河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫01民终11133号上诉人（原审被告）：河南省安阳安运交通运输有限公司，住所地河南省安阳市文峰区彰德路南段100号。法定代表人：齐吉忠，总经理。委托诉讼代理人：王永红，该公司员工。被上诉人（原审原告）：河南新世纪亚飞汽车贸易有限公司，住所地河南省郑州市金水区文化路128号院1号楼7层709号。法定代表人：段红建，总经理。委托诉讼代理人：田亚南，该公司员工。委托诉讼代理人：张海峰，该公司员工。被上诉人（原审被告）：薛长伟，男，1983年7月23日出生，汉族，住河南省汤阴县。被上诉人（原审被告）：刘建国，男，1970年11月4日出生，汉族，住河南省汤阴县。上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司因与被上诉人河南新世纪亚飞汽车贸易有限公司（以下简称亚飞公司）、薛长伟、刘建国追偿权纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院(2016)豫0191民初5264号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月2日受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司的委托诉讼代理人王永红，被上诉人亚飞公司的委托诉讼代理人张海峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南省安阳安运交通运输有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审法院审理期间上诉人提出回避申请，一审法院径行作出判决属程序违法；被上诉人亚飞公司起诉状没有具体时间，应当裁定驳回起诉；本案被上诉人对上诉人的主张，已经超过保证期限，上诉人不应承担本案责任。被上诉人亚飞公司辩称：一审法院审判程序合法，判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。亚飞公司向一审法院起诉请求：1、被告薛长伟偿还原告代垫款45456.1元，违约金31950元（按所购车辆车价319500元10%计算），共计77406.1元；2、判令被告刘建国、河南省安阳安运交通运输有限公司对上述款项承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由三被告承担。一审法院审理查明，2011年2月14日，亚飞公司与薛长伟签订了《分期付款汽车买卖和服务合同》，约定：第一条，亚飞公司根据薛长伟的要求，同意将陕汽牌SX4255NT324、泰骋牌LHT9405CLXY（品牌、型号）汽车（发动机号1610L308486、无；车架号LZGJLNR43AX083620、LS93CNS84AILTC538）计人民币叁拾壹万玖仟伍佰元（￥319500）销售给薛长伟……。第二条，薛长伟需以贷款方式购买车辆，并委托亚飞公司安排能够提供汽车贷款的贷款机构。根据亚飞公司提供的贷款机构情况，薛长伟决定向中国工商银行股份有限公司郑州财富广场支行申请汽车贷款，并委托亚飞公司为其贷款提供担保……。第三条，薛长伟在本合同签订时，应向亚飞公司支付车辆首付款。首付款为车辆价格的40%，计人民币128500元。剩余款项人民币191000元由薛长伟向贷款机构申请贷款，薛长伟贷款数额和期限以贷款机构批准为准。薛长伟同意贷款机构直接将贷款支付给亚飞公司，作为亚飞公司出售车辆价款的组成部分……。第十条，如薛长伟发生下列情况，按本合同第十一条规定处理：1.薛长伟逾期不归还或不完全归还贷款机构本息，致使亚飞公司承担担保责任的；2.薛长伟借口车辆质量问题，超过还款期限拒不偿还贷款的；……。第十一条，薛长伟承诺，若发生第十条规定的事由之一时，1.亚飞公司有权要求薛长伟立即向亚飞公司支付到期和未到期的全部贷款本息，并由亚飞公司转支付贷款银行。2.薛长伟应当对亚飞公司承担违约责任，向亚飞公司支付购车价款10%的违约金；如果薛长伟违约行为系逾期支付贷款本金、利息、保险费的，薛长伟违约责任为：向亚飞公司支付购车价款10%的违约金或者向亚飞公司支付逾期总额每日5‰的违约金，二者中以高者为准。3.薛长伟行为给亚飞公司造成的损失大于前款约定的违约责任的，薛长伟应当继续全额赔偿……。第十七条，1.薛长伟应当向原告提供反担保。除本合同规定的其他反担保措施外，薛长伟还向亚飞公司债权提供保证人。薛长伟保证其提供的反担保人在提供保证时具有充分的偿付能力。2.反担保人的责任为：依据本合同的规定，当薛长伟不履行其对于亚飞公司的债务和责任时，反担保人按照合同的约定履行债务或承担责任。3.反担保人的保证方式为连带责任保证。4.反担保人提供保证担保的范围为：（1）亚飞公司作为薛长伟担保人已向贷款机构偿付的贷款本息，以及依照本合同约定薛长伟应向亚飞公司提前支付的贷款本息；（2）由于薛长伟对贷款机构违约，亚飞公司向贷款机构支付的罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用；(3)依照本合同约定薛长伟应向亚飞公司支付的保险费、服务费；（4）由于薛长伟对亚飞公司违约，薛长伟依照合同约定应当向亚飞公司支付的包括但不限于滞纳金、违约金、损害赔偿金、车辆使用收益、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、催收费、查寻车辆费、差旅费、评估费、拍卖费）等所有款项。