湖北省京山县人民法院刑 事 判 决 书（2017）鄂0821刑初215号公诉机关京山县人民检察院。被告人吴维祥，男，1964年12月15日出生于湖北省京山县，汉族，初中文化程度，务农，住京山县，因涉嫌犯盗窃罪，于2017年1月4日被京山县公安局刑事拘留，同年2月10日经京山县公安局决定取保候审，同年8月14日经本院决定取保候审，同年9月4日被依法逮捕。现羁押于京山县看守所。被告人卢保林，男，1972年8月28日出生于湖北省京山县，汉族，小学肄业，务农，住京山县，因涉嫌犯盗窃罪，于2017年2月22日被京山县公安局刑事拘留，同年2月24日经京山县公安局决定取保候审，同年8月14日经本院决定取保候审，同年9月4日被依法逮捕。现羁押于京山县看守所。京山县人民检察院以京检公诉刑诉[2017]195号起诉书指控被告人吴维祥、卢保林犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年8月31日公开开庭进行了审理。京山县人民检察院指派检察员李晶君出庭支持公诉，被告人吴维祥、卢保林等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，被告人吴维祥、卢保林为盗挖绿林镇东山村二组彭家坟前山上的一棵流苏树（俗称山茶树），二人商量由卢保林负责疏通关系、安全把树送到高速公路路口，吴维祥负责请挖机上山修路、雇请工人挖树、联系车辆并把树运下山等事宜，卖树所得赃款二人平分。吴维祥、卢保林先找到山东籍买家刘某，谈好卖树价格为70000元。自2015年10月27日开始，吴维祥以修路砍柴为名，雇请挖机、啄木鸟、风炮等挖掘开采工具，从绿林镇绿林寨沿山腰修补、新开山路20余里，至绿林镇东山村二组彭家坟前山上（东山村集体公益山林）。2015年11月2日晚，吴维祥指使李某3等人将山路尽头一棵生长在岩石缝中胸径40厘米左右、树高6米的流苏树连根带土球挖起，先用挖机把这棵树吊装至一辆农用车上，并用挖机拖拽农用车行至绿林寨南寨停车场，然后又用吊车将树转装至山东籍买家刘某的货车（车牌号为鲁Ｊ×××××）上。卢保林将树安全押送至三阳随岳高速公路收费站，刘某于11月3日凌晨2时44分从随岳高速公路三阳站出发运往山东省临沂市。卖树后吴维祥分得赃款30000元，除去开支，实得赃款2750元；卢保林分得赃款40000元。经鉴定，该流苏树价值为75000元。案发后，被告人吴维祥、卢保林分别退赃30000元、40000元。公诉机关为证实所指控的事实，提供了相应的证据。公诉机关认为被告人吴维祥、卢保林的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应以盗窃罪追究刑事责任。被告人吴维祥对起诉书指控的事实及罪名无异议。被告人卢保林对起诉书指控的事实及罪名均有异议，辩称其不构成盗窃罪，其只是帮助吴维祥将树送到高速路口，吴维祥支付了4000元好处费，其余的事不清楚。经审理查明，2015年10月中旬的一天，被告人吴维祥在京山县绿林镇东山村二组彭家坟前山上发现了一棵流苏树（俗称山茶树），于是吴维祥将此信息告诉了被告人卢保林，二人随即商量将这棵树卖掉。为盗挖这棵流苏树，被告人吴维祥与卢保林约定由卢保林负责疏通关系并安全把树送到高速公路路口，吴维祥负责请挖机上山修路、雇请工人挖树、联系车辆并把树运下山，卖树所得赃款二人平分。二人找到山东籍买家刘某，谈好卖树价格为70000元，刘某先期支付了10000元定金给吴维祥。2015年10月27日，吴维祥以修路砍柴为名，雇请挖机、啄木鸟、风炮等挖掘开采工具，从绿林镇绿林寨沿山腰修补、新开山路二里，至绿林镇东山村二组彭家坟前山上（属东山村集体公益山林）。2015年11月2日晚，吴维祥指使李某3等人将山路尽头生长在岩石缝中胸径约49.5厘米、树高5.7米的流苏树连根带土球挖起，先用挖机把这棵树吊装至一辆农用车上，并用挖机拖拽农用车行至绿林寨南寨停车场，然后又用吊车将树转装至山东籍买家刘某的货车（车牌号为鲁Ｊ×××××）上。卢保林将树押送至随岳高速公路三阳收费站路口，刘某随即支付剩余60000元树款给卢保林，后于11月3日2时44分从随岳高速公路三阳收费站出发运往山东省临沂市。11月3日上午卢保林分给吴维祥20000元。