襄阳市樊城区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0606民初1910号原告：湖北广发纸业有限公司。住所：宜城市经济开发区宋玉三路***号。法定代表人：孙可福，该公司经理。委托诉讼代理人：汪宗保，湖北省宜城市法律援助中心法律援助律师。特别授权代理。被告：湖北泰友纸业有限公司。住所：襄阳市樊城区牛首镇张营村*组。法定代表人：骆婷，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘艳梅，该公司员工。一般授权代理。被告：骆婷，女，1972年1月12日出生，回族，襄阳市人，湖北泰友纸业有限公司法定代表人，住襄阳市樊城区。二被告的共同委托诉讼代理人：赵阳，湖北百龙律师事务所律师。特别授权代理。原告湖北广发纸业有限公司(以下简称广发纸业公司)与被告湖北泰友纸业有限公司（以下简称泰友纸业公司）、骆婷买卖合同纠纷一案，本院于2017年3月13日立案后，依法适用简易程序审理。后因双方当事人争议较大，于2017年7月3日变更普通程序审理。原告广发纸业公司的委托诉讼代理人汪宗保，被告泰友纸业公司的委托诉讼代理人刘艳梅、赵阳，被告骆婷的委托诉讼代理人赵阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广发纸业公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带给付货款1155665.53元及自2016年4月30日起按每日2000元支付违约金至付清之日止；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2016年3月1日，原告与被告泰友纸业公司签订高强瓦楞厚纸《买卖合同》，合同约定由原告向被告供应高强瓦楞厚纸，原告负责送货，被告进行验收。原告在收到被告订单后，24小时内回复被告，并按被告订单供货，原告在收到被告订单后，若不能按时供货，每迟延一天罚款2000元，若被告不能按时支付货款，每延迟一天同样罚款2000元。合同约定期限为2016年3月1日至2017年2月28日。合同签订后，原告如约向被告供货，截止2016年6月25日，被告欠原告货款1155665.53元，但被告自2016年4月就不向原告支付货款。被告泰友纸业公司系被告骆婷个人投资的企业，根据《公司法》第64条规定，应对公司债务承担连带责任。被告泰友纸业公司辩称，一、本案原告诉称的货款数额不属实。因为磅差问题，具体数额未确认；对方还拖欠纸管款26937.4元；二、因对方产品多次存在质量问题影响了被告的正常生产经营，因原告提供的货物存在质量问题给被告造成了损失253000元，该损失应当从原告所欠被告货款中予以扣除，希望法院考虑该问题；三、关于对方诉请的违约金问题，按照每日2000元支付过高，对方产品存在质量问题，请求法院按照中国人民银行同期同类贷款利率计算违约金；四、因为之前双方进行多次调解，因在极少的问题的产生争议，希望法庭主持调解。被告骆婷辩称，被告骆婷不应当对公司债务承担还款责任，原告无证据证明骆婷个人财产和公司财产混同，且被告公司有能力还款。本院经审理认定事实如下：2014年11月14日，广发纸业公司与泰友纸业公司签订《买卖合同》，合同主要约定：一、泰友纸业公司向广发纸业公司定购型号110及以上高瓦纸，购买数量以实际发货为准；二、质量标准：以双方签字协商认可的质量要求和技术标准为合同附件；三、验收方法及异议的处理：1、广发纸业公司产品运到泰友纸业公司后，由双方安排人员，根据双方确定的检验标准进行验收：若广发纸业公司未安排人员随车到泰友纸业公司进行验收，泰友纸业公司可自行根据验收标准进行验收，并将验收结果以传真的方式通知广发纸业公司；若广发纸业公司对泰友纸业公司的验收结果有异议，应在接到泰友纸业公司传真后48小时内派员到泰友纸业公司进行验收确认，若广发纸业公司48小时内未派员进行验收确认，则以泰友纸业公司的验收为准。