上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0110民初3147号原告：上海一茶一坐餐饮有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：林盛智，该公司首席运营长。委托诉讼代理人：白孝甫，上海市锦天城律师事务所律师。被告：武汉彩宜轩商贸有限公司，住所地湖北省武汉市。法定代表人：石义言。原告上海一茶一坐餐饮有限公司(以下简称一茶一坐公司)与被告武汉彩宜轩商贸有限公司(以下简称彩宜轩公司)特许经营合同纠纷一案，本院于2017年2月23日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告一茶一坐公司的委托诉讼代理人白孝甫到庭参加诉讼，被告彩宜轩公司经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。原告一茶一坐公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、解除原告与被告签署的《一茶一坐特许经营合同》及其附件《商标许可使用合同》、《原材料委托采购合同》；2、被告支付欠款783,187.5元；3、被告支付利息损失，以783,187.5元为基数，自2016年7月1日起至款项付清之日止按同期银行贷款利息计算。关于加盟权利金、逸品公司、奕骅公司代垫货款，原告变更诉请要求被告支付自2017年2月23日(本案立案)之日起按照同期中国人民银行贷款利率至被告支付之日止。事实和理由：2013年8月28日，原告与被告签订《一茶一坐特许经营合同》及其附件《商标使用许可合同》、《原材料委托采购合同》。根据《原材料委托采购合同》，各供应商的材料由原告统一采购，统一委托运输,同时原告为了维护品牌代垫被告对供应商的货款，自动转为被告对原告的欠款。合同签署后，原告全面履行了合同，被告开业经营以后，经常拖欠原告的加盟权利金、供应商的原料款、运输费等款项，严重违反合同约定，构成根本违约。2015年8月25日，原告与被告签署还款协议，被告确认了截止2015年6月30日前对原告以及原告统一配送企业的欠款，其中欠原告款12,986.86元，欠上海奕骅食品有限公司(以下简称奕骅公司)款837,765.07元，欠上海逸品贸易有限公司(以下简称逸品公司)款126,491.82元，并承诺2016年1月20日前还清。但被告在宽限期内未归还欠款，同时对于2015年6月30日以后的款项继续拖欠。故原告现诉至法院，请求判如诉请。原告一茶一坐公司提供下列证据证明其主张：1、彩宜轩公司注册资料，证明收到货物的新世界国贸店、新世界中心店、百脑汇店为被告分公司，负责人为李蔚；2、《一茶一坐特许经营合同》及附件《商标使用许可合同》、《原材料委托采购合同》，证明被告为原告的被特许人，原告代为采购，有权代垫被告对供应商的欠款，并自动转为被告对原告的欠款；3、被告新世界中心店、新世界国贸店、百脑汇店通过电子邮件报送的2015年11月到2016年2月的每月营业额统计表、汇总表，光盘(营业额和送货单两张)，证明自2015年11月到2016年2月的每月营业额；4、原告发给被告的对帐清单，被告负责人李蔚签字确认自2014年10月到2015年11月，证明被告每月对原告及各供应商的应付款；5、原告代垫被告对奕骅公司欠款的记帐凭证、付款凭证；6、原告代垫被告对逸品公司欠款的记帐凭证、付款凭证；7、还款协议，被告确认的截止2015年6月30日的对原告以及供应商的欠款；8、商标许可使用授权书、商标许可使用合同备案通知书，证明原告享有商标使用权。被告彩宜轩公司未到庭答辩也未提供证据。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院进行了审核，均予以确认并在卷佐证。经审理查明：一、特许经营合同的相关情况2013年8月28日，原告一茶一坐公司(甲方，特许人)与被告彩宜轩公司(乙方，被特许人)签订《一茶一坐特许经营合同》及其附件二《商标使用许可合同》、附件三《原材料委托采购合同》。