湖北省黄石市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)鄂02刑终8号原公诉机关湖北省大冶市人民检察院。上诉人（原审被告人）彭恩群，男，1964年7月16日出生，汉族，大学文化，户籍地江西省上饶市弋阳县，住浙江省温州市瓯海区,系浙江省温州市板田有色金属材料有限公司负责人。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪于2014年10月31日被刑事拘留，同年11月6日被逮捕，2015年2月13日被大冶市公安局取保候审。2016年6月3日经湖北省大冶市人民法院决定逮捕。现羁押于大冶市看守所。原审被告单位浙江省温州市板田有色金属材料有限公司，住所地浙江省温州市六虹钢材市场3幢15号。法定代表人彭恩群，系该公司经理。诉讼代表人彭进群，男，1977年12月16日出生，汉族，住江西省上饶市弋阳县。系该公司业务员。湖北省大冶市人民法院审理湖北省大冶市人民检察院指控被告单位浙江省温州市板田有色金属材料有限公司、被告人彭恩群犯虚开增值税专用发票罪一案，于2016年11月24日作出（2016）鄂0281刑初82号刑事判决，以被告人彭恩群犯虚开增值税专用发票罪，依法在法定刑以下判处有期徒刑三年。湖北省大冶市人民法院依法逐级报送本院复核。原审被告人彭恩群不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省黄石市人民检察院指派检察员袁泉出庭履行职务，原审被告人彭恩群到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，审判委员会讨论决定。现已审理终结。原判认定，2013年7月至2014年7月间，被告人彭恩群在经营浙江省温州市板田有色金属材料有限公司期间，为取得进项增值税专用发票用于抵扣税款，经中间人江某（另案处理）介绍，在没有真实货物交易的情况下，安排其公司财务人员向余某强实际控制的大冶市奥鑫贸易有限公司、大冶市鑫亿惠贸易有限公司、大冶市鑫东辉贸易有限公司、大冶市鑫大洲贸易有限公司、大冶市鑫宾贸易有限公司、大冶市鑫仕达贸易有限公司、大冶市惠仁商贸有限公司、广州市穗晟钢贸易有限公司购买增值税专用发票190份，税额2910084.65元，价税合计20028228.50元。浙江省温州市板田有色金属材料有限公司为此支付价税合计数额6.33%的开票费用。期间，为了掩盖双方没有真实货物交易的事实，余某强扣除其应得的开票费用后将票面资金余下部分通过其控制使用的徐某等人的个人账户汇到介绍人江某控制使用的个人账户，江某在扣除介绍费用后将余下资金汇到浙江省温州市板田有色金属材料有限公司法定代表人彭恩群的个人账户，彭恩群在收到上述资金后，安排其公司财务人员通过单位账户将全额票面资金汇到大冶市奥鑫贸易有限公司、大冶市鑫亿惠贸易有限公司、大冶市鑫东辉贸易有限公司、大冶市鑫大洲贸易有限公司、大冶市鑫宾贸易有限公司、大冶市鑫仕达贸易有限公司、大冶市惠仁商贸有限公司、广州市穗晟钢贸易有限公司的账户。上述资金流转完成后，余某强安排人员将虚假合同、发货单等手续交给浙江省温州市板田有色金属材料有限公司。被告人彭恩群安排其公司人员持上述190份增值税专用发票等手续到国家税务机关认证抵扣，造成国家税款流失2910084.65元。2014年10月30日，被告人彭恩群在温州市瓯海区新桥街道六虹桥路钢材市场被抓获归案，到案后如实供述自己的犯罪事实。案发后，浙江省温州市板田有色金属材料有限公司退赃人民币100万元。上述事实，有经原审庭审质证的线索来源、侦破及被告人归案情况说明、户籍证明、湖北增值税专用发票、认证结果通知书、专用发票认证结果清单、银行对账单、进账单、企业法人营业执照副本、组织机构代码证、企业变更登记资料、湖北省非税收入一般缴款书、辨认笔录等书证，证人江某、戴某的证言，鉴定意见书，被告人彭恩群的供述和辩解等证据证实。原判认为，被告单位浙江省温州市板田有色金属材料有限公司及其直接负责的主管人员被告人彭恩群违反增值税专用发票管理规定，虚开增值税专用发票，虚开的税款数额巨大，其行为均已构成虚开增值税专用发票罪。归案后，被告人彭恩群如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。鉴于被告单位浙江省温州市板田有色金属材料有限公司、被告人彭恩群部分退赃，被告人彭恩群到案后认罪态度好，有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。