四川省盐亭县人民法院民 事 判 决 书(2017)川0723民初796号原告：盐亭峻峰建材有限公司，住所地：盐亭县工业园区。法定代表人：王峻峰，该公司经理。特别授权委托诉讼代理人：张敏，该公司员工。委托诉讼代理人：刘安伏，盐亭金剑法律服务所法律工作者。被告：四川省安泰建设有限责任公司，住所地：盐亭县云溪镇云溪街32号。法定代表人：张延书，该公司执行董事。特别授权委托诉讼代理人：张龙，该公司员工。被告：四川静清置业发展有限公司，住所地：四川省盐亭县凤池街。法定代表人：许建，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈上斌，盐亭金孔法律服务所法律工作者。原告盐亭峻峰建材有限公司（以下简称盐亭峻峰公司）与被告四川省安泰建设有限责任公司（以下简称四川安泰建设））、四川静清置业发展有限公司（以下简称四川静清置业）买卖合同纠纷一案，本院于2017年5月11日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告盐亭峻峰建材有限公司特别授权委托诉讼代理人张敏其委托代理人刘安伏、被告四川省安泰建设有限责任公司特别授权委托诉讼代理人张龙、被告四川静清置业发展有限公司委托诉讼代理人陈上斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告盐亭峻峰建材有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令第一被告和第二被告共同偿付原告货款2322946元；2、请求人民法院判令第一被告按照合同约定向原告支付总价3%的违约金即300280元；3、请求判令第二被告及第一被告共同向原告支付资金利息603965元（计算方式为：按照第二被告2015年12月9日资金支付计划最终截止日期2016年1月31日期至2017年2月28日止，共计13个月，按照月息2%计算为603965元）；4、本案诉讼费和保全费由二被告共同承担。事实与理由：被告四川安泰建设承建被告四川静清置业开发的盐亭县嫘祖文化广场工程，2013年11月24日，被告四川安泰建设嫘祖文化广场项目部就该项目商砼购销事宜与原告协商一致签订《商品商砼购销合同》，约定了混凝土强度等级、单价、交货地点、用量计算方式、付款方式。并同时约定：付款方式为全部余款在主体结构完工后3个月内付清并明确违约金为支付总价的3%）。合同签订后，原告严格按照约定履行合同义务，截止竣工日期2015年1月27日，原告共计向嫘祖广场项目部提供商品混凝土28234ｍ³结算总价为10009636元。被告四川安泰建设未按照合同约定向原告支付货款，经过原告多次催收，被告四川安泰建设以被告四川静清置业未拨付工程款为由委托被告四川静清置业向原告盐亭峻峰支付货款。2014年12月20日，被告四川静清置业法定代表人在委托支付协议上签字并加盖公司印章予以确认。2015年12月9日四川静清置业向原告盐亭峻峰出具《资金支付计划》承诺于2016年1月31日前向原告盐亭峻峰付清所欠货款3422946元。被告四川静清置业并未按照计划向原告盐亭峻峰支付欠款。截止2016年10月尚欠原告盐亭峻峰货款2622946元。2016年10月21日三方再次签订《商砼款支付协议》，2017年1月26日被告四川静清置业向原告盐亭峻峰支付300000元的欠款，尚欠原告盐亭峻峰2322946元。被告四川安泰建设作为项目的承建方及买卖合同责任主体，嫘祖广场项目部作为其设立的分支机构，所产生的民事行为法律后果应当由被告四川安泰建设承担。被告应当按照其合同约定履行付款责任，并按照约定承担违约责任。虽然被告四川安泰建设将其所欠货款委托被告四川静清置业代为支付，但被告四川静清置业并未按其约定切实履行付款义务应当向原告盐亭峻峰支付资金利息。由于二被告的违约行为给原告盐亭峻峰造成重大损失，严重影响其生产经营，为了维护合同的严肃性和合同当事人的合法权益，请求人民法院依法判令。被告四川安泰建设辩称，原告诉称此笔款项系施工阶段欠款，是由被告四川静清置业以工程分包的形式分包给王远。2014年期间案外人王远同盐亭峻峰、四川静清置业打错三方债务转移协议。本案应当在追加案外人王远为被告。被告四川静清置业辩称，1、2016年10月21日原、被告双方签订《商砼款支付协议》属实。但是，商砼买卖合同的主体是盐亭峻峰建材和四川安泰建设，四川静清置业仅是为了确保原告的债权和“嫘祖广场”建设的顺利进行而自愿承担代为支付责任。2、四川静清置业对四川安泰建设所欠商砼款支付承诺仅针对“嫘祖广场”建设欠商砼款主债务。四川安泰建设在购进商砼过程中是否违约和承担违约金与四川静清置业无关。同时，《商砼款支付协议》没有约定利息，即使逾期未支付，也不等同于占用资金，也不应当承担资金利息。3、被告静清置业既然是针对嫘祖广场建设所欠商砼款的支付担保，就属于专项债务担保，原告申请查封城市之星房产是错误的。4、四川静清置业现暂时无力支付担保商砼款，愿意以本公司嫘祖广场房地产以资抵债，其价格应当按照相同楼栋和相同楼层的市价销售价格确定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定事实如下：2013年11月24日，原告盐亭峻峰公司与被告四川安泰建设签订盐亭县嫘祖文化广场商品砼购销合同就混凝土强度等级、水泥标号、单价、浇筑方式、供应数量、交货地点、混凝土计量方式、付款方式、资料移交、技术标准、供货方式、验货方式、供货方责任、购货方责任、合同的变更与解除、争议、违约与索赔、合同终止等进行了明确约定。对其违约与索赔约定如下：甲方违反本合同中规定的甲方责任或者有其它违反本合同规定的行为，应当承担违约责任（包括支付总价3%的违约金或因其违约导致乙方直接经济损失，从应支付之日起计算应支付款项总额的利息等按银行同期贷款利息的2倍计算），该协议有双方当事人签字盖章确认。2013年12月10日，被告四川静清置业与被告四川安泰建设签订了建设施工合同。2014年12月20日，原告盐亭峻峰公司与嫘祖广场王远项目部达成从2013年10月11日起至2014年12月19日至所欠商砼款为5018900元。