湖南省长沙市开福区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)湘0105民初6742号 原告：刘康，男，1995年2月26号出生，汉族，住湖南省武冈市。 委托诉讼代理人：曹晓明，湖南鸿明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李翔，湖南鸿明律师事务所律师。 被告：赵立春，男，1974年1月2日出生，汉族，住湖南省韶山市。 委托诉讼代理人：彭顺，湖南联合创业律师事务所律师。 被告：文命生，男，1967年8月13日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。 委托诉讼代理人：肖尚文，湖南海川律师事务所律师。 被告：张远平，女，1971年1月28日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。 委托诉讼代理人：肖尚文，湖南海川律师事务所律师。 被告：文建红，女，1973年7月4日出生，汉族，住湖南省韶山市。 原告刘康因与被告赵立春、文命生、张远平、湖南同辉混凝土有限公司、中国人民财产保险股份有限公司湖南省分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本院于2015年10月10日作出（2014）开民一初字第01007号民事判决。被告赵立春不服上诉至长沙市中级人民法院。长沙市中级人民法院于2016年12月19日作出（2016）湘01民终3990号民事裁定，裁定撤销本院（2014）开民一初字第01007号民事判决，本案发回本院重审。本院立案受理后，原告刘康变更本案案由为用人单位责任纠纷，变更本案当事人为被告赵立春、文命生、张远平，并追加文建红为被告，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘康的委托诉讼代理人曹晓明，被告赵立春的委托诉讼代理人彭顺，被告文命生及张远平的共同委托诉讼代理人肖尚文到庭参加了诉讼。被告文建红经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告刘康向本院提出诉讼请求：1、被告赵立春、文命生、张远平、文建红对原告的各项损失851242.71元承担连带赔偿责任（其中医疗费223561.23元、鉴定费1900元、残疾赔偿金475516.80元、误工费50854.96元、护理费25583.72元、住院伙食补助费12060元、营养费15000元、交通费4086元、住宿费6700元、辅助器具980元、精神损害抚慰金35000元）；2、被告赵立春、文命生、张远平、文建红承担本案诉讼费用。事实与理由：原告刘康系武冈市建华职业技术学校2010级汽修班学生。2012年5月1日，原告经学校介绍到长沙市开福区顺天福汽车维修服务部实习1年。2013年4月19日上午10时许，原告正在车间里工作，长沙市开福区顺天福汽车维修服务部修理工文龙在厂区内对维修车辆试车过程中因操作不当撞倒厂房，倒塌的厂房将原告砸倒致严重伤害。事故发生后原告被送往就近的利慈医院救治，后因病情严重转往湘雅医院抢救。经湘雅医院手术治疗，原告已基本脱离生命危险，目前的诊断是右眼失明，左手左脚活动受限，现仍在治疗过程中。2014年1月23日，原告的伤情经湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定，原告左侧肢体肌力4级构成四级伤残，右眼盲目四级构成八级伤残；伤后休息至评残前一日；住院期间需一人护理；后续治疗费按实际发生计算。此次事故给原告造成了极大的损害。长沙市开福区顺天福汽车维修服务部登记业主为赵立春，实际经营人为文命生、张远平夫妻。根据《侵权责任法》第三十四条第一款、《最高人民法院关于适用&lt;中华人民共和国民事诉讼法&gt;的解释》第五十六条、第五十九条第二款规定，原告所受伤害依法应当由长沙市开福区顺天福汽车维修服务部业主赵立春、文命生、张远平承担连带赔偿责任。因原长沙市开福区顺天福汽车维修服务部为个体工商户，现已注销。被告文建红与该服务部经营者赵立春为夫妻关系，依法对该服务部的经营行为承担责任。为维护原告的合法权益，故原告诉至法院，要求判如所请。 被告赵立春辩称：1、本案就法律关系而言应定性为机动车交通事故责任，则被告赵立春不是本案的侵权人，不是适格的被告主体，不应该承担赔偿责任。2、保险公司应当在交强险和商业三责险范围内承担原告的赔付责任。