四川省成都市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)川01刑终1026号原公诉机关成都市温江区人民检察院。上诉人（原审被告人）姚杰，男，1977年12月17日出生于四川省蓬安县，汉族，中专文化，经商，户籍所在地四川省蓬安县。2016年6月6日因涉嫌寻衅滋事被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年7月8日被成都市公安局温江区分局决定取保候审。2017年7月6日被成都市温江区人民法院决定取保候审，同日由成都市公安局温江区分局执行。同月18日经成都市温江区人民法院决定逮捕，同日由成都市公安局温江区分局执行逮捕。现羁押于成都市温江区看守所。辩护人王俊，四川元众律师事务所律师。辩护人孙晓明，四川元众律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘平，男，1981年2月15日出生于四川省蓬安县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地成都市青羊区。2012年3月1日因犯寻衅滋事罪被四川省蓬安县人民法院判处有期徒刑十个月，2012年7月9日刑满释放。2016年6月27日因涉嫌故意伤害被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年7月8日因涉嫌犯故意伤害罪经成都市温江区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局温江区分局执行逮捕。现羁押于成都市温江区看守所。辩护人高鹏飞，四川英鼎律师事务所律师。原审被告人王正武，男，1986年12月6日出生于四川省金堂县，汉族，初中文化，驾驶员，户籍所在地四川省金堂县。2016年6月3日因涉嫌故意伤害被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年7月8日因涉嫌犯故意伤害罪经成都市温江区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局温江区分局执行逮捕。2017年1月20日被成都市温江区人民法院决定取保候审，同日由成都市公安局温江区分局执行。同年7月9日被成都市温江区人民法院决定继续取保候审，同日由成都市公安局温江区分局执行。原审被告人唐宏全，男，1975年9月8日出生于四川省蓬安县，汉族，初中文化，经商，户籍所在地四川省蓬安县。2016年4月25日因涉嫌故意伤害被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年6月1日因涉嫌犯故意伤害罪经成都市温江区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局温江区分局执行逮捕。2017年1月20日被成都市温江区人民法院决定取保候审，同日由成都市公安局温江区分局执行。同年7月9日被成都市温江区人民法院决定继续取保候审，同日由成都市公安局温江区分局执行。成都市温江区人民法院审理成都市温江区人民检察院指控原审被告人王正武、姚杰、刘平、唐宏全犯故意伤害罪一案，于二〇一七年七月十八日作出(2016)川0115刑初496号刑事判决。宣判后，原审被告人姚杰、刘平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定，2016年1月18日，被告人姚杰在成都市温江区同兴东路888号大头鱼府宴请朋友聚餐，被告人王正武、刘平、唐宏全均在座。