福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）闽05民终4047号上诉人（原审原告）：徐元该，男，1963年6月24日出生，汉族，住湖北省洪湖市。被上诉人（原审被告）：福建同天投资有限公司，住所地福建省晋江市青阳街道洪山工业区。法定代表人：冯天晶，该公司执行董事。委托诉讼代理人：官孙焰，男，该公司职员。上诉人徐元该因与被上诉人福建同天投资有限公司（以下简称同天公司）劳动合同纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2017）闽0582民初3424号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月31日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。徐元该上诉请求：维持原判第一项，并改判：同天公司支付徐元该违法约定试用期的另外赔偿金5200元、加班费1992元及赔偿徐元该精神损失1090元。事实和理由：徐元该第一次起诉不知道还有加班工资1992元没有诉讼，故第二次诉讼1992元不属重复诉讼。违法约定试用期应赔偿7800元，第一次起诉不清楚赔偿标准，只要求2600元，故第二次诉讼主张5200元不属重复诉讼。1090元的医药费确实系因克扣工资、辞退行为造成徐元该精神损害而花费的治疗损失，并非与本案没有关联性，应予支持。同天公司辨称，徐元该与晋江6家企业存在劳动诉讼纠纷，徐元该系恶意诉讼。徐元该的上诉理由不能成立，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。徐元该向一审法院起诉请求：1.同天公司赔偿徐元该违法试用的另外赔偿金5200元；2.同天公司赔偿徐元该已无法补办社会保险的赔偿金800元；3.同天公司支付徐元该加班费1992元；4.同天公司支付徐元该三个月的违法约定试用期差额工资900元；5.同天公司赔偿徐元该精神损失1090元。一审法院认定事实：同天公司违法约定徐元该的试用期。工作期间，同天公司未能为徐元该办理社会保险，造成徐元该因无法补办社会保险费损失800元。同天公司克扣徐元该违法约定试用期工资差额600元。一审法院认为，1.关于徐元该主张的违法约定试用期赔偿金、加班费是否属于重复诉讼的问题。徐元该与同天公司之间的劳动合同纠纷一案已由晋江市人民法院作出（2016）闽0582民初11724号民事判决，该判决已由泉州市中级人民法院作出（2016）闽05民终6290号民事判决予以维持；在（2016）闽0582民初11724号一案中，徐元该仅主张同天公司支付工资834元、违法约定试用期的赔偿金2600元，且徐元该亦自称其在本案中主张的加班费1992元系（2016）闽0582民初11724号一案认定的同天公司尚应支付工资2826.75扣除其已主张的834元的余额，其在本案中主张的违法约定试用期的赔偿金5200元系（2016）闽0582民初11724号一案认定的违法约定试用期剩余两个月的赔偿金，故徐元该在另案中已以834元主张其工资、以2600元主张违法约定试用期赔偿金，且经生效法律文书予以确认，徐元该再次在本案中主张相关加班费、违法约定试用期的赔偿金属于重复诉讼，对该部分主张不予审理。2.关于同天公司无法补办社会保险的赔偿金问题。至本案庭审辩论终结前，同天公司未能为徐元该补办社会保险，故徐元该要求同天公司赔偿因未办理社会保险的损失，应予以支持，徐元该现仅以800元主张其无法补办社会保险的损失，系其对自身权利的处分，且同天公司对此亦予以确认，故对徐元该该部分主张予以支持。3.关于徐元该主张的违法约定试用期差额工资900元的问题。（2016）闽0582民初11724号一案已认定徐元该自愿以2300元计算2016年5月份的工资，且认定徐元该2016年6月份、7月份的工资均为2600元以及转正后的月工资为2600元，故徐元该2016年5月份的工资已不存在违法约定试用期的工资差额；因双方违法约定试用期，同天公司以每月2300元的标准支付徐元该2016年6月份、7月份的工资，克扣了徐元该的工资差额共计600元，故同天公司应予以返还徐元该违法约定试用期差额工资600元。4.关于徐元该的精神损害经济损失问题。徐元该主张其因本案纠纷造成精神损害，但其仅提供的医疗费票据无法证实与本案具有关联性，对该主张不予支持。综上所述，一审法院认为，徐元该、同天公司之间的劳动合同关系合法有效，应受法律保护。双方违法约定试用期，徐元该请求同天公司返还工资差额900元，因徐元该自愿以2300元计算2016年5月的工资，该月已不存在工资差额，故对徐元该该请求中的600元予以支持。同天公司未能为徐元该补办工作期间应交纳的社会保险，且其对徐元该请求的相关损失800元不持异议，对此予以确认。