甘肃省山丹县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）甘0725民初65号 原告：张燕，张掖市甘州区居民，住张掖市甘州区。 委托诉讼代理人：钱建民，甘肃焉支律师事务所律师。 被告：赵龙，山丹县清泉镇居民，住山丹县。 委托诉讼代理人：高兴军，山丹县李桥乡法律服务所法律工作者。 原告张燕与被告赵龙合同纠纷一案，本院于2017年1月5日立案，2017年3月23日，发现案情复杂，转为普通程序，2017年5月23日、8月17日两次公开开庭审理了本案。两次开庭原告张燕及其委托诉讼代理人钱建民、被告赵龙的委托诉讼代理人高兴军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张燕向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告向原告支付转让款170000元；2.请求依法判令被告承担违约利息2600元；3.请求依法判令被告承担律师费、诉讼费8800元。事实和理由：2016年3月18日，原、被告双方签订《转让合同》一份，约定原告将自己所有的位于山丹县北大街博兴酒店负一层宝马国际娱乐会所转让给被告，转让款共计780000元。转让费分两次付清。第一次付转让费600000元，在被告出具条据时，又给被告减少了转让费10000元，下剩170000元，约定于2016年9月30日前付清。同时，合同还约定了其他权利和义务。合同签订后，原告按合同约定履行了自己的全部义务，将宝马国际娱乐会所交付于被告经营，营业执照等登记手续交付给被告。付款期限到期后，原告催要多次，被告未按合同约定付款。故原告依法提起诉讼。 被告赵龙辩称，1.被告与原告于2016年3月28日虽然签订了转让合同一份，但是该合同签订时原告隐瞒宝马国际娱乐会所并没有办理文化经营许可证、消防安全许可证等相关证件，在此情况下，被告认为原、被告签订的转让合同违反了合同法第五十二条第一项、第二项的规定属于无效合同。2.如果该合同有效，根据该合同约定的第三、九条规定，在转让合同生效后，原告应当协助被告办理营业场所的相关证件并过户与被告方，本案的原告要出面解决营业场所的许可手续及过户手续，但是原告一直未办理营业许可，所以合同未成就的情况下，被告也有权利不支付下剩的转让款。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告提交2016年3月28日签订的转让合同一份、被告出具的欠条一张。以上证据证明：合同对于当事人转让的项目进行了约定，即780000元包括两部分：一是宝马会所的经营权；二是原告对该娱乐会所装修装饰费用以及其他有形财产（电视、沙发等）；合同同时对双方的转让价格进行了约定，约定为780000元。对于付款的方式以及期限也进行了约定，在双方签订合同的时候，被告先支付600000元，下剩的180000元约定在2016年9月30日前付清。说明一点，双方在签订合同后，被告支付了600000元的款项后，被告因为价格过高又找到了原告要求进行调整，于是原告在协商的基础上给被告减少了10000元，所以在合同上面约定下欠为170000元，并由被告给原告出具了欠条一张；合同在第二条第三项中约定，双方签订协议之日起所有的一切费用均由被告承担；合同的第三条约定是由原告协助被告办理娱乐会所的营业执照以及卫生许可证等相关证件的过户手续等，但是签订合同的时候，被告强烈要求原告暂时不要办理过户手续，由被告继续使用原告办理的相关手续进行营业；转让合同第七条约定，如果原告协助办理过户手续等，被告不及时履行过户手续，原告可以单方面要求被告办理相关的过户手续。也就是被告消极的情况下，原告可以督促被告办理相关过户手续；转让合同的第九条约定，由原告出面解决消防相关事宜，原告仅仅有协助被告办理的义务。该约定并不是合同的附加条件，仅仅是合同的附随义务，不是双方合同是否有效或者附条件的义务。 以上证据被告质证认为，原告提交的转让合同一份，该合同是无效合同，对于真实性无异议，对于证据的合法性以及关联性有异议，异议如下：该转让合同的转让内容是经营权转让以及场所内的有形资产的转让，但是就经营权而言，该场所是特殊场所，按照消防法第十五条的规定，行政许可法第九条的规定，以及娱乐场所管理条例第四条的规定：国家及其工作人员不得开办娱乐场所等。本案中原告的丈夫王钰是公安局工作人员，按照该条规定不能开办娱乐场所，即原告不能经营或者参与该娱乐场所的经营活动，所以原告不可能办理文化经营许可证；根据行政许可法第九条的规定，本案中原告的丈夫身份特殊无法办理行政许可证件；按照消防法第十五条的规定，本案中因为原告的丈夫是公安局工作人员，原、被告双方所涉及的娱乐场所没有办理文化经营许可证以及消防许可证等相关证件，违反了行政许可法以及消防法的强制性规定，所以该转让合同是无效合同。综上原告没有经营权，因为原告缺少文化许可手续和消防手续，原告就不能转让该娱乐会所，所以该合同是无效合同；转让合同第三条约定的目的是为了原告协助被告办理各种许可证等手续，而不是原告陈述解释的被告不办理相关手续并要求使用原告的营业许可手续等，故双方约定该事项的目的就是为了让原告协助被告办理各种许可证等过户手续；根据转让合同第九条的规定，原告在转让时是处于无证经营的状态，被告在转让获得该娱乐场所的时候会受到很多限制，所以合同约定要由原告协助被告办理相关手续。