湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘13民终1108号上诉人（原审原告）：卢勇成。委托诉讼代理人：刘耀光，湖南民声律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖南省娄底工程公司留守处。被上诉人（原审被告）：娄底市住房和城乡建设局。法定代表人：陈国光，该局局长。委托诉讼代理人：何林，系该局职员。委托诉讼代理人：李朝红，湖南泰涟律师事务所律师。上诉人卢勇成因与被上诉人湖南省娄底工程公司留守处、娄底市住房和城乡建设局劳动争议纠纷一案，不服娄底市娄星区人民法院（2016）湘1302民初2662号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月10日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人卢勇成及其委托诉讼代理人刘耀光、被上诉人娄底市住房和城乡建设局的委托诉讼代理人李朝红、何林到庭参加诉讼，被上诉人湖南省娄底工程公司留守处未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人卢勇成上诉请求：依法维持原审判决第一项，撤销原审判决第二项并改判支持上诉人的全部诉讼请求；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审判决认定事实错误。（1）原审判决认定娄底工程公司留守处已经给予农民轮换工经济补偿和补缴养老保险错误。被上诉人没有提供证据证明已为上诉人足额支付经济补偿和补缴养老保险，而上诉人在一审中已经提交养老保险缴费单，证明养老保险费是上诉人自己缴纳的。上诉人要求被上诉人赔偿社会保险损失并办理补缴手续，均有法律和政策依据。（2）原审判决认定上诉人与原娄底工程公司之间的劳动关系于1998年12月31日终止与事实不符，终止时间应当为2005年12月。2、上诉人要求被上诉人支付经济补偿金、生活补助费、安置费具有法律依据。根据国务院关于《全民所有制企业招用农民合同制工人的规定》，农民工因劳动合同期满，劳动合同终止执行，或者属于第十三条第（三）、（四）项、第十五条的规定解除劳动合同时，企业应按照其在本企业工作年限，每满一年发给相当于本人一个月标准工资的生活补助费，但最多不超过本人十二个月的标准工资。3、上诉人要求被上诉人将每月所扣的18元退休养老保险金交至社会保险账户或者退还上诉人具有事实依据和法律依据。上诉人提交的部分工资表、收款收据可以证明上诉人扣取了上诉人18元每月的费用，而原审判决认定与事实不符。综上所述，请求二审法院依法支持上诉人请求。被上诉人娄底市住房和城乡建设局答辩称，原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求维持原判。被上诉人湖南省娄底工程公司留守处未答辩。卢勇成向一审法院起诉请求：1、判决确认原告是原娄底工程公司职工，并由被告为原告办理社会保险、赔偿原告未办理社会保险造成的损失4万元；2、判令被告支付原告12个月的生活补助费12912元；3、判令被告支付原告经济补偿金86710元；4、判决原告享受与娄底市建安公司（属娄底市建设局主管）职工同等待遇；5、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：1、原告卢勇成系原娄底工程公司农民轮换工，于1981年3月进入该公司工作。2、1999年5月12日，原娄底工程公司作出《关于对计划外用工管理的有关规定》（娄地建司字[1999]第25号），规定：一、凡一九九八年十二月三十一日前在我司工作年龄已偏大的农民合同制工人、发包工，不分工种男年满55周岁，女年满45周岁……可按公司劳动工资管理办法的有关规定办理退场手续，其他没有达到年龄界限的一律不予办理退场手续……四、从一九九九年元月一日起我司使用的农民合同制工人，发包工一律统称为计划外用工，或临时性用工，不管在企业干多少年都不存在办理退场手续，其理由是我司都是实行项目法施工，其用人权属项目经理部，项目在用人的时候可按照国家有关规定直接与个人签订个人劳动用工合同，其有关待遇、工资、工作时间都可以按照签订劳动合同的有关条款执行……八、规定从一九九九年元月一日起执行。该规定实施后，原告与原娄底工程公司双方并未就退场办理相关手续，原娄底工程公司亦未给予原告经济补偿和补缴养老保险。但是之后，原娄底工程公司对所承建的工程按项目法施工，工程用人权属于项目经理部，因此，原告是否在其中从事工作由项目经理部决定，原告的相应工资亦由项目经理部发放。3、2005年4月26日，原娄底工程公司依据《中共娄底市委关于加快国有中小企业改革和发展的决定》、中共娄底市委娄底市人民政府《关于全市国有工商企业产权制度改革的若干规定》（娄发[2004]5号）以及娄底市委办、市政府办印发的《市属国有企业改革职工安置和劳动保障细则》（娄办发[2004]57号）、《娄底市建设局系统国有企业改制职工安置补偿实施意见》（娄建发[2004]173号）等文件精神，制订了《湖南省娄底工程公司改制方案》，并召开职工代表大会企业改制专题会议通过《职工置换身份安置实施办法》后实施了改制。至2005年12月底，原娄底工程公司改制工作基本完成。根据该改制方案，“对于农民轮换工和其他计划外用工，娄地建司字[1999]第25号文件已做了明确处理规范，所以在本次改制中不存在经济补偿问题”。但是，至2005年11月15日，鉴于原娄底工程公司在清退农民轮换工时未按相关劳动法规给予农民轮换工经济补偿和补缴养老保险费，娄底工程公司留守处向市企改办请示后决定给予农民轮换工经济补偿和补缴养老保险，经济补偿标准为：根据劳动者在原娄底工程公司工作的实际时间，每满一年补偿其离开原娄底工程公司时一个月的标准工资，最多补偿12个月，1998年以前的轮换工最迟离开企业时间为1998年12月31日，凡被认定为给予经济补偿对象的，由娄底工程公司留守处为其从1991年7月1日起缴纳养老保险费，缴至本人被确认给予补偿的截止时间为止。