甘肃省武威市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘06民终690号上诉人（原审被告）：天祝力天房地产开发有限公司,住所地甘肃省武威市天祝藏族自治县华藏寺镇南山村。法定代表人：刘文俊,该公司总经理。委托诉讼代理人：罗文喜，甘肃华藏律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈梅，甘肃华藏律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：甘肃金洪玉康电梯有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区静宁路175号。法定代表人：杨宏，该公司董事长。委托诉讼代理人：郑斌，甘肃纵横律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛玉春，甘肃纵横律师事务所律师。上诉人天祝力天房地产开发有限公司（以下简称力天公司）因与被上诉人甘肃金洪玉康电梯有限公司（以下简称金洪玉康公司）买卖合同纠纷一案，不服甘肃省天祝藏族自治县人民法院（2017）甘0623民初88号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人力天公司的法定代表人刘文俊及委托诉讼代理人罗文喜、陈梅，被上诉人金洪玉康公司的委托诉讼代理人郑斌、毛玉春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。力天公司上诉请求：依法撤销原审判决，改判驳回金洪玉康公司的诉讼请求，一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：金洪玉康公司所提供的证据虚假，力天公司签字确认的图纸是作为签订合同前的技术参考资料，金洪玉康公司未提供须经签字确认的全部7部电梯图纸存在违约，且其无安装、维护电梯的资质属商业欺诈，其主张的违约金过高，不符合法律规定。金洪玉康公司答辩称，被上诉人已完全按约履行了合同义务，不存在欺诈行为，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。金洪玉康公司向一审法院起诉请求：1.请求判令解除双方之间签订的《产品销售及安装合同》；2.判令力天公司向金洪玉康公司支付违约金314000元；3.本案诉讼费由力天公司承担。一审法院认定事实，2015年7月23日原、被告双方经过协商签订了需方为被告天祝力天房地产开发有限公司、供方为原告甘肃金洪玉康电梯有限公司的《产品销售及安装合同》,合同约定需方购买供方上海阿尔法电梯7部,包括安装费总价款为人民币157万元,合同经供、需双方签字盖章即生效，之后7天内，需方向供方支付人民币5万元作为定金；供方向需方提供标准《电梯土建布置图》，或提供按需方土建参数设计的非标《电梯土建布置图》。需方收到图纸后须盖章确认。合同还约定了双方违约责任，即任何一方违约，须向对方承担全部货款20%的违约金。2015年7月23日下午4点47分，原告公司员工苏万书通过其邮箱（邮箱名称七宝老街）将上海阿尔法电梯公司的非标准土建布置图发送至被告员工卢吉永邮箱中。合同签订后被告未按照约定向原告支付定金。一审法院认为，根据原、被告的诉辩理由及庭审证据质证情况，双方争议焦点为:”1.原、被告双方各自在履行合同中是否存在违约行为；2.原告要求被告赔偿违约金314000元的诉讼请求应否得到支持”。根据该争议焦点分析如下：对于原告诉请1：请求判令解除原被告之间签订的《产品销售及安装合同》。合同签订后，合同双方应当严格按照约定诚信履行，违反合同约定应当承担相应的法律责任。本案中，原告甘肃金洪玉康电梯有限公司与被告天祝力天房地产开发有限公司签订的《产品销售及安装合同》，系双方真实意思的表示，内容亦不违反我国法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同签订后并未实际履行，原告起诉要求解除合同的诉讼请求，庭审中被告明确表示同意解除合同，合理合法，应予准许。对于原告诉请2：判令被告向原告支付违约金314000元。首先，原、被告是否存在违约行为。根据双方提供的证据综观全案分析：本案原、被告签订合同前，双方就已经进行了交流、沟通，被告在原告书面提供的电梯土建总体布置图上盖章确认。合同签订后当日即2015年7月23日下午4点47分,原告员工苏万书通过邮箱将上海阿尔法电梯公司就1号楼两部电梯的非标准土建布置图发送至被告员工卢吉永邮箱中，下剩2号、3号楼5套电梯未出具图纸是由于被告拟安装的5部电梯尚不具备出图要求，由此可见原告履约态度积极，确已按合同约定全面履行了提供非标土建图的义务，不存在违约行为。被告虽有异议，但反驳证据效力不足，辩解理由亦不能成立。合同签订后被告履约态度消极，在合同签订之初及合同履行过程中并没有按约定向原告支付5万元定金，且在原告有能力履行合同并想继续履行合同的前提下，原告工作人员向被告法定代表人电话沟通合同事宜时，被告法定代表人明确拒绝了原告的履行要求，明显存在违约行为，依法应当承担违约责任。其次，对于原告主张的违约金31.4万元。双方在合同中有明确约定：一方违约按照全部货款的20%向对方给付违约金。合同约定的货款总价为157万元，原告主张被告向原告支付货款总价20%的违约金31.4万元，没有违反合同约定，也没有超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失，不存在违约金过高的问题。