江苏省建湖县人民法院行 政 判 决 书（2017）苏0925行初42号原告陈文宏，男，1970年1月2日生，汉族，教师，住江苏省。被告射阳县住房和城乡建设局，住所地江苏省射阳县合德镇人民西路。法定代表人徐勇，该局局长。委托代理人吴庆秋，射阳县房产管理处副书记。委托代理人蒋玉明，射阳县维权法律服务所法律工作者。第三人江苏省射阳县公证处，住所地江苏省射阳县社会服务中心。法定代表人王兆贵，该处主任。委托代理人季楠，该处工作人员。委托代理人陈永奎，江苏公正律师事务所律师。第三人王家玲，女，1969年3月18日生，汉族，个体户，住江苏省射阳县。委托代理人蔡旭，江苏好道律师事务所律师。第三人吴昊生，男，1975年5月6日生，汉族，私营业主，住江苏省射阳县。第三人王晓进，女，1980年11月15日生，汉族，私营业主，住江苏省射阳县。第三人射阳县诚益探伤设备厂，住所地江苏省射阳县合德镇科技创业园宏峰北路**。负责人吴昊生，该厂投资人。原告陈文宏不服被告射阳县住房和城乡建设局(下称射阳住建局)、第三人江苏省射阳县公证处（下称射阳公证处）房屋抵押权登记一案，射阳县人民法院于2016年3月29日作出（2015）射行初字第00019号行政判决书。被告射阳住建局不服，提起上诉。盐城市中级人民法院于2016年12月29日作出（2016）苏09行终196号行政裁定书，撤销射阳县人民法院（2015）射行初字第00019号行政判决，发回建湖县人民法院重审。本院依法组成合议庭,于2017年3月2日公开开庭审理了本案。原告陈文宏、被告射阳住建局出庭负责人陆伟及其委托代理人吴庆秋、蒋玉明，第三人射阳公证处的委托代理人季楠、陈永奎，第三人王家玲的委托代理人蔡旭到庭参加诉讼。第三人吴昊生、王晓进、射阳县诚益探伤设备厂（下称诚益设备厂）经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告射阳住建局于2013年8月15日向第三人王家玲发放了射房他证县城字第××号房屋他项权证，该证记载：房屋他项权利人为王家玲，房屋所有权××为射阳县诚益探伤设备厂，房屋所有权证号为射房权证县城字第**，房屋坐落于县城合德镇工业园区宏峰北路西侧，他项权利种类为一般抵押权设立，债权数额为伍拾伍万元整。原告陈文宏诉称，在原告诉贾卫东、吴昊生、诚益设备厂保证合同纠纷一案审理过程中，经原告申请，射阳县人民法院于2013年4月19日对诚益设备厂位于射阳县合德镇科技创业园宏峰北路10号的土地使用权予以查封。之后，涉案的土地使用证一直未发放，存放于射阳县国土资源局合德国土所（以下简称“合德国土所”）。第三人诚益设备厂于2013年8月1日办理了涉案土地地上建筑的房屋权属登记，2013年8月15日，吴昊生、王晓进、诚益设备厂对射阳公证处、被告射阳住建局隐瞒了土地被查封的事实，用房产作抵押与第三人王家玲办理了55万元的抵押借款合同。被告在办理他项权证时没有审查诚益设备厂的土地使用证原件，也没有对射阳公证处等相关材料进行严格审查，更没有到国土部门进行调查，行政程序违法，导致原告重大损失，现请求法院依法撤销射房他证县城字第××号房屋他项权证。原告陈文宏向本院提交了以下证据：1、（2013）射商初字第0500号民事裁定书；2、（2013）射商初字第0645号民事裁定书；3、射阳县国土资源局地籍管理档案土地证书（批文）签收单；4、2015年8月19日合德国土所情况说明；5、2015年8月25日合德国土所根据射国用（2013）第605077号土地使用权证原件出具的复印件；6、原告与贾卫东签订的抵押还款合同；7、射阳公证处窗口工作人员出具的企业办理房屋他项权抵押公证所需材料清单；8、2014年7月30日吴昊生的谈话笔录；9、2014年10月20日开庭笔录；10、（2014）射执异字第0007号执行裁定书；11、（2014）射民初字第01476号民事裁定书；12、2014年5月5日执行和解协议书；13、诚益设备厂与郑海军厂房转让合同；14、关于被执行人射阳县诚益探伤设备厂所涉案件的分配方案；15、2014年10月28日王家玲的谈话笔录。