山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁01民初970号原告：济南雅轩科贸有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：吴明瑞，经理。委托诉讼代理人：刘小芹，广东汇俊律师事务所律师。被告：人民卫生出版社有限公司，住所地北京市。法定代表人：陈贤义，董事长。委托诉讼代理人：吴琨，女，该公司员工。第三人：浙江天猫网络有限公司，住所地浙江省杭州市。法定代表人：张勇，董事长。委托诉讼代理人：孙燕青，山东圣义律师事务所律师。第三人：浙江天猫技术有限公司，住所地浙江省杭州余杭区五常街道五常大道168号二层。法定代表人：张勇，董事长。委托诉讼代理人：孙燕青，山东圣义律师事务所律师。原告济南雅轩科贸有限公司（以下简称雅轩公司）与被告人民卫生出版社有限公司（以下简称人民卫生出版社）、第三人浙江天猫网络有限公司（以下简称天猫网络公司）、浙江天猫技术有限公司（以下简称天猫技术公司）确认不侵害著作权纠纷一案，本院于2017年6月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告雅轩公司法定代表人吴明瑞及委托诉讼代理人刘小芹、被告人民卫生出版社委托诉讼代理人吴琨、被告天猫网络公司、天猫技术公司委托诉讼代理人孙燕青到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告济南雅轩科贸有限公司向本院提出诉讼请求：1.确认原告销售的商品不侵犯被告的《妇产科学》的著作权；2.判令被告承担本案的诉讼费。事实与理由：原告在第三人的天猫网上开设店铺,店名为雅轩图书专营店。被告以原告销售盗版书为由向天猫网投诉，天猫网于2016年1月29日以原告销售的《妇产科学》是盗版书为由，对原告作出“清退，支付全部违约金”的处罚决定，扣除了原告伍万元保证金，关闭雅轩图书专营店并解除双方合作关系。原告自2015年7月以来购进的2765本《妇产科学》分别是从人民卫生出版社北京地区代理北京思想者书店、四川文轩在线电子商务有限公司（新华文轩网）、当当网等正规出版社或公开市场网站购进，均具有合法的发票、具有正版证明及合法销售的授权、并经正规途径售出，上述证据可以证实原告所售的《妇产科学》具有合法来源，并非为盗版产品，但被告单方鉴定原告销售图书系盗版书为由投诉原告。被告主张原告销售盗版图书不实，而天猫网也未尽核实义务，仅凭被告单方面出具《鉴定报告》就认定原告售假，给原告造成损失。2017年4月3日，原告向被告发函催其行使诉权，但至2017年6月4日，被告仍未向法院起诉原告。被告人民卫生出版社辩称，原告存在多次低于进货成本价格销售图书的记录，原告购进涉案图书平均折扣应当是不低于68折，44.2元，销售价格至少在8折以上。原告多次低于进货成本价格销售涉案图书说明原告存在其他进货渠道，而这么低的折扣是拿不到正版图书的。第三人天猫网络公司、天猫技术公司述称，1.天猫技术公司不应作为第三人参加诉讼。运营主体系天猫网络公司，天猫技术公司与本案无关。2.本案不符合提起确认不侵权之诉的条件，应当驳回起诉。本案权利人人民卫生出版社并未向原告发出侵权警告，只是作为版权人出具《鉴定报告》，确认了涉案图书为盗版图书，原告不享有确认不侵害著作权纠纷案件的诉权，不能作为原告起诉。3.原告所售涉案图书经版权人鉴定为盗版，依法构成侵权。被告人民卫生出版社有权利对涉案图书进行鉴定，并出具《鉴定报告》，符合相关规定，应当予以尊重并确认。4.天猫网络公司作为第三人，依据相应规则对原告销售的商品进行监管，根据版权人出具的鉴定结论判断为盗版并进行处罚，符合与被告之间服务协议约定。5.原告销售盗版图书属于违法行为，会损害卖家的利益、权利人的利益及公共利益，天猫网络公司依法和依约对原告的行为采取监管和处理措施并无不当。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.原告雅轩公司在被告天猫网络公司所有并经营的电子商务平台“Tmall.com”（天猫网）注册并经营雅轩图书专营店。被告天猫网络公司委托他人自雅轩图书专营店购买了被告人民卫生出版社出版的《妇产科学》图书。被告天猫网络公司将该书送至被告人民卫生出版社要求其对该书是否为盗版图书予以确认。2016年1月7日，被告人民卫生出版社作出图书鉴定报告，内容为：阿里巴巴集团品牌保护，贵部寄来的《2016妇产科学（第8部）》。