山西省太原市迎泽区人民法院民 事 判 决 书（2017）晋0106民初314号原告：裴伟，女，1985年12月10日出生，汉族，住山西省太原市。委托诉讼代理人：贺刘峰，山西黄河律师事务所律师。被告：广州市合生元生物制品有限公司，住所地广州经济技术开发区**联广路**，统一社会信用代码×××。法定代表人：罗飞，总经理。委托诉讼代理人：张瑞，北京大成（太原）律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩婷婷，北京大成（太原）律师事务所律师。原告裴伟与被告广州市合生元生物制品有限公司劳动争议一案，本院于2017年1月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告裴伟及其委托诉讼代理人贺刘峰，被告广州市合生元生物制品有限公司的委托诉讼代理人张瑞、韩婷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告裴伟向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告工资39115.2元，经济补偿金74055.6元，共计100715.75元；2.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求“判决被告支付原告经济补偿金74055.6元”为“判决被告支付原告经济补偿金83279.61元”。事实和理由：2010年9月，原告应聘至被告处，在被告太原办（位于建设路并州东街口南200米建设路**高层**）从事婴线终端推广员。但是，从2010年9月起，被告对新入职的员工采取劳务派遣用工的形式进行所谓的考核，并在8个月后，才与原告正式签订劳动合同，而且在此期间，被告每月仅对原告发放2500元/月的工资。2011年5月16日，被告与原告正式签订劳动合同后，原告在未进行任何岗位变动、工作内容变动的情况下，向原告发放了奖金等，但对原告前8个月却只发放基本的固定工资。2016年8月25日，被告通过电子邮件向原告送达《解除劳动合同通知书》，违法解除了与原告的劳动关系。原告为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判决。被告广州市合生元生物制品有限公司辩称：公司的规章制度根据法律规定的经过民主程序修改，在征求全体员工意见的基础上修订后对公司所有员工进行了公示，对公司所有员工具有法律约束力。裴伟知悉且认可公司原有及修订后的相关规章管理制度，该规章制度对其具有法律约束力。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。即：2011年5月16日，原告裴伟与被告广州市合生元生物制品有限公司正式签订了为期三年的劳动合同，合同到期后，于2014年7月1日又签订了期限为2014年7月1日至2017年6月30日止的劳动合同。原被告双方签订的《劳动合同书》中第八条约定：“（二）乙方有下列情形之一，甲方可以单方解除本合同：2.严重违反劳动纪律或甲方规章制度的”。2016年5月25日，客户通过原告裴伟向经销商订购益生菌产品，但由于经销商库存不足，货物未送到，原告裴伟为了完成当月销售业绩，登录经销商的系统PC端，将钙、米粉代替益生菌扫码至客户处。被告广州市合生元生物制品有限公司发现原告裴伟的上述行为后，通过与原告裴伟召开电话会议、向经销商了解情况等方式，确认原告裴伟存在虚假业绩、虚假扫码出库等行为后，于2016年8月23日向原告裴伟发出《重大违纪告知函》，于2016年8月24日发出《关于太原办婴线终端推广员裴伟的重大违纪处罚通告》。被告广州市合生元生物制品有限公司根据与原告裴伟签订的《劳动合同书》第八条第二款第二项“严重违反劳动纪律或甲方规章制度的，甲方可以单方解除本合同”的规定、根据本公司《营销人员管理规章》“营销类岗位的员工，凡有以下行为或结果的任何一种，视同严重违反公司的规章制度；则公司有权对该员工立即予以解除劳动关系而无须支付任何经济补偿。1.员工有违反诚信行为的。1.2提交虚假的业绩报告，或业绩报告的相关信息存在隐瞒；1.4虚假签名或虚构业务活动的”的规定、根据《合生元奖惩管理制度》第十六条第17点“提供虚假入职资料、虚假用工、虚假协议、虚假项目、虚假财务凭证或报销项目、虚假业绩报告、虚假工作报告、虚假签名、虚构业务活动、虚假扫码出库、篡改销量流向等一切不诚信行为属于重大违纪行为”的规定、根据《合生元奖惩管理制度之营销人员违规管理实施细则》第三条“诚信是营销人员行为的第一准则，营销人员不得实施下列违规行为：2.操纵产品出入库记录：为捏造虚假业绩，指使经销商/会员店将产品虚假扫码出库、入库。如营销人员亲自操纵客户出入库记录，构成虚假扫码的，亦构成本条所述违规行为。5.其他以虚假业绩、虚报费用为目的实施的违规行为”的规定，于2016年8月25日对原告裴伟作出了解除劳动合同的决定。原告裴伟于2016年8月27日收到了被告邮寄的《解除劳动合同通知书》。