江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终2746号上诉人（原审原告）：广汇建设工程管理（徐州）有限公司，住所地徐州经济技术开发区软件园E1栋506室。法定代表人：范健民，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨慧，该公司员工。委托诉讼代理人：王玉梅，江苏它石律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李亮，男，1966年3月4日出生，汉族，住沛县。委托诉讼代理人：王朋，江苏诺泰律师事务所律师。原审第三人：江苏荆孝建筑劳务有限公司，住所地徐州市下淀路与广山路交汇处东尚润景花园综合楼1-1417。法定代表人：刘绪强，公司总经理。上诉人广汇建设工程管理（徐州）有限公司（以下简称广汇公司）因与被上诉人李亮及原审第三人江苏荆孝建筑劳务有限公司劳动争议纠纷一案，不服江苏省徐州经济技术开发区人民法院（2019）苏0391民初1678号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。广汇公司上诉请求：1、撤销一审判决第二顼、第三项，发回重审或依法改判。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院已认定被上诉人与上诉人之间不存在劳动关系，那么，一审法院应采信上诉人在一审提供的第三人出具的承诺书，并根据承诺书的内容，判决上诉人在保险范围内承担对被上诉人合法的各项赔偿，超出部分应由第三人承担。2、一审法院认定的护理费、停工留薪期工资无事实和法律依据。被上诉人没有提供护理证明，且被上诉人在住院期间有陪护费，应予以扣减，不应重复赔偿。一审法院酌定停工留薪期10个月无事实和法律依据，明显过高，应予以调整减少。3、被上诉人李亮的部分诉讼请求不属于人民法院受案范围。关于李亮工伤一事，已经申请工伤认定，并且申请伤残鉴定，也已经到社保部门办理工伤赔付手续，社保部门已经进行部分赔付，上诉人多次通知被上诉人去领取该赔付款项，但是被上诉人拒不领取。一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、医疗费、一次性伤残补助金，都应该是社保部门从社保基金里进行赔付，不应该由上诉人进行赔付。李亮辩称，工伤认定决定书已发生法律效力，上诉人应当承担工伤赔偿责任。李亮主张的各项赔偿费用，都是根据相关的法律规定进行计算，完全符合法律规定。因上诉人不服劳动仲裁机构作出的决定，提起诉讼，所以被上诉人也无法领取相应的工伤补助。综上，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。江苏荆孝建筑劳务有限公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面意见。广汇公司向一审法院提出诉讼请求：1、确认广汇公司与李亮之间不存在劳动关系。判令广汇公司不予赔偿李亮各项费用；2、诉讼费用由李亮承担。一审法院认定事实：2017年10月19日9时左右，李亮在广汇公司承建的徐州经济技术开发区芦庄安置房项目配制塔吊基础钢筋时，钢筋崩伤左眼。同日入住徐州市第一人民医院，入院诊断为：1、左眼球破裂伤；2、左眼前房积血；3、左眼玻璃体出血。住院当日在局麻下行“左眼球破裂伤清创缝合术”，于2017年11月10出院，此次住院22天。李亮于2017年12月4日再次入住徐州市第一人民医院，于2017年12月6日在局麻下行“左眼二期义眼台植入术”，于2017年12月16日出院，此次住院10天。两次住院时间共计32天。2018年1月18日，徐州市人力资源和社会保障局认定李亮所受伤害为工伤，2018年6月14日，徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定申请人伤情为六级伤残。李亮受伤当日，系到该工地第一天干活，此前，曾跟随案外人李恒良在他处干活。李亮自认，本次工资由李亮与李恒良口头约定。李亮受伤后，李恒良向李亮支付住院伙食补助费600元。2017年2月16日，广汇公司（甲方）与第三人江苏荆孝建筑劳务有限公司（乙方）就徐州经济技术开发区芦庄安置房项目一期工程劳务施工承包事宜订立《施工劳务合同》。合同第九条第2项约定：“……对施工过程中乙方发生的安全事故，由乙方承担一切责任后果和经济费用……。”江苏荆孝建筑劳务有限公司营业执照上载明的经营范围为：“建筑劳务分包；建筑工程用机械租赁……。”2017年10月23日，第三人江苏荆孝建筑劳务有限公司出具承诺书，载明：“兹有江苏荆孝建筑劳务有限公司承诺钢筋工李亮所发生的工伤费用如果超出工伤范围以外全部由江苏荆孝建筑劳务有限公司承担。以后由此工伤所产生的劳务纠纷与广汇建设工程管理（徐州）有限公司无关。”一审法院认为，根据现有证据，不足以证实广汇公司与李亮之间存在劳动关系，但，虽然广汇公司与李亮之间不存在劳动关系，但李亮因工受伤并被鉴定为六级伤残，工伤认定决定书送达后，广汇公司并未在法定期限内申请行政复议或者提起行政诉讼，对此，广汇公司的解释是：“当时我方与荆孝建筑劳务公司及李亮在口头上达成默契，要求以广汇公司名义办理工伤决定和复核鉴定的相关事宜，由荆孝建筑劳务公司以广汇公司的名义缴纳意外伤害险，在意外伤害险赔付范围内以广汇公司名义赔偿李亮，如果超出保险部分，由荆孝建筑劳务公司来承担。”法院认为，广汇公司应当为未及时行使权利承担相应不利后果，由于用人单位未为李亮办理工伤保险，根据相关法律规定，李亮的各项工伤待遇应由广汇公司承担。广汇公司与第三人江苏荆孝建筑劳务有限公司之间的约定，不应对抗广汇公司向李亮的赔偿义务，故法院对广汇公司的抗辩不予采纳。