聚餐完毕后，20时30分左右，在该就餐地点外空地处，被告人唐宏全、王正武、刘平、姚杰等人因停车问题与被害人韦某1、万某1发生口角继而发生抓扯，期间姚杰对万某1进行殴打，并与刘平持砖头威胁万某1、韦某1等人。后刘平从唐宏全驾驶的车牌号为川Ａ×××××的白色“奥迪”牌Q5越野车上拿下木棒，并分发给唐宏全，自己也手持木棒返回现场，到达现场后，被告人刘平手中木棒被被告人王正武抢走一根，随后王正武、姚杰、刘平、唐宏全等人持木棒对被害人韦某1和闻讯赶来的被害人胡某均进行威胁、殴打，造成韦某1当场昏迷、胡某均头部受伤，后逃离现场。经鉴定：被害人韦某1头部损伤评定为重伤二级，被害人胡某均头部损伤评定为轻微伤。案发后，被告人王正武、姚杰、唐宏全分别向被害人韦某1赔偿人民币12万元，并取得谅解。原判认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：（一）书证1、受案登记表、立案决定书、到案经过及被告人常住人口信息，证实（1）本案受立案情况；（2）四被告人均达到刑事责任年龄；（3）2016年4月25日，办案民警接线索后，在成都市双流区元瑞国际家居城A栋路边挡获被告人唐宏全，同年6月2日被告人王正武接办案民警电话传唤后，到公安机关投案，6月6日，被告人姚杰接办案民警电话传唤后，到公安机关投案，6月27日，办案民警接线索后，在成都市双流区茶馆挡获被告人刘平。2、现场示意图，证实案发地点位于成都市温江区同兴东路888号大头鱼府外空地处。3、行政处罚决定书，证实违法行为人周某1因殴打他人，被处以行政拘留十五日处罚。4、谅解书、和解协议书，证实被告人唐宏全、王正武、姚杰3人分别赔偿被害人韦某1各项费用人民币12万元，并取得被害人韦某1谅解。6、刑事判决书及释放证明，证实被告人刘平2012年3月1日因犯寻衅滋事罪，被蓬安县人民法院判处有期徒刑十个月，2012年7月9日刑满释放。（二）被害人陈述1、韦某1的陈述，证实2016年1月18日晚上8点过，姚某开车载着我与万某1到了鸿腾酒店外面，因为姚某停车被两个年轻人挡住了，万某1就下车与对方理论，这时对方一年轻男子就朝我胸口打了一拳，我看情况不对，就下车劝说，然后被对方打倒在地，万某1也被对方按倒地上，对方5个人拿起砖头朝我和万某1打过来，我耳朵上被打了一砖头，当时左耳就流血了，随后我的后脑勺又被对方打了一砖头，具体哪个打的我没有看清，在我被对方打的时候，我看到有3、4个人提着木棒过来，我不知道被谁打了后脑勺一下就晕倒了，醒来后已经在医院治疗了。（第二次陈述）对方一男子就打了万某1胸口一下，我下车把那人抱住，接着就有人用砖头打我的头部，打了两下，当时就流血了。后来就有人用木棒打在我头上，我就倒地失去意识了，我现在认不出来殴打我们的人，因为当时天黑了，过程也很快，而且我很快就失去意识了。2、胡某均的陈述，证实2016年1月18日晚上8点过，到了鸿腾酒店隔壁的大头鱼府外面，我就看到我们这边有人被对方按在地上，我就走近问对方啥子事，然后对方有五六个提木棒的男子从公路边冲过来，直接朝我后脑勺打了一棒，具体是哪个打的我不清楚，当时我的脑壳就流血了，然后我就跟朋友去医院了，记不清楚对方的体貌特征了。