广东省佛山市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤06刑初40号公诉机关广东省佛山市人民检察院。被告人陈存通，男，1983年12月3日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地广西壮族自治区钦州市灵山县。因犯盗窃罪于2005年6月30日被佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2006年4月30日刑满释放。因犯抢劫罪、盗窃罪于2010年10月15日被广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑四年，2013年8月16日刑满释放。2014年11月5日因吸毒被行政拘留十五日并被强制戒毒二年。因犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪于2016年8月25日被本院判处无期徒刑。因本案于2016年8月4日被羁押，同日被刑事拘留，同月29日被执行逮捕。后因执行无期徒刑在广东省乐昌监狱服刑，2017年8月24日从广东省乐昌监狱押解回佛山市南海区看守所羁押。辩护人杨代，广东东成律师事务所律师,由佛山市法律援助处指派。广东省佛山市人民检察院以佛检未检刑诉[2017]5号起诉书指控被告人陈存通犯贩卖毒品罪，于2017年4月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省佛山市人民检察院指派检察员尹戟出庭支持公诉，被告人陈存通及其辩护人杨代到庭参加诉讼。经广东省高级人民法院批准，本案延长审理期限三个月。现已审理终结。广东省佛山市人民检察院指控，2016年5月，被告人陈存通因经济困难，在南海黄岐通过广西老乡（另案处理）向越南人（另案处理）以95000元的价格购买毒品海洛因约350克用于贩卖。广西老乡送给陈存通约8克毒品甲基苯丙胺（冰毒）及底粉，陈存通将毒品甲基苯丙胺用于自己吸食，购置了搅拌粉碎机、电子秤等工具，将底粉勾兑到海洛因中再拆分成小包，伺机贩卖。2016年8月4日3时许，被告人陈存通携带毒品搭乘出租车准备去顺德寻找买家，行至佛山一环高速平州路段时被民警当场抓获。从出租车内搜出海洛因100.01克、烟酰胺30.7克，从陈存通租住的南海区大沥镇黄岐东星村西八巷5号401房出租屋内搜出海洛因880.02克，甲基苯丙胺8.52克，烟酰胺2072.7克和工具一批。针对指控的犯罪事实，公诉机关在庭上提供了相应的证据，并据此认为被告人陈存通的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪。陈存通被判处有期徒刑后在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。被告人陈存通对公诉机关指控的事实没有异议，但辩称其没有实际交易毒品，不构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪。被告人陈存通的辩护人辩称：1.从陈存通乘坐的出租车上起获的100.01克海洛因应定性为贩卖毒品罪（未遂），对陈存通依法可从轻或减轻处罚；2.从陈存通租住的出租屋内起获的毒品应定性为非法持有毒品罪。3.陈存通归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。4.涉案毒品均未成功出售，未造成社会危害，可酌情从轻处罚。经审理查明，2016年5月，被告人陈存通因经济困难，在南海黄岐通过广西老乡（另案处理）向越南人（另案处理）以95000元的价格购买毒品海洛因约350克用于贩卖。广西老乡送给陈存通约8克毒品甲基苯丙胺（冰毒）及底粉，陈存通购置了搅拌粉碎机、电子秤等工具，将底粉勾兑到海洛因中再拆分成小包，伺机贩卖。2016年8月4日3时许，被告人陈存通携带毒品搭乘出租车准备去顺德寻找买家，行至佛山一环高速平州路段时被民警当场抓获。从出租车内搜出海洛因100.01克，从陈存通租住的南海区大沥镇黄岐东星村西八巷5号401房出租屋内搜出海洛因880.02克，甲基苯丙胺8.52克及工具一批。经鉴定，起获的海洛因含量从24.3％至64％不等。上述事实有公诉机关提供，并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：（一）物证、书证1.抓获经过，证实被告人陈存通的到案经过。2.户籍证明及前科情况，证实被告人陈存通的身份情况及前科情况。3.搜查证、搜查笔录、扣押清单，证实侦查人员在2016年8月4日依法对车牌号为粤Ｙ×××××丰田牌小汽车及陈存通租住的佛山市南海区黄某东某西八巷5号401房进行搜查。在上述小汽车副驾车门储物箱内查获一包白色固体状、一包白色粉末状疑似毒品。