河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫03民终331号上诉人（原审原告）：王华珍，女，汉族，1953年6月1日生，住河南省宜阳县。上诉人（原审原告）：叶留卿，男，汉族，1965年2月8日生，住河南省宜阳县北城区。上诉人（原审原告）：李伟，男，汉族，1969年1月5日生，住河南省新安县。上诉人（原审原告）：高海香，女，汉族，1961年10月11日生，住河南省宜阳县。上诉人（原审原告）：温向东，男，汉族，1972年7月15日生，住河南省偃师市。四上诉人共同委托诉讼代理人：王华珍，个人基本信息同上。被上诉人（原审被告）：李战军，男，汉族，1962年11月29日生，住河南省宜阳县城北区。委托诉讼代理人：赵遵义，河南明耀律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：苗维强，男，汉族，1980年4月26日生，住河南省宜阳县。原审被告：李跃进，男，汉族，1971年6月15日生，住河南省宜阳县。原审被告：曾燕利，女，汉族，1975年4月3日生，住河南省宜阳县。上诉人王华珍、叶留卿、李伟、高海香、温向东因与被上诉人李战军、苗维强，原审被告李跃进、曾燕利民间借贷纠纷一案，不服河南省宜阳县人民法院（2016）豫0327民初1584号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王华珍、叶留卿、李伟、高海香、温向东的委托诉讼代理人王华珍，被上诉人李战军的委托诉讼代理人赵遵义到庭参加诉讼。被上诉人苗维强，原审被告李跃进、曾燕利经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。五上诉人上诉请求：1、依法改判被上诉人李战军、苗维强为李跃进等人的288000元的借款承担连带清偿责任，并承担从2013年6月6日起至还完借款之日止按月利率2%支付利息的保证责任。2、改判借款本金288000元，利息应从2013年6月6日起至还完借款之日止按2%计付。3、其他维持原判。4、本案上诉的一切费用由二被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人从把案件提交法院到案件判决，并未超过两年主张权利的时效。2、案涉借款实际给付288000元，扣息12000元，扣息后借款人从借款之日起未付过息，所以应改判付息时间2013年6月6日起。二被上诉人应承担连带付息还本责任。综上，五上诉人委托上诉代理人在诉讼时效内，于2014年11月将此案诉状提交宜阳县法院城关法庭诉讼、调解、法庭立案审批等足以证明在诉讼时效内，权利主张未过期。李战军辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，符合法定程序，依法应予维持。上诉人的上诉请求和事实理由不能成立，依法应予驳回。苗维强未出庭，亦未提交答辩意见。李跃进、曾燕利未出庭，亦未提交陈述意见。王华珍、叶留卿、李伟、高海香、温向东向一审法院起诉请求：1.要求被告李跃进、曾燕利给付原告借款30万元；2.要求被告李战军、苗维强承担连带清偿责任；3.要求被告支付从2013年7月6日起至借款还清之日止按月利率2%计算的利息；4.由被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：洛阳佰越商贸有限公司成立于2013年3月27日，原有股东为原告叶留卿、王华珍、李伟、高海香、温向东，该公司于2014年3月27日注销。被告李跃进和被告曾燕利于2009年6月29日登记结婚。2013年6月6日被告李跃进因宾馆装修和养殖厂建设向洛阳佰越商贸有限公司借款30万元，双方签订了借款合同和借据，合同约定借款期限从2013年6月6日起至2013年10月5日止，借款月利率为2.4%，首次借款利息和管理费12000元直接从借款中扣除。另约定项目管理费为1.6%，抵押车辆未办理抵押手续，被告李战军和被告苗维强自愿为该笔借款做连带责任保证，担保责任至借款人还完款项之日终止。被告李跃进于2014年7月9日向原告书写保证书一份，保证于2014年7月25日还20万元。被告曾燕利在自己提供的身份证和结婚证复印件上签字表示同意贷款。