.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省酒泉市中级人民法院民事判决书（2017）甘09民终874号上诉人（一审原告，互为一审被告）：肃州区新光明大酒店，住所地甘肃省酒泉市肃州区盘旋中路**号，注册号620902600203720。法定代表人：贾新，该酒店总经理。委托诉讼代理人：郭海龙，甘肃政剑律师事务所律师。被上诉人（一审被告，互为一审原告）：罗鑫，男，生于1980年4月15日，汉族，甘肃省酒泉市人，现住甘肃省酒泉市肃州区肃州路**号紫荆园**号楼*单元***室，身份证号×××。委托诉讼代理人：程国宏，酒泉阳关律师事务所律师。上诉人罗鑫因工伤保险待遇纠纷一案，不服酒泉市肃州区人民法院（2017）甘0902民初548号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人罗鑫称：1、根据《工伤保险条例》的规定，上诉人在停工留薪期满后仍需治疗，应当继续享受工伤保险待遇，因此，上诉人要求用人单位承担48个月的停工留薪期工资符合法律规定，一审判决仅支持12个月的停工留薪期工资适用法律错误。2、上诉人2013年12月3日之后住院的护理费应当依法支持，与法律规定的停工留薪期护理费是两种不同的概念。一审法院要求被鉴定为五级伤残的工伤职工证明在住院期间存在”生活不能自理”的情形十分牵强，没有充分法律依据。3、一审按照《甘肃省实施〈工伤保险条例〉办法》第15条的规定计算交通费，导致上诉人实际产生的交通费无法填平损失，二审法院应当判决被上诉人支付上诉人交通费1880元。请求二审法院撤销原判决第五、七项，判决被上诉人支付上诉人未支付的停工留薪期工资75888元、住院期间护理费63000元、住院期间交通费1880元，给上诉人依法缴纳社会保险。被上诉人肃州区新光明大酒店以一审判决查明的事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判等理由进行了答辩。罗鑫向一审法院起诉请求：1、光明酒店为罗鑫安排适当的工作岗位，如果不能安排，则按照本人工资的70%按月发放，同时为其缴纳社会养老保险费等费用直至退休；2、光明酒店支付罗鑫垫付的部分医疗费16350元；3、光明酒店支付罗鑫停薪留职期间工资93888元（48个月×1956元∕月）；4、光明酒店支付罗鑫住院期间护理费63000元（630天×100元∕天）；5、光明酒店支付罗鑫住院伙食补助费41088元；6、光明酒店支付罗鑫一次性伤残补助金35208元；7、光明酒店支付罗鑫住院期间交通费1880元。肃州区新光明大酒店（以下简称光明酒店）向一审法院起诉请求：1、光明酒店不向罗鑫支付外购药16350元及2014年5月26日至2014年6月13日、2015年1月6日至2016年7月22日期间的住院伙食补助费38270元；2、解除光明酒店与罗鑫之间的劳动合同关系。一审法院审理查明：2013年1月15日，罗鑫到光明酒店从事保安员工作，工资1500元/月。罗鑫工作期间，光明酒店未为其缴纳工伤保险。2013年2月24日早晨6时30分许，罗鑫在该酒店三楼餐厅检查窗户及户外悬挂的跑马灯时，不慎从三楼窗外的小平台摔下受伤。经酒泉市人民医院诊断，罗鑫的伤情为：T12椎体压缩性骨折，盆骨骨折，双侧胫腓骨下段粉碎性骨折，腰1椎体横突骨折，左侧8、9肋骨骨折，肺挫伤，胸腔积血，泌尿系挫伤，左后踝皮肤挫裂伤，左距骨骨折，骶神经挫伤。2013年4月5日，罗鑫转入兰州大学第二医院进行治疗，经该院诊断，罗鑫伤情为：右胫腓骨下端骨折术后感染，盆骨骨折术后感染，腰骶神经根损伤，胸椎骨折，腰椎骨折，多发肋骨骨折，左胫腓骨骨折术后。罗鑫受伤期间，2013年2月24日至2013年4月5日在酒泉市人民医院住院治疗，2013年4月5日至2013年6月9日在兰州大学第二医院住院治疗；2013年11月28日至2013年12月3日、2014年5月26日至2014年6月13日、2015年1月6日至2016年7月22日先后在酒泉市人民医院住院治疗三次。2014年4月30日，酒泉市人力资源和社会保障局以酒人社工伤认字[2014]2031号工伤认定结论书认定罗鑫受伤为工伤。2014年11月14日，酒泉市劳动能力鉴定委员会以酒市劳鉴[2014]146号劳动能力鉴定结论书鉴定罗鑫劳动功能障碍程度为五级。2013年4日5日至2013年6月18日，光明酒店先后以借支和转账方式共向罗鑫支付70000元。2015年9月，罗鑫向肃州区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求裁决光明酒店向其支付医药费254357元、住院期间的护理费42880元、住院期间伙食补助费15383.20元、住院期间的住宿费及交通费20070元、医疗辅助器具费5360元、鉴定费487.50元。