安徽省潜山县人民法院民 事 裁 定 书(2017)皖0824民撤3号原告：安徽潜山农村商业银行股份有限公司，住所地安徽省潜山县梅城镇舒州大道1072号，统一社会信用代码9134080058886655X6。法定代表人：唐国珍，该行董事长。委托诉讼代理人：操震，男，该行职工。委托诉讼代理人：余乐水，安徽天柱律师事务所律师。被告：安徽皖峰蜂业集团有限公司，住所地安徽省潜山县经济开发区皖水路069号，统一社会信用代码91340824704943461E(1-1)。法定代表人：王汪平，男，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐孝云，安徽益上律师事务所律师。被告：安徽巨源建设集团有限公司，住所地安徽省潜山县源潭镇源怀路5号，统一社会信用代码91340824153980695J。法定代表人：黄精华，该公司董事长。委托诉讼代理人：王学功，男，该公司职工。委托诉讼代理人：王焰高，男，汉族，教师，住安徽省潜山县。安徽潜山农村商业银行股份有限公司（以下简称潜山农商行）因被告安徽皖峰蜂业集团有限公司（以下简称皖峰蜂业公司）与被告安徽巨源建设集团有限公司（以下简称安徽巨源公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服本院（2014）潜民一初字第01985号生效民事判决书，向本院提起第三人撤销之诉，本院于2017年6月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告潜山农商行的委托诉讼代理人操震、余乐水、被告皖峰蜂业公司的法定代表人王汪平及委托诉讼代理人徐孝云、被告安徽巨源公司的委托诉讼代理人王学功、王焰高到庭参加诉讼。本案现已审理终结。潜山农商行向本院提出诉讼请求：1、撤销安徽巨源公司与皖峰蜂业公司建设工程施工合同纠纷案的（2014）潜民一初字第01985号民事判决书；2、改判安徽巨源公司与皖峰蜂业公司建设工程施工合同纠纷案工程款优先受偿权为普通债权。事实与理由：一、潜山农商行于2015年8月28日起诉皖峰蜂业公司金融借款合同纠纷案，潜山县人民法院作出（2015）潜民二初字第00496号民事调解书，潜山农商行就皖峰蜂业公司提供抵押的第10幢、第11幢房地产享有优先受偿权。潜山农商行申请执行后，2016年12月30日，潜山县人民法院作出执行裁定，将皖峰蜂业公司第11幢房地产抵偿债务。潜山农商行2017年元月收到执行裁定书后发现，皖峰蜂业公司第10幢房地产因安徽巨源公司依据（2014）潜民一初字第01985号民事判决书享有工程款优先受偿权，并要求参与分配，侵犯潜山农商行抵押权。二、（2014）潜民一初字第01985号民事判决对潜山农商行不产生法律效力。安徽巨源公司诉皖峰蜂业公司建设工程施工合同纠纷案，涉及潜山农商行的利益，由于潜山农商行未接到参与诉讼通知，未能参与诉讼，导致作出的判决书侵犯潜山农商行享有的抵押优先权。三、安徽巨源公司丧失了工程款优先受偿权。依据《最高人民法院关于建设工程款优先受偿权问题的批复》第四条规定，建设工程承包人行使优先权期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程施工合同约定的竣工之日起计算。安徽巨源公司承包的工程实际竣工之日为2012年11月7日。安徽巨源公司于2014年8月6日起诉，请求确认优先受偿权超过六个月除斥期限。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第三款规定，特提起撤销权之诉。皖峰蜂业公司辩称，一、潜山农商行起诉已经超过六个月，程序上人民法院不应受理。权利人知道其民事权益受到损害的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。2016年10月，安徽巨源公司以优先受偿权请求参与财产分配，故潜山农商行最迟于2016年10月知道抵押的财产上存在其他优先受偿权，潜山农商行起诉超过法律规定的六个月期限。二、潜山农商行主张权益受到侵害不能成立。法律仅对实际产生的损害进行评判，而不能对可能发生的损害进行评判。（2015）潜执字第01216号之二执行裁定书不能证明潜山农商行的抵押优先受偿权受到了侵害。三、没有通知潜山农商行参加诉讼的事实和法律依据。安徽巨源公司诉皖峰蜂业公司建设工程施工合同纠纷案是2014年8月立案，潜山县人民法院同年11月17日作出民事判决。潜山农商行发放贷款分别是2014年2月、2015年5月，合同履行期限分别至2015年2月、2016年5月，安徽巨源公司起诉时，潜山农商行与皖峰蜂业公司金融借款合同均在合同履行期限内，建设工程施工合同纠纷与潜山农商行没有关联性。