《一茶一坐特许经营合同》第一条约定：“定义……‘特许经营体系’，是指甲方的特许经营体系，其特征包括但不限于，商标(包括服务商标)、商号、专利和专有技术、产品经营模式等。‘被特许人’，是指向甲方提出加盟申请，与甲方签订本合同的当事人。‘加盟餐厅’，是指甲方在认同并同意遵守特许经营体系的基础上，获得甲方授权而设立的从事特许经营活动的经营实体。加盟餐厅由被特许人承担债权债务，自负盈亏。‘加盟权益金’，是指被特许人在特许经营合同有效期内持续地利用特许人的特许经营体系，依照该加盟店营业额为基数的一定比例向特许人支付的费用。”第五条约定：“武汉直营店转让、加盟餐厅店址：1、双方认可的乙方加盟餐厅地点为位于湖北省武汉市。2、甲方乙方同意：为减少甲方闭店损失，乙方收购甲方在武汉的三家直营店，作为加盟店经营：新世界中心店、武汉新世界国贸店、武汉大洋店收购价格为：30万元……”第七条约定：“加盟费、加盟权益金。1、开店管理费：甲方辅导协助乙方开设新店店址评估、人员招募培训、餐厅装修、设备工程统筹开业工作所收取的费用；店铺开业即甲方工作完成……2、加盟权益金1)加盟权益金缴纳标准：甲方自加盟餐厅开业起，每月收取该加盟餐厅月营业额的2%作为乙方使用直接特许经营权、甲方商标及经营技术资产的费用。2)营业额定义：加盟餐厅月营业额的计算依据为餐厅当月主营业业务收入，包括销售餐厅菜单上的产品，加盟餐厅内陈列的商品的收入等，加盟餐厅必须将前述每笔营业交易输入餐厅POS系统，营业额的计算以餐厅POS系统显示的数据为准……3、特别约定：鉴于特许人现有的武汉新世界中心店、武汉新世界国贸店、武汉大洋店已经开业经营，因此特许人对上述三家店不收取开店管理费……”第十四条约定：“本合同其他条款中若对合同解除已有约定的，从其约定，若无约定时，按下列各项执行：1、乙方及其加盟餐厅如有下列违约行为、并且在期限内未改正时，甲方有权利单方解除本合同，并追究乙方给甲方造成的一切损失；1)拖欠应缴纳的加盟费、保证金、管理费、开业筹备金、代垫款、对供应商的货款、运输费等维持加盟店铺正常运营的相关费用……”第十七条约定：“本合同的有效期限为十年，自2013年8月28日至2023年8月27日止，本合约双方签约盖章即为合约生效日。……”第二十三条约定：“合同附件本合同包括一系列附件，均与本合同具有同等的法律效力。本合同附件包括下列文件以及合同履行过程中签署的其他文件(一)《承诺书》；(如签订本合约时乙方为个人或非餐饮公司)；(二)《商标许可使用协议》；(三)《原材料采购合约》。”附件二《商标使用许可合同》，被许可方：彩宜轩公司(甲方)，许可方一茶一坐公司(乙方)，许可使用的商标为第XXXXXXX号“一茶一坐”商标、第XXXXXXX号“CHAMATE”商标和第XXXXXXX号图形商标。使用期限与特许合同有效期限相同。使用费包含于特许合同的权益金中，招牌的所有权归一茶一坐公司所有。附件三《原材料委托采购合同》，甲方一茶一坐公司，乙方彩宜轩公司，合同约定“为保证加盟餐厅的原料品质并争取价格优惠，乙方同意委托甲方按照与各供应商达成的统一采购合同方式代为采购，并认同甲方统一供货渠道代购原料的管理模式及计算方式。”第一条约定“合同期限：与甲乙双方签署的加盟合约期限相同。”第三条约定“原材料运输：1、甲方配送中心统一为乙方加盟餐厅备库存，通过乙方加盟餐厅订货单，按照甲方排定的路线时间表，统一物流配送。……”第六条约定“货款交付：1、乙方加盟餐厅于每月1日主动与甲方核对上月之到货数量、金额，无误后甲方于每月4日之前将统计核对好的上月各加盟餐厅订货总金额并附详细清单送至各加盟餐厅，各加盟餐厅管理人员及时送交各自加盟餐厅的加盟商处，在每月12日之前加盟商确认并签字作为乙方付款依据，再由加盟餐厅管理人员送交相应的甲方各区财务部。货款及相关费用支付期限为每月18日-20日支付上月货款及相关费用，若遇节假日延迟至周一付款。各供应商直接开具发票给乙方。2、如乙方未能及时签字确认而延时付款时间，拖欠货款达一个月，甲方有权暂停代为采购原材料及乙方加盟餐厅相关经营管理作业，直至乙方结清货款。