5.反担保人提供保证的期间为：亚飞公司权利的诉讼时效期间届满后两年止。……第二十一条，因本合同发生的或与本合同相关的一切纠纷，双方协商解决，协商未果，由合同签订地管辖。亚飞公司在供车方处盖章，薛长伟在购车方处签字捺印，刘建国在反担保人处签字捺印。同日，薛长伟出具了《购车人特别声明》，载明：购车人薛长伟与在亚飞公司的《分期付款汽车买卖和服务合同》已经签订，现就合同签订情况声明如下：1.合同是在本人完全自愿的情况下签订的，亚飞公司没有对其施加任何外在的影响；2.亚飞公司已向其全面、详尽地介绍了合同条款及其内容。3.合同中所有手工填写的内容，均由本人和亚飞公司进行了充分的沟通协商，本人对该内容确认无疑并完全接受；4.本人已了解全部合同条款及其内容，并完全接受，尤其注意了第四条、第六条、第七条、第十条、第十一条、第十六条的规定，特此声明！薛长伟在购车人处签字捺印。同日，刘建国出具了《反担保人特别声明》，载明：反担保人刘建国作为购车人薛长伟对亚飞公司履行合同义务的保证人，就合同的签订及相关事项声明如下：一、本人自愿担任购车人对亚飞公司的保证人，亚飞公司没有对本人施加任何外在的影响。二、亚飞公司已向其全面、详尽地介绍了《分期付款汽车买卖和服务合同》的条款及其内容，尤其是有关购车人对于亚飞公司义务和责任的条款；三、在亚飞公司的特别提醒下，本人详细阅读了《分期付款汽车买卖和服务合同》的第十七条，并完全接受。四、本人保证具有符合《分期付款汽车买卖和服务的和同》约定的偿付能力。刘建国在反担保人处签字捺印。2011年2月14日，亚飞公司、薛长伟、河南省安阳安运交通运输有限公司签订了《车辆托管协议》，约定：薛长伟以汽车贷款方式从亚飞公司购买陕汽牌SX4255NT324、泰骋牌LHT9405CLXY（品牌、型号）汽车（车牌号：豫Ｅ×××××、豫EL8**挂，发动机号：1610L308486、无；车架号LZGJLNR43AX083620、LS93CNS84AILTC538），薛长伟和河南省安阳安运交通运输有限公司约定将车辆挂靠在河南省安阳安运交通运输有限公司名下。依照《分期付款汽车买卖和服务合同》的约定，在薛长伟全面清偿对于贷款机构和亚飞公司的合同债务前，车辆的所有权由亚飞公司保留。为保障车辆挂靠河南省安阳安运交通运输有限公司情况下各方的利益，明确各方的权利义务，经三方平等协商，就车辆托管事宜达成如下协议：一、亚飞公司同意薛长伟将车辆挂靠在河南省安阳安运交通运输有限公司名下，河南省安阳安运交通运输有限公司同意薛长伟将车辆挂靠在自己名下。二、薛长伟将车辆挂靠在河南省安阳安运交通运输有限公司名下运行的，不影响其在与亚飞公司签订的《分期付款汽车买卖和服务合同》中的地位，也不影响该合同的内容及其效力。薛长伟应全面履行合同规定的义务。河南省安阳安运交通运输有限公司保证薛长伟按时足额向贷款机构支付贷款本息和向亚飞公司履行合同义务。如果薛长伟未依《分期付款汽车买卖和服务合同》的约定向亚飞公司偿还亚飞公司代其向贷款机构支付贷款本息，或薛长伟未向亚飞公司支付到期或未到期的全部贷款本息，或薛长伟未向亚飞公司支付保险费和服务费，或薛长伟未向亚飞公司支付违约金和损害赔偿金，或薛长伟未履行合同约定的其他义务，薛长伟应当依《分期付款汽车买卖和服务合同》的约定向亚飞公司履行义务，河南省安阳安运交通运输有限公司就薛长伟义务的履行承担连带保证责任。……亚飞公司在车辆所有人处盖章，薛长伟在购车人处签字捺印，河南省安阳安运交通运输有限公司在挂靠单位处签字。同日，河南省安阳安运交通运输有限公司出具了《挂靠单位特别声明》，载明：一、购车人薛长伟自愿将车辆挂靠我单位，虽然车辆登记管理部门将其登记为车主，但其并不是车辆的真正所有人。亚飞公司依据购车人与其签订的《分期付款汽车买卖和服务合同》的约定收回车辆并予以转卖的，其对此没有异议。二、在亚飞公司的特别提示下，其认真阅读了购车人与亚飞公司的《分期付款汽车买卖和服务合同》，尤其注意了合同中有关购车人义务和责任的条款，并将其和《车辆托管协议》进行了对照，特别是对《车辆托管协议》的第二、三、四、五、七、八、九、十、十一、十二、十三条进行了重点研读，本单位对合同约定的义务已充分理解，并完全接受。2011年2月21日，贷款人中国工商银行股份有限公司郑州财富广场支行与借款人薛长伟、抵押人河南省安阳安运交通运输有限公司、出质人及保证人亚飞公司签订了《个人借款/担保合同》一份，约定：贷款人根据借款人的申请，同意向其发放个人商用车贷款，金额为人民币191000元（大写：壹拾玖万壹仟元）；贷款用途为购车；贷款的担保方式为抵押、质押、保证；贷款期限为24个月；贷款利率以贷款发放时适用的中国人民银行公布的同期同档次利率为基础利率；借款人授权贷款人将贷款一次性划入亚飞公司账号：17×××62；借款人按月等额本息还款法偿还贷款本息（按月计息），借款人自愿选择每月20日为还款日；借款人未按合同约定日期（包括被宣布提前到期）偿还的贷款，贷款人有权按罚息利率按日计收利息，对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利。罚息利率按在第四条约定的利率基础上加收50%确定。中国工商银行股份有限公司郑州财富广场支行在贷款人处盖章，薛长伟在借款人处签字捺印、亚飞公司在保证人及出质人处盖章、河南省安阳安运交通运输有限公司在抵押人处盖章。