在上述房间卧室衣柜一个“美澳建蛋白粉”铁盒内搜查出3包白色透明塑料纸包装的疑似毒品，从该3包疑似毒品中搜获13包白色固体状、1包圆粒状疑似毒品；在一个白色有盖玻璃瓶里搜出4包白色透明塑料纸包装的疑似毒品，从该4包疑似毒品中搜获2包固体状、5包白色粉末状、2包白色粉末状及2包圆粒状疑似毒品。在床下的一个纸箱内搜查出2个透明玻璃瓶及1台高速粉碎机，从玻璃瓶中搜获3包白色粉末状疑似毒品。在床头柜抽屉搜查出1个用茶礼四方型铁盒装的1包疑似毒品，从该包疑似毒品中搜获四包用密封袋装住的透明晶体状疑似毒品。在客厅沙发靠背上搜查出用1个双喜香烟铁盒装住的2包疑似毒品，从2包疑似毒品中搜获4包白色粉末状疑似毒品。在房间门后的一个纸箱内搜查出1个“迪乐司”铁盒内装着1包白色粉末状疑似毒品。在客厅电视柜内搜查出2包用白色塑料袋装住的透明晶体状疑似毒品。另搜查出电子秤2把，铁架1个、千斤顶1个、模具1个、胶板2个。上述物品均予扣押。4.毒品称量笔录，证实侦查人员使用两台G**牌天平秤在被告人陈存通及见证人在场的情况下，对从牌号为粤Ｙ×××××银色丰田小轿车副驾驶前储物盒内及南海区黄某东某西八巷5号401房查获的疑似毒品进行称量，净重共3389.55克。陈存通对称量过程及结果无异议。5.毒品取样笔录，证实侦查人员在被告人陈存通及见证人在场的情况下，对本案起获的疑似毒品进行取样，随机提取毒品可疑物共38.9克，用物证袋封存后送南海公安司法鉴定中心进行定性、定量鉴定。陈存通对取样过程无异议。6.通话记录，证实陈存通使用的手机号137××××0131与钟某1使用的手机号153××××1522于2016年5月1日至8月4日有多次通话记录，其中2016年8月4日手机号137××××0131主叫手机号153××××1522。7.现场检测报告书，证实公安人员对被告人陈存通的尿液进行胶体金法检测，结果呈吗啡、甲基苯丙胺阳性。（二）现场勘查笔录和照片佛南公（刑）勘[2016]K4406056600002016080205号现场勘验笔录，证实中心现场位于佛山市南海区大沥镇黄岐东星村西八巷5号401房。（三）鉴定意见1.佛公南（司）鉴（化）字[2016]479、513号毒品检验鉴定报告，证实在佛山市南海区黄岐东星村西八巷5号401房衣柜内起获的白色粉粒12包，净重共262.2克，检出海洛因成分，含量从34.4％-64％不等。2.佛公南（司）鉴（化）字[2016]480、514号毒品检验鉴定报告，证实在佛山市南海区黄岐东星村西八巷5号401房衣柜铁盒、白色玻璃瓶内内起获的白色粉粒、粉末10包，净重共610.93克，检出海洛因成分，其中5包含量从24.3％-37.7％不等；在该房床下纸箱内起获白色粉末3包，净重共1852.7克，检出烟酰胺成分。3.佛公南（司）鉴（化）字[2016]481、515号毒品检验鉴定报告，证实：（1）在佛山市南海区黄岐东星村西八巷5号401房沙发靠背上和粤Ｙ×××××小汽车副驾驶门储物箱内起获的白色粉粒共5包，净重共106.9克，检出海洛因成分，其中从粤Ｙ×××××小汽车副驾驶门储物箱内起获的白色粉粒含量为61.7％。（2）从该房内起获白色晶体6包，净重共8.52克，检出甲基苯丙胺成分。（3）上述房间及小汽车内起获的白色粉末两包，净重共250.7克，检出烟酰胺成分。（四）证人证言1.证人钟某1（陈存通所乘车辆司机）的证言及辨认笔录：2016年8月4日2时许，我驾驶粤Ｙ×××××银色丰田小汽车在黄某嘉州广场处侯客，接到一个电话，对方让我到黄岐漖表东星村村口附近等他。我到了上述地方在车上睡了约半个钟，那男子才出来上了我的车，然后说搭他去顺德。当车开到佛山一环南海平洲路段时，被警察拦停并被带回派出所。我之前搭过那男子两次去顺德，他的手机号码是137××××0131，我的手机号码是153××××1522。证人钟某1辨认出陈存通就是其开车送去顺德的男子。（2）证人麦某（陈存通出租屋屋主）的证言：我将黄岐漖表村委会东星村西八巷5号401房租给了一名叫陈存永的广西籍男子，租期从2015年11月20日到2016年11月30日。他当时留了一张姓名为陈存永的身份证复印件给我。证人麦某经照片辨认出陈存通就是租住其房屋的陈存永。（3）证人李某1的证言：我是罗村派出所的民警。2016年8月4日3时许，我和其他同事在南海区佛山一环东线平州路段捉获了陈存通，当时在他乘坐的粤Ｙ×××××小汽车副驾驶座位车门的放物处查获块状疑似毒品海洛因1大包，用白色塑料密封袋包装，陈存通供认里面是1包毒品海洛因和1包底粉。后来民警带着陈存通到其租住的南海区黄岐东星村西八巷5号401房处进行搜查，在该房起获毒品一批、电子秤及用来加工海洛因的铁架、千斤顶、不锈钢模具等。在陈存通身上搜出了二台手机，一台是金色华为，一台是蓝色诺基亚。在现场我们对搜获的疑似毒品进行了初步的称重。搜查时有录音录像。（五）被告人陈存通的供述及辨认、指认笔录和照片：2016年8月4日3时许，我乘坐一辆银色的丰田牌小汽车在佛山一环东线平洲路段被民警抓获，随后民警在我乘坐的副驾驶座的车门处搜获了我携带着的一包重约100克的海洛因和一包底粉，这包海洛因是我准备拿到顺德贩卖的。