上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0120民初1637号原告：宋龙，男，1987年12月12日出生，汉族，住江苏省。委托诉讼代理人：周春雷，上海宙斯盾律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁正，上海宙斯盾律师事务所律师。被告：上海意尊木业有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：练峰，经理。委托诉讼代理人：汤佳，上海美谷律师事务所律师。原告宋龙诉被告上海意尊木业有限公司(以下简称“意尊木业公司”)劳动合同纠纷一案，本院于2017年1月9日立案后，依法适用简易程序，于2017年2月8日、3月22日、4月12日三次公开开庭进行了审理，期间，双方合意延长适用简易程序审理三个月。2017年7月10日，本案转为普通程序，本院依法组成合议庭，于2017年9月14日第四次公开开庭进行了审理。原告宋龙及其委托诉讼代理人周春雷、梁正、被告意尊木业公司的委托代理人汤佳到庭参加了四次庭审。本案现已审理终结。原告宋龙向本院提出诉讼请求：判令被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金人民币258,807元(以下币种同)(计算方式：14,387元/月×9个月×2倍)。事实和理由：一、2007年9月，原告至被告处工作，工作岗位为工程事业部售后经理。上半年度实际到手平均月薪为14,387元。2016年9月6日，被告将正在病假期间的原告违法开除。二、上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称“区仲裁委”)认定原告未递交请假申请属于认定事实错误，原告实际完成了传统的请病假手续，其于2016年8月24日向公司领导滕晨发送短信说明要去就医请假事宜，之后也出示了病假单，另外于8月23日12时也向被告处的单延安打电话请假。原告认为，其一，被告处的请假流程(钉钉请假)确实新颖，但却没有向员工培训过，作为崭新的工作方法，单位应当对其进行培训，否则由此引起的工作失误，应当由用人单位承担。其二，原告已经向上级领导电话沟通过，也短信沟通，并且在钉钉软件上出示了病假单，故原告完全履行完毕了传统的请假流程。三、裁决适用的法律错误。退一万步，即便原告的请假程序存在瑕疵，也仅仅是瑕疵而已，客观上原告的确是病假期间。法律明文规定必须是情节严重用人单位才能解除劳动合同，即便原告的请假程序存在瑕疵，其并不存在重大过错，更没有对公司造成重大损失，故被告明确属于违法解除劳动合同。综上，请求支持原告的诉讼请求。被告意尊木业公司辩称，不同意原告的诉讼请求，被告系由于原告严重违法违纪才解除劳动关系，并非违法解除，原告解除劳动关系前十二个月的月平均工资为5,495元。2016年8月，被告的钉钉软件已投入使用八个多月，原告作为部门负责人，掌握钉钉软件的使用方法，领导多次提醒原告走正常请假流程，原告拒不执行，人事经理多次约谈原告，原告均未提供请假手续，还威胁掌握公司机密，不能开除，根据对软件的分析，原告旷工时间可能远远多于8天，故被告系合法解除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换。对当事人无异议的证据，具体包括：原告提供的裁决书、原告的工作吊牌、荣誉证书、名片、原告与上海日升洁具有限公司(以下简称“日升洁具公司”)签订的《劳动合同书》、原告与上海享鼎实业有限公司(以下简称“享鼎实业公司”)签订的《劳动合同书》、被告的营业执照复印件、企业名称预先核准通知书、上海轩靓实业有限公司(以下简称“轩靓实业公司”)营业执照、公司股东(发起人)名录、日升洁具公司的企业法人营业执照复印件、公司变更登记申请书、享鼎实业公司的工商登记信息、关于解除(终止)劳动合同的通知、上海市公安局案(事)件接报回执单、介绍信、原告手机通话详情单、钉钉登陆号截屏、与张小敏的QQ聊天记录截屏、与单延安的微信聊天记录截屏、与滕晨的钉钉聊天记录截屏、门急诊病历、疾病证明单、处方笺、检查导检单、门(急)诊收费票据、检验报告单、呼气试验报告、2015年8月至2016年7月的工资发放表、浙江泰隆商业银行对账单、中国农业银行银行卡交易明细清单、仲裁庭审笔录、被告提供的《劳动合同书》、员工手册学习领用表、原告与张小敏7月22日至8月2日的聊天截屏、原告与张小敏的聊天记录截屏、原告与滕晨的聊天记录截屏、关于解除(终止)劳动合同的通知、2016年文件(除意尊人字【2016】28号《关于肖九生过失记过的通知》