甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)甘11民终529号上诉人（原审原告）：曹淑琴，女，1975年5月21日生，汉族，农民，住定西市安定区凤翔镇李家岔村阴坡社**号。委托诉讼代理人：马森，男，1974年2月24日生，汉族，住定西市安定区凤翔镇李家岔村阴坡社**号，系曹淑琴丈夫。被上诉人（原审被告）：邴福强，男，1972年11月24日生，汉族，农民，住定西市安定区巉口镇常川村小庄湾社。被上诉人（原审被告）：宋学近，男，1978年1月17日生，汉族，农民，住定西市安定区巉口镇常川村小庄湾社。被上诉人（原审被告）：临洮县建筑工程总公司直属公司，住所地定西市临洮县洮阳镇工贸大厦五楼。法定代表人：李靖平，系该公司经理。委托诉讼代理人：陈诚，男，1964年3月22日生，汉族，该公司项目经理，住临洮县衙下集镇联合村卡一社。上诉人曹淑琴因与被上诉人邴福强、宋学近、临洮县建筑工程总公司直属公司（以下简称临洮建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安定区人民法院（2017）甘1102民初653号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月12日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。上诉人曹淑琴委托诉讼代理人马森，被上诉人邴福强，临洮建筑公司委托诉讼代理人陈诚到庭参加诉讼，宋学近经合法唤传未到庭，本案现已审理终结。曹淑琴上诉请求：依法撤销定西市安定区人民法院（2017）甘1102民初653号民事判决，改判支持曹淑琴的全部诉讼请求。事实及理由：1、一审法院依照农村居民标准计算残疾赔偿金错误，其经常居住地及收入来源均在城镇，应按城镇居民标准计算。2、一审法院误工费天数计算错误，误工费应计算至定残日前一天，即应按206天计算。3、鉴定机构的鉴定结论明确后续治疗费15000元，一审法院判决待实际发生后另行主张不当；现上诉人在一审判决后再次住院治疗，实际支出后续治疗费11873.43元，请求二审法院支持予以判处。4、精神损害抚慰金一审法院未予支持不当。邴福强服判未答辩。宋学近服判未答辩。临洮县建筑工程总公司直属公司服判未答辩。曹淑琴向一审法院起诉请求：1、由邴福强赔偿曹淑琴受伤后的护理费4800元、误工费28840元、住院伙食补助费960元、伤残赔偿金47534元、后续治疗费15000元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金3000元，合计102134元；2、宋学近、临洮建筑公司承担连带赔偿责任。一审法院认定事实：宋学近与临洮建筑公司于2016年5月31日签订了《建设工程劳务合同书》，约定由宋学近分包临洮建筑公司承建的甘肃凯华房地产开发有限公司西水湾住宅小区二期地下车库工程。邴福强又从宋学近处转包了该工程，并雇佣曹淑琴在该工地干活。2016年7月25日11时许，曹淑琴在该工地钢筋捆扎作业时，因支撑架板的木方折断致曹淑琴受伤。当天，邴福强将曹淑琴送往定西市第二人民医院住院治疗24天，出院诊断为：左肩锁关节脱位。经甘肃明源司法物证鉴定所司法鉴定，曹淑琴的伤残等级为十级，后续治疗费15000元，花去鉴定费2000元。邴福强先行垫付医疗费13960元，花去住院费12083.37元，合作医疗报销住院费7222.80元。曹淑琴、马森夫妇均在邴福强处打工，曹淑琴工资140元/日，马森工资200元/日。另查明，曹淑琴系农村户口，家庭住址为定西市安定区凤翔镇李家岔村阴坡社17号。一审法院认为，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案曹淑琴系邴福强的雇员，且曹淑琴是在提供劳务中受伤，应当由邴福强承担赔偿责任。宋学近与临洮建筑公司于2016年5月31日签订了《建设工程劳务合同书》，约定由宋学近分包临洮县建公司承建的甘肃凯华房地产开发有限公司西水湾住宅小区二期地下车库工程，邴福强系从宋学近处转包了该工程，故宋学近和临洮建筑公司应承担连带赔偿责任。关于曹淑琴请求的护理费、住院伙食补助费、鉴定费符合法律规定，本院予以支持。误工费天数应按实际住院天数和出院医嘱予以计算，残疾赔偿金应按2016年农村居民人均纯收入标准予以计算，后续治疗费待实际费用发生后另行主张，精神损害抚慰金于法无据，不予支持。