甘肃省酒泉市中级人民法院民 事 裁 定 书（2017）甘09民再15号再审申请人（一审原告、二审上诉人）:王吉红，男，农民。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：王兴国，男。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：王风义，男。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：邓建军，男。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：王风玉，男。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：邓建荣，男。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：王风云，男。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：王风魁，男。原审第三人：金塔县鼎新镇友好村村民委员会。法定代表人：赵文军，该村村委会主任。再审申请人王吉红因与被申请人王兴国、王风义、邓建军、王风玉、邓建荣、王风云、王风魁及原审第三人金塔县鼎新镇友好村村民委员会（以下简称友好村委会）侵权责任纠纷一案，不服本院（2016）甘09民终1075号民事裁定，向甘肃省高级人民法院申请再审。甘肃省高级人民法院于2017年6月26日作出（2017）甘民申735号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王吉红申请再审称：请求撤销（2016）甘09民终1075号民事裁定，依法指令再审。1.本人依法取得并持有涉诉承包地的《土地承包经营权证书》，为合法的土地承包经营权人，原审裁定要求本人必须经行政程序再行确权是错误的。《土地管理法》第十六条规定:”土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。”适用该条规定是因土地权属纠纷应由人民政府处理。但根据《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定：”发包方就同一土地签订两个以上承包合同，承包方均主张取得土地承包经营权的，按照下列情形，分别处理：（一）已经依法登记的承包方，取得土地承包经营权；（二）均未依法登记的，生效在先合同的承包方取得土地承包经营权；（三）依前两项规定无法确定的，已经根据承包合同合法占有使用承包地的人取得土地承包经营权，但争议发生后一方强行先占承包地的行为和事实，不得作为确定土地承包经营权的依据。”国土资源部《土地权属争议调查处理办法》第十四条规定：”下列案件不作为争议案件受理：一、土地侵权案件；二、行政区域边界争议案件；三、土地违法案件；四、农村土地承包经营权争议案件；五、其他不作为土地权属争议的案件”，即本案确实存在权属争议，也无法由人民政府处理，而只能由人民法院裁决。2.原审裁定未适用《农村土地承包法》、《农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》错误。《农村土地承包法》第五十一条规定：”因土地承包经营发生纠纷的，双方当事人可以通过协商解决，也可以请求村民委员会、乡（镇）人民政府等调解解决。当事人不愿协商、调解或者协商、调解不成的，可以向农村土地承包仲裁机构申请仲裁，也可以直接向人民法院起诉。”第五十二条规定：”当事人对农村土地承包仲裁机构的仲裁裁决不服的，可以在收到裁决书之日起三十日内向人民法院起诉。逾期不起诉的，裁决书即发生法律效力。”根据《农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》第二条，因侵害农村土地承包经营权发生的纠纷属于农村土地承包经营纠纷；该法第四条”当事人可以直接向人民法院起诉”，故本人可以直接向法院起诉，而并非须行政前置程序。因此，原审裁定适用《民事诉讼法》第一百二十四条第三项，认定本人应当先行通过相应程序解决本案承包经营使用权争议是错误的。故据此申请再审。一审法院认为：友好村委会作为集体土地的所有者，有权向集体经济组织成员发包耕地，作为集体经济组织成员有权从友好村委会承包耕地。本案原告王吉红在友好村二组的耕地系承包取得,在其耕种过程中,第三人友好村委会按照村规民约和惯例,通过群众会议,将王吉红在二组的耕地进行了重新调整和分配。同一宗土地同一主体产生了发包和调整两种行为,虽然原告主张的是侵权之诉,但从查明的事实七被告不存在从原告手中抢种土地的事实,所耕种的土地是由第三人友好村委会调整分配而来,双方为土地经营权属问题发生了争议，各自认为享有土地经营使用权。土地经营使用权争议属于行政前置程序,其争议应当先行通过相应程序予以解决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款第四项、第一百二十四条第一款第三项、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款和《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定，一审法院作出（2016）甘0921民初486号民事裁定：驳回原告王吉红的起诉。二审法院认为,关于上诉人王吉红提出原审民事裁定认定事实错误的主张，《中华人民共和国土地管理法》第十条规定”农民集体所有的土地依法属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会经营、管理”，本案中，友好村委会作为集体土地的所有者，对涉诉土地享有经营、管理权，其有权向集体经济组织成员发包耕地。