福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0582民初9956号 原告：田维华，男，1968年10月10日出生，汉族，住贵州省余庆县。 委托诉讼代理人：蔡玲，湖南正君律师事务所律师。 委托诉讼代理人：庄漫莉，晋江市永和法律服务所法律服务工作者。 被告：张国旗，男，1954年6月7日出生，汉族，住晋江市。 委托诉讼代理人：张顺代，福建华忠盛律师事务所律师。 被告：吴文照，男，1947年10月13日出生，汉族，住晋江市。 被告：吴陆斯，男，1979年11月24日出生，汉族，住晋江市。 原告田维华与被告张国旗、吴明选提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年9月8日立案后，依法适用简易程序审理，后经原告田维华申请，本院依法准许其撤回对吴明选的起诉，并追加吴文照、吴陆斯作为共同被告参加诉讼。因案情复杂，本案转为普通程序，公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告田维华及委托诉讼代理人蔡玲、被告张国旗到庭参加诉讼。第二次庭审，原告委托诉讼代理人庄漫莉及被告张国旗委托诉讼代理人张顺代到庭参加诉讼。被告吴文照、吴陆斯经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 田维华向本院提出诉讼请求：判决张国旗、吴文照、吴陆斯赔偿田维华各项损失共计210724元。审理中，田维华变更诉讼请求为：判决张国旗、吴文照、吴陆斯赔偿田维华各项损失共计164052元。事实和理由：田维华受张国旗雇佣，在吴文照向吴陆斯承包的址在晋江市书展公园对面的房屋修建工地施工，双方约定日工资170元。2016年5月23日上午8时左右，田维华在工地二楼工作时，被其他工人操作的吊机撞倒致摔下一楼受伤。嗣后，田维华住院治疗30天，张国旗支付医疗费24400元，已在诉讼请求中扣除。 张国旗辩称，田维华确受其雇佣。事发前几天，田维华已身体不适，并预支500元休息看病。事发时，田维华存在过错。田维华请求赔偿数额偏高，其实际日工资150元，应按农村居民标准计算赔偿项目。 吴文照未作答辩，但庭后向本院陈述，其向吴陆斯承揽址在晋江市书展公园对面的房屋修建工程，后分包给张国旗，张国旗再雇佣田维华。 吴陆斯未作答辩。 对上述主张，田维华提供如下证据：暂住证、疾病诊断证明书、住院病历、出院小结、不予受理通知书、鉴定意见书及发票。 张国旗质证认为，对暂住证有异议，认为田维华并未居住在该暂住地址处，且田维华受伤前暂住证已到期。对疾病诊断证明书、住院病历、出院小结、不予受理通知书、鉴定意见书及发票的真实性无异议，但认为鉴定的护理及误工天数过长。 对上述主张，张国旗提供如下证据：居住证明。 田维华质证认为，对居住证明的真实性有异议，其并未居住林灿家中。 审理中，张国旗申请对田维华的伤残等级进行重新鉴定。本院依法委托福建天行司法鉴定所鉴定，结论为：田维华的损伤为十级伤残。 田维华、张国旗质证认为，对该鉴定书无异议。 本院认为，吴文照、吴陆斯未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，应视为其放弃答辩、举证、质证等相关诉讼权利。田维华提供的暂住证，系暂住主管部门出具，来源真实合法，但该暂住证有效期至2016年4月1日，无法证明事故发生前，田维华在城镇连续居住满一年，对其证明力本院不予认定。田维华提供的鉴定意见书，关于伤残等级的意见已被重新鉴定的意见书推翻，本院不予认定，关于后续拆除内固定物费用、护理期、误工期的意见，张国旗并未要求重新鉴定，本院予以认定。张国旗提供的居住证明，系证人证言，但证人未出庭作证，田维华也不认可，本院不予认定。田维华提供的其他证据，其内容真实，形式合法，与本案具有关联性，对其证明力本院予以认定。田维华、张国旗主张晋江市书展公园对面松熹园91号房屋建设工程的业主是吴陆斯，但未提供证据证明，且经本院调查，该房屋门牌号系安装二维码门牌预留号，未登记业主信息，对其主张本院不予采信。 本院经审理认定事实如下：吴文照将址在晋江市书展公园对面松熹园91号房屋的建设工程，分包给张国旗，张国旗再雇佣田维华进行施工。2016年5月23日，田维华施工时被吊机撞到从二楼摔下受伤，后入院治疗30天，花费医疗费24400元，已由张国旗支付。