福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽02民初306号 原告：中国铁路物资厦门钢铁有限公司，住所地厦门市思明区塔埔东路****01、02单元 法定代表人：刘松，总经理。 委托诉讼代理人：张莉、雷天声，北京炜衡（上海）律师事务所律师。 被告：上海禹禾实业有限公司，住所，住所地上海市闵行区金都路******div> 法定代表人：林树欣。 被告：上海强劲产业发展投资控股有限公司，住所地上海市闵，住所地上海市闵行区莘浜路****** 法定代表人：林水雄。 被告：上海长桥钢材市场经营管理有限公司，住所地上海市徐汇区老沪闵，住所地上海市徐汇区老沪闵路**style="font-size: 15pt; font-family: 宋体; margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt"> 法定代表人：林水雄。 原告中国铁路物资厦门钢铁有限公司（以下简称中铁厦门钢铁公司）与被告上海禹禾实业有限公司（以下简称上海禹禾公司）、上海强劲产业发展投资控股有限公司（以下简称上海强劲公司）、上海长桥钢材市场经营管理有限公司（以下简称上海长桥公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年5月2日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中铁厦门钢铁公司的委托诉讼代理人雷天声到庭参加诉讼，被告上海禹禾公司、上海强劲公司、上海长桥公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中铁厦门钢铁公司诉称，请求判令：一、上海禹禾公司支付中铁厦门钢铁公司未付货款人民币（币种下同）57829701.38元及违约金10570743.1元（违约金按银行同期贷款利率6%/年支付，自合同约定应付之日起暂计至2016年8月31日止）；二、上海禹禾公司不能归还诉讼请求中第一项所列债务本金及违约金时，由中铁厦门钢铁公司对上海强劲公司提供的抵押财产行使抵押权，且予以拍卖、变卖后所得价款优先偿还前述债务本金、违约金以及实现债权之全部费用；三、上海长桥公司就上海禹禾公司的前述付款义务向中铁厦门钢铁公司承担连带担保责任；四、被告承担全部诉讼费用及与诉讼有关的所有费用。事实与理由：2013年1月21日，中铁厦门钢铁公司与上海禹禾公司、上海强劲公司签订《合作经营协议》（编号：02011301202901），其中约定上海禹禾公司向中铁厦门钢铁公司推荐上海禹禾公司，由上海禹禾公司向中铁厦门钢铁公司采购钢材。上海强劲公司以其合法拥有的房产等作为抵押物担保上海禹禾公司在《合作经营协议》范围内签订的销售合同项下债务的履行并签订《最高额抵押合同》（编号：TWXM-QJ20130131）。同时，上海长桥公司承诺为中铁厦门钢铁公司在《合作经营协议》范围内与上海禹禾公司签订的销售合同提供连带责任保证担保。基于前述《合作经营协议》，2013年4月17日至2013年9月27日期间，上海禹禾公司与中铁厦门钢铁公司分别签订了8份《销售合同》，编号分别为：02011301202901-1-36X、02011301202901-1-37X、02011301202901-1-38X、02011301202901-1-39X、02011301202901-1-40X、02011301202901-3-8X、02011301202901-3-19X、02011301202901-3-21X采购钢坯共计21,670.8吨，并分别约定了付款期限。此后，中铁厦门钢铁公司按约向上海禹禾公司履行了交货义务，但直到中铁厦门钢铁公司起诉之日，上海禹禾公司仍未履行付款义务，其行为已严重损害了中铁厦门钢铁公司的利益。 被告上海禹禾公司、上海强劲公司、上海长桥公司未提交书面答辩意见。 原告中铁厦门钢铁公司围绕诉讼请求提交了证据，并均提交相应原件予以核对。 本院认证如下，被告上海禹禾公司、上海强劲公司、上海长桥公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩意见，本院对原告提供证据的真实性均予以确认。 经审理查明如下事实： 一、中铁厦门钢铁公司（甲方）、上海强劲公司（乙方）、上海长桥公司（丙方）2013年1月21日签订编号为02011301202901的《合作经营协议》，该协议第一条“合作模式”约定：“……2、……乙方向甲方推荐入驻在丙方市场内的钢材供应商向甲方供货……即甲方与乙方推荐的钢材采购商签订销售合同。……乙方向甲方推荐的钢材采购商福州创生源贸易有限公司、……上海禹禾实业有限公司、……上海昊涛贸易有限公司。乙方推荐的上述公司与甲方签订的协议均受本协议约束，乙方同意为上述公司与甲方签订的协议提供抵押担保。