湖南省衡阳市雁峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）湘0406民初794号 原告：衡阳市金玉建材有限公司，住所地湖南省衡阳市湘江乡长塘村**。 法定代表人：谭志雄，该公司总经理。 委托诉讼代理人：江辉，湖南居安律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王宏，湖南居安律师事务所实习律师。 被告：刘满生，男，1976年8月6日出生，住湖南省衡南县。 委托诉讼代理人：陈知生，湖南追正律师事务所律师。 第三人：罗春华，男，1979年2月23日出生，住湖南省衡南县。 原告衡阳市金玉建材有限公司（以下简称金玉公司）与被告刘满生、第三人罗春华劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金玉公司的委托诉讼代理人王宏，被告刘满生及其委托诉讼代理人陈知生到庭参加诉讼，第三人罗春华经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告金玉公司向本院提出诉讼请求：1、请求确认金玉公司与刘满生之间不存在劳动关系（在诉讼过程中，变更为判令依法解除金玉公司与刘满生之间的劳动关系）；2、请求判令金玉公司无需支付刘满生一次性伤残补助金33741元、一次性医疗补助金29992元、一次性就业补助金29992元、住院伙食补助费260元、双倍工资44000元及经济补偿金5623.5元（在诉讼过程中，变更为判令依法按照工伤保险缴纳基数计算一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金，住院伙食费补助费按实际住院天数计算，判令金玉公司无需支付双倍工资和经济补偿金）；3、本案诉讼费由刘满生负担。事实和理由：2008年9月1日，刘满生与金玉公司签订劳动合同，在金玉公司生产部从事接管工工作，2015年4月30日，刘满生申请离职，经金玉公司批准并向刘满生支付了经济补偿金后，双方解除了劳动关系。2015年5月，金玉公司将泵送业务承包给罗春华经营，并约定罗春华自行招聘工作人员，承担工作人员的安全事故责任、工伤保险责任等。刘满生与罗春华建立雇佣关系，其工资待遇均由罗春华支付。随后，刘满生因受工伤，与金玉公司发生争议，并向衡阳市雁峰区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2017年6月2日作出雁劳人仲案字[2017]第3号仲裁裁决书，金玉公司对劳动仲裁裁决结果不服，诉至法院。 被告刘刘满生辩称：1、刘满生对金玉公司请求确认解除双方之间劳动关系的诉讼请求没有异议，同意解除劳动关系；2、金玉公司应按照刘满生的受伤前12个月的平均工资（即3749元/月）标准计算赔付一次性伤残补助金、医疗补助金和就业补助金；3、住院伙食补助费260元、双倍工资和一个半月的经济补偿金依法应得到支持；4、肇事司机赔偿的2万元属赔偿的医药费，而罗春华代付的1.6万元属刘满生工伤期间应得的工资，刘满生对该两项事宜并未提请仲裁，金玉公司主张该两项费用应当依法予以抵扣金玉公司赔偿费用的主张，不应予以支持。 第三人罗春华未进行答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，第三人罗春华拒不到庭参加诉讼，视为放弃其答辩和质证的权利。对当事人无异议的衡阳市雁峰区劳动人事争议仲裁委员会雁劳人仲案字[2017]第3号仲裁裁决书、仲裁庭审笔录、仲裁送达回证、工伤保险缴费详单、领条、借条、劳动合同书、刘满生身份证复印件、住院病历资料、刘满生民生银行个人账户对账单、受理通知书等证据，本院予以确认并在卷佐证。 对原告金玉公司提供的员工离职申请表、离职交接手续表、解除劳动合同证明书、解除劳动合同协议书、经济补偿金收条、网上银行电子回单，刘满生对其关联性提出异议，认为该组证据与本案无关。本院经审查认为，该组证据证明刘满生在2015年4月30日曾与金玉公司协商解除过一次劳动关系，金玉公司为此支付了1.4万元经济补偿金给刘满生的事实，本院对该组证据予以确认；对金玉公司提供的泵送设备及业务经营目标管理责任书、泵送款结算标笺，刘满生对真实性、合法性、关联性均提出异议，认为该组证据属金玉公司内部材料，其不能确认是否真实，且该组证据与本案无关。本院经审查认为，该组证据仅能证明金玉公司将其公司的泵送设备及业务内部承包给罗春华的事实，但该组证据与金玉公司提供的工伤保险缴费详单、劳动合同书及刘满生提供的民生银行个人账户对账单所证明的内容相悖，不能证明刘满生系与罗春华建立雇佣关系的辩解内容，该事实亦未得到刘满生的认可，与本案无直接关联，本院对该组证据不予确认；对金玉公司提供的协议书，刘满生对其证明目的提出异议，认为该份证据仅能证明肇事司机赔偿了刘满生医药费2万元，并非金玉公司所述的2.8万元。本院经审查认为，该份证据证明了2016年9月14日肇事司机李家立事后赔偿了刘满生医药费2万元的事实，本院对该份证据予以确认。对刘满生提供的工伤认定申请表，金玉公司对其合法性提出异议，认为刘满生没有提供对应的工伤认定决定书。本院经审查认为，该份证据证明了刘满生在受伤后，金玉公司作为申请人向衡阳市人力资源和社会保障局提出了工伤认定申请，衡阳市人力资源和社会保障局经审查依法认定刘满生为工伤的事实，本院对该份证据予以确认；对刘满生提供的劳动能力鉴定结论书，金玉公司对其九级伤残鉴定结论提出异议。本院经审查认为，该份证据系刘满生通过依法向衡阳市劳动能力鉴定委员会提出申请，经该鉴定委员会鉴定为九级伤残标准，金玉公司虽对该鉴定结果提出异议，但未提供证据佐证其在法定期限内已提出再次鉴定申请，金玉公司因其所举证据不足以证明其事实主张，应承担不利法律后果，故此，鉴定认定的九级伤残结论合法有效，本院对该份证据予以确认；对刘满生提供的常住人口登记卡，金玉公司对其关联性和证明目的提出异议，认为该份证据不能证明刘满生在住院期间是由其妻子胡兰艳予以照顾的事实。