河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫13民终3935号上诉人（原审原告、并案被告）：河南豪盛商贸有限公司。住所地南阳市人民路鸿德购物公园*幢。法定代表人:陈兰，任该公司董事长职务。委托诉讼代理人:林雪阳,河南鼎聚律师事务所律师。被上诉人（原审被告、并案原告）尹清东，女，汉族，1978年9月11日生，住南阳市宛城区。委托诉讼代理人：靳成磊，河南宛东律师事务所律师。上诉人河南豪盛商贸有限公司因与被上诉人尹清东为劳动争议纠纷一案，河南豪盛商贸有限公司不服南阳市卧龙区人民法院作出的（2016）豫1303民初1645、2250号民事判决向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。河南豪盛商贸有限公司的委托诉讼代理人林雪阳、���清东的委托诉讼代理人靳成磊均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。河南豪盛商贸有限公司的上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：尹清东于2007年在我公司上班至2014年1O月，尹清东申请产假后一直休息。根据国家计生条例规定在职员工休产假期最长为3个月，河南豪盛商贸有限公司一直遵照该规定安排职工妥善休假并于满期先后第一时间与职工商议上班事宜，但尹清东却一直不予答复也不上班，造成河南豪盛商贸有限公司财务重要岗位空缺，依据劳动法相关规定，尹清东属于严重违背劳动法以及员工管理规定的行为，故河南豪盛商贸有限公司依据相关法律通知其离职，属于尹清东过错在先，依据相关法律规定不应支付其双倍经济补偿金。尹清东辩称，一审判决认定事实清楚，在尹清东产假结束后要求其上班是违背客观事实的，一审认定尹清东产假结束后要求上岗，河南豪盛商贸有限公司拒绝给提供岗位，造成尹清东待岗时间过长，并且不给其报销产假工资和医疗费，请求二审法院依法驳回河南豪盛商贸有限公司请求，维持原判。河南豪盛商贸有限公司向一审法院起诉请求：请求法院对劳动争议仲裁委员会裁决书二、四、五项的错误裁决进行纠正，依法判定我公司不承担支付和赔偿义务。一审法院查明事实：2007年11月2O日，尹清东到河南豪盛商贸有限公司上班，工作岗位为收银员。同日，豪盛公司收取尹清东收银员岗位押金1000元并出具收款收据一份。尹清东上班期间，豪盛公司未和其签订书面劳动合同，也未给其办理并缴纳各项社会保险，尹清东的养老保险金单位缴纳部分和个人缴纳部分均一直由其自行全部缴纳，在2007年11月至2015年6月期间用人单位应当���纳的部分为18026.33元。2014年11月23日，尹清东育一名男孩。在庭审中，豪盛公司称，尹清东产假结束后，公司口头通知其变更工作岗位，但尹清东并不认可。2015年6月，豪盛公司通知尹清东解除双方劳动关系。尹清东劳动关系被解除前11个月工资为1916.2元／月。在劳动争议仲裁程序中，豪盛公司对违法解除与尹清东劳动关系的双倍赔偿予以认可。另查明，尹清东作为申请人向南阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，一、请求裁决被申请人（豪盛公司）违反女职工产期、哺乳期规定解除申请人的劳动关系应支付申请人经济补偿金二倍的赔偿金共计32640元(2040元/月×8个月×2倍)。二、请求裁决被申请人返还申请人垫缴的用人单位应当承担的2007年11月至2015年10月期间的社会养老保险费30169.47元。三、请求裁决被申请人为申请人办理并补缴2007年11月至2015年10月��间的社会医疗保险费。四、请求裁决被申请人支付申请人因未办理失业保险导致无法享受的失业金待遇19140元(16.5个月×1160元/月)，每月10%的医疗补助金共计1914元(16.5个月×1160元/月×10%)。五、请求裁决被申请人支付申请人未缴纳生育保险造成的申请人无法享受的生育津贴共计9191.72元(2040元/月÷21.75天×98天)，报销生育医疗费2760元。六、请求裁决被申请人支付申请人未签订书面劳动合同期间的双倍工资待遇共计24480元(2014年2月至2015年2月共计12个月)。七、请求裁决被申请人返还申请人风险抵押金1000元。经仲裁委查明，2007年11月20日，申请人尹清东到被申请人河南豪盛商贸有限公司单位上班，工作岗位为收银员。