贵州省六盘水市钟山区人民法院刑 事 判 决 书（2017）黔0201刑初154号公诉机关贵州省六盘水市钟山区人民检察院。被告人陈某，因本案于2016年4月28日、2017年4月27日被取保候审。辩护人朱仁杰，系贵州崇实律师事务所律师。贵州省六盘水市钟山区人民检察院以钟检公诉刑诉[2017]95号起诉书及钟检公诉刑变诉[2017]6号变更起诉决定书指控被告人陈某犯受贿罪，于2017年3月7日、6月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年3月28日、5月11日、7月13日三次公开开庭审理了本案。贵州省六盘水市钟山区人民检察院指派检察员高明镜、彭明春出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人朱仁杰到庭参加诉讼。现已审理终结。贵州省六盘水市钟山区人民检察院钟检公诉刑诉（2017）95号起诉书指控：1.2009年7月的一天，徐某某送时任XX镇镇长被告人陈某回家途中，在徐车上，徐邀请陈某拿10万元钱入股合伙买下在XX镇的XX洗煤厂，陈某表示同意入股，但暂时没钱，徐某某表示钱可以慢慢再给。同年10月徐某某与XX洗煤厂法人代表彭某1约定以188万的价格购买XX洗煤厂，徐某某先交了8万元定金给彭某1便接手洗煤厂开始生产。因XX洗煤厂当时没有排污许可证和煤炭经营资格证，法人资格未变更为徐某某。徐某某为了请陈某办理排污许可证和煤炭经营资格证和其在XX镇经营煤炭其他方面得到照顾，同年11月的一天，徐某某送陈某回家的途中，在徐某某车上徐将准备好的装有10万元（100元面值）的黑色塑料袋递给陈某，陈某收下后表示，之前同意入股但一直没有出钱，并把10万元拿给徐某某，当做其之前答应的10万元股份。之后陈某通过他人于2010年2月办理了XX洗煤厂的排污许可证和煤炭经营许可证。2.2013年11月，李某挂靠的XXXX水利工程公司中标了由贵州省XX厅进行招标的钟山区XX小河治理工程，同年12月9日，被告人陈某代表六盘水市钟山XXXX公司与XXXX水利工程公司签订了施工合同，同年年底工程启动。2014年9月，因六盘水市人民政府重新规划XX河工程，李某所中标的XX小河治理工程与XX河治理工程重合，导致工程停止施工，且要求钟山区政府终止中标单位所签合同，处理好历史遗留问题。当月李某来到钟山区XX局请时任钟山区XX局局长陈某向上反映情况，不然就起诉政府，陈某向六盘水市XX局报告后，市XX河指挥部组织召开协调会，决定由江西XX**水利工程公司继续实施由XXX到XXX的排洪隧道，河道治理部分由市XX公司实施。同月底陈某调离钟山区XX局。2015年春节前的一天，李某打电话约陈某在六盘水XXXX酒店其所住房间见面，以拜年名义送给陈某3万元（资料袋包装，100元面值），并表示感谢。案发后，陈某已退还全部赃款。上述事实，有相关书证，证人证言及被告人陈某的供述等证据在案为证。综上，公诉机关认为被告人陈某利用职务上的便利，为他人谋取利益，收受他人现金人民币共计13万元，数额较大，应当按照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项之规定，以受贿罪追究其刑事责任。认为被告人陈某认罪态度好，坦白，积极退赃，立功。建议在有期徒刑二年以下处刑及并处罚金。钟检公诉刑变诉（2017）6号变更起诉决定书指控：1、2009年7月的一天，六盘水市钟山区商人徐某某邀约时任XX镇镇长被告人陈某拿10万元钱入股合伙买下XX镇的XX洗煤厂，陈某表示同意入股，但暂时没钱，徐某某表示钱可以慢慢再给。同年10月徐某某与XX洗煤厂法人代表彭某1约定以188万的价格购买XX洗煤厂，徐某某先交了8万元定金给彭某1便接手洗煤厂开始生产。因XX洗煤厂当时没有排污许可证和煤炭经营资格证，法人资格未变更为徐某某。