而原告仅接受了保险公司在交强险范围内的赔付，却主动放弃保险公司在商业三责险1000000元范围内的赔付，原告对自己权利的放弃，应当自担其责。3、原告疏忽大意，毫无安全意识，也未按照安全规范操作，其过错与受伤事故的发生有一定的因果关系。原告应承担此次事故相应的过错责任。4、被告赵立春已向原告垫付相关费用共计416375.82元。被告赵立春垫付的费用应当从保险公司和其他赔偿主体的赔偿款中优先受偿，不足部分应由原告承担偿还责任。5、原告刘康主张的部分诉请缺乏事实和法律依据。 被告文命生、张远平共同辩称：本案应定性为交通事故责任纠纷，原一审时已认定本案为交通事故责任案，并判决保险公司赔偿交强险，且保险公司已经履行。本案中原告没有证据证明被告文命生、张远平系长沙市开福区顺天福汽车维修服务部的实际经营者，故被告文命生、张远平不应承担本案赔偿责任。 被告文建红未到庭答辩，亦未提交书面答辩状。 经审理查明，原告刘康原系武冈市建华职业技术学校2010级汽修班学生。2012年5月1日，原告经学校介绍到被告赵立春经营的长沙市开福区顺天福汽车维修服务部进行实习。2013年4月19日上午10时许，原告在车间工作，长沙市开福区顺天福汽车维修服务部员工文龙驾驶需要修理的湘Ａ×××**水泥罐车在开入车间过程中因操作不当将厂房撞倒，致使在此工作的原告被倒塌的厂房砸伤，原告头部等多处严重受伤。原告受伤后先后被送至长沙利慈医院及中南大学湘雅医院治疗，共计住院195天，最后出院日期为2013年11月6日，出院诊断为：1、脑外伤术后康复；2、右眼视神经萎缩。 2014年1月13日，湖南省湘雅司法鉴定中心接受原告母亲的委托，就原告因此次事故的伤残等级、误工时间、护理期限、后续治疗费用进行鉴定。湖南省湘雅司法鉴定中心于2014年1月23日出具湘雅司鉴中心[2014]临鉴字第32号司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘康左侧肢体肌力4级构成肆级伤残；其右眼盲目四级构成捌级伤残，伤后休息至评残前一日；住院期间需壹人护理。后续治疗费按实际发生计算。为此，原告支付鉴定费1900元。 本案在庭审过程中，原告向本院主张剔除尚未办理结算的出院费，就此次事故其已自行支付医疗费223561.23元，并向本院提交了医药费票据。对原告的该主张，被告赵立春不予认可，认为原告上述主张的已结算的医药费包含了其已向医院预交的医疗费102000元。被告赵立春主张原告在每次办理出院手续时收取医疗费退款现金10214.08元，同时还主张另外支付了原告8000元作为医药费。原告主张上述8000元中有5000元系预交费用票据。被告赵立春、文命生、张远平实际已向原告支付医药费370125.82元（含被告垫付的医疗费254916.24元，被告向医院交纳的预交金102000元及原告每次办理出院手续时所收取的医疗费退款现金10214.08元及医疗费现金3000元）、住院期间护理费8400元，生活费11500元，赔偿款现金15000元。 2013年10月22日，长沙市开福区安全生产监督管理局出具了《开福区安监局关于4.19事故调查处理说明》，该说明的内容为：根据《道理交通事故处理程序规定》（中华人民共和国公安部令第104号）第83条规定，该局认为2013年4月19日上午发生在开福区鸭子铺一队105号门面长沙市开福区顺天福汽车维修服务部的水泥灌车撞墙伤人事故应由交管部门处理。2014年1月29日，长沙市开福区人民政府作出《关于督促调查处理开福区顺天福汽车维修部4.19事故的函的回复》，该《回复》内就此次事故通过调查、就发生的原因分析如下：1、事故的直接原因是维修车辆移动试车时，驾驶人员操作不慎，致使车辆失控撞倒厂房的围墙、挂倒厂房立柱，导致厂房坍塌砸伤现场的维修人员。2、事故的间接原因，&ldquo;顺天福&rdquo;对员工的监督管理不到位，安全措施和安全责任制不落实，致使员工没有遵守相关的安全操作规程，从而导致事故发生。建议长沙市开福区顺天福汽车维修服务部与刘康之间调解，调解不成通过法律程序解决。 另查明，被告赵立春、文建红系夫妻关系。被告文命生、张远平系夫妻关系。长沙市开福区顺天福汽车维修服务部于2014年6月27日注销。 本案在第一次审理过程中，原告申请证人张某、蒋某、刘某、郝某到庭作证。证人张某与原告共同在长沙市开福区顺天福汽车维修服务部工作。证人张某表示，其在长沙市开福区顺天福汽车维修服务部工作期间，服务部的大小事务都由被告文命生及其老婆在管理，服务部的工作人员均称呼被告文命生及其妻子为老板和老板娘。