上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0109民初9461号原告：兆仁公关策划咨询(上海)有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人：李美，董事长。委托诉讼代理人：夏飞飞，上海申蕴和律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗海溧，上海申蕴和律师事务所律师。被告：上海丰实财务咨询有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：周德群，总经理。委托诉讼代理人：李坤，上海钰���律师事务所律师。第三人：上海收获房地产经纪事务所，住所地上海市杨浦区国定路***号*******室。投资人：程海春，总经理。委托诉讼代理人：顾碧泓。原告兆仁公关策划咨询(上海)有限公司与被告上海丰实财务咨询有限公司委托合同纠纷一案，本院受理后，依法通知上海收获房地产经纪事务所作为第三人参加诉讼。本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李美及其委托诉讼代理人夏飞飞律师、罗海溧律师，被告法定代表人周德群、委托诉讼代理人李坤律师，第三人委托诉讼代理人顾碧泓均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告实际损失184,396元，其中中介费74,188元、Q板挂牌费5万元、杂志广告费7,520元、挂靠费6,216元、APP页面及开发成本52,688元；二、判令被告支付原告期待利益10万元。审理中，原告变更诉讼请求为：一、判令被告向原告返还合同价款24,000元;二、判令被告支付原告挂靠服务费6,216元；三、判令被告支付原告企业名誉损失费3万元。事实和理由：原告法定代表人常在国外出差，故需要专业的记账服务及时为原告处理相关事宜。2013年11月25日，原、被告订立《代理记账委托合同》，约定，合同期限自2013年11月至2014年10月，代理记账费每月400元(4,800元／年)，账本材料费300元，年报和所得税清算费400元，年检费500元，共计6,000元／年；合同到期前一个月，未书面通知终止，自动延续。合同签订后，原告按约付费，并无拖欠。但被告严重失职，未报年检，致使原告执照被吊销，后虽经补救恢复了执照，但已产生直接损失，即原告为经营只能委托他人开票。而且在工商信息里有“异常”事项记载。上述后果，都是因��被告违约造成的。故诉至法院，请求判如所请。被告辩称：原告的主体经营资格以及历年的申报义务等通过恢复申请登记等方式予以补救，现企业已恢复到正常登记，原告主张返还合同价款没有法律依据；对于原告挂靠服务费，即便实际发生，也是原告自身原因造成。2017年2月24日、28日被告和原告进行两次和谈，被告都要求帮助原告恢复申请营业执照登记。如果当时原告积极配合，企业的经营主体资格将及时恢复，也不会产生3月16日的挂靠费。况且根据相关法律法规，代开发票是违法行为，代开发票的合同也是无效的，所谓的挂靠费亦不受法律保护；关于名誉损失费，原告恢复了存续状态，是合法有效的市场经营主体，之前被吊销的原因是开业后自行停业超过六个月，且失联，与被告没有任何关系。况且，为被告提供真实、完整、合法、有效的原始凭证及其它相关的会计资料，包括各种发票的使用情况、银行存款收支的详细情况是原告的义务，包括2014年国家要求企业统一使用数字证书(U棒)报税等，原告也未向被告提供。综上，不同意原告的诉讼请求。第三人述称，原告自2012年起即与第三人关联公司原上海创客投资管理有限公司(以下简称创客公司)租赁虚拟办公室，双方签订《517office商务服务合同》。创客公司与原告签订《代理记账委托合同》，又通过其另一关联公司上海新巢科技发展有限公司(以下简称新巢公司)转委托被告为原告提供相关的记账服务。2014年3月，原告与第三人签订《517office商务服务合同》，由第三人向原告提供办公位。同时，第三人还介绍原、被告签订《代理记账委托合同》，由被告为原告代办工商、税务年检等相关事宜，每月第三人在原告向被告支付的记账费用中扣除20%作为介���费。对于原告被吊销营业执照之事在原、被告发生争议后才知情。原告缴纳的2017年费用现在第三人处，还未与被告结算。现原、被告发生纠纷，愿意适当返还原告。经举证、质证，本院认定事实如下：创客公司、新巢公司与第三人系关联公司。程海春系原创客公司的大股东，又系新巢公司与第三人的法定代表人、投资人和股东。2012年11月，原告与创客公司签订《517office商务服务合同(虚拟办公室)》，合同期限一年，每月分摊服务费400元，后延续至2014年2月。同时双方还签订《代理记账委托合同》，由原告委托创客公司代为记账、代办工商、税务年检事宜，创客公司又通过新巢公司转委托被告代办上述事务。被告按约履行义务，新巢公司结算相关费用于被告，未产生纠纷。2014年3月，原告与第三人签订《517office商务服务合同(办公位)》，每月分摊服务费800元，合同延续至今。2013年11月25日，原、被告通过第三人转交、签订《代理记账委托合同》。合同约定，由被告代理原告记帐(含整理审核原始凭证，填制记帐凭证，登记会计帐簿，编制会计报告、装订和保管会计档案)。代办工商、税务年检等相关事宜。原告应积极配合被告的工作，为被告提供真实、完整、合法、有效的原始凭证及其它相关的会计资料，包括各种发票的使用情况，银行存款收支的详细情况等。记账代理费每月400元，凭证账本材料费每年300元，在交接凭证资料时收取。每年年报和所得税清算费(即税务年检)为一个月的记帐咨询费，在每年的第一季度收取。其他需要外出代理办事市区100元每次，郊区300元每次。办事所需费用代收代付。