广东省东莞市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤19刑终380号原公诉机关东莞市第三市区人民检察院。上诉人（原审被告人）张春锋，男，1980年4月4日，汉族，小学文化，户籍所在地为河南省新蔡县，因本案于2015年9月11日被羁押并被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现押于东莞市看守所。东莞市第三人民法院审理东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人张春锋犯贩卖毒品罪一案，于2016年5月17日作出（2016）粤1973刑初644号刑事判决。原审被告人张春锋对该判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年5月26日公开开庭审理本案。东莞市人民检察院指派检察员王晓玲出庭履行职务，上诉人张春锋到庭参加诉讼。因本案案情复杂，经广东省高级人民法院批准延长审理期限。在本院审理过程中，公诉机关以补充侦查为由，提出延期审理，本院予以准许。现已审理终结。原判认定，被告人张春锋系吸毒人员，暂住东莞市凤岗镇汇商花苑1栋4单元201房。2015年6月份的一天晚上，吸毒人员苏某（另案处理）通过电话联系向张春锋购买冰毒。后苏某去到东莞市凤岗镇汇商花苑1栋4单元201房张春锋住处，向张春锋购买了640元（重约8克）的冰毒。2015年8月1日，吸毒人员许某（另案处理）去到凤某镇汇商花苑1栋4单元201房张春锋住处，向张春锋购买了100元的冰毒（重约0.5克）。2015年9月11日，民警根据线索在凤某镇汇商花苑1栋4单元201房抓获被告人张春锋，在其住处搜获冰毒净重3.5克、麻古净重0.6克（均检验出甲基苯丙胺成分）以及电子秤一部、自制吸毒工具、透明密封塑料袋五个等财物。原判认定上述事实，有相关证据予以证实。原判认为，被告人张春锋明知是毒品甲基苯丙胺贩卖给他人，贩卖数量为十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。视被告人张春锋的具体犯罪情节及其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人张春锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币20000元。二、随案移送的手机二部，电子秤一台，人民币20009元，港币1000元，依法予以没收，上缴国库。上诉人张春锋提出：1、一审判决认定上诉人构成贩卖毒品罪的证据单薄；2、一审判决认定的毒品数量没有充足的证据予以证实；3、一审判决将上诉人住处查获的毒品全部认定为贩卖毒品的数量不当；4、一审判决财产刑处罚过于笼统，未区分涉案财产与未涉案财产。检察员出庭发表意见认为：1、现有证据足以认定张春锋是贩毒人员；2、一审认定张春锋的贩毒数量准确；3、一审定性和量刑并无不当，建议维持原判。经审理查明，上诉人张春锋系吸毒人员，暂住东莞市凤岗镇汇商花苑1栋4单元201房。2015年6月份的一天晚上，吸毒人员苏某（另案处理）通过电话联系向张春锋购买冰毒。后苏某去到东莞市凤岗镇汇商花苑1栋4单元201房张春锋住处，向张春锋购买了冰毒。2015年8月1日，吸毒人员许某（另案处理）去到凤某镇汇商花苑1栋4单元201房张春锋住处，向张春锋购买了100元的冰毒。2015年9月11日，民警根据线索在凤某镇汇商花苑1栋4单元201房抓获上诉人张春锋，在其住处搜获冰毒净重3.5克、麻古净重0.6克（均检验出甲基苯丙胺成分）以及电子秤一部、自制吸毒工具、透明密封塑料袋五个等财物。上述事实，有经原审法庭质证、认证的以下证据予以证实：（一）勘验、检查、搜查笔录1、现场勘查笔录、现场图和现场照片：证实现场位于东莞市凤岗镇汇商花苑1栋4单元201房，现场搜获毒品、电子秤等物品。2、搜查证、搜查笔录：证实公安人员依法搜查东莞市凤岗镇汇商花苑1栋4单元201房，从茶几下发现一小盒疑似毒品冰毒、两小包疑似毒口K粉，在电脑桌上发现一个中华牌烟盒（内有疑似毒品冰毒及麻古），在电脑桌旁边发现两个冰壶，房间的床底下发现三粒疑似毒品麻古，以及在房间里发现两部移动电话、现金、电子秤。（二）物证1、冰毒（净重3.5克）、麻古（净重0.6克）：证实查获的涉案毒品的情况。