后娄底工程公司留守处根据湖南省劳动和社会保障厅下发的《关于原农民合同制工人参加企业职工基本养老保险有关问题的通知》（湘劳社政字[2004]15号）第二条“养老保险统账结合制度实施前，各用人单位在国家和省下达的劳动计划外挪用且一直在该单位就业的原农民合同制工人，统一从各市州统账结合制度实施时起，可由用人单位和个人以个人上年度月平均工资（无法确认上半年度月平均工资的，以全省上年度职工月平均工资）为基数，按当地同期缴费比例补缴养老保险费（含本息），并补记个人账户”之规定，为原告补缴了自娄底建立个人社保账户之日起（即1995年8月）至1998年12月的养老保险费，并一次性补发给原告回乡生活补助费4437元。4、原告卢勇成认为其在原娄底工程公司改制过程中未享受到依法应享受的待遇，向娄底市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2016年7月29日作出娄劳人仲案字[2016]第105号不予受理案件通知书，以被申请人主体不适格、申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围、申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效为由不予受理原告的仲裁申请。遂原告诉至法院。5、被告娄底工程公司留守处系在原娄底工程公司实行企业改制过程中于2005年7月成立的，专门负责处理改制遗留问题。2008年12月，经娄底市国有企业改革领导小组办公室对企业改制专项验收合格后，原娄底工程公司改制工作全面完成，留守处的工作职能亦履行完毕后而解散。一审法院认为，原告作为农民轮换工于1981年进入原娄底工程公司工作，长期、稳定的为原娄底工程公司提供劳动，原娄底工程公司亦支付给原告相应报酬，双方虽未签订书面劳动合同，但已形成了事实劳动关系。在1999年，原娄底工程公司作出《关于对计划外用工管理的有关规定》（娄地建司字[1999]第25号）要求原告等农民轮换工退场，双方虽未办理相应的退场手续，但之后原告是否在原娄底工程公司承建的工程工作由项目经理部决定、原告的工资亦由项目经理部发放，显然，原告对原娄底工程公司要求其退场是明知的、且未提出异议，原娄底工程公司的该种行为可视为其解除了与原告之间的劳动合同，故原告与原娄底工程公司之间的劳动关系已于1998年12月31日终止。虽然在解除劳动合同之时，原娄底工程公司未按照法律规定给予原告经济补偿金，但是被告娄底工程公司留守处在原娄底工程公司改制后已按法律规定履行了其给予原告经济补偿金及补缴养老保险的义务。因此，原告再要求被告办理社会保险、赔偿社会保险损失、支付生活补助费、经济补偿金的主张没有法律和事实依据，不予支持。关于原告要求享受与娄底市建安公司职工同等待遇的主张，没有法律和事实依据，不予支持。关于原告所陈述的原娄底工程公司每季度扣取了其18元的费用上缴至社保帐户的问题，原告没有证据予以证明，且不符合常理，不予采信。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第二十六条、第二十八条，《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的规定》第36条之规定，判决如下：一、确认原告卢勇成系原湖南省娄底市工程公司农民轮换工。二、驳回原告卢勇成其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告卢勇成负担。二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。二审经审理查明，确认一审认定的案件事实。本院认为，原娄底工程公司曾经是我市规模最大、贡献最大的建筑企业，该公司所有员工用辛勤的劳动建造了娄底城区的大部分建筑，为娄底城市建设的起步、发展、美丽立下了汗马功劳，是城市建设的有功之臣，理应得到全社会的感谢铭记和尊重。在向为娄底城市建设作出突出和卓越贡献的原娄底工程公司员工表示敬意和谢意的同时，对员工的具体诉求，也不能违背法律，或者以情感代替法律，必须严格依法办案，同时要考虑改制政策的严肃性、诉求解决的连锁性、政府惠民的承受力，既经得起法律和政策的检验，又经得起历史和现实的考验。上诉人系原娄底工程公司农民轮换工，原娄底工程公司于1999年作出《关于对计划外用工管理的有关规定》（娄地建司字[1999]第25号），明确要求上诉人等农民轮换工退场，该规定符合当时的政策，故原审判决认定上诉人与被上诉人之间的劳动关系于1998年12月31日终止并无不当。原娄底工程公司留守处为上诉人补缴了自娄底建立个人社保账户之日起（1995年8月）至1998年12月劳动关系终止时止的养老保险费，上诉人主张应由原娄底工程公司为其补缴至2005年止的养老保险费，并享受原娄底工程公司正式工同等社会保险待遇的主张无事实和法律依据，原审法院对此不予支持并无不妥。此外，被上诉人对上诉人实行了一次性安置，上诉人从被上诉人处领取了一次性经济补偿金，应视为双方已就安置和经济补偿问题处理完毕，原审法院认定上诉人再次要求被上诉人支付生活补助费、经济补偿金、安置费等费用的主张没有事实和法律依据并无不当。关于上诉人要求被上诉人将扣取的18元/月的费用返还上诉人或上缴至其社保账户的主张，因没有充分的证据证明原娄底工程公司实际扣取了该笔费用，以及扣取的具体数额，且对该笔费用的性质和去向双方各持己见，故原审法院对上诉人的该主张未予支持并无不当。综上所述，卢勇成的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费免收。本判决为终审判决。审判长 彭 旦审判员 蒋国保审判员 李芳丽二〇一七年九月二十二日书记员 刘 娟附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。