重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝01民终5716号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司铜梁支公司，住所地重庆市铜梁区巴川街道办事处白龙大道149号（亲水湾）附17、18、19号，统一社会信用代码9150022490374842C。代表人：刘建华，经理。委托诉讼代理人：雷先恩，重庆渝礼律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谭洪友，男，1962年7月9日出生，汉族，住重庆市铜梁区，委托诉讼代理人：冉星志，重庆市铜梁区巴川法律服务所法律工作者。原审被告：重庆市龙华运输有限公司，住所重庆市铜梁区东城街道办事处塔山西街12号，统一社会信用代码91500224203700154T。法定代表人：周曙光，经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司铜梁支公司（以下简称铜梁保险公司）因与被上诉人谭洪友，原审被告重庆市龙华运输有限公司（以下简称龙华公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市铜梁区人民法院（2017）渝0151民初1721号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月9日立案后，依法组成合议庭，于2017年8月28日公开对本案进行了询问。铜梁保险公司的委托诉讼代理人雷先恩，谭洪友及其委托诉讼代理人冉星志到庭参加了询问。龙华公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。铜梁保险公司上诉请求：1、对一审主张赔偿的项目中的残疾赔偿金依法改判；2、本案上诉费由谭洪友承担。主要事实和理由：一审判决赔付谭洪友残疾赔偿金案交通事故参与度100%判决，与鉴定结论交通事故参与度50%不符，没有根据鉴定结论计算残疾赔偿金。谭洪友辩称：请求驳回上诉，维持原判。龙华公司未作答辩。谭洪友向一审法院起诉请求：1、谭洪友的损失费130380元，由铜梁保险公司在交强险范围内先行赔偿；不足部分，由铜梁保险公司在第三者责任商业险范围内予以赔偿；仍有不足部分，由龙华公司予以赔偿。2、本案受理费，由龙华公司负担。事实和理由：2016年10月19日17时35分，谭洪友驾驶渝Ｃ×××××号普通两轮摩托车，沿铜梁区东城街道办事处龙安路由车管所往北京城建方向行驶，当车行驶至龙安路昆渝锂业大门外路段时，与张德超驾驶龙华公司所有的渝Ｃ×××××号小型客车相撞，造成两车受损，谭洪友受伤的交通事故。谭洪友受伤后在重庆市铜梁区人民医院、第三军医大学附属第三医院住院治疗。该交通事故经重庆市铜梁区公安局交巡警支队认定张德超承担事故全部责任，谭洪友不承担责任。渝Ｃ×××××号车在铜梁保险公司投保了交强险及第三者责任商业险。谭洪友在交通事故中造成其损失费：医疗费19023元（其中张德超支付1568元），误工费26416元（254天×104元/天），住院伙食补助费700元，护理费1400元，残疾赔偿金59220元，谭定桥、彭世珍被扶养人生活费5256元，营养费2000元，鉴定费1865元，续医费10000元，精神损害抚慰金3000元，交通费1500元，共计130380元。一审法院认定事实：谭洪友系农村居民，居住在城镇一年以上，有正当收入。谭洪友之父谭定桥，于1939年3月29日出生，其母彭世珍于1939年3月26日出生，谭定桥、彭世珍每月领取养老保险费90元。谭定桥、彭世珍膝下四个子女，即谭洪友、谭洪瑶、谭洪菊、谭洪兰。2016年10月19日17时35分，龙华公司的驾驶员张德超驾驶渝Ｃ×××××号小型客车，沿龙安路由北京城建方向往车管所方向行驶，当车行驶至重庆市铜梁区昆渝锂业大门外路段时，在左转弯过程中越过双实线，与由车管所方向往北京城建方向直行的由谭洪友驾驶的渝Ｃ×××××号普通二轮摩托车相撞，造成谭洪友受伤、两车受损的交通事故。谭洪友受伤后于2016年10月19日至10月20日在重庆市铜梁区人民医院住院治疗1天，诊断为：1、左肘皮肤裂伤；2、左小腿、双髋及腰背软组织挫伤；3、右眼视网膜脱离。龙华公司驾驶员张德超支付医疗费1568.83元。谭洪友出院时医嘱：1、门诊随访，换药观察；2、预计术后14天拆线；3、近期良好休息，勿剧烈活动；4、当前创口未拆线，远期可能出现创口感染可能；5、建议转上级医院眼科进一步诊治；6、因车祸暴力，时间尚短，可能合并其他脏器损伤暂未被发现，需密切观察病情变化；7、如有不适，立即来院就诊。