（三）证人证言及辨认笔录、照片及照片说明1、周某1的证言，证实自己系被告人王正武老板、被告人姚杰合伙人，2016年1月18日晚上8点过，我与王正武、姚杰以及姚杰的朋友唐某1还有唐某1的三个朋友在温江大头鱼府吃完饭，我与万某1在大头鱼府外因为停车问题发生口角，与我站在一起的姚杰上去打了万某1胸口一下，随后双方发生抓扯，对方来人后将我、王正武打倒在地，我起身后看见刘平、唐宏全、姚杰等人拿木棒指到对方说不要动了，然后刘平等人上了唐宏全的奥迪Q5车离开现场。我与王正武跑到大头鱼府对面河边躲避。同时王正武离开的时候手上持有木棒，王正武回答我是因为害怕被打，才拿的木棒。周某1辨认出被告人姚杰、辨认出“唐某1”即被告人唐宏全，辨认出被告人刘平。2、万某1的证言，证实自己系韦某1亲家、宿某老丈人，案发当天我与周某1因为停车问题发生口角，姚杰从后面打了万某1胸口一下，我就把离自己近的两个人抓到，然后从对面路边的越野车上就下来了5、6个手持木棒的年轻人，冲过来打我、韦某1等人，我与韦某1、宿某、胡某均都被打了。（第二次陈述）当时没看清哪些人动手了，只知道有人拿砖头，有人拿木棒，抓扯期间被人拿砖头打在腰腹部位置，姚杰从后排打了自己胸口一拳，还说：“整死，不要他们过年”。周某1、姚杰等人把我和韦某1按倒在地拳打脚踢，大概持续了两分钟，打完对方就准备离开，我就把周某1拉住，不让他走，此时对方的一名高个子就从地上捡了一块砖头，威胁说要打死我，这时对方来了五、六个提木棒的男子，具体哪个没看清，后来场面比较混乱，后来对方就都跑了，我就看到韦某1已经被打来躺在地上。现在记不清对方的情况了，此前对记得到的都进行了辨认。万某1辨认出周某1、被告人王正武、姚杰为参与打架的人。3、姚某的书面及当庭证言，证实自己系万某1妻子，2016年1月18日我过生日，邀请了几个朋友和我们夫妻一起聚餐，餐后就准备去成都市温江区鸿腾酒店的茶楼里喝茶，当时我开着川Ａ×××××的汽车，载着丈夫万某1和亲家韦某1，万某1坐副驾驶，韦某1坐后排。20时30分许，到了鸿腾酒店之后，因为酒店门外没有车位了，就把车开到旁边的大头鱼府外面的路沿上的空地上那里，准备将车停在大头鱼府的外面，当时韦某1的女儿韦某2和另一个朋友“小胡”已经在那里等姚某等人了，我往前开了一点，就看到有一辆白色的宝马车停在了过道那里，那辆车的旁边还站了几个年轻男子在那里，然后因为担心按喇叭吓着别人，我就给那几个人闪灯示意，对方没有反应，然后万某1就打开车门下去叫那几个年轻人让一让，同时我也就把车停好，过程中对方其中一个穿着带点红色的裤子的男子就语言嘲笑万某1，双方发生争吵，随后王正武、刘平、姚杰等人持砖头殴打万某1及下车劝架的韦某1二人，后来又有5、6个持木棒的男子加入殴打万某1、韦某1以及后来赶到的胡某均等人，其中王正武、刘平、姚杰也拿了木棒打人。后来其中几个持木棒打人的就上了路边的一辆白色奥迪越野车离开现场。姚某辨认出周某1，辨认出疑似鸿腾酒店老板的男子为被告人姚杰，辨认出高个男子为被告人王正武，辨认出“胖子”为被告人刘平。4、韦某2的书面及当庭证言，证实自己系韦某1女儿，2016年1月18日晚上8点过，在鸿腾酒店门口周某1与万某1因为停车问题发生口角，在抓扯过程中，周某1想打万某1，但是没有打到，韦某1上去将周某1抱住，周某1挣扎中用手肘打在韦某1头颈部的位置。双方继续抓扯时，姚杰打了万某1胸口一下，随后刘平、姚杰等人持砖头殴打万某1、韦某1。王正武、周某1准备驾车离开时被我、姚某拦住，随后刘平等人从路边奥迪Q5车上拿了木棒过来，刘平又将木棒分给唐宏全、王正武、周某1等人，随后几人对万某1、韦某1以及赶到的宿某、胡某均进行殴打，之后离开现场。