杭州市下城区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0103民初7741号原告（反诉被告）：深圳市吉禄实业发展有限公司。住所地：深圳市南山区高新区**北环大道北松山坪山路**源兴科技大厦******。法定代表人：杨晨耕。委托代理人：包自峰，该公司员工。被告（反诉原告）：汉鼎宇佑互联网股份有限公司。住。住所地：浙江省杭州市延安路**元通大厦**/div>法定代表人：吴艳。委托代理人：何利锋、何丽丽，国浩律师（杭州）事务所律师。原告深圳市吉禄实业发展有限公司（以下简称为吉禄公司）为与被告汉鼎宇佑互联网股份有限公司（以下简称宇佑公司）买卖合同纠纷一案，于2016年11月1日向本院起诉，本院于同日受理后，依法适用简易程序。在审理过程中，宇佑公司向本院提起反诉，本院依法将反诉和本诉合并审理，并由简易程序转为普通程序审理，依法组成合议庭，于2017年3月8日、2017年8月21日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）吉禄公司委托代理人包自峰，被告（反诉原告）宇佑公司委托代理人何丽丽两次均到庭参加诉讼。审理过程中，吉禄公司向本院申请现场勘验，后由双方当事人到场进行了勘验。本案双方当事人申请自行和解未成。本案现已审理终结。原告吉禄公司起诉称：2015年3月11日，原告与汉鼎信息科技股份有限公司（以下简称信息公司）签订了一份产品采购合同。合同约定：信息公司向原告采购下列货物，包括1、吉禄信息发布系统；2、吉禄信息控制平台系统；3、吉禄信息终端处理系统；4、吉禄多媒体播放器；5、音视频收发器，以上货物合计含税总价款为256800元。信息公司应当预付合同总价款的50%，原告按照甲方要求备货，货到现场验收无问题后7个工作日支付合同总价款的40%，付款后安装调试，项目安装调试完并通过最终用户验收后支付剩余10%价款。合同签订后，原告按照合同约定履行了合同的相关义务，但信息公司并没有按照合同约定的日期和金额履行支付合同价款的义务，已经构成违约。另通过全国企业信用信息公示系统查询得知：被告于2016年6月8日进行了公司名称的变更，公司名称由信息公司变更为宇佑公司，因此，原告与信息公司所签订的产品采购合同所导致的合同权利义务均由变更后的被告承继。为维护原告的合法权益，现诉至贵院，请求判令：1、被告偿还原告货款128400元，支付逾期付款违约金12840元，合计141240元；2、被告负担本案诉讼费用。原告吉禄公司为证明其主张的事实，向本院提交证据如下：1.《产品采购合同》1份，以证明吉禄公司与宇佑公司之间存在产品采购合同关系。2.送货验收确认单2份（2015年3月22日、2015年5月4日）、顺丰速运面单1份、吴云名片1份，以证明吉禄公司按合同约定日期、地点交付了合、地点交付了合同约定的产品同义务，吴云是被告员工。3.深圳市增值税普通发票3份，以证明吉禄公司履行了相关法律义务。4.发票签收单1份，以证明宇佑公司已经收到销售发票。5.中国工商银行深圳市分行客户回单1份，以证明宇佑公司的付款情况。6.播放器软件检测情况统计表4份，以证明截止2017年6月17日前53台吉禄播放器目前的状态，其中17台外包装损坏、机身无号码或机子号码与盒子不一致，2台安装更新软件、1台安装播放软件。被告宇佑公司答辩称：一、根据双方签订的《产品采购合同》第1条约定：吉禄公司负责将本合同供货范围内之物品按约定时间在指定交货地点交付给宇佑公司指定收货人员。交货时间为收到预付款后15日内发货，收货人为李露。2015年4月14日，宇佑公司依约支付了预付款人民币128400元，吉禄公司依约应当在15日内即4月29日之前交付合同约定的所有货物，但吉禄公司至今未全部供货，已供货物也是迟延交货，且至今全部未安装调试。截止目前为止，宇佑公司仅于2015年5月4日收到了57台吉禄多媒体播放器和58台音视频收发器，其他货物至今未收到，包括1台吉禄多媒体播放器、1套吉禄信息发布系统、1套吉禄信息控制平台系统、58套吉禄信息终端处理系统。