福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)闽06民终1919号上诉人（原审被告）：福建百益建设集团有限公司，住厦门市湖里区五缘湾同安商务大厦2号楼207。统一社会信用代码91350200671936766R。法定代表人：廖俊昕,执行董事。委托诉讼代理人：商毅，福建三山律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）：王纯民，男，1963年3月12日出生，汉族，住漳州市芗城区。委托诉讼代理人：苏祖鹏，福建析律律师事务所执业律师。原审被告：福建辉腾建设集团有限公司，住漳州市芗城区胜利东路八达大厦14层南面。统一社会信用代码91350600553200416G。法定代表人：陈百玲,执行董事。原审被告：陈百玲，女，1975年7月13日出生，汉族，住漳州市芗城区。上述两原审被告共同委托诉讼代理人：何国伟，福建凡华律师事务所执业律师。原审被告：连国权，男，1978年3月30日出生，汉族，住福建省平和县。原审被告：张雪利，女，1979年4月5日出生，汉族，住广东省大埔县。原审被告：林文辉，男，1974年10月2日出生，汉族，住漳州市芗城区。上诉人福建百益建设集团有限公司（以下简称百益公司）因与被上诉人王纯民、原审被告福建辉腾建设集团有限公司（以下简称辉腾公司）、陈百玲、连国权、张雪利、林文辉民间借贷纠纷一案，不服漳州市芗城区人民法院（2016）闽0602民初957号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人百益集团公司的委托诉讼代理人商毅、被上诉人王纯民及其委托诉讼代理人苏祖鹏、原审被告连国权到庭参加诉讼。原审被告辉腾公司、陈百玲、张雪利、林文辉经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。百益公司上诉请求：撤销原审判决，改判驳回王纯民对百益公司的诉讼请求。事实与理由：一、一审判决认百益公司对款项汇入陈百玲户头没有异议是错误的。2013年3月1日百益公司出具借条，担保方是福建辉腾建设工程有限公司、林文辉、连国权、张雪利、陈百玲。2013年10月17日福建辉腾建设工程有限公司更名为福建辉腾建设集团有限公司。借条下方手写注明“同意本款项由王纯民转入陈百玲兴业卡”上面加盖的是福建辉腾建设集团有限公司的公章，说明该注明肯定不是在2013年3月1日就书写的，而至少在2013年10月17日之后才书写的。虽百益公司法定代表人在书写借条时在场，但后面手写注明时却没有在场，不能以此推定百益公司同意将款项汇入陈百玲账户。百益公司或连国权都没有明确的同意款项转入陈百玲兴业卡的意思表示或行为表示，也没有任何追认。王纯民将款项转入陈百玲兴业卡后，向王纯民支付3万元利息的是陈百玲，不是百益公司，因此不能证明百益公司对此接受。故，一审推定“百益公司对该款项汇入陈百玲户头是没有异议的”是错误的。二、王纯民主观上非善意、存在过失，本案不构成表见代理。借款人是百益公司，王纯民作为出借人，理应将借款交付给百益公司。王纯民将借款转入陈百玲兴业卡的行为存在明显过失。1、陈百玲不是百益公司的实际控制人，即使是实际控制人，但实际控制人不能代表公司，根据法律规定，代表公司的只能是法定代表人。陈百玲的任何行为，未经百益公司授权、追认，对百益公司均无约束力；2、将借款转入陈百玲兴业卡而非百益公司，应事先得到百益公司的授权或指示；即使认定陈百玲是百益公司的实际控制人，王纯民也应要求相关方提供相应证明材料以证实陈百玲可以代表百益公司。王纯民在没有借款人百益公司的授权或指示的情况下将借款转入陈百玲兴业卡的行为存在明显过失，未尽到善意相对人谨慎的注意义务，本案不构成表见代理。王纯民辩称：原审判决认定事实清楚，证据充分。1、法定代表人连国权的行为视为百益公司的行为。法定代表人是指依照法律或法人章程规定代表法人行使职权的负责人。法定代表人与法人之间是一种代表关系，其代表职权来自法律的明确授权。因此，在对外关系上，法定代表人依据法律、法规和公司章程的规定，以公司名义所从事的行为，即视为公司行为，应当由公司承担相应法律责任。本案中，讼争借贷关系发生时，连国权是百益公司的法定代表人，其不仅在现场全程参与整个借贷的过程，更以担保人的身份签名。由此可知，连国权作为百益公司的法定代表人，对于百益公司向王纯民借款150万元并汇入陈百玲账户不仅是知情的，也是认可的。2、陈百玲是百益公司的实际控制人。陈百玲虽然在讼争借款前将百益公司的股东及法定代表人身份变更为连国权，但讼争借贷关系发生时，陈百玲仍然为百益公司的实际控制人，对此连国权在一审庭审中也表示认可，此时陈百玲与百益公司在人格上是混同的；3、借条上“同意本款项由王纯民兴业卡转入陈百玲兴业卡”的备注不影响借贷关系本身的成立。该备注系林文辉书写，其内容只是林文辉对借条款项如何支付过程的一种陈述，在书写时借贷已经产生，借贷关系已然成立，因此是否加盖辉腾公司的公章以及何时加盖辉腾的公章均不影响借贷关系本身。