广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤19民终2409号上诉人（原审原告，反诉被告）：深圳市汇丰盈实业发展有限公司。住所地：广东省深圳市南山区平山路红花岭B区民企科技园区*栋厂房*楼东A，注册号为440301103702232。法定代表人：陈希睿，该公司总经理。委托代理人：杨钦维，广东桦仁律师事务所律师。委托代理人：肖添辉，广东桦仁律师事务所律师。上诉人（原审被告，反诉原告）：东莞市奕东电子有限公司。住所地：广东省东莞市东城区同沙科技工业园，注册号为91441900618333632H。法定代表人：邓玉泉。委托代理人：刘杰淼，广东沃普律师事务所律师。委托代理人：冯金辉，该公司员工。原审被告：湖北奕东精密制造有限公司。住所地：湖北省咸宁市咸安区泉湖创业园凤凰工业小区，注册号为914212007809188822。法定代表人：杨继军。上诉人深圳市汇丰盈实业发展有限公司（以下简称汇丰盈公司）与上诉人东莞市奕东电子有限公司（以下简称东莞奕东公司）、原审被告湖北奕东精密制造有限公司（以下简称湖北奕东公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2016）粤1971民初7438号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。汇丰盈公司上诉请求：1.撤销原决第二项，改判汇丰盈公司无须向东莞奕东公司支付违约金20万元；2.本案一、二审诉讼费用由东莞奕东公司承担。事实和理由：1.汇丰盈公司未履行东莞奕东公司在2016年7月6日发出的《采购订单》是因东莞奕东公司违约在先。东莞奕东公司迟迟未支付24000元和36000元这两笔货款，已构成违约。2.东莞奕东公司于2015年7月6号发出的《采购订单》仅是要约，并未经汇丰盈公司承诺，双方不存在买卖合同关系，汇丰盈公司无须向其供应货物。3.《原材料5M1E变更通知协议》是由东莞奕东公司提供的格式条款，协议第四条“原材料的停产应在更改正式生效前6个月通知”并不适用于汇丰盈公司，一审法院认定事实存在严重错误。汇丰盈公司仅是中间贸易商，该协议不适用于汇丰盈公司。4.汇丰盈公司仅是供应商，东莞奕东公司要求汇丰盈公司提前6个月通知，明显加重了汇丰盈公司的责任。该协议仅约定汇丰盈公司的义务，在违约责任上也仅约定了汇丰盈公司对东莞奕东公司所应承担的违约责任，东莞奕东公司无任何责任内容的约定。根据合同法第四十条规定，应认定《原材料5M1E变更通知协议》无效。5.东莞奕东公司主张的违约金明显高于其损失。东莞奕东公司提供的交易统计表，其真实交易金额不能确认，也不能证明该统计表的交易金额是东莞奕东公司的损失。东莞奕东公司辩称：在2016年6月7日之前，该公司不存在拖欠货款行为。汇丰盈公司在2015年5月底口头通知东莞奕东公司将于2015年6月1日停产，东莞奕东公司要求其履行提前6个月的通知义务，但对方未予回应，汇丰盈公司违约在先，东莞奕东公司拒绝支付货款是行使抗辩权的行为，汇丰盈公司无权主张逾期付款利息。汇丰盈公司终止供货导致东莞奕东公司产生巨大损失，汇丰盈公司承担相应违约金是合理的。东莞奕东公司上诉请求：撤销原判第一项中关于东莞奕东公司向汇丰盈公司支付货款利息的判决，改判驳回汇丰盈公司该项诉讼请求，本案上诉费由汇丰盈公司负担。事实和理由：一、就案涉的第一笔货款24000元,双方于2015年4月29日进行对账,对账日所属的结算月为2015年4月29日至2015年5月28日,付款日期应为2015年5月29日至2015年6月5日。案涉的第二笔货款36000元,其付款日期为2015年6月29日至2015年7月5日。二、东莞奕东公司拒绝支付货款是依法行使抗辩权的行为。双方于2012年4月16日签订《原材料5MlE变更通知协议》，明确约定汇丰盈公司就原材料的停产应在决定正式生效前的6个月以正式方式(电子件或纸质文件)通知东莞奕东公司,否则应向东莞奕东公司支付20万元违约金。汇丰盈公司于2016年6月1日单方决定停产原材料,并于当日通过口头方式告知东莞奕东公司停产事宜,后于2015年6月9日通过电子邮件正式向东莞奕东公司发出停产通知,属于违约情形。东莞奕东公司拒绝支付货款是依法行使抗辩权的行为,汇丰盈公司无权向东莞奕东公司主张逾期利息。汇丰盈公司的答辩意见与其上诉意见一致。湖北奕东公司未予答辩。汇丰盈公司向一审法院起诉请求：1.东莞奕东公司向汇丰盈公司支付2015年4月份货款24000元及逾期付款利息1200元（自2015年按照中国人民银行同期贷款利率自2015年6月1日起，暂计至2016年3月31日，实际计算至全部付清之日）；2.