且所有设备至今未安装调试。因此，原告诉称已经全部依约供货，与事实严重不符。二、宇佑公司已经依约履行合同义务，吉禄公司未依约履行的行为已经构成违约，吉禄公司诉称的付款条件尚未成就。首先，根据《产品采购合同》第2条第2款约定，吉禄公司按照宇佑公司的时间发货，货到现场验收无问题后7个工作日内付总货款的40%。第3款约定，项目安装调试完，并通过最终用户验收后，7个工作日内，宇佑公司按照最终结算总价，一次性付清应付货款的10%。但至今为止，吉禄公司未依约全部供货，也未安装调试并通过最终用户验收，剩余50%的货款付款条件并未成就。其次，吉禄公司未依约供货并安装调试的行为已经构成违约，根据《产品采购合同》第4条第4款约定，吉禄公司应向宇佑公司支付违约金，每天按逾期货款的5‰，最高不超过逾期金额的10%。因此，针对已供货物金额人民币194700元，违约金为人民币4868元；对至今未供货货物金额人民币62100元，违约金为6210元。因此，吉禄公司共计应向宇佑公司支付违约金人民币11078元。第三、涉案产品系电子类产品，更新换代速度极快，因吉禄公司至今未全部供货并安装，已供货物面临淘汰，导致宇佑公司对业主方的违约，给宇佑公司造成了经济损失。综上，吉禄公司的诉请缺乏事实与法律依据，恳请法庭依法查明事实，驳回吉禄公司的诉讼请求。被告宇佑公司未向本院提交证据。反诉原告宇佑公司反诉称：2015年3月11日，宇佑公司与吉禄公司签订了一份《产品采购合同》，宇佑公司向吉禄公司采购吉禄信息发布系统一套、吉禄信息控制平台系统一套、吉禄信息终端处理系统58个、吉禄多媒体播放器58个、音视频收发器58个，共计价款为人民币256800元。根据合同约定：宇佑公司预付清单金额的50%即人民币128400元，吉禄公司应在收到宇佑公司支付的预付款后15日内发货。2015年4月14日，宇佑公司依约支付了预付款人民币128400元，但至今为止，吉禄公司仅供货了吉禄多媒体播放器57个、音视频收发器58个，其他产品至今未供货，所有设备至今未安装。虽经宇佑公司多次催促要求供货，吉禄公司均未履行。因吉禄公司至今未供货，且经宇佑公司多次沟通，仍未履行。又因合同采购的设备系电子产品，更新换代速度快，已供货物面临淘汰，导致宇佑公司无法按业主方要求履行合同，涉案合同目的已经无法实现，给宇佑公司造成了极大的经济损失。故，宇佑公司要求依法解除双方签订的《产品采购合同》，吉禄公司应返还宇佑公司已经支付的货款人民币128400元，宇佑公司也将相应货物退还给吉禄公司。同时，根据《产品采购合同》第4条第（4）款约定，若吉禄公司未按合同约定或宇佑公司通知的期限内交付全部货物，吉禄公司须支付违约金，违约金每天为逾期货物对应货款的5‰，最高不超过逾期金额的10%。因吉禄公司未依约供货，给宇佑公司造成了极大的经济损失，吉禄公司应赔偿违约金等损失人民币11078元。吉禄公司的行为已经构成严重违约，损害了宇佑公司的合法权益，故特根据《合同法》、《民事诉讼法》等规定提起诉讼，请求判令：1、解除宇佑公司与吉禄公司于2015年3月11日签订的《产品采购合同》；2、吉禄公司返还已经支付的货款人民币128400元；3、吉禄公司赔偿违约金人民币11078元；4、本案的诉讼费用由吉禄公司承担。反诉原告宇佑公司为证明其主张的事实，向本院提交证据如下：1.《产品采购合同》1份，以证明宇佑公司与吉禄公司之间的买卖合同关系及双方的权利义务。2.业务回单（收付款通知）1份，以证明宇佑公司依约于2015年4月14日将50%预付款即人民币128400元支付给吉禄公司的事实。3.送货验收确认单1份，以证明至今吉禄公司未依约供货。反诉被告吉禄公司答辩称：宇佑公司的诉请没有事实和法律依据，请求驳回反诉请求并承担本案全部诉讼费用。一、宇佑公司称仅收到了57台吉禄多媒体播放器与事实不符，吉禄公司在3月20日通过顺丰速运906356061寄送了1个吉禄多媒体播放器，经验收签字确认。二、宇佑公司称其他产品未供货，吉禄信息终端处理系统是嵌入多媒体播放器内的软件，在生产时直接放在硬件里，肉眼看不到，所以验收单仅写了硬件。