2、如泰友纸业公司在使用过程中发现质量问题，应及时通知广发纸业公司，广发纸业公司负责500米内原纸质量问题所造成的损失，同时泰友纸业公司应保留原始捆号、纸样及不合格产品样品。广发纸业公司在接收到书面通知（如传真）3个工作日内必须派遣相关工作人员现场确认后协商解决事宜，未在规定的期限内确认协商解决，泰友纸业公司视为广发纸业公司已认可其产品存在质量问题。3、如广发纸业公司对泰友纸业公司检测的各项物理指标有争议时，由广发纸业公司取样送检至泰友纸业公司所在地省级国家轻工业纸张质量技术监督检测站裁定，检测费由责任方承担。4、对广发纸业公司存在质量问题的产品，泰友纸业公司有权按照验收标准的约定从货款中扣减，对验收标准中未约定扣款方式、扣款金额、又存在质量问题的产品则扣减相应的款额……七、付款时间：双方约定，泰友纸业公司向广发纸业公司结算货款的时间周期为当月所送货物每月25日对账（对账期限为上月26日至本月25日止）28日前开具增值税发票给泰友纸业公司，次月25日--月底前付清货款。泰友纸业公司可使用银行承兑汇票或现金转账等方式与广发纸业公司进行结算；八、违约责任：1、广发纸业公司在收到泰友纸业公司订单后，若不能按时供货，每延迟一天罚款2000元（不可抗拒的因素除外，特殊情况广发纸业公司应提前与泰友纸业公司沟通）。若延迟两天不能供货，则泰友纸业公司有权解除本合同，广发纸业公司应按不能供货金额的20%向泰友纸业公司支付违约金，并赔偿损失。2、若泰友纸业公司不能按时支付广发纸业公司货款，广发纸业公司有权终止供货。泰友纸业公司每延误一天，同样罚款2000元（特殊情况应提前与广发纸业公司沟通）……十、本合同暂定一年，即从2014年10月14日至2015年10月13日止（以签订合同的日期为准）。合同签订后，广发纸业公司按合同约定向泰友纸业公司提供成品纸，2015年12月30日，广发纸业公司向泰友纸业公司发出《成品纸货款往来对账单》，内容为：贵公司与我公司成品纸货款往来至2015年12月23日止，12月货款652190.25元，上期未付货款1518788.03元，12月26日止已付货款795400元。合计我公司应收账款余额为1375578.28元。望贵公司收到对账单后给予核对确认并将回执签字加盖公章或财务章，回复我公司财务科。泰友纸业公司在该份《成品纸货款往来对账单》上加盖公司印章。2016年3月1日，广发纸业公司与泰友纸业公司又签订一份《买卖合同》，约定：泰友纸业公司向广发纸业公司定购型号100ｇ－110ｇ高瓦纸，单价2580元；120ｇ－140ｇ高瓦纸，单价2480元，购买数量以实际发货为……本合同暂定一年，即从2016年3月1日至2017年2月28日（以签订合同的日期为准）；其它约定与2014年11月14日签订的《买卖合同》内容相同。高华以泰友纸业公司委托代理人身份在该份合同上签字。2016年8月2日，广发纸业公司向泰友纸业公司出具《湖北泰友成品纸往来对账单》，主要内定为：一、截止2016年2月23日我公司应收货款998396.49元；二、2016年3月3日至6月25日发货情况：……合计1179994.51元；三、收货款情况：2016年3月5日，700000元（承兑）、2016年4月1日，274135.65元（承兑），合计974135.65元；四、退化情况：……合计19.344吨，金额48589.82元；五、广发纸业公司拉泰友纸业公司纸管：……合计27.15吨，金额26937.40元；六、欠票情况：广发纸业公司多开给泰友纸业公司发票48589.82元；七、截止2016年6月25日止我公司应收货款1128728.13元。望贵公司收到对账单后给予核对确认并将回执签字加盖公章或财务章回复我公司财务科。泰友纸业公司在该份《湖北泰友成品纸往来对账单》上加盖了财务印章。2016年8月8日，高华在经办人栏目内签字并注明：欠票另外协商处理，关于优惠返利（100元/吨）磅差及废纸管（折让）已协商好，见付款协议。另查明，2016年3月31日，泰友纸业公司员工朱运鑫在广发纸业公司向泰友纸业公司出具的《2016年3月泰友对账单》上载明：以上没有扣磅差，请双方协商好之后，下次对账时扣除，先开票。