重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）渝01民终5372号上诉人（原审被告）：重庆市龙图地产发展有限公司，住所地重庆市铜梁区南城街道办事处铜梓社区，统一社会信用代码91500224673381477X。法定代表人：吴鹏明，该公司董事长。委托诉讼代理人：王大万，男，公司员工。上诉人（原审被告）：重庆市淮阳房地产有限公司，住所地重庆市铜梁区南城街道办事处金龙大道23号淮远古镇售房部，统一社会信用代码915002245699487790。法定代表人：卢志红，该公司董事长。委托诉讼代理人：王大万，男，公司员工。被上诉人（原审原告）:重庆四正王实业有限公司，住所地重庆市渝中区中山二路188号，统一社会信用代码915001032028121460。法定代表人:李建，该公司总经理。委托诉讼代理人：张俊清，贵州本芳律师事务所律师。上诉人重庆市龙图地产发展有限公司（以下简称龙图地产公司）、重庆市淮阳房地产有限公司（以下简称淮阳地产公司）与被上诉人重庆四正王实业有限公司（原重庆四正广告有限公司，以下简称四正王公司）广告合同纠纷一案，不服重庆市铜梁区人民法院(2016)渝0151民初5325号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，本院组织双方当事人进行了询问调查。上诉人龙图地产公司、淮阳地产公司共同的委托诉讼代理人王大万，被上诉人四正王公司的委托诉讼代理人张俊清到庭参加了询问调查。本案现已审理终结。龙图地产公司、淮阳地产公司上诉请求：1.撤销重庆市铜梁区人民法院(2016)渝0151民初5325号民事判决，依法改判或发回重审；2.本诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：根据龙图地产公司、淮阳地产公司与四正王公司于2014年5月5日签订的《户外广告发布合同》中约定，四正王公司实际发布广告并经过上诉人验收后支付相应款项。但是被上诉人并未实际发布广告，因此，上诉人不应支付给被上诉人相应款项。鉴于被上诉人未实际履行合同约定义务，违反了合同约定，故不应支付被上诉人违约金。四正王公司辩称，上诉人认为被上诉人未履行广告发布合同的理由不成立，上诉人与被上诉人签订广告发布合同同时在合同附件上均载明了广告发布后的广告画面，该广告画面由双方均予以签章确认，视同为双方对此进行了验收。上诉人并没有相反的证据来否认附件、照片的真实性，故合同签订日就是被上诉人履行合同义务的时间。淮阳地产公司按照合同付清了合同约定的分摊款项，以付款行为证明了被上诉人履行广告发布的事实。被上诉人既然按照合同约定发布了广告，上诉人应该按照合同约定履行付款义务，如逾期付款或未付款就应当承担相应的违约责任。被上诉人主动将违约金每月3%降低为2%符合现行相关法律规定，应当得到支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请二审法院予以维持，驳回上诉人的上诉请求。四正王公司向一审法院起诉请求：1、判令龙图地产公司支付广告发布费175000元，并承担该笔款项付清时止按月利率2%计算逾期付款违约金（截止2016年11月20日的违约金108033元）；2、判令淮阳地产公司承担因逾期支付合同约定各期款项，按月利率2%计算逾期付款违约金（截止2016年11月20日，逾期付款违约金为25153元；3、判令龙图地产公司、淮阳地产公司对上述款项承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由龙图地产公司、淮阳地产公司负担。一审法院认定事实：2013年4月25日，甲方（龙图地产公司、淮阳地产公司）与乙方（四正王公司）签订《户外广告发布合同》，双方均按合同约定履行了各自义务。又在2014年5月5日，甲方（龙图地产公司、淮阳地产公司）与乙方（四正王公司）签订《户外广告发布合同》，约定：户外广告牌位于渝遂高度云雾山隧道顶部；媒介：重庆—铜梁方向D6；规格：30M×10M；数量：1块；材质：钢架、镀锌板、高清户外喷绘画面；租赁期：2014年5月5日至2015年5月4日；发布费用：￥350000元；发布日期以画面安装完毕，甲方签署‘验收报告’时间为准，合同最终结束也以‘验收报告’日期为合同计租日；双方签定合同后，甲方需在5个工作日内向乙方提供广告画面设计稿。