福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）闽05民终4088号上诉人（原审原告）：朱建林，男，1971年10月1日出生，汉族，住江西省瑞金市。委托诉讼代理人：章清美，福建立行律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：林金贞，男，1969年3月10日出生，汉族，住福建省晋江市。委托诉讼代理人：陈纯利，晋江市永和法律服务所法律服务工作者。委托诉讼代理人：柯明艺，晋江市永和法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：杨华东，男，1973年1月5日出生，汉族，住福建省晋江市。被上诉人（原审被告）：刘年发，男，1969年2月10日出生，汉族，住江西省瑞金市。上诉人朱建林因与被上诉人林金贞、杨华东、刘年发提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2016）闽0582民初10227号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月1日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。朱建林上诉请求：撤销原判,改判林金贞、杨华东、刘年发连带承担本案全部经济损失。事实和理由：一、一审认定朱建林工作时未能充分注意周边安全事宜，对事故发生具有一定过错，应自行承担20%的责任错误。林金贞、杨华东、刘年发没有证据证明林金贞、杨华东、刘年发在本案事故中不存在过错，也没有证据证明朱建林在操作过程中存在重大过错或者故意，故依法应由雇主承担全部赔偿责任。林金贞、杨华东、刘年发依法应承担连带赔偿责任，一审认定林金贞、杨华东、刘年发承担按份责任错误。二、一审对部分赔偿费用认定错误。误工期限应为365天。营养费应为3万元。朱建林丧失一定劳动能力，应支付其母亲扶养费56448元。精神损害抚慰金应为3万元。林金贞辨称，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。杨华东辨称，朱建林的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。刘年发辨称，请求依法判决。朱建林向一审法院起诉请求：林金贞、杨华东及刘年发共同支付朱建林人身损害赔偿款622915.19元。一审法院认定事实：林金贞将自家铁皮房修复工程发包给未具备相关资质的杨华东，杨华东又将该部分工序分包给同样未具备相关资质的刘年发施工。2016年5月24日，朱建林受刘年发雇佣为该工程更换铁皮，朱建林在9米高作业时不慎坠落，后被送往晋江市医院救治，经诊断为：1.全身严重多发伤；2.创伤性失血性休克；3.失血性贫血；4.吸入性××；5.急性肝功能不全；6.急性肾功能衰竭（肾前性）；7.创伤性凝血病；8.低蛋白血症；9.肺部感染；10.麻痹性肠梗阻。因伤势严重，2016年6月5日转至中国人民解放军第一八○医院继续治疗，下行“右桡骨骨折切开复位内固定术，左股骨颈骨折切开复位内固定术、左髋臼、髂骨骨折切开复位内固定术”、“双侧颧骨、双侧上颌骨、下颌骨骨折切开复位内固定术”、“左侧颧骨及下颌骨骨折切开复位内固定术”。经鉴定，朱建林伤残为二个九级及附加二个十级、护理时间为180天、后续治疗费26000元。一审法院认为，本案朱建林应得到的赔偿项目、计算标准及数额为：1.医疗费272244.43元。2.误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。依据朱建林提供的证据A3出院记录及A4出院小结可以证实朱建林住院86天、“患者卧床休息”、“未经医师允许患肢禁负重行走（3个月以上）”，故朱建林的误工时间可确定为自受伤之日至福建海峡司法鉴定所定残前一日即226日，朱建林主张按福建省2016年度农林牧渔业职工平均工资45764元/年计算，应予以支持，故误工费为：45764元/年÷365天/年×226天＝28336.07元。3.护理费可按福建省2016年度农林牧渔业职工平均工资45764元/年计算，护理费为19032.81元（45764元/年÷365天×86天+45764元/年÷365天×94天×70%）。4.住院伙食补助费1720元（86天×20元/天）。5.交通费为1000元。6.营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。朱建林双手功能丧失被福建海峡司法鉴定所评定为二个九级及附加二个十级伤残，结合中国人民解放军第一八○医院的诊疗意见，确定朱建林需一定的营养，对营养费酌情为10000元。7.残疾赔偿金根据受害人的伤残等级确定，朱建林经福建海峡司法鉴定所鉴定为二个九级及附加二个十级伤残，且证据A1及A8可以证实朱建林长期居住罗山，应属城镇居民，应以2016年度福建省城镇居民人均纯收入33275元/年计算，为33275元/年×赔偿年限20年×伤残赔偿系数24%＝159720元。朱建林请求的被抚养人生活费应计入残疾赔偿金。朱建林经福建海峡司法鉴定所鉴定为二个九级及附加二个十级伤残，未有证据证明朱建林丧失劳动能力，故被抚养人生活费不予支持。8.鉴定费2500元，朱建林提供了2500元的鉴定费票据，但伤残等级及后续治疗费未被采纳，故鉴定费酌情支持1500元。9.精神损害抚慰金根据受害人的伤残等级确定，朱建林经福建海峡司法鉴定所鉴定为二个九级及附加二个十级伤残，精神抚慰金酌情为12000元。10.后续治疗费根据朱建林的伤情进行确定。依据朱建林提供的证据A4出院小结的医嘱“半年至1年后拆除面部内固定装置”结合福建海峡司法鉴定所鉴定后续治疗费为26000元，确定原告所需的后续治疗费为26000元。11.因朱建林未到外地治疗，且朱建林未提供任何证据证实住宿所产生的费用，故对住宿费依法不予支持。上述第1-11项共计531553.31元。