福建省华安县人民法院民 事 判 决 书(2016)闽0629民初813号原告：欧阳伯南，男，汉族，1953年6月16日出生，农民，住福建省华安县，委托诉讼代理人李友仁，福建九龙律师事务所执业律师。被告：欧阳永文，男，1968年11月27日出生，汉族，农民，住福建省华安县，委托诉讼代理人：黄建河，男，1956年10月11日出生，汉族，华安县司法局干部，住福建省华安县，原告欧阳伯南与被告欧阳永文物权保护纠纷一案，本院于2016年7月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告欧阳伯南及其委托诉讼代理人李友仁、被告欧阳永文及其委托诉讼代理人黄建河均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。欧阳伯南向本院提出诉讼请求：判令欧阳永文把位于新圩镇玉山村鹅山自然村九龙江溪边东至溪边、西至金海田、南至国兴田、北至贤德田的农地恢复原状并返还欧阳伯南。事实和理由：1999年，农村土地延包时，原告承包位于华安县××玉山村××自然村九龙江溪边农地，该农地四至为：东至溪边、西至金海田、南至国兴田、北至贤德田，有“016027号”《土地承包经营权证》为证。后欧阳伯南在该农地四至范围内的溪边坡地上开垦成约4亩农杂地，并种上四十六枞麻竹。2012年7月，欧阳永文强行侵占欧阳伯南土地0.4亩搭建房屋。2013年农历12月，欧阳永文趁欧阳伯南到厦门打工不在家期间强行把欧阳伯南种植的麻竹砍掉，雇佣挖掘机和装载机把欧阳伯南的农地填平，欧阳伯南打工回家知道后，与欧阳永文交涉要求恢复原状时，却遭到拒绝。综上所述，欧阳永文趁欧阳伯南到厦门打工期间占用欧阳伯南的土地建房、强行砍掉欧阳伯南的麻竹，并随意填埋欧阳伯南承包经营的农地，侵犯了欧阳伯南的合法承包经营权。欧阳永文辩称，一、讼争地块是九龙江的滩涂或溪坎山地，不是欧阳伯南承包的水田地，欧阳伯南没有证据证明其拥有讼争地块的土地经营权；欧阳伯南持有的“016027号”《福建省农村集体土地承包经营权证》只能证明其拥有地名“溪边”的0.9亩水田的土地承包经营权。根据“016027号”《福建省农村集体土地承包经营权证》的记载，欧阳伯南承包经营的土地类型是水田，其所有权单位是玉山村七组。也就是说玉山村七组仅将能作为水田耕种的0.9亩土地发包给欧阳伯南承包经营，并没有将其他类型的土地发包给欧阳伯南承包经营。二、欧阳伯南的“016027号”《福建省农村集体土地承包经营权证》中的地名“溪边”的水田登记面积仅是0.9亩，其四至登记的“东至溪边”只是对原生产队在此处临江的最后一坵水田的方位泛指，“溪边”不是一个具体的节点，以前因为会发洪水，“九龙江的岸上”是不能作为水田来耕作的。欧阳伯南在地名“溪边”处的承包水田面积仅有0.9亩，该地块的四至除西至金海田、南至国兴田、北至贤德田的三处与他人相邻无误外，东至“溪边”中的“溪边”只是对东向临江最后一坵水田的方位泛指。1.有了“西至金海田、南至国兴田、北至贤德田”的相邻三个点，又有了“0.9亩”的面积，就能客观真实地计算出欧阳伯南该水田地的东向节点线不可能在讼争地的范围内。在本案由中院发回重审期间，经欧阳伯南、欧阳永文和相邻三位承包人的指认及经办法官的实地勘察，丈量结果为:西至金海田的南北长为50.76米，南至国兴田的西东宽为12.42米，北至贤德田西东宽为13.02米，而位于讼争地现坡坎上的南北长为50.76米，于是，西与金海田、南与国兴田、北与贤德田相邻近似梯形地块的面积为0.968亩。这充分说明“东至溪边”的东西最大宽度不会超过13.02米；2.欧阳伯南的承包地是水田地，不是旱地或林地，从与讼争地自然延伸的南向、北向的地貌来看，是个坡度大于20度的溪坎，现在虽有下游的“利水”拦河坝和上游“天宫”等处拦河坝的蓄泄调节，但每遇汛期此处的水位也会上涨至距填土的半米处，所以现在鹅山建新村只规划建到欧阳伯南承包的大坵水田坡坎处。