证据1、2拟证明法院已于2013年4月19日和2013年6月8日两次查封诚益设备厂土地；证据3-5拟证明诚益设备厂土地使用证原件一直保存在合德国土所档案室，射阳公证处和被告未尽合理审慎职责，办理他项权证程序违法；证据6、7拟证明射阳公证处没有按照其制定的办理抵押借款合同的流程处理，程序违法；证据8-13拟证明诚益设备厂为逃避债务，虚构厂房买卖合同、恶意提出执行异议，证据13还证明该厂房是2008年3月份建造的，建设工程规划许可证发证的时间与实际时间不一致；证据14、15拟证明王家玲明知该厂房已进拍卖程序，从未主张过权利，有帮助诚益设备厂逃避执行之嫌。被告射阳住建局辩称，1、第三人王家玲、吴昊生、王晓进、诚益设备厂作为申请人，向被告提交了土地使用证原件等材料申请办理房屋他项权证，符合《房屋登记办法》第十七条、第二十条的规定，材料齐全，申请人提交的公证书也具有准司法文书效力，被告进行审查予以登记，程序合法。2、土地查封的效力并不必然及于房屋，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十三条第二款的规定：“地上建筑物和土地使用权的登记机关不是同一机关的，应当分别办理查封登记。”本辖区的土地与房屋分属不同部门登记，法院只查封了土地，未查封房屋，所以被告在房产未被查封的情况下办理抵押登记，符合法律规定。3、本案抵押权登记已被法院于2015年7月31日解除，相应的他项权证也已经作废，原告诉求撤销的对象已不存在，已构成法律上的履行不能。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告射阳住建局向本院提交了以下证据：1、射阳县房屋他项权登记表；2、射阳县房屋抵押权登记申请书；3、王晓进身份证；4、王晓进婚姻登记记录证明；5、吴昊生身份证；6、吴昊生婚姻登记记录证明；7、王家玲身份证；8、射阳县诚益探伤设备厂营业执照；9、射国用（2013）第605077号土地使用权证（未经国土部门核对确认）；10、抵押借款合同；11、（2013）盐射证经内字第490号《具有强制执行效力的债权文书公证书》；12、（2014）射执字第0488号《执行裁定书》和《协助执行通知书》；13、射阳县人民法院给射阳日报的函；14、2015年7月24日射阳日报；15、（2014）射执字第0488-8号《协助执行通知书》；16、射阳房管处工作人员朱德琴证明；17、射阳房管处工作人员李荣宗证明；18、建设工程规划许可证。证据1-11拟证明抵押借款合同已经公证处公证，申请人提交的材料齐全，均系经办人与原件核对后签字确认，被告办理房屋他项权证程序合法；证据12拟证明直至2014年3月5日法院才查封涉案房产，同时也证明房产所有权和土地使用权的登记机关不是同一机关的，应当分别办理查封登记；证据13、14拟证明涉案土地证书无法查找，登报作废，反证合德国土所的情况说明内容虚假；证据15拟证明他项权证已被法院依法解除，原告请求撤销的对象不存在；证据16、17拟证明经办人员已对案涉的土地证原件与复印件进行核对；证据18拟证明涉案房产早已具备预查封的条件，法院并未查封。第三人射阳公证处述称，同被告的答辩意见。另外，1、射阳公证处与本案没有任何利害关系，作为本案第三人不适格。2、第三人在办理公证时尽了应有的审查义务，诚益设备厂出示了土地使用证的原件，第三人公证程序合法。3、如果原告有相应的损失，也应该是由吴昊生和王晓进承担，与射阳公证处无关。第三人射阳公证处向本院提交了以下证据：1、抵押借款合同；2、具有强制执行效力的债权文书公证书；3、公证文书的拟稿纸；4、公证申请表；5、王家玲、吴昊生、王晓进身份证；6、吴昊生、王晓进的户口簿、离婚协议、离婚证；7、诚益设备厂营业执照、房产证、土地使用证、房屋产权查询情况、工商登记资料；8、询问笔录。