上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）沪01民终11176号上诉人（原审原告）：赵愈，女，1978年10月20日生，汉族，住上海市虹口区。委托诉讼代理人：梁柏贤，上海市汇中律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱阁卿，上海市汇中律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：上海浙商小商品市场经营管理有限公司，住所地上海市金山区金山大道3888号306室。法定代表人：施鎏奎，执行董事。委托诉讼代理人：沈勇，上海市联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：周晶，上海市联合律师事务所律师。上诉人赵愈因与被上诉人上海浙商小商品市场经营管理有限公司（以下简称浙商公司）房屋租赁合同纠纷一案，不服上海市金山区人民法院（2017）沪0116民初3756号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月7日立案后，依法组成合议庭，于2017年9月13日公开开庭审理了本案。上诉人赵愈之委托诉讼代理人朱阁卿，被上诉人浙商公司之委托诉讼代理人沈勇、周晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人赵愈上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求。事实和理由：在新的托管期内，被上诉人有义务及时进行结算，如实告知上诉人实际经营情况，现在商铺出租状况确实不好，但是在新的托管期内曾经有过经营。被上诉人一直拒不支付租金，也不按约定进行结算，已经拖延了很长时间，商城的经营状态也没有得到改善，如果这样的状态一直持续，只会使损失继续扩大。因此，上诉人请求解除合同，取回自己的房屋。被上诉人浙商公司辩称，根据合同约定，在新的托管期内，被上诉人支付的不是固定租金，而是根据实际经营状况计算的回报，商城是整体经营的，上诉人主张解除合同，但还有其他几百户小业主还在维持和被上诉人的合同关系，考虑到商城全体小业主的整体利益，故被上诉人不同意解除合同。被上诉人正在努力改善经营状况，寻找大客户。由于上诉人等业主与被上诉人存在矛盾，给被上诉人的经营管理造成了很大影响。被上诉人并不是完全拒绝支付回报，但目前尚无法确认之前的经营期是否有回报，双方尚没有完成结算。商城现在处于空关状态，如果将来经营状况得到改善，被上诉人会按照实际经营状况来制定合理的回报标准的。赵愈诉至一审法院，请求判令：1、解除与浙商公司签订的《商铺委托经营管理合同》，并向赵愈返还商铺；2、浙商公司支付自2015年8月29日起至2017年3月14日止的租金人民币50,580.30元（商铺房款×9%/365×563天）；3、就上述租金为本金，按中国人民银行同期贷款利率计算，浙商公司支付自2017年3月15日至判决生效日止的利息损失；4、浙商公司支付自2017年3月15日起至浙商公司实际返还商铺日止的商铺占有使用费（计算方式为商铺房款×9%/365×延期返还商铺天数）。一审法院认定事实：赵愈系上海市金山区XX大道XX号XX城·XX馆XX号商铺（以下简称涉案商铺）的买受人及产权人。2010年8月29日，赵愈与浙商公司签订《上海金山国际贸易城·家居生活馆商铺委托经营管理合同》（以下简称托管合同），约定由赵愈全权委托浙商公司经营管理涉案商铺，由浙商公司根据其对本家居生活馆的整体规划、定位，按照不同业态分布要求，以合理的租金、优质的服务、规范的招商管理全力培育市场。双方约定以五年为一个标准的委托经营管理期（以下简称托管期），每个托管有效期以第一个托管期为准进行顺延。托管时间最长不超过20年。第一个托管期自2010年8月29日起算至2015年8月28日止，托管期内，双方均不得擅自解除、终止合同。托管期内，赵愈委托浙商公司以浙商公司的名义对委托商铺进行全权经营、管理，包括但不限于：统一对外招商、出租、制定并调整租金收取标准、确定业态布置等。同时，为了培养、繁荣市场，第一个委托经营管理期内，该物业免租。赵愈同意在该托管期内，浙商公司无需再向赵愈支付任何其他费用。双方约定，在委托经营管理期内，浙商公司出租或经营该商铺而获得的全部收益作为浙商公司劳动的回报，全部归浙商公司所有。托管期届满后，浙商公司拥有委托经营管理的优先续约权。双方另行商定委托条款及经营收益分配；赵愈自行经营或另行委托经营的，则该商铺经营的业种业态必须符合浙商公司对市场整体业种业态的统一布置规定，无论赵愈继续委托浙商公司经营或者自营的，须在托管期满前三个月内提出书面申请告知浙商公司，逾期视同继续委托并已接受浙商公司根据市场实际回报制定的经营回报率。赵愈已支付了涉案商铺的全部购房款，并取得了上海市房地产权证。2016年7月19日，上海市金山区金山卫镇人民政府撤销编号为沪金金山卫第001号的“业主大会、业主委员会备案证”。2016年9月1日，赵愈委托律师向浙商公司发函要求据实结算并支付截止发函日的商铺经营收益，并表示浙商公司逾期未付的，将诉至法院，要求解除与浙商公司的委托合同并收回商铺。一审庭审中，赵愈表示，本案诉请依据的是五年后自动续租的合同，解除合同的理由是浙商公司未按照合同履行支付租金的义务，坚持主张按照房价百分之九计算租金。浙商公司认为，涉案合同仍然在履行，浙商公司在收到赵愈发出的律师函后与赵愈代理律师沟通，通知赵愈办理结算手续，但赵愈一直未来办理，故收益未计算，双方的委托经营合同仍然存在，仍然在托管期内，赵愈应当根据实际经营收益获得租金。