经我单位鉴定，此书不是我司正式出版物，为盗版图书。此盗版样书在印刷材料、装订工艺、防伪标识方面与正版书信息完全不符，确认为盗版，特此证明！感谢贵部对知识产权的保护。2016年1月11日，淘宝网向原告发送邮件，内容为：亲爱的会员雅轩图书专营店，很抱歉的通知您，您在天猫的信息被处理了。处理内容：天猫商家监管—普通监管—立即监管账号，立即暂停直通车服务，立即普通监管。温馨提示：关于抽检贵店店铺出售的妇产科学Id：520162651211的商品，经版权方鉴定为盗版，现根据天猫规则/《天猫服务协议》对您店铺进行监管。若贵司存在疑义请于4天内提供资料到邮箱：quality@taobao.com进行申诉（邮件标题写明店铺ID，如需延长申述时间请在申诉期内提前邮件告知），如逾期未能提供或者申诉理由不成立，我们将解除跟贵公司的合作关系，请您理解与配合。2016年1月29日，淘宝网向原告发送邮件，内容为：亲爱的会员雅轩图书专营店，您因违反《tmall(天猫)规则》中严重违规行为且累积扣分达四十八分，现对您作出“清退，支付全部违约金”的节点处理。2.2015年5月1日，北京思想者书店向原告出具图书分销授权书，内容为：兹有人民卫生出版社北京地区代理商思想者图书专营店（授权编号：ZF15034），授权济南雅轩科贸有限公司（天猫ID名：雅轩图书专营店）为我公司网络分销商。销售我公司代理的人民卫生出版社所属产品。授权有效期：2015年5月1日—2016年4月30日。特此授权。2016年1月11日，北京思想者书店向原告出具采购证明，内容为：兹有客户：天猫ID：雅轩图书专营店于2015.7.26,8.2,9.17,10.7,11.6,11.14,11.24分别在北京思想者书店采购人民卫生出版社出版的妇产科学（第8版）共计720本，采购总价人民币33696.00元。详见我公司批销清单。特此证明。3.2017年1月11日，原告将人民卫生出版社起诉至本院，天猫网络公司、天猫技术公司为第三人，要求确认原告销售涉案图书没有侵害被告著作权。2017年3月29日，本院以原告在提起本案诉讼之前没有书面催告权利人人民卫生出版社行使诉权，其起诉不符合法定程序，应当予以驳回为由作出（2017）鲁01民初100号民事裁定书，驳回原告的起诉。2017年4月5日，原告向被告人民卫生出版社寄出催告函。催告函告知被告人民卫生出版社应按照有关规定以权利人的身份自收到书面催告之日起一个月内提起诉讼，否则原告将再次提起诉讼。上述事实有电子邮件、鉴定报告、催告函、民事裁定书、被告工商登记信息等证据及当事人陈述在卷佐证。本院认为，《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第十八条规定：“权利人向他人发出侵权警告，被警告人或者利害关系人经书面催告权利人行使诉权，自权利人收到该书面催告之日起一个月内或者自书面催告发出之日起二个月内，权利人不撤回警告也不提起诉讼，被警告人或者利害关系人向人民法院提起请求确认其行为不侵犯专利权诉讼的，人民法院应当受理”。参照该解释，原告在提起本案诉讼之前书面催告权利人被告人民卫生出版社行使诉权，但被告并未在法定日期内提起诉讼，原告据此提起诉讼符合法律规定，本院予以受理。被告人民卫生出版社认为原告所销售图书为盗版图书，但在本案诉讼中，被告人民卫生出版社及第三人天猫网络公司均不能向本院提供原告所销售的涉案图书，导致本院对该图书是否为盗版图书已不能作出判断。对此，被告人民卫生出版社及第三人天猫网络公司应承担不利的法律后果。综上，原告的诉讼请求符合法律规定，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、参照《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第十八条之规定，判决如下：确认原告济南雅轩科贸有限公司销售的《妇产科学》不侵犯被告人民卫生出版社有限公司的著作权。案件受理费1000元，由被告人民卫生出版社有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本七份，并预交上诉案件受理费【收款单位：财政票款分离（济南市中级法院开户行：农业银行济南市大观园支行账号：15154101011830338】，上诉于山东省高级人民法院。审判长  刘军生审判员  李 玉审判员  李现光二〇一七年九月二十一日书记员  刘玲玲