云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0111民初3249号原告：云南蓝焰天然气有限责任公司，住所地：云南省昆明市春城路17号。委托代理人：樊玲、代至聪，云南刘胡乐律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南华通仁阖商贸有限公司，住所地：云南省昆明市晋宁县工业园区青山片区。被告：云南才华物流有限公司，住所地：云南省昆明市关上关平路9号B区9楼。原告云南蓝焰天然气有限责任公司诉被告云南华通仁阖商贸有限公司、云南才华物流有限公司买卖合同纠纷一案，本院2017年3月31日立案受理后，依法组成合议庭于2017年9月25日公开开庭进行了审理。原告委托代理人樊玲、代至聪，被告云南才华物流有限公司法定代表人陈健贤到庭参加了诉讼，被告云南华通仁阖商贸有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案予以缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：原告与被告云南华通仁阖商贸有限公司于2015年3月31日签订《松香销售合同》（合同编号：）约定以先付款后发货的方式由原告向被告云南华通仁阖商贸有限公司提供一级松香392吨，总价款为5145000元。同日，原告与两被告共同签订《履约担保书》并约定被告云南才华物流有限公司对被告云南华通仁阖商贸有限公司履行《松香销售合同》项下支付货款及违约金等全部合同义务提供连带责任担保。2015年4月1日，原告依约向被告云南华通仁阖商贸有限公司交付货物并经对方验收合格。因被告云南华通仁阖商贸有限公司无法在约定期限内付款，2015年12月5日两被告向原告要求延期履行并保证在2016年3月30日前履行完毕。但由于被告云南华通仁阖商贸有限公司单方原因亦未能如期履行完毕，原告与两被告于2016年3月30日签订《松香销售合同补充协议书》约定：合同履行时间延期至2016年6月30日，本金及收益一并清收且被告云南才华物流有限公司对被告云南华通仁阖商贸有限公司的履约行为提供连带责任担保；各方约定到期应支付金额包括：货款本金4900000元；以货款本金为基数年华10%的收益245000元（4900000元×10%/年×1/2）；自2015年9月30日合同到期之日起的补偿金（暂计止2016年9月12日为468450元）。原告为维护合法权益，现向法院提起诉讼，请求判令：1、被告云南华通仁阖商贸有限公司向原告支付货款及收益5613450元；2、被告云南才华物流有限公司对前述诉请款项承担连带支付责任；3、本案诉讼费由两被告承担。被告云南才华物流有限公司辩称：我方对买卖合同纠纷无异议，对我方承担连带责任也没有异议。对于所欠货款我方愿用我方在原告公司的股权进行冲抵，收益也是按照持股比例予以冲抵。当时三方签订协议时约定，在被告云南华通仁阖商贸有限公司没有能力支付的情况下，剩余部分由我们清算给他们，松香合同是与原告和被告云南华通仁阖商贸有限公司共同签订的，针对被告云南华通仁阖商贸有限公司还不了款，货物有些销售了，有些没有销售，造成积压，按照合同约定，把被告云南华通仁阖商贸有限公司的股本扣除之后，我们公司该出多少出多少。被告云南华通仁阖商贸有限公司缺席无答辩，亦未向法庭提交书面答辩状。原告就其诉讼请求向本院提交了以下证据材料：第一组：1.云南华通仁阖商贸有限公司工商登记信息、2.云南才华物流有限公司工商登记信息，欲证明两被告主体适格；第二组：3.《松香销售合同》（合同编号：）、4.履约担保书、5.才华物流货物入库单、6.关于同意给予云南华通仁阖商贸有限公司执行《松香销售合同》延长履约担保期限的情况说明、7.5松香销售合同补充协议书、8.承诺函，欲证明原告与被告云南华通仁阖商贸有限公司之前买卖合同关系及履行情况；被告云南才华物流有限公司承诺承担担保责任；第三组：诉讼费及保全费发票，欲证明原告为本次诉讼支出的费用。经质证，被告云南才华物流有限公司对原告提交的证据材料发表如下质证意见：对第一组证据没有异议，对第二组证据没有异议，对第三组证据的保全裁定书有没有收到不清楚，由公司财务处理。被告云南才华物流有限公司未向法庭提交证据材料。被告云南华通仁阖商贸有限公司缺席无质证，亦未向法庭提交证据材料。本院认为，原告提交的第一组证据系身份主体信息，本院予以采信；原告提交的第二组证据，被告云南才华物流有限公司没有异议，本院予以采信；原告提交的第三组证据系诉讼费用发票，本院予以确认。