韦某2辨认参与打架的周某1，辨认鸿腾饭店“老板”为被告人姚杰，辨认持木棒打人的高个子为被告人王正武、比较胖的男子为被告人刘平，辨认其中一名打人的男子为被告人唐宏全。5、宿某的证言，证实自己系韦某2哥哥，当晚到达现场时发现韦某1已经被打来躺在地上，当时有两个人在拿木棒打万某1，我冲上去准备帮忙，但是又有四五个拿木棒的朝我打，然后我就跑了，对方也往路边上跑，有四五个人钻进了对面路边的废弃房子里面。我返回现场后因为生气，用地砖将对方停在现场的一辆宝马车砸了。后来就随120去医院了。6、李某1的证言，证实自己系姚杰朋友，案发当晚，两人就发生了抓扯，姚杰就上去打了对方两耳光，然后姚杰看到对方喊的其他人来了，他就退到一边去了，然后姚杰就上了旁边的茶楼，接着对方来了一大群人，当时刘平有点怕了，就在唐宏全的奥迪车后备箱抱了一捆木棒过来，然后他先拿了一根给李某2、李某1、唐宏全、周某1，王正武也主动从刘平手里拿过一根木棒，然后李某1就看到一个矮一点的老年男子就抱着王正武的腰部，王正武就用刘平手里拿过的木棒打那名男子后脑至后背一截，只看到打了一棒，那名男子就倒地上了，然后李某1就跑上唐宏全的车和唐宏全、刘平、李某2一起离开了。当时唐宏全拿起木棒站在旁边两三米的地方，我在离他们三四米的地方。李某1只看到王正武打人，其余没看到。李某1事后听说被打在地上的男子叫韦某1。7、李某2的证言，证实自己系姚杰朋友、刘平老表，案发时，对方一个年轻小伙子朝我头部打了一拳，我就跑，对方在后追，我跑到路边看到一辆白色奥迪越野车后备箱是打开的，就从里面拿了一根木棒又朝那个小伙子追过去，他看到我拿的有木棒就掉头跑了，我拿起木棒朝他身上戳了一下，对方又来追李某2，我就跟刘平、一个姓唐的男子、还有李某1朝路边那辆越野车上跑，姓唐的男子载起我们就走了。最后我们4个上车离开的时候，手上都拿的有木棒。李某2辨认出被告人刘平、唐宏全。8、郑某的证言，证实自己系姚杰的供应商，大概晚上8点过左右与姚杰在鸿腾酒店门口路边上谈事情，鸿腾酒店外面停车的地方有人在争吵，姚杰说好像是他朋友，要过去看下是什么情况，随后郑某就离开了。9、舒某的证言，证实自己系姚杰的经销商，当晚和姚杰等人一起吃饭，吃完饭准备和陈某、王某、杨某、潘某、黄某就准备到隔壁鸿腾酒店去喝茶，姚杰就说送到茶楼，走到鸿腾酒店大厅的时候，姚杰就跟一个朋友在说话，其他人就先上楼了。大概过了一二十分钟，茶楼里面说下面有人打架，舒某等人就跑下去看，看到姚杰站在大厅，就问他啥子事，姚杰说周某1出事了，舒某就跑出去看到周某1停在大头鱼府外面的宝马车被砸的稀烂，警察已经来了，打架的双方人都不在了。10、杨某的证言，证实自己系姚杰的经销商，（所陈述内容与舒某一致）下楼后看到周某1的车被砸烂了，联系周某1没有联系上，打电话给姚杰，姚杰喊杨某到鸿腾酒店一个房间里，具体房间号记不清了，当时姚杰一个人在房间里面，姚杰说是周某1倒车的时候跟别人扯皮。11、李某2的证言，证实自己系鸿腾酒店保安，案发时看见开白色宝马车的一伙人和另一方的人在吵架，没多久看到一辆白色越野车开过来停在路边上，然后从车上下来了4、5个人，手里都拿得有木棒，他们冲上去就一阵乱打，打完后我看到一名拿木棒的男子从白色宝马车右后座拿了一个挎包，然后他们4、5名男子上了那辆白色越野车就跑了。12证人江某强证言，证实自己系同兴东路鸿腾酒店的店长，鸿腾酒店二楼餐厅于2015年11月20日开张，当时组织了酒店开业二周年庆典，请了老顾客和股东参加，民警向我出示的照片上的那个人就是酒店的老顾客，当天也请了他，万某1也是酒店老顾客，当天请了他和他老婆，酒店股东中没有叫姚杰的，只有叫饶杰的股东，刚才民警给自己放的是酒店二周年庆典的视频，但是不完整，是剪辑过的，张俊是公司办公室主任。