江西省浮梁县人民法院民 事 判 决 书（2017）赣0222民初311号原告：计的英，住浮梁县。委托诉讼代理人：王昱松，江西景之元律师事务所律师。被告：汪慧洁，住浮梁县。被告：中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司，住所地：九江市濂溪区。负责人：刘共智，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢花，江西顺合律师事务所律师。原告计的英与被告汪慧洁、被告中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司（以下简称：人保财险九江分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年6月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告计的英委托诉讼代理人王昱松、被告汪慧洁、被告人保财险九江分公司委托诉讼代理人谢花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告计的英向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告损失139301.84元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年1月5日19时许，被告汪慧洁驾驶牌照赣Ｈ×××××号小型客车途经浮梁县新昌南路九江银行门口地段时，因夜间、雨天未保持安全车速，将原告撞伤，后经浮梁县公安局交警大队出具《道路交通事故认定书》认定被告负全责。赣Ｈ×××××号机动车已在被告人保财险九江分公司处投保了交强险和第三者商业险。鉴于双方多次协商未果，故原告计的英诉至法院请求判令二被告赔偿其医疗费54573.53元（含汪慧洁垫付的21500元、人保财险九江分公司垫付5000元）、残疾赔偿金57340元（28670元/年×20年×10%）、住院伙食补助费8240元（80元/天×103天）、营养费5150元（50元/天×103天）、误工费12803.31元（28670元/365天×163天）、护理费15450元（150元/天×103天）、鉴定费700元、精神抚慰金5000元、交通费1545元（15元/天×103天）并承担本案诉讼费。被告汪慧洁辩称，1、其已垫付了医疗费、护理费、生活费、营养费共计26443.50元，请求法庭在本案中一并处理，并将赔偿款返还其本人。2、其和保险公司所签保险合同系由4S店代办，保单上非其本人签名，保险公司未尽到释明之责，故不同意扣减非医保用药部分的医疗费。3、本案诉讼费、鉴定费由被告人保财险九江分公司承担。被告人保财险九江分公司辩称，1、保险公司只在医保范围内承担赔偿责任，应按鉴定意见扣除非医保用药。无关联用药应由原告自行承担。保险公司已预付了5000元医疗费，请求予以核减。住院伙食补助费的标准过高，天数过长。营养费部分，原告的出院医嘱中没有加强营养的记载，也无证据证明该笔费用的支付，且计算标准和天数过高，请求法庭驳回。2、误工费部分，原告事发时已年满58周岁，超过法定退休年龄，不存在误工损失。且原告没有提供任何证据，无法证明原告的工作性质以及是否确实存在误工收入。请求法庭依法驳回。3、护理费部分。原告没有提供证据证明是否有人护理以及护理人员的身份和收入等情况，标准过高。对于103天，与原告的伤情不符，也与医疗机构的描述不符。4、残疾赔偿金部分。已在庭前递交了重新鉴定申请。如构成伤残等级，应按照农村标准计算。5、精神抚慰金部分。保险公司不是侵权人，且原告主张过高。6、保险公司不承担本案的诉讼费用和鉴定费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于盛汉武的身份信息，原告欲以此证明其与盛汉武在同一起事故中受伤，盛汉武系非农户口可按城镇标准获得赔偿，故原告亦可按城镇标准主张赔偿。被告人保财险九江分公司对该证据提出异议，认为原告系农村户口，按城镇标准赔偿无法律依据。本院认为《侵权责任法》第十七条“因同一侵权行为造成多人死亡的，可以以相同数额确定死亡赔偿金。”的法律规定，仅局限于死亡赔偿，故被告人保财险九江分公司的异议成立。2、关于出院记录，原告欲以此证明其因交通事故受伤住院103天这一事实。被告人保财险九江分公司对此提出异议，认为原告医疗时间过长，有过度医疗的情形。本院认为原告的治疗过程当中没有明显的挂床行为，被告亦未能提供相关证据，故该异议本院不予支持。3、关于司法鉴定意见书，原告欲以此证明其已构成十级伤残。被告人保财险九江分公司认为原告不构成伤残等级并已提出重新鉴定申请，本院同意其请求，并按重新鉴定结论认定是否构成伤残等级。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月5日19时许，被告汪慧洁驾驶赣Ｈ×××××号小型客车从景德镇市沿新昌南路往浮梁县城方向行驶，至新昌南路九江银行门口地段时，因夜间、雨天未保持安全车速，将路上的行人盛汉武（已另案提起诉讼）及原告计的英撞倒，造成一案两伤的交通事故。