外)，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提供的意尊人字【2016】28号《关于工程事业部员工宋龙旷工处理通报》和被告提供的意尊人字【2016】28号《关于肖九生过失记过的通知》，原告另提供了聊天记录以及钉钉软件的截图，能够印证上述文件的真实性，而被告提供的发文时间明显不合常理，故本院对原告提供的上述文件的真实性予以确认，对被告提供的上述文件的真实性不予确认；对原告提供的卓越日升微信群的信息，其真实性本院难以确认；对原告提供的工资银行明细表，系原告自行制作，其证明力本院不予确认；对原告提供的2013年工程项目奖金表、中国农业银行银行卡交易明细清单、2014年工程项目奖金明细表、中国农业银行银行卡交易明细清单、15年奖金明细，因被告未提供反证，故本院对其真实性予以确认；对被告提供的员工手册，其中第13.3条规定：连续旷工3天或一年累计旷工3天的员工最后一次(天)旷工日视为自动离职日，正常办理离职后续后结算工资，其中连续旷工3天视为自动离职的内容与被告提供的《劳动合同书》上的内容一致，本院予以确认，对其余内容，因原告未提供反证，故本院予以确认；对被告提供的《关于正式启用钉钉的公告》、请假界面截屏、审批截屏、请假实例截屏、原告2015年11月至2016年8月审批他人请假、调休等记录，能相互佐证，故本院对其真实性予以确认；对被告提供的2016年8月钉钉打卡报表，系被告自行制作，故本院不予确认；对被告提供的钉钉打卡明细记录表，因原告未提供反证，故本院予以确认；对被告提供的原告检讨书、关于对宋龙等进行纪律处分的通告，因与本案欠缺关联性，故本院不予采纳；对被告提供的原告自2016年2月至7月31日的打卡记录，因原告未提供反证，故本院予以确认；对被告提供的原告2016年7月、8月的工资组成各1份，因系被告自行制作，故本院难以采纳。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：日升洁具公司、享鼎实业公司、轩靓实业公司与被告系关联公司。2010年9月23日，原告与日升洁具公司签订了一份《劳动合同书》，约定合同期限自2010年9月1日至2011年8月31日。2011年7月1日，原告与享鼎公司签订了一份《劳动合同书》，约定合同期限自2011年7月1日至2014年6月30日止。2012年4月6日，被告登记成立。2013年2月2日，日升洁具公司与被告发给原告一份荣誉证书，载明：宋龙先生/女士：非常感谢您在2007年9月入职以来对公司贡献及支持，现荣获公司2012年度最具忠诚奖。2012年4月26日，原告在被告处员工手册学习领用单上签字。2014年6月23日，原、被告签订了一份《劳动合同书》，约定合同期限为三年，自2014年6月30日至2017年6月29日止；原告在项目经理岗位工作；原告税前月工资标准为2,000元，注：原告的实际月收入按出勤、工作绩效等进行核算，其中加班及请假，根据公司员工手册及《人力资源手册》规定提前填写加班申请单、调休单及考勤单(请事、考勤假、婚丧假、产假)，需部门主管以上领导批准，如未按时填写按旷工处理，1天工资按三天工资计算，连续旷工三天以上按自动离职处理，与公司劳动关系自动终止，工资每月结算一次，每月20日发放上月工资；第十七条第(四)款约定已学习员工手册及《人力资源手册》等公司相关规章制度。2015年7月起，原告转岗至售后经理。自2015年9月至2016年8月期间，被告每月通过浙江泰隆银行和中国农业银行向原告发放工资。2015年9月15日，被告发布了关于正式启用钉钉的公告，载明：……4、所有外勤人员启用钉钉签到功能，每天签两次分别为第一次上班地和最后一次下班地各签一次。9月份为试运行期，10月1日开始正式据此考勤。……2016年8月2日，原告向上海市公安局闵行分局碧江路派出所报案，称2016年8月2日晚上20时40分，其到金平路XXX号一服装店内购物，后就在店内的沙发坐下来，顺手将手机放在沙发上。过了几分钟其就离开了这家店。后来回到家中发现手机遗落在那家服装店内。同年8月3日，原告通过登录被告钉钉软件，与张小敏进行QQ聊天，原告的聊天内容为：能快速的帮我写一个介绍信，办手机卡业务的拍照片发到我qq上，我的XXXXXXXXXXX的手机昨晚丢了现在找，平时的工作都是这个号码协调，今天工作都无法协调了……。2016年8月23日8时12分，原告致电给被告处单延安。2016年8月24日、8月29日、9月6日，原告去上海市奉贤区中心医院就诊。2014年8月24日，原告通过钉钉聊天记录发给滕晨短信，告知其由于胃病突犯，疼痛难忍晚上连觉都没能睡好，所以今天需去医院就医不能正常上班。