四、竣工时间，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。综上，驳回潜山农商行起诉和诉讼请求。安徽巨源公司辩称，一、潜山农商行不是诉讼主体。抵押贷款合同中一方当事人为潜山农商行余井支行，而不是潜山农商行。二、潜山农商行提起撤销之诉超过六个月的法定期限。提起撤销权之诉应在知道或者应当知道撤销事由后六个月内。在潜山农商行申请执行皖峰蜂业公司的财产拍卖过程中，安徽巨源公司提交了《参与分配申请书》。法院通知了安徽巨源公司和储德来作为优先受偿权的债权人就皖峰蜂业公司的财产分配进行三次调解，分别为2016年10月中旬、11月下旬、12月5日。几次调解，潜山农商行由副行长和潜山农商行余井支行的行长吴林参加，潜山农商行知晓存在其他优先受偿权的时间应是2016年10月中旬，2017年元月收到裁定书后才知道存在其他优先受偿权，明显与事实不符。三、根据《2011年全国民事审判工作会议纪要》规定：非因承包人的原因，建设工程未能在约定期间内竣工，承包人依据合同法第二百八十六条规定享有的优先受偿权不受影响；承包人行使优先受偿权的期限为六个月，自建设工程合同约定的竣工之日起计算；建设工程合同未约定竣工日期，或者由于发包人的原因，合同解除或终止履行时已经超出合同约定的竣工日期的，承包人行使优先受偿权的期限自合同解除或终止履行之日起计算。安徽巨源公司承建的皖峰蜂业公司工程，施工过程中增加了工程量，工程并没有竣工验收，且责任不在安徽巨源公司，工程结算日2014年7月31日即为合同终止之日，故安徽巨源公司主张工程款优先受偿权未超过六个月的期限。不能以约定的竣工时间作为实际竣工时间，在工程款数额未确认的情况下要求工程承包人主张工程款优先权，违背建设工程价款优先受偿权设立的初衷。安徽巨源公司与皖峰蜂业公司建设工程施工合同纠纷案认定的基本事实及裁判结果。本院于2014年8月6日受理了安徽巨源公司与皖峰蜂业公司建设工程施工合同纠纷案,同年11月17日作出（2014）潜民一初字第01985号民事判决。认定如下事实：2011年10月29日，皖峰蜂业公司和安徽巨源公司签订《建设工程施工合同》，约定：由安徽巨源公司承建皖峰蜂业公司位于潜山县经济开发区的一号多功能厂房的土建工程（不含水电安装工程），工期240天，自2011年11月8日至2012年8月8日；采用固定价款的计价方式，总价款3408000元；付款方式约定为：三年付款，基础完工时付总价款的5%，每层楼面完工时付总价款的5%，顶层屋面完工时付至工程价款的35%，竣工验收时付工程价款的5%，累计付至工程价款的40%；余下30%的工程价款在验收后一年内支付；另外的30%工程款在验收后二年内支付；如未能按上述条款支付工程款，按同期信用社贷款利率支付违约金。2012年11月7日，皖峰蜂业公司和安徽巨源公司就使用安徽巨源公司的脚手架等设施达成书面协议，确认：安徽巨源公司承建的工程已经完工，内外装饰工程由另外第三方施工。随后，安徽巨源公司多次催告皖峰蜂业公司支付工程款，2014年7月30日，皖峰蜂业公司和安徽巨源公司对工程进行决算，确认增加工程量价款为988619元，总工程款为4396619元（3408000元＋988619元），皖峰蜂业公司从账目上支付工程款221万元，尚欠2186619元，并于当日向安徽巨源公司出具2186619元的欠条。案件审理期间，经双方当事人核对，皖峰蜂业公司实际支付238万元。皖峰蜂业公司自2014年以来因资金问题引发多起诉讼，诉讼期间多家法院对其财产采取了保全措施，且多起判决责令皖峰蜂业公司履行金钱支付义务。裁判结果。关于工程的竣工日期，2012年11月7日，皖峰蜂业公司确认安徽巨源公司承建的工程已经完工，并将装饰装修工程发包给第三人，应视为皖峰蜂业公司已经使用该工程，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第一款第（三）项“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照下列情形分别处理：…（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”的规定，2012年11月7日为工程的竣工日期。对于最后30%及增加部分的工程款，按照约定应当于2014年11月7日前全部付清，安徽巨源公司提前主张权利，依据《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第六条合理适用不安抗辩权规则，维护权利人合法权益的规定，该诉讼请求符合相关法律精神，予以支持。