云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）云0128民初1301号原告杨某某，男，汉族，1950年11月7日生，住云南省昆明市禄劝彝族苗族自治县。委托代理人张馨允，云南展耀律师事务所律师。特别授权代理。被告武定兴鸿投资有限公司禄劝分公司。住所地禄劝县屏山镇咪油村小区。负责人刘某，经理。被告刘某，男，汉族，1978年10月25日生，住云南省昆明市禄劝彝族苗族自治县。被告武定县华兴石材厂。统一社会信用代码915323297816940407。住所地云南省楚雄州武定县插甸乡长冲石材园区。法定代表人刘汉兴，厂长。被告刘某某,男，汉族，1995年2月1日生，住云南省楚雄彝族自治州武定县。被告何某某,女，汉族，1970年1月28日生，住云南省楚雄彝族自治州武定县。原告杨某某与被告武定兴鸿投资有限公司、武定兴鸿投资有限公司禄劝分公司、刘某民间借贷纠纷一案，本院于2017年7月6日受理，在审理中查明武定兴鸿投资有限公司在起诉前已被工商管理部门注销，本院依据原告杨某某的申请，依法通知武定兴鸿投资有限公司注销前的股东刘某某、何某某为被告参加诉讼，同时依据原告杨某某的申请，依法通知武定县华兴石材厂为被告参加诉讼。本案适用普通程序于2017年9月4日公开开庭进行了审理，原告杨某某的委托代理人张馨允、被告武定县华兴石材厂的法定代表人刘汉兴到庭参加了诉讼，被告刘某、刘某某、何某某、武定兴鸿投资有限公司禄劝分公司未到庭。本案现已审理终结。原告杨某某向本院提出诉讼请求：1、被告偿还借款本金100000元；2、被告支付利息40000元；3、被告支付自2017年7月2日起至借款还清之日止按月利率2％计算的利息；4、由被告承担本案诉讼费。事实及理由：2014年10月27日，被告刘某以需周转资金为由，提出向原告借款，为保证借款的安全，以入股的方式签订协议，利息以分红的方式约定。协议签订后，原告将借款10万元交付给被告刘某，后被告刘某也依约支付了一年的利息，但一年后至今的利息及本金未还。经原告多次催要未果。故向法院起诉。被告武定兴鸿投资有限公司禄劝分公司、刘某、刘某某、何某某均未答辩。被告武定县华兴石材厂辩称，2014年被告武定县华兴石材厂的法定代表人刘汉兴委托刘某向杨庚借款30万元，现在已经偿还了24万元，还剩下6万元没有偿还。该借款的实际使用人是被告武定县华兴石材厂，故借款应由被告武定县华兴石材厂偿还。原告为支持其诉讼主张，提交了下列证据：1、企业报告、内资企业登记基本情况，证明被告武定兴鸿投资有限公司禄劝分公司、武定县华兴石材厂的企业登记信息。武定兴鸿投资有限公司已注销，被告刘某某、何某某系公司注销前的股东。2、入股协议书，证明原、被告虽签订了入股协议，但原告并未实际入股，双方之间名为入股，实为借贷关系，并约定该笔借款的利息按年利率36％计算。3、还款承诺书，证明被告刘某和被告武定兴鸿投资有限公司禄劝分公司于2014年10月27日向原告借款10万元的事实。4、借记卡账户主档查询、转款单，证明原告通过女儿杨庚的账户以转账方式先后两次共计转给被告刘某10万元借款。5、电话录音，证明被告刘某认可与原告之间系借款关系。被告武定县华兴石材厂对原告所举上述证据无异议。被告武定县华兴石材厂对其反驳主张，提交了下列证据：1、中国农业银行云南省分行历史数据查询报告，证明被告分别于2014年11月27日还款3000元、2014年12月27日还款3000元、2015年1月27日还款3000元、2015年2月27日还款3000元、2015年3月1日还款3000元、2015年3月4日还款3000元、2015年3月27日还款3000元、2015年3月31日还款3000元、2015年4月2日还款3000元、2015年4月27日还款3000元、2015年4月27日还款200000元，共计还款230000元。2、收条2份，证明被告刘某于2015年9月30日还款7000元、2015年10月30日还款3000元，共计还款10000元。原告对被告提交的上述证据的真实性无异议，但认为2015年4月27日还款200000元与本案无关，其余还款是偿还利息。本院认为，原、被告提交的上述证，因对方对真实性无异议，本院对证据的真实性予以确认，但2015年4月27日还款200000元，因原告否认与本案有关，被告亦举不出相应的证据证明与本案有关，故本院对2015年4月27日还款200000元不予确认。经审理，本院确认下列法律事实：2014年10月27日，原告杨某某与被告武定兴鸿投资有限公司禄劝分公司签订《入股协议书》，协议书内容为“入股人杨某某自愿向武定华兴石材厂投入股金壹拾万元，投入时间自2014年10月27日起2015年10月27日止；投入股金由武定华兴石材厂按年支付36%红利给入股人，投入期满后，由武定华兴石材厂在三日内退股金和结清红利”。被告武定兴鸿投资有限公司禄劝分公司在受资方处加盖了合同专用章，在投入股金大写“壹拾”上加盖了财务专用章，被告刘某在法定代表人处签名捺印，原告杨某某在入股方处签名捺印。协议签订后，原告杨某某从其女儿杨庚的银行账户内分两次转给被告刘某10万元。后被告刘某分多次还给原告杨某某40000元。