湖南省永州市零陵区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1102民初2059号原告：秦冬兰，女，1986年9月15日出生，汉族，药师，住湖南省永州市零陵区。委托诉讼代理人：骆争光，湖南云虹律师事务所律师。被告：永州市零陵区平济堂大药房有限责任公司，住所地：湖南省永州市零陵区前进街108号，统一社会信用代码：91431102MA4L58RP9T。法定代表人：朱庆锋，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王艳荣，女，1982年12月21日出生，汉族，居民，住湖南省永州市零陵区。委托诉讼代理人:田志峰，湖南湘永律师事务所律师。原告秦冬兰与被告永州市零陵区平济堂大药房有限责任公司（以下简称平济堂公司）与公司有关的纠纷一案，本院于2017年8月15日受理后，依法适用简易程序，于2017年9月20日公开开庭进行了审理。原告秦冬兰及其委托诉讼代理人骆争光、被告委托诉讼代理人王艳荣、田志峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告秦冬兰向本院提出诉讼请求：1.判决被告退还原告股金40000元；2.由被告承担诉讼费用。事实和理由：2016年4月，罗海林打电话给原告，称有一家位于永州市第四人民医院新门诊楼斜对面的药店正在筹划当中，现缺店长一名，有意聘请原告任店长一职，保证原告的待遇，购买养老保险、医疗保险等保险并且工资会比以前高等，原告当时答复除非原告入股，出资占10%的股份。过了几天，罗海林将原告约到一家咖啡馆，这次另有朱庆锋(被告公司法定代表人)，面谈谈了一些具体情况，朱庆锋承诺保证原告工资4500元/月，购买养老保险、医疗保险，10%的股份为70000元，因入股资金太高原告当时未答复。此后，朱庆锋、罗海林多次联系原告，做原告的工作，2016年10月中旬，门店装修完毕，朱庆锋、罗海林电话给原告并继续承诺：原告出资70000元，被告始终保证原告的入股金70000元不受损失，将来要是亏损、门店转让、结业或原告个人离职，70000元股金一分不少的退给原告，赚了钱大家按比例年底分红，在被告的承诺下，原告同意入股70000元。2016年11月7日原告通过银行转账70000元到朱庆锋的账户。2016年11月8日签订《药店入股协议书》，合同第一条约定原告入股70000元，占10%的股份，自2016年11月8日起为股东，并承诺乙方离职甲方退回乙方原入股金额；合同第六条约定利润分配应按股份投资比例分红，在利润分配时如遇亏损，亏损部分由甲方承担，甲方始终保证乙方入股资金不受损失；最后，其他约定为，乙方秦冬若离职，甲方公司必须在三个月内，退还乙方秦冬兰入股资金70000元，如时间期限一到，甲方拒绝退还乙方入股资金，应赔偿乙方2倍入股资金。合同签订后，原告在公司工作，2016年11月—12月工资为4500元/月，2017年1月工资为3500元，加班费300元，合计3800元，且养老保险、医疗保险未如期购买，原告提出被告未履行承诺，2017年2月，原告随即提出辞职退股，2017年2月19日正式离职，原告向被告提出退股金。被告答复在2017年5月31日前一分不差退给原告。2017年5月31日到期后被告以种种理由拖时间。2017年6月22日被告以盘点为由，清货扣原告22749元、绩效扣原告4720元、少货(算不清)扣原告9000元，共扣除原告40000元，剩下30000元于2017年6月25日由朱庆锋汇入原告账户，下欠40000元股金，被告一直拒绝退还。为此原告诉至法院，请求判如所请。被告平济堂公司辩称，一、原告起诉与事实不相符。原告入股系其主动要求的，入股协议书也是其起草制作的，且仅有一份保存在原告处，期间其并未尽到店长之责管理混乱同时其违背股东约定擅自另行经营与公司冲突的药店生意，且在未经同意、做好交接等手续的情况下擅自离职等等行业均给公司造成了重大损失。二、根据合同约定原告不符合退股条件，应依法驳回其诉讼请求。1、合同最后“其它约定”规定，乙方若经同意离职，甲方必须在三个月内退还乙方入股资金70000元，但原告却故意曲解本意，该条已明确规定，退股前提系同意离职的情况下方可提出，而事实上乙方是在未经同意、未结算未移交完毕的情况下擅自离职的，此情况其无权退股；2、合同第1.2.2条规定该合同以租赁合同时间为准，而租赁合同期限为五年，故入股约定的终止期限未到，其无权要求退股。三、原告(乙方)未尽职履行股东和店长之职责，且未经同意擅自离职，给公司造成经济损失。1、股东合伙人对经营利润和风险共同承担，故原告(乙方)作为股东合伙人应共同承担经营风险，合同中其单方自行约定其不承担风险违背法律规定而无效，公司目前经营是亏损的，故，公司保留追究原告承担公司经营风险和亏损的诉权；2、未尽店长之职责，给公司造成经济损失。