贵州省独山县人民法院民 事 判 决 书(2017)黔2726民初870号原告：冷毅，男，1974年10月26日生，四川省资阳市人，住资阳市安岳县委托诉讼代理人：吴宗节，贵州疆道律师事务所律师。被告：独山西骏新能源有限公司，住所地贵州省独山经济开发区黔桂商贸城13-16，统一社会信用代码91522726085673262J。法定代表人：谭成兵，该公司经理。被告：谭成兵，男，1989年7月27日生，汉族，四川省邻水县人，住邻水县。原告冷毅与被告独山西骏新能源有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冷毅及委托诉讼代理人吴宗节到庭参加诉讼，被告独山西骏新能源有限公司、谭成兵经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判决被告独山西骏新能源有限公司退还原告保证金450万元及从2016年4月13日起按中国人民银行同期贷款利率4倍计算利息，赔偿原告停工费、误工费、租赁费等损失372000元，被告谭成兵承担连带责任。事实和理由：2016年4月13日，被告与原告签订燃气管网安装劳务施工合同，被告将独山县城燃气管网安装劳务工程发包给原告，同时合同约定双方的权利义务，其中合同第十四条第（1）款约定：如被告协商不到位致使原告不能正常施工，被告承担原告因未能正常施工造成的停工费、误工费等全部损失，具体按挖机每天1000元/台，人工每天80元/人，之后原告按合同约定向被告缴纳了50万元保证金。2016年4月30日，被告与原告又签订了燃气管网安装施工合同，合同约定权利义务与2016年4月13日签订合同一致，之后，原告按合同约定向被告缴纳400万元保证金。原告依约缴纳保证金后，根据合同约定，组织10余名工人从四川到独山项目现场，并租赁房屋居住，但因被告未完成相关项目审批手续等原因，原告迟迟未能进场施工，原告多次与被告协商，2017年1月22日达成一致，且被告出具书面处理意见，约定2017年3月底退还原告所有保证金450万元，并约定按月息3分从原告打款之日起计算。被告公司法定代表人谭成兵自愿承担担保责任，并在处理意见上签字。但二被告未履行退还保证金义务。被告未进行答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提供2016年4月13日独山西骏新能源有限公司与冷毅签订的燃气管网安装劳务施工合同、2016年4月30日独山西骏新能源有限公司与冷毅签订的燃气管网安装施工合同、2016年4月13日独山西骏新能源有限公司收取冷毅工程定金50万元收款收据、2016年5月9日独山西骏新能源有限公司收取冷毅工程保证金250万元收款收据、2016年6月3日独山西骏新能源有限公司收取冷毅工程定金100万元收款收据、中国农业银行银行卡交易明细单、关于冷毅交公司保证金的处理意见、2016年4月16日冷毅与梅昌均签订的挖掘机租赁合同、王定先等21份身份证复印件。被告未进行举证。经审查，原告的证据具备证据的真实性、合法性、关联性，作为本案定案依据予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月13日，独山西骏新能源有限公司作为甲方与冷毅作为乙方签订燃气管网安装劳务施工合同，第一条工程名称为燃气管网安装劳务工程；合同第二条约定工程地点为城区周边主管道50公里，五星花园至火车站片区入户安装；第三条约定工程内容为PE主管、自城区管网开始连接小区阀门（含小区阀门）后中、低压地埋PE燃气管线、调压箱、围楼管至入户立管止，全部调压箱、引入管、PE阀门、阀门井（砌筑）安装费用及安装辅料，按设计图设计内容进行施工，土石方管槽开挖、构筑的修复；第四条约定承包方式为按单价表约定的价格执行包工不包料（混凝土包工包料）；第十四条（1）约定，甲方如协调不到位政府各部门及农户干扰不能正常施工造成停工、误工三天以上的损失由甲方全部承担，具体损失相关费用由乙方按实际损失量形成书面申报，征得甲方赔偿（挖机每天补贴1000元，人工每天补80元）；第十七条约定，工程签订合同时交50万元定金（如因乙方原因未能进场定金不退，如因甲方原因合同签订后30日内乙方不能进场退还保证金和定金），进场时再交50万元保证金，此保证金按分部验收合格比例退还。