四川省宜宾市翠屏区人民法院	民 事 判 决 书	(2017)川1502民初4046号	原告：四川鑫力天建筑工程有限公司，住所：成都市武侯区洗面桥街35号1栋7楼704号，统一社会信用代码：91510000567634231Y。	法定代表人：杨宁，总经理。	委托诉讼代理人：范斌，国信信扬（成都）律师事务所律师，执业证号：15101200610819943。	被告：四川麦加乐食品有限责任公司，住所：宜宾市临港经济技术开发区恒源中段4号，统一社会信用代码：915115007144145394。	法定代表人：李益勇，执行董事兼总经理。	委托诉讼代理人：李涛，云南华泰律师事务所律师，执业证号：15306200510320420。	委托诉讼代理人：王云英，云南华泰律师事务所律师，执业证号：15306201311611333。	原告四川鑫力天建筑工程有限公司(以下简称:鑫力天公司)与被告四川麦加乐食品有限责任公司（以下简称：麦加乐公司）合同纠纷一案，本院于2017年7月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年7月28日公开开庭进行了审理。原告鑫力天公司的委托诉讼代理人范斌，被告麦加乐公司的委托诉讼代理人李涛、王云英到庭参加诉讼，本案现已审理终结。	原告鑫力天向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付迟延支付工程款的违约金4500046元，以及工程欠款136775元，以上合计4636821元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2012年3月27日，宜宾市诚展建设工程有限责任公司（以下简称：诚展公司）总承接被告位于四川省宜宾市临港工业园区的厂房建设，并与原告签订建设工程分包合同，约定将该厂房的烘焙、腌腊制品、蒸煮车间的部分工程分包给原告建设施工，合同总价1555万元。2012年11月29日，三方共同签订《工程款拨付、结算三方协议书》，约定：1、工程款由甲方（被告）支付给丙方（原告）；2、付款时间及金额：烘焙车间地坪浇筑完后，支付总款的25%，以后每个季度按总款的25%支付；3、如甲方不按约定时间支付工程款带来的工期延误及损失由甲方赔偿给丙方，同时按每月金额的3%作为资金回报率支付给丙方。据此约定，被告应当于2013年3月支付合同总价款的25%，并应当分别于2013年6月、9月支付各25%的工程款，但被告均未按约支付。被告的行为已经构成违约，应依法承担违约责任，按约承担违约赔偿。截至2016年3月，被告尚欠工程款136775元，以及应当承担的违约金4500046元。另原告承建的烘焙、腌腊制品、蒸煮车间的地坪工程于2013年3月完工，随后业主方接收工程并投入使用，该工程业主方已进行检测，其建设质量符合设计及使用要求，现该工程业主方已依法获得不动产登记，原告已经按合同约定完成工程项目的建设施工，履约完毕。因原告多次向被告索要工程款及违约金，被告均以各种理由推脱。为维护原告的合法权益，故诉至法院。	被告麦加乐公司辩称，1、麦加乐公司与原告鑫力天公司之间无建设施工合同关系，依法应从程序上裁定驳回原告的起诉。本案案由是建设工程施工合同关系，而案涉工程是建设单位麦加乐公司发包给诚展公司，诚展公司总包后，又分包给鑫力天公司。麦加乐公司虽对分包事实予以认可，但麦加乐公司从未与鑫力天公司签订过施工合同，双方无建设施工合同关系，原告的分包工程款一直都由诚展公司委托我司支付。因此，根据合同相对性原则，我司不应对原告承担分包工程欠款的支付责任。2、原告主张我司还差欠其工程款136775元的诉请不成立。原告诉称争议合同总价为1555万元的理由不成立。原告与诚展公司签订的《专业承包协议书》约定合同总价1555万元，而原、被告及诚展公司共同签订的三方协议共同认可原告的工程款为1550万元。另原告起诉时诉称增加工程款为2720961远不属实，应为2608856元，故原告的应收工程款为18108856元（1550万元+2608856元）。我司自2012年11月29日起至2016年2月29日止共向原告鑫力天公司支付工程款18276547元，多支付原告167691元工程款，为此，恳请法院判决原告退还麦加乐公司多支付的工程款167691元。3、原告请求我司支付迟延支付工程款违约金4500046元的理由不成立。我司将中央工厂的烘焙、腌腊制品、蒸煮车间及食堂倒班楼土建工程发包给诚展公司承建，在双方的《建设工程施工合同》中约定“第一次付款为烘焙车间地坪浇筑完后，三日内支付总款的25%，第二次付款时间在第一次付款三个月后支付，但必须按国家相关规定主体验收合格后，付款时间按工程延误时间同期顺延；第三次付款时间按第二次付款三个月支付，须有承包方工程竣工验收合格。”我司与诚展公司签订的《建设工程施工合同》是总发包合同，合同约定的进度款内容不仅对诚展公司产生法律约束力，同时对鑫力天公司也应发生法律效力。2012年11月29日，麦加乐公司、鑫力天公司、诚展公司三方签订的《工程款拨付、结算三方协议》对三方具有同等的法律效力。本案争议工程至目前也未竣工验收，根本不具备第二次付款的条件。3、我司所举证据均证实原告在实际施工过程中，所承建的工程与设计施工图纸不符，屋面多次出现渗漏等质量问题，其施工的三个车间有87处质量问题，70处因偷工减料未按图施工，时至今日，原告保证工程质量的验测资料寥寥无几，就连竣工图也是用未经审核的施工图来滥竽充数，我司保留追究因此造成的损失及原告应承担的责任。正因原告工程出现不同程度质量问题，导致不具备竣工验收条件，按三方协议，第二次付款的条件不具备，何来逾期付款违约要承担利息？退一步讲，即使有逾期付款行为存在，也不存在支付巨额违约金。