福建省泉州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）闽05刑终1073号原公诉机关福建省安溪县人民检察院。上诉人(原审被告人)梁文海，男，1966年6月18日出生于福建省南安市，汉族，小学文化，无业，住南安市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月8日被抓获，同月9日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。原审被告人陈新发，男，1973年10月6日出生于福建省安溪县，汉族，小学文化，务农，住安溪县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月8日被抓获，同月9日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕，2017年9月7日被取保候审。现在家。安溪县人民法院审理安溪县人民检察院指控原审被告人梁文海、陈新发犯贩卖毒品罪一案，于2017年6月13日作出(2017)闽0524刑初308号刑事判决。原审被告人梁文海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2016年10月份至11月8日间，被告人梁文海在南安市诗山镇区等地，先后3次向“啊旺”（另案处理）购买毒品海洛因共计0.41克，后销售给被告人陈新发并从中获取约价值100元的部分毒品供自己吸食。被告人梁文海于2016年11月8日被公安机关抓获，并被当场扣押海洛因净重0.11克及作案工具手机1部。2016年11月7日、8日，被告人陈新发在安溪县城厢镇砖文村砖文路口等地，先后2次向“啊开”（另案处理）购买海洛因共计0.45克，后销售给朱某（另案处理）并从中获利。被告人陈新发于2016年11月8日被公安机关抓获，并被当场扣押海洛因净重0.3克及作案工具手机1部。被告人陈新发归案后，协助公安机关抓获被告人梁文海。原判认定上述事实的证据有：1、证人朱某的证言、辨认笔录，证实2016年11月7日14时许，用其手机拨打陈新发的手机，通过微信转账的方式购买了海洛因0.15克280元，11月8日11时许，采用同样方式，购买海洛因0.3克300元，约定在城厢镇砖文村交货时，陈新发即被民警抓获。2、扣押清单、称重笔录、照片、泉州市公安局物证鉴定所检验鉴定报告、毒品实物缴交收据，证实公安民警于2016年11月8日扣押被告人陈新发的手机1部及毒品海洛因疑似物净重0.30克；扣押被告人梁文海的手机1部及毒品海洛因疑似物净重0.11克；扣押朱某的毒品海洛因疑似物净重0.15克。3、手机微信聊天截图，证实朱某通过微信转账方式向陈新发购买毒品的信息。4、提取笔录、现场检测报告书，证实公安民警分别向被告人梁文海、陈新发、朱某提取少量尿液，经现场检测，三人均呈阳性。5、到案经过及照片，2016年11月8日14时许，陈新发在安溪县城厢镇砖文村砖文路口被民警抓获；民警在陈新发的配合下，于当日16时许，在南安市诗山镇联星村蓝田加油站附近抓获梁文海。6、户籍证明，证实被告人梁文海、陈新发的身份情况。7、被告人梁文海的供述、辨认笔录，供称其有吸食海洛因，是向诗山镇一名叫“啊旺”购买的，后曾2次贩卖给之前认识的安溪人陈新发，并从中赚取约价格100元的毒品吸食；2016年11月8日下午，其在与陈新发进行毒品交易时，还未来得及赚毒品吸食就被民警抓获。8、被告人陈新发的供述、辨认笔录，由于自己吸食毒品费用大，就萌生谁要购买海洛因，其顺便向上家调货，再转手以稍微高一点的价格出售，从中赚取一点差价，用于维持自己平时吸毒的高额费用，2016年11月7下午，其刚好在泉州，之前认识的一外省籍女子用微信转账280元给其，其到泉州市丰泽区客运中心附近向一个叫“啊开”的男子以200元的价格事先购得海洛因0.15克，包装好后通过客车寄到安溪县城给他，8日11时许，该女子又联系其要购买毒品，同样采用转账方式购买了价格300元0.3克的海洛因，按她的要求直接送到约定地点，在交易时被民警当场抓获；为争取立功，其配合民警到南安市诗山镇以购买海洛因为由，成功抓捕其上线梁文海，之前的10月份左右，曾向梁文海购买2次海洛因，并分出部分给梁文海吸食。原判认为，被告人梁文海、陈新发的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人梁文海多次贩卖毒品，属情节严重。被告人陈新发有立功表现，予以从轻处罚。被告人梁文海、陈新发归案后能如实供述自己的主要犯罪事实，予以从轻处罚。据此，作出判决：一、被告人梁文海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；二、被告人陈新发犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；三、没收被告人梁文海、陈新发分别被公安机关扣押的作案工具手机一部。上诉人梁文海诉称，本案系陈新发请其帮忙购买毒品，再请其吸食毒品表示感谢，其行为不属于贩卖毒品，请求改判。经审理查明，原判认定上诉人梁文海、原审被告人陈新发犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以认定该事实的证人朱某的证言、辨认笔录、扣押清单及称重笔录、照片、手机微信聊天截图、提取笔录、现场检测报告书、泉州市公安局物证鉴定所检验鉴定报告、毒品实物缴交收据、工作说明、到案经过、户籍证明及上诉人梁文海、原审被告人陈新发的供述等证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作为定案依据。本院予以确认。关于上诉人梁文海是否构成贩卖毒品罪的问题。经查，原审被告人陈新发供认其3次向上诉人梁文海购买海洛因，再从购买的毒品中分出一点给梁文海作为酬谢；上诉人梁文海归案后在侦查阶段及原审庭审阶段亦供认其3次帮陈新发代购毒品并从中赚取毒品；上述证据能相互印证，足以认定被告人梁文海贩卖毒品的犯罪事实。故上诉人梁文海诉称其系帮忙购买毒品，不属于贩卖毒品的意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人梁文海、原审被告人陈新发违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品海洛因仍予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人梁文海多次贩卖毒品，属情节严重。原审被告人陈新发归案后协助公安机关抓获上诉人梁文海，有立功表现，予以从轻处罚。上诉人梁文海、原审被告人陈新发归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人梁文海请求改判的意见不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  黄卿堆代理审判员  黄 霖代理审判员  苏中福二〇一七年九月十三日书 记 员  涂秋云附：本案所适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。