安徽省六安市金安区人民法院 刑 事 判 决 书 (2017)皖1502刑初200号 公诉机关安徽省六安市金安区人民检察院。 被告人梁炎，男，1988年6月5日出生于安徽省六安市，汉族，大学本科文化，务工，住安徽省六安市裕安区。被告人梁炎因吸毒于2015年3月20日被六安市公安局裕安分局行政拘留五日；因吸毒于2015年9月1日被六安市公安局金安分局行政拘留十五日并处二千元罚款，并被责令接受社区戒毒三年；被告人梁炎因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2017年3月3日被六安市公安局金安分局刑事拘留，同年4月1日经六安市金安区人民检察院批准，该分局于当日对其执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 辩护人王成军，安徽中仪律师事务所律师。 被告人卢明如，女，1994年9月4日出生于安徽省六安市，汉族，初中文化，无业，户籍地为六安市裕安区，租住安徽省六安市金安区。被告人卢明如因吸毒于2015年11月2日被六安市公安局金安分局行政拘留五日。被告人卢明如因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2017年3月3日被六安市公安局金安分局刑事拘留，同年4月1日经六安市金安区人民检察院批准，该分局于当日对其执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 六安市金安区人民检察院以金安检刑诉〔2017〕185号起诉书指控被告人卢明如、梁炎犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2017年7月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年8月15日公开开庭审理了本案。六安市金安区人民检察院指派检察员魏某出庭支持公诉，被告人卢明如、被告人梁炎及其辩护人王成军均到庭参加诉讼。现已审理终结。 六安市金安区人民检察院指控：一、贩卖毒品罪犯罪事实 1.2017年初，被告人卢明如先后2次以200元的价格，每次0.5克向吸毒人员汪某贩卖甲基苯丙胺（冰毒），两次共计1克。 2.2017年2月，被告人粱炎1次在本市金安区七里站圆盘“张武排档”以300元的价格向吸毒人员高某贩卖0.3克甲基苯丙胺，1次以200元的价格向吸毒人员高某贩卖甲基苯丙胺若干并将冰毒放在自家门口的电表盒上，后高某安排他人自行取货。 3.2017年2月28日，被告人卢明如让被告人粱炎帮其购买3克甲基苯丙胺，并通过微信转账1000元至该粱账户，后被告人粱炎向上线购买毒品并扣除部分后交给卢明如。 二、容留他人吸毒罪犯罪事实 1.2016年下半年期间，被告人卢明如在其租住本市裕安区丽水康城13号楼1单元503室房内，容留并伙同何某吸食甲基苯丙胺20次，容留并伙同徐某吸食甲基苯丙胺10次，容留并伙同何某、鲍丙龙吸食甲基苯丙胺2次，容留并伙同何某、徐某吸食甲基苯丙胺1次。 2、自2016年下半年至今，被告人梁炎在其位于本市裕安区水云涧小区A区14号楼2单元503室家中，容留并伙同卢明如吸食甲基苯丙胺2次，容留并伙同何某吸食甲基苯丙胺1次，容留并伙同徐某吸食甲基苯丙胺2次。 2017年3月2日，被告人梁炎、卢明如先后被警方抓获并扣押被告人卢明如随身携带的冰毒晶体（0.41克、检见甲基苯丙胺成分）一块。 为证明上述指控事实，公诉机关向法庭提供了书证归案说明、户籍证明、行政处罚决定书等，证人高某、何某、徐某等人证言，被告人梁炎、卢明如的供述和辩解，搜查、辨认笔录，六安市公安局司法鉴定中心出具的鉴定意见，电子证据等证据。 公诉机关认为：被告人梁炎、卢明如贩卖毒品，容留他人吸毒，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条之规定，其中被告人梁炎属情节严重，应当以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究被告人梁炎、卢明如的刑事责任。