2016年10月24日至2016年10月28日，谭洪友在中国人民解放军第三军医大学第三附属医院住院治疗4天。诊断为：1、右眼复发性视网膜脱离；2、双眼玻璃体混浊；3、左眼人工晶眼；4、双眼屈光不正。谭洪友出院时医嘱：1、胞磷胆碱钠片0.2g口服3/日；迈之灵片300mg口服2/日；复方托吡卡胺滴眼液0.1mI点右眼3/日；妥布霉素/地塞米松眼液0.1mI点右眼4/日；妥布霉素/地塞米松眼膏0.1g点右眼1/晚；重组人表皮生长因子滴眼液0.01mI点右眼3/日；2、定期复查，不适随诊。3、复查时间：周二全天、周五上午吴鸣宇主治医师门诊。2016年11月15日，中国人民解放军第三军医大学第三附属医院门诊部发出病假证证明：保持体位休息三月，三月后行硅油取出术。2017年2月10日至2017年2月13日，谭洪友在中国人民解放军第三军医大学第三附属医院住院治疗3天，诊断为：右眼硅油眼。谭洪友出院时医嘱：1、出院带药：加替沙星滴眼液点双眼4日；氧氟沙星眼膏点双眼1/晚。2、给病人建议：结膜炎病情好转后，避免碰撞术眼及剧烈运动，1周后门诊复诊，不适随诊。3、复诊：吴鸣宇主治医生门诊复查（周二全天/周5上午），若有不适，立即就诊。2017年2月28日中国人民解放军第三军医大学第三附属医院发出病假证：右眼行硅油取出术，休假一月。2017年3月12日至2017年3月18日，谭洪友在中国人民解放军第三军医大学第三附属医院住院治疗6天，诊断为：1、右眼硅油眼；2、左眼人工晶体眼；3、双眼高度近视。谭洪友出院时医嘱：1、出院带药：典必殊眼液，点右眼。4/日，典笔殊眼膏，涂右眼，1/晚（典必殊眼液、眼膏不超过20日），甲钴胺分散片1片口服3/日；迈之灵片2片口服2/日；银杏叶片1片口服3/日。2、给病人的建议：继续点眼液，注意局部卫生，避免剧烈运动，一周后门诊复查，不适随诊。3、建议全休三月。期间，谭洪友向龙华公司借款20000元支付了医疗费17455元，剩余2545元。2017年4月7日，谭洪友申请对其伤残程度及续医费进行鉴定，铜梁保险公司于2017年5月10日申请对谭洪友的残疾参与度及误工时限进行鉴定，重庆市法医学会司法鉴定所于2017年6月29日作出《司法鉴定意见书》：1、谭洪友右眼中度视力损害，属十级伤残。2、谭洪友的续医费约需人民币壹万元。3、谭洪友的误工时限建议认定至本次定残前一日。4、谭洪友的残疾参与度建议以50%认定为宜。其中对残疾参与度评定的分析如下：经审阅送检的重庆市铜梁区人民医院病史资料，被鉴定人谭洪友2016年10月19日因交通事故受伤，伤后感透白疼痛、略伴视物模糊，其交通事故外伤史存在。在重庆市铜梁区人民医院行眼科彩超检查提示：右眼视网膜脱离，右眼损伤存在。经审阅重庆市铜梁区人民医院病史资料记载，其既往1＋年前因右眼视网膜脱离在大坪医院行了手术治疗；2017年6月5日眼科专家会诊意见记载：右眼复发性视网膜脱离术后、右眼高度近视、右眼并发性白内障。故此，被鉴定人谭洪友目前右眼视力下降与自身存在高度近视、外伤均存在关联性，其残疾参与度建议以50%认定为宜。谭洪友用去鉴定费1865元（其中检查费315元）。另查明，渝Ｃ×××××号车在铜梁保险公司投保了交强险，其交强险责任限额为122000元，其中医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元。投保了第三者责任商业险1000000元，无不计免赔。一审法院认为，根据法律规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。同时，法律还规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案张德超系龙华公司的驾驶员，经重庆市铜梁区公安局交巡警支队认定其承担事故的全部责任，龙华公司应当对谭洪友的损失承担民事赔偿责任。因渝Ｃ×××××号车在铜梁保险公司投保了交强险和第三者责任商业险，铜梁保险公司应在交强险范围内先行赔偿；不足部分，由铜梁保险公司在第三者责任商业险范围内予以赔偿；仍有不足部分，由龙华公司予以赔偿。关于谭洪友要求赔偿续医费10000元、住院伙食补助费700元、护理费1400元、残疾赔偿金59220元、鉴定费1865元的请求，符合法律规定，该院予以支持。关于谭洪友要求赔偿医疗费19023元的请求，因龙华公司的驾驶员张德超已经支付1568元，该院予以主张17455元。