湖南省长沙市雨花区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）雨民初字第03979号 原告：金建光，男，1970年8月17日出生，汉族，住湖南省邵东县。 委托诉讼代理人：文桂彬，湖南越一律师事务所律师。 原告：姜龙化，男，1956年11月24日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。 委托诉讼代理人：文桂彬，湖南越一律师事务所律师。 被告：黄俊，男，1980年1月9日出生，汉族，住湖南省郴州市苏仙区。 被告：李维娣，男，1971年11月29日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。 委托诉讼代理人：肖泽亮，湖南博言律师事务所律师。 原告金建光、姜龙化诉被告黄俊、李维娣合伙协议纠纷一案，本院于2015年7月23日立案后，首先适用简易程序后依法转为普通程序，于2016年5月4日公开开庭进行了审理。原告金建光、姜龙化及其委托诉讼代理人文桂彬，被告李维娣及其委托诉讼代理人肖泽亮到庭参加了诉讼，被告黄俊经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金建光、姜龙化向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告黄俊于2014年9月28日签订的合作协议；2、判令被告黄俊退还两原告投资款本金960万元并支付补偿款288万元；3、判令被告李维娣对上述投资款本金960万元在其持有的湖南合汇投资有限公司（以下简称合汇公司）50%的股份价值范围内承担连带担保责任。两原告称其诉请补偿款为损失弥补，依约应从2014年9月22日资金到位之日按月3%标准计算至付清之日，愿意调整计算比例为月2%并同意最高不超过288万元。事实和理由：被告黄俊与原告商定共同出资购买湖南城步农村商业银行股份有限公司（以下简称城步农商银行）19.5%的股份，并于2014年9月28日签订合作协议，对各方出资、持股等事宜进行了约定。2015年7月15日，被告李维娣出具担保函，以其持有合汇公司50%股权对投资本金提供担保。现两原告根据约定解除合作协议并要求退还投资款，但两被告拒不履行义务。 被告黄俊未到庭，无答辩。 被告李维娣辩称：原告对其诉讼请求无事实与法律根据，请求予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行举证质证。两原告提交的合作协议、银行交易记录、客户回单、担保函与原件核对无异议，被告李维娣对真实性无异议，被告黄俊经合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证等诉讼权利，本院对上述证据予以确认并在卷佐证，据此查明以下事实： 城步农商银行的前身系城步苗族自治县农村信用合作联社（简称城步信用社），2014年3月进行股份制改造，向社会公开招募法人股。2014年9月28日，两原告（甲方）与被告黄俊（乙方）签订《合作协议》，载明：基于城步信用社欲对外转让其持有19%银行股份，双方欲共同出资购买，达成以下约定：双方同意以乙方指定的郴州市凯利房地产开发有限公司（简称凯利公司）、湖南盈润艺术品贸易有限公司（简称盈润公司）名义购买股份；甲方筹资960万元已于2014年9月22日支付到账，乙方筹资1344元于城步信用社指定日全部付清，所筹资金按月息3%计算筹资成本，待银行开业后按用资比例支付给筹资方；甲乙双方按各持50%比例分享所购买银行股份（已核定为9.5%），甲方两个主体各享有50%的一半；持股公司获得银行股份购买资料且双方确定具体持股方式起五个工作日内，乙方保障持股公司股东将相应股权转让至甲方名下，以保障甲方实现对银行的持股；持股公司造成的任何风险损失，乙方承担连带保证责任，并按实际损失2倍赔偿；甲方资金到位之日起10个月内，有权随时无条件退出合作，持股公司应向甲方每月按3%支付筹资成本，同时乙方应退还甲方已投入资金，并按每月3%标准支付补偿款；乙方全面负责银行股份购买并及时通报进展；违约造成损失均由违约方承担。此前，两原告于2014年9月19日通过各自账户分别向城步信用社的筹集股金账户各转账480万元。 2015年7月15日，被告李维娣出具《担保函》，载明：鉴于被告黄俊与两原告于2014年9月28日签订合作协议，共同出资认购城步农商银行股份，两原告出资960万元，但被告黄俊未如约履行协议，愿意以其持有的合汇公司50%股份为上述合同中被告黄俊的义务提供担保，不计息。被告李维娣述称，其系合汇公司高管，不认识两原告，也不知道合作协议之事，其妻与被告黄俊之姐黄妮系表姐妹，当时黄妮与被告黄俊会计前来让其出具担保函，并承诺凯利公司与盈润公司会实际还钱，所以就签了字，被告黄俊亦欠其款项不能归还，故该股份应为其所有。两原告称被告李维娣所持合汇公司股份实系代被告黄俊持有。 