因被告人梁炎、卢明如系一人犯数罪，同时适用该法第六十九条之规定，提请本院依法判处。 被告人卢明如在开庭审理过程中对指控事实及罪名均无异议，并表示认罪。 被告人梁炎在庭审中对指控其犯容留他人吸毒罪及事实不持异议，对指控其贩卖毒品提出异议，辩称自己是代购，没有从中牟利。 其辩护人提出如下辩护意见：对指控梁炎犯容留他人吸毒罪的事实及罪名没有异议。但是梁炎的代购行为不构成贩卖毒品罪。 1、本案梁炎只是为高某、卢明如代购毒品，而不是贩卖毒品。高某、卢明如联系梁炎帮其购买少量冰毒是用于自己或亲戚吸食而不是贩卖；没有充分的证据证明梁炎从中牟利，虽然梁炎供述从里面扣了大概有一分货（0.1克）给程呈算是辛苦费，但并非据为己有，其并未从中谋取利益，梁炎的行为纯属代购冰毒；梁炎供述代购冰毒是从孙涛及二子手中购买，没有从中牟利，公安机关没有对孙涛及二子进行核实，也未向程呈核实该次交易梁炎是否扣留0.1克冰毒给他作为酬谢，且没有1000元毒资的微信转账记录，1000元购买的冰毒克数只是梁炎及卢明如的估计及推测。应该认定其没有牟利，且其代购毒品数量未达到非法持有毒品罪的入罪标准,故不应以犯罪论处。 综上所述，梁炎不构成贩卖毒品罪，构成容留他人吸毒罪,建议适用缓刑。 二、假如认为梁炎构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，那么，其具有以下法定或酌定从轻减轻处罚的量刑情节： 1、梁炎自愿认罪，如实供述自己的犯罪事实。 2、梁炎代购的冰毒数量较小，且用于朋友吸食，而不是进行贩卖，社会危害性相对较小。 3、梁炎无犯罪前科，属于初犯、偶犯。 经审理查明：一、贩卖毒品罪犯罪事实 1、2017年初，被告人卢明如先后2次以200元的价格，每次0.5克向吸毒人员汪某贩卖甲基苯丙胺（冰毒），两次共计1克。 2、2017年2月，被告人粱炎一次在本市金安区七里站圆盘“张武排档”以300元的价格向吸毒人员高某贩卖0.3克甲基苯丙胺，一次以200元的价格向吸毒人员高某贩卖甲基苯丙胺若干并将冰毒放在自家门口的电表盒上，后高某安排他人自行取货。 3、2017年2月28日，被告人卢明如让被告人粱炎帮其购买3克甲基苯丙胺，并通过微信转账1000元至该粱账户，后被告人粱炎向上线购买毒品并扣除部分后交给卢明如。 二、容留他人吸毒罪犯罪事实 1、2016年下半年期间，被告人卢明如在其租住的本市裕安区丽水康城13号楼1单元503室房间内，容留并伙同何某吸食甲基苯丙胺20次，容留并伙同徐某吸食甲基苯丙胺10次，容留并伙同何某、鲍丙龙吸食甲基苯丙胺2次，容留并伙同何某、徐某吸食甲基苯丙胺1次。 2、自2016年下半年至今，被告人梁炎在其位于本市裕安区水云涧小区A区14号楼2单元503室家中，容留并伙同卢明如吸食甲基苯丙胺2次，容留并伙同何某吸食甲基苯丙胺1次，容留并伙同徐某吸食甲基苯丙胺2次。 2017年3月2日，被告人梁炎、卢明如先后被警方抓获，在被告人梁炎房间内现场查获冰毒晶体2包，净重0.79克，并扣押被告人卢明如随身携带的冰毒晶体一块，净重0.41克（均检出甲基苯丙胺成分）。 上述事实有经过庭审举证、质证的下列证据证实： 一、被告人的供述与辩解。 1、卢明如供述与辩解。 贩卖毒品事实：证实外面都喊自己“茹茹”或者“灰姑娘”，手机号150××××4454，微信名“灰姑娘”。自己从“二子”、梁炎、五哥、彪哥、四哥等人手里购买过冰毒。 汪某从我手里拿过两次冰毒。第一次是在今年的1月份期间，汪某找我拿了200块钱冰毒，钱是通过微信红包发给我，当时我身上还有一点冰毒，我就到汪某家把东西给了汪某，有0.5克货。第二次是在今年的2月份期间，汪某还是找我拿200块钱冰毒，钱是通过微信传给我的，之后我找二子拿了7、8分货，拿到东西后就到汪某家，将东西都给了汪某。然后我跟汪某及他朋友一起在汪某家吸毒的。 容留他人吸毒事实：2016年4月份自己搬到了丽水康城小区在13号楼一单元503室住了半年时间。