以上证据拟证明第三人射阳公证处审核了土地使用证原件，办理公证程序合法。第三人王家玲述称，同被告射阳住建局和第三人射阳公证处的意见。第三人王家玲已经实际交付借款55万元，原告申请对土地的查封效力不及于房产，原告并没有申请对房产进行查封，所以原告对土地的查封与王家玲享有的房屋抵押权并不矛盾，请求驳回原告的诉讼请求。第三人王家玲向本院提交了以下证据：1、中国农业银行电话银行转账小票；2、借条；3、吴昊生、王晓进归还王家玲利息账户交易明细。以上证据拟证明55万元借款已实际交付。第三人吴昊生、王晓进、诚益设备厂未作陈述。第三人吴昊生、王晓进、诚益设备厂未向本院提交证据。经庭审质证，原告对被告提交的证据的质证意见为：对证据1-15真实性、关联性无异议，但证据1、2为格式文件，应由经办人核查后签字，证据9被告未依法审核原件，合法性有异议；对证据16、17不予认可；对证据18不予认可，涉案土地使用证是2013年7月才办理的，规划许可证的日期不可能是2008年，是虚假的日期。第三人射阳公证处、王家玲对被告提交的证据无异议。被告对原告提交的证据的质证意见为：对证据1、2无异议；对证据3、4真实性有异议，证据5与被告提交的复印件一致，说明来源于同一份原件，不能否认土地使用证已被实际领取；证据6、7与被告无关；对证据8-13真实性无异议，但与本案没有关联性；对证据14、15真实性无异议，但与被告无关。第三人射阳公证处对原告提交的证据的质证意见为：对证据1、2无异议；对证据3-5真实性无异议，但证据4的所述内容的真实性有异议，与法院说无法查找相关证件的函相矛盾；证据6、8-15与第三人无关，由法庭审查；证据7不予认可。第三人王家玲对原告提交的证据14、15予以认可，其他证据由法庭审查。原告对第三人射阳公证处提交的证据真实性无异议，但认为第三人未审查涉案土地使用证原件，也没有到土管部门查询土地查封情况，办理公证时，王晓进与吴昊生处于离婚状态却共同借款，射阳公证处审查不严，存在过错。被告和第三人王家玲对射阳公证处提交的证据没有异议。原告对第三人王家玲提交的证据1真实性没有异议，合法性、关联性由法院审查；对证据2借款期限为六个月，与办理抵押登记借款期限一年不符，由法院审查；证据3借款人归还利息断断续续，且归还利息后均从王家玲的一个账户打入另一个账户，不合常理。被告和第三人射阳公证处对第三人王家玲提交的证据无异议。本院对上述证据认证如下：被告提交的证据1-11真实、合法、关联，系被告作出行政行为的依据，本院予以认定；被告提交的证据12-15可以证明本案房产和土地查封及权属变更的事实，本院予以认定；证据16、17未在法定期限内举证，亦缺乏相应的证据予以佐证，本院不予认定；证据18与本案无关，本院不予认定。原告提交的证据1、2、5、14、15真实、合法、关联，本院予以认定；对证据3、4，因被告未能进一步提交证据予以反驳，本院予以认定；原告提交的6-13与本案无关，本院不予认定。第三人射阳公证处提交的证据真实、合法、关联，本院予以认定。第三人王家玲提交的证据与相关的银行交易明细与本案行政行为无关，本院不予认定。经审理查明，2013年4月19日，原告陈文宏在其诉吴昊生、诚益设备厂保证合同纠纷一案[（2013）射商初字第0500号]中，提供了诚益设备厂的出让合同编号、电子监管号向射阳县人民法院申请保全诚益设备厂坐落在射阳县合德镇科技创业园宏峰北路10号的土地使用权，射阳县人民法院于当日作出裁定，并向射阳县国土资源局送达了民事裁定书和协助执行通知书，查封了诚益设备厂的土地使用权。2013年7月18日，射阳县人民法院向吴昊生、诚益设备厂送达了此裁定书和此案判决书。