云南省玉溪市江川区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）云0421民初898号 原告：李含艳，女，1996年11月24日出生，汉族，农民，住云南省玉溪市江川区。 委托诉讼代理人：景芋衡，云南安正律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。 被告：江川区卓然欣荘酒店，住所地为云南省玉溪市江川区大街街道宝凤路中段**。 经营者：侯冬艳，系酒店总经理。 委托诉讼代理人：宋晓林，男，1978年7月22日出生，汉族，居民，住云南省玉溪市江川区，系江川区卓然欣荘酒店副总经理，代理权限为特别授权代理。 原告李含艳与被告江川区卓然欣荘酒店劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月6日立案后，依法适用简易程序，于2017年7月12日公开开庭进行了审理。原告李含艳及其委托诉讼代理人景芋衡，被告江川区卓然欣荘酒店委托诉讼代理人宋晓林到庭参加诉讼。后经双方当事人同意及本院院长批准将审限延长一个月，本案现已审理终结。 原告李含艳向本院提出诉讼请求：一、判决被告支付其各项费用共计人民币：218546.6元（其中：1.一次性伤残补助金4877×60%×13=38040.60元；2.一次性伤残就业补助金4877×22=107294元；3.一次性医疗补助金4877×8=39016元；4.交通费36元；5.住院期间伙食补助费26天×100/天=2600元；6.停工留薪期间工资120天×98元/天=11760元；7.未签订书面劳动合同双倍工资1800元/月×11个月=19800元）；二、本案诉讼费由被告方承担。庭审中，原告增加诉讼请求为：一、判决解除原、被告之间的劳动关系；二、判决被告支付原告各项费用共计人民币：233708.79元（其中：1.一次性伤残补助金4877×60%×13=38040.60元；2.一次性伤残就业补助金4877×22=107294元；3.一次性医疗补助金4877×8=39016元；4.交通费36元；5.住院期间伙食补助费26天×100/天=2600元；6.停工留薪期间工资120天×98元/天=11760元；7.未签订书面劳动合同双倍工资1800元/月×11个月=19800元；8.医药费12562.19元；9.护理费2600元）。事实和理由：其于2014年10月到被告处工作，被告一直未与其签订劳动合同，也未为其缴纳过社会保险，2015年7月10日，其在上班期间意外被顾客高占武用酒瓶砸伤，经住院治疗后病情稳定。后其与被告多次协商赔偿事宜未果，即向玉溪市江川区劳动人事争议仲裁院申请事实劳动关系认定，后经认定其与被告之间属于事实劳动关系，其伤情被认定为工伤并构成七级伤残。之后其向玉溪市江川区劳动人事争议仲裁院申请工伤赔偿，仲裁院审理后下发了玉江劳人裁字（2017）7-2号仲裁裁决书，该裁决书支持其的损失为208700.92元，但扣除了被告之前支付过的23000元及侵权人高占武支付的101000元，其认为仲裁认定的赔偿标准过低，且被告及侵权人之前支付的费用不应扣除，故起诉至法院，请求判如所请。 被告江川区卓然欣荘酒店辩称：请求依法驳回原告的全部诉讼请求。事实与理由：原告所受伤害系侵权第三人高占武故意伤害行为所致，依法不属于工伤，其对原告不负有工伤赔偿的责任；即使原告受伤属于工伤，但依照云南省《工伤保险条例》的相关规定，侵权人高占武已经赔偿的101000元依法应当予以扣减，原告受伤后住院所花费的医疗费用未向高占武进行主张，此系原告放弃自身权利，放弃部分应由原告自行承担。 本院经审理认定事实如下：原告李含艳于2014年10月到被告江川区卓然欣荘酒店工作，其2014年11月至2015年6月的月平均工资为1644.38元，双方未签订劳动合同，被告也未为原告交纳社会保险。2015年7月10日上班期间，李含艳意外被顾客高占武用酒瓶砸伤，其受伤后到昆明医科大学第一附属医院治疗，先后住院两次，第一次住院时间为2015年7月11日至2015年7月30日共计20天；第二次住院时间为2015年11月2日至2015年11月9日，共计8天，此次开支医疗费1958.85元。2015年12月19日，李含艳在明兴义眼配置中心配置云南鲁信科技有限公司的义眼一片，价格为8500元。2016年10月18日，原告到昆明医科大学第一附属医院门诊治疗，开支门诊费95.84元。2016年2月4日，玉溪市江川区劳动人事争议仲裁院作出江劳人裁字（2016）14号仲裁裁决书，裁决李含艳与江川卓然欣荘酒店在2014年9月至2015年7月10日之间的关系属于事实劳动关系。2016年7月27日，玉溪市人力资源和社会保障局作出（2016）1181号认定工伤决定书，认定原告李含艳受到的损伤属于工伤。2017年1月6日，玉溪市劳动能力鉴定委员会作出玉劳鉴（2017）13号《关于李含艳因工伤残鉴定结论的通知》，认定李含艳因工伤残达柒级。2017年5月26日，玉溪市江川区劳动人事争议仲裁院作出玉江劳人裁字（2017）7-1号仲裁裁决书，仲裁裁决：一、由江川区卓然欣荘酒店支付李含艳医药费2062.19元；二、驳回李含艳要求江川区卓然欣荘酒店支付2600元护理费的请求。同日，玉溪市江川区劳动人事争议仲裁院作出玉江劳人裁字（2017）7-2号仲裁裁决书，仲裁裁决：一、由江川区卓然欣荘酒店支付李含艳以下费用：（一）一次性伤残补助金13月×4877元/月×60%=38040.6元；（二）一次性伤残就业补助金22月×4877元/月=107294元；（三）一次性工伤医疗补助金8月×4877元/月=39016元；（四）交通费36元；（五）住院期间伙食补助费915元；（六）停工留薪期间工资1644.38元/月×3个月＋1644.38元/月÷21.75天×5天=5311.14元；（七）未签订书面劳动合同的双倍工资差额1644.38元/月×11个月=18088.18元，以上七项合计208700.92元，扣减江川区卓然欣荘酒店支付过李含艳的23000元和高占武支付的101000元费用后，江川区卓然欣荘酒店还应支付李含艳84700.92元。 