再者，讼争地的南向和北向不存在有开垦过水田的迹象，在没有反转回旋流水的作用下九龙江水流对相邻江岸山体的切割基本是相同的，讼争地的地貌也大体上是与其南向和北向的地貌一样，也会有一定的坡度，这样的地形地貌是不可能作为水田来耕作的。3.在讼争地的南向尚留有欧阳永文种的两行龙眼树(由南至北种的，欧阳永文母亲房屋南角有欧阳永文种的一棵樟树)和金辉种的三行麻竹(至讼争地的中部)，这也说明讼争地不是欧阳伯南的承包地，否则欧阳伯南不会让欧阳永文和金辉在此地“插花”种植竹、果。三、欧阳伯南没有证据证明其拥有讼争地块的土地使用权和所谓麻竹的所有权。根据物权法的相关规定，欧阳伯南的诉讼请求于法无据。1.欧阳伯南没有取得讼争地的土地承包经营权，也没有对所谓麻竹依照森林法进行物权登记，没有取得法律意义上的物权，没有物权效力，依法应不予保护。2.2011年初，欧阳伯南就将此处的麻竹(位于讼争地块南段中部至欧阳永文樟树下方)以1600元的价格转让给欧阳永文，欧阳永文接管该麻竹后，又将该麻竹无偿交由同组的欧某管理，玉山村村委会于2015年2月28日出具的《证明》可证明这一事实。四、福建鼎力司法鉴定中心厦门分所的（2017）林鉴字第041号《林业物证司法鉴定意见书》不能作为本案的证据使用。1.福建鼎力司法鉴定中心厦门分所没有本案的鉴定资质。该鉴定机构的业务范围是林业物证鉴定，众所皆知林业与农业是两个不同的概念和行业。林业是指保护生态环境和生态平衡，培育和保护森林以取得木材和其他林产品、利用林木的自然特性以发挥防护作用的产业，其范畴包括竹、木、花、草。农业是利用动植物的生长发育规律，通过人工培育来获得产品的产业，其范畴包括粮食、棉花、油料、糖料、蔬菜、水果、肉类、禽蛋、奶制品、水产品、食料。在华安当地种植的粮食主要是水稻，它生长的载体是降雨和热量较丰富、灌溉水源较充足、有可耕种的平台、筑有田埂、可蓄水的土壤的水田。欧阳伯南持有“016027号”《福建省农村集体土地承包经营权证》显示，其承包的土地类别是水田而不是旱地，更不是林地。因此水田的四至勘定不属于林业物证鉴定的范畴。2.鉴定程序存在瑕疵。在实地的勘察中与欧阳伯南承包田地相邻的金海、国兴、贤德田三位田地承包人并不在场，鉴定机构没有经三位相关承包人对其相邻田地的界地进行确认，却只听欧阳伯南的一面之词进行圈地丈量。3.《鉴定意见书》称原告“016027号”《福建省农村集体土地承包经营权证》中东至“溪边”的具体位置为九龙江岸上，是形而上学照葫芦画瓢的说法，没有考虑到现在此处的水位已受到下游“利水”拦河坝和上游“天宫”等处拦河坝的影响，在农业承包前九龙江尚未建有那么多的拦河坝，那时“溪边”处九龙江的河岸线是随江水枯水期与旺水期的变化而变化的，且地名溪边处的九龙江最高水位的水文记载是在现欧阳永文房屋的门口处，作为鉴定机构没有去查阅相关的水文资料和结合周边的地形就轻率做出这样让人啼笑皆非的鉴定结论，是有悖客观事实和自然规律。人类是聪明的，在溪边开垦与耕种水田一般是会在十年一遇的最高水位线以上。相反东至“溪边”是指原生产队在东向的最后一坵或最后一埒的水田才是尊重事实的科学说法。4.鉴定意见不合法。政府给欧阳伯南承包“溪边”水田的四至范围内的面积确权是0.9亩而鉴定机构的四至范围鉴定意见是4.086亩，可见给出欧阳伯南东至“溪边”的具体位置为九龙江岸上的鉴定意见是错误无效的。综上所述，欧阳伯南没有证据证明其享有讼争地块的土地承包经营权和对麻竹的物权，欧阳伯南的诉讼请求没有法律和事实依据。