福建省华安县人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0629刑初92号公诉机关福建省华安县人民检察院。被告人陈金秋，男，1970年7月8日出生于福建省华安县，汉族，小学文化，务农，家住福建省华安县；因犯开设赌场罪，于2012年11月23日被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元；因涉嫌生产销售伪劣产品罪，于2017年3月31日被刑事拘留，4月25日被执行逮捕。现羁押于华安县看守所。福建省华安县人民检察院以华检公刑诉〔2017〕71号起诉书指控被告人陈金秋犯非法经营罪，于2017年7月11日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。华安县人民检察院检察员张建盛、代理检察员陈思睿出庭支持公诉，被告人陈金秋到庭参加诉讼。现已审理终结。华安县人民检察院指控：2015年5月16日中午，被告人陈金秋明知吴某(已判决)等人从事卷烟制假犯罪活动，仍然驾驶小汽车帮助吴某将外省籍烟工马某、韦某、余某(均另案处理)等人从华安县汽车站接到位于本县华丰镇绵良村绵良饭店后山养鹅场的制假窝点。在该窝点生产期间，被告人陈金秋还按吴某的安排，驾车运送烟工马某等人到附近的红楼隧道口路边装卸散支卷烟与烟制品原辅料。同年5月22日10时许，该窝点被华安县公安局等执法人员当场查获，共从现场查获卷烟机、接咀机、烟丝、滤嘴棒、盘纸、水松纸、散支卷烟、生产账册一批。经核算，该窝点非法经营烟草专卖品数额达1396.9287万元。2017年3月31日，被告人陈金秋在他人的带领下向华安县公安局投案。针对上述指控，公诉机关向本院移送了物证、书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述与辩解等证据。根据以上事实与证据，公诉机关认为被告人陈金秋伙同他人，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可，非法经营烟草专卖品价值计1396.9287万元，扰乱烟草专卖市场秩序。其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈金秋在犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。提请本院依法判处。被告人陈金秋辩称，其帮助吴某将外省籍工人从华安县汽车站送往绵良饭店时，不知道吴某等人实施卷烟制假活动。对其他指控没有异议。请求从轻判决。经审理查明：2015年5月，被告人陈金秋明知吴某等人在本县华丰镇绵良村绵良饭店后山的养鹅场从事卷烟制假犯罪活动，还按被告人吴某的安排，多次驾车运送制假人员马某等人到附近的红楼隧道口路边装卸散支卷烟与烟制品原辅料。同年5月22日10时许，该窝点被华安县公安局等执法人员当场查获。经核算，该窝点非法经营各类烟草专卖品共计1396.9287万元。2017年3月31日，被告人陈金秋在他人的带领下向华安县公安局投案。8月24日，陈某本院缴纳预交款3万元。上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证的下列证据予以证实：1、现场勘查笔录、现场照片、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣留财物收据证实，执法部门查获本案制作假烟窝点，扣押卷烟机、接咀机、烟丝、滤嘴棒、盘纸、水松纸、散支卷烟、账册一批及案发现场概况。2、生产记录单据证实，执法部门当场查获的载明本案制假窝点在2015年5月16日至22日制假情况的单据99张及单据记录生产假烟的数量等事实。3、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书证实，涉案卷烟机（YJ14）340000元/台、接咀机（YJ22）100000元/台、烟丝49.71元/公斤、滤嘴棒719.51元/万支、散装卷烟支249元/200支、盘纸22.96元/公斤、水松纸102.32元/公斤。4、证人马某的证言、辨认笔录证实，2015年5月16日，吴某和陈金秋从华安城关接他和余某等八人到华安县绵良饭店后山的养鹅场内参与卷烟制假活动，陈金秋多次到制假窝点了解生产情况，并多次接送制假人员到附近公路隧道口搬运烟草制品或原辅料。5、证人余某的证言、辨认笔录证实，2015年5月16日，吴某和陈金秋从华安城关接她和马某等八人到华安县绵良饭店后山的养鹅场内参与卷烟制假活动，陈金秋多次到制假窝点了解生产情况。6、指认现场照片证实，吴某、何某、马某、余某等人指认华安县绵良饭店后山养鹅场为本案制假窝点，华安县华丰镇绕城公路红楼隧道口空地为本案烟草制品或原辅料转运地点。7、福建省行政暂时扣押财物票据证实，2017年8月24日，被告人陈某本院缴纳预交款3万元。8、到案经过证实，2017年3月31日，被告人陈金秋在杨跃贵的带领下向华安县公安局投案。9、前科材料、情况说明证实，被告人陈金秋的前科情况。10、户籍证明证实，被告人陈金秋的出生日期等自然信息。11、同案犯吴某的供述和辩解证实，2015年5月间，其在华安县绵良饭店后山自己的养鹅场参与卷烟制假活动，期间陈金秋帮他到华安县汽车站接外省籍烟工，但陈金秋事先并不知道那些外省籍工人来华安的原因。陈金秋还帮他接送工人到红楼隧道口转运烟草制品。12、同案犯何某的供述和辩解、辨认笔录证实，2015年5月16日至5月22日，他在华安县绵良饭店后山的养鹅场内参与卷烟制假活动，负责现场生产管理。期间，陈金秋多次到制假窝点了解生产情况，并多次接送他和其他烟工到隧道口搬运烟草制品。13、被告人陈金秋的供述和辩解证实，2015年5月，其按吴某要求，在深夜里从华安县绵良饭店运送工人到红楼隧道口搬运货物时，已经知道吴某和那些工人从事卷烟制假犯罪活动。上述证据经庭审质证，可以作为本案认定的依据。另经审查查明，本案卷烟鉴定环节不符合相关规定，相关卷烟鉴别检验报告意见不能作为定案依据，且涉案烟草制品在起诉前已销毁，无法重新鉴定。本院认为，被告人陈金秋明知他人非法进行烟草专卖品生产经营犯罪活动，仍然为他人提供帮助，应按共同犯罪处理，其行为已构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。在案证据无法证明被告人陈金秋到华安县汽车站接送外省籍工人时，已经知道吴某等人从事卷烟制假犯罪活动，故本院对起诉指控“被告人陈金秋明知吴某等人从事卷烟制假犯罪活动，仍然驾车帮助吴某从华安县汽车站接送制假工人到绵良饭店后山养鹅场”一节事实不予认定。被告人陈金秋关于该节事实的辩解意见本院予以采纳。被告人陈金秋在共同犯罪中起辅助作用，属从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；自动投案并于宣判前表示自愿认罪认罚，可以酌情从轻处罚；有前科，可酌情从重处罚。被告人陈金秋缴纳的预交款，可折抵财产刑。根据被告人犯罪的事实、情节、社会危害后果和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（三）项、第（四）项、第（五）项规定，判决如下：被告人陈金秋犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处没收个人财产人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月31日起至2017年12月30日止。财产刑已折抵。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  林志平人民陪审员  罗 猛人民陪审员  李志平二〇一七年九月十四日书 记 员  郭贺妮附相关法律规定：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。