江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0281民初10458号原告：江阴市先锋建筑有限责任公司，统一社会信用代码913202811422799408（1/1），住所地江阴市大桥南路8号（先锋菜场二楼）。法定代表人：沈剑，该公司总经理。委托诉讼代理人：王槐兴，江阴市良友法律服务所法律工作者。被告：江阴市丰亚制衣有限公司，注册号320281000069269，住所地江阴市临港街道镇澄路2520号。法定代表人：梅琪峰。原告江阴市先锋建筑有限责任公司（以下简称先锋公司）诉被告江阴市丰亚制衣有限公司（以下简称丰亚公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年8月2日立案受理，依法组成合议庭，于2016年12月12日、2017年9月28日公开开庭进行了审理，原告先锋公司的委托诉讼代理人王槐兴到庭参加诉讼，被告丰亚公司经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告先锋公司向本院提出诉讼请求：１、解除双方签订的《建筑工程施工合同》中他公司未履行部分；２、对已建工程进行造价评估后，丰亚公司支付工程价款；３、确认他公司对已建工程的拍卖、变卖款享有优先受偿权；４、丰亚公司承担评估费用和诉讼费用。事实与事由：2013年3月18日、同年4月15日，他公司和丰亚公司签订二份《建筑工程施工合同》，由他公司承建丰亚公司的机械车间和办公楼，合同总价为4838000元，约定工程预付款20％，二层楼面浇好及车间钢结构封顶之前付20％，……。合同签订后，他公司为赶工程进度，在丰亚公司没有支付预付款的情况下，也是对丰亚公司的信任，他公司就匆忙对工程进行了建设施工，目前工程进度已经超过了一半以上，他公司多次催要丰亚公司付款，但丰亚公司一再推诿，拒不付款。2016年2月27日，他公司委托江阴市良友法律服务所向丰亚公司催款，要求丰亚公司付款以便他公司恢复工程扫尾工作，逾期视为丰亚公司自动解除建设工程施工合同。但丰亚公司置之不理，未有任何款项支付。无奈起诉至法院，请求法院支持诉请。被告丰亚公司未作辩称。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认。经查明：2013年3月18日，丰亚公司为发包人，先锋公司为承包人，签订《建设工程施工合同》一份，约定由先锋公司承包丰亚公司位于江阴市镇澄路2520号的车间、综合办公楼工程；工程承包范围：按图纸范围内的工程施工量结算，不开发票（不包括地砖、下水道铺设、路面地坪、水电）；工程承包方式：双包工程（包工包料）。工程造价：4538000元；工程开工时间：2013年3月18日，工程竣工时间：2013年7月18日。双方约定工程款结算方式：工程预付款20％，二层楼面浇好及车间钢结构屋面封顶之前付款20％，工程竣工付款10％，年终付款5％，余款2014年12月31日前付25％，2015年12月31日前付20％，结清全部工程款。所有的增加工程款项应在本年度（2013年）全额结清。签订协议后，先锋公司对承建的车间、综合办公楼工程开始施工。先锋公司施工过程中，虽多次向丰亚公司催促要求付款，但丰亚公司迟迟未支付工程预付款及进度款。2013年10月20日，先锋公司在施工进度至结构主体完成，钢结构安装、铝合金门窗安装部分，车间水泥地未施工情况下停工。2015年6月，丰亚公司负责人失踪，造成公司无人处置施工事宜的情况。2016年2月27日，先锋公司在丰亚公司厂门口以张贴催款通知书形式向丰亚公司催款，但丰亚公司仍无人处置工程事宜。2016年8月2日，先锋公司向本院起诉。再查明：审理中，经先锋公司申请，本院委托建业恒安工程管理股份有限公司对先锋公司承建的丰亚公司位于江阴市镇澄路2520号已完成的建筑工程（三层以下、以现场勘查确定为准）按预算书标准进行造价评估（包含钢结构、门窗项目，钢结构、门窗项目以现场勘查确定为准）；三层以上按实评估（工程量以现场勘查确定为准）。