安徽省怀宁县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0822民初926号原告:杨汪宝,男,1952年7月31日出生,汉族,住安徽省怀宁县。委托诉讼代理人：吴银杰，男，安徽省怀宁县月山镇法律服务所法律工作者。被告:吴汪平,男,1975年7月4日出生,汉族，住安徽省怀宁县。被告:中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部,住所地安徽省安庆市。主要负责人：胡善江,该公司总经理。委托诉讼代理人：徐胜民，安徽胜悦律师事务所律师。原告杨汪宝与被告吴汪平、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2017年3月14日受理后，依法适用简易程序,因杨汪宝伤情较重，本院于2017年4月11日委托安徽同德司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，并于2017年6月20日公开开庭进行了审理。原告杨汪宝的委托诉讼代理人吴银杰，被告杨汪宝，被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部的委托诉讼代理人徐胜民均到庭参加诉讼。因中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部申请对非医保用药进行鉴定，本院于2017年8月9日委托安徽正邦司法鉴定所对非医保用药进行鉴定，并于2017年9月21日第二次公开开庭进行了审理。原告杨汪宝的委托诉讼代理人吴银杰，被告杨汪宝，被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部的委托诉讼代理人徐胜民均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨汪宝向本院提出诉讼请求：杨汪宝因此次事故产生的损失为医疗费81566.95元（含后续医疗费）、误工费38501.1元（330天×116.67元/天）、护理费14582.4元（120天×121.52元/天）、营养费3600元、住院期间伙食补助费2800元、交通费2000元、残疾赔偿金91841.4元（29156元/年×15年×11%）、精神抚慰金20000元、财产损失2000元、鉴定费3300元，合计259608.23元，请求依法判令被告赔偿190804.12元【（259608.23-122000元）×50%+122000】。事实及理由：2016年4月8日，吴汪平驾驶皖Ｈ×××××号小型轿车由西向东行驶至先锋村路（怀××茶岭镇××境内村××）处与路××左××村道的原告杨汪宝驾驶的皖Ｈ×××××号轻便二轮摩托车相撞，致杨汪宝受伤，两车受损。经交警认定，吴汪平与杨汪宝负事故的同等责任。杨汪宝受伤后，被送往安庆市第一人民医院治疗，诊断为：右股骨髁骨折，左胫骨髁间隆突骨折，右膝内外侧半月板Ⅱ度损伤等。皖Ｈ×××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部投保了交强险及第三者责任商业保险且不计免赔，事故发生在保险期间内。杨汪宝为证明自己的主张，向本院提交下列证据：1、原告的身份证；证明原告的身份及诉讼主体资格；2、被告吴汪平驾驶证、行驶证；证明被告的身份及登记车主；3、保单；证明事故发生时肇事车辆在被告保险公司已投保了第三者责任险和交强险；4、事故认定书；证明事故的事实和过错责任；5、原告病历、出院记录；证明原告因事故所造成的伤情和治疗情况；6、医疗费发票、医院费用清单；证明原告因治疗所支出的医疗费用；7、司法鉴定书；证明原告因事故造成伤害且经司法鉴定为九级和十级伤残；8、鉴定费发票；证明原告因确定伤害后果所发生的实际费用；证明原告所需的后续医疗费；证明原告所需的三期期限；9、劳动合同、误工及收入证明、用人单位营业执照、居住证明、城镇规划所证明；证明原告有稳定的收入，因交通事故造成误工损失，且原告长期生活居住在城镇，其残疾赔偿金应按城镇标准计算。吴汪平辩称，我对本案的事实无异议，我方车辆已投保了保险，应该由保险公司赔偿，事故发生后，我垫付16083.6元，请求一并处理。中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部辩称，我公司对本起事故发生的事实以及责任认定没有异议，原告部分诉求没有事实和法律依据，部分诉求明显过高。医疗费应扣除非医保用药，后续治疗费过高，残疾赔偿金应当按照农村标准计算，关于误工费，我方认为应按照农林牧渔业的标准计算，误工时间不应超过300天。