016年2月17日下午，会议内容为陆浚公司经营情况通报及发展方向研究，会议听取了上海威衡会计师事务所所作的陆浚公司成立至今的审计报告，就陆浚公司下一步发展方向及相关问题的处理达成如下一致意见：一、陆浚公司进入停业状态，尽快处理船舶及债权债务，尽快遣散员工；二、明确陆浚公司资本金债务，朱力明欠陆伟君80万元，顾某某欠陆伟君80万元，陶某某欠陆伟君80万元，朱力明及顾某某、陶某某应分别归还陆伟君各80万元资本金；三、对于2012年10月至2013年1月期间公司的经营亏损250万元，由各位股东按出资比例承担；2013年1月31日以后所有亏损均与陶某某、顾某某无关；四、陆浚公司欠陶某某船舶购置款80万元，抵充陶某某对陆伟君的80万元资本金借款；五、陆浚公司同意退陶某某资本金80万元；陆浚公司收到船舶处置款并扣除25万元公司亏损后，余款55万元在完成陆浚公司股东变更后一次性支付。2016年2月24日，陆伟君及朱力明形成《关于陆浚航道公司债权债务及后续经营的处理意见》，载明内容如下：根据2016年2月17日会议记录所达成的一致意见，陆浚公司进入停业状态，现就陆浚公司债权债务及后续经营形成如下处理意见：1、根据上海威衡会计师事务所所作的陆浚公司成立至今的审计报告，陆浚公司成立至今帐面亏损961万元，扣除船舶折旧266万元、陆浚公司借款代为垫付的财务费用118万元，实际经营亏损约570万元。2、2013年1月31日之前，公司经营亏损250万元，按股东出资比例，朱力明承担25万元亏损；2013年2月1日至2013年12月31日，公司经营亏损410万元，朱力明承担30%，计123万元亏损；2014年全年公司经营亏损266万元，扣除当期船舶折旧66万元，朱力明实际承担200万元亏损；2015年1月1日至今，公司经营亏损约15万元。以上合计，朱力明应承担经营亏损348万元；若朱力明在公司经营过程中已实际承担超过300万元的亏损，则无需承担对陆伟君的80万元资本金债务，若实际承担亏损不足300万元，则需偿还缺额部分，最高偿还额以80万元为限。3、2016年2月28日之前，朱力明应负责承担公司所有应收帐款、应付帐款的处理，结余部分应归朱力明所有，缺口部分应由朱力明补平。以上应收帐款、应付帐款包括但不限于工人工资、船舶相关费用、税金、审计费等。4、2016年3月1日之后，公司经营全权由陆伟君负责。上述《关于陆浚航道公司债权债务及后续经营的处理意见》落款处，朱力明以“公司经理”身份签名，陆伟君以“公司董事长”身份签名。2016年3月23日，陆伟君及朱清(朱力明的女儿)形成《关于陆浚公司后续经营的处理意见》，载明内容如下：根据陆浚公司现状，陆伟君与朱力明就以下问题达成一致意见：一、陆浚公司股份全部转让给朱力明，朱力明承诺支付200万元，并承诺2016年10月31日前支付100万元，2017年10月31日前支付100万元；二、在完成公司股东陶某某的变更后，朱力明负责偿还55万元，朱力明承诺分两年支付，2016年偿还25万元，2017年偿还30万元；三、从2016年3月24日起，陆浚公司由朱力明全权经营，朱力明负责处理公司经营全部事宜；四、朱力明承诺2019年支付陆伟君经营管理酬金45万元；五、待陶某某股权转让完成后，陆伟君将尽快将股权转让给朱力明。上述《关于陆浚公司后续经营的处理意见》落款处，陆伟君手写签名，朱清手写“朱清代朱力明”。2016年4月20日，上海市崇明区市场监督管理局作出《准予变更(备案)登记通知书》，对陆浚公司提交的出资情况变更等登记申请准予变更登记，并将陆伟平名下的陆浚公司70%股权变更登记至朱力明名下，顾某某、陶某某名下的陆浚公司各10%股权均变更登记至朱清名下。审理中，经被告申请，本院委托了立信会计师事务所对被告在2016年2月24日前在陆浚公司已经承担的亏损额进行审计，后因被告申请撤回审计故未成。审理中，被告提供了借款明细等证据材料，以证明其实际已经承担的亏损额已超过了300万元(庭审中认为实际承担的亏损额为460.6万元，庭后又书面表示为396万元)，但本院注意到，其中至少有200万元亏损的承担时间系在2016年5、6月。以上事实，有营业执照、银行转账凭证、会议记录(2016年2月22日)、关于陆浚航道公司债权债务及后续经营的处理意见(2016年2月24日)、关于陆浚公司后续经营的处理意见(2016年3月23日)、沪威审财(2016)第1015号审计报告、(2017)沪0115民初85152号民事判决书、原、被告在庭审中的陈述等在案予以佐证。本院认为，债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。本案中，被告在陆浚公司的80万元的资本金系由原告垫付，至2016年2月22日时被告尚欠原告该80万元资本金的事实，有银行转账凭证及原、被告等人签字的会议记录为凭，原、被告对该事实无异议，亦确认80万元为民间借贷关系，本院依法予以确认。原、被告于2016年2月24日签订《关于陆浚航道公司债权债务及后续经营的处理意见》，该处理意见第2条约定，自陆浚公司成立至今(2016年2月24日)，被告应承担陆浚公司经营亏损348万元，若被告在公司经营过程中已实际承担超过300万元的亏损，被告则无需再承担对原告的上述80万元的资本金，若实际承担亏损不足300万元的，则需偿还缺额部分，最高偿还额以80万元为限。本院认为，该约定是对80万元债务的一种附条件的抵消。但从现有证据来看，至2016年2月24日时，被告在陆浚公司经营过程中实际已经承担的亏损不足220万元，故上述所附条件未成就，被告仍需向原告支付80万元的债务。被告抗辩其已经承担的亏损额已经超过了300万元，但本院注意到其中大部分发生在2016年2月24日之后，确切地说是在被告接手陆浚公司全部股份之后发生，故接手陆浚公司之后的行为均系被告经营陆浚公司的自主行为，不符合所附条件中的“时间节点”以及“已经承担”的要件，不应计入被告已实际承担亏损的范围。被告抗辩上述2月24日的处理意见约定从2016年3月1日之后公司经营全权由原告负责，而原、被告于2016年3月23日签订的《关于陆浚公司后续经营的处理意见》又约定从2016年3月24日起，公司由被告全权经营，由被告负责处理公司的全部事宜，故认为2月24日处理意见第2条的免除条款在3月23日公司归为被告所有之后就已被消除，被告不需再对原告承担80万元的债务。对此，本院认为，3月23日的处理意见只是对陆浚公司的股权全部转让给被告以及被告应承担的相应的义务所作的约定，并未对被告所欠的80万元资本金的承担义务作新的约定，更没有被告所欠的80万元资本金就此可以免除的约定，故被告的抗辩亦不能成立。综上，原告要求被告归还垫付的80万元资本金的主张，于法有据，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条的规定，判决如下：被告朱力明于本判决生效之日起三十日内归还原告陆伟君垫付的资本金人民币80万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11,800元，由被告朱力明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  张恋华审 判 员  杨爱萍人民陪审员  张惠芳二〇一七年九月十三日书 记 员  刘苏雯附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。