广东省陆丰市人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤1581刑初226号公诉机关陆丰市人民检察院。被告人陈某龙，男，1966年10月19日出生，广东省陆丰市人，汉族，初中文化，无业，住陆丰市。因本案于2017年1月20日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月24日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人彭正民，系广东威豪律师事务所律师。被告人肖某霖，男，1986年4月13日出生，广东省陆丰市人，汉族，大专文化，职业：个体户，住陆丰市。因本案于2017年1月20日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月24日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。陆丰市人民检察院以陆检公刑诉（2017）174号起诉书，指控被告人陈某龙犯贩卖毒品罪（未遂）、被告人肖某霖犯非法持有毒品罪，于2017年7月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆丰市人民检察院指派检察员李水心出庭支持公诉，被告人陈某龙、肖某霖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：同案人谢某婷（在逃）入住陆丰市东海镇某某酒店909房，于2017年1月19日晚，被告人肖某霖到某某酒店909房与同案人谢某婷一起吸毒，谢某婷通过手机微信转账给被告人陈某龙人民币三千八百元，以每颗麻古价格为人民币四十元，准备向陈某龙购买毒品麻古100颗，然后带到澳门贩卖给他人吸食。由于被告人陈某龙暂未购买到毒品麻古，故未能及时将毒品麻古交付谢某婷。于2017年1月20日上午9时许，公安机关在东海镇某某酒店909房将被告人陈某龙、肖某霖及同案人谢某婷抓获时，在该房放置在电视柜旁边的同案人谢某婷的蓝色上衣口袋里查获塑料封口袋包装的疑似冰毒1袋，净重71.26克、在其挎包里查获疑似冰毒1袋，净重1.54克，在被告人肖某霖的身上查获疑似冰毒1袋，净重19.04克。经鉴定，从谢某婷上衣口袋查获的毒品包装袋塑料封口袋上提取的DNA与谢某婷血样的DNA相同。查获的所有毒品，经鉴定，均检出甲基苯丙胺的成分。公诉机关同时向法庭提供了证据，认为被告人陈某龙无视国家法律，竟进行贩卖毒品活动，但未能得逞，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，对未遂犯罪，依法予以从轻或减轻处罚；被告人肖某霖无视国家法律，竟敢非法持有毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人陈某龙对公诉机关指控的犯罪事实无异议。辩护人提出如下辩护意见：一是陈某龙准备贩卖的100颗麻古未查获实物，应当认定为少量毒品，其法定量刑幅度为三年以下有期徒刑、拘役或者管制。二是陈某龙是未遂犯，尚未造成社会危害后果，应当依法从轻、减轻处罚。三是陈某龙是初犯，具有坦白、认罪情节，应当从宽处理。请人民法院依法对其从宽处理。被告人肖某霖对公诉机关指控的犯罪事实无异议。经审理查明：同案人谢某婷（另案处理）入住陆丰市东海镇某某酒店909房，于2017年1月19日晚，被告人肖某霖随身携带其购买的毒品甲基苯丙胺到某某酒店909房与同案人谢某婷一起吸毒。被告人陈某龙随后也到达该房间，同案人谢某婷通过手机微信转账人民币3800元给被告人陈某龙，准备向被告人陈某龙购买毒品麻古100颗，然后带到澳门贩卖给他人吸食。由于被告人陈某龙暂未购买到毒品麻古，故未能及时交付给同案人谢某婷。