福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽01民终3639号上诉人（原审原告）：吴荣华，男，1961年8月4日出生，汉族，住江西省吉安市吉州区。委托诉讼代理人：龚建华，福建瀛榕律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：ＸＸ，男，1962年12月18日出生，汉族，住福建省福州市台江区。委托诉讼代理人：黄玉贵，福州市台江区求真法律服务所法律工作者。上诉人吴荣华因与被上诉人ＸＸ生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服福建省福州市晋安区人民法院（2016）闽0111民初2833号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。吴荣华上诉请求：1.请求撤销一审判决第一项，依法改判ＸＸ赔偿吴荣华医疗费8222.61元、住院伙食补助费240元、护理费1200元、误工费13500元、交通费精神损害抚慰金5000元；2.本案一、二审诉讼费用由ＸＸ承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一、一审法院违反《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，对吴荣华在举证期限届满后的新证据不予采纳，导致事实认定错误、判决不公。2016年11月28日福建省劳动能力鉴定委员会作出《鉴定结论书》认定停工留薪期为5个月。2016年12月12日，吴荣华的工作单位出具《证明》证明误工至2016年10月31日。一审不予采纳新证据，未进行质证，违反法律规定。二、吴荣华住院伙食补助、护理费的诉讼请求有护工的护理证明、门诊病历、门诊费用清单可以证明，一审法院驳回吴荣华住院伙食补助、护理费的诉讼请求属事实认定不清，适用法律错误。三、一审法院驳回吴荣华对营养费的诉讼请求，明显违反公平原则。医嘱未要求加强营养，并不能证明吴荣华不需要加强营养，一审法院没有考虑吴荣华在头部失血过多且有脑震荡的情况下，加强营养是必需的。四、一审法院判决ＸＸ支付吴荣华误工费的计算标准及计算依据与法律规定不符。吴荣华受伤前日工资260元/天，吴荣华按150元/天主张误工费时已考虑到公司发放基本工资的事实，而一审法院在计算吴荣华的误工费时又扣减了吴荣华的基本工资，明显错误。五、一审法院酌定精神损害抚慰金500元，明显过低。吴荣华被打后，ＸＸ从未去医院探望且多次威胁吴荣华，不仅造成吴荣华身体上伤害，还造成心理上伤害。ＸＸ辩称，请求查清本案事实后，驳回上诉。一、关于吴荣华的误工费补偿。1.一审法院根据吴荣华的实际误工天数全额判决ＸＸ承担赔偿责任不合理；2.根据法律规定，误工时间由医疗机构出具受害人接受治疗的证明确定，而不是吴荣华无法律依据的主张，请求撤销一审法院没有医嘱的误工补贴费用。二、关于吴荣华住院伙食补助费、护理费。吴荣华只是皮外挫伤，医院认为不需要住院，只安排其门诊挂号观察，一审法院关于吴荣华住院伙食补助、护理费的判决合情合理。三、关于吴荣华营养费赔偿。吴荣华只是皮外挫伤且没有加强营养的医嘱。四、关于吴荣华工资流水，吴荣华向一审法院提交银行交易明细，应按规定向法院提交银行工资专项流水，银行工资专项流水更能体现吴荣华实际工资流水。五、关于吴荣华精神损害抚慰金。吴荣华与ＸＸ之间互殴完全是由吴荣华的行为导致，在ＸＸ已被行政拘留五天的情况下，一审法院仍判决ＸＸ向吴荣华赔偿500元精神损害抚慰金不当。吴荣华向一审法院提出诉讼请求：判令ＸＸ赔偿吴荣华各项损失共计39053.04元。一审法院认定事实：吴荣华系福州市公共交通集团有限责任公司员工，任职驾驶员岗位。2016年5月21日0时许，吴荣华驾驶车牌号为闽Ａ×××××号的102路公交车途经福州市幸福城公交车站时，与车上乘客即ＸＸ因停靠问题发生口角纠纷，并遭ＸＸ殴打。吴荣华受伤后，被送往武警××总队医院检查治疗，临床诊断为头部外伤、脑震荡、胸部挫伤、多处挫伤。2016年5月23日，福州市公安局物证鉴定所作出榕公刑技法临字[2016]554号《临床法医学检验鉴定书》，检验所见：1.右额部见1×1cm擦伤；2.右手掌大鱼际见5×2.5cm挫伤；3.右手背见6×4cm挫伤；4.左手背见6×4cm挫伤，鉴定意见：吴荣华的损伤属轻微伤。吴荣华因伤久未治愈而持续就医，医嘱建议休息、门诊随访等。吴荣华与ＸＸ协商赔偿事宜未果，遂诉至一审法院。另查明：就涉案殴斗事件，福州市公安局晋安分局于2016年5月23日作出榕晋公（新店）行罚决字[2016]00106号《行政处罚决定书》，决定对ＸＸ处以行政拘留五日。2016年6月20日，福州市人力资源和社会保障局作出榕人社伤险（决）字[2016]0552号《认定工伤决定书》，认定吴荣华受到的事故伤害为工伤。吴荣华尚未获得工伤保险待遇赔偿。对吴荣华主张赔偿的项目及金额，一审法院查明认定如下：1.医疗费：吴荣华主张医疗费8781.84元，根据其所提供的医疗收费票据、门诊病历、司法鉴定意见书等可以认定其中因ＸＸ侵权行为就医产生的医疗费为8222.61元，对超出部分，一审法院不予支持；2.