广发纸业公司高瓦出售表显示：2016年3月3日磅差208KG、3月6日磅差251KG、3月9日磅差231KG、3月11日磅差112KG、3月13日磅差130KG、3月18日磅差204KG。3月份磅差共计1136KG。2016年5月10日，泰友纸业公司采购经理高永华（又名高华）在广发纸业公司向泰友纸业公司出具的《2016年4月泰友对账单》上载明：磅差未扣，待协商后再另行计算。广发纸业公司高瓦出售表显示：2016年3月26日磅差161KG、4月1日磅差188KG、4月6日磅差121KG、4月9日磅差134KG、4月17日磅差167KG。4月份磅差共计771KG。广发纸业公司对泰友纸业公司提交的2016年1-4月份泰友对账单无异议。2016年3-4月，广发纸业公司提供给泰友纸业公司的纸品磅差共计1907KG，按广发纸业公司与泰友纸业公司2016年3月1日签订的《买卖合同》的约定120ｇ－140ｇ高瓦纸，单价2480元计算：1907KG÷1000×2480元/T=4729.36元。本院认为：根据被告的答辩和庭审调查辩论，当事人争议的焦点为：一、关于骆婷是否应当对公司债务承担连带责任。广发纸业公司依据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定主张骆婷应当对公司债务承担连带责任，骆婷认为，广发纸业公司不能证明骆婷的个人财产与公司财产混同，不应承担连带责任。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据予以证明。没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，广发纸业公司未提供证据证明骆婷个人财产与公司财产混同，故骆婷不是本案适格的被告，不应对公司债务承担连带责任。二、关于磅差，2016年8月2日《湖北泰友成品纸往来对账单》是否就磅差问题协商处理完毕。泰友纸业公司认为2016年8月2日《湖北泰友成品纸往来对账单》中显示未就磅差问题作出处理，应从货款1128728.13元中予以扣除；广发纸业公司认为已经解决。本院认为，2016年8月8日，高华在2016年8月2日《湖北泰友成品纸往来对账单》经在办人栏目内签字并注明：欠票另外协商处理，关于优惠返利（100元/吨）磅差及废纸管（折让）已协商好，见付款协议。但付款协议未能签订履行，本案就此引起纠纷，磅差应从泰友纸业公司欠广发纸业公司货款中予以扣除。三、关于广发纸业公司提供给泰友纸业公司的成品纸存在质量问题，导致泰友纸业公司损失25.3万元是否成立。泰友纸业公司辩称广发纸业公司提供的成品纸存在质量问题，导致其损失25.3万元；广发纸业公司认为，有质量问题的产品已作退回处理，广发纸业公司未收到泰友纸业公司关于因质量问题要求赔偿损失的通知，泰友纸业公司抗辩理由证据不足。公司签订的《买卖合同》第三条约定了验收方法及异议的处理，本案中广发纸业公司、泰友纸业公司向本院提交的证据可以证实广发纸业公司存在质量问题的产品已做退货处理。泰友纸业公司称2016年4月20日以传真方式向广发纸业公司发了质量异议的《函》，但未提交相关证据予以证明，亦未提交已将《函》送达广发纸业公司的相关证据。泰友纸业公司辩称农夫山泉股份有限公司退货的问题，从泰友纸业公司向本院提交的录音可以证明，泰友纸业公司与农夫山泉股份有限公司发生业务所用纸品并非广发纸业公司提供；泰友纸业公司辩称向襄阳金硕包装有限公司赔款148000元，从泰友纸业公司向本院提交的录音亦可以证明广发纸业公司提供的产品是符合要示的，停了一段时间是综合性的问题；且泰友纸业公司不能证明系因使用广发纸业公司的产品导致质量问题。《中华人民共和国合同法》第一百五十七条规定：买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。第一百五十八条第一款规定：当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。