按合同法及解释，逾期付款行为给原告造成的实际损失是银行贷款利息，约定的违约金过分高于造成的实际的，在实际损失“银行贷款利息”的基础上上浮30%即可。4、麦加乐公司保留追索鑫力天公司逾期竣工所造成的违约损失。为此，恳请法院判决驳回原告的诉讼请求，并判决原告退还多支付工程款167691元。	庭审中，被告将多支付原告工程款167691元更正为超付55586元，并表示另行主张权利。	当事人围绕诉讼请求依法提交了营业执照、法定代表人身份证复印件，《建设工程施工合同》，《专业承包协议书》，《工程款拨付、结算三方协议》原件，《麦加乐食品中央工厂烘焙蒸煮、腌腊车间增加项目决算书》，转账到款依据，付款、划款《委托书》，纠正划款委托书函，付款明细表，《麦加乐付款明细及分配表》，监理工程师通知单，工程加固补强协议、验收函，函件、《座谈纪要》，《鉴定合同》、《鉴定报告》，不动产登记资料等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，双方当事人对上述证据的真实性均不持异议，本院予以确认并在卷佐证。本院根据依法确认的证据及当事人的陈述，对案件事实认定如下：	被告麦加乐公司系麦加乐公司中央工厂工程的业主单位,该工程由诚展公司总承包修建，双方于2012年3月19日签订《建设工程施工合同》，约定：合同总价2600万元；烘焙车间基础完工后，发包人支付承包人预付款300万元；第一次付款为烘焙车间地坪浇筑完后三日内支付总款的25%（含先支付的300万元和垫付民工工资400万元，超出部分在第二次付款总款的25%内扣除）；第二次付款时间在第一次付款三个月后支付，但必须按国家相关规定主体验收合格后支付，若因验收不合格导致工程延误时间，发包方有权暂停支付，待整改合格后，付款时间按工程延误时间同期顺延；第三次付款时间按第二次付款三个月后支付，须有承包方工程竣工验收合格；最后一次工程款须在第三次竣工验收合格三个月后，在扣除保修金后支付承包人全款等。	原告鑫力天公司系从事市政公用工程、建筑装饰装修工程、房屋建筑工程、钢结构工程等的自然人投资有限责任公司。诚展公司在向麦加乐公司总承包上述工程后，将其中烘焙、腌腊制品、蒸煮车间图纸及钢结构内容分包予鑫力天公司承建，双方并签订《专业承包协议书》，约定：合同采用固定总价为1555万元，工期150天，工程款划拨按2012年11月29日三方划款协议书的约定执行；图纸范围外的增加工程量，按四川省09清单定额组价，经监理师和建设单位审核确认后，由承包人组织施工，按实收方结算；承包人在竣工验收之日起30日内提供竣工图；竣工结算及违约、索赔约定：以2012年11月29日签订的工程款拨付、结算三方协议约定内容为准；协议内工程款划拨，如有异议时，以2012年11月29日签订的工程款拨付、结算三方协议约定内容为准。该协议并载明鑫力天公司此前与徐捷于2012年3月27日签订的本工程的非法协议书已通过临港区公安分局处理并无效，故上述《专业承包协议书》的订立时间仍确定为2012年3月27日。	2012年11月29日，原告鑫力天公司、被告麦加乐公司与总承包人诚展公司签订《工程款拨付、结算三方协议》，约定：1、乙方（诚展公司）将丙方（鑫力天公司）的工程款全部（其中合同价为1550万及增量变更签证部分）委托甲方（麦加乐公司）支付。首先解决民工工资200万元，于2012年11月29日划拨到丙方账户；春节前支付200万元工资。2、原合同原有条款不变，其中涉及划款方式以本协议为准，在确保工程质量、安全文明生产、工期的前提下，由诚展公司法人（陈本祖）监章、签字，并承认前项目经理（徐捷）签认的一切文件；诚展公司重新委托郭兴玉接替徐捷工作，今后出现的工程变更必须由郭兴玉和麦加乐现场代表、监理工程师签字后，丙方方能施工。3、今后的付款金额及时间：烘焙车间地坪浇筑完后，支付总款的25%，以后每个季度按总款的25%支付；第二次支付时丙方具备主体验收报告。5、乙方必须配合甲方、丙方工作，督促甲方的工程变更和支付工程款的落实，监督丙方的施工进度。6、违约：如甲方不按约定时间支付工程款带来的工期延误及损失（按实）由甲方赔偿给丙方，同时按每月金额的3%作为资金回报率支付给丙方；如丙方在正常情况下未能按时完成，则每天按3000元罚款；已拨付的工程款在竣工结算总价内扣除；本协议至项目完工及工程款付清后止。	原、被告双方均认可上述协议第3条中支付总款的25%的“总款”仅指合同价款1550万元，不含增加工程部分款项。	另查，原告鑫力天公司承包案涉工程后，于2013年3月底完成对烘焙车间地坪浇筑施工任务。总包方诚展公司在2013年4月22日予麦加乐公司的函件中反映出，在上述时间前，诚展公司未与麦加乐公司办理竣工验收交付手续，但麦加乐公司已开始使用建设工程，并在车间安装生产设施。	2014年8月7日，原、被告双方就鑫力天公司承建的麦加乐公司中央工厂烘焙、蒸煮、腌腊车间增加工程项目进行决算，双方确定增加项目的结算金额为2720961元。即原告鑫力天公司承建的工程总价款为18220961元（1550万元+2720961元）。	