后经浮梁县交警大队认定，被告汪慧洁负此次事故全部责任，盛汉武和原告计的英无责。原告计的英受伤后被送往景德镇院住院治疗，诊断为：1、脑挫伤。2、硬膜下出血。3、头皮挫伤。4、多发性肋骨骨折。5、创伤性胸腔积液。6、耻骨骨折。7、腰椎骨折。8、2型糖尿病。9、高血压。经入院后完善相关检查，健康教育输液止血、营养神经、降糖及支持对症等治疗，住院103天出院。治疗期间，原告计的英共花费医疗费57348.53元，其中被告汪慧洁垫付24275元，被告人保财险九江分公司垫付5000元。根据医嘱，原告计的英出院后建休期为2个月。2017年4月25日，经景德镇科信司法鉴定中心评定原告计的英构成伤残十级。应被告人保财险九江分公司申请，2017年8月31日，经江西中晟司法鉴定中心重新鉴定，原告计的英仍构成伤残十级，另外非医保用药为3570.87元、非关联用药1416.32元。原告计的英住院期间，被告汪慧洁还垫付了护理费、营养费、生活费等2132.50元。原告计的英系农业家庭户口，事故发生前从事农业生产劳动。另查明，车牌号为赣Ｈ×××××号的机动车在被告人保财险九江分公司投保了交强险和赔偿限额为300000元的第三者商业险且不计免赔。此次事故发生在保险期内。本院认为，公民的生命权、健康权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足部分或不属于交强险理赔范围的部分，机动车与行人之间发生交通事故，行人计的英没有过错，由机动车一方被告汪慧洁承担赔偿责任。鉴于被告汪慧洁在被告人保财险九江分公司既投保了交强险又投保了赔偿限额为30万元的第三者商业险，故先由被告人保财险九江分公司在交强险责任限额范围内对原告计的英进行赔偿，不足部分再由其根据保险合同在商业第三者险责任限额内予以赔偿。如仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。综上所述，依据本院已采信的证据及查明的事实，结合当事人的诉求和抗辩，对此次事故给原告计的英所造成的损失作如下确认：1、医疗费57348.53元，减去被告人保财险九江分公司已垫付的5000元及原告计的英自付部分1416.32元，实际应赔付50932.21元（其中计的英26657.21元、汪慧洁24275元）。2、残疾赔偿金24276元（12138元/年×20年×10%）。3、住院伙食补助费8240元（80元/天×103天）。4、营养费5150元（50元/天×103天）。5、误工费12803.31元（28670元/365天×163天）。6、护理费15450元（150元/天×103天）。7、精神抚慰金5000元。8、交通费1545元。以上八项共计123396.52元，其中赔付计的英96989.02元，返还汪慧洁26407.50元。对于被告汪慧洁提出的其不承担诉讼费和鉴定费的抗辩主张，因缺乏法律依据，本院不予支持。对于被告人保财险九江分公司提出的原告所主张的营养费、住院伙食补助费、护理费计算标准过高、时间过长的抗辩主张，本院认为原告计的英主张的计算标准和计算时间均符合法律规定，亦与医疗机构对其病情的相关描述相一致，故被告人保财险九江分公司的上述抗辩主张本院不予采纳。对于被告人保财险九江分公司提出的原告计的英已过法定退休年龄，不存在误工损失的抗辩主张，本院认为原告计的英系农民，受伤前从事农业生产劳动，其误工损失依法可参照江西省上一年度农林牧渔业在岗平均工资计算，故被告人保财险九江分公司的抗辩主张本院不予采纳。对于被告人保财险九江分公司提出的医疗费当中非医保用药部分3570.87元应由侵权人承担的抗辩主张，本院认为被告人保财险九江分公司所提交的证据不足以证明在签订保险合同过程当中其已尽到了明确告知义务，故其抗辩主张本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司于本判决生效之日起十日内共计赔付人民币123396.52元，其中的人民币96989.02元给付原告计的英，其余的人民币26407.50元返还被告汪慧洁；二、驳回原告计的英其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3456元，减半收取人民币1728元，第一次鉴定费人民币700元，两项合计人民币2428元，由被告汪慧洁负担。第二次鉴定费由被告中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省景德镇市中级人民法院。审 判 员 彭社春二〇一七年九月十九日代书记员 胡 华附法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第九条人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解；调解不成的，应当及时判决。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。