安徽省蒙城县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1622民初3507号原告:陆素美，女，1942年10月12日出生，汉族，住蒙城县，委托诉讼代理人：莫永红，安徽贾建国律师事务所律师。被告：刘沛，男，1991年4月27日出生，汉族，住蒙城县，被告：刘晓靖，女，1987年5月3日出生，汉族，住蒙城县。以上二被告共同的委托诉讼代理人：陈佰军，安徽潮平律师事务所律师。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司淮南中心支公司，住所地淮南市田家庵区人民南路西侧综合楼，统一社会信用代码91340400850225871J法定代表人：倪世波，系该公司总经理。委托诉讼代理人：曹成光，该公司员工。原告陆素美诉被告刘沛、刘晓靖、中国太平洋财产保险股份有限公司淮南中心支公司（以下简称太平洋淮南支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年5月日8立案受理后，依法适用简易程序，于2017年7月18日公开开庭进行了审理。陆素美的委托诉讼代理人莫永红、被告刘沛、刘晓靖的委托诉讼代理人陈佰军、被告太平洋淮南支公司的委托诉讼代理人曹成光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陆素美向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告损失合计100000元，其中精神抚慰金优先在交强险中赔偿；2.依法判令本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2016年11月12日19时10分，刘沛驾驶牌号为皖Ｓ×××**号小型客车行驶至蒙城县××省道龙泉寺路段时，与行人陆素美发生刮碰，致陆素美受伤，车辆受损，造成交通事故，经蒙城县公安局交通管理大队认定，刘沛负事故全部责任。皖Ｓ×××**号车登记车主为刘晓靖，在太平洋淮南公司入有交强险和不计免赔第三者责任险，请求判如所请。审理中，原告变更诉讼请求数额为96991.3元。刘沛、刘晓靖辩称，车辆投有保险应该由保险公司来赔偿，事故责任划分不当，不应认定刘沛承担全部责任，刘沛垫付了医疗费10000元，请求予以返还。平洋淮南支公司辩称，我公司不是直接侵权人，我公司的赔偿责任应依照保险合同的约定及保险条款处理。原告的医药费中应扣除非医保用药，外购药应当有医嘱，原告已经75岁，误工费不应支持，护理费要求过高。“三期”评定过高，均按期间的最上限计算存在不公平，伤残赔偿金应按5年计算，精神抚慰金过高，交通费依据不足，不宜超过300元，残疾器具费属于自行外购，不应支持，鉴定费不属于保险公司赔偿范围，诉讼费不应承担。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于各方没有争议的事故经过、皖Ｓ×××**号车车主是刘晓靖、该车在太平洋淮南支公司投保有交强险、商业三者险（保险金额50万元、不计免赔）、陆素美住院治疗34天、事故发生后刘沛垫付10000元等事实，本院予以认定。对有争议的证据和事实本院认定如下：1.陆素美提供的交通事故认定书，被告虽对责任认定有异议，但未能指出责任认定具有不当之处，本院对该证据予以认定；对交警部门的事故责任划分予以认定。2.陆素美提供的蒙城县双涧镇杨圩村村民委员会的证明，被告仅认为陆素美已经75周岁就认定其不具有劳动能力，依据不足，对该证据予以认定，对陆素美事故发生前从事农业生产予以认定。3.刘沛提供行车记录仪视频资料一份，该视频资料不能否定事故责任认定，对刘沛不应承担事故责任全责的主张不予认定。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本院确认陆素美因本起交通事故造成的损失为：医疗费36874.6元、后续治疗费8000元、残疾辅助器具费3000元、住院伙食补助费1020元（34天×30元）、营养费1800元（60天×30元）、护理费10935元（90天×121.5元）、误工费13047.93元（计算至定残前一天，139天×93.87元）、伤残赔偿金5860元（11720元×5年×10%）、精神抚慰金酌定8000元、鉴定费2400元、交通费酌定300元，共计损失91237.53元。鉴定费、评估费是为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，保险公司应予以承担。太平洋淮南支公司辩称对超出国家基本医疗保险标准的医疗费用不应赔偿，对于保险条款中的该约定为免除保险人责任条款，太平洋淮南支公司未举证证明对该条款履行了解释提示和明确说明义务，亦未能说明陆素美有超出国家基本医疗保险标准的医疗费存在，对该辩称不予支持。综上，陆素美的损失91237.53元由太平洋淮南支公司在交强险限额、商业三者险内赔偿；陆素美收到刘沛垫付的10000元应予以返还。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司淮南中心支公司于判决生效后十日内在交强险、商业险范围内赔偿陆素美91237.53元；二、陆素美于收到保险公司赔偿款当日返还刘沛10000元；三、驳回陆素美的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元，减半收取400元，由中国太平洋财产保险股份有限公司淮南中心支公司负担240元，由刘沛负担160元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。审判员  张海洋二〇一七年九月十八日书记员  吴 方附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。