2017年1月20日上午9时许，公安机关在东海镇某某酒店909房清查时，将被告人陈某龙、肖某霖及同案人谢某婷抓获，并在该房电视柜旁边的同案人谢某婷的蓝色上衣口袋里查获塑料封口袋包装毒品甲基苯丙胺1袋，净重71.26克、在其挎包里查获毒品甲基苯丙胺1袋，净重1.54克；在被告人肖某霖的身上查获毒品甲基苯丙胺1袋，净重19.04克。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：（一）书证、物证1.陆丰市公安局禁毒大队陆公受案字[2017]35号受案登记表、陆公立字[2017]59号立案决定书证实，公安机关决定对陈某龙等人贩卖毒品案立案侦查。2.陆丰市公安局北堤派出所户籍证明证实，被告人陈某龙的出生日期为1966年10月19日等基本情况。陆丰市公安局南堤派出所户籍证明证实，被告人肖某霖的出生日期为1986年4月13日等基本情况。3.陆丰市公安禁毒大队抓获经过证实，被告人陈某龙、肖某霖于2017年1月20日被抓获归案。4.陆丰市公安局陆公取保字（2017）27号取保候审决定书证实，同案人谢某婷因怀孕被取保候审。5.被告人陈某龙（微信昵称龙行天下，微信号：×××）与同案人谢某婷（微信昵称泼妇）微信聊天记录截图20张、陈某龙手机上建设银行交易提醒信息截图2张证实，微信昵称泼妇发出的信息：“我是泼～妇”“在”“100/3800能行吗？”“要”“嗯，好的！现在可以不”“我自己”“？？”并微信转账人民币3800元。微信昵称龙行天下发出的信息：“在”“还要不”“行”“还有谁在房吗？”“好，我过来”“知道你会的”并已收钱人民币3800元。陈某龙手机信息中发件人建设银行发送的交易提醒：账号储蓄卡账号*7×××31，金额3800.00人民币，类型XF微信零钱提现收入，时间1月20日1时19分16秒。被告人陈某龙及同案人谢某婷并对以上截图信息内容进行了确认。6.被告人陈某龙（微信昵称龙行天下，微信号：×××）与被告人肖某霖（微信昵称林，微信号：×××）微信聊天记录截图5张证实，微信昵称龙行天下发出的信息：“我等下过去”“我现在过来，谁在房？”“我过来吧。”“我上来”“我到了，在下面大厅等你。”微信昵称林发出的信息：“好”“你有过来没”“朋友的！要不你在哪我过去”“还是怎样？”“你拿板给我就好了！我过去拿”“那我到楼下等你还是……你上来”。被告人陈某龙、肖某霖对上述截图内容进行了确认。7.扣押清单3份、发还清单证实，2017年1月20日现场扣押被告人陈某龙项链、手机等随身物品及银行卡等；扣押被告人肖某霖手机两部、疑似毒品1袋（净重19.04克）等物品；现场扣押同案人谢某婷手机一部、疑似毒品2袋（净重71.26克和1.54克）及其他物品等并发还谢某婷戒指一枚、手镯一个。8.现场相片9张证实，某某酒店909房内被告人陈某龙、肖某霖坐在椅子上，同案人谢某婷站在电视机前，桌子上放着谢某婷的挎包，谢某婷的上衣查获一袋毒品，被告人肖某霖身上查出一袋毒品。被告人肖某霖、同案人谢某婷并对以上照片进行了指认。（二）勘验、检查笔录检查笔录、现场称量照片2张证实，2017年1月20日上午禁毒大队民警在陆丰市东海镇某某酒店909房里抓获被告人肖某霖，民警对肖某霖进行安全检查，经查，在肖某霖裤子口袋上查获疑似毒品1袋，经现场称量，净重19.04克，附称量照片2张，并现场予以扣押。（三）鉴定意见1.汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2017]01032-1号理化检验检验报告证实，2017年1月20日公安民警在某某酒店909房内查获的疑似毒品经送检，鉴定意见：检材中均检出甲基苯丙胺的成分。2.汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（DNA）字[2017]02009号法庭科学DNA鉴定意见书证实，检材（1）被告人陈某龙血样，编为A201702009001号；（2）被告人肖某霖血样，编为A201702009002号；（3）同案人谢某婷血样，编为A201702009003号；（4）塑料封口袋，编为A201702009004号。