合同有效期限自签字盖章生效，并在合同约定的全部事项完成之前有效。在合同期限到期前一个月，若任意一方未书面通知���方终止合同，则有效期自动延长一年。2015年7月10日至2016年7月7日，上海市金山区市场监督管理局(以下简称金山市监局)将原告列入经营异常名录，原因分别为“未依照《企业信息公示暂行条例》第八条规定的期限公示年度报告的”、“通过登记的住所或者经营场所无法联系的”。2016年10月19日，金山市监局根据《中华人民共和国公司法》第二百十一条第一款“公司成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，可以由公司登记机关吊销营业执照”的规定，对原告作出“吊销营业执照”的处罚。国家企业信用信息公示系统登记原告吊销日期为2016年12月28日。2017年2月24日，原、被告及第三人于第三人处协商恢复营业执照事宜。3月8日，原告向被告发律师函索赔。5月，原、被告几次共同向金山市监局申请恢复登记营��执照。6月5日，被告为原告补记2013年-2016年度报告等递交金山市监局，并申领取得企业数字证书。金山市监局于当日即公示原告2013-2016年年度报告。6月14日、8月12日，金山市监局将“未依照《企业信息公示暂行条例》第八条规定的期限公示年度报告的”、“通过登记的住所或者经营场所无法联系的”经营异常移除。另查明，原告于2017年3月15日与案外人上海尔闻文化传播有限公司(以下简称尔闻公司)签订合作协议，约定因原告公司被吊销，需要公司主体签订合同，故借用尔闻公司进行合作协议签署及相关账款走账及代理开具发票等业务，原告需按合同金额的12%支付于乙方，需另行支付发票费用。尔闻公司于3月24日向原告出具服务费6,216元的收款收据。还查明，原告法定代表人不在国内期间，公司印章等交由第三人保管。上述事实，由原告提供的企业信息公示、税务注销明细、部分办公室租金收据、部分电话行政收据、《517office商务服务合同》、《代理记账委托合同》、《合作协议》、服务费收据及被告提供的国家企业信用信息公示、《行政处罚决定书》、《代理记账委托合同》、收费结算明细、谈话录音等证据及各方当事人陈述为证。审理中，原告认为，对于记账与被告业务员在合同开始履行时就进行过口头沟通，作零申报，零申报是不需要凭证的。被告则称2012年原告的年报也是由被告代办的，但当时是通过第三人的工作人员衔接的。该工作人员离职后，与被告没有直接发生关系。合同也是通过第三人签订的。其与原告的对接都是通过第三人的业务员“小严”进行的。“小严”离职后，就未能与原告联系。双方各执一词，致调解不成。本院认为：原、被告签订的《代理��账委托合同》依法有效，对双方当事人均有约束力。合同约定，原告的义务是向被告提供真实、完整、合法、有效的原始凭证及其他的相关会计资料，包括各种发票的使用情况、银行存款收支的详细情况等，而被告的义务为代理记账，含整理审核原始凭证、填制记账凭证、登记会计账簿，编制会计报告等，办理工商税务年检等事宜。换言之，被告为原告编制会计报告、进行工商税务年检等要以原告提供的相关凭证为内容，否则巧妇难为无米之炊。即使原告零申报，也应该向被告作出确认，而确认显然不能以原告所称口头和被告某业务员说过为准，况且对是否口头确认原告亦无证据证明。再者，金山市监局将原告登记为经营异常的原因，除因其在规定的期限未公示年度报告外，“通过登记的住所或者经营场所无法联系”也是之一。原告向第三人租赁虚拟办公场所，法定代表人又长期在国外，原、被告之间知会情况客观上随着第三人严姓业务员的离职而发生变化。原告法定代表人在国外时公章交由第三人保管，公司又无其他行政人员对接，在此情况下，对公司各项事务的关注，显然原告的责任远远大于被告。其将处罚的结果完全归责于被告既不符合合同约定也没有法律依据。被告虽有过错，过错也仅在于第三人向其结算费用后未向第三人或原告提示或询问，原告为何不提供相关凭证以便登记申报或者在其未为原告提供服务情况下退回原告名下费用。在得知原告公司营业执照被吊销后，被告积极与原告协商并向相关行政部门争取恢复，已尽最大努力弥补了原告的损失，且为恢复登记被告亦支出了人力、支付了相关对价。考虑到原告执照吊销期间对外开展业务确实需要一个合法的签约主体，故其主张尔闻公司的服务费，本院予以支持。但根据双方当事人的过错，本院酌定被告承担40%，鉴于第三人表示愿意承担相应责任，本院酌定其承担20%；原告要求赔偿企业名誉损失费，考虑到企业公示信息对于原告的行政处罚和经营异常虽进行了变更或移除，但原始记录是不能删除的，故本院酌情予以支持。但原告主张3万元过高，没有事实与法律依据。考虑到原告自己应承担相应过错，本院酌定被告和第三人分别赔偿2,000元、1,000元。原告要求返还合同价款，因通过被告对原告进行补记账申报等工作，原告现已恢复到正常经营状态，被告已完成了合同约定的义务，该义务只是由于上述各种原因迟延履行，故依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起十日内，被告上海丰实财务咨询有限公司补偿原告兆仁公关��划咨询(上海)有限公司服务费2,486.40元、企业名誉损失费2,000元；二、自本判决生效之日起十日内，第三人上海收获房地产经纪事务所补偿原告兆仁公关策划咨询(上海)有限公司服务费1,243.20元、企业名誉损失费1,000元。三、驳回原告其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1,305.40元，减半收取为652.70元，由原告负担602.70元，被告负担50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  陈道喆二〇一七年九月十一日书记员  吴 静附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。