在鑫力天公司施工过程中及施工完毕后，被告麦加乐公司向其付款的情况如下：	1、2012年12月3日支付200万元；2、2013年1月25日支付100万元；3、2013年2月4日支付100万元；4、徐捷前期代付款101万元；4、2013年4月7日前抵扣税金、鉴定费等39万元；5、2013年4月8日支付50万元、17日支付50万元、28日支付100万元，共计支付200万元；6、2013年5月21日支付100万元、31日支付50万元，共计支付150万元；7、2013年8月9日支付714725元（含代鑫力天公司支付混凝土款，抵扣工程款）；8、2013年8月12日-支付100万元、11月21日支付100万元；9、2014年1月28日支付50万元；10、2014年4月8日支付120万元、5月5日支付30万元，合计150万元；11、2014年7月2日支付50万元；12、2014年7月17日支付422474元（抵扣鑫力天公司不锈钢进货款）；13、2014年8月6日抵扣粽子款10720元；14、2014年8月13日支付30万元、8月29日支付10万元，共计支付40万元；15、2014年9月5日支付10万元；16、2014年11月11日支付20万元；17、2014年12月4日支付30万元；18、2014年12月16日抵扣月饼款5628元；19、2015年1月28日支付20万元；20、2015年3月28日支付10万元；21、2015年4月23日支付20万元；22、2015年5月29日支付20万元；23、2015年6月29日支付20万元；24、2015年7月23日支付20万元；25、2015年8月5日抵扣工会基金12000元；26、2015年8月27日支付30万元；27、2015年9月24日支付20万元；28、2015年10月22日支付20万元、28日支付20万元，共计支付40万元；29、2015年11月26日支付20万元；30、2015年12月15日支付20万元；31、2016年1月11日支付20万元；32、2016年3月2日支付111000元。以上共计付款18276547元。	上述付款中大部分款项由总承包人诚展公司向麦加乐公司出具付款委托书后由麦加乐公司再拨付给鑫力天公司,部分款项由麦加乐公司直接支付鑫力天公司，部分款项采用麦加乐公司抵扣其他款项形式向原告支付工程款。	原告鑫力天公司就其分包的案涉工程项目一直未提交主体验收报告,2013年1月23日,麦加乐公司委托西南交通大学建设工程质量事故鉴定中心、四川交大工程检测咨询有限公司对“四川麦加乐公司中央工厂蒸煮车间、腌腊制品车间、烘焙车间及食堂倒班楼施工是否满足设计要求”进行鉴定。2013年4月2日西南交通大学建设工程质量事故鉴定中心出具鉴定报告，结论为：根据现场检查检测结果综合分析，四川麦加乐公司中央工厂蒸煮车间、腌腊制品车间、烘焙车间及食堂倒班楼主体结构的施工满足设计要求，在设计荷载条件下，建筑物可正常使用；配电房的主体结构安全，在竖向荷载条件下，建筑物可正常使用。……因蒸煮车间、腌腊制品车间、烘焙车间的基础持力层、基础型式不同，建议按有关规范在施工及使用过程中加强对建筑物的沉降观测等。	2015年3月12日麦加乐公司就案涉工程在内的麦加乐公司中央工厂工程在宜宾市国土资源局临港经济技术开发区分局、宜宾临港经济技术开发区房地产管理局完成产权登记，其中1-5层倒班楼分项权属于2014年1月17日完成初始登记；1-2层腌腊车间、1-2层烘焙车间、1-2层蒸煮车间（腌腊、烘焙、蒸煮车间系案涉鑫力天公司承建项目）、1-2层配电间、1-5层倒班楼、维修车间的分项权属于2014年2月28日完成初始登记。	因麦加乐公司一直就鑫力天公司施工的工程提出质量问题，2016年7月18日鑫力天公司委托四川精鼎工程设计有限公司完成麦加乐公司中央工厂加固工程设计，并于2016年8月19日按设计加固施工图完成施工。	本院认为,原、被告及诚展公司签订的《工程款拨付、结算三方协议》系三方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效协议，三方均应遵守。根据该协议确定鑫力天公司案涉工程全部工程款由合同价1550万元加增量变更签证部分，经本院查明，增加工程结算金额为2720961元，即原告鑫力天公司承建的工程总价款为18220961元，被告麦加乐公司截止庭审辩论终结前已支付原告工程款18276547元，已超付55586元。现原告鑫力天公司主张被告尚欠工程款136775元，与本院查明的事实不符，其请求被告支付欠付工程款136775元无事实根据，本院不予支持。	根据《工程款拨付、结算三方协议》约定：涉及划款方式以本协议为准；除前期（2013年春节前）支付工资400万元外，今后的付款金额及时间：烘焙车间地坪浇筑完后，支付总款的25%，以后每个季度按总款的25%支付；第二次支付时丙方具备主体验收报告。虽诚展公司与麦加乐公司的总包协议约定第一次付款为烘焙车间地坪浇筑完后三日内支付总款的25%，但在鑫力天公司与诚展公司的分包协议及上述《工程款拨付、结算三方协议》中均未明确烘焙车间地坪浇筑完后支付总款的25%的具体付款时间；而鑫力天公司与诚展公司分包合同约定“工程款划拨如有异议时以2012年11月29日三方协议约定内容为准。”《工程款拨付、结算三方协议》也明确约定“涉及划款方式以本协议为准”，故原告主张在烘焙车间地坪浇筑完后，被告应在三日内支付总款的25%，无事实根据。根据《中华人民共和国合同法》第六十二条“当事人就合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，使用下列规定：第四项：履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。”，本院结合三方协议约定、交易习惯及被告已于2013年4月8日开始陆续向原告支付地坪浇筑完成后的工程款及使用建设工程的事实，本院认定地坪浇筑完成后被告的合理付款时间为1月内。根据三方协议烘焙车间地坪浇筑完后应支付工程款的25%，即387.5万元（1550万元×25%），现本院查明被告麦加乐公司在烘焙车间地坪浇筑完（2013年3月底）后1月内共计向原告支付工程款340万元（含徐捷前期代付款101万元、2013年4月7日前抵扣税金、鉴定费等39万元、2013年4月8日-4月28日支付200万元），逾期支付47.5万元（387.5万元-340万元），其行为已构成违约，根据三方协议约定，被告鑫力天公司应承担“按每月金额的3%作为资金回报率支付给原告”的违约责任；但因原告鑫力天公司并未提供被告逾期付款给其造成损失的证据，故原告的损失仅为银行利息损失，因此，被告以违约金的约定明显高于造成的实际损失予以抗辩，要求减少违约金，本院予以支持；但因违约金本身具备惩罚性质，故本院认定按逾期付款金额每月2%的标准计算违约金，自2013年5月1日起计算。