至今，被告并未办理到相关手续。综上原告并没有取得经营权，所以经营权不可能转让。对欠条无异议。 为反驳原告的诉讼主张，被告提交证据如下： 1.提交2014年1月13日的治安隐患通知一份、2015年5月19日的责令停业通知书一份、2015年12月25日的临时查封决定书一份、2013年12月31日和2015年2月4日的责令改正通知书各一份、2014年1月7日的行政处罚事先告知书一份、2014年1月6日的责令终止经营活动通知书一份。以上证据证明，原告在经营期间长期收到消防部门以及卫生部门的停业整顿通知书以及罚款通知书等，说明原告隐瞒了其没有办理文化经营许可证相关手续的事实。这些材料是在被告接手后在娱乐场所的抽屉中发现的。以上证据经原告质证认为，对被告提交的上述证据的真实性无异议,从时间上说，原告的营业执照办下来是2016年1月份，这些证据均是在营业执照没有办理下来前的处罚。但是现在已经办理了营业执照。原、被告的合同签订是在营业执照办理好后发生的，所以原告没有欺诈的行为。对于文化娱乐许可证没有办理下来的事实，被告是知情的，所以不存在签订合同时，原告隐瞒的事实。2.被告提交照片一张，是被告自己拍摄的，时间是2016年4月中旬，证明在3月28日至4月中旬期间，因为原告没有合法取得消防安全许可证，导致被告无法合法经营该娱乐场所。消防大队也对被告进行了处罚。以上证据原告质证认为，对该照片有异议，消防队查封的话，封条应该是完整的。说明公安消防队确实查封了该营业场所，但是封条撕开了，被告还是在继续经营使用。 对原、被告提交的以上证据，经审查，本院分析认为，原、被告争议的2016年3月18日双方签订的《转让合同》效力如何，是有效合同还是无效合同。根据被告在庭审中的辩称意见认为：一是原告不具备主体资格，认为原告张燕的丈夫是公安人员，原告不能经营娱乐场所，也不能进行转让，所以从主体上该转让合同是无效合同，依据是《娱乐场所管理条例》第四条的规定“国家机关及其工作人员不得开办娱乐场所，不得参与或者变相参与娱乐场所的经营活动。与文化主管部门、公安部门的工作人员有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲关系以及近姻亲关系的亲属，不得开办娱乐场所，不得参与或者变相参与娱乐场所的经营活动”。二是该合同违反了《消防法》第十五条和《行政许可法》第九条的强制性规定，所以该转让合同是无效合同。对被告提出的《娱乐场所管理条例》第四条、《消防法》第十五条、《行政许可法》第九条都是管理性的规定，而不是效力性的规定，所以对被告提出的原告主体不合法以及违反法律、行政法规的强制性规定应认定合同无效的辩解，于法无据，不予支持。应认定原、被告于2016年3月18日签订的《转让合同》为有效合同。对原告提交的被告书写的欠条一张，经被告质证无异议，应予认定。 对被告提交的2014年1月13日的治安隐患通知、2015年5月19日的责令停业通知书、2015年12月25日的临时查封决定书、2013年12月31日和2015年2月4日的责令改正通知书、2014年1月7日的行政处罚事先告知书、2014年1月6日的责令终止经营活动通知书、照片一张。以上证据只证明原告在开办该娱乐会所期间，被有关部门处罚的情况。但不能证明原告在给被告转让该娱乐会所时隐瞒了该娱乐会所未办理消防许可证和娱乐场所许可证的情况，导致该娱乐场所无法经营，进而导致合同无效的事实。根据本案查明的事实，首先，原、被告签订的《转让合同》第九条约定：“…甲方（原告）出面解决消防相关事宜，并解决消防手续”,这是原、被告双方自己约定的，被告是知道该娱乐会所未办理消防手续。其次，根据该娱乐会所的房屋出租人山丹县博兴商贸有限责任公司提供的在2016年9月至2017年3月该娱乐会所产生了电费、暖气费的情况明细表以及出租人的会计滕德香的谈话笔录，可以证实被告将该娱乐会所接管后在2016年9月开始进行了营业，既然被告对该娱乐会所进行了营业，那么就应当知道在经营娱乐会所时需要具备的相关手续。所以，原告与被告在2016年3月18日签订《转让合同》时，被告是知道或者应当知道该娱乐会所未办理消防许可证和娱乐场所许可证。不存在被告所说的在签订合同时原告隐瞒了被告该娱乐会所未办理消防许可证和娱乐场所许可证的事实。故对被告的以上辩解理由，与事实不符，不予认定。另外，未办理或者怎样办理消防许可证和娱乐场所许可证是原、被告合同履行的问题，而不是当然导致合同无效的法定条件。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年5月，原告租赁山丹县博兴商贸有限责任公司博兴酒店负一层经营山丹县宝马娱乐会所。期间原告进行了营业，由于该娱乐会所手续不全，被有关部门进行了处罚。2016年1月20日，原告在山丹县工商局办理了山丹县宝马娱乐会所的营业执照。