2、现金人民币20009元、港币1000元、手机两部（一部三星、一部苹果）、电子秤一把、塑料瓶二个、透明塑料密封袋五个、香烟盒一个、塑料盒一个（随案移送）：证实查获的贩卖毒品的赃款和作案工具。（三）鉴定意见1、毒品检验鉴定报告：证实检材1（上诉人张春锋的住处缴获的白色晶体）和检材2（张春锋的住处缴获的红色药丸）均检验出甲基苯丙胺成分；检材3（张春锋的住处缴获的白色粉末）未检验出常见毒品成分。2、现场检测报告书：证实经尿检，上诉人张春锋与吸毒人员许某、邝美桃、杨某、罗某对甲基安非他明快速诊断检测板呈阳性。（四）书证1、抓获经过、案件来源说明：证实2015年7月7日，公安机关在侦破其他案件中发现张春锋有重大贩毒嫌疑，显示该人居住在凤某镇汇商花苑1栋4单元2楼，联系电话153××××7273。2015年9月11日，民警在凤某镇汇商花苑1栋4单元201房抓获张春锋，2、常住人口基本信息、户口薄：证实张春锋已达刑事责任年龄等身份的情况。3、扣押清单：证实依法从上诉人张春锋处扣押毒品、电子秤、手机、现金等情况。4、称量笔录：证实涉案冰毒净重3.5克、麻古净重0.6克。5、毒品缴交收据：证实涉案毒品已依法上缴。6、证人许某的手机显示信息：证实许某2015年8月2日3时39分用支付宝转账100元给上诉人张春锋的情况。7、房屋租赁合同：证实上诉人张春锋租住凤某镇汇商花苑1栋4单元2楼。8、手机号码开户资料：证实153××××7273、17722385731的户主情况。9、通话清单：证实上诉人张春锋的手机号153××××7273、17722385731的通话记录，显示张春锋与苏某在2015年6月4日、6月8日、6月10日、6月12日、6月21日、6月27日、28日、29日有通话；张春锋与许某在7月30日、7月31日、8月1日、8月2日、8月31日有通话。（五）视听资料、电子数据审讯录像：证实公安机关依法审讯张春锋的情况。（六）证人证言1、证人苏某的证言：我的手机号码为158××××5661、158××××0082，我吸食和贩卖的冰毒是2次向阿锋（经辨认为张春锋）购买的。第一次是2015年4月份的一天晚上（具体日期不记得），我用尾号0082的手机打电话给阿锋问他有没有冰毒，阿锋说一会儿打电话给我。过了约40分钟，阿锋回电话叫我去东莞市凤岗镇汇商花苑1栋4单元二楼的一个房间找他。后我过去，阿锋到一楼接，去到二楼出电梯左手边进去二三米的右边那套房，当时屋里还有一名不认识的男子。我问阿锋多少钱一克，阿锋说80元一克，我说要买5克，阿锋就从客厅茶几下面拿了5克冰毒给我，冰毒是用白色透明胶袋包着的，外面用一个红色的装茶叶的铁盒装的。我打开盒子看了一下，就给了400元钱给阿锋就离开了。第二次是2015年6月的一天晚上（具体日期不记得），我也是用尾号0082的手机打电话给阿锋问他有没有冰毒。阿锋叫我去汇商花园1栋四单元找他。后我去到阿锋住的地方，跟阿锋买了8克冰毒，阿锋也是从客厅的茶几下面拿出冰毒的，冰毒是用白色透明胶袋包着的，外面也是用一个红色的装茶叶的铁盒装的。8克冰毒本来是640元，我嫌4不好听，就给了阿锋650元，然后离开了阿锋的住处。辨认笔录：苏某辨认出阿锋就是张春锋。指认笔录：苏某指认出其向阿锋买冰毒的住处。2、证人许某的证言：在2015年8月底的一天的15时许，我和朋友盼盼一起去东莞市凤岗镇汇商花苑小区靠马路那一栋二楼的单元房找春锋（经辨认为张春锋）玩，见到还有另外两名不认识的女子在那里。春锋说他有冰毒是好货来的，并给了我一小袋用透明胶袋装的冰毒，说100块钱算了。后我和盼盼在春锋住处玩了约2小时就离开了，当时我说第二天通过支付宝转账给春锋。第二天下午，我就通过支付宝转账给春锋了。买来的那包冰毒本来和盼盼说好第二天一起吸食的，但冰毒是放在盼盼身上，后盼盼被他家里人带回老家了。辨认笔录：许某辨认出春锋就是张春锋。指认笔录：许某指认出向春锋购买冰毒的地点。指认出其手机上显示的信息资料就是其用支付宝转账100元给春锋的记录。3．证人邝美桃的证言：我吸毒，我吸食的冰毒有1次是向张春锋购买的。大概在2015年6月份的一天凌晨2时许，我心情不好，就通过QQ问小慧哪里可以买冰毒吸食。小慧说张春锋有冰毒，我就通过QQ问张春锋有没有冰毒，他说有，还问要多少并叫我去雁田那边跟他买。后我坐车到雁田农业银行附近，打电话给张春锋，他就走路过来，我们二人见面后，张春锋带我兜了好几圈，后去到雁田东山酒店后面小巷内卖给我200元1小包的冰毒。后张春锋又带我去他出租屋里吸食。因为张春锋那天对我毛手毛脚的，所以在回去的路上我把张春锋的QQ删除了。辨认笔录：邝美桃辨认出张春锋。4．