广汇公司与第三人之间的相关纠纷，可另行起诉。关于李亮产生的损失，认定如下：1、一次性伤残补助金，结合李亮的伤残等级以及徐州市统筹地区职工平均工资标准，计算为45782.4元（4769元*60%*16个月）。2、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，参照《江苏省实施办法》第二十七条第二款及徐州市贯彻《工伤保险条例》实施意见第十八条之规定，广汇公司应支付李亮一次性工伤医疗补助金144000元（160000元*90%），支付一次性伤残就业补助金76500元（85000*90%）。3、医疗费，有相应医疗费票据予以证实，故法院对李亮主张的医疗费数额808元予以确认。4、住院伙食补助费，参照《江苏省关于实施新有关问题的处理意见》（苏人社函[2011]166号）第五条之规定，计算住院伙食补助费为640元（20元/天*32天）。因李恒良已经向李亮支付住院伙食补助费600元，故广汇建设公司支付住院伙食补助费40元（640元-600元）。5、护理费，李亮主张2560元，结合李亮伤情及住院天数，不违反相关法律规定，法院予以认可。6、停工留薪期工资，李亮工伤治疗期间，在停工留薪期内，原工资待遇不变，由所在单位按月支付，结合李亮的伤情，法院酌定支持10个月的停工留薪期工资，计算为28614元（4769元*60%*10个月）。以上共计298304.4元。遂判决：一、广汇公司与李亮之间不存在劳动关系；二、广汇公司于判决生效后十日内一次性支付李亮一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资共计298304.4元；三、驳回广汇公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由广汇公司负担。二审中，广汇公司提交如下证据：1、徐州市建设工程项目农民工工伤保险登记表，证明广汇公司就涉案项目向社保部门投保了农民工工伤保险。2、徐州市政府非税收收入收款收据，证明广汇公司缴纳了工伤保险费用。3、徐州市社会保险基金管理中心拨付给广汇公司的李亮的一次性伤残补助金、医疗费、住院伙食补助费的明细表，证明本案所涉及的一次性伤残补助金、医疗费和住院伙食补助费已由社保部门已经进行了赔付，不应在本案中重复判决。针对上述证据，李亮质证意见为，对上述证据的真实性无异议，上述证据可以证明广汇公司对李亮的工伤应当承担赔偿责任。至于上诉人提到的扣除社保基金支付的相应款项以后，剩余的由上诉人再支付，李亮予以认可。李亮在二审期间未提交新证据。一审法院查明事实与二审法院查明事实一致，本院予以确认。二审另查明，徐州市社会保险基金管理中心针对李亮的工伤已向广汇公司拨付一次性伤残补助金76304元、工伤医疗费15671元、住院伙食补助费440元。本院认为，徐州市人力资源和社会保障局作出的徐人社工认字[2017]第2179号认定工伤决定书认定广汇公司对李亮的工伤承担用人单位的责任。在该认定工伤决定书未被撤销的情况下，广汇公司主张其不应对李亮的工伤承担赔偿责任，本院不予采纳。广汇公司与江苏荆孝建筑劳务有限公司之间的约定，不影响广汇公司在本案中的责任承担。关于李亮主张的各项工伤赔偿费用。1、由于广汇公司在工程施工中为李亮投保了农民工工伤保险，就符合工伤保险基金赔付的项目，如一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费，不属于人民法院劳动争议案件审查范围，李亮应向工伤保险基金申报。如因广汇公司的原因造成损害，可再行主张。但是，广汇公司在收到徐州市社会保险基金管理中心针对李亮的工伤已拨付的一次性伤残补助金76304元、工伤医疗费15671元、住院伙食补助费440元后，未及时向李亮支付，可以作为人民法院劳动争议案件审查范围，予以审理，以减轻当事人的诉累。一审法院在认定医疗费、住院伙食补助费的过程中，扣减了案外人李恒良垫付的费用。一审法院作出判决后，李亮未提起上诉。本院在审查上述二项费用时，延续一审法院的做法，就工伤保险基金拨付的医疗费、住院伙食补助费仍然扣减案外人李恒良垫付部分。李亮在一审中陈述，案外人李恒良支付了600元伙食补助费，垫付了808元以外的医疗费。工伤保险基金审核的住院伙食补助费为440元，李恒良垫付600元，对李亮在本案中主张的其余住院伙食补助费，本院不予支持。对李亮在本案中主张的医疗费808元，因现有证据不足以认定上述医疗费不在工伤保险基金已审核支付的医疗费范围内，故本院对李亮主张的808元医疗费予以支持。2、关于李亮主张的一次性伤残就业补助金、护理费、停工留薪期工资，属于用人单位依法应承担的工伤赔偿项目，法院应予审查。一审法院认定的一次性伤残就业补助金、护理费、停工留薪期工资的数额不违反法律规定，本院予以维持。综上，上诉人广汇公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持江苏省徐州经济技术开发区人民法院（2019）苏0391民初1678号民事判决第一项；二、撤销江苏省徐州经济技术开发区人民法院（2019）苏0391民初1678号民事判决第二项、第三项；三、广汇建设工程管理(徐州)有限公司于本判决生效后十日内支付李亮一次性伤残补助金76304元、一次性伤残就业补助金76500元、医疗费808、护理费2560、停工留薪期工资28614元，以上合计184786元；四、驳回广汇建设工程管理(徐州)有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，由广汇建设工程管理(徐州)有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 史善军审 判 员 秦国渠审 判 员 汪佩建二〇二〇年八月十日法官助理 赵迎超书 记 员 魏天玥