湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘06民终1130号上诉人（原审被告）：胡志兴，男，1988年6月26日出生，汉族，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：胡岳林，男，1963年7月18日出生，系胡志兴父亲。被上诉人（原审原告）：易小情，男，汉族，1968年7月6日出生，住湖南省临湘市。委托诉讼代理人：易海滔，男，1988年1月17日出生，系易小情之子。委托诉讼代理人：易爱平，女，1964年5月15日出生，系易小情之姐。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区站前东路，统一社会信用代码914306008860930143。负责人：李勇，总经理。委托诉讼代理人：周政斌，该公司职员。上诉人胡志兴因与被上诉人易小情及原审被告中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司（以下简称“人保财险岳阳分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2016）湘0602民初1176号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人胡志兴的委托诉讼代理人胡岳林，被上诉人易小情的委托诉讼代理人易海滔、易爱平，原审被告人保财险岳阳分公司的委托诉讼代理人周政斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。胡志兴上诉请求：撤销一审判决，依法改判，并由被上诉人承担二审诉讼费。事实和理由：1、一审法院认定上诉人胡志兴承担事故全部责任错误。交通事故发生后，交警大队作出事故认定书，认定上诉人胡志兴承担全部责任，后上诉人提出异议，交警部门重新出具证明一份，该证明明确说明本案事故责任无法划分，无法确定本案事故责任，一审法院判决上诉人胡志兴承担全部责任明显错误。从公平原则考虑，应认定双方各承担一半的责任。2、一审法院依据岳阳市金盾司法鉴定所作出的司法鉴定意见书确定易小情的伤残等级及伤休时间错误。该鉴定系经易小情单方委托所作出，上诉人并未参与。在诉讼过程中，上诉人向一审法院申请重新鉴定，一审法院依法委托湖北同济法医学司法鉴定中心对易小情的伤残等级及伤休时间作出重新鉴定，因易小情不配合鉴定部门完成精神评测的检查致使其“未能通过精神损伤测评”，鉴定部门无法作出准确的鉴定结论从而将鉴定申请退回一审法院。在易小情不配合的情况下，依法应当由易小情承担不利后果，一审法院却依照岳阳金盾司法鉴定所作出的鉴定结论确定易小情的伤残等级和伤休时间明显错误。3、交通事故发生后，当事人协商并达成交通事故调解协议，由胡志兴在扣除前期已支付的65000元后再向易小情支付60000元赔偿款，双方就此结案。该协议系双方真实意思表示，依法应当认定。一审法院以易小情在本协议签订时未进行损伤程度的鉴定为由不予采信该调解协议，系错误认定。4、一审法院认定易小情的损失过高，应依法予以核减。易小情提交的鉴定意见无法采信，一审法院依据鉴定意见结论确定的残疾赔偿金、误工费及精神损害抚慰金明显缺乏证据支持。易小情辩称：不同意上诉人的上诉意见，请求二审法院驳回上诉，维持原判。人保财险岳阳分公司述称：关于事故责任的问题，交警大队已经确定了事故责任，在一审的时候也进行了事故说明。关于司法鉴定的问题，一审对易小情的精神状况进行了重新鉴定。保险公司也已经与受害者易小情、被保险人签订了赔偿协议，并已经履行了赔偿协议的内容。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。易小情向一审法院起诉请求：1、依法判决胡志兴赔偿其各项费用共计209833.89元（不含胡志兴已经支付的医药费65000元和人保财险岳阳分公司已经支付的理赔款119500元）；2、判决人保财险岳阳分公司在其保险责任限额范围内对易小情的损失后果承担赔偿责任；3、由赔偿义务人承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2014年12月4日，胡志兴驾驶的牌号为湘Ｆ×××××号小型普通客车，沿岳阳市金鹗路由北往南行驶至市政府家属区路段时，与易小情驾驶的由西向东行驶的二轮电动车发生碰撞，造成两车受损、易小情受伤的交通事故。岳阳市公安局交通警察支队南湖大队在事故后作出道路交通事故责任认定书，认定胡志兴承担事故的全部责任，后因胡志兴提出异议，该交警大队对当事人再次进行调查询问，因当事人陈述不一致，且道路监控设备故障，无法查找到有效证据，导致此次事故责任无法认定。本案肇事车辆湘Ｆ×××××号小型普通客车在人保财险岳阳分公司处购买了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），本案事故发生在保险有效期间内。一审法院认为：胡志兴在驾驶机动车过程中违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》相关规定，造成交通事故，致易小情人身损害，因其未能提交证据证实易小情在此次事故中存在过错，故胡志兴应对易小情因交通事故所遭受的损失，承担全部赔偿责任。人保财险岳阳分公司为肇事车辆湘Ｆ×××××号小客车所投交强险的保险人，赔偿限额为122000元。人保财险岳阳分公司在与易小情及胡志兴协商沟通后，三方签订《调解协议书》，后按协议约定支付易小情赔偿款共计119501元，人保财险岳阳分公司已在保险赔偿限额内承担保险责任，不存在显示公平的情形，现易小情要求人保财险岳阳分公司对其损失承担赔偿责任，没有事实与法律依据，不予支持。