故泰友纸业公司的抗辩理由不能成立，依法不予采信。四、关于泰友纸业公司提出广发纸四、关于泰友纸业公司提出广发纸业公司主张违约金2000元/天过高的问题。广发纸业公司主张泰友纸业公司自2016年4月30日起按每日2000元支付违约金至付清之日止诉讼请求，泰友纸业公司认为广发纸业公司举证的是2014年签订的合同，本案不应以2014年签订的合同作为参照；2016年双方签订的合同并未生效，不存在违约金按照广发纸业公司的计算方法计算；按2000元/日支付违约金过高。本院认为，2016年3月1日，广发纸业公司与泰友纸业公司签订《买卖合同》第十条约定：本合同暂定一年，即从2016年3月1日至2017年2月28日（以签订合同的日期为准）。而该合同签订日期为2016年3月1日，泰友纸业公司向本院提交的2016年1-4月份泰友对账单显示，2016年4月17日双方尚有业务往来。故泰友纸业公司辩称2016年双方签订的合同并未生效，与事实不符；2016年3月1日，广发纸业公司与泰友纸业公司签订《买卖合同》第七条付款时间约定：泰友纸业公司向广发纸业公司结算货款的时间周期为当月所送货物每月25日对账（对账期限为上月26日至本月25日止）28日前开具增值税发票给泰友纸业公司，次月25日--月底前付清货款。故广发纸业公司主张泰友纸业公司自2016年4月30日起支付违约金不符合合同约定，应自2016年6月1日起支付违约金。泰友纸业公司未按约定支付价款，给广发纸业公司造成了损失，理应赔偿，虽然双方对违约金作出了约定，但2000元/天的违约金明显过高。法院酌情调整为，以所欠货款为基准数，从2016年6月1日起按同期银行贷款利率的2倍计算至实际付清之日止的违约金较为合理。综上，广发纸业公司与泰友纸业公司之间签订的《买卖合同》，系当事人之间的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，协议合法有效，各方当事人均应恪守。广发纸业公司按合同约定履行了供货义务，并经双方结算确认，泰友纸业公司应当履行支付价款的义务。故广发纸业公司请求泰友纸业公司支付货款的诉讼请求，本院予以支持。广发纸业公司依据2016年8月2日向泰友纸业公司出具《湖北泰友成品纸往来对账单》，主张泰友纸业公司支付货款1128728.13元，但未扣除磅差，磅差应从泰友纸业公司欠广发纸业公司货款中予以扣除。故泰友纸业公司应支付广发纸业公司货款为1128728.13元﹣4729.36元=1123998.77元。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百五十七条、第一百五十八条、《中华人民共和国公司法》第条第款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告湖北泰友纸业有限公司向原告湖北广发纸业有限公司支付货款1123998.77元；二、被告湖北泰友纸业有限公司按中国人民银行同期流动资金贷款利率的2倍，以1123998.77元为基准数，向原告湖北广发纸业有限公司支付自2016年6月1日起至实际付清之日止的利息；三、驳回原告湖北广发纸业有限公司的其他诉讼请求。上述（一）、（二）项于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20600元，财产保全费7600元，共计28200元，由被告湖北泰友纸业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，预交上诉案件受理费，款汇至湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，账号：17×××56。上诉人也可以将上诉案件受理费直接交至襄阳市中级人民法院。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张武英人民陪审员  陈玉琴人民陪审员  王玉敏二〇一七年九月十日书 记 员  杨慧洁