综上所述，请求二审人民法院依法驳回上诉，维持原判。连国权答辩意见与王纯民一致。原审被告辉腾公司、陈百玲、张雪利、林文辉均未答辩。王纯民向一审法院起诉请求：1.百益公司偿还王纯民借款本金150万元，并从2015年2月1日至还清之日止按月利率2%计付；2.辉腾公司、林文辉、陈百玲、连国权、张雪利对上述债务承担连带清偿责任。一审法院认定事实：2013年3月1日，百益公司出具借条一张交由王纯民收执，该借条约定（摘要）“我公司因工程业务需要资金周转，向王纯民借到150万元，月息2%”；辉腾公司、林文辉、陈百玲、连国权、张雪利在该借条的担保方处签名盖章；在借条的下方记载“同意本款项由王纯民转入陈百玲兴业卡”。王纯民于当天将该150万元通过银行转账方式汇入陈百玲兴业银行的62×××19账户。辉腾公司于2013年10月17日由福建辉腾建设工程有限公司变更登记为福建辉腾建设集团有限公司，百益公司在签订该借条之时的法定代表人为连国权。本案借款2015年7月至2015年8月的利息三万元已付清。另查明，林文辉申请对“福建辉腾建设工程有限公司”盖章真实性申请鉴定，原审法院依法委托福建鼎力司法鉴定中心进行鉴定，林文辉超过法定期间未预交鉴定费视为撤回鉴定申请。一审法院认为，王纯民与百益公司之间的民间借贷法律关系依法有效，受法律保护。故百益公司应当返还王纯民借款150万元，并从2015年2月1日起至还清借款之日止按月利率2%计付利息。关于百益公司辩称其并未收到借款且不存在授权付款的问题，在本案借条出具的当时百益公司的法定代表人连国权也在现场，且连国权认可百益公司的实际经营者是陈百玲，故百益公司对该款项汇入陈百玲户头是没有异议的。关于本案其他担保人是否超过担保期限的问题，本案借款并未约定还款期限，故本案的担保人并未超过担保期限。关于担保人辩称其在借条上签字仅仅是见证人，而在本案借条中明确记载“担保方”，故其辩称不予采纳。辉腾公司、林文辉、连国权、陈百玲、张雪利在借条中签字盖章，系其自愿对百益公司的上述债务承担连带担保责任的意思表示，故该四人应对百益公司的借款承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款的规定，判决：一、福建百益建设集团有限公司应于判决发生法律效力之日起十日内归还王纯民借款本金150万元，并从2015年2月1日起至还清之日止按月利率2%计付利息（其中2015年7月15日至2015年8月15日的利息三万元已付）；二、福建辉腾建设集团有限公司、林文辉、连国权、陈百玲、张雪利对上述借款本息承担连带清偿责任；三、驳回王纯民其他诉讼请求。若未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费21810元，由被告福建百益建设集团有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。王纯民提交了三张借条及对应的三份判决书，分别是2013年2月10日由百益公司借款30万，由陈百玲担保，该案已执行完毕；2013年4月22日由陈百玲借款30万，百益公司担保，该案已执行完毕；2013年8月28日由辉腾公司借款100万，百益公司、林文辉、连国权担保，该案还在上诉中，欲证明陈百玲是百益公司的实际控制人，在借贷发生时及借贷发生前，陈百玲与百益公司是混同的。本院组织当事人进行了证据交换和质证。百益公司及连国权均对上述证据真实性无异议，本院对上述证据真实性予以确认。案经本院审理，各方当事人对原审判决查明的事实均无异议，本院对原审查明的事实予以确认。另查明，（2016）闽0602民初4077号民事生效判决即对上述王纯民提供的2013年2月10日的借条30万元的判决书中认定，陈百玲系百益公司实际管理人。二审时，连国权承认各方在书写借条时已协商好将款项汇到陈百玲账户上，因为陈百玲是百益公司实际控制人。本院认为，在百益公司出具借条当天，王纯民将款项汇入陈百玲个人账户，借条中也明确载明百益公司向王纯民借到现金150万元；而且，时任百益公司法定代表人的连国权出具借条时在场，并作为保证人在借条上签名，亦承认借款时各方即已协商一致由王纯民将款项汇入陈百玲账户，结合陈百玲系百益公司实际控制人的事实，可以认定连国权作为原法定代表人已代表百益公司认可款项汇入陈百玲个人账户。综上所述，可以认定作为借款人的百益公司已指定本案借款代收人为陈百玲的事实，其上诉主张依据不足，不予支持。原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费21810元，由福建百益建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  周月华审判员  傅志杰审判员  洪碧蓉二〇一七年九月十一日书记员  许璐琳附件：执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。