新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新01民终2338号上诉人（原审被告）:乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）安宁渠镇人民政府。法定代表人：张杰。委托诉讼代理人：陈昌军。被上诉人（原审原告）：热萨拉提·阿力甫。委托诉讼代理人：古丽仙·阿不力米提。上诉人乌鲁木齐高新技术产业开发区(乌鲁木齐市新市区)安宁渠镇人民政府（以下简称安宁渠镇人民政府）因与被上诉人热萨拉提·阿力甫劳动争议纠纷一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2017）新0104民初2905号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月3日立案后，依法组成合议庭，于2017年7月26日公开开庭进行了审理。上诉人安宁渠镇人民政府的委托诉讼代理人陈昌军，被上诉人热萨拉提·阿力甫及其委托诉讼代理人古丽仙·阿不力米提到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安宁渠镇人民政府上诉请求：请求依法撤销一审判决第一、二项，依法改判。事实与理由：热萨拉提·阿力甫与安宁渠镇人民政府之间不存在劳动关系，2013年以前安宁渠镇人民政府将保洁业务承包出去，热萨拉提·阿力甫是给私人干活，其工资也是从承包人处领取的。2013年7月之后热萨拉提·阿力甫在安宁渠安馨社区从事保洁工作，工资由社区发放。热萨拉提·阿力甫提供的保洁工作属于非全日制工作任务，其要求缴纳社保、经济补偿金等请求已经超过仲裁时效。请驳回热萨拉提·阿力甫原审诉讼请求，支持我单位的上诉请求。热萨拉提·阿力甫辩称，我是被安宁渠镇人民政府聘用的，至解除劳动关系时，岗位未变动，且也是由安宁渠镇人民政府工作人员通知解除劳动关系的；安宁渠镇人民政府对我每月领取1610元工资认可；安馨社区没有独立法人资格，所以应当由安宁渠镇人民政府承担责任。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，故请驳回上诉，维持原判。热萨拉提·阿力甫向一审法院提出诉讼请求：一、请求依法判决安宁渠镇人民政府补缴热萨拉提·阿力甫1994年4月1日至2016年5月30日各项社会保险；二、请求依法判决安宁渠镇人民政府补发热萨拉提·阿力甫法定节假日期间加班工资354904元【74元/天（1610元÷21.75）×200%×2398天（109天/年×22年）】；三、请求依法判决安宁渠镇人民政府支付热萨拉提·阿力甫未签订劳动合同期间的双倍工资17710元【11个月（2008年2月1日至2009年1月31日）×1610元】；四、请求依法判决安宁渠镇人民政府支付热萨拉提·阿力甫解除劳动合同经济补偿金35420元【22个月（1994年4月1日-2016年5月30日）×1610元】。本案诉讼费、邮寄费由安宁渠镇人民政府承担。一审法院经审理认定事实如下：1994年9月，热萨拉提·阿力甫为安宁渠镇人民政府提供环卫工作，每月工资1610元。2016年6月，热萨拉提·阿力甫从安宁渠镇人民政府离职未再提供劳动用工。在此期间，安宁渠镇人民政府未给热萨拉提·阿力甫缴纳社会保险费用。热萨拉提·阿力甫因补缴社保、节假日加班工资、经济补偿金等与安宁渠镇人民政府发生劳动争议。2017年3月17日，乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动人事争议仲裁委员会作出乌高（新）劳仲[2017]第177号仲裁裁决。热萨拉提·阿力甫不服，诉至一审法院。原审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”根据热萨拉提·阿力甫向本院提供的工作证并结合庭审双方陈述意见可认定，热萨拉提·阿力甫为安宁渠镇人民政府提供清扫保洁劳动用工。本院认为，热萨拉提·阿力甫已提供证据可初步证实双方存在劳动关系基础事实的，安宁渠镇人民政府应当向本院提供证据证实热萨拉提·阿力甫入职、离职单位具体时间。庭审中，安宁渠镇人民政府向本院提供了卫生管理承包合同及安宁渠镇安馨社区考勤表等证据，用以证实2013年以前安宁渠镇人民政府将卫生保洁业务作出承包后，再由承包人招用热萨拉提·阿力甫进行保洁劳务。2013年以后热萨拉提·阿力甫受安馨社区管理和安排，也从该社区领取工资。双方之间并不存在劳动关系。对此，本院认为，安宁渠镇人民政府未能举证证实上述卫生管理承包合同实际履行情况，及招用热萨拉提·阿力甫的用工主体向热萨拉提·阿力甫支付用工报酬等情况。除此，热萨拉提·阿力甫从事的卫生清扫保洁业务辖区系属安宁渠镇人民政府行政管辖范围，安宁渠镇人民政府仅提供安宁渠镇安馨社区考勤表用于证实热萨拉提·阿力甫与该社区存在劳动关系，缺乏充分证明效力。据此，安宁渠镇人民政府提供上述证据的证明效力，本院不予采纳。本院结合庭审查明事实依法确认双方之间的劳动关系存续期间应当为：1994年4月至2016年5月。据此，热萨拉提·阿力甫提出要求安宁渠镇人民政府补缴1994年4月1日至2016年5月30日各项社会保险的诉讼请求，本院认为，双方劳动关系存续期间，安宁渠镇人民政府存在未缴纳热萨拉提·阿力甫社会保险费用的，应当依据劳动法律法规按照社会保险经办机构核定的缴费基数和缴费比例补缴热萨拉提·阿力甫1995年1月至2016年5月期间应由单位承担的养老、失业基本社会保险费用，期间产生的利息由安宁渠镇人民政府承担。