河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫15民初70号原告：信阳欧亚经营管理有限公司，住所地：信阳市工业城京珠高速出口。机构代码证：57248231-6。法定代表人：董燕飞，该公司经理。委托诉讼代理人：孙乐、李林，上海锦天城（郑州）律师事所律师，代理权限特别授权。被告：宁明，男，汉族，1972年1月24日生，住河南省固始县。现住河南省信阳市。委托诉讼代理人：张少亮，河南楚天阁律师事务所律师。原告信阳欧亚经营管理有限公司与被告宁明合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告信阳欧亚经营管理有限公司的委托诉讼代理人孙乐、李林，被告宁明及委托诉讼代理人张少亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告信阳欧亚经营管理有限公司请求：1、依法解除原、被告在2014年3月1日签订的《合作协议合同书》并判令被告协助将其持有的信阳欧亚汽车城经营管理有限公司的36%股权变更登记至原告名下；2、依法判令被告向原告支付补偿款3080万元并赔偿原告损失260万元；3、依法判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原、被告在2014年3月1日签订《合作协议合同书》，双方约定共同成立新公司用于建设及经营信阳欧亚（国际）汽车贸易物流园，原告提供其原钢材物流交易中心所占土地的使用权，被告负责该项目的投资开发、建设及运营。依据合同约定，被告应向原告支付4000万元用以补偿甲方项目原址上的建构筑物，原告有权指派财务人员配合管理新成立公司的账目。被告保证项目在两年内建成投入使用并试营业，第一年投资额不少于7000万元，否则被告无条件从新成立的公司中退出股份和运营，本协议终止。合同签订后原、被告成立了信阳欧亚汽车城经营管理有限公司。原告依约向被告交付土地使用，被告却未依照约定在两年内建成该项目并试营业，也未足额支付相关补偿款。此外，被告拒不配合原告指派财物人员管理账目，且未依约在合同签订后第一年对项目投资7000万元以上。被告严重违反合同约定，给原告造成了巨大损失，为维护原告合法权益特诉至贵院，请依法判处。丁明辩称，一、被答辩人第1项诉讼请求“依法终止原、被告在2014年3月1日签订的《合作协议合同书》”与第2项诉讼请求“依法判令被告向原告支付补偿款3080万元并赔偿原告损失260万元”相冲突，被答辩人只能选择其中一项。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条、九十八条的规定和被答辩人的第1项诉请，被答辩人诉请要求解除合同的，合同双方的权利义务终止，因合同解除，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失；而被答辩人第2项诉讼请求却又要求答辩人支付补偿款即要求答辩人按照《合作协议合同书》约定履行，两项诉讼请求明显前后矛盾，被答辩人的诉讼请求不明确。二、被答辩人要求答辩人将其持有的信阳欧亚汽车城经营管理有限公司36%股权变更登记至被答辩人名义，没有事实与法律依据。答辩人和被答辩人是信阳欧亚汽车城经营管理有限公司自然人股东和法人股东，股东之间要求变更股权，不仅要在程序上符合公司法规定，在原因上也要有事实依据。根据双方签订的《合作协议合同书》，没有任何关于变更36%股权的约定，因此被答辩人的该项诉讼请求无事实和法律依据。三、答辩人宁明已按《合作协议合同书》约定履行了应该履行的义务，相反，被答辩人存在诸多违约行为，答辩人享有合同履行抗辩权，具体阐述如下：1、《合作协议合同书》第一条被答辩人作为甲方，利用自己现有的钢材物流交易中心约230亩土地30年使用权入股成立新公司，可被答辩人投入的钢材物流交易中心占地面积仅为198亩，且30年土地使用权是从第三方信阳工业城城东办事处牌坊村委会以签订“合作协议”的形式租来的，被答辩人与牌坊村委会签订“合作协议”第五条第1款明确约定被答辩人不得擅自中途转让，答辩人在签订合作协议后才知道土地租赁的事实，但答辩人已经支付了巨额转让费，目前第三方对土地转让的事实一直不予表态，答辩人随时可能面临土地使用权出现争议的危机，答辩人享有不安抗辩权，有权拒绝被答辩人的后期履行要求；2、《合作协议合同书》第二条第（一）款明确约定被答辩人负责在六个月内办齐信阳欧亚汽车贸易物流园区选址规划、用地、环境评价、消防、投资备案等全部报建手续，并移交新公司保管，但时至今日，被答辩人仍未办理报建手续，因为被答辩人的严重违约行为，信阳欧亚汽车贸易物流园区至今没有合法建设手续，因此答辩人享有先履行抗辩权，有权拒绝被答辩人要求支付补偿款的请求。