期间我和何某吸过很多次冰毒，至少20次以上；杨兵单独跟我在一起吸过两、三次冰毒；小狗子单独在我家吸过两三次冰毒，徐里（徐某）单独在我家跟我吸过10次以上冰毒，鲍丙龙单独在我家跟我一起吸过四五次冰毒，何某，徐里两个人在我家跟我一起吸过一次冰毒。何某，鲍丙龙两个人在家和我吸过2次冰毒。李倩倩单独在我家一起吸过有10次以上冰毒。 证实梁炎贩毒及容留其吸毒事实：自己从梁炎手里购买过三次冰毒。第一次是2016年12月份，微信转账给粱炎300元，粱炎送货到永泰大酒店楼下给我的，有0.4克货；另一次是2017年2月份，我通过微信给粱炎转账500元钱，在齐云东路幼儿园门口找梁炎拿的货，有1.5克，听粱炎讲这次卖给我的货是从韩摆渡的孙涛手里买的。还有一次是前天下午（被抓当日），我男朋友程晨的舅舅通过微信联系我，让我帮他买1000块钱的冰毒，最后我联系了梁炎，并通过微信转账给梁炎1000块钱，梁炎当时答应能给我搞3个货，后来梁炎联系程呈买的冰毒，只有1.5克，剩下的都被梁炎自己克扣掉了。 在梁炎家吸过二次冰毒。 2、梁炎的供述与辩解 贩卖毒品事实：自己就189××××3886一个手机号码，微信号昵称“生活像一把无情刻刀”。 自己从“二子”、“茹茹”等人手里都拿过冰毒。我和“二子”是一个多月前（应是2017年1月）通过“茹茹”介绍认识的。我认识二子一个多月，从他手上购买过10次冰毒。每次都是300元一个货（1克）。 帮“茹茹”代买过二次冰毒。2月28日，“茹茹”准备从张波手上拿3个货，但是张波没有接她电话，后她又问我能不能搞到3个货，并说是他舅舅要，通过微信转了1000块钱给我，我当时联系“二子”联系不上，又联系了程呈，后来从她家拿回了大概2.5克货，我从里面扣了大概有0.1克货给程呈算是给他的辛苦费。我拿到东西之后就发短信让“茹茹”过来拿，后来她舅舅开车带她过来拿的。 我还帮高某代买过两次。都是今年2月份期间，一次是晚上高某打我电话，讲拿200块钱的东西，然后用微信给我转了200元钱，之后我从孙涛手上买了200块钱的东西并叫他把东西送到我家门口的电表盒上面，然后发微信给高某，叫他到我家门口的电表盒上面拿东西。还有一次是一天夜里高某打我电话然后用微信转了300块钱给我，然后我联系“二子”，他叫我到七里站附近去拿，当时高某正好在七里站张武排档吃面条，我就打车过去，从“二子”的手上拿了东西直接去了张武排档，把东西递给了高某，当时我也不知道二子给了多少东西。 是在过年前通过朋友茹茹认识的“二子”，茹茹说“二子”是贩毒的。所以我就找“二子”买的冰毒。自己买来的毒品一部分自己吸，一部分是帮朋友代买的，也有一部分是卖给别人。 容留他人吸毒事实：我家住在裕安区水云涧小区A区14号楼2单元503室，其中“茹茹”到我家，我们俩吸过两次毒，何某到我家我跟他吸过六七次毒，光头徐里在我们家，我们一起吸过两三次毒。 二、证人证言 1、高某证言：2017年2月中旬三次从梁炎手中购买冰毒，分别是2017年2月26日下午、2月20日晚上，都是购买200元的货，是帮张衡买的，我让张衡自己去拿的，20日晚上梁炎是将冰毒放在他家门口的白色电表盒上。在2月12日凌晨，自己联系梁炎买了300元的货，在七里站张武排挡交易的，回家后打开纸包看了有三分货0.3克冰毒，都是通过微信转账的。梁炎30岁左右，电话号码是189××××3886，微信名叫“生活像一把无情刻刀”。3次都是通过微信转账的方式转到粱炎的微信账号。 2、证人何某证言：证实卢明如租住丽水康城小区，在去年八九月份期间，我在她租住的房屋内跟她吸毒至少20次以上。我跟鲍丙龙在卢明如家一起吸过2次冰毒，我跟徐里在卢明如家一起吸过1次冰毒。 梁炎家住在水云涧小区A区14号楼503室，在去年下半年期间，我单独在梁炎家跟梁炎一起吸过一次冰毒，跟梁炎的一个男性朋友，一个女性朋友在粱炎家吸过两次冰毒。 3、徐某证言：证实自己又名“徐里”，卢明如住在丽水康城小区，在去年九、十月份的时候，我在卢明如租住的房屋内和她吸毒至少10次以上，和何某两人在卢明如家吸毒两次。 梁炎家住在水云涧小区A区，去年下半年，我在梁炎家和他一起吸过两三次毒品。 