福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽05民终2862号 上诉人（原审原告并为被告）：晋江市鸿佳建材有限公司，住所地福建省晋江市内坑长埔工业区。 法定代表人林英娥，该公司总经理。 委托诉讼代理人：庄海珍，福建佳汇律师事务所律师。 上诉人（原审被告并为原告）：任明书，男，1970年4月8日出生，土家族，住贵州省印江土家族苗族自治县。 委托诉讼代理人：黄进成，福建和晟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：庄重，福建和晟律师事务所律师。 上诉人晋江市鸿佳建材有限公司（以下简称鸿佳公司）、任明书因劳动争议一案，不服福建省晋江市人民法院（2016）闽0582民初2414号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 鸿佳公司上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或改判支持鸿佳公司一审的诉讼请求。事实和理由：一、任明书的职业病并非在鸿佳公司工作期间形成的，与鸿佳公司没有实际关联性，不应认定为工伤。任明书从上世纪九十年代就一直从事陶瓷建材的球磨工作，而尘肺等职业病都是有超长的潜伏期，而任明书在鸿佳公司工作的环境是符合行业标准的，故任明书的职业病与鸿佳公司无关。二、任明书已辞职，与鸿佳公司不存在劳动关系，鸿佳公司不用支付任明书工伤保险待遇。三、任明书的月工资不应认定为5000元。四、鸿佳公司提供的现金支出凭证系由任明书的配偶陈春娥代为签字，故鸿佳公司与任明书的劳动关系已于2014年10月21日解除。 任明书答辩意见与其上诉意见一致。 任明书上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持任明书一审的诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：一、任明书自2014年10月就无法工作，因此，停工留薪期应从前述时间开始计算，停工留薪期间应为18个月而非4个月又5天，停工留薪期的工资应为90000元。二、为了最大限度的保护劳动者伤残津贴应一次性支付比较符合实际。三、任明书的伤情经鉴定为二级伤残，需要他人长期护理，一审判决不支付该项赔偿项目是错误的。按2015年标准54044元每年以20年计算为1080880元。四、后续治疗费虽然还没有发生，但也可以通过评估确定，一审法院对此却没有释明是否需要鉴定。五、一审判决以缴交社保费用不属于民事诉讼范围为由不支持任明书该项请求违反了法律规定。 鸿佳公司的答辩意见与其上诉意见一致。 鸿佳公司向一审法院起诉请求：一、鸿佳公司无需支付任明书停工留薪期工资31839元、劳动能力鉴定费320元、一次性伤残补助金125000元，共计157159元；二、鸿佳公司无需按月支付任明书伤残津贴4250元；三、鸿佳公司不用按照国家规定的比例办理并缴纳社会保险费用。 任明书向一审法院起诉请求：一、解除任明书与鸿佳公司之间的劳动合同关系；二、鸿佳公司支付任明书一次性伤残补助金125000元、停工留薪期工资90000元、鉴定费320元、伤残津贴1198593.5元、长期护理费1080880元、后续治疗费用600000元；三、鸿佳公司为任明书办理从2009年2月起至退休时的社会保险并缴纳相应的社会保险费。 一审法院认定事实：任明书系鸿佳公司球磨工，双方未签订劳动合同。2015年9月23日，任明书经泉州市疾病预防控制中心诊断为职业病，诊断结论为矽肺叁期。2015年11月18日，晋江市人力资源和社会保障局作出晋人社工认[2015]845号《关于对任明书的工伤认定决定》，认定任明书的职业病为工伤。2016年4月6日，泉州市劳动能力鉴定委员会作出泉劳鉴委伤字[2016]335号劳动能力鉴定结论书，评定任明书损伤为劳动功能障碍等级（伤残）二级，护理等级未经确认。2016年5月13日，福建省劳动能力鉴定委员会对任明书的伤残情况作出伤残二级的最终鉴定结论。任明书自行承担劳动能力鉴定费320元。鸿佳公司已结清任明书工作期间的全部工资。鸿佳公司未为任明书办理并缴纳工作期间的社会保险及费用。任明书于2016年7月11日向晋江市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2016年8月11日作出晋劳仲案[2016]615号裁决书。 一审法院认为，一、关于任明书的月工资是多少的问题。任明书主张其在月工资为5000元/月，鸿佳公司对此予以否认并主张任明书月工资为4000元，任明书对此亦不予认可。用人单位必须保存记载支付劳动者工资数额、时间等信息的材料，但鸿佳公司未能提供就其掌握的关于任明书工资记录的书面证据材料，应承担举证不利的法律后果。故认定任明书的月工资为5000元/月。二、任明书受到的伤害是否为工伤；若构成工伤，其各项损失如何认定计算。1.晋江市人力资源和社会保障局于2015年1月31日作出的晋人社工认[2015]845号《关于对任明书的工伤认定决定》，认定任明书的职业病为工伤。鸿佳公司在法定期间内既未申请行政复议，也未提起行政诉讼，故晋江市人力资源和社会保障局作出的工伤认定合法有效，可作为本案定案依据。鸿佳公司主张任明书是职业病与其无关，但未能举证证明，不予采纳。2.任明书所享有工伤保险待遇的相关费用应认定为：（1）一次性伤残补助金：任明书经鉴定为二级伤残，其一次性伤残补助金为25个月的本人工资，依据前述认定，任明书的月工资为5000元，因此其一次性伤残补助金为125000元（5000元/月×25个月）。（2）停工留薪期工资：根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。因此，结合任明书所患职业病及伤残鉴定情况，确定任明书的停工留薪期自患职业病起至定残前一日，即自2015年9月23日至2016年4月5日；任明书的停工留薪期间工资为31839元〔5000元/月×6个月+8天（13天-法定休息日5天）×5000元/21.75天〕。（3）伤残津贴：根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，二级伤残的按月享受本人工资的85%的伤残津贴，即为4250元/月（5000元/月×85%）。故鸿佳公司应自任明书定残之日即2016年4月6日起按月支付伤残津贴4250元/月；任明书达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。