2016年3月28日，原告张燕与被告赵龙签订了《转让合同》一份，合同主要约定：甲方（原告）将位于山丹县北大路博兴酒店负一层宝马娱乐会所转让给乙方(被告)经营，甲方（原告）愿意将经营权、场所内全部有偿资产转让给已方（被告）；甲方（原告）将其名下宝马娱乐会所以总价780000元的价格转让给乙方（被告），首付600000元，下欠180000元于2016年9月30日前支付甲方（原告）；甲、乙双方在签订《转让合同》时约定，由甲方（原告）协助乙方（被告）办理该娱乐会所的营业执照、卫生许可证等相关工商注册登记过户于乙方（被告）之相关变更手续，现因乙方（被告）强烈要求暂且继续使用甲方（原告）名下的营业执照等相关手续，故双方现约定由乙方（被告）使用甲方（原告）营业执照进行经营；…甲方（原告）出面解决消防相关事宜，并解决消防手续；合同还对双方的其他权利和义务进行了约定。合同签订后，被告支付原告转让费600000元，下欠的转让费180000元，原、被告再次进行了协商，将下欠的转让费变更为170000元，付款期限变更为2016年10月1日，并由被告给原告出具欠条一张。欠条的内容为“欠条，今欠到张燕转让费170000元整，于2016年10月1日前付清，欠款人：赵龙，2016.3.28”。到期后，原告催要多次，被告未付，故原告诉讼。 另查明，2016年4月25日,原告在山丹县卫生和计划生育委员会办理了该宝马娱乐会所的卫生许可证。山丹县宝马娱乐会所的《营业执照》和《卫生许可证》现都在被告处。该会所的《消防许可证》和《娱乐场所许可证》至今未办理。在庭审中原告明确放弃要求被告承担违约利息2600元、律师费和诉讼费8800元的诉讼请求。 本院认为，本案中原、被告争议的主要焦点是：原、被告在2016年3月28日签订的《转让合同》是有效合同还是无效合同的问题。根据《中华人民共和国民法通则》第五十五条规定“民事法律行为应当具备下列条件：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律或者社会公共利益。”该条规定了民事法律行为（包括合同）有效的三个条件；《中华人民共和国合同法》第五十二条规定“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”该条规定了合同无效的五种情形。《民法通则》第五十五条和《合同法》第五十二条是判定合同有效、无效的根本法律依据。实践中，关于合同效力的争议主要发生在对《合同法》第五十二条第（五）项，即“违反法律、行政法规的强制性规定”这一规定的理解上。根据《合同法解释二》第十四条的规定，《合同法》第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。理论上，对这一条的理解也非常清晰，即违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效，违反法律、行政法规的非强制性规定，或者违反法律、行政法规以外法律性文件的规定的，均不构成认定合同无效的依据。强制性规定又包括管理性规范和效力性规范。管理性规范是指法律及行政法规未明确规定违反此类规范将导致合同无效的规范。此类规范旨在管理和处罚违反规定的行为，但并不否认该行为在民商法上的效力。效力性规定是指法律及行政法规明确规定违反该类规定将导致合同无效的规范，或者虽未明确规定违反之后将导致合同无效，但若使合同继续有效将损害国家利益和社会公共利益的规范。此类规范不仅旨在处罚违反之行为，而且意在否定其在民商法上的效力。因此，只有违反了效力性的强制规范，才应当认定合同无效。根据本案被告提出的无效合同主要理由是原、被告签订的《转让合同》违反了《娱乐场所管理条例》第四条、《消防法》第十五条、《行政许可法》第九条的规定，这些规定都是管理性的强制性规定，而不是效力性的强制性规定。另外，未办理或者怎样办理消防许可证和娱乐场所许可证是原、被告合同履行的问题，而不是当然导致合同无效的法定条件。所以，应确认原、被告在2016年3月28日签订的《转让合同》为有效合同。 综上所述，有效的合同，合同当事人就应该按照合同约定履行自己的义务。被告未按约定支付下欠的转让费170000元，应承担继续履行的违约责任。对于原告在庭审中放弃违约利息2600元、律师费和诉讼费8800元的诉讼请求，符合法律规定，应予采纳。鉴此，为保护当事人的合法权益，维护正常的市场经济秩序，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 被告赵龙偿付原告张燕转让费170000元，限于本判决生效后一个月内付清； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3928元，由原告张燕负担247元，被告赵龙负担3681元。限于本判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。 审 判 长  陈多文 审 判 员  毛 炬 人民陪审员  王加其 二〇一七年九月二十六日 书 记 员  任 晓 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》第四十四条规定依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条规定当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条规定当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条规定当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。