四川省泸州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川05民终568号上诉人（原审被告）：李健，男，1979年6月15日出生，汉族，住四川省古蔺县。委托诉讼代理人：段明强，四川朝旭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡华清，男，1975年12月17日出生，汉族，住四川省古蔺县。委托诉讼代理人：陈超亮，四川蜀泸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱兴梁，男，1974年5月4日出生，汉族，住四川省古蔺县。上诉人李健与被上诉人胡华清、朱兴梁提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省古蔺县人民法院第（2016）川0525民初2207号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，组成合议庭于2017年8月9日开庭进行了公开审理。上诉人李健及其委托诉讼代理人段明强、被上诉人胡华清及其委托诉讼代理人陈超亮、被上诉人朱兴梁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李健上诉称：一审认定朱兴梁为其修建隔楼楼板不实，是在二环路改造时才增加隔层，且三层临时建筑只有1.8米不符合建筑规范2.2米计算建筑面积的规定，不层不应计算单独一层。修建档墙不需要资质，且即使要资质，上诉人的行为也仅是违反部门规章，不应承担赔偿责任，也不应承担连带责任；一审判决认定胡华清只承担30%的责任明显不当，因为其自身存在严重过错，其以前也摔下来过因为拴了保险绳没有出事，这次是有保险绳而不拴；一审仅判决由上诉人和朱兴梁承担连带赔偿责任，没有明确责任主体不符合法律规定；一审计算的被扶养人生活费超过了法律规定标准。请求撤销一审判决，并改判上诉人不承担赔偿责任。胡华清辩称：一审认定事实清楚，胡华清是在钻孔时受伤；一审法院计算胡华清误工费、护理费不当；上诉人修建的房屋未经相关部门审批，自身存在过错，应当对违法施工的行为承担相应的过错。请求二审法院在查清事实基础上依法改判，重新划分责任比例。朱举梁未作答辩。胡华清向一审法院提出诉讼请求：判令朱兴梁、李健赔偿医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、被扶养人生活费、交通费等共计228460元，诉讼中，胡华清将赔偿金额变更为265626.8元，并要求李健赔偿医疗费等共计265626.8元，由朱兴梁承担连带赔偿责任。一审法院认定事实如下：李健为加固因政府修建二环路破坏其住房基础，2015年5月18日，李健与朱兴梁签订《砼（C25）挡墙协议》，朱兴梁承建范围：挡墙基础清基、模具、模具制作、C25砼制作；实行清包，朱兴梁按工程造价购买施工保险，施工中的安全责任，所需的安全器材由朱兴梁负责。随即，朱兴梁便组织胡华清等人施工，2015年12月12日下午，胡华清在二楼楼顶作业（钻孔）时不慎摔到地面受伤，伤后，拨打了120，胡华清被送往古蔺县人民医院治疗，出院诊断：开放性颅脑损伤（左枕顶骨凹陷性骨折，颅底骨折伴脑脊液耳漏），左侧枕顶头皮挫裂伤，双肺感染，肺TB。出院医嘱：转上级医院进一步诊治，住院1天。随即，胡华清被转到西南医科大学附属医院治疗，于2016年1月4日出院，出院诊断：内开放性颅脑损伤，左侧小脑脑挫裂伤，急性硬膜外出血伴积气，枕骨凹陷性骨折，颅底骨折，头皮裂伤，骨盆骨折。出院医嘱：清淡饮食，卧床休息3月，加强肢体功能锻炼，保护头部手术切口及左侧髋部，如有不适，立即就诊，出院3月后再次于我科行颅骨修补术。共住院治疗23天。同日，胡华清被转回古蔺县中医医院继续治疗，于2016年2月24日出院，出院诊断：骨折病，气血瘀滞，左髂骨粉碎性骨折，枕骨骨折，出院医嘱：可扶双拐左下肢不负重起床活动，主动不负重行左下肢功能训练，禁剧烈活动及负重，如有不适，门诊随诊，共住院治疗50天。2016年5月5日，胡华清再次前往西南医科大学附属医院进行颅骨缺损修补术，于2016年6月16日出院，共住院42天。以上共计产生医疗费（门诊费）152670.88元，其中胡华清支付21.44元，朱兴梁垫付32649.44元，李健垫付120000元。