鉴定意见：A201702009004号检材STR分型与A201702009003号检材的STR分型相同，似然比率为7.51×1019。即塑料封口袋上的DNA与同案人谢某婷的DNA相同。3.陆丰市公安局现场检测报告书3份证实，对被告人陈某龙、肖某霖尿检（甲基安非他明进行检测）的检测样本经现场检测，结果均呈“阳性”，对同案人谢某婷唾液检测（吗啡、甲基安非他明、氯胺酮唾液联合检测试剂）的检测样本经现场检测，结果呈甲基苯丙胺（冰毒）“阳性”。（四）同案人和被告人供述1.同案人谢某婷供述：我于2017年1月14日就从四川绵阳来到陆丰东海镇，来到之后我就一直住在某某酒店908，后改住909号房。一起被公安机关带回来的还有两名男子和一名女子。我之前在陆丰市东海镇工作过，同时我过来收几个朋友欠我的4万多块钱，顺便看看这边的冰毒价格如何。我最主要的目的是收钱，有了钱才能购买毒品，本来七七八八带来的钱在这里赌博全部输了，也就放弃了这个打算，可是我一个开夜宵店的朋友“阿庆”来看我现在的身体状况，同他一起来的还有一个我不认识的人（就是跟我一起被带回来的朋友“阿龙”），“阿龙”说他打算买多少，接着我就试探的问一下50个的价格多少钱合适，“阿龙”他回答2000元左右，因我带来的钱赌博输完了，账也没有收到，所以“阿龙”就此作罢。100个、50个就是100克、50克的意思。我已经有6个月身孕了。我于2017年1月15日住进某某酒店909的，在酒店909房吸食一次毒品，第二天16日那天晚上凌晨跟“阿庆”的朋友“阿龙”（陈某龙）一起在酒店吸食了毒品一次，最后一次是于2017年1月20日凌晨3时许跟“阿林”（肖某霖）、“阿龙”一起在我房间909吸食的一次毒品。“阿龙”、“阿林”、“阿依”总共三人在我房间里吸食过冰毒。在我外套上搜出的几十克冰毒我不知道怎么回事，也不知道是谁放在我衣服里的。我曾向“阿龙”问过冰毒的价格，他说冰毒要的多，冰毒的价格就低；要冰毒要的少，价格就贵些，具体要他打电话问一下。他说首先要有钱，有钱的时候再通过“阿庆”联系他。我问“阿龙”说50克冰毒要多少钱，他说要2000元左右。我的微信账号为×××，QQ号31×××80，第二微信号×××，微信昵称叫“泼妇”，“龙哥”的微信昵称叫“龙行天下”，微信上转账3800元给“阿龙”是我向他购买毒品麻古的钱，计划买100个，每个40元人民币，一共4000元，我没有那么多钱，所以就先给了那么多，后来阿龙没有买到毒品麻古，我就被警察抓住了。我计划向阿龙买麻古是准备请我朋友吃的。阿龙和龙哥是同一个人。同案人谢某婷对现场相片7张进行指认：相片上的人是胖子小林（肖某霖）、眼睛阿龙（陈某龙）和其本人；相片中的手提包是其本人的；相片中的外套及毒品是放在衣柜中的那件外套。2.被告人陈某龙供述：我微信号是×××，微信名叫“龙行天下”，向我出示的20张相片是我微信聊天记录，聊天对象“泼妇”就是与我早晨一起被公安机关查获的“阿婷”（谢某婷），我是昨天通过打微信公众号游戏“渔众不同”相互认识的，但是见面是今天早晨在某某酒店909房。今天早晨是小林（肖某霖）在“阿婷”那里坐，然后打电话叫我去载他，我才到某某酒店909房。他们认识很久了，我是从他们交谈当中得知的。该房间我一共去过三次。第二次再回去909房间的时候，“阿婷”叫我帮她购买毒品麻古。她问我有没有麻古，我就答应帮她问一下。因为陈某瑞曾和我说过他有100个麻古，让我帮他留意一下有没有人要。我还没有买到麻古，因为没有找到陈某瑞。这次帮“阿婷”购买麻古，如果成功的话，应该有一、两百块获利，但是还没有交易成功，自己反而倒贴了八十元。“阿婷”今天凌晨1时许通过微信转了3800元钱给我帮她购买麻古。我是凌晨把“阿婷”微信转给我的钱提现到我的建设银行卡，大概两点钟左右，我去人民路建设银行ATM柜员机把钱提出来，当时提了3500元，卡号是62×××31，我没有拿小票，但手机有信息反馈记录。“阿婷”在微信中发了一个“100/3800能行吗？”的信息，是100粒麻古3800元行不行的意思。我有在（2017年）1月20日凌晨准备帮“阿婷”购买毒品，我们当时约定谢某婷向我购买毒品麻古一百颗，每颗麻古的价钱为人民币四十元，总共是价值人民币四千元。