四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终12558号上诉人（原审原告)：付德荣，男，1952年5月24日出生，汉族，住成都市龙泉驿区。委托诉讼代理人：陈文丽，四川明炬（龙泉驿）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：邱晓林，男，1963年9月27日出生，汉族，住成都市龙泉驿区。被上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司锦江支公司，住所地成都市锦江区均隆街1号附5号启明大厦1楼。负责人：孙睿，经理。委托诉讼代理人：胡斌川，男，公司员工。委托诉讼代理人：卓静，男，公司员工。上诉人付德荣与被上诉人邱晓林、永诚财产保险股份有限公司锦江支公司（简称永诚财险锦江公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服成都市龙泉驿区人民法院（2017）川0112民初2597号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人付德荣上诉请求：一审认定事实错误，请求撤销原判，依法改判。事实与理由：1.付德荣于2016年5月23至6月12日在龙泉驿区第二人民医院住院治疗20天，出院医嘱：饮食清淡，加强营养。2015年6月5日至7月24日在四川护理职业技术学院附属医院住院49天，出院医嘱：加强营养，休息1月，1月后复查，留伴1人；2015年9月24日到该院复查，医嘱建议休息1月，留伴1人，加强营养；2015年10月24日再次到该院复查，医嘱建议休息1月，留伴1人，加强营养。故加强营养天数应为189天，每天按40元计算。2.护理天数应为159天，邱晓林支付了46天的护理费7360元，付德荣支付了其余的16030元，故护理费总共应为23390元。3.付德荣虽年满63周岁，但事故发生前一直在外打工为主要生活来源，且有洛带镇人民政府出具的《证明》为证，其2017年才开始享有养老保险，故应支持误工费。4.实际产生交通费为1477元。5.付德荣提供了其二女儿付某智力二级的残疾证，其不具备相应的劳动能力，因其女儿不愿意配合去做相应的劳动能力鉴定，故应支持相应的被扶养人生活费。被上诉人永诚财险锦江公司答辩称，一审适用法律正确，请求维持原判。医疗费中还涉及皮肤病、××、脊柱弯曲等系付德荣自身疾病的治疗，甚至还包括妇科医院的治疗，但考虑到付德荣年龄较大，家庭困难，未就此上诉。被上诉人邱晓林答辩意见与永诚财险锦江公司一致。付德荣向一审法院提出诉讼请求：1.判令邱晓林赔偿付德荣各项费用共计105634.87元；2.永诚财险锦江公司在保险责任范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由邱晓林、永诚财险锦江公司承担。一审法院认定事实：2015年6月5日11时5分许，邱晓林驾驶其所有的川Ａ×××××号轿车与由付德荣未取得机动车驾驶证驾驶的无号牌二轮摩托车相撞，致付德荣受伤、两车受损。2015年6月9日，成都市公安局龙泉驿区分局交警大队出具《道路交通事故认定书》，认定邱晓林承担事故主要责任、付德荣承担次要责任。川Ａ×××××号轿车在永诚财险锦江公司投保了交强险和不计免赔50万元商业三者险，事故发生在保险期内。事发后，永诚财险锦江公司为付德荣垫付费用1万元；邱晓林垫付医疗费5953.89元，请护工护理64天。一审另查明，付德荣受伤后被送往四川护理职业学院附属医院住院治疗49天，出院诊断：1.左内踝骨折；2.左跟骨骨折；3.左足皮肤撕脱伤；4.左侧胫神经周围神经源性损害。出院医嘱：1.加强营养，建议休息1月，1月后复查，留伴1人；2.加强左下肢功能锻炼，左下肢勿负重，前3月每月复查X线一次；3.1年后考虑取内固定，取内固定费用约5000元。2015年12月9日，付德荣伤情经四川求实司法鉴定所鉴定为十级伤残。2016年5月23日，付德荣到成都市龙泉驿区第二人民医院住院治疗20天，出院诊断：1.左内踝骨折术后骨性愈合；2.左踝创伤性关节炎；3.左胫腓神经周围神经损失；4.丙型病毒性××。诊疗小结：入院后予一级护理，留陪伴一人，行左侧内踝内固定物取出术。出院医嘱：1.出院后注意休息1月，清淡饮食，加强营养；2.丙型××到上级医院进一步检查治疗；3.不适及时就诊。付德荣为农村户口，至定残前一日已满63周岁，其育有一女付某，于1985年2月20日出生。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，因侵权致公民身体受到损害的，应当依法进行赔偿。本案中邱晓林承担事故主要责任，应当对付德荣的损失进行赔偿。邱晓林为川Ａ×××××号轿车在永诚财险锦江公司投保了交强险和不计免赔50万元商业三者险，事故发生在保险期内。故付德荣的损失，应先由永诚财险锦江公司在交强险内分项赔偿，超出交强险的部分由永诚财险锦江公司在商业险内赔偿70%，不足部分，由邱晓林承担70%。对于付德荣的诉讼请求评判如下：1.医疗费，根据提交的票据共计26052.66元，因付德荣因交通事故受伤到付德荣起诉时间周期较长，其中付德荣提交的票据中根据庭审询问，其在长江医院产生的门诊281.50元、空军机关医院产生的门诊1281元、龙泉二医院门诊78元、天府妇科医院产生的140元与交通事故无明确的关联性，对于该部分费用予以扣减后，一审法院依法确认医疗费为24272.16元。