吴维祥分得赃款30000元，除去开支，实得赃款2700元；卢保林分得赃款40000元。经鉴定，该流苏树价值为75000元。案发后，被告人吴维祥已退赃30000元，被告人卢保林已退赃40000元。2017年1月3日20时，京山县公安局三阳派出所民警电话通知被告人吴维祥到所接受讯问，被告人吴维祥到案后如实供述上述犯罪事实。2017年2月22日15时，京山县公安局三阳派出所民警电话通知被告人卢保林到所接受讯问。上述事实有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实：1、京山县公安局受案登记表证实，2015年12月1日京山县公安局接报警称2015年10月27日京山县绿林镇厂河村一组村民吴维祥以修路砍柴为名，雇请挖机等开采工具，在绿林镇东山村二组彭家坟前山上将一棵胸径约40厘米、树高6米的山茶树盗走，卖给山东籍树贩子。2、案件来源证实，2015年11月30日京山县森林公安局将吴维祥盗挖流苏树案移送至京山县公安局三阳派出所办理。3、证人刘某的证言证实，2015年10月份，我在北方桂花苗木群聊天，我问湖北省京山县一个姓曾的人有没有茶树，他让我过去看一看，于是双方互留了号码。我和张某一起到京山县后姓曾的又介绍一个姓吴的人给我认识，姓吴的人说帮我去找茶树。过了几天，姓吴的带我去山上看树，我看这棵茶树树形很好，有50多公分粗，谈价格时有姓吴的、姓曾的、还有一个身高170cm约40岁的中年男子在场，最后说好以70000元购买，姓吴的负责挖树并装上车。开始动工后我先付了10000元定金，树挖好后我联系货车将树送到三阳高速路口，当时姓吴的没有送我们，是那个不认识的中年男子开车送我们上高速的，我上高速后将剩余的60000元树款给了那个不认识的人，之后就回山东省临沂市了。4、证人张某的证言证实，2015年11月初的一天，刘某约我到京山县玩，他到京山县买树，到了京山县后刘某与卖树的人见面谈树生意，之后开始修路挖树，后来一辆山东牌照的货车将树拖回临沂市。5、证人曾某的证言证实，2015年10月份的一天，我在吴维祥家里玩，吴维祥说要挖一棵茶树，并说让我去帮忙。过了几天，吴维祥带我去东山村的一个山上，上山的路是新修的，来到半山腰后看见有人用钉子钉树皮，我在山上帮了三天忙。第三天晚上，我们将山茶树转运至平地处一辆山东籍牌照的大货车上，当天21时，王某开车将卢保林带到山上，卢保林对山东买树的老板说“你要把卖树的钱给我，不然就不准走”，然后山东老板就打电话给吴维祥，问到底把钱给谁，吴维祥说把钱给卢保林。6、证人廖某的证言证实，2015年底的一天，我听见自己山上有挖掘机的声音，我上山观察，看见吴维祥和一个挖掘机师傅在修路，把我山上的树挖倒了很多，我要求吴维祥赔偿我的损失，吴维祥给了我1000元。7、证人周某1的证言证实，2015年底的一天，我听见自己山上有挖掘机的声音，我和廖某上山观察，看见他们在半山腰修路，我们沿着山路走到尽头才发现他们修路是为了挖一棵山茶树，那棵树的树枝已经被全部剪了，几个工人在挖土球，过了一会吴维祥过来了，我和廖某说修路把我们承包的山林破坏了，要求给一个说法，过了半小时卢保林也过来了，当时卢保林和廖某商量赔偿1000元，后来我和廖某就下山了。8、证人黄某的证言证实，2015年10月26日，吴维祥给我打电话说请挖机到绿林寨山上修路，目的是砍柴。第二天我和挖机老板就到东山村山上修路，走到绿林寨景区大门时被人拦下来，领路的人写了一份保证书后就山上了。修了两天路后路尽头看见一棵山茶树，山东买树的老板也上山看树了的。11月2日晚上用一辆农用车拖树下山，期间不停用挖机推，农用车将树运到绿林寨停车场后一辆红色大货车把树拖走了。吴维祥之后付给我4800元工钱。9、证人钟某的证言证实，2015年11月2日晚上我用我的农用车帮吴维祥拖了一棵山茶树下山，拖树期间挖机一直推我的车，把树运到绿林寨南寨停车场后，一辆山东牌照的货车将树拖走了，后来吴维祥给了800元运费。10、证人李某1的证言证实，2015年10月27日11时许，东景区值守大门的蒋敏给我打电话说有一辆挖机的拖车要进大门上山，我来到景区大门后看见一辆黄色的小挖机，骑摩托车的人说挖机是他请的，我让他写了一份保证书后放行了。