另查明，事发后，被告江川区卓然欣荘酒店支付了原告医疗费23000元。原告李含艳对高占武提起刑事附带民事诉讼，经本院主持调解，双方于2016年10月31日达成调解协议：由高占武赔偿李含艳医疗费、误工费、交通费、残疾赔偿金等费用共计101000元，调解当日高占武即向李含艳支付了101000元。 本院认为，《中华人民共和国劳动法》第三条第一款规定：“劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。”《中华人民共和国社会保险法》第三十三条规定：“职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。”《工伤保险条例》第二条第一款规定：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”本案中，原告李含艳与被告江川区卓然欣荘酒店之间成立事实劳动关系，为此，被告江川区卓然欣荘酒店作为用人单位，应为与其单位成立劳动关系的原告李含艳缴纳工伤保险费。《工伤保险条例》第十四条规定：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：“（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患职业病的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。”《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款规定：“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。”《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。”《工伤保险条例》第二条第二款规定：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”根据上述法律规定，原告李含艳受到的事故伤害已经玉溪市人力资源和社会保障局认定属于工伤，李含艳应享有相应的工伤保险待遇，但因被告江川区卓然欣荘酒店未为其缴纳工伤保险，其应享有的工伤保险待遇应由被告江川区卓然欣荘酒店予以支付，即被告江川区卓然欣荘酒店应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告李含艳费用。被告江川区卓然欣荘酒店辩称李含艳的事故伤害不属于工伤，未向本院提供证据予以证实，对其主张本院不予支持。 关于原告李含艳应享有的工伤保险待遇。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用；(二)住院伙食补助费；(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费；(四)安装配置伤残辅助器具所需费用；(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；(六)一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；(七)终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；(八)因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；(九)劳动能力鉴定费”，第三十九条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：(一)治疗工伤期间的工资福利；(二)五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；(三)终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金”，原告李含艳应享有的工伤保险待遇包括医疗费、住院伙食补助费、停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。 1.关于医疗费的认定，根据《工伤保险条例》第三十条第三款、第四款之规定：“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”根据医疗机构出具的医药费收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，认定李含艳开支的医疗费为其2015年11月2日至2015年11月9日在昆明医科大学第一附属医院开支的住院医疗费1958.85元及2016年10月18日开支的门诊费95.84元，共计2054.69元。对于原告李含艳主张的义眼定金2000元及配置义眼费用8500元，根据《工伤保险条例》第三十二条规定：“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。”原告李含艳安装义眼没有经过劳动能力鉴定委员会确认，其要求被告支付其安装义眼费用及定金的主张无法律依据，本院不予支持；对其要求被告支付其复印费7.5元的主张，不属于工伤保险的赔偿范围，本院不予支持。 2.关于住院伙食补助费和交通费的认定，参照《玉溪市人民政府办公室关于明确工伤职工住院伙食补助费统筹地以外就医交通食宿费标准和调整工伤保险基准费率》中所载“工伤职工住院伙食补助费按云南省二类地区的月最低工资标准÷30天×70%（元/日）计算，四舍五入到元”的标准，结合云南省二类地区的月最低工资标准和原告李含艳在本案中住院的天数28天，认定原告李含艳的住院伙食补助费为1400元/月÷30天×70%×28天≈915元，交通费为36元。