新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)新01民终3061号上诉人(原审被告)：平煤神马建工集团有限公司,住所地：河南省平顶山市卫东区建设路东段南4号院。法定代表人：李勤山，该公司董事长。委托诉讼代理人：贾新建,男，汉族，1986年1月2日出生，平煤神马建工集团有限公司新疆分公司副经理，住乌鲁木齐经济技术开发区。被上诉人(原审原告)：新疆北新永固钢结构工程有限公司,住所地：乌鲁木齐市米东区化工工业园经三纬五路。法定代表人：蔡志舰，该公司董事长。委托诉讼代理人：何建平,男，汉族，1963年8月22日出生，新疆北新永固钢结构工程有限公司副总经理，住乌鲁��齐市水磨沟区。委托诉讼代理人：金山，新疆百丰天圆律师事务所律师。原审被告：平煤神马建工集团有限公司新疆分公司,住所地：乌鲁木齐经济技术开发区兵团工业园区蔷薇一街2-1号。负责人：施永，该公司总经理。上诉人平煤神马建工集团有限公司（以下简称：神马公司）因与被上诉人新疆北新永固钢结构工程有限公司（以下简称北新公司）、原审被告平煤神马建工集团有限公司新疆分公司（以下简称：神马新疆分公司）定作合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市米东区人民法院(2017)新0109民初828号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月22日立案后，依法组成合议庭，于2017年8月30日公开开庭进行了审理。上诉人平煤神马建工集团有限公司委托诉讼代理人贾新建、被上诉人新疆北新永固钢结构工程有限公司委托诉讼代理人何建平、金山原审被告平煤神马建工集团有限公司新疆分公司经本院合法传票传唤未到庭参加诉讼，本案依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。神马公司上诉请求：1、请求二审法院撤销（2017）新0109民初828号民事判决；2、请求二审法院改判驳回被上诉人的所有诉讼请求；3、一、二审案件受理费、邮寄费等均由被上诉人承担。事实和理由：（一）、原审法院认定事实的依据错误。一审法院仅依据双方签订的《加工安装合同》及补充协议、结算单作为认定欠款数额的依据，未提及双方和大地公司签署的会议纪要，且未认定北新公司的违约责任有误。另一审法院认定北新公司已交付了合格工作成果，上诉人认为是明显错误。双方结算日期是2015年9月16日，并不是一审法院认定的9月15日。（二）、一审法院判令由被上诉人承担债务利息的计算方法明显错误。��算周期自2015年9月计算有误，且还应有12个月的质保期，质保金从2015年9月开始计算有误。（三）原审法院判令上诉人承担债务错误。神马新疆分公司应先行承担民事责任，总公司承担连带责任，原审法院直接判令总公司承担给付义务错误。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，应予改判，请求二审法院查清事实后改判。北新公司辩称，原审法院判决事实清楚，程序正当，适用法律正确，上诉人所称认定事实错误于法无据，一审中上诉人亦未能证明我方在工期及质量上存在违约情形。故请求驳回上诉人的上诉请求。神马新疆分公司述称，神马公司与神马新疆分公司是总分公司关系，双方均属于具有营业执照的民事主体，具有承担民事责任的能力和资格，新疆分公司应先行承担民事责任，总公司承担连带责任。原审直接判令总公司承担给��义务有误。其他意见与上诉人神马公司意见一致。北新公司向一审法院起诉请求：要求被告偿付款项1770462.20元，支付欠款利息208168.69元，后变更诉讼请求为：判令二被告共同向原告给付工程款1090855.80元，判令二被告共同向原告给付工程款利息65451.34元，合计1156307.14元，本案诉讼费用及邮寄费由被告承担。一审法院认定事实：2014年9月23日，北新公司与神马新疆分公司签订了《加工安装合同》，工程名称为国投哈密——矿选煤厂筛分压滤车间至产品仓栈桥，工程内容为钢结构安装、围护及门窗的制作安装、不含土建、水暖电、消防及钢结构防火涂料。承包方式为包工、包料、包机械、包工期、包质量、包安全等包工总价形式。此后北新公司与神马新疆分公司签订了《的补充协议》。两份合同经北新公司盖章、法定代表人加盖私章，神马新疆分公司盖章、法定代表人加盖私章。北新公司工程竣工后，2015年9月15日，北新公司与神马新疆分公司进行结算，结算中除两项目的价款外还包含有筛分压滤车间至产品仓栈桥钢构件项目的75658.80元，结算款合计3140361.80元，双方盖章。在2015年9月15日后，神马新疆分公司于2016年4月向北新公司又支付了两笔款项，合计15万元，加上之前支付的款项1899506元，神马新疆分公司累计支付款项2049506元。一审法院认为，北新公司与神马新疆分公司签订的《加工安装合同》与《的补充协议》合同合法有效。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。本案中北新公司作为承揽人已经向神马新疆分公司交付了工作成果，神马新疆分公司作为定作人应按合同约定支付报酬。