随后民警带我来到我居住的佛山市南海区黄岐东星村西八巷5号401房，该房是我用我大哥陈存永的身份证租的，由我一个人居住。民警在该房内搜获了大量海洛因和少量冰毒，还搜获了我用来分拆海洛因的工具及电子秤。其中粉碎机是我用来混合海洛因和底粉的，模具、千斤顶、铁架、胶板都是用来挤压海洛因包装成形的，电子秤用来对海洛因进行称重，手机是用来贩卖毒品时通信联系。海洛因是两三个月之前，我通过一名广西老乡向一名越南籍男子以9万5千元的价格购买的，约350克。广西老乡送给我8克左右的冰毒及底粉。我买回来的海洛因一些用于自己吸食，其他的分拆后加入底粉用于出售，但一直没有找到合适的买家。冰毒是广西我自己用来吸食的。被告人陈存通指认佛山市南海区黄岐东星村西八巷5号401房就是其存放毒品的地点，指认在其出租屋内搜出的毒品和工具；签认了所起获的毒品称重的视频截图。关于被告人陈存通提出的辩解及其辩护人提出的第1、2点辩护意见，经查，1.陈存通在侦查阶段及庭审时均稳定供称其购买的毒品海洛因一些用于自己吸食，其他的勾兑底粉后用于出售，其被抓获当天是携带毒品前往顺德寻找买家；搜查笔录及相关照片亦证实从陈存通出租屋起获了粉碎机、模具、千斤顶等用于将海洛因分拆、勾兑、挤压成形的工具。综上，可以证实陈存通为贩卖而购买毒品，其行为应构成贩卖毒品罪（既遂）。2.根据相关规定，从贩毒人员处起获的毒品一般均应计入其贩卖毒品数量，故从陈存通出租屋内起获的毒品海洛因880.02克、甲基苯丙胺8.52克亦应计入其贩卖毒品数量内。综上，被告人陈存通提出的辩解及其辩护人提出的第1、2点辩护意见，没有事实与法律依据，不予采纳。本院认为，被告人陈存通无视国家法律，贩卖毒品海洛因980.03克、甲基苯丙胺8.52克，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人陈存通犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。陈存通曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。陈存通归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。辩护人提出的第3点辩护意见有事实与法律依据，予以采纳。陈存通曾因犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪被判刑，在刑罚执行完毕以前，发现还有本案所涉的贩卖毒品犯罪没有判决，应对陈存通所犯贩卖毒品罪作出判决后，与其所犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪实行数罪并罚。扣押的毒品予以没收并销毁；扣押的作案工具电子秤、粉碎机、千斤顶、模具、胶板、铁架、手机等予以没收并上缴国库。陈存通系吸毒人员，且其毒品尚未流入社会，酌情从轻处罚。辩护人提出的第4点辩护意见，予以采纳。根据被告人犯罪的事实、情节、认罪态度及行为的社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十七条第一款、第五十九条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条的规定，判决如下：一、被告人陈存通犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；与已判决的陈存通犯非法持有毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币十五万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑四年并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产、罚金人民币十五万元。（罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）二、对暂扣于佛山市公安局南海分局的涉案毒品，予以没收、销毁。暂扣的被告人陈存通作案工具电子秤、粉碎机、千斤顶、模具、胶板、铁架、手机予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邱卫玲代理审判员  李寿桥人民陪审员  郑晓雯二〇一七年九月二十一日书 记 员  黎明钊附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十七条第一款对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。第五十九条第一款没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判处宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。