广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0605民初6213号原告：佛山市中格威电子有限公司，住所地：佛山市南海区。法定代表人：刘世能，该公司经理。委托代理人：杨燕冰，女，汉族，住广东省佛山市南海区，系该公司法律顾问。被告：佛山市高星数字电子有限公司，住所地：佛山市南海区。法定代表人：余章铭，该公司执行董事兼总经理。被告：余章铭，男，汉族，住广州市天河区。两被告共同委托代理人：张凯，广东卓信律师事务所律师。两被告共同委托代理人：陈启斌，广东义法律师事务所律师。上述原被告合同纠纷一案，本院于2017年5月2日立案受理后，依法适用简易程序于同年6月30日、7月6日公开开庭进行了审理。两次开庭，原告委托代理人杨燕冰，被告委托代理人张凯均到庭参加诉讼；被告委托代理人陈启斌参加了第一次庭审。本案现已审理终结。原告的诉讼请求为：1、被告佛山市高星数字电子有限公司向原告支付货款5953962.06元；2、被告余章铭对上述欠款承担连带清偿责任；3、诉讼费由被告负担。事实与理由：2010年1月1日，原告与被告佛山市高星数字电子有限公司（下称高星公司）签订《债权转让协议》与《协议书》明确原告货款债权（1204841.02元）、部分数字电子产品及库存原材料作价（145927.12元）转让给被告高星公司。同时，被告高星公司与余章铭签订《承包经营合同》，且被告余章铭明确对上述协议中高星公司从原告受让的权利义务连带受让、对高星公司向原告（如承包费、租金、水电、话费、折旧、仓储等）应承担的义务承担连带保证责任。至2011年9月27日，原被告对账确认欠款金额为5953962.06元。二被告辩称：1，原告诉请的全部债权已经超出诉讼时效。从双方约定看，原告主张的债权已经分别于2012年3月31日至2014年3月31日之间超过诉讼时效，且不存在诉讼时效终止和中断的情况。2，原告部分主张金额，诉争主体错误。被告高星公司在2010年至2011年期间并未产生利润，在被告高星公司产生利润的情况下，被告余章铭仅对被告高星公司有支付利润及承包费的义务。3，原告部分主张金额明显违反法律规定。350000元是原告向被告高星公司的出资，其要求返还属于抽逃出资。4，原告部分主张金额缺乏事实与法律依据。原告诉请的金额中固定资产的折旧款缺乏依据，诉请的金额中移交存货款、连接线加工费、逾期产品仓储费、存货及债权逾期利息、借款、划拨实收货款部分未实际发生。5，被告余章铭不应承担连带担保责任。由《承包经营合同》可知余章铭既为债务人又为担保人，根据《担保法》第六条规定，保证人与债务人理应不是同一人，故被告余章铭承担的是并非是保证责任而是债务人责任。原告提供的证据，已经记录在卷，不再列举。无争议部分本院予以确认；对《债权转让协议》、《承包经营合同》、《协议书》、《对账函》以及《转账凭证》等，被告对其三性不予确认或对真实性没有异议但合法性关联性不予确认，原告上述证据来源合法且可以互相印证，被告的异议没有依据，本院予以确认；原告提供的《催款通知书》，虽被告称从未收到过，但原告张贴在被告高星公司的注册住所地，故本院予以确认。经审理查明：被告余章铭原为原告员工，在原告数字多媒体事业部任部门主管。2009年3月26日，被告余章铭提出承包原告的数字多媒体事业部，成立独立的公司，自主经营、自负盈亏，原告提供一定数量流动资金及信贷资金支持。