2016年4月29日，胡华清向西南医科大学司法鉴定中心申请对其伤残等级和后续医疗费进行鉴定，其间因鉴定需要产生门诊费用953元，2016年5月6日，该中心作出川医大鉴中心【2016】临鉴字254号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、胡华清所受损伤分别构成九级伤残、九级伤残、十级伤残；2、胡华清颅骨缺损修补术后续治疗费为人民币贰万伍仟元至叁万元或按实支付为宜。胡华清支付了鉴定费1400元（其中伤残等级鉴定700元，后期医疗费评定600元，医学辅助检查费100元）。诉讼中，朱兴梁提出重新鉴定申请，一审法院于2016年10月26日委托西南政法大学鉴定中心鉴定，2016年11月10日，该鉴定中心认为本案涉及司法神经病范畴，以委托要求超出本机构的技术条件和鉴定能力为由予以退案。后一审法院于2016年11月23日重新委托四川求实司法鉴定所鉴定，2017年1月18日，该鉴定所作出川求实鉴【2016】临鉴9287号鉴定意见书，鉴定意见：胡华清的伤残等级为九级、十级、十级。朱兴梁垫付了鉴定费960元。除胡华清进行颅骨缺损修补术期间朱兴梁未护理和送饭外，胡华清在其他住院期间朱兴梁均有护理和送饭。除胡华清进行颅骨缺损修补术后回古蔺的交通费被告朱兴梁未支付外，其余胡华清的交通费均已由朱兴梁垫付。另查明，胡华清父亲胡昌文生于1951年8月26日，母亲陈相辉生于1953年7月14日，其父母共生育3个子女即胡清华、胡华清、胡清菊。胡华清共生育3个子女，长子胡连松生于2003年1月18日，现就读于古蔺县中城初级中学校，长女胡苓芳生于2004年7月21日，现就读于古蔺县四屏小学校，次女胡欢生于2007年2月17日，现就读于古蔺县四屏小学校，胡华清多年一直在古蔺县城内务工维持生计。再查明，李健购买了施工保险，但发生事故时已脱保。施工时，朱兴梁向工人提供了安全绳、安全帽，发生此次事故前，胡华清曾经也发生类似事件，因当时胡华清拴了安全绳，佩戴了安全帽，胡华清摔下后未造成严重后果，本次事故发生时，胡华清只戴了安全帽，未拴安全绳，致使胡华清直接从二楼楼顶摔到一楼地上。朱兴梁为李健修建除协议中的挡墙外，实际还包括为李健修建了隔楼楼板。现李健将该三层房屋装修后用于经营鑫杰汽贸销售服务有限公司。一审法院认为，本案的争议焦点：一、本案的责任由谁承担；二、本案胡华清的损失是多少。对于第一个焦点，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”的规定，胡华清系朱兴梁雇请的工人，朱兴梁在胡华清施工过程中，未做好安全保障措施和监督管理，故对胡华清的受伤被告朱兴梁应承担相应的赔偿责任。根据《关于加强村镇建设工程质量管理的若干意见》第三条（一）项“对于建制规划区内的所有公共建筑工程、居民自建两层（不含梁层）以上、以及其他建设工程投资额在30万元以上或者建筑面积在300平方米以上的所有村镇建设工程、村庄建设规划范围内的学校、幼儿园、卫生院等公共建筑（以下称限额以上工程），应严格按照国家有关法律、法规和工程建设强制性标准实施监督管理。建制镇、集镇规划区内所有加层的扩建工程必须委托有资质的设计单位进行设计，并由有资质的施工单位承建。”和（三）项“对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅（以下简称农民自建底层住宅）的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式。”的规定，朱兴梁除为李健修建挡墙外，还为李健修建了隔楼楼板，李健虽与朱兴梁签订的是《砼（C25）挡墙协议》，但实际双方签订的是建设工程合同，且李健修建的房屋为三层，故李健应当选择有相应建筑施工资质的单位承建，但李健选择的朱兴梁不具有建筑施工资质，因此，李健在选择施工人时具有选人过错，又根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，李健和朱兴梁应当相互承担连带赔偿责任。胡华清作为完全民事行为能力人，在施工过程中，对自身的安全极其不负责，未按施工操作规程进行施工，对其受伤具有重大的过失，因此胡华清自身应承担相应的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，综合本案实际情况，酌定胡华清自身承担30%的责任，朱兴梁和李健连带承担70%的责任。