福建省长乐市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0182民初2302号 原告：陈章，男，1974年4月21日出生，汉族，住长乐市。 委托诉讼代理人：陈攸丹，福建立远律师事务所执业律师。 被告：陈海棠，男，1962年11月8日出生，汉族，住长乐市。 委托诉讼代理人：陈金龙，福建紫阳律师事务所执业律师。 被告：陈友佃，男，1965年10月6日出生，汉族，住长乐市。 原告陈章与被告陈海棠提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2017年6月5日立案后，根据被告陈海棠的申请，依法追加陈友佃作为被告参加本案诉讼。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈章及其委托诉讼代理人陈攸丹，被告陈海棠的委托诉讼代理人陈金龙及被告陈友佃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈章向本院提出的诉讼请求：请求判令陈海棠赔偿陈章各项经济损失179220.35元。事实和理由：2016年4月下旬，陈海棠聘请陈章拆除墙体，2016年5月1日，陈章在施工过程中，不慎被墙体大梁砸伤，随即被送往医院住院治疗至2016年5月26日，医生诊断陈章的伤情为左胫腓骨开放性粉碎性骨折。2016年11月24日，陈章委托福建晟蓝司法鉴定所对其伤残程度、后续治疗费、误工期、护理期、营养期及劳动能力丧失程度进行鉴定，鉴定结论为：1、陈章伤残程度达十级伤残；2、取出固定支架和固定物共需17000元；3、误工期180日、护理期90日、营养期90日；4、陈章构成工伤八级，丧失部分劳动能力。陈章与其妻林巧玲（身患××，无工作能力）生育一子陈奕青（2008年5月6日出生）。陈章因此次事故造成损失共计179220.35元（医疗费72643.15元、住院伙食补助费30元/天×25天=750元、护理费125元/天×90天=11250元、交通费800元、营养费90天×30元/天=2700元、误工费45764元/年÷365天×180天=22568元、后续治疗费17000元、残疾赔偿金14999.2元/年×20年×10%=29998.4元、精神损害抚慰金6000元、被抚养人生活费12910.8元/年×10年×10%=12910.8元、司法鉴定费2600元）。后陈海棠拒绝赔偿，故诉至法院。 陈海棠辩称，一、陈海棠不是本案适格被告，无需对陈章的损失承担赔偿责任。理由如下：1、陈海棠并未聘请陈章拆除墙体，而是将拆除墙体的工作发包给陈友佃；2、发包时，双方约定施工过程中发生任何人身伤亡事故，均由陈友佃负责，与陈海棠无关。二、陈章与陈友佃在施工过程中，自身缺乏安全防范意识，对事故的发生存在明显过错，且过错大，即使陈海棠应对陈章的损失承担责任，责任比例不应超过25%。三、若法院判决陈海棠应承担赔偿责任，陈海棠对陈章的各项赔偿项目及金额答辩如下：1、对医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金的诉求无异议；2、关于护理费，认可护理期限25天，每天按125元计算，计3125元；3、营养费诉求无医嘱需要加强营养，不予认可；4、陈章未提供证据证明其所从事的职业及收入情况，误工费应按每天125元计算，对误工期180天没有异议，故误工费为22500元；5、后续治疗费未实际发生，不予赔偿；6、精神损害抚慰金6000元过高，认可3000元；7、索赔被抚养人生活费无依据，不予赔偿；8、交通费未提交票据，不予赔偿；9、对鉴定费2600元无异议，但此系陈章自身过度鉴定所致，应由陈章自行承担。四、陈海棠先行垫付的医疗费8000元，陈章应予以返还。 陈友佃辩称，我与陈章是共同受雇于陈海棠，陈章是我介绍一起去陈海棠处协商劳务报酬的，确定施工事项及报酬1500元后，共同在陈海棠处施工。陈友佃不是所谓的包工头，陈章的损失应由陈海棠负责赔偿。 针对陈海棠的辩解，陈章表示：1、其与陈友佃系工友关系，经常相互介绍工作。陈海棠起先只通知陈友佃务工，陈友佃介绍陈章一起过去与陈海棠协商确定要做的工作以及劳务报酬，确定价格1500元后，陈章与陈友佃一起过去施工的。