4、汪某证言：在张波家认识的茹茹，她跟外号叫二子的贩毒的关系好。我从她手里买过二次冰毒：在今年1月，我记得是过年前的一天晚上，想玩东西了，就联系茹茹想买200块钱冰毒，之后我通过微信给她发了200块钱的红包，过了半小时后她到我家来给我一个小的透明塑料袋包着的冰毒，有五分货，我记得当时我家里还有一个朋友我们三人一起把冰毒吸食了。在今年2月份的一天晚上，我又联系茹茹买200块钱的冰毒，她讲她手里现在没东西了，讲帮我联系二子购买，于是我通过微信给她发了200块钱红包，过了将近一个小时的时间，茹茹将东西送到我家来，是用一个小透明塑封袋包着的，有5-6分货。之后我跟茹茹一起将这次买的冰毒给玩掉了。 5、杨某证言：证实卢明如的老家跟自己在一块，上学的时候就认识，2016年，卢明如在丽水康城承租过一段时间，不是4楼就是5楼，在卢明如家中真正吸食冰毒就1次，是跟卢明如二人一块吸的。 三、鉴定意见 1、检验鉴定报告。证实六安市公安局司法鉴定中心对送检的检材一（在粱炎家查获的疑似冰毒晶体）和检材二（卢明如随身携带的疑似冰毒晶体）均检出甲基苯丙胺成分。 2、现场检测报告书。证实被告人卢明如、粱炎被抓获时，尿液检测均为阳性，为冰毒吸食者。高某、何某、汪某冰毒检测报告为阳性。 3、电子秤检定证书。 四、笔录类证据 1、辨认笔录 被告人卢明如辨认出向其贩卖毒品人员粱炎、向其购买毒品人员汪某及其容留吸毒人员何某、鲍炳龙等人。 被告人粱炎辨认出高某、二子、何某、茹茹（卢明如）、徐里等人。 证人高某辨认出粱炎。 证人何某辨认出卢明如、粱炎、鲍丙龙。 证人徐某辨认出粱炎、卢明如、何某。 证人杨某、汪某辨认出卢明如。 2、搜查笔录。 （1）人身检查笔录及扣押清单、称重记录。 证实2017年3月2日六安市公安局金安分局抓获卢明如时对其进行人身检查，在其随身携带的米色女式单肩包内，发现疑似冰毒晶体一块，并予以扣押。经现场称重，疑似冰毒晶体净重0.41克。 （2）搜查笔录及扣押清单、称重记录。 证实2017年3月2日，侦查员在梁炎位于六安市裕安区水云涧小区A区14号楼2单元503室北边卧室桌上发现吸毒工具冰壶一个，在一个粉色女式化妆包内发现两袋疑似冰毒晶体，并现场扣押。经现场称重，两袋晶体净重0.79克。 附现场照片：物证冰毒晶体照片、冰壶照片、称重照片。 五、书证 1、两被告人户籍资料。证实两被告人均具有完全刑事责任能力。 2、抓获经过。证实公安人员于2017年3月2日中午在被告人粱炎家将其抓获，并于当天下午在梁炎家门口将卢明如抓获。 3、吸毒人员管控信息表二份。证实二被告人均系吸毒被管控人员。 4、行政处罚决定书三份、社区戒毒决定书。证实被告人粱炎于2015年3月20日因吸毒被六安市公安局裕安分局行政拘留五日；同年9月1日因吸毒被六安市公安局金安分局行政拘留十五日；并于9月15日被金安分局责令接受社区戒毒三年。 被告人卢明如因吸毒于2015年11月2日被六安市公安局裕安分局行政拘留5日。 六、电子证据 梁炎收取高某微信转账记录照片。证实2017年2月26日、2017年2月20日、2017年2月12日，高某通过微信分别向粱炎转账200元、200元、300元。 证实被告人梁炎与卢明如在2017年1月至2月期间有多次微信转账记录。 本院认为：被告人梁炎、卢明如居中贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪，且被告人梁炎多次贩卖毒品，属情节严重；同时被告人卢明如、梁炎多次为他人吸毒提供场所，其行为亦构成容留他人吸毒罪，依法对两被告人应两罪并罚。公诉机关指控被告人梁炎、卢明如犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪成立，本院予以确认。 被告人梁炎及其辩护人庭审中均辩称梁炎只是代购毒品，没有牟利，不是贩卖毒品。