因被告于2013年5月21日又向原告支付工程款100万元，故就第一次逾期付款47.5万元的违约金计算至2013年5月20日止，经计算为6247元（47.5万元×年利率24%÷365天×20天）。	根据三方协议约定，被告麦加乐公司第二次付款必须具备两个条件：一是第一次付款后3个月内，二是支付时鑫力天公司具备主体验收报告。本院查明，原告鑫力天公司至今未向本院提交案涉工程主体验收报告，故其请求被告在第一次付款3个月后支付逾期付款违约金，本院不予支持。但因本院查明，案涉工程被告已实际使用，且已于2014年2月28日在房地产管理部门完成初始产权登记，且鑫力天公司提供主体验收报告的根本目的是为竣工验收作准备，最终实现物权登记，现案涉工程经鉴定“建筑物可正常使用”且原告因此取得物权登记，故被告至少应于取得物权登记后及时向原告完清工程款。现本院查明，被告在2014年2月28日取得物权登记前共计向原告支付工程款12114725元，尚欠原告6106236元（18220961元-12114725元），此行为已构成违约，应按三方协议约定被告应从2014年3月1日起按逾期付款金额每月2%的标准计算违约金，并根据被告的后续付款情况递减计算违约金的逾期付款本金。根据本院查明的被告付款情况，被告应支付逾期违约金1218789元（详见违约金计算表）	综上，依照《中华人民共和国》合同法第六十条、第六十二条第四项、第一百一十四条之规定，判决如下：	一、被告四川麦加乐食品有限责任公司于本判决生效后30日内支付原告四川鑫力天建筑工程有限公司迟延支付工程款违约金1218657元。	二、驳回原告四川鑫力天建筑工程有限公司的其他诉讼请求。	如果上述义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。	案件受理费43894元,减半收取为21947元，由被告四川麦加乐食品有限责任公司承担5769元，原告四川鑫力天建筑工程有限公司承担16178元。	如不服本判决，可在裁定送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或者其代表人人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。	审判员  舒波	二〇一七年九月二十二日	书记员  曹艺	附违约金计算表																											逾期付款金额																							利息起止日																							违约金年利率																							应付违约金																							后续还款情况																															1																							475000元																							2013年5月1日-2013年5月20日(20天)																							24%																							6427元																							5月21日付款100万元																															2																							6106236元																							2014年3月1日-2014年4月7日(38天)																							24%																							152572元																							4月8日还款120万元																															3																							6106236-1200000=4906236元																							2014年4月8日-2014年5月4日(27天)																							24%																							87102元																							5月5付款30万元																															4																							4906236-300000=4606236元																							2014年5月5日-2014年7月3日(60天)																							24%																							181725元																							7月4日付款50万元																															5																							4606236-500000=4106236元																							2014年7月4日-2014年7月16日(13天)																							24%																							35100元																							7月17日抵扣不锈钢款422474元																															6																							4106236-422474=3683762元																							