自费药，各方当事人均未申请鉴定，一审法院酌定自费药扣除比例为18%，即4368.99元。2.住院伙食补助费，付德荣请求2760元适当，一审法院予以确认。3.营养费，参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.7跟、距骨骨折a）营养期60~90日，酌定营养期为90日，每天按照20元计算，共计1800元。4.护理费，根据付德荣两次住院期间的医嘱，支持其护理期为99日，按照每天100元计算，共计9900元。5.误工费，付德荣为农村户口，已满63周岁，仅提交村委会在外务工证明系孤证，对其误工费不予支持。6.残疾赔偿金，付德荣为农村户口，其残疾赔偿金按照2016年度四川农村居民人均可支配收入11203元计算17年共计19045.10元。7.精神损害抚慰金，付德荣请求3000元适当，依法予以确认。8.被扶养人生活费，付德荣请求其女儿付某的被扶养人生活费，提交了其智力二级的残疾证，一审中予以释明须进行劳动能力的鉴定，各方当事人协商一致进行鉴定，但付德荣女儿付某拒绝参加鉴定，付德荣也表示没有办法，至一审二次庭审未提交相应的鉴定意见，对于该项诉请不予支持。9.交通费酌定300元；10.鉴定费960元。综上，损失合计为62037.26元。扣除自费药和鉴定费共计5328.99元后的余额为56708.27元，先由永诚财险锦江公司在交强险内负担42245.10元，余额14463.17元由永诚财险锦江公司在商业险内负担70%即10124.22元，永诚财险锦江公司共计赔偿52369.32元，扣除其已经垫付的10000元，还应赔偿付德荣42369.32元。诉讼费减半收取1206.50元、自费药4368.99元以及鉴定费960元共计6535.49元由邱晓林负担70%即4574.84元，与其已经垫付的12353.89元（护理费64天计6400元+医疗费5953.89元）相品迭后多支付了7779.05元，由永诚财险锦江公司支付给邱晓林，永诚财险锦江公司应当赔偿付德荣34590.27元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、永诚财险锦江公司于判决生效后10日内赔偿付德荣34590.27元；二、永诚财险锦江公司于判决生效后10日内支付邱晓林7779.05元；三、驳回付德荣的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1206.50元，由邱晓林负担844.50元，付德荣负担362元（此款已由付德荣预交，并已在上述赔偿款项中品迭，邱晓林不再另行支付付德荣）。二审中，本案组织各方当事人调解未果，邱晓林陈述愿意补偿付德荣2779.05元。本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据已查明事实，邱晓林驾驶机动车与驾驶二轮摩托车的付德荣相撞致后者受伤。四川护理职业学院附属医院出院诊断载明，付德荣系左内踝骨折、左跟骨骨折、左足皮肤撕脱伤及左侧胫神经周围神经源性损害，一审法院参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.7跟、距骨骨折a）营养期60~90日，酌定营养期为90日，并按每天20元计算，并无不当，本院对此予以确认。对于付德荣关于营养费的主张，本院不予支持。付德荣两次住院共计69天，其在治疗交通事故伤情期间还在长江医院、空军机关医院、龙泉二医院、天府妇科医院等医院治疗其他疾病，一审根据付德荣两次住院期间的医嘱，支持其护理期为99日，并按照每天100元计算护理费，符合本案实际情况，本院对此予以确认。对于付德荣关于护理费的主张，本院不予支持。付德荣一审中仅提供了洛带镇人民政府出具的《证明》，但其并未提供其他证据予以印证，且结合付德荣为农村户籍且受伤时已年满63岁的事实，一审未支持误工费并无不当，对于付德荣关于误工费的主张，本院不予支持。关于被扶养人生活费，付德荣请求其女儿付某的被扶养人生活费，提交了其智力二级的残疾证，一审中予以释明须进行劳动能力的鉴定，各方当事人协商一致进行鉴定，但付德荣女儿付某拒绝参加鉴定，付德荣也表示没有办法，付德荣一直未提交相应的鉴定意见，其关于应支持女儿付某的被扶养人生活费的主张，缺乏相应的事实依据，对其主张本院不予支持。二审中，邱晓林陈述愿意补偿付德荣2779.05元，系邱晓林对自身权利的自由处分，且不违反法律、行政法规的强制性规定，本院对此予以确认。为减少当事人讼累，经品迭后永诚财险锦江公司实际应赔偿付德荣37369.32元、支付邱晓林5000元。综上，上诉人付德荣的上诉理由不能成立，本院不予支持。原判正确，应予维持。但因出现新证据，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项，判决如下：一、撤销成都市龙泉驿区人民法院（2017）川0112民初2597号民事判决；二、永诚财产保险股份有限公司锦江支公司于本判决生效后10日内赔偿付德荣37369.32元；三、永诚财产保险股份有限公司锦江支公司于本判决生效后10日内支付邱晓林5000元；四、驳回付德荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按原判执行；二审案件受理费1210元，由上诉人付德荣负担。本判决为终审判决。审判长 苟 峰审判员 付冬琦审判员 于 洋二〇一七年九月二十五日书记员 张 梅