根据双方合同约定神马新疆分公司应在安装完毕后十日内支付报酬，在双方于2015年9月15日结算后，被告仍未按期支付工程价款，应承担违约责任，北新公司主张按银行同期贷款利率计算自2015年9月15日至立案期间的利息损失，因被告在此期间进行付款，以同期贷款利率4.875‰计算自2015年9月至2016年4月时的未付款数额1240855.80元（3140361.80元-1899506元）的利息损失，数额为36295.03元（1240855.80元×4.875‰×6个月），自2016年4月至2017年2月时的未付款数额1090855.8元（1240855.80元-150000元）的利息损失，数额为53179.22元（1090855.8元×4.875‰×10个月），合计89474.25元，北新公司主张其中的65451.34元不违反法律规定，予以支持。对于被告关于北新公司质量不合格、不遵守工地秩序、延期交工等抗辩理���，因双方合同约定有违约责任，对此被告未提出反诉予以主张，故不在本案中一并处理，被告以此不履行付款义务不属于合同履行中的抗辩事由，不予采纳。对于神马公司作为神马新疆分公司的总公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故神马公司对北新公司承担给付责任。判决：一、被告平煤神马建工集团有限公司给付原告新疆北新永固钢结构工程有限公司工程款1090855.8元；二、被告平煤神马建工集团有限公司给付原告新疆北新永固钢结构工程有限公司利息损失65451.34元；三、驳回原告要求平煤神马建工集团有限公司新疆分公司承担责任的诉讼请求。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院二审查���事实认定如下：2014年9月23日，北新公司与神马新疆分公司签订了《加工安装合同》，工程名称为国投哈密——矿选煤厂筛分压滤车间至产品仓栈桥，工程内容为钢结构安装、围护及门窗的制作安装、不含土建、水暖电、消防及钢结构防火涂料。承包方式为包工、包料、包机械、包工期、包质量、包安全等包工总价形式。承包范围包括钢结构及围护材料的供应、制作、防腐处理、运输至现场、卸货、保管、场内二次运输、安全设施、安装、工程及材料所须的各种检验试验及检测。合同约定为固定总价合同，合同固定价为2495064元，付款期限约定为签订合同后3日内付总价的10%，2014年10月15日付50%作为提货款，准备吊装前支付合同总价的30%，安装完毕后10日内支付剩余货款。违约责任约定为因北新公司原因未按期完工延期10天后每逾期一天承担合同总价的2‰，���约金累计不超过合同总价的5%。因神马新疆分公司未及时按合同付款，工期顺延并承担承担合同总价的2‰违约金，违约金累计不超过合同总价的5%。此后北新公司与神马新疆分公司签订了《的补充协议》，约定补充协议中的术语除非另有说明，否则与《加工安装合同》定义相同，双方协商就主合同中增加工程量订立补充协议。工程名称为国投哈密矿选煤厂4#转载点至末煤汽车装车仓栈桥，工程内容为钢结构制作安装、围护及门窗的制作安装，不含土建、水暖电、消防及防火涂料。工期与加工安装合同一致。补充合同为固定总价，价格为569639元，付款期限为合同签订后3日内付总价的10%，2014年12月5日付50%作为提货款，准备吊装前支付合同总价的30%，安装完毕后10日内支付剩余货款，其余条款与加工安装合同相同。两份合同经北新公司盖章、法定代表人加盖私章，神马新疆分公司盖章、法定代表人加盖私章。2015年5月2日，北新公司与神马新疆分公司大南湖项目部、大地工程开发（集团）有限公司（总包方）项目部形成会议纪要，三方就工程人员方面、质量方面、安全方面、付款方面、工期方面予以了约定。北新公司工程竣工后，2015年9月16日，北新公司与神马新疆分公司进行结算，结算中除两项目的价款外还包含有筛分压滤车间至产品仓栈桥钢构件项目的75658.80元，结算款合计3140361.80元，双方盖章。在2015年9月16日后，神马新疆分公司于2016年4月向北新公司又支付了两笔款项，合计15万元，加上之前支付的款项1899506元，神马新疆分公司累计支付款项2049506元。本院认为，一、关于本案工程款数额问题，北新公司与神马新疆分公司签订的《加工安装合同》与《的补充协议》合同均合法有效。北新公司与神马新疆分公司、总包方项目部于2015年5月2日形成会议纪要，工程完工后，北新公司又与神马新疆分公司于2015年9月16日进行了结算，该结算应系双方真实意思表示，合法有效。因双方结算单形成时间在后，原审法院对双方结算单的效力予以采纳并无不当，且会议纪要中的相关工程质量、延期问题因神马公司、神马新疆分公司未在一审中提出明确诉讼主张，故原审法院未在本案中一并处理。依据该结算单的结算款3140361.80元及已付工程款2049506元，本案尚欠工程款数额系1090855.80元；二、关于工程款利息计算问题，双方于2015年9月16日结算后，神马公司、神马新疆分公司应及时支付工程款，逾期则应支付工程款利息损失。原审法院分段自2015年9月起计算利息数额后，因北新公司主张数额低于实际利息损失，原审法���以北新公司主张利息数额65451.34元为准合理合法；三、关于本案承担民事责任主体问题，依据《中华人民共和国公司法》第十四条的第一款，神马新疆分公司不具备法人资格，神马公司作为神马新疆分公司的法人机构，承担民事责任符合法律规定。综上所述，神马公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉,维持原判。二审案件受理费22607.68元，由平煤神马建工集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 婷审 判 员  卫 杨代理审判员  于江涛二〇一七年九月二十七日书 记 员  刘 莹