四川省乐山市市中区人民法院民 事 判 决 书(2017)川1102民初2354号原告：乐山市现代农业融资担保有限公司。住所地：四川省乐山市市中区。法定代表人：宋涛，董事长。委托诉讼代理人：黄乙明，四川嘉州律师事务所律师。委托诉讼代理人：何金朋，四川嘉州律师事务所律师。被告：贵州成勇建筑工程有限公司，住所地：贵州省遵义市道真仡佬族苗族自治县。法定代表人：王成勇，总经理。被告：王成勇，男，1965年4月19日出生，苗族族，住贵州省道真仡佬族苗族自治县。被告：李晓红，女，1970年9月28日出生，土家族，住贵州省道真仡佬族苗族自治县。被告：韩习平，男，1983年8月2日出生，仡佬族，住贵州省道真仡佬族苗族自治县。被告：王思跃（曾用名王欣），女，1993年7月3日出生，苗族，住贵州省道真仡佬族苗族自治县。原告乐山市现代农业融资担保有限公司（以下简称乐山现代农担公司）诉被告贵州成勇建筑工程有限公司（以下简称贵州成勇公司）、王成勇、李晓红、韩习平、王思跃追偿权纠纷一案，本院于2017年4月24日立案后，依法适用简易程序于2017年7月20日、8月21日公开开庭进行了审理。原告乐山市现代农业融资担保有限公司的委托诉讼代理人黄乙明，被告贵州成勇公司的法定代表人暨被告王成勇到庭参加诉讼，被告李晓红、韩习平、王思跃经依法送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乐山现代农担公司向本院提出诉讼请求：1.被告贵州成勇公司立即给付代偿款4482035.33元；从2017年4月1日起，以4482035.33元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率上浮50%计算支付资金占用费，直到付清4482035.33元时为止；承担原告行使追偿权而产生的所有费用，包括但不限于诉讼费、律师代理费、执行费、评估费、拍卖费等。2.被告王成勇、李晓红、韩习平对被告贵州成勇建筑公司有限公司的以上债务承担连带责任。3.在拍卖、变卖反担保抵押物(即王思跃名下位于贵州省道真仡佬族苗族自治县玉溪镇高原大道产权证号为：遵房权道真县字第000***94号，面积1077.07平方米的商业用房)时，原告享有优先受让权。庭审中原告将第一项诉讼请求变更为：“被告贵州成勇公司立即给付代偿款4428287元；从2017年4月1日起，以4428287元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率上浮50%计算支付资金占用费，直到付清4482035.33元时为止；承担原告行使追偿权而产生律师代理费1万元”，其他诉求无变化。事实和理由：2016年4月8日，贵州成勇公司与峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司（以下简称兴鑫小贷公司）签订了一份《借款合同》，约定由贵州成勇公司向兴鑫小贷公司借款472万元，专项用于贵州成勇公司在e兴金融平台上债务的偿债预备金。为确保兴鑫小贷公司出借资金的安全，由贵州成勇公司委托乐山市现代农业融资担保有限公司（以下简称乐山农担公司）为贵州成勇公司向兴鑫小贷公司提供保证担保。为保障乐山农担公司的利益，王成勇以所有权人为王思跃的位于贵州省道真县玉溪镇高原大道面积1077.07平方米的商业用房为抵押，向乐山农担公司提供抵押反担保，并办理了抵押登记。另王成勇、李晓虹、韩习平还与乐山农担公司签订了《反担保协议书》，向乐山农担公司提供反担保。因为贵州成勇公司未能按约偿还其在e兴金融平台上的债务，由兴鑫小贷公司进行了清偿，并导致乐山农担公司承担代偿责任，代偿本息共计4428287元。乐山农担公司代偿之后，贵州成勇公司除应向乐山农担公司支付代偿金4428287元之外，依据《保证委托协议》第四条，贵州成勇公司交存到乐山农担公司的保证金50万元全额作为违约金收取（此违约金已经由乐山农担公司直接扣收，不需要在本次诉讼中列为诉讼请求），贵州成勇公司还应以4428287元的代偿金为基数，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%，从代偿次日起计算支付资金占用费，直至4428287元代偿款付清时为止。乐山农担公司为行使追偿而产生的所有费用，包括但不限于诉讼费、律师代理费、执行费、评估费、拍卖费、公告费等均由贵州成勇公司承担。依据《反担保协议书》，被告王成勇、李晓虹、韩习平对被告贵州成勇公司的以上债务承担连带责任。另，在拍卖、变卖反担保抵押物时，乐山农担公司还享有优先受偿权。为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告贵州成勇公司的法定代表人暨被告王成勇辩称：借款是事实，我们没有按时还本付息，表示歉意。