.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院民事判决书（2015）红民初字第3150号原告：杨振海，男，1963年2月24日出生，汉族，无职业，住赤峰市红山区。委托诉讼代理人：杨昌忠，内蒙古云暄律师事务所律师。被告：张曼，女，1976年3月14日出生，蒙古族，无职业，住赤峰市红山区。委托诉讼代理人：丁春泽，内蒙古沛泽律师事务所律师。被告：王会志，男，1955年11月16日出生，汉族，个体工商户，住赤峰市松山区。委托诉讼代理人：王文强，内蒙古信华律师事务所律师。原告杨振海与被告张曼、王会志民间借贷纠纷一案，本院于2015年7月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨振海、被告张曼及其委托诉讼代理人丁春泽到庭参加诉讼。被告王会志经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。因被告张曼提出本案所涉借款已被赤峰市人民检察院作为崔艳云的犯罪事实进行指控，该刑事案件正在审理中，故本案于2015年9月25日裁定中止审理。恢复诉讼后，于2017年9月21日公开开庭进行了审理。原告杨振海及其委托诉讼代理人杨昌忠、被告张曼及其委托诉讼代理人丁春泽、被告王会志的委托诉讼代理人王文强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨振海向本院提出诉讼请求：1.请求判令二被告连带偿还借款本金200万元及利息92万元（按人民银行同期贷款利率5%计算）及为主张该权利所产生费用5.5万元，总计297.5万元；2.由二被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告将诉讼请求变更为：1.请求判令被告张曼偿还借款本金175万元、借期内利息25万元、实现债权费用5.5万元；2.自借款到期日（即2013年8月12日）起至款项还清之日止以175万元为基数按照月息2分支付逾期利息；3.被告王会志对被告张曼的借款本息及实现债权费用承担连带责任；4.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告张曼与崔艳云系夫妻关系。二人于2013年5月13日在原告处借款200万元，被告王会志与案外人丛立军作为担保人，三方签订了连带责任保证担保借款合同，该合同约定借款于2013年8月12日前偿还，同时约定保证担保的范围包括合同项下的借款本金、利息、违约金、实现债权的费用（含律师费）和所有其他应付费用。但借款期限届满后，原告多次找到众被告未果。原告为实现债权已经合理支出了5.5万余元，故诉至本院。被告张曼第一次庭审中辩称，第一，张曼与崔艳云于2013年5月13日向杨振海借款属实，但实际借款数额与原告诉称不符。当时约定借款数额200万，同时约定200万的利率为月息3分，但杨振海借给崔艳云钱时已扣除25万元利息，实际借款数额为175万元。借款后崔艳云偿还了部分利息，具体数额不清楚，还款手续在崔艳云刑事案件中。第二，张曼与崔艳云系夫妻关系，崔艳云已被赤峰市检察院提起公诉，在崔艳云合同诈骗罪中检察院已经就涉案200万借款进行指控。原告针对该200万元借款已于2013年9月份提起过民事诉讼，因崔艳云涉嫌犯罪，已驳回杨振海起诉，移送公安。现原告以同一事实向法院提起诉讼不符合规定。本案应裁定驳回起诉或中止审理。第二次庭审中补充辩称，第一，被告张曼与案外人崔艳云是夫妻关系。2013年5月13日张曼、崔艳云从原告处借款200万元情况属实，至今确实未偿还，张曼作为被告对本案基本的事实认可，对原告杨振海向法院就该笔借款提起民事诉讼将张曼列为被告我方不予认可，理由为：在崔艳云诈骗和合同诈骗一案中，赤峰市中级人民法院作出的生效判决书已经将本案的200万元款项确认为崔艳云合同诈骗的数额，同时在中级法院刑事判决书中的主文中已经判令司法机关对崔艳云的财产和违法所得继续追缴并返还被害人，说明判决中已经明确就是追缴和退赃的问题，本案原告的债务就应该用刑事判决中判令进行追缴和退赃的款项来进行偿还。故原告不能再提起民事诉讼。鉴于刑事判决已经对该200万元作出了处理，所以原告再提起民事诉讼是不合理的，故建议驳回原告的诉讼请求。第二，关于原告本次开庭变更诉讼请求问题，我方认可原告变更诉求的行为，但原告变更后的内容我方只认可本金由200万元降为175万元。对于利息的增加或变更我方不予认可，不认可的理由为：原、被告双方形成借贷关系时，双方对借款利息并没有约定，既然没有对利息的约定，原告当庭提出增加利息我方不予认可。被告王会志辩称，原告的起诉无事实和法律依据，应依法予以驳回。根据法律相关规定被告人非法占有处置被害人财产应当依法追缴或责令退回，被害人提起附带民事诉讼的人民法院不予受理，追缴和退回情况应作为量刑情节考虑。根据该条的规定，同时依据（2016）内04刑初49号刑事判决书，原告本金175万元的事实已经被人民法院作为崔艳云个人诈骗的犯罪数额予以认定，该判决书中也判决对崔艳云非法占有被害人的财产予以追缴并退回，因此涉案款项应是追缴返还而不是提起民事诉讼。在诈骗案件中被告王会志作为担保人并没有过错，因此不能承担担保责任。原告与被告张曼签订的借款合同，违反法律、行政法规的强制性规定，属于无效合同，主合同无效从合同自然无效，且担保人无过错，故要求王会志承担责任无法律依据。