甲方亦可有权但无义务选择为了维护‘一茶一坐’品牌的影响而为乙方垫付所欠各供应商货款以维持正常店铺营运，乙方同意甲方代为付款的垫付货款自动转成乙方对甲方的债务，乙方必须在一个月内及时偿还，没有偿还的，承担同期银行贷款利息。”原告表示附件一《承诺书》针对的是个人或者非餐饮公司，被告是餐饮公司，所以就没有签署附件一。被告彩宜轩公司成立于2013年7月2日，注册资本2,000,000元，经营范围：电器、服装、建材的批零兼营；餐饮服务、预包装食品……。2015年5月25日，被告法定代表人由李蔚变更为罗韬，2016年4月1日，被告法定代表人由罗韬变更为石义言。2015年7月7日，被告投资人由李蔚、周守芬变更为李蔚、向军、周守芬。2016年2月6日，高级管理人员由周守芬(监事)、李蔚(经理)、罗韬(执行董事)变更为章亮(经理)、罗涛(执行董事)、曹爱霞(监事)。被告先后设立了武汉彩宜轩商贸有限公司中心店分公司、武汉彩宜轩商贸有限公司新世界国贸店分公司、武汉彩宜轩商贸有限公司大洋中山店分公司、武汉彩宜轩商贸有限公司蜜蜜店分公司、武汉彩宜轩商贸有限公司吴家山店分公司、武汉彩宜轩商贸有限公司百脑汇店分公司。现上述分公司均已注销。原告表示原、被告双方签订《一茶一坐特许经营合同》特许经营合同后，被告经营了上述合同中的三家店。随后，被告又在武汉地区另外开设了三家店，因为当时原、被告关系较好，就没有再签订合同，还是按照原先签订的《一茶一坐特许经营合同》的模式继续经营。2015年8月25日，原告与被告签订还款协议，甲方为原告一茶一坐公司，乙方为被告彩宜轩公司。协议约定：一、双方确认：截止2015年6月，乙方欠甲方款项总计12,986.86元，欠奕骅公司款项总计837,765.07元、欠逸品公司总计126,491.82元；乙方共计欠甲方及两关联公司977,243.75元。具体欠款数额明细见附件一。四、乙方承诺：对于第一条欠款，从2015年8月开始，乙方8月3日归还欠款250,000元；10月20日归还欠款187,243.75元；11月20日归还欠款180,000元；12月20日归还欠款180,000元；2016年1月20日归还欠款180,000元。未支付或未付清的，视同所有欠款到期，并承担每日千分之二滞纳金。甲方可以自21日停止货物供应，损失由乙方承担。甲方盖章，乙方由李蔚签字。合同签订后，被告并未按照合同约定的时间、款项支付欠款，而是按照欠款协议后附明细表支付了部分月份的欠款。二、本案所涉款项的相关事实1、关于加盟权利金本案中，原告主张被告应当支付2015年11月至2016年2月的加盟权利金。其中，2016年1月11日，李蔚在武汉加盟店2015年12月第一次交付明细表上签字确认2015年11月的加盟权利金为13,037.06元，该数额与原、被告签订的还款协议后附明细显示：2015年11月加盟权利金：武汉新世界中心店为5,430.88元，武汉新世界国贸店为4,708.78元，百脑汇店为2,897.40元,合计13,037.06元印证。庭审中，原告表示被告支付加盟权利金的依据为被告每月通过电子邮件发送的每月营业登录表中的每月营业收入，以此为基数再乘以2%。被告2015年11月的加盟权利金就是以上述计算方式获得。如果被告每月发送的营业收入表与原告统计有差异，双方就以被告发送至原告企业邮箱的科目汇总表为依据计算每月的营业收入。具体计算方式即收入总金额减去贵宾券和商场优惠券的金额就是加盟权利金计算的基数，按照合同约定，该基数乘以2%即为加盟权利金。按照上述计算方式，2015年12月份的加盟权利金计算基数为，武汉新世界国贸店260,511元，武汉百脑汇店146,414元，武汉新世界中心店330366元，但原告仅以330195元为武汉新世界中心店的加盟权利金计算基数，上述三店基数总和乘以2%，即14,742.4元，故2015年12月，上述三店的加盟权利金为14,742.4元。