山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁17民终1744号上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司亳州中心支公司。住所地:安徽省亳州市。负责人：周峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：戴睿，男，1986年6月30日出生，汉族，系公司员工，住安徽省亳州市谯城区。被上诉人（原审原告）：刘会云，女，1948年4月8日出生，汉族，农民，住曹县。委托诉讼代理人：侯新锋，山东贵和律师事务所律师。委托诉讼代理人：智德学，山东贵和律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：葛东升，男，1989年10月24日出生，汉族，农民，住安徽省亳州市谯城区。被上诉人（原审被告）：亳州市新景程物流有限责任公司。住所地：安徽省亳州市。上诉人亚太财产保险有限公司亳州中心支公司（以下简称亚太财险毫州公司）与被上诉人刘会云、葛东升、亳州市新景程物流有限责任公司（以下简称新景程公司）机动车交通事故责任纠纷，不服山东省曹县人民法院（2017）鲁1721民初827号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。亚太财险毫州公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审，并对被上诉人刘会云重新进行伤残鉴定。事实和理由：1、鉴定机构鉴定程序违规、鉴定结论错误。菏泽德衡司法鉴定所对刘会云鉴定日期为2017年3月27日，而该所所援引的《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）已于2017年3月23日废止，该鉴定结论无效；刘会云提供的X光片所示肋骨无畸形愈合，不符合新标准关于肋骨十级伤残评定标准；根据《法医临床检验规范》，按折中公式计算被鉴定人不符合“一肢功能丧失10%以下、25%以下”；检测关节屈伸度应依被鉴定人另一侧健康肢体同关节屈伸度为依据，菏泽德衡司法鉴定所未测左肘关节屈伸度，在刘会云内固定未取出前对其右上肢活动度进行鉴定过早。2、原审认为刘会云伤情构成两处十级伤残，支持精神损害赔偿金20000元过高。刘会云辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉，维持原判。葛东升、新景程公司未作答辩。刘会云向一审法院起诉请求：要求被告赔偿各项损失8万元，诉讼费用由被告负担;后变更诉讼请求为109944.46元。一审法院认定事实：2016年10月26日17时许，葛东升驾驶皖Ｓ×××××号重型仓栅式货车行驶至聊商公路与105国道交叉路口南段超车时，与右侧刘会云驾驶的电动三轮车发生交通事故，造成原告刘会云受伤，电动三轮车损坏。曹县交警大队交通事故认定书认定葛东升承担事故的全部责任，刘会云无事故责任。事发时葛东升持有准驾车型为B2的机动车驾驶证,有效期限2011年1月18日至2017年1月18日。皖Ｓ×××××号重型仓栅式货车在被告亚太财险毫州公司投保了机动车交通事故责任强制保险和不计免赔100万元商业三者责任险，事故发生在保险期间内。被告新景程公司系皖Ｓ×××××号重型仓栅式货车所有人，葛东升系新景程公司的员工，是在执行工作任务过程中发生的交通事故。原告刘会云于受伤当日入曹县第二人民医院抢救治疗，支付医疗费1700元、检查费680元。原告因伤情严重当日即转入单县中心医院住院治疗，经诊断：右尺骨鹰嘴开放性骨折并伴肘关节脱位，双侧多发肋骨骨折（左侧第3、4、5肋骨、右侧第6肋骨），胸8椎体棘突骨折，头部外伤，头皮裂伤，肝挫伤。原告住院24天，支付医疗费25610.17元、检查费160元。菏泽德衡司法鉴定所于2017年3月27日作出德衡司鉴所[2017]临鉴字第104号司法鉴定意见：被鉴定人刘会云双侧多发肋骨骨折及右尺骨鹰嘴骨折后遗症分别构成十级伤残、十级伤残；护理时间拟为伤后60天，其中住院期间一级护理期（2天），护理人数拟为2人，余时间护理人员拟为1人；营养期限拟为伤后60天（营养费用建议30元∕天）；后续治疗费用预计10000元左右。原告支付鉴定费3700元、检查费110.8元。原告刘会云住院期间由儿子王远祥、儿媳李凤华护理。护理人员王远祥、李凤华虽系农村居民，但于事故前常年打工。原告住院期间，被告新景程公司支付原告医疗费15000元。另查明，山东省2015年度农、林、牧、渔业年平均工资53758元，农民人均纯收入12930元，曹县机关工作人员出差伙食补助标准本市内邻县每天80元。一审法院认为：本次交通事故中，被告葛东升驾驶的车辆与原告刘会云驾驶的电动三轮车发生交通事故，此事故造成原告刘会云受伤，两车损坏。曹县交警大队道路交通事故认定书认定葛东升此承担事故的全部责任，刘会云不承担事故责任。对曹县交警大队认定的事实及责任的划分予以认定。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定，认定葛东升承担全部赔偿责任。