南京市建邺区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0105民初1127号原告：江苏省海亚贸易有限公司，住所地江苏省南京市鼓楼区云南路27号。法定代表人：施惠标，该公司董事长。委托诉讼代理人：陶若晨，江苏致邦律师事务所律师。被告：浙江南方通信集团股份有限公司，住所地浙江省湖州市南浔镇综园路2299号。诉讼代表人：浙江京衡律师事务所与安吉华信会计师事务所有限公司（联合管理人），该公司破产管理人。委托诉讼代理人：丁锂娜，浙江京衡律师事务所律师。被告：湖州南浔南方置业有限公司，住所地浙江省湖州市南浔经济开发区同心村综园路2299号。法定代表人：许坤良。被告：浙江南方通信集团线缆有限公司，住所地浙江省湖州市南浔镇便民路。法定代表人：许坤良。被告：钱伟，男，1977年5月4日生，汉族，住浙江省湖州市南浔区。委托诉讼代理人：沈明，江苏锦隆律师事务所律师。委托诉讼代理人：周艳，江苏锦隆律师事务所律师。原告江苏省海亚贸易有限公司（以下简称海亚公司）诉被告浙江南方通信集团股份有限公司（以下简称南方通信公司）、湖州南浔南方置业有限公司（以下简称南方置业公司）、浙江南方通信集团线缆有限公司（以下简称南方线缆公司）、钱伟买卖合同纠纷一案，本院于2016年2月26日立案受理后，依法组成合议庭于2016年7月15日公开开庭进行了审理。原告海亚公司的原委托诉讼代理人叶光华、仇晓萍，被告南方通信公司的委托诉讼代理人丁锂娜，被告钱伟的委托诉讼代理人沈明到庭参加诉讼。被告南方置业公司、南方线缆公司经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。后于2017年9月15日第二次公开开庭审理了本案。原告海亚公司的委托诉讼代理人陶若晨，被告南方通信公司的委托诉讼代理人丁锂娜，被告钱伟的委托诉讼代理人周艳到庭参加诉讼。被告南方置业公司、南方线缆公司经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告海亚公司向本院提出诉讼请求：1.判令南方通信公司支付货款20919451.41元及利息（自2016年2月15日至实际给付之日按中国人民银行同期贷款利率计算）、赔偿金（合同货款总额的20%计算）；2.判令南方通信公司承担本案律师费24万元；3.判令南方置业公司、南方线缆公司、钱伟对上述债务承担连带清偿责任；4.本案所有诉讼费用由四被告承担。事实与理由：海亚公司与南方通信公司签订编号为JSHY-DJT-2015-0027-016的《电解铜购销合同》，约定由海亚公司销售电解铜给南方通信公司，南方通信公司在收到货物后组织验收，并向海亚公司出具《货物收到确认书》，自出具《货物收到确认书》之日起30日内付清货款。后南方通信公司于2016年1月15日出具《货物收到确认书》给海亚公司，明确货物价格为20919451.41元。根据合同约定，南方通信公司应在2016年2月15日前付清货款，但是截至起诉之日，经多次催要，南方通信公司未支付任何货款。海亚公司与南方置业公司、南方线缆公司、许坤良、钱伟于2015年7月1日签订编号为JSHY-DJT-2015-0027《〈电解铜购销合同〉担保合同》，约定南方置业公司、南方线缆公司、许坤良、钱伟为海亚公司与南方通信公司签订的《电解铜购销合同》系列合同承担连带保证责任，保证期两年，担保范围包括主合同的货权、债权、相关利息，及海亚公司为实现货权所支付的相关费用。因此，南方置业公司、南方线缆公司、钱伟应对海亚公司的上述债务承担连带清偿责任。被告南方通信公司答辩称：南方通信公司已进入破产清算程序。海亚公司诉请的《电解铜购销合同》并未实际履行，南方通信公司未收到合同项下货物。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条规定，买卖合同是出卖人转移标的物所有权至买受人，买受人支付价款的合同。海亚公司经营范围并不包含电解铜的生产与销售。根据本案涉诉合同南方通信公司经办人张杰陈述，虽双方签订了《电解铜购销合同》和《货物收到确认书》，但海亚公司并未实际交付合同项下货物，也没有开具相应发票，因此南方通信公司不负有支付货款的义务。根据《中华人民共和国企业破产法》第三十三条的规定，债务人进入破产程序虚构债务或者承认不真实债务的行为无效，根据张杰陈述海亚公司与南方通信公司签订上述合同后，海亚公司并没有依约交付货物，该种行为为虚构债务使得南方通信公司承担不应该有的债务，该行为无效。因南方通信公司已经进入破产程序，海亚公司需通过参与破产程序获得最终的清偿。