同日，被申请人收取申请人收银员岗位押金1000元并出具收款收据一份。2010年3月9日，申请人被评为“先进个人”，被申请人为申请人颁发荣誉证书；2011年5���18日，申请人被评为“先进个人’，被申请人为申请人颁发荣誉证书;2013年1月，申请人被评为“先进个人”，被申请人为申请人颁发荣誉证书;2014年11月23日，申请人在南阳市中心医院生育一名男孩，被申请人批准申请人生育假期三个月。申请人产假结束后，被申请人拒绝安排申请人工作岗位并告知申请人解除双方的劳动关系。另查明，申请人上班期间，被申请人未和申请人签订书面劳动合同，没有给申请人办理并缴纳各项社会保险，申请人的养老保险金一直由申请人自行全部缴纳，在此期间用人单位应当承担的部分为18026.33元;被申请人解除申请人劳动关系前的月工资标准为2014年10月2100元、9月2020元、8月2110元、7月1890元、6月1910元、5月1954元、4月1820元、3月1944元、2月2101元、1月1813元，平均工资数额为1966元/月。仲裁委作出如下裁决：一、本裁决书生效后十五日内被申请人河南豪盛商贸有限公司返还申请人尹清东的押金1000元。二、本裁决书生效后十五日内被申请人河南豪盛商贸有限公司支付申请人尹清东解除劳动关系的赔偿金31456元。三、本裁决书生效后十五日内被申请人河南豪盛商贸有限公司支付申请人尹清东垫缴的用人单位依法应当承担的养老保险费用共计18026.33元。四、本裁决书生效后十五日内被申请人河南豪盛商贸有限公司支付申请人尹清东失业金待遇19140元。五、本裁决书生效后十五日内被申请人河南豪盛商贸有限公司支付申请人尹清东生育津贴8858元。六、驳回申请人其他申请请求。双方对以上仲裁裁决结果的第一、三项予以认可。一审法院认为：1、关于尹清东要求豪盛公司违反女职工产期、哺乳期规定解除原告的劳动关系应支付其二倍经济补偿金31456元(1966元/月×月×2倍)的诉讼请求，双方均认可尹清东于2007年11月2O日到豪盛公司上班。双方未签订书面劳动合同，故可以认定双方自2007年11月开始建立事实劳动关系。庭审过程中，豪盛公司对解除尹清东劳动关系的事实予以认可，且并未举证证实其就变更工作岗位事宜同尹清东进行过协商，应承担不利后果，故尹清东要求双倍经济补偿金的请求，本院予以支持。尹清东被解除劳动关系前11个月的平均工资为1916.2元，2007年11月至2015年6月在豪盛公司工作，故双倍经济补偿金为1916.2元/月×8个月×2倍=30659.2元，尹清东诉讼请求超出部分，本院不予支持。2、尹清东要求豪盛公司返还其垫缴的用人单位应当承担的2007年11月至2O15年10月期间的社会养老保险费18026.33元的诉讼请求，根据《社会保险法》第十条规定，“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”，第十二条规定，“用人单位应当按照国家规���的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。职工应当按照国家规定的本人工资的比例缴纳基本养老保险费，记入个人账户”本案中，豪盛公司一直未为尹清东缴纳养老保险费用，尹清东自行缴纳了2007年11月至2015年6月养老保险费用中的单位缴纳部分共计18026.33元，故豪盛公司应返还尹清东18026.33元，尹清东该请求本院予以支持。3、关于尹清东要求豪盛公司支付其因未办理失业保险导致无法享受的失业金待遇19140元(16.5个月×1160元／月)及每月1O％的医疗补助金共计19140元(16.5个月×1160元／月×1O％)的诉讼请求，根据《河南省失业保险条例》第四十六条规定，用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。《失业保险条例》第十七条规定，累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月。《失业保险条例》第十八条规定，失业保险金的标准，按照低于当地最低工资标准、高于城市居民最低生活保障标准的水平，由省、自治区、直辖市人民政府确定。《河南省失业保险条例》第二十三条规定，失业保险金按照当地最低工资标准的百分之八十确定，并自失业人员办理失业登记的次月起按月发放。