辽宁省铁岭县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽1221民初220号 原告沈阳市宝隆体育用品有限公司，住所地辽宁省沈阳市康平县。 法定代表人孙宝菊，系该公司经理。 被告铁岭县艺景园林景观绿化工程有限责任公司，住所地铁岭市银州区。 法定代表人任凤武，系该公司执行董事。 委托代理人邱月，系辽宁传国律师事务所律师。 被告石义，男，1973年生，汉族，农民，住辽宁省铁岭县。 委托代理人王倩，系辽宁守衡律师事务所律师。 委托代理人李君武，系辽宁十安律师事务所律师。 原告沈阳市宝隆体育用品有限公司(以下简称：宝隆公司)与被告铁岭县艺景园林景观绿化工程有限责任公司(以下简称艺景公司)、被告石义买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月29日作出（2019）辽1221民初1034号民事判决书，被告石义不服上诉。辽宁省铁岭市中级人民法院于2019年10月21日作出（2019）辽12民终1090号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院于2010年2月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宝隆公司法定代表人孙宝菊、被告石义的委托诉讼代理人王倩、李君武、被告艺景公司委托代理人邱月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宝隆公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告艺景公司给付地面工程材料及体育器材款78600元，并自2014年1月1日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率及从2019年8月19日起至还款之日止按照全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；2、被告石义承担连带责任；3、诉讼费由被告负担。事实和理由：2013年，被告石义承建铁岭县腰堡盛世福城地面工程，石义在原告处购买铺设地面材料(283m2)48400元、儿童游乐设施1组26000元、摇摇乐3个2400元、旋转木马1个1800元。2013年9月25日工地负责人李某给原告出具确认货物价款78600元结算清单一份。工程结束后，原告多次向被告石义索要欠款，石义总以各种理由推脱。2018年12月13日被告石义向原告出具《还款计划书》一份，承诺：分期给付货款。《还款计划书》有石义签字并加盖了被告艺景公司公章，该欠款至今未给付，被告石义作为被告艺景公司大股东，滥用股东权利，财务混同，属于滥用公司独立地位和股东有限责任，造成公司不能及时清偿债务，严重损害债权人利益，请求判令被告石义承担连带责任。 被告艺景公司辩称，欠款是本公司拖欠，违约金有约定，原告要求逾期利息没有事实和法律依据，不予认可。 被告石义辩称，1、石义与原告经理孙宝菊商谈购买器材事实不清，设备虽安装在工地上，但设备不是石义个人使用，工程是艺景绿化公司承包的，地面材料及器材款应由承包人艺景公司承担；2、还款计划书是艺景公司出具的，签名不是石义本人所签。原告所述与石义电话沟通还款日期及款数，石义不清楚，石义也没收到原告寄回的还款计划书。石义不承担偿还货款责任。3、违约责任有约定，应按《还款计划书》2019年2月1日为起算时间。综上，原告要求石义承担给付责任，没有事实和法律依据，应驳回其诉讼请求。 原告宝隆公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对有关证据进行如下分析认定： 1、报价清单1份；还款计划书1份；现场照片6张。用于证明被告石义购买原告公司铺设地面材料及游乐器材均用于新台子盛世福城地面工程以及地面材料的数量、单价，合计价款为78600元，石义接收后已铺设安装完毕；2013年9月25日石义在工地的负责人李某签字：同意按照78600元结算；还款计划书是原告经理孙宝菊向石义打电话催要货款，2018年12月13日石义安排被告艺景公司工作人员王军制作还款计划数。约定将78600元货款自2019年1月起至2019年4月30日前按月分期还款并约定了逾期付款违约责任。经质证，被告石义认为对报价清单、还款计划书的真实性无异议；还款计划书主体是艺景公司，石义签名是代表公司签的，还款应由公司承担；对现场照片没有异议，被告艺景公司对上述证据未提异议，本院予以采信； 2、原告经理孙宝菊与被告石义二次电话通话录音(2018年6月6日14时08分、2018年12月3日8时53分)。用于证明：原告经理孙宝菊催要货款，被告石义答应7月末8月上旬肯定给结账；12月3日电话石义说9、10号有准确消息，不行就给出个还款计划。经质证，被告石义认为录音没有明确说石义个人还款，还款人应当是艺景公司。经审查，孙宝菊向石义催要货款的电话录音，语音清晰，石义应允7月末8月上旬偿还所欠货款；如果不能偿还货款，安排财会人员制作还款计划。该组录音证据来源合法，内容客观真实且与本案具有关联性，对该证据本院予以采信。 3、经原告宝隆公司申请，本院调取被告艺景公司与铁岭环宇房地产开发有限公司新台子镇分公司签订的《铁岭新台子盛世福城一期院内环境景观工程施工合同书》1份及该工程有关的结算收据7张，用于证明涉案工程欠款均是由石义及李某个人签名，未出具正规发票，被告石义作为当时被告艺景公司90%股权大股东应该知道并指使如此操作，属于股东滥用股东权利，严重损害债权人利益。二被告对真实性无异议，但认为仅凭该证据不能认定被告石义人格混同。