2016年1月份的加盟权利金计算基数为，武汉新世界国贸店150,041元，武汉百脑汇店95,977元，武汉新世界中心店303,040元，上述三店基数总和乘以2%，即10,981.16元，故2016年1月，上述三店的加盟权利金为10,981.16元。2016年2月份，武汉新世界中心店加盟权利金基数为110,140元，武汉新世界国贸店、武汉百脑汇店并没有上报营业额，故仅以武汉新世界中心店一家店计算加盟权利金，即2,202.8元。综上，原告主张被告应当支付的2015年11月至2016年2月的加盟权利金共计40,963.42元。2、关于逸品公司的货款。原告代被告垫付的逸品公司的货款共计93,646.68元，其中由李蔚签字确认的款项为2014年11月14,568.35元，2014年12月16,722.64元，2015年2月17,255.64元，2015年3月28,551.3元，2015年11月5,698.50元，共计82,796.43元。2017年1月10日，原告一茶一坐公司向逸品公司支付93,646.68元，其中，代垫逸品公司2015年12月至2016年2月金额为10,850.25元。审理中原告变更诉请，要求被告给付其代垫付的逸品公司的货款为82,796.43元，时间为2014年11月、12月，2015年2月、3月，2015年11月。3、关于奕骅公司的货款。原告代被告垫付的奕骅公司货款共计648,577.40元，时间为2014年12月至2015年3月，2015年11月至2016年2月。其中，李蔚签字确认的有：2014年12月88,734.07元，2015年1月61,015.49元，2015年2月98,401.22元，2015年3月为106,054.72元,2015年11月为89,113.37元，共计443,318.87元。根据原告的物品采购报销单，原告代垫的奕骅公司的货款共计209,809.51元。上述款项共计653,128.38元。扣除被告已经支付的4,550.98元，原告垫付奕骅公司货款648,577.40元。关于2015年12月至2016年2月期间原告代垫奕骅公司的金额，将原告提供的物品采购单与送货单进行对比分别为：武汉新世界国贸店79,191.89元、81,296.46元，武汉新世界中心店78,659.76元、78,595.27元，百脑汇店51,957.86元、52,048.46元。庭审中，原告确认其诉请的代垫的2015年12月至2016年2月奕骅公司货款以武汉新世界国贸店79,191.89元，武汉新世界中心城店78,595.27元，百脑汇店51,957.86元为准，共计209,745.02元。2014年12月至2015年3月，2015年11月至2016年2月代垫货款金额以李蔚签字确认的443,318.87元为准，上述两项金额共计653,063.89元，扣除被告已经支付的4,550.98元，现原告变更诉请要求被告返还垫付奕骅公司的货款为648,512.91元。本院认为：一、本案所涉特许经营合同的相对人原、被告签订的《一茶一坐特许经营合同》中，有被告加盖的公章，虽然被特许人栏显示为李蔚，但当时李蔚系被告的法定代表人，故该案所涉的特许经营合同的相对人系本案被告。二、被告欠款金额以及所应承担的违约责任首先，2015年8月25日，原告与李蔚签订还款协议并后附欠款数额明细表。本院认为，李蔚在欠款协议上的签字形成了表见代理。表见代理即行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本案中，李蔚在签字时虽然已经不是被告的法定代表人，但是其仍是被告的投资人及经理。同时，原、被告签订《一茶一坐特许经营合同》中，被特许人一栏同时也显示了李蔚的签字，李蔚在合同签订后也直接参与了特许经营活动，自2014年11月至2015年12月止，被告每月的“武汉加盟店交付明细表”均由李蔚签字。因此，本院认为李蔚与被告签订的欠款协议形成表见代理，该协议真实有效，被告应当依照欠款协议的约定支付相应款项。现被告在签订欠款协议后仍然没有按照协议的约定支付相应欠款，原告依据《一茶一坐特许经营合同》第十四条的约定，要求解除《一茶一坐特许经营合同》及其附件，于法有据，本院予以支持。