江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏04民终2638号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司溧阳支公司，住所地溧阳市溧城镇南大街76号。负责人：王益斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑杰，江苏金伙伴律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙佳欢，江苏金伙伴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汤玉莲，女，1954年11月6日出生，汉族，住溧阳市。委托诉讼代理人：吕俊坤，溧阳市埭头法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：杨光，男，1984年8月5日出生，汉族，住溧阳市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司溧阳支公司（以下简称太保溧阳支公司）因与被上诉人汤玉莲、杨光机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省溧阳市人民法院（2017）苏0481民初2383号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月14日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太保溧阳支公司上诉请求：请求查明杨光肇事后驾车离开现场的事实；对误工费予以改判；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、交通事故认定书查明，事故发生后杨光驾车离开现场。杨光称其没有发现发生了事故，因此离开。上诉人认为，事故发生在下午15时51分，杨光驾驶的是小车，撞的是一个骑自行车的成人，不可能不发现。杨光无正当理由肇事后驾车离开，属于肇事逃逸。依据保险合同约定，第三者责任险免赔。请求二审法院依法改判超过交强险部分由杨光承担。2、汤玉莲已63周岁，远远超过退休年龄，属于丧失劳动能力的老人，全额主张误工费不合理，请求依法纠正。3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉人不是侵权人，上诉人基于合同约定代被保险人履行赔偿义务，并不是严格意义上的侵权案件被告，不应当承担此类案件的诉讼费，并且按照交强险条例及保险法规定、交强险及商业险条款约定，上诉人也不应承担鉴定费及诉讼费。上诉费应由被上诉人承担。汤玉莲辩称：上诉人太保溧阳支公司的上诉请求缺乏事实依据。一审判决认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。杨光未作辩称。汤玉莲向一审法院起诉请求：判令杨光、太保溧阳支公司赔偿汤玉莲各项损失192805.54元（已扣除杨光支付的43790.43元及太保溧阳支公司垫付的1万元）。一审法院经审理查明：2016年6月18日15时48分左右杨光驾驶苏Ｄ×××××小型客车沿溧阳市溧城镇建设路由西向东直行通过钱家路建设路口时与汤玉莲驾驶的沿钱家路由南向北直行通过该路口的自行车发生碰撞，事故造成汤玉莲受伤。本次事故经交警部门作出认定，认为杨光驾驶机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，遇有交通标志，标线控制的，未让优先的一方先行，其行为违反了《中华人民共和国交通安全法实施条例》第五十二条第（一）项之规定，与事故发生有因果关系，汤玉莲无过错，故杨光应承担事故的全部责任。汤玉莲经治疗，花去医疗费55910.77元（其中由杨光支付43790.43元，太保溧阳支公司垫付1万元，医保统筹支付21元）、会诊费3000元（没有医疗费票据）。现汤玉莲的伤势经鉴定，构成九级伤残，误工期为240天，护理期为150天，营养期为150天，花去鉴定费2520元。杨光驾驶的车辆在太保溧阳支公司处投保了交强险和第三者责任险，保险期限为2016年5月17日至2017年5月16日，第三者责任险赔偿限额为50万元，且不计免赔。一审庭审中太保溧阳支公司认为汤玉莲已超过法定退休年龄，仅提供溧阳市溧城镇永兰羊肉馆出具的证明，不能证明其存在误工损失，故对汤玉莲主张的误工费不予认可。经一审法院向该羊肉馆卢永兰调查，其陈述该羊肉馆系由其儿子卢宇开办，实际由其负责经营。2015年3月10日左右汤玉莲到该羊肉馆做后勤工作至2016年6月18日发生车祸，第一个月工资为2400元，后加至2600元每月。双方发生后汤玉莲未能再来羊肉馆上班，也没有发其工资。