陕西省定边县人民法院民 事 判 决 书（2016）陕0825民初2338号原告王某，男。委托代理人李某。(系原告妻子)委托代理人付某，系定边县法律援助中心律师。被告延长某股份有限公司定边采油厂。负责人张某，系该厂厂长。委托代理人朱某，陕西言泽律师事务所律师。被告榆林某电力工程有限公司，地址榆阳区长城西路荣民大夏xx室。法定代表人郭某，系该公司经理。委托代理人张某，陕西金赞律师事务所律师。被告张某2，男。委托代理人张某，陕西金赞律师事务所律师。原告王某诉被告延长某股份有限公司定边采油厂、榆林某电力工程有限公司、张某2提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年3月21日受理后，依法组成合议庭分别于2016年6月8日、2017年9月27日公开开庭进行了审理，原告王某及其委托代理人李俊珍、付某，被告延长某股份有限公司定边采油厂委托代理人朱某，被告榆林某电力工程有限公司、张某2委托代理人张某、被告张某2均到庭参加了诉讼（第二次开庭被告延长某股份有限公司定边采油厂缺席），本案现已审理终结。原告诉称，2010年11月11日，第一被告延长某股份有限公司定边采油厂因在定边县新安边镇采油需架设电源线路，将架线工程发包给第二被告榆林某电力工程有限公司承揽施工，第二被告又将具体施工分包给第三被告张某2，第三被告在施工中雇佣原告操作搅磨机拉线，由于搅磨机是自己改装的不安装安全防护设施，致原告在操作中把右胳膊卷入搅磨机内致伤、头部卷入钢丝绳致伤、牙齿勒脱落，受伤后被送到定边县人民医院抢救治疗，经诊断为：1、右尺桡骨下段粉粹性骨折；2、牙齿1+12345缺失；3、牙冠延伸缺失；4、上唇及右上口角裂伤；住院治疗68天，做了钢板固定术，然后出院进行康复疗养，由于粉粹性骨折严重，难以及时愈合，至今未做手术取钢板，牙齿缺失至今未镶补。在治疗中被告支付了全部医疗费，2011年初原告与第三被告张某2先后进行了三次协商，约定第三被告支付原告74200元作为补偿了事。原告在治疗终结后于2015年12月7日做了伤残鉴定，经评定为：右上肢为八级伤残，口腔受伤为九级伤残。原告以为应当依法撤销第三被告与原告签订的这三份协议，因为每次协议的签订第三被告张某2都告知原告若是不签字就拿不到钱，同时该协议显失公平，由于被告不再给付医疗等费用，使原告无经济能力做第二次手术和镶牙。至于撤销的诉讼时效由于原告一直在追索，且该协议缺乏相关责任主体，因此撤销权并未超过诉讼时效。第三被告张某2应当承担全额赔偿责任，因为雇佣关系中雇佣人应当为雇员承担责任，除非雇员有故意和重大过失，同时由于第一被告与第二被告约定不允许分包，但是第二被告分包给第三被告张某2，且第三被告没有资质，因此第二被告有过错应当承担连带责任。故原告诉讼法院，请求：1、人民法院撤销原告与被告张某2于2011年4月28日签订《事故调解协议》；2、请求赔偿：医疗费部分共计17440元、住院伙食补助68天×50元=3400元、营养费68天×30元=2040元、后续治疗费27000元；3、伤残赔偿范围共计514745.7元:（1）误工费（从2010年11月11日到定残前一天2015年12月6日）：1850天×143元=264550元；（2）护理费：158天×143元=22594元；（3）住宿费：10220元；（4）治疗期间和评残交通费，共计3675元；（5）精神损害抚慰金20000元；（6）被扶养人生活费24618.7元：母亲张兰英（75岁）18464元×5年÷3人×32%=9847.5元；儿子抚养费18464元×5年÷2人×32%=14771.2元；（7）城镇居民八级附加九级伤残赔偿金：528400×32%=169088元；(8)伤残鉴定费1146元。共计：548333.7元。4、由被告承担本案诉讼费用。