2016年4月30日，独山西骏新能源有限公司作为甲方与冷毅作为乙方再次签订合同，合同名称为燃气管网安装施工合同，第一条工程名称为燃气管网安装工程；合同第二条约定工程地点为独山县境内；第三条约定工程内容为独山县境内所有管网、连接小区阀门中、低压地埋PE燃气管线、调压箱、围楼管至入户立管止，全部调压箱、引入管、PE阀门、阀门井（砌筑）安装费用及安装辅料，按设计图设计内容进行施工，土石方管槽开挖、构筑的修复（3年以内所有工程不予发包第三方）；第四条约定承包方式为按贵州省2014市政定额及相关配套文件、基价下浮10%，人工按最新信息价，材料由双方按时核价调整，如有新定额按最新定额及相关配套文件执行；第五条约定开工日期为本工程2016年5月2日开工；第六条约定合同价款，本工程合同造价约为2亿元人民币；第十五条1约定，甲方负责施工现场的所有协商工作，如甲方协调不到位政府各部门干扰不能正常施工造成停工、误工三天以上的损失由甲方负责，具体损失由乙方按实际形成书面申报，征得甲方赔偿（挖机每天补贴1000元，人工每天补贴80元）；第十六条约定履约保证金，乙方于2016年4月30日签订合同时缴纳250万元，于2016年5月15日前再次缴纳150万元，共400万元为全部工程履约保证金，乙方交齐保证金后甲方在一个月内安排乙方进场，如一个月内乙方不能进场，甲方需退还乙方全部履约保证金。合同签订后，冷毅向独山西骏新能源有限公司交纳工程定金及保证金，2016年4月13日独山西骏新能源有限公司向冷毅出具工程定金50万元收款收据，2016年5月9日出具工程保证金250万元收款收据，2016年6月3日出具工程定金100万元收款收据，原告称另有50万元没有收据是因原告在外地没有索取收据。之后被告未能安排原告施工，2017年1月22日，冷毅与谭成兵协商，达成保证金合计450万元定于2017年3月底退还并支付利息的“关于冷毅交公司保证金的处理意见”，在该处理意见尾部有“本人同意西路房子担保”字样并署名甲方谭成兵、谭小清，乙方冷毅。逾期后原告追索未果，遂提起诉讼。本院认为，《中华人民共和国建筑法》第二条规定：“在中华人民共和国境内从事建筑活动，实施对建筑活动的监督管理，应当遵守本法。本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动”。不论原、被告先后签订的合同名称是燃气管网安装劳务施工合同还是燃气管网安装施工合同，从两次签订的合同内容看，所约定的燃气管网安装应当属于建筑配套线路、管道、设备安装活动，实质都是建设工程施工合同，《中华人民共和国建筑法》第十三条规定：“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动”。第十四条规定：“从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动”。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”。建筑施工企业资质是颁发给企业的，冷毅为自然人主体，没有取得相应资质，签订合同从事建筑活动，违反法律的强制性规定，依法应当认定原、被告双方签订的合同无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。故原告要求被告退还定金、保证金450万元应予以支持。导致合同无效是原、被告双方的过错造成，但鉴于被告同意2017年3月底退还资金而没有退还，占用原告资金，造成一定的资金占用损失，由被告从2017年4月1日起按中国人民银行同期贷款基准利率赔偿损失为宜，原告要求按贷款利率4倍支付利息过高，不予支持。原告要求赔偿停工费、误工费、租赁费等损失372000元，从2016年4月13日签订的合同第十四条（1）及2016年4月30日签订的合同第十五条1约定看，约定的内容是如被告协调不到位政府各部门及农户干扰不能正常施工造成停工、误工三天以上的损失，说明约定的是先进场施工之后因为协商不到位导致的停工、误工损失，原告未进场施工且该合同已属无效，原告没有取得施工资质，不具备施工条件，原告的该部分赔偿请求证据不足，不予支持。关于原告起诉被告谭成兵承担连带责任的问题。2017年1月22日，冷毅与谭成兵协商，达成保证金合计450万元定于2017年3月底退还并支付利息的“关于冷毅交公司保证金的处理意见”，在该处理意见尾部有“本人同意西路房子担保”字样并署名甲方谭成兵、谭小清，乙方冷毅。“本人同意西路房子担保”字样在各方署名之前，谭成兵是公司的法定代表人，履行的是职务行为，“本人同意西路房子担保”字样内容不清，是谁签署并不清楚，对谁产生约束力不清楚，况且即使存在担保的约定，主合同已经被认定无效，从合同亦无效，原告的该项诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二条、第十三条、第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告独山西骏新能源有限公司于本判决生效后15日内退还原告冷毅定金、保证金450万元，并自2017年4月1日起按中国人民银行同期贷款基准利率赔偿资金占用损失。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费52904元，减半收取计26452元，由被告独山西骏新能源有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治中级人民法院。审判员  吴光福二〇一七年九月二十五日书记员  黄 蕾