4月1日，原告（甲方）与被告余章铭（乙方）签订《承包经营合同》，约定，乙方在承包期内全面负责甲方现有数字多媒体（产品见附件）的销售及承接委托甲方加工的委托生产，承包期由2009年4月1日至2012年3月31日，承包期满因盈利不足未能缴纳利润的可以申请延期最长不超过2年，是否延续及相关事宜以甲方批复为准；利润分配，1，承包期第一年乙方经营利润在缴纳国家规定的税收以及向甲方缴纳100万元后剩余部分归乙方所有，但不得分配而是转入第二年度内，2，承包期第二年乙方在缴纳国家规定的税收以及向甲方缴纳100万元后剩余部分归乙方所有，但不得分配而是转入第三年度内，3，承包期第三年乙方在缴纳国家规定的税收以及向甲方缴纳100万元后剩余部分归乙方所有，乙方可将三年累积利润自由支配；乙方于每年的4月1日前向甲方提交1000元承包经营风险保证金，且乙方以自有资产就本合同产生的义务承担不可撤销的连带担保责任，合同到期且乙方全面履行合同后无息返还；甲方指派财务人员对乙方的经营进行监控；甲方的现有债权按2009年4月1日的余额数据转由乙方清收并在12个月内清收完毕，逾期向乙方收取利息，所收款直接进入甲方帐户，如遇不良债权由乙方提出交甲方处理；承包期内，乙方因经营需要可向甲方借款总金额不超过300万元，借款前作出书面说明，签订书面借款文件，归还期限等，承包期满乙方必须一次性全额归还甲方借款；双方约定了通讯地址、方式；双方还约定了库存的处理等以及双方的其他权利义务、违约责任。合同签订后，原告将其数字多媒体事业部交由被告余章铭经营，其中，4月27日，原告方与被告余章铭签署了《数字多媒体办公资产交接表》、《数字多媒体事业部固定资产交接表》，进行了资产交接；7月10日，被告余章铭经营采购需要向原告申请用款美元155520元（折合人民币1062357.12元），后由志高电器有限公司实际汇出；9月10，原告划出35万元作为成立高星公司的注册资金；9月17日，被告余章铭立下借条，因高星公司采购需要据《承包经营合同》向志高集团申请用款1116600元，借款形式由原告向供应商代付（后原告实际付款1116000元）。2009年12月1日，被告高星公司核准成立，注册资本50万元，股东为被告余章铭及原告，法定代表人为被告余章铭，住所为原告公司**厂房**。2010年1月1日，原告（甲方）与被告余章铭（乙方）签订《补充协议》，约定因乙方已经申请成立了独立的企业法人，双方自2010年1月1日起终止2009年4月1日签订的《承包经营合同》，双方还约定了其他条款。同时，双方还签订了《债权转让协议》与《协议书》，前者约定至2010年1月1日甲方享有的数字多媒体产品对外债权1204841.02元转让给乙方，乙方于2010年3月31日前向甲方支付对价1204841.02元，逾期按月付息；后者约定甲方将其现有的数字电子产品及库存原材料作价145927.12元销售给乙方，其中产品43620.85元、原材料102306.27元，乙方可分期支付产品货款及分批提货，但不得迟于2010年3月31日。同日，被告高星公司（甲方）与被告余章铭（乙方）签订了《承包经营合同》，约定将甲方以承包经营的方式交由乙方承包，乙方在承包期内全面负责甲方产品（见附件一）的销售及承接委托加工生产，承包期由2010年1月1日至2012年3月31日，承包期满因盈利不足未能缴纳利润的可以申请延期最长不超过2年，是否延续及相关事宜以甲方批复为准；乙方在2010年3月31日前将甲方与原告所签订的《债权转让协议》、《协议书》中约定的义务转让至乙方并将协议书中涉及库存质量合格的数字电子成品及库存原材料生产成的产成品、广告物料以成本价全部销售完毕；本合同签订后，《债权转让协议》、《协议书》中约定的被告高星公司的义务由乙方全面履行；承包费及利润分配，鉴于乙方为甲方股东之一，乙方已经享受了承包经营利润，因此乙方向甲方上交的承包费及利润主要由甲方分配给另一股东即原告享有，原告占100%；承包费，乙方在每年的3月31日前向甲方交纳承包费100万元；经营利润，1，2009年4月1日至2010年3月31日期间乙方的经营利润在缴纳国家规定的税收以及向甲方缴纳100万元后剩余部分归乙方所有，但不得分配而是转入第二年度内，2，2010年4月1日至2011年3月31日期间乙方在缴纳国家规定的税收以及向甲方缴纳100万元后剩余部分归乙方所有，但不得分配而是转入第三年度内，3，2011年4月1日至2012年3月31日期间乙方在缴纳国家规定的税收以及向甲方缴纳100万元后剩余部分归乙方所有，乙方可将三年累积利润自由支配；乙方于每年的4月1日前向甲方提交承包经营风险保证金1000元，且乙方以本人财产向甲方及原告就乙方全面履行各项协议义务提供担保，合同到期且乙方全面履行合同后无息返还；甲方向乙方提供必要的经营场所，原甲方租用的原告办公室由乙方使用，乙方按月支付场地使用费及水电费；甲方指派财务人员对乙方的经营进行监控；双方约定了通讯地址、方式以及双方的其他权利义务、违约责任。