证人蒋某系原告的母亲，其表示在原告发生事故后，一直与被告文命生及其妻子协商处理赔偿事宜。证人刘某系原告的父亲，其表示在原告发生事故后，一直由被告文命生及其妻子张远平处理赔偿事宜。证人郝某系原告母亲好友，证人郝某与原告父母一起参与了催讨医疗费、生活费及调解和信访的过程。在原告住院期间，一直由被告文命生及张远平处理这件事情，被告文命生、张远平均以被告赵立春的名义支付医疗费用。原告父母每次到长沙市顺天福汽车维修服务部都是由被告文命生或张远平接待。 再查明，中国人民财产保险股份有限公司湖南省分公司已在交强险范围内向原告支付赔偿款120000元。 上述事实，有病历资料、诊断书、票据、司法鉴定意见书、《关于督促调查处理开福区顺天福汽车维修部4.19事故的函》、《开福区安监局关于4.19事故调查处理说明》、当事人陈述及庭审笔录等证据予以证实。 本院认为：一、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，原告在长沙市开福区顺天福汽车维修服务部的工作场地，被正在执行工作任务的长沙市顺天福汽车维修服务部的工作人员文龙造成损害，长沙市开福区顺天福汽车维修服务部作为文龙的用人单位，应对原告的损害承担无过错责任。长沙市开福区顺天福汽车维修服务部的经营者对原告的损失应承担全部赔偿责任。被告赵立春作为长沙市开福区顺天福汽车维修服务部的登记经营者，其应对原告的损失承担赔偿责任。根据证人蒋某、刘某、郝某的证言，被告文命生、张远平在原告发生事故后，其一直作为长沙市开福区顺天福汽车维修服务部的经营者与其联系各项事宜。根据证人张某的证言，其在长沙市开福区顺天福汽车维修服务部工作期间，一直都是由被告文命生、张远平在管理服务部的各项事务，且所有工作人员均认为被告文命生、张远平系服务部的老板、老板娘。被告文命生、张远平虽不是长沙市开福区顺天福汽车维修服务部的登记经营者，但其负责该服务部的日常经营工作，其在原告发生事故后，一直在支付赔偿款，并处理善后事宜。且被告赵立春未向本院提交证据证明被告文命生、张远平系其聘请的工作人员，故本院认定被告文命生、张远平系长沙市开福区顺天福汽车维修服务部的实际经营者，对原告的损失亦应承担赔偿责任。《中华人民共和国民法通则》第二十九条规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担，家庭经营的，以家庭财产承担。长沙市开福区顺天福汽车维修服务部作为个体工商户虽于2014年6月27日已被注销，但该服务部的债务仍应由经营者承担。原告并未向本院提交证据证明，长沙市开福区顺天福汽车维修服务部系由被告赵立春的家庭进行经营，故被告赵立春所应承担的赔偿责任应由其个人财产承担。被告文建红作为被告赵立春的配偶，不应在本案中承担赔偿责任。 二、本院对原告因本次事故造成的各项损失认定如下： 1、医药费。根据原、被告提供的病历纪录、门诊类收费票据，本院确认原告因此次事故产生医疗费此期间原告自行支付医疗费105561.23元，被告赵立春、文命生、张远平支付医药费370130.82元，以上共计475692.05元。 2.后续治疗费。根据湘雅司鉴中心[2014]临鉴字第32号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告的后续治疗费以实际发生的为准。故对该项费用，本院在本案中不予处理，待原告实际发生后再另行主张权利。 3、鉴定费。因有鉴定意见书及鉴定费票据为证，本院对原告主张的鉴定费1900元的诉讼请求予以支持。 4、残疾赔偿金。根据湘雅司鉴中心[2014]临鉴字第32号司法鉴定意见书的鉴定意见，原告左侧肢体肌力4级构成肆级伤残；右眼盲目四级构成捌级伤残。庭审中，被告虽提出原告为农村户口，但原告在事故发生前的经常居住地及主要收入来源地均在城镇。故原告的伤残赔偿金按2016年度湖南省城镇居民人均可支配收入计算为456746.40元[31284×73%×20=456746.40]。对原告主张的超过上述款项的部分本院不予支持。 5、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。根据湘雅司鉴中心[2014]临鉴字第32号司法鉴定意见书的鉴定意见，原告伤后休息至评残前一日。原告于2013年4月19日受伤，于2014年1月23日经鉴定确定伤残，故原告的伤休时间为278天。原告的误工费本院参照2016年度湖南省城镇私营单位从业人员居民服务、修理和其他服务业年平均工资35387元/年标准计算，原告因此次事故造成的误工费损失应为26952元（35387元/年&divide;365×278=26952元，对原告主张的超过上述款项的部分本院不予支持。 