陕西省宝鸡市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2016）陕03行初71号 原告李海涛，男，生于1976年5月26日，住宝鸡市渭滨区。 委托代理人刘大伟，北京京平律师事务所律师，执业证号11101201010760418。 委托代理人乔岗，北京京平律师事务所律师，执业证号11101200710323010。 被告宝鸡市渭滨区人民政府。住所：宝鸡市渭滨区公园路**。 法定代表人苏少敏，该政府区长。 委托代理人赵拉平，宝鸡市渭滨区交通局副局长。 委托代理人陆威，陕西宝吉律师事务所律师，执业证号16103200310119809。 原告李海涛不服被告宝鸡市渭滨区人民政府（以下至判决主文前简称渭滨区政府）设立的机构渭滨区连霍高速征迁领导小组办公室（以下至判决主文前简称连霍高速征迁办）作出的限期搬离通知，于2016年10月12日向本院提起行政诉讼。本院于2016年10月17日立案后，于2016年10月20日向被告渭滨区政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年3月10日公开开庭审理了本案。原告李海涛的委托代理人刘大伟、乔岗，被告渭滨区政府的委托代理人赵拉平、陆威到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 连霍高速征迁办于2016年8月29日作出宝渭连霍征办(2016)8号《关于连霍高速陈家村范围内民房限期完成征迁工作的通知》，认定包括原告在内的23户村民“拒不搬迁，严重影响了项目建设进度”，通知原告“在本周五（9月2日）24时之前，自行搬离，逾期视为放弃权属，将进行统一拆除，其住户损失自负。” 原告诉称，原告系宝鸡市渭滨区神农镇陈家村**村民，在该村建有房屋一处。2016年8月29日，被告设立的机构连霍高速征迁办以宝渭连霍征办(2016)8号《关于连霍高速陈家村范围内民房限期完成征迁工作的通知》的形式通知原告“在9月2日24时之前，自行搬离，逾期视为放弃权属，将进行统一拆除，其住户损失自负。附23户未搬迁户名单。”原告认为被告做出的通知，无论实体还是程序上均违反了法律的规定，严重侵害了原告的合法权益。原告请求：1.撤销被告做出的宝渭连霍征办(2016)8号《关于连霍高速陈家村范围内民房限期完成征迁工作的通知》；2.判决被告承担本案诉讼费。 原告提交的证据材料：第一组1号为原告房屋证明材料，欲证明原告有合法房屋；第二组2号录音及录像光盘，欲证明被告违法实施拆迁拆房；第三组3号为宝渭连霍征办(2016)8号《关于连霍高速陈家村范围内民房限期完成征迁工作的通知》，欲证明被告违法通知的存在，原告具有主体资格；第四组4号为2016年3月17日渭滨区国土资源分局回复，欲证明城中村改造项目未进入征地环节；第五组5号为国土资函〔2016〕219号《国土资源部关于宝鸡过境公路（凉泉至苟家岭段）工程建设用地的批复》，欲证明被告通知和强拆违法。 被告答辩认为：1.答辩人于2016年8月29日发出的《关于连霍高速陈家村范围内民房限期完成征迁工作的通知》并非具体行政行为，其性质只是在征迁工作中的一个环节，不具有可诉性。依据《行政诉讼法》第12条第5项之规定，应予以驳回。2.答辩人作出的宝渭连霍征办(2016)8号《关于连霍高速陈家村范围内民房限期完成征迁工作的通知》内容程序均合法。宝兰客专和连霍高速是国家重点建设项目，两条线修路从陈家村经过，此次在陈家村涉及村民23户，因两路补偿较少，为享受宝鸡市城改政策而选择加入城改，现全村90％以上的村民签订了拆迁过渡协议和补偿安置协议，也享受了城改政策领到了补偿款其中包括部分被答辩人，现其又反悔并提起诉讼，其行为违背公序良俗，诚实信用原则，答辩人作出通知依据充分。被答辩人诉讼缺乏基本事实依据，其起诉和诉讼请求均不能得到《行政诉讼法》的支持，望人民法院依法驳回原告的起诉。 被告提交的证据材料：第一组1号为《宝鸡至兰州铁路客运专线工程建设有关问题的公告》，欲证明2013年已确定宝兰客专建设项目须征用渭滨区神农镇（含陈家村）的建设用地，被诉《通知》为土地征迁的一个环节；第二组2号为《国土资源部关于宝鸡过境公路(凉泉至苟家岭段)工程建设用地的批复》、3号为《陕西省国土资源厅转发的函》、4号为《宝鸡市渭滨区人民政府连霍高速过境公路渭滨段项目土地征收公告》，欲证明连霍高速宝鸡过境段工程建设土地征用依据。 经本院要求，被告渭滨区政府提交了《关于成立宝兰客专宝汉高速连霍高速宝鸡过境线渭滨段征地拆迁及环境保障领导小组的通知》。 对于被告第一组1号证据材料，原告质证认为与本案无关联性，原告不在宝兰客专征地范围内；对于被告第二组2号、3号证据材料，原告质证认为具有真实性，但不能达到证明目的；对于被告第二组4号证据材料，原告质证认为不具有真实性、合法性，但具有关联性。 对于原告第一组1号证据材料，被告质证认为与本案无关联性，不能达到证明目的；庭审中原告放弃将其第二组证据材料作为证据使用；对于原告第三组3号证据材料，被告质证认可真实性，但不认可证明目的；对于原告第4组4号证据材料，被告质证认为来源不当，与本案无关；对于原告第五组5号证据材料，被告质证对其真实性无异议，但不认可证明目的。 对《关于成立宝兰客专宝汉高速连霍高速宝鸡过境线渭滨段征地拆迁及环境保障领导小组的通知》的真实性，原告不持异议。 