福建省泉州市丰泽区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0503民初7181号 原告：泉州银行股份有限公司刺桐支行。住所地：福建省泉州市丰泽区泉秀路恒祥大厦**，统一社会信用代码：91350503696619636D。 负责人：陈喆宏，行长。 委托诉讼代理人：赖佳煌，男，该行职员。 被告：金时达（福建）电子科技发展有限公司。住所地：福建省石狮市鸿山镇科技园，统一社会信用代码：913505816830572678。 法定代表人：许金锔，董事长兼总经理。 被告：泉州市保嘉利木业有限公司。住所地：福建省石狮市蚶江镇石壁村委会，统一社会信用代码：913505817685800146。 法定代表人：林清山，执行董事。 被告：林清山，男，1952年1月28日出生，澳门特别行政区居民，现住：福建省石狮市。 被告：许金锔，男，1967年2月17日出生，汉族，住福建省石狮市。 被告：吴清瑶，男，1970年10月29日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：柯志欣，福建博广律师事务所律师。 原告泉州银行股份有限公司刺桐支行（以下简称泉州银行刺桐支行）与被告金时达（福建）电子科技发展有限公司（以下简称金时达公司）、泉州市保嘉利木业有限公司（以下简称保嘉利公司）、林清山、许金锔、吴清瑶金融借款合同纠纷一案，本院于2016年9月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告泉州银行刺桐支行的委托诉讼代理人赖佳煌、被告吴清瑶及其委托诉讼代理人柯志欣到庭参加诉讼，被告金时达公司、保嘉利公司、林清山、许金锔经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告泉州银行刺桐支行向本院提出诉讼请求：1、判令被告金时达公司立即清偿原告借款本金2715449.53元、截至2016年9月1日的利息194997.45元，并按借款合同约定利率计付自2016年9月2日起至实际还款日止的利息、罚息、复利；2、判令被告保嘉利公司、林清山、许金锔、吴清瑶对被告金时达公司的上述债务承担连带清偿责任；3、由被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2012年3月2日，原告与被告保嘉利公司签订了编号为010120120204072《最高额保证合同》、与被告林清山、许金锔、吴清瑶签订了编号为010220120204072《最高额保证合同》。保证合同约定：乙方（保嘉利公司、林清山、许金锔、吴清瑶）所担保的主债务为自2012年2月13日至2015年2月13日期间（包括该期间的起始日和届满日），在人民币430万元的最高余额内，甲方（原告）依据与被告保嘉利公司的借款合同、银行承兑协议、开立担保协议、信用证等各类贸易融资合同以及其它融资文件而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期；上述所述最高余额，仅指债务本金的最高余额，担保范围以第三条所述为准；担保期间为二年，担保方式为连带责任保证。2012年3月2日，原告与被告金时达公司签订编号为01012012020107201《流动资金借款合同》。借款合同约定：被告金时达公司向原告借款人民币430万元整，借款期限36个月，自2012年3月2日起至2015年3月2日止，约定年利率6.65%，还款方式为按月结息，分次还本，每月至少归还5万元，每年至少归还人民币壹佰万元。借款合同还就双方的权利义务、违约责任等作出明确的约定。借款合同签订后，原告依约向被告金时达公司发放贷款430万元。但被告金时达公司借款后，未能按约支付利息及本金，已构成违约。截止至2016年9月1日，被告金时达公司结欠原告借款本金2715449.53元、利息194997.45元。 庭审中经本院释明，原告泉州银行刺桐支行明确本案诉讼请求第三项“由被告承担本案全部诉讼费用”为“诉讼费”。 被告吴清瑶辩称，被告吴清瑶不应当承担本案的保证责任，请求驳回对被告吴清瑶的诉讼请求。1、本案诉争的借款原告并没有实际发放。本案诉争的金融借款实际上是借新还旧，根据《中华人民共和国担保法》第30条、第39条、第40条的规定，本案中原告并没有实际发放贷款，在2012年2月27日签订《最高额保证合同》之前并没有实际发放新的贷款。三天后，2012年3月2日，原告与主债务人金时达公司签订借款合同，隐瞒了该笔借款是借新还旧的这一重大事实，作为保证人的吴清瑶并不知情。2、本案超过诉讼时效以及除斥期间。主债务到期后两年的保证期间，该保证期间不能中断、延长。根据原告与主债务人签订的借款合同，借款的还款方式是按月结息，每月至少还5万，每年至少还100万的约定。吴清瑶的保证期间对于2016年9月1日的前两年即2014年9月1日以前到期的借款都已经超过保证期间，也就是2012年3月2日至2014年9月1日到期的借款本息原告无权向被告吴清瑶要求承担保证责任。 被告金时达公司、保嘉利公司、林清山、许金锔未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院将在理由部分予以认证、分析。