2、陈章受伤后，先被送到长乐市医院门诊治疗，不知治疗费具体金额，是陈海棠垫付的，后转到福州市第二医院住院治疗，陈海棠垫付了3000元。 本院经审理查明本案事实如下： 陈海棠因购有位于长乐市准备进行装修，需要雇请工人将墙壁上的白灰刮掉，同时陈海棠准备对套内一堵隔墙位置进行调整，需要拆除这堵墙，这堵墙安装了一扇门。2016年4月下旬的一天，陈海棠通过亲戚陈某通知陈友佃前来协商，在察看房屋现场确定应完成的工作后，约定劳务费为1500元。2016年5月1日，陈章与陈友佃在拆除隔墙过程中，陈章被门框砸伤。陈海棠立即送陈章到长乐市医院门诊治疗，并垫付了医疗费。随即，陈章被转往福州市第二医院住院治疗，医生诊断，陈章的伤情为左胫腓骨开放性粉碎性骨折。2016年5月18日，医院对陈章施行了“左胫腓骨开放性粉碎性骨折切开复位胫骨钢板螺丝钉内固定+外支架固定+左腓骨弹性髓内钉内固定术”。2016年5月26日，陈章伤情稳定出院。陈章因此支出住院治疗费用72643.15元，陈海棠为其垫付3000元。2016年11月24日，陈章委托福建晟蓝司法鉴定所对其伤残程度、后续治疗费、误工期、护理期、营养期及劳动能力丧失程度进行鉴定，鉴定结论为：1、陈章伤残程度达十级伤残；2、取出固定支架和固定物共需17000元；3、误工期180日、护理期90日、营养期90日；4、陈章构成工伤八级，丧失部分劳动能力。后陈章索赔未果，于2017年6月5日诉至本院。 以上事实，由陈章、陈海棠、陈友佃陈述，陈章提交的医疗病历、出院记录、医疗费票据、鉴定意见书等证据证实，本院予以确认。 双方争议的事实主要有二：一、陈章到底是谁的雇工；二、陈奕青是否属于陈章的被抚养人。 对于第一个问题，陈海棠称，其已将所有事项发包给陈友佃，陈章是陈友佃的雇工，同时申请证人陈某出庭作证，证人陈某主要证言如下：证人系陈海棠妻子的堂嫂，与陈友佃、陈章都是同村人，陈友佃与陈章是邻居。以前陈友佃曾帮陈海棠务工，陈海棠对其比较满意。陈海棠的妻子就叫证人通知陈友佃协商做工的事情。证人只通知陈友佃与陈海棠自行协商，未通知陈章。陈友佃对证人证言没有异议，但认为其并没有承包陈海棠指定的工作，其通知陈章一同前往看现场，并与陈海棠协商确定了劳务费1500元，陈章不是陈友佃的雇工。陈章对证人证言提出异议，认为证人也通知其前往务工，事后承认是陈友佃通知其一同前往与陈海棠协商务工事宜，证人没有通知陈章。陈章认为其与陈友佃均系陈海棠的雇工。本院认为，陈海棠主张其已将应完成的工作事项发包给陈友佃，根据谁主张谁举证的证据规则，此事实应由陈海棠负举证责任。因双方未签订书面合同，证人证实其仅通知陈友佃不足以证明陈海棠主张的事实，且根据日常生活习惯，雇工完成一定事项，参与协商确定劳务事项及报酬，也不足证明直接参与人即属于承包人，故本院对陈海棠主张的事实不予确认。审理中，陈章与陈友佃对其共同察看现场，并共同与陈海棠协商确定应完成的工作及劳务报酬的过程所作的陈述非常具体、客观，符合常理，本院对其陈述的事实予以采信。因此，本院确认陈章与陈友佃均系陈海棠的雇工。 对于第二个问题，陈章提交了其与林巧玲的结婚证、户口簿以及长乐市营前街道黄石村委会出具的证明，拟证明陈奕青系陈章与林巧玲的婚生子，属于陈章的被抚养人，从而要求本院支持其被抚养人生活费的诉求。陈海棠对该证据真实性无异议，但认为户口簿上载明陈奕青与户主的关系是“非亲属”，村委会的证明不能作为定案的依据。陈友佃对该证据未提出异议。本院认为，陈奕青与陈章、林巧玲的身份关系应以户籍登记为准，没有户籍登记的以出生医学证明为准，无法提交上述证据材料的，应以亲子关系鉴定意见为准。陈章提交的证据不足以证明其主张的事实，本院不予确认。 本院对陈章主张的各项赔偿项目及金额核实如下： 1、住院医疗费：72643.15元。 2、住院伙食补助费：750元（30元/天×25天）。 3、护理费：陈章主张其护理费为11250元（125元/天×90天），陈海棠对护理标准不持异议，认可护理期25天。本院认为，出院医嘱建议休息半年，鉴定意见为护理期90天，本院确认护理期为90天，故确认护理费为11250元。 4、交通费：陈章主张其交通费为800元，陈海棠认为陈章未提交交通费票据，不认可。