陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕01民终10403号上诉人（原审原告）：周稳柱，男，1974年5月21日出生，汉族，住西安市临潼区。被上诉人（原审被告）：郭喜峰，男，1960年11月7日出生，汉族，住西安市临潼区。委托诉讼代理人：郭增增，男，1990年8月7日出生，汉族，住西安市临潼区，系郭喜峰之子。上诉人周稳柱因与被上诉人郭喜峰财产损害赔偿纠纷一案，不服西安市临潼区人民法院（2016）陕0115民初1218号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。周稳柱上诉请求：1、撤销原判；2、追加耀县水泥厂为第二被告；3、判定郭喜峰为周稳柱提供的秦岭水泥为假货；4、判令郭喜峰为周稳柱所建危房进行拆除重建，恢复原状；5、判令郭喜峰支付周稳柱2015年8月29日至案件结束期间的误工费及精神损失费（按国家保障赔偿）。事实和理由：郭喜峰明显违约，极大损害了周稳柱的合法权益。周稳柱提交的陕西秦岭水泥（集团）股份有限公司告知函中明确2014年10月起由冀东水泥公司承接陕西秦岭集团全部人员、水泥生产与销售等全部经营性业务。而郭喜峰提交的授权书是2014年11月至2015年11月，该授权书不符合国家授权管理办法的标准，郭喜峰存在违法行为。郭喜峰提供给周稳柱的是没有生产日期的秦岭水泥，不符合国家强制性标准包装顺序号和年代号不变的规定。一审认定水泥生产日期一般油墨喷涂于发货单，不一定喷涂于散装水泥包装袋，与国家标准化规定矛盾。一审程序违法。一审认定郭喜峰提供给周稳柱的秦岭水泥为合格水泥存在错误。郭喜峰提供的水泥不但没有生产日期，且包装袋没有腹膜内衬，谈何国家标准，更谈不上秦岭水泥专属包装袋标准。因秦岭全部工作人员、生产设备及销售一切经营业务全部由冀东水泥公司承接，公告函日期在先，授权书日期在后，故授权书系伪造。周稳柱申请的是国家机构鉴定部门鉴定。没有任何一条法律规定水泥包装袋不写生产日期算合格产品。2015年8月周稳柱与郭喜峰以口头形式约定将自家住房包与郭喜峰承建，同时郭喜峰介绍自己代理的耀县秦岭水泥，郭喜峰为周稳柱提供建房所用水泥均无生产日期。2015年8月29日房屋封顶，8月30日发现有质量问题，后与耀县秦岭水泥厂联系，被告知耀县秦岭水泥已转为冀东水泥公司，原秦岭水泥已停产数年，于是厂方为周稳柱提供了告知函，周稳柱才明白真相。郭喜峰应承担周稳柱建房所有费用及误工费、精神损失费。郭喜峰辩称，同批次的水泥都好着呢。郭喜峰只对水泥质量负责，对周稳柱所提各项不合理要求一概不同意。当时周稳柱问郭喜峰拉的是什么水泥，郭喜峰称拉的是阎良的秦岭水泥。不存在郭喜峰拉的是假水泥一说。工地不止周稳柱一家，其他工地都没有出现质量问题。当时周稳柱称其看着水泥美着呢，拉这个水泥就可以。郭喜峰拉涉案水泥是经过周稳柱授权的。当时周稳柱并未指明拉什么水泥，如果说了，郭喜峰作为水泥经销商，一定会按照顾客的要求办。至于授权是否符合国家标准，是秦岭公司和他授权的分公司之间的问题。郭喜峰不存在违法行为，授权合理与否，与郭喜峰无关。未经国家专门检验，就不叫危房。退一步讲，即使是危房，要求郭喜峰拆除重建也是没有依据的。现在只建了主体，还未进行粉刷，土建行业是存在误差的，这符合当地的标准。郭喜峰包工，承建的是民房，且建了一半，所建完全符合当地民房标准。周稳柱无证据证明产品质量不合格。水泥厂的水泥袋是由指定厂家送的，一般编号和日期都会喷于水泥袋上，周稳柱不知从哪找了一个没有编号的水泥袋故意胡说。授权书是郭喜峰从阎良秦岭水泥厂要来的，不存在郭喜峰伪造证据一说。水泥都是按编号出厂，一个编号出场是几十吨、几百吨，水泥袋也许油墨喷不上，这也不能证明水泥不合格。郭喜峰无法判断水泥袋是否符合国家标准。周稳柱称房屋质量问题由水泥质量引发，没有依据。房屋出现裂缝、起砂不是个例，有可能是地基处理问题，也有可能是沙石问题或养护问题，简单归为水泥问题，无科学依据。郭喜峰不存在拉假冒水泥，当时周稳柱根本未指明拉哪种品牌水泥。周稳柱无证据证明郭喜峰拉的水泥是假货。郭喜峰拉的水泥是阎良荆源水泥厂的水泥，是正规合法的，是经过耀县水泥厂授权的品牌，且在授权期限内。