广东省珠海市斗门区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0403民初749号原告：刘亚军，男，1979年9月7日出生，汉族，住湖南省宁乡县。被告：姜赤平，男，1971年9月24日出生，汉族，住湖南省宁乡县。被告：珠海市孝爱科技有限公司，住所广东省珠海市斗门区白蕉镇城东白蕉路3166号三楼办公室之三，统一社会信用代码91440400068485542L。法定代表人：贾永春，董事长。委托诉讼代理人：李京海，广东珠明律师事务所律师。原告刘亚军诉被告姜赤平、珠海市孝爱科技有限公司（以下简称孝爱公司）股东出资纠纷一案，本院于2017年3月28日立案后，依法适用普通程序，于2017年5月9日公开开庭进行了审理。原告刘亚军，被告孝爱公司的委托诉讼代理人李京海到庭参加了诉讼。被告姜赤平经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘亚军向本院提出诉讼请求：1.判令被告姜赤平、孝爱公司退回股本110万元及利息（以110万元为本金，按年利率18%的标准从2015年5月13日起计至被告姜赤平、孝爱公司全部退回之日止）；2.被告孝爱公司收回原告刘亚军名下在被告孝爱公司9%的股份。事实和理由：2015年5月21日，贾永清、贾永春、被告姜赤平以被告孝爱公司要增资扩股为由，由被告姜赤平联系原告刘亚军，并要求原告刘亚军投资110万元入股被告孝爱公司，口头承诺在一年内完成股改上市新三板，完成相应的融资，将获得丰厚的回报。原告刘亚军遂将110万元汇入被告姜赤平的个人账户。三个月后，原告见被告孝爱公司并没有进行相关工作，随即要求退出投资，多次协商无果，后由被告姜赤平、贾永清出具证明，由被告姜赤平完成相应资本的注资及相关手续。原告刘亚军一直没有看过被告孝爱公司的任何财务报告、业绩说明，后经原告刘亚军查明原告刘亚军的投资款并未入公司账，为此，原告特提起诉讼。被告姜赤平缺席，未向本院递交书面意见。被告孝爱公司辩称，一、原告刘亚军与被告姜赤平之间是否存在110万元的金钱往来，以及该款项的用途、性质，应否返还及支付利息，系原告刘亚军与被告姜赤平之间个人的事情，与被告孝爱公司无关，被告孝爱公司也不清楚该事实，原告的请求是否成立由法院认定。二、被告孝爱公司注册资金为1000万元，至今各股东均尚未缴纳认缴出资。原告刘亚军系被告孝爱公司股东，持有公司9%的股权，认缴出资额为90万元，这是客观事实。但作为公司股东应依法行使权利、履行义务。根据《中华人民共和国公司法》第74条“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼”的规定，原告刘亚军未提供任何证据证明其请求公司收购其股权的法定事由的发生和存在，因此，原告刘亚军请求公司收购其股权没有任何事实和法律依据，不应得到支持。原告刘亚军围绕诉讼请求依法提交证据如下：1.证明；2.被告孝爱公司营业执照及商事登记簿；3.委托书；4.被告姜赤平身份资料；5.股权证书；6.被告孝爱公司的公司章程。被告姜赤平未向本院提交证据。被告孝爱公司依法提交证据如下：被告孝爱公司的商事登记簿。本院依法调取了被告孝爱公司的商事登记簿和企业机读档案变更登记资料。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。被告孝爱公司对原告刘亚军提交的证据1、3、4不予认可，证据2无异议，证据5、6的证明内容有异议。原告刘亚军对被告孝爱公司提交的证据无异议。原告刘亚军和被告孝爱公司对本院依法调取的证据无异议。经审查，原告刘亚军、被告孝爱公司及本院依法调取的全部证据来源合法，内容客观真实，且与本案有关联并能起到证明案件事实的作用，本院予以认定，可作为本案的定案依据，但证明的内容以本院确认的为准。本院根据认定的证据及庭审笔录，查明案件事实如下：被告孝爱公司于2013年5月6日经工商核准登记成立。