后在陈某的协调帮助下，徐某某拿到了该洗煤厂的排污许可证和煤炭经营资格证。2009年11月的一天，徐某某在送陈某回家的途中，徐对陈说洗煤厂赚了些钱，先分给陈10万元人民币。陈某认为没有实际入股分钱不合适，就让徐某某收回当做他之前答应入股的股金。双方未办理任何股权登记转让及约定利润分配事宜。2010年1月左右，徐某某将XX洗煤厂以435万元转卖给宫某某，宫先支付180万元给徐。在此后的一天，徐以分红的名义拿了6万元人民币给陈某。陈某将钱收下后，将钱交与其妻子。2010年春节前后的一天，在宫某某支付完尾款给徐某某后，徐某某约陈某在钟山区XX镇二塘见面。在陈某驾驶的马自达轿车里，徐某某又以分红的名义送给陈某人民币12万元（黑色塑料袋包装，面值100元），其中10万元为陈当成入股投入的钱。陈某将钱收下后于次日将钱交与其妻子。第二桩事实与原起诉认定一致。综上，公诉机关认为被告人陈某利用职务上的便利，为他人谋取利益，收受他人现金人民币共计21万元，数额巨大，应当按照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项之规定以受贿罪追究其刑事责任。认为被告人陈某认罪态度好，主动退回全部赃款，立功不成立。建议在有期徒刑三至四年幅度内处刑及并处罚金。被告人陈某辨称，对原起诉指控、变更起诉事实及定性均无异议，认罪、悔罪，请求从轻处理。其辩护人朱仁杰的辩护意见是：一、收受李某3万元，该桩事实陈某的行为不构成犯罪。第一、陈某没有利用职务便利为李某谋取利益。政府终止李某挂靠的XX公司的合法合同，必然给李某造成重大损失，所以，李某要求陈某向上级反映情况，陈某向上级反映情况后，同意将XXX到XXX排洪隧道工程给XX公司实施，这是市委领导决定的，陈某根本不可能做到此事。何况，陈某向上级反映之前，组织部已经宣布调离他离开XX局，此事之后不久，陈某就离开XX局，李某的问题后来是如何处理的，陈某并未参与。故陈某没有利用职务便利为李某谋取利益；第二、陈某没有与李某约定在离职后收取李某财物。根据2016年4月18日两高《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，陈某收受李某的3万元，应认定为受贿。但是根据2007年两高《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》第十条第一款的规定，则不构成受贿。因为陈某既没有利用职务便利为李某谋取利益，也没有与李某约定在离职后收取李某财物。根据刑法溯及力从旧兼从轻的原则，应当使用2007年7月的司法解释。二、陈某收受徐某某10万元已过追诉时效。根据两高2016年3月发布的司法解释，受贿3万元以上20万元以下的，处三年以下有期徒刑，追诉时效是五年。徐某某送钱的时间是2009年7月，追诉时效截止于2014年7月。但检察机关对陈某立案是2016年，此时已经超过法律规定的追诉时效，故对陈某不能追究刑事责任。三、变更起诉后的辩护意见。第一、如果陈某收徐某某的钱认定为受贿，受贿金额只能认定为10万元。2009年11月，徐某某送陈某10万元，陈某收这10万元，因为其并没有实际出资，所以如果没有超过追诉期限的话，认定受贿是没有任何问题的。但是，陈某收下徐某某的10万元之后，又将这笔款返回给徐某某，作为入股资金，那么从此之后，陈某就是XX洗煤厂的真正股东，徐某某将XX洗煤厂出售，分给陈某的18万元，这其中8万元是利润，另外10万元是本金，这两笔款均不能认定为受贿金额，否则，等于重复认定陈某的受贿金额。不会因为送钱的人不同法律关系就发生了变化。陈某系国家工作人员，不能经商做生意，徐某某分给他的8万元利润系违法所得，应予没收，但不能认定为受贿金额。第二、关于立功问题，受害人检举与陈某的检举是两个部分检举，就算被害人不到派出所报案，经过陈某的检举，也能抓获嫌疑人，我认为陈某的立功是成立的。