江某强辨认出民警出示的照片中男子即被告人姚杰。13、证人李某3证言，证实自己系大头鱼府店长，大头鱼府吧台有一个监控探头、大门口有一个、大头鱼府最右侧还有一个、鸿腾酒店隔壁食味老成都跟大头鱼府是同一个老板，食味老成都外面还有1、2个探头，2013年安装的，2016年1月18日大头鱼府外有人打架，我正在当班，后来民警来调取监控了，具体调的哪个不清楚，我看了下监控，正门口那个监控被一个灯笼挡住，完全看不到，最右侧那个也被挡了，基本看不清楚，后来城管叫把这两个地方灯笼取了，所以现在探头没有被挡住。我认识姚杰，他经常在大头鱼府吃饭，2016年11月29日晚上姚杰和朋友在大头鱼府吃饭，饭后他要李某3给他调当天视频进店的监控，他没有说调来干什么，具体调了哪些不清楚；民警出示的2016年1月18日和2016年11月29日姚杰在同一位置6号处（大头鱼府最右侧）的监控，我没有看出不同，我和店内的人都没有动过监控，（之后陈述）虽然都是6号位监控探头，但从视频看，两个摄像头的位置明显不同，2016年1月18日监控显示的朝停车位方向被灯笼挡住，监控右边可以看到店铺的窗户，2016年11月29日的监控显示已完全看不到窗户，更多的是朝向停车场车位方向，店内没有人挪动过探头，但是这种变化必须是人工调整，我还有个名字叫李宇锋，就是向姚杰提供调取监控的证明上签的名字。14、证人饶某的当庭证言，证实自己系公安民警，案发时及时按照程序调取了相关视频，由于“大头鱼府”外视频摄像头被灯笼遮挡，无法证明任何案件事实，故没有调取。（四）被告人供述与辩解、辨认笔录、照片及照片说明1、被告人王正武供述，称2016年1月18日晚上8点左右接到周某1电话，喊我到温江鸿腾酒店帮到开车。当时和周某1吃饭的还有姚杰、姚杰的三个朋友，共中一个姓唐，一个姓刘，另外一个我不认识，因对方停车问题双方发生争吵，继而发生抓扯，姚杰冲过来朝那名男子胸口上打了一拳，然后姚杰又跟对方那名男子抓扯起来，大概拉扯了十分钟，不知道从哪里冲出来10多个人，一群人围着周某1拳打脚踢，我上前把周某1护住，那群人又朝我拳打脚踢，两人当时都被打躺在地上了，然后我看到那名姓唐的男子、那名姓刘的男子都拿起木棒朝对方人员打过去，具体打的哪个没有看清楚，反正是朝对方人员打，有人被打来躺在地上，姚杰提着一根木棒在旁边转，并且威胁对方不要动，准备走时被对方几个女的把车钥匙抢了，我见情况不对，就喊周某1走了，后来周某1躲了十多分钟，后来他要回去看下车子，我就打出租车回去了。当时姚杰、唐某2和刘某，每人拿了一根木棒，一共三根。木棒是哪里来的，我没有看到，自己受伤，周某1脸部有抓痕，其他人的受伤情况不清楚，只看到对方有一个人被唐某2、刘某用木棒打伤了。自己没有打架，听到姚杰在喊“弄死对方”，但是没有看到人。发生争执之后，姚杰上去打了万某1一拳头，打了之后唐宏全、刘平等人说弄死他们，唐宏全、刘平以及他们的一个朋友就从唐宏全的那辆奥迪Q5车上，一人提了一根木棒下来，然后他们三个人用木棒在打对方一个年龄较大的男子，把这名男子打倒在地，在这个过程中，我跟周某1被对方人员打倒在地，我看到唐宏全他们在打这名男子上半身，把那名年龄大的男子打翻之后，他们就往路边唐宏全的车跑了，随后唐宏全就开车走了，我在整个过程中没有拿木棒也没有动手打过对方。王正武辨认出“唐某2”为被告人唐宏全，“刘某”为被告人刘平，辨认出被告人姚杰。