南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0104民初5743号原告：张某某，女，1976年8月16日生，汉族，住本市秦淮区。委托诉讼代理人：邵吉才，江苏海越律师事务所律师。被告：陈业刚，男，1978年10月1日生，汉族，住本市秦淮区。被告：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地本市玄武区龙蟠中路**。负责人：娄伟民，该公司总经理。委托诉讼代理人：李雪梅，江苏高的律师事务所律师。第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地，住所地本市建邺区兴隆大街**iv>法定代表人：李明耀，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋长春，男，该公司职工。原告张某某与被告陈业刚、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保财险南京分公司），第三人紫金财产保险股份有限公司（以下简称紫金财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年6月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某某的委托诉讼代理人邵吉才、被告陈业刚、被告人保财险南京分公司的委托诉讼代理人李雪梅、第三人紫金财险公司的委托诉讼代理人蒋长春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某某向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告医药费126577.40元、住院伙食补助费1100元、营养费1800元、残疾赔偿金80304元、精神损害抚慰金5000元、误工费25872元、护理费17850元、交通费800元、鉴定费2360元、残疾辅助器具费893.80元、早餐车损失费3000元、早餐摊位租金2000元，以上共计267557.20元；2、判令被告人保财险南京分公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）范围内优先赔偿原告精神损害抚慰金和残疾赔偿金；3、判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2016年9月20日7时，被告陈业刚驾驶车牌号为苏Ａ×××**的小型客车沿瑞阳街道路行驶过程中，停车时采取措施严重失误，碰撞在此摆设早点摊位的原告张某某，致原告受伤及早点摊点、车辆受损。当日，南京市公安局交通管理局第二大队作出事故认定书，认定被告陈业刚负全部责任，原告无责任。经查，被告陈业刚驾驶的车牌号为苏Ａ×××**的小型客车在被告人保财险南京分公司投保了交强险和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）。由于该事故，造成原告右胫腓骨远端开放性粉碎性骨折、右大隐静脉断裂、右足内侧楔骨骨折、双前臂烫伤、全身多处软组织挫伤，于2016年9月20日入住中国人民解放军第四五四医院，于2016年11月14日出院。为维护合法权益，原告诉至法院，请求法院依法判决。被告陈业刚辩称，对事故发生的事实及交警部门的责任认定没有异议，但原告的早点摊摆在马路上我认为不妥当，原告主张的费用我也不知道如何计算。我向道路求助基金服务中心提出过申请，但对具体的救助情况我不清楚。鉴定费被告人保财险南京分公司承诺过我由他们支付。本案诉讼费我不同意支付。被告人保财险南京分公司辩称，对事故发生的事实及责任认定没有异议。肇事车辆在我公司投保了交强险和50万元的商业三者险及相应的不计免赔率险。我公司为原告先期垫付了10000元医疗费。对于超出交强险范围内的医疗费我公司要求扣除10%的非医保用药费用。原告主张的护理费及误工费过高。对于原告单方委托南京医科大学司法鉴定所进行鉴定的鉴定结论，是否采纳请法庭依法审核。我公司不承担本案诉讼费及鉴定费。第三人紫金财险公司述称，对事故发生的事实及责任认定没有异议。我公司为原告垫付了医疗费69880.97元，请求在本案中一并处理，要求原、被告优先返还上述款项。经审理查明，2016年9月20日7时许，被告陈业刚驾驶车牌号为苏Ａ×××**的小型客车沿本市瑞阳街道路行驶过程中，停车时采取措施严重失误，碰撞在此摆设早点摊位的原告张某某，造成张某某受伤及早点摊位、车辆受损的交通事故。经南京市公安局交通管理局第二大队认定，陈业刚负该起事故全部责任，张某某无责任。