沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书(2017)辽0103民初9170号原告：辽宁大剧院有限公司，住所沈阳市沈河区师傅大路363号。统一社会信用代码：×××855。法定代表人：宋晓冬，该公司总经理。委托诉讼代理人：樊瑶，辽宁沈川律师事务所律师。被告：杭州漾歌文化创意有限公司，住所杭州市西湖区天目山路398号1幢2710室。统一社会信用代码：×××9Ｘ3（1/1）。法定代表人：吕晨，该公司董事长。原告辽宁大剧院有限公司诉被告杭州漾歌文化创意有限公司演出合同纠纷一案，本院于2017年6月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年8月24日公开开庭进行了审理。原告辽宁大剧院有限公司的委托诉讼代理人樊瑶，被告杭州漾歌文化创意有限公司法定代表人吕晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告辽宁大剧院有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告预付的演出费10.5万元；2.判令被告给付原告违约金10.5万元；3.判令被告赔偿原告直接经济损失，冠名费20万元，辽宁交响乐团演出费8万元，共计28万元整；4.诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告于2016年7月8日签订演出合同，演出时间为2016年12月30日。合同签订后，原告如约于2016年7月18日预付被告70%演出费10.5万元。2016年12月15日，被告以电子邮件的形式告知原告演出协议不能实际履行。原告立即采取补救措施：1.2016年12月30日，原告安排辽宁交响乐团为当日演出持票观众免费观看一次，演出费8万元，原告已支付；2.2017年1月1日，原告又聘请奥地利马勒爱乐乐团进行一次补救演出，并为不观看演出的观众做了退票处理；3.中兴新一城的冠名费宣传，原定为40万元，由于被告违约，经原告补救后，冠名费仍损失20万元。被告违约后，原告多次要求被告返还预付演出费及直接损失，但被告一再拖延，原告无奈，提起诉讼。被告杭州漾歌文化创意有限公司辩称，1.待我公司将德方演出款追回后，返还原告；2.违约金约定过高，应按银行存款利率计算；3.在项目没有实施的前提下，不存在冠名费损失；4.增加的免费演出费用我公司不知情，无法承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提供的原告与被告签订的演出协议书、银行回单、关于波恩交响乐团不能来华演出的通知，被告无异议，本院予以确认并在卷偌证；对原告提供的辽宁歌剧院演出合同及发票、冠名合同书、冠名合同书变更协议，被对证据的真实性无异议，但认为与本案主合同没有关系，本院予以确认并在卷偌证；对被告提供的与德国合作方的演出合同、给德国合作方的打款凭证、德国合作方12月5日、12月8日邮件、被告公司12月12日致函何文波领事邮件、领事馆12月13日回复邮件、德国合作方经纪人迈克尔12月15日答复邮件，原告因为不是中文无法质证，且认为与本案无关，本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月8日，原告辽宁大剧院有限公司作为“甲方”，被告杭州漾歌文化创意有限公司作为“乙方”签订演出协议书一份，约定：“第一条排练和演出：1.甲方邀请乙方于2016年12月30日在辽宁省进行演出。2.演出内容：德国波恩交响乐团2017新年音乐会。3.演出场次：1场。4.演出时间：2016年12月30日。5.演出剧场：辽宁大剧院。……第二条演出费用及支付方式：1.乙方的演出费每场（含税）为人民币壹拾伍万元整（￥150000）。2.双方合同签订后五日内，乙方将演出报批资料以文档形式发送甲方，甲方以转帐形式向乙方支付演出费的70%作为演出定金即人民币壹拾万零伍仟元整（￥105000）；剩余30%尾款共计人民币肆万伍仟元整（￥45000），甲方在演出前5个工作日内，以转帐形式支付给乙方。……第三条甲方的权利和义务：1.甲方作为本场演出的主办方，享有该演出的一切商业及宣传广告等权益，享有票房及其他演出所得。……10.