河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫08民终2895号上诉人（原审原告）：李国庆，男，1974年11月12日出生，汉族，住焦作市解放区。被上诉人（原审被告）：焦作市众鑫人力资源服务有限公司。住所地：焦作市解放区南通路西苑小区*号楼******号。法定代表人：琚春生，主任。委托诉讼代理人：闫哲卿，男，1978年9月17日出生，汉族，住焦作市山阳区。委托诉讼代理人：刘晓芳，河南力诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：焦作万方铝业股份有限公司。住所地:焦作市马村区待王镇焦新路南侧。法定代表人：周传良，董事长。委托诉讼代理人：廉军魁，河南隆成律师事务所律师。委托诉讼代理人：李扬，男，1978年3月8日出生，汉族，住焦作市山阳区。上诉人李国庆因与被上诉人焦作市众鑫人力资源服务有限公司（以下简称众鑫公司）、焦作万方铝业股份有限公司（以下简称万方公司）劳动争议纠纷一案，不服焦作市解放区人民法院作出的（2017）豫0802民初1602号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月23日立案后，依法组成合议庭于2017年9月4日公开开庭审理了本案，上诉人李国庆，被上诉人众鑫公司的委托诉讼代理人闫哲卿、刘晓芳，被上诉人万方公司的委托诉讼代理人廉军魁、李扬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李国庆上诉请求：1、撤销一审判决第三、四、五项，改判支持其一审除第一项请求外的其余诉讼请求；2、二被上诉人承担全部诉讼费用。事实与理由：一、用人单位未按照《工伤保险条例》第17条的规定提出工伤认定申请，在此期间发生符合本条例的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。因此上诉人受伤在2015年2月23日，3月16日入院，4月17日出院，入院前后的医疗费均应由用人单位支付，并加付赔偿金。二、被上诉人仅为上诉人办理了2015年5月31日之前的工伤保险，之后再也未给上诉人办理过工伤保险，并且之前的工伤保险也没有按上诉人的实际工资标准办理。企业为员工投保工伤保险是为在员工发生工伤事故时，减轻企业的赔偿负担，且企业是投保人，应由企业到工伤保险部门领取，工伤保险是对用人单位的一种补偿，并不是对劳动者的补偿，只能由用人单位对劳动者按照实际工资进行赔偿后，再由工伤保险部门对用人单位按其缴费标准进行补偿，所以一次性伤残补助金、一次性医疗补助金均应由被上诉人承担，而不是由上诉人到劳动保险部门领取。三、一审判决中未将一次性伤残补助金和一次性医疗补助金的审理结果写入判决结果中。四、被上诉人违法终止劳动合同，就应支付按上诉人正常在岗时的工资标准支付2015年6月至2017年1月16日的工资，而非正常的无工作停工待岗领取的生活费，虽然上诉人未提供劳动，但未提供劳动的原因是用人单位单方解除行为所致，上诉人不应为此承担不利后果。劳动法第98条规定，用人单位违反本法规定条件解除劳动合同，对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。原劳动部《违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法》第2条作了同样的规定，第3条则具体规定了赔偿的方式，造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并加付应得工资收入25%的赔偿费用。五、一审过程中，万方公司提供的工资明细仅是2013年10月和2014年6月的工资情况，证明不了其内含有正式职工的工资情况。应提供2013年4月至2017年5月万方公司电解一分厂所有在职员工的工资明细且包含正式职工相对应的社会保险费缴费明细。被上诉人众鑫公司辩称，众鑫公司依法缴纳了工伤保险，上诉人的工伤费用应当由工伤保险支付，对方要求众鑫公司支付无事实理由，李国庆于2015年7月领取失业金，其后也未提供劳动，因此补发工资的请求无事实和法律依据。综上应驳回上诉，维持一审判决。被上诉人万方公司辩称，一、万方公司为上诉人的用工单位，不负责劳动合同书的签订、终止和解除。二、依据《工伤保险条例》第三十条的规定，“治疗工伤所需费用，从工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付”。