原告向法庭提交以下证据：证据一，定边县人民医院的诊断证明书，住院病案。证明：原告伤情、治疗情况、用药情况，共计住院68天。证据二，住宿费票据148支及事后补充票据18支。证明：原告治疗和诉讼期间原告及必要陪护人员花费了住宿费10220元，事后原告在向被告索赔过程中产生了5020元住宿费。证据三，交通费票据共计106支及事后补充票据73支。证明:原告及家人在原告住院期间和为了处理本次纠纷所花费交通费共计3675元、事后原告在向被告索赔过程中产生了3185元的交通费。证据四，庆阳市人民医院票据、司法鉴定所出具票据3支。证明：原告鉴定伤残花费了伤残鉴定费1146元。证据五，司法鉴定所出具的司法鉴定意见书。证明：1、右上肢受伤伤残属于八级，口腔受伤伤残属九级。2、定残日期为2015年12月6日。证据六，王某的户口本、华池县公安局户籍证明，华池县悦乐镇店坪村委员会证明一份。证明：1、原告的被扶养人有儿子王晓1人，原告受伤时王晓13岁；2、原告母亲张兰英共生有3个子女，原告受伤时母亲张兰英75岁。证据七，事故调解协议。证明：事故协议的内容缺乏原告伤残赔偿金、二次手术费、护理费、精神损失费等费用，故该协议显失公平。证据八，甘肃省庆阳市西峰区及庆阳市出具的诊断证明两份及住院病档两份。证明：原告2012年3月住院治疗左膝关节游离体及高血压疾病、在2013年3月经医院诊断为慢性胃炎疾病。证据九，打工协议一份。证明被告张某2曾经向原告承诺过只要被告的工程不倒，就一直让原告继续干。被告延长某股份有限公司定边采油厂辩称，首先，第一被告延长某股份有限公司定边采油厂于2010年9月24日与榆林某电力工程有限公司订立了建设工程施工合同，将位于新安边镇采油队的驾设电力工程的工程发包给了第二被告榆林某电力工程有限公司，由第二被告承揽完成，该公司有合法的建设资质，并且合同约定由该公司承担建设工程发生的人身损害赔偿责任，被告与该公司约定工程不允许分包转包。第二，被告与原告没有任何的合同关系及雇佣关系，也对第二被告是否将该工程分包转包给了原告均不知情，故被告延长某股份有限公司定边采油厂对原告所受的损害没有侵权上的因果关系，不应承担责任。原告已经与第三被告双方达成的协议由于原告行使撤销权已经过了除斥期间，因此不能进行撤销。第三，被告认为本案应属于劳动纠纷，如果第二被告雇佣了原告应属于劳动纠纷，应由劳动部门进行裁决。被告延长某股份有限公司定边采油厂向法庭提交以下证据：证据一，陕西省建设工程施工合同一份。证明：第一、第一被告延长某股份有限公司定边采油厂于2010年9月24日将第二标段发包给第二被告榆林某电力工程有限公司承揽完成。第二、合同约定在工程中发生的安全责任事故及工人雇员的事故责任由第二被告承担。第三，第二被告不得进行分包、转包。证据二，第二被告榆林某电力工程有限公司的安全许可证、营业执照等。证明：第二被告是有建设资质的单位。被告榆林某电力工程有限公司辩称，第二被告榆林某电力工程有限公司承揽了第一被告延长某股份有限公司定边采油厂新安边的架线工程，第一被告的陈述第二被告无异议。第二被告将新安边的架线劳务分包给第三被告张某2，第三被告雇佣原告王某在作业时形成了雇佣关系，因此第二被告没有与原告形成劳务合同及雇佣合同的关系，故第二被告不承担责任。被告榆林某电力工程有限公司未向法庭提交任何证据。被告张某2辩称，对第一被告延长某股份有限公司定边采油厂的陈述第三被告张某2无异议。原告王某受雇被告张某2在作业中于2010年11月11日受到身体上伤害，被告张某2对原告王某进行了积极治疗，原告先后在定边县医院的医疗费用均由张某2个人承担。治疗后原告与被告张某2三次达成协议，第一次于2011年1月3日，赔偿协议内容是“由张某2赔偿王某手臂、镶牙二次手术等费用33000元了事，以后王某在有任何问题与张某2无任何关系”。