2011年9月27日，原告与被告高星公司对帐确认至2011年8月31日，被告高星公司尚欠原告各类款项5953962.06元，要求按合同约定付款。上述欠款包括注册资金35万元、借款2178357.12元、承包利润费200万元以及移交存货款、房租水电费以及伙食费等。2013年2月21日，被告余章铭作出《高星数字电子公司年度小结》向志高集团汇报，称自2012年4月承包期满，公司持续亏损。2月23日，被告余章铭出具《关于高星数字电子公司情况说明》，称2012年4月承包期满以来，办公地点已经搬到深圳××室，因监管近一年的帐务及报表没有做也未能提供。同日，志高集团审计部向集团李主席请示，认为高星公司承包经营合同期满近一年，被告余章铭拒绝提供财务报表，仅提供了两份说明，建议提交法律部要求余缴纳3年承包费用300万元及利息并追究损失。2016年6月22日，志高集团审计部向李某汇报，称高星公司欠原告款项632万余元，无法联系上余章铭，公司的各类证据及资料不知去向。原告在被告高星公司的注册住所即原告公司**厂房**处张贴了追款通知。本院认为，原告将本公司的一个部门发包给被告余章铭独立经营，并在此基础上由原告与被告余章铭共同出资成立有限责任公司即被告高星公司，之后高星公司继续由被告余章铭承包经营、自负盈亏，且合同约定相关款项由原告收取，故作为经营者的被告余章铭应向原告支付承包费及相关经营费用。但其中的35万元款项是原告出资用于成立高星公司的出资款，其权利已经转化成高星公司的股东权利，并且公司尚在册，故原告请求被告支付该款没有法律依据，其该部分诉讼请求本院不予支持；被告高星公司只是被告余章铭承包的一个经营实体，作为内部承包关系，对于上述欠款中承包费200万元及被告余章铭承包原告公司的数字多媒体事业部时借款2178357.12元，被告高星公司无须承担责任，应由其实际经营者即被告余章铭承担；对于其他经对账确认的欠款，作为经营实体的被告高星公司则应与被告余章铭共同承担。原告持续向被告追讨欠款且将相关通知张贴于被告的法定经营住所地，故被告所辩原告的主张已经超过诉讼时效，没有依据也不合常理，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告余章铭应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告佛山市中格威铝电子有限公司借款2178357.12元、承包利润费200万元，合共4178357.12元；二、被告佛山市高星数字电子有限公司、被告余章铭应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告移交存货款、房租水电费以及伙食费等欠款共1425604.94元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费26738.87元，财产保全费1420元，合共28158.87元（原告已预交），由原告负担1225元，二被告负担26933.87元；二被告所负担的诉讼费应于判决生效后七日内向本院缴纳，逾期强制执行，原告可于本判决生效后向本院申请退回26933.87元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  巫伟文二〇一七年九月三十日书记员  袁 勤