太保溧阳支公司对汤玉莲主张的营养费1500元、护理费14250元、残疾赔偿金136516.80元、精神损害抚慰金1万元无异议，交通费认可200元。一审庭审中太保溧阳支公司提出杨光发生交通事故后没有进行报警抢救伤员，而是直接驾车离开现场，属于肇事逃逸，根据第三者责任险保险条款约定，事故发生后在未依法采取措施的情况下，驾驶被保险机动车或遗弃被保险机动车辆离开事故现场属于保险公司责任免赔情形，保险公司不负赔偿责任，为此提供了第三者责任险保险条款。该保险条款第二十四条第（二）项第1点载明，事故发生后在未依法采取措施的情况下，驾驶被保险机动车或遗弃被保险机动车辆离开事故现场属于保险公司责任免赔情形。对此抗辩意见汤玉莲及杨光不予认可，认为事故责任认定书并没有认定杨光肇事逃逸。杨光陈述当时自己并没有发现发生事故，不属于逃逸。一审法院调取杨光交警部门的调查笔录，其在笔录中陈述由于当时没有发现发生交通事故，故驾车离去。一审法院认为：公民依法享有生命健康权，汤玉莲因交通事故受伤，其依法有权获得赔偿。本次事故经交警部门认定，杨光应承担事故的全部责任，对此予以确认。苏Ｄ×××××轿车在太保溧阳支公司投保了交强险和第三者责任险，太保溧阳支公司应按照交强险和第三者责任险的规定对被保险车辆在保险期限内发生的保险事故造成的损失承担赔偿责任。事故认定书并没有认定杨光构成肇事逃逸，故太保溧阳支公司提出的杨光在事故发生后在未依法采取措施的情况下，驾驶被保险机动车或遗弃被保险机动车辆离开事故现场，属于保险公司责任免赔情形的抗辩意见依法不能成立，应予驳回，太保溧阳支公司对事故造成汤玉莲的损失应依法在第三者责任险赔偿限额内承担赔偿责任。会诊费3000元因没有医疗费票据，不予支持。本次事故造成汤玉莲各项损失依法认定如下：医疗费55889.77元（已扣除医保统筹支付21元），住院伙食补助费1050元、营养费1500元、护理费14250元、误工费20798.40元（以汤玉莲主张为准）、残疾赔偿金136516.80元、精神损害抚慰金1万元、交通费酌情认定500元、鉴定费2520元，以上合计243024.97元，扣除10%医保外用药费用外计237435.99元，太保溧阳支公司在交强险赔偿限额内尚应承担11万元，余款117435.99元由杨光按责承担，该款由太保溧阳支公司在第三者责任险赔偿限额内按责承担，合计太保溧阳支公司尚应承担227435.99元。10%医保外用药费用5588.98元按责由杨光承担，鉴于其已支付43790.43元元，多支付38201.63元，该款在上述赔款中返还。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司溧阳支公司赔偿汤玉莲上述各项损失中227435.99元，于判决生效之日起10日内付清（其中返还杨光38201.63元）；二、驳回汤玉莲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2079元，由汤玉莲负担38元，杨光负担855元。太保溧阳支公司负担1186元。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明，一审法院审理查明的事实属实，本院予以确认。本案在二审中的争议焦点为：一、杨光是否构成肇事逃逸，太保溧阳支公司能否免除责任？二、汤玉莲的误工费是否应当支持的问题；三、诉讼费承担问题。本院认为，上诉人太保溧阳支公司主张杨光肇事逃逸依据不足。交警事故认定书只是认定杨光在事故发生后离开现场，但未认定其存在肇事逃逸情形。现被上诉人均否认杨光存在肇事逃逸情形，因此，依据现有证据不能认定杨光主观上存在为逃避法律责任而驾车离开现场的故意。上诉人提出的第三者责任险保险条款第二十四条第（二）项第1点载明的“事故发生后在未依法采取措施的情况下，驾驶被保险机动车或遗弃被保险机动车辆离开事故现场”的责任免赔情形，应当是被保险人主观上明知发生事故而未采取有效措施的情况。故在上诉人不能证明杨光具有肇事逃逸的主观过错的情况下，其这一上诉主张不能成立。关于误工费的问题，虽然汤玉莲已经63周岁，但其提供的误工证明和相关证人证言能够证明其还具有一定的劳动能力，能够获得一定的收入，故一审法院认定其存在误工损失并无不当。关于诉讼费的问题，即使交强险条款或第三者责任险保险条款约定了保险公司不负担诉讼费用，但这只是基于保险人与被保险人之间的约定，本案系受害人向保险公司主张权利，太保溧阳支公司不愿向受害人承担保险赔偿责任，其作为败诉方，依法应当负担相应的诉讼费用。综上，上诉人太保溧阳支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2649元，由上诉人太保溧阳支公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴红娥审判员  刘岳庆审判员  施婷婷二〇一七年九月二十八日书记员  汪芫朗