原告当庭变更的诉讼请求中要求担保人承担责任，只能按照相关法律规定进行处理，担保期限为两年，如果合同成立也是两年的期限，超过两年实现债权的费用都不是原告诉讼请求范围，故应依法驳回原告的诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年5月13日，杨振海作为贷款方（甲方）、张曼与崔艳云作为借款方（乙方）、王会志、丛立军作为担保方（丙方）签订《连带责任保证担保借款合同》，合同约定借款金额为200万元，借款期限自2013年5月13日至2013年8月12日，同时约定保证方式为连带责任保证，保证范围包括合同项下的借款本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权的费用（含律师费）和所有其他应付费用，保证期间为合同确定的到期次日起两年。同日，借款人张曼、崔艳云与担保人王会志、丛立军为原告杨振海出具了金额为200万元的借据。另查明，赤峰市中级人民法院于2016年9月27日作出（2016）内04刑初49号刑事判决书，对于涉案款项，认定崔艳云骗取原告杨振海200万元。现原告诉至本院，诉请如前。原告杨振海表示放弃向崔艳云、丛立军主张权利。本院认为，原告杨振海、被告张曼对双方之间存在借贷关系不持异议，被告王会志对为涉案借款提供担保亦不持异议，本案的争议焦点为：一、原、被告之间的借款金额及是否约定利息；二、生效判决认定借款人崔艳云构成犯罪，共同借款人及担保人是否承担民事责任。关于争议焦点一。双方签订的借款合同及出具的借据中载明的借款金额均为200万元，刑事判决书中认定的犯罪金额为200万元，原告杨振海在刑事案件笔录中称借款为200万元，并称未谈到利息，被告张曼认可借款金额为200万元，现原告主张200万元中含本金175万元及利息25万元，但没有其他证据佐证，故应认定双方借款金额为200万元。关于双方是否约定利息问题。原告在侦查机关陈述未约定利息，在本案第一次开庭时陈述约定月息3%，第二次开庭陈述约定月息2.4%，且就涉案款项原告起诉至本院两次，两次起诉时均未主张存在利息约定。被告在刑事案件笔录中及本案两次开庭过程中对利息的陈述亦不稳定。综上，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条："自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。"的规定，原告主张被告按月息2%计付利息的主张不予支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，应自被告逾期还款时起按年利率6%计付利息。关于争议焦点二。虽然崔艳云在该笔借款行为中构成犯罪，但原告与被告张曼之间仍存在民间借贷法律关系，故被告张曼的偿还责任不能免除。根据最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条："借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理。"的规定，原告可以通过民事诉讼要求被告王会志作为担保人对借款承担责任。因原、被告之间签订的连带责任保证担保借款合同中约定保证期间为合同确定的到期次日起两年。借款于2013年8月12日到期，原告于2015年7月15日诉至本院，且根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款规定："在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任"。原告提举的（2013）红民初字第3360号民事裁定书，可以体现原告在前述保证期间内向被告王会志主张了权利。综上，被告王会志辩称保证期间已过的主张不能成立，其应对借款承担连带偿还责任。被告王会志辩称，原告应先主张被告自己提供的物保，再向保证人主张权利。经查，原告与崔艳云、张曼之间虽存在协议书，但协议内容不符合物的担保的法律特征，且未办理登记，因此原告不享有担保物权，被告王会志辩解不能成立。关于原告主张的律师费，因原、被告双方对此有约定，故本次诉讼所产生的律师费，本院予以支持，但应以原告提交的发票上载明的29990元为准。对于（2013）红民初字第3360号案件，原告诉讼所产生的律师费及保全费，因案件被驳回起诉，相关费用亦不应由被告承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共国和担保法》第十八条、第三十一条以及上述法律规定，判决如下：一、被告张曼于本判决生效后十日内偿还原告杨振海借款200万元，并自2013年8月13日起至偿还之日止按年利率6%的标准计付利息；二、被告张曼于本判决生效后十日内给付原告杨振海因主张权利产生的律师费29990元；三、被告王会志对上述款项承担连带偿还责任。被告王会志承担还款责任后，有权向被告张曼追偿；四、驳回原告杨振海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30600元，邮寄送达费60元，财产保全费5000元，计35660元（原告已预交），由被告张曼、王会志负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审判长 周智勇审判员 高丽平审判员 李建坡二Ｏ一七年九月三十日书记员 王蕊