上诉人提出的第2项请求与万方公司无关。三、上诉人一审时提出的第4项请求，应由工伤保险基金和用人单位支付，与万方公司无关，同时，焦作市2015年度职工平均工资为3500元，而非上诉人主张的数额。四、万方公司无电解补贴和超市福利，上诉人一审第5、6项请求不成立。五、依据焦作市中级人民法院（2017）豫08民终219号判决书和工资领取单，上诉人停工留薪期工资已足额支付，标准为3700元，包含上诉人的社会保险部分，后续未在万方公司工作期间的工资和社保与万方公司无关。上诉人一审提出的第7、9项请求不成立。六、上诉人一审时提出的第3、5项请求的工伤医疗待遇损失赔偿金和电解补贴违约赔偿金均无法律依据，不能成立。七、依据焦作市中级人民法院（2017）豫08民终219号判决书，万方公司已于2015年5月将上诉人退回众鑫公司，且支付了足额停工留薪期工资，之后产生的赔偿问题与焦作万方无关，上诉人一审时提出的第7项请求不成立。李国庆向一审法院起诉请求：1.判令其与众鑫公司之间的劳动关系终止；2.被上诉人支付李国庆工伤住院期间的医疗费20776.15元、陪护费2370元、伙食费1000元、交通费1000元、鉴定交通费56元、专家费10000元，以上共计35200.65元；3.被上诉人支付李国庆有关工伤医疗待遇损失赔偿金5194元（20776.15×25%）；4.被上诉人支付李国庆有关工伤保险待遇：一次性伤残补助金45100元（11月×4100元）；一次性就业补助金106600元（26个月×4100元）；一次性医疗补助金41000元（10个月×4100元）；鉴定费300元，以上共计193000元；5.被上诉人支付李国庆合同期内电解补贴200元×36个月=7200元，没支付电解补贴违约赔偿金7200元×25%=1800元；6.被上诉人支付李国庆合同存续期间的超市福利200元×19个月=3800元（2015年6月-2017年1月）；7.被上诉人支付李国庆工资4100×10×2=82000元（2016年3月-2017年1月）；8.被上诉人支付李国庆经济补偿金4100元×3×2=24600元；9.被上诉人支付李国庆2015年6月-2017年1月的社保金600元×19个月=11400元；10.第二项至第九项诉讼请求由二被上诉人互负连带责任；11.本案诉讼费用由二被上诉人承担。一审法院认定事实:2013年，众鑫公司（甲方）与万方公司（乙方）签订了一份《劳务派遣协议书》，双方约定：甲方根据乙方提出的工作岗位、用工资格条件、人数、薪酬待遇和派遣期限等要求，及时、足额招聘符合要求的劳动者、经乙方面试合格后，进行拟安排工作岗位职业禁忌症健康体检合格后，办理相关的派遣手续。派遣人员与甲方为劳动关系；甲方是派遣人员的用人单位，负责与派遣人员签订《劳动合同书》；派遣人员与乙方为用工关系。甲方按焦作市社会保险机构规定为派遣人员办理社会保险的新参、恢复、接转和中断等手续。甲方负责落实派遣人员应享受的社会保险相关待遇。社会保险基金支付范围之外的其他费用，由乙方承担并由甲方支付给派遣人员。2013年4月18日，李国庆与众鑫公司签订了一份《劳动合同书》，双方约定：众鑫公司一次或分多次派遣李国庆到相同或不同的用工单位、工作岗位、工作地点提供劳务；合同期限为2013年4月18日至2015年4月17日；合同另约定了其他相关内容。同日，众鑫公司将李李国庆派遣至万方公司工作，工种为电解工。2015年2月23日，李国庆在工作中受伤，2015年7月21日被认定为工伤。众鑫公司对认定工伤不服诉至焦作市解放区人民法院，该院作出（2015）解行初字第67号行政判决，驳回众鑫公司的诉讼请求。众鑫公司不服上诉至焦作市中级人民法院，焦作市中级人民法院于2016年4月26日作出（2016）豫08行终字49号行政判决，判决驳回上诉，维持原判。2016年6月26日，焦作市劳动能力鉴定委员会认定李国庆所受伤残等级为八级。同年10月18日，河南省劳动能力鉴定委员会再次鉴定申请人所受伤残等级为八级。2015年5月29日，众鑫公司向李国庆送达了《终止劳动合同通知书》和《终止劳动合同证明》。李国庆认为众鑫公司在工伤医疗期内与其终止劳动合同的行为违法，且众鑫公司、万方公司未支付相应工资待遇，向焦作市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2016年8月12日，焦作市劳动人事争议仲裁委员会作出焦劳人仲案字（2016）第206号仲裁裁决，裁决众鑫公司撤销其于2015年5月29日向李国庆下发的《终止劳动合同通知书》和《终止劳动合同证明》，并裁决万方公司支付李国庆工伤医疗期工资41220.67元。