滕晨回复：请假走钉钉，跟小单请。该日，上海市奉贤区中心医院出具了疾病证明单，载明原告病假时间为三天，同日，原告将处方笺的照片通过钉钉发给滕晨，在该日18时01分，原告与张小敏聊天记录显示，张小敏告知其请假里面有个类别，类别是病假。2016年8月29日，上海市奉贤区中心医院出具了疾病证明单，载明原告病假时间为五天，自2016年8月29日起。2016年8月29日10时34分，原告发给的单延安微信内容为：公司什么说法都不给我，我下什么单，我以什么名义下单。还有我上周我在医院查出胃出血和高血压，今天约好的要去复查身体的。同日20时57分，原告将处方笺照片发给张小敏，张小敏回复：我需要原件，并且钉钉走请假流程，选择病假。2016年9月5日10时15分、10时16分，原告通过钉钉软件先后向被告请了2016年8月24日至8月26日、8月29日至9月2日的假，理由均为生病请假治疗，单延安于同日予以拒绝。2016年9月6日，被告出具给原告一份关于解除(终止)劳动合同的通知，载明：宋龙……，该员工劳动合同期限自2014年6月30日至2017年6月29日止。在本公司担任客服工作岗位。现因累计旷工八日，根据《劳动合同法》第三十九条，于2016年9月6日正式解除(终止)劳动合同，特此说明。2016年9月8日，日升洁具公司给原告出具介绍信，载明：电信营业厅：兹介绍本单位宋龙(身份证号：XXXXXXXXXXXXXXXXXX)前来你处办理手机号变更为个人业务，请给予接洽并办理为谢！2016年9月30日，原告就本案诉请的内容向区仲裁委申请仲裁。在仲裁庭审笔录第7页中，被告陈述：张小敏与宋龙聊天记录截屏、8月1日至8月30日钉钉打卡报表及8月1日至8月30日明细记录表，证明申请人2016年7月旷工一天的事实，2016年8月申请人累计旷工8日，同年9月1日-5日也未上班，申请人是外勤，如申请人不打卡不显示上班地点，被申请人根本无法掌握申请人的行踪，钉钉打卡是最重要的管理手段。2016年11月18日，区仲裁委作出裁决，对宋龙的请求不予支持。嗣后，宋龙不服裁决，遂诉至本院。另查明，2016年9月5日，被告发出了意尊人字【2016】28号《关于工程事业部员工宋龙旷工处理通报》，载明：“工程事业部员工宋龙，于2016年8月3日、4日、24日、25日、26日、29日、30日、31日，在没有办理任何请假手续的情况下，无故旷工8天。上述行为已严重违反了公司员工手册第三章13条第二款相关规定，给公司的正常运营工作带来严重影响。为严肃纪律，维护公司正常的工作秩序，确保公司相关规章管理制度的顺利实施，经公司研究决定：与员工宋龙解除劳动合同关系，并作出除名处理。再查明，被告的员工手册第三章第13条第二款规定，连续旷工3个工作日，或一年内累计旷工3个工作，作严重违反意尊劳动纪律处理，意尊将与之解除劳动合同，且不给予任何经济补偿；第三章第12条第三款规定员工在恢复工作48小时内未补办请假手续按旷工处理；第五章第13条第三款规定，连续旷工3日或一年内累计旷工3天的员工最后一次(天)旷工日视为自动离职日，正常办理离职手续后7,000元、结算工资。还查明，原告2015年9月至2016年6月的月应发工资分别为：6,533元、7,000元、7,000元、7,000元、7,000元、7,000元、7,000元、7,000元、7,000元、7,000元；2016年7月起，被告按照月工资4,500元发放，其中2016年7月的工资3,745元(应发工资4,125元-社会保险费个人部分374.3元-餐费6元)已于2016年8月20日发放；2016年8月24日前，原告在与张小敏的聊天记录中提到公司无缘无故给其降薪降职；2014年1月，被告发放了原告2013年工程项目奖金59,000元；2015年2月，被告发放了原告2014年工程项目奖金76,627元；2016年1月，被告发放了原告2015年工程项目奖金88,538元。第二次庭审中，被告陈述原告旷工8日指：2016年6月15日下午+2016年6月17日下午，记一天；2016年7月1日上午+2016年7月5日下午，记一天；2016年7月7日、8月1日、8月3日、8月4日、8月12日、8月18日各记一天；第四次庭审中，被告陈述启用钉钉软件后员工不需要填写纸质的请假条，只要在钉钉软件上走流程，但公司有纸质模板，员工可以填写。诉讼过程中，对于2016年的奖金，根据双方确认的累计已回款金额，原告所计算的2016年实际应发工程项目回款提成为36,596.68元，质保金回款为34,521.83元，共计为71,118.51元。诉讼过程中，因原告不同意调解，故本院未主持调解。本案的争议焦点为：一、被告解除劳动合同的事实依据。