广东省汕头市濠江区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0512民初249号原告：陈惜英，女，汉族，户籍登记住址广东省汕头市濠江区。委托诉讼代理人：石荣江，广东泛尔律师事务所律师。被告：张云涛，男，汉族，户籍登记住址四川省岳池县。被告：中国平安财产保险股份有限公司江门市新会支公司，住所地江门市新会区。负责人：周春花。委托诉讼代理人：张瑜昭，李少伟，公司职员。原告陈惜英与被告张云涛、中国平安财产保险股份有限公司江门市新会支公司(后称“平保新会公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年6月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人广东泛尔律师事务所律师石荣江、被告张云涛、被告平保新会公司委托诉讼代理人张瑜昭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告平保新会公司在交强险与第三者责任范围内赔偿原告因交通事故造成的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、康复费、交通费、后续治疗费、鉴定费等各项损失，共46915.4元；2、本案应当适用二八赔付的规定，原告负责20％、被告张云涛负责80％。3、本案诉讼费由两被告共同承担。原告的各项损失计算如下：1、医疗费9833.4元(被告张云涛已垫付)；2、护理费6592元（1人×32天×206元/人天）；3、误工费6750元（45天×150元/天）；4、住院伙食补助费3200元（32天×100元/天）；5、营养费640元（32天×20元/天）；6、康复费2000元；7、交通费2000元；8、后续治疗费13200元；9、鉴定费2700元。共计46915.4元。事实与理由：2016年11月24日19时左右,被告张云涛驾驶粤Ｊ×××××号小型普通客车在河中路从岗背往凤岗方向行驶，至河中路××800ｍ（施工改造）处，因操作不当致车辆碰撞机动车道路边行人原告，造成原告受伤的交通事故。汕头市公安局交通警察支队濠江大队作出的汕公交认字【2016】第4405125201600125号道路交通事故认定书,认定张云涛应负本次事故的主要责任，原告负次要责任。上述车辆于第二被告处购买了交强险和商业三者险（50万，不计免赔），本次事故发生在保险期间内。原告受伤后即被送往汕头市第二人民医院救治，2016年11月24日留院观察1天，次日至2016年12月26日住院，住院31天。花费医疗费9833.4元，出院诊断为：上、下唇裂伤；11、12、21缺失；左膝、右肘软组织挫伤；右肱骨上段骨质挫伤；右侧肩袖损伤。2017年7月5日，广东华民司法鉴定所作出华民司鉴所[2017]临鉴字第516号《鉴定意见书》（后称《鉴定意见书》）。原告提交以下证据：1、原告身份证，证明其诉讼主体资格；2、被告张云涛的驾驶证，证明其诉讼主体资格；3、被告平保新会公司企业机读资料，证明其诉讼主体资格；4、汕公交认字[2016]第4405125201600125号《道路交通事故认定书》，证明道路交通事故发生的事实及责任划分；5、保险单，证明被告张云涛就粤Ｊ×××××号小型普通客车在被告平保新会公司处购买了交强险、第三者责任险的事实；6、住院病历，证明原告受伤入院治疗的事实；7、司法鉴定意见书，证明原告的损失赔偿依据；8、鉴定费发票，证明原告因鉴定花去的费用。经质证，两被告对证据1、2、3、4、5、6无异议；对证据7、8的真实性无异议；对证据7、8的意见，被告平保新会公司有异议而被告张云涛无异议。被告平保新会公司书面辩称：一、对于本次事故造成原告损失的合理部分，本被告在交强险及商三险保险责任限额内赔偿；对于超出交强险各分项赔偿限额的损失，根据《机动车综合商业保险条款》第23条约定，本被告在商业三者险项下按不超过70%的责任比例赔偿。二、被告张云涛已为原告垫付全部医疗费用，对超出被告张云涛按责任比例应承担赔偿的医疗费用部分应在原告赔偿金额中予以抵除。三、原告部分诉求赔款标准偏高，缺乏事实及法律依据，不予认可，具体如下：1、医疗费：对于非医保用药本，不予承担；2、护理费：原告诉求的护理期过长，护理费标准过高，且不能举证其住院期间雇佣护工护理，故应认定为由其亲属护理，原告无举证家属护理导致误工损失的误工证明，护理费应参照汕头城镇居民人均可支配收入23260.1元/年予以计算；3、伙食费：应按原告实际住院的31天计赔；4、营养费、后续治疗费、康复费：鉴定的金额偏高，应以实际发生为准；5、误工费：原告在发生事故时已年满62周岁，已过女性退休年龄，且其无提供相应的劳动合同、工资清单等资料证明其存在误工的事实，故不予赔付误工费用；6、交通费：原告没有提供与本次事故相关的交通费发票，故不予赔付。四、诉讼费、鉴定费不属于保险责任，不应由本被告承担。被告张云涛辩求：对其垫付的9833.4元，请求原告将超出平保新会公司赔付的部分返还。