湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0106民初3052号原告：周志斌，男，1987年10月18日出生，汉族，个体经营者，户籍地湖南省新邵县，现住武汉市武昌区，委托诉讼代理人：周先明，北京德和衡（武汉）律师事务所律师。(特别授权)委托诉讼代理人：余晓华，北京德和衡（武汉）律师事务所律师。(特别授权)被告：赵华平，男，1982年10月14日出生，汉族，户籍湖北省荆门市京山县，现住地武汉市武昌区，被告：彭喜平，男，1964年10月30日出生，汉族，户籍地湖北省嘉鱼县，现住地武汉市武昌区，被告：周海斌，男，1982年4月22日出生，汉族，住湖南省新邵县，现住武汉市武昌区，原告周志斌与被告赵华平、被告彭喜平、被告周海斌提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年4月18日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告周志斌及其委托诉讼代理人周先明、被告周海斌到庭参加诉讼。被告赵华平、被告彭喜平经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周志斌向本院提出诉讼请求：请求判令被告赵华平、被告彭喜平、被告周海斌连带赔偿周志斌医疗费13,331.65元、误工费15,664元、住院期间营养费465元、住院伙食补助费465元、护理费8,540元、残疾赔偿金54,102元、后期治疗费15,000元、鉴定费2,000元、被扶养人生活费9,803元、精神抚慰金5,000元，损失共计124,370.65元并承担本案的诉讼费用。原告周志斌主张的事实及理由：2016年4月10日，周志斌应被告周海斌邀请，到雇主被告赵华平、被告彭喜平、被告周海斌三人合伙开的虾庄做事。在与彭喜平一起抬铁棚子时，被铁棚子砸伤右脚，造成骨折。2016年4月11日至2016年5月13日，周志斌先后前往中国人民武装警察部队湖北省总队医院和湖北省人民医院住院治疗，发生医疗费共计35,331.65元。2016年5月10日周志斌向被告赵华平、被告彭喜平、被告周海斌索要医疗费未果故报警，在辖区派出所主持下调解并达成调解协议：医疗费用由赵华平、彭喜平、周海斌共同承担，其他费用由周志斌出院后向法院诉讼解决。2016年8月22日，武汉中诚法医司法鉴定所评定，周志斌所受损伤构成十级伤残，后续治疗费15,000元，误工时间180天，护理时间90天。周志斌之父周四洲系残疾人，需要周志斌及哥哥周文彬扶养。赵华平、彭喜平和周海斌在支付22,000元医疗费和1,000元交通费后，不愿再支付其他赔偿款。被告周海斌辩称：原告周志斌是我应被告赵华平和被告彭喜平的要求介绍过来做事的；虾庄合伙人是赵华平和彭喜平，我也是给他们打工，我的工资是按营业额的40%发放的；我不是虾庄合伙人，不应当承担责任，即使承担责任也不应当承担全部责任。被告赵华平、被告彭喜平未作答辩。经审理查明，2016年4月10日，原告周志斌经被告周海斌介绍到位于武汉市武昌区杨园南路的虾庄干活。当天周志斌在抬夜宵摊的棚子时，被倒下的棚子砸伤脚。周志斌受伤后，先后前往中国人民武装警察部队湖北省总队医院、湖北省人民医院和武汉市汉口医院治疗，住院共计31天，发生医疗费共计35,331.65元，出院诊断为左胫骨平台骨折；其中，在中国人民武装警察部队湖北省总队医院住院9天，发生护理费1,630元。2016年5月10日，双方就赔偿事宜发生纠纷，武汉市武昌区水果湖派出所出警并组织现场调解。《水果湖派出所现场调解协议书》载明“周志斌于2016年4月10日在杨园给赵华平、彭喜平、周海斌做活。由于在搬棚子时，棚子倒了，将周志斌的脚压骨折了。……经调解，双方自愿达成如下协议：一、由赵华平、彭喜平、周海斌三人负责周志斌住院期间费用，尽快让周志斌出院，并交齐医院所有的费用；二、周志斌出院后，由周志斌到法院去处理后期费用”，周四洲（原告周志斌之父）、被告赵华平、被告彭喜平和被告周海斌在协议书上签字确认。之后，赵华平、彭喜平和周海斌先行垫付23,000元。2016年8月22日，武汉中诚法医司法鉴定所出具武中诚法[2016]临鉴字第325号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：周志斌所受损伤已构成十级伤残，建议给予后续治疗费15,000元或据实结算，自受伤之日起误工时限为180日，护理时限为90日（均含二次手术时间）；周志斌自行支付鉴定费2,000元。原告周志斌自2015年3月12日起至事故发生之日一直在武汉工作生活，经营夜排店。周志斌之父周四洲（43052219570424311411），住湖南省邵阳市××潭××镇××号，系残疾人，无劳动能力，完全依靠其子周文彬和周志斌扶养。另，坐落于武汉市武昌区杨园南路的虾庄未办理营业执照。上述事实，有当事人的陈述、《水果湖派出所现场调解协议书》、病历资料及医疗费发票、居住证及《证明》、《租铺面合同协议书》、房租收据及照片、《护理协议》及护理费发票、《司法鉴定意见书》及鉴定费发票、《残疾人证》、村民委员会及派出所证明等证据予以证明，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为被告周海斌是否系案涉虾庄合伙人。周海斌对《水果湖派出所现场调解协议书》真实性无异议，但认为其不是虾庄的合伙人。该《调解协议书》载明“周志斌于2016年4月10日在杨园给赵华平、彭喜平、周海斌做活”，并由周海斌本人签字确认。周海斌对此提出异议，但并未提交足以反驳的证据，故对其主张不予采信。依据周海斌、原告周志斌的陈述及派出所的现场调解笔录，本院对被告赵华平、被告彭喜平及周海斌系虾庄合伙人的事实予以确认。在雇员提供劳务的过程中，对雇佣活动现场尽到安全管理义务，杜绝安全责任事故的发生，是雇主应尽的基本责任。