后被告未偿还借款及利息，为此五原告诉入法院要求被告李跃进、曾燕利给付原告借款30万元；被告李战军、苗维强承担连带清偿责任；要求被告支付从2013年7月6日起至借款还清之日止按月利率2%计算的利息；由被告承担本案的诉讼费用。一审法院认为，被告李跃进在洛阳佰越商贸有限公司存续期间向该公司借款288000元，后该公司注销，公司注销后未实现的债权应该由公司原股东取得，故该公司债权由五股东即原告叶留卿、王华珍、李伟、高海香、温向东继受取得。该笔借款发生在被告李跃进和被告曾燕利夫妻关系存续期间，被告曾燕利无证据证明系一方个人债务，应视为夫妻共同债务，被告李跃进和被告曾燕利未按照约定偿还借款，属于违约行为，应承担偿还借款及利息的民事责任。故五原告要求被告李跃进和曾燕利偿还借款288000元及从2013年7月6日起至借款还清之日止按月利率2%计算的利息，理由正当，符合法律规定，该院予以支持。被告李战军和被告苗维强自愿为该笔借款做连带责任保证，因保证期间各方约定为至借款人还完款项之日终止，故二被告的保证期间依法应为主债务履行期届满之日起二年，即从2013年10月6日起至2015年10月5日止，五原告无证据证明在保证期间内向被告李战军和苗维强主张过权利，故被告李战军和苗维强的保证责任免除。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条之规定，判决：一、限被告李跃进和曾燕利于本判决生效后十日内偿还原告叶留卿、王华珍、李伟、高海香、温向东借款本金288000元，并支付从2013年7月6日起至借款还清之日止按月利率2%计算的利息；二、驳回原告的其它诉讼请求。本案受理费8900元，由被告李跃进和曾燕利各承担一半。如不按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，五上诉人提交宜阳县法院原原城关法庭工作人员出具的《情况说明》及宜阳县人民法院立案登记卡（下半联）各一份，拟证明：在案涉债权到期后的两年内上诉人没有放弃向担保人讨要债务的权利。被上诉人李战军质证后认为：对证据证明的情况有异议，该《情况说明》到底是不是石文庭所写无法查证，且内容上没有具体的立案登记时间。立案登记卡的登记时间有改动，且登记卡上没有加盖受理法庭的印章，不具有证据的效力。对上诉人提交的证据，本院认为，该《情况说明》未加盖情况说明人所在单位印章，也没有明确说明上诉人前往法庭立案的具体时间，该《情况说明》不符合证据的形式要件，本院不予认定。上诉人提交的宜阳县人民法院立案登记卡有明显改动的痕迹，改动处无经办人签名或印章，故该立案登记卡亦不符合证据的形式要求，本院不予认定。本院对一审查明的其余事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，五上诉人诉称李战军、苗维强应对案涉借款承担连带清偿责任，但并未提供有效证据证明在案涉借款到期后向李战军、苗维强主张过权利，故应承担举证不能的责任，对五上诉人的该项诉求本院不予支持。五上诉人诉称案涉借款以288000元为本金基数，应从2013年6月6日起算，对此，本院认为，一审中，五上诉人主张案涉借款以300000元为基数，从2013年7月6日起算，是因为借款当天已扣除借款第一个月“利息”12000元，原审法院把预先扣除的“利息”当作本金予以扣除符合法律规定，但在判项中少支持了五上诉人第一个月的利息，五上诉人二审诉求以28800元为本金基数，从2013年6月6日起算利息符合法律规定，应该予以支持。五上诉人的其他诉求均缺乏事实依据及法律依据，本院不予支持。综上所述，王华珍、叶留卿、李伟、高海香、温向东的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：撤销河南省宜阳县人民法院（2016）豫0327民初1584号民事判决第二条；二、变更河南省宜阳县人民法院（2016）豫0327民初1584号民事判决第一条为“限李跃进和曾燕利于本判决生效后十日内偿还叶留卿、王华珍、李伟、高海香、温向东借款本金288000元，并支付从2013年6月6日起至借款还清之日止按月利率2%计算的利息”；三、驳回叶留卿、王华珍、李伟、高海香、温向东的其他上诉请求。一审案件受理费8900元，由李跃进、曾燕利各承担一半。二审案件受理费100元，由叶留卿、王华珍、李伟、高海香、温向东负担90元，由李跃进、曾燕利负担10元。本判决为终审判决。审判长 苏 娜审判员 周艺军审判员 甄开辉二〇一七年九月三十日书记员 靳瑞奇