贵州省独山县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔2726民初402号原告：何与坤，男，1987年4月5日生，布依族，贵州省独山县人，住独山县。被告：中国电信股份有限公司独山分公司，住所地独山县百泉镇秀峰西路1号，统一社会信用代码915227267613837987。负责人：吴宗敬，该分公司经理。委托诉讼代理人：宋庆黔，该分公司员工，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：宋秋红，独山县百泉法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。原告何与坤与被告中国电信股份有限公司独山分公司（以下简称独山电信公司）劳动争议纠纷一案，依法适用简易程序进行审理，因案情复杂，转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告何与坤，被告独山电信公司的委托诉讼代理人宋庆黔、宋秋红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何与坤向本院提出诉讼请求：1、判决继续履行原告与被告之间的《无固定期限劳动合同》；2、判决被告立即与原告签订无固定期限的《劳动合同》；3、判决被告支付原告自2016年3月1日至双方签订无固定期限《劳动合同》之日止的双倍工资（按月薪3000元计算）；4、判决被告支付原告经济补偿9000元；5、判决被告补缴原告自2014年3月1日至双方签订无固定期限劳动合同之日止的社会保险；6、判决被告支付原告赔偿金18000元（违法解除劳动关系，按经济补偿金的二倍计算赔偿金）；7、判决被告支付原告自2016年9月3日至今失业保险金，暂定5600元；8、判决被告支付原告2016年8月份正常工资差额400元。事实和理由：2014年3月1日，原告开始在被告下属的麻尾镇电信支局从事代维业务工作即电信宽带、固定电话等安装。2014年3月1日至2016年6月，原告主要负责贵州省独山县麻尾镇董岭片区的代维业务，工资1400元/月；2016年6月被告将原告调动至麻尾镇上工作，工资调整为3000元/月。被告的麻尾支局为了方便电信安装工作，将责任落实到个人，激励员工工作，分别于2014年3月1日和2015年3月1日与原告签订了两份《业务代理合同》。2016年2月28日在第二次合同期满后，被告一直未与原告签订无固定期限《劳动合同》；2016年9月2日，被告在未经查实的情况下，认定原告无视电信的相关规章制度敲诈勒索用户，对原告作出清退的处理，并克扣原告2016年8月份的工资400元。原告认为，原告与被告签订的两份《业务代理合同》名为代理合同，实为劳动合同，双方之间属于劳动关系，在劳动期间，被告不但不向原告缴纳社会保险、签订无固定期限劳动合同，反而捏造事实违法解除劳动合同，被告的行为严重侵害了原告的合法权益。被告独山电信公司辩称：原、被告之间签订代理合同，双方只形成代理关系，不存在劳动关系，不能适用劳动法调整，因原告在代理被告的业务时，有客户投诉原告乱收费用事实，所以被告方解除代理合同，符合法律规定，故原告起诉要求继续履行无固定期限劳动合同及经济赔偿，无法律依据，恳请法院驳回原告的诉请；至于原告主张被告尚欠2016年8月份工资差额400元，被告同意核实后补足。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，原、被告双方的身份信息复印件，本院予以确认并入卷佐证。对有争议的证据，本院作如下认定：对原告提供的劳动仲裁委员会不予受理通知书、员工差旅报销单、准考证及收据、工资发放单、被告（2016）110号文件、录音证据，被告对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为原、被告只存在代理关系，不存在劳动关系。被告提供的代理服务合同、光盘2张、代理费发放部分清单、原告乱收费票据，原告对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为该证据恰恰证明原告在被告处从事电信设备安装、维修业务，接受被告的管理，被告提供用户通过10000号电信平台的举报及乱收用户费用的收据，但被告未对举报事实是否存在进行核实就认定，不符合法律规定；收用户的材料款问题，是原告根据用户的需求代为购买的，不存在乱收费问题。原、被告双方提供的证据与本案具有关联性，可作为本案的定案依据。本院经审理认定事实如下：独山县麻尾电信支局（以下简称麻尾支局）是被告的下属机构。2014年3月1日和2016年3月4日，麻尾支局负责人何明勇（为甲方）与原告何与坤（为乙方）签订《电信业务代理及维修服务承包合同》二份，约定由原告承包代理独山县麻尾镇董岭片区的客户装、拆、移机，模块机房的值守、日常清理，客户线路维修等业务，甲方按月向乙方支付代理费、维修费，期限一年。合同签订后，原告即到麻尾支局上班工作，工号为54597547和54597529，接受麻尾支局的领导和管理，劳动工具由麻尾支局提供，月保底工资500元，满意度测评月收入从2014年3月为500元到2016年6月为2000元，通信补助费每月89元，装机收入按安装台数提取。2016年9月2日，被告通过电信10000号平台接到用户对原告的投诉，以中电信独山（2016）110号文件，作出清退原告工作的处罚决定，原告不服，于2017年2月20日向独山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同月27日，独山县劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书，原告在法定期限内向本院提起诉讼。又查明，原告2016年4-8月工资分别为：4月1089元、5月1106.5元、6月2986.5元、7月3374元、8月2926.5元+400元，4-8月月平均工资为2376.5元。本院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。本案中，原告与麻尾支局负责人签订的《电信业务代理及维修服务承包合同》，因麻尾支局是被告的下属机构，麻尾支局在被告授权范围内的该民事法律行为，对被告产生效力，该合同形式虽为一般代理合同，但从原、被告双方提供的证据以及合同的实际履行来看，原告在被告处从事代维业务工作，由被告向原告提供劳动工具和工作人员编号，确定保底工资和月满意度测评工资，被告行为应视为对原告的管理和考核，双方形成领导与被领导关系，构成了劳动合同的实质要件，该代理合同实质为双方的劳动合同。被告在履行合同过程中，仅凭用户的投诉，未按法律程序即对原告作出清退的处理，被告的行为属违反《劳动合同法》的有关规定解除劳动合同，但结合本案实际以及原、被告双方意见，该劳动合同双方已经不能继续履行，故原告主张继续履行劳动合同，本院不再支持；劳动合同解除后，被告应当依照劳动合同法第八十七条的规定支付赔偿金，赔偿金以经济补偿标准的二倍计算。原告自2014年3月至2016年8月在被告处工作计二年零五个月，经济补偿应按原告在解除合同前十二个月的平均工资计算2.5个月，因原、被告仅提供原告2016年4-8月的月平均工资2376.5元，经济赔偿金为11882.5元（2376.5元/月×2.5个月×2倍），同时被告应支付尚欠原告2016年8月份的工资400元，故被告应支付原告12282.5元（11882.5元+400元）。原告主张解除合同的双倍工资及经济补偿、失业保险金，于法无据，且系重复计算，故本院不予支持；原告主张补缴劳动关系存续期间的社会保险费，该请求与本案属另一法律关系，本案不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告中国电信股份有限公司独山分公司在本判决生效后十日内向原告何与坤支付工资、经济赔偿金共计人民币12282.5元。二、驳回原告何与坤的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。审判长  韦树才审判员  莫义军审判员  韦绍南二〇一七年九月六日书记员  吴再元