第二次赔偿协议内容是“在第一次赔偿的基础上再赔付给王某20000元最终解决，两次总赔数为55000元，以后王某不得再找任何人，任何单位问题”。第三次是于2011年4月28日，协议内容是“王某受伤后在定边医院所花费用由张某2全部承担，张某2再赔偿王某受伤后在休养期间的误工费19200元，加上前二次的赔偿款共计74200元，此纠纷一次性解决，今后王某不得以任何理由要求张某2再赔偿，出现其他任何问题张某2不再承担相应责任。在调解协议书上原告王某及妻子李俊珍进行了签字。据此，被告张某2对原告已承担雇员赔偿责任进行了一次性了结。现事隔五年，原告再次主张，与法律现违背，应驳回原告对张某2的诉讼请求。原告的诉讼请求第一项要求撤销2011年4月28日的调解协议是违反法律规定的，根据我国民法通则的规定，该权利的行使已超过法定的撤销权除斥期间了。因此，第二项的其他请求将不受法律保护。原告的赔偿请求在2011年4月28日之后没有发生医疗费，为何将评残推迟到2015年，从没有医疗费的发生，第三被告可以推断在2011年原告就可以进行鉴定残疾。原告受伤住院的伙食补助、营养费、后续治疗费没有证据，被告不予认可，且这个部分费用在赔偿款中已经给付了。误工费也已经给赔偿了，而且误工费，工资每天是80元，误工期限没有那么长，因此不应当进行推定，误工时间要考虑时机成熟度。残疾赔偿金和精神损害抚慰金和被抚养人补助被告都已经进行了赔偿。同时原告应当按照农村人口标准进行计算伤残赔偿金。被告张某2向法庭提交以下证据：两份协议书及事故调解协议书。证明：第一，原告与被告张某2存在雇佣关系，原告在受伤后三次赔偿协议都是与被告张某2达成的，前两次的协议被告张某2对原告进行了协商及赔付。到2011年4月28日被告张某2根据原告及其妻子的要求，将两份协议进行了终止，对原告进行了一次性赔付74200元，其中包括原告法定范围的所有费用。第二，证明原告在受雇张某2期间每月工资是2400元，每日工资80元。第三，第三被告张某2与第二被告榆林某电力工程有限公司没有劳动关系或劳务关系，且第三被告已经对原告履行了赔付义务。本院向参与原、被告协商调解的同事高宝金就有关事项进行调查，高宝金陈述原被告签订三次协议的签订过程及内容。经庭审质证：一、对原告提交证据的质证意见：（一）第一被告延长某股份有限公司定边采油厂认为原告诉请与第一被告无关，因此对其证据不予质证。（二）第二被告榆林某电力工程有限公司和第三被告张某2共同对原告提交证据进行质证。1、对原告提交的第一份证据真实性无异议，证明目的也无异议。但是住院的误工、伙食补助、营养、陪护在2011年4月5日的调解协议上已经作了赔偿。2、对原告提交的第二份证据，第二、三被告有异议，该住宿票不能反映本案的住宿，这个票据的版本很大部分的填写是空白，因此不能证明住宿人为本案的原告。从原告出事到解决问题，第三被告实际已经支付过了，因此这是不合理的。3、对原告提交的第三份证据，第二、三被告有异议，该票据并不能反映起始地点，也不反映乘车时间，因此不存在有交通费。4、对原告提交的第四份证据，第二、三被告有异议，首先庆阳市医院门诊收费票据，收费的项目究竟体现了原告的什么病情不清楚；庆阳市人民医院票据、司法鉴定所出具票据形式要件不合法，应当使用国家法定的票据。5、对原告提交的第五份证据，第二、三被告有异议，对鉴定的级别等级有异议，但不需要重新申请鉴定，异议的理由是第二被告和第三被告没有实质参加庆阳市医院的司法鉴定。6、对原告提交的第六份证据，第二、三被告对原告提交的户口本、户籍证明没有异议。7、对原告提交的第七份证据，对该协议的真实性第二、三被告没有异议，但对证明目的有异议，因为当时的调解书是针对原告受伤之后进行的一次性赔偿，对精神损失方面的要求被告不承认有该损失。8、对原告提交的第八份证据，因该证据系复印件不具有证据效力，不予认可。