对于热萨拉提·阿力甫要求安宁渠镇人民政府支付解除劳动关系经济补偿金35420元的诉讼请求，本院认为，安宁渠镇人民政府要求热萨拉提·阿力甫离职导致双方劳动关系解除的，应当向热萨拉提·阿力甫支付1995年1月至2016年5月劳动关系存续期间解除劳动关系经济补偿金:1610元/月×21.5个月=34615元。此外，安宁渠镇人民政府抗辩称，热萨拉提·阿力甫与安宁渠镇人民政府建立的用工形式为非全日制劳动用工，且热萨拉提·阿力甫的诉求已经超过仲裁时效。热萨拉提·阿力甫向安宁渠镇人民政府提出的诉求没有事实和法律依据。对此，本院认为，根据热萨拉提·阿力甫提供的劳动用工时间及安宁渠镇人民政府对热萨拉提·阿力甫进行用工管理安排，双方建立的用工关系并不属于非全日制用工。另外，安宁渠镇人民政府未向热萨拉提·阿力甫出具解除或终止劳动关系证明手续前提下，热萨拉提·阿力甫提出缴纳社保及解除劳动关系经济补偿金等诉讼主张并未超过法定仲裁时效。故此，安宁渠镇人民政府提出的上述抗辩意见，缺乏事实依据，本院不予采纳。热萨拉提·阿力甫未能提供充分证据证明存在法定节假日加班的事实，其要求安宁渠镇人民政府支付法定节假日加班工资354904元的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。热萨拉提·阿力甫主张安宁渠镇人民政府支付未签订劳动合同双倍工资17710元的诉讼请求，明显已经超过仲裁时效期间，本院应当不予支持。遂判决：一、乌鲁木齐高新技术产业开发区(乌鲁木齐市新市区)安宁渠镇人民政府按照社会保险经办机构核定的缴费基数和缴费比例补缴热萨拉提·阿力甫1995年1月至2016年5月期间应由单位承担的养老、失业基本社会保险费用，期间产生的利息由乌鲁木齐高新技术产业开发区(乌鲁木齐市新市区)安宁渠镇人民政府承担；二、乌鲁木齐高新技术产业开发区(乌鲁木齐市新市区)安宁渠镇人民政府应当向热萨拉提·阿力甫支付1995年1月至2016年5月劳动关系存续期间解除劳动关系经济补偿金34615元（1610元/月×21.5个月）；三、驳回热萨拉提·阿力甫的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实与一审法院查明事实一致。本院经审理查明，热萨拉提·阿力甫在仲裁时称，安宁渠镇人民政府要求年满55周岁的人员停止工作，故诉至仲裁委。本院认为，热萨拉提·阿力甫为安宁渠镇人民政府提供清扫保洁劳动用工的事实双方并无异议。安宁渠镇人民政府上诉称其卫生保洁业务已对外承包，热萨拉提·阿力甫系承包人雇佣，其提交承包合同为证，但其未提供证据证明该承包合同已实际履行及实际履行期限，亦与热萨拉提·阿力甫从安宁渠镇人民政府领取工资不符，安宁渠镇人民政府又提交安馨社区的考勤表为证，但安馨社区不具有独立法人资格，其受安宁渠镇人民政府管理。故安宁渠镇人民政府上诉称其与热萨拉提·阿力甫不存在劳动关系的主张不能成立，本院不予采信。在双方存在劳动关系的情形下，对于计算劳动者工作年限由用人单位负举证责任，安宁渠镇人民政府未能举证热萨拉提·阿力甫入职时间，其应承担举证不能的不利后果。安宁渠镇人民政府应补缴双方劳动关系存续期间热萨拉提·阿力甫的养老、失业保险费及期间产生的利息。关于经济补偿金问题，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”本案虽系安宁渠镇人民政府提出解除劳动关系，但原因为热萨拉提·阿力甫已达到法定退休年龄，此情形属劳动合同法定终止，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿金的条件，故宁渠镇人民政府不应支付热萨拉提·阿力甫经济补偿金，安宁渠镇人民政府的该项上诉理由成立，本院予以采信。一审法院对此处理错误，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市新市区人民法院（2017）新0104民初2905号民事判决第一项即：一、乌鲁木齐高新技术产业开发区(乌鲁木齐市新市区)安宁渠镇人民政府按照社会保险经办机构核定的缴费基数和缴费比例补缴热萨拉提·阿力甫1995年1月至2016年5月期间应由单位承担的养老、失业基本社会保险费用，期间产生的利息由乌鲁木齐高新技术产业开发区(乌鲁木齐市新市区)安宁渠镇人民政府承担；二、撤销乌鲁木齐市新市区人民法院（2017）新0104民初2905号民事判决第二项即：乌鲁木齐高新技术产业开发区(乌鲁木齐市新市区)安宁渠镇人民政府应当向热萨拉提·阿力甫支付1995年1月至2016年5月劳动关系存续期间解除劳动关系经济补偿金34615元（1610元/月×21.5个月）；第三项即、驳回热萨拉提·阿力甫的其他诉讼请求。三、驳回热萨拉提·阿力甫的其他诉讼请求。本案一审案件受理费10元，由上诉人乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）安宁渠镇人民政府负担，于本判决生效后10日内给付热萨拉提·阿力甫。本案二审案件受理费10元，由上诉人乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）安宁渠镇人民政府负担（已付）。本判决为终审判决。审判长 再比布拉·加玛力审判员 阿斯娅 · 毛拉克审判员 祖鲁非娅·吐尔逊二〇一七年九月二十六日书记员 古丽给娜·吾买尔