2015年10月30日，该委作出肃劳仲裁字[2015]150号仲裁裁决书，裁决光明酒店支付罗鑫住院治疗的医药费55999.09元、伙食补助费（包含当地交通费）25626.40元、鉴定费487.50元，其他仲裁请求不予支持。罗鑫不服该裁决，诉至法院，2016年2月2日，经一审法院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：1.光明酒店支付罗鑫医药费121789.31元；2.光明酒店支付罗鑫住院期间护理费8087.28元（其中包含：2013年2月24日至2013年4月5日护理费2739.24元、2013年4月5日至2013年6月19日护理费4891.50元、2013年11月28日至2013年12月3日护理费456.54元）；3.光明酒店支付罗鑫住院期间伙食补助费8087.28元（其中包含：2013年2月24日至2013年4月5日2739.24元、2013年4月5日至2013年6月19日4891.50元、2013年11月28日至2013年12月3日456.54元）；4.光明酒店支付罗鑫医疗辅助器具费4200元；5.光明酒店支付罗鑫鉴定费及检查费1036.40元；6.罗鑫在酒泉市人民医院住院治疗期间的医疗花费及2013年12月3日之后的住院伙食补助费和护理费，原、被告双方另行处理。上述第一至五项共计143200.27元，扣减光明酒店之前已预付给罗鑫的70000元，剩余73200.27元，由光明酒店于2016年2月5日前付清。2016年10月20日，罗鑫再次向肃州区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求裁决光明酒店为其安排工作，并支付2013年2月24日至2013年4月5日在酒泉市人民医院住院花费117852.11元、2013年11月28日至2013年12月3日在酒泉市人民医院住院花费1512.45元、2014年5月26日至2014年6月13日在酒泉市人民医院住院花费8889.02元、2015年1月6日至2016年7月22日在酒泉市人民医院住院花费121747.06元、VSD费3600元、17克麝香费7650元、一次性伤残补助金35208元、护理费59500元、停工留薪期间工资80196元、住院伙食补助费38270元、押金5100元。2017年1月3日，该委作出肃劳仲裁字[2016]283号仲裁裁决，裁决：1.光明酒店为罗鑫安排工作；2.光明酒店支付罗鑫医疗费16350元（VSD费用3600元、17克麝香费7650元、住院治疗的预交款5100元）；3.光明酒店支付罗鑫一次性伤残补助金34595.60元；4.光明酒店支付罗鑫停工留薪期间工资18000元；5.光明酒店支付罗鑫2014年5月26日至2014年6月13日和2015年1月6日至2016年7月22日两次住院伙食补助（包括当地交通费）共计38270元；6.对罗鑫的其他仲裁请求不予支持。光明酒店与罗鑫收到该裁决后均不服，先后向本院提起诉讼。另查明：罗鑫于2014年5月26日至2014年6月13日、2015年1月6日至2016年7月22日在酒泉市人民医院住院治疗期间，实际花费医疗费5100元、vsd材料费3600元、麝香7650元。一审法院认为，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款规定：”职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇”，第四十一条第一款规定：”职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付”。本案中，罗鑫受伤被认定为工伤，劳动功能障碍程度为五级，光明酒店未为罗鑫缴纳工伤保险，应当承担向罗鑫给付工伤保险待遇的责任。《中华人民共和国劳动法》第二十四条规定：”经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除”，第二十六条规定：”有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：（一）劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的”。本案中，光明酒店要求解除其与罗鑫之间的劳动关系，罗鑫不同意，因光明酒店无证据证实其符合用人单位可以单方解除与劳动者劳动合同的法定情形，故光明酒店的该项诉求不予支持。