贵州省遵义市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）黔03刑初49号 公诉机关贵州省遵义市人民检察院。 被告人罗义，男，1991年12月28日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地贵州省仁怀市，住仁怀市。因犯贩卖毒品罪,于2014年3月14日被贵州省仁怀市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金一千元。因涉嫌运输毒品、非法持有枪支罪，于2016年7月26日被仁怀市公安局刑事拘留；经仁怀市人民检察院批准，于2016年8月30日被依法执行逮捕。现羁押于仁怀市看守所。 辩护人葛河全，贵州乾锋律师事务所律师。 贵州省遵义市人民检察院以遵检公二刑诉[2017]21号起诉书指控被告人罗义犯运输毒品、非法持有枪支罪，于2017年3月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年5月12日在仁怀市人民法院刑事审判庭公开开庭进行了审理。遵义市人民检察院指派检察员高嵩出庭支持公诉，被告人罗义及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2016年7月下旬，被告人罗义前往云南省，准备将毒品麻古运回贵州省遵义市。2016年7月26日，罗义多次转乘客车到达遵义市，于当日4时50分许在遵义市红花岗区沙坝十字路口处下车后被公安机关抓获。公安机关当场在罗义所背的迷彩包内查获毒品嫌疑物一包（经称量重：2836.78克）；在罗义裤管内查获手枪一支，手枪弹夹内有子弹五发。 经鉴定，上述被查获的毒品嫌疑物中均检出甲基苯丙胺成分；涉案枪支是以火药为动力的军用制式枪支。 公诉机关认定上述事实的证据有物证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验笔录、检查笔录等。 公诉机关认为，被告人罗义明知是毒品而携带军用枪支运输，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第一百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以运输毒品、非法持有枪支罪追究刑事责任。量刑建议为，对被告人罗义以运输毒品罪判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；以非法持有枪支罪判处罗义有期徒刑二年至三年。数罪并罚，合并执行死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。 被告人罗义对起诉书所指控的罪名均无异议，但对所指控的事实有异议，提出“毒品不是我的，不知道包里是毒品”的辩解理由。 被告人罗义的辩护人提出“1、罗义对是否明知毒品而运输的辩解，不是对运输毒品犯罪事实的否认，不应认定被告人当庭翻供;2、罗义系受人指使、雇佣运输毒品，且系未遂犯；3、罗义认罪、悔罪态度好，且毒品含量低，毒品未流入社会，社会危害性小，请求对被告人从轻或减轻处罚”的辩护意见。 经审理查明，2016年7月下旬，被告人罗义前往云南省，准备将毒品麻古运回贵州省遵义市。2016年7月26日，罗义多次转乘客车到达遵义市，于当日4时50分许在遵义市红花岗区沙坝十字路口处下车后被公安机关抓获。公安机关当场在罗义所背的迷彩包内查获毒品嫌疑物一包（经称量重：2836.78克）；在罗义裤管内查获手枪一支，手枪弹夹内有子弹五发。 经鉴定，上述被查获的毒品嫌疑物中均检出甲基苯丙胺成分；涉案枪支是以火药为动力的军用制式枪支。 上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证明： 1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、抓获经过、指定管辖决定书。证明案件来源及案件的侦破、抓获被告人的经过。 2、现场示意图。证明：2016年7月26日，公安机关在遵义市合众路对面往湄潭方向老路口处将被告人罗义抓获。 3、检查笔录。证明：2016年7月26日，公安机关对被告人罗义进行人身及随身物品检查，在罗义的身上查获用蓝色塑料纸包装的甲基苯丙胺片剂嫌疑物150包、标有“LNT497”字样的手枪1支、子弹5发、迷彩色背包1个、红色手套2双、粉红色毛巾1张、迷彩服1套、手提袋3个、黑色方便袋1个、银行卡2张（卡号分别为62×××65、62×××30）、诺基亚手机1部、手机卡1张、现金人民币950元。 4、扣押决定书、扣押物品清单。证明：2016年7月26日，从被告人罗义处扣押用蓝色塑料纸包装的甲基苯丙胺片剂嫌疑物150包、标有“LNT497”字样的手枪1支、子弹5发、迷彩色背包1个、红色手套2双、粉红色毛巾1张、迷彩服1套、手提袋3个、黑色方便袋1个、银行卡2张（卡号分别为62×××65、62×××30）、诺基亚手机1部、手机卡1张、现金人民币950元。 