文书内容江苏省太仓市人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0585民初2251号原告：梅杏娟，女，1951年2月7日出生，汉族，住江苏省太仓市。委托诉讼代理人：冯婷，上海市光明（太仓）律师事务所律师。被告：陈开林，男，1981年9月6日出生，汉族，住重庆市开县。被告：太仓市福江联和商贸有限公司，住所地江苏省太仓市城厢镇人民南路148号3-104室，统一社会信用代码913205853461862445。法定代表人：缪小权，总经理。委托诉讼代理人：陈碧玲，江苏周瑞昌律师事务所律师。原告梅杏娟诉被告陈开林、太仓市福江联和商贸有限公司（以下简称：福江公司）非机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年4月13日立案受理后，依法由代理审判员吕金星适用简易程序于2017年6月1日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本案转为普通程序审理，本院依法组成合议庭于2017年8月29日公开开庭进行了审理。原告梅杏娟及其委托诉讼代理人冯婷，被告陈开林，被告福江公司的委托诉讼代理人陈碧玲，证人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梅杏娟向本院提出诉讼请求：判令两被告赔偿原告各项损失105520元。事实和理由：2016年8月23日11时6分左右，被告陈开林驾驶电动自行车在太仓市××××街与铁锚弄交叉路口南面50米处路段西侧汽车停车泊位内起步往东驶出过程中，车辆前部与沿武陵街由北向南行驶的原告驾驶的电动自行车右侧发生碰撞，致原告连车带人倒地受伤，两车不同程度损坏。2016年9月22日，太仓市交警大队对本起事故作出认定，被告陈开林负事故全部责任。2017年3月3日，苏州同济司法鉴定所出具鉴定意见书，认定原告所受伤害构成十级伤残，误工期自受伤之日起至定残前一日止，护理期一人护理三个月，营养期三个月。本起事故给原告造成的损失包括医疗费26907.42元、营养费4500元、住院伙食补助费550元、残疾赔偿金56212.8元、精神抚慰金5000元、护理费9330元、鉴定费2520元、交通费500元，合计105520.22元。原告认为被告陈开林作为事故责任人应当赔偿原告损失，被告陈开林作为被告福江公司的员工，事故发生时正驾驶电动自行车进行送餐服务系职务行为，被告陈开林的行为后果应当由被告福江公司承担赔偿责任，故原告提出上述诉讼请求。被告陈开林辩称：对事故事实及责任认定无异议，事故发生时其在完成福江公司指派的任务，故责任应当由福江公司承担，不应当由其承担。被告福江公司辩称：福江公司对事故事实及责任认定无异议。原告因陈开林的重大过失发生交通事故受伤，应当由陈开林承担赔偿责任。福江公司与陈开林之间系承揽关系，福江公司对陈开林工作中对原告造成的损害无需承担赔偿责任。经审理查明：2016年8月23日11时6分左右，被告陈开林驾驶电动自行车在太仓市××××街与铁锚弄交叉路口南面50米处路段西侧汽车停车泊位内起步往东驶出过程中，车辆前部与沿武陵街由北往南行驶的原告梅杏娟驾驶的电动自行车右侧发生碰撞，致原告连车带人倒地受伤，两车不同程度损坏。本起事故经太仓市公安局交通警察大队认定，被告陈开林负事故的全部责任，原告不负事故责任。事故发生后，原告被送往太仓市中医医院住院治疗，入院诊断为左肱骨外科颈骨折、头面部挫裂伤，行左肱骨外科颈骨折切复内固定+植骨术，后原告于2016年9月2日出院。现原告治疗已结束。2017年2月13日，受原告梅杏娟委托，苏州同济司法鉴定所对原告的伤残程度、误工时限、营养期限、护理期限及人数进行鉴定。2017年3月3日，该所出具鉴定意见书，鉴定意见为原告因车祸致左肱骨外科颈骨骨折，遗留左肩关节功能障碍构成十级伤残，原告的误工期为自受伤之日起至定残前一日止，护理期为一人护理三个月，营养期为三个月。为此，原告支出鉴定费用2520元。2016年8月23日下午，被告陈开林在接受太仓市公安局交通巡逻警察大队询问时陈述，2016年8月23日中午11时左右，其从随食随递快餐店拿了快餐准备送到太丰小区去。太仓市公安局交通巡逻警察大队拍摄的事故现场照片显示，原告的电动自行车倒在随食随递店面门口的路中央，与被告陈开林的陈述能相互印证。审理中，被告陈开林向本院陈述：“2016年8月18日，我开始到福江公司送外卖，我与福江公司没有签订合同。福江公司有统一的工牌和工作服，工资是以现金形式支付，福江公司有签收记录。工资是按一单5元计算，客户的好评达到一定数量有奖励，如果被投诉要扣钱处罚，公司的规章制度每天都要宣导。除非下大雨，每天早上9点要开会，晚上9点以后会有人专门跑晚上。订单是站长张某派单或者自己抢单，公司有时会组织骑手一起去市区打广告。送餐的电动自行车是在福江公司指定的地方买的，上面有美团的标志。事故发生后，我车里的外卖是站长派人转走的，后来报警及120也是站长带原告家属去处理的。”被告福江公司向本院陈述：“2016年8月18日，陈开林开始到福江公司处送外卖，双方之间是现金结算，没有签收记录。