经审理查明：一、2009年4月至2011年8月期间，被告人陈某任六盘水市钟山区XX镇镇长。2009年7月的一天，六盘水市钟山区商人徐某某邀约被告人陈某拿10万元钱入股合伙买下XX镇的XX洗煤厂，陈某表示同意入股。但称暂时没钱，徐某某表示钱可以慢慢再给。同年10月，徐某某与XX洗煤厂法人代表彭某1约定以188万的价格购买XX洗煤厂，徐某某先交了定金给彭某1后便接手洗煤厂开始生产。因XX洗煤厂当时没有排污许可证和煤炭经营资格证，法人未变更为徐某某。后在陈某的协调帮助下，徐某某拿到了该洗煤厂的排污许可证和煤炭经营资格证（发证时间为2010年2月）。2009年11月的一天，徐某某开车送陈某回家的途中，在车上徐对陈说洗煤厂赚了些钱要分给陈，徐将准备好的装有人民币10万元（100元面值）的黑色塑料袋递给陈某。陈某收下后表示，之前同意入股但一直没有出钱，并把10万元拿给徐某某，让徐收回当作他之前答应入股的股金，徐答应。2010年1月左右，徐某某将XX洗煤厂以435万元转卖给宫某某，宫先支付180万元给徐。在此后的一天，徐以分红的名义拿了人民币6万元给陈某。2010年春节前后的一天，在宫某某支付完尾款后，徐某某又以分红的名义拿给陈某人民币12万元。综上，被告人陈某共计分得人民币18万元（其中10万元系本金，8万元系入股所分红利）。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.书证：陈某身份信息、任职文件、工作职责及XX镇党委会议纪要等，证实陈某生于1969年9月27日，于2009年4月至2011年8月任钟山区XX镇镇长；2.书证：XX洗煤厂企业设立、变更登记文件、有效煤炭经营资格证、XX洗煤厂有效排放污染物许可证、营业执照等，证实XX洗煤厂于2008年4月20日登记成立，系合伙企业，从彭某1等三人变更为宫某某等三人的时间为2010年4月28日；该厂取得两证的时间分别是2010年2月9日和2月2日；3、证人徐某某的证言，证实大概在2005年，陈某时任XX镇镇长，我当时在XX做煤炭生意，因为我是XX人，XX镇叫回XX做，给XX增加税收，我请陈给跑相关手续，帮我成立了XX经贸公司，后来双方关系越来越好。2009年7、8月份，我与XX洗煤厂老板彭某1谈定以188万的价格购买XX洗煤厂，但这个厂没有煤炭经营许可证和排放污染物许可证。之后我便找到陈某，希望他能拿出10万元和我入股一起经营这个洗煤厂，他表示愿意和我入股，合伙经营洗煤厂。但当时他没有这么多钱。2009年10月份，我交了8万定金给彭某1，就开始经营，当时法人还是彭某1。到2009年11月份，我经营XX洗煤厂50多天，赚了80多万。在这期间，我叫陈某帮我办理相关的证件，这个时候陈某一直没有把答应入股的10万元拿给我，我也没好跟他要。我想着陈某的确没有钱和我入股，加上他当时是XX镇镇长，我没有相关的证件，不能够生产经营，只有得到陈某的关照，我才能生产经营，所以我便拿了10万元送他。当时我把钱拿给他，他说之前答应和我入股的钱他都没有出，就把我送他的10万当做他入股的10万，我同意。2009年12月，我打了120万给彭某1。2010年1月，我与宫某某商谈，将XX洗煤厂以435万元卖给她经营，她首先打了180万给我。我拿到钱后，我分了6万给陈某。过了一个月，宫某某将195万打给我后，我又分了12万给陈某。购买洗煤厂花了188万，陈某入股10万，我总共赚得350万，按2%的比例，总共连本带利拿了18万给陈。2010年2月初，在陈某的帮助下，煤炭经营许可证和排放污染物许可证都办理下来。2010年4月，我让宫某某将最后的尾款60万打给了彭某1，彭某1将XX洗煤厂的法人变更给宫某某。我送10万元给陈某就是为了能得到陈某的关照，不让相关部门对洗煤厂关停。