原告主张按每天100元的标准计算住院伙食补助费的主张无法律依据，本院不予支持。 3.对于停工留薪期间工资的认定。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，以及《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算”，原告李含艳在被告江川区卓然欣荘酒店工作期间的月工资为1644.38元，其停工留薪期间的工资计算为1644.38元/月×3个月＋1644.38元/月÷21.75元×20天=7957.28元。原告李含艳主张应按每天98元的标准计算工资的主张，未向本院提供证据予以证实，对其主张本院不予支持。 4.关于一次性伤残补助金的认定，根据《工伤保险条例》第三十七条第一项规定：“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”，第六十四条第二款规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。结合原告李含艳的月工资收入为1644.38元以及2016年玉溪市在岗职工平均工资58523元计算，认定原告李含艳的一次性伤残补助金为13月×4877元/月×60%=38040.6元。 5.关于一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的认定，根据《工伤保险条例》第三十七条第二项规定：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，以及《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条规定：“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：七级8个月、八级6个月、九级3个月、十级2个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%”，结合玉溪市上年度职工月平均工资标准，认定原告李含艳的一次性伤残就业补助金为4877元/月×22个月=107294元、一次性工伤医疗补助金为4877元/月×8个月=39016元。 以上5项共计195313.57元。对于原告要求被告支付其未签订书面劳动合同双倍工资19800元的主张。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”被告江川区卓然欣荘酒店未按规定与原告李含艳签订书面劳动合同，其应向原告李含艳支付未签订劳动合同的二倍工资差额为1644.38元/月×11个月=18088.18元。原告李含艳主张应按1800元计算月工资的主张未向本院提供证据予以证实，对其主张本院不予支持。对原告李含艳主张的护理费，因无相关法律依据，本院不予支持。综上，原告李含艳应获得的各项赔偿费用共计213401.75元。对原告李含艳要求与被告江川区卓然欣荘酒店解除劳动关系的主张，被告无异议，本院予以支持。 被告江川区卓然欣荘酒店认为支付的费用中应扣除侵权人高占武赔偿的101000元的主张，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”根据该规定，劳动者因工伤事故受到人身损害，有权向用人单位主张工伤保险赔偿，如果所受人身损害系因用人单位以外的第三人侵权所致，劳动者同时还有权向第三人主张人身损害赔偿。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，构成工伤的，劳动者因工伤事故享有工伤保险赔偿请求权，因第三人侵权享有人身损害赔偿请求权。二者虽然基于同一损害事实，但存在于两个不同的法律关系之中，互不排斥。劳动者有权向用人单位主张工伤保险赔偿，同时还有权向侵权人主张人身损害赔偿，即有权获得双重赔偿。用人单位和侵权人应当依法承担各自所负的赔偿责任，不因受伤职工先行获得一方赔偿、实际损失已得到全部或部分补偿而免除或减轻另一方的责任。被告的主张无法律依据，本院不予支持。 综上所述，为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、第七十三条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十八条、第三十九条、第四十一条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十二条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条之规定，判决如下： 一、原告李含艳与被告江川区卓然欣荘酒店之间的劳动关系于本判决生效之日解除； 二、被告江川区卓然欣荘酒店于本判决生效之日起30日内赔偿原告李含艳医疗费2054.69元、住院伙食补助费915元、交通费36元、停工留薪期间的工资7957.28元、一次性伤残补助金38040.6元、一次性伤残就业补助金107294元、一次性工伤医疗补助金39016元、未签订书面劳动合同双倍工资差额18088.18元，上述费用共计213401.75元，扣除被告江川区卓然欣荘酒店已支付的23000元，被告江川区卓然欣荘酒店还应支付原告李含艳190401.75元； 三、驳回原告李含艳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告江川区卓然欣荘酒店负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。 审判员  李月雯 二〇一七年九月二十八日 书记员  李静雯