广东省韶关市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤02民终994号上诉人（原审被告）：武江区老广记酒楼。地址：广东省韶关市武江区。法定代表人：洪敏，经理。委托诉讼代理人：黎小平，广东宜方律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：白玉萍，女，1949年11月19日出生，汉族，住广东省韶关市武江区。委托诉讼代理人：饶秀春,韶关市武江区江湾法律服务所法律工作者。上诉人武江区老广记酒楼（下称老广记酒楼）因与被上诉人白玉萍公共场所管理人责任纠纷一案，不服广东省韶关市武江区人民法院（2016）粤0203民初1529号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月21日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人老广记酒楼的委托诉讼代理人黎小平、被上诉人白玉萍的委托诉讼代理人饶秀春到庭参加诉讼。被本案现已审理终结。老广记酒楼上诉请求：一、撤销一审判决第一项，依法改判驳回白玉萍的诉讼请求。二、一、二审诉讼费用由白玉萍负担。事实和理由：一、老广记酒楼已提交证据其已经充分尽到安全保障义务，无需承担任何赔偿责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，餐饮活动经营者尽到合理限度范围内的安全保障义务的，无需承担责任。合理限度判断应当根据一般常识来确定。老广记酒楼在进入厕所的通道上放置了“小心地滑”的警示牌，墙壁上贴了“温馨提示，地面潮湿，小心地滑”的警示语，地上铺了防滑垫。在厕所门口前的通道（右手就是洗手盘）也铺设了防滑垫，厕所门地上也有“小心地滑”黄底黑字明显的警示语，厕所里面同样铺设了防滑垫。老广记酒楼安排三个人负责二楼的卫生，安排专人情理客人洗手时洒落到地面的积水，平均一小时巡视一次，发现积水马上清理。老广记酒楼提供了发票、收据证据证明防滑设施确在案发前购买。白玉萍没有提供任何证据证明老广记酒楼有过错，应当承担举证不能的不利后果。一审判决认定老广记酒楼没有尽到安全保障义务属于事实认定错误，白玉萍摔倒完全是因为其疏忽大意未尽到一般的注意义务所致，应当由其自行承担后果。二、广东南天司法鉴定所韶关分所的第二次伤残鉴定明显有误，依法不得作为定案依据。第二次伤残鉴定报告结果虽然是十级伤残，但是在该报告第二页明显记载白玉萍的右腕关节活动丧失42.1%，根据计算可知白玉萍的右腕关节丧失功能为7.5%。根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》规定，右腕关节丧失功能比例没有达到10%，不构成十级伤残。广东南天司法鉴定所韶关分所虽然出函做了说明，但是理由牵强，明显不能服人。三、一审判决认定的赔偿项目计算错误。（一）跌打治疗费不应当支持。该费用没有正式发票，只有一张收据，没有病例资料佐证，不能证明该费用的真实性，也不能证明与本次事故有因果关系，一审判决酌情支持1000元没有任何事实和法律依据。（二）出院后的护理费不应当支持。白玉萍没有就出院后的陪护时间作鉴定，医嘱也没有明确出院后陪护时间，一审判决认定出院后三个月的陪护时间没有依据。（三）第二次伤残鉴定报告不认可，因此伤残赔偿金及鉴定费也不应当支持。（四）精神损害抚慰金是按照过错责任比例承担，老广记酒楼不存在任何过错，因此无需承担该费用。（五）交通费没有票据，不应当支持。白玉萍辩称，一审认定事实清楚，使用法律正确，请求驳回老广记酒楼的上诉请求。白玉萍向一审法院起诉请求：一、老广记酒楼赔偿白玉萍人身损害赔偿款共74574.39元（其中：1、医疗费5790.29元，其中住院自费2164.89元，跌打治疗费3270元；2、住院伙食补助费：18天×100元/天=1800元；3、营养费3000元；4、护理费：108天（其中住院护理18天+出院护理90天）×100元/天=10800元；5、残疾赔偿金：34757元/年×13年×10%=45184.10元；6、鉴定费2000元；7、精神损害抚慰金5000元；8、交通费1000元）；二、本案诉讼费由老广记酒楼负担。一审法院认定事实：2016年1月28日中午，白玉萍与家人在老广记酒楼处饮茶消费，期间，白玉萍前往洗手间时，在洗手间门口的洗手盆处摔倒，造成白玉萍右手受伤。白玉萍马上被送往韶关市中医院住院治疗，2016年2月25日出院，住院18天，支出医疗费2164.89元（个人缴费部分）。