重庆市垫江县人民法院刑 事 判 决 书（2017）渝0231刑初324号公诉机关垫江县人民检察院。被告人张璇，男，1985年2月7日出生于重庆市垫江县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地垫江县，住重庆市垫江县。因犯贩卖毒品罪，2008年1月14日被本院判处徒刑一年，并处罚金四千元，2008年11月3日刑满释放。因犯贩卖毒品罪，2011年1月14日被本院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币三千元，2012年4月13日刑满释放。因吸食毒品，2017年3月10日被垫江县公安局决定行政拘留十五日；因涉嫌犯贩卖毒品罪，2017年3月21日被垫江县公安局刑事拘留，同年4月14日被执行��捕。现羁押于垫江县看守所。辩护人王政龙，重庆贤正律师事务所律师。垫江县人民检察院以渝垫检刑诉[2017]336号起诉书指控被告人张璇犯贩卖毒品罪，于2017年8月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。垫江县人民检察院指派检察员杨春出庭支持公诉。被告人张璇及其辩护人王政龙到庭参加诉讼。现已审理终结。垫江县人民检察院起诉指控：2017年3月9日16时许，被告人张璇接到董某要购买400元的冰毒和200元的麻古的电话，并通过微信从董某处收取毒资500元。当日18时30分许，张璇与董某约定在垫江县桂阳街道新华酒店门口交易。随后张璇驾驶车牌号为渝GXXX**的小轿车到新华酒店对面的公路边，将用黄色纸巾包好的一小袋净重1.6克的甲基苯丙胺(冰毒)和一小袋净重0.25克的3颗甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)交给董某后离开。2017年3月10日14时许，民警在被告人张璇位于垫江县的家中将其抓获，并当场从其家中查获19.27克甲基苯丙胺和21.6克甲基苯丙胺片剂。针对指控，公诉机关提供了相关证据予以佐证。起诉认为，被告人张璇的行为已构成贩卖毒品罪。被告人张璇系累犯、毒品再犯，建议对其在有期徒刑七年至九年内量刑。被告人张璇提出自己交给董某的毒品是其赠送给董某吸食的，并没有收取毒资；董某通过微信转账给自己的500元是董某偿还以前的欠款。因此，自己的行为只构成非法持有毒品罪，公诉机关指控自己构成贩卖毒品罪的罪名不成立。辩护人王政龙提出：1、公诉机关没有提供证明被告人张璇在主观故意上有贩卖毒品给董某的证据；2、本案中的证人除了董某外，其余的证人均证实董某贩卖了毒品，并未证实张璇贩卖了���品；3、董某贩卖的毒品被侦查机关封存、送检时未通知张璇在场，该毒品的含量及种类与后来在张璇家中查获的毒品种类及含量是否一致无法核实；4、本案不排除董某从一个网名叫“Aaaa002博、亿、堂”的人那里购买毒品后再将毒品贩卖给他人。因此，公诉机关指控被告人张璇涉嫌贩卖毒品给董某的事实及罪名不成立，被告人张璇应构成非法持有毒品罪。同时其如实供述自己犯非法持有毒品罪的犯罪事实，可对其从轻处罚。另在对被告人张璇量刑时，不得将其具有累犯、毒品再犯的情节予以重复从重处罚。经审理查明：2017年3月9日16时许，被告人张璇接到董某要购买400元的冰毒和200元的麻古的电话，并通过微信从董某处收取毒资500元。当日18时30分许，张璇与董某约定在垫江县桂阳街道新华酒店门口交易。随后张璇驾驶车牌号为渝GXXX**的小轿车到新华酒店对面的公路边，将用黄色纸巾包好的一小袋净重1.6克的甲基苯丙胺(冰毒)和一小袋净重0.25克的3颗甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)交给董某后离开。2017年3月10日14时许，民警在被告人张璇的家中将其抓获，并当场从其家中查获19.27克甲基苯丙胺和21.6克甲基苯丙胺片剂。上述事实,有公诉机关提供，并经庭审质证认证的下列证据证明：1.被告人张璇的户口证明：证实被告人张璇出生于1985年2月7日，案发时已达到法定刑事责任年龄。2.证人董某的证言。