海亚公司已经就债权向管理人申报，继续诉讼会增加诉讼资源及相关费用等支出。此外启动破产程序所有债权人均应该停息止付，停息止付日为2016年3月18日，因此即便海亚公司提起诉讼，其诉请只能请求确认债权而非清偿给付。被告南方置业公司、南方线缆公司未出庭答辩，亦未提交书面答辩意见。被告钱伟答辩称：海亚公司与南方通信公司签订的《电解铜购销合同》，钱伟并未参与也不知晓。经过鉴定，《〈电解铜购销合同〉担保合同》中钱伟签字并非其本人所签，钱伟从未做出提供担保的意思表示，不应当承担连带偿还责任。钱伟因鉴定支出的鉴定费48000元应由海亚公司承担。且因海亚公司恶意对钱伟进行诉讼，对钱伟合法权益产生了损害，钱伟保留对海亚公司的诉讼权利。经审理查明：为确保南方通信公司与海亚公司签订的《电解铜购销合同》系列合同（JSHY-DJT-2015-0027-XXX）及南方通信公司指定海亚公司与安吉南方铜业有限公司（以下简称安吉铜业公司）签订对应的系列合同的履行，2015年7月1日，南方置业公司、南方线缆公司与海亚公司签订《〈电解铜购销合同〉担保合同》，向海亚公司提供连带保证责任，保证期间两年。担保范围包括主合同的货权、债权、相关利息及被担保人应承担的违约责任，海亚公司为实现货权所支付的相关费用，海亚公司为实现债权所支付的律师费、诉讼费、执行费等。该合同中另有“许坤良”及“钱伟”的签字。因钱伟对该合同中“钱伟”是否由其本人所签持有异议，向本院提出鉴定申请。本院依法委托南京师范大学司法鉴定中心对《〈电解铜购销合同〉担保合同》落款处“钱伟”签名是否为钱伟所签进行鉴定，鉴定样本为钱伟于2016年9月6日、2016年11月11日在本院所做谈话笔录的签名及钱伟书写的签名。南京师范大学司法鉴定中心于2017年5月8日出具《鉴定意见书》，鉴定意见为：倾向认定《〈电解铜购销合同〉担保合同》中“钱伟”签名与提供的字迹样本不是同一人书写。钱伟为该鉴定支付鉴定费48000元。南方通信公司（甲方）与海亚公司（乙方）签订编号为JSHY-DJT-2015-0027-016的《电解铜购销合同》一份。该合同第一项约定，货物名称为电解铜，数量为559吨，单价为37422.99元，总价为20919451.41元。第二项约定，乙方按甲方要求采购指定规格和数量的货物销售给甲方，甲方出具《货物收到确认书》后，乙方对所供货物规格、质量、数量等不负责任。第三项约定，交货时间为2016年1月15日，交货地点为甲方仓库。第四项约定，甲方自行提货，并承担提货所发生的一切费用。第五项约定，甲方在收到货物后组织验收，并向乙方出具《货物收到确认书》，甲方出具《货物收到确认书》后，则甲方认定，乙方所供的货物全部符合合同要求。第六项约定，自甲方出具《货物收到确认书》给乙方之日起30日内付清乙方全部货款，乙方开具全额增值税（税率17%）专用发票。第七项约定，因乙方原因不能及时供货，造成甲方损失的，由乙方承担赔偿责任，甲方未按合同约定及时结清乙方货款，则视为违约，超过30天以内的违约金每日按未付款千分之一计算，超过30天仍不能付清乙方货款的，违约金每日按未付款的千分之二计算，且视为根本违约，甲方除承担上述违约金外，另支付合同货款总额的20%赔偿金给乙方。第八项约定，担保人按《担保合同》（合同编号：JSHY-DJT-2015-0027）自愿为本合同的甲方应履行义务提供担保。第九项约定，甲方不按合同约定支付货款，乙方的损失包括但不限于货款、利息、违约金、赔偿金等，以及实现债权所支付的律师费等。合同第十五项约定，合同签订地为南京市建邺区，签订时间为2015年1月13日。南方通信公司与海亚公司均认为该签订时间为笔误，应为2016年1月13日。2016年1月，海亚公司与安吉铜业公司签订《电解铜购销合同》一份，向安吉铜业公司采购电解铜559吨，单价为36870元，货款合计20610330元，交货时间为2016年1月15日前，交货地点为南方通信公司仓库，海亚公司收到南方通信公司开具的《货物收到确认书》后以转账方式付清货款。2016年1月15日，南方通信公司出具《货物收到确认书》，确认收到编号为JSHY-DJT-2015-0027-016的《电解铜购销合同》项下货物电解铜数量559吨。海亚公司于2016年1月15日分别向安吉铜业公司转账汇款1500万元、5610330元，金额合计20610330元。南方通信公司提交其公司财务经理“张某”的询问笔录称，海亚公司与南方通信公司签订的《电解铜购销合同》是2016年1月13日签订的，南方通信公司没有收到合同项下货物，虽然海亚公司让南方通信公司与安吉铜业公司协调，但安吉铜业公司一直未发货。南方通信公司还提交其员工“彭某某”的证言，称南方通信公司没有海亚公司的货物入库记录。