丙方同意提供连带责任保证，保证期间为两年”，第十条“合作期限”约定：“本协议有效期自2013年1月21日起至2014年1月20日止”。 二、强劲公司共出具三份《确认函》，共确认02011301202901-1-36X、02011301202901-1-37X、02011301202901-1-38X、02011301202901-1-39X、02011301202901-1-40X、02011301202901-3-8X、02011301202901-3-21X号《销售合同》属于协议号02011301202901号《合作经营协议》项下的子合同，系TWXM-QJ20130131的《最高额抵押合同》的担保范围。 三、本案中中铁厦门钢铁公司主张其与上海禹禾公司之间签订的销售合同情况如下： 1、2013年4月17日，中铁厦门钢铁公司与上海禹禾公司签订合同编号为02011301202901-1-36X的《销售合同》，合同总金额为9953024元，第7.1条约定：买受人应在2013年10月7日前支付货款给出卖人。 2、2013年4月18日，中铁厦门钢铁公司与上海禹禾公司签订合同编号为02011301202901-1-37X的《销售合同》，合同总金额为9975480.32元，第7.1条约定：买受人应在2013年10月8日前支付货款给出卖人。 3、2013年4月19日，中铁厦门钢铁公司与上海禹禾公司签订合同编号为02011301202901-1-38X的《销售合同》，合同总金额为9905577.85元，第7.1条约定：买受人应在2013年10月9日前支付货款给出卖人。 4、2013年4月19日，中铁厦门钢铁公司与上海禹禾公司签订合同编号为02011301202901-1-39X的《销售合同》，合同总金额为9991774.21元，第7.1条约定：买受人应在2013年10月9日前支付货款给出卖人。 5、2013年4月19日，中铁厦门钢铁公司与上海禹禾公司签订合同编号为02011301202901-1-40X的《销售合同》，合同总金额为9957132.29元，第7.1条约定：买受人应在2013年10月9日前支付货款给出卖人。 6、2013年9月13日，中铁厦门钢铁公司与上海禹禾公司签订合同编号为02011301202901-3-8X的《销售合同》，合同总金额为9884826.0元，第7.1条约定：买受人应在2014年3月6日前支付货款给出卖人。 7、2013年9月27日，中铁厦门钢铁公司与上海禹禾公司签订合同编号为02011301202901-3-19X的《销售合同》，合同总金额为8910044.00元，第7.1条约定：买受人应在2014年3月20日前支付货款给出卖人。 8、2013年9月20日，中铁厦门钢铁公司与上海禹禾公司签订合同编号为02011301202901-3-21X的《销售合同》，合同总金额为8648010.00元，第7.1条约定：买受人应在2014年3月20日前支付货款给出卖人。 另，以上八份《销售合同》第7.1条约定均约定：如买受人不按此日期约定付款，出卖人可以没收保证金外，买受人还应支付违约金，违约金按未付金额的万分之八／天支付。另，上海禹禾公司均分别出具了上述四份《销售合同》项下的《收货证明》。禹禾公司向原告出具编号为201311-9的确认函，确认上述8份合同共欠款67569701.38元，扣除保证金97400000元，实际欠款57829701.38元。 四、中铁厦门钢铁公司与上海强劲公司签订一份《最高额抵押担保合同》（编号：TWXM-QJ20130131），其中，第一条第1.1条约定：“上海强劲公司为中铁厦门钢铁公司所担保的主债权为自2013年1月21日至2014年1月20日期间，在70712万元的最高余额内，中铁厦门钢铁公司依据2013年1月21日与上海强劲公司、上海长桥公司签订的《合作经营协议》以及其项下具体执行的采购、销售合同等其他文件而享有的对债务人的债权”；第二条约定：“上海强劲公司的担保的范围为：……2、中铁厦门钢铁公司与钢材买方福州创生源贸易有限公司、……上海禹禾实业有限公司、……上海昊涛贸易有限公司签订的销售合同中，买方在合同项下的所有义务，包括但不限于贷款本金、违约金及实现债权及抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。……抵押物详见《抵押物清单》”，2013年3月8日，双方就上述抵押物办理了抵押权登记。 五、2015年6月3日，上海强劲公司、上海长桥公司向中铁公司出具一份《承诺书》，承诺02011301202901号《合作经营协议》等合同项下的抵押始终有效，并承诺分期还款。 六、庭审时，中铁厦门钢铁公司撤回第四项诉讼请求中关于“与诉讼有关的所有费用”的主张。 本院认为，（一）中铁厦门钢铁公司与上海禹禾公司签订的案涉四份《销售合同》基于双方当事人自愿，合法有效，双方当事人均应依约履行。