黑龙江省大庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑06民终877号上诉人（一审被告）：曲文青，男，1959年7月7日出生，汉族，工人，住大庆市。委托诉讼代理人：乔亚男，黑龙江庚辰律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：王淑霞，女，1957年03月01日出生，汉族，农民，住肇州县。委托诉讼代理人：韩娟（系王淑霞女儿），女，1984年3月7日出生，汉族，无职业，住哈尔滨市香坊区。一审被告：肇州县水务局，住所地黑龙江省肇州县正阳街路北。法定代表人：丁文禹，该局局长。委托诉讼代理人：张桁傲，男，1985年11月15日出生，汉族，该局职工，住肇州县。委托诉讼代理人：崔文江，男，1961年1月29日出生，汉族，该局法律顾问，住肇州县。上诉人曲文青因与被上诉人王淑霞、一审被告肇州县水务局（以下简称水务局）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服黑龙江省肇州县人民法院（2019）黑0621民初695号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年9月29日作出（2019）黑06民终2459号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。黑龙江省肇州县人民法院于2020年4月23日作出（2020）黑0621民初96号民事判决，曲文青仍不服，向本院提起上诉，本院于2020年5月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本院现已审理终结。曲文青上诉请求：一、依法撤销肇州县人民法院作出的（2020）黑0621民初96号民事判决，改判上诉人不给付被上诉人医药费、误工费等费用51457.57元；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实不清，适用法律错误。具体如下:一、根据《证据规则》第九条规定，一审法院虽然调取了公安机关的材料(证人证言），但该材料并不属于民事证据中无需举证的范围之内。被上诉人仍然需要对于其是在我方施工的网坑内摔伤承担举证责任。二、根据《证据规则》第六十九条的规定以及刑事法律的相关归定，只有与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言、无正当理由未出庭作证的证人证言均不能作为定案依据，更不能也不应当仅凭近亲属的证言，在没有其他侦查手段的情况下就认定案件事实，所以派出所的不予立案的决定是错误的。我方会继续依照《刑事诉讼法》第87条的规定，向检察院提请对公安机关不立案的监督。所以，在被上诉人未提供任何证据的情况下，一审法院仅依照《不予立案通知书》认定本案，作为本案认定事实的唯一依据，判决我方承担给付责任明显错误。三、在原二审庭审当中，被上诉人提供了多张照片，完全可以说明现场情况，被上诉人根本不可能坠入坑内。而且被上诉人对于我方在其家中院子内施工是明知的，施工的地方也非其出入的必经之路，网坑挖出来的土全部堆放在网坑周围，大概有50-60公分高，被上诉人走到边缘部分就应当停止不前，在明知走过土堆就是坑的情况下继续前行完全不符合常理。四、我方施工的地方并非《侵权责任法》第九十一条中规定的道路，不是必须设立警示标志的。而且网坑周围的土实际也起到了遮挡网坑的作用。所以，一审法院依据该条法律判决，属于适用法律错误。五、本案事实存在疑点：1、在四面都是障碍物的情况下，被上诉人是怎么翻山越岭的掉进我方施工的宽度仅仅为40公分、长1米多的坑内；2、在如此狭小的空间被上诉人家人是怎么又放梯子、又下去人把被上诉人扶出来的；3、被上诉人是2018年10月14日受伤住院，为何称是13日晚受伤。对于这些疑点，一审法院都没有进行审查。即便公安机关未侦查清楚，作出错误认定，一审法院也可以查清事实，而不是依据公安机关错误的认定一错再错。综上，请求二审法院支持上诉人的诉请。王淑霞辩称，请求二审法院驳回上诉，维持原判。水务局辩称：同意曲文青上诉意见。王淑霞向一审法院起诉请求：一、曲文青给付医疗费80,574.25元、误工费25,771元（30926÷30天÷12个月×300天）、护理费23,201元（49天×2+41天）×60090÷12÷30、伙食补助费4,900元（49天×100）、营养费9,000元（90天×100）、后续治疗费8,000元、大庆交通费1,852.10元，哈尔滨交通费1,354元、鉴定费3,910元、伤残赔偿金19年×13804×10%=26,227.60元、精神抚慰金5,000元、残疾辅助器具154元，合计109,611.70元。