另外，白玉萍分别于2016年1月28日、2016年2月18日分别支付检查费140.5元、214.9元（个人缴费部分），合共355.4元。老广记酒楼支付白玉萍住院押金1000元，并在2016年2月3日的《支付证明》中明确该笔款项是客人摔伤住院押金。之后，白玉萍、老广记酒楼就赔偿事宜无法达成一致意见，白玉萍遂起诉至该院。另查明：韶关市中医院出具的《疾病诊断证明》记载：“……4、全休叁个月，5、注意营养补充促进骨折愈合，6、不适随诊。注：注院期间留陪人壹名，出院后他人陪护下康复。”再查明：白玉萍于2016年6月6日委托广东北江法医临床司法鉴定所对白玉萍因本次事故造成的伤残程度及伤病关系进行鉴定，广东北江法医临床司法鉴定所于2016年6月20日作出广北司鉴所〔2016〕临鉴字第271号鉴定意见书，鉴定意见：（一）白玉萍右腕关节活动功能部分障碍与本次意外事故存在直接因果关系。（二）白玉萍右桡骨远端粉碎性骨折评定为X（十）级伤残。白玉萍为此支付了鉴定费2000元。老广记酒楼以上述鉴定系白玉萍单方委托为由，向一审法院提出重新鉴定申请，一审法院委托韶关市中级人民法院摇珠确定广东南天司法鉴定所韶关分所对白玉萍因本次事故造成的伤残等级和伤病关系进行重新鉴定。广东南天司法鉴定所韶关分所于2016年12月22日作出粤南韶〔2016〕临鉴字第305号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人白玉萍其右前臂损伤构成拾级伤残，与本次外伤事故存在直接因果关系。一审法院认为，本案案由原为生命权、健康权、身体权纠纷，结合本案的案情，该院确定本案案由应为公共场所管理人责任纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。”的规定，白玉萍确是在老广记酒楼经营场所内的洗手盆附近因地面积水造成摔倒，虽然老广记酒楼提供证据证明其已履行了安全保障义务，但白玉萍予以否认，根据该院分析该证据未能充分证明事发当时老广记酒楼尽到了安全保障义务。因此，该院对于白玉萍主张因地面有积水而滑倒的意见予以采信。老广记酒楼应对白玉萍的损害后果承担与其过错相适应的赔偿责任。白玉萍作为一名成年人，而且年过六旬，其更应对行走安全尽到审慎的注意义务。综合本案具体情况，该院酌定老广记酒楼对白玉萍的损失承担60%的赔偿责任，白玉萍自负40%的责任。白玉萍因本次事件造成的合理损失，核定如下：（一）医疗费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，对于白玉萍住院期间的医疗费2164.89元（个人缴费部分）白玉萍提供了韶关市中医院出具的广东省医疗收费票据及住院病历、疾病诊断书等予以证实，该院予以支持。对于白玉萍分别于2016年1月28日、2016年2月18日支付的检查费140.5元、214.9元（个人缴费部分），合共355.4元，白玉萍提供了广东省医疗收费票据予以佐证，该院予以支持。对于白玉萍主张的跌打治疗费，是白玉萍受伤康复所需，结合白玉萍伤情，该院酌情支持1000元。综上，白玉萍医疗费合计为3520.29元。（二）住院伙食补助费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，白玉萍因本次事故共住院18天。因此，白玉萍的住院伙食补助费为1800元（100元／天×18天)。（三）营养费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，白玉萍主张营养费，提交了医疗机构出具的加强营养的相关意见，该院予以采信，但白玉萍主张的营养费过高，该院酌情支持800元。（四）护理费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，本案中，白玉萍提供了韶关市中医院出具的《疾病诊断证明》记载：“……4、全休叁个月，5、注意营养补充促进骨折愈合，6、不适随诊。注：注院期间留陪人壹名，出院后他人陪护下康复。”故对白玉萍主张住院期间18天及出院后叁个月（90天）的护理费，该院予以支持。至于护理费的标准，白玉萍没有向该院提交护理费票据予以证明，白玉萍主张按照100元/天计算护理费，没有超过本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，经计算护理费为10800元（100元／天×108天）。（五）残疾赔偿金。白玉萍因老广记酒楼的侵权行为造成十级伤残，老广记酒楼虽对《鉴定意见书》提出异议，但其并未提供有效证据予以反驳，该院对《鉴定意见书》确认的伤残等级依法予以确认。