对于第二个焦点，胡华清多年在城镇务工，其主要收入来源地为城镇，胡华清的赔偿标准可按城镇居民予以计算。胡华清的合理费用应为：1、医疗费：胡华清治疗四次的医疗费152670.88元，胡华清因申请鉴定的门诊费953元也实际产生，予以支持，医疗费共计153623.88元；2、精神损害抚慰金：40000元×24%=9600元；3、误工费：胡华清受伤时间为2015年12月12日，定残日期为2016年5月6日，但胡华清实际住院治疗至2016年6月16日，诉讼中，胡华清未举证证明其固定收入，故胡华清的误工费本院酌情考虑100元∕天，则胡华清的误工费为100元∕天×187天=18700元；4、护理费：胡华清共住院116天，护理费为116天×80元∕天=9280元，现胡华清只主张6500元，予以支持，故护理费为6500元；5、住院伙食补助费：116天×30元∕天=3480元；6、被扶养人生活费：2015年四川省农村居民人均消费性支出9251元，胡华清父亲需扶养15年，母亲需扶养17年，且胡华清父母共生育三名子女，即为9251元∕年×32年×24%÷3=23682.56元，长子需扶养4年，长女需扶养6年，次女需抚养9年，即为19277元∕年×19年×24%÷2=43951.56元，故被扶养人生活费共计67634.12元计入残疾赔偿金；7、交通费：酌情支持800元；8、鉴定费：胡华清支付鉴定费1400元，朱兴梁垫付鉴定费960元，因重新鉴定的结论虽与胡华清鉴定的结论有差异，但计算的赔偿结果一致，故朱兴梁垫付的第二次鉴定费用960元应由其自身承担，胡华清申请了对后期医疗费进行鉴定，但庭审中胡华清未主张，故对于胡华清后期医疗费评定所产生的鉴定费600元由胡华清承担，故鉴定费为800元；9、残疾赔偿金：26205元∕年×20年×24%=125784元。综上，胡华清受伤产生的费用共计386122元。故朱兴梁和李健应连带赔偿胡华清386922元×70%=270285.4元，胡华清住院期间，除胡华清进行颅骨缺损修补术期间朱兴梁未护理和送饭外，胡华清其余住院期间朱兴梁均有护理和送饭，除胡华清进行颅骨缺损修补术后回古蔺的交通费未支付外，其余胡华清的交通费均已由朱兴梁垫付，故胡华清进行颅骨缺损修补术后回古蔺的交通费，考虑为胡华清支付了130元，朱兴梁垫付670元；朱兴梁垫付的护理费为9280元-（42天×80元∕天）=5920元；朱兴梁垫付的住院伙食补助费为3480元-（42天×30元∕天）=2220元，则朱兴梁垫付费用共计41459.44元，李健垫付120000元，故朱兴梁和李健还应连带赔偿胡华清108825.96元。关于朱兴梁辩称支付了生活费、护理费和来回车费共计15360元，因未提供证据予以证明，故对胡华清已支付15360元的主张，不予支持。综上判决如下：一、由朱兴梁、李健连带赔偿胡华清残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费等共计109385.96元；二、驳回胡华清的其他诉讼请求。案件受理费1728元，减半收取864元，由胡华清负担260元，朱兴梁和李健负担604元。本院二审过程中，双方当事人均无新的证据提供。本院查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为：上诉人在二审中自述修建房屋“每层300平米，第一层到第三层大概9-10米”，根据《关于加强村镇建设工程质量管理的若干意见》的规定，上诉人进行施工时，应当选择有资质的主体进行，但本案中朱兴梁不具有建筑施工资质，一审法院认定上诉人在选人上具有过错并无不当；本案中，胡华清虽有过错，但朱兴梁作为承包人和现场管理人，更具有安全管理和监督职责，因此，一审法院认定胡华清承担30%的责任也并无不妥；同时，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，李健作为发包人应与作为雇主的朱兴梁承担连带赔偿责任。关于被抚养人生活费的问题，经本院核实一审法院计算结果并未违反法律法规的规定。综上所述，上诉人李健的上诉理由不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费947元，由上诉人李健承担。本判决为终审判决。审判长  张朝云审判员  卓 波审判员  李 杰二〇一七年九月一日书记员  胡浪波