故原告要求被告按照合同约定给付违约金31.4万元的诉讼请求，合法有据，应予支持。综上所述，原告诉请合理合法，应予支持；被告辩称无据证实，不予采信。经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条一款、第一百零七条、第一百一十三条一款、第一百一十四条一款、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百一十八条一款之规定，判决：一、解除原告甘肃金洪玉康电梯有限公司与被告天祝力天房地产开发有限公司于2015年7月23日签订的《产品销售及安装合同》；二、被告天祝力天房地产开发有限公司于判决生效之日起30日内向原告甘肃金洪玉康电梯有限公司支付合同违约金314000元。案件受理费6010元，由被告天祝力天房地产开发有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：力天公司并未提供证据证实卢吉永非其员工而系建筑公司技术员，力天公司对卢吉永身份的事实异议无据证实，而从金洪玉康公司提供的电梯布置图上卢吉永书写内容及签字可证实，其具有收取电梯布置图纸的委托或授权，力天公司所提卢吉永并非其员工及金洪玉康公司未提供图纸违约的异议不能成立。经二审查明的案件事实与一审认定事实一致。本案争议焦点：金洪玉康公司是否存在违约情形，力天公司应否承担违约责任，违约金认定是否过高。本院认为，双方签订的《产品销售及安装合同》系其真实意思表示，并不违反法律禁止性规定，属有效合同，双方应按约切实履行合同。合同约定，在期限内金洪玉康公司负有向力天公司提供标准电梯土建布置图，力天公司则应向金洪玉康公司支付五万元定金，并在收到图纸后盖章确认。合同双方对是否已履行上述内容及履行顺序产生争议。经查，合同内容中并未约定提供图纸与给付定金的履行顺序，提供图纸与定金给付并无先后之分，应认定双方各自在期限内按期履行合同约定义务。从查明事实分析，金洪玉康公司在签订合同前即已向力天公司提供了工程所涉1号楼的电梯土建布置图，力天公司亦在此布置图上盖章确认，此与合同约定的由供方(金洪玉康公司)提供标准电梯土建布置图，需方（力天公司）盖章确认的合同义务相符，金洪玉康公司已积极履行了合同义务，其并不存在履行合同的违约行为。而力天公司在合同约定的期限内既未交付定金，又在电话沟通合同履行事宜中明确表达了不再继续履行合同的意愿，力天公司对合同的违约是明显的，应依法承担相应的违约责任。就力天公司所提各上诉理由，本院认为，合同中并未约定金洪玉康公司须有安装及维护电梯的相应资质，仅约定安排有安装资质的人员进行安装的内容，金洪玉康公司是否具有安装、维护的资质并不能否定双方之间签订合同的效力，力天公司所提金洪玉康公司无安装、维护资质，存在商业欺诈的理由不能成立。另，工程的技术员是否系力天公司员工并不否定其可受委托或授权接收合同约定电梯土建布置图的权利，亦不影响力天公司已接收图纸并盖章确认的事实，力天公司所持技术员并非其公司员工，供方未提供图纸构成违约的理由不能成立。关于力天公司所持邮箱截屏虚假，图纸电子版与书面图纸不一致的上诉理由，现已查明证据截屏系金洪玉康公司在电脑操作时错误所致，该错误已经庭审核对，证据虚假的理由不能成立，且合同中亦并未约定供方(金洪玉康公司)还须向需方（力天公司）提供电梯土建布置图的电子版义务，金洪玉康公司是否向力天公司提供与书面图纸一致的图纸电子版并不影响到其已按约提供书面图纸的事实，力天公司所提图纸不一致的理由不能成立。关于力天公司所提其盖章确认的图纸是作为合同签订前技术参考资料及盖章确认的图纸层数与约定层数不符之理由，因合同中并未约定金洪玉康公司须在合同签订前提供技术参考资料的合同义务，且合同中亦未约定电梯层数，力天公司所持理由无据证实，不能成立。至于力天公司所提上海阿尔法电梯有限公司出具的证明文件的时间漏洞问题，结合全案证据审查，一审认定该证明文件中的”2015年9月份”属笔误正确，并无不当。对于力天公司所持金洪玉康公司未提供全部7部电梯图纸，违约在先的理由，因电梯土建布置图的设计须依土建尺寸数据为参考，力天公司是否提供全部建筑土建数据给金洪玉康公司无据证实，故其所提金洪玉康公司违约在先的上诉理由亦不能成立。关于力天公司所持违约金过高的上诉理由，因金洪玉康公司主张的违约金数额并未超过其依合同所应取得的预期收益，符合合同约定，但鉴于金洪玉康公司在履行交付图纸的义务后，由于力天公司的违约，合同再未深度履行，因此，考虑合同的实际履行程度、履行投入、预期利益及力天公司因违约必须要承担的违约后果等因素，本院酌定由力天公司赔付金洪玉康公司合同违约金19万元较为符合本案实际。综上所述，天祝天力房地产有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持甘肃省天祝藏族自治县人民法院（2017）甘0623民初88号民事判决第一项及诉讼费用负担部分；二、变更甘肃省天祝藏族自治县人民法院（2017）甘0623民初88号民事判决第二项为天祝力天房地产开发有限公司于本判决生效之日起30日内向甘肃金洪玉康电梯有限公司支付合同违约金190000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费6010元，由天祝天力房地产有限公司负担4000元，甘肃金洪玉康电梯有限公司负担2010元。本判决为终审判决。审 判 长  毛晓明审 判 员  魏君鸿代理审判员  杨海昇二〇一七年九月二十六日书 记 员  付雪莲