2、姚杰的供述与辩解，称2016年1月18日晚上7点过，我请客吃饭，周某1、唐某1、唐某1的一个朋友、刘平、周某2、周某2的朋友、律师孙晓明在成都市温江区鸿腾酒店吃饭，期间喝了不少酒，快吃完的时候，周某1的司机王正武就过来了，吃完饭后，大概晚上8点过，周某1、王正武、唐某1、唐某1的一个朋友、刘平五个人准备去唱歌，他们就去周某1停车的地方（隔壁大头鱼府门口），我接着就上楼到鸿腾酒店二楼去了，然后接到一个供应商郑某的电话，就下楼到酒店门口找他谈事情去了，到酒店门口就看到三、四个女的把周某1衣服抓住，不让他走，双方吵的比较凶，当时我也不知道他们是因为什么原因吵起来了，现在听说是对方喊周某1让下车，周某1没有让，双方就这样吵起来了。我就上前劝说双方不要动手，并且喊王正武把周某1带走，随后我到了鸿腾酒店房间内，过了十分钟左右，下楼看就发现周某1的宝马车被砸坏了，听说刚刚有人打架，并且有人受伤，并且被送到医院去了。具体哪些人参与打架姚杰不知道，自己也没有参与打架，没有拿砖头、木棒威胁对方。姚杰辨认出被告人王正武，辨认出“唐某1”即被告人唐宏全。3、刘平的供述与辩解、辨认笔录、照片及照片说明，称2016年1月18日晚上7点过，姚杰请客到温江大头鱼府吃饭，当时坐了两桌，我、姚杰、唐宏全、周某1、周某1的朋友，三娃、还有两三个我不认识的人一桌，另外一桌的人只认识一个叫李某2的，吃完饭后，周某1就喊大家去唱歌，周某1的朋友帮他开车子去了，然后我听到后面周某1跟人在吵架，回头看就看到一个保时捷车子下来一个男的，后来才知道这个男的是万某1，万某1喊周某1让一下，他要倒车，然后周某1就让了万某1，双方不知道因为什么又吵了起来，万某1说他找个小婆娘，技术肯定好，周某1跑到万某1面前竖了一个大拇指，还说他们去比下飙车，万某1就说自己是万某1，在温江想打哪个就打哪个，这时，姚杰就冲上去打了万某1两耳光，然后万某1以及另外两个女的就跟姚杰、周某1抓扯起来了，跟万某1一起的两个女的当时就打电话在喊人过来，当时自己只是劝解，但是对方不听，还对刘平进行拉扯，并且把衣服和项链拉烂了，当时实在拉不开，我整累了，就走到旁边路边上坐起，过了几分钟，唐宏全把他的奥迪Q5车子开出来停在路边上，刘平就上车去休息，唐宏全就下车在旁边站起，没有过多久，听到周某1在喊快点，对方来人了，唐宏全听到后就上了车子驾驶室，并且喊快跑，随后我看到李某2和三娃被对方六七个人追赶了过来，李某2和三娃过来之后，看到唐宏全车子后备箱开着的，他们看到后备箱里面放有木棒，就一个人提了一根木棒，朝周某1和他的朋友那边撵过去了，然后刘平害怕对方人撵过来，就下车在后背箱拿了两根木棒，递了一根给唐宏全，然后对方又来了六、七个人，我跟唐宏全都被对方撵到周某1那边去了，我看到周某1跟他朋友被对方六、七个人按在地上，然后周某1他朋友挣脱了，跑到我面前，从我手中把木棒抢走，跑过去跟对方打了起来，当我回头看周某1和他朋友那边的时候，就看到那边已经有两个人被打来躺在地上了，我估计是周某1的朋友打的，后我、李某2、三娃、唐宏全就上了唐宏全的车子，另外三个的木棒都提上车子了，唐宏全就载起三个人走了，在车上的时候，我问唐宏全、三娃、李某2到底哪个把人打翻的，三个都说是周某1的朋友把人打翻了，我当时没有参与打架。案发时我看到李某2、三娃被对方人追过来从唐宏全的奥迪Q5车上各拿了一根木棒下来，自己因为害怕也在后备箱拿了两根木棒，分了一根给唐宏全，我跟到李某2、三娃跑到对方人群那边去了，过去之后，看到王正武被对方打倒在地，王正武起来的时候脚都站不稳，他突然从我手里抢了一根木棒，朝对方打过去，具体打到哪个没看到。