上诉人王吉红在友好村二组的耕地系承包取得,并取得了《土地二轮承包合同》和土地经营权证书；同时，在其耕种过程中,原审第三人友好村委会又通过召开群众会议,将上诉人王吉红在友好村二组的耕地进行了重新调整和分配，将涉诉土地交由七被上诉人耕种。对这一事实，七被上诉人和原审第三人友好村委会均予以认可，上诉人王吉红亦认可召开群众会议后将涉诉土地交由七被上诉人耕种的事实，但其在上诉状中称：”本案中所谓的''调整''，是2000年初，由友好村二组组长召开群众会议，决定私分上诉人承包地，而并非第三人村委会调整。”故上诉人王吉红提出原审裁定认定事实错误的上诉请求不能成立。《中华人民共和国村民委员会组织法》第二十七条规定”村民自治章程、村规民约以及村民会议或者村民代表会议的决定不得与宪法、法律、法规和国家的政策相抵触，不得有侵犯村民的人身权利、民主权利和合法财产权利的内容。村民自治章程、村规民约以及村民会议或者村民代表会议的决定违反前款规定的，由乡、民族乡、镇的人民政府责令改正”。上诉人王吉红对村民会议的决定，认为侵犯了其合法权利，可由乡、镇的人民政府责令改正。本案中，上诉人王吉红认为七被上诉人耕种土地的行为侵犯了其土地使用权，而七被上诉人耕种土地的行为是否构成侵权，应当在确定土地使用权后才能认定，故本案双方的争议应为土地使用权属纠纷。《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定”土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理”，故上诉人与被上诉人之间土地使用权属纠纷应由当地人民政府处理。关于上诉人王吉红提出原审裁定适用法律错误的主张，《中华人民共和国土地管理法》第一条规定”为了加强土地管理，维护土地的社会主义公有制，保护、开发土地资源，合理利用土地，切实保护耕地，促进社会经济的可持续发展，根据宪法，制定本法”。故该法不仅适用于国有土地使用权，也同样适用于农村集体土地使用权，该上诉请求不能成立。关于上诉人王吉红提出原审裁定程序错误的主张，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第一款三项规定”依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决”。《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定”立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉”。本案中，一审法院在审理过程中，发现双方争议，应当由其他机关处理，裁定驳回起诉符合法律规定，故该上诉请求不能成立。综上，王吉红的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚，适用法律正确。二审法院作出（2016）甘09民终1075号民事裁定：驳回上诉，维持原裁定。经审理查明，1997年1月1日，发包方金塔县鼎新镇友好村经济联合社与承包方王吉红签订《土地二轮承包合同》（合同编号0911119），鉴证机关为金塔县鼎新镇农业承包合同管理委员会；合同约定：王吉红承包鼎新镇友好村二组的耕地6.97亩，承包期限为1997年1月1日起至2026年12月31日，承包期限30年，并约定了双方的权利和义务、违约行为及违约的处理、合同的变更和解除等事项。同时，金塔县人民政府于1997年1月1日给王吉红颁发《土地承包经营权证书》（金证字第0911119号），对其承包土地依法登记并予以确认。另外，1997年1月1日，发包方金塔县鼎新镇友好村经济联合社与承包方王吉红签订《土地二轮承包合同》（合同编号0911152），鉴证机关为金塔县鼎新镇农业承包合同管理委员会；合同约定：王吉红承包鼎新镇友好村三组的耕地5.6亩，承包期限为1997年1月1日起至2026年12月31日，承包期限30年，并约定了双方的权利和义务、违约行为及违约的处理、合同的变更和解除等事项。本院再审认为，根据《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：”下列涉及农村土地承包民事纠纷，人民法院应当依法受理：（一）承包合同纠纷；（二）承包经营权侵权纠纷；（三）承包经营权流转纠纷；（四）承包地征收补偿费用分配纠纷；（五）承包经营权继承纠纷。集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管部门申请解决。”本案中，关于涉诉承包土地，王吉红与友好村委会已签订土地承包合同，且取得金塔县人民政府颁发的《土地承包经营权证书》。根据法律规定，土地承包合同自成立之日起生效，承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权；县级以上地方人民政府应当向承包方颁发土地承包经营权证，并登记造册，确认土地承包经营权；农村土地承包经营权证是农村土地承包合同生效后，国家依法确认承包方享有土地承包经营权的法律凭证。因此，本案涉诉承包土地，已由当地县政府依法登记并予以确认土地承包经营权，不存在集体经济组织成员未实际取得土地承包经营权的情形，其不属于土地权属争议。综上，原审裁定适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项、第一百七十一条规定，裁定如下：一、撤销本院（2016）甘09民终1075号民事裁定及金塔县人民法院（2016）甘0921民初486号民事裁定；二、指令金塔县人民法院对本案进行审理。审判长  张春妍审判员  黄玉杰审判员  宋 臻二〇一七年九月十九日书记员  樊丽筠