5、毒品称量笔录及照片。证明：2016年7月26日，从被告人罗义处扣押的甲基苯丙胺片剂嫌疑物150包，每10包编为一号，每号均为用蓝色塑料袋包装成10包、每5包用胶圈捆扎的2捆甲基苯丙胺片剂嫌疑物，分别编号为1-15号，经称量，分别净重182.28克、184.89克、179.84克、199.77克、193.53克、201.87克、187.81克、186.93克、183.35克、182.46克、181.92克、200.95克、192.73克、190.55克、197.90克。并将称量结果告知被告人罗义，表示无异议。 6、检材提取笔录。证明：毒品的称量过程及从1-15号毒品嫌疑物2836.78克中共提取检材16.24克。 7、鉴定文书。证明：（1）经贵州省公安司法鉴定中心鉴定，从被告人罗义处查获的枪支1支是以火药为动力的军用制式枪支。并将鉴定意见告知被告人罗义；（2）经贵州省公安司法鉴定中心鉴定，从被告人罗义处查获的1-15号甲基苯丙胺片剂嫌疑物中均检出甲基苯丙胺成分，含量依次分别为17.75%、15.10%、15.79%、19.12%、16.73%、16.43%、16.31%、16.22%、18.39%、17.33%、16.86%、16.43%、16.84%、15.42%、15.58%。并将鉴定意见告知被告人罗义；（3）经遵义市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人罗义处扣押的毛巾中检出混合STR分型，罗义的STR分型可从中找到来源，从罗义处扣押的迷彩服、手套、蓝色塑料袋上均未检出STR分型。并将鉴定意见告知被告人罗义。 8、毒品收据、银行收款凭证。证明：（1）仁怀市公安局将收到涉案毒品甲基苯丙胺片剂2836.78克送交贵州省公安厅禁毒工作总队；（2）仁怀市公安局禁毒大队将从被告人罗义处扣押的人民币950元上缴仁怀市财政局国库科。 9、通话清单及开户信息。证明：（1）187××××2100的电话号码的开户人为罗某1及从2016年6月30日至7月25日之间的通话详单；（2）135××××2387的电话号码的开户人为罗某1；（3）150××××5507的电话号码的开户人为吴某及从2016年7月1日至7月27日之间的通话详单；（4）151××××9046的电话号码的开户人为马某及从2016年7月17日至7月25日之间的通话详单；（5）150××××1088的电话号码的开户人为罗某2及从2016年7月15日至7月16日之间的通话详单。 10、银行开户信息及交易记录。证明：中国建设银行卡卡号为62×××65的开户信息（开户人为雷某）及从2016年6月1日至9月5日的交易记录。 11、户籍证明、犯罪嫌疑人基本情况表。证明：被告人罗义出生于1991年12月28日，案发时，已达到完全刑事责任年龄。 12、贵州省仁怀市人民法院（2014）仁刑初字第40号刑事判决书。证明：被告人罗义因犯贩卖毒品罪于2014年3月14日被贵州省仁怀市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金一千元。 13、情况说明、证明。证明：经多方调查，未查到“来哥”其人；经查，罗义未配发持枪证。 14、被告人罗义的供述与辩解。在半年前左右的时间，我到云南昆明去耍在吃东西（吸食毒品）是时候认识一个朋友（来哥）。后来大家聊天，聊到了毒品，这个朋友说在云南随处都可以拿到毒品。在云南期间我见到这个朋友拿枪出来显摆，当时我感觉这个朋友是干毒品有关的事，我在云南耍期间这个朋友给了我一个电话和电话卡叫我以后就拿这个电话和他联系，我回到仁怀后，我用他给我的电话相互在联系。我被抓的几天前，这个朋友就打电话给我，在电话里聊天的时候我就问云南这个朋友有找钱的路子没有，只要能找钱的都可以。云南的这个朋友就叫我去云南找他，我说我身上没有钱，他就说他马上来接我，第二天云南这个朋友就叫人开车到仁怀中枢把我接上车，然后就把我送到红果（盘县）。没有多久我就接到云南这个朋友（来哥）打来的电话，云南这个朋友就叫我带包毒品到遵义，在遵义接到毒品后给我五万块钱的报酬。我和来哥见面之后，来哥就问了我的电话号码，并叫我在那里等他。他就和开车来仁怀接我的人开车走了，大概过了二十多分钟，来哥就打电话给我说就在公路旁边的石头后面有一个迷彩包，并叫我拿上这个迷彩包背着回遵义，安全的回到之后拿五万元钱给我。当晚我就背着那个迷彩包走了一段路之后就在大山里找地方休息了，在休息的时候我就将迷彩包打开看了一下。我就发现里面有一把手枪和子弹（五发），我还发现一包用黑色塑料袋包装好的东西（毒品冰毒），当晚我就在那里休息一直到第二天晚上，我又背着那个迷彩包走了一晚上。又到了一个大山，天亮了，我又在那里休息了。休息一天后，我又背着那个迷彩包又走了一座山。2016年7月25日22时左右，我走到红果（盘县）。