郭喜峰只是单包人工形式，周稳柱从盖房之初就在现场，建房过程中周稳柱从来不说什么，房屋建好了却不给人工费，反而以水泥质量为借口诬告郭喜峰。周稳柱向一审法院起诉请求：要求郭喜峰赔偿房屋损失暂定10000元，具体数额以鉴定结论为准；要求对房屋实际损失及所使用水泥质量进行鉴定。后当庭变更诉讼请求：要求郭喜峰拆除房屋重建，并赔偿建房费用39000元的80%经济损失。一审法院认定事实：2015年8月，周稳柱将自家住房建设工程口头发包给郭喜峰，包工不包料。因郭喜峰同时从事水泥运输，周稳柱同意使用介绍的“秦岭”牌水泥用于房屋建设（耀县水泥厂改制后不再生产水泥，已授权西安荆源建材有限公司等其他水泥生产企业使用“秦岭”牌水泥商标继续生产销售，该批水泥在授权期限内）。后郭喜峰实际拉运水泥13.5吨全部用于房屋墙体及屋面处理等。同年8月29日房屋主体封顶完工，后周稳柱在进行屋面养护时，发现两处落水管外侧出现裂缝渗水，房屋大梁砂浆凝固差起砂，房顶屋面坑洼不平起皮、裂纹密布，与郭喜峰协商修复未果，拒绝支付剩余工程款，郭喜峰也停工建设，目前房屋尚未彻底完工。庭审中，周稳柱申请对水泥强度、硬度、标号等进行鉴定，不要求鉴定房屋质量、修复方案、经济损失。后以西安市中级人民法院摇号选定的鉴定机构并非国家法定质检部门，不信任社会中介鉴定机构为由拒绝鉴定。周稳柱当庭变更诉讼请求，要求郭喜峰拆除房屋重建，并赔偿建房费用39000元的80%经济损失。郭喜峰同意对下水管口渗漏等进行修复，但不接受周稳柱要求拆除重建、修复裂纹并赔偿损失的意见。本案争议焦点为：1、所建房屋是否存在质量问题，能否归责于郭喜峰？2、周稳柱要求赔偿经济损失的具体数额，应否支持？3、房屋质量是否严重不合格，周稳柱要求拆除重建能否支持？一审法院认为，关于争议焦点1，所建房屋出现局部房梁起砂、屋顶起皮裂纹等，但周稳柱拒绝对房屋进行鉴定，无法确定房屋质量的具体程度及修复方案、实际损失等，无证据证实房屋出现问题的原因，难以归责于郭喜峰。水泥凝固问题涉及到水泥质量、水泥标号、施工建房、后期养护等系列问题，经法院核查该批水泥属合法授权生产的品牌水泥，周稳柱拒绝对水泥质量、标号等进行鉴定，应承担不利后果。关于争议焦点2，周稳柱无证据证实郭喜峰在建房施工中存在操作不规范等问题，郭喜峰也予以否认，故周稳柱要求郭喜峰按照建房花费的80%赔偿经济损失，于法无据，不予支持。关于争议焦点3，周稳柱拒绝申请房屋质量鉴定、无证据证实房屋质量问题已达到非常严重程度，必须拆除重建的情形，故周稳柱要求拆除重建的诉讼请求，依法不予支持。郭喜峰承接周稳柱自家房屋建设，虽出现下水管口渗漏、房梁起砂、房顶屋面起皮裂纹等问题，但周稳柱无证据证实房屋质量问题的原因、修复方案及损失金额等，故周稳柱要求郭喜峰赔偿房屋经济损失的诉讼请求，依法不予支持。郭喜峰愿修复下水管口明显渗漏等问题，属建房施工中的正常建设，应予尊重。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十一条规定，判决：一、郭喜峰于判决生效后30日内对周稳柱家中所建房屋的屋顶下水管口渗漏问题予以修复，费用自理；二、驳回周稳柱的其余诉讼请求。案件受理费50元，由郭喜峰负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认定，原审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。郭喜峰承建周稳柱房屋系包工不包料。耀县水泥厂已授权西安荆源建材有限公司使用“秦岭牌”水泥商标继续生产经营，涉案水泥在授权期限内。周稳柱虽主张郭喜峰介绍给其的水泥质量不合格导致其房屋出现质量问题，但其又拒绝对房屋进行鉴定。周稳柱无确实充分之证据证明其房屋出现问题的根本原因及具体程度，且无证据证明郭喜峰在建房施工过程中存在操作不当等问题，故应承担举证不利的法律后果。综上所述，周稳柱的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由周稳柱负担。本判决为终审判决。审判长  马莉莉审判员  马延环审判员  秦燕燕二〇一七年九月二十五日书记员  黄 睿