雇员因提供劳务受到损害，雇主应当承担赔偿责任，该赔偿义务是针对雇员因职业伤害造成的经济损失和劳动能力损失的补偿，不能因雇员的操作失误而免除。本案中，由于三被告经营的虾庄未办理营业执照，三被告作为虾庄的合伙人应为原告周志斌的雇主。作为雇主，其未对雇佣活动现场尽到安全管理义务，对原告周志斌的损害结果存在一定过错，其应当承担一定的责任。周志斌作为完全民事行为能力人，其自身未尽到相应的安全注意义务，对损害结果的发生亦有一定的过错，亦应当承担一定的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，本院认定被告赵华平、被告彭喜平、被告周海斌对原告周志斌的损失承担70%的责任，原告周志斌自行承担30%的责任。根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款“合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。”的规定，被告赵华平、被告彭喜平、被告周海斌对原告周志斌的损失应当承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，对原告周志斌的损失分析认定如下：1、医疗费：根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。经核算医疗费票据，原告周志斌发生医疗费共计35,331.65元。2、后续治疗费：器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，原告周志斌主张按照鉴定意见一次性结算后续治疗费15,000元，本院依法予以支持。3、住院伙食补助费：原告周志斌住院治疗31天，其住院伙食补助费本院认定为465元（15元/天×31天）。4、营养费：应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，原告周志斌的营养费本院酌情认定为465元。5、误工费：根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。计算至定残前一日，原告周志斌的误工时间为133天。由于周志斌未提交证据证明其收入状况，参照2016年度湖北省住宿和餐饮业在岗职工人均年平均工资收入标准计算，确认其误工损失为12,000.97元（32,935元÷365×133）。6、护理费：在中国人民武装警察部队湖北省总队医院住院9天，发生护理费1,630元，本院予以确认。参照法医鉴定意见，原告周志斌的护理时间为90天。周志斌主张的护理费8,540元未超过法律规定的标准，本院予以认可。7、残疾赔偿金：根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告周志斌主张的残疾赔偿金54,102元，未超出法律规定的标准，本院依法予以支持。8、被扶养人生活费：根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。原告周志斌之父周四洲于1957年4月24日出生，在农村居住生活。原告周志斌主张的被扶养人生活费9,803元，未超出法律规定的标准，本院依法予以支持。9、精神损害赔偿金：综合侵权人的过错程度、侵害方式、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力及本地平均生活水平进行认定。原告周志斌的损伤构成十级伤残，其精神损害赔偿金本院酌情认定为700元。10、鉴定费：原告周志斌支付的鉴定费2,000元，系确定其损失支出的必要费用，本院予以支持。原告周志斌的医疗费35,331.65元、后续治疗费15,000元、住院伙食补助费465元、营养费465元、误工费12,000.97元、护理费8,540元、残疾赔偿金54,102元、被扶养人生活费9,803元、鉴定费2,000元，共计137,707.62元，被告赵华平、被告彭喜平、被告周海斌应当赔偿周志斌96,395.34元（137,707.62元×70%），周志斌自行承担41,312.29元（137,707.62元×30%）。精神损害赔偿金700元，由赵华平、彭喜平、周海斌予以赔偿。综上，被告赵华平、被告彭喜平、被告周海斌应赔偿原告周志斌各项损失共计97,095.34元（96,395.34元＋700元）。抵扣赵华平、彭喜平、周海斌先行垫付款23,000元，赵华平、彭喜平、周海斌实际还应赔偿周志斌各项损失74,095.34元（97,095.34元-23,000元），由赵华平、彭喜平、周海斌互负连带清偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告赵华平、被告彭喜平、被告周海斌于本判决生效之日起十五内连带赔偿原告周志斌各项损失共计74,095.34元；二、驳回原告周志斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费922元，由原告周志斌负担276.6元（922元×30%），被告赵华平、被告彭喜平、被告周海斌承担645.4元（922元×70%）（此款周志斌已预交，赵华平、彭喜平、周海斌径行支付给周志斌）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据《诉讼费用交纳办法》的规定预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，财政机关：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户银行：农行武汉市民航东路支行832886。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间是二年。审 判 长  冯荣华审 判 员  丁 青人民陪审员  刘 理二〇一七年九月二十五日法官 助理  程 晨书 记 员  严 城