云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云03民终1256号上诉人（原审原告）：董来周，男，汉族，1966年3月28日生，麒麟区人，农民，住曲靖市麒麟区。上诉人（原审被告）：张旭东，男，汉族，1966年12月1日生，麒麟区人，无业，住曲靖市麒麟区。上诉人（原审被告）：恭安民，男，汉族，1966年11月26日生，麒麟区人，农民，住麒麟区。上诉人（原审被告）：高吉生，男，汉族，1962年10月8日生，麒麟区人，无业，住曲靖市麒麟区。上诉人（原审被告）：李晓明，男，汉族，1950年2月3日生，麒麟区人，退休工人，住曲靖市麒麟区。上诉人（原审被告）：张利民，男，汉族，1953年2月8日生，麒麟区人，退休工人，住曲靖市麒麟区。被上诉人（原审被告）：王治安，男，汉族，1940年11月3日生，麒麟区人，退休工人，住曲靖市麒麟区。被上诉人（原审被告）：王明亮，男，汉族，1944年9月5日生，麒麟区人，退休工人，住曲靖市麒麟区。被上诉人（原审被告）：杨石玉，男，汉族，1955年5月20日生，麒麟区人，退休工人，住曲靖市麒麟区。被上诉人（原审被告）：杨玉仙，女，汉族，1958年5月21日生，麒麟区人，退休工人，住曲靖市麒麟区。被上诉人（原审被告）：王玉，女，汉族，1966年3月11日生，四川省江津市人，工人，住曲靖市。上诉人董来周、张旭东、恭安明、高吉生、李晓明、张利民与被上诉人王治安、王明亮、杨石玉、杨玉仙、王玉生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服曲靖市麒麟区人民法院(2016)云0302民初773号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。董来周上诉请求：1、依法撤销曲靖市麒麟区人民法院(2016)云0302民初773号民事判决，并依法改判支持上诉人人在一审中的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定事实不清，一审认定“董来周放任自己喝酒，是造成其伤害的主要原因，承担70%的责任……”事实认定不清，上诉人伤情系被上诉人张旭东侵权行为所至，即使董来周喝酒存在过错，认定其承担70%的责任是事实认定不清；2、一审适用法律错误，本案中麒麟区人民检察院决定对张旭东不起诉，一审认定张旭东伤害事实不成立适用法律错误，刑事案件的证明标准是排除一切合理怀疑，存疑不起诉，而民事案件中，证据的采信是基于“高度盖然性”，一审中，上诉人提交的公安机关的询问笔录，已经能够证明，具备了民事证据的“高度盖然性”。张旭东上诉请求：依法撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任。事实和理由：上诉人张旭东不是请客吃饭人，也不是召集人，董来周是成年人，导致受伤事实发生他应当承担责任，上诉人与董来周初次见面，并没有呛酒，劝阻喝酒应当由和他比较熟悉的其他人负责。一审判决不分情节、主次、过错，让所有在场的人平等赔偿，违反了过错责任原则及公平正义原则。张利民、李晓明、高吉生、恭安民上诉请求：1、撤销曲靖市麒麟区人民法院(2016)云0302民初773号民事判决，并依法改判或发回重审；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误，董来周在庭审中明确陈述，2014年7月24日晚，吃饭期间与恭安民相互攀酒，之后被张旭东推到至伤，董来周受伤是因张旭东侵权行为所致，与他人没有任何关系；公安机关对董来周、高吉生、李晓明、张利民的询问笔录，上诉人及本案其他人考虑到朋友关系，第一次询问笔录没有如实陈述，后来意识到案件的严重性，才说出了事实，董来周受伤是张旭东个人行为导致，应当由实际侵权人承担赔偿责任；事发后，张旭东妻子与受害人谈过赔偿事宜，并承诺赔偿受害人五万元。2、一审法院适用法律不当，本案实际侵权人为被上诉人张旭东，故应由侵权人承担赔偿责任，作为共同饮酒的上诉人，没有共同侵权的情形，导致被上诉人董来周受伤也不是应为饮酒过多，一审按照“共同饮酒人的注意义务”认定上诉人承担平均赔偿责任适用法律不当。王治安、王明亮、杨石玉、杨玉仙、王玉未答辩。董来周向一审法院起诉请求：二被告赔偿原告医疗费27756.65元，住院伙食补助费1200元，营养费600元，护理费948.24元，误工费28497.6元，残疾赔偿金145794元，后期治疗费32200元，复印费91元，被扶养人生活费22775.2元，鉴定费2000元，交通费400元，共计：262262.69元。审理过程中，原告追加被告后，认为在查明事实的基础上，由十被告共同承担赔偿责任。一审法院认定事实：2014年7月24日晚，李晓明邀约高吉生、张旭东等人到麒麟区麟瑞小区“乡村味道”餐馆吃饭。董来周因帮高吉生建房，高吉生邀约董来周一同前往吃饭。席间原、被告11人喝了七瓶白酒，董来周与恭安民（小安）相互攀酒，并喝了较多白酒。后王治安、杨石玉、杨玉仙、王玉、王明亮先离开餐馆，剩下董来周、恭安民、李晓明、张旭东、高吉生、张利民吃完饭后在麒麟区门处，董来周与恭安民继续攀酒，后董来周摔倒并致头部受伤。董来周受伤后，高吉生电话联系董来周之妻蒋成秀到达现场，开车与张旭东一起将董来周送回家里。当晚，董来周被家人送至曲靖市第一人民医院进行急救并住院治疗12天，诊断为：1左侧颞顶部硬膜外/下血肿并脑疝衰竭期；2、左侧颞骨骨折；3、左侧颞顶叶多发性脑挫裂伤；4、吸入性××；5、创伤性蛛网膜下腔出血；6、左侧额颞顶部头皮血肿。