云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云01民终5905号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司开远市支公司，住所地：云南省红河州开远市灵泉东路环岛东南角。负责人：纳燕飞，该公司经理。委托诉讼代理人：彭冬梅，泰和泰（昆明）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：金正华，男，汉族，1973年11月20日生，住云南省昆明市石林彝族自治县。委托诉讼代理人：晏明和、高永兵，云南呈祥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张丽平，男，彝族，1980年6月24日生，住昆明市石林彝族自治县。被上诉人（原审被告）：开远市申利汽车运输服务有限责任公司，住所地：红河州开远市红大车市综合楼F3-5至F3-7。负责人：张雷，该公司经理原审被告：袁荣平，男，汉族，1977年8月29日生，住云南省曲靖市陆良县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司开远市支公司（以下简称“太平保险”）因与被上诉人张丽平、开远市申利汽车运输服务有限责任公司（以下简称“申利公司”）、袁荣平机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省宜良县人民法院(2017)云0125民初213号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月19日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人太平保险上诉请求：撤销原审判决，改判太平保险在本案中承担残疾赔偿金36264.80元、误工费9964元，并在商业险范围内扣除10%的绝对免赔率，共计143479元，其中交强险内承担12万元、三者险内承担23479元。事实和理由：一、申利公司在太平保险投保了交强险和商业第三者责任险。涉案车辆核载14415公斤，实载22145公斤，《道路交通事故认定书》显示该行为严重超载，原审法院并未根据保险合同约定判决保险公司享有10%绝对免赔率。保险合同将法律、行政法规的禁止性规定作为免责条款，也已履行提示和说明义务，作为依法成立的合同，双方当事人应当按合同约定履行。原审法院判决太平保险在商业第三者险中承担100%的赔偿责任明显属于认定事实与适用法律错误。二、金正华提交的《居住证》已经过期，而其他的《房屋租赁协议》等证据不足以证实其长期生活居住在城镇，应当提交其他相关的公安机关出具的证明予以佐证，否则其残疾赔偿金应当按照上一年度农村居民的标准予以计算。三、金正华提交的工资发放证明及银行流水等证据不足以证明其收入为6000元/月，故误工费应当计算为94元/天。被上诉人金正华辩称：投保人购买了不计免赔险，且保险合同属格式条款，太平保险未履行说明义务，太平保险主张绝对免赔率不能成立。金正华提交了《居住证》、《房屋租赁协议》等证据，足以证实金正华应居住城市，故残疾赔偿金应按城镇标准计算。误工费有相应的用工合同证明。原审认定事实清楚、适用法律正确，请驳回上诉，维持原判。被上诉人张丽平辩称：张丽平系雇工，不发表答辩意见。被上诉人金正华向原审法院起诉请求：1、判令太平保险、申利公司、张丽平、袁荣平赔偿金正华因交通事故造成的经济损失233835.11元（金正华总损失为医疗费129799.02元、住院伙食补助费27天×100元=2700元、营养费90天×50元=4500元、护理费90天×126元=11340元、残疾赔偿金26373元/年×20年×（20%+2%）=116041.20元、误工费109天×（6000元/月÷30天/月）=21800元、后期医疗费22000元、鉴定费2100元、车辆损失费29390元、精神损害赔偿金5000元、交通费1000元，以上合计345670.22元，其中先由太平保险在交强险项下赔偿122000元，剩余的223670.22元按照双方的责任比例承担，张丽平、申利公司、太平保险、袁荣平共同按照50%的责任比例承担111835.11元。两项合计共应赔偿金正华233835.11元。原审法院经审理确认以下案件事实:2016年8月14日，金正华驾驶经检验行驶系不合格且载物超过核定质量的云Ｇ×××**号轻型自卸货车（核定载质量995kg，实际载货14240kg）沿福昆线由昆明方向往石林方向行驶。