11、证人申某的证言证实，2015年10月26日，吴维祥给我打电话说请我第二天帮他带一辆挖机经绿林寨景区大门到东山村的山上修路，第二天我骑摩托车带着一辆平板车拖着挖机到绿林寨景区大门被拦下来，我写了一张保证书后景区人员就放行了。12、证人李某2的证言证实，2015年10月27日11时许，绿林寨景区的李某1给我打电话说有一辆拖车拖着挖机要去东山村修路。2015年11月4日听周某2说有一台挖机在二组彭家坟前的山上修路挖树。13、证人周某2的证言证实，2015年10月27日13时许，我在绿林寨南寨停车场看见一辆挖机、拖挖机的板车及四个人，其中一个是本组村民申某。2015年11月2日13时许，我在东山村二组彭家坟前看见前段时间看见的挖机在修路，还有一辆啄木鸟在破石。14、证人王某的证言证实，2015年11月份的一天晚上，卢保林给我打电话说酒喝多了，让我开车送他到绿林寨景区一趟，我带他到了绿林寨景区后看见那里停着一辆外地牌照的大货车，车上装着一棵山茶树，卢保林下车后和吴维祥及两个外地人在说事情，后来我听见卢保林喊：“钱不给我，车子就不准走”，那个年龄大一点的外地人说：“钱在身上，不会少你们的”。于是卢保林和我就护送那辆大货车去随岳高速三阳收费站，到了后卢保林和他们打完招呼，我们原路返回绿林镇，在卢保林的屋前，卢保林从上衣外套荷包里掏出二三扎钱，从其中一扎抽了300元给我，然后我就回家了。15、京山县物价局价格认证中心关于一棵流苏树的价格认定结论书证实，该被盗流苏树价值75000元。16、京山县林业调查规划设计院检尺鉴定意见证实，被盗流苏树胸径49.5厘米，截干后树高5.7米。17、京山县绿林林业管理站出具证明证实流苏树属国家二级保护植物。18、京山县绿林镇东山村村委会出具的证明证实东山村二组彭家坟前周围的山林林权属东山村集体所有，该山林属公益林区。19、京山县公安局三阳派出所出具的情况说明、证明及退赃票据证实，案发后，被告人吴维祥已退赃30000元，被告人卢保林已退赃40000元。该款已由东山村村干部领取。20、随岳高速公路三阳收费站监控照片证实2015年11月3日2时42分鲁Ｊ×××××号大货车驶入高速公路。21、情况说明及照片证实挖掘现场照片。22、违法犯罪记录证明证实二被告人在此之前无违法犯罪记录。23、归案经过证实，2017年1月3日20时，京山县公安局三阳派出所民警电话通知被告人吴维祥到所接受讯问，被告人吴维祥到案后如实供述上述犯罪事实。2017年2月22日15时，京山县公安局三阳派出所民警电话通知被告人卢保林到所接受讯问。24、二被告人的户籍证明证实其身份情况。25、讯问二被告人的视听资料及被告人吴维祥的供述与辩解。本院认为，被告人吴维祥、卢保林以非法占有为目的，共同盗窃公私财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪，依法均应追究刑事责任。公诉机关指控被告人吴维祥、卢保林犯盗窃罪罪名成立。在共同盗窃犯罪中，被告人吴维祥、卢保林二人分工明确、分赃基本均等，所起作用基本相当，不宜区分主从犯。被告人吴维祥犯罪后自动投案并如实供述其犯罪事实，系自首，能退清全部赃款，结合其庭审表现，依法可减轻处罚。被告人卢保林能退清全部赃款，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十七条第一款的规定，判决如下：被告人吴维祥犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金20000元（被告人的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人吴维祥的刑期自2017年9月4日起至2020年1月27日止；罚金限本判决生效后十日内付清）。被告人卢保林犯盗窃罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金20000元（被告人的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人卢保林的刑期自2017年9月4日起至2020年10月31日止；罚金限本判决生效后十日内付清）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周 帆审 判 员  李秋婷人民陪审员  邹志明二〇一七年九月六日书 记 员  王 颖