福建省宁德市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽09民终1095号上诉人（原审被告）：温州锐思特酒店管理有限公司，住所地：温州经济技术开发区括苍西路349号巨龙大厦1-2幢202室A001，组织机构代码：55476206-6。法定代表人：何乐。上诉人（原审被告）：浙江省锐思特酒店管理有限公司，住所地：温州市鹿城区黎明西路15弄1号（现改为温州市鹿城区黎明西路257弄1号），组织机构代码：67258872-4。法定代表人：黄赴欣。二被告共同委托诉讼代理人：池昌勇，公司员工。被上诉人（原审原告）：何月娇，女，1968年6月10日出生，汉族，职工，住福鼎市，上诉人温州锐思特酒店管理有限公司、浙江省锐思特酒店管理有限公司与被上诉人何月娇工伤保险待遇纠纷一案，不服福鼎市人民法院（2016）闽0982民初679号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。温州锐思特酒店管理有限公司、浙江省锐思特酒店管理有限公司共同上诉请求：撤销福鼎市人民法院（2016）闽0982民初679号民事判决，改判驳回何月娇的起诉。事实和理由：一、何月娇的起诉违反劳动仲裁前置程序。何月娇虽然已经向福鼎市劳动人事争议仲裁委员会申请过仲裁，仲裁委虽然直接作出不予受理决定，但该决定没有任何依据。另外，何月娇的劳动能力等级鉴定一直存在问题。何月娇一审继续审理过程中，福鼎法院同意重新鉴定，而工伤仲裁程序应当以最终鉴定结论为依据。而一审法院的重新鉴定程序依然存在瑕疵从何月娇提供的鉴定材料看，其仅提供“患者因左足第5趾骨骨折就诊我科”的一份《疾病证明书》，却未提供其他医疗材料，并不能直接体现伤情。根据其提供的上白石骨伤科的材料看，其在福鼎市医院治疗后还在他处治疗。因此，何月娇还未治疗终结，伤情尚未稳定，鉴定意见不应当予以采信。因此，鉴定程序存在瑕疵，所以得出的鉴定结论不应予以采纳，何月娇也应当重新鉴定劳动仲裁的申请，保证本案程序的完整性。二、本案上诉人作为被告主体不适格。温州锐思特酒店管理有限公司、浙江省锐思特酒店管理有限公司早在2014年3月26日就与案外人张星星、池昌术签订了《股权转让协议》，也就是在本案事故发生之前，就已经将福鼎市南站锐思特汽车酒店公司的所有股权都转让给了案外人张星星，该酒店的实际经营人也是张星星、池昌术，相应飞权利义务应当由张星星、池昌术承担，温州锐思特酒店管理有限公司、浙江省锐思特酒店管理有限公司不应当作被告承担转让之后的事故责任。本案一审应由张星星、池昌术作为被告承担赔偿责任。三、何月娇的原工作单位已经进行了清算并注销，其未依法申报债权。福鼎市南站锐思特汽车酒店作为何月娇的原工作单位，在2014年6月26日就开始了清算程序，并在报纸上刊登了清算公告，但在公告期间何月娇未向其主张债权，直至清算程序完成后，才向福鼎市劳动仲裁委提出仲裁申请。因此，何月娇未在合理期限内主张债权，该行为明显表示自身已放弃了对福鼎市南站锐思特汽车酒店的赔偿权利，在赔偿主体撤销之后所提起的主张不应当予以支持。四、原福鼎市南站锐思特汽车酒店的实际经营人，在事故发生时特意为包括何月娇在内的公司员工购买了多项意外保险，何月娇的本次事故应当由保险公司进行赔偿，法院应该追加保险公司参加诉讼，在保险不足部分才应当由上诉人承担。综上，本案在一审时被告主体并不适格，请求二审改判驳回何月娇的起诉。何月娇答辩称，一、仲裁是工伤案件的必经程序，何月娇二次申请仲裁，福鼎市劳动仲裁委作出不予受理的决定也说明了理由，何月娇有权向人民法院起诉，符合法律规定。何月娇伤残经宁德市劳动能力鉴定委员会认定为工伤十级，上诉人认为有瑕疵，申请重新鉴定并于2015年7月10日向福建省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定，最终结论何月娇的伤残为十级，不存在瑕疵。二、温州锐思特酒店管理有限公司、浙江省锐思特酒店管理有限公司称早就签订了《股权转让》，股权转让而不是资产转让。