甘肃省通渭县人民法院民 事 判 决 书(2017)甘1121民初1127号原告：叶海军，男，汉族，住江苏省滨海县。委托诉讼代理人：刘军，通渭县法律援助中心法律援助律师。被告：甘肃鼎龙水利水电有限公司甘肃省引洮供水二期工程主体施工第28标段项目部，住所地通渭县。负责人，李文峻，系该项目部负责人。委托诉讼代理人：任玉荣，甘肃合睿律师事务所专职律师。委托诉讼代理人：李海红，甘肃合睿律师事务所专职律师。原告叶海军与被告甘肃鼎龙水利水电有限公司甘肃省引洮供水二期工程主体施工第28标段项目部（以下简称甘肃引洮工程第28标段项目部）追索劳动报酬纠纷一案，本院于2017年9月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。叶海军向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告劳动报酬10万元及经济补偿10000元；2.判令被告承担本案案件费。诉讼过程中，叶海军变更经济补偿10000元诉讼请求为经济赔偿10000元或者赔偿直接损失5000元。事实和理由：2016年5月3日至11月30日，原告等人为被告承建的甘肃省引洮供水二期工程主体施工第28标段10出-11进洞子里干活，每月2万元工资。由于被告拖欠农民工工资劳动报酬达72万余元，农民工请求通渭县劳动监察大队依法催索，被告承诺在2017年8月20日前支付，被告把其他人的支付了，把原告的10万元打在通渭县劳动监察大队的账户上，但是不配合通渭县劳动监察大队付给原告，通渭县劳动监察大队没有办法明确告诉原告依法维权。被告与原告没有签订劳动合同，没有缴纳五险一金，不及时支付劳动报酬，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，被告应当给原告10000元的经济补偿。为了维护自己的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第44条、第60条、第109条之规定起诉，请依法判决支付原告的诉讼请求。甘肃引洮工程第28标段项目部辩称，一、被答辩人不是答辩人雇佣的工人，是“甘肃省引洮二期供水工程七干渠28标8#隧洞出口1080m-11#隧洞进口800m及连接段工程”的施工负责人，与该工程承包人汤洪涛系内弟关系，亦是合伙人。2016年5月1日，甘肃鼎龙水利水电有限公司作为发包人、甲方，汤洪涛作为内部承包人、乙方，约定由汤洪涛以包工包料包安全方式，承建“甘肃省引洮二期供水工程七干渠28标8#隧洞出口1080m-11#隧洞进口800m及连接段工程”并签订《内部施工承包合同书》，汤洪涛组织施工力量按照约定时间进场施工。答辩人特此成立甘肃省引洮二期供水工程七干渠28标工程施工项目经理部，指派公司职工李文俊为项目经理，全程监管施工。因被答辩人与汤洪涛系内弟关系又是合伙人，在整个项目工程前期洽谈、合同签订都参与其中，在项目工程进场施工后，被答辩人作为汤洪涛的合伙人，直接参与项目工程的管理工作，并不是汤洪涛雇佣的工人。按照规定，所有汤洪涛施工队的工人都应当得到项目部的认可，在项目部名册之内，而被答辩人根本没有得到项目部的认可，其工人身份纯属虚构。二、被答辩人作为该项目工程的实际施工负责人，接受答辩人支付的垫付款，代为向其雇佣的施工工人发放工资、报酬，被答辩人并非答辩人的职工，不应发放劳动报酬。2016年5月，按照约定的进场时间进场施工后，汤洪涛就“甘肃省引洮二期供水工程七干渠28标8#出9#进，9#出11#进”项目工程，组织施工力量施工，被答辩人并不是其聘用的工人，而是作为合伙人、实际施工负责人在工地进行监管。答辩人并未聘用被答辩人为该项目的项目经理，不存在劳动关系，也未签订过书面的劳动合同。另，答辩人与被答辩人之间亦不存在事实劳动关系。事实劳动关系是一种客观状态，是指无书面劳动合同或者因履行无效劳动合同而存在劳动关系的一种状态。事实劳动关系具有如下三个特征：一是劳动行为已经发生。