借款金额没有472万元，实际到账为330多万元；韩习平是在公司打工的，该债务与他没有任何关系，希望原告免除韩习平的连带担保责任。被告李晓红、韩习平、王思跃未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2016年4月8日，贵州成勇公司与兴鑫小贷公司签订了一份编号为峨兴（e）[贵阳]借字（2016）第005号的《借款合同》，约定由贵州成勇公司向兴鑫小贷公司借款472万元，贵州成勇公司指定乐山市正和贸易有限公司为收取本合同贷款的收款人；借款期限自2016年4月8日至2017年4月8日；借款年利率为18%；借款期满贵州成勇公司一次性还清所欠借款本息；逾期归还贷款本金，兴鑫小贷公司有权从逾期之日起按约定利率加收50%的罚息。同日，原告与贵州成勇公司签订《补充协议》，双方一致同意：该笔贷款由兴鑫小贷公司指定收款人账户乐山天德矿产品有限公司支付给贵州成勇公司指定乐山市正和贸易有限公司；利息由贵州成勇公司指定收款人朱岚；本金划回兴鑫小贷公司指定收款人乐山天德矿产品有限公司的账户。上述《借款合同》、《补充协议》均由双方加盖公司及法定代表人印章予以确认。2016年4月8日，原告与兴鑫小贷公司签订《保证担保合同》，合同主要约定：保证担保范围为该笔借款的本金472万元及利息；保证方式为连带责任保证；保证期间为该笔借款到期或债权人宣布提前到期后二年。2016年4月19日，原告（保证人）与被告贵州成勇公司（债务人）签订《保证委托协议》，协议主要约定：原告同意为贵州成勇公司向兴鑫小贷公司发放的借款472万元提供连带责任保证担保；贷款的期限自2016年4月8日至2017年4月8日；保证期间为贷款合同债务履行期限届满之日起两年止；担保的方式为连带责任保证；担保的范围按保证人与债务人签订保证合同的范围执行；违约责任为贵州成勇公司未按借款合同约定还本付息，致使保证人不能解除保证责任的，贵州成勇公司应向保证人支付相应的违约金，逾期三个月以内未归还的，按逾期归还额的1%计算；逾期三个月以上六个月以内归还的，按逾期归还额的3%计算；凡贷款有逾期六个月以上的，按逾期归还额的5%计算，并其保证金全额作为违约金收取。贵州成勇公司因违反本协议约定，除承担担保人代偿后的资金占用损失（以保证人代偿金额为基数，按照中国人民银行同期贷款利率上浮50%，从代偿次日起计算至付清之日止）等相应的法律责任，还应承担原告因追索债权产生的各项费用，包括但不限于诉讼费、差旅费、律师代理费等；同日，双方签订《保证委托协议》中还约定：债务人贵州成勇公司自愿一次性向保证人支付4万元担保费，并向保证人交存50万元担保风险保证金。该担保风险保证金50万元，原告方当庭确认贵州成勇公司被告已向被告收取。2015年7月22日，被告王思跃经贵州省遵义市中心公证处办理（2015）黔遵中证内字第3850号公证书，该公证书载明：委托人王思跃名下有营业用房一处，位于遵义市道真县玉溪镇“高原大道产权证号为：遵房权道真县字第000***94号，面积1077.07平方米的商业用房。现委托人王思跃拟以上述房产为抵押担保物向银行、信用社或其他金融机构申请贷款，特委托其父王成勇代为办理抵押贷款相关手续，委托期限10年，从即日起至2025年7月21日。受托人无转委托权”。委托人王思跃在该委托书上签字并捺印。2016年4月8日，为担保原告追偿权的实现，王成勇在委托人王思跃的授权委托下与原告签订了乐农担保司【贵阳】抵字（2016）第005号《抵押反担保合同》，抵押物为：房产，购置于2009年1月12日，产权证号：遵房权证道真县字第000***94号；面积：1077.07平方米。王成勇代表王思跃与原告于2016年4月8日共同到道真仡佬族苗族自治县住房和城乡建设局办理房他证道真县字第201600****号他项权证。同日，为担保原告追偿权的实现，王成勇、李晓虹与原告签订了乐农担保司【贵阳】反字（2016）第005-1号《反担保协议书》，反担保范围：王成勇、李晓虹为贵州成勇公司代偿的本金、利息、复利、罚息、违约金、追偿费用及其他按《保证担保合同》担保范围向债权人代偿的各项费用；贵州成勇公司拖欠原告的担保费；基于贵州成勇公司违反本协议产生的违约金；贷款期限届满后的抵押物或质物监管费；原告行使追偿权产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费等）；原告代偿后的资金占用损失（以原告代偿金额为基数，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%，从代偿次日计算至付清之日止）。