安徽省安庆市中级人民法院民 � � � 判 决 书（2017）皖08民终1609号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司潜山支公司，住所地安徽省潜山县梅城镇南岳路体育中心5号商住楼。负责人：丁宁，该公司经理。委托诉讼代理人:徐晖，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：仰余根，男，1969年1月23日出生，汉族，农民，住安徽省潜山县。被上诉人（原审原告）：储永枝，女，1968年2月18日出生，汉族，农民，住安徽省潜山县。上述两位被上诉人共同的委托诉讼代理人：徐胜民，安徽胜悦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：涂和生，男，1966年6月15日出生，汉族，驾驶员，住安徽省潜山县。被上诉人（原审被告）：涂文彬，男，1990年11月13日出生，汉族，农民，住安徽省潜山县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司潜山支公司（以下简称平保潜山公司）与被上诉人仰余根、储永枝、涂和生、涂文彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省潜山县人民法院（2017）皖0824民初575号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，在查阅卷宗，询问当事人，核对事实之后，审理了本案，现已审理终结。平保潜山公司上诉请求：请二审法院依法改判其司少赔偿34635.03元。事实和理由：一审认定仰余根、储永枝误工费按照建筑行业平均工资标准计算，无事实依据。其司不应承担医疗费中非医保部分费用，该费用应由涂和生、涂文彬承担。一审认定精神损害抚慰金过高，仰余根应以6000元为宜，储永枝以13000元为宜。仰余根、储永枝辩称，其已提交相应的证明和营业执照，能够证明其夫妻二人从事建筑行业工资，因为装修工作的特点，施工人员和单位没有签订劳动合同，故其无法提供劳动合同和工资表。医疗费中非医保用药部分，一审判定由平保潜山公司在交强险内优先赔偿，不违反法律规定。一审认定的精神损害抚慰金数额适当。综上，请求驳回上诉，维持原判。涂和生、涂文彬未向本院提交书面答辩意见。仰余根、储永枝向一审法院起诉请求：判令涂和生、涂文彬、平保潜山公司赔偿其各项损失共计365516.05元，并承担案件诉讼费用。一审法院认定事实：2016年7月16日19时，涂和生驾驶车牌号为皖Ｈ×××××号小型客车沿X048线由潘铺往潜山城方向行驶至岳西饭店门前路段左转弯临时停车（未熄火、未关闭灯光）时，与对向仰余根驾驶的皖Ｈ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，致仰余根及摩托车乘坐人储永枝受伤、车辆受损的交通事故。仰余根、储永枝受伤后，被送往潜山县医院救治，后转至安庆市石化医院住院治疗，经医院诊断，仰余根的伤情为：右侧第10肋骨骨折、双下肺挫伤、脑震荡、头皮血肿、右腕及五指烫伤、全身多处软组织挫伤、右中环小指皮肤坏死、右中指神经损伤；储永枝的伤情为：右锁骨粉碎性骨折、右侧多发肋骨骨折伴血气胸、全身多处软组织挫裂伤、腰2椎压缩性骨折。仰余根住院84天，住院和检查共支付医疗费63623.43元；储永枝住院70天，住院和检查共支付医疗费77799.82元。仰余根、储永枝住院期间，涂和生垫付医疗费用15709.67元。事故发生后，仰余根为修理摩托车，支付修理费500元。2016年9月8日，潜山县公安局交通警察大队对本起事故作出责任认定：涂和生负事故主要责任，仰余根负事故次要责任，储永枝无责。肇事车辆皖Ｈ×××××号小轿车的登记车主为涂文彬，涂和生与涂文彬系父子关系，涂和生持有合法有效的驾驶证。该车在平保潜山公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险的保险责任限额为50万元，且不计免赔，保险期间为自2016年5月28日0时起至2017年5月27日24时止，本起事故发生在保险期间内。2017年2月6日，安徽利民司法鉴定所对仰余根、储永枝的伤残等级、三期及后续医疗费用进行了鉴定，对仰余根的鉴定意见为：仰余根因外伤致右手功能丧失10%以上���占双手功能丧失5%以上，已构成X级伤残；误工期以伤后180日为宜、营养期以伤后60日为宜、护理期以伤后150日为宜。对储永枝的鉴定意见为：储永枝因外伤致L2椎体压缩性骨折（粉碎性），经手术治疗，遗有腰部屈伸功能障碍，该损伤后遗症，已构成IX级伤；储永枝因外伤致右上肢功能丧失10%以上，该损伤后遗症，已构成X伤残；储永枝后续治疗费共估计约壹万玖仟元左右；误工期以伤后致评残前一日为宜、营养期以伤后105日为宜、护理期以伤后105日为宜。仰余根为鉴定支付鉴定费用1300元、储永枝为鉴定支付鉴定费用1900元。平保潜山公司对上述仰余根、储永枝的伤残等级有异议，申请重新鉴定，同时申请对仰余根、储永枝的非医保用药进行鉴定，经一审法院准许，一审法院依法委托安徽爱民司法鉴定所进行鉴定。2017年6月5日，安徽爱民司法鉴定出具司法鉴定���书，经鉴定，仰余根、储永枝的伤残等级与安徽利民司法鉴定所鉴定伤残等级一致，但两份意见书的分析说明、伤情认定不同；仰余根的非医保用药为3810.12元，储永枝的非医保用药为2850.19元。