因此，依据《中华人民共和国物权法》第九条的规定和《中华人民共和国森林法》的有关规定，请求人民法院驳回欧阳伯南的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：1999年，农村土地第二轮承包时，华安县新圩镇玉山村玉山七组作为所有权单位，将位于华安县新圩镇玉山村溪边（地名）的地块（四至为：东至溪、西至金海田、南至国兴田、北至贤德田）发包给欧阳伯南为户主的家庭承包经营，华安县人民政府编号以“016027”号的《福建省农村集体土地承包经营权证》承包土地地块登记载明溪边（地名）的地块四至为东至溪边、西至金海田、南至国兴田、北至贤德田。欧阳伯南与欧阳永文仅对“016027”号的《福建省农村集体土地承包经营权证》地名为溪边的地块的四至中的东至有争议，而对西至、南至、北至均无异议；经欧阳永文申请，本院依法委托，鉴定人员到现场勘察并由当事人指认具体位置，福建鼎力司法鉴定中心厦门分所于2017年4月20日以“福建鼎力司法鉴定中心厦门分所【2017】林鉴字第041号”《林业物证司法鉴定意见书》出具鉴定意见：1.新圩镇玉山村鹅山自然村九龙江溪边农田欧阳伯南持有的016027《土地承包经营权证》的四至范围，西至金海田、南至国兴田、北至贤德田，争议点在东至溪边，根据文字意思及定义，东边交界处为溪边（即九龙江边的水位线外位置），根据现场实际情况，具体位置定位在九龙江岸上，经卫星定位仪GPS坐标点定位，东至溪边地理坐标点1：Y2750564、X558333、坐标点2：Y2750512、X558329。欧阳伯南持有的016027《土地承包经营权证》的四至范围具体位置详见附件1（欧阳伯南持有的016027《土地承包经营权证》1：10000地形图四至位置示意图）和附件2（欧阳伯南持有的016027《土地承包经营权证》1：1000四至示意图）2.新圩镇玉山村鹅山自然村九龙江溪边农田欧阳伯南持有的016027《土地承包经营权证》的四至范围内面积为2274平方米（4.086亩）。2017年8月31日，福建鼎力司法鉴定中心厦门分所出具“关于对欧阳伯南持有的016027《土地承包经营权证》中‘溪边’的承包地面积、四至进行鉴定的说明”说明：根据委托的四至鉴定，争议点四至东至溪边在边坡地的东边，边坡地范围属于林业物证范围。证人林金辉作证称讼争地块名称为“田脚下，溪边”，其在“田脚下，溪边”有一块29米长、27米宽（自称其自己测量）的麻竹林（东面挨着河、南与东南交界、北在讼争土地隔壁、西与欧阳永文的龙眼树交界）卖与欧阳永文，且是“谁开荒谁种”得来的，没有经营权证；证人欧某与欧阳永文系亲堂关系，其作证称2012至2013年间，欧阳永文称自己有块地种植竹子，让其管理，欧阳永文称系其自己向欧阳伯南购买的，里面有七枞竹子，讼争的土地上面是欧阳永文的地，再上去才是欧阳伯南的田地。2011年，欧阳永文支付欧阳伯南1600元。欧阳永文庭审陈述仅对讼争地欧阳伯南持有的《土地承包经营权证》四至中的东至（即东至溪边）有争议。以上事实，有欧阳伯南提交的福建省农村集体土地承包经营权证、“福建鼎力司法鉴定中心厦门分所【2017】林鉴字第041号”《林业物证司法鉴定意见书》、证人证言及欧阳伯南、欧阳永文的法庭陈述予以证实，本院依法予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国物权法》第十七条“不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。……”的规定，华安县人民政府以编号为“016027”号的《福建省农村集体土地承包经营权证》将位于华安县新圩镇玉山村溪边（地名）的水田（四至为：东至溪边、西至金海田、南至国兴田、北至贤德田）发包给原告欧阳伯南为户主的家庭承包，由此确认了原告欧阳伯南对该四至范围内土地的承包经营权。依照《福建省土地权属争议处理办法》第十五条“土地权属证明文件上载明的四至界线与实地一致，但实际面积与证明文件上面积不符的，以实地四至界线计算土地面积，确定土地权属；四至界线有争议的，按载明的界标物与实地核实后确定四至范围；没有载明四至范围的，以证明文件上的面积为准确定土地权属。”