二、诉讼费曲文青承担。一审法院认定事实：2018年8月30日，肇州县水利工程建设管理处与黑龙江申龙水利工程有限公司签订了肇州县2018年农村饮水安全巩固提升工程建设项目（七标）管网安装施工合同书，将肇州县四个乡镇的农村自来水管网安装施工承包给黑龙江申龙水利工程有限公司，黑龙江申龙水利工程有限公司又将肇州镇农村自来水管网安装施工工程分包给曲文青，合同约定一旦发生施工安全事故，承包方负全部责任。另查，肇州县水利工程建设管理处于2019年4月并入肇州县农业农村局，2019年12月23日从肇州县农业农村局分离并独立，机构名称为肇州县水务局。曲文青在王淑霞家院内挖了长1.2米、宽40公分，深2米多的自来水管网坑，坑周围未设置警示标志。2018年10月13日晚八点左右，王淑霞去前门房儿子韩超家锁门，沿着坑东西走，走到坑的附近，没看清路况掉进坑里，被其丈夫韩树福及邻居韩国、陈丽霞从坑里拽上来，送到肇州县人民医院治疗24天，后转入哈尔滨第五医院治疗25天，花医药费80,574.25元。曲文青先期向王淑霞支付90,000元费用，王淑霞起诉后申请做司法鉴定，本院委托大庆油田总医院司法鉴定所对王淑霞做司法鉴定，鉴定意见为：王淑霞左踝功能丧失60%评定为拾级；误工期伤后300日，护理期90天、住院期间2人护理、出院后1人护理，营养期90日；取内固定费用8,000元左右，或按实际合理支出给付；医疗终结时间拾个月。故，王淑霞请求被告曲文青给付医疗费80,574.25元、误工费25,771元（30926÷30天÷12个月×300天）、护理费23,201元（49天×2+41天）×60090÷12÷30、伙食补助费4,900元（49天×100）、营养费9,000元（90天×100）、后续治疗费8,000元、大庆交通费1,852.10元，哈尔滨交通费1,354元、鉴定费3,910元、伤残赔偿金19年×13804×10%=26,227.60元、精神抚慰金5,000元、残疾辅助器具154元，合计109,611.70元。一审法院认为，曲文青以王淑霞涉嫌诈骗一案向公安机关举报，经肇州县公安局调查于2019年12月6日作出州公（双）不立字[2019]53号不予立案通知书，认为王淑霞无犯罪事实发生，曲文青申请复议后，肇州县公安局于2020年1月16日作出州公刑复[2020]1号刑事复议决定书，维持原不立案决定，根据肇州县公安局的不立案决定书和刑事复议决定书，可认定王淑霞并无诈骗及虚假诉讼犯罪事实发生。经肇州县公安局对王淑霞及丈夫韩树福以及邻居韩国、祝清军询问笔录证实，王淑霞掉进了曲文青挖的自来水坑后受伤，故，王淑霞要求曲文青赔偿的诉讼请求应予支持。且经王淑霞邻居韩国、祝清军询问笔录证实该自来水坑未设置警示标志和采取安全保护措施，致王淑霞掉进坑里摔伤，所以，曲文青应该承担主要过错责任，即80%责任。王淑霞明知曲文青在其家院内挖坑，未尽安全注意义务，应承担次要责任，即20%责任。曲文青认可承包黑龙江申龙水利工程有限公司转包给其的肇州县农村自来水管网安装施工工程，约定发生施工安全事故由曲文青承担责任，故，肇州县水务局无责任。在诉讼审理中，曲文青提起反诉，要求王淑霞返还其垫付的9万元医疗费，但曲文青在规定期限内未缴纳反诉费，视为其撤回反诉处理，不予审理其反诉。王淑霞请求的合理费用的确认：1、医疗费80,973.70元有正规票据证实，应予支持。2、误工费的鉴定期限虽评定为300日，但因原告被评定为伤残，根据法律规定受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天,所以原告误工期应为221日,根据黑龙江省农林牧副渔业从业人员平均工资标准计算，误工费应为18,725.06元（30,926元÷365天×221日）。3、护理费，按黑龙江省居民服务业标准计算应为22,884元【60,090元÷365天×49天×2人+（60,090元÷365天）×41天×1人】。4、伙食补助费4,900元（49天×100元/天）。5、营养费9,000元（90天×100元/天）。6、后续治疗费，根据鉴定意见应为8,000元。7、交通费1,582元有票据证实，应予支持。8、鉴定费3,910元有正规票据证实，应予支持。