本院对上述证据认证如下：被告提供的第二组证据材料，原告提供的第一组、第三组、第五组证据材料，以及《关于成立宝兰客专宝汉高速连霍高速宝鸡过境线渭滨段征地拆迁及环境保障领导小组的通知》，具有真实性、合法性、关联性，予以采信。双方当事人在庭审中的陈述，也可以作为认定本案事实的证据。由于原告房屋位于连霍高速公路建设用地范围内，因此被告提供的第一组证据材料与本案无关联性，不予采信；2016年3月17日国土渭滨分局回复未进入征地环节，但2016年6月28日被告已进行征地公告，因此原告的第四组证据材料亦与本案无关，不予采信。 经审理查明，原告李海涛系宝鸡市渭滨区神农镇陈家村**村民，在该组拥有宅基地并建有房屋。2014年6月25日，渭滨区政府办公室下发《关于成立宝兰客专宝汉高速连霍高速宝鸡过境线渭滨段征地拆迁及环境保障领导小组的通知》，成立了渭滨区“宝兰客专、宝汉高速、连霍高速宝鸡过境线”征地拆迁及环境保障工作领导小组，该领导小组下设宝兰客专征地拆迁办公室和宝汉高速、连霍高速征地拆迁办公室。经国务院批准，2016年4月28日，国土资源部作出批复，同意宝鸡市金台区、高新区、渭滨区征收农民集体所有土地113.4414公顷，作为宝鸡过境公路（凉泉至苟家岭段）工程建设用地。渭滨区政府接批复后于2016年6月28日作出了《连霍高速过境公路渭滨段项目土地征收公告》，确定征收渭滨区神农镇陈家村157.305亩土地用于连霍高速过境公路建设。原告的房屋位于土地征收红线范围以内。2016年8月29日，渭滨区连霍高速征迁领导小组办公室作出宝渭连霍征办(2016)8号《关于连霍高速陈家村范围内民房限期完成征迁工作的通知》，通知原告李海涛在内的23户“在本周五（9月2日）24时之前，自行搬离，逾期视为放弃权属，将进行统一拆除，其住户损失自负。”原告李海涛的房屋于2016年9月11日被拆除。 本院认为，被诉的宝渭连霍征办(2016)8号《关于连霍高速陈家村范围内民房限期完成征迁工作的通知》对原告李海涛设定了限期搬离房屋的义务，并决定对原告房屋进行拆除，原告认为侵犯其财产权而起诉，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第一款第（十二）项之规定，该《通知》属于可诉的行政行为。原告李海涛系被诉行政行为的相对人，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款之规定，具有原告资格。被诉的宝渭连霍征办(2016)8号《关于连霍高速陈家村范围内民房限期完成征迁工作的通知》系渭滨区政府成立的临时机构渭滨区连霍高速征迁领导小组办公室作出，根据《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第二十条第一款之规定，渭滨区政府是本案适格被告。原告李海涛的起诉亦在法定期限以内。 被告下设机构在征收土地过程中作出的《通知》实质上是要求原告交出土地用于连霍高速项目建设。针对在征收土地时拒不交出土地的情形，《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十五条规定：“违反土地管理法律、法规规定，阻挠国家建设征收土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令交出土地；拒不交出土地的，申请人民法院强制执行。”因此，责令交出土地的决定应由土地行政主管部门作出，被告下设机构连霍高速征迁办以通知的形式责令原告交出土地超越职权。 根据《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第十四条第一款第（三）项之规定，被征收土地所有权人、使用人已经依法得到安置补偿或者无正当理由拒绝接受安置补偿，且拒不交出土地，已经影响到征收工作的正常进行的，方可构成“违反土地管理法律、法规规定，阻挠国家建设征收土地”的情形。本案中，被告未证明已对原告安置补偿或者原告无正当理由拒绝接收安置补偿而原告拒不交出土地，所以，被诉《通知》中认定原告“拒不搬迁，严重影响了项目建设进度”证据不足。 综上，原告李海涛的起诉符合法定条件，连霍高速征迁办作出《关于连霍高速陈家村范围内民房限期完成征迁工作的通知》超越职权、主要证据不足，本应依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第（四）项之规定，判决撤销。但是，原告的房屋已被拆除，宅基地用于工程建设，作出撤销判决并不能阻止违法的行政行为对当事人的合法权益造成侵害，因而属于撤销不能的情形。经本院审判委员会讨论，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下： 确认被告宝鸡市渭滨区人民政府下设的渭滨区连霍高速征迁领导小组办公室作出的宝渭连霍征办(2016)8号《关于连霍高速陈家村范围内民房限期完成征迁工作的通知》违法。 案件受理费50元，由被告宝鸡市渭滨区人民政府承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。 审 判 长  宋连奎 代理审判员  冯建华 代理审判员  龚培静 二〇一七年九月十三日 书 记 员  惠呈亮