本院认为，交通费属于陈章前往医疗、鉴定的必要支出，本院酌定500元。 5、营养费：陈章主张其营养费2700元（90天×30元/天），陈海棠不认可。本院认为，医嘱没有建议加强营养，但服食营养可尽快恢复健康，故酌定营养费为1500元。 6、误工费：陈章主张其误工费为22568元（45764元/年÷365天×180天），陈海棠认可误工期180天，认为误工费标准应按每天125元计算，总额为22500元。本院认为，陈章的诉求合理，予以支持。 7、后续治疗费：陈章要求赔偿17000元，陈海棠不认可。本院认为，后续治疗费未实际发生，应待损失发生后另行主张。 8、残疾赔偿金：29998.4元（14999.2元/年×20年×10%）。 9、精神损害抚慰金：陈章主张应赔偿6000元，陈海棠认可3000元。本院认为，根据陈章伤情构成十级伤残的情况，可确认为5000元。 10、被抚养人生活费：陈章主张陈奕青系其儿子，应赔偿 12910.8元（12910.8元/年×10年×10%）；陈海棠认为证据不足，不予赔偿。本院认为，陈章主张陈奕青系其儿子的证据不足，故不予支持。 11、司法鉴定费：陈章因鉴定支出2600元，陈海棠认为此 系陈章过度鉴定所致，不予赔偿。本院认为，陈章所申请鉴定的事项系其索赔的依据，不属于过度鉴定，故确认鉴定费为2600元。 以上各项损失共计146809.55元（住院医疗费72643.15元+住院伙食补助费750元+护理费11250元+交通费500元+营养费1500元+误工费22568元+残疾赔偿金29998.4元+精神损害抚慰金5000元+鉴定费2600元）。 本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，陈海棠因房屋装修需要雇工，陈友佃会同陈章来协商、施工时，陈海棠并未提出异议，视为对全部施工工人的认可。因此，陈海棠系全部施工工人的雇主。陈章在接受陈海棠雇佣期间，从事指定的雇佣工作过程中遭受人身损害，作为雇主的陈海棠应当承担赔偿责任；陈章系成年人，应当意识到拆除房屋隔墙存在危险性而没有采取防护措施，其对损害的发生亦有过失，且该过失显欠常人应注意之标准，为重大过失，据此应适当减轻陈海棠的赔偿责任。根据本案实际情况，陈章自身应承担30%的责任，陈海棠应承担70%的责任。故陈海棠应赔偿陈章医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费等损失102766.69元（146809.55元×70%）。扣除陈海棠垫付的住院医疗费3000元，仍应赔偿陈章99766.69元。陈章的后续治疗费可待损失发生后，另行起诉。对陈章所诉不合理部分，本院予以驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、陈海棠应于本判决生效之日一次性赔偿陈章医疗费等损失99766.69元。 二、驳回陈章的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3385元，减半收取计1693元，由陈海棠负担942元，陈章负担751元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  张敏强 二〇一七年九月一日 书记员  严其云 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的 债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《中华人民共和国民法通则》 第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。 第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。 前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第九条精神损害抚慰金包括以下方式： （一）致人残疾的，为残疾赔偿金； （二）致人死亡的，为死亡赔偿金； （三）其他损害情形的精神抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。