经查，被告人梁炎在侦查阶段曾供述从二子手中购买毒品每次都是300元一个货（1克），并供述2017年2月贩卖给高某的冰毒系从二子手中购买，而高某在证言中陈述从梁炎手中购买200元的冰毒为0.3克左右，远远低于梁炎实际从二子手中购买的克数，显属转手贩卖毒品行为，且被告人梁炎在侦查阶段亦供述：自己买来的毒品一部分自己吸，一部分是帮朋友代买的，也有一部分是卖给别人；卢明如证言亦证实从梁炎手中购买1000元的冰毒只有1.5克左右，梁炎并供述有抠下来一点的行为。综上事实，被告人梁炎虽系为他人代购用于吸食的毒品甲基苯丙胺，但有从中牟利的情形，属于居中倒卖毒品，其行为亦构成贩卖毒品罪；被告人及其辩护人辩称只是代购，没有牟利的主张与查明的事实不符，本院依法不予采信。 被告人梁炎因吸毒二次受到行政处罚，且在被责令接受社区戒毒期间又犯毒品类犯罪，应从重处罚；被告人卢明如因吸毒受到行政处罚，现又犯本罪，亦应从重处罚。两被告人归案后均能够自愿认罪，如实供述其贩卖及容留他人吸毒的犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚。据此，为打击毒品犯罪，维护社会秩序，保护公民的身心健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院》第四条第（一）项、第十二条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人梁炎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一万元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金三万元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月2日起至2020年9月1日止。罚金于判决生效次日起三十日内缴纳。） 二、被告人卢明如犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二万元，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金三万元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月2日起至2019年1月1日止。罚金于判决生效次日起三十日内缴纳。） 三、扣押在案的毒品甲基苯丙胺予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省六安市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  董慧珍 代理审判员  陈 西 人民陪审员  王 莉 二〇一七年九月二十日 书 记 员  陶玉玲 附：本案适用《中华人民共和国刑法》相关法律条款 第三百四十七条第一款:走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第四款：走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第七款：对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十四条：容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。 第六十九条第一款：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第三款：数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院》 第四条：走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； 第十二条第一款：容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚： （二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的；