同日，为担保原告追偿权的实现，韩习平与原告签订了乐农担保司【贵阳】反字（2016）第005-2号《反担保协议书》，反担保范围：王成勇、李晓虹为贵州成勇公司代偿的本金、利息、复利、罚息、违约金、追偿费用及其他按《保证担保合同》担保范围向债权人代偿的各项费用；贵州成勇公司拖欠原告的担保费；基于贵州成勇公司违反本协议产生的违约金；贷款期限届满后的抵押物或质物监管费；原告行使追偿权产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费等）；原告代偿后的资金占用损失（以原告代偿金额为基数，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%，从代偿次日计算至付清之日止）。从2016年6月24日至2017年2月20日，兴鑫小贷公司指定乐山天德矿业有限公司划款至贵州成勇公司指定的乐山市正和贸易有限责任公司，该款用于偿还贵州成勇公司在e平台的债务，实际偿还金额为4428287元。兴鑫小贷公司与乐山现代农担公司、贵州成勇公司、王成勇于2017年1月6日签订《协议》，确认贵州成勇公司自2016年4月22日开始在e兴金融平台上分多次申请借款共计400万元；同时，为了确保乐山现代农担公司的合法权益，王成勇、韩习平、李晓虹为此向乐山现代农担公司提供连带责任反担保；王成勇之女王思跃以公证委托的形式委托王成勇将其名下房产（产权证号：遵房权证道真县字第000***94号；面积：1077.07平方米，位置：贵州省道真县玉溪镇高原大道）为贵州成勇公司的借款向乐山现代农担公司办理了抵押合同，并完成了抵押登记手续。该协议经四方盖章、签字并捺印予以确认。2016年6月23日，原告乐山现代农担公司与乐山亚鑫实业有限公司签订《借款协议书》，借款4000万元；该款用途：用于向兴鑫小贷公司履行担保而发生的担保责任。协议约定：本协议生效后，乐山亚鑫实业有限公司按乐山现代农担公司需求分期将借款资金划入乐山现代农担公司指定账户，划出资金用于代偿。乐山现代农担公司指定账户名称：乐山市天德矿产品有限责任公司，开户银行：工商银行乐山春华支行，帐号：230638211912456****；另一指定账户名称：乐山市正和贸易有限责任公司，开户银行：建设银行城西支行，帐号：5105016900460000****。乐山亚鑫实业有限公司按原告需求分别于2016年6月21日向乐山市天德矿产品有限责任公司帐号转款50万元；于2017年3月21日向乐山市正和贸易有限责任公司帐号转款20万元；于2017年3月23日向乐山市正和贸易有限责任公司帐号转款20万元；于2017年3月24日向乐山市正和贸易有限责任公司帐号转款47.5万元和转款57万元；于2017年3月30日向乐山市正和贸易有限责任公司帐号转款50万元；于2017年4月1日向乐山市正和贸易有限责任公司帐号转款232.5万元。在上述款项用于偿还兴鑫小贷公司后，2017年4月6日，经兴鑫小贷公司与乐山现代农担公司结算，兴鑫小贷公司向乐山现代农担公司出具《代偿证明》一份，证明乐山现代农担公司代为偿还所欠人民币4428287元，现已全部偿还完毕。另查明：道真仡佬族苗族自治县住房和城乡建设局出具《证明》，原房产证房屋着落“道真县玉溪镇高原大道”，现已更名为“道真县***”。另还查明：2017年3月22日，原告与四川嘉州律师事务所签订《民事委托合同书》，委托四川嘉州律师事务所律师作为其诉讼代理人，原告向四川嘉州律师事务所实际支付了本案律师代理费10000元。上述事实，有当事人的陈述及营业执照、法定代表人身份证明、身份证复印件、《借款合同》、《补充协议》、《保证委托协议》、《反担保协议书》、《保证担保合同》、《公证书》、《抵押反担保合同》、《协议》、贵州成勇建筑工程有限公司代偿款明细、客户收付款入账通知一份、中国建设银行单位客户专用回单六份、《借款协议书》、《代偿证明》、《民事委托合同书》、四川增值税专用发票等证据予以证明。本院认为，案涉《借款合同》、《补充协议》、《保证委托协议》、《反担保协议书》、《保证担保合同》、《公证书》、《抵押反担保合同》、《协议》系各方当事人真实意思表示，符合法律规定，为有效合同。各方当事人均应按合同约定履行各自义务。原告在贵州成勇公司逾期归还借款的情况下，依照合同约定代贵州成勇公司向兴鑫小贷公司代偿还了4428287元，承担了保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，故原告主张贵州成勇公司向其支付代偿款4428287元的诉讼请求符合合同约定和法律规定，本院予以支持。贵州成勇公司逾期未向兴鑫小贷公司归还借款，致使原告承担了保证责任，其行为已构成违约，依法应承担违约责任。《保证委托协议》、《保证担保合同》约定了原告代偿后的资金占用损失从代偿次日计算的计收方式。本院认为，我国适用的违约金以补偿性为主，惩罚性为辅，违约金的计算应以当事人的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素予以确定。