本院经审理认定事实如下：对各方当事人没有争议的事故经过、交警部门对事故认定、粤Ｊ×××××号小型普通客车在被告平保新会公司处投保了交强险和商业三者险（50万，不计免赔）、事故发生于保险期间及被告张云涛垫付医疗费9833.4元的事实，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，对各方争议的事实，本院认定如下：原告于事故当日被送往汕头市第二人民医院救治，留院观察1天，2016年11月25日住院至2016年12月26日出院，共住院31天，花费医疗费9833.4元，出院诊断为：上、下唇裂伤；11、12、21缺失；左膝、右肘软组织挫伤；右肱骨上段骨质挫伤；右侧肩袖损伤。上述事实有原告提供的汕头市第二人民医院出具的病历及医疗费发票予以证明。上述证据经法庭质证，可以采信。在本案，交警部门作出的汕公交认字【2016】第4405125201600125号《道路交通事故认定书》,仅认定张云涛、陈国强各应负本次事故的主、次责任，而没有确定各自的责任比例。原告与被告张云涛也没有就事故责任比例协商达成一致意见。鉴于本案事故是在机动车与行人之间发生的，是一起被告张云涛驾车遇情况时没按照操作规范安全，文明驾驶而致车辆碰撞机动车道路边行人原告，造成原告受伤的交通事故。原告是行人，本案应当适用二八赔付的规定，即原告负责20％、被告张云涛负责80％。原告上述主张，本院予以支持确定。本院应原告申请，通过委托，2017年7月5日，广东华民司法鉴定所作出的华民司鉴所[2017]临鉴字第516号《鉴定意见书》评定：后续治疗费13200元、康复费2000元、营养费640元、护理期限32天（建议：护理期内配护理人员1名）、营养期32天、误工期限45天。原告为此支付鉴定费2700元。上述事实有原告提供的并经法庭质证的《鉴定意见书》及发票为证。本院认为该《鉴定意见书》系由具有鉴定资质的鉴定机构作出，且鉴定程序合法，本院采信该《鉴定意见书》及其鉴定费发票，对其证明力予以确定。被告平保新会公司虽对此提出异议，但无法提供足以推翻的证据，故本院对其答辩意见不予采信。另查明，原告于1954年1月21日出生，事故发生时已年满62周岁，已过女性退休年龄；原告没有提供相应的劳动合同、工资清单等资料证明其存在误工的事实。原告的误工费6750元的主张，依法不成立。被告平保新会公司由此主张不予赔付，本院予以支持。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。本案事故经交警部门现场勘查后作出交通事故认定，交警部门对本事故认定程序合法，认定事实和适用法律正确，且各方当事人均无异议，本院采信该责任认定。公民的生命健康权受法律保护。原告身体在本事故中受到损害，其有权在法律规定的范围内要求相应的赔偿义务人予以赔偿。一、原告在本事故中的赔偿权利范围和经济损失原告所涉及的赔偿项目及数额，应依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（后称《解释》）的有关规定，并参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》、《鉴定意见书》计付。1、医疗费：被告张云涛提供的医疗费票据6张，共计医疗费9833.4元，本院予以支持。对于被告平保新会公司辩称的对非医保用药必须予以剔除主张，本院认为，在发生交通事故后，抢救伤者用药系医院治疗所需，使用何种药物伤者不能控制，也不可能在接受治疗前询问治疗用药是否为基本医疗保险用药，即使知悉，但该药为治疗所必须，为病情需要也不得不接受。因此，保险合同中关于剔除非医保用药的条款客观上减轻了保险公司的赔偿责任，缩小了保险范围，加重了其他当事人的责任，显失公平，况且被告也没有证据证明原告治疗用药中存在不为治疗伤患所需或为治疗其它疾患所用的情况，故本院对被告平保新会公司的相关答辩意见不予支持。2、护理费：原告因没有举证证明护理人员的收入情况，因此，对其参照2017广东省其他服务业年均收入78888元／年的标准计算。参照鉴定意见，护理期限32天、每天配护理人员1名计算，可得护理费6916.21元（78888÷365×32×1）。原告主张护理费为6592元，未超出赔偿标准，本院照准。3、误工费：原告主张6750元（45天×150元/天），但原告于1954年1月21日出生，事故发生时（2016年11月24日），已年满62周岁，过女性退休年龄；原告没有提供相应的劳动合同、工资清单等资料证明其存在误工的事实。故原告的该项主张，于法无据，本院不予支持。4、住院伙食补助费3200元（32天×100元/天），能够结合留院观察比住院更需要伙食补助的实际，根据《解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……”的规定，参照鉴定意见，本院予以确认。5、营养费：32天×20元/天＝640元，能够根据《解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，参照鉴定意见，本院予以确认。6、康复费2000元，参照鉴定意见，本院予以确认。7、交通费1000元，原告虽没提供发票，但考虑到原告在住院治疗及办理鉴定的过程中产生一定的交通费用符合常理，本院酌情认定交通费为1000元。8、后续治疗费13200元，是《鉴定意见书》中评定结论，本院予以确认。