3、《合作协议合同书》第二条第（四）款约定被答辩人将项目地址上全部建构物物权使用权移交给新公司、2014年10月31日前现有入驻商户基本清除，仅保留一家制管厂也应在2015年底清除。但目前为止：（1）第一排门面房2间2层7-8#门面约150㎡至今未搬迁，由案外人华伟经营华伟酒楼，案外人华伟称租金已交到2018年；（2）门面房后第二排东起第3间约3200㎡，由董立刚经营、门面房后第二排东起第4间约1200㎡，由郝延峰经营，两处至今未搬迁；（3）本项目西北角王明学不锈钢制管厂3800㎡至今未搬迁；（4）2014年3月1日《合作协议合同书》签订后，被答辩人又于2014年5月13日与案外人吴相国签订“委托租赁协议”，将吴相国占有的房屋附每年10万元条件，回租回来，现答辩人每年被迫向吴相国支付租金10万元。被答辩人未将以上物权使用权移交给新公司，答辩人合同目的部分没有实现，也无需向被答辩人支付全部的补偿款。四、被答辩人以钢材物流交易中心折价4000万元入股与答辩人签订《合作协议合同书》，答辩人已经向其支付了前期1086.1万转让费用，同时按照约定也将信阳欧亚汽车城经营管理有限公司49%股权登记在被答辩人名下。但是被答辩人违反诚实信用的合同原则，玩起了“一女二嫁”的手段，在答辩人不知情的情况下，将与答辩人合作的钢材物流交易中心的土地和地上房屋、包括答辩人投资建设的厂房，整体作为自己公司资产信用，请求第三方担保公司为其银行贷款提供担保，从中原银行工区路支行贷款500万元，目前该500万元贷款连贷款利息也停止支付，钢材物流交易中心土地使用权和地上建筑物将面临不能继续使用的危机。鉴于以上答辩意见，被答辩人严重违约，答辩人依法享有合同履行抗辩权，请求人民法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。原告信阳欧亚经营管理有限公司为支持自己的诉讼请求提供第一组证据：《合作协议合同书》。证明原被告于2014年3月1日签订协议，约定双方成立新公司进行合作，被告应向原告支付共4000万元购买原告的构建筑物并保证合作项目两年内建成投入试营业。被告第一年投资额不得少于7000万，否则原告有权终止协议，被告无偿将其新公司的股权转让给原告并退出经营管理。第二组证据：《信阳欧亚汽车城经营管理有限公司工商档案》证明合同签订后原、被告成立新公司“信阳欧亚汽车城经营管理有限公司”，被告现占股36%。第三组证据：1、《合作协议》。2、《集体土地使用证》、《收条》。3、《信阳市欧雅钢结构有限公司工商登记信息表》。4、《信阳钢材物流交易中心交接协议》。证明2010年12月23日，原告通过关联企业信阳市欧雅钢结构有限公司（下称欧雅公司）与信阳工业城城东办事处牌坊委员会签订合作协议，取得位于京港澳高速东、G312以北本案合作项目所占土地的使用权，欧雅公司后将上述土地及相关权益移交给原告，原告具有该土地（原信阳钢材物流交易中心项目所占土地）的使用权。第四组证据：1、合作协议合同书附件《信阳市城乡规划设计院平面图》。2、《土地勘测定界技术报告书》。3、《河南省企业项目备案确认书》。4、《信阳钢材物流交易中心可行性研究报告》。2012年5月14日《现代物流报》。证明原告在与被告签订合作协议合同书时，已将原信阳钢材物流交易中心项目所占土地的平面图作为附件交给被告，实际交付土地应以图纸为准。经信阳市艺轩测绘有限公司勘测，上述土地面积为227.6亩，原告在《合作协议合同书》签订后按约定履行了土地交付义务。第五组证据：1、《信阳汇龙商贸有限公司场地租赁合同》。2、信阳天源二手车交易市场有限公司《土地租赁合同》。证明与本案项目同地段的土地租赁价格现已达5万元/亩以上，原告以极低的价格获取并交付给被告的原信阳钢材物流交易中心所占土地，具有巨大的商业价值。第六组证据：1、《合作收益金结算票据》两张。2、《收条》两张。证明双方约定合作后发生的费用由被告承担，原告替被告垫付土地租赁费用共计120万元，房租费共计30万元，以上共计150万元。第七组证据：1、关于要求履行《合作协议合同书》的函2、顺丰速递单据。证明目的：被告拒不按照合同约定支付款项，原告多次发函进行催告。第八组证据：赵超的证言一份。证明合作协议合同书签订时，原告已将合同附件“原信阳钢材物流交易中心平面图纸”交给被告，被告在明确土地位置、面积等情况的前提下与原告签约。原、被告在合同第二条第六项约定“否则乙方无条件退出股份和经营管理”意为乙方无偿将其股权转让给甲方退出公司。第九组证据：照片一组。证明本案项目现已试营业，被告并未向原告按时、足额支付4000万元地面构筑物相关款项，且在第一年投资远远不足7000万元。