湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书(2017)湘0104民初3769号原告杨玉林，女，1952年10月9日出生，汉族，住所地长沙市岳麓区。委托代理人易慧，湖南维毅律师事务所律师。被告肖忠良，男，1963年8月16日出生，汉族，住新邵县。委托代理人肖玉荣，女，汉族，1989年4月12日出生，住湖南省邵阳市。系被告肖忠良女儿。被告湖南省水产公司，住所地长沙市芙蓉区迎宾路8号。法定代表人陈正淼，该公司董事长。委托代理人文武，湖南金州律师事务所。第三人长沙志能清洁服务有限公司，住所地长沙市望城区丁字湾街道湾田▪中南（国际）商贸物流园陶瓷区B栋4543号。法定代表人曾金良。原告杨玉林与被告肖忠良、湖南省水产公司违反安全保障义务责任纠纷一案，本院于2017年5月18日立案后，依法适用普通程序，在案件审理过程中，湖南省水产公司向本院申请追加长沙志能清洁服务有限公司（下称长沙志能清洁公司）为第三人，本院依法追加长沙志能清洁公司为本案第三人，因第三人长沙志能清洁公司下落不明，本院向其公告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票等法律文书，2017年9月15日公开开庭进行了审理，原告杨玉林及其委托代理人易慧，被告肖忠良及其委托代理人肖玉荣、湖南省水产公司的委托代理人文武、第三人长沙志能清洁公司法定代表人曾金良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨玉林向本院提出诉讼请求：1、判令两被告赔偿因此次侵权行为给原告造成的各项损失合计140609.03元；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年1月12日晚，原告自住同一小区的女儿家步行回家时，被自家门前凸起的井盖绊倒，疼痛难忍，原告丈夫解国斌当即拨打了110、120、市民服务热线，后120急救车将原告送往长沙市第四医院，原告被诊断为左侧肱骨上段粉碎性骨折、左侧第3、4肋骨骨折、全身多处软组织挫伤等，遵医嘱住院以石膏固定患肢、积极活血镇痛及对症支持治疗。后因无力承担手术费用，加之已近年关，原告于2017年1月25日办理了出院手续。因未进行内固定手术，原告遵医嘱购买了肩外展支架缓解疼痛。年后，原告分别于2017年2月16日、2017年3月27日前往浏阳市骨伤科医院及长沙市第四医院复查，期间所有花费均由原告自行垫付。事发后第二天傍晚，即2017年1月13日，被告一才返回事发地将涉案井盖复原，原告邻居看到后急忙通知原告丈夫解国斌赶回，后双方发生争执，在解国斌拨打110报警电话后，被受理民警带回派出所询问情况，被告一认为其施工系被告二委托作业不愿承担全部责任，后经长沙市岳麓区望月湖街道办事处组织被告一、被告二进行调解亦无果。原告的伤情于2017年4月18日经湖南师范大学司法鉴定中心鉴定为九级伤残，受伤后休息180天，一人护理60天，营养期90天，后续医药费4000。原告认为，被告一、被告二系违反安全保障义务的施工人、管理人，均应对原告本次事故承担侵权责任，特提起诉讼。被告肖忠良辩称，2017年1月11日晚，省水产公司贺主任打电话叫我明天清理望月湖2片省水产大楼宿舍化粪池。1月12日我进行了清理，清理完后经贺主任检查后，盖好井盖，当时原告的丈夫解国斌也在场，看着我盖好了井盖，我们才走。1月13日我和司机开车继续清理，13号下午5点40彻底清理完工，打电话叫贺主任来检查，经过贺主任检查后盖好井盖，准备走人，解国斌来拦我车，对车进行拍摄，说昨天晚上井盖没有盖好，摔死人了。解国斌拨打110报警，10分钟来了两个民警叫我与解国斌到派出所调解，到了派出所，解国斌向我索要120接送费用和医疗费3000元，我不同意，我说：是我的事我肯定会给你，不是我的事我一点都不会赔。民警叫我出示身份证登记，留下电话。三五天后，解国斌把都市频道记者请来，记者打电话把我叫到望月湖派出所和办事处，我到后向记者说明了井盖我已盖好，不是我的责任，我为什么要赔偿？原告摔伤是事实，但是不是井盖绊倒？井盖与站台只差一米左右距离，我认为是站台绊倒的，与井盖无关。故请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告湖南省水产公司辩称，一、湖南省水产公司不是实际施工，按照《侵权责任法》第九十一条的规定，不应该承担侵权责任。被告肖忠良和第三人长沙志能清洁公司接受原告的委托，对望月湖湖东社区东北侧化粪池进行疏通维护，2017年1月12日晚，由于被告肖忠良未将井盖盖好，原告于当日晚8点左右被凸出的井盖绊倒，根据法律规定，施工人应承担责任，被告不应该承担侵权责任。二、原告作为完全民事行为能力人，应当对其自身安全负有谨慎注意义务，行走过程中应充分注意路面情况，且事故发生在原告门前，其应当对小区化粪池施工情况有一定了解，但原告行走时未充分关注路面，亦有过错。