证人罗某的证言：我吸毒，吸食的冰毒有四五次是向朋友张春锋要的，没有给过钱。最后一次是2015年9月4日18时许，我打电话给张春锋向他要毒品，后张春锋在碧湖天桥那里给了我一点点约有1克冰毒。我没有去张春锋住处吸过毒。9月11日我跟随张春锋回去他的出租房借钱时被民警抓获。5．证人杨某的证言：我是张春锋的女友。2015年9月7日，我去张春锋租住的东莞市凤岗镇汇商花苑1栋4单元201房住。9月11日12点有人敲门，我就过去开门，发现是便衣警察，民警让我配合工作，民警在房间里面等了约半个小时张春锋和辉哥回来就被民警抓获；我不知道东莞市凤岗镇汇商花苑1栋4单元201房里面有毒品，也不知道张春锋是否有贩卖毒品。6．证人廖某的证言：我是东莞市凤岗镇汇商花苑1栋4单元201房的业主，于2015年4月5日将该房租给张小来，5月中旬时，张小来告诉我说他没有住，都是张春锋在住。8月2日，张春锋就跟我签了租房合同。（七）上诉人的供述与辩解张春锋的供述与辩解：我2013年底开始吸食冰毒。2014年4月12日因吸食毒品被凤某公安分局行政拘留15日。我租住在东莞市凤岗镇汇商花苑1栋4单元201房。9月11日12时许，我在该住处被抓获，在房间里搜出一些毒品冰毒、麻古和电子秤一把以及一些吸食毒品的工具塑料袋、冰壶等物品。从我住处搜出的冰毒是2015年9月7日向断手购买的。我没有贩卖毒品，被抓时查获的毒品是我自己吸食的，电子秤是在家里向别人买毒品时用来称重的。我不认识苏某和许某。因为我经常玩集结号游戏，有人向我买过分，通过支付宝转账给我，但不知道许某有没有给我转过账。我支付宝上收到的钱都是别人向我买游戏分数的，不是卖毒品的钱。我手机号码153××××7273、17722385731是我本人使用，我没有用该两号码联系过苏某和许某。我和苏某、许某之间不可能有手机通讯记录，我不认识他们。指认笔录：张春锋指认出其租住的住处、查获的毒品、吸毒所用的冰壶、电子秤、使用的手机。关于上诉人张春锋所提的意见，经查：1、苏某详细指证向张春锋购买毒品的时间、地点、毒品的数量及种类，并辨认出张春锋，且有通话清单予以印证；许某证实在张春锋的住处向张春锋购买100块钱的冰毒，许某与通话清单、支付宝转账记录相印证，许某也辨认出张春锋；邝美桃亦证实向张春锋购买过毒品，上述证据之间相互印证，证实张春锋向他人贩毒的事实，而张春锋关于其不认识苏某、许某，与苏某、许某之间没有手机通话的辩解与苏某、许某的证言及手机通话清单等证据相互矛盾，对张春锋的供述不予采信，本案现有证据足以认定张春锋贩卖毒品的事实，上诉人张春锋所提的第1点意见与事实不符，本院不予采纳。2、虽然现有证据足以认定张春锋向苏某贩卖毒品的事实，但是具体贩卖的数量仅有苏某的证言，一审认定“张春锋向苏某贩卖冰毒8克”的证据较为薄弱，上诉人张春锋所提第2点意见的合理部分，本院予以采纳，从证据裁判和有利于被告人的角度，对张春锋向苏某贩卖毒品的数量不作具体认定。3、现有证据证实张春锋是贩毒人员，对于又贩毒又吸毒的上诉人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但是本院在量刑时酌情考虑张春锋的吸毒情节。4、张春锋系贩毒人员，案发时无正当职业，一审对张春锋被扣押的财产判处予以没收上缴并无不妥。本院认为，上诉人张春锋明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人，贩卖少量毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。原审判决认定张春锋犯罪的事实清楚，定罪准确，审判程序合法，但是认定“张春锋贩卖8克冰毒给苏某”这一事实不当，导致量刑过重，本院予以纠正。上诉人张春锋上诉所提意见经查某的，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省东莞市第三人民法院（2016）粤1973刑初644号刑事判决第一项中对上诉人张春锋的定罪部分及第二项；二、撤销广东省东莞市第三人民法院（2016）粤1973刑初644号刑事判决第一项中对上诉人张春锋的量刑部分；三、上诉人张春锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月11日起至2018年9月10日止。罚金自判决生效后1个月内一次性向原审法院缴纳，上缴国库）。本判决为终审判决。审判长  何颜宇审判员  宋坤鹤审判员  胡炳辉二〇一七年九月六日书记员  黄浩峰