河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2017）豫10民终2393号上诉人（原审原告）：申成锋，男，1972年6月1日生，汉族，高中文化，住河南省长葛市。委托代理人：王书选，河南葛天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王磊，男，1977年6月13日生，汉族，初中文化，住河南省长葛市。被上诉人（原审被告）：贺艳霞，女，1977年7月17日生，汉族，大专文化，住长葛市，长葛市广播电视台职工。二被上诉人委托代理人：刘玉新、宁留彬，河南元业律师事务所律师。上诉人申成锋因与被上诉人王磊、贺艳霞民间借贷纠纷一案，不服长葛市人民法院（2017）豫1082民初286号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后组成合议庭，依法公开开庭审理了本案。上诉人申成锋的委托代理人王书选，被上诉人王磊、贺艳霞的委托代理人宁留彬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人申成锋上诉请求：撤销原判，发回重审或改判支持申成锋的诉讼请求。事实和理由：申成锋以现金形式借给王磊30万元，一审没有认定。因王磊外欠款较多，怕其银行账户被冻结，所以每次借款均以现金形式交给王磊，然后其本人出具借条，后来，多次向王磊及其爱人追要借款也包含该30万元，其二人在诉前也认可，一审开庭时王磊缺席，视为放弃答辩权利，一审法院片面认可该30万元未实际交付，属主观臆断。被上诉人王磊、贺艳霞答辩称：上诉人上诉理由不成立，30万元并没有实际交付，该30万元涉及其他债务纠纷，且其他债权人已经主张权利，被上诉人已经偿还了大部分债务，请求依法驳回上诉。上诉人申成锋向一审法院起诉请求：判令王磊、贺艳霞偿还借款本金59万并赔偿损失，诉讼费用由王磊、贺艳霞承担。一审法院经审理查明：2010年11月20日，被告王磊借原告申成锋现金10万元,并出具借条一份；2011年11月15日，被告王磊又借原告申成锋现金10万元，并出具借条一份；2012年11月15日，被告王磊再次借原告申成锋现金9万元，并出具借条一份。共计借款29万元。以上借款双方均口头约定借款期限一个月，借款期满后，原告多次找二被告催要，二被告久拖不还。另查明：该三笔借款发生在二被告夫妻关系存续期间。2016年11月3日，二被告登记离婚。双方协商约定，双方婚姻关系存续期间的债权债务由男方独自承担。一审法院认为：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。本案中，原告申成锋向被告王磊三次出借现金29万并已实际给付，双方的借款合同已生效，应受法律的保护。该债务属于被告王磊、贺艳霞夫妻关系存续期间以被告王磊名义所负的债务。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释二》第二十四条规定，债权人婚姻存续期间一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理，但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务的，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。本案中，被告王磊、贺艳霞没有举证证明本案所涉债务属于婚姻法第十九条第三款规定的除外情形，因此本案债务属于被告王磊、贺艳霞夫妻共同生活所负的债务，应为夫妻共同债务，被告贺艳霞应当负连带清偿责任。《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定“借款人应当按照约定的期限返还借款，对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还”；故原告要求二被告返还借款29万元的诉讼请求，该院予以支持；二被告长期未偿还借款，给原告造成了一定的损失，故该院酌定其损失从起诉之日起按人民银行公布的贷款基准利率计算至清偿之日。被告贺艳霞辩称，其与被告王磊离婚时，已约定债务由被告王磊承担，其不应承担偿还责任，但该约定损害了债权人利益，对债权人不应发生法律效力；其另称，本案已超过诉讼时效，但根据其在2016年12月20日与原告申成锋的电话录音内容，原告申成锋在此前曾多次向二被告催要借款，故被告的辩称理由，该院亦不予支持。原告称被告王磊于2012年5月28日向其借款30万，并提供借条一份，并称为现金交付，该院认为，该笔借款数目巨大，现金交付的可能性极小，故原告有义务提供证据证明其已实际交付，但其并没有提供证据证明该款已实际交付，故该院不予认定该笔借款已实际发生。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、《中华人民共和国婚姻法》第四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告王磊、贺艳霞共同于本判决生效后十日内返还原告申成锋借款本金29万元并支付逾期利息（按年利率4.75%从2017年1月9日起计算至清偿之日）；二、驳回原告申成锋的其他诉讼请求。本案受理费9700元，由被告王磊、贺艳霞负担3900元，原告申成锋负担5800元。二审庭审中上诉人申成锋提交与王磊在一审判决以后于2017年7月3日下午5时13分与王磊电话通话录音一份，证明：王磊认可收到了30万元，并承诺这30万元可以用酒抵账的事实。当庭播放录音。被上诉人王磊、贺艳霞质证意见：录音不清晰，不能证明是王磊本人的，对录音内容真实性有异议，不能证明申成锋实际交付30万元。被上诉人王磊、贺艳霞二审提交：证据一，2017年5月14日申成锋与王磊的录音，证明：王磊借申成锋本金为29万元，该30万元系其他债务纠纷，与本案无关。证据二，长葛法院2017豫10**民初字第1006号民事判决书一份，证明：上诉人所述的30万元在该案中已经做出处理。上诉人申成锋质证意见：录音不清楚，也不属实，有待核实，必要时申请鉴定。经庭审质证及本院审查后认为，申成锋提交与王磊在一审判决以后于2017年7月3日下午5时13分与王磊电话通话录音一份，不能证明其证明目的，故本院不予采信。被上诉人王磊、贺艳霞提交证据2017年5月14日申成锋与王磊的录音，在该录音中申成锋明确说“那三十万说白了，看你那二十万咋弄，你把我给你打的二十万条拿给我，我把国领给你打二十万的条，这三十万作废，就是法院判了，还的时候我就说你给我了，只有这样弄……”，虽然上诉人申成锋对该录音有异议，但庭审中已经告知其可以申请鉴定，但其逾期未提交书面的鉴定申请，故本院对该证据予以采信。对（2017）豫1082民初字第1006号民事判决书的真实性予以确认，但不能证明其证明目的，故不予采信。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，上诉人申成锋未提交证据证明该30万元借款已经实际履行，且结合申成锋与王磊的录音，在该录音中申成锋明确说“那三十万说白了，看你那二十万咋弄，你把我给你打的二十万条拿给我，我把国领给你打二十万的条，这三十万作废，就是法院判了，还的时候我就说你给我了，只有这样弄……”等内容，在此情况下，人民法院不能认定该30万元借款已经实际履行，故一审法院判决并无不当。综上，上诉人申成锋的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9700元由上诉人申成锋承担。本判决为终审判决。审判长  王秋霞审判员  信宏敏审判员  谢新旗二〇一七年九月二十二日书记员  李向阳执行催告通知书履行义务人：你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果不履行，你将承担如下法律责任。1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口