被告宁明为证明自己的主张提供1、宁明的身份证，证明被告的主体身份；2、合作协议合同书，证明原被告合伙协议及内容；3、付款收据、资产负债表、工商登记信息，证明被告已经按照协议履行了付款投资义务，原告占有49%的股份；4、合作协议、汽车城测绘图，证明原告入股土地使用权他方不许转让，权属存在问题，面积仅仅198亩，原告存在违约；5、华伟、郝延峰调查笔录，吴祥国反租合同，未搬迁商铺示意图，证明尚有未搬迁的商铺，原告严重违约。经审理查明，2014年3月1日，原告与被告签订《合作协议合同书》一份，约定原告利用位于信阳工业城京珠高速东侧、南京路北侧信阳钢材物流交易中心所占（占地面积约230亩，后附图）土地30年使用权入股，被告以投资建设汽车物流园区入股，共同成立具有独立法人资格的新公司。原告负责在六个月内办齐信阳欧亚汽车贸易物流园区选址规划、用地、环境评价、消防、投资备案等全部报建手续。被告负责信阳钢材物流交易中心改扩建为信阳欧亚汽车贸易物流园区的投资开发和运营，包括规划、设计、招标、招商、建设、管理等，原告不参与开发建设、决策和经营管理。双方约定合作前产生的费用全部由原告承担，合作后产生的费用由新成立的公司承担。原告信阳欧亚钢材交易中心原址地上全部建构筑物折价4000万元由被告买断，其中2014年4月15日前预付500万元，11月份再付500万元，剩余3000万元分为四年分期支付：试营业第一年保底支付800万元，第二年保底支付800万元，第三年支付800万元，第四年再支付600万元，买断后所有权和使用权归新公司所有。原告为解除建构筑物对外出租的房产、地产使用权、承包经营权、租赁权等合同（不包括已出售房屋使用权的房屋），所产生的补偿费等费用由原告承担。被告保证该项目在两年内建成投入试营业，第一年投资额不少于7000万元（含所购买甲方4000万元的地上物），否则被告无条件退出股份和运营管理，协议终止。合同签订后，原告将项目交由被告投资开发，2014年3月17日，信阳欧亚汽车城经营管理有限公司成立，原告占49%股权，被告占36%股权，赵超占15%股权。2014年3月3日被告向原告支付100万元（汽车城合作定金）、2014年4月1日被告向原告支付15万元（海马定金）、2014年4月29日被告向原告支付300万元，2014年5月6日被告向原告支付30万元（帝豪车行定金）、2014年5月23日被告向原告支付5万元、2014年6月12日被告向原告支付27万元、2015年1月4日被告向原告支付118万元（合作定金）、2015年2月11日被告向原告支付20万元（合作金）、2015年7月8日被告向原告支付10万元（吴相国房租费）、2015年10月30日被告向原告支付200万元（地面建筑转让金）、2016年3月25日被告向原告支付100万元（地面建筑转让金）、2016年8月5日被告向原告支付25.8万元（地面建筑物款）、2016年12月14日被告向原告支付10.8万元（地面建筑物款）、2017年1月17日被告向原告支付20万元（吴相国房租费）。截至2014年4月15日被告向原告共支付款项115万元，截至2014年11月31日被告向原告共支付款项477万元，截至开庭之日被告向原告支付共956.1万元。另查明，2010年12月23日，原告通过信阳市欧雅钢结构有限公司与信阳工业城城东办事处牌坊委员会签订合作协议，取得位于京港澳高速东、G312以北原信阳钢材物流交易中心项目所占土地的使用权，经信阳市艺轩测绘有限公司勘测，该项目所占土地面积为227.6亩。合同签订后，原告支付了2014年、2015年土地费用共120万元。2014年2月17日信阳国际汽车城获批通过了投资项目备案。2017年6月30日被告申请对本案诉争的钢材物流交易中心实际占地面积进行鉴定，2017年7月24日本院委托河南宏基房地产评估测绘有限公司进行鉴定，因原、被告对鉴定的四至界线的确认有争议，2017年8月24日河南宏基房地产评估测绘有限公司以无法进行占地面积的测量，退回本院。2017年7月3日原告申请对信阳欧亚汽车城经营管理有限公司从公司成立之日即2014年3月17日至2017年的公司财务账目进行审计。2017年7月18日原告撤回鉴定申请。2017年9月11日原告撤回第二项请求即：依法判令被告向原告支付补偿款3080万元并赔偿原告损失260万元。综合原告的诉请和被告的答辩本案争议的焦点有如下二点：一、原、被告在合同履行过程中是否存在违约；二、原告请求判令被告协助将其持有的信阳欧亚汽车城经营管理有限公司的36%股权变更登记至原告名下有无事实法律依据。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。原、被告签订的《合作协议合同书》是双方当事人真实意思的表达，依法对双方具有约束力。合同当事人应全面、适当、及时的履行合同义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担违约责任。关于第一个焦点，原、被告在合同履行过程中是否存在违约问题。