长春市二道区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0105民初1401号原告：李香芬，女，住址长春市二道区。委托代理人：刘丽曼，吉林起兮律师事务所律师。代理权限：诉讼代理。被告：于晓峰，男,住址长春市二道区。委托代理人：于振兰，吉林显顺律师事务所。代理权限：诉讼代理。被告：中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所地长春市东中华路339号。负责人：张建威，经理。委托代理人：郑晨阳，该公司职员。代理权限：特别授权。原告李香芬与被告于晓峰、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年6月6日立案后，依法适用普通程序，于2017年7月13日公开开庭进行了审理。原告诉讼代理人刘丽曼、被告于晓峰及其诉讼代理人于振兰、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司委托代理人郑晨阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李香芬向本院提出如下诉讼请求：1、请求判令二被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、左肩关节置换手术费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、律师费共计524860.2元。2、请求判令被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司在保险限额内先行赔偿，不足部分由被告于晓峰补足。3、诉讼费、保全费由被告承担。事实及理由：2016年7月19日8时50分，被告于晓峰驾驶小型轿车将原告李香芬撞伤，经长春市公安局交警支队二道大队出具的吉公交认字【2016】第00071号道路交通事故认定书认定被告于晓峰承担事故主要责任，原告李香芬承担事故次要责任，肇事车辆的交强险、商业险均承保于被告中国平安保险公司。原告因本次事故伤害住院治疗48天，经吉林中正司法鉴定所鉴定，本次事故造成原告两个七级伤残、一个九级伤残、一个十级伤残，每十年需对左肩进行关节置换术。于晓峰及其诉讼代理人辩称：1、原告诉讼请求数额过高；2、原告户口需证实；3、用药清单及病历中关于骨折部分没有，病历不全；4、计算赔偿项目与事实不符；5、伤残赔偿金因原告1955年出生，应该是18年；6、精神抚慰金应以两万元为宜。保险公司辩称：肇事车辆在我公司承保交强险及商业险30万元并投保不计免赔，我公司同意在合理范围内赔偿，事故发生后，我公司已在交强险医疗费项下向伤者垫付1万元，请法院在判决中予以扣除，本次事故我方车辆承担主要责任，我公司同意超过交强险的费用部分承担百分之七十赔偿责任，对于原告诉请的误工费，原告在受伤时年满61岁超过法定的退休年龄，不应当存在误工损失，对于诉请的左肩关节置换手术费，因原告年龄已满61岁，应当以实际发生后再进行赔付，对于医疗费请求法院按照合同约定对超过医疗保险保险标准的费用部分进行扣减，鉴定费、律师费、诉讼费、保全费不是保险公司理赔范围，我公司不予承担。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2016年7月19日8时50分，被告于晓峰驾驶小型轿车在本区临河街西侧非机动车道由北向南行驶至公园路时，其车前部与在临河街西侧非机动车道内由南向北逆向行驶的李香芬所骑的自行车前轮相撞，导致二车损坏，李香芬受伤，经长春市公安局交警支队二道大队出具的吉公交认字【2016】第00071号道路交通事故认定书认定：被告于晓峰承担事故主要责任，原告李香芬承担事故次要责任。事故后，原告李香芬被送往吉林大学中日联谊医院治疗，住院48天，经诊断为“头部外伤、右额顶叶脑挫裂伤、左额部硬膜外血肿、左鼻骨颞骨颧弓额骨骨折、左眼眶上内外侧壁骨折、左眼睑额部及右颞顶部软组织肿胀、眼挫伤（左）挫伤性视神经病变（左）、闭合性胸外伤、双肺挫伤、右第四肋骨骨折、左肱骨外科颈骨折、左桡骨骨折、闭合性膝关节损伤、右膝半月板内角损伤、右膝前叉韧带及右膝内外侧副韧带损伤”，2017年5月12日，李香芬委托吉林中正司法鉴定所对李香芬的后续治疗费、伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，2017年5月19日，吉林中正司法鉴定所出具吉中司鉴所（2017）法临鉴字第344号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人李香芬左肩关节置换术的费用约需60000元，更换年限为10年。2、被鉴定人李香芬左侧臂丛神经损伤后果已构成七级伤残，视力损害后果已构成七级伤残，左上肢损伤后果已构成九级伤残，颅脑损伤后果已构成十级伤残。3、被鉴定人李香芬的误工期限应以伤后365日为宜。4、被鉴定人李香芬的护理期限应以伤后120日为宜。5、被鉴定人李香芬的营养期限应以伤后90日为宜。肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险（限额为300000元），已投保不计免赔，且均在保险期内。庭审中，原告诉讼代理人另提交膝踝关节辅助固定支具发票1张800元、肘关节辅助固定支具发票1张500元、急救票据258.6元、鉴定费发票1张3900元，律师代理费发票1张18000元。另查明：被告保险公司在事故发生后在机动车交强险医疗责任限额内为李香芬垫付10000元医疗费，原告在诉讼请求中未扣除。以上事实有原、被告双方当事人的当庭陈述，原告提供的道路交通事故认定书、被告驾驶证、行车证、交强险及商业险保单、、机动车综合商业保险免责事项说明书、司法鉴定意见书、门诊手册、诊断书、门诊票据、医疗费票据、律师费票据、鉴定费票据、急救发票、辅助器具票据等在卷为凭。本院认为：公民的身体健康权受法律保护。侵害公民的身体健康权应承担侵权责任，赔偿受害人因侵权行为引发的合理经济损失。（一）关于责任承担问题。因肇事车辆小型轿车已在保险公司处投保机动车交强险、商业险，且本案事故发生在保险期间内，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。此事故，经公安交警部门事故责任认定：于晓峰承担事故主要责任，李香芬承担事故次要责任。保险公司在交强险赔偿限额内对李香芬进行赔偿，超出交强险赔偿范围的由保险公司在商业第三者责任保险范围内进行赔偿。保险公司不予赔付的部分，由于晓峰承担赔偿责任。保险公司提出免责条款规定不承担律师代理费、鉴定费、诉讼费的抗辩理由，其提供证据足以证明其已对该条款在订立合同是在投保单、保险单或其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明，其抗辩理由成立。故律师代理费、鉴定费、诉讼费应由于晓峰承担。（二）关于赔偿项目和数额。关于医疗费，原告主张146631.23元，经查，事故发生后，李香芬因此次事故花费急救治疗费258.6元、门诊费用4407元、住院费197259.54元，共计201925.14元，有相关医疗门诊票据为凭，关于李香芬在长春中医药大学附属医院的6张门诊票据共计2049.34元，因吉林大学中日联谊医院并无明确医嘱需转院治疗，故该2049.34元本院不予认可。因保险公司已在事故后在交强险医疗限额内垫付10000元，故医疗费部分应由保险公司在商业三者险范围内赔付李香芬134347.59元{（201925.14-10000）×70%}。关于护理费，原告主张依据鉴定意见护理期限为120日，护理费10148.8元，符合法律规定，本院予以认可。关于住院伙食补助费，原告主张3360元，符合法律规定，本院予以认可。关于误工费，原告主张22524.6元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。经查，原告虽年满61周岁，达到退休年龄，但确在烧烤店打工，平均每年工作6个月，月收入为1200元左右，有相关证人证言及情况证明予以佐证，故误工费本院酌情保护5040元。关于营养费，原告主张依据鉴定意见营养期限为90日，营养费6300元，符合法律规定，本院予以认可。关于伤残赔偿金，原告主张192665.57元，经查，原告此次外伤导致二处七级伤残、一处九级伤残、一处十级伤残，伤残系数应按47%计算，因原告事故发生时年满61周岁，应保护19年的伤残赔偿金，故该项赔偿应由保险公司在交强险伤残限额内承担110000元，在商业三者险限额内承担78655.27元{（24900.86×19×47%-110000）×70%}，伤残赔偿金本院共计保护188655.27元。关于后续治疗费，原告依据鉴定意见主张后续关节置换术费用84000元，符合法律规定，本院予以认可。关于精神损害抚慰金。原告主张38500元，结合本地区经济发展水平，该数额过高，本院酌情保护14000元。关于鉴定费，原告主张鉴定费2730元，符合法律规定，本院予以支持。该项费用由被告于晓峰承担。关于律师代理费，原告主张因本次事故花费律师代理费18000元，经查，原告18000元律师代理费，但未计算责任比例，故本项费用本院保护12600元。由被告于晓峰承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效后七日内在交强险及商业险范围内赔付原告李香芬医疗费134347.59元、护理费10148.8元、住院伙食补助费3360元、，误工费5040元、营养费6300元、伤残赔偿金188655.27元、精神损害抚慰金14000元，后续治疗费48148.34元，以上共计410000元。二、于晓峰于本判决生效后七日内赔付原告李香芬后续治疗费35851.66元、鉴定费2730元、律师代理费12600元，以上共计51181.66元。三、驳回原告李香芬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8860元，由原告李香芬负担1075元，被告于晓峰负担7785元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审 判 长  赵俊峰代理审判员  陈东洋人民陪审员  董淑范二〇一七年九月十五日书 记 员  刘 畅