原告裴伟在被告与之解除劳动合同之前12个月的平均工资为6940元/月。原告裴伟向太原市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，太原市劳动人事争议仲裁委员会于2017年1月19日作出并劳人仲裁字（2017）第5号仲裁裁决书，裁决广州市合生元生物制品有限公司支付裴伟违法解除劳动合同赔偿金76340元。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告裴伟向法庭提交自己工作邮箱的截图，证明自己在2010年9月已经在合生元工作，在合生元的工作年限应从2010年9月开始计算。被告广州市合生元生物制品有限公司提出异议，表示从2010年9月至2011年5月15日，原告裴伟是被深圳的一家劳务派遣公司派遣至被告公司工作。经本院调查，原告裴伟当庭承认2010年9月至2011年5月15日是与劳务派遣公司签订的劳动合同，从2011年5月16日才开始与被告签订劳动合同。故本院对原告裴伟的该证据不予采信。原告裴伟向法庭提交《申诉书》，证明自己就被告广州市合生元生物制品有限公司出具的《重大违纪告知函》向被告提出过申诉，但是被告并未按照公司规章制度进行处理，而是违规与其解除了劳动合同。被告广州市合生元生物制品有限公司认为原告并未提供证据证明《申诉书》提出的时间，也无法证明被告方收到了原告的《申诉书》，故对该证据不予认可。由于原告裴伟没有提供证据证明被告广州市合生元生物制品有限公司收到了该《申诉书》，故本院对被告广州市合生元生物制品有限公司的抗辩主张予以采纳，对原告裴伟的该证据不予采信。被告广州市合生元生物制品有限公司向法庭提供了本公司《营销人员管理规章》、《合生元奖惩管理制度》、《合生元奖惩管理制度之营销人员违规管理实施细则》等公司规章制度，证明自己解除与原告的劳动合同是依据公司的规章制度进行的。原告裴伟提出被告公司规章制度的制定程序不合法，不能作为认定案件事实的依据。被告广州市合生元生物制品有限公司向法庭提供了被告通过办公OA系统向公司员工公布、征集意见、修改、公示公司规章制度的截图及公司工会委员会的《员工规章制度意见征集会议纪要》，证明本公司规章制度的制定程序合法有效，且原告裴伟也知道公司这些规章制度的内容。被告广州市合生元生物制品有限公司通过办公OA系统进行公司规章制度的修改和完善，违反了我国相关法律的规定，被告公司提供的上述规章制度的制定程序违法，故本院对原告裴伟的抗辩主张予以采纳。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定”。本案中，被告广州市合生元生物制品有限公司提供了工会委员会的《员工规章制度意见征集会议纪要》，从该《会议纪要》可以看出，被告采用的方式从2015年7月16日至2015年7月31日止在办公OA系统上进行公示，并向全体员工征集意见，并未经过职工代表大会或是全体职工讨论，提出方案和意见。该行为违反我国《劳动合同法》的相关规定，故被告所依据的规章制度不能作为解除劳动合同的合法依据，故被告解除与原告裴伟签订的《劳动合同》属于违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，被告广州市合生元生物制品有限公司应支付原告裴伟违法解除劳动合同的赔偿金。原告裴伟从2011年5月16日开始与被告广州市合生元生物制品有限公司正式签订劳动合同，至2016年8月25日解除劳动合同，工作年限共计5年3个月零9天，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、第四十七条的规定，被告广州市合生元生物制品有限公司应支付原告裴伟违法解除劳动合同的赔偿金76340元（6940元/月×5.5月×2=76340元）。原告裴伟主张被告应按照同工同酬原则全额支付劳务派遣期间的工资，因原告与被告之间在此期间没有劳动关系，被告没有义务支付原告工资，故本院对于原告要求被告支付工资39115.2元的诉讼请求，本院不予支持。综上所述,本院部分支持被告的诉讼请求。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告广州市合生元生物制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告裴伟赔偿金76340元。二、驳回原告裴伟的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告广州市合生元生物制品有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长  刘恩翔人民陪审员  张路明人民陪审员  邢志强二〇一七年九月二十九日书 记 员  张晓霞附：相关法律规定《中华人民共和国劳动合同法》第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。