吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉01民终5013号上诉人（原审原告）：李昊谦，男，2007年12月16日出生，汉族，住长春汽车经济技术开发区。法定代理人：刘影，女，1988年5月20日出生，汉族，住长春汽车经济技术开发区。委托诉讼代理人：刘宏威，吉林省名瑞律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：韩广义，男，1977年11月20日出生，汉族，住长春汽车经济技术开发区。被上诉人（原审被告）：鑫安汽车保险股份有限公司吉林分公司，住所地:长春净月开发区生态大街3688号。法定代表人：赵烨駪，该公司总经理。委托诉讼代理人：杜宏臣。上诉人李昊谦因与被上诉人韩广义、鑫安汽车保险股份有限公司吉林分公司（鑫安保险吉林分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春汽车经济技术开发区人民法院（2016）吉0192民初1238号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月11日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。李昊谦上诉请求：撤销一审判决，在一审判决的基础上，增加赔偿残疾赔偿金27149.38元，后续治疗费10500元，以上共计37649.38元。事实与理由：一审判决对李昊谦的残疾赔偿金认定错误。李昊谦虽为农业户口，但长期随父母居住生活在城市，李昊谦有证据证明本人长期居住生活在城市。因此，残疾赔偿金的计算标准应当按照城镇居民的赔偿标准计算。2.在李昊谦的出院诊断书中记载骨折愈合后需二次手术拆除外固定架，费用大约15000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，根据医疗证明或鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。后续治疗费是必然发生的，因此鑫安保险吉林分公司应赔偿10500元（15000×70%）。韩广义辩称，一审判决正确，应维持一审判决。鑫安保险吉林分公司辩称，一审判决正确，应维持一审判决。李昊谦向一审法院起诉请求：鑫安保险吉林分公司在交强险限额范围内赔偿李昊谦残疾赔偿金49801.72元、护理费10873.8元、交通费200元、精神损害抚慰金5000元、住院治疗费10000元，在商业三者险范围内赔偿李昊谦住院治疗费24018.52元、门诊费1407元、住院伙食补助费1600元、营养费9000元、后续治疗费15000元的70%，共计35744.74元；韩广义赔偿李昊谦鉴定费4080元，律师代理费5000元。李昊谦于2016年5月25日上午，在汽开区156路公交车革新路站南侧16.5米处被韩广义驾驶的车辆撞伤。李昊谦在吉林大学第一医院住院治疗16天，住院期间由李昊谦母亲护理，出院诊断为右胫腓骨远端开放性骨折。根据出院诊断李昊谦需后续治疗，长期休养并需一人护理。经交警部门认定：韩广义承担事故主要责任，李昊谦根据此要求韩广义承担本案全部费用的70%。经吉林信达司法鉴定中心鉴定：李昊谦构成十级伤残，伤后护理期限90日，营养费9000元。李昊谦治疗期间支出住院治疗费34018.52元，入院和出院后复查支付门诊费1407元，病历复印费38.24元。另查,肇事车辆在鑫安保险吉林分公司投保交强险及商业三者险。一审法院认定事实：2016年5月25日8时,韩广义驾驶×××号宝来牌小型轿车沿革新路由北向南行驶至156路公交车革新路站台南侧16.5米处遇行人李昊谦未走人行横道线由东向西从两车空中跑过机动车道，×××号宝来左前部与李昊谦身体接触，致李昊谦受伤。经长春市公安局交通警察支队汽车经济技术开发区大队认定，韩广义承担事故主要责任，李昊谦承担事故次要责任。李昊谦于事发当日至吉林大学第一医院就诊治疗，住院16天，主要诊断为右胫腓骨远端开放性骨折，出院诊断书记载建议全休六个月期，期间需一人护理，每月来院复查，病情变化随诊。李昊谦住院期间花费住院费34018.52元，门诊费1407元。吉林信达司法鉴定中心于2016年12月6日出具鉴定意见书，鉴定结论为：（一）李昊谦本次外伤致右胫腓骨远端开放性骨折，已达十级伤残；（二）李昊谦若出现相关并发症，后续治疗费用，应以实际发生为宜；（三）李昊谦未达到康复费评定标准，故不予评定；（四）李昊谦本次外伤后护理期90日为宜，营养费约需人民币9000元。李昊谦为此次鉴定支付鉴定费4080元，为本次诉讼支付律师代理费5000元。另查，李昊谦为农业户口，刘影为李昊谦的母亲，刘影与李鑫为夫妻关系。李鑫名下的房权证号为长房权字第2016021800**号的房屋产权证显示该产权信息的登记时间为2016年2月18日。刘影名下的产权证号为吉20**长春市不动产权第0017603号的房屋产权证显示该产权信息的登记时间为2017年2月20日。一审法院认为，一、关于李昊谦损失金额的确定。李昊谦主张的住院费34018.52元及门诊费1407元有正规票据在卷为证，且能与住院病历及门诊手册的诊疗内容相对应，予以保护。李昊谦主张的住院伙食补助费1600元（100元/天×16天）、营养费9000元、护理费10873.8元（120.82元/天×90天）符合法律规定和鉴定结论，予以保护。