2015年5月21日，贾永春、被告姜赤平、原告刘亚军、李永杰、张兆麟订立了《珠海市孝爱科技有限公司章程》，该公司章程内容有：公司注册资本为1000万元；公司股东5人，分别是贾永春、被告姜赤平、原告刘亚军、李永杰、张兆麟；股东出资方式、出资额和出资时间为贾永春以货币出资700万元，总认缴出资700万元，占公司注册资本70%，其中实缴出资0万元，未缴出资于2018年12月30日前缴足，被告姜赤平以货币出资110万元，总认缴出资110万元，占公司注册资本11%，其中实缴出资0万元，未缴出资于2018年12月30日前缴足，原告刘亚军以货币出资90万元，总认缴出资90万元，占公司注册资本9%，其中实缴出资0万元，未缴出资于2018年12月30日前缴足，李永杰以货币出资50万元，总认缴出资50万元，占公司注册资本5%，其中实缴出资0万元，未缴出资于2018年12月30日前缴足，张兆麟以货币出资50万元，总认缴出资50万元，占公司注册资本5%，其中实缴出资0万元，未缴出资于2018年12月30日前缴足。2015年5月22日，被告孝爱公司经工商核准变更登记，股东由贾永春、李永杰、邵锦成、陶楚晶、张兆麟变更为贾永春、张兆麟、李永杰、原告刘亚军、被告姜赤平。2015年6月30日，被告孝爱公司向原告刘亚军出具股权证书，编号为XA20150630-3，确认原告刘亚军为被告孝爱公司股东，股权比例为9%。被告孝爱公司在该股权证书加盖了公章，并由“贾永清”在法定代表人处签名。2015年11月20日，被告姜赤平出具证明，内容为：“姜赤平收到刘亚军现金人民币￥1100000元（大写金额壹佰壹拾万元整），完成珠海市孝爱科技有限公司股东变更登记，由姜赤平负责完成刘亚军关于上述公司全部验资事项。刘亚军所占珠海市孝爱科技有限公司（注册资金壹仟万元整）股份比例为11%（百分之壹拾壹）”。被告姜赤平在该证明的立据人处签名并注明身份证号，“贾永清”在证明人处签名。2015年11月25日，被告孝爱公司出具委托书，内容为：“珠海市孝爱科技有限公司已委托姜赤平代收刘亚军入股本公司投资款人民币壹佰壹拾万元整（姜赤平已收到），刘亚军出资义务已完成。姜赤平负责刘亚军在本公司所占百分之壹拾壹股份的出资义务，涉及该笔投资的相关验资工作由姜赤平负责，因该义务没尽责而造成的损失由姜赤平承担”。被告姜赤平在该委托书上签名并加盖了被告孝爱公司的公章。本院认为，股东出资是指公司股东在公司设立或增加资本时，按照法律、公司章程的规定以及认股协议的约定，向公司交付财产或履行其他给付义务以取得股权的行为。股东出资纠纷是指股东违反出资义务造成公司或其他已履行义务的出资人损失而引起的纠纷。本案中，原告刘亚军向被告孝爱公司出资110万元已经得到被告孝爱公司的确认，被告孝爱公司以及该公司的其他股东并没有主张原告刘亚军虚假出资、出资不足、逾期出资或抽逃出资等情形，原告诉讼要求被告姜赤平、孝爱公司退回出资，由被告孝爱公司收回9%股权，因此，本案案由并非股东出资纠纷，应为请求公司收购股份纠纷。依据《中华人民共和国公司法》第七十四条“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼”的规定，原告刘亚军没有提交证据证明存在上述由被告孝爱公司收购原告股权的情形，因此，原告刘亚军诉讼请求被告姜赤平、孝爱公司退回出资及利息，要求被告孝爱公司收回9%股权，没有事实和法律规定，本院不予支持。被告姜赤平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三条、第七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告刘亚军的全部诉讼请求。本案受理费18120元，由原告刘亚军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  杨海勋审 判 员  韩蕾蕾人民陪审员  梁国裕二〇一七年九月十一日书 记 员  郑杏宋附：裁判依据法律条文《中华人民共和国公司法》第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。第七十四条有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。