2015年度河南省最低工资标准为1250元每月，故尹清东损失的失业保险金为：1250元／月×80％×16.5个月=1000元／月×16.5个月=16500元。《河南省失业保险条例》第二十五条规定，失业人员领取失业保险金期间，可按其享受失业保险金百分之十的标准发放医疗补助金，故尹清东损失的医疗补助金为16500元×10％=1650元。尹清东诉请超出部分本院不予支持。4、关于尹清东要求豪盛公司支付未缴纳生育保险造成其无法享受的生育津贴共计8858元(1966元／月÷21.75天×98天)的诉讼请求，《河南省职工生育保险办法》第十一条规定，女职工符合人口与计划生育有关规定生育或者终止妊娠，在下列法定产假期间由领取工资改为享受生育津贴：(一)妊娠满28周以上生产或者引产的，享受9O天的生育津贴……生育津贴日标准按照女职工所在用人单位上年度职工月平均工资除以30计发，从生育保险基金中支付。故豪盛公司支付未缴纳生育保险，尹清东生育津贴损失为1916.2元／月÷30天×90天=5748.6元，尹清东请求超出部分本院不予支持。5、关于尹清东要求豪盛公司支付其未签订无固定期限书面劳动合同期间的双倍工资待遇共计23592元(2014年2月至2015年2月共计12个月)的诉讼请求，依据《劳动合同法》82条之规定：“用人单位自用工之日起超过一个月���满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付双倍工资。”本案中，2007年11月20日，尹清东到河南豪盛商贸有限公司上班，双方一直未签订书面劳动合同，但庭审中豪盛公司辩称双倍工资待遇适用普通诉讼时效2年、尹清东未能在2009年前主张其权利已经过了诉讼时效。本院认为，劳动合同法于2OO8年1月实施后，豪盛公司应当在1个月内与尹清东订立书面劳动合同，否则尹清东有权要求豪盛公司支付2008年2月至同年12月的双倍工资差额。尹清东于2015年9月通过仲裁主张未订立劳动合同的双倍工资待遇，已经超过申请仲裁的时效。且2009年1月以后，双方仍未订立书面劳动合同，视为双方已形成无固定期限劳动关系，故尹清东该诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。6、关于尹清东要求豪盛公司返还风险抵押金1000元的诉讼请求，尹清东举证证实豪盛公司收取其100O元的押金，依据法律规定，用人单位不得以任何理由收取劳动者的押金，故该请求本院予以支持。一审法院判决：1、本判决生效后十日内，河南豪盛商贸有限公司尹清东支付双倍经济补偿金30659.2元、尹清东垫缴的用人单位应当承担的2007年11月至2015年6月期间的养老保险费18026.33元、因未办理失业保险导致尹清东无法享受的失业金待遇16500元及医疗补助金1650元、未缴纳生育保险造成尹清东无法享受的生育津贴5748.6元、风险抵押金1000元;2、驳回河南豪盛商贸有限公司的其他诉讼请求。3、驳回尹清东的其他诉讼请求。案件受理费10元，由河南豪盛商贸有限公司负担。二审中各方当事人均无提交新证据。本院查明的事实与一审一致。本院认为，河南豪盛商贸有限公司的上诉称尹清东于2007年在该公司上班至2014年1O月，尹清东申请产假后一直休息。根据国家计生条例规定在职员工休产假期最长为3个月，河南豪盛商贸有限公司一直遵照该规定安排职工妥善休假并于满期先后第一时间与职工商议上班事宜，但尹清东却一直不予答复也不上班，造成河南豪盛商贸有限公司财务重要岗位空缺，依据劳动法相关规定，尹清东属于严重违背劳动法以及员工管理规定的行为，故河南豪盛商贸有限公司依据相关法律通知其离职，属于尹清东过错在先，依据相关法律规定不应支付其双倍经济补偿金。但河南豪盛商贸有限公司一、二审中均无提交通知尹清东上班和安排岗位的相关证据。一审庭审过程中，豪盛公司对解除尹清东劳动关系的事实予以认可，且并未举证证实其就变更工作岗位事宜同尹清东进行过协商，应承担不利后果，故尹清东要求双倍经济补偿金的请求，一审法院予以支持是正确的。���上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元由河南豪盛商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张红彦审 判 员  李郧钦代理审判员  李晓霞二〇一七年九月八日书 记 员  牛志烨