因徐元该已在另案中主张了违法约定试用期的赔偿金、工资加班费，故其在本案中再次主张相同的权利，缺乏法律依据，对该主张不再予以处理。徐元该主张同天公司应赔偿其精神损害经济损失，但未能提供充分的证据证明，故对其该主张亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第八十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百二十四条第（五）项及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条规定，判决：一、福建同天投资有限公司应于本判决生效之日起十日内支付徐元该无法补办社会保险的损失800元以及违法约定试用期差额工资600元；二、驳回徐元该本案其他的诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，一审法院认定的事实清楚，本院予以确认。二审争议焦点为：徐元该主张同天公司应支付其违法约定试用期的另外赔偿金5200元、加班费1992元、精神经济损失1090元的理由是否成立。本院认为，徐元该在（2016）闽0582民初11724号一案的一审中仅主张同天公司支付其一个月违法约定试用期赔偿金2600元，而在本案中其主张同天公司应支付其另外两个月的违法约定试用期赔偿金5200元，其在本案中诉求的加班费1992元在（2016）闽0582民初11724号一案的一审中也未予以主张。显然，前诉与本诉的上述赔偿项目的诉讼请求不同。本院在（2016）闽05民终6290号民事判决中也明确告知，对徐元该在二审中增加的关于同天公司应支付其因违法约定试用期另外赔偿金2600元、加班费1992元等诉讼请求不予审查处理，徐元该可另行主张。故徐元该在本案中主张同天公司应支付其因违法约定试用期的另外赔偿金5200元、加班费1992元不构成重复起诉，依法应予审理。一审认定徐元该的上述主张属重复诉讼不当，应予纠正。本院作出的（2016）闽05民终6290号民事判决中确认，徐元该已实际履行的试用期为3个月，并认定同天公司依法应支付徐元该1个月的违法约定试用期赔偿金2600元，故同天公司在本案中尚需支付徐元该另外两个月的违法约定试用期赔偿金共计5200元（2600元/月×2个月）。本院作出的（2016）闽05民终6290号民事判决中确认，徐元该2016年5月至7月期间工资、加班工资共计为9476.65元（2300元/月÷21.75日/月×9日×2+2300元+2600元/月×2月+端午节加班工资73.2元），扣除同天公司已付的6649.9元（高温补贴不计入工资计算），仍余2826.75元未付，并认定同天公司应支付徐元该在该案中主张的工资834元，端午节加班工资73.2元，共计907.2元，故同天公司在本案中尚需支付徐元该工资1919.55元（2826.75元－907.2元）。徐元该2016年5月至7月期间共计为9476.65元的工资中已将2016年6月、7月的工资按“转正”后的月工资2600元的标准计算，并非按试用期月工资2300元的标准计算，显然，不存在试用期（2016年6月、7月）差额工资问题。鉴于双方对一审认定同天公司应支付违法约定试用期（2016年6月、7月）差额工资600元均未上诉，本院予以确认。故同天公司在本案中尚需支付徐元该的上述工资1919.55元中应扣除上述差额工资600元，同天公司在本案中尚需徐元该的工资应认定为1320元（1919.55元-600元）。徐元该主张其购买桂龙药膏花费的医药费1090元系因同天公司克扣工资、辞退的行为造成其精神损害而花费的治疗损失,但其仅提供购买桂龙药膏的相关票据,而未能提供相关病历或诊断证明等相关证据证明上述医药费与本案劳动合同纠纷存在关联性,故一审对该主张不予支持,并无不当。双方对一审认定同天公司应支付徐元该无法补办社会保险的损失800元均未上诉，本院予以确认。综上所述，徐元该的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持福建省晋江市人民法院（2017）闽0582民初3424号民事判决第一项；二、撤销福建省晋江市人民法院（2017）闽0582民初3424号民事判决第二项；三、福建同天投资有限公司应于本判决生效之日起十日内支付徐元该违法约定试用期赔偿金5200元及工资1320元；四、驳回徐元该一审的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元,由徐元该负担2元，福建同天投资有限公司负担3元。二审案件受理费10元，由徐元该负担5元，福建同天投资有限公司负担5元。本判决为终审判决。审判长  傅家顶审判员  邱旭锋审判员  郑玉蒜二〇一七年九月十九日书记员  薛 波速录员  刘永坤附：本案适用的主要法条及执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。