经审查，易小情可获得的赔偿范围和标准为：1、医疗费用共计122255.99元；2、后续治疗费3000元，未实际发生，不予支持；3、住院伙食补助费2520元（60元/天×42天）；4、护理费为4662.5元（40520元/年÷365天×42天）；5、交通费认定为168元（4元/天×42天）；6、营养费，因无医疗建议，不予支持该项主张；7、误工费为32900元（3000元/月÷30天×329天）；8、残疾赔偿金为184563.2元[28838元／年×20年×(30+2)%]；9、精神损害抚慰金，酌情认定18000元；10、法医鉴定费1300元。以上损失合计366369.69元，扣减人保财险岳阳分公司已经支付的119501元，剩余的246868.69元由胡志兴承担。判决：一、由胡志兴支付易小情因此次交通事故产生的各项费用损失246868.69元，因胡志兴前期已经支付65000元，故胡志兴实际还应支付易小情赔偿款181868.69元；二、驳回易小情的其他诉讼请求。上述应支付的款项限赔偿义务人在判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4187元，由胡志兴负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明，事故发生后，胡志兴与易小情家属达成口头协议，为此，胡志兴于2015年5月20日手写一份欠条“今欠到易小情医药费陆万元限两年内付清，每年年度付叁万元。”但胡志兴并未履行该协议。2015年8月27日，胡岳林代表其儿子胡志兴与易小情方、人保财险岳阳分公司签订了交通事故调解协议书，由人保财险岳阳分公司赔偿易小情119501元，该笔赔偿款已支付完毕。本院对一审判决认定的其他事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是：1、本案的事故责任该如何认定；2、易小情的伤残等级及伤休时间该如何确定；3、胡志兴与易小情之间口头协议的问题。关于焦点1，本案的事故责任该如何认定的问题。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（二）款“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”本案中，易小情提交了交警部门出具的道路交通事故责任认定书复印件，认定胡志兴承担事故的全部责任，但胡志兴提交了交警部门出具的《道路交通事故证明》，该证明认定事故责任无法认定并建议当事人向法院起诉。后一审法院向交警部门调查，交警部门遂出具《情况说明》，该情况说明亦认可无法查找到有效证据，后收回事故认定书一事。本院认为，交警部门出具的《道路交通事故认定书》在证据形式上为书证，交警部门后又出具的《道路交通事故证明》、《情况说明》亦为书证，《道路交通事故证明》和《情况说明》的内容直接否定了《道路交通事故认定书》的内容，故本院对交警部门出具的《道路交通事故认定书》不认可其证明力。胡志兴驾驶的小客车与易小情驾驶的电动摩托车相撞是客观事实，本起交通事故是机动车和非机动车相撞，机动车相对于非机动车、行人而言，属于高度危险体。本院根据交警部门对双方当事人所作的询问笔录、现场图以及现场照片等，酌情认定胡志兴承担70%的赔偿责任，易小情自行承担30%的赔偿责任。关于焦点2，易小情的伤残等级及伤休时间该如何确定的问题。本案中，岳阳市金盾司法鉴定所受岳阳市交警支队南湖大队委托对易小情损伤程度进行鉴定，岳阳金盾司法鉴定所则委托湘雅二医院司法鉴定中心先行对易小情“精神状态及因果关系”进行鉴定。湘雅二医院司法鉴定中心认定易小情为脑挫裂伤所致精神障碍。岳阳市金盾司法鉴定所结合湘雅二医院司法鉴定中心的鉴定结论后得出易小情的损伤程度为一处八级伤残，一处九级伤残，并建议后段医疗费3000元，休息时间自受伤之日计算至定残之日。胡志兴以上述鉴定系易小情单方委托为由申请重鉴，但未提出确切有效的理由否定鉴定机构作出的鉴定结论，易小情因本起交通事故受伤致残已是事实。上述两家鉴定机构、鉴定人员均具有相应鉴定资质，鉴定程序合法，一审法院采信岳阳市金盾司法鉴定所作出的鉴定结论并据此认定易小情的伤残等级和伤休时间并无异议。关于焦点3，胡志兴与易小情之间口头协议的问题。本案中，胡志兴与易小情虽然达成了口头协议，胡志兴还据此出具了一份欠条，但该协议约定不明，胡志兴的欠条也仅是对医药费的赔偿数额及履行方式作出说明，且该口头协议也是在对易小情损伤程度进行鉴定之前达成的，故易小情在达成口头协议时并未确定其因交通事故造成的实际损失，胡志兴也未履行该协议，故本院不予认可该口头协议的效力。胡志兴上诉称应按该协议赔偿易小情损失的上诉理由不能成立，本院不予支持。易小情的损失合计366369.69元，扣减人保财险岳阳分公司已经支付的119501元，剩余的246868.69元由胡志兴、易小情按赔偿比例承担。即胡志兴应承担172808.1元（246868.69元×70%），因胡志兴已经支付了医药费65000元，故胡志兴还应承担107808.1元（172808.1元-65000元）。综上所述，上诉人胡志兴的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、二十四条、二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：撤销湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2016）湘0602民初1176号民事判决；由胡志兴赔偿易小情因交通事故造成的损失107808.1元（已扣除胡志兴前期支付的65000元）；驳回易小情的其他诉讼请求。本案一审案件受理4187元，由胡志兴负担2930.9元，由易小情负担1256.1元；二审案件受理费1300元，由胡志兴负担910元，由易小情负担390元。本判决为终审判决。审判长 何 蓓审判员 吴圣岩审判员 肖芝乐二〇一七年九月四日书记员 聂 凤附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《最高人民法院的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。