二公司也应当负工伤赔偿责任。且股权转让也没向职工告知。三、何月娇原单位福鼎市南站锐思特汽车酒店组成清算组，何月娇全然不知，何月娇主张清算组成员承担工伤赔偿责任。四、经营人池昌勇为员工购买多项意外保险与本案无关，与何月娇的工伤赔偿是两回事，工伤赔偿不属于意外保险项目，二公司应承担工伤赔偿。综上，请求驳回上诉，维持原判，何月娇向一审法院起诉请求：依法判令温州锐思特酒店管理有限公司、浙江省锐思特酒店管理有限公司支付何月娇因工伤十级而产生的医疗费、一次性伤残补助金14700元、一次性伤残就业补助金12525.75元、一次性医疗就业补助金12525.75元、停工留薪工资12891元、营养费3000元、鉴定费510.3元、交通费800元、医疗费2688.56元等共计59181.36元。一审法院认定事实：何月娇原系福鼎市南站锐思特汽车酒店有限公司职员，月平均工资为2100元。2014年6月2日9时许，何月娇在打扫客房时，不慎摔倒受伤，左足第5趾骨骨折。何月娇经福鼎市医院，福安下白石中医骨伤科接受治疗。2014年9月3日，宁德市人力资源和社会保障局认定：何月娇受伤为工伤。2014年12月11日，宁德市劳动力鉴定委员会作出鉴定：何月娇伤残等级为十级。2016年11月11日经一审法院院委托司法鉴定：何月娇伤残等级为十级。福鼎市南站锐思特汽车酒店有限公司股东为温州锐思特酒店管理有限公司和股东浙江锐思特酒店管理有限公司自2011年1月11日成立。福鼎市南站锐思特汽车酒店有限公司于2014年10月10日召开股东会议，确认清算报告。2014年11月26日，福鼎市南站锐思特汽车酒店有限公司注销。2015年2月2日，何月娇以福鼎市南站锐思特汽车酒店有限公司为被申请人向福鼎市劳动仲裁委申请仲裁，被申请人主体不适格为由，裁定驳回何月娇的申请。2015年4月10日，何月娇以温州锐思特酒店管理有限公司、浙江锐思特酒店管理有限公司为被申请人，向福鼎市劳动仲裁局申请仲裁。仲裁局以不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条的规定，作出不予受理的决定。何月娇不服，2015年4月22日向法院起诉。福鼎市人民法院于2015年10月20日作出裁定，驳回何月娇的起诉。二审本院于2016年1月26日作出裁定，指令立案受理。温州锐思特酒店管理有限公司、浙江锐思特酒店管理有限公司与张星星于2014年3月26日签订《股份转让协议》、于2014年4月21日签订《补充协议》，约定将福鼎市南站锐思特汽车酒店有限公司的酒店转让，注销福鼎市南站锐思特汽车酒店有限公司，张星星自行成立经营主体。何月娇享受工伤保险待遇项目和标准依法确定如下：医疗费1828.56元、一次性伤残补助金14700元、一次性伤残就业补助金12525.75元、一次性医疗就业补助金12525.75元、停工留薪工资确定为6300元、劳动能力鉴定费用510.3元、交通费100元。一审法院认为：何月娇与原福鼎市南站锐思特汽车酒店有限公司存在劳动关系，在劳动期间受伤，依法享有工伤保险待遇。原福鼎市南站锐思特汽车酒店有限公司应当依法为职工何月娇缴纳工伤保险费，但没有缴纳，因此，应按工伤保险待遇项目和标准支付费用，承担赔偿经济损失的责任。原福鼎市南站锐思特汽车酒店有限公司现已注销，温州锐思特酒店管理有限公司、浙江锐思特酒店管理有限公司作为股东，未经依法清算即办理注销登记，对公司债务承担赔偿责任。何月娇主张的营养费，没有法律依据，不予支持。温州锐思特酒店管理有限公司、浙江省锐思特酒店管理有限公司申请重新鉴定而缴纳的伤残重新鉴定费960元，因鉴定的结论依旧伤残等级十级，因此该费用由温州锐思特酒店管理有限公司、浙江省锐思特酒店管理有限公司自行承担。