综上所述，根据庭审和质证，本院对本案法律事实确认如下：被告云南才华物流有限公司系原告云南蓝焰天然气有限责任公司的股东，持有49%的股份。2015年3月31日，原告与被告云南华通仁阖商贸有限公司签订《松香销售合同》（合同编号：），约定被告云南华通仁阖商贸有限公司向原告购买一级松香392吨，总价款为5145000元。合同对产品的质量要求及技术标准、包装、验收要求、结算方式及期限、违约等进行了约定。《松香销售合同》对违约责任约定为若违反合同约定，违约方必须全额赔偿另一方的经济损失及违约金（违约金支付标准按合同贷款金额的20%）。同日，原告与两被告签订《履约担保书》（合同编号：）（有效期为2015年3月31日至2015年9月30日），约定由被告云南才华物流有限公司对被告云南华通仁阖商贸有限公司与原告于2015年3月31日签署的《松香销售合同》的履行合同的行为提供连带责任担保，包括：督促被告云南华通仁阖商贸有限公司继续履行合同；承担继续执行义务，包括但不限于应支付的货款及违约金等全部合同义务；若被告云南才华物流有限公司不能按照合同履行义务，则承担因合同不能执行而导致原告的一切损失的连带赔偿责任；被告云南才华物流有限公司用其在原告所拥有的49%的股权作为担保质押，当被告云南才华物流有限公司不能以现金方式履行赔偿责任时，则根据赔偿金额相应扣减其在原告所拥有的股权比例。2015年4月1日，按照《松香销售合同》约定的交货时间及地点，原告将松香392吨交付被告云南华通仁阖商贸有限公司，并将货物存储于被告云南才华物流有限公司入库。2015年12月5日，被告云南才华物流有限公司向原告出具了《关于同意给予云南华通仁阖商贸有限公司执行延长履约担保期限的情况说明》，承诺对被告云南华通仁阖商贸有限公司履行《松香销售合同》的行为及其应支付的补偿收益提供延期担保，担保期限延期至2016年3月30日，在延期期间，将持续跟踪被告云南华通仁阖商贸有限公司申请事宜的执行，并按照与原告签订的《履约担保书》的相关内容承担履约担保责任。2016年3月30日，原告与两被告签订《补充协议书》，约定如下：原告同意被告云南华通仁阖商贸有限公司延期支付合同价款的请求，合同履行时间延期至2016年6月30日；本次延期为最后一次延期，合同延期届满时本金及收益一并清偿，应支付款项为本金4900000元、利息245000元，自2015年9月30日合同到期日起，按照延期时间段给予原告收益补偿，补偿标准按照1350元每天对应延期天数给予支付，补偿金将在合同执行时与合同款一并支付，到期应支付金额5509500元；合同延期协议到期，被告云南华通仁阖商贸有限公司仍不能履行《松香销售合同》合同自动解除，应返还原告全部货物；被告云南才华物流有限公司对被告云南华通仁阖商贸有限公司的行为提供连带责任，若被告云南华通仁阖商贸有限公司不能按照合同规定履行义务，则由被告云南才华物流有限公司承担因合同不能执行而导致原告的一切损失及赔偿。2016年7月1日，被告云南才华物流有限公司对原告出具《承诺函》，承诺继续为被告云南华通仁阖商贸有限公司应履行的义务承担连带担保责任，直至双方合同履行完毕为止。2016年7月1日，被告云南华通仁阖商贸有限公司对原告出具《承诺函》，承诺于2016年7月30日前支付原告不低于1430000元的货款，于2016年8月30日前支付完毕剩余的货款及合同承诺的收益；并自2015年9月30日合同到期日起，按照延期时间给予原告收益补偿，补偿标准按1350元/天计算。到目前为止，被告云南华通仁阖商贸有限公司未向原告支付货款本金4900000元；以货款本金为基数年化10%的收益（即利息）245000元（4900000元×10%/年×1/2）；自2015年9月30日合同到期之日起计至2016年9月12日止的补偿金468450元，合计金额5613450元。庭审中，被告云南才华物流有限公司表示，虽然其没有在《承诺函》上签字，但愿意为被告云南华通仁阖商贸有限公司作出的承诺承担担保责任。法庭对于约定违约金是否需要调整向被告云南才华物流有限公司进行了释明，其表示不需要调整。现原告诉至本院提出上述诉请。另查明，原告云南蓝焰天然气有限责任公司已成立了清算组，清算组成员已备案。另，原告在本案中支出保全费5000元。本案系买卖合同纠纷，结合当事人诉辩主张及本院查明的案件事实，本院归纳本案的争议焦点如下：一、被告云南华通仁阖商贸有限公司应向原告支付哪些款项，支付金额是多少？二、被告云南才华物流有限公司是否应承担连带担保责任？三、被告云南才华物流有限公司用其持有原告49%的股权作担保质押，该股份质押是否生效？