其证实在2017年3月19日下午，具体时间他记不清楚了，他接到土鳖(即本案另一证人王某)的电话，在电话里面土鳖说找他拿600元的毒品，就是要200元钱的4颗麻古和400元钱的冰毒，同时还叫他给他带吸毒的工具过去，他当时就答应了，随后土鳖就通过微信给他先转了500元钱过来，土鳖给他说现在微信���面只有500元钱，叫他先收到，等会把毒品交给他的时候，土鳖再把剩下的用现金给他，他就说要得。然后他就给张璇打了个电话，在电话里面他就给张璇说要600元的毒品，就是400元钱的冰毒和200元钱的4颗麻古，张璇当时就答应他了，并给他说等会联系他。他跟张璇联系好了后，他就通过微信给张璇转了500元钱，转好钱之后他就到鼎发酒店对面副食店，买了一套吸毒的工具，一会土鳖就在打电话催他，他接到土鳖的电话后就在催张璇。大概是在今天下午18时39分左右，他就接到张璇的电话，张璇就问他在什么地方，他就说在家里，张璇就叫他到新华酒店附近去等他，然后他就把买来的吸毒用具用一个绿色的塑料袋装起，就坐车到新华酒店去了，他到了新华酒店的时候，张璇还没有到。他就在新华酒店门口等，等了大概有十分钟，他就看见张璇开着车从南阳转盘方向开过来了，他就走到新华酒店对面的农商行外面的公路上，张璇就开车到他面前来了。他跟张璇碰面后，张璇就从驾驶室里面递给他一包用黄色餐巾纸包起的毒品，并给他说麻古只有3颗，剩下的全部是冰毒，他接到毒品后，就给张璇说，等会他再给给他转100元钱过去，张璇答应后就开车走了，然后他就给土鳖发微信说毒品已经拿到，商量好他拿到国能国际大酒店给他，接着他就坐了一辆出租车到了国能国际酒店，看见土鳖站在停车场里面，他就把黄色餐巾纸包起的毒品放在装有吸毒工具的绿色塑料袋里面，这时他就把绿色塑料袋递给了土鳖，土鳖递给他了200元钱现金，他把钱拿在手上刚跟土鳖分开就被你们民警抓获了，你们民警就对他人身进行了检查，在他右手中查获了土鳖给他的200元钱，你们又在土鳖那里查获了他交给他的那个绿色塑料袋，里面装的吸毒的工具和毒品。他跟土鳖是通过一个叫谭某的女性朋友认识的，土鳖一共找他拿过三次毒品，第一次是在上个星期，具体时间他记不清了，当时就是谭某给他说他有个朋友要买毒品，叫他帮忙，后来谭某的朋友就给他打了一个电话过来，这个人就是土鳖，土鳖这次就给他说要500元钱的毒品，他就到国能国际酒店房间里面把毒品交给他了；第二次是在前面几天，这次土鳖也是要的500元钱的毒品，他把毒品拿到国能国际停车场交给土鳖的，第三次就是今天这一次。另案发当天张璇收到毒资后一直没有将毒品送来，他一直等到当天下午六点多钟都没有消息，于是他就联系了他另外认识的一个微信名叫“Aaaa002博、亿、堂”的人购买600元的毒品，但是他将600元钱通过微信转账的方式转给他后，他收了钱却一直没有回话，直到他被抓当晚的九点多钟才在微信上跟他说只有白的，但那个时候他已经被抓了的。“Aaaa002博、亿、堂”收了他的钱之后，他就将他与他之间的微信记录截图发给张璇，并叫张璇将他给他的500元毒资退还，张璇收到信息后在当天下午六点半左右就联系他到垫江县新华酒店外等张璇(有电话记录予以证实)，等了几分钟的时间，张璇就开着车前来和他碰面，见面后，张璇没有下车，直接在驾驶室通过副驾驶的玻璃窗将毒品交给他，他们两人见面后没有交谈，张璇就驾车离开了。只是他现在对于借钱的时间和数额记不清了。当时没有跟张璇说还钱的时间和方式，他后来没有还钱给张璇，这事因为长了也就忘记了，这次要不是民警提出来问他，他都快不记得这事了。3.证人王某的证言。其证实在2017年3月9日联系董某向其购买600元的毒品，其中400元钱的冰毒和4颗价值200元的冰毒，并另支付小伟100元代为购买吸毒工具，后通先过��信转账500元给小伟，约定剩下钱交易时支付，后在垫江国能国际酒店董某伟将吸毒工具、一包冰毒和3颗麻古交给他，他支付董某余款200元钱，二人交易完成后被民警当场查获的事实。4.证人杨某的证言。其证实在2017年3月9日下午18时许看到两男子在国能国际一名男子给了另外一名男子一个绿色袋子，收到现金后被民警抓获，并见证了民警检查的过程，绿色袋子里面他记得有一瓶尖叫饮料、一个盒子、一个紫色盖子的瓶瓶、几根吸管、还有两包用卫生纸包裹的东西，这两包东西一包是装的红色药丸，一包装的是向冰糖一样的东西，具体是啥子东西他不清楚的事实。5.被告人张璇的供述。我在重庆市垫江县自己家内被公安机关抓获了。房子是我外婆留下来的，现在是自己在住。民警在我住的那间卧室里面沙发上面、缝纫机上、椅子上、桌子上面查到���冰毒和麻古。