在车上的时候李某2、三娃说刚才王正武把对方打倒了。刘平辨认出“三娃”为李某1，周某1的朋友为被告人王正武，辨认出李某2。4、唐宏全的供述与辩解，2016年1月18日晚上，姚杰请客吃饭，地点在成都市温江区同兴东路888号大头鱼府那里。大概20时左右的样子，周某1就提议请大家去唱歌，然后就陆陆续续出去了，其中一部分人就去隔壁的酒店茶楼去喝茶，另一部分就在门口打电话喊代驾准备去唱歌。当时我们就往周某1的车那里走，走在周某1前面几米的样子，就听到有人在吼“让开让开”，之后就发生争吵，这时姚杰就喊了一句打，并且上前去打了万某1两个耳光，然后姚杰喊我把车子开出去，一会他们好上车走，双方的人就抓扯在一起了，我将车停路边等待无果后，返回现场发现对方来人了，于是我、刘平与姚杰的两名客户（其中之一李某1）往车子方向跑，我打开了车子后备箱，刘平递了一根木棒给我，并自己拿了一根木棒，与姚杰的两客户返回打斗现场，我与对方一年轻男子在距打斗现场几米处对峙，对方离开后，我扔掉木棒上车，随后刘平等三人也跑过来上车，其中一人持木棒。上车后刘平告诉我说王正武被对方打伤了腿，王正武在他手里抢了一根木棒打倒了两个人。第二天姚杰告诉我，昨晚上周某1的车被砸了，王正武把对方打翻几个。车上木棒不知是谁放的，车子曾借给姚杰用过。唐宏全辨认出被告人王正武。（五）鉴定意见1、韦某1伤情照片说明、入院记录、心电图报告单、CT检查报告单3份、人体损伤程度鉴定意见书，证实（1）韦某1头面部遭受外界暴力作用，造成其左顶枕部硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血，左顶叶脑挫裂伤并形成血肿，并出现中度昏迷（GCS10分），醒后不能应答，恶心，嗜睡，右侧肢体活动障碍等症状；（2）韦某1头部损伤评定为重伤二级。2、胡某均伤情照片说明、住院病案、入院记录、出院记录、DR诊断报告单2份、CT检查报告单、心电图报告单、人体损伤程度鉴定意见书，证实（1）胡某均头部损伤评定为轻微伤。（2）四名被告人收到以上两份鉴定意见通知后，均拒绝签字。3、重新鉴定申请书、法医学临床鉴定意见书，证实由于犯罪嫌疑人唐宏全对被害人韦某1伤情鉴定提出异议其辩护人申请对被害人韦某1的伤情进行重新鉴定，经成都市人民检察院重新鉴定，根据韦某1“脑挫裂伤，伴神经系统症状和体征”及“颅内出血，伴脑受压症状和体征”，认定韦某1的损伤程度属重伤二级。（六）勘验笔录、勘验照片，证实（1）案发现场位于成都市温江区同兴东路888号大头鱼府门前，现场见川Ａ×××××号白色宝马车被打砸，损坏严重，（2）同时提取到现场丢弃的带血纸巾4张及宝马车内痕迹、物证等。（七）视听资料1、大头鱼府外监控视频，证实案发时由于探头被灯笼遮挡，无法看清任何情况。2、鸿腾酒店外监控视频，证实案发时情况。原判认为，被告人王正武、姚杰、刘平、唐宏全故意伤害他人身体健康，致1人重伤，其行为均已构成故意伤害罪，应当依法惩罚。被告人刘平被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，各被告人作用及地位相当，故不分主从，应根据各自在共同犯罪中所起作用和所处地位分别处以相应的刑罚。鉴于被告人王正武、姚杰、唐宏全已赔偿被害人损失，达成和解，并取得谅解，酌情从轻处罚。被告人王正武、唐宏全认罪悔罪，可依法适用缓刑。