陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终8592号上诉人（原审被告）汉中汉嘉房地产开发有限公司，住所地汉中市南郑县大河坝镇龙岗路艺苑小区528幢20单元305室。法定代表人付合理，系该公司总经理。委托代理人王振，陕西鸿瑞律师事务所律师。委托代理人胡姣，陕西鸿瑞律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）王改清，女，1962年12月27日出生，汉族，无业，住西安市碑林区。委托代理人王奇，陕西呼建武律师事务所律师。委托代理人王静，陕西呼建武律师事务所律师。原审被告陕西长建房地产开发集团有限公司，住所地西安市长安区北长安街北苑新村。法定代表人付合理，系该公司总经理。委托代理人王振，陕西鸿瑞律师事务所律师。委托代理人胡姣，陕西鸿瑞律师事务所实习律师。原审被告朱彬，男，1981年11月23日出生，汉族，住西安市长安区。原审第三人陕西长建物业管理有限公司，住所地西安市长安区杜曲街道新村四组东四街南头路东一号院。法定代表人刘淳，系该公司总经理。委托代理人王俊，男，1981年12月19日出生，汉族，陕西长建房地产开发集团有限公司员工，住西安市雁塔区。上诉人汉中汉嘉房地产开发有限公司（以下简称汉嘉公司）因与被上诉人王改清，原审被告陕西长建房地产开发集团有限公司（以下简称长建集团公司），原审被告朱彬，原审第三人陕西长建物业管理有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服西安市长安区人民法院(2016)陕0116民初353号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。当事入围绕诉讼请求提交了证据，原审法院织当事人进行了证据交换与质证。对当事人无争议的证据，原审法院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据和事实，原审法院认定如下：1、王改清提供的会计资格证书和会计从业资格颁发申请表只能证明王改清在长建集团公司注册了会计资格，并不能证明王改清和长建集团公司有用工关系。2、王改清提供的工资流水单和被告提供的王改清与南郑华胜房地产有限公司的劳动合同书均证明王改清与长建集团公司没有实际的用工关系。3、王改清提供汇兑来账凭证（回单）证明长建集团公司支付了其在红十字会医院的医疗费，长建集团公司出示了汉嘉公司向长建集团公司借款的申请及借款单，证明给红十字会医院付款的主体为汉嘉公司。4、王改清提供的银行工资流水单证明其与汉嘉公司存在着实际的用工关系。5、王改清与朱彬均承认朱彬为汉嘉公司的项目经理，是汉嘉公司的管理人员。王改清向原审法院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告医疗费1879.5元、误工费94570元、营养费760元、住院伙食补助费1140元、交通费1200元、残疾赔偿金146196元、二次手术费12000元、精神抚慰金15000元、鉴定费2400元，共计275145.5元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：王改清系长建集团公司员工，在该公司担任会计，后被派往公司汉中项目部工作（长建集团称该项目部为汉嘉公司）。2012年6月25日王改清等一行5人乘坐公司公车（车牌号为陕Ａ×××××）由西安去汉中项目工作，途径西汉高速时由于其乘坐车辆驾驶员朱彬（汉中项目副经理）驾驶操作不当，致使车辆与高速公路护栏框撞发生事故，经安康市公安局高速公路交通警察支队一大队认定，朱彬负事故全部责任。该起事故造成王改清腰1椎体爆裂骨折，先后在汉中市三二零一医院、西安市红十字会医院住院治疗。目前，其尚须二次手术及相关后续治疗。经依法委托司法鉴定，王改清的损伤为八级伤残，护理期限为180日。王改清住院期间长建集团公司将护理费支付给王改清。就本次事故的伤害赔偿事宜，王改清多次与相关领导协商解决未果，故向法院提出诉讼，请求法院查明事实，维护王改清的合法权益。长建集团公司辩称，王改清非长建集团公司员工，与我公司没有劳动合同关系，我公司并非涉案车辆的所有人、管理人和使用人，王改清遭受的人身损害与我公司没有任何关系，我公司不承担赔偿责任。朱彬辩称，王改清的乘车行为是免费搭车，并未与朱彬建立运输合同关系，王改清遭受人身损害应由其个人承担责任。汉嘉公司经原审法院传票传唤未到庭应诉，也未提出书面答辩。第三人陕西长建物业管理有限公司经原审法院传票传唤未到庭应诉，也未提出书面答辩。