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”李昊谦系农业户口，交通事故发生在2016年5月25日，李昊谦提供的其父亲李鑫名下的房权证号为长房权字第2016021800**号的房屋产权证显示该产权信息的登记时间为2016年2月18日，不能证明李昊谦至事故发生时已经随其父母在城镇居住生活满一年，故其残疾赔偿金仍应按农村居民标准计算。李昊谦伤情经鉴定构成十级伤残，故一审法院对于李昊谦残疾赔偿金按照22652.34元（11326.17元/年×20年×10%）予以保护，精神损害抚慰金按照5000元予以保护。根据李昊谦住院吉诊疗次数、距离等情况，一审法院酌情保护交通费100元。李昊谦申请了五项鉴定，共支付鉴定费4080元，但其中有两项不符合坚定条件，故本院对于李昊谦的鉴定费按照2448元（4080元÷5×3）予以保护。关于涉案的律师费、鉴定费是否应当由鑫安保险吉林分公司负担的问题。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”鑫安保险吉林分公司并未提供证据证明向投保人对以上不予赔偿律师代理费、鉴定费的免责条款尽到提示和解释说明义务，故其不能免除承担律师代理费、鉴定费的赔偿责任。二、关于赔偿责任的承担方式。鑫安保险吉林分公司在交强险限额内赔偿李昊谦48626.14元（医疗费10000元、护理费10873.8元、残疾赔偿金22652.34元、交通费100元、精神损害抚慰金5000元）。《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”经交警队认定，此次事故韩广义承担主要责任，李昊谦承担事故次要责任。故对于肇事车辆投保的交强险理赔范围外的损失，应由鑫安保险吉林分公司在商业第三者责任险限额内按照70%的责任比例予以赔偿，超过保险公司理赔的部分由韩广义按照70%的责任比例予以赔偿。故鑫安保险吉林分公司在商业第三者责任险限额内赔偿与李昊谦31931.45元【（医疗费25425.5元+住院伙食补助费1600元+营养费9000元+鉴定费2448元）×70%+律师代理费5000元】。一审法院判决：一、鑫安保险吉林分公司于本判决生效之日起十五日内在交强险限额内赔偿李昊谦48626.14元，在商业第三者责任险限额内赔偿李昊谦31931.45元；二、驳回李昊谦其他诉讼请求。本院二审期间，李昊谦围绕上诉请求提交了两组证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。第一组：1.转让方辛克礼与受让方刘影签订的长春市房屋转让合同。2.税收通用完税证。长春市房产档案馆出具的房屋转让合同以及长春市地方税务局直属税务局出具的税收通用完税证证明：李昊谦的法定代理人刘影名下的房屋购买于2013年9月，因此在事故发生时，李昊谦已在城镇居住满一年以上，其残疾赔偿金应按照城镇标准予以计算。第二组：汽车经济技术开发区第七小学出具的证明，证明：李昊谦自2014年8月起在该校就读至今，所以其残疾赔偿金应按照城镇标准予以计算。鑫安保险吉林分公司质证认为，第一组证据中房屋转让合同的真实性无法核实，对税收通用完税证的真实性没有异议，但是该证据不属于新证据。对第二组证据的真实性无法确认，登记的地址即说绿园区又说是汽开区，互相矛盾，且不属于新证据。韩广义对两组新证据没有异议。对以上证据，虽鑫安保险吉林分公司对李昊谦提供的证据有异议，但没有提供反驳的证据予以证明，故本院对该证据予以采信。二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，1.根据本院查明的事实及李昊谦提供的证据能够认定，李昊谦于2014年8月起至今在汽车经济技术开发区第七小学上学，该交通事故发生在2016年5月25日。故事故发生时李昊谦已在城镇居住满一年，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金。按照吉林省城镇居民标准计算，残疾赔偿金应为49801.72元（24900.86元×20年×10%）。鑫安保险吉林分公司应在交强险限额内赔偿李昊谦75775.52元（医疗费10000元、护理费10873.8元、残疾赔偿金49801.72元、交通费100元、精神损害抚慰金5000元）。2.李昊谦主张后续治疗费10500元，因该费用并未实际发生，出院诊断书中也未明确该后续费用的具体数额，且鉴定意见第二条对李昊谦后续治疗费意见内容为“后续治疗费用，应以实际发生为宜，”故该主张本院不予支持。待该费用实际发生后，李昊谦可另行主张。综上，李昊谦的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持长春汽车经济技术开发区人民法院（2016）吉0192民初1238号民事判决第二项；二、变更长春汽车经济技术开发区人民法院（2016）吉0192民初1238号民事判决第一项为鑫安汽车保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效之日起十五日内在交强险限额内赔偿李昊谦75775.52元，在商业第三者责任险限额内赔偿李昊谦31931.45元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费570元，由鑫安汽车保险股份有限公司吉林分公司负担；二审案件受理费741元，由鑫安汽车保险股份有限公司吉林分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  史绍红代理审判员  赵 欣代理审判员  吕玉玉二〇一七年九月二十六日书 记 员  王艳秋