四川省宜宾市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川15民终1677号上诉人（原审原告）：代大林，曾用名代大涛，男，1987年1月4日出生，汉族，住四川省犍为县。委托诉讼代理人：肖斗波，四川升力律师事务所律师，执业证号15111200910603263。被上诉人（原审被告）：胡明祥，男，1975年1月28日出生，汉族，住四川省宜宾县。委托诉讼代理人：李兴华，宜宾县众益法律服务所法律工作者，执业证号32312021202015。上诉人代大林因与被上诉人胡明祥机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省宜宾县人民法院（2017）川1521民初838号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。代大林上诉请求：撤销原判，改判按城镇标准计算上诉人的交通事故赔偿金，并支持被扶养人生活费，总额为71415元。事实与理由：一审中上诉人提交了充分证据证明其居住在城镇并以贩卖水果为生，上诉人提交的户口本以及身份证证明其父亲已到法定抚养年龄确实需要上诉人予以抚养。胡明祥答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。代大林向一审法院提出诉讼请求：判令胡明祥赔偿代大林140188元（代大林的损失：医疗费1686.10元、后续医疗费8100元、住院伙食补助费900元（25元/天×36天）、护理费12488.40元（138.76元/天×90天×1人）、误工费32716.50元（43622元/年÷12个月×9个月）、残疾赔偿金56670元（28335元/年×20年×10%）、精神抚慰金3000元、营养费2000元、鉴定费2000元、被扶养人生活费19627元（20660元/年×19年×10%÷2）、交通费1000元，合计140188元）；2．本案诉讼费由胡明祥承担。一审法院认定事实如下：代大林系四川省犍为县舞雩乡金光村7组村民。2016年08月29日07时00分，胡明祥驾驶无牌普通二轮摩托车从合什镇往凉风方向行驶，行至合凉路（合什-凉风）9km＋200m时，与行人代大林相撞，致代大林受伤。代大林受伤后被送到宜宾骨科医院住院治疗，诊断为：右胫腓骨下段粉碎性骨折。代大林住院治疗36天后于2016年10月04日出院，共用去医疗费19935.06元。出院证明书载明出院后需要注意事项：……2．继续卧床休息患肢抬高制动2-4周……代大林出院后，先后在宜宾骨科医院、四川省骨科医院、犍为县中医医院门诊治疗，共用去门诊费用1586.60元。此次交通事故，经宜宾县公安局交通管理大队道路交通事故认定书认定胡明祥承担此次事故的全部责任，代大林无责任。经双方当事人同意，对代大林的伤残情况，本案进行诉前鉴定。受法院的委托，四川临港司法鉴定所于2017年6月7日对代大林的伤残等级、后续医疗费进行鉴定后作出鉴定意见：1．代大林因交通事故致右胫腓骨中段粉碎性骨折。现遗留右下肢丧失功能12%，评定为十级伤残；2．代大林行复查X线片及右胫骨中段骨折内固定物取除术之续医费，累计约需人民币捌仟壹佰圆。代大林支付鉴定费用1998元。另查明，交通事故发生后，胡明祥先行垫付了医疗费19935.06元，并向代大林支付各项费用11800元。一审法院认为，胡明祥驾驶无牌普通二轮摩托车与代大林相撞，致代大林受伤。公安机关交通管理部门认定胡明祥负事故全部责任，代大林无责任，双方当事人在收到道路交通事故认定书后均未向上级公安机关交通管理部门提出书面复核申请，胡明祥虽对该事故认定持异议但未提出足以反驳的证据，法院依法确认其相应的证明力。《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条规定“国家实行机动车第三者责任强制保险制度……”，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持……”，胡明祥系二轮摩托车的交强险投保义务人，因其没有依法为二轮摩托车购买交强险，故应当承担相应的法律责任。在本案中，胡明祥承担交通事故的全部责任，因此，对于此次交通事故给代大林造成的全部损失，均应由胡明祥承担赔偿责任。经代大林申请，胡明祥同意，法院依法委托四川临港司法鉴定所对代大林的伤残等级、后续医疗费进行了诉前鉴定，双方当事人均未提交证据证明四川临港司法鉴定所作出的鉴定意见符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的对鉴定结论有异议申请重新鉴定应予准许的情形，代大林的相关损失应按四川临港司法鉴定所作出的鉴定意见进行计算。胡明祥方委托诉讼代理人以法院未通知胡明祥参加选鉴定机构为由主张该鉴定程序违法，但胡明祥承认接到了法院技术室通知其选鉴定机构的电话，因胡明祥认为是代大林所打电话，以自己忙为由挂断了电话，其后法院技术室向胡明祥手机发送短信，通知其选鉴定机构的时间和地点，胡明祥无正当理由未按时参加选鉴定机构，法院通过抽签方式产生本案的鉴定机构。法院已尽到了通知胡明祥参选鉴定机构的义务，胡明祥未到场参加选鉴定机构，应视为对该权利的放弃，不能作为鉴定程序违法的理由，故对胡明祥方的该主张，法院不予支持。依照《最高人民法院关于经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》答复，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入的标准。