因葛东升系被告新景程公司的员工，是在执行工作任务过程中造成原告损害，新景程公司作为用人单位，应当承担赔偿责任。结合医疗机构诊断意见及鉴定机构的司法鉴定意见，刘会云护理时间为60天，其中住院期间一级护理期（2天），护理人数拟为2人，余时间护理人员拟为1人。护理人员王远祥、李凤华虽系农村居民，但原告提供的村委会证明能证明其于事故发生前一直在外打工，没有固定收入，且又未提供最近三年平均收入，护理费用应按山东省2015年度农、林、牧、渔业年平均工资53758元计算。原告主张车辆损失，没有提供相关证据证明，对其主张不予支持。原告刘会云的损失范围：医疗费28150.17元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费1920元（80元×24天）、营养费1800元（60元×30天）、护理费9131.49元（53758元/年÷365天×2天×2人+53758元/年÷365天×58天）、残疾赔偿金17781.33元（12930元/年×11.46年×12%）、交通费1500元、鉴定费3700元、检查费110.8元。葛东升的过错给原告精神上造成一定的损害，且事故车辆所有人系新景程公司，酌定原告精神损害赔偿金为20000元。以上原告刘会云的损失费用合计为94093.79元。7号重型仓栅式货车在亚太财险毫州公司投保了交强险和不计免赔100万元商业三者险，事故发生在保险期间。刘会云的损失应由亚太财险毫州公司在交强险责任限额和商业三者险责任限额范围内赔偿,仍不足部分由新景程公司赔偿。亚太财险毫州公司应在交强险责任限额范围内赔偿原告刘会云医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费10000元；赔偿护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害赔偿金共计48412.82元。原告刘会云医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费交强险不足部分31870.17元，由亚太财险毫州公司在商业三者保险限额内赔偿。原告刘会云鉴定费、检查费共计3810.8元，由被告新景程公司赔偿。新景程公司已支付刘会云医疗费15000元，扣减后多支付的11189.2元，刘会云应予返还。综上，依照上述法律规定及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条之规定判决：一、被告亚太财产保险有限公司亳州中心支公司赔偿原告刘会云医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害赔偿金共计90282.99元，于判决生效后五日内履行。（原告刘会云应返还被告亳州市新景程物流有限责任公司11189.2元，可于执行时在上述款项支付被告亳州市新景程物流有限责任公司）；二、驳回原告刘会云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2498元，由原告刘会云承担498元，由被告亳州市新景程物流有限责任公司承担2000元。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于菏泽德衡司法鉴定所[2017]临鉴字第104号司法鉴定意见能否作为有效证据使用的问题。1、关于鉴定标准问题。《人体损伤致残程度分级》于2017年1月1日实行，《道路交通事故受伤人员伤残评定》于2017年3月23日废止，对2017年3月23日以前因道路交通事故受伤的人员进行伤残程度鉴定，交通事故伤残鉴定仍可适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》。菏泽德衡司法鉴定所依此鉴定标准正确。上诉人关于刘会云肋骨无畸形愈合，不符合新标准中肋骨十级伤残评定的上诉理由亦不能成立。2、关于折中公式问题。菏泽德衡司法鉴定所于2017年3月8日对刘会云进行了法医学检验，在该鉴定意见书第四部分鉴定过程描述法医学临床检验“胸廓对称，挤压试验（+），右肘后区见一13cm条状瘢痕，右肘关节近强直于屈曲65°位，余未见明显异常。”“近强直于屈曲65°位”与上诉人所称的“右侧肘关节屈伸度65°”非同一含义，故上诉人以右侧肘关节屈伸度65°为基数计算折中公式并不适用本案。3、至于上诉人关于鉴定程序的其他上诉理由，仅有其陈述，未提供证据支持其主张，该上诉理由不能成立。德衡司法鉴定所出具的鉴定意见应作为本案的定案依据。关于精神损害赔偿金的问题，涉案交通事故造成刘会云两处十级伤残，给其造成了精神损害，一审根据侵权人的过错程度、侵权情节、赔付能力支持精神损害赔偿金20000元数额适当。综上所述，亚太财险毫州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1112元，由上诉人亚太财产保险有限公司亳州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙富柱审判员  刘化忠审判员  孙 岩二〇一七年九月二十日书记员  张珊珊