二被告解除劳动合同的行为是否违法？三、若被告解除劳动合同违法，则计算赔偿金的标准是什么？关于争议焦点一，原告认为，被告解除劳动合同系基于意尊人字【2016】28号《关于工程事业部员工宋龙旷工处理通报》载明的事实，被告则予以否认，并在庭审中，对于旷工的天数予以明确。本院认为，其一，被告在庭审中陈述的旷工事实并未在仲裁庭审中予以明确；其二，从原、被告提供的证据来看，意尊人字【2016】28号《关于工程事业部员工宋龙旷工处理通报》具有可信性，故本院以此作为原告解除劳动合同的事实依据。关于争议焦点二，本院认为，根据法律规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本院认为，对于旷工，须要具备三个要件，一是未按规定提供劳动，二是无正当理由，三是未按规定履行请假手续。本案中，根据被告出具的《关于工程事业部员工宋龙旷工处理通报》，原告2016年8月24日至26日、8月29日至8月31日期间未提供劳动构成旷工，而原告未按规定提供劳动的理由为休病假，经本院审查，原告因病未提供劳动确属事实。而被告主张原告未按员工手册的规定向部门专管请假，也未按规定走钉钉请假流程，也未在恢复工作48小时内补办请假手续，且原告本身系管理人员，属于严重违纪，而原告则辩称其通过钉钉软件及时行使了请假手续，但未提供证据证明，故本院难以采纳。本院认为，从查明的事实来看，原告于2016年8月24日、8月29日均向有关人员告知了其需看病的事宜，于2016年9月5日向被告履行了请假手续。而对于2016年8月3日、4日的考勤，原告亦提供了证据证明系手机丢失故未打卡考勤，其主张具有可信性，故本院予以采纳，故难以认定被告于2016年8月3日、4日旷工。至于原告于2016年8月24日至26日、29日至31日未提供劳动，确因休病假而起。而从被告的规章制度来看，在启用钉钉软件后，对于通过钉钉履行病假手续或者怎样履行病假手续并未明确规定，在员工手册中对于启用钉钉软件也未及时修正和明确，故被告员工手册中规定的未在恢复工作48小时内补办请假手续，难以认定即为走钉钉请假手续，被告以此认定原告旷工缺乏依据。综上，本院认为，被告的行为并未严重违反被告的规章制度，被告以原告旷工解除双方劳动合同显属过当，被告系违法解除。对于争议焦点三，根据法律规定，用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当支付赔偿金，赔偿金的标准为经济补偿标准的二倍，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入，标准为劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。用人单位对于减少劳动者报酬负举证责任。本案中，对于2016年7月的工资标准，被告已按照4,500元标准发放，原告虽表示异议，但未提供证据证明，视为双方已同意按此标准履行，根据本院查明的事实，原告2016年7月应发工资为4,125元；对于原告2016年8月的工资，原告请病假天数为6天，工资数额应为3,983.48元(4,500元÷23×17+4,500元×70%×80%÷23×6)。对于原告2016年的项目奖金，因被告未提供反证，故本院予以采纳。经计算，原告主张的解除劳动合同前十二个月平均工资为12,880.54元[(6,533元+7,000元/月×9个月+4,125元+3,983.48元+88,538元÷12×4+71,118.51元÷12×8)÷12]，合法有据。原告主张的工作年限亦有相关的证据证明，故被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金231,849.72元(12,880.54元/月×9个月×2)。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：被告上海意尊木业有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告宋龙违法解除劳动关系的赔偿金人民币231,849.72元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告上海意尊木业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  张晓燕审 判 员  乔 栋人民陪审员  沈一鸣二〇一七年九月二十九日书 记 员  卢佳琦附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。