本案中，代大林系农村居民，但未提交充分证据证明发生交通事故前长期居住、生活在城镇，且其主要经济收入来源于城镇，有关损害赔偿费用应按农村居民的相关标准进行计算，代大林应承担举证不能的责任。代大林主张的被扶养人生活费，因未提交证据证明，应承担举证不能的责任，其请求法院不予支持。代大林提交的赵某、魏文春营业执照及说明，仅能证明赵某、魏文春在从事水果零售或食品、饮料、日杂、百货销售，而不能证明代大林在从事水果批发或零售，应承担举证不能的责任，故对代大林主张按四川省2016年度批发和零售业的年平均工资43622元来计算其误工费，法院不予支持。代大林的误工费，按通常标准确定为80元/天计算，误工时间可计算到定残前一日为282天。代大林主张的护理费过高，参照当地通常护理人员工资情况确定为80元/天为宜，根据代大林实际住院情况及出院医嘱，确定代大林的护理时间为64天。根据代大林就医等实际情况，其交通费确定为600元。代大林主张的营养费2000元，因未提交证据证明该主张，应承担举证不能的责任。代大林主张的续医费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费适当，法院予以支持。代大林的合理损失有：医疗费21521.66元（19935.06元＋1586.60元）、续医费8100元、住院伙食补助费900元（25元/天×36天）、护理费5120元（80元/天×64天）、误工费22560元（80元/天×282天）、残疾赔偿金22406元（11203元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金3000元、鉴定费用1998元、交通费600元，合计86205.66元。本次交通事故给代大林造成的上述损失，应当由胡明祥承担全部赔偿责任，胡明祥为代大林垫付的医疗费及其他费用合计31735.06元，应在代大林应得赔偿款中予以扣除，胡明祥赔偿代大林54470.60元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，判决：一、胡明祥于判决生效后十日内赔偿代大林损失54470.60元；二、驳回代大林的其他诉讼请求。案件受理费3104元，减半收取计1552元，由代大林负担802元，胡明祥负担750元。二审中，上诉人代大林围绕诉讼请求提供了四川省乐山市犍为县公安局玉津派出所2017年7月28日出具的《居住登记证明》，其上载明：“兹证明代大林……2013年10月30日在我辖区四川省乐山市犍为县玉津镇桂华街436号1栋2单元6楼2号进行居住登记”，另提供证人杜某、赵某的证人证言，拟证明代大林从2013年起就居住在杜某出租的小产权房屋内，并长期从赵某处批发水果进行零售。被上诉人胡明祥质证认为玉津派出所出具的证明并非新证据，且违背了2016年9月1日实施的《公安部关于改进规范公安派出所出具证明工作的意见》的规定，不能实现其证明目的；证人杜某的证言不能证明其出租房屋给代大林，证人赵某的证言不能证明代大林长期固定在城镇务工。本院认为四川省乐山市犍为县公安局玉津派出所出具的《居住登记证明》产生于一审判决作出之后，且并未违背《公安部关于改进规范公安派出所出具证明工作的意见》的规定，该证据与代大林一审提供的证据以及二审中的证人杜某、赵某证言相互佐证，形成证据链条，证明其从2013年起就居住并务工在城镇，本院对该证据予以采信。另，一审已查明但未表述的事实有：代显奎系代大林之父，出生于1956年1月27日，生育有二子，其中次子系代大林。本院经二审审理，查明其他的事实与一审一致，对一审查明事实予以确认。本院认为，代大林虽系农村居民，但其在二审中提交的四川省乐山市犍为县公安局玉津派出所出具的《居住登记证明》、证人杜某、赵某证言等证据证明发生交通事故前长期居住、生活在城镇，主要经济收入来源于城镇，故其有关损害赔偿费用应按城镇居民的相关标准进行计算。代大林提交的户口簿、身份证证明代显奎系其被扶养人，胡明祥虽主张其有其他收入来源，但未举证证明，应承担举证不能的后果，上诉人代大林的该请求本院予以支持，因代显奎有二子，故代大林应承担的被扶养人生活费为19627元（20660元/年×19年×10%÷2）。一审法院对代大林的其他费用计算，双方当事人无异议，本院予以确认。本院确认代大林的合理损失有：医疗费21521.66元（19935.06元＋1586.60元）、续医费8100元、住院伙食补助费900元（25元/天×36天）、护理费5120元（80元/天×64天）、误工费22560元（80元/天×282天）、残疾赔偿金56670元（28335元/年×20年×10%）、被扶养人生活费为19627元（20660元/年×19年×10%÷2）、精神损害抚慰金3000元、鉴定费用1998元、交通费600元，合计140096.66元。本次交通事故给代大林造成的上述损失，应当由胡明祥承担全部赔偿责任，胡明祥为代大林垫付的医疗费及其他费用合计31735.06元，应在代大林应得赔偿款中予以扣除，胡明祥赔偿代大林108361.6元。综上所述，代大林的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销四川省宜宾县人民法院（2017）川1521民初838号民事判决；二、被上诉人胡明祥于本判决生效后十日内赔偿上诉人代大林损失108361.6元；三、驳回代大林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1552元，由代大林负担802元，胡明祥负担750元；二审案件受理费1585元，由代大林负担。本判决为终审判决。审 判 长 何锡强审 判 员 陈志彬审 判 员 曾 珍二〇一七年九月二十八日法官助理 宋明明书 记 员 陈河潘