住院护理费应按居民服务业平均工资计算，出院后护理费应按80元/天计算；营养费无异议，住院伙食补助按30元/天计算；精神抚慰金过高，请法院根据伤残等级及责任酌定为8000元。财产损失不应赔偿。鉴定费没有异议，但不是保险公司的赔偿范围。事故发生后，我公司垫付70000元。中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部未提供证据。对杨汪宝提供的证据，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部及被告吴汪平质证认为，对证据一、二、三、四、五没有异议，但通过证据一可以看出原告系农村居民。通过证据四事故认定书，可以看出事故发生地点位于原告户籍所在地。对证据六真实性没有异议，相关医疗费数额由法院凭票核算。但原告医疗费中非医保用药不属于保险公司的理赔范围，主张按15%的比例扣除或按鉴定结论计算；对证据七真实性没有异议，但误工期依据鉴定标准最长不超过120元，后期医疗费应为8000元，或按实际发生额计算。对证据八鉴定费发票真实性没有异议，但不属于保险公司的理赔范围。对证据九中的劳动合同真实性有异议，没有相应的工资发放记录佐证。原告工作情况与保险公司前期了解的不一致，我公司申请对该劳动合同书的形成时间进行鉴定，对劳动证明和土菜馆的证明均有异议。对村委会证明合法性有异议，没有负责人的签字。其居住、工作范围不在先锋村之内，该证明超出其管辖范围。关于月山居委会和月山镇规划所证明，没有负责人的签字，不具有合法性，规划区不等同于城镇，规划区内的居民可以参照法律规定按照城镇居民标准计算。即使原告工作属实，但原告没有居住在规划区内，因此不能按照城镇居民标准计算。对于证据十的三性有异议，付款人系添加上去的，并不是在原始票据的，开票单位是迎江区修理单位，事故发生地在怀宁县，原告摩托车在安庆修理不合常理，修理费发票不予认可。提供的证据，本院经审查认为，对原告提供的证据一、二、三、四、五、六、七、八，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部及被告吴汪平对其“三性”均无异议，本院予以采信。对原告提交的证据九，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部及被告吴汪平对其真实性有异议，本院经审查认为，原告提交的劳动合同、误工及收入证明、用人单位营业执照、居住证明、城镇规划所证明，形成一个完整的证据链，能相互印证，且中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部未提供证据足以反驳，故对该证据应予采信，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部虽对《劳动合同》的形成时间申请鉴定，因在现实生活中，未签订劳动合同的事实劳动关系大量存在，因发生交通事故为理赔的需要补签劳动合同亦不违反法律规定，不应因劳动合同系补签而否认事实劳动关系的存在，因此，本院认为，对中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部要求对《劳动合同》的形成时间进行鉴定无实际意义，故对中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部的该项申请，本院不予准许。对证据十修理费票据的真实性予以采信。通过通过上述对证据的分析与认定，本院认定事实如下：2016年4月8日，吴汪平驾驶皖Ｈ×××××号小型轿车由西向东行驶至先锋村路（怀××茶岭镇××境内村××）处与路××左××村道原告杨汪宝驾驶的皖Ｈ×××××号轻便二轮摩托车相撞，致杨汪宝受伤，两车受损。当日，杨汪宝被送往怀宁县人民医院急救，花医疗费583.62元。同日，杨汪宝被送往安庆市第一人民医院治疗，诊断为：右股骨髁骨折，左胫骨髁间隆突骨折左膝前后交叉韧带及内侧副韧带损伤伴左膝内侧半，右膝内外侧半月板Ⅱ度损伤，右膝部开放伤，住院28天，花医疗费67802.73元。其后，杨汪宝多次到该院复查，花医疗费等1180.6元。2017年5月11日，安徽同德司法鉴定所对杨汪宝的伤残等级及三期、后续治疗费作出《鉴定意见书》，鉴定意见为：一、被鉴定人杨汪宝因交通事故致右下肢功能丧失25%以上，属九级伤残；被鉴定人杨汪宝因交通事故致左下肢功能丧失10%以上，属十级伤残；二、被鉴定人杨汪宝伤后误工期以330日、护理期以120日、营养期以120日为宜；三、被鉴定人杨汪宝后续治疗费约需人民币12000元，花鉴定费3300元。2017年9月6日，安徽正邦司法鉴定所对杨汪宝住院期间的非医保用药进行鉴定，鉴定意见为：根据对杨汪宝安庆市第一人民医院汇总清单，依照《医保》目录进行审核，属《医保》需个人自付金额人民币4754.87元，非医保金额人民币718.9元。