中铁厦门钢铁公司已履行案涉八份《销售合同》项下交货义务，上海禹禾公司理应承担相应支付货款义务。因上海禹禾公司并未提出相应支付货款抗辩，中铁厦门钢铁公司有权要求上海禹禾公司支付四份《销售合同》货款本金共计57829701.38元，另中铁厦门钢铁公司要求上海禹禾公司按年利率6%支付逾期支付货款违约，并未高于合同约定，本院予以支持。违约金计算时间应为每份《销售合同》项下应支付货款时间之日起算。（二）抵押权认定。中铁厦门钢铁公司与上海强劲公司签订的案涉《最高额抵押担保合同》合法有效，对双方当事人均具有约束力。另，在上海强劲公司向中铁厦门钢铁公司出具的《确认函》中，上海强劲公司已明确案涉相关《销售合同》在《最高额抵押担保合同》抵押担保范围，故中铁厦门钢铁公司有权对《最高额抵押担保合同》中上海强劲公司提供的抵押物行使抵押权。（三）保证责任。中铁厦门钢铁公司、上海强劲公司、上海长桥公司2013年1月21日签订的编号为02011301202901的《合作经营协议》合法有效，对各方当事人均具有约束力。该《合作经营协议》约定合作期间为2013年1月21日起至2014年1月20日，上海长桥公司同意为中铁厦门钢铁公司与上海强劲公司推荐的钢材采购商（包括上海禹禾公司）签订销售合同提供连带责任保证，且保证期间为两年。因案涉八份《销售合同》均发生于前述约定的合作期间，且2015年6月3日上海长桥公司在出具给中铁公司的《承诺书》中，承诺仍对上述《合作经营协议》承担还款责任，故应认定上海长桥公司应对案涉四份《销售合同》承担连带保证责任。 综上所述，原告中铁厦门钢铁公司的诉讼请求理由成立，其诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告上海禹禾实业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告中国铁路物资厦门钢铁有限公司货款本金共计57829701.38元及相应违约金（其中以合同编号为02011301202901-1-36X的《销售合同》项下欠货款本金158287.52元为计算基数，从2013年10月7日起算；以合同编号为02011301202901-1-37X的《销售合同》项下欠货款本金7554127.84元为计算基数，从2013年10月8日起算；以合同编号为02011301202901-1-38X的《销售合同》项下欠货款本金7567705.87元为计算基数，从2013年10月9日起算；以合同编号为02011301202901-1-39X的《销售合同》项下欠货款本金7566466.71元为计算基数，从2013年10月9日起算；以合同编号为02011301202901-1-40X的《销售合同》项下欠货款本金7540233.44元为计算基数，从2013年10月9日起算；以合同编号为02011301202901-3-8X的《销售合同》项下欠货款本金9884826元为计算基数，从2013年3月6日起算；以合同编号为02011301202901-3-19X的《销售合同》项下欠货款本金8910044元为计算基数，从2013年3月20日起算；以合同编号为02011301202901-3-21X的《销售合同》项下欠货款本金8648010元为计算基数，从2013年3月20日起算，均计至本判决确定还款之日，均按年利率6%计算，以上违约金如截止2016年8月31日总额未超过10570743.1元的，以10570743.1元计，2016年9月1日之后违约金按上述标准计算）； 二、如被告上海禹禾实业有限公司未履行上述债务，原告中国铁路物资厦门钢铁有限公司有权对被告上海强劲产业发展投资控股有限公司提供的抵押房产（抵押房产清单附后）行使抵押权，有权就拍卖、变卖、折价的款项优先受偿，优先受偿范围以上海禹禾实业有限公司所应承担的上述债务为限； 三、被告上海长桥钢材市场经营管理有限公司对被告上海禹禾实业有限公司的上述债务承担连带清偿责任，被告上海长桥钢材市场经营管理有限公司在承担连带清偿责任之后，有权向被告上海禹禾实业有限公司追偿。 如未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费383802元，由上海禹禾实业有限公司、上海强劲产业发展投资控股有限公司、上海长桥钢材市场经营管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长  张 超 审 判 员  师 光 人民陪审员  庄文莉 二〇一七年九月二十七日 书 记 员  李科研 附：相关的法律规定： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 附抵押物清单: 抵押房产坐落：上海市虹口区新港路229-245号1-3层（223-245号车库地下1层车位1-154） 抵押权登记证明号:虹201309002258 