本院经审查认为，该份证据证明了刘满生与胡兰艳系夫妻关系的事实，本院对该份证据予以确认。 根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下： 2008年9月1日，刘满生进入金玉公司从事车载泵送工作，2015年，金玉公司因被湖南南方水泥集团有限公司（以下简称南方水泥集团）收购，应南方水泥集团要求对公司人员进行整改，于2015年4月30日与刘满生协商解除了劳动关系，并支付了1.4万元的经济补偿金。此后，金玉公司仍安排刘满生继续从事车载泵送工作，并按底薪800元加以泵送量计算提成的方式计付刘满生的工资。在此期间，双方未签订书面劳动合同，直至2016年1月间，金玉公司才与刘满生重新签订书面劳动合同，合同期限自2016年1月1日至2017年12月31日止。金玉公司除为刘满生办理和缴纳了工伤保险外，未为刘满生办理和缴纳社会养老保险、医疗保险和失业保险等社会保险。2016年9月9日，刘满生在长沙铁路运输检察院工地作业时，被李家立驾驶的货车轮胎挤压水泥块砸到右腿。事发后，金玉公司工作人员即将刘满生送往南华大学附属南华医院住院治疗，于2016年10月5日出院，住院26天，出院诊断为：“右胫骨下段骨折、右小腿皮肤裂伤。出院医嘱为：1、注意休息，加强营养；2、出院后积极行术后康复锻炼；3、出院后于术后一个月来我院复查，若有不适我科随诊。”2016年9月19日，金玉公司即向衡阳市人力资源和社会保障局工伤认定和劳动能力鉴定申请，衡阳市人力资源和社会保障局于2016年10月31日认定刘满生为工伤，衡阳市劳动能力鉴定委员会于2016年12月29日认定刘满生为九级伤残。事发后，李家立赔付了刘满生全部医疗费用共计2万元，金玉公司亦支付了刘满生2016年9月至12月停工留薪期间的工资1.6万元。尔后，因金玉公司未向经办机构为刘满生办理工伤保险待遇申报手续，致使刘满生未能从工伤保险机构领取到相应补助金。刘满生遂于2017年2月16日，以要求金玉公司支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、护理费、伙食补助费、交通费、营养费、经济补偿金，并补办养老保险、医疗保险、失业保险等社会保险为由，向衡阳市雁峰区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2017年6月2日作出雁劳人仲案字[2017]第3号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人金玉公司向申请人刘满生支付一次性伤残补助金33741元，一次性医疗补助金29992元，一次性就业补助金29992元；二、被申请人金玉公司向申请人刘满生支付住院伙食补助260元；三、被申请人金玉公司向申请人刘满生支付双倍工资差额44000元；四、被申请人金玉公司向申请人刘满生支付经济补偿金5623.5元；五、驳回申请人刘满生的其他仲裁请求。金玉公司不服该裁决，诉至本院。 另查明，刘满生2015年9月至2016年8月的月工资分别为4960元、4226元、2664元、2642元、4812元、1734元、5242元、3801元、2953元、5405元、3201元、3357元，工资总额为44997元，月平均工资为44997元÷12个月=3749元/月。金玉公司2015年9月至2016年8月为刘满生缴纳工伤保险费的缴费基数分别为：2015年9月至12月为2310元，2016年1月至8月为2540元，月平均缴费基数为2463元/月[（2310元/月×4个月+2540元/月×8个月）÷12个月=2463元/月]。 本院认为，刘满生于2015年5月再次进入金玉公司工作，双方签订了书面劳动合同，已形成合法的劳动合同关系，应受到劳动法律、法规的保护和约束。对本案争议的事实与主张，本院作如下分析认定： 1、关于是否确认金玉公司与刘满生之间的劳动合同关系已解除问题。金玉公司与刘满生在庭审期间，对解除双方之间劳动关系均无异议，故金玉公司要求确认双方之间的劳动合同关系已解除的诉请，本院予以支持。 2、关于金玉公司应予支付给刘满生的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金和住院伙食补助费的金额问题。根据《工伤保险条例》第三十七条、《湖南省实施办法》第二十六条的规定，九级伤残的一次性伤残补助金为9个月本人工资，一次性医疗补助金为8个月本人工资，一次性就业补助金为8个月本人工资。同时根据《工伤保险条例》第六十四条和《湖南省实施办法》第二十六条、第三十七条的规定，刘满生的“本人工资”应按月均3749元/月标准计算，而金玉公司为刘满生实际缴纳工伤保险费时仅按月均2463元/月标准予以的缴纳，因未足额缴纳工伤保险费，给刘满生造成的工伤保险待遇损失，应由金玉公司补足差额。同时，因金玉公司未依法在收到劳动能力鉴定结论书之日起30日内，向经办机构为刘满生办理工伤保险待遇申报手续，致使刘满生未能从工伤保险机构领取到相应补助金和住院伙食补助费，所造成的损失应由金玉公司承担。对于刘满生的损失，本院作如下核定：1、一次性伤残补助金为33741元（即3749元/月×9个月=33741元）；2、一次性医疗补助金为29992元（即3749元/月×8个月=29992元）；3、一次性就业补助金为29992元（即3749元/月×8个月=29992元）；4、住院伙食补助费为260元（即10元/天×26天=260元）。故对金玉公司要求按照工伤保险缴纳基数（即月均2463元/月）计算一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金的诉请，本院不予支持，对金玉公司要求住院伙食费补助费按实际住院天数计算的诉请，本院予以支持。 3、关于金玉公司是否应支付未签订劳动合同的双倍工资问题。由于未签订劳动合同的双倍工资不属于劳动报酬的范围，应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年的相关规定，仲裁期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。