否则签定合同后第6个工作日作为本广告位的计租日；付款方式：双方签订本合同三个工作日内，龙图地产公司支付合同总金额50%，即175000元，大写人民币壹拾柒万伍仟元整；以甲方画面安装完毕验收合格（以画面验收报告时间为准）算计租日，由淮阳地产公司在验收合格满一个月后的7个工作日内支付合同总额的40%，即140000元，大写人民币壹拾肆万元整；在发布甲方商业广告第11个月期满后7个工作日内，淮阳地产公司支付合同总额的10%，即35000元，大写人民币叁万伍仟元整；违约责任第二项：甲方逾期支付款项超过15个工作日，每日按合同总金额1‰为违约金支付给乙方。乙方有权撤除甲方商业广告并终止合同，并将广告牌另作它用”。一审再查明，2015年1月28日，淮阳地产公司以银行转账的方式将14万元广告制作费转入四正王公司账号为78×××05的账户中。2015年9月23日，淮阳地产公司以银行转账的方式将3.5万元广告制作费转入四正王公司账号为78×××05的账户中。一审庭审中，淮阳地产公司主张是在不清楚条件的情况下将钱支付给四正王公司，四正王公司举示的证据与淮阳地产公司无关，四正王公司对此不予认可。四正王公司主张其已按2014年5月5日签订的合同约定实际发布了广告，合同附件的图片（内容为：梦湖山庄，湖滨独栋，限量发售）是实际发布后拍摄的，龙图地产公司、淮阳地产公司认可梦湖山庄是龙图地产公司的项目，但认为该图片并非实际发布后拍摄的，且无法反应出拍摄的时间、地点。一审法院认为，双方当事人于2014年5月5日签订的《户外广告发布合同》是双方当事人真实意思表示，且内容不违反法律、法规禁止性规定，合法有效，双方当事人应当全面履行合同约定的义务。本案的争议焦点为四正王公司是否按合同约定履行广告发布义务。本案中，根据双方合同约定，淮阳地产公司应当在验收合格满一个月后的7个工作日向四正王公司支付合同总额的40%，而淮阳地产公司分别在合同期内（2015年1月28日）向四正王公司付款14万元，合同到期后的2015年9月23日向四正王公司付款3.5万元，淮阳地产公司主张是在不清楚条件的情况下支付该笔款项，且至今未向四正王公司主张返还，不符合常情常理，一审法院不予采信。同时，双方在订立合同时，合同附件的图片所拍摄的广告内容系龙图地产公司项目，图片虽无法反应拍摄时间、地点，但加盖了龙图地产公司、淮阳地产公司印章。综合全案，一审法院推定四正王公司已履行了广告发布义务。关于付款时间的问题。按照双方当事人于2014年5月5日签订的《户外广告发布合同》对付款方式的约定，龙图地产公司应于签订合同三个工作日内（即2014年5月7日前）向四正王公司支付175000元。淮阳地产公司应在画面验收合格满一个月后的7个工作日内向四正王公司支付140000元，并在发布商业广告第11个月期满后7个工作日内支付35000元。因双方约定，龙图地产公司、淮阳地产公司需在合同签订后5个工作日内向四正王公司提供广告画面设计稿，否则签订合同后的第6个工作日作为本广告位计租日，因四正王公司未举证证明广告实际发布时间，故一审法院根据双方合同约定，推定四正王公司在合同签订后第6个工作日发布了广告。按照前述约定，淮阳地产公司应在2015年4月21日前向四正王公司支付35000元。关于违约金问题。双方当事人于2014年5月5日签订的《户外广告发布合同》对违约金进行了约定，即龙图地产公司、淮阳地产公司逾期支付款项超过15个工作日，每日按合同总金额1‰为违约金支付给乙方。本案中，四正王公司自愿将违约金计算标准降低为以应付款为基数，按月利率2%计算违约金，符合法律规定，一审法院予以尊重并确认，对龙图地产公司、淮阳地产公司要求调减违约金计算标准的主张，不予支持。第一笔175000元，龙图地产公司应于2014年5月7日前支付，逾期未支付，构成违约，应从2014年5月29日起计算违约金，故，龙图地产公司应向四正王公司支付广告发布费175000元及违约金（以175000元为基数，从2014年5月29日起至该款付清日止，按月利率2%计算），对四正王公司超出该数额部分的主张，一审法院不予支持。