也为了让陈某帮我办理煤炭经营许可证和排污许可证；4.证人吴某某的证言，证实自己与陈某系夫妻，大概在2010年春节前，陈某拿了2次上万元的钱给其，一次是拿了6万元，一次是拿了12万元。钱存于自己个人账户上了；5、证人涂某某的证言，证实六盘水的陈某我认识的，但不熟悉，只是接触过。2009年年底或2010年年初，陈某是否带一个叫徐某某的人找我办事，印象不是太深了。我当时在省XXXX研究设计院工作，如果他们来找我，应该是来洽谈环评的相关业务的；6.证人彭某1的证言，证实原来XX洗煤厂的法人代表是自己，自己于2009年10月将洗煤厂以188万元的价格转让给徐某某，到2010年1月份左右，徐某某又将洗煤厂转让给宫某某，2010年4月将法人变更为宫某某；7、宫某某的证言，证实原来XX洗煤厂的法人代表是彭某1，彭某1于2009年10月将洗煤厂以188万元的价格转让给徐某某，到2010年1月份左右，徐某某又将洗煤厂转让给自己，2010年4月将法人变更为宫某某的事实；8.被告人陈某供述，证实2004年左右，徐某某在XX办了一个电煤公司，效益比较好，他本人也是大湾人，镇里想要他在XX辖区内办企业给XX增加税收，镇里主要领导与他沟通好之后，安排我和他接触，我就和他认识了，并帮助他创办了XX经贸有限公司，经营电煤。当时该企业需要办理工商营业执照和煤焦经营许可证等相关证照，镇里就安排我帮助他注册成立了XX经贸有限公司，帮助他在钟山区XX局办理了工商营业执照，并亲自带他到省XX局或省XX局办理了煤焦经营许可证。到了2009年7月的一天，徐某某开车由XX送我回家，在他车上，徐某某对我说：我准备买XX洗煤厂来经营，你出10万入股吧。我说：入股也可以，我现在暂时没有这么多钱，可能过几个月才能凑齐给你。他说不要紧，反正要几个月才能建好投产，到时候你把钱给我就可以了。这个洗煤厂还有两个手续没有完善，你帮助我把相关手续给我办下来，主要是发改委的立项批文和环境部门的环境影响评价报告的批文。我表示同意。后来我找人帮我拿到了立项批文。我又找到省XX厅涂某某协调，徐某某就顺利得到了一个环境影响评价的一个批复，这个洗煤厂的主要手续就基本完善了。2009年11月左右的一天，徐某某开车从XX送我回水城，在车上就拿了一个黑色的塑料袋给我，对我说：这10万元是分给你的洗煤厂的钱，你先拿着。我回答说：我入股的钱都还没有给，不能要你这个钱。这10万你拿回去算是我入股的钱。徐同意。过后不久，徐某某打电话说：洗煤厂卖了。我问他为什么要卖，他说对方出的钱可以赚两三百万。2010年1月和春节前，徐某某给了一个6万和12万两次计18万，说是卖洗煤厂的钱。是我的本金和赚的钱。二、2011年8月至2014年9月24日期间，被告人陈某任六盘水市钟山区XX局局长，2014年9月25日宣布离任。2012年10月至2016年5月期间，被告人陈某任六盘水市钟山XXXX有限公司法定代表人。2013年11月，李某挂靠的XXXXX水电建筑有限公司中标了由贵州省XX厅进行招标的钟山区XX小河治理工程。同年12月9日，被告人陈某以六盘水市钟山XXXX公司法定代表人身份与该公司签订了施工合同，同年年底工程启动。2014年9月，因六盘水市人民政府重新规划XX河工程，李某所中标的XX小河治理工程与XX河治理工程重合，导致该工程停止施工。六盘水市人民政府要求钟山区政府终止中标单位所签合同，处理好历史遗留问题。当月下旬，李某来到六盘水市钟山区XX局请时任六盘水市钟山XXXX有限公司法定代表人、已下文调离钟山区XX局尚未交接局长工作的陈某，请陈向上反映和协调停止施工造成损失的问题。后陈某将李某所挂靠公司中标且工程已启动的情况向六盘水市XX局及市政府相关领导进行了汇报。9月29日，市政府召开专题会议决定，施工单位仍由原中标单位XXXXX水电建筑有限公司承建。项目重新规划、设计，投资增大。