我到了红果之后就用1000元钱包一辆的士车到贵阳，2016年7月26日凌晨2时左右，我就到了贵阳西站下高速没走好远我就下车了，我到贵阳之后，又在贵阳以650元钱包了一辆的士车到遵义。大约到凌晨5时左右，我就到了遵义沙坝附近，下了出租车之后刚走两步就被公安机关查获了。在我携带的迷彩肩包中查获一包用黑色塑料袋装的毒品麻古（小红米），然后又在我的裤裆内查获一支手枪（标有“LNT497”）及五发子弹。我之前和来哥认识，他打电话叫我过去，就叫一个人开车从云南过来接我。我到云南之后，来哥就叫我将这包毒品安全地背到遵义后给我五万元钱报酬，我就答应了，来哥还给我五千元费用。我不知道将毒品交给谁，来哥只跟我说等到遵义之后他会联系我。 15、证人蒲某1的证言。证明：我所吸食的麻古是仁怀一个小青年拿给我的，他叫什么名字我不知道。我和他是2013年的时候在仁怀市看守所认识的，当时我是因为非法持有毒品被公安机关刑事拘留，他是因为贩卖毒品被拘留，我和他一个监室。在出来后，在街上碰到他，就打个招呼，他还拿麻古给我，叫我给他问一下，是否有下家要购买麻古。在今年四月份的时候，我在仁怀市中枢镇医院门口碰到他。他就拿了大约四、五颗麻古给我，说如果有人要的话就跟他卖一下，价格是30元每颗，我没有给他钱，他就是拿给我作样品后，让我给他找销路。后来我就把这些麻古揣在身上，后来就搞丢了，没有卖出去。 16、证人敖某的证言。证明：系贵州省盘县新蓝天出租汽车有限公司的驾驶员。我驾驶的是我们公司的车，车牌号是“贵Ｂ×××××”，车身外观是蓝色的，中间有一天白杠。2016年7月25日晚上，我像平时一样正常的跑车。约11点的时候，我在盘县汽车站那里等客，这时一个身穿迷彩服的青年问我去不去贵阳，我说可以去，他就问要多少钱，我说要1300元钱，他说可以，于是就坐上我的车，我就拉着他到贵阳。下了收费站之后约两公里的地方，这个人就下车了。这个人很年轻，约二十四五岁，身穿一套迷彩服，背着一个迷彩包，个子约170cm、身材偏瘦，说话带四川口音。我认得出来这个人，印象比较深，当时他身上只有四百元钱的现金，另外他叫人通过支付宝转了九百元钱到我的银行账户上。 17、证人杨某的证言。证明：系贵阳市银建出租车有限公司的出租车驾驶员。我所驾驶的出租车是贵阳市银建出租车有限公司的桑塔纳轿车，车牌照是贵Ａ×××××，车身是蓝黄相间的。2016年7月26日凌晨3点过的样子，我在贵阳市观山湖区金源大酒店门口等客，一辆从六盘水盘县红果开来的出租车就停在了我车前。那个出租车司机下车跟我说，他车上的那个客人要去贵阳火车站，因为他是外地出租车，找不到去火车站的路，让我送这个客人去火车站。这样那个客人就坐上了我的车，约定给50元钱送他去火车站，在车上我问他去火车站做什么，他说去火车站坐车回遵义。我说现在火车站也没有车去遵义了，他就叫我送他去遵义，我就说太晚了不想去。他说因为娃娃生病了，急着要回去，要我送他一趟，我说去遵义要800元钱，他说给600元，我也就答应了。这样我就送他前往遵义，当时他身上没有钱，还在贵阳市观山湖区政府旁边的中国建设银行取款机取了钱。后来我就从贵阳西站上了绕城高速前往遵义，到遵义后在遵义南站下的高速，后沿着一条大道往前走，后往右转又继续沿遵义火车站的那条路往前走，在快到遵义火车站的一个三岔路口处那个客人就下车了，付了我600元车费，后我就返回贵阳了。这个人二十多岁，身高约一米七，身材偏瘦，面容清秀，身穿一件迷彩服，背着一个迷彩包，身上有点脏。迷彩包从没离开过他，就是下车取钱的时候他都是背着的。我能认出这个人来。 18、证人祝某的证言。证明：在2013年的时候，当时我在贵州仁怀耍，在吸毒的时候认识了罗义。当时还和他一起吸食毒品，除了吸食毒品我还在他的手里购买毒品。当时基本天天都要吸食毒品麻古，所以都是在罗义那里购买来吸食，所以我知道他在贩毒。另外在去年年底到今年年初的时候，罗义多次给我说，他有大量的毒品，叫我给他联系销路。 19、证人张某的证言。证明：我是从2016年1月21日开始帮罗某3贩卖毒品给别人。在我被抓之前，有一次我在酒吧喝酒的时候认识的，认识之后他就给我说他叫罗某3，后面我就和他走得近，就一直叫他罗某3。他大概二十几岁的样子，是我们仁怀本地人。 20、辨认笔录及照片。证明：（1）经过辨认，证人杨某辨认出2016年7月26日坐其的车前往遵义的人即罗义；（2）经过辨认，证人敖某辨认出2016年7月25日往坐其的车前往贵阳的人即罗义；（3）经过辨认，证人蒲某2辨认出2016年4月份拿几颗麻古给其找销路的人即罗义；（4）经过辨认，证人祝某辨认出罗义；（5）经过辨认，证人张某辨认出罗某3即罗义 上述证据，均系公安机关合法收集。经庭审举证、质证，被告人罗义的辩护人以仅凭公安机关的说明不足以认定罗义具有反抗情节为由对抓获经过，被告人罗义及其辩护人以没有与蒲某1接触过为由对证人蒲某1的证言，被告人罗义及其辩护人以不认识证人为由分别对证人祝某、张某的证言为由提出异议。