合同中对于逾期付款按同期信用社贷款利率支付违约金的约定，系当事人真实意愿，不违反法律规定，予以确认。关于安徽巨源公司主张工程价款优先受偿权问题，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定，建设工程承包人行使优先权的期限为6个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。但并未明确承包人行使优先权的具体方式。工程实际竣工之日为2012年11月7日，工程交付后，巨源集团多次催告皖峰蜂业公司支付工程款，该催告应当视为对建设工程价款优先受偿权的一种行使方式，故皖峰蜂业公司认为安徽巨源公司主张优先受偿权超出法定期限的观点不符合法律规定，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零八条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款第（三）项、第十七条、《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第六条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿问题的批复》第一条、第四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下:（一）、皖峰蜂业公司于本判决生效后10日内支付安徽巨源公司的工程款2016619元（4396619元－2380000元）及相应利息（按同期信用社贷款利率计算，其中5600元的利息自2013年11月8日起算至本判决确定的给付之日止；2011019元的利息自2014年11月8日起算至本判决确定的给付之日止）；(二)、安徽巨源公司对涉诉工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；(三)、驳回安徽巨源公司的其他诉讼请求。案件受理费24328元，保全申请费5000元，合计29328元，安徽巨源公司负担1328元，皖峰蜂业公司负担28000元。潜山农商行为支持自己的诉讼请求，提供了如下证据。1、（2015）潜民二初字00496号民事调解书。2、最高额抵押合同二份。3、房地产他项权证。证据1-3证明潜山农商行对皖峰蜂业公司第10幢、第11幢房地产享有抵押优先受偿权。4、房地评估报告及照片，证明抵押评估时，抵押房地产无法定优先受偿权。5、（2014）潜民一初字第01985号民事判决书及有关卷宗材料，证明：工程竣工日期为2012年11月7日；安徽巨源公司2014年8月6日起诉，已超过六个月行使优先权的除斥期间，视为对优先权的放弃。皖峰蜂业公司对潜山农商行提供的证据提出了如下质证意见。证据1、2、3的真实性没有异议。证据4，估价仅作抵押作用。只是假定评估时点（2014年5月）无法定优先受偿权，因此，评估报告不能达到潜山农商行的举证目的；评估报告中的照片看不清楚，与本案没有关联性；证据5不能达到潜山农商行的举证目的，判决书认定的优先权合理合法、事实清楚、适用法律正确。安徽巨源公司对潜山农商行提供的证据提出了如下质证意见。证据1、2、3真实性没有异议，但达不到举证目的，同时证明权利主体是潜山农商行余井支行，潜山农商行不是适格主体。证据4的真实性没有异议，达不到潜山农商行的举证目的。证据5真实性没有异议，判决书证实了安徽巨源公司依法行使了法定优先权。安徽巨源公司为支持自己的主张提出了如下证据。1、建设工程施工合同、决算及欠条，证明：安徽巨源公司与皖峰蜂业公司就一号楼多功能厂房工程于2014年7月31日进行决算，双方认定该日期为竣工验收日期，且皖峰蜂业公司未按合同约定支付工程款，安徽巨源公司一直在主张权利。2、（2015）潜执字第00600号受理申请执行书。3、《参与分配申请书》。证据2、3证明：安徽巨源公司申请对被拍卖的房屋参与分配，法院通知了潜山农商行，法院三次组织潜山农商行及其他当事人参加，潜山农商行2016年10月知道抵押房屋存在其他优先权。潜山农商行对安徽巨源公司提供的证据提出了如下质证意见。证据1，真实性没有异议，证明目的有异议。付款方式的约定对当事人有约束力，安徽巨源公司放弃了优先权的除斥期限。证据2、3证明目的有异议，《参与分配申请书》没有交给潜山农商行，即使法院执行局签署了意见，从书面的文字上看，只是说明潜山农商行参加了协调会，但是不能证明潜山农商行收到了《参与分配申请书》，更不能说明潜山农商行知晓有其他优先受偿权。