9月底，陈某调离钟山区XX局。2015年春节前的一天，李某打电话约陈某在六盘水XXXX酒店其所住房间见面，以拜年名义送给陈某人民币3万元（资料袋包装，100元面值），并表示感谢。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、书证：陈某任职文件、钟山区机构改革动员大会会议方案、区人民政府会议纪要及情况说明等，证实陈某于2011年8月至2014年9月24日任六盘水市钟山区XX局局长，2014年9月25日宣布离任，2012年10月至2016年5月任六盘水市钟山XXXX有限公司法定代表人（执行董事兼经理），该公司为国有独资企业；2.书证：XX响水河水利工程及XX河治理相关文件、会议纪要、合同及拨付款依据、XXXX水电建筑有限公司中标通知书、黄某某代表XX水电建筑有限公司与陈某代表六盘水市钟山XXXX有限公司签订的施工合同及XX河治理指挥部相关文件、会议纪要，李某挂靠XXXX水电建筑有限公司的相关材料，证实李某所挂靠公司中标XX河水利工程并签订2200万元施工合同以及后来市、区政府领导决定施工单位由原中标单位XXXXX水电建筑有限公司承建。项目重新规划、设计，投资增大的事实；3.证人李某的证言，证实大概在2013年11月，贵州省XX厅公开招标六盘水市XX小河治理工程，我以XXXXXX有限公司中标（挂靠），年底工程开工，后因市政府重新规划XX河工程，我所中标的XX小河治理工程就与这个规划重合，工程就暂停了。因我的工程设备和人员已经全部进场，暂停会造成很大的损失。大概在2014年9月，我就找到钟山区XX局局长陈某，给他说：这个工程合同都签了，如果不让我们继续施工，会造成极大的损失，请他向领导反映和协调。在2014年9月28日，区XX局通知我们继续施工XXX到XXX的排洪隧道。2015年春节前的一天，我打电话给陈某叫他到六盘水XXX旁边的XXXX酒店见面，给他拜个年。之后他到了我的房间聊了一会，我就拿给他两瓶茅台酒，两盒茶叶，一些香肠及3万元（100元票面）现金，并说感谢他。当时我跟陈某反映情况后，陈某答应找领导协调，具体是如何协调的，我不清楚。4.被告人陈某的供述，证实在2013年下半年，XX小河治理工程由贵州省XX厅交易中心进行招投标，是由挂靠XXXX水利公司的李某中标，工程是在2014年3、4月份动工的，但是由于市里规划XX河治理，就将工程暂停了。大概在2014年9月份，在我调往钟山区XXX工委之前的几天，李某就到XX局找到我，说这个工程是他通过招标得到的，并且合同都签了，如果不实施这个工程，就是XX局违约，他将起诉政府。我就给市水利局的李某某局长做了汇报，李某某又向时任市委秘书长的张某某作了汇报，张秘书长就在他的办公室召开协调会，参加的人有我、李某某、市XX公司的副总黄某某，会上就定下来河道治理规划部分就交给市XX公司来实施，中标的XXXX水利公司实施XXX到XXX的排洪隧道。到了9月30日，我就调离了XX局。2015年春节前的一天，李某打电话约我到他住的XXX旁边的宾馆见面给我拜个年。我就开车去了他住的宾馆，在他的房间闲聊了一会，在我起身离开的时候，他就把一个手提袋拿给我。我把东西收下后，就开车回家了。在路上我接到李某的电话让我注意手提袋里的资料袋。我回家后，就打开纸袋发现有两包茶叶、一些香肠、两瓶茅台酒，还有装有3万元的档案袋。全部是100元面值的。李某送我3万元，是因为我参与协调了让他挂靠的公司实施XXX到XXX的排洪隧道工程，为了感谢我的帮助。另查明，六盘水市钟山区纪委在办理XX系统贪腐案件中，发现钟山区XX局原局长陈某收受徐某某人民币10万元的受贿事实，遂将案件移交六盘水市钟山区人民检察院。2016年4月28日，钟山区人民检察院立案，经传讯被告人陈某到案后陈即如实交代了收受徐某某人民币10万元及入股分红人民币8万元的事实；并主动交代其在担任六盘水市钟山区水利局局长期间，受贿人民币3万元的事实。