2017年7月15日，被告刘某出具《还款承诺书》给原告杨某某的女婿陈刚，《还款承诺书》载明“本人刘某及武定兴鸿投资有限公司禄劝分公司于2014年10月27日向陈刚和陈刚岳父杨某某分别借款100000元……，此借款共计200000元，到2017年7月15日偿还本金共计57000元，借款期间利息未付”。另确认，被告武定兴鸿投资有限公司禄劝分公司是武定兴鸿投资有限公司下属的有限责任公司分公司。武定兴鸿投资有限公司于2015年7月21日注销。刘某某、何某某系武定兴鸿投资有限公司注销前的股东。本案在审理中，原告杨某某申请对被告刘某所有的云Ａ×××××比亚迪小型汽车予以保全，在执行中，本院查明现云Ａ×××××比亚迪小型汽车并非被告刘某所有，故保全未果。本案争议的焦点是：1、谁是借款的主体；2、本案还欠原告多少本金；3、被告武定县华兴石材厂应否承担责任。关于谁是借款的主体。本案在审理中，原、被告双方均认可涉案的10万元名为入股，实为借贷，故本案原、被告间应为借贷关系。从《入股协议书》的签订来看，在签订《入股协议书》时武定华兴石材厂并不知情，武定华兴石材厂的法定代表人刘汉兴并不在场，原告杨某某也不认识刘汉兴，整个过程均是刘某操作；从《入股协议书》签订后来看，借款是转到刘某账户内；从借款后还款来看，均是刘某还款；再从《还款承诺书》来看，刘某在《还款承诺书》中明确承认“本人刘某及武定兴鸿投资有限公司禄劝分公司于2014年10月27日向陈刚和陈刚岳父杨某某分别借款100000元……，此借款共计200000元”。故本案的借款人应是刘某及武定兴鸿投资有限公司禄劝分公司。本案还欠原告多少本金的问题。从刘某出具的《还款承诺书》来看，双方认可刘某及武定兴鸿投资有限公司禄劝分公司向陈刚和陈刚岳父杨某某借款共计200000元，至2017年7月15日已偿还本金57000元。也就是双方已认可两笔借款已偿还了本金57000元，陈刚起诉的另一案本院已确偿还本金29000元，故本案偿还本金28000元（57000元－29000元）。而原告杨某某在起诉状中明确认可被告已支付一年的利息。现尚欠杨某某本金72000元及自2015年10月27日起至今的利息。本院认为，合法的借贷受法律保护。本案中，被告刘某、武定兴鸿投资有限公司禄劝分公司向原告借款并不违反国家法律、法规的强制性规定，是合法有效的借贷。故原告要求被告偿还借款，并按月利率2％计付利息的诉讼请求，本院予以支持。公司法和破产法规定，公司基于破产、主动解散、被撤销或者吊销营业执照、责令关闭而解散导致公司终止的，公司必须依法进行清算。注销登记是指将清算完毕的企业（公司）由登记机关加以记录确认，记载该企业（公司）永远结束存在状态的商业注册行为。企业（公司）清算完结后，经申请注销登记，则企业（公司）的法人人格及非法人企业的经营资格即在法律上彻底消亡。《中华人民共和国公司登记管理条例》第45条规定“经公司登记机关注销登记，公司终止”。由此可见，公司在履行了清算程序办理了注销登记后，公司法人资格终止。鉴于公司的终止会对公司的股东、债权人、债务人、职工以及国家等不同法律主体的各种利益产生重大影响，因此，公司法确立了公司清算制度。公司法第20条规定“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”。股东在公司解散以后未经依法清算即办理注销登记，给债权人造成损失的，亦需为公司债务承担清偿责任。被告武定兴鸿投资有限公司禄劝分公司是武定兴鸿投资有限公司下属的办理了营业执照，直接从事业务经营活动的分支机构，不具有法人资格，其应承担的民事责任由武定兴鸿投资有限公司承担。现武定兴鸿投资有限公司已被注销，武定兴鸿投资有限公司应承担的责任应由股东承担，即由被告刘某某、何某某承担。关于被告武定县华兴石材厂应否承担责任的问题。本案在审理中，被告武定县华兴石材厂自认借款是其使用，愿意偿还借款，这是被告武定县华兴石材厂自愿承担义务，并不违反法律规定，本院予以准许被告武定县华兴石材厂与被告刘某、刘某某、何某某一起共同偿还本案债务。被告武定兴鸿投资有限公司禄劝分公司、刘某、刘某某、何某某经传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，放弃了对原告所主张的事实和证据进行辩驳的权利，由此产生的不利后果应由其自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、刘某、刘某某、何某某、武定县华兴石材厂在本判决生效后十日内偿还杨某某借款72000元及利息（利息自2015年10月27日起至还清为止，以72000元为本金，按年利率24%计算）；二、驳回杨某某的其余诉讼请求。若有金钱给付义务的当事人未按本判决规定的期限履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3100元，由原告杨某某承担300元，被告刘某、刘某某、何某某、武定县华兴石材厂承担2800元；保全费420元由原告杨某某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  李志平人民陪审员  杨文翔人民陪审员  刘平萍二〇一七年九月十五日书 记 员  李逻辑