麻古是浅红色的片剂状，每颗麻古的重量跟每颗小药丸的重量差不多。谢某婷已将购买毒品麻古的钱人民币三千八百元通过微信转账给我了，我的微信昵称叫龙行天下，谢某婷的微信昵称叫泼妇，我还没有将钱交付给别人，我跟谢某婷说的已付给人家的钱是我俩打游戏的钱，并不是购买毒品麻古的钱，肖某霖没有参与我和谢某婷贩卖毒品麻古的事情。案发当日我没有在某某酒店909房吸食毒品，我没有拿冰毒提供给谢某婷、肖某霖吸食，我没有欠肖某霖的钱。被告人陈某龙对相片7张进行指认：相片上的小林（肖某霖）、“阿婷”（谢某婷）是与其一起在某某宾馆909号房内被抓获的人；相片中的手提包是“阿婷”的；相片中的毒品是警察同志从“阿婷”的衣服上搜出来的。经过对混合相片进行辨认，被告人陈某龙辨认出1组10号照片中的男子是“小林”（肖某霖）；2组5号相片中的女子是“阿婷”（谢某婷）。3.被告人肖某霖供述：在（2017年）1月19日晚上，我打电话给“小张”（号码为134××××4563），向他购买冰毒人民币五百元，我们约好10分钟后到玉照公园后门与他交易，就这样，我开着摩托车到玉照公园附近，“小张”也开着一辆男式摩托车来到那里，我将人民币五百元交给他，他便递给我一袋冰毒（大约20克，用塑料封口袋包装），我接过冰毒后就放在我的左裤袋，后来公安同志在我身上查获的就是这袋冰毒。我和陈某龙一个月前在东海镇某某酒店一起吸食毒品冰毒，吸食的毒品是陈某龙提供的，我和谢某婷一起在某某宾馆吸食了毒品冰毒，吸食的毒品是谢某婷提供的。我认为谢某婷上衣口袋和挎包查获的毒品是谢某婷的，因为当时酒店房间是她登记的，而我们并没有住在该房间。我和陈某龙、谢某婷聚在一起是因为我要跟陈某龙讨钱，陈某龙欠了我钱，我和陈某龙微信聊天内容“你拿板给我就好了”的意思是要求陈某龙拿一板冰毒给我吸食的意思。被告人肖某霖对相片9张进行指认：相片中的手提包是谢某婷的；相片中的毒品是在某某909房谢某婷的上衣搜出来的；另一相片中的毒品是公安同志在其身上查出的毒品。二卷P15-18经过对混合相片进行辨认，被告人肖某霖辨认出1组7号照片中的女子是谢某婷；2组4号相片中的男子是“龙哥”（陈某龙）。对被告人陈某龙的辩护人提出的辩护意见，与事实相符，予以采纳。本院认为：被告人陈某龙违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人肖某霖非法持有毒品，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪，公诉机关指控二被告人所犯罪名成立，应予支持。被告人陈某龙因意志以外的原因，犯罪未能得逞，是犯罪未遂，又能坦白其犯罪事实，依法给予从轻处罚。被告人肖某霖能坦白自己的犯罪事实，依法给予从轻处罚。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节和认罪态度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条、第二十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人陈某龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月20日起至2019年7月19日止，罚金限于判决生效后三个月内一次性交清)。二、被告人肖某霖犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月20日起至2019年1月19日止，罚金限于判决生效后三个月内一次性交清)。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈壮雄代理审判员  张丽涛代理审判员  陈维聪二〇一七年九月十二日书 记 员  周增权附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。