陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕01民终10845号上诉人（原审被告）：西安函谷信息科技有限公司。法定代表人：汪仁年，该公司董事长。委托诉讼代理人：汪辉，陕西合恒律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：史俊宝。委托诉讼代理人：刘欢，陕西宣齐律师事务所律师。上诉人西安函谷信息科技有限公司（以下简称函谷公司）因与被上诉人史俊宝劳动争议一案，不服西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初7274号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人函谷公司委托诉讼代理人汪辉，被上诉人史俊宝委托诉讼代理人刘欢均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。函谷公司上诉请求：维持一审判决第三项，撤销一审判决第一、二项，改判为函谷公司支付史俊宝2016年2月至2016年6月期间工资37712.41元，及拖欠工资25%的经济补偿金9428.1元，改判驳回史俊宝要求支付经济补偿金的诉讼请求，或将本案发回重审。本案一、二审诉讼费由史俊宝负担。事实及理由：1.史俊宝的月平均工资应为7738.16元，一审法院认定史俊宝的月平均工资为9976.31元有误；2.其公司总经理屈磊给史俊宝支付工资15000元，应从其公司欠付的工资数额中予以扣减，一审法院对此未予认定有误；3.史俊宝是因个人原因离职，其公司不应支付其经济补偿金。史俊宝答辩称，1.函谷公司总经理屈磊个人向其转账借款15000元，并非代函谷公司向其支付的欠付工资，该借款行为属于另一法律关系，该15000元借款不应在函谷公司应支付给史俊宝的欠付工资中扣减；2.因函谷公司欠付工资其被迫提出辞职，并非个人原因提出离职，函谷公司应支付及经济补偿金。一审判决认定事实清楚、判决正确，请求驳回上诉，维持原判。史俊宝向一审法院起诉请求：1.函谷公司向其支付拖欠的工资54000元及拖欠部分25%的经济补偿金13500元；2.函谷公司向其支付解除劳动合同经济补偿金59400元。一审法院认定的事实：史俊宝于2011年4月2日入职函谷公司，工作岗位为研发工程师，并签订劳动合同。2016年6月22日，史俊宝提交的《离职审批交接单》载明的原因为“因个人生活困难，提出辞职”，并于2016年6月27日办理了离职手续。合同约定，函谷公司每月18日发放工资，如遇节假日或者休息日，则到最近的工作日支付。劳动合同书中的工资待遇条款中未明确约定工资标准。劳动合同履行期间，函谷公司按月通过银行转账的形式向史俊宝发放工资至2016年1月，史俊宝实领的2015年6月至2016年1月的月平均工资为9976.31元。其中，自2015年7月21日起将部分工资2000元转账至史俊宝之母高清珍的银行账户内。史俊宝后以要求支付拖欠工资、经济补偿金为由提请劳动争议仲裁，仲裁委认定史俊宝的2015年度月平均工资为7738.16元，并裁决：1.函谷公司支付史俊宝2016年2月至2016年6月的工资37721.41元及拖欠工资25%的经济补偿金9428.1元；2.驳回史俊宝的其余仲裁请求。史俊宝不服仲裁裁决，提起本案诉讼。庭审中，史俊宝主张自2015年7月1日起月工资调整为10800元，认可在2016年6月的实际工作日为19个工作日。函谷公司提交了公司管理人员屈磊于2016年5月18日银行转账5000元的银行交易明细，欲证明其公司已支付了工资5000元。史俊宝的代理人辩称该款为屈磊与史俊宝之间的民间借贷款项，与本案无关。一审法院认为，关于史俊宝主张的拖欠工资及拖欠工资25%款项的问题。经查，针对月工资标准的问题，因双方在劳动合同中并未对工资标准进行明确约定，本院根据2015年6月至2016年1月期间的平均工资9976.31元，计算2016年2月至2016年6月27日的工资，即9976.31元/月×4个月+9976.31元/月÷21.75天×19工作日，计得48620.18元。又因函谷公司对仲裁裁决无异议，系对其民事权利的处分，予以确认。故函谷公司应向史俊宝支付拖欠工资及拖欠工资25%的款项。关于史俊宝主张的解除劳动合同经济补偿金的问题。经查，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者据此解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，函谷公司未按时支付史俊宝2016年2月至6月的工资属客观事实，史俊宝向函谷公司发送的电子邮件亦表明了离职与未及时发放工资有关。由此可见，史俊宝主张的解除劳动合同经济补偿金的事实符合劳动合同法关于劳动者依法解除劳动合同用人单位应当支付经济补偿的构成要件，故对史俊宝的主张，予以支持。根据史俊宝离职前的月平均工资9976.31元和工作年限计算解除劳动合同经济补偿金，即9976.31元×5个月+9976.31元÷2（半个月工资），计得54869.71元。关于函谷公司主张的屈磊转账5000元为已付工资的问题，因函谷公司并未提交屈磊关于该款项性质的证据材料，史俊宝亦认为该款为其与屈磊之间的民间借贷款项，且因该款项的性质问题还关涉到案外人的权益，故对函谷公司的该主张，不予支持。