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年2月27日，保嘉利公司与泉州银行刺桐支行签订编号为010120120204072的《泉州银行股份有限公司最高额保证合同》，内容为：乙方（保嘉利公司）所担保的主债权为自2012年2月13日至2015年2月13日期间（包括该期间的起始日和届满日），在人民币（小写：4300000元）（大写：肆佰叁拾万元）（大小写不一致时，以大写为准）的最高额内，甲方（泉州银行刺桐支行）依据与金时达公司（下称债务人）的借款合同、银行承兑协议、开立担保协议以及其它融资文件（以称主合同）而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期；上条所述最高余额，仅指债务本金的最高余额，抵押担保范围以第三条所述为准；乙方承担保证责任的方式为连带责任保证；乙方最高额保证担保范围包括：主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现债权的费用不包括在1.1条所述之最高余额内；若主合同为借款合同，则本合同项下的保证期间为：自主合同项下的借款期限届满之次日起两年；甲方根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日之次日起两年；乙方向甲方作如下陈述与保证:……完全了解主合同下债务的用途，为债务人提供保证担保完全出于自愿，在本合同项下的意思表示完全真实……等。泉州银行刺桐支行在甲方处加盖公章、保嘉利公司在乙方处盖章，且林清山在法定代表人处签字加盖私章。同日，林清山、许金锔、吴清瑶与泉州银行刺桐支行签订编号为010220120204072的《泉州银行股份有限公司最高额保证合同》，该内容与上述最高额保证合同内容一致，泉州银行刺桐支行在甲方处加盖公章、林清山、许金锔、吴清瑶在乙方处签字、捺印。 2012年3月2日，金时达公司与泉州银行刺桐支行签订编号为01012012020107201的《流动资金借款合同》，内容为：借款用途：借新还旧；本合同项下的借款金额为人民币（小写）¥4300000元（大写）肆佰叁拾万元；本合同项下的借款期限为36个月，自2012年3月2日起至2015年3月2日止；本合同项下借款自实际提款日起依据实际借款天数按日计息（日利率=年利率÷360），按月结息，结息日为每月的20日（每月的20日/每季末月的20日）；本合同利率确定为在中国人民银行相应档次基准利率基础上上浮20%。合同利率实行一期一调整，以年为一期。第一期的利率确定时间为本借款合同生效日，由乙方按借款合同生效日的相应档次的中国人民银行基准利率和双方约定的浮动幅度确定第一期利率，即年利率20%，第二期及以后各期的利率确定时间为借款合同生效日的对应日，由乙方按借款合同生效日的对应日的相应档次的中国人民银行基准利率和双方约定的浮动幅度确定当期利率。如遇调整当月不存在与借款合同生效日对应的日期，则以调整当月最后一日为对应日；甲方（金时达公司）应按本合同约定按时足额支付利息，并按下列8.1.3项的约定偿还借款本金：……8.1.3其它方式：分期还本，每月至少归还人民币伍万元，每年至少归还人民币壹佰万元；本合同项下借款的担保方式及担保合同为：编号010120120204072的《最高额担保合同》，担保方式为保证，担保人为保嘉利公司；编号010220120204072的《最高额保证合同》，担保方式为保证，担保人为林清山、许金锔、吴清瑶；甲方到期不偿还本合同项下借款本金及利息的，乙方（泉州银行刺桐支行）有权限期清偿，甲方授权乙方自行扣收甲方开立在泉州银行股份有限公司及其所有分支机构的所有账户中的资金以抵偿本合同项下的债务。同时对逾期借款按合同利率加收50%的利率计收罚息，并对未支付利息按合同利率加收50%的利率计收复利。扣划款项为外汇的，按扣划日乙方所公布的外汇买入价折算等。金时达公司在甲方处加盖公章、许金锔在甲方法定代表人处签字、捺印，泉州银行刺桐支行在乙方处盖章。同日，泉州银行刺桐支行出具《泉州银行借款凭证》，内容为：借款人金时达公司；贷款账号：50×××15；存款帐号：47×××12；借款金额：肆佰叁拾万元正；借款期限：2012年3月2日至2015年3月2日；利率：6.65‰；还款方式：分期还款；用途：借新还旧；借款合同号码：01012012020107201。金时达公司、许金锔在“兹借到上述贷款，保证按规定用途使用，不作他用，到期时请凭此收回”处盖章、签字、捺印。泉州银行刺桐支行在该凭证上加盖其专用转讫章。 另查明，借款之后，金时达公司偿还部分本金、利息，截至2017年9月11日，尚欠泉州银行刺桐支行借款本金2715449.53元，利息4073.17元、罚息438818.08元、复利36272.7元。泉州银行刺桐支行起诉后，借款人及各担保人仍未还款。 本院认为：本案系原告泉州银行刺桐支行与被告金时达公司、保嘉利公司、林清山、许金锔之间因金融借款合同关系而产生的纠纷，因被告林清山为澳门特别行政区居民，本案属于涉澳金融借款合同纠纷，应参照涉外民商事案件适用集中管辖的规定。双方在《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》上约定管辖法院，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，本院依法适用与本案具有最密切联系的法律即内地法律作为本案的准据法。当事人对此当庭表示认可。 双方当事人争议焦点是：被告吴清瑶是否应承担本案的连带清偿责任。对此，予以查明、分析并认定如下： 双方当事人对争议焦点的意见与其诉、辩主张基本一致。 本院认为，根据被告吴清瑶与原告泉州银行刺桐支行签订的编号为010220120204072的《泉州银行股份有限公司最高额保证合同》系合同当事人真实意思表示，合法有效，双方当事人均应依约履行。