根据《工伤保险条例》第三十六条第一款：”职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额”之规定，罗鑫要求光明酒店为其支付一次性伤残补助金，以及安排工作或无法安排工作时为其依照本人工资的70%发放伤残津贴的诉求，应当予以支持。本案中，罗鑫的工资为1500元/月，《工伤保险条例》第六十四条第二款”本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”，罗鑫的月工资低于其受伤时执行的2012年甘肃省职工月平均工资3203.33元的60%，故应当依照1922元（3203.33元×60%）核算罗鑫的一次性伤残补助金，即光明酒店应向其支付一次性伤残补助金34596元（1922元/月×18个月）。罗鑫劳动功能障碍程度被鉴定为五级，其依法享受保留与光明酒店的劳动关系，并由光明酒店给其安排适当工作的待遇。故光明酒店应当为罗鑫安排适当工作。如光明酒店在合理期限未给罗鑫安排工作，应自期满后按月向罗鑫发放伤残津贴。罗鑫受伤前月工资为1500元，其享有的伤残经贴为1050元/月（1500元/月×70%），因该数额低于《甘肃省最低工资标准调整方案》规定的酒泉市肃州区2017年最低工资标准1620元/月，故光明酒店在限定期限内确实难以为罗鑫安排工作时，应当依照1620元/月向罗鑫发放伤残津贴。罗鑫要求光明酒店为其交纳社会保险费用，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条”用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条”劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”之规定，对社会保险费征缴的督管系社会保险部门的行政职权和职责，罗鑫的该项诉求不属于人民法院劳动争议案件的审理范围，本案不予处理。《工伤保险条例》第三十条第一款规定：”职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”。根据罗鑫提供的预交款收据、发票、处方单，能够证实罗鑫在2014年5月26日至2014年6月13日、2015年1月6日至2016年7月22日两次住院治疗期间共花费医疗费16350元。光明酒店称该部分费用系医疗事故产生，不应由其承担，但未提供有效证据证实其主张，故光明酒店应当向罗鑫支付医疗费16350元。罗鑫2014年5月26日至2014年6月13日住院治疗19天、2015年1月6日至2016年7月22日两次住院治疗共563天，根据《工伤保险条例》第三十条第四款”职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”和《甘肃省实施办法》第十五条第一款”职工住院治疗工伤的伙食补助费（包括当地交通费），按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为2%，省外每天为3%，从工伤保险基金支付”之规定，罗鑫2014年5月26日至2014年6月13日住院期间的伙食补助费（包含当地交通费），应按2013年甘肃省职工月平均工资3237.73元为基数予以计算，每天为2%，该期间的伙食补助费（包含当地交通费）为1230.33元（3237.73元×2%×19天）；罗鑫2015年1月6日至2016年7月22日住院期间的伙食补助费（包含当地交通费），应按2014年甘肃省职工月平均工资3675.75元为基数予以计算，每天为2%，该期间的伙食补助费（包含当地交通费）为41388.95元（3675.75元×2%×563天）。综上，光明酒店应向罗鑫给付伙食补助费（包括当地交通费）42619.28元（1230.33元+41388.95元）。光明酒店要求不向罗鑫支付伙食补助费（包括当地交通费），于法无据。《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。庭审中，光明酒店同意以12个月确定罗鑫的停工留薪期，于法有据，应予支持。罗鑫未举证证明其停工留薪期的延长经过相应劳动能力鉴定委员会的确认，故其主张按每月1956元支付其48个月的停工留薪期工资，不符合上述法律规定，本院不予支持。罗鑫受伤前工资为1500元/月，光明酒店应向罗鑫给付停工留薪期间工资18000元（1500元/月×12个月）。