三、原告单方委托的司法鉴定书不具有中立性，不能作为证据使用。综上，原告要求被告湖南省水产公司赔偿的诉讼请求没有事实及法律依据，请求驳回原告对被告湖南省水产公司的诉讼请求。第三人长沙志能清洁公司辩称，我公司与被告肖忠良之间没有任何合同关系，被告肖忠良做清洁工作，因被告肖忠良与我公司法定代表人认识，2017年5月17日，被告肖忠良要求我公司开具一张4800元的清理化粪池、水管维修、安装费用发票，我公司按其要求开具了。我公司与被告湖南省水产公司亦无任何业务往来，原告的受伤是2017年1月12日，我公司开具发票的时间是2017年5月17日，原告的受伤与我公司无任何关系。经审理查明：被告肖忠良从事清洁工作，自2011年起至2017年1月底与被告湖南省水产公司一直有业务往来，从事被告湖南省水产公司的化粪池疏通、房屋维修等事宜。但双方未签订过书面合同，被告湖南省水产公司有业务时，口头与被告肖忠良商谈价格，被告肖忠良按要求做事。2017年1月11日，被告湖南省水产公司电话通知被告肖忠良对望月湖社区宿舍楼化粪池进行清理。2017年1月12日，被告肖忠良对被告湖南省水产公司的望月湖社区宿舍化粪池进行清理。2017年1月12日晚，原告一人步行回家时，被自家门前（长沙市岳麓区望月湖街道办事处望月湖社区15栋4门102）凸起的化粪池井盖绊倒，原告遂喊叫丈夫解国斌，邻居看见后立即通知了解国斌，解国斌立即拨打120救护车将原告送至长沙市第四人民医院就诊。2017年1月13日中午，被告肖忠良清理完被告湖南省水产公司的望月湖社区宿舍化粪池后准备离开，被解国斌拦住并报警，望月湖派出所民警出警后将解国斌、肖忠良带至派出所协调，双方未能协商一致。原告被送至长沙市第四医院急诊，急诊医疗费为：诊查费24元；救护车费100元；院前急救费60元；注射费24元；西药费314元；材料费19.22元；CT检查费1007.5元；放射费128元；中心供氧、材料费及抢救费共42.58元，共计1719.3元。上述费用由原告垫付。急诊后遂住院治疗，2017年1月25日出院，住院进行了多个项目的检查，诊断结果为：1、左侧肱骨上段粉碎性骨折；2、左侧第3、4肋骨骨折；3、全身多处软组织挫伤等。出院医嘱为：1、加强营养，主要休息；2、继续积极活血消肿治疗；3、4-6周内支具固定患肢，门诊复查示情况拆除，严禁剧烈活动；4、定期门诊复查（周三、四、日）；5、不适随诊。原告在长沙市第四医院住院费用为：6505.47元。2017年1月12日晚至2017年1月25日出院，急诊和住院费用为8224.77元。住院期间，原告请陪护一人，陪护11天，花费陪护费1100元。出院后，原告到浏阳市骨科医院看门诊，花费193元；出院后，原告到长沙市第四医院住院复查看门诊，花费302.14元。2017年1月25日，原告在长沙市开福区兴红医疗器械经营部购买肩外展支架一副，花费2600元。2017年2月7日，原告委托湖南师范大学司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，2017年4月18日，湖南师范大学司法鉴定中心出具湖南师大司鉴[2017]临鉴自第431号司法鉴定书，鉴定意见为：1、原告因本次事故导致损伤构成九级伤残；2、建议受伤后休息180天，一人护理60天，营养90天；3、后续医药费4000元。湖南师范大学司法鉴定中心收取鉴定费2000元。上述费用由原告垫付。另查明，被告肖忠良与第三人长沙志能清洁公司无合同关系，被告肖忠良也不是第三人长沙志能清洁公司的员工，被告肖忠良与第三人长沙志能清洁公司的法定代表人曾金良相识，被告肖忠良要求曾金良的公司为其开具一张发票，第三人长沙志能清洁公司遂于2017年5月17日开具了一张发票，内容为：购买方名称湖南省水产公司，服务名称清理化粪池、水管维修、安装，价税合计4800元。被告肖忠良将该发票交给被告湖南省水产公司，要求结算，因发生原告受伤事情，被告湖南省水产公司尚未支付费用。再查明，被告湖南省水产公司辩称第三人长沙志能清洁公司接受其委托，对望月湖宿舍化粪池进行疏通维护，未提供充分证据予以证实，第三人长沙志能清洁公司亦否认与被告湖南省水产公司有业务往来。在案件审理中，原告认为与第三人长沙志能清洁公司无关，不要求其承担民事责任。2017年1月21日，湖南都市频道记者采访，被告肖忠良称：“虽然我没有把井盖盖好，如果人摔下去了或者摔倒里面，那是我的责任，盖子只是有点不平”。上述事实有到庭当事人的当庭陈述和《接处警察（事）件登记表》、《证明》两份、《杨玉林被污水井盖绊倒导致受伤情况告知函》、井盖及作业车照片三张、湖南都市频道2017-1-12期都市一时间关于本案的报道、长沙市第四医院出院证、疾病诊断书、住院病案首页、入院记录、放射科诊断报告单、CT诊断报告单、购买肩外展支架发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、被告湖南省水产公司提供的发票一张等证据予以证明，上述证据经审查，本院予以确认。