支付医疗费27762.50元。董来周的伤情经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定为：1、董来周头部的损伤属八级伤残；2、董来周的后期手术费及治疗费为32200元；3、董来周此次误工损失日为180天。原告支付鉴定费1900元、会诊费100元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，任何人不得侵害。麒麟区检察院在审查起诉张旭东涉嫌故意伤害罪的刑事案件中，认为张旭东故意伤害董来周的事实不清，证据不足，关键证据之间存在重大矛盾，决定对张旭东不起诉。曲靖市人民检察院刑事申诉复查决定维持麒麟区检察院的决定。据此，原告董来周及被告恭安民、高吉生、李晓明、张利明认为是被告张旭东致伤原告董来周的事实因证据不足，本院不予认可。本案原、被告11人相约吃饭饮酒，共同饮酒人有不使他人受到损害的注意义务，相互之间应该尽到提醒、劝告少饮酒并阻止过量饮酒的义务。原告董来周作为一个具有完全民事行为能力的公民，应当知晓过量饮酒对身体的危害，但其放任自己喝酒的行为，是造成其受伤害的主要原因，应承担主要责任，承担70%的过错责任。被告杨石玉、王治安、王明亮、王玉、杨玉仙吃完饭先行离开，且履行了善意的、必要的提醒义务，该五被告不承担赔偿责任。被告张旭东、恭安民、高吉生、李晓明、张利民与原告共同饮酒，相互之间未履行提醒、劝告的义务，明知原告已经醉酒的情况下未尽到照顾义务，致使原告摔倒受伤，是造成事故的次要原因，应承担次要责任，承担30%的过错责任。因被告张旭东、恭安民、高吉生、李晓明、张利民过错责任相当，平均承担赔偿责任，故原告认为各被告应承担连带赔偿责任的主张不成立，本院不予支持。原告主张的医疗费27762.50元、住院伙食补助费1200元、营养费600元、护理费948.64元、残疾赔偿金145794元、后期治疗费32200元、鉴定费2000元、复印费91元、交通费400元计算合理，本院予以确认。误工费计算过高，因曲靖珠源司法鉴定中心鉴定的误工天数不具有法律依据，本院不予采信。根据原告误工天数算止定残前一天为80天，原告从事建筑行业工作，误工费为：158.32元/天×80天=12665.60元。因原告未能提供证据证实其丧失劳动能力，故对要求赔偿被抚养人生活费的主张，本院不予支持。被告张旭东辩解原告应按农、林劳动者标准计算误工费的意见，庭审中被告都认可原告是在帮高吉生家建盖房屋，其从事建筑行业，对该辩解意见本院不予采信。被告张旭东辩解原告应按照农村户口计算赔偿金的意见，因原告提交的常住人口登记卡中记载原告的户籍所在地已农转城，对该辩解意见本院不予采信。原告损失范围及数额为：医疗费27756.65元、住院伙食补助费1200元、营养费600元、护理费948.64元、残疾赔偿金145794元、后期治疗费32200元、鉴定费2000元、复印费91元、交通费400元、误工费为12665.60元，合计：223655.89元。根据过错责任比例，被告高吉生、恭安民、李晓明、张利民、张旭东应赔偿的金额为223655.89元×30%÷5=13419.35元。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条，第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款之规定，判决：一、被告高吉生、恭安民、李晓明、张利民、张旭东于判决生效后十日内分别赔偿原告董来周各项损失费用13419.35元。二、驳回原告董来周的其他诉讼请求。案件受理费100元免交。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的案件事实，与一审认定的一致，本院予以确认。本院认为，饮酒一定要量力而行。董来周为成年人，具有完全民事行为能力，理应知道自己的酒量，在饮酒时应当预见到过量饮酒的危害后果，并应对自身行为加以控制，应当具有常人应具备的保护自身安全的意识和能力，故原审判决认定其应承担70%的主要责任并无不当。董来周上诉主张其受伤是因张旭东的侵权行为导致，对此董来周应当承担举证责任，而董来周提供的公安机关的询问笔录中，对被询问人的几次询问笔录前后说辞相互矛盾，董来周也没有提交其他证据相互辅证，仅凭前后矛盾的证人证言不足以证明张旭东存在侵权行为，也达不到董来周主张的“高度盖然性”的民事证据证明标准，故董来周应对该主张承担举证不能的法律后果。张旭东、恭安明、高吉生、李晓明、张利民与董来周共同饮酒时及酒后未尽到适当的警勉及劝诫义务，与董来周酒后摔伤存在一定的因果关系，法律上未尽注意义务就是过错，原审判决张旭东、恭安明、高吉生、李晓明、张利民五人共同平均承担30%的次要责任并无不当。综上所述，董来周、张旭东、恭安明、高吉生、李晓明、张利民的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费免交。本判决为终审判决。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决发生效力后，若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。审判长 王 勇审判员 敖显外审判员 朱福华二〇一七年九月七日法官助理张玲玲书记员吕梦亭