主要包括：未完成每天3000元销售量，应按比例扣除工资，计4720元，(实表计算为5078元)；其进的货因其擅自离职且未做好善后工作导致无法清货损失22749元；由于管理不善帐目混乱导致货损严重每月至少3000元，三个月货损不少于万余元；3、违背股东禁止性规定，给公司造成经济损失，合同5.1条规定，乙方在入股期间不得与任何人或团队在公司周边十公里范围内做与甲方业务相竞争之工作，而原告却公然违背该禁止性约定，在其任店长和股东期间私自经营与公司务相竞争之工作，参与康恒药店公司的经营，故其不但违约无权退股，同时还要承担给公司造成了恶性竞争损失，公司对该部分损失保留责任追究。综上所述,原告起诉歪曲事实，公司暂仅要求其承担未尽店长之责的损失三万余元，其无权再要求退还股金，其也不符合退还股金条件，故请求法院驳回其诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告平济堂公司为一家自然人独资的有限责任公司，其法定代表人为朱庆锋。2016年11月7日，原告秦冬兰将70000元转账至被告平济堂公司法定代表人朱庆锋账户。2016年11月8日，原告秦冬兰（乙方）与被告平济堂公司（甲方）签订《药店入股协议书》，双方约定乙方出资70000元，购买甲方10%股份，自2016年11月8日起乙方成为甲方股东，合约时间以租房（门面）时间为准，在未经甲方书面允许下，乙方私自离开公司，则甲方有权退回乙方入股金额，甲方应退还乙方入股金额，并收回股权；乙方在入股期间不得与任何人或团队在公司周边十公里范围内做与甲方业务相竞争之工作；利润分配应按股份投资比例分红，在利润分配时如遇亏损，亏损部分由甲方承担，甲方始终保证乙方入股资金不受损失；甲方承诺如遇门店结束营业，应退还乙方全额入股资金，进行财产清算时，资金超出投资资金时，甲方按乙方在本公司所占股份的比例进行财产分配。同时双方在合同的最后增加了其他约定，即乙方若经同意离职，甲方必须在三个月内退还乙方入股资金70000元，如时间期限一到，找理由拖欠，应2倍赔偿。从2016年10月18日起，原告开始在被告公司处担任药店店长，直至2017年2月19日原告离职。在此期间，双方另行约定了店铺每天营业额应当达到3000元，若未达标，需相应扣减原告绩效，原告担任店长期间，应扣绩效总额为5078.37元，但在本案的审理过程中，被告仅要求原告负担4720元，本院予以确认。同时，因药店所进部分药品过期、临近过期、滞销等原因产生了损失21449元，原告亦在相关报表上签字，本院予以确认。此外，在原告离职后，被告进行了药品清点，商品盘点表显示共有4615.5元货物缺失，对被告提交的商品盘点表，原告认为对于合理的部分其只承担10%的责任，因此对于该部分损失金额本院予以确认。原告在被告公司离职后，对此与被告法定代表人朱庆锋等人协商退还股金一事，被告公司认为原告给公司带来了损失，应当在股金中扣除，2017年6月25日，被告退还了原告股金30000元，原告认为被告所扣股金不合理遂于2017年8月15日起诉至本院请求判如所请。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，本案中，原告通过协议取得了被告10%的股份，虽然未在工商部门进行股东变更登记，但对于双方内部而言，理应按照此协议的约定处理双方之间的事宜。同时，双方当事人在协议中约定的：“利润分配应按股份投资比例分红，在利润分配时如遇亏损，亏损部分由甲方承担，甲方始终保证乙方入股资金不受损失”，因该协议条款免除了原告的责任，加重了被告的责任，故该条款无效，原告应当按照双方约定的股份比例承担经营亏损。被告虽然提出原告无权退股的抗辩意见，但被告已经实际退还了原告股金30000元，双方争议的焦点只在于需要扣除款项的金额，因此对于被告的该项抗辩意见，本院不予采纳。结合被告所提交的证据与原告的质证意见，经审理确认，被告在原告担任店长期间亏损金额为26064.5元，原告应承担2606.45元，此外原告还应承担应扣绩效4720元，即被告仍需退还原告股金40000元－2606.45元－4720元=32673.55元。对于被告提出的原告存在竞业禁止情形、未尽店长之职等因素，还给被告造成了其他经济损失的答辩意见，因被告未在法定期限内提出反诉，亦未向本院提交上述其他经济损失的相关证据，故在本案中本院对该答辩意见，不予采纳，如确有其他经济损失，被告可以另行向原告主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第六十条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告永州市零陵区平济堂大药房有限责任公司在本判决生效之日起十日内再退还原告秦冬兰入股金32673.55元；二、驳回原告秦冬兰的其他诉讼请求。如果未按本判决的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元，减半收取400元，由原告秦冬兰负担50元，由被告永州市零陵区平济堂大药房有限责任公司负担350元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审判员  谭小兵二〇一七年九月二十六日书记员  张凌萍附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。