原审法院认为，王改清系长建集团公司的注册会计。2011年4月7日与南郑华胜房地产有限公司签订劳动合同，但其实际一直在汉嘉公司工作，并在该公司领取工资。汉嘉公司是其实际工作单位。由于在西安居住，王改清每月都要乘坐公司车辆往返西安和汉中。2012年6月25日王改清乘坐时任汉嘉公司项目经理朱彬驾驶该公司公车(登记在第三人名下车牌号为陕Ａ×××××)由西安去汉中工作，由于朱彬操作不当发生交通事故，朱彬负事故全部责任。该事故造成王改清腰1椎体爆裂骨折。王改清在三二零一医院、西安红十字会医院住院治疗，住院共计38天。汉嘉公司支付了医疗费及王改清的护理费，出院后王改清经陕西公正司法鉴定中心司法鉴定，王改清脊椎损伤为八级伤残，后续治疗费为12000元，护理期限为180日。经核定，王改清的损失为：门诊医疗费1879.5元、误工费94570元、营养费760元、住院伙食补助费1140元、交通费818元、残疾赔偿金146196元、二次手术费12000元、精神抚慰金3000元。造成王改清损失的直接责任人虽为朱彬，但朱彬当时为汉嘉公司的管理人员，其上下班途中接送公司员工属于从事雇佣活动，对朱彬对王改清造成的损失理应由雇主汉嘉公司承担。朱彬身为汉嘉公司的雇员，在从事雇佣活动中有重大过失应与雇主汉嘉公司承担连带责任。综上，王改清请求汉嘉公司赔偿其因交通事故造成的经济损失依法应予支持，因长建集团公司非王改清及朱彬的雇佣单位，其要求长建集团公司承担责任的诉讼请求依法不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，遂判决：一、被告汉中汉嘉房地产开发有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告王改清医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、二次手术费、精神抚慰金共计260363.5元；二、被告朱彬对汉中汉嘉房地产开发有限公司的赔偿义务承担连带责任；三、驳回原告王改清要求被告陕西长建房地产开发集团有限公司承担赔偿义务的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费5427元，鉴定费2400元，原告已预交，由被告汉中汉嘉房地产开发有限公司和被告朱彬共同承担。宣判后，汉嘉公司不服西安市长安区人民法院上述判决，向本院上诉称，一、汉中汉嘉公司作为必须参加诉讼的当事人，并未参加一审诉讼。一审法院在没有通知、上诉人参加诉讼的情况下，直接作出该判决，一审法律程序错误；二、王改清与汉中汉嘉公司不存在侵权法律关系，王改清的损害后果并非其公司造成的，原审法院判决其公司承担责任与法律不符；三、王改清与南郑华胜房地产有限公司签订书面劳动合同，其公司与王改清之间没有劳动合同关系，一审判决其公司承担赔偿责任于法无据。且本案纠纷属于劳动争议纠纷，王改清应当先申请劳动争议仲裁，由劳动争议仲裁部门先行处理，对仲裁裁决不服的，才可以向人民法院提起诉讼。王改清直接提起本案诉讼，不符合法律规定。上诉请求：依法判决撤销（2016）陕0116民初353号民事判决书，并要求发回重审。王改清辩称，一审程序正确，认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原审判决。陕西长建物业管理有限公司述称，其公司无异议。朱彬经本院传票传唤未到庭。经审理查明，一审查明事实属实。本院认为，本案中，时任汉嘉公司项目经理的朱彬驾驶该公司公车由西安前往汉中途中，由于操作不当发生交通事故，致该车乘坐人员王改清受伤。该起事故朱彬负事故全部责任，王改清无责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。汉嘉公司是王改清的实际工作单位。朱彬系汉嘉公司的管理人员，朱彬在从事雇佣活动致王改清受伤，对于王改清因本次事故产生的损失，原审法院判决由汉嘉公司承担赔偿责任、朱彬承担连带责任并无不当。汉嘉公司经原审法院传票传唤无正当理由拒不到庭，原审法院缺席判决并无不当，汉嘉公司上诉称一审程序错误，本院不予支持。至于汉嘉公司其余之上诉理由亦无事实与法律依据，其上诉请求亦应驳回。综上，原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5427元，由上诉人汉中汉嘉房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  侯 静审 判 员  高 玮代理审判员  侯新省二〇一七年九月十一日书 记 员  岳 咪