任明书请求解除与鸿佳公司之间的劳动关系并支付一次性工伤保险长期待遇缺乏法律依据，不予支持。（4）劳动能力鉴定费：劳动能力鉴定费是工伤职工申请劳动能力鉴定的必要支出，应由用人单位支付，故鸿佳公司应支付劳动能力鉴定费320元。（5）护理费：根据《工伤保险条例》第三十四条规定工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。因任明书的生活护理情况未经劳动能力鉴定委员会确认，且护理费的请求未经劳动仲裁前置程序，故该请求不予支持。（6）后续治疗费：由于后续治疗费用尚未实际发生，故任明书请求鸿佳公司支付后续治疗费用600000元，缺乏事实和法律依据，不予支持。3.任明书请求鸿佳公司为其办理自2009年2月起至退休时的社会保险并缴纳相应的社会保险费，不属于民事诉讼范畴，不作处理。综上所述，鸿佳公司与任明书之间虽未签订书面劳动合同，但双方之间的事实劳动关系依法成立，合法有效，应受法律保护。任明书作为劳动者因工受伤，鸿佳公司作为用工单位依法应当承担工伤保险责任。因鸿佳公司没有依法为任明书办理工伤保险及缴纳工伤保险费，故应当依照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准向任明书支付其因本案工伤事故依法所应享有的停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费合计157159元，并自2016年4月6日起按月支付伤残津贴4250元/月。对任明书请求合理部分予以支持，对任明书请求超过认定部分的赔偿项目和数额予以驳回。鸿佳公司请求无需支付任明书上述各项工伤保险待遇，缺乏事实和法律依据，予以驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《中华人民共和国社会保险法》第三十九条、第四十一条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第六十二条第二款及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，判决：一、晋江市鸿佳建材有限公司应于判决生效之日起十日内支付任明书停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费合计157159元；二、晋江市鸿佳建材有限公司自2016年4月6日起应按月支付任明书伤残津贴4250元，任明书达到退休年龄并办理退休手续后停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇；伤残津贴由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整；三、驳回任明书的其他诉讼请求；四、驳回晋江市鸿佳建材有限公司的诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。鸿佳公司提供饶富、陈锦墩证人证言各一份，以此证明任明书的月工资为4000元而非一审判决认定的5000元。任明书质证认为，对饶富的证言没有异议，对陈锦墩的证言有异议。本院对当事人二审争议的事实审查后认为，饶富、陈金墩现为鸿佳公司员工，与鸿佳公司存在利害关系，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条关于“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言”的规定，上述证人证言不能单独作为认定任明书的月工资为4000元的依据，而鸿佳公司又不能提供其他证据相佐证，故鸿佳公司关于任明书月工资为4000元的主张，缺乏依据，不予采纳，一审判决认定任明书月工资为5000元正确。一审判决查明事实正确，本院予以确认。 本院认为，晋江市人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定业已生效，可以作为本案认定相关工伤事故事实的依据，鸿佳公司关于任明书所患职业病与其无关的主张，缺乏依据，不予采纳。根据《工伤保险条例》第六十二条规定，鸿佳公司应为任明书办理工伤保险手续并缴纳相关费用，但鸿佳公司未依法履行该项法定职责，故其应按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付相关费用。一审判决中关于任明书一次性伤残补助金的认定符合《工伤保险条例》第三十五条的规定，应予维持。《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。因没有医嘱或工休证明，一审判决结合任明书所患职业病及伤残等级情况，确定其停工留薪期自患职业病之日起至定残前一日止，合理合法。而任明书未能提供经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认延长停工留薪期的证据，其要求认定其停工留薪期为18个月的请求，理据不足，不予支持。关于劳动能力鉴定费、护理费、后续治疗费的问题，一审判决认定正确，本院予以确认。根据《工伤保险条例》第三十五条规定，一级至四级因工致残职工与用人单位保留劳动关系，并按月享受伤残津贴。2013年4月25日，人力资源和社会保障部发布《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号），该意见第十三条规定，“由工伤保险基金支付的各项待遇应按《条例》相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法”，故任明书要求一次性支付伤残津贴的主张，缺乏依据，不予采纳。养老保险、医疗保险、失业保险等社会保险费的征缴既是用人单位的法定义务，也是行政主管部门的职责。任明书作为劳动者要求鸿佳公司为其缴纳社会保险费，可以通过行政途径解决争议，此类纠纷不属人民法院受理民事诉讼的范围，本院对此不作审查处理。 综上所述，鸿佳公司、任明书的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由晋江市鸿佳建材有限公司负担5元，任明书负担5元。 本判决为终审判决。 审判长  李翔峥 审判员  陈志杰 审判员  黄有志 二〇一七年九月七日 书记员  刘永坤 附：本案适用的主要法条 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。