本院认为，一、关于被告湖南省水产公司与被告肖忠良在本案中双方之间的关系和被告湖南省水产公司在本案中的责任问题认定。被告湖南省水产公司和被告肖忠良之间虽未签订过书面合同，被告湖南省水产公司委托被告肖忠良清理该公司宿舍的化粪池工作，口头协商价格为3000元，双方之间的法律关系为承揽加工合同关系，被告肖忠良系被告湖南省水产公司望月湖宿舍化粪池清理疏通的实际施工人。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。在本案中，被告湖南省水产公司作为定作人，没有证据证明湖南省水产公司有过错，被告湖南省水产公司已委托被告肖忠良完成化粪池的清理工作，被告肖忠良是承揽人，故被告湖南省水产公司在本案中对原告的受伤不应承担赔偿责任。二、原告、被告肖忠良、第三人长沙志能清洁公司在本案中的责任问题认定。1、关于被告肖忠良在本案中承担民事责任的认定。在本案中，被告肖忠良系涉案井盖的实际施工人，被告肖忠良未将井盖盖好，导致原告绊倒受伤，故被告肖忠良在本案中应承担主要民事责任。2、关于原告在在本案中承担民事责任的认定。原告作为成年人，在行走时应当对其自身安全负有谨慎注意义务，行走过程中应充分注意路面情况，原告被凸出的井盖绊倒，自身应承担次要民事责任。3、关于第三人长沙志能清洁公司在本案中的责任问题认定。第三人长沙志能清洁公司不是望月湖社区家属楼路面的化粪池实际施工人，与被告湖南省水产公司、肖忠良均无合同关系，仅按被告肖忠良的要求开具了一张发票，该发票与原告的受伤无因果关系，故关于第三人长沙志能清洁公司在本案中不承担民事责任。三、关于本案赔偿费用问题的认定。1、对医疗费的认定。原告受伤后在长沙市第四医院急诊、住院期间的医疗费、复查费用，计8526.91元，予以认定。事故发生在长沙市，原告应就地治疗，原告已在长沙市第四医院住院治疗，且并无证据证明长沙市第四医院不能诊治原告的伤病，原告擅自到浏阳市骨科医院看门诊的费用，其所花费用应自行承担，对该医疗费用，不予认定。2、辅助器具费2600元，该项费用是按医嘱购买用于原告，故该费用予以认定。3、后续治疗费的认定。原告单方委托湖南师范大学司法鉴定中心对其伤病残进行鉴定，湖南师范大学司法鉴定中心出具了鉴定意见书，被告无证据证明该鉴定出具的鉴定意见有错误，故该鉴定意见，本院予以采纳。该鉴定意见书认为原告的后续治疗费为4000元，本院予以认定。4、护理费的认定。2016年城镇私营单位从业人员关于居民服务、修理和其他行业年平均工资为35387元。司法鉴定书意见为受伤后修养180天，原告要求被告支付护理费8085.32元，经核算，未超出计算标准，本院予以认定。5、交通费的认定。原告未提交交通费的证据，因考虑原告有实际支出，本院酌情认定交通费500元。6、营养费的认定。湖南师范大学司法鉴定中心出具鉴定意见书的鉴定营养期为90天，原告要求按90天计算，每天30元营养费，共计2700元，其请求较为合理，本院予以认定。7、住院伙食补贴的认定。伙食补贴参照长沙市国家工作人员出差伙食补贴标准，酌情按每人每天60元计算，原告住院13天，伙食补贴为780元。8、伤残赔偿金问题的认定。原告的伤残为九级伤残，发生事故时64岁，经核算，赔偿金为100108.8元。9、关于精神损害抚慰金问题的认定。原告的伤残为九级伤残，每级伤残精神损害抚慰金5000元，酌定九级伤残精神损害抚慰金为10000元。10、鉴定费2000元。原告委托湖南师范大学司法鉴定中心鉴定其伤情，鉴定费未2000元。上述1-9项，费用为139301.03元。四、原告与被告肖忠良应承担费用问题的认定。上述认定原告承担次要责任，被告肖忠良承担主要责任，按双方的过错，原告承担30%的责任，被告肖忠良承担70%的责任，139301.03元的70%即为97510.72元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第九十一条之规定，判决如下：一、限被告肖忠良自本判决生效之日起十日内赔偿原告97510.72元。二、驳回原告杨玉林的其他诉讼请求。本案案件受理费收取1003元，由原告杨玉林负担301元，被告肖忠良负担702元。此款原告杨玉林已垫付，被告肖忠良在支付上述款项时将702元一并支付给原告杨玉林。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  张 浩人民陪审员  徐佑珍人民陪审员  章小桃二〇一七年九月二十六日书 记 员  邓丽燕附法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第九十一条在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。