河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终8936号上诉人(原审原告)：杨其伦，男，1951年9月9日出生，汉族。委托诉讼代理人：冯俊超、孙许可（实习），上海市协力（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：***，男，1972年10月26日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：河南翱速达汽车租赁有限公司。法定代表人：冯永胜，总经理。被上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司郑州分公司。负责人：张帆，副总经理。委托诉讼代理人：白鸿池，该公司员工。上诉人杨其伦因与被上诉人***、河南翱速达汽车租赁有限公司（以下简称翱速达公司）、太平财产保险有限公司郑州分公司（以下简称太平财险郑州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2020）豫0104民初2553号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案后，依法进行了审理。上诉人杨其伦的委托诉讼代理人冯俊超、孙许可，被上诉人***，被上诉人太平财险郑州公司的委托诉讼代理人白鸿池到庭参加诉讼。被上诉人翱速达公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨其伦不服原审判决，上诉称：请求依法对原审判决部分改判，改判被上诉人负担护理费增加到32321.97元、交通费增加到1203.7元、精神损害抚慰金5000元增加到10000元。其他原判内容不变。请求法院依法判令被上诉人赔付上诉人鉴定费2245元。(该项诉请具体数额未在一审诉讼请求后附的赔偿清单中明确列出，也未提交相关证据)(第1、2项诉讼请求共计增加赔偿数额29327.85元)。请求依法判令被上诉人承担诉讼费用。事实与理由:原审法院认定案件事实含混不清，适用法律错误。原审法院事实认定错误。原审法院认为上诉人杨其伦之子杨德杰作为护理人，其提供的《证明》和《全日制劳动合同》中的甲方不一致。但事实上，杨德杰作为《全日制劳动合同》甲方杭州明灏建筑设计有限公司的员工，其主要从事项目管理工作。2019年杨德杰只是被杭州明灏建筑设计有限公司派驻到《证明》中唐山嘉盛新能源有限公司项目部，故杨德杰是向唐山嘉盛新能源有限公司请事假并让其开了《证明》。故法院不能错误地以两个证据中公司不一致而拒不采用杨德杰的实际工资作为护理费标准。原审法院认定杨德杰提供的银行流水不足以证明杨德杰因护理导致工资减少，该事实认定错误。杨德杰作为建筑设计公司项目管理人员，其工资发放标准比较特殊。2019年7月和8月，杨德杰请事假回家照看上诉人，工资扣划并不直接体现在9月份的工资单上，而是体现在2019年的全年工资的发放上；二、原审法院对赔偿标准适用错误。上诉人之子杨德杰从事建筑工程项目管理工作，属于建筑行业。根据《2019年河南统计年鉴》的数据统计，建筑业的平均工资53163元/年。故原审法院按照上一年度河南省居民服务、修理和其他服务业平均工资45677元的标准计算护理费属于赔偿标准适用错误；三、被上诉人***应赔偿上诉人鉴定费用。综上所述，原审法院事实认定部分错误，侵权损害赔偿标准适用偏低。恳请二审法院依法全面查明案件事实，正确适用法律，并依法做出公正裁判。***无意见发表。翱速达公司未到庭答辩。太平财险郑州公司辩称，根据上诉人提供的证据，劳动合同是非独立法人代表签字、印章也是非公章，不具有法律效力，上诉人不能举证实际损失，我司不予承担；一审法院关于护理费适用标准正确，鉴定费和诉讼费是间接损失，我司不予承担。一审法院事实认定清楚，法律适用正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。杨其伦向一审法院起诉请求：1．判令***赔偿杨其伦医疗费38369.76元、护理费32321.97元、交通费1203.7元、残疾赔偿金41041.16元、住院伙食费450元、营养费9000元、精神损害抚慰金10000元，共计132386.59元，翱速达公司对前述承担连带清偿责任；2．判令太平财险郑州公司对杨其伦的前述请求在交强险和商业第三者责任险范围内承担连带的保险理赔责任；3．判令***、翱速达公司、太平财险郑州公司承担本案诉讼、鉴定等合理费用。一审法院认定事实：一、事故时间：2019年7月27日。住院时间：杨其伦2019年7月27日至2019年8月5日在郑州市第一人民医院住院，共计住院9天。二、肇事车辆情况：豫Ａ×××××号小型轿车，车辆驾驶员为***，车辆所有人为翱速达公司；投保情况：在太平财险郑州公司购买有交强险及100万元商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期间内。三、事故责任划分：杨其伦无责任，***负事故全部责任。