第二笔140000元，淮阳地产公司应在画面验收合格满一个月后的7个工作日内支付，因四正王公司未举证证明画面验收合格报告，现要求双方对广告画面进行验收已陷入履行不能，同时，淮阳地产公司在四正王公司起诉前支付了该笔款项，故，对四正王公司要求淮阳地产公司在支付违约金（以14万元为基数，从2014年6月13日起至2015年1月28日止，按月利率2%计算）的诉讼请求，一审法院不予支持。第三笔35000元，淮阳地产公司应在2015年4月21日前支付，而实际付款时间为2015年9月23日，已构成违约，故，淮阳地产公司应向四正王公司支付违约金（以35000元为基数，从2015年4月22日起至2015年9月23日止，按月利率2%计算），对四正王公司超出该数额部分的主张，一审法院不予支持。关于四正王公司要求龙图地产公司、淮阳地产公司对上述款项承担连带清偿责任的诉讼请求。本案中，双方在订立合同时，明确约定了付款主体和份额，四正王公司要求龙图地产公司、淮阳地产公司对前述款项承担连带清偿责任，缺少事实及法律依据，故，对该项诉讼请求，一审法院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零七条、一百零九条、第一百一十四条之规定，判决：一、被告重庆市龙图地产发展有限公司于本判决生效后五日内向原告重庆四正广告有限公司支付广告发布费175000元及违约金（以175000元为基数，从2014年5月29日起至该款付清日止，按月利率2%计算）；二、重庆市淮阳房地产有限公司于本判决生效后五日内向原告重庆四正广告有限公司支付违约金（以35000元为基数，从2015年4月22日起至2015年9月23日止，按月利率2%计算）；三、驳回原告重庆四正广告有限公司的其他诉讼请求。案件受理费5922元，减半收取2961元，由被告重庆市龙图地产发展有限公司和重庆市淮阳房地产有限公司共同负担。本案二审期间，一审原告重庆四正广告有限公司的名称于2017年6月22日变更为了重庆四正王实业有限公司。本院二审查明的案件事实与一审审理查明一致。本院认为，本案二审争议焦点与一审的争议焦点相同，亦为四正王公司是否履行了2014年5月5日《户外广告发布合同》约定的广告发布义务。对此，本院认为，一、前述《户外广告发布合同》附件中的广告发布图片为现场实景图片。其一，图片中拍摄的画面场景具有明显的地标参照物，可以反映出图片的拍摄地点；其次，各方当事人将该图片作为户外广告发布合同的组成部分，并加盖了各签约主体的印章，可证明在本合同签订之时四正王公司已经事实上履行了户外广告发布的合同义务，且在正式签订书面合同文本时得到了龙图地产公司和淮阳地产公司的签章确认。二、合同对于付款方式约定，龙图地产公司的付款时间是在合同签订后的三日内，并未附加其他条件，而淮阳地产公司支付首期14万款项则是在画面安装完毕验收合格满一个月后的7个工作日内，可见，淮阳地产公司支付首期款项须满足画面安装完毕验收合格的条件。淮阳地产公司向四正王公司履行支付合同价款的行为也可以佐证其对广告发布画面进行验收的事实。三、四正王公司所举示的合同附件图片、更换的广告图片等证据与淮阳地产公司的付款行为能够相互印证，形成优势证据。在龙图地产公司和淮阳地产公司未举示足以支撑其抗辩事由的相反证据情况下，一审法院结合全案事实和证据，综合评判认定四正王公司已履行了广告发布义务并无不当，本院应予维持。此外，一审法院对于龙图地产公司和淮阳地产公司各自民事责任的评判符合合同约定，本院予以认可。对于违约责任的认定则属于一审法院综合全案事实及相关法律规定所作出的裁量，并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立。原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理案件5922元,由上诉人重庆市龙图地产发展有限公司、重庆市淮阳房地产有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  郑 鹏代理审判员  张晋鹏代理审判员  马金明二〇一七年九月六日书 记 员  彭仲达