当日5时许，金正华驾车行至福昆线K2464+800M处时，所驾车辆驶入对向车道，遇对向张丽平驾驶的经检验行驶系不合格且载物超过核定质量的云Ｇ×××**号重型自卸货车（核定载质量15415kg，实际载货37560kg）驶来后双方避让不及，导致云Ｇ×××**号车车头左前部与云Ｇ×××**号车左前部相撞，造成金正华受轻伤一级、两车不同程度受损的道路交通事故。该事故经云南省公安厅交通警察总队高速公路交巡警支队昆石大队认定，金正华承担事故的主要责任，张丽平承担事故的次要责任。金正华受伤后于当日在宜良县第一人民医院治疗，金正华支付门诊费2738.73元；于2016年8月14日至9月2日在云南省第二人民医院住院治疗20天，金正华支付住院医疗费120618.39元，门诊费1012.50元，合计121630.89元；于2016年9月2日至9月9日在昆明医科大学第二附属医院石林天奇医院住院治疗7天，金正华支付住院医疗费5429.40元，合计129799.02元。金正华的伤经云南省第二人民医院诊断为：1、左髋臼粉碎性骨折并髋关节脱位、左侧坐骨神经损伤；2、双侧胫腓骨远端闭合性粉碎性骨折；3、左侧第1跖骨开放性骨折并脱位；4、左足第2、3、4跖骨粉碎性骨折；5、右足跟部皮肤撕脱伤；6、左胫骨中上段不全性骨折。云南维权司法鉴定中心于2016年12月1日对金正华的此次损伤作出左下肢功能丧失鉴定为九级伤残；右下肢功能丧失鉴定为十级伤残，后期医疗费用评估为22000元的鉴定意见，为此金正华支付鉴定费1500元。事故发生后，袁荣平支付金正华现金6000元。另查明，张丽平驾驶的云Ｇ×××**号重型自卸货车的实际车主为袁荣平，登记车主为申利公司。袁荣平雇佣张丽平驾驶车辆发生交通事故，该车在太平保险投保了机动车第三者责任强制保险及机动车第三者责任商业保险及三责险不计免赔条款，此事故发生在保险期间内。诉讼中经金正华申请，原审法院依法追加袁荣平作为本案被告参加诉讼，金正华提交证据证实其于2013年1月至2016年10月租房居住于石林县××小镇××单元××室，于2015年1月5日与石林县电立制杆厂签订用工合同。受聘于该厂从事物流运输工作，月工资6000元。根据以上案件事实，原审法院认为:根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案中，张丽平受雇于袁荣平驾驶车辆，其驾驶的云Ｇ×××**号重型自卸货车在太平保险投保了机动车第三者责任强制保险及机动车第三者责任商业保险，金正华在本次交通事故中造成的损失应由太平保险在机动车第三者责任强制保险限额及机动车第三者责任商业保险内予以赔偿，不足部分，按照各自过错比例承担赔偿责任。袁荣平雇佣张丽平驾驶车辆，袁荣平为云Ｇ×××**号重型自卸货车的实际车主，该车挂靠于申利公司。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。金正华超出交强险及商业三者险的部分，由袁荣平、申利公司根据其过错连带承担赔偿责任。对于金正华主张其残疾赔偿金按照城镇居民标准计算的请求，其向原审法院提交了石林彝族自治县鹿阜街道办事处冒水洞村民委员会出具的外出务工证明、石林瑞程物业管理有限公司出具的《租住证明》、《房屋租赁协议》及石林县电立制杆厂出具的《用工合同》。参照云南省高级人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的会议纪要》中规定，农村居民能够提交其在城镇的合法暂住证明，在城镇有相对固定的工作和收入，已连续居住、生活满一年的，残疾赔偿金、死亡赔偿金按城镇居民标准计算。故金正华主张其残疾赔偿金按城镇居民标准计算符合法律规定，予以支持。对于金正华主张营养费4500元的请求，因其未提交治疗医院出具的证明证实其需要加强营养作为辅助治疗的证据证实，不予支持。对于金正华主张车辆损失费29392元的请求，因系财产损失部分，不予支持，金正华可另案主张权利。根据法律规定的赔偿范围和赔偿标准，结合金正华的诉讼请求，金正华在本案中的损失费用确认为：1、医疗费129799.02元；2、住院伙食补助费2700元（100元/天×27天）；3、护理费2532.06元（93.78元/天×27天）；4、误工费21200元（6000元÷30天×定残日2016年12月1日前一天共计106天）；5、残疾赔偿金116041.20元（26373元/年×20年×22%）；6、后期医疗费22000元；7、鉴定费1500元；8、考虑到金正华的此次损伤给其精神上造成一定伤害的客观事实，故酌情认定精神抚慰金为3000元；9、交通费酌情认定700元。