依照《工伤保险条例》第二条、第十四条、第二十一条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《福建省实施办法》第二十六条、第二十七条、第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告温州锐思特酒店管理有限公司、浙江省锐思特酒店管理有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告何月娇医疗费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗就业补助金、停工留薪工资、劳动能力鉴定费用、交通费等合计48490.36元。二、驳回原告何月娇的其他诉讼请求。本案受理费10元，由何月娇负担1.8元，温州锐思特酒店管理有限公司、浙江省锐思特酒店管理有限公司负担8.2元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。双方当事人对一审查明的其他事实没有异议，本院对无争议的事实予以确认。本案的争议焦点为：1、何月娇的起诉是否违反仲裁前置程序？2、温州锐思特酒店管理有限公司、浙江省锐思特酒店管理有限公司是否为适格的被告主体及应否承担赔偿责任？对此本院分析、认定如下：一、关于何月娇的起诉是否违反仲裁前置程序的问题。何月娇的伤情已于2014年9月13日经宁德市人力资源和社会保障局认定为工伤，上诉人以二被上诉人为被申请人于2015年4月13日向福鼎市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员已作出劳仲不字（2015）第03号《不予受理案件通知书》。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定，劳动争议仲裁委员会以当事人申请仲裁的事项不属于劳动争议为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，应当受理。故本案已经劳动争议仲裁委员会仲裁，劳动能力鉴定程序已完结，其伤情已经鉴定机构鉴定为工伤十级，一审法院受理并判决，并不存在违反仲裁前置程序的情况。二、关于温州锐思特酒店管理有限公司和股东浙江锐思特酒店管理有限公司主体是否适格及应否承担赔偿责任的问题。根据本案无争议事实，何月娇与福鼎市南站锐思特汽车酒店有限公司存在劳动关系，在劳动期间受伤，依法享有工伤保险待遇。原福鼎市南站锐思特汽车酒店有限公司于未为何月娇缴纳工伤保险，应按工伤保险待遇项目和标准支付费用。而该部分工伤保险费用根据《工伤保险条例》第四十三条规定，应当在注销清算时予以拨付。温州锐思特酒店管理有限公司和股东浙江锐思特酒店管理有限公司作为该公司的全体股东在企业注销清算时未予拨付不当。现福鼎市南站锐思特汽车酒店有限公司已注销，温州锐思特酒店管理有限公司和股东浙江锐思特酒店管理有限公司作承担责任主体适格，何月娇将上述二公司作为被告提起诉讼，并无不当。对于上诉人主张其已于2014年3月26日就与案外人张星星、池昌术签订了《股权转让协议》，将福鼎市南站锐思特汽车酒店有限公司股权转让给了张星星，但该股权转让并未经工商管理部门登记变更，仅属内部转让合同，对何月娇不具有约束力，故温州锐思特酒店管理有限公司、股东浙江锐思特酒店管理有限公司对外仍应承担赔偿责任。因意外商业保险与本案工伤保险待遇属不同法律关系，对于商业保险理赔问题，应另行处理。故上诉人主张在事故前案外人已经为何月娇购买了多项意外保险应先行理赔不足部分才由上诉人承担，于法无据，本院不予支持。综上所述，温州锐思特酒店管理有限公司、浙江省锐思特酒店管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人温州锐思特酒店管理有限公司、浙江省锐思特酒店管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 余梓安审 判 员 郑 彦审 判 员 陈光华二〇一七年九月十五日法官助理 陆学宇书 记 员 孙丽华附主要法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……