6、护理费。根据湘雅司鉴中心[2014]临鉴字第32号司法鉴定意见书的鉴定意见，原告因此次事故的护理期为住院期间需壹人护理。原告因此次事故住院195天。原告的诉请，根据庭审中被告赵立春提交的护理费收据，本院确认，被告赵立春支付了原告护理费受伤后即从2013年4月19日至2013年6月24日期间共计66天护理费8400元。从2013年6月25日至原告出院之日共计129天（195-66=129）的护理费，本院参照2016年度湖南省城镇非私营单位从业人员居民服务和其他服务业的年平均收入45946元/年标准计算护理费，认定在此期间护理费损失应为16238元（45946元/年&divide;365×129天），以上原告的护理费共计24638元（16238+8400），对原告主张的超过上述款项的部分本院不予支持。 7、住院伙食补助费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定：&ldquo;住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定&rdquo;。原告因本次事故共计住院195天，原告的住院伙食补助费为60元/天×195天=11700元，对原告主张的住院伙食补助费超过上述款项的部分，本院不予支持。 8、交通费。原告就该项诉请虽向本院提供一定的交通费票据，考虑到原告的实际住院、治疗及诉讼的情况，对该项诉请，本院酌情认定为4000元。对原告主张的交通费超过上述款项的部分本院不予支持。 9、营养费。原告因此次事故造成左侧肢体肌力4级构成肆级伤残；右眼盲目四级构成捌级伤残，原告受伤后确需营养。结合原告的自身实际情况，对该项诉请，本院酌情认定8000元。对原告主张的营养费超过上述款项的部分本院不予支持。 10、住宿费6700元。原告虽主张住宿费，但原告并未向本院提交确实、充分的证据证明存在该项损失的实际发生，对原告主张住宿费的诉讼请求本院不予支持。 11、辅助器具费980元。原告虽向本院提交了购置眼镜的票据，但该票据上并未注明原告的名字，该票据不能确实、充分的证明该费用系原告的损失，对原告主张的辅助器具费980元本院不予支持。 12、精神损害抚慰金。考虑到原告因此次事故造成左侧肢体肌力4级构成肆级伤残；右眼盲目四级构成捌级伤残，给原告的身体和心理都带来了一定的伤害，现原告主张精神损害抚慰金为35000元，该项诉请符合法律规定，本院予以支持。 上述原告的各项损失共计1044628.45元，其中被告赵立春、文命生、张远平在此次事故中已支付原告应付的费用共计405030.82元（医药费370130.82元+住院伙食费11500元+护理费8400元+赔偿款15000元），原告从中国人民财产保险股份有限公司湖南省分公司获得赔付款120000元，故在此次事故中，原告的各项损失共计519597.63元（1044628.45-405030.82-120000=519597.63）。 三、被告文建红经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应承担不应诉、不举证、不质证的法律后果。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告赵立春、文命生、张远平于本判决生效之日起10日内赔偿原告刘康医疗费、鉴定费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金共计519597.63元； 二、驳回原告刘康的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3822元，财产保全费5000元，公告费560元，共计9382元，由被告赵立春、文命生、张远平共同承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 长  李双临 人民陪审员  林 群 人民陪审员  陈文艺 二〇一七年九月二十二日 代理书记员  宋 敏 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。 当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。 宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。