遂依照《中华人民共和国刑法》二百三十四条、第二十五条第一款、第六十五条、第七十二条第一款、第七十三条第一款及第三款之规定，认定被告人姚杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月;被告人刘平犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月;被告人王正武犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年;被告人唐宏全犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。宣判后，原审被告人姚杰、刘平不服，提出上诉。姚杰提出其在上诉后经学习已认识到自己的行为构成犯罪，愿接受法律制裁，但原判量刑过重，请求对其从轻处罚并适用缓刑等上诉理由；姚杰辩护人提出原判认定姚杰犯故意伤害罪证据不足，姚杰并未参与殴打被害人等辩护意见。刘平及其辩护人提出被害人韦某1的伤情不一定是受殴打形成，现有证据不能证实刘平参与殴打被害人，原判认定事实不清、证据不足等上诉理由及辩护意见。二审查明的事实和采信的证据与原判一致，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）姚杰、刘平及原审被告人王正武、唐宏全因琐事纠纷殴打韦某1等人并致韦某1重伤，四人的行为均已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，王正武、姚杰、刘平、唐宏全均行为积极、作用相当，不宜区分主从犯，应分别依据各自在犯罪中的具体行为予以量刑。刘平因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。案发后姚杰、王正武、唐宏全积极赔偿被害人韦某1并取得谅解，可酌情从轻处罚。针对上诉人姚杰所提其自愿认罪，原判量刑过重，请求对其从轻处罚并适用缓刑的上诉请求。本院认为，姚杰虽在二审中表示认罪、悔罪，但原判已根据其伙同刘平、王正武、唐宏全殴打他人致一人重伤的事实，结合其主观恶性、社会危害性、取得被害人谅解等全案情节，在法定量刑幅度内对其从轻处罚，原判量刑并无不，故对该上诉请求不予支持。针对上诉人姚杰的辩护人、上诉人刘平及其辩护人所提原判认定姚杰、刘平犯故意伤害罪证据不足、事实不清的上诉理由及辩护意见。经查，在案目击证人姚某、韦某2均作证称姚杰与刘平在案发时伙同王正武、唐宏全手持砖头及木棒殴打被害人韦某1致其受伤，且姚某及韦某2通过照片辨认出姚杰、刘平等人；在案周某1、万某1、李某1等人的证言及辨认笔录，王正武及唐宏全的供述及辨认笔录，伤情照片及就诊病历，鉴定意见等证据与前述证言亦能相互印证，足以证实姚杰与刘平伙同王正武、唐宏全殴打韦某1致其受伤的事实。故对该上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。针对上诉人刘平及其辩护人所提被害人韦某1的伤情不一定是受殴打形成的上诉理由及辩护意见，本院认为，本案刘平伙同他人殴打韦某1头部并致其当场受伤，韦某1随后即被送往医院救治的事实清楚，刘平及其辩护人所提前述意见与在案证据证实的事实相悖，故对该上诉理由及辩护意见，不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律基本正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 秦 波审判员 伍晓峰审判员 庄意义二〇一七年九月二十九日书记员 李 继