合计299472.28元。由太平保险在机动车第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿金正华金正华医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿金正华金正华残疾赔偿金等费用110000元。由太平保险在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿金正华剩余损失179472.28元的30%，计53841.68元。其余损失由金正华自行承担。太平保险应承担的损失费用未超出机动车第三者责任强制保险及商业保险的赔偿限额，故张丽平、申利公司、袁荣平在本案中不再承担赔偿责任。对于袁荣平垫付的现金6000元，袁荣平可另行主张权利。对于太平保险提出张丽平所驾车辆检验不合格及所载货物超载，在三者商业险内应当扣除10%的绝对免赔率的抗辩主张，因申利公司承保车辆时购买过三责险不计免赔条款，故其抗辩扣除10%的绝对免赔率，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第六项、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、由太平保险于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿金正华的损失费用12万元；二、由太平保险于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿金正华剩余损失费用179472.28元的30%，计53841.68元；三、驳回金正华的其他诉讼请求。案件受理费4808元，由金正华承担3366元，张丽平、申利公司、袁荣平共同承担1442元。二审中，金正华、张丽平对原审判决确认的案件事实无异议。太平保险对原审法院确认“金正华居于2013年1月至2016年10月租房居住于石林县××小镇××单元××室”持有异议，理由在于金正华提交的证据不足以证实其居住于此。经审查，金正华提交了《房屋租赁协议》和物管公司出具的《证明》，上述证据足以证实金正华居住在城市的处所。太平保险所持异议与查证事实相悖，本院不予确认。二审中，金正华、张丽平未提交新的证据。太平保险提交了《道路污染责任险条款》，证明绝对免赔率不包含在不计免赔险的范围内。经审查，金正华认为，该条款格式条款、未加黑加粗，且没有履行告知义务，不予认可。张丽平未发表质证意见。经审查，该证据系太平保险单方制作，既无合同的主体记载，亦无投保人申利公司签收确认，故对其证明目的，本院不予采信。综合双方诉辩主张，本案争议焦点是：一、太平保险主张扣除10%的绝对免赔额是否具有相应的法律依据，能否予以支持。二、金正华受伤导致伤残的残疾赔偿金和误工费的计算标准应如何确定。本院认为，出庭各方对涉案交通事故的发生、责任分摊、责任主体等事实均无异议，本院依法予以确认。庭审中，各方对绝对免赔额是否应当扣除、残疾赔偿金及误工费的计算标准等均存在争议，根据各方证据及当庭陈述，本院认定意见如下：首先，关于绝对免事项的扣除问题。经审查，投保人申利公司购买了不计免赔险，故涉及免赔事项均不应作扣除处理，太平保险以涉案车辆超载发生事故不属于不计免赔险的承保范围属扩大对保险条款的解释，且该扩大解释并无相应的法律依据，其主张在赔偿额中扣除10%的绝对免赔额无相应的法律依据，对其主张，本院不予支持。其次，关于残疾赔偿金计算依据问题。金正华提交了《居住证明》、《房屋租赁合同》、《说明》等证据，上述证据足以证实金正华在事发前后连续居住城市之事实，太平保险以证据不足为由主张按农村标准计算残疾赔偿金无相反证据证实，对其主张，本院不予支持。最后，关于误工费的计算标准问题。金正华因驾驶机动车发生事故，其提交了《用工合同》，上述事实和证据足以证实金正华系交通运输行业的从业者，原审判决依据《用工合同》载明的工资标准计算误工费并无不当，太平保险主张无误工费的计算标准错误无事实依据，对其主张，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4808元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司开远市支公司承担。本判决为终审判决。审判长  朱吉文审判员  王思予审判员  王 瑞二〇一七年九月二十六日书记员  焦宏瑞