另查明，浙江省湖州市中级人民法院于2016年3月18日裁定受理南方通信公司的破产清算申请，并于2016年4月5日将该破产清算案件移送浙江省湖州市南浔区人民法院审理。还查明，2016年2月25日，海亚公司与江苏诺法律师事务所签订《委托代理协议》，委托江苏诺法律师事务所代理其与南方通信公司等的购销合同纠纷一案，约定的代理费为24万元。2016年7月14日，海亚公司向江苏诺法律师事务所支付律师费24万元。上述事实，有《电解铜购销合同》、《〈电解铜购销合同〉担保合同》、《货物收到确认书》、中国工商银行业务回单、《委托代理协议》、中国工商银行电子回单、《鉴定意见书》、发票、询问笔录、民事裁定书、工商资料及当事人的陈述等证据在卷佐证。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。海亚公司与南方通信公司签订的《电解铜购销合同》，与南方置业公司、南方线缆公司签订的《〈电解铜购销合同〉担保合同》，与安吉铜业公司签订的《电解铜购销合同》，与江苏诺法律师事务所签订的《委托代理协议》，均系各方当事人的真实意思表示，且未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。各方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。海亚公司根据与南方通信公司的约定，向南方通信公司指定的安吉铜业公司采购电解铜并销售给南方通信公司。海亚公司在收到南方通信公司的《货物收到确认书》后，向安吉铜业公司支付货款20610330元。南方通信公司应按照其与海亚公司签订的《电解铜购销合同》约定，在出具《货物收到确认书》起的三十日内向海亚公司支付合同约定的货款20919451.41元。南方通信公司至今未支付上述货款，其行为已构成违约，应承担继续向海亚公司支付货款20919451.41元的违约责任。海亚公司主张的利息及赔偿金，约定过高，本院酌定调整为按年利率12%，自2016年2月15日起计算至破产申请受理之日2016年3月18日止，即223140.82元。海亚公司主张的律师费24万元，根据《电解铜购销合同》约定，也应由南方通信公司承担。因此，本院确认南方通信公司尚欠海亚公司的债务为21382592.23元（20919451.41元+223140.82元+240000元）。南方通信公司关于其未收到货物，故不应支付货款的抗辩意见，与其出具《货物收到确认书》的事实不符，且其未提交“张杰”“彭城霞”等人身份信息材料，故本院对南方通信公司的该抗辩意见不予采信。南方置业公司、南方线缆公司与海亚公司签订《〈电解铜购销合同〉担保合同》，为南方通信公司与海亚公司签订的系列合同提供连带保证责任。在南方通信公司未能向海亚公司支付货款的情形下，南方置业公司、南方线缆公司应为南方通信公司的上述债务承担保证责任。但因南方通信公司已进入破产程序，海亚公司在申报债权的同时，主张南方置业公司、南方线缆公司承担连带保证责任，为避免双重受偿情况，南方置业公司、南方线缆公司应在南方通信公司破产程序终结后，对海亚公司未受清偿的部分承担还款责任。海亚公司主张钱伟承担连带保证责任的诉请，缺乏法律依据和事实基础，本院不予支持。钱伟为鉴定预支付的鉴定费48000元，根据谈话记录，应由海亚公司于本判决生效后及时支付给钱伟。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告江苏省海亚贸易有限公司对被告浙江南方通信集团股份有限公司享有的债权为21382592.23元。二、被告湖州南浔南方置业有限公司、浙江南方通信集团线缆有限公司于被告浙江南方通信集团股份有限公司破产程序终结后十日内，连带向原告江苏省海亚贸易有限公司偿付本判决第一项债务扣减原告江苏省海亚贸易有限公司在被告浙江南方通信集团股份有限公司破产程序中受偿部分后的余额部分。三、驳回原告江苏省海亚贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费148713元，保全费5000元，合计153713元，由被告南方通信公司、南方置业公司、南方线缆公司共同负担。公告费900元，由被告南方置业公司、南方线缆公司负担。（南方置业公司、南方线缆公司在南方通信公司破产程序终结后十日内向海亚公司支付未受偿的诉讼费用，本院不再退回）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  安时建人民陪审员  宋 捷人民陪审员  周敬青二〇一七年九月十八日书 记 员  钟婉婷