本案中，原告代贵州成勇公司向兴鑫小贷公司偿还了借款本金及利息，原告分别于2016年6月21、2017年3月21日、2017年3月23日、2017年3月24、、2017年3月30日、2017年4月1日代偿借款，经兴鑫小贷公司与乐山现代农担公司结算后，乐山现代农担公司代偿金额为4428287元。按合同约定其资金利息损失始于其代偿之次日起算，故本院对原告的诉讼请求在以代偿本金为基数，从代偿次日即2017年4月2日起，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率上浮50%计算违约金及资金占用损失至付清之日止诉请，不违反法律规定，且符合双方合同约定，本院依法予以支持。另外，原告当庭认可其收取了贵州成勇公司50万元担保风险保证金，该保证金是对被告按期履约的保证，现贵州成勇公司出现违约行为，该保证金应该优先抵扣贵州成勇公司应支付的违约金。贵州成勇公司是否支付律师代理费的问题。原告与贵州成勇公司在《保证委托协议》中约定，贵州成勇公司因违反协议约定，应承担原告因追索债权产生的各项费用，包括但不限于诉讼费，律师代理费等，故贵州成勇公司应承担原告因追索本案债权而实际支出的律师费10000元，原告请求符合合同约定及法律规定，本院予以支持。被告王成勇受王思跃委托与原告乐山现代农担公司签订了《抵押反担保合同》，系双方真实意思表示，合法有效。抵押合同约定了抵押财产为原告提供抵押反担保，抵押担保的范围包括贷款本息、违约金、资金占用损失费、律师费等，且对抵押房产依法办理了抵押登记。现原告已实际承担了担保责任而取得了对债务人的追偿权，且债务人贵州成勇公司没有偿付原告支付的相关费用，原告请求就被告王思跃所有的位于遵义市道真县***产权证号为：遵房权道真县字第000***94号，面积1077.07平方米的商业用房折价或者拍卖、变卖的方式所得的价款在代偿本息、违约金、资金占用损失费、律师费的范围内享有优先受偿的权利符合法律规定，本院予以支持。关于王成勇、韩习平、李晓虹是否应承担连带偿还责任的问题。王成勇、韩习平、李晓虹分别在《反担保协议书》中承诺为向贵州成勇公司在兴鑫小贷公司的上述借款的保证担保提供反担保，并约定担保范围包括借款本金、利息、违约金、律师代理费等；在原告承担保证责任后，原告有权直接向上述三被告追偿，而无须先向借款人追偿或处理抵押品。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。”的规定，原告与王成勇、韩习平、李晓虹的保证合同成立，合法有效，上述被告应按《反担保协议书》约定内容承担保证责任，对贵州成勇公司的前述债务承担连带责任保证责任的请求依法有据，本院应予支持。故被告王成勇请求免除韩习平的理由不成立，本院对其辩解不予采信。王成勇、韩习平、李晓虹在承担保证责任后依法享有向内容承担保证责任，对贵州成勇公司追偿的权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百八十八条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、在本判决生效之日起十五日内，被告贵州成勇建筑工程有限公司向原告乐山市现代农业融资担保有限公司支付代偿款4428287元及资金占用损失、违约金（资金占用损失及违约金合计的计算方式：代偿次日即从2017年4月2日起，以4428287元为基数，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率上浮50%计算，支付时扣除已经交纳的保证金50万元）；二、在本判决生效之日起十五日内，被告贵州成勇建筑工程有限公司向原告乐山市现代农业融资担保有限公司支付律师费10000元；三、原告乐山市现代农业融资担保有限公司有权就被告王思跃所有的位于遵义市道真县***产权证号为：遵房权道真县字第000***94号，面积1077.07平方米的商业用房折价或者拍卖、变卖的方式所得的价款在本判决第一、二判项确定的范围内享有优先受偿的权利；四、被告王成勇、韩习平、李晓虹对本判决第一、二判项确定的债务范围内承担连带清偿责任（保证人在承担保证责任后，有权在其承担的保证责任范围内向被告贵州成勇建筑工程有限公司追偿）；五、驳回原告乐山市现代农业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21113元（已减半），由被告贵州成勇建筑工程有限公司、王成勇、韩习平、李晓虹、王思跃负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员  成征帆二〇一七年九月一日书记员  周天文