规定，土地权属确定的首先依据的是土地权属证明文件上载明的四至，只有没有载明四至范围的，才以证明文件上的面积确定土地权属。本案中，欧阳伯南与欧阳永文仅对与讼争地块有关的欧阳伯南持有的编号为“016027”号《福建省农村集体土地承包经营权证》所载明的四至中的东至有争议，在此基础上，欧阳永文申请对欧阳伯南持有的“016027”号《土地承包经营权证》中“溪边”的承包地面积、四至进行鉴定，福建鼎力司法鉴定中心厦门分所对欧阳伯南、欧阳永文有争议的东至“溪边”以地理坐标点1：Y2750564、X558333、坐标点2：Y2750512、X558329予以确定。因此，对欧阳伯南、欧阳永文有争议的东至“溪边”应以地理坐标点1：Y2750564、X558333、坐标点2：Y2750512、X558329予以确定，至此，欧阳伯南持有的编号为“016027”号《福建省农村集体土地承包经营权证》所载明的四至经实地核实后最终得以确定。福建鼎力司法鉴定中心厦门分所所做说明可以看出，欧阳伯南持有的编号为“016027”号《福建省农村集体土地承包经营权证》所载明的四至包括水田和边坡地，欧阳伯南、欧阳永文有争议的东至“溪边”在边坡地的东边，而边坡地范围属于林业物证范围，福建鼎力司法鉴定中心厦门分所具有相应的鉴定资质，对其鉴定意见，本院予以采纳。从“福建鼎力司法鉴定中心厦门分所【2017】林鉴字第041号”《林业物证司法鉴定意见书》鉴定意见及其所附欧阳伯南持有的106027《福建省农村集体土地承包经营权证》1：10000地形图四至位置示意图及1：1000四至示意图来看，东至溪边的地理坐标点1：Y2750564、X558333、坐标点2：Y2750512、X558329的连线以西部分与讼争地块有重叠，重叠部分的现状为被欧阳永文填土后占有、使用。欧阳永文称其所填土部分的地是其自己的，里面原来有自己种龙眼、麻竹，也有向别人购买、也有和别人换地的，但均没有相关证据材料。因此，可以认定本案讼争地块位于欧阳伯南持有的106027《福建省农村集体土地承包经营权证》四至范围内。因此，讼争地块的土地使用权应确定归原告欧阳伯南享有，被告欧阳永文提出原告欧阳伯南已将讼争地块的使用权以1600元转让给其享有，原告欧阳伯南予以否认，被告欧阳永文未进一步举证证明，故对被告欧阳永文的该意见本院不予采纳，原告欧阳伯南要求被告欧阳永文返还讼争地块的诉讼请求具有事实和法律依据，应予支持。原告欧阳伯南要求被告欧阳永文将讼争地恢复原状即将讼争地上的填土铲掉，对此，本院认为，原告欧阳伯南未提供之前原状的证据，对该主张本院不予支持。根据证据的证明力，证人证言的证明力低于物权权属凭证的证明力，故本院对证人证言不予采信。据此，依照《中华人民共和国物权法》第六条、第九条第一款、第十七条、第三十四条、第三十六条、第三十八条第一款、《福建省实施办法》第四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、欧阳永文应于本判决生效之日起十五日内将其填土、使用的位于华安县新圩镇玉山村溪边（地名）土地中的在四至为东至溪边、西至金海田、南至国兴田、北至贤德田范围内的部分（福建鼎力司法鉴定中心厦门分所【2017】林鉴字第041号《林业物证司法鉴定意见书》附件1、附件2作为本判决附件，具体可结合附件确定）返还给欧阳伯南。二、驳回欧阳伯南的其它诉讼请求。案件受理费350元，减半收取计175元，由欧阳永文负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。审判员  胡国标二〇一七年九月八日书记员  许毓静附注：执行申请提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。