四、赔偿项目：1．医疗费：38369.76元。2．住院伙食补助费：按照50元／天的标准计算9天为450元。3．营养费：根据河南省直第三人民医院司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，原审法院认定杨其伦的营养期为90天，按照20元／天的标准计算为1800元。4．护理费：根据杨其伦提交的郑州市第一人民医院出院证及河南省直第三人民医院司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，杨其伦的护理期为90天，护理人数为1人。关于护理费标准，杨其伦提供的证据中，《证明》的出具单位与《全日制劳动合同》中的甲方（用人单位）不一致，且其提供的银行流水不足以证明护理人员因护理导致的工资减少情况，故原审法院按照上一年度河南省居民服务、修理和其他服务业年平均工资45677元的标准计算。经计算护理费为11262.82元，杨其伦要求过高部分原审法院不予支持。5．残疾赔偿金：杨其伦经鉴定构成十级伤残，残疾赔偿金为41041.16元（34200.97元／年×12年×0.1）。6．精神损害抚慰金：本次事故中杨其伦构成十级伤残且无责任，原审法院酌定精神损害抚慰金为5000元。7．交通费：原审法院按照20元／天的标准计算杨其伦住院期间9天的交通费，为180元。杨其伦要求过多部分证据不足，原审法院不予支持。五、杨其伦的诉讼请求：1．判令***赔偿杨其伦医疗费38369.76元、护理费32321.97元、交通费1203.7元、残疾赔偿金41041.16元、住院伙食费450元、营养费9000元、精神损害抚慰金10000元，共计132386.59元，翱速达公司对前述承担连带清偿责任；2．判令太平财险郑州公司对前述请求在交强险和商业第三者责任险范围内承担连带的保险理赔责任；3．判令***、翱速达公司、太平财险郑州公司承担本案诉讼、鉴定等合理费用。六、需要说明的其他情形：诉讼中杨其伦向原审法院申请对伤残等级及出院后护理期和营养期进行鉴定，原审法院委托河南省直第三人民医院司法鉴定中心进行鉴定。该鉴定中心出具豫省直三院司鉴中心［2019］临鉴字第573号《司法鉴定意见书》，鉴定意见及建议为：1．杨其伦腰1椎体骨折经手术治疗后评定为十级伤残；2．杨其伦伤后90日内建议一人护理（住院期间护理人数遵医嘱），伤后90日内建议加强营养促进骨折恢复。一审法院认为，根据道路交通事故认定书***负事故全部责任，杨其伦无责任，原审法院予以采信。因肇事车辆在太平财险郑州公司投保交强险及1000000元商业三者险，且事故发生在保险期间内，故杨其伦的各项损失由太平财险郑州公司在保险限额内予以负担。杨其伦的损失为：医疗费38369.76元、住院伙食补助费450元、营养费1800元、护理费11262.82元、残疾赔偿金41041.16元、精神损害抚慰金5000元、交通费180元。上述费用共计98103.74元，由太平财险郑州公司在保险限额内予以赔付。原告诉讼请求超出该范围的部分原审法院不予支持。翱速达公司经原审法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃了答辩和举证的权利，相应的不利后果应自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，判决：一、太平财产保险有限公司郑州分公司于判决生效之日起十日内赔偿杨其伦各项费用共计98103.74元；二、驳回杨其伦的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1474元，由杨其伦负担382元，由***负担1092元。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，本案交通事故经认定杨其伦无责任，***承担全部责任。因***所驾驶的车辆在太平财险郑州公司投保有交强险及1000000元商业三者险，本次事故亦发生在保险期间，故太平财险郑州公司应在保险范围内对杨其伦的损失承担赔偿责任。原审法院根据原审提供的证据及司法鉴定意见判定太平财险郑州公司赔偿杨其伦医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费等费用理由正当，本院予以支持。关于护理费，因上诉人未能提供有效证据证明护理人员工资的发放及减少情况，原审法院按照上一年度河南省居民服务、修理和其他服务业年平均工资标准计算护理费并无不当，本院予以维持；对于交通费及精神抚慰金，因杨其伦实际住院9天，上诉人二审所提供的交通费证据并非是杨其伦住院期间产生，且对于杨其伦主张增加精神抚慰金的请求，无相关法律依据，本院均不予支持。对于鉴定费，杨其伦在原审中未提供证据，二审提交的不属于新证据，本院不予支持。综上所述，杨其伦的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费534元，由上诉人杨其伦负担。本判决为终审判决。审判员 李 黎二〇二〇年八月四日书记员 候李爽