这些毒品用的是铁盒还有一些瓶子装起的。查获的毒品重量不清楚，大概有20几克左右。查获的毒品是我自己用来吸食的。公安机关在卧室缝纫机上面查获了一个电子称，还有就是自己吸食毒品用的工具，电子称是我用来称毒品重量的。黄色的铁质迪斯尼糖盒是在卧室靠墙的椅子上面查获的，里面装的是冰毒。红色塑料瓶里面装的一个烧杯，这个东西是在卧室靠窗户的书桌上查获的，里面装的是毒品麻古。红色胶布缠绕的玻璃瓶是在卧室缝纫机桌面桌布下面查获的，里面装的麻古。银色铁瓶是在卧室中间沙发上面查获的，里面装的是麻古。在家查获的疑似毒品是我在一个叫外号叫“轮轮”(音)那里买的，那个人的电话号码在我手机里面存的是红色的那个“00”符号，电话号码是18716****XX。自己认识董某，我们是朋友关系。董某是昨天下午联系我的，具体时间记不清楚了，我们是在垫江县新华酒店对面的农商行外的公路上面交易的。昨天下午具体时间记不清了，我接到董某的电话，在电话里面董某给我说要买600元钱的毒品，就是说好了之后，董某就通过微信给我转的500元钱过来，我收到钱后，想到董某之前欠我的600、700元钱，我就没打算把毒品给他，后来董某一直在催我，我又想到自己在重庆弄的廉租房需要董某帮忙，我就给董某打电话过去叫他到新华酒店等我，我就从家里带了3颗麻古和1克多冰毒，分别用两个小塑料袋装起，又用一张黄色的餐巾纸包起放在身上就开车出门了。我开车从南阳转盘方向过去，开到新华酒店这边来的时候，我就看见董某在新华酒店对面路边站起的，我就开车过去跟董某碰面，我就从驾驶室窗户处把之前准备好的3颗麻古和1克多的冰毒交给董某，董某接到毒品后他们就分开了。董某找我联系毒品是给我说的是他要招待从重庆来的朋友，要600元钱的毒品，其中要5颗麻古，剩下的全是要冰毒，我当时就说他还欠我钱，叫他先把之前欠的钱先还给我，董某就说他先给转500元钱过来，毒品拿到后再给我现金，联系好了后董某就通过微信给我转了500元钱过来。与董某交易毒品时，董某没有支付现金给我，我还是把毒品交给他，我是想到自己重庆的廉租房的事情要求他帮忙，我就没有找他要，之前董某帮我弄到廉租房的事情上我前后一共花了2万元钱。我与董某交易毒品的地点就是在垫江县新华酒店对面的副食店门口。董某欠我钱都是口头上说了就行，不得写欠条之类的。因为董某欠我钱，他给我的500元钱，我就当他还我的钱，后来我想到还要求董某帮我办事，我就把毒品交给他。董某给我联系的是买5颗麻古，剩下的钱全部买冰毒，但是我只交给他3颗麻古和1克多的冰毒，我当时想的是董某给他的500元钱作为他还给他的钱，后头我给他的毒品就当做是送给他的，所以我给他多少毒品由我做主，我当时交毒品给董某的时候给说只有3颗麻古。我的微信名字叫“璇”，董某给的微信昵称和电话号码我手机里面有，我微信里面备注的董某微信就是“董某”，他的电话号码是18325****XX的事实。6.检查笔录、称量、提取笔录、扣押清单：证实2017年3月9日，民警在见证人杨某的见证下，从董某右手查获2张面值100元的人民币，从王某处查获卫生纸包裹着的白色颗粒状疑似毒品一小包和三颗红色片剂状疑似毒品，以及一套吸毒工具。2017年3月10日，民警在垫江县桂溪街道4张璇的住处和人身、渝GXXX**黑色现代轿车进行检查，从张璇住宅处查获一个银色小铁管内装有红色片剂状疑似毒品、一个黄色铁盒内装有白色颗粒状疑似毒品、一个红色塑料瓶内装有红色片剂状疑似毒品、一个红色胶布缠绕的玻璃瓶内装有红色片剂状疑似毒品、另查获吸毒工具等物品。从车内查获一个黑色男士手包，在手包内查获建设银行卡一张和工商银行卡一张、张璇本人身份证一张。民警当着董某、王某的面，对查获的毒品进行称量，白色颗粒状疑似毒品1．60克，红色片剂状疑似毒品0．25克，并提取送检。民警当着张璇的面对查获的毒品进行称量，一个银色小铁管内红色片剂状疑似毒品分别重0．78克、0．48克、0.35克；黄色铁盒内白色颗粒状疑似毒品重19.27克；红色塑料瓶内红色片剂状疑似毒品18.31克，红色胶布缠绕的玻璃瓶内红色片剂状疑似毒品1.68克，依法提取送检。7.渝公鉴(毒品)[2017]40950号、40952号物证检验报告等鉴定意见。证实从王某处查获的3颗红色片剂状毒品中检出甲基苯丙胺和咖啡因成��，白色颗粒状毒品中检出甲基苯丙胺成分。