被告人彭恩群没有法定减轻处罚情节，其法定最低刑为十年有期徒刑，判处其法定最低刑明显过重，不能体现个案量刑均衡和罪责刑相一致原则，依法报请最高人民法院核准对其减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条、第六十七条第三款、第六十三条第二款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告单位浙江省温州市板田有色金属材料有限公司犯虚开增值税专用发票罪，判处罚金人民币三十万元；二、被告人彭恩群犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年；三、冻结在案的被告单位浙江省温州市板田有色金属材料有限公司退赃款100万元，依法上缴国库；尚未被依法追缴的被告单位浙江省温州市板田有色金属材料有限公司违法所得1910084.65元，依法予以追缴，并上缴国库。原审被告人彭恩群上诉称：1、其虚开增值税专用发票的目的是为了增加公司银行账户的交易量，以便能在银行获得贷款，主观上没有偷逃税款的故意，客观上没有给国家税款造成损失，原判对其量刑过重。2、其有检举同案犯江某的行为，应构成立功；3、原判认定其逮捕时间有误。湖北省黄石市人民检察院出庭意见认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。经二审复核查明，原判认定原审被告单位浙江省温州市板田有色金属材料有限公司、原审被告人彭恩群犯虚开增值税专用发票罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人彭恩群提出其虚开增值税专用发票是为了增加公司银行账户的交易量以便增加贷款，主观上没有偷逃税款的故意，客观上没有给国家税款造成损失，原判对其量刑过重的上诉理由，经查认为，根据本案相关书证、证人证言、原审被告人彭恩群的供述、司法鉴定意见等证据证实，被告单位浙江省温州市板田有色金属材料有限公司及其直接负责的主管人员即原审被告人彭恩群违反增值税专用发票管理规定，虚开增值税专用发票，虚开的税款数额巨大，其虚开增值税专用发票190份，税额2910084.65元，价税合计20028228.50元。造成国家税款流失2910084.65元。原审被告人彭恩群扰乱了国家对增值税专用发票的管理秩序及国家正常的税收活动，其行为已触犯了刑法第二百零五条的规定，构成虚开增值税专用发票罪。原判综合被告单位浙江省温州市板田有色金属材料有限公司、被告人彭恩群能部分退赃，被告人彭恩群到案后认罪态度较好等酌定从轻处罚情节，并考虑个案量刑均衡等因素，对其在法定刑以下判处刑罚判处有期徒刑三年以体现罪责刑相适应原则。原判量刑并无不当，其上诉理由不能成立。关于原审被告人彭恩群上诉提出其有检举同案犯江某的行为，应构成立功的上诉理由，经查认为，原审被告人彭恩群虚开增值税专用发票是经同案犯江某介绍，彭恩群交代虚开增值税专用发票的犯罪事实必然涉及与自己犯罪事实相关的问题，其如实供述江某在共同犯罪中的犯罪行为，属于彭恩群如实供述其实施虚开增值税专用发票犯罪事实的一部分，不构成立功，该上诉理由不能成立。关于原审被告人彭恩群提出原判表述其被逮捕时间有误的上诉理由，经查认为，根据大冶市公安局出具的逮捕证、逮捕通知书等法律文件证实，原判表述公安机关对原审被告人彭恩群执行逮捕的时间正确，该上诉理由亦不能成立。本院认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。湖北省大冶市人民法院以原审被告单位浙江省温州市板田有色金属材料有限公司及其直接负责的主管人员即原审被告人彭恩群所犯虚开增值税专用发票罪，对其在法定刑以下判处刑罚，层报本院复核。根据原审被告人彭恩群所犯虚开增值税专用发票罪数额巨大的事实，依法应处十年以上有期徒刑。虽然原审被告人彭恩群不具有法定减轻处罚情节，但鉴于原审被告人彭恩群在一审期间如实供述自己的罪行及被告单位浙江省温州市板田有色金属材料有限公司、被告人彭恩群部分退赃等酌情处罚情节以及个案量刑均衡等特殊情况，可在法定刑以下对原审被告人彭恩群判处刑罚，依法报请最高人民法院核准对其减轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑法》第六十三条第二款之规定，裁定如下：一、驳回上诉，维持原判；二、核准湖北省大冶市人民法院(2016)鄂0281刑初82号以被告人彭恩群犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年的刑事判决。湖北省大冶市人民法院(2016)鄂0281刑初82号刑事判决依法报请最高人民法院核准后发生法律效力。审 判 长  贾华斐审 判 员  宾 欣代理审判员  艾 楠二〇一七年九月七日书 记 员  付 晓