罗鑫要求光明酒店向其支付住院期间的护理费，经查，对2013年12月3日之前罗鑫住院期间的护理费，光明酒店与罗鑫已达成调解协议；对2013年12月3日之后住院期间的护理费，因罗鑫无证据证实其存在”生活不能自理”的情形，故对罗鑫的该项诉求，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第四十一条第一款，《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十六条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十二条、第三十三条、第三十六条第一款、第六十四条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：1、肃州区新光明大酒店于本判决生效后三个月内为罗鑫安排适当岗位，逾期不能安排，自期满之日起向罗鑫发放伤残津贴1620元/月；2、肃州区新光明大酒店向罗鑫给付一次性伤残补助金34596元；3、肃州区新光明大酒店向罗鑫支付2014年5月26日至2014年6月13日、2015年1月6日至2016年7月22日医疗费16350元；4、肃州区新光明大酒店向罗鑫支付伙食补助费（包括当地交通费）42619.28元；5、肃州区新光明大酒店向罗鑫支付停工留薪期间工资18000元；6、驳回肃州区新光明大酒店的其他诉讼请求；7、驳回罗鑫的其他诉讼请求。上述第2至5项费用，肃州区新光明大酒店于本判决生效后10日内付清。案件受理费20元，由肃州区新光明大酒店负担。二审中当事人均未提供新的证据，二审法院查明的事实与一审认定无误。本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，因被上诉人肃州区新光明大酒店未给上诉人缴纳工伤保险费，应当按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。本案中，因上诉人罗鑫并未提供相关证据，证实其存在”伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认可以延长停工留薪期”情形，因此，上诉人罗鑫主张被上诉人应向其支付48个月停工留薪期工资的诉讼请求没有法律依据。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。《甘肃省实施办法》第十五条第一款规，职工住院治疗工伤的伙食补助费（包括当地交通费），按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为2%，省外每天为3%，从工伤保险基金支付。一审法院在计算上诉人住院治疗工伤期间的伙食补助费时，已经按照统筹地区人民政府的规定将当地交通费计算在内，上诉人要求被上诉人支付其实际产生的交通费1880元没有法律依据。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条第一款规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。本案系上诉人罗鑫向被上诉人肃州区新光明大酒店主张工伤保险待遇纠纷案件，被上诉人作为用人单位，应当按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。同时，虽然上诉人被酒泉市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度为五级，但是上诉人并未提供经劳动能力鉴定部门确认需要生活护理的相关证据，因此，在双方当事人已经协商解决部分护理费的情况下，上诉人罗鑫仍主张由被上诉人支付其2013年2月24日至2016年7月22日住院期间的护理费63000元没有法律依据。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。对社会保险费的征缴属于社会保险费征收机构的行政职权范围，上诉人罗鑫要求被上诉人依法为其补缴社会保险费，应当向社会保险费征收机构申请解决，其诉讼请求不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，一审法院不予处理并无不当，上诉人的该项上诉理由不能成立。综上所述，原判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人罗鑫的上诉理由不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法第一百七十条第一款第一项的规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费10元,由上诉人罗鑫负担。本判决为终审判决。审判长陈立庆审判员刘平代理审判员石改军二〇一七年九月二十八日书记员魏玺颖