本院经审查认为，该证据来源及证据形式合法，客观真实，与本案关联，应予采信； 4、经原告宝隆公司申请，本院调取被告艺景公司登记档案一份，用于证明被告石义于2007年6月至2017年7月系被告艺景公司享有90%股权的股东并兼任执行董事。2017年7月，被告石义将股权转让给另一股东任凤武，该公司变更为一人有限责任公司。二被告对该证据无异议，本院予以采信。 综合上述证据及双方当事人质证、认证意见，本院认定如下事实：2013年，原告宝隆公司法定代表人孙宝菊与被告艺景公司当时法定代表人石义商定体育器材供货及安装协议，在原告处购买铺设地面材料丙烯酸(EPDM)127m2，160元/m2，计20320元、儿童乐园橡胶拼花颗粒地垫156m2，180元/m2，计28080元、儿童游乐设施1组26000元、摇摇乐3个2400元、旋转木马1个1800元，合计价款78600元。上述地面材料及娱乐器材铺设、安装在被告艺景公司从铁岭环宇房地产开发有限公司新台子镇分公司承包建设的铁岭县新台子盛世福城一期院内环境景观工程的园区内。此后，为落实偿还欠款，原告孙宝菊与被告石义商定以原告宝隆公司名义与被告艺景公司达成还款协议，形成了一份《还款计划书》，该文书载明;应还金额78600元分四期还款，分别是2019年1月31日、2月28日、3月31日各还款20000元，余款18600元于2019年4月30日还清，并约定如被告艺景公司不按照计划书约定支付任意一笔欠款，承担剩余未还金额每月千分之二的违约金。被告艺景公司在本院判决前未能履行上述还款协议。 被告艺景公司于2007年7月24日登记设立，为有限责任公司，股东共有两位，一位是被告石义，一位是任凤武。被告石义出资45万元，享有90%股权并担任执行董事。2017年，被告石义将股权作价45万元转让给任凤武退出该公司，该公司变更为一人有限责任公司。 被告艺景公司在与铁岭环宇房地产开发有限公司新台子镇分公司结算铁岭新台子盛世福城一期院内环境景观工程时，其中有六笔为2013年之后收取的工程款，均为个人经手收取，未出具正规单位收据。其中一笔为30万元记载为“石义”经手收款，收款时间为2015年2月13日。 本院认为，被告石义与孙宝菊约定了购买及铺设体育器材的口头协议，被告艺景公司承包新台子盛世福成园林景观工程的实际情况，有关体育设施已实际使用该工程，签字确认的李某系被告艺景公司员工，以及事后孙宝菊以原告名义与被告艺景公司达成还款计划等事实，本院应当认定被告石义实施的是法人代表行为。孙宝菊依约定将合同标的物铺设地面材料游乐器材交付给被告并安装完毕交付使用。被告艺景公司应当依合同约定及时给付相应价款。本案原告宝隆公司属于2016年才成立的公司，不可能是当时买卖合同的当事人，但属于还款协议当事人，还款协议属于和解协议，其中包含了债权转让协议内容，不违反法律、行政法规的效力性强制规定，合法有效，故对原告宝隆公司要求被告艺景公司给付合同价款78600元的诉讼请求，本院予以支持。 关于原告要求被告石义承担连带责任一节，根据《中华人民共和国公司法》第二十条规定，公司股东滥用公司独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害债权人利益的，应对公司债务承担连带责任。本案中，被告石义作为90%股权的控股股东以公司名义对外签订施工合同，但收取款项以个人名义，因原告已提供初步证据证明上述内容，本院可以推定被告石义与被告艺景公司构成人格混同，但推定事实，依法允许不利方通过提交反驳证据推翻。根据《最高人民法院民事诉讼证据若干规定》第十条第一款第（四）项、第二款规定，本院考虑公司账目由被告艺景公司保管，被告石义曾作为直接管理者，有举证优势，该反驳证据的举证责任应由被告方承担，但二被告在限期内均未能提供证据反驳该推定事实，本院综合全案证据，认定被告石义滥用公司独立地位和公司有限责任，造成公司目前不能清偿到期债务，严重损害债权人利益，应对公司债务承担连带责任，原告相应诉讼请求，本院予以支持。 关于违约金一节，原告认为违约金约定过低，不能弥补原告损失，要求从2014年1月1日起算利息，本院经审查认为，约定还款协议前只确定还款金额，没有明确证据证明约定了付款日期，后期在还款协议中双方已经约定违约金条款，应从违约之日即从2019年2月1日起算。约定每月千分之二的违约金，属实较低，原告要求的利率标准符合法律规定，可以作为提高违约金的计算方法，本院应予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第十条第一款、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《最高人民法院民事诉讼证据若干规定》第十条第一款第（四）项、第二款，《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下： 一、被告铁岭县艺景园林景观绿化工程有限责任公司于本判决生效后十日内给付原告沈阳市宝隆体育用品有限公司货款78600元，并给付从2019年2月1日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息及从2019年8月20日起至还款之日止按照全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息； 二、被告石义对上述给付义务承担连带责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1765元，由被告铁岭县艺景园林景观绿化工程有限责任公司、石义共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。 审 判 长  李建华 人民陪审员  曹 琼 人民陪审员  董明光 二〇二〇年八月三日 书 记 员  刘 颖