其次，原告陈述原、被告签订的《一茶一坐特许经营合同》中特许经营了三家店，随后被告在实际经营中又开设了百脑汇店等多家门店，双方虽然没有再行签订特许经营合同，但在实际经营中按照原、被告之前签订的《一茶一坐特许经营合同》约定的内容履行。现被告未到庭抗辩，结合原告提供的李蔚签字确认的2015年11月武汉加盟店明细表、每月营业登录表、当庭登录原告企业邮箱查看的被告发送至原告邮箱的科目汇总表，本院对于原告所述被告增设加盟店的事实予以确认。最后，被告所欠款项的金额及所应当承担的违约责任。《公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。因此，本案中所有分公司的责任应当由被告承担。本案审理过程中，原告提供了每月营业登录表、欠款协议后附明细表、送货单证明被告拖欠原告加盟权利金以及相应货款。本院确认的原告代被告垫付的加盟权利金为40,963.42元，逸品公司货款为93,646.68元，奕骅公司货款为648,577.4元。现原告要求被告支付加盟权利金40,963.42元，逸品公司货款82,796.43元，奕骅公司货款648,512.91元，于法不悖，本院予以支持。《一茶一坐特许经营合同》第十六条约定“乙方应在合同解除或终止后15日内清偿本合同规定及双方约定应付款项及其他对甲方的债务。”《原材料委托采购合同》第六条约定：乙方同意甲方代为付款的垫付货款自动转成乙方对甲方的债务，乙方必须在一个月内及时偿还，没有偿还的，承担同期银行贷款利息。《还款协议》第四条约定：未支付或未付清的，视同所有欠款到期，并承担每日千分之二滞纳金。甲方可以自21日停止货物供应，损失由乙方承担。根据《合同法》第一百一十三条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。被告未按照《一茶一坐特许经营合同》及《原材料委托采购合同》、《还款协议》的约定支付相应的加盟权利金、原告代垫的逸品公司、奕骅公司的货款。现原告要求被告对于上述款项，承担自2017年2月23日起按中国人民银行同期贷款利率至被告支付止的违约责任，于法有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第六十条第一款、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、原告上海一茶一坐餐饮有限公司与被告武汉彩宜轩商贸有限公司签订的《一茶一坐特许经营合同》及附件《商标许可使用协议》、《原材料委托采购合约》于本判决生效之日起解除；二、被告武汉彩宜轩商贸有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告上海一茶一坐餐饮有限公司款项合计772,272.76元；三、被告武汉彩宜轩商贸有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告上海一茶一坐餐饮有限公司逾期付款违约金(以772,272.76元为基数，按中国人民银行同期贷款利率，自2017年2月23日起计算至被告武汉彩宜轩商贸有限公司支付之日止)；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11,523元，由被告武汉彩宜轩商贸有限公司负担11,523元。公告费560元，由被告武汉彩宜轩商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审 判 长  黄 洋审 判 员  王婷钰人民陪审员  吴奎丽二〇一七年九月二十九日书 记 员  卢思元附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。……第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。二、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。