综上，一审法院遂依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款之规定，判决：一、被告西安函谷信息科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告史俊宝支付2016年2月至2016年6月的拖欠工资48620.18元及拖欠工资48620.18元的25%即12155.05元，合计60775.23元；二、被告西安函谷信息科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告史俊宝支付解除劳动合同经济补偿金54869.71元；三、驳回原告史俊宝的其他请求。本案案件受理费10元，由函谷公司负担。因史俊宝已预交案件受理费，函谷公司应于本判决生效之日起十日将应负担的案件受理费直接支付给史俊宝。二审中，函谷公司围绕上诉请求提交以下证据:证据1、2016年10月11日函谷公司给史俊宝个人账户转款2000元的工商银行业务回单，证明2016年10月11日函谷公司给史俊宝支付2月工资2000元；证据2、2016年12月12日函谷公司总经理屈磊向史俊宝个人账户转款10000元的凭据，结合其公司在一审中出示的2016年5月18日屈磊转给史俊宝的5000元，函谷公司认为这15000元应从其公司欠付的工资数额中予以扣减。本院组织史俊宝进行质证，史俊宝对证据1的真实性无异议，承认收到该2000元；对证据2的真实性亦无异议，但认为该15000元都是屈磊个人给史俊宝的借款，与函谷公司欠付的工资无关，故对证据2的证明目的不予认可。后史俊宝又表示同意对该15000元借款从函谷公司欠付其的工资数额中予以扣减。对函谷公司二审出示的证据，因史俊宝对上述证据表示无异议，本院予以采信。另，二审中，函谷公司总经理屈磊出具证明，称其本人汇给史俊宝的15000元，其向函谷公司报账后函谷公司已将该15000元支付给他，故其同意不再向史俊宝主张该15000元的债权。屈磊和史俊宝均同意将屈磊支付给史俊宝的15000元借款从函谷公司欠付的2016年2月至6月工资数额中予以扣减。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于函谷公司上诉主张的史俊宝月平均工资一节，函谷公司对2015年7月21日以后每月发给史俊宝之母高清珍名下的2000元，虽认为其公司与高清珍存在劳动关系，每月发给高清珍的2000元是支付给高清珍的工资，与史俊宝的工资收入无关，但函谷公司并未提供证明高清珍给其公司提供劳动、双方之间存在劳动关系的相应证据。史俊宝称其母亲高清珍从未在函谷公司中从事过任何工作。函谷公司该上诉主张不能成立，本院不予采纳。本案中，函谷公司给史俊宝发放全额工资至2016年1月份，欠付史俊宝2016年2月至6月的工资，根据史俊宝提供的2015年2月至2016年1月共12个月的史俊宝名下以及2015年7月21日起的高清珍名下的银行流水单，计算史俊宝的月平均工资应为9125.25元。对一审法院根据2015年6月至2016年1月的工资明细认定史俊宝的月平均工资为9976.31元，本院予以纠正。关于欠付工资数额一节，史俊宝的月平均工资为9125.25元，史俊宝2016年6月份的实际工作日为19个工作日，计算史俊宝2016年2月至6月的工资应为44472.48元（9125.25元/月×4个月+9125.25元/月÷21.75天×19工作日=44472.48元）。二审中函谷公司提供证据证明2016年10月11日给史俊宝支付2000元，且二审中史俊宝同意将屈磊给其的15000元转款从欠付工资数额中扣减，计算函谷公司欠付的工资数额应为27472.48元（44472.48元-2000元-15000元=27472.48元），函谷公司拖欠工资25%的经济补偿金数额也相应变更为6868.12元（27472.48元×25%=6868.12元）。关于函谷公司应否支付合同解除后的经济补偿金一节。本案中，虽然《离职证明》中载明史俊宝因个人原因离开公司，但“个人原因”是模糊用语，不足以证明系史俊宝主动离职，且函谷公司未就史俊宝因个人原因离职提供其他证据佐证，而史俊宝在诉讼中称因函谷公司欠付工资而主动离职，史俊宝在发给函谷公司的电子邮件中亦表明了离职与未及时发放工资有关。一审法院判决函谷公司应向史俊宝支付经济补偿金，并无不妥。惟因史俊宝的月平均工资为9125.25元，故函谷公司应向史俊宝支付经济补偿金的数额为50188.88元（9125.25元×5.5月=50188.88元）。本院对一审判决的经济补偿金数额予以变更。综上所述，函谷公司的部分上诉理由成立，本院对合理部分予以采纳。因本案二审出现新证据、新情况，本院对本案的欠付工资数额及经济补偿金数额予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初7274号民事判决第三项；二、变更西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初7274号民事判决第一项为：西安函谷信息科技有限公司于本判决生效之日起十日内向史俊宝支付2016年2月至2016年6月的拖欠工资27472.48元及拖欠工资27472.48元的25%即6868.12元，共计34340.6元。三、变更西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初7274号民事判决第二项为：西安函谷信息科技有限公司于本判决生效之日起十日内向史俊宝支付解除劳动合同经济补偿金50188.88元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。一审案件受理费10元，由西安函谷信息科技有限公司负担，二审案件受理费10元，由西安函谷信息科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李雪晴审 判 员  何 强代理审判员  姬 钊二〇一七年九月十五日书 记 员  潘丽娜