双方签订的《合作协议合同书》第二条第三项约定：“乙方（被告）在本合同签署后于2014年4月15日前，预付500万元定金给甲方（其中100万元合同签订后三日内必须到账），合作协议签订待甲方收到乙方所交定金后合同生效。11月份再付500万元，用于补偿项目址甲方已出租的房产及附属钢构安装工程等相关费用。余额3000万元分4年分期支付：试营业第一年保底支付800万元，第二年保底支付800万元，第三年支付800万元，第四年再支付600万元。买断后，地上建构筑物和地下基础设施等全部所有权和使用权归新公司所有。”第二条第六项约定：“乙方必须保证该项目在两年内建成投入使用并试营业。”，合同签订日为2014年3月1日。因此，被告应在2014年4月15日前向原告支付500万，2014年11月31日前再向原告支付500万元，最晚在2017年3月1日前应再向原告支付800万元。本案中，依据双方出示证据显示，截至2014年4月1日，被告共向原告支付115万元，截至2014年11月31日被告共向原告支付477万元，截至开庭之日被告向原告共支付956.1万元。被告未按照合同约定支付资金，已经构成违约。《合作协议合同书》第二条第六项约定：“乙方（被告）必须保证该项目两年内建成投入使用并试营业，其中第一年投资额不少于7000万（包含购买甲方4000万元的地上物），否则欧亚经营管理有限公司有权终止协议。”，扣除被告购买原告地上物第一年应支付的1000万元，被告应在合同签订后第一年投资不少于6000万元。被告负责本案项目的投资开发，应对其第一年的投资金额是否达到6000万元承担举证责任，但被告未提供有效、充分的证据证明其第一年投资不少于6000万元，依法应承担不利后果。被告辩称原告交付土地面积存在面积不足的问题。依据双方签订的《合作协议合同书》（占地面积约230亩，后附图），原告提供信阳市艺轩测绘有限公司出具的《土地勘测定界技术报告书》显示，原信阳钢材物流交易中心即本案项目所占土地面积为227.6亩，诉讼中被告申请对占地面积进行测量鉴定，因双方对图纸的理解和四至界线认定不统一，导致鉴定无法鉴定被退回，况且双方在合同中有特别约定（占地面积“约”230亩，后附图），因此，本院采信原告提供的占地面积为227.6亩，符合双方约定，并不存在违约。关于被告辩称其享有不安抗辩权的问题。根据《中华人民共和国合同法》第六十八条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形”。原告通过信阳市欧雅钢结构有限公司与信阳工业城城东办事处牌坊委员会签订《合作协议》取得本案项目所占土地的使用权，后以该块土地的使用权与被告进行合作不违反《合作协议》关于不得擅自转让土地的约定，且被告未能提供确切证据证明原告具有丧失或者可能丧失履行债务能力的情形，对其辩解本院不予采信。关于第二个焦点，原告请求判令被告协助将其持有的信阳欧亚汽车城经营管理有限公司的36%股权变更登记至原告名下有无事实和法律依据的问题。根据《中华人民共和国公司法》第七十二条：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。”有限责任公司的股东之间可以约定相互转让其全部或者部分股权，双方签订的《合作协议合同书》第二条第六项约定：“乙方（被告）必须保证该项目在两年内建成投入试营业，第一年投资额不得少于7000万元（含所购买甲方4000万元的地上物），否则乙方无条件退出股份和运营管理”该条款的约定，是双方就违约一方退出股权所作的约定，该约定系公司股东对自身股份处分权的具体表现，不违反强制性规定及《公司章程》，对合同当事人具有法律约束力。合同签订后，被告未能按照合同约定完成投资金额，原告请求判令被告协助将其持有的信阳欧亚汽车城经营管理有限公司的36%股权变更登记至原告名下，于法有据，本院予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十八条、《中华人民共和国公司法》第七十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、依法终止原告信阳欧亚经营管理有限公司与被告宁明于2014年3月1日签订的《合作协议合同书》；二、被告宁明协助将其持有的信阳欧亚汽车城经营管理有限公司的36%股权变更登记至原告信阳欧亚经营管理有限公司名下；三、驳回原告信阳欧亚经营管理有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费75800元，由被告宁明负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长 朱 峰审判员 邱世财审判员 姚 涛二〇一七年九月十八日书记员 黄莹莹