2016年4月20日，怀宁县公安局交警大队作出《事故认定书》，认定吴汪平与杨汪宝负事故的同等责任。皖Ｈ×××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险。其中强制保险合同约定财产损失赔偿限额2000元，其中第三者责任商业保险限额为500000元，并约定不计免赔率。事故发生在保险期限内。事故发生后，吴汪平垫付16083.6元，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部垫付70000元。另查明：杨汪宝出生时间为1952年7月，自2013年10月开始在怀宁月山镇平常人家土菜馆工作并居住，月收入3500元。本院认为，综合双方当事人的诉辩及举证、质证意见，本案双方当事人争议的焦点为：一、医疗费是否应扣除非医保用药；二、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金应如何计算；三、修理费应否赔偿。一、关于医疗费是否应扣除非医保用药问题。吴汪平与中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部签订的保险合同中保险条款约定非医保用药不予赔偿，且保险公司对该条款已履行告知义务，故医疗费中应扣除非医保用药。二、关于误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金应如何计算问题。关于误工费标准问题，杨汪宝提供的证据证明其月收入为3500元，其误工费可按实际减少的收入计算；其误工时间，可根据鉴定意见计算330日。关于护理费标准，可按当地上年度居民服务业的平均工资121.52元/天计算，其护理时间可按鉴定意见计算120日。关于残疾赔偿金应按何种标准计算问题。杨汪宝提供的证据证明其在城镇居住一年以上，有相对稳定的收入，故其残疾赔偿金应按安徽省城镇居民的标准计算。关于精神损害抚慰金，本院根据侵权人的过错程度，侵权行为的后果等因素将精神损害抚慰金酌定为8000元，根据保险合同约定，该精神损害抚慰金应由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部在强制保险伤残限额内赔偿。三、关于修理费应否赔偿问题。杨汪宝虽提供修理费票据，因未提供《定损报告》或《评估报告》，不能证明该损失与此次事故之间的因果关系，故对其要求赔偿修理费的诉讼请求，不予支持。综上，杨汪宝因此次事故产生的损失为医疗费69566.95元(扣除非医保用药5473.77元后为64093.18元)、后续治疗费12000元、误工费38501.1元（116.67元/天×330天）、护理费14582.4元（121.52元/天×120天）、营养费3600元（30元/天×120天）、住院期间伙食补助费840元（30元/天×28天）、交通费500元（酌定）、残疾赔偿金91841.4元（29156元/年×15年×21%）、精神抚慰金8000元，合计233958.08元。其中在医疗费限额内损失为80533.18元，超出相应的责任限额70533.18元，在伤残限额内损失为153424.9元，超出责任限额43424.9元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院》第十条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部在肇事车投保的第三者责任强制保险限额内赔偿原告杨汪宝120000元，在肇事车投保的第三者责任商业保险限额内赔偿原告杨汪宝56979元[（70533.18元+43424.9元）×50%]，合计176979元，扣除已支付70000元，尚欠106979元；二、被告吴汪平赔偿原告杨汪宝非医保用药2736.9元（5473.77×50%）（吴汪平垫付16083.6元，扣除其承担的非医保用药2736.9元及诉讼费1158元，由原告在领取履行款时返还12188.7元）；三、驳回原告杨汪宝的其他诉讼请求。以上赔偿款于本判决生效后五日内付清，汇至开户行：中国邮政储蓄银行怀宁县支行，账号：10×××01，户名：怀宁县人民法院。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费4116元，依法减半收取2058元，鉴定费3300元，合计5358元，由杨汪宝负担200元，由吴汪平负担1158元，由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部负担4000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判员  胡庆平二〇一七年九月二十七日书记员  金 川