湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终8403号上诉人（原审被告）：湖南新华联建设工程有限公司望城分公司，营业场所长沙市望城区铜官街道彩陶村彩陶源公共服务中心一楼左侧1号。负责人：陈素华。委托诉讼代理人：谭智华，湖南高泽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：涂跃良，男，汉族，1960年7月7日出生，住湖南省长沙县。上诉人湖南新华联建设工程有限公司望城分公司（以下简称新华联望城分公司）与被上诉人涂跃良工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省长沙市望城区人民法院（2020）湘0112民初1049号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。新华联望城分公司上诉请求，请求判令：撤销湖南省长沙市望城区人民法院（2020）湘0112民初1049号民事判决，依法改判。事实与理由：一审法院认定双方劳动关系解除时间为2018年2月11日，但涂跃良在劳动仲裁开庭当日才请求解除劳动关系，根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定，涂跃良的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金应当依法扣减90%，新华联望城分公司只应当按照10%的比例支付。综上，一审判决认定事实不清，证据不足，请求依法改判。涂跃良答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持。涂跃良向一审法院提出诉讼请求，1、新华联望城分公司支付涂跃良一次性伤残补助金49500元、一次性就业补助金26400元、一次性医疗补助金26400元、停工留薪期工资33000元、护理费3275元伙、食补助费1500元、医疗费4258.8元、鉴定费600元，上述款项抵扣已支付的72000元后合计72933.8元；2、由新华联望城分公司承担本案诉讼费用。一审法院认定，涂跃良于2019年3月20日进入新华联望城分公司承包的长沙新华联铜官窑国际文化旅游度假区工程项目工作。2017年11月11日7时许，涂跃良在长沙新华联铜官窑国际文化旅游度假区南边查看窗户的墙洞情况，跨过窗户下框墙体时，摔倒受伤，随后到浏阳骨伤科医院诊治，住院治疗17天（2017.11.11-2017.11.28）。经诊断为：左胫骨远端粉碎性骨折，左腓骨下段骨折。住院医疗费15000元已全部由新华联望城分公司长沙新华联铜官窑国际文化旅游度假区工程项目部支付，2018年12月6日在长沙县第一人民医院住院8天（2018.12.6-2018.12.14），行左胫骨远端骨折内固定取出术，医疗费4258.8元由涂跃良支付。2018年7月17日新华联望城分公司向长沙市望城区人力资源和社会保障局申报工伤，2018年10月18日经长沙市望城区人力资源和社会保障局依法认定涂跃良为工伤，2019年1月10日经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定涂跃良为伤残玖级。涂跃良受伤后，就工伤保险待遇（包括一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金）与新华联望城分公司进行协商，由于新华联望城分公司未办理工伤续保手续，双方协商未果，涂跃良向长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，新华联望城分公司不服仲裁裁决向法院提起诉讼。另查，涂跃良属于灵活就业人员类，受伤后未向新华联望城分公司提供劳动，新华联望城分公司也未向涂跃良发放生活费。2016年度湖南省在岗职工社会平均工资为5013元／月，新华联望城分公司已支付工伤待遇72000元（不含15000元医疗费）。一审法院认为，2017年11月11日涂跃良在上班期间受伤，经诊断为：左胫骨远端粉碎性骨折，左腓骨下段骨折。2018年7月17日新华联望城分公司向长沙市望城区人力资源和社会保障局申报工伤，2018年10月18日经长沙市望城区人力资源和社会保障局依法认定涂跃良为工伤，2019年1月10日经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定涂跃良为伤残玖级，涂跃良依法应享受工伤保险待遇。新华联望城分公司应当及时从工伤保险基金中报销医疗费（新华联望城分公司已支付15000元，尚有4258.8元未付）、伙食补助费250元（10元/天×25天），伤残鉴定费600元。由于新华联望城分公司自身原因，在涂跃良受伤前未办理工伤续保手续，导致涂跃良的工伤保险待遇不能从工伤保险基金中支付，应由新华联望城分公司按工伤保险待遇标准和项目承担职工的工伤保险责任。涂跃良在要求工伤保险待遇过程中，虽未直接提出解除劳动关系，但涂跃良不再提供劳动的行为以及在协商过程中涂跃良要求一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的行为，已表明劳动关系系涂跃良自愿提出解除，劳动关系的解除自停工留薪期满之日起解除。根据《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》S82.3、S82.4综合考虑，涂跃良受伤后暂停工作接受工伤医疗，其停工留薪期为3个月，医疗康复期为6-10个月，涂跃良在停工留薪期内应享受原工资待遇，涂跃良系灵活就业人员类，按2016年度湖南省在岗职工社会平均工资5013元/月为涂跃良计算工伤保险待遇并无不妥，故新华联望城分公司应当按原待遇支付涂跃良3个月的工资15039元（5013元/月×3月），劳动关系自2018年2月11日起解除。劳动关系解除时，涂跃良距离领取新型农村社会养老保险待遇为2年5个月，依据《工伤保险条例》第三十七条、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条、第三十七条第二款的规定，涂跃良可享受一次性伤残补助金45117元（5013元/月×9月）、一次性工伤医疗补助金20052元（5013元/月×8月×50%）、一次性伤残就业补助金20052元（5013元/月×8月×50%）。从涂跃良的伤情及住院记录情况可知，涂跃良受伤后对生活造成一定的影响，住院期间需专人护理，护理费2500元（100元/天×25天）。据此，依据《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条、第二十六条、第二十七条、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、确认涂跃良应享受的工伤保险待遇为一次性伤残补助金45117元、一次性工伤医疗补助金20052元、一次性伤残就业补助金20052元、停工留薪期间的工资15039元、伙食补助费250元，护理费2500元，医疗费4258.8元，鉴定费600元，共计107868.8元，新华联望城分公司已支付72000元，尚需支付35868.8元。限新华联望城分公司在本判决生效后十日内支付。如新华联望城分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回涂跃良的其他诉讼请求。本案受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由涂跃良负担（免交）。本案二审期间，双方当事人均未提交证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点为，涂跃良主张的一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金的金额认定。经查明，涂跃良受伤时距离法定退休年龄已不足五年，根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》的相关规定，涂跃良主张的一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金依法应当按比例扣减。现新华联望城分公司主张双方劳动关系解除时间为2020年2月，扣减比例应为90%，一审法院认定双方劳动关系于2018年2月11日解除，扣减比例为50%。本院认为，在本案二审期间，新华联望城分公司认可自2018年2月11日后未向涂跃良发放工资，涂跃良受伤后未再实际提供劳动，双方劳动关系于2018年2月11日已实际解除。因此，一审法院认定双方劳动关系于2018年2月11日解除，并无不当，并按50%的比例扣减涂跃良主张的一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金，于法有据，本院予以维持。综上所述，新华联望城分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖南新华联建设工程有限公司望城分公司承担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  王红兰审判员  刘文涛二〇二〇年八月五日书记员  周 荣附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。