万方公司与众鑫公司对该仲裁裁决不服，均向一审法院提起诉讼。一审法院于2016年12月2日作出（2016）豫0802民初2183号判决，判决撤销2015年5月29日众鑫公司作出的解除劳动合同通知书和证明书，判决万方公司支付李国庆医疗期工资。万方公司不服上诉至焦作市中级人民法院，焦作市中级人民法院于2017年2月3日作出（2017）豫08民终219号判决，驳回上诉，维持原判。2017年2月8日，万方公司支付了李国庆医疗期工资41220.67元。另查明：2015年3月16日至4月17日，李国庆在焦作市人民医院住院治疗，支出费用20774.65元，医保统筹支付12882.26元。2016年5月20日，李国庆支出劳动能力鉴定费300元。2016年9月29日，李国庆去郑州作再次劳动能力鉴定，支出交通费56元。2017年3月6日，焦作市社会医疗保险中心出具证明，证明李国庆2008年1月至2015年5月正常参加基本医疗、××救助、工伤保险、生育保险。2015年7月至12月，李国庆每月领取失业金1280元。2016年焦作市最低工资标准为每月1600元，焦作市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为46103元。一审法院认为，本案属于劳动争议纠纷。关于李国庆于2017年1月16日要求终止与众鑫公司劳动关系的请求。众鑫公司作为用人单位在仲裁时表示同意，因此终止双方的劳动关系是当事人的真实意思表示，予以确认。关于李国庆要求被上诉人支付李国庆住院期间的各项费用35200.65元（医疗费20774.65元、陪护费2370元、伙食费1000元、交通费1000元、鉴定交通费56元、专家费10000元）和鉴定费300元的请求。因众鑫公司在双方合同履行期内为李国庆缴纳了工伤保险，依据《工伤保险条例》第三十条的规定“治疗工伤所需费用，从工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。”故李国庆要求的上述该费用应由工伤保险基金核准支付，李国庆要求支付该费用的诉讼请求不予支持。关于李国庆要求被上诉人支付工伤待遇损失赔偿金5194元的请求。因李国庆参加工伤保险，医疗费属于工伤保险基金核算范围，不属于参保单位拖欠不予报销，故李国庆的该项诉讼请求不予支持。关于李国庆要求被上诉人支付一次性伤残补助金45100元（11个月×4100元）、一次性医疗补助金41000元（10个月×4100元）的请求。该费用是基于用人单位和劳动者解除劳动合同后，经申报由工伤保险基金核准支付，故李国庆的该请求应当在双方办理解除或终止劳动关系手续后进行申报。李国庆要求的一次性伤残就业补助金106600元（26个月×4100元）的请求，依据《工伤保险条例》第三十六条的规定，此费用由用人单位支付，但应当按照解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资标准为准。2016年焦作市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为46103元，经计算一次性就业补助金为99890元。李国庆该请求的超出部分，不予支持。关于李国庆要求被上诉人支付李国庆合同期内电解补贴200元×36=7200元，没支付电解补贴违约赔偿金7200元×25%=1800元和要求被上诉人支付李国庆合同存续期间的超市福利（2015年6月至2017年1月）200元×19=3800元的请求。无相关证据证明被上诉人在李国庆的合同期内发放有电解补贴和超市福利，因此李国庆的该请求，不予支持。关于李国庆要求被上诉人支付李国庆工资4100×10×2=82000元（2016年3月至2017年1月）的请求。该期间双方虽仍存在劳动关系，但李国庆并未为被告提供劳动，因此众鑫公司应向李国庆支付该期间的生活费，该生活费应按照焦作市最低工资每月1600元的70%予以计算，为11200元。李国庆该请求的超出部分，不予支持。关于李国庆要求被上诉人支付李国庆经济补偿金3900元×3×2=23400元的请求。应当以李国庆解除劳动关系前12个月的平均工资为准，按照李国庆的工作年限4年计算具体数额。双方均同意于2017年1月解除合同，生效的法律文书认定李国庆2016年1月、2月份在工伤医疗期工资为3700元。此后李国庆未参加劳动，应以焦作市最低工资标准每月1600元计算。