9、伤残赔偿金，王淑霞1957年出生，定残时为62周岁，残疾赔偿金应为24,847.20元（13,804元×18年×10%）。10、精神抚慰金5,000元请求过高，可适当支持2,000元。11、残疾辅助器具154元，无正规票据证实，不应予支持。上述费用合计176,821.96元，王淑霞承担20%即35,364.39元，曲文青承担80%即141,457.57元。曲文青已经向王淑霞支付90,000元，尚应支付王淑霞各项费用51,457.57元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定，判决：曲文青于判决书生效后立即给付王淑霞医药费、伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、营养费、后续治疗费、精神抚慰金合计人民币51,457.57元。案件受理费人民币2,492元，由王淑霞承担人民币1,406元，曲文青承担人民币1,086元。本院二审期间，当事人依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。曲文青提交如下证据：照片三张、视频资料两份（拍摄于2020年6月15日上午11点，拍摄地点肇州县托古乡乔家围子村，拍摄人曲文青），证明：体重160斤的成年人不可能掉进宽40厘米，长100厘米，深度2米20的坑中，王淑霞所述不实。即使掉进去也不可能放下15厘米厚的梯子，更不可能下去一个人把她拖上来。该两张照片是比照案涉坑尺寸在别处挖设的。王淑霞质证称：不认可。水务局质证称：认可，与事实相符。水务局提交如下证据：照片一张（拍摄于2020年4月14日下午15:30，拍摄地点肇州县肇州镇马营屯，拍摄人崔文江），证明：当时曲文青施工自来水时挖的入户井，宽39-40厘米，照片是原始坑下沉后代理人崔文江测量的坑口。曲文青质证称：无异议。王淑霞质证称：不认可。本院认为，以上证据与本案无关，均不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系健康权、身体权纠纷。曲文青在承包肇州镇农村自来水管网安装施工工程后，在王淑霞家院内挖设入户网坑，王淑霞主张其于2018年10月13日20时左右掉入网坑内受伤，提供的主要证据为公安机关对其本人以及案外人韩树福、韩国、祝清军的询问笔录，以上几人在公安机关询问时陈述了施救网坑内王淑霞以及将王淑霞送往医院诊治等的具体情况，几人的陈述基本一致，相互印证。虽曲文青主张几人与王淑霞存在利害关系，但考虑本案事发的时间、地点、事件性质，事发后请求亲戚、邻居帮忙救助符合客观实际。且结合本案其他证据，王淑霞在事发当日21时45分就诊于肇州县人民医院骨外科，行左胫排骨影像检查，并于次日8时25分办理了入院手续，肇州县人民医院以“左踝关节粉碎性开放性骨折”收入院。故结合审核认定的证据以及当事人陈述，根据本案实际情况，一审法院认定王淑霞坠入曲文青挖设的自来水入户网坑内遭受损害，并无不当。虽曲文青主张王淑霞等人涉嫌诈骗等，但目前亦未经有关机关认定，其否认王淑霞坠入坑内受伤的理由均属于主观猜测、推断，并未提供确实充分的证据予以佐证。王淑霞作为具备完全民事行为能力的成年人，系自身安全的第一责任人，其明知曲文青在自家院内挖设自来水坑，且当日下午刚刚挖设，坑周围都是回填土，理应预见到途径网坑附近时存在潜在的风险和严重后果，其本身应当对周边情况尽到一个谨慎的高度注意义务，因其本身未尽到该义务，导致坠入坑内，其应对自身损害承担主要责任，本院确定为80%。曲文青在挖设网坑时，并未适当设置警示标志，其对王淑霞的损害亦存在一定过错，应当承担次要责任，本院确定为20%。本院对一审法院确认王淑霞的各项损失合计141457.57元予以确认，应由曲文青承担20%即28291.51元，王淑霞自负113166.06元。对于曲文青已经支付的9万元，其可另行主张权利。综上所述，一审判决虽认定事实清楚，但划分双方责任比例不当，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销黑龙江省肇州县人民法院作出（2020）黑0621民初96号民事判决；二、上诉人曲文青于本判决生效后立即给付被上诉人王淑霞人身损害赔偿款共计28291.51元；三、驳回被上诉人王淑霞其他的诉讼请求。一、二审案件受理费共计3578元，由王淑霞负担2862.4元，由曲文青负担715.6元。本判决为终审判决。审判长  王东辉审判员  金 玉审判员  战 剑二〇二〇年八月五日书记员  王妍苏