林金贞未查明杨华东是否具备建筑资质，将建筑工程承包给未具备建筑资质的杨华东，具有选任的过错，故应承担20%的责任即林金贞应赔偿朱建林106310.66元，扣除已支付40000元，尚应支付66310.66元。杨华东将部分工程分包给同样未具备建筑资质的刘年发，亦具有选任的过错，故应承担20%的责任即林金贞应赔偿朱建林106310.66元，扣除已支付41300元，尚应支付65010.66元。刘年发作为雇主，未对朱建林进行岗前培训，在朱建林为林金贞更换铁皮时，未能设置防护网及其它相应安全防护措施，具有一定过错，雇主刘年发应承担40%的责任即刘年发应赔偿朱建林212621.32元，扣除已支付12050元，尚应支付200571.32元。朱建林在9米高更换铁皮作业时，在未设置安全防护措施的情况下，未能充分注意周边安全事宜，具有一定过错，自行应承担20%的责任。综上所述，朱建林在提供劳务的过程中遭受损害，林金贞、杨华东、刘年发应各自承担相应赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、林金贞应于本判决生效后十日内支付朱建林经济损失66310.66元；二、杨华东应于本判决生效后十日内支付朱建林经济损失65010.66元；三、刘年发应于本判决生效后十日内支付朱建林经济损失200571.32元；四、驳回朱建林其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本案二审争议焦点为：1.一审对本案事故责任认定是否正确；2.一审对误工费、营养费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金的认定是否正确。经审理查明，对一审法院认定的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。本院认为，林金贞将其铁皮房的修复工程交由没有相应施工资质、缺乏安全施工条件的杨华东施工，存在选任过错。杨华东承揽上述工程后,又将该部分工程交由没有相应施工资质的刘年发施工，且未能提供相应的安全施工条件，对本案事故的发生存在过错。刘年发作为朱建林的雇主，未具备相应的施工资质，明知在9米高处更换铁皮具有较高危险性，而未能提供相应安全的工作条件并采取有效的安全保障措施,未尽到相应的安全管理义务和安全保障义务，对朱建林损害的发生存在较大过错。朱建林应当知道在9米高处更换铁皮具有较高危险性，在其不具备本案工程施工的相应资质下未予以拒绝施工，且未能在确保安全的状态下施工，并在施工中注意自身安全及自行采取一定的安全保障措施，对本案事故的发生具有一定过错。综上所述，并结合本案实际情况，一审认定刘年发、杨华东、林金贞依法应分别承担40%、20%、20%的赔偿责任，朱建林应自行承担20%的责任,并无不当。一审从朱建林受伤之日即2016年5月24日起至福建海峡司法鉴定所作出伤残鉴定日前一天即2017年1月6日止计算误工时间为226日，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，是正确的。一审认定营养费1万元，符合朱建林的伤情及治疗情况，并无不当。朱建林因本案事故构成二个九级及附加二个十级伤残，结合其伤情及治疗情况，必然丧失一定程度的劳动能力，另鉴于双方对一审按24%的赔偿比例计算残疾赔偿金均未上诉，故按24%的赔偿比例计算被扶养人生活费。朱建林的母亲钟晓兰至本案事故发生之日时已年满67周岁，扶养年限依法为13年，扶养义务人为5人。朱建林主张钟晓兰的扶养年限为12年，系对其权利的自行处分，予以准许。被扶养人生活费按福建省2015年城镇居民人均消费性支出额23520元/年标准计算，为23520元/年×12年×24%÷5人=13548元。一审对被扶养人生活费未予支持不当，应予纠正。朱建林因本案事故构成二个九级及附加二个十级伤残，必给其造成较为严重的精神损害，结合本案实际情况，精神损害抚慰金应认定为14500元，一审认定精神损害抚慰金12000元不当，予以纠正。双方对一审认定的除上述赔偿项目外的其他赔偿项目及数额均未提起上诉，本院予以确认。朱建林因本案事故造成的损失确定为：医疗费272244.43元、误工费28336.07元、护理费19032.81元、住院伙食补助费1720元、交通费1000元、营养费10000元、残疾赔偿金159720元、被扶养人生活费13548元、诉前鉴定费1500元、精神损害抚慰金14500元、后续治疗费26000元，共计547601元。刘年发、杨华东、林金贞依法应分别承担40%、20%、20%责任，即应分别赔偿朱建林经济损失219040元、109520元、109520元，扣除其分别已付款12050元、41300元、40000元，尚应分别赔偿206990元、68220元、69520元。综上所述，朱建林的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销福建省晋江市人民法院（2016）闽0582民初10227号民事判决；二、刘年发应于本判决生效后十日内支付朱建林经济损失206990元；三、杨华东应于本判决生效后十日内支付朱建林经济损失68220元；四、林金贞应于本判决生效后十日内支付朱建林经济损失69520元；五、驳回朱建林一审的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10029元，减半收取5014.5元，由朱建林负担1194.5元，刘年发负担2220元，杨华东负担800元，林金贞负担800元；一审鉴定费1800元，由朱建林负担。二审案件受理费8050元，由朱建林负担7900元(经本院决定，准予免交)，刘年发负担50元，杨华东负担50元，林金贞负担50元。本判决为终审判决。审判长  傅家顶审判员  邱旭锋审判员  郑玉蒜二〇一七年九月五日书记员  薛 波速录员  刘永坤附：本案适用的主要法条及执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。