住院伙食补助费、护理费：吴荣华主张其因伤住院8天，并由工作单位派人护理，但其提供的证据并不足以证明存在该事实，故吴荣华主张住院伙食补助费240元、护理费1200元，一审法院不予支持；3.营养费：考虑吴荣华伤情主要为轻微外伤，且医嘱未有加强营养的内容，故吴荣华主张营养费240元，一审法院不予支持；4.交通费：吴荣华主张交通费91.2元，已提供正式票据核对并作出合理说明，一审法院予以认定；5.误工费：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。吴荣华主张因伤误工90天，但未提供工作单位关于误工时间、误工原因的证明，综合考虑吴荣华职业、伤情、治疗等情况，一审法院认定误工期间自2016年5月21日起至2016年7月31日止。根据吴荣华提供的银行历史明细清单体现的工资收入情况，吴荣华主张按150元/天即每月工资4500元标准计算误工费，可予准许，故一审法院认定吴荣华2016年5月误工费为464.31元（4500元-实际发放4035.69元）、6月误工费为1936.89元（4500元-实际发放2563.11元）、7月误工费为1876.89元（4500元-实际发放2623.11元），总计误工费4278.09元；6.精神损害抚慰金：ＸＸ的侵权行为给吴荣华造成了身体上的伤害，结合吴荣华伤情及司法实践情况，一审法院酌定精神损害抚慰金为500元。吴荣华上述各项损失合计13091.9元。一审法院认为：公民的健康权、身体权、财产权受法律保护，侵害公民人身、财产造成损害的，依法应予赔偿。本案ＸＸ因其殴打行为致使吴荣华人身遭受损害，造成吴荣华医疗费、误工费、交通费、精神损害抚慰金等损失共计13091.9元，该款应由ＸＸ予以赔偿。吴荣华超出上述认定部分的赔偿请求，一审法院不予支持。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、ＸＸ应于本判决生效之日起十日内赔偿吴荣华各项损失共计13091.9元；二、驳回吴荣华的其他诉讼请求。案件受理费763元，减半收取计381.5元，由吴荣华负担251.5元，ＸＸ负担130元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。吴荣华提供证据1《福建省劳动能力鉴定委员会省级鉴定结论书》、证据2福州市公共交通集团有限公司证明，证明吴荣华误工至2016年10月31日止；证据3武警××总队医院门诊收费总清单、证据4诊断证明书，证明吴荣华住院的事实。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：双方对吴荣华受伤后是否住院存在争议，吴荣华提供的证据3、4可以证明其于2016年5月21日到5月28日收住武警××总队医院急诊科留观室治疗的事实。对一审法院查明的其他事实，本院予以确认。本院二审另查明，吴荣华于2017年3月15日提起后续治疗费用、误工费等诉讼，经福州市晋安区人民法院（2017）闽0111民初1357号、本院（2017）闽01民终3223号终审民事判决，查明2016年1月-5月吴荣华的月平均工资为7793.21元。本院认为，吴荣华各项赔偿费用问题：1、误工时间、误工费，2016年11月28日福建省劳动能力鉴定委员会《鉴定结论书》认定停工留薪期为5个月，2016年12月12日吴荣华的工作单位出具误工至2016年10月31日的《证明》，以上证据可以证明吴荣华因受伤误工至2016年10月31日。生效判决已经查明吴荣华2016年1到5月平均工资为7793.21元，日平均工资260元；6至8月吴荣华平均工资为3713元，日平均工资124元，因此，吴荣华诉求90天误工费为12240元[90天×（260-124）元]，一审法院关于吴荣华误工时间误工费标准计算有误，本院予以纠正，吴荣华关于误工费的上诉请求合理部分，本院予以支持。2、住院伙食补助费、护理费，吴荣华因伤在急诊科留观室治疗8天有相应证据证明，因此住院伙食补助费240元，本院予以支持，护理费因吴荣华自认单位派员护理，并未支付护理费用，要求护理费没有法律依据，本院不予支持。3、营养费，精神损害抚慰金，因吴荣华提供的医嘱未有加强营养的内容，一审法院结合吴荣华伤情及司法实践情况，不予支持营养费，酌定精神损害抚慰金为500元，并无不当，本院予以维持。综上，吴荣华总损失为：医疗费8222.61元、住院伙食补助费240元、交通费91.2元、误工费12240元、精神损害抚慰金500元；共计21294元，应由ＸＸ承担赔偿责任。综上所述，吴荣华的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销福建省福州市晋安区人民法院（2016）闽0111民初2833号民事判决；二、ＸＸ应于本判决生效之日起十日内赔偿吴荣华各项损失共计21294元；三、驳回吴荣华的一审其他诉讼请求；四、驳回吴荣华的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费763元，减半收取计381.5元，由吴荣华负担170.5元，ＸＸ负担211元；二审案件受理费763元，由吴荣华负担341元，ＸＸ负担422元。本判决为终审判决。审 判 长 余秋萍审 判 员 李文颖审 判 员 陈雁兰二〇一七年九月十五日法官助理 蔡 娟书 记 员 郭梦铃