2014年7月17日-2014年8月5日(20天)																							24%																							48444													元																							8月6日抵扣粽子款10720元																															7																							（3683762-10720=367304元																							2014年8月6日-2014年8月12日(7天)																							24%																							16906元																							8月13日付款300000元																															8																							3673042-300000=3373042元																							2014年8月13日-2014年8月28日(16天)																							24%																							35486元																							8月29日付款100000元																															9																							3373042-100000=3273042元																							2014年8月29日-2014年9月4日(7天)																							24%																							15065元																							9月5日付款100000元																															10																							3273042-100000=3173042元																							2014年9月5日-2014年11月10日(67天)																							24%																							139788元																							11月11日付款200000元																															11																							3173042-200000=2973042元																							2014年11月11日-2014年12月3日													(23天)																							24%																							44962元																							12月4日付款300000元																															12																							2973042-300000元=2673042元																							2014年12月4日-2014年12月15日(12天)																							24%																							21091元																							12月16日抵月饼款5628元																															13																							2673042-5628=2667414元																							2014年12月16日-2015年1月27日													(43天)																							24%																							75418元																							1月28日付款200000元																															14																							2667414-200000=2467414元																							2015年1月28日-2015年3月27日(57天)																							24%																							92477元																							3月28日付款100000元																															15																							2467414-100000=2367414元																							2015年3月28日-2015年4月22日(26天)																							24%																							40473元																							4月23日付款200000元																															16																							2367414-200000=2167414元																							2015年4月23日-2015年5月28日(36天)																							24%																							51305元																							5月29日付款200000元																															17																							2167414-200000=1967414元																							