9、对原告提交的第九份证据，该协议上的字不是被告张某2签的，但确实有这回事，2011年被告张某2的工程就不干了。二、对第一被告延长某股份有限公司定边采油厂提交证据的质证意见：（一）原告对第一被告提交的第一份证据的真实性及证明目的均无异议。对第二份证据中的第二被告的营业执照存有异议，因此对第二被告的承包人资格存有疑问。（二）第二被告榆林某电力工程有限公司和第三被告张某2共同对第一被告提交证据进行质证。二被告对第一被告提交的两份证据均无异议。三、对第三被告张某2提交证据的质证意见：（一）原告对第三被告提交的证据真实性无异议，但对其证明目的有异议，原告认为三份协议由于显失公平，协议应当被撤销。（二）第一被告对第三被告提交的证据真实性和证明目的均无异议。（三）第二被告对第三被告提交的证据真实性和证明目的均无异议。四、对本院调查材料的质证意见：原告对被调查人及调查内容有异议，认为应当由高宝金本人到庭陈述，对该材料不予认可；被告榆林某电力工程有限公司和第三被告张某2对调查无异议。本院对原、被告质证的证据作如下认定：一、对原告所举的第1组证据（定边县人民医院的诊断证明书，住院病案），被告均对此无异议，且证据真实、合法，本院予以采信；对原告所举的第2组证据（住宿费票据），因原告提交的证据形式非正规票据，其真实性不予认可，但因原告外地就医，理应存在相应住宿花费，本院对其合理部分酌情认定；对原告所举的第3组证据（交通费票据），该证据交通乘车信息不完善，与原告的证明目的缺乏关联性，本院仅对合理部分酌情认定。交通费须因就医而产生，原告事后向被告索赔产生的交通费本院不予认可；对原告所举的第4组证据（庆阳市人民医院票据、司法鉴定所出具票据），该证据形式合法，内容真实有效，本院予以认定；对原告所举的第5组证据（司法鉴定所出具的司法鉴定意见书），该证据形式合法、内容真实有效，本院予以认定；对原告所举的第6组证据，（原告的户口本、华池县公安局户籍证明），该证据来源合法、内容真实有效，本院予以认定；对原告所举的第7组证据（事故调解协议），协议系原告、第三被告之间真实意思表示，形式合法，内容真实有效，本院予以认可；对原告所举第8组证据（原告在庆阳市西峰区及庆阳市人民医院诊断证明及住院病历），内容真实有效，形式来源合法，但该疾病与原告事故无直接关联性，本院对此不予认可。对原告所举第9组证据（打工协议一份），被告对此协议内容予以认可，本院对此予以认定。二、对第一被告所举的第1、2组证据（陕西省建设工程施工合同和第二被告的安全许可证、营业执照），两组证据形式来源合法，内容真实有效，本院对此予以认可。三、对第三被告所举的证据（两份协议书及事故调解协议书），该证据系原告、第三被告双方真实意思表示，原告亦对该证据的真实性无异议，本院对此予以认可。四、本院向高宝金调查的内容，就其所述原、被告之间签订三份协议的过程及内容，客观中立，本院予以认可。本院根据当事人的陈述、举证、质证及本院认证查明以下事实，2010年9月，第一被告延长某股份有限公司定边采油厂因在定边县新安边镇采油需架设电源线路，与第二被告榆林某电力工程有限公司签订了建设工程施工合同，将架线工程发包给具有建设资质的第二被告榆林某电力工程有限公司承揽施工，合同有约定：“承包人有需要将专业工程或劳务进行分包的，应分包给具有相应资质的专业或劳务企业”。后第二被告将具体项目施工分包给无建设资质的第三被告张某2个人。原告王某受雇于第三被告完成该项作业，2010年11月11日，原告在操作搅磨机拉线时发生事故，致原告右胳膊卷入搅磨机内致伤、钢丝绳把头部卷入致伤、牙齿勒脱落，受伤后被送到定边县人民医院抢救治疗，经诊断为：1、右尺桡骨下段粉粹性骨折；2、牙齿1+12345缺失；3、牙冠延伸缺失；4、上唇及右上口角裂伤。