只有劳动者按照用人单位的要求，付出一定的体力和智力，完成工作内容，创造劳动成果，并归用人单位所有，才意味着劳动者与用人单位之间已经从法律上形成一种劳动关系；二是劳动者与用人单位之间的从属关系已经形成，包括人格上的从属性和经济上的从属性；三是欠缺形式要件，即用人单位与劳动者在建立劳动关系时未以法律要求的形式订立劳动合同。三、被答辩人作为汤洪涛劳务队的技术代表，受雇于汤洪涛劳务队，其提供的工资标准是其与汤洪涛劳务队的内部约定且是双方恶意串通、伪造形成，答辩人没有向其代发工资的义务。被答辩人主张其2万元/月的工资标准，是其与汤洪涛劳务队的内部约定且是双方恶意串通、伪造形成，答辩人对此事实并不知晓也不予认可。被答辩人既不是高级工程人员，也不在工地上从事危险工作，并不具备领取超出其他普通民工工资的高级技术资格与资历。其要求支付工资的凭证亦是伪造的，其应当按照其与汤洪涛的内部约定获得分成。另，被答辩人向人民法院提交的工资表显示，其工资并未与其他民工并列在一起，工资表上面的签名，一个是其姐叶海燕，另一个是合伙人汤洪涛，工资表也未注明月份。由此可见，该份工资表系被答辩人虚构、伪造的事实暴露无遗。截止2017年8月22日，被答辩人从答辩人处借支5.2万元。目前，答辩人与汤洪涛建设工程施工合同纠纷一案，已由定西市中级人民法院（2017）甘11民初76号受理、审理，该部分费用也已纳入答辩人诉请主张，应做相应的扣除。根据最高人民法院《关于印发〈全国民事审判工作会议纪要)〉的通知》（法办〔2011〕442号）第59条、最高人民法院《对全国民事审判工作会议纪要第59条作出进一步释明的答复》（2014年4月11日）、《全国民事审判工作会议纪要》第62条（2015年4月）、四川省高级人民法院民事审判第一庭《关于印发〈关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答〉的通知》（川高法民一〔2016〕1号）第13条的规定，答辩人作为承包单位，具备用工主体资格，将“甘肃省引洮二期供水工程七干渠28标8#隧洞出口1080m-11#隧洞进口800m及连接段工程”以内部承包方式，由汤洪涛劳务队承包建设，汤洪涛劳务队作为不具备用工主体资格的实际施工人，该实际施工人所招用的人员请求确认与答辩人存在劳动关系的，人民法院应不予支持。至于代发工资，答辩人已经按照通渭县劳动监察大队的要求，向汤洪涛拖欠的其劳务队工人代发了所有的工资，因被答辩人叶海军不是项目部认可的工人，因此汤洪涛夫妻为其弟及合伙人伪造的工资，被答辩人依法不予认可的事实清楚、证据充分，应当得到人民法院的支持。本院经审理认定事实如下：2016年5月开始，原告在被告工地上干活，截止2017年7月，被告欠原告工资100000元。本院认为：原告在被告工地上干活，为被告提供了劳务，被告辩解原告不是被告工地的劳务人员，而是工地负责人、工程承包人的合伙人，但未提供相关证据予以证实，且在被告的工资发放表上显示，原告曾经从被告处领取过工资，故被告的辩解不予采纳。被告向通渭县劳动监察大队、甘肃省水务投资有限责任公司引洮供水二期工程通渭现场办公室提供的《支付农民工工资承诺书》中的附件，“8#出-11#进班组工资发放表”中，原告应发工资140000元，未发工资100000元，据此，被告尚欠原告工资的事实应予认定，对原告要求支付劳动报酬的诉讼请求予以支持。综上所述，原告为被告提供了劳务，应当得到相应的报酬。原告提出经济赔偿10000元或者赔偿直接损失5000元的要求没有事实依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，判决如下：一、由被告甘肃鼎龙水利水电有限公司甘肃省引洮供水二期工程主体施工第28标段项目部在本判决生效后十日内支付原告叶海军劳动报酬100000元；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费2500元，减半收取计1250元，由原告负担150元，被告负担1100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。本判决生效后，当事人应当自觉履行，一方拒绝履行的，相对人应当自履行期限届满之日起两年内向本院申请执行，逾期申请的，不予受理。审判员  曹晟二〇一七年九月十八日书记员  毛臣