东莞奕东公司向汇丰盈公司支付2015年5月份货款36000元及逾期付款利息1620元（按照中国人民银行同期贷款利率自2015年7月1日起，暂计至2016年3月31日，实际计算至全部付清之日）；3.湖北奕东公司与东莞奕东公司对本案诉讼请求承担连带责任；4.本案诉讼费、保全费等由湖北奕东公司与东莞奕东公司承担。东莞奕东公司向一审法院提出反诉请求：1.汇丰盈公司向东莞奕东公司支付违约金20万元；2.由汇丰盈公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：汇丰盈公司与东莞奕东公司存在业务往来。2015年3月12日，东莞奕东公司向汇丰盈公司发出《采购订单》，约定由汇丰盈公司向东莞奕东公司提供规格为ESD-4020W的黑白胶原材，数量300平方米，单价40元/平方米,共计货款12000元。汇丰盈公司主张，该于2015年3月31日向东莞奕东公司发货，东莞奕东公司于2015年4月1日签收。2015年4月9日，4月29日，5月13日东莞奕东公司以湖北奕东公司的名义再次向汇丰盈公司发出《采购订单》，汇丰盈公司按照《采购订单》要求的料号、物料名称、规格、数量、单价、金额、交货期向东莞奕东公司交货，东莞奕东公司签收货物后并无异议。根据《采购订单》，汇丰盈公司2015年4月份向东莞奕东公司共交付货物价值24000元，5月份交付货物价值36000元，东莞奕东公司分别对该两个月货款进行对账确认，并要求汇丰盈公司以湖北奕东公司作为购买方开具《增值税专用发票》，汇丰盈公司按照东莞奕东公司要求开具并支付《增值税专用发票》。根据《采购订单》上的付款条件，东莞奕东公司应按照月结30日向汇丰盈公司支付货款，但上述款项东莞奕东公司分文未付，共计拖欠货款6万元，汇丰盈公司多次向东莞奕东公司催收货款，但东莞奕东公司至今未支付。2012年4月16日，鉴于在东莞奕东公司与汇丰盈公司的原材料买卖过程中，原材料技术更改会对双方产生重大影响，双方特就5M1E变更通知操作规范签订《原材料5M1E变更通知协议》（以下简称“协议”）。协议第4条约定，汇丰盈公司决定停产原材料的，应在决定正式生效前6个月以正式方式（电子件或纸质文件）通知东莞奕东公司；第7条约定，汇丰盈公司在进行5M1E变更时，必须向东莞奕东公司发出5M1E变更通知单，经过东莞奕东公司同意后，方能执行变更，在未经东莞奕东公司书面同意的情况下，东莞奕东公司将对汇丰盈公司处以20万元的经济处罚，同时，汇丰盈公司需对东莞奕东公司的物料、人力、客户赔偿等所有损失予以等价补偿。东莞奕东公司主张协议签订后，双方一直遵照执行。直至2015年6月9日，汇丰盈公司通过电子邮件向东莞奕东公司发出通知，声明汇丰盈公司决定自2015年6月1日起不再进行ESD-4020W黑白胶带的推广及销售。东莞奕东公司收到该通知后已向汇丰盈公司明确表示，汇丰盈公司应履行协议约定的提前6个月通知之义务，且在通知后6个月内应向东莞奕东公司正常供货，后东莞奕东公司于2015年7月6日向汇丰盈公司发出《采购订单》，但汇丰盈公司对于东莞奕东公司的合理要求均置之不理。一审法院认为，本案系买卖合同纠纷。东莞奕东公司在庭审中对其未支付汇丰盈公司剩余货款6万元无异议，一审法院予以确认。债务应当清偿，东莞奕东公司收货后无正当理由至今没有付款的行为已构成违约，依法应承担违约责任，汇丰盈公司要求东莞奕东公司支付货款6万元的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持。至于利息。因《采购订单》约定的结算方式为月结30天，但双方未约定逾期付款的利息利率，而汇丰盈公司送货时间分别是2015年4月和5月，汇丰盈公司要求2015年4月份货款24000元的利息按照中国人民银行同期贷款利率自2015年6月1日起计算至全部付清之日止；2015年5月份货款36000元的利息按照中国人民银行同期贷款利率自2015年7月1日起计算至全部付清之日，符合法律规定，一审法院予以确认。故利息应分别计算，其中2015年4月份货款24000元的利息，从2015年6月1日起按中国人民银行同期同档贷款基准利率计至实际清偿之日止；2015年5月份货款36000元的利息，从2015年7月1日起按中国人民银行同期同档贷款基准利率计至实际清偿之日止。另，由于湖北奕东公司并非案涉交易的相对方，且汇丰盈公司未能提供相应的证据予以证明湖北奕东公司承诺为案涉的债务提供连带责任担保，故对汇丰盈公司要求湖北奕东公司对东莞奕东公司的上述债务承担连带责任的诉请，缺乏依据，一审法院不予支持。至于东莞奕东公司反诉要求汇丰盈公司支付违约金20万元的问题。因双方签订的《原材料5M1E变更通知协议》的第4条约定，汇丰盈公司决定停产原材料的，应在决定正式生效前6个月以正式方式（电子件或纸质文件）通知东莞奕东公司；第7条约定，汇丰盈公司在进行5M1E变更时，必须向东莞奕东公司发出5M1E变更通知单，经过东莞奕东公司同意后，方能执行变更，在未经东莞奕东公司书面同意的情况下，东莞奕东公司将对汇丰盈公司处以20万元的经济处罚。