原告在定边县人民医院住院治疗68天，当时原告右上肢做了钢板固定术，钢板至今未取出。后经原告与第三被告先后达成两次协议、又于2011年4月28日经第三方主持调解达成《事故调解协议》。协议约定由被告张某2除支付医疗费外先后共向原告支付74200元赔偿费（项目包括手臂、镶牙二次手术费等费用及误工费）了事。后原告于2015年12月7日做了伤残鉴定，经评定为：右上肢为八级伤残，口腔受伤为九级伤残。现原告需进行二次手术及镶牙，认为原赔偿协议显失公平，故起诉撤销与第三被告所签协议，并请求被告支付相应赔偿费用。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告与第三被告之间形成了雇佣关系，在雇佣关系中雇主应当对雇员在工作中受到的伤害承担责任，除非雇员有故意或重大过失，本案被告不能证明原告存在故意或重大过失的情形，因此被告张某2对此事故应承担全部责任。第一被告与第二被告约定不允许分包工程，但第二被告将工程分包给没有资质的被告张某2施工，因此第二被告有过错，应当承担连带责任。第一被告发包时程序合法，故不承担责任。原告受到伤害后为处理事故与被告达成三份协议，协议内容真实、有效、赔偿项目明确，并由原、被告双方签字认可，其中并无欺诈、胁迫、乘人之危之违背自愿的意思表示，合同自签订时生效。原告提出签订协议时存在显失公平的情形，却未于行使撤销权的除斥期间内（1年）向人民法院或仲裁机构请求撤销协议，导致原告撤销权消灭。由此，原、被告之间的协议有效，故原告要求法院撤销协议的请求，本院不予支持。然，该协议内容存在漏项，赔偿项目里只罗列了医疗费、手臂、镶牙二次手术费等用和误工费用，缺乏护理费、住院伙食补助费、残疾补助金、被抚养人生活费、精神抚慰金等赔偿项目，存在显失公平情形，因此对医疗费、二次手术费、误工费用部分的请求，本院不予支持；但对护理费、住院伙食补助费、住宿费、交通费、鉴定费用、残疾补助金、被抚养人生活费、精神抚慰金的请求，本院予以支持。具体计算如下：护理费：原告妻子作为护理人员无固定收入，护理期按住院期计算，即68天100元=6800元；住院伙食补助费：168天30元=2040元；住宿费酌情认定3000元；交通费酌情认定3000元；残疾赔偿金：原告王某系农村户口，按照农村居民标准计算，依照受诉法院上一年度即2015年度农村居民人均纯收入和人均年消费支出标准，核算认定残疾赔偿金8689元20年32%=55610元；被抚养人生活费：其母亲（原告受伤时其母75岁）生活费79015332%=4214元，儿子（原告受伤时13岁）生活费79015232%=6320元；伤残鉴定费用1146元；精神抚慰金20000元，总计为102130元。营养费的请求因无明确医嘱，对此本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、《最高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》第六条、第七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、由被告张某2于本判决生效之日起五日内向原告王某赔偿护理费、住院伙食补助费、住宿费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、伤残鉴定费用、精神抚慰金共计102130元。二、由被告榆林某电力工程有限公司承担连带清偿责任。三、驳回原告王某其他诉讼请求。案件受理费3200元，由被告承担590元，由原告承担2610元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院审 判 长  赵登科代理审判员  姚嘉丽人民陪审员  郑翠艳二〇一七年九月二十九日书 记 员  武亚东