事故发生当日，张某某被送至中国人民解放军第四五四医院救治，入院诊断为右胫腓骨远端开放性粉碎性骨折（GustiloII）；右大隐静脉断裂；右足内侧楔骨骨折；双前臂烫伤；全身多处软组织挫伤。入院后于急诊在硬膜外麻醉下行右小腿清创、探查、大隐静脉修复、胫腓骨骨折复位外固定术。后又于2016年10月13日自硬膜外麻醉下行外固定架辅助复位下右胫腓骨远端后入路切开复位内固定术。2016年11月14日，张某某出院，出院诊断同入院诊断。经张某某委托，南京医科大学司法鉴定所于2017年4月7日出具鉴定意见：1.张某某右胫腓骨下段粉碎性骨折已达交通事故十级伤残程度。2.张某某误工期限自受伤之日起至定残日前一天止，护理期限为90日，营养期限为90日。张某某为此支付鉴定费2360元。另查明，事故发生时，车牌号为苏Ａ×××**的小型客车登记在被告陈业刚名下，该车在被告人保财险南京分公司投保了交强险和责任限额为50万元的商业三者险及相应的不计免赔率险，本起交通事故发生在保险期间内。事故发生后，被告人保财险南京分公司为原告张某某垫付了医疗费10000元，第三人紫金财险公司作为江苏省道路交通事故社会救助基金管理人为原告张某某垫付了医疗费69880.97元。以上事实有当事人陈述、道路交通事故认定书、病历、出院记录、医疗费票据、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费票据、驾驶证、行驶证、保险单、招商银行付款回单等证据予以证实。本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司按照侵权人的责任比例根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，肇事车辆车牌号为苏Ａ×××**的小型客车在被告人保财险南京分公司投保了交强险、商业三者险，被告陈业刚驾驶该车发生本起交通事故，且负事故全部责任，故人保财险南京分公司应在交强险、商业三者险范围内承担赔偿责任。关于司法鉴定意见书，本院认为，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论可以作为证据使用。本案中，南京医科大学司法鉴定所就原告张某某的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限作出的鉴定意见，鉴定结论明确，鉴定程序合法，鉴定人员有鉴定执业资格，本院对该司法鉴定意见书的证据效力予以确认。关于人保财险南京分公司主张的对于超出交强险范围内的医疗费用应扣除10%的非医保用药费用，本院认为，保险人不承担非医保用药费用属于免除保险人责任的约定，人保财险南京分公司并未提供相应证据证明上述约定在订立合同时已向投保人明确说明，且人保财险南京分公司也未就医保外用药对应的医保内替代性药品费用进行举证，故对人保财险南京分公司的上述抗辩意见，本院不予采纳。根据相关法律规定，结合各方当事人所举证据，本院对原告张某某因本起交通事故所受损失作如下认定：1、医疗费。原告主张126577.40元，并认可其中包含被告人保财险南京分公司垫付的10000元及第三人紫金财险公司垫付的69880.97元，有医疗费票据、住院费用清单等证据予以证实，本院予以确认。2、住院伙食补助费。原告主张1100元（20元/天×55天），两被告不持异议，但提出原告的住院医疗费中已包含伙食费1060元，二者不能重复主张。本院认为，住院伙食补助费可以参照当地国家机关的一般工作人员的出差伙食补助标准予以确认。原告主张的住院伙食补助费并不高于本地国家机关的一般工作人员的出差伙食补助标准，但还应扣除住院医疗费中已经包含的伙食费1060元，故本院认定原告的住院伙食补助费为40元（1100元-1060元）。3、营养费。原告主张1800元（20元/天×90天），被告人保财险南京分公司认可15元/天。本院认为，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据司法鉴定意见及原告的伤情、年龄、本地居民日常平均生活水平，原告该项诉请并无不当，本院予以支持。4、残疾赔偿金。原告主张80304元（40152元/年×20年×10%），符合法定标准，本院予以支持。5、精神损害抚慰金。原告主张5000元，并要求在交强险限额内优先赔偿，具有事实和法律依据，本院予以支持。6、误工费。原告主张25872元（132元/天×196天），两被告认可90元/天。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，原告主张其误工期限为196天有司法鉴定意见予以佐证，本院予以确认。关于误工标准，原告提供的证据尚不足以证明其误工期间实际减少的收入，故本院根据原告的职业，参照本地同行业在岗职工平均工资标准，酌定原告的误工费为22276元（41484元/年÷365天×196天）。