关于谭洪友要求赔偿误工费26416元的请求，该院认为谭洪友虽提供了工资表，但其不能证明其工资情况，一审法院按80元/天计算为20320元。关于谭洪友要求赔偿被扶养人生活费5256元的请求，该院认为谭定桥、彭世珍每月领取的养老保险费用应予扣除，经计算为4810元[(21030元-90元×12)×5×2×10%÷4]。根据法律规定，被扶养人生活费计入残疾赔偿金内，故该院予以主张残疾赔偿金64030元。关于谭洪友要求赔偿营养费2000元的请求，该院认为谭洪友在出院时没有加强营养的医嘱，不予主张。关于谭洪友要求赔偿交通费1500元的请求，该院认为谭洪友系住院治疗，且住院时间较短，其提供的交通费发票多数是到重庆检查的支出，该院酌定800元。谭洪友要求赔偿精神损害抚慰金3000元的请求，符合法律规定，该院予以主张。经审核，谭洪友应当获得主张的损失费项目为：1、医疗费27455元（其中续医费10000元）；2、误工费20320元；3、住院伙食补助费700元；4、护理费1400元；5、残疾赔偿金64030元；6、鉴定费1865元；7、交通费800元；8、精神损害抚慰金3000元，共计119570元。综上，关于谭洪友要求赔偿损失费的诉讼请求，该院予以支持。由铜梁保险公司在交强险医疗费用限额内赔偿谭洪友损失费10000元；在死亡伤残限额内赔偿谭洪友损失费89550元；在第三者责任商业险范围内赔偿谭洪友损失费14524元[（17455元＋700元）×80%]。以上三项，由铜梁保险公司赔偿谭洪友损失费114074元。不足部分5496元，由龙华公司予以赔偿。龙华公司要求借支给谭洪友的20000元在本案中予以抵扣的请求，该院予以准许，经抵扣后，铜梁保险公司实际应赔偿谭洪友损失费94074元。上列抵扣的款项20000元及张德超支付的医疗费1568元，由龙华公司直接与铜梁保险公司进行结算。铜梁保险公司辩称“谭洪友的疾病与谭洪友的伤残参与度为50%，应减少被告赔偿残疾赔偿金”，该院认为《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。”因此，交通事故中在计算残疾赔偿金是否应当扣减时应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案谭洪友的自身疾病对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，谭洪友不应因自身疾病存在一定影响而自负相应责任。故其辩称意见，该院不予采纳。一审法院依照《中华人民共和国侵权道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四、条第四十八条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司铜梁支公司于本判决书生效之日起一月内赔偿谭洪友损失费94074元。二、重庆市龙华运输有限公司于本判决书生效之日起五日内赔偿谭洪友损失费5496元。三、驳回谭洪友的其他诉讼请求。一审案件受理费1052元，减半交纳526元，由谭洪友负担124元，重庆市龙华运输有限公司负担402元。二审中，当事人没有提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案中，张德超系龙华公司的驾驶员，其在本次交通事故中负全部责任，龙华公司应当对谭洪友在本次交通事故中造成的损失承担民事赔偿责任。因龙华公司的渝Ｃ×××××号车在铜梁保险公司投保了交强险和第三者责任商业险，铜梁保险公司应当在交强险范围内现行赔付；不足部分，在第三者责任商业险范围内予以赔偿；仍有不足部分，由龙华公司予以赔偿。铜梁保险公司认为谭洪友右眼本身存在问题，经鉴定，其残疾参与度为50%，故铜梁保险公司在第三者责任商业险范围内赔偿的14524元，应当按照参与度赔偿50%。谭洪友右眼本身存在问题，虽然对损害后果有一定影响，但并不构成侵权责任法意义上的过错，故谭洪友不应当因其右眼自身存在问题而在本案损失中承担责任。铜梁保险公司上诉请求缺乏事实和法律依据，依法不能成立。因铜梁保险公司并未就一审法院判决其余部分提出异议，故应予维持。综上，铜梁保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费163元，由中国平安财产保险股份有限公司铜梁支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  闫信良审 判 员  郑 泽代理审判员  伏虹瑾二〇一七年九月二十一日书 记 员  唐 欢