2015年5月29日-2015年6月28日(31天)																							24%																							40103元																							6月29日付款200000元																															18																							1967414-200000=1767414元																							2015年6月29日-2015年7月22日(24天)																							24%																							27891元																							7月23日付款200000元																															19																							1767414-200000=1567414元																							2015年7月23日-2015年8月4日(13天)																							24%																							13398元																							8月5日抵扣工会基金12000元																															20																							1567414-12000=1555414元																							2015年8月5日-2015年8月26日(22天)																							24%																							22500元																							8月27日付款300000元																															21																							1555414-300000=1255414元																							2015年8月27日-2015年9月23日(28天)																							24%																							23113元																							9月24日付款200000元																															22																							1255414-200000=1055414元																							2015年9月24日-2015年10月21日(28天)																							24%																							19431元																							10月22日付款200000元																															23																							1055414-200000=855414元																							2015年10月22日-2015年10月27日(6天)																							24%																							3374元																							10月28日付款200000元																															24																							855414-200000=655414元																							2015年10月28日-2015年11月25日													(29天)																							24%																							12498元																							11月26日付款200000元																															25																							655414-200000=455414元																							2015年11月26日-2015年12月14日(19天)																							24%																							5689元																							12月15日付款200000元																															26																							455414-200000=255414元																							2015年12月15日-2016年1月10日(27天)																							24%																							4534元																							1月11日付款200000元																															27																							255414元-200000元=55414元																							2016年1月11日-2016年3月1日(49天)																							24%																							1785元																							3月2日付款111000元																															28																							2016年3月2日完清欠付55414元工程款，并超付55586元（111000元-55414元）													1-27项共计违约金1218657元.