甲方有权为该演出寻找商家赞助，所获得的赞助收入为甲方所有。……第四条乙方的权利和义务：1.乙方保证为甲方提供优秀的、专业的舞台演出作品，保证演出质量。……第六条违约责任：1.协议签订生效后，因乙方原因导致取消演出协议的，应至少提前30天书面通知甲方，甲方有权要求乙方退回已支付款项，并赔偿合同总额的50%作为违约金；提前半个月通知甲方，乙方需赔偿合同总额的70%作为违约金；提前一周通知甲方，乙方需赔偿合同总额的100%作为违约金。2.甲方在演出前需要取消演出协议的，应至少提前30天书面通知乙方，乙方有权要求甲方退回已支付款项，并赔偿合同总额的50%作为违约金；提前半个月通知乙方，甲方需赔偿合同总额的70%作为违约金；提前一周通知乙方，甲方需赔偿合同总额的100%作为违约金。3.甲乙双方认可由于其中一方原因取消演出所导致的观众退票纠纷，由取消方方承担由此导致的赔偿责任。4.任何一方有其他违反本协议的行为的，视为违约，须赔偿因此而给守约方造成的损失。……第十条争议解决：本合同履行中如发生争议，双方应友好协商解决；协商不成时，任何一方均可向活动演出地有管辖权的人民法院起诉”。原告辽宁大剧院有限公司在“甲方”处盖章，被告杭州漾歌文化创意有限公司在“乙方”处盖章。2016年7月14日，原告向被告转款10.5万元，即预付演出费的70%。2016年12月15日，被告以电子邮件的形式通知原告“德国波恩交响乐团”不能来华巡演，故请原告及时安排调整当日演出。原告立即采取补救措施，于2016年12月30日，安排辽宁交响乐团演出一场，为当日持票观众免费观看一次，支付演出费80000元；于2017年1月1日，又聘请奥地利马勒爱乐乐团演出一场，并为不观看演出的观众做了退票处理。另查，2016年12月5日，原告与沈阳中兴新一城商场经营管理有限公司签订冠名合同书一份，约定原告为中兴新一城在“中国北方新年音乐会-德国波恩交响乐团专场”冠名及企业品牌形象广告植入宣传，中兴新一城支付冠名费用40万元。被告违约后，原告与沈阳中兴新一城商场经营管理有限公司又签订冠名合同书变更协议一份，约定在原告采取补救措施的情况下，冠名费用更改为20万元。嗣后，原告多次要求被告返还预付演出费及赔偿直接损失，但被告一再拖延，原告催要未果，诉至本院。本院认为，原、被告签订的演出合同系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规强制性规定，合法有效，双方当事人均应遵照履行。合同签订后，原告按约定预付了演出费，被告明确表示不能提供演出作品，原告为减小损失，采取了补救措施，双方之间的演出合同已经解除，被告应返还预收的演出费，并承担违约责任。原、被约定预付演出费的70%作为演出定金，即10.5万元；同时，约定的违约金数额为10.5万元（15万元×70%），违约金数额与定金数额相同。根据法律规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。因被告违约，原告采取补救措施，支付演出费8万元，本院予以确认。对于冠名费损失20万元，因原告提供的证据不足以证明该项主张，本院不予确认。原、被告约定的违约金数额为10.5万元（15万元×70%），未过分高于造成的损失，本院予以支持。故被告应给付原告违约金10.5万元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百一十六条、第一百二十一条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下：一、被告杭州漾歌文化创意有限公司于本判决发生法律效力后10日内，返还原告辽宁大剧院有限公司预付的演出费10.5万元；二、被告杭州漾歌文化创意有限公司于本判决发生法律效力后10日内，给付原告辽宁大剧院有限公司违约金10.5万元；三、驳回原告辽宁大剧院有限公司其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4325元，由被告杭州漾歌文化创意有限公司负担1853.5元，原告辽宁大剧院有限公司负担2471.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判员  刘思国二〇一七年九月十二日书记员  潘 峰