皖峰蜂业公司对安徽巨源公司提供的证据提出了如下质证意见。证据的真实性、合法性、关联性没有异议。请后位债权人参加有抵押权的财产分配，证明后位债权人享有优先受偿权，足以表明潜山农商行最迟在2016年10月已经知道了其他两个优先权的事实，有三个优先权同时存在，才请债权人一起来协调。皖峰蜂业公司为支持自己的主张提出了如下证据。2015年12月21日，皖峰蜂业公司提交给潜山县人民法院的执行异议书；2015年12月19日的拍卖公告。证据1、2证明：皖峰蜂业公司已经向法院反馈执行意见，潜山农商行应该知道这件事。潜山农商行对皖峰蜂业公司提供的证据提出了如下质证意见。1、潜山农商行没有收到异议书；2、是对评估报告提出的异议，没有涉及法定优先受偿权的问题，与本案没有直接关联性。安徽巨源公司对皖峰蜂业公司提供的证据的真实性、合法性、关联性没有异议。对当事人没有争议的证据，本院予以确认并在卷予以佐证。对有争议的证据，根据当事人的陈述、质证意见，认定事实如下：2011年10月29日，皖峰蜂业公司和安徽巨源公司签订《建设工程施工合同》，约定由安徽巨源公司承建皖峰蜂业公司一号多功能厂房（即第10幢房地产）的土建工程。2014年7月30日，皖峰蜂业公司和安徽巨源公司对工程进行决算，尚欠2186619元，并于当日向安徽巨源公司出具2186619元的欠条。因皖峰蜂业公司拖延支付工程款。安徽巨源公司于2014年8月6日诉至法院,同年11月17日，潜山县人民法院作出（2014）潜民一初字第01985号民事判决。判决：皖峰蜂业公司支付安徽巨源公司的工程款2016619元及相应利息，安徽巨源公司对涉诉工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。安徽巨源公司于2015年4月15日向潜山县人民法院申请强制执行。潜山农商行与皖峰蜂业公司分别于2014年2月、2015年5月签订《最高额抵押贷款合同》（余井支行最高额抵字第239308201430030号、239308201430030号），皖峰蜂业公司以其所有的第10幢、第11幢房地产提供抵押，抵押范围为不动产价值（包括建筑物、附属配套设施），不包含室内装饰装修及动产部分价值。因皖峰蜂业公司没有完全履行与潜山农商行的金融借款合同，潜山农商行于2015年8月28日诉至法院，同年9月22日，潜山县人民法院作出（2015）潜民二初字第00496号民事调解书，确认：潜山农商行就皖峰蜂业公司提供抵押第10幢、第11幢房地产享有优先受偿权。潜山农商行申请执行，2016年12月30日，潜山县人民法院作出（2015）潜执字第01216号之二执行裁定，将皖峰蜂业公司所有的第11幢房地产以4901089.5元抵付给潜山农商行。潜山农商行以皖峰蜂业公司所有的第10幢房地产存在其他优先受偿权，侵害其抵押权为由具状起诉。执行中，潜山农商行申请对皖峰蜂业公司所有的第10幢、第11幢房地产进行评估拍卖，皖峰蜂业公司对评估价值提出异议。2016年10月12日，安徽巨源公司以对承建的皖峰蜂业公司的工程折价或拍卖后的价款享有优先受偿权为由，向潜山县人民法院提出《参与分配申请书》，潜山县人民法院执行局收到《参与分配申请书》后于2016年10月底通知“潜山农商行余井支行负责人参与协调”。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第三款规定：“前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。”潜山县人民法院执行局收到安徽巨源公司的《参与分配申请书》后，于2016年10月底通知“潜山农商行余井支行负责人参与协调”，足以证明潜山农商行余井支行于2016年10月知道皖峰蜂业公司提供抵押的财产上存在其他优先受偿权，否则，通知有优先受偿权的债权人与无优先受偿权的债权人就同一财产的分配进行协调，违背日常经验法则。潜山农商行未能在法律规定的六个月内提起撤销之诉，丧失了撤销权诉权，起诉不符合法律规定，人民法院不应受理，已经受理的，驳回起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条规定，裁定如下：驳回原告安徽潜山农村商业银行股份有限公司起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  黄盛青审 判 员  郭万流人民陪审员  高满应二〇一七年九月十四日书 记 员  熊兰兰附：案件适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。