白玉萍主张确认其残疾赔偿金计算系数为10%，符合法律规定，该院予以确认。白玉萍为城镇居民，应按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，结合白玉萍的诉讼请求，经计算白玉萍残疾赔偿金为45184.36元（34757.2元/年×13年×10%），白玉萍主张残疾赔偿金45184.1元，没有超过法律规定，该院予以支持。（六）鉴定费2000元。白玉萍的伤残是因本次事故造成，其为了查明伤病关系、伤残等级向鉴定机构申请鉴定，并支出鉴定费2000元，有相应的鉴定费发票予以佐证，该院予以支持。（七）精神损害抚慰金。白玉萍因老广记酒楼本次事故造成十级伤残，必将在以后的生活中面临诸多不便，遭受精神痛苦，白玉萍主张精神损害抚慰金5000元，该院予以支持。（八）交通费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，白玉萍主张交通费，合法合理，该院酌情支持600元。综上，白玉萍在本次事件的合理损失共计69704.39元，老广记酒楼按应承担的责任比例，应向白玉萍支付赔偿款41822.63元（69704.39元×60%）。扣减老广记酒楼已经支付的1000元，老广记酒楼尚应支付40822.63元。至于老广记酒楼对于白玉萍住院期间医疗费用的合理性提出异议，经该院释明，老广记酒楼明确不对白玉萍住院期间医疗费的合理性申请鉴定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，老广记酒楼仅作口头抗辩，并未提供证据予以佐证，依法应承担举证不能的法律后果。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，该院于2017年4月24日作出如下判决：一、武江区老广记酒楼（经营者：洪敏）应于本判决发生法律效力之日起十日内支付人身损害赔偿款40822.63元给白玉萍。二、驳回白玉萍的其他诉讼请求。三、案件受理费1664.36元，由白玉萍负担843.84元，武江区老广记酒楼（经营者：洪敏）负担820.52元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案的案由为公共场所管理人责任纠纷。依《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”的规定，针对老广记酒楼的上诉意见，本案争议焦点是：一、老广记酒楼应否承担本案的侵权赔偿责任；二、广东南天司法鉴定所韶关分所伤残鉴定应否予以采信；三、白玉萍赔偿项目计算是否有错。分述如下：一、依《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。”的规定，白玉萍在老广记酒楼经营的公共场所内受到损害是不争的事实，老广记酒楼认为其已尽到安全保障义务，应承担举证责任，目前老广记酒楼提供的证据并不能证实其已经尽到了安全保障义务。因此，老广记酒楼应对白玉萍的损害后果承担与其过错相适应的侵权赔偿责任。一审法院酌定老广记酒楼对白玉萍的各项损失承担60%的侵权赔偿责任并无不当，本院予以支持。二、依《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十九条第三款：“当事人要求重新进行调查、鉴定或者勘验的，是否准许，由人民法院决定。”的规定，老广记酒楼对广东南天司法鉴定所韶关分所的伤残鉴定结论有异议，该所对老广记酒楼提出的质询作出了书面的《复函》，如老广记酒楼仍有异议，应依上述规定，在第一审程序开庭审理时向一审法院申请重新鉴定，是否准许，由一审法院决定。老广记酒楼在二审期间对伤残鉴定结论所涉及的专业问题提出意见，本院不予支持。三、白玉萍赔偿项目计算：跌打治疗费，虽无医院出具的相关票据，但确属白玉萍受伤康复所需，结合白玉萍伤情，一审法院酌情计算1000元并无不当；出院后的90天护理费，有韶关市中医院出具的《疾病诊断证明》予以证实，应予支持；交通费，属白玉萍因伤治疗来来往往的合理费用，一审法院酌情计算600元并无不当。老广记酒楼主张白玉萍的跌打治疗费、出院后的护理费、交通费不应计算，无充足的事实和法律依据，本院不予支持。综上，老广记酒楼的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费820.57元，由老广记酒楼负担。本判决为终审判决。审判长  陈俊东审判员  神玉嫦审判员  李 罡二〇一七年九月二十一日书记员  李 盈