吉禄信息发布系统、吉禄信息控制平台系统是直接安装在电脑中，吉禄公司安排人员将系统安装在宇佑公司指定的电脑中。三、吉禄公司按约交货，验收无问题，不存在多次催货的事实。四、吉禄公司按约定提供合同约定产品，产品所有权转移给宇佑公司，产品风险由宇佑公司原告承担。采购合同的目的是取得产品所有权，产品已经交付，采购合同目的已经实现。五、合同法第九十六条规定解除合同应通知到对方，不能由法院判决解除合同，法院只能判决确认合同解除的权利，应该驳回该请求。反诉被告吉禄公司未向本院提交反诉证据。经庭审质证，被告宇佑公司对原告吉禄公司提供的证据1、5三性无异议；证据2中2015年5月4日货验收确认单三性无异议，其他证据三性有异议，2015年3月22日送货确认单收货人吴云非宇佑公司员工，宇佑公司没有收到该台播放器，顺丰速运面单收货人及名片中吴云非公司员工，与本案无关；证据3真实性无异议，证明对象有异议，不能证明吉禄公司已经全部供货，吉禄公司在部分供货后提供全额发票，宇佑公司基于信任其会继续供货予以接受；证据4真实性有异议，姚茜非被告员工，无法证明其签收与被告有关；证据6真实性无异议，证明对象有异议，不能证明原告待证事实，反而证明吉禄公司至今未依约全部供货，已供货物未进行安装调试验收，付款条件不成就。反诉被告吉禄公司对反诉原告宇佑公司提供证据1、2三性无异议；证据3真实性无异议，关联性不认可，终端处理系统是内置在播放器中的，吉禄公司没有逾期发货。经审核，本院认为，原告吉禄公司提供证据1、3、5、6客观真实，对本案具有证明效力，本院予以采信；证据2中2015年5月4日验收确认单的真实性予以采信，其余证据与本案缺乏关联性，本院不予采信；证据4，宇佑公司对于签收人提出异议，但认可已收到发票，故本院对宇佑公司收到发票的事实予以采信。反诉原告宇佑公司提供证据1-3客观真实，本院予以采信。依据上述有效证据及当事人的陈述，本院认定以下案件事实：2015年3月11日，吉禄公司（供方、乙方）与信息公司（需方、甲方）签订《产品采购合同》，约定：甲方向乙方订购下列货物：吉禄信息发布系统（规格型号为V5.1）1台，单价16000元；吉禄信息控制平台系统（规格型号为V6.0）1台，单价3000元；吉禄信息终端处理系统（规格型号为V4.0）58台，单价700元；吉禄多媒体播放器（规格型号为IP-DC300）58台，单价2500元；音视频收发器（规格型号为P-VGA100P）58台，单价900元，总计256800元；此合同为暂定总价合同，最后按实际供货数量金额结算；交货时间为收到预付货款后15日内发货；交货地点为成都市中海城南一号I/J栋现场；运输方式为陆运；收货人为李露结算方式为甲方预付清单金额的50%，乙方按甲方要求备货；乙方按甲方的时间发货，货到现场验收无问题后7个工作日内付总货款的40%，付完货款再安装调试；项目安装调试完并通过最终用户验收后7个工作日内，甲方按最终结算总价一次性付清应付货款的10%；如果货物存在瑕疵，在乙方调换为合格、正确的货物前甲方有权延后支付相应的货款，或者直接从未支付的货款中扣除瑕疵货物的货款及违约金；甲方如不能在合同规定时间内付清货款，每逾期一日，甲方应向乙方偿付逾期货款的5‰的违约金，最高不超过逾期金额的10%；乙方未按合同约定或甲方通知期限内交付全部货物，乙方须支付违约金，违约金每天为逾期货物对应货款的5‰，最高不超过逾期金额的10%；等等。2015年4月14日，宇佑公司向信息公司支付预付款128400元。2015年4月28日，吉禄公司通过物流公司向信息公司发送57台IP-DC300吉禄多媒体播放器和58台P-VGA10**音视频收发器，后由李露签收。信息公司于2016年6月8日更名为宇佑公司。审理过程中，吉禄公司向本院申请对宇佑公司所购设备是否安装吉禄信息终端处理系统进行勘验。2017年6月17日，吉禄公司和宇佑公司共同派员对现场放置的设备进行了勘验，确认现场共有IP-DC300吉禄多媒体播放器53台，均未安装V4.0吉禄信息终端处理系统，其中1台安装了3.9版本的播放器以及机身与外箱不一致，17台存在外箱与播放盒序列号不一致、机身无号码、播放器内有定时开关软件，内存有“中海”MP4播放软件等情形。