9、鉴定费2700元，原告向广东华民司法鉴定所申请鉴定而交付鉴定费，该鉴定费属于必要合理的费用，符合《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定。对于原告的该项主张，本院予以确认。二、对原告经济损失的赔偿责任主体机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由平保新会公司在交强险与第三者责任范围内予以赔偿，不足部分，由侵权人按照其所负的事故责任比例予以赔偿。（一）对原告经济损失在交强险责任限额内的赔偿责任主体粤Ｊ×××××号牌车辆在被告平保新会公司处投保交强险，且本案交通事故发生在保险期间。原告的医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费，共计26873.4元。被告平保新会公司应在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿1万元。原告的护理费、康复费、交通费，共计9592元。被告平保新会公司应在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿全额。综上，被告平保新会公司应在交强险责任限额内赔偿原告经济损失19592元。（二）对原告的经济损失超出交强险责任限额部分的赔偿责任主体粤Ｊ×××××号牌车辆在被告平保新会公司处投商业三者险（50万，不计免赔），且本案交通事故发生在保险期间。由于原告对本案损害的发生存在过错，故对原告的经济损失超出交强险责任限额部分可依法减轻赔偿责任主体的赔偿责任。依据交通警察部门对此次事故的责任认定及本院确认被告张云涛负80％责任、原告负20％责任，故对原告的经济损失超出交强险责任限额部分的16873.4元，被告平保新会公司应在责任限额内赔偿原告经济损失13498.72元（16873.4×80％）。综上，被告平保新会公司应在交强险和商业三者险责任限额内赔偿原告经济损失33090.72元（19592元+13498.72元）。被告张云涛无需赔偿原告经济损失，对其先垫付给原告的医疗费9833.4元，应在33090.72元中扣除，即扣除后被告平保新会公司赔偿原告金额为23257.32元。该垫付款，被告张云涛有权要求被告平保新会公司予以返还。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条第一款的规定，当事人进行民事诉讼，应当依照规定交纳诉讼费用。被告平保新会公司作为本民事案件的一方当事人，应当根据在其案件中的胜败情况承担相应比例的诉讼费用。被告平保新会公司提出其不用承担诉讼费用的主张，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第二十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二款、第十九条、第二十一条第一款及第二款、第二十三条第一款、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条第一款、第二百五十三条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司江门市新会支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告陈惜英经济损失23257.32元元；二、驳回原告陈惜英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取586.44元（原告预交235.9元），由原告陈惜英负担295.44元，被告中国平安财产保险股份有限公司江门市新会支公司负担291元；鉴定费2700元，由原告陈惜英负担540元，被告中国平安财产保险股份有限公司江门市新会支公司负担2160元，因该鉴定费已由原告陈惜英垫付，被告中国平安财产保险股份有限公司江门市新会支公司应在清偿债务时将鉴定费2160元一并支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式五份，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  陈学因二〇一七年九月二十五日书记员  吕娜莎附件：本判决相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。第二十五条第一款，人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条第一款及第二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条第一款当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费。财产案件除交纳案件受理费外，并按照规定交纳其他诉讼费用。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。申请执行期限法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。