序号房屋坐落室号、部位建筑面积（平方米）1新港路229-245号1-3层19104.912新港路229-245号地下1层车位136.693新港路229-245号地下1层车位1036.694新港路229-245号地下1层车位10036.695新港路229-245号地下1层车位10136.696新港路229-245号地下1层车位10236.697新港路229-245号地下1层车位10336.698新港路229-245号地下1层车位10436.699新港路229-245号地下1层车位10536.6910新港路229-245号地下1层车位10636.6911新港路229-245号地下1层车位10736.6912新港路229-245号地下1层车位10836.6913新港路229-245号地下1层车位10936.6914新港路229-245号地下1层车位1136.6915新港路229-245号地下1层车位11036.6916新港路229-245号地下1层车位11136.6917新港路229-245号地下1层车位11236.6918新港路229-245号地下1层车位11336.6919新港路229-245号地下1层车位11436.6920新港路229-245号地下1层车位11536.6921新港路229-245号地下1层车位11636.6922新港路229-245号地下1层车位11736.6923新港路229-245号地下1层车位11836.6924新港路229-245号地下1层车位11936.6925新港路229-245号地下1层车位1236.6926新港路229-245号地下1层车位12036.6927新港路229-245号地下1层车位12136.6928新港路229-245号地下1层车位12236.6929新港路229-245号地下1层车位12336.6930新港路229-245号地下1层车位12436.6931新港路229-245号地下1层车位12536.6932新港路229-245号地下1层车位12636.6933新港路229-245号地下1层车位12736.6934新港路229-245号地下1层车位12836.6935新港路229-245号地下1层车位12936.6936新港路229-245号地下1层车位1336.6937新港路229-245号地下1层车位13036.6938新港路229-245号地下1层车位13136.6939新港路229-245号地下1层车位13236.6940新港路229-245号地下1层车位13336.6941新港路229-245号地下1层车位13436.6942新港路229-245号地下1层车位13536.6943新港路229-245号地下1层车位13636.6944新港路229-245号地下1层车位13736.6945新港路229-245号地下1层车位13836.6946新港路229-245号地下1层车位13936.6947新港路229-245号地下1层车位1436.6948新港路229-245号地下1层车位14036.6949新港路229-245号地下1层车位14136.6950新港路229-245号地下1层车位14236.6951新港路229-245号地下1层车位14336.6952新港路229-245号地下1层车位14436.6953新港路229-245号地下1层车位14536.6954新港路229-245号地下1层车位14636.6955新港路229-245号地下1层车位14736.6956新港路229-245号地下1层车位14836.6957新港路229-245号地下1层车位14936.6958新港路229-245号地下1层车位1536.6959新港路229-245号地下1层车位15036.6960新港路229-245号地下1层车位15136.6961新港路229-245号地下1层车位15236.6962新港路229-245号地下1层车位15336.6963新港路229-245号地下1层车位15436.6964新港路229-245号地下1层车位1636.6965新港路229-245号地下1层车位1736.6966新港路229-245号地下1层车位1836.6967新港路229-245号地下1层车位1936.6968新港路229-245号地下1层车位236.6969新港路229-245号地下1层车位2036.6970新港路229-245号地下1层车位2136.6971新港路229-245号地下1层车位2236.6972新港路229-245号地下1层车位2336.6973新港路229-245号地下1层车位2436.6974新港路229-245号地下1层车位2536.6975新港路229-245号地下1层车位2636.6976新港路229-245号地下1层车位2736.6977新港路229-245号地下1层车位2836.6978新港路229-245