陈开林提供的工牌和工作服是真实的，福江公司没有奖励和惩罚措施。报酬是按每单5元，按月支付，双方之间没有签订合同。陈开林没有购买保险，其他有员工买过意外险，是以美团名义买的，保险费是员工自己付。福江公司与美团之间是承包关系，责任由福江公司承担，美团按照6元每单与福江公司结算。骑手是自己找来的或者熟人介绍，具体细节以证人张某的陈述为准。”审理中，证人张某向本院陈述：“我是福江公司的员工，职务是太仓区站长，我与公司没有签订劳动合同。有人在人才市场发广告，陈开林看到找过来的。我只负责调度和订单协调，比如骑手送餐的时候车坏了，附近有人就协调让带一下，我不派单，电脑自动派单。骑手的工资一月结一次，每单5元，时间是固定的，在15号到20号左右。送餐是有时间要求，客人投诉不影响骑手。陈开林的工作服是向福江公司买的，100元每套，包括头盔和衣服。外送车辆是个人的，公司不提供交通工具。骑手的上班时间没有要求，多劳多得。骑手在送餐时，公司要求穿工作服，使用统一的外卖箱，车辆不是统一的。新的骑手初次来，公司会介绍老骑手给他，让他学习怎么送餐。公司没有规章制度，没有奖惩制度。事故发生后，公司指派我拿钱去医院过。注册成骑手是要我们帮忙注册的，公司偶尔会组织骑手在市区打广告。早上9点开会，但是不固定，自愿参加，我看见过公司发布的招聘广告，但不知道是谁发布的。”另查明，事故发生后被告福江公司为原告垫付费用3万元。以上事实有原告梅杏娟提交的道路交通事故认定书、病历、出院记录、医疗费发票、费用清单、鉴定报告、鉴定费发票、询问笔录、照片，到庭当事人陈述等在卷佐证，本院予以认定。本院认为：侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。原告梅杏娟因本起交通事故遭受人身损害，其作为被侵权人有权获得相应的赔偿。关于被告陈开林与福江公司之间的关系，从两被告以及证人张某的陈述可以看出，被告福江公司的主营业务系外卖送餐业务，被告陈开林在被告福江公司从事外卖送餐工作，其工作性质属持续性、重复性的提供劳务，而非一次性地提供工作成果，劳动报酬也是按月结算支付，而非一次性结算支付，且在工作中接受公司管理人员的调配、安排，双方之间存在控制、支配和从属关系，因此，两被告之间应当认定为形成劳务（雇佣）关系。被告福江公司辩称与被告陈开林之间系承揽关系的意见缺乏事实依据，本院不予采纳。现被告陈开林在送餐过程中致原告损害，应由被告福江公司对此承担侵权责任。本院对本案原告梅杏娟主张的各项损失认定如下：医疗费。原告主张医疗费为26907.42元，原告并提供病历、出院记录、医疗费发票、用药清单。两被告均无异议，本院予以确认。营养费。原告主张营养费4500元，按照50元/天计算90天。两被告均无异议，本院予以确认。住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费550元，按照50元/天计算11天。两被告对计算天数无异议，但认为应当按照30元/天计算。本院认为，原告的主张符合法律规定，本院予以支持。残疾赔偿金。原告主张残疾赔偿金56212.8元，按照40152元/年*14年*0.1。两被告均无异议，本院予以确认。精神抚慰金。原告主张精神抚慰金5000元，两被告均无异议，本院予以确认。护理费。原告主张护理费9330元，住院期间按照130元每天计算11天，出院后按照100元/天计算79天，原告并提供护理费发票、陪护证明。两被告认为应当按照80元/天计算。本院认为，原告提供的陪护证明与出具发票不符，也与原告实际住院天数不一致，因此本院不予采信。根据原告的伤情、太仓地区护工护理费标准及鉴定意见，本院酌情确定原告的护理费为9000元。鉴定费。原告主张鉴定费2520元，原告并提供鉴定费发票。两被告均无异议，本院予以确认。交通费。原告主张交通费500元。本院认为，原告因本起事故受伤，在治疗过程中必然发生交通费，根据原告的伤情及治疗情况本院酌情确定原告的交通费为400元。综上，原告梅杏娟的损失合计105090.22元由被告福江公司承担。事故发生后，被告福江公司为原告垫付3万元应当予以扣除，故被告福江公司还应赔偿原告75090.22元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告太仓市福江联和商贸有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告梅杏娟75090.22元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1028元，由原告梅杏娟负担296元，被告太仓市福江联和商贸有限公司负担732元。该款原告已预交，本院不再退还，被告负担部分，由被告于本判决生效之日起10日内给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院，同时向该院（开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。审 判 长  周伟旗代理审判员  吕金星人民陪审员  汤建荣二〇一七年九月二十七日书记员张燕