2011年2月24日，亚飞公司与薛长伟签订了《车辆交接书》，载明：2011年2月24日，亚飞公司、薛长伟双方在郑州对陕汽牌、泰骋牌汽车进行验收与交接，双方确认：亚飞公司交付给薛长伟的汽车品牌及型号规格为：陕汽牌SX4255NT324、泰骋牌LHT9405CLXY,薛长伟经过验收，认为符合双方2011年2月14日签订的《分期付款汽车买卖和服务合同》的约定（发动机号：1610L308486、无；车架号LZGJLNR43AX083620、LS93CNS84AILTC538），同意接受。双方在《车辆交接书》上签字盖章。因被告薛长伟未按时还款，亚飞公司于2012年8月16日、2012年10月16日、2012年11月19日、2012年12月18日、2013年1月17日、2013年2月17日分别向中国工商银行财富广场支行薛长伟账号转款8694.71元、8694.71元、8694.71元、8694.71元、8694.71元、8694.71元，以上转账金额共计52168.26元，中国工商银行转款凭证上均载明：用途为垫款。庭审中，原告仅主张45456.1元。一审法院认为，《分期付款汽车买卖和服务合同》、《车辆托管协议》、《中国工商银行个人借款/担保合同》均系各方当事人的真实意思表示，且约定的内容不违反法律、行政法规的强制性规定，上述合同合法、有效，应受法律保护。《中国工商银行个人借款/担保合同》签订后，原告作为保证人，向中国工商银行股份有限公司郑州财富广场支行偿还了借款人薛长伟拖欠的银行贷款，本息共计52168.26元，原告承担保证责任后，其有权向被告薛长伟追偿。故原告亚飞公司要求被告薛长伟支付原告垫付银行贷款本息45456.1元，予以支持。关于原告要求被告支付违约金31950元，根据《分期付款汽车买卖和服务合同》约定，若被告薛长伟逾期偿还银行贷款致使原告承担担保责任，向亚飞公司支付购车价款10%（即31956元）的违约金或者向亚飞公司支付逾期总额每日5‰的违约金，二者中以高者为准，原告该项请求事实清楚，证据确实充分，予以支持。《分期付款汽车买卖和服务合同》、《反担保人特别声明》约定，刘建国对被告薛长伟的债务承担连带责任保证。《车辆托管协议》约定，河南省安阳安运交通运输有限公司就被告薛长伟义务的履行向原告承担连带责任。故原告要求被告刘建国、河南省安阳安运交通运输有限公司对薛长伟的债务承担连带清偿责任，理由正当，予以支持。被告薛长伟、刘建国、河南省安阳安运交通运输有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其民事诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告薛长伟于本判决生效后十日内向原告河南新世纪亚飞汽车贸易有限公司支付45456.1元及违约金31950元，共计77406.1元；二、被告刘建国、河南省安阳安运交通运输有限公司对上述款项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1735元，由被告薛长伟、刘建国、河南省安阳安运交通运输有限公司共同负担。本院在二审期间，各方均未向法庭提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，一审法院开庭审理本案时，上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司并未到庭参加诉讼，应当视为其对自身诉讼权利的放弃。上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司未能提供证据证明其在一审法院审理期间提出了回避申请。被上诉人亚飞公司提交的起诉状未载明时间，存在瑕疵，但上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司主张应当裁定驳回起诉没有法律依据。故上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司上诉称一审法院审判程序违法的请求不能成立，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条规定，当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持。本案中上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司在一审法院审理期间并未出庭应诉，其在二审期间提出的保证时效的问题不符合法律规定，本院不予支持。故上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司上诉称本案已经超过保证期间、其不应承担本案保证责任的请求不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审法院审判程序合法，判决认定事实清楚，应予维持。依照《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1735元，由上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张向军审判员  侯军勇审判员  安 军二〇一七年九月二十六日书记员  黄奕潇