7、护理费。原告主张17850元（住院55天计8250元+出院后二个月计9600元），并认可其中包含被告陈业刚垫付的400元，两被告认可住院55天每天120元，出院后35天每天60元。本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本案中，根据司法鉴定意见，原告的护理期限以伤后90日为宜；关于护理费标准，原告提供的南京劲拓劳务服务有限公司出具的金额为8250元的发票不能反映该费用对应的护理期间，原告提供的南京老男孩家政服务有限公司江宁店出具的金额为9600元的发票及相应的家政服务协议，不足以证实该费用仅为原告的护理费用，本院均不予采信。故本院参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，结合原告的伤情、所伤部位、年龄等因素，酌定原告的护理费为9400元（120元/天×住院55天+80元/天×35天）。8、交通费。原告主张800元，未提供票据，两被告认可300元。本院认为，交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本案中，结合原告的伤情、就诊次数、就医治疗的路程等因素，本院酌定原告的交通费为500元。9、鉴定费。原告主张2360元，有鉴定费发票证实，本院予以确认。10、残疾辅助器具费。原告主张893.80元，并提供了相关发票予以证实。两被告不予认可。本院认为，原告作为受害人，其有权使用对其治疗、康复更有利的医疗器械，以尽可能使其身体恢复到交通事故发生前的状况，故原告该诉请有其合理性，本院予以支持。11、财产损失。原告主张早餐车损失费3000元，并提供了机动车保险财产损失确认书予以佐证，两被告不持异议，本院予以确认。12、早餐摊位租金。原告主张2000元（4000元/年×0.5年），两被告不予认可，认为缺乏事实依据，且与原告主张的误工费存在重复计算。本院认为，原告提供的相关协议仅能反映其主张的租金标准，但不足以证明其主张的损失已实际发生，故对原告该项诉请，本院不予支持。以上损失中，医疗费用赔偿项下：医疗费126577.40元、住院伙食补助费40元、营养费1800元，计128417.40元；死亡伤残赔偿项下：残疾赔偿金80304元、精神损害抚慰金5000元、误工费22276元、护理费9400元、交通费500元、残疾辅助器具费893.80元，计118373.80元；财产损失赔偿项下：早餐车损失费3000元；以上合计249791.20元，由被告人保财险南京分公司在交强险限额内承担122000元（10000元+110000元+2000元）、在商业三者险限额内承担127791.20元（249791.20元-122000元），扣除人保财险南京分公司已经为原告张某某垫付的医疗费10000元，人保财险南京分公司实际应赔偿张某某239791.20元（249791.20元-10000元），其中第三人紫金财险公司已为张某某垫付的医疗费69880.97元，由人保财险南京分公司在给付张某某的赔偿款中扣减后直接给付紫金财险公司；被告陈业刚已为张某某垫付的护理费400元，亦由人保财险南京分公司在给付张某某的赔偿款中扣减后直接给付陈业刚，张某某实际取得169510.23元。被告陈业刚作为对本起交通事故负全部责任的侵权人，对引起本案纠纷负有主要责任，故本案诉讼费用及鉴定费2360元，本院决定由陈业刚承担。陈业刚主张人保财险南京分公司曾向其承诺本案鉴定费由该公司支付，但未能提供证据予以证明，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告人保财险南京分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈宝红各项损失合计239791.20元（其中400元直接给付被告陈业刚，69880.97元直接给付第三人紫金财险公司，原告张某某实际取得169510.23元）。二、驳回原告张某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计882元，鉴定费2360元，合计3242元，由被告陈业刚负担（被告陈业刚应负担的案件受理费及鉴定费已由原告张某某预交，被告陈业刚应于本判决生效之日起十日内将此款直接给付原告张某某）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：江苏省南京市中级人民法院，开户行：中国工商银行南京市汉口路支行，账号：43×××18）。审 判 员  王 璐二〇一七年九月二十八日法官助理蒋子翘见习书记员  桑亚萍