湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘04民终942号上诉人(原审原告)：衡阳市广惠物业管理有限公司。法定代表人：甘栩玮。委托诉讼代理人：刘景湘，湖南业达律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：郭健。上诉人衡阳市广惠物业管理有限公司（以下简称广惠公司）因与被上诉人郭健劳动争议一案，不服湖南省衡阳市雁峰区人民法院（2017）湘0406民初143民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人衡阳市广惠物业管理有限公司的委托诉讼代理人刘景湘与被上诉人郭健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广惠公司上诉请求：请求撤销一审判决，改判支持上诉人的全部诉请；一、二审案件诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决上诉人支付经济补偿金没有事实依据，且与认定事实相互矛盾；2、一审判决适用法律错误。郭健辩称，一审法院判决正确，请求维持原判。广惠公司向一审法院起诉请求：1、请求确认原告不须支付被告经济补偿金3672.3元；2、请求判令被告返还原告不当得利工资款1650元；3、请求确认原告不须支付被告失业保险金3842元；4、请求确认原告应支付被告的2016年8月份工资为798元；5、请求判令被告支付原告离职赔偿金1085元。一审法院认定事实：2015年3月20日，郭健经应聘进入广惠公司从事保安工作，郭健未与广惠公司签订书面劳动合同，广惠公司仅向郭健出具了一份《求职承诺书》。《求职承诺书》中载明，本人保证在贵公司的工作时间不低于三年或36个月，若提前辞职，除按贵公司的规定办理离职手续外，同意扣除半个月工资作补偿金。此后，广惠公司亦未为郭健办理缴纳社会养老保险、失业保险等社会保险，并以每月550元社保补贴的形式，在郭健的工资中直接发放。2016年3月23日，郭健以“家中有事”为由，向广惠公司提交了书面辞职报告，广惠公司于2016年4月10日与郭健解除了劳动关系，2016年5月，郭健重新入职广惠公司，双方未签订书面劳动合同，广惠公司未为郭健办理缴纳各项社会保险，广惠公司继续以原工资标准计发郭健工资。2016年8月10日，郭健因对广惠公司的人事处罚决定不服，在与广惠公司管理人员发生争执后，自动离岗不再上班，广惠公司为此于次日以微信及EMS快递形式，向郭健发出《员工旷工通知单》，载明，郭健同志，你于2016年8月10日未按公司规定的作息时间到岗工作，也未请假，公司视为旷工处理。限你于2016年8月13日前回公司上班。否则视为自动离职，一切后果自负。郭健接到该通知后，于次日到原告公司进行协商，双方协商未果，郭健便自动离职，据此，广惠公司于2016年8月16日作出与郭健解除劳动合同关系的决定。尔后，郭健以广惠公司未支付劳动报酬、经济补偿金，未缴纳社会保险费用为由，向衡阳市劳动仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2016年12月27日作出衡市劳人仲委[2016]第463号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人衡阳市广惠物业管理有限公司与申请人郭健之间劳动关系解除；二、被申请人衡阳市广惠物业管理有限公司自裁决书生效后五日内支付申请人郭健1.5个月解除劳动关系的经济补偿金3672.3元（2448.2元/月×1.5个月）；三、被申请人衡阳市广惠物业管理有限公司自裁决书生效后三十日内在衡阳市社会养老保险处为申请人郭健补办补缴工作期间的社会养老保险，申请人郭健承担个人缴纳部分，申请人郭健在工资中领取的社会保险补贴应予抵扣；四、被申请人衡阳市广惠物业管理有限公司自裁决书生效后五日内支付申请人郭健4个月失业保险金3842元（1130元/月×85%×4个月）；五、被申请人衡阳市广惠物业管理有限公司自裁决书生效后五日内补发申请人郭健2016年8月份9天未发放的工资1013元（2448.2元÷21.75天×9天）；六、申请人郭健的其他仲裁请求不予支持。广惠公司不服该裁决，诉至一审法院。另查明，郭健2016年5月至2016年7月的月工资分别为1306元、2750元、2950元，工资总额为7006元，月平均工资为7006元÷3个月=2335.3元/月。郭健于2016年8月份实际工作天数为8天。一审法院认为，郭健于2016年5月进入原告公司从事保安工作，双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动合同关系，应受到劳动法律、法规的保护和约束。对双方当事人争议的事实与主张作如下分析认定：1、关于原、被告之间的劳动合同关系解除，是否应支付经济补偿金问题。被告作为原告的员工，在工作期间应当遵守法律、行政法规和公司的规章制度，被告因违反公司规章制度被原告处罚后，不服处罚结果而自动离职，且在收到原告书面通知后，亦未继续到岗上班，并重新在其它公司就业，致使原、被告之间的劳动合同关系已实际解除。