刘满生虽主张2015年5月1日至2016年4月30日期间未签订书面劳动合同的双倍工资，但经庭审查明，金玉公司与刘满生于2016年1月间重新签订了书面劳动合同，其未签订书面劳动合同的时间实际为2015年5月1日至2015年12月31日，故刘满生应当自2016年1月1日至2016年12月31日期间内向金玉公司提出双倍工资主张，但刘满生没在该期间内提出双倍工资的主张，超过了仲裁时效，不应得到支持。故金玉公司请求不须支付未签订书面劳动合同期间的双倍工资的诉请，本院予以支持。 4、关于是否应支付经济补偿金问题。金玉公司作为用人单位，为其员工缴纳社会保险系其法定义务，金玉公司未依法为刘满生办理和缴纳社会养老保险、医疗保险、失业保险等社会保险，且未及时足额支付刘满生的工伤保险待遇损失，刘满生可以解除劳动合同，金玉公司应当支付刘满生解除劳动关系的经济补偿金。刘满生在金玉公司工作时间为一年零四个月，金玉公司应支付刘满生一个半月的经济补偿金，即3749元/月×1.5个月=5623.5元。故对金玉公司请求不须支付刘满生经济补偿金的诉请，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第一、二款、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一、三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条第二款，《湖南省实施办法》第二十一条、第二十六条、第三十六条、第三十七条第二款，《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、解除原告衡阳市金玉建材有限公司与被告刘满生的劳动关系； 二、原告衡阳市金玉建材有限公司应在本判决生效之日起10日内支付被告刘满生一次性伤残补助金33741元、一次性医疗补助金29992元和一次性就业补助金29992元； 三、原告衡阳市金玉建材有限公司应在本判决生效之日起10日内支付被告刘满生住院伙食补助费260元； 四、原告衡阳市金玉建材有限公司应在本判决生效之日起10日内支付被告刘满生解除劳动关系的经济补偿金5623.5元； 五、原告衡阳市金玉建材有限公司不须支付被告刘满生双倍工资44000元； 六、驳回原告衡阳市金玉建材有限公司的其他诉讼请求。 如果原告衡阳市金玉建材有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告衡阳市金玉建材有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  王 亮 审 判 员  罗 诚 人民陪审员  刘忠道 二〇一七年九月十一日 代理书记员  谭雅之                            校对人：谭 雅 之                注：本案适用法律条款见附页 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十条第一款建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 第二款已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 第三十八条第一款第三项用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； 第四十六条第一项有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； 第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 第三款本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制;但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《工伤保险条例》 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十四条第二款本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《湖南省实施办法》 第二十一条用人单位应当自收到劳动能力鉴定结论书之日起30日内，持工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论书，到统筹地区经办机构为职工办理工伤保险待遇申报手续。 第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。 劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。 一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。 终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。 第三十六条用人单位未按照本办法第二十一条规定及时办理工伤保险待遇申报手续的，未办理期间工伤职工的伤残津贴和生活护理费，由用人单位根据《条例》和本办法规定的标准负责支付。 第三十七条第二款用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。 《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》 第五条工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放。该标准根据职工年平均工资和生活费用变化等情况由省人力资源和社会保障厅商省财政厅适时调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。