该合同约定“乙方所担保的主债权为自2012年2月13日至2015年2月13日期间（包括该期间的起始日和届满日），在人民币（小写：4300000元）（大写：肆佰叁拾万元）（大小写不一致时，以大写为准）的最高额内，甲方依据与金时达公司（下称债务人）的借款合同、银行承兑协议、开立担保协议以及其它融资文件（以称主合同）而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期”。该约定并未区分债务的性质，应当认定只要是在最高额保证期间内并且在担保金额范围内的债务均属于被告吴清瑶担保的债务。本案所涉《流动资金借款合同》签订于2012年2月13日之后，且贷款本金金额未超过430万元，应当属于吴清瑶担保的范围。因此不论本案所涉贷款是否用于借新还旧，吴清瑶均要承担担保责任。 根据《中华人民共和国担保法》第三十条第（一）款及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十条之规定，如果保证人主张免除保证责任，需要证明债权人与债务人串通欺骗保证人提供保证担保，或者债权人知道或应当知道债务人欺骗保证人仍与保证人签订保证合同的事实。本案中，被告吴清瑶关于原告与被告保嘉利公司欺骗其提供担保的抗辩无证据佐证，应承担举证不能的后果，本院不予采纳。 本案中，原告泉州银行刺桐支行与被告吴清瑶签订的《泉州银行股份有限公司最高额保证合同》约定保证人承诺“若主合同为借款合同，则本合同项下的保证期间为：自主合同项下的借款期限届满之次日起两年”，对本案债务期限作出了概括性承诺，因此，本案分期偿还的债务的保证期间应当从合同债务最后到期日即2015年3月2日开始起算，故被告吴清瑶的保证期间至2017年3月2日。原告于2016年9月9日诉至本院，并未超过保证期间。对于被告的抗辩，本院不予采纳。 综上，本院认为，原告具有从事金融业务的主体资格，其与被告金时达公司、保嘉利公司、林清山、许金锔、吴清瑶之间的借款合同、保证合同关系是当事人的真实意思表示，内容未违反有关法律法规的强制性规定，应认定为合法有效，各方当事人均应按合同的约定履行相应的权利义务。上述合同签订后，原告依约向被告金时达公司足额发放共计430万元贷款，被告金时达公司在借款合同期限届满后未按时、足额还款付息，已构成违约。原告据此要求被告金时达公司偿还原告贷款本金及利息、罚息、复利，具有事实与法律依据，本院予以支持。对借款期限内的利息、罚息及复利的计算，原告与被告金时达公司在《流动资金借款合同》中对此已明确约定，所以对借款期限内的利息、罚息及复利应按照借款合同约定的时间及利率分别计算。被告保嘉利公司、林清山、许金锔、吴清瑶自愿为被告金时达公司的上述借款提供连带保证担保，意思表示真实，其保证方式、期限、范围明确，保证合法有效。原告在保证期限内向前述保证人主张权利，应予支持。被告保嘉利公司、林清山、许金锔、吴清瑶承担了保证责任后，有权向被告金时达公司追偿。被告金时达公司、保嘉利公司、林清山、许金锔经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第三十条第一款、第三十一条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十条、第四十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告金时达（福建）电子科技发展有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告泉州银行股份有限公司刺桐支行偿还借款本金2715449.53万元，截至2016年9月1日的利息、罚息、复利194997.45元及自2016年9月2日起至实际还清款项之日止按中国人民银行逾期付款的有关规定及合同约定计算的利息、罚息； 二、被告泉州市保嘉利木业有限公司、林清山、许金锔、吴清瑶对被告金时达（福建）电子科技发展有限公司的上述债务承担连带清偿责任，其在承担保证责任后，有权向被告金时达（福建）电子科技发展有限公司追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费30084元，由被告金时达（福建）电子科技发展有限公司、泉州市保嘉利木业有限公司、林清山、许金锔、吴清瑶负担。 如不服本判决，原告泉州银行股份有限公司刺桐支行、被告金时达（福建）电子科技发展有限公司、泉州市保嘉利木业有限公司、许金锔、吴清瑶可以在判决书送达之日起十五日内，被告林清山可以在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  陈琼璋 审 判 员  卢书琪 代理审判员  庄丹钦 二〇一七年九月二十一日 书 记 员  蔡洋洋 附本案引用的主要法律法规条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十条有下列情形之一的，保证人不承担民事责任： （一）主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的； （二）主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第四十条主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的，债权人知道或者应当知道欺诈、胁迫事实的，按照担保法第三十条的规定处理。 第四十二条第一款人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第九十二条第一款受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。