山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋07民终2512号上诉人（原审被告）：李明，男，1987年4月28日生，汉族，祁县村民，现住。委托诉讼代理人：程爱桃，山西昭余律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贾青山，男，1954年2月20日生，汉族，祁县村民，现住。委托诉讼代理人：安长喜，山西祁欣律师事务所律师。上诉人李明因与被上诉人贾青山身体权纠纷一案，不服山西省祁县人民法院(2016)晋0727民初993号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李明的上诉请求为：撤销原判，并对贾青山损伤原因是否外伤造成以及参与度进行鉴定。事实和理由：事情发生过错在于贾青山，其伤残等级是自身原因造成，与上诉人没有关系。被上诉人贾青山答辩称，第一，事发经过是贾青山引起不是事实，殴打是单向的。第二，贾青山高度近视，可能引发视网膜脱落，但仅仅是一种可能性，李明的殴打才是导致视网膜脱落的直接原因。第三，答辩人现在因交通事故已经造成脑干损伤，相当于植物人，已经不具备进行再次司法鉴定的条件。且原审判决已经分配答辩人承担10%的责任，故而，原审判决应予维持。贾青山向一审法院起诉请求：要求李明赔偿其医疗费20354.96元、误工费19787.75元、护理费5276.67元、住院伙食补助费1600元、营养费2460元、交通费2040元、伤残鉴定费1500元、残疾赔偿金56724元、精神抚慰金15000元，共计人民币122743.38元。一审法院认定事实：贾青山与李明系同村村民，李明在该村供销社十字路口开设卖麻辣拌摊点。2015年1月1日18时许，在祁县西××乡西六××供销社十字路口，李明与贾青山因买卖麻辣拌发生争执，后李明对贾青山实施殴打，致贾青山受伤。该事件发生后，祁县公安局进行了调查，公安局法医鉴定贾青山之损伤已构成轻微伤。2015年2月26日祁县公安局作出（2015）000048号行政处罚决定书，决定对李明处以行政拘留十日，并处罚款伍佰元。贾青山受伤后，被送至祁县人民医院住院治疗，医院诊断其的损伤为“脑外伤后综合症，左眼外侧、左侧颧部及上唇左侧皮肤裂伤。”贾青山住院14天，于2015年1月15日出院，出院证诊断为：“脑外伤后综合症、左眼外侧、左侧颧部及上唇左侧皮肤裂伤，高度近视、屈光不正（近视）、老年白内障、左眼玻璃体混浊、左眼视网膜脱离”，并建议贾青山转省眼科医院治疗。2015年1月21日贾青山入住山西省眼科医院，诊断为：“孔源性视网膜脱离（左眼）、黄斑裂孔（左眼），并发性白内障（双眼）、翼状胬肉（左眼）、高度近视眼（双眼）。”贾青山在山西省眼科医院住院9天，于2015年1月30日出院。2015年6月16日贾青山再次入住山西省眼科医院，诊断为：“玻璃体切除硅油填充术后（左眼），并发性白内障（双眼）、翼状胬肉（左眼）、高度近视（双眼）。”贾青山在山西省眼科医院住院治疗7天，于2015年6月23日出院。出院时医生建议：“左氧氟沙星滴眼液、泼尼松龙眼药水，普拉各芬滴眼液，符合托比卡胺滴眼液，二周门诊复查，不适随诊，避免揉眼、弯腰、提重物及污水进入眼睛，保持眼部清洁。”审理中，据贾青山的申请，该院委托山西光大司法鉴定所对贾青山的伤残等级进行了鉴定。2015年7月30日山西光大司法鉴定所作出晋光司鉴（2015）临鉴字第JF5013号司法鉴定意见书，贾青山的损伤程度达八级伤残。经该院核算贾青山的损失有：医疗费20105.8元[祁县人民医院（3545.02元）+山西眼科医院（10819.75元+367.7元）+山西眼科医院[7260.06元-2111.96元（医保报销）+278.5元-53.27（贾军的票据）]、误工费19600元（山西省2014年城镇非私营单位农、林、牧、渔业年平均工资34230÷365×209天）、护理费2504.13元[山西省2014年城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资30467元/365天×30天（祁县医院14天+山西眼科医院9天+7天）]、住院伙食补助费1500元（50元/天×30天）、营养费900元[30元/天×30天（贾青山主张至鉴定之日，但酌情支持30天）]、交通费酌情1500元、鉴定费1500元、残疾赔偿金48215元（山西省2015年农村居民人均可支配收入9454元×17年×30%八级伤残）、精神抚慰金15000元，共计人民币110824.93元。贾青山住院期间，李明为贾青山垫付祁县人民医院医药费押款2200元，支付祁县人民医院和祁县西六支乡卫生院医药费840元，计人民币3040元。在审理过程中，李明对经该院委托由山西光大司法鉴定所所作的鉴定结论不服，要求鉴定人员出庭对伤残如何形成进行复核，同时提出申请要求该院调查取证。该院依据李明的申请，将所调取的证据通过该院司法技术辅助中心转至山西光大司法鉴定所。