邴福强、宋学近、临洮县建公司辩称中提到的按照赔偿协议书赔偿或者不承担赔偿责任，因其未提供相关证据，对其辩称不予采信。现依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院》的相关规定，判决：一、邴福强于本判决生效后30日内赔偿曹淑琴的误工费10920元，伤残赔偿金13872元，护理费4800元，住院伙食补助费960元，鉴定费2000元，共计32552元。宋学近、临洮县建筑工程总公司直属公司承担连带赔偿责任。二、曹淑琴于本判决生效后30日内返还邴福强先行垫付的医疗费9099.43元。三、驳回曹淑琴的其他诉讼请求。案件受理费2344元，因适用简易程序减半收取1172元，由曹淑琴负担797元，邴福强、宋学近、临洮县建筑工程总公司直属公司共同负担375元。二审期间，曹淑琴向法院提交了两组新证据，第一组是定西市第二人民医院病历一份，拟证明其后续治疗费共计11873.43元。其中医疗费4653.43元、误工费2660元、护理费3800元、住院伙食补助费760元。临洮建筑公司和邴福强对该证据无异议。本院认为，该证据能够证实曹淑琴在医院治疗左肩锁关节脱位术后取除内固定装置，后续实际住院治疗19天，花医疗费4653.43元的事实，对该事实应予确认。第二组证据是安定区公安局2017年4月10日出具的证明和曹淑琴租住房屋的房东杨洲的证言，拟证明其经常居住地在城镇的事实，经质证，临洮建筑公司和邴福强对证据的真实性无异议，但辩称残疾赔偿金应该以农村户口标准计算。本院认为，该组证据，因临洮建筑公司和邴福强无异议，结合曹淑琴在一审中提交的定西市安定区永定路街道永定社区居委会（2017）字第18号证明及曹淑琴在城镇建筑工地打工的事实可以证实曹淑琴自2005年8月至今经常居住地在城镇和收入来源在城镇，本院对该事实予以确认。二审查明的其他事实及认定事实的证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，曹淑琴系邴福强的雇员，且曹淑琴是在提供劳务中受伤，应当由邴福强承担赔偿责任。宋学近与临洮建筑公司签订了《建设工程劳务合同书》，约定由宋学近分包临洮建筑公司承建的甘肃凯华房地产开发有限公司西水湾住宅小区二期地下车库工程，邴福强系从宋学近处转包了该工程，故宋学近和临临洮建筑公司应承担连带赔偿责任。关于残疾赔偿金计算标准的问题，有定西市安定区永定路街道永定社区居委会证明证实曹淑琴自2005年8月至今居住在安定区许公巷57号，并生活来源于城镇，根据最高人民法院《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》规定，曹淑琴上诉残疾赔偿金应按城镇标准计算的理由成立，请求应予支持，按城镇居民标准计算，残疾赔偿金应为47534元。关于后续治疗费的问题，曹淑琴提供的定西市第二人民医院病历可以证实，曹淑琴因取除内固定装置花医疗费4653.43元，因该费用已实际发生，对其造成了损失，应作为赔偿的依据，另外误工费2660元，护理费3800元，住院伙食补助费760元，以上共计花费11873.43元，本院予以确认。关于误工费的计算问题，经审查，定西市第二人民医院出院医嘱是休息3个月，因此误工费天数应为住院期间的天数和出院医嘱的天数，一审法院按上述的天数予以判处并无不当，故对其请求不予支持。关于精神损害抚慰的请求无法律依据，一审不予支持并无不当。综上所述，曹淑琴的部分上诉请求成立，应予支持。一审认定的部分事实不清，处理不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持安定区人民法院（2017）甘1102民初653号民事判决的第二项、第三项。二、变更安定区人民法院（2017）甘1102民初653号民事判决的第一项为：邴福强于本判决生效后30日内赔偿曹淑琴的误工费10920元，伤残赔偿金47534元，护理费4800元，住院伙食补助费960元，鉴定费2000元，后续治疗费11873.43元，共计78087.43元。宋学近、临洮县建筑工程总公司直属公司承担连带赔偿责任。一审案件受理费1172元，变更为由曹淑琴负担172元，邴福强、宋学近、临洮县建筑工程总公司直属公司共同负担1000元。二审案件受理费2344元，由曹淑琴负担344元，邴福强、宋学近、临洮县建筑工程总公司直属公司共同负担2000元。本判决为终审判决。审判长  王利宏审判员  王文娟审判员  魏永红二〇一七年九月十四日书记员  武春红