仰余根、储永枝户籍地在安徽省潜山槎水镇万全村高湾组，自2012年起在潜山梅城镇亿龙春天小区购房居住生活，居住在潜山县××××室。自2014年起在安徽省好运装饰工程有限公司从事装璜工作，工资实行绩效工资制。一审法院认为，对仰余根主张的各项损失依法核定为：医疗费63623.43元；仰余根主张误工费25347.6元，提供了工作单位的营业执照、误工减少收入证明，可证明仰余根从事装璜工作，但工资收入实行绩效工资，非固定工资，仰余根未能提供上一年度平均工资收入，故其误工损失可依据安徽省上一年度建筑业在岗职工平均工资和鉴��的误工时间计算，即核定为25347.6元（140.82元/天×180天）；护理费18228元；营养费1800元；住院伙食补助费2520元；残疾赔偿金58312元；精神损害抚慰金酌定7000元；交通费酌定1000元；财产损失500元，以上损失共计178331.03元。对储永枝主张的各项损失依法核定为：医疗费77799.82元；储永枝主张误工费28727.28元，提供了工作单位的营业执照、误工减少收入证明，可证明储永枝从事装璜工作，但工资收入实行绩效工资，非固定工资，储永枝未能提供上一年度平均工资收入，故其误工损失可依据安徽省上一年度建筑业在岗职工平均工资和误工时间计算，即核定为28727.28元（140.82元/天×204天）；护理费12759.6元；营养费3150元；住院伙食补助费2100元；残疾赔偿金122455.2元；精神损害抚慰金酌定18000元；交通费酌定1000元；后续治疗费19000元，以上损失共计284991.9元。仰余根与储永枝各项损失共计为463322.93元。行为人因过错侵害他人民事权益，应承担民事责任。涂和生驾驶皖Ｈ×××××号小型客车与仰余根驾驶的二轮摩托车发生碰撞，发生道路交通事故，造成仰余根、储永枝人身损害和财产损失，涂和生应承担民事赔偿责任。根据法律规定，因机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。皖Ｈ×××××号小型客车在平保潜山公司投保了交强险及商业三者险，仰余根、储永枝的损失应由平保潜山公司在交强险赔偿范围内先行赔偿120500元（其中含医疗费10000元、精神损害抚慰金25000元、财产损失500元）。超出部分342822.93元按责分担，本案中涂和生负事故主要责任，仰余根负事故次要责任、储永枝无责任，故平保潜山公司在商业三者险赔偿限额内应赔偿仰余根、储永枝各项损失239976.05元（342822.93元×70%）。综上，平保潜山公司应赔偿仰余根、储永枝的各项损失共计360476.05元。仰余根应赔偿储永枝损失部分，储永枝未向法院主张，依法不予处理。涂和生要求垫付款15709.67元一并处理，其要求不违反法律规定，为减少诉累，予以准许。平保潜山公司认为医疗费应扣除非医保用药部分。一审法院认为，交强险保险合同未约定非医保用药不属赔偿范围，仰余根、储永枝提供了医院诊断证明、医疗出院记录、医疗费发票和用药清单，证明仰余根、储永枝的医疗费系医疗必须支付的费用，且非医保用药部分的药费数额未超过交强险中医疗费责任赔偿限额，故仰余根、储永枝的非医保用药可在交强险中医疗费责任赔偿限额内予以赔付。平保潜山公司认为其不应负担诉讼费和鉴定费，一审法院认为，案件受理费系当事人因诉讼向法院应当缴纳的费用，鉴定费属于诉讼参与人因辅助诉讼支付的费用，��件受理费和鉴定费均属于诉讼费用，人民法院应根据《诉讼费用缴纳办法》的规定确定当事人负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司潜山支公司应赔偿仰余根、储永枝各项损失360476.05元，其中向仰余根、储永枝支付344766.38元，向涂和生迳付15709.67元，此款于判决生效后十日内付清；二、驳回仰余根、储永枝其他诉讼请求。案件受理费6712元，减半收取计3356元，鉴定费3200元，合计6556元，由仰余根、储永枝负担556元，由涂和生负担3000元，��中国平安财产保险股份有限公司潜山支公司负担3000元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于误工费，仰余根、储永枝为证明其从事建筑行业，已向法院提交了安徽省好运装饰有限公司的营业执照、误工证明等证据，可以证明仰余根在该公司承接工程中从事木瓦工、储永枝从事小工的事实。平保潜山公司虽对上述证据提出异议，但未能提供相应的反驳证据，其司应承担举证不能的不利法律后果，对其该项上诉请求不予支持。对于非医保用药，因仰余根、储永枝非医保用药数额合计并不超过交强险医疗费限额10000元，而交强险设置的首要目标是为使受害人进行及时有效的救治，为使受害人能够得到及时有效的治疗和赔付，一审法院将本案非医保费用在交强险医疗费限额内优先赔付，并无不当。至于精神损害抚慰金，一审法院根据仰余根、储永枝的伤情，结合事故责任及当地生活水平酌定的相应数额，不违反法律规定，平保潜山公司要求核减，依据不足，不予支持。综上所述，平保潜山公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费666元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司潜山支公司负担。本判决为终审判决。审判长 黄 谷审判员 刘梦灵审判员 高 平二〇一七年九月十九日书记员 吴 杰附：本案所适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；