本院认为：案涉《产品采购合同》系吉禄公司和信息公司的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，双方当事人均应恪守约定，诚实履行。信息公司更名为宇佑公司后，其相关权利义务应由宇佑公司承继。（一）IP-DC300吉禄多媒体播放器的交货数量。宇佑公司辩称收到57台吉禄多媒体播放器，本院认为双方签订的《产品采购合同》已明确约定收货人为李露，但吉禄公司却将1台吉禄多媒体播放器交付给吴云，且吉禄公司未提供充分的证据证明吴云系代表宇佑公司收货，故吉禄公司应承担举证不能的不利后果，本院对宇佑公司的辩称意见予以采纳。（二）吉禄公司的诉讼主张是否成立。案涉《产品采购合同》约定吉禄公司应当在收到预付货款后15日内发货，但根据吉禄公司提供的证据显示其仅提供了57台吉禄多媒体播放器和58台音视频收发器，其余货物至今未提供。吉禄公司称吉禄信息终端处理系统是安装在吉禄多媒体播放器中，不排除宇佑公司人为删除。但送货验收确认单中未体现该处理系统的交付，审理过程中经双方勘验，证实吉禄多媒体播放器中并未安装该处理系统，同时吉禄公司亦未举证证明宇佑公司删除了该处理系统，故吉禄公司称吉禄信息终端处理系统已经交付的事实缺乏证据证明，本院不予采纳。吉禄公司还称吉禄信息发布系统和吉禄信息控制平台系统已经安装在宇佑公司指定的电脑中，但亦未提供证据予以证明。故吉禄公司未按约供货，应属其对本案合同的交易违约。根据合同约定：货到现场验收无问题后7个工作日内付总货款的40%，项目安装调试完并通过最终用户验收后7个工作日内付清应付货款的10%，现吉禄公司未有证据证明其已按合同约定交付全部货物，故吉禄公司要求宇佑公司支付剩余货款及违约金缺乏事实和法律依据，本院不予支持。（三）宇佑公司的反诉主张是否成立。解除权系形成权，当事人一方主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。现合同履行期限早已届满，由于吉禄公司的违约行为导致合同目的不能实现，宇佑公司以诉讼方式要求解除合同具有事实和法律依据，本院予以支持。宇佑公司主张返还预付款、并退还相应货物，合法合理。《产品采购合同》中约定违约金最高不超过逾期金额的10%，因吉禄公司已交付的货物未逾期，故宇佑公司主张的该部分违约金缺乏事实依据，本院不予支持。吉禄公司未交付的货物金额为62100元，故对该部分产生的违约金，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告深圳市吉禄实业发展有限公司的诉讼请求。二、2015年3月11日反诉原告汉鼎宇佑互联网股份有限公司与反诉被告深圳市吉禄实业发展有限公司签订的《产品采购合同》于本判决生效之日解除。三、反诉被告深圳市吉禄实业发展有限公司于本判决生效后十日内退还反诉原告汉鼎宇佑互联网股份有限公司预付款128400元，同时反诉原告汉鼎宇佑互联网股份有限公司退还反诉被告深圳市吉禄实业发展有限公司ＩＰ-ＤＣ300吉禄多媒体播放器57台（单价为2500元／台）、Ｐ-ＶＧＡ100Ｐ音视频收发器58台（单价为900元／台）。四、反诉被告深圳市吉禄实业发展有限公司于本判决生效后十日内支付反诉原告汉鼎宇佑互联网股份有限公司违约金6210元。五、驳回反诉原告汉鼎宇佑互联网股份有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本诉案件受理费3125元，由原告深圳市吉禄实业发展有限公司负担。反诉案件受理费1545元，由反诉原告汉鼎宇佑互联网股份有限公司负担54元，反诉被告深圳市吉禄实业发展有限公司负担1491元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长 姚 萍人民陪审员 胡 红人民陪审员 张伟兰二〇一七年九月十八日书 记 员 钱芬红?*ArabicDash?-10-??*ArabicDash?-9-?