号地下1层车位2936.6979新港路229-245号地下1层车位336.6980新港路229-245号地下1层车位3036.6981新港路229-245号地下1层车位3136.6982新港路229-245号地下1层车位3236.6983新港路229-245号地下1层车位3336.6984新港路229-245号地下1层车位3436.6985新港路229-245号地下1层车位3536.6986新港路229-245号地下1层车位3636.6987新港路229-245号地下1层车位3736.6988新港路229-245号地下1层车位3836.6989新港路229-245号地下1层车位3936.6990新港路229-245号地下1层车位436.6991新港路229-245号地下1层车位4036.6992新港路229-245号地下1层车位4136.6993新港路229-245号地下1层车位4236.6994新港路229-245号地下1层车位4336.6995新港路229-245号地下1层车位4436.6996新港路229-245号地下1层车位4536.6997新港路229-245号地下1层车位4636.6998新港路229-245号地下1层车位4736.6999新港路229-245号地下1层车位4836.69100新港路229-245号地下1层车位4936.69101新港路229-245号地下1层车位536.69102新港路229-245号地下1层车位5036.69103新港路229-245号地下1层车位5136.69104新港路229-245号地下1层车位5236.69105新港路229-245号地下1层车位5336.69106新港路229-245号地下1层车位5436.69107新港路229-245号地下1层车位5536.69108新港路229-245号地下1层车位5636.69109新港路229-245号地下1层车位5736.69110新港路229-245号地下1层车位5836.69111新港路229-245号地下1层车位5936.69112新港路229-245号地下1层车位636.69113新港路229-245号地下1层车位6036.69114新港路229-245号地下1层车位6136.69115新港路229-245号地下1层车位6236.69116新港路229-245号地下1层车位6336.69117新港路229-245号地下1层车位6436.69118新港路229-245号地下1层车位6536.69119新港路229-245号地下1层车位6636.69120新港路229-245号地下1层车位6736.69121新港路229-245号地下1层车位6836.69122新港路229-245号地下1层车位6936.69123新港路229-245号地下1层车位736.69124新港路229-245号地下1层车位7036.69125新港路229-245号地下1层车位7136.69126新港路229-245号地下1层车位7236.69127新港路229-245号地下1层车位7336.69128新港路229-245号地下1层车位7436.69129新港路229-245号地下1层车位7536.69130新港路229-245号地下1层车位7636.69131新港路229-245号地下1层车位7736.69132新港路229-245号地下1层车位7836.69133新港路229-245号地下1层车位7936.69134新港路229-245号地下1层车位836.69135新港路229-245号地下1层车位8036.69136新港路229-245号地下1层车位8136.69137新港路229-245号地下1层车位8236.69138新港路229-245号地下1层车位8336.69139新港路229-245号地下1层车位8436.69140新港路229-245号地下1层车位8536.69141新港路229-245号地下1层车位8636.69142新港路229-245号地下1层车位8736.69143新港路229-245号地下1层车位8836.69144新港路229-245号地下1层车位8936.69145新港路229-245号地下1层车位936.69146新港路229-245号地下1层车位9036.69147新港路229-245号地下1层车位9136.69148新港路229-245号地下1层车位9236.69149新港路229-245号地下1层车位9336.69150新港路229-245号地下1层车位9436.69151新港路229-245号地下1层车位9536.69152新港路229-245号地下1层车位9636.69153新港路229-245号地下1层车位9736.69154新港路229-245号地下1层车位9836.69155新港路229-245号地下1层车位9936.69合计24755.17