贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)黔05民终2116号 上诉人（原审被告）：谢正琼，女，1968年10月5日出生，汉族，住贵州省大方县。 委托代理人（特别授权）：苏源文，贵州创驰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈退明，男，1953年6月12日出生，汉族，住贵州省大方县。 上诉人谢正琼因与被上诉人陈退明健康权纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院（2017）黔0521民初1680号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人谢正琼上诉请求：1、撤销原判，依法改判；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、原判认定上诉人谢正琼殴打被上诉人陈退明，造成陈退明受伤住院，经诊断为全身多处软组织损伤，与客观事实不相符。事发当天，上诉人在核桃××××村遇到被上诉人，上诉人问被上诉人为什么不经上诉人同意把其父亲坟墓迁来葬在上诉人的地里，被上诉人仗势欺人，乱骂上诉人而发生争吵，在争吵过程中，被上诉人先出手打上诉人，上诉人出于正当防卫才还了被上诉人一拳，打在被上诉人的左肩上，并未伤到被上诉人。事后，被上诉人才到大方县医院检查，结果为全身多处软组织损伤，这很明显是被上诉人串通大方县医院提供伪证陷害上诉人。当天，上诉人被被上诉人打伤是事实，上诉人花去医药费97.30元，法院应判决被上诉人赔偿。2、一审判决上诉人赔偿被上诉人医疗费、误工费等共计2942.92元，上诉人不服。因为上诉人并未打伤被上诉人，而是被上诉人打伤上诉人，为此上诉人还花去医药费97.30元。一审法院不判决被上诉人赔偿上诉人，而判上诉人赔偿被上诉人，这显然不公平。 被上诉人陈退明口头答辩称，上诉人打伤被上诉人的事实清楚，请求二审法院维持原判。 原审原告陈退明向一审法院起诉请求：判决被告赔偿原告医疗费2380元、陪护人员食宿费750元、精神抚慰金15000元、交通费142元、误工费1500元。 一审法院认定事实：2017年3月6日，原告陈退明与被告谢正琼因坟山争议发生争吵，后谢正琼殴打了陈退明。陈退明受伤后被送往大方县人民医院住院治疗，经诊断为全身多处软组织受伤。在该院住院4天产生医疗费2380.05元。因双方未就该赔偿事宜达成一直意见，原告陈退明于2017年3月31日起诉至一审法院。 一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任”的规定，对原告陈退明因受伤产生的损失被告谢正琼应承担侵权责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定。原告陈退明因本次伤害造成的损失有：1、医疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确认。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，原告陈退明因本次受伤产生医疗费为2380.05元，依法予以支持。2、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算”的规定，原告陈退明未提供证据证明其误工收入。参照贵州省2016年度农、林、牧、渔业平均收入48077元/年计算为562.87元（48077元/年÷365天×住院天数4天）。3、交通费、陪护人员的食宿费。根据《人损解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定。原告陈退明未提供票据证明其产生的交通费及陪护人员食宿费，对其主张本院不予支持。关于原告陈退明主张的精神抚慰金，原告受伤为全身多处软组织受伤，并未造成严重的损害，对其主张不予支持。原告陈退明因本次伤害造成的损失共计2942.92元（医疗费为2380.05元+误工费562.87元）。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条的规定，判决：一、被告谢正琼于本判决生效之日起10日内赔偿原告陈退明因被被告谢正琼殴打导致的医疗费、误工费共计2942.92元；二、驳回原告陈退明的其它诉讼请求。原告陈退明预交案件受理费150元，由被告谢正琼负担。 本院二审期间，被上诉人陈退明未提交新证据。上诉人谢正琼向本院提交了下列证据：1、大方县核桃乡营光村委会出具的字据一份，拟证明被上诉人葬坟在上诉人地里的事实；2、证人张某、谢正琼、陈某、田某出具的证词，拟证明被上诉人葬坟于张某和谢正琼家承包地里的事实。经质证，被上诉人对上述证据均有异议。经审查，上述证据均不属二审程序中的新证据，且与本案的基础事实无关联性，故对其证明效力，本院不予确认。 本院除对一审审理查明的事实予以确认外，还查明以下事实：2017年3月6日，被上诉人陈退明与上诉人谢正琼因坟山争议发生争吵，争吵过程中，双方发生扭打，以致双方不同程度受伤。事发当天，上诉人谢正琼到大方县核桃乡卫生院治疗，花去医药费92.73元，对此，上诉人谢正琼在本案一审中未提起反诉。2017年3月20日，上诉人谢正琼被大方县公安局处以行政拘留十日的处罚。之后，上诉人谢正琼未对大方县公安局的行政处罚申请复议或提起行政诉讼。上述事实，有上诉人谢正琼在一审中提供的医药费发票、大方县公安局被行政拘留人家属通知书、解除拘留证明书以及双方当事人在二审中的陈述等证据在卷为证。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，根据双方当事人的陈述及大方县公安局对上诉人谢正琼进行行政处罚的通知书等证据，足以认定上诉人谢正琼殴打被上诉人陈退明的事实成立。上诉人的行为已过错地侵害了被上诉人的民事权益，依法应当承担侵权责任。但相关证据同时表明，上诉人与被上诉人双方系因坟山争议发生争吵，争吵过程中，双方系相互扭打，且均不同程度受伤，上诉人谢正琼也因此而产生了一定的医药费。故被上诉人陈退明对自己受到的损害也存在过错，依法应减轻上诉人谢正琼的赔偿责任，一审未减轻上诉人谢正琼对被上诉人陈退明的侵权赔偿责任不当，本院应予纠正。根据本案的实际情况，结合双方的过错程度，应由上诉人谢正琼对被上诉人陈退明受到的损害承担60%的赔偿责任，由被上诉人陈退明自行承担40%的责任为宜。为此，上诉人谢正琼赔偿被上诉人陈退明医疗费、误工费等损失应变更为2942.92元×60%=1765.75元。 上诉人谢正琼认为其打被上诉人陈退明一拳属正当防卫，且被上诉人陈退明并未受伤的上诉主张与本案客观事实不相符，对该上诉主张本院不予支持；上诉人谢正琼认为被上诉人陈退明与大方县医院串通伪造证据陷害上诉人的上诉主张，因上诉人谢正琼未提供证据证明其主张的该事实成立，故对该上诉主张本院不予支持；对上诉人谢正琼认为其自己也受伤，应判决被上诉人陈退明赔偿其所花的医药费的上诉主张，因上诉人在本案一审中未提起反诉，不属本案的审理范围，故上诉人谢正琼的该上诉主张本院不予支持。 综上所述，上诉人谢正琼的上诉请求部分成立，一审判决认定事实和适用法律部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销贵州省大方县人民法院（2017）黔0521民初1680号民事判决； 二、由上诉人谢正琼于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人陈退明医疗费、误工费等损失共计1765.75元； 三、驳回上诉人谢正琼的其他上诉请求。 一审案件受理费150元，二审案件受理费300元，共计450元，由上诉人谢正琼承担270元，被上诉人陈退明承担180元。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄世军 审 判 员 殷 勇 审 判 员 唐 琳 二〇一七年九月二十日 法官助理 吉 雪 书 记 员 谢贤聪