吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉01民终5005号上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所地长春市东中华路339号。负责人：张建威，总经理。委托诉讼代理人：张义英，吉林坤山律师事务所律师。委托诉讼代理人：明岩，吉林坤山律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：姜艳辉，男，1977年10月22日出生，汉族，住长春市绿园区。被上诉人（一审原告）：林宪华，男，1985年6月5日出生，汉族，住长春市绿园区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人林宪华、姜艳辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春市绿园区人民法院（2016）吉0106民初2415号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：一、撤销（2016）吉0106民初2415号民事判决第二项，改判平安保险公司在商业第三者责任险范围内赔偿林宪华15644.62元；二、改判平安保险公司不承担案件受理费；三、上诉费由林宪华、姜艳辉承担。事实与理由：平安保险公司已经对免责条款以书面形式向姜艳辉告知，姜艳辉本人也签字予以确认，故因本次诉讼产生的诉讼费、鉴定费、律师代理费，平安保险公司不应赔付。姜艳辉辩称，一审判决正确，应予维持，请求驳回平安保险公司的上诉请求。林宪华未答辩。林宪华向一审法院起诉请求：一、判令姜艳辉、平安保险公司赔偿林宪华各项费用共计148444.6元；二、诉讼费由姜艳辉、平安保险公司承担。一审法院认定事实：2016年3月24日19时20分，姜艳辉驾驶×××号车沿青年路行驶至新竹路路口时，将林宪华撞伤。经交警认定，姜艳辉负事故全部责任，林宪华不承担责任。林宪华受伤后到解放军二零八医院、吉林大学第一医院就医，共住院33日。2016年9月8日，吉林公正司法鉴定中心出具吉公正[2016]法临鉴字第883号司法鉴定意见：被鉴定人林宪华后续治疗费约1.5万元；此次外伤护理期限以75日为宜。2016年11月21日，吉林常春司法鉴定中心出具吉常司鉴所[2016]法临鉴字第918号司法鉴定意见：林宪华此次脊柱损伤情况依目前检查，所需营养费为5000元人民币。林宪华是城镇居民，在中车长春轨道客车股份有限公司工作。另查×××号机动车在平安保险公司投保交强险和商业险，商业三者险保额为30万元，附不计免赔险。一审法院认为，本案争议的焦点为林宪华因此次事故所造成的合理损失及姜艳辉、平安保险公司应承担的赔偿责任。一、关于林宪华因此次事故造成的合理损失。林宪华因此次受伤合理的经济损失应根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿……”的相关规定确定，具体如下：1.医疗费。林宪华提供门诊票据等证明其伤后花费医疗费情况，林宪华主张医疗费445.5元，一审法院予以支持。2.住院伙食补助费。林宪华住院33日，一审法院按照每日100元标准保护住院伙食补助费3300元。3.护理费。依据吉公正[2016]法临鉴字第883号司法鉴定意见，林宪华此次受伤护理期限以75日为宜，一审法院依照居民服务业120.82元/日保护护理费9061.5元。4.误工费。林宪华提供了劳动合同书、工资卡账户历史明细清单、税收完税证明、中车长春轨道客车股份有限公司转向架制造中心开具误工证明等主张自2016年3月24日受伤至定残前一日误工费47835.9元，一审法院予以保护。5.残疾赔偿金。林宪华系城镇户口，经司法鉴定构成十级伤残，一审法院按照24900.86元×20年×10%保护残疾赔偿金49801.72元。6.后续治疗费。依据鉴定意见，林宪华后续治疗费约需15000元，一审法院予以保护。7.营养费。依据鉴定意见，林宪华伤后营养费5000元，一审法院予以保护。8.交通费。林宪华主张交通费300元，考虑到林宪华就医必然产生费用，一审法院酌情保护交通费200元。9.鉴定费。林宪华提供鉴定费发票主张鉴定费4700元，一审法院予以支持。10.精神损害抚慰金。最高人民法院《关于确定民事侵权精神赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定“因侵权致人损害，造成严重后果的人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外；可依据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”林宪华因此次外伤导致十级伤残，给予适当的精神补偿可以在一定程度上抚慰林宪华及其家人的精神痛苦。至于精神损害抚慰金数额，保护5000元为宜。11.律师代理费。林宪华主张律师代理费7000元，一审法院根据支持林宪华诉讼请求的情况，结合《吉林省律师服务收费标准》，酌情保护4000元。综上，本案中林宪华因此次交通事故造成的合理损失为：医疗费445.5元、住院伙食补助费3300元、护理费9061.5元、误工费47835.9元、残疾赔偿金为49801.72元、后续治疗费15000元、营养费5000元、交通费200元、鉴定费4700元、精神损害抚慰金5000元、律师代理费4000元，以上合计144344.62元。二、姜艳辉与平安保险公司赔偿责任的确定。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任......”的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失时，先由保险公司在交强险范围内承担赔偿责任。本案肇事车辆在平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，故平安保险公司应在交强险责任限额内赔偿林宪华的合理损失包括医疗费项下赔偿10000元、残疾伤残项下赔偿110000元。依据长春市公安局交通警察支队绿园大队出具的道路交通事故责任认定书，认定姜艳辉承担事故全部责任。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向被保险人请求赔偿保险金。”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承包交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承包商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。姜艳辉驾驶×××号车在平安保险公司投保了商业险，保险限额30万元，不计免赔。该车在事故中均承担全部责任，平安保险公司应当在机动车商业险责任限额范围内对林宪华承担赔偿责任。关于律师代理费、鉴定费，平安保险公司不同意承担。依据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案鉴定费鉴定目的是为了查明原告因本次事故所造成的损失程度，故鉴定费依法应由平安保险公司承担。依据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款的规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”平安保险公司称依据保险合同约定此两项费用不应由保险公司承担赔偿责任，其需提交证据证明向投保人对以上不予赔偿律师代理费、鉴定费的免责条款尽到提示和解释说明义务，免责条款才发生法律效力。但平安保险公司作为商业第三者责任险的保险人，并无充分证据证明其已经尽到上述义务，故律师代理费、鉴定费应由平安保险公司承担。平安保险公司应在商业三者险范围内赔偿林宪华24344.62元（144344.62-120000）。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十七条之规定，一审法院判决：一、平安保险公司在机动车交通事故强制保险责任限额内赔偿林宪华人民币120000元；二、平安保险公司在商业险保险责任限额内赔偿林宪华人民币24344.62元；三、驳回林宪华其他诉讼请求。以上各项均于判决生效之日起十日内给付。一审案件受理费3210.66元，由林宪华负担200元，姜艳辉负担2010.66元，平安保险公司负担1000元，于前款一并执行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，平安保险公司上诉主张不承担鉴定费、律师代理费、诉讼费所援引的保险合同条款为免责条款。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的解释（二）》第十一条：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。”及第十三条第一款：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。”的规定，平安保险公司仅凭一份他人代姜艳辉在投保人声明处签字的投保单不足以证明平安保险公司已经履行了提示及明确说明义务，因此其主张免除部分赔偿责任的上诉请求不能得到支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  史绍红代理审判员  赵 欣代理审判员  吕玉玉二〇一七年九月二十一日书 记 员  李杉杉