田维华的伤情经鉴定为十级伤残，后续拆除内固定物费用8000元，护理期60日，误工期180日。 当事人争议的主要焦点是：1.田维华因本案事故受伤的赔偿项目、标准及数额？2.本案的赔偿责任应如何承担？对此本院予以查明、分析并认定。 一、关于赔偿项目、标准及数额问题。 1.医疗费。田维华主张因本案事故花费医疗费24400元，已由张国旗支付，双方均无异议，本院予以认定。 2.误工费。鉴定机构评定误工期180天，参照福建省上一年度农、林、牧、渔业平均工资51121元/年计算，误工费为（51121÷365）元/天×180天=25210元。 3.护理费。鉴定机构评定护理期60天，参照福建省上一年度农、林、牧、渔业平均工资51121元/年计算，护理费为（51121÷365）元/天×60天=8403元。 4.交通费。虽然田维华未提供相应票据，但因伤住院治疗所产生的交通费属必然支出，本院酌情认定为500元。 5.住院伙食补助费。田维华主张900元（30元/天×30天），符合法律规定，本院予以认定。 6.营养费。田维华受伤治疗确需一定营养补充，本院参照医疗费的比例酌情认定营养费为2400元。 7.残疾赔偿金。鉴定结论的伤残等级为十级，参照上一年度农村居民可支配收入标准14999.2元/年计算，残疾赔偿金为14999.2元/年×20年×10%=29998.4元。 8.精神损害抚慰金。田维华因伤致残，确实造成一定的精神痛苦，其主张精神损害抚慰金5000元，符合法律规定，本院予以支持。 9.后续治疗费。鉴定机构评定后续拆除内固定物费用需8000元，本院予以认定。 10.鉴定费。田维华因鉴定伤情支出鉴定费2800元，但其中伤残等级的鉴定结论被推翻，该部分费用1000元应由其承担，其余鉴定费1800元本院予以支持。 综上，可以确定田维华因本案事故造成的损失为106611.4元。 二、关于赔偿责任承担问题。 本院认为，吴文照将房屋建设工程分包给张国旗承揽,张国旗再雇佣田维华进行施工，张国旗与田维华之间形成劳务关系。现田维华在提供劳务活动中受到人身损害，应由其雇主即张国旗承担相应的赔偿责任。吴文照将房屋建设工程分包给不具有施工资质和安全条件的张国旗，在选任上存在一定过失，依法应当承担相应的民事赔偿责任。而田维华应当知道张国旗没有相应资质和安全生产条件仍为其提供劳务活动，现场施工时疏于危险防范，未能尽到相应的安全注意，致使被吊机撞到摔落受伤，田维华对本案事故的发生也负有一定的过错。综合案件事实，本院酌情认定张国旗、吴文照、田维华应当分别对田维华所受损失承担60%、30%、10%的赔偿责任。 综上所述，本院认为，田维华在提供劳务的过程中遭受损害，张国旗应赔偿田维华106611.4元×60%=63966.84元，扣除其已支付的24400元，尚应赔偿39566.84元。吴文照应赔偿田维华106611.4元×30%=31983.42元。吴文照承担赔偿责任后，若有证据证明本案房屋建设工程系向第三人承揽且第三人对定作、指示、选任有过失的，可另案请求第三人共同承担赔偿责任。田维华的其他诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。吴文照、吴陆斯经合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理和判决。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、张国旗应于本判决生效之日起十日内赔偿田维华39566.84元； 二、吴文照应于本判决生效之日起十日内赔偿田维华31983.42元； 三、驳回田维华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4460元，由张国旗负担837元，由吴文照负担676元，由田维华负担2947元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 员  洪肇鑫 代理审判员  钟娴英 代理审判员  吴水泉 二〇一七年九月十九日 书 记 员  吴燕真 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续医疗费用，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 -8- -9-