2017年6月2日，鉴定机构作出苏建安鉴2017（001）号鉴定报告，鉴定结果为：根据工程造价预算书、建设工程施工合同以及现场踏勘实际情况，本项目鉴定总价为2874887.36元。鉴定说明：１、本鉴定结果已按造预算书总价与合同总价让利幅度进行同比让利。２、未全部施工完成项目及增加项目根据现场踏勘测量数据进行计算并计入鉴定总价内。３、铝合金门窗仅完成窗框现场安装完成，鉴定造价仅计入窗框制作安装所对应的价格。４、钢结构屋面根据现场实际情况结合提供实际制作完成构件照片仅计入钢结构屋面制作费用在内（钢梁安装、天沟、屋面彩钢板、钢丝网＋保温、屋脊、包边泛水、钢吊车梁及钢支撑的安装均入计入）。先锋公司支付鉴定费28700元。本院认为:丰亚公司与先锋公司签订的《建筑工程施工合同》，系当事人的真实意思表示，不违反法律规定的强制性规定，应为合法有效，本院依法予以确认。合法有效的合同，当事人均应按合同约定履行。本案中，先锋公司对合同约定的车间、综合办公楼工程进行施工，但丰亚公司未按约定支付预付款、工程进度款，先锋公司在丰亚公司违约未支付工程款的情况下停止施工，是依法行使先后履行抗辩权。在丰亚公司停止经营，负责人去向不明情况下，其以行为表明不再履行合同主要义务，故先锋公司主张解除《建筑工程施工合同》未施工部分依法有据，本院对该请求依法予以支持。对于先锋公司的工程款主张，先锋公司依约施工，不存在违反《建筑工程施工合同》的合同义务，先锋公司未完成整体工程，系丰亚公司违约造成，故对于工程已完工部分的工程价款，丰亚公司应予支付，本院对先锋公司要求丰亚公司支付工程款的诉讼请求予以支持。对于工程价款，本院委托鉴定机构依据工程现状进行了评估，本院对鉴定结果依法予以采信，丰亚公司应支付价款以鉴定结论为准。对于先锋公司主张的优先权问题，本院认为：建设工程优先受偿权的行使不以建设工程是否竣工为限，而以发包人欠付工程款为前提，法律规定优先权的行使自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算，在六个月内行使，但上述情形是以工程竣工为前提，本案中，工程并未竣工，也未完工，故优先权的行使时间应自工程款具备可结算前提下计算，即《建筑工程施工合同》解除后开始计算，先锋公司向本院主张解除《建筑工程施工合同》，一并主张优先权，自然未超出主张时限，故本院对先锋公司的优先权主张予以支持。丰亚公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，怠于行使诉讼权利，应承担不利的诉讼后果。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条之规定判令如下：一、江阴市先锋建筑有限责任公司和江阴市丰亚制衣有限公司签订的《建筑工程施工合同》中，江阴市先锋建筑有限责任公司未履行部分解除。二、江阴市丰亚制衣有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向江阴市先锋建筑有限责任公司支付工程款2874887.36元。三、江阴市先锋建筑有限责任公司就其已完工的江阴市丰亚制衣有限公司的车间、综合办公楼工程部分，对该部分变卖、拍卖价款享有优先受偿权。案件受理费22800元、鉴定费28700元，公告费680元，合计52180元（江阴市先锋建筑有限责任公司已预付），由江阴市丰亚制衣有限公司负担，并于本判决发生法律效力之日起十日内直接给付江阴市先锋建筑有限责任公司。如不服判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。（江苏省无锡市中级人民法院开户银行：中国工商银行无锡城中支行，帐号：11×××05）。审 判 长  计 珉人民陪审员  许庆健人民陪审员  徐仁方二〇一七年九月八日书 记 员  吉 祥