原告作为用人单位，为其员工缴纳社会保险系其法定义务，原告未依法为被告缴纳社会保险费，被告可以解除劳动合同，原告应支付被告解除劳动关系的经济补偿金，但被告于2016年3月23日，以“家中有事”为由，以书面形式通知原告解除劳动关系，并获得原告的同意，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定，原告在此情形下与被告解除劳动关系，依法不需向被告支付经济补偿金，且工作时间不能连续计算，故被告在原告公司工作时间为三个月，原告应支付被告半月的经济补偿金，即2335.3元/月×0.5个月=1167.65元，故对原告请求确认不须支付被告经济补偿金的诉讼请求，不予支持。2、关于原告是否应为被告补缴社会保险费用，以及被告是否应返还每月工资中发放的社保补贴金问题。因社会保险费征缴系行政法规赋予劳动行政部门的行政职责，被告应向相关行政部门主张其权利。同时，因原告从劳动争议产生至今，仍未给被告补办工作期间的社会保险手续，而原告具体应补缴金额应由社会保险经办机构核定，致使原告应补缴金额及被告应返还的社保补贴金额均不能确定，故对原、被告社会保险缴纳争议，以及被告是否应返还每月工资中发放的社保补贴金争议不予审查。3、关于原告是否应支付失业保险损失问题。根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，失业人员及用人单位已经缴纳失业保险费满一年的，才能依法领取失业保险金；失业人员在领取失业保险金期间有重新就业的情形的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇。本案中，被告于2016年5月与原告重新建立劳动关系后，至其于2016年8月10日从原告公司离职，在原告公司连续工作时间未满一年，且被告于2016年8月30日便与衡阳市中鸿物业服务有限公司重新建立劳动合同关系，故被告不符合领取失业保险金的条件，对原告请求确认不须支付被告失业保险金3842元的诉讼请求，予以支持。4、关于原告是否支付扣发工资问题。劳动关系存续期间，用人单位应依法及时足额支付劳动者的劳动报酬，被告在2016年8月间，已在原告处实际工作了8天，且原告在被告离职后未发放该8天工资，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，原告应补发被告上述8天的工资，即2502.2元/月÷21.75天×8天=920.35元。5、关于被告是否应支付原告离职赔偿金1085元问题。原、被告在重新建立劳动关系时，双方未签订书面劳动合同，且原告未提供证据佐证其诉请，原告因其所举证据不足以证明其事实主张，应承担不利法律后果，故对原告请求被告支付离职赔偿金1085元的诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条第一款、第三十八条第一款（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除原告衡阳市广惠物业管理有限公司与被告郭健的劳动关系；二、原告衡阳市广惠物业管理有限公司应在判决生效之日起5日内一次性支付被告郭健8天工资920.35元；三、原告衡阳市广惠物业管理有限公司应在判决生效之日起5日内一次性支付被告郭健解除劳动关系的经济补偿金1167.65元；四、原告衡阳市广惠物业管理有限公司不须支付被告郭健失业保险损失；五、驳回原告衡阳市广惠物业管理有限公司的其他诉讼请求。如果原告衡阳市广惠物业管理有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告衡阳市广惠物业管理有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，业已查明2016年8月10日，被上诉人郭健因对人事处罚决定不服，在与上诉人广惠公司管理人员发生争执后，离开工作岗位未再上班，上诉人为此于次日以微信及EMS快递形式，向被上诉人发出《员工旷工通知单》，要求被上诉人郭健于2016年8月13日前回公司上班。否则视为自动离职，一切后果自负。被上诉人接到该通知后，于次日到上诉人处进行协商，双方协商未果并发生争执，郭健便自行离开。本案中，双方当事人在离职原因上各执一词，上述事实不能反映被上诉人郭健属于自动离职，双方均无法提供确切的证据证明自身的主张，可视为经用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同。根据《劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，上诉人应当向郭健支付经济补偿金。故对上诉人广惠公司请求不予支持经济补偿金的上诉请求，本院不予采纳。综上所述，衡阳市广惠物业管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定被上诉人离职原因的事实与适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费免收。本判决为终审判决。审判长  姚贤辅审判员  廖鸣平审判员  雷 玲二〇一七年九月二十日书记员  王 露