两原告就交易经过述称：在城步信用社公开招募法人股时，两原告与被告黄俊协商合作竞买，被告黄俊负责原始股东金2688万元，两原告负责溢价金部分计1920万元，双方商定由被告黄俊负责安排其控制下的凯利公司、盈润公司、湖南省开元文化集团有限公司（简称开元公司）、湖南森湖农业开发有限公司（简称森湖公司）四家公司报名参加竞买，具体手续由黄妮负责办理；2014年9月19日被告黄俊通知四家公司均成功进入名单，要求支付溢价金，两原告遂于当日分三笔共支付1920万元，除涉案由原告金建光以凯利公司、原告姜龙化以森湖公司名义支付的两笔480万元外，原告姜龙化还向被告黄俊个人转账960万元，后由被告黄俊以开元公司、盈润公司名义代付；因最终通过银监部门审核的只有凯利公司与盈润公司，城步信用社故据黄妮指示于2014年9月22日将开元公司、森湖公司溢价金960万元退回至原告金建光账户，原告金建光后将其中480万元支付给原告姜龙化；两原告与被告黄俊2014年9月28日合作协议系补签，故只写了实际成交的两家公司名称，尔后其多次随同被告黄俊前往参加城步农商银行会议，亦多次要求被告黄俊按协议进行持股公司股东更名，但被告黄俊以各种理由拖延并于2015年5月失联至今，通过找到被告黄俊之父、姐、叔等人出面，才于2015年7月15日以被告李维娣代被告黄俊所持合汇公司50%的股权提供担保。 两原告庭后提交了加盖有城步农商银行印章的《关于我方与黄俊合作参与贵公司募股情况的说明》、《关于凯利、盈润、开元、森湖公司参与我公司募股情况的说明》为证，被告李维娣补充质证时对该证据真实性提出异议，并申请公章鉴定、开庭质证与该银行行长出庭作证。鉴于本案实际情况，本院向城步农商银行发出《协助调查取证函》进行调查核实，该银行后予以书面函复，确认了上述证据的真实性，本院遂驳回了被告李维娣公章鉴定、重新开庭与证人出庭申请。被告李维娣虽仍坚持原异议与申请，但该两份说明符合《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条之规定，且与两原告其他证据相互印证，本院予以采信。在该两份说明中，城步农商银行确认了两原告所述关于竞买报名、溢价金支付、交易成功、溢价金退还等基本事实，并确认其于2015年1月改制完成，凯利公司、盈润公司系其注册股东。 本院认为：两原告与被告黄俊签订的《合作协议》不具备合伙协议的形式与实质特征，而系对共同投资事宜的整体安排，故本案案由相应变更为合同纠纷。该合作协议系双方真实意思表示，亦无违法阻却情形，合法有效，因两原告无法如约实现对持股公司控制以实际享受投资权益，且从担保函等可见两原告已依约主张退出权利，现其主张协议解除，符合合同约定与法律规定，本院予以支持。因协议解除，被告黄俊应依承诺向两原告返还投资款960万元。两原告还请求支付补偿款，系结算清理范畴，有合同约定为据，本院亦予支持。被李维娣嗣后明确提供担保，依法应对被告黄俊的投资款退还义务承担连带清偿责任，其抗辩意见于法无据，本院不予采纳。被告黄俊经本院合法传唤未到庭应诉，视为放弃诉讼权利，应承担相应不利法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条第二款，第九十七条、第九十八条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百一十五条之规定，判决如下： 一、解除原告金建光、姜龙化与被告黄俊于2014年9月28日签订的《合作协议》； 二、被告黄俊应于本判决生效之日起7日向原告金建光、姜龙化退还投资款9600000元并支付补偿款（以9600000元为基数，按每月2%比例，从2014年9月22日起计算至实际清偿之日，但总额不超过2880000元）； 三、被告李维娣对被告黄俊所负向原告金建光与姜龙化退还投资款9600000元的义务在其持有湖南合汇投资有限公司50%股份价值范围内承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费96680元，公告费610元，保全费5000元，合计102290元，由被告黄俊负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 长  陈金磊 人民陪审员  宋 晶 人民陪审员  朱建辉 二〇一七年九月八日 书 记 员  谢倩云 附： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。 主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第一百一十五条单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。 单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实，或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的，该证明材料不得作为认定案件事实的根据。