针对第一个争议焦点：原、被告云南华通仁阖商贸有限公司签订的《松香销售合同》、原告、被告云南华通仁阖商贸有限公司及被告云南才华物流有限公司签订的《补充协议书》是当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，应受法律保护。《松香销售合同》、《补充协议书》被告云南华通仁阖商贸有限公司向原告出具的《承诺函》，已明确原告已经按合同约定履行了交付货物的义务，被告云南华通仁阖商贸有限公司应向原告支付货款本金4900000元、收益（即利息）245000元及自2015年9月30日合同到期之日起按1350元每天对应延期天数给予补偿金。原告主张的收益245000元及自2015年9月30日起至2016年9月12日止的补偿金468450元即为违约金的性质，原告与两被告在合同中以及在履约担保书、补充协议、承诺函等文件中均约定过逾期付款损失计算赔偿标准，经法庭释明，到庭被告云南才华物流有限公司表示不需要调整，被告云南华通仁阖商贸有限公司拒不到庭应诉，属于放弃抗辩权，故本院对双方约定违约金不予调整。原告主张被告云南华通仁阖商贸有限公司未支付过款项，被告云南华通仁阖商贸有限公司未到庭应诉，本院按原告主张处理。故原告主张被告云南华通仁阖商贸有限公司支付货款本金4900000元、收益（即利息）245000元及自2015年9月30日起至2016年9月12日止的补偿金468450元，合计金额5613450元，有事实及法律依据，本院予以支持。针对第二个争议焦点：原告、被告云南华通仁阖商贸有限公司及被告云南才华物流有限公司签订的《履约担保书》、《补充协议书》是当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，应受法律保护。被告云南才华物流有限公司向原告出具了《关于同意给予云南华通仁阖商贸有限公司执行延长履约担保期限的情况说明》、《承诺函》中明确为原告与被告云南华通仁阖商贸有限公司之间的债务承担连带担保责任，直至双方合同履行完毕为止；在庭审中，被告云南才华物流有限公司也予以认可。故原告主张被告云南才华物流有限公司承担连带担保责任的诉请，有事实及法律依据，本院予以支持。被告云南才华物流有限公司承担担保赔偿责任后，有权按《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定向被告云南华通仁阖商贸有限公司追偿。针对第三个争议焦点：被告云南才华物流有限公司主张以其在原告所拥有的49%的股权用于清偿被告云南华通仁阖商贸有限公司未支付给原告的款项。被告云南才华物流有限公司系原告系原告云南蓝焰天然气有限责任公司的股东，持有49%的股份。原告与两被告签订《履约担保书》虽然有约定被告云南才华物流有限公司用其在原告所拥有的49%的股权作为担保质押；庭审中，原告与被告云南才华物流有限公司确认股份质押并未进行记载。《中华人民共和国担保法》第七十八条第三款规定“以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。”故本案中，被告云南才华物流有限公司用其持有原告49%的股份的质押并未生效。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百三十条、第一百五十九条、《中华人民共和国担保法》第七十八条第三款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告云南华通仁阖商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告云南蓝焰天然气有限责任公司货款本金4900000元、收益245000元及自2015年9月30日起至2016年9月12日止的补偿金468450元，合计金额5613450元；二、由被告云南华通仁阖商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告云南蓝焰天然气有限责任公司保全费5000元；三、被告云南才华物流有限公司对被告云南华通仁阖商贸有限公司的上述债务承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费51094元，由被告云南华通仁阖商贸有限公司、云南才华物流有限公司连带承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本判决申请执行的期间为二年。审 判 长  贾孟书人民陪审员  丁启洪人民陪审员  吕玉瑞二〇一七年九月二十五日书 记 员  李亚玲