从张璇处扣押的白色颗粒状毒品中检出甲基苯丙胺成分，红色片剂状毒品中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分的事实。8.电子证据检查笔录。证实从董某和张璇微信截图能够证实2017年3月9日微信号为“阿成车行”的人微信转给董某500元钱，董某又用微信转账给张璇500元，董某在微信中向张璇表明钱是别人拿的，一直在询问张璇能不能拿到的事实。9.通话记录证实证实董某使用的号码为1832506****X(机主登记信息黄某)的电话多次给张璇使用的号码为138966X****的电话打电话，与158236X****联系后，张璇主动给董某打电话，然后又与158236X****联系的事实。10.前科材料。证实被告人张璇曾两次因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，最后一次刑满释放时间为2012年4月13日。11.到案经过。证实被告人张璇于2017年3���10日下午14时许在自己家中被抓获归案。本院认为，被告人张璇违反国家对毒品的管理法规，贩卖毒品给他人吸食，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。张璇曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯；其因故意犯罪被判处的有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，均应从重处罚。被告人张璇自己吸食毒品，又贩卖毒品，因此，民警查获的毒品应计入其贩卖的毒品之列，但在量刑时可酌情考虑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。对被告人张璇及其辩护人提出被告人张璇在本案中应当构成非法持有毒品罪，不应构成贩卖毒品罪的辩解辩护意见。经查，被告人张璇将毒品贩卖给董某并收取毒资的事实，有证人董某在侦查机关的多次陈述予以证明，且董某在接受侦查机关讯问时��述的事实经过基本一致，侦查人员对董某进行讯问时收集程序合法，并有同步录音录像佐证，故董某在侦查机关所作的陈述张璇贩卖毒品事实的证言真实客观，应予采信。后来董某出庭作证时对被告人张璇将毒品贩卖给他的事实予以否认，但否认的理由没有客观性，故对其当庭作证的证言依法不予采信。对于辩护人提出董某有可能从其他人那里购买毒品再交给王某的辩护意见，辩护人提出的该事实只是主观判断，但并没有提供充分的证据予以证明，同时结合被告人张璇此前有贩毒前科，因此，对被告人及其辩护人提出张璇在本案中应当构成非法持有毒品罪，不应构成贩卖毒品罪的辩解辩护意见不能成立，对该意见本院不予采纳。辩护人提出董某贩卖给王某的毒品被侦查机关封存、送检时未通知张璇在场，该毒品的含量及种类与后来在张璇家中查获的毒品种类及含量是否一致无法核实。经查，董某交给王某的毒品系被告人张璇从其存放在家中的毒品分出一部分给予董某的，这一事实董某、张璇均予以认可，公安机关在将董某给予王某的毒品查获后进行封存、送检时未通知张璇在场，这并不影响民警后来在张璇家中查获的毒品种类及含量与董某给予王某的毒品是一致的认定，故对辩护人提出的该意见本院不予采纳。辩护人提出对被告人张璇量刑时，不得将其具有累犯、毒品再犯的情节予以重复从重处罚的意见适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人张璇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元（限本判决生效的第二日起十日内向本院��纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日抵刑期一日，即自2017年3月21日起至2024年9月20日止。）二、对公安机关扣押的毒资二百元予以没收，上缴国库。三、对公安机关扣押的毒品予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第三中级人民法院提出上诉,书面上诉的,应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 刘 栋人民陪审员 李 华人民陪审员 舒从芬二〇一七年九月十八日书 记 员 刘鑫星