同日，由王远出具商砼款委托支付协议，委托被告四川静清置业向原告盐亭峻峰公司支付所欠商砼款5018900元，此协议有三方签字确认。2015年10月7日，原告盐亭峻峰公司向被告四川静清置业、四川安泰建设出具结账单载明：截止2015年1余累计欠款金额为5331946元，截止2015年9月已收到货款1909000元。截止2015年9月30日，嫘祖文化广场项目还应支付原告盐亭峻峰公司货款金额为3422946元。2015年12月9日，被告四川静清置业向原告盐亭峻峰公司发出资金支付计划承诺：1、2015年12月31日向原告盐亭峻峰公司支付1500000元，2、2016年1月31日向原告盐亭峻峰公司支付1922946元。并明确因资金未能到位造成的损失由被告四川静清置业承担。2016年2月3日，原告盐亭峻峰公司与被告四川静清置业签订商砼款支付协议，因被告静清置业自身未将此款付清。2016年10月21日，原告盐亭峻峰公司、被告四川安泰建设、被告四川静清置业达成三方协议约定欠款金额为2622946元并对还款期限、方式达成一致。2017年1月26日被告四川静清置业公司向原告盐亭峻峰公司支付了300000元的货款。另查明，2014年8月13日至2015年8月12日，原告盐亭俊峰公司因资金周转困难向绵阳市盐亭县金源小额贷款公司借款5000000元，并约定借款月利率为10‰。本院认为，原告盐亭峻峰公司与被告四川安泰建设签订的合同编号为（JF-13011）号《商品砼购销合同》合法、有效，受法律保护，双方均应按合同约定履行义务、享受权利。关于被告四川安泰建设与四川静清置业如何承担责任的问题。根据被告四川安泰建设于2014年12月20日委托被告四川静清置业向原告支付其所欠的商砼款，有三方当事人签字确认，本院予以采信。2016年10月12日，由四川静清置业向原告盐亭峻峰公司出具资金支付计划可以得出原、被告三方进行了债务转移。根据《中华人民共和国合同法》第八十四条关于“债务人将合同义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意”的规定，被告四川安泰建设将基于《商品砼购销合同》产生的货款支付义务转移给了被告四川静清置业，因此，被告四川静清置业成为新债务人，被告四川安泰建设脱离债的关系，双方约定的债务承担对原告盐亭峻峰公司具有法律效力。关于原告盐亭峻峰公司主张的商砼款支付条件是否成就的问题。原告盐亭峻峰公司在庭审中出具《嫘祖广场地下商场商砼使用结算清单》，被告四川安泰建设表示无异议，因此《嫘祖广场地下商场商砼使用结算清单》有效，本院予以采信。《嫘祖广场地下商场商砼使用结算清单混凝土结算书》结算的商品砼总价为10009636元。被告四川安泰建设和被告四川静清置业已向原告盐亭峻峰公司支付了7686690元，尚欠2322946元未支付。因此，原告盐亭峻峰公司主张的商砼货款的付款条件已经成就，对其主张予以支持。因此被告四川安泰建设尚欠原告盐亭峻峰公司商砼款2322946元应由四川四川静清置业负责偿还。关于原告主张的违约金的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，被告未按合同约定履行付款义务，其应当承担违约责任。原、被告在双方签订的《商品砼购销合同》合同中明确违约金和利息，但根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。之规定，被告安泰建设未按约完全履行合同义务，应按支付违约金，被告请求调整违约金，原告在绵阳市盐亭县金源小额贷款公司借款5000000元时承担借款月利率为10‰，被告四川安泰建设应该承担的违约金调整为月利率13‰的标准支付违约金。计算违约金的基数为2015年9月30日双方确定的欠款金额3422946元,从2015年9月30日至债务转移时止被告四川安泰建设将基于《商品砼购销合同》产生的货款支付义务转移给了被告四川静清置业，因此，被告四川静清置业成为新债务人，应按照约定承诺支付货款，因其逾期未支付款，应该按照最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。和《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发（2003）251号）第三条的规定，“关于罚息利率问题。逾期贷款（借款人未按合同约定日期还款的借款）罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％-50％。”的规定支付逾期付款损失。损失计算标准本院酌定为按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮40%。综上，《中华人民共和国合同法》第八条、第八十四条、第一百零七条、第一百一十四条最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定，判决如下：一、由被告四川静清置业发展有限公司在本判决生效后十日内向原告盐亭峻峰建材有限公司支付拖欠的货款2322946元及逾期付款损失，逾期付款损失以2322946元为基数，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮40%计算至付清为止；二、由四川省安泰建设有限责任公司在本判决生效后十日内向原告盐亭峻峰建材有限公司支付违约金533979.57元（3422946元*12月*13‰）；三、驳回原告盐亭峻峰建材有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，本案收取案件受理费32618元、保全费5000元共计37618元，由被告四川省安泰建设有限责任公司负担3800元，由被告四川静清置业发展有限公司负担33818元（原告已预交，在执行时一并支付给原告）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院提出上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。审 判 长  杜 尧人民陪审员  胥桂军人民陪审员  哈 敏二〇一七年九月十九日书 记 员  勾海舟