一审中，经一审法院征求赵愈意见，赵愈表示不要求对整个市场的实际经营收益进行审计。一审法院认为：托管合同系一份赵愈提供房屋、浙商公司支付租金的合同，故该合同从内容上看实质是一份房屋租赁合同，是双方真实意思的表示，合法有效，双方均应按约履行。合同第三条第8项明确约定，赵愈应于托管期限届满前三个月内书面告知浙商公司，否则视同继续委托，赵愈没有提供具体明确的证据证明曾在第一个托管期届满前三个月提出书面申请告知浙商公司，因而根据合同约定，视同赵愈继续委托并已接受浙商公司根据市场实际回报制定的经营回报率，一审中，赵愈亦表示双方合同已顺延至第二个托管期。关于解除合同的主张，首先，关于租金的支付，双方对标准存有争议，至今未对租金进行结算，金额尚不确定；其次，合同未约定如浙商公司逾期支付租金赵愈享有单方解除合同的权利，且合同约定托管期内双方不得擅自解除、终止合同；第三，浙商公司明确表示愿意按照实际收益回报予以结算，不同意解除合同，综上，赵愈要求解除合同以及浙商公司返还房屋的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。关于赵愈主张的2015年8月28日之后的租金及占有使用费及逾期付款利息，根据合同第三条第8项之规定，租金标准为根据市场实际回报制定的经营回报率，赵愈明确表示不对整个市场的实际经营情况进行审计，坚持主张按年百分之九计算租金，并要求浙商公司按此标准支付占有使用费及相应利息，缺乏依据，一审法院不予支持。同时，一审法院须指出的是，本案双方争议所指向的商铺位于一个统一的市场内，而非单独可发挥效用的铺位，赵愈在购买商铺时应明知该商场须统一经营管理方能发挥实际效益，故各业主行使个人权利时还应兼顾个体利益服从全体利益、局部利益服从整体利益的原则。一审法院审理后，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，于二〇一七年七月二十日作出判决：驳回赵愈的全部诉讼请求。一审案件受理费减半收取人民币446.50元，由赵愈承担。二审中，当事人没有提交新证据。经本院审理查明，一审法院认定事实无误，本院予以确认。2017年9月15日，被上诉人向本院发表书面意见称：一、计划通过发送通知函等形式，让业主选出各个楼层代表，监督被上诉人的运营管理以及租金、管理费等费用的收取、支出情况；二、计划定期向全体业主公示租金、管理费的收取、支出财务数据；三、计划加大对商城的推广、招商力度，以招来更优质的商户，稳定并提高业主的租金收益水平；四、计划严格按照与业主约定的时间定期与业主结算租金等费用。本院认为，涉案商铺委托经营管理协议为双方当事人真实意思表示，不违反法律的效力性禁止性规定，属合法有效，双方均应按约履行。一、关于上诉人主张的经营回报收入的问题。双方的合同关系现已延续到第二个五年托管期，并实际履行了一段期间。根据合同约定，在第二个托管期内，应由被上诉人根据市场实际回报制定经营回报率。既然上诉人可取得的回报需要以商铺的实际经营收入为基础，作为商铺的管理者，被上诉人有义务对上诉人如实告知其名下商铺的具体经营状况，并完成对经营收入的统计、核算工作，制订统一的回报率标准，对每个业主应得的回报金额给予具体明确的回复。但是，截至目前，被上诉人在本案二审中依然表示无法最终确定就已经履行的第二个托管期间，其是否应向上诉人支付回报金额，更无法确认应付的具体金额。被上诉人称目前商城经营遇到严重困难，可能存在无前期应付金额的情况，但无论实际经营状况如何，也不能免除其对上诉人的告知与结算义务。在被上诉人未履行核算、告知义务的前提下，上诉人无法就是否应当支付回报以及具体回报金额的问题进行有针对性的主张。鉴于目前实际经营收入及回报标准均未确定，上诉人主张被上诉人对其支付回报金额，本院难以支持；被上诉人在二审中已经发表书面意见，表示计划启动收入、支出的公开与结算程序。对此，本院认为，上述程序不应无限期拖延，被上诉人应当在本判决生效之日起三个月内完成告知、核算义务，如被上诉人逾期未完成上述义务或对被上诉人的核算结果存在异议，上诉人可另行主张权利。二、关于上诉人主张的合同解除权问题。双方当事人均认可，目前商城整体经营处于严重困难阶段。商城的经营确需考虑到整体业主的利益，一审法院认为商场须统一经营管理方能发挥实际效益，有一定合理性。经营状况的改善既需要被上诉人的招商管理，也需要上诉人的理解配合，但同时还取决于客观市场环境，并非一方当事人可主观控制的范畴。如果经过被上诉人的长期努力，仍然无法改善商城的经营困境，不能为上诉人带来可预期的收益，将损害合同继续履行的基础条件。本案二审中，被上诉人表示其正在进行招商，尽力改善经营状况。综合考虑上述因素，本院认为，一审法院在本案中鉴于当前实际情况，认定上诉人行使的解除权尚不成就，具有一定合理性，本院予以维持。但是，如果被上诉人在本案判决生效后的三个月内仍然无法改善经营困境，不能按约给予上诉人明确可预期的经营回报，上诉人可另行主张权利。需要说明的是，本案纠纷主要系因被上诉人怠于履行告知、核算义务所引发，故本院认定一、二审案件受理费均由被上诉人负担。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费减半收取人民币446.50元；二审案件受理费人民币893元，均由上海浙商小商品市场经营管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  沈强代理审判员  何建审 判 员  李兴二〇一七年九月二十九日书 记 员  曹靖附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……