湖北省武汉市黄陂区人民法院行 政 判 决 书(2017)鄂0116行初38号原告韩文华，男，1968年8月16日出生，汉族，武汉市黄陂区人，住武汉市黄陂区，委托代理人刘山虎，湖北诚智成律师事务所律师（特别授权代理）。委托代理人张静，湖北诚智成律师事务所律师（特别授权代理）。被告武汉市黄陂区国土资源和规划局，住所地：武汉市黄陂区前川街黄陂大道160号。法定代表人裴红兵，该局局长。委托代理人丁勇，该局工作人员（一般授权代理）。委托代理人孙惠莉，湖北瑞通天元律师事务所律师（一般授权代理）。第三人韩志祥，男，1968年2月22日出生，汉族，武汉市黄陂区人，住武汉市黄陂区，委托代理人韩樱，女，1993年1月20日出生，汉族，住武汉市黄陂区，系韩志祥之女（特别授权代理）。原告韩文华诉被告武汉市黄陂区国土资源和规划局（以下简称黄陂区国土局）不履行法定职责纠纷一案，于2017年8月4日向本院提起行政诉讼，本院受理后，因被诉行政行为与韩志祥有利害关系，本院依职权追加其为第三人参加诉讼，并向被告及第三人送达了诉状副本及应诉通知书，并依法组成合议庭，于同年9月6日公开开庭审理了本案。原告韩文华及其委托代理人刘山虎，被告黄陂区国土局的委托代理人丁勇、孙惠莉，第三人韩志祥及其委托代理人韩樱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告韩文华诉称：一、第三人韩志祥侵占原告土地承包经营权的行为已被法院生效判决确认。2016年6月17日，原告为维护其土地承包经营权，向黄陂区法院提起民事诉讼，请求法院判决韩志祥拆除建在原告承包土地上的建筑物及附属设施，立即停止侵害、恢复原状、赔偿损失。该案经黄陂区法院和武汉市中级法院审理后，查明韩志祥占用原告承包经营的0.4亩旱地建设房屋，既未办理农用地转用审批手续，也未取得宅基地使用权，违反土地管理法相关规定，应由相关部门依法作出处理。二、原告为维护土地承包经营权，依法向被告黄陂区国土局提出申请，请求责令第三人韩志祥限期复垦土地，并对其处以罚款。《中华人民共和国土地管理法》第七十四条、《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十四条、《基本农田保护条例》第三十三条、《湖北省土地管理法实施办法》第四十六条第一款均规定：违反法律规定，占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房、挖砂、采矿、取土等，破坏种植条件的，依法应当给予行政处罚。2017年4月10日，原告向被告递交了《关于请求主管部门责令韩志祥复垦土地并对其处以罚款的申请》，被告于同年4月20日签收，同年5月9日，被告电话回复拒绝了原告的申请事项。故原告诉至本院，请求：1、依法判令被告履行法定职责，敦促韩志祥限期复垦土地，并对其处以相应的处罚。被告黄陂区国土局辩称：一、被告已依法答复原告。被告收到原告的申请后，口头答复原告：对原告所述的违法建房的情形，不应适用复垦的规定，可以适用责令限期拆除或者退还土地的规定。第三人韩志祥案涉房屋是其唯一的住房，责令其限期拆除或者其他处罚需慎重。二、应当追加韩志祥为本案的第三人。本案的事实及诉讼请求涉及到韩志祥的权利义务，为了有效的查清案情、解决纠纷，应当追加其为案件的第三人参加诉讼。三、不适宜对第三人进行行政处罚。第三人案涉房屋是其唯一的住房，其建房不是抢搭抢建，而是自有住房，并取得了《村镇规划选址意见书》。被告认为责令拆除第三人案涉房屋是不恰当的。即使对第三人进行处罚也只限于被告的处罚权内进行。四、原告的诉请已超过了起诉期限。《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定，违法行为在两年内未被发现的，不再给予行政处罚。韩志祥的违法建设行为在两年内未被发现，现对其处罚超过了法律规定的时间。五、原告诉请没有事实根据和法律依据。原告诉请第三人存在违法占地建房的行为，并不符合《土地复垦条例》规定复垦的情形。即便第三人存在违法用地的情形，被告是否应当对其处罚、如何处罚，均需要被告依据法定程序查明事实后依法作出，这是被告行使行政职权的范围。原告诉请被告按照其意愿处罚缺乏事实根据和法律依据。综上，请法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人韩志祥述称：第三人依据法律规定依法取得诉争土地使用权，并于2001年1月取得《村镇规划选址意见书》，其房屋于2002年建成；原告没有土地承包经营权资格，不具备诉讼主体资格，请法院依法驳回其诉讼请求。经审理查明：1998年1月原告韩文华之父韩列旺在黄陂区××街××村××4.9亩的土地承包经营权，并依法取得了《土地承包经营权证》，经营期限自1998年1月1日至2028年1月1日，承包方式为家庭承包，承包用途为农业生产。