SHAPE*MERGEFORMAT福建省云霄县人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0622刑初259号公诉机关福建省云霄县人民检察院。被告人陈明山，男，1992年6月22日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，务工人员，住福建省云霄县，因涉嫌开设赌场于2017年5月28日被刑事拘留，同年7月6日被执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。被告人吴素缎，女，1974年1月23日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，个体工商户，户籍所在地福建省云霄县，家住福建省云霄县，因涉嫌开设赌场于2017年5月28日被取保候审。现在家。被告人陈明山、吴素缎被控开设赌场一案，云霄县人民检察院于2017年8月25日以云检诉刑诉［2017］244号起诉书向本院提起公诉，本院于8月31日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于2017年9月7日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员林耀武、代理检察员刘朴兴出庭支持公诉，被告人陈明山、吴素缎到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2017年2月至5月间，被告人陈明山、吴素缎为获取不法利益，由陈明山提供从网上购买的两台赌博机（俗称“老虎机”）放置在云霄县XX小学旁吴素缎开的“XX文具店”内，供他人赌博。二被告人合伙经营并约定盈利按三七分成。2017年5月28日10时许，云霄县公安局常山派出所民警当场查获两名未成年学生正在此赌博，并缴获两台赌博机及人民币壹圆面值硬币共计427元。吴素缎被民警当场传唤至该所接受调查，同日陈明山主动到云霄县公安局投案自首并如实供述其犯罪事实。经公安机关认定，上述两台赌博机系有赌博功能的赌博机。另查明，至案发时止被告人陈明山获利350元、被告人吴素缎获利150元。在本案审理过程中，被告人陈明山向本院缴交罚金10000元。以上事实，被告人陈明山、吴素缎在开庭审理过程中均无异议，并有经查证属实的云霄县公安局出具的到案经过、扣押决定书、扣押清单、现场勘验检查笔录及照片、户籍证明、前科（劣迹）查询表，预缴罚金票据；赌博机认定报告；云霄县医院疾病证明书；云霄县公安局常山派出所情况说明；证人吴某1、张某1、林某1的证言；被告人陈明山、吴素缎的供述与辩解等证据为证，足以认定。本院认为，被告人陈明山、吴素缎以营利为目的，利用固定场所在小学附近设置2台赌博机，容留未成年人赌博，现场被缴获违法所得427元，其行为构成开设赌场罪，属共同犯罪。公诉机关指控陈明山、吴素缎犯罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，所指控的罪名成立，本院予以采纳，依法应追究二被告人刑事责任，没收违法所得。在共同犯罪中，吴素缎所起作用较小，可比照陈明山从轻处罚。归案后，吴素缎能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；陈明山主动到云霄县公安局投案并如实供述其犯罪事实，是自首，依法可从轻处罚。二被告人能认罪、认罚，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据吴素缎的犯罪情节和悔罪表现，结合其身体健康状况，经审前社会调查，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其居住的社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。吴素缎必须依法接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款第二项、第三项，及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：一、被告人陈明山犯开设赌场罪，判处拘役四个月；并处罚金人民币一万元（罚金已缴纳；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月28日起至2017年9月27日止）。二、被告人吴素缎犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑五个月；并处罚金人民币二千元（罚金限于判决生效之日起十日内缴纳；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。三、扣押在案的赌博机2台、违法所得人民币427元；以及陈明山已退缴违法所得人民币350元、吴素缎已退缴违法所得人民币150元予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 员 柳福东二〇一七年九月十八日法官助理 汤筱晴书 记 员 陈潮云附与本案相关的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。第3缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物(以下简称设置赌博机)组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：……（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；……《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。