安徽省安庆市宜秀区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0811民初1620号原告：安庆市新洲建筑安装工程有限公司，住所地安徽省安庆市华中西路**。法定代表人：韩成国，总经理。委托代理人：金庆华，安徽中皖律师事务所律师。委托代理人：王欣，安徽中皖律师事务所实习律师。被告：安徽省枞阳县第五建筑安装工程公司，，住所地安徽省铜陵市枞阳县其林镇其林街法定代表人：张永龙，总经理。委托代理人：黄益，安徽益上律师事务所律师。被告：安徽黄梅戏艺术职业学院，，住所地安徽省安庆市宜秀区学院路**法定代表人：苏斌，校长。委托代理人：徐小军，安徽长江人律师事务所律师。委托代理人：方芳，安徽长江人律师事务所律师。原告安庆市新洲建筑安装工程有限公司与被告安徽省枞阳县第五建筑安装工程公司、第三人安徽黄梅戏艺术职业学院不当得利返还纠纷一案，本院于2017年6月27日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告委托代理人金庆华、被告法定代表人张永龙及其委托代理人黄益、第三人委托代理人方芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告安庆市新洲建筑安装工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告安徽省枞阳县第五建筑安装工程公司向原告返还工程款71436.91元并按人民银行同期贷款利率计算应付利息（自2016年11月16日起至实际还本付息时止）；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2009年第三人分别与原、被告签订建设工程施工合同，约定原告承建男生宿舍楼及东边大门1层附房，被告承建女生宿舍楼及西边2层附房。但在实际施工时，原告承建了男生宿舍楼和西边2层附房，被告承建了女生宿舍楼和东边大门1层附房。在决算审核过程中，原告就该情况向审计单位反映，要求在审计报告中将标底组成与实际施工情况不符之处进行调整，审计单位虽确认该情况属实，但不能在审计报告中予以改正，故审计报告仍然以原合同包干价为基础出具，但原、被告项目负责人口头约定待工程结算审核结束，内部针对标底颠倒之处再行调整。2016年9月结算核对时，双方共同委托的施工员凌春林对标底颠倒造成的差价予以计算，标底颠倒造成的合同差价为71436.91元。被告也同意支付该部分合同差价，但总以各种借口拖延。被告安徽省枞阳县第五建筑安装工程公司辩称：1、被告于2009年7月2日与第三人签订女生宿舍楼工程，与原告无任何业务往来，也未同意或委托原告承建被告公司项目，该工程开工至今已八年多，原告起诉已超过诉讼时效；2、被告单位该项目负责人查声稳已于去年年底病故，在其病故之前从未向被告反映此事，查声稳是否同意支付原告费用，被告不知情，也不同意承担；3、该工程在决算中按合同包干价执行，价款不做调整，由此造成的损失应由原告自行承担；4、原告施工的1-4轴与被告施工的18-20轴与招标文件确有不符，但责任在原告，是原告抢先施工所造成。根据招标文件，被告只需施工1-4轴±0.00以上部分，实际上被告还施工了18-20轴桩基和基础部分，该部分的工程款应由原告支付给被告，冲抵后原告应支付被告76057.16元；5、东边大门1层附楼与西边2层附楼结构相同，所施工的±0.00以上部分相差无几，况且被告还多施工了18-20轴的轴基础；6、今年原告方裴安庆到被告单位提及此事，要查声稳补偿差价五万元，因被告法定代表人不知道实际情况，出具了五万元条据，内容很客观，声明此条据作废，请求法院依法判决。第三人安徽黄梅戏艺术职业学院述称：第三人根据招标文件、施工合同、审计报告为准，原、被告之间的其他事情第三人不清楚。本院经审理查明：2009年第三人分别与原、被告签订建设工程施工合同，约定原告承建男生宿舍楼及东边大门1层附房，被告承建女生宿舍楼及西边2层附房，合同均约定工程款为包干价。但在实际施工时，原告承建了男生宿舍楼和西边2层附房，被告承建了女生宿舍楼和东边大门1层附房。由于工程款审计报告中未将标底组成与实际施工情况不符之处进行调整，2016年9月，双方项目负责人共同委托凌春林（决算核对时施工方共同委托的预算员）对标底颠倒之处的合同差价进行计算，标底颠倒造成女生宿舍合同价比男生宿舍合同价高71436.91元。因被告该项目负责人查声稳于2016年底病故，2017年3月3日，被告法定代表人张永龙向原告项目负责人裴安庆出具条据一份，载明“我公司承建安徽黄梅戏艺术职业学院女生宿舍楼，由查声稳负责该工程，工程开工前后借公司现金及签字利息合计陆拾壹万元。该工程一直未决算，经法院判决，黄梅戏校欠我公司297255.68元。该工程款由裴安庆负责将该款从黄梅戏校转到我公司账号，因我公司无专人催要。该上述工程款到我公司后，我公司支付裴安庆人民币伍万元（标底颠倒造成的合同差价）。如该款未进我公司账户，此条作废，特此声明。”第三人与原、被告工程款决算审计由合同包干价加变更签证价组成，原、被告标底组成与实际施工不符包含在合同报告价内，第三人所欠被告工程款297255.68元为变更签证工程款，该欠款现在本院执行过程中。本院认为：本案涉及的工程中，原、被告标底组成与实际施工情况不符，双方均予以认可，本院予以认定。标底组成与实际施工情况不符是否造成差价，虽然双方项目负责人共同委托凌春林计算，但由于凌春林没有对工程造价进行评估的资质，该计算结果未得到双方签字认可，故凌春林对工程差价的计算结果不足以作为认定差价的依据，被告法定代表人张永龙出具的条据中，认可标底颠倒的合同差价为五万元，只是对支付的条件进行了约定，故本院对标底颠倒造成的合同差价按被告认可的五万元予以认定。关于被告认为原告起诉已超过诉讼时效，虽然该工程于2009年开工，但工程款结算并不以开工时间计算，从双方共同委托凌春林计算及被告法定代表人出具条据的情况看，原告起诉并未超过诉讼时效。关于被告认为18-20轴桩基和基础部分应由原告施工，实际是被告施工的问题，招标文件注明男女生宿舍公用基础部分包括在男生宿舍标段内，经制作招标文件的招标代理机构安徽中信工程咨询有限责任公司解释，公用基础部分是指二个标段交接处的共用基础，已计算在男生宿舍标段内，并非18-20轴桩基和基础部分，因此，被告也为原告进行施工的意见，本院不予采纳。关于被告是否应当向原告支付合同差价款，本案标底组成与实际施工不符造成的合同差价包括在合同包干价之内，就合同包干价部分第三人已与原、被告进行了决算，原、被告双方项目负责人同意对合同差价部分自行调整，且被告法定代表人对此进行了确认，虽然被告法定代表人出具的条据对支付该款约定了条件，但原、被告之间涉及的属不当得利返还，不当得利的返还不以付款条件为约束，被告应当向原告返还因错误履行合同造成的不当得利。关于利息问题，本案涉及的不当得利返还并未约定利息，原告要求的利息应当从原告主张权利之日即向法院起诉之日计算。根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告安徽省枞阳县第五建筑安装工程公司于本判决生效后十日内向原告安庆市新洲建筑安装工程有限公司返还合同差价款50000元，并按中国人民银行公布的基准利率支付该款自2017年6月27日至付款之日止的利息；二、驳回原告安庆市新洲建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费减半收取793元，财产保全费770元，合计1563元，由被告安徽省枞阳县第五建筑安装工程公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判员  卓胜龙二〇一七年九月十九日书记员  张 倩附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民法通则》第九十二条没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够进行调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。