经计算经济补偿金为7800元。李国庆该请求超出部分，不予支持。关于李国庆要求被上诉人支付2015年6月至2017年1月的社保金600元×19个月=11400元的请求。其实际上是要求被上诉人缴纳社会保险费，应属于行政机关的行政管理范畴，不属于人民法院受理民事案件的范围。故对李国庆的该项请求，另行作出裁定驳回李国庆的起诉。关于李国庆要求第二项至第九项诉讼请求由二被上诉人互负连带责任的请求。根据众鑫公司、万方公司签订的《劳务派遣协议书》中第五条约定：众鑫公司负责落实派遣人员应享受的社会保险相关待遇；社会保险基金支付范围之外的其他费用，由万方公司承担并由众鑫公司支付给派遣人员。因此万方公司对李国庆要求支付的一次性伤残就业补助金、工资（2016年3月至2017年1月）和经济补偿金的费用系社会保险基金支付范围之外的其他费用，故万方公司应当对上述该费用承担支付义务，对此予以确认。一审法院判决：一、确认李国庆与焦作市众鑫人力资源服务有限公司于2017年1月16日终止劳动关系；二、焦作市众鑫人力资源服务有限公司、焦作万方铝业股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付李国庆一次性伤残就业补助金99890元；三、焦作市众鑫人力资源服务有限公司、焦作万方铝业股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付李国庆2016年3月至2017年1月的生活费11200元；四、焦作市众鑫人力资源服务有限公司、焦作万方铝业股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付李国庆经济补偿金7800元；五、驳回李国庆的其他诉讼请求。案件受理费5元，由焦作市众鑫人力资源服务有限公司负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审法院认定的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷。李国庆由众鑫公司派遣到万方公司工作，众鑫公司系用人单位，万方公司系用工单位。2015年2月23日，李国庆在工作期间受伤，后被认定为工伤。因李国庆的工伤认定系其本人于2015年5月6日提出，并非用人单位提出，依据《工伤保险条例》第十七条第四款规定，“用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担”，李国庆在此期间发生的有关工伤待遇应当由用人单位负担，该部分待遇有医疗费7380.86元（已扣减医保统筹支付的12882.26元）、陪护费2370元、伙食费1000元，交通费李国庆主张1000元过高，结合李国庆的住院治疗情况，本院酌定500元，以上共计11250.86元。根据众鑫公司、万方公司签订的《劳务派遣协议书》中第五条的约定，万方公司应当对上述该费用承担支付义务。李国庆主张的专家费10000元及医疗损失赔偿金5194元无事实及法律依据，不予支持。依据《工伤保险条例》第三十七条规定，一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金应当由工伤保险基金支付。众鑫公司应协助李国庆向工伤保险基金申领该两项费用。李国庆要求被上诉人支付一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金无法律依据，不予支持。李国庆要求被上诉人支付电解补贴、超市福利，但未提供证据证实，不予支持。一审对生活费及经济补偿金的处理亦无不当。综上，李国庆的部分上诉理由不成立，原审认定事实清楚，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持解放区人民法院（2017）豫0802民初1602号民事判决第一、二、三、四项；二、撤销解放区人民法院（2017）豫0802民初1602号民事判决第五项；三、焦作万方铝业股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付李国庆医疗费、陪护费、伙食费、交通费等工伤待遇11250.86元；四、驳回李国庆的其他请求。二审案件受理费10元，由焦作万方铝业股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  毛富中审判员  余同云审判员  王长坡二〇一七年九月十三日书记员  张 冬