案发后，被告人陈某于检察机关立案当日退交全部违法所得21万元。2016年11月5日晚10时许，被告人陈某向六盘水市钟山公安分局刑侦大队检举左某某伙同他人于当日早上在XX花园XX网吧盗窃手机一部的线索。刑侦大队通过采取措施，但钟山公安分局XX派出所已于当日早8时58分接被害人报案，采取视频追踪等手段，后刑侦大队与派出所共同先后将兰超、左某某抓获归案。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、书证：有关情况及到案说明，证实钟山区纪委在办理XX系统贪腐案件中，经对徐某某调查，发现钟山区XX局原局长陈某收受10万元受贿事实，遂于2016年4月8日通知陈某到钟山区谈话点接受调查，后钟山区纪委将线索移交钟山区人民检察院。同年4月28日，钟山区人民检察院决定对陈某涉嫌受贿罪一案予以立案侦查，并于当日将陈某传唤至检察院进行讯问，在讯问中，陈某如实供述了其在担任大湾镇镇长期间，受贿人民币10万元及入股分红8万元的情况；并主动交代其在担任六盘水市钟山区水利局局长期间，受贿人民币3万元的事实；2、书证：退赃收据，证实被告人陈某于2016年4月28日向钟山区检察院共退赃21万元；3.被告人陈某检举材料：（1）陈某检举笔录，证实陈某于2016年11月5日22时许向公安机关检举左某某盗窃案的事实；（2）左某某案立案，拘留、逮捕、判决等文书，证实左某某二人盗窃案已经法院判决追究刑事责任；（3）钟山公安分局场坝派出所、刑侦大队出具的说明，刑事案件立案登记表，证实陈某检举左某某案，系被害人先报案后，公安机关就已采取了侦查措施。本院认为，被告人陈某身为国家工作人员，利用其担任六盘水市钟山区XX镇镇长、钟山区XX局局长及国有公司法人代表的职务之便，为他人谋取利益，非法收受他人财物人民币13万元，数额较大，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控被告人陈某受贿13万元的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，但变更指控被告人陈某受贿21万元数额认定有误。对于公诉机关指控数额及控、辨双方在庭审中所提意见，本院评判如下：第一、关于公诉机关第一桩指控受贿数额问题。经审理查明，徐某某第一次送陈某10万元时，虽然之前徐邀请过陈某入股10万元购买洗煤厂，陈答应但未出资，显然不存在分红问题。徐某某也证实，当时送10万元给陈某，只是想得到陈某的关照及帮助。所以，从受贿罪的主、客观来分析，认定陈某受贿10万元绝无异议。但是，在陈某收下10万元后又转交给徐某某作为之前答应入股的资金，受贿行为已经完成。徐收下后又按入股分红的形式，连本带利给了陈某18万元，根据徐某某的证实和陈某的供述，8万元确系是入股所分红利。其间，陈某还带徐某某到省市相关部门协调关系，办理了洗煤厂的相关证照，故不存在“干股”或干股所获“利润”的问题。但该8万元是在被告人收受10万元贿赂入股后产生的非法收益。故辩护人所提该桩如要认定应认定受贿数额10万元的意见应予采纳；第二、辩护人所提被告人陈某收受李某3万元的行为不构成犯罪的辩护意见。首先，根据庭审查明的事实，该工程中标后系陈某与李某所挂靠公司签订的施工合同，因水城河工程启动而导致停工，李某才找陈某解决问题。当时陈某既是XX局的原局长，又是钟山区XXXX有限公司法定代表人。陈某自己也供述，其被免职期间，新局长未到位，其还在处理在任期间遗留的相关工作事务，即还在履行一定的职务行为。因此才向上级反映李某的问题并积极参与协调该项水利工程事宜，符合利用职务之便为他人谋取利益；其次，在李某所挂靠公司的问题解决后，李某为了感谢陈某，以春节拜年的形式送了3万元给陈某，陈某收下后即构成利用职务之便为他人谋取利益，并收受他人财物，符合受贿罪的特征；再次，应当正确理解离职。