湖北省孝感市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)鄂09刑终125号原公诉机关湖北省汉川市人民检察院。上诉人（原审被告人）林木发，男，1968年12月27日出生，汉族，户籍地：湖北省汉川市，住所地：湖北省汉川市。小学文化程度，无业。2016年12月29日因吸毒被汉川市公安局行政拘留5日。2019年11月13日因吸毒被汉川市公安局行政拘留10日，同日因本案被刑事拘留，2019年12月18日被逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。上诉人（原审被告人）王健，男，1977年2月6日出生，汉族，户籍地：湖北省汉川市，住所地：湖北省汉川市。初中文化程度，无业。2019年11月13日因吸毒被汉川市公安局行政拘留10日，同日因本案被刑事拘留，2019年12月18日被逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。湖北省汉川市人民法院审理湖北省汉川市人民检察院指控被告人林木发、王健犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月23日作出(2020)鄂0984刑初178号刑事判决。一审宣判后，被告人林木发、王健均不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为原判事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。原审判决认定：一、被告人林木发贩卖毒品、容留他人吸毒事实2019年11月1日12时许，被告人林木发在本市XX乡XX村自己家中向腾某贩卖毒品麻果4颗，收取毒资220元，并容留腾某在自己家中吸食毒品。2019年11月3日，被告人林木发准备向章某贩卖毒品麻果6颗并预收毒资360元。18时许林木发在本市XX乡XX村远辰纺织厂前方桥上，向章某实际交付毒品麻果4颗，后通过微信账户向章某退款120元，实际收取毒资240元。2019年11月6日11时许，被告人林木发在本市XX乡自己家中向腾某贩卖毒品麻果4颗，通过微信账户收取毒资220元，并容留腾某在自己家中吸食毒品。同日18时许，被告人林木发再次容留腾某在本市XX乡XX村自己家中吸食毒品。2019年11月9日19时许，被告人林木发在本市XX乡XX村自己家中分别向腾某贩卖毒品麻果2颗、向王某2贩卖毒品麻果3颗，并分别收取毒资120元和180元，同时容留腾某、王某2在自己家中吸食毒品。2019年11月11日18时许，被告人林木发在本市XX乡XX村自己家中向王某1贩卖毒品麻果2颗，通过微信账户收取毒资100元，并容留王某1在自己家中吸食毒品。2019年11月12日，被告人林木发在本市XX乡XX村自己家中容留王某1、陈某1二人吸食毒品，被公安民警当场查获。公安机关同时搜查扣押被告人林木发的金色苹果手机一部、吸管包装的可疑白色晶体2管（经鉴定，未检出毒品成份）、吸壶2个、锡纸5条，以及王某1藏匿于被告人林木发电动车内的金色小瓶装的可疑红色药丸2颗（重0.20克，经鉴定，检出甲基苯丙胺和咖啡因成份）。二、被告人王健贩卖毒品事实2019年11月7日12时许，被告人王健在本市XX乡XX村林木发家中，向林木发贩卖毒品麻果2颗，通过微信账户收取毒资120元。2019年11月10日14时许，被告人王健在本市XX乡XX村林木发家中向林木发贩卖毒品麻果5颗，通过微信账户收取毒资240元；当日17时许，被告人王健再次向林木发贩卖毒品麻果5颗，通过微信账户收取毒资360元。2019年11月11日18时许，被告人王健在本市XX乡XX村林木发家中向林木发贩卖毒品麻果2颗，通过微信账户收取毒资100元。同日19时许，被告人王健在本市XX乡XX村林木发家中向王某1贩卖毒品麻果2颗，通过微信账户收取毒资120元。2019年11月12日13时许，被告人王健在本市XX乡XX村林木发家中向林木发贩卖毒品麻果2颗，通过微信账户收取毒资120元。2019年11月13日，公安机关将被告人王健抓获归案，同时搜查扣押其黑色小米手机一部、透明塑料袋包装的可疑红色药丸10颗（重0.94克，经鉴定，检出甲基苯丙胺和咖啡因成份）。另查，经（甲基安非他命试剂）检测，林木发、王健、王某2、王某1、陈某1的尿液检测结果均呈阳性。原审判决认为，被告人林木发明知是毒品而多次予以贩卖、多次容留他人在自己家中吸食毒品，其行为分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪；被告人王健明知是毒品而多次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人林木发犯数罪，应数罪并罚。二被告人到案后均能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。根据犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项规定，判决如下：一、被告人林木发犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币一万五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。二、被告人王健犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万五千元。三、对公安机关扣押的涉案毒品及吸毒工具、作案工具手机二部，由公安机关依法予以没收；扣押的其他物品，由公安机关依法处理。四、追缴被告人林木发的违法所得人民币1080元、被告人王健的违法所得人民币1060元。上诉人林木发的上诉理由：1、只向他人贩卖毒品两次；2、量刑不当，不应认定为情节严重。上诉人王健的上诉理由：量刑过重。经审理查明，二审认定的事实与一审认定的事实一致。有如下证据予以证实：1.证人王某1、陈某1、王某2、章某、腾某、余某的证言；2.搜查证、搜查笔录、扣押清单、称重、取样、封装笔录与照片，辨认笔录与照片、被告人林木发、王健的手机截图及调取的相关微信交易记录与光盘，公安机关的证明、情况说明、抓获经过、违法犯罪记录证明、行政处罚决定书等书证；3.汉川市计量检定测试所检定证书，人体尿样提取笔录、照片及现场检测报告书，宜昌市公安司法鉴定中心（宜）公（司）鉴（化）字[2019]459号检验报告等鉴定结论；4.被告人林木发、王健的户籍证明、到案供述等。上述证据均经一审庭审举证、质证，二审核查，其证据来源合法有效，证明的内容客观真实，本院予以确认。对于上诉人林木发提出的“只向他人贩卖过两次毒品”、的上诉理由。经查：原审被告人林木发对2019年11月3日向章某贩卖毒品及同月6日向腾某贩卖毒品的犯罪事实认罪。对2019年11月1日向腾某贩卖毒品的犯罪事实、同年11月9日向腾某贩卖毒品的犯罪事实、同年11月11日贩卖毒品给王某1的犯罪事实，有同案犯王健的供述、证人付腾某、王某1、王某2等人的证言、辨认笔录、林木发、王健的手机微信截图等证据予以证实，被告人林木发亦供述在卷、证据之间相互印证，足以认定上述贩卖毒品的犯罪事实。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人林木发提出的“量刑不当，不应认定为情节严重”的上诉理由。经查，原审被告人多次向他人贩卖毒品，其行为符合刑法第三百四十七条规定的“情节严重”的情形。被告人林木发还多次容留他人吸食毒品，量刑在法定幅度之内，并无过重情形。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人王健提出的“量刑过重”的上诉理由。经查，原审被告人王健多次向他人贩卖毒品，其行为属于“情节严重”的情形。一审判决已经认定其具有如实供述、自愿认罪的酌定情节，在量刑上并无过重情形。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人林木发、王健明知是毒品而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人林木发多次容留他人在自己家中吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪，应数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人林木发、王健提出的上诉理由，经查均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘爱国审判员  罗亚东审判员  鲁 莉二〇二〇年八月六日法官助理郝君书记员张乐附法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。