2012年7月15日，原告之父去世，其法定继承人均表示由原告家继续承包上述承包土地。第三人韩志祥一家从黄陂区蔡家榨街韩集搬迁至黄陂区××街××村××团益村落户，为农业家庭户口。经当时群合村支部副书记韩全佑介绍第三人韩志祥与原告韩文华协商，韩志祥占用韩文华承包经营的位于该村湾后0.4亩中的部分旱地建设房屋，由韩全佑另外给韩文华调整一块土地。2001年1月，韩志祥取得了《村镇规划选址意见书》，用地面积54平方米，并于2002年在韩文华承包经营的湾后0.4亩旱地上建成2间2层房屋1栋。因韩全佑死亡，其答应给韩文华另行调整土地的意见未能实现。之后，韩志祥又在韩文华承包的0.4亩旱地上建设车库、化粪池、围墙。原告韩文华出面予以制止，并发生肢体冲突。为此，原告韩文华向本院提起民事诉讼，请求判决拆除韩志祥的上述建筑物及附属设施，恢复原状，并赔偿其损失7200元。本院经审理后认为，韩志祥未依照法律规定办理农用地转用审批手续，未取得建设用地使用权，建设房屋及附属设施，违反土地管理法的相关规定，应由相关行政部门依法作出处理。韩文华的诉请不属于法院审理范围，判决驳回其诉讼请求。韩文华不服向武汉市中级法院上诉，武汉市中级人民法院审理后认为，韩志祥占用韩文华承包经营的0.4亩旱地建造房屋，其既未办理农用地转用审批手续，也未取得宅基地使用权，违反土地管理法相关规定，应由相关行政部门依法作出处理。韩志祥2002年在韩文华承包的土地上建设房屋，侵权行为早已存在，至韩文华起诉时已有14年，其主张超过诉讼时效，法院不予支持，遂判决驳回上诉，维持原判。2017年4月10日，原告韩文华向被告黄陂区国土局递交了《关于请求主管部门责令韩志祥复垦土地并对其处以罚款的申请》，被告同年4月20日签收，同年5月9日其工作人员口头给予答复，但内容不明确，故原告诉至本院，要求判如所请。本院认为：《中华人民共和国土地管理法》第三十六条规定：禁止占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房等。第四十四条规定：建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。第六十二条第三款规定，农村居民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准；其中涉及占用农用地的，依照本法第四十四条的规定办理审批手续。第三人韩志祥未依照上述规定经县级人民政府批准，占用耕地建房，其行为违反了法律规定，依法应当予以处罚。《中华人民共和国土地管理法》第六十六条规定：县级以上人民政府土地行政主管部门对违反土地管理法律、法规的行为进行监督检查。”第七十四条规定：擅自在耕地上建房，破坏种植条件的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令限期改正或者治理，可以并处罚款。黄陂区国土局作为本行政区域土地资源的监督管理部门，对违反土地管理法律、法规的用地单位有监督检查的职权，对检查中发现的违法用地行为，应当予以纠正或要求限期改正，对依法应当给予行政处罚的行为，应依照法律、行政法规的规定作出行政处罚决定。被告黄陂区国土局收到原告韩文华要求对第三人韩志祥违法占地建设行为进行查处的申请后，应当依法进行调查，根据调查结果，依照法定程序对第三人的违法行为进行处理。但被告收到申请后只给予口头答复，且意思不明确，原告在法定期限内向本院提起诉讼，符合法律规定：《基本农田保护条例》第三十三条规定：占用基本农田建窑、建房、建坟、挖砂、采石、采矿、取土、堆放固体废弃物或者从事其他活动破坏基本农田，毁坏种植条件的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令改正或者治理，恢复原种植条件，并处以占用基本农田的耕地开垦费1倍以上2倍以下的罚款。第三人韩志祥建房占用的旱地，不是基本农田，原告韩文华要求法院判决被告敦促第三人韩志祥限期复垦土地的诉讼请求，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条及《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第四项之规定，判决如下：一、被告武汉市黄陂区国土资源和规划局自本判决生效后六十日内对原告韩文华的申请事项依法作出处理。二、驳回原告韩文华的其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告武汉市黄陂区国土资源和规划局承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  刘宝丽人民陪审员  严家政人民陪审员  刘义锁二〇一七年九月二十六日书 记 员  耿毅博