本院认为，对于蒲某1、祝某、张某的证言，因尚不能形成证据锁链证明罗义具有贩卖毒品的行为，本院不予采纳，其余所列证据均具有合法性、客观性、关联性，对证据的证据效力和所证明的内容予以确认。 关于被告人罗义所提“毒品不是我的，不知道包里是毒品”的辩解理由，经查，被告人罗义五次稳定供述均供认为了获得五万元的高额报酬而替他人将毒品从云南运回至贵州遵义的事实，且罗义的供述、公安机关的抓获经过均证明了在抓获被告人罗义时其有抗拒行为，罗义在庭审时不能对高额报酬作出合理解释且称害怕包里有不好的东西，综上足以认定被告人罗义明知是毒品而予以运输。 关于被告人罗义的辩护人提出“罗义对是否明知毒品而运输的辩解，不是对运输毒品犯罪事实的否认，不应认定被告人当庭翻供”以及“罗义认罪、悔罪态度好，社会危害性小，请求对被告人从轻或减轻处罚”的辩护意见，经查，被告人罗义在公安机关供述自己主观上明知是毒品，而在庭审过程中否认自己主观明知，是对犯罪事实的辩解，系当庭翻供，尽管其表示认罪，但其坚持认为其不明知是毒品，其实质并未认罪悔罪，此辩护意见不成立，本院不予采纳。 关于被告人罗义的辩护人提出“罗义系受人指使、雇佣运输毒品，且系未遂犯”的辩护意见，经查，在卷证据只有被告人罗义供述其系受人指使、雇佣运输毒品，无其他证据予以证明，且其将毒品从云南运输至贵州，已构成犯罪既遂。此辩护意见不成立，本院不予采纳。 关于被告人罗义的辩护人所提“毒品未流入社会，社会危害性小”的辩护意见，经查，本案毒品没有流入社会是公安机关查缉及时，但该毒品已经进入运输过程，对社会造成实际危害，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人罗义明知是毒品而携带军用枪支运输，并把枪插于腰间，在抓捕过程中枪滑至裤管，因此其已经具备射击反抗的主观意思表示且客观上为掩护其运输已经实施准备，根据最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第三条关于“在实施走私、贩卖、运输、制造毒品犯罪的过程中，携带枪支、弹药或者爆炸物用于掩护的，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第三项规定的‘武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品’”之规定，其行为触犯刑律，构成运输毒品罪，但不单独构成非法持有枪支罪。对公诉机关指控其犯运输毒品罪，本院予以确认；对公诉机关指控其非法持有枪支罪,本院不予以确认。被告人罗义运输毒品甲基苯丙胺2836.78克并携带枪支掩护运输，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一、三项关于“走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的”之规定，应在十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑幅度量刑。被告人罗义曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑七个月，刑满释放后五年内又因犯运输毒品罪应判处有期徒刑以上刑罚，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外”、第三百五十六条“因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚”之规定，其系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收”之规定，对军用手枪1支、子弹5发、迷彩色背包1个、现金人民币950元、涉案毒品甲基苯丙胺2836.78克，予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一、三项、第三百五十六条、第四十八条第一款、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十五条第一款、最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第一条之规定，判决如下： 一、被告人罗义犯运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。 二、违禁品标有“LNT497”字样的手枪1支及子弹5发、供犯罪所用的人民币950元、作案工具迷彩背包1个、涉案毒品甲基苯丙胺2836.78克，予以没收。 如不服本判决，可于接到本判决书的次日起十日内，通过本院或直接向贵州省高级人民法院提起上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 佘 异 审判员 邓 轶 审判员 冯在军 二〇一七年九月二十七日 书记员 杨 威