2015年12月25日山西光大司法鉴定所所作出的情况说明称“根据委托方现所提供的委托资料尚无法判断被鉴定人贾青山目前所构成伤残程度中的伤病比例关系，建议委托方再提供其他相应的证据资料后，另案委托”。本案重审期间，李明向该院提出鉴定申请，要求对贾青山左眼损伤是否因外力导致的原因与结果予以鉴定；因贾青山本人眼部有疾，请求鉴定贾青山自身原因与因外力导致损伤各占的比例。该院即委托山西医科大学司法鉴定中心进行鉴定。2016年11月7日，山西医科大学司法鉴定中心认为鉴定要求超出该中心技术条件和鉴定能力，故将鉴定申请退回该院；后该院又委托北京明正司法鉴定中心进行鉴定，但由于种种原因，李明的鉴定申请未能得出结论。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。本案李明未能理智处理好因琐事而与贾青山发生口角并将贾青山殴打受伤，致贾青山住院治疗，公安机关虽对李明行政拘留十日，并处罚款伍佰元，但贾青山受伤后住院的相关损失应依法由李明予以赔偿。贾青山受伤是因双方发生口角而引起的，故贾青山也应承担其受伤住院的相关损失，以承担10%为宜。李明提出申请对贾青山左眼损伤是否因外力导致的原因与结果及因贾青山本人眼部有疾，请求鉴定贾青山自身原因与因外力导致损伤各占的比例进行鉴定，经多方联系，未有鉴定结论，故现尚无法判断贾青山左眼损伤是否因外力导致及自身原因与因外力导致损伤各占的比例。贾青山受伤后的相关损失，医疗费凭据为20105.8元，贾青山主张的误工费为19600元，贾青山主张的护理费计算高，该院参照山西省2014年城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资30467元计算为2504.13元，贾青山主张的住院伙食补助费，贾青山住院天数为30天，住院伙食补助费为1500元，贾青山主张的营养费，据贾青山的伤情酌情考虑30天为900元，交通费酌情为1500元，鉴定费凭据1500元，贾青山主张的残疾赔偿金计算有误，贾青山已六十三周岁，依法计算17年为48215元，精神抚慰金15000元，共计人民币110824.93元。贾青山主张相关损失应以法庭辩论终结前“上一年度”即2016年的标准计算，但贾青山在庭审时，只就残疾赔偿金的计算标准予以变更，对其他损失计算标准未作变更，故该院以2014年的相关标准计算。综上，该院对贾青山合理的诉求予以支持。判决：（一）限本判决生效后十日内，由李明赔偿贾青山人民币99742.44元，李明已支付3040元，李明应再赔偿96702.44元。（二）驳回贾青山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2669元，由贾青山负担566元，由李明负担2103元。根据上诉人上诉理由，本院确定本案二审期间的争议焦点为：贾青山的伤残等级与外伤之间的因果关系、贾青山高度近视与伤残等级之间的参与度以及贾青山的损失应否由李明承担。围绕上述争议焦点，贾青山提供了太原市人民医院出院证一份，证明贾青山在二审期间发生交通事故导致脑干损伤，已经丧失再次鉴定的条件。本院组织李明进行了质证，对此，李明无异议。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。另经本院审理查明，一审法院委托北京明正司法鉴定中心对贾青山伤病比例进行鉴定，但是由于李明、贾青山对于外出鉴定交通食宿费用的承担达不成一致意见，贾青山未前往北京进行鉴定。其余事实与原审一致，本院予以确认。本院认为，由于贾青山二审期间发生车祸导致脑干损伤不具备再次鉴定的条件，李明要求鉴定贾青山伤病比例客观上已无可能。考虑到贾青山多年来一直高度近视，而鉴定意见认为其构成八级伤残系考虑视力因素，其视力情况与自身疾病难脱干系，且一审期间未能鉴定，系主观因素造成，对此，李明、贾青山均有过错，故而，本院对贾青山疾病在其伤残等级之间的参与度，酌情予以考虑，确定为20%。此外，一审判决已经考虑贾青山对于事情发生与有过错，认定其应当对自己损失承担10%的责任，综合考虑本案情况，并无不当，本院不作调整。但加上伤病比例，本院确定贾青山对自身损失自负30%的责任，其余70%由李明承担。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销山西省祁县人民法院(2016)晋0727民初993号民事判决；二、李明于本判决生效后十日内赔偿贾青山各项损失人民币77577.45元，李明已支付3040元，李明应再赔偿74537.45元；三、驳回贾青山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2669元，二审案件受理费2669元，共计5338元，由贾青山负担2000元，由李明负担3338元。本判决为终审判决。审判长 许 俊审判员 元晓鹏审判员 韩 敏二〇一七年九月二十七日书记员 李 媛