2013年6月8日，原告陈文宏诉贾卫东、吴昊生、诚益设备厂保证合同纠纷一案[（2013）射商初字第0645号]，射阳县人民法院依原告陈文宏的申请再次对涉案土地进行了查封,并于2013年6月21日向吴昊生、诚益设备厂邮寄了查封裁定。另查明，2013年7月17日，第三人诚益设备厂办理了土地登记，土地使用证号为射国用（2013）第605077号国有土地使用证。2013年8月1日，第三人诚益设备厂办理了房屋初始登记，房产证号为射房房权证县城字第**。013年8月15日，第三人诚益设备厂、王晓进、吴昊生、王家玲持身份证、抵押借款合同、房产证、土地使用证等向第三人射阳公证处办理债权公证文书，抵押借款合同载明：吴昊生、王晓进向王家玲借款55万元，期限从2013年8月15日至2014年8月15日，月息1.4%，每月支付，诚益设备厂将位于射阳县合德镇工业园区宏峰北路西侧的厂房抵押给王家玲作为担保。第三人射阳公证处经询问，王家玲、吴昊生、王晓进均陈述已到房地产管理部门查过，没有抵押、查封等权利受限制的情况，但未向土管部门查询土地情况。后第三人射阳公证处向其出具了（2013）盐射证经内字第490号具有强制执行效力的债权文书公证书。当日，第三人诚益设备厂、王晓进、吴昊生、王家玲持公证文书及相关材料，向被告进行房屋抵押权登记，均声明房屋无限制抵押的情形，如有不实，愿承担由此引发的一切法律责任。后被告射阳县住建局向第三人王家玲发放了射房他证县城字第××号房屋他项权证。再查明，原告陈文宏申请执行与贾卫东、吴昊生、诚益设备厂保证合同案件，射阳县人民法院于2014年3月5日作出（2014）射执字第0488号裁定，查封诚益设备厂的房产，并将裁定书送达给被告。在本案执行过程中，涉案房产因无人参与竞买而流拍，原告陈文宏于2014年11月10日自愿申请以评估价195.92万元接受该房地产及附属设施（预留55万元，剩余款项依法处理）。射阳县人民法院于2015年7月22日向射阳日报出函，因涉案房产的房屋所有权证、土地使用证、房屋他项权证无法查找，请其刊登公告，声明作废，射阳日报于2015年7月23日刊登。2015年7月30日，射阳县人民法院作出（2014）射执字第0488-8号裁定，解除涉案土地和房产的查封，解除他项权利，将涉案房地产变更登记为盐城缘阳织业有限公司（陈文宏出资设立）。又查明，射阳县人民检察院对本案第三人吴昊生以涉嫌诈骗罪提起公诉，2017年5月16日，射阳县人民法院依法公开开庭审理该案，在庭审中，第三人吴昊生陈述：“其厂房土地使用权已被法院两次查封，我都知道。土地使用证复印件是2013年7月16日拿到的，因为国土所领导不让拿原件，怕我拿去办理抵押。…我怕土地使用证复印件在办房产证时没用，就在盐城市车站附近做了一份跟复印件内容一样的假证。”在公安讯问笔录中，当公安机关问其做了什么违法犯罪的事情，吴昊生回答：“我用假的土地使用证去房管所办了房产证，然后用假的土地使用证和真的房产证办了他项权证，后将他项权证抵押给王家玲，骗取了王家玲人民币55万元。”本院认为，被告作为本辖区的房产登记机构，具有办理房屋抵押权登记的法定职权。根据《房屋登记办法》第十一条的规定，申请登记材料应当提供原件。不能提供原件的，应当提交经有关机关确认与原件一致的复印件。被告在对本案第三人吴昊生提交的诚益设备厂房产证与土地使用证进行抵押登记办理他项权证时，未尽其审慎的审查义务，在吴昊生仅提交土地使用证复印件的情况下，未按上述规定要求其提交原件并作进一步审核，即为其办理抵押权登记，应承担相应的法律后果。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条规定：以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。从该条可以看出房屋抵押的效力及于土地。