陈某虽然调离水利局，但新局长尚未到任，其仍在履行一定的职务行为，并且陈某的离职并不是退休、辞职、停职等原因，而是调任到本行政区其他岗位任职，与2007年两高《关于办理受贿刑事案件法律若干问题的意见》第十条第一款规定中“离职”具有本质上的不同，该案不应适用该司法解释的相关规定。综上，故该辩护意见不予采纳；第三、辩护人所提陈某收受徐某某10万元已过追诉时效的辩护意见。该辩护意见存在的基础是在起诉指控第二桩不构成犯罪的情况下才能成立，既然陈某收受李某3万元贿赂已成立，按照《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第二款规定“对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。”而受贿罪是按照贪污罪的规定处罚，因此该案不存在已过追诉时效问题，故该辩护意见不予采纳；第四、辩护人所提被告人陈某具有检举立功情节的辩护意见。根据公安机关出具的证明材料，被告人向公安机关检举时，被害人早已向公安机关报案，公安机关已采取侦查措施，故该案犯罪嫌疑人被抓获与被告人的检举无法律上的因果关系，被告人虽有检举行为，但不具有立功情节。故该辩护意见不予采纳。鉴于被告人陈某在归案后如实供述自己所犯罪行，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；并主动交代办案机关尚未掌握的同种犯罪事实，根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，可酌情从轻处罚；案发后，被告人陈某有检举行为并退缴全部受贿所得赃款和违法所得，庭审中自愿认罪，悔罪，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条之规定，判决如下：一、被告人陈某犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元；（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金于判决生效之日起十日内缴纳）二、赃款人民币13万元及违法所得人民币8万元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 勋人民陪审员  聂耀忠人民陪审员  刘仕虹二〇一七年九月八日书 记 员  王玉林《中华人民共和国刑法》第三百八十五条【受贿罪】国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。第三百八十六条【受贿罪的处罚规定】对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。第三百八十三条【贪污罪的处罚规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第六十七条【自首与坦白】：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条【立功】：犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚，有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条：贪污或者受贿数额在3万元以上不满20万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或拘役，并处罚金。第十九条：对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。