该协议系双方平等协商自愿签订的，并不存在合同条款无效的情形，而汇丰盈公司未提前六个月通知奕东公司及未经奕东公司书面同意即停止供应原材料的行为，已违反该协议的约定，依法应承担违约责任。故对奕东公司要求汇丰盈公司支付违约金20万元的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，于2016年9月27日判决：一、东莞奕东公司于判决发生法律效力之日起五日内向汇丰盈公司支付货款6万元及利息（利息应以分别计算，其中2015年4月份货款24000元的利息，从2015年6月1日起按中国人民银行同期同档贷款基准利率计至实际清偿之日止；2015年5月份货款36000元的利息，从2015年7月1日起按中国人民银行同期同档贷款基准利率计至实际清偿之日止）；二、汇丰盈公司向东莞奕东公司支付违约金20万元；三、驳回汇丰盈公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费1370.50元，反诉受理费2150元,由汇丰盈公司负担2150元,东莞奕东公司负担1370.50元。本院对一审查明的事实予以确认。二审中，当事人未提交新证据。本院认为，本案为买卖合同纠纷。双方当事人对于东莞奕东公司拖欠汇丰盈公司2015年4月和5月份货款合计6万元的事实没有异议，亦确认汇丰盈公司于2015年6月9日以邮件通知东莞奕东公司停止案涉ESD-4020W黑白胶带的销售，本院予以确认。现双方争议焦点在于，汇丰盈公司是否构成违约以及东莞奕东公司应否支付逾期付款利息损失。其一，汇丰盈公司2015年4月份货款的对账日期为2015年4月29日，按照双方月结30天付款的约定条件，东莞奕东公司应于2015年5月30日前支付货款。东莞奕东公司主张该月货款应于2015年5月29日至2015年6月5日付款，依据不足，本院不予采纳。至于2015年5月份货款，东莞奕东公司按约应于2015年6月30日前支付货款。东莞奕东公司逾期付款的，汇丰盈公司有权要求支付逾期付款的利息损失。汇丰盈公司要求东莞奕东公司分别自2015年6月1日和7月1日起支付相应利息，并无不当，本院予以维持。其二，东莞奕东公司与汇丰盈公司签订《原材料5M1E变更通知协议》是双方真实意思表示，其内容并未违反法律、行政法规的禁止性规定，应认定为合法、有效的协议。汇丰盈公司主张该协议属于格式合同，对其并不适用，本院不予支持。汇丰盈公司于2015年6月9日以邮件形式通知停止黑白胶带的销售，有违《原材料5M1E变更通知协议》关于原材料停产应提前6个月通知等约定，应当赔偿给东莞奕东公司造成的经济损失。但是，汇丰盈公司于一审庭审笔录中主张《原材料5M1E变更通知协议》约定支付20万元罚款的责任过重，汇丰盈公司虽未能举证予以证明其主张，但东莞奕东公司本案亦未提供相应的证据证明其实际损失的金额。一审判令汇丰盈公司向东莞奕东公司支付违约金20万元，依据不足，本院酌情调减为4万元。东莞奕东公司和汇丰盈公司本案均存在违约行为，双方应当各自承担相应的违约责任。故，东莞奕东公司主张本案无须向汇丰盈公司支付逾期付款的利息损失，本院不予支持。综上所述，东莞奕东公司的上诉请求不能成立，应予驳回；汇丰盈公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第二项及前述援引法律条文的规定，判决如下：一、维持广东省东莞市第一人民法院（2016）粤1971民初7438号民事判决第一项；二、变更广东省东莞市第一人民法院（2016）粤1971民初7438号民事判决第二项为：深圳市汇丰盈实业发展有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向东莞市奕东电子有限公司支付违约金4万元；三、撤销广东省东莞市第一人民法院（2016）粤1971民初7438号民事判决第三项；四、驳回深圳市汇丰盈实业发展有限公司的其他诉讼请求；五、驳回东莞市奕东电子有限公司的其他反诉请求。如未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审本诉案件受理费1370.50元，反诉受理费2150元,由深圳市汇丰盈实业发展有限公司负担430元,东莞市奕东电子有限公司负担3090.50元。二审案件受理费4350元，由深圳市汇丰盈实业发展有限公司负担910元,东莞市奕东电子有限公司负担3440元。本判决为终审判决。审判长 何 飞审判员 谢佳阳审判员 殷莉利二〇一七年九月七日书记员 刘嘉星附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。