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十三条规定：查封地上建筑物的效力及于该地上建筑物使用范围内的土地使用权，查封土地使用权的效力及于地上建筑物，但土地使用权与地上建筑物的所有权分属被执行人与他人的除外。。地上建筑物和土地使用权的登记机关不是同一机关的应当分别办理查封登记。此款规定中的查封土地使用权的效力亦及于地上建筑物，并不因未分别办理查封登记而发生变化。本案中，涉案的房地产均属于诚益设备厂所有，第三人吴昊生、王晓进、诚益设备厂在射阳县人民法院向其送达查封土地的民事裁定书时就知晓土地被查封的事实，射阳县人民法院查封土地的效力及于地上建筑物，他们在2013年8月15日向被告射阳住建局和第三人射阳公证处隐瞒了上述情况，取得了房屋抵押权登记，侵害了原告的合法权益，应当予以撤销。因涉案的他项权登记已被法院裁定解除，行政行为已不存在，无可撤销的内容，故应当确认该行政行为违法。综上，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条、《房屋登记办法》第八条、第十一条、《最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第九条、第十一条第二款、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十三条和《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下：确认被告射阳县住房和城乡建设局2013年8月15日向第三人王家玲发放的射房他证县城字第××号房屋他项权证违法。案件受理费50元，由被告射阳县住房和城乡建设局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  许 多审 判 员  夏 勇代理审判员  刘馨予二〇一七年九月二十日书 记 员  夷 婕附录法律条文1．《中华人民共和国物权法》第一百八十二条以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。2.《房屋登记办法》第八条办理房屋登记，应当遵循房屋所有权和房屋占用范围内的土地使用权权利主体一致的原则。第十一条申请房屋登记，申请人应当向房屋所在地的房屋登记机构提出申请，并提交申请登记材料。申请登记材料应当提供原件。不能提供原件的，应当提交经有关机关确认与原件一致的复印件。申请人应当对申请登记材料的真实性、合法性、有效性负责，不得隐瞒真实情况或者提供虚假材料申请房屋登记。3.《最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定》法释[2010]15号第九条被告对被诉房屋登记行为的合法性负举证责任。被告保管证据原件的，应当在法庭上出示。被告不保管原件的，应当提交与原件核对一致的复印件、复制件并作出说明。当事人对被告提交的上述证据提出异议的，应当提供相应的证据。第十一条被诉房屋登记行为涉及多个权利主体或者房屋可分，其中部分主体或者房屋的登记违法应予撤销的，可以判决部分撤销。被诉房屋登记行为违法，但该行为已被登记机构改变的，判决确认被诉行为违法。被诉房屋登记行为违法，但判决撤销将给公共利益造成重大损失或者房屋已为第三人善意取得的，判决确认被诉行为违法，不撤销登记行为。4.《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》法释[2004]15号第二十三条查封地上建筑物的效力及于该地上建筑物使用范围内的土地使用权，查封土地使用权的效力及于地上建筑物，但土地使用权与地上建筑物的所有权分属被执行人与他人的除外。地上建筑物和土地使用权的登记机关不是同一机关的，应当分别办理查封登记。5.《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。