江苏省南京市栖霞区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏0113民初2096号 原告：付桂霞，女，1963年7月20日出生，汉族，住江苏省南京市鼓楼区。 委托诉讼代理人：陈静，江苏维世德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郝党权，江苏维世德律师事务所律师。 被告：南京艾凌节能技术有限公司，统一社会信用代码913201927770390517，住所地江苏省南京经济技术开发区恒发路****。 法定代表人：王向东，该公司总经理。 被告：王向东，男，1972年2月20日出生，汉族，住江苏省南京市玄武区。 以上两被告共同委托诉讼代理人：卜德平，北京市盈科（南京）律师事务所律师。 原告付桂霞与被告南京艾凌节能技术有限公司（以下简称艾凌公司）、王向东合同纠纷一案，本院于2017年4月25日立案受理后，依法由代理审判员陈培适用简易程序，分别于2017年6月1日和6月20日公开开庭进行了审理。原告付桂霞的委托诉讼代理人陈静，被告艾凌公司、王向东的共同委托诉讼代理人卜德平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告付桂霞向本院提出诉讼请求：1、判令被告艾凌公司立即支付原告佣金140000元，并按照月利率1%支付自2016年4月21日起至实际支付之日止的逾期利息；2、判令被告王向东承担连带清偿责任。事实和理由：2012年11月28日，原告与被告艾凌公司签订一份《战略合作协议（个人版）》，约定原告作为被告艾凌公司的永磁调速器产品代理人，期限为两年，佣金支付期限为收到用户付款并收到原告发票后（没有发票时按双方约定，由被告艾凌公司直接扣税）10个工作日内支付相应比例的款项，被告王向东为支付原告佣金提供连带责任担保。2014年10月21日，原告代理被告艾凌公司与舞阳钢铁有限责任公司（以下简称舞阳公司）签订了《买卖合同（单体设备）》，合同价款380000元。2016年4月20日，被告王向东通过邮件发送“舞阳钢厂项目结算清单”给原告，同意支付原告该项目税后佣金140000元。现舞阳公司已分别于2015年1月15日、12月8日和2016年7月28日支付被告艾凌公司114000元、228000元和38000元，但被告艾凌公司分文未付原告佣金，故原告诉至法院。 被告艾凌公司、王向东共同辩称，对原告要求支付佣金的事实予以认可，同意支付原告佣金，但对佣金的金额不予认可，原告诉请计算佣金依据的《战略合作协议（个人版）》已于2013年11月27日自动终止，而原告要求被告艾凌公司支付佣金的买卖合同签订时间是2014年10月21日，故该笔项目的佣金不能再依据《战略合作协议（个人版）》约定的方式计算，请求法院依法驳回原告诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2012年11月28日，原告付桂霞（乙方）与被告艾凌公司（甲方）签订一份《战略合作协议（个人版）》，双方商定就甲方生产的永磁调速产品在双方确定的项目上联合拓展市场，实施双赢的战略合作。第一条约定：1、实行项目备案制+企业备案制，乙方项目须经双方签订协议附件《合作项目备案表》后该项目有效，当备案项目进入实质性阶段（至少进行过大范围的技术交流或者项目已成功立项）后，可以进行企业备案，双方须签订《企业备案表》后，企业备案生效。若项目备案生效后，乙方被授权为该项目的唯一销售代表，若成功进行企业备案后，一年内无订单或者没有明确的跟踪项目，该企业备案自动失效（特殊情况除外），若一年后又有明确的新跟踪项目，可重新启动项目备案流程；2、乙方以甲方高级销售顾问或者销售部主管的名义对外进行销售；第六条约定：1、甲方给乙方的代理价格见附件；2、乙方可以在代理价以上自行确定实际销售价（含税），但是价格原则上不得超过面价30%销售，特殊情况需要书面申请，对于没有案例的特定行业用户，首台或者首次订单可申请特价；3、乙方业务费=实际成交价-代理价-税费，若乙方提供增值税发票给甲方，则税费=0，否则税费=增值税+企业所得税，具体计算如下：乙方领取业务费时，应向甲方交纳17%的增值税，增值税税后部分，乙方提交符合法律规定发票的（差旅费、汽油费、过路过桥费、租车停车费、车辆维修费、办公费、通讯费、旅游费、餐饮费、招待费、礼品费等），甲方必须按发票面额全额兑现给乙方；当乙方提交的发票数额不足时，由甲方代扣15%的企业所得税，其税后部分归乙方所有，并由甲方将税后部分全额兑现给乙方，即乙方不能提交发票时领取的业务费=〔乙方的业务费×（1-17%）-已提交发票兑现领取的业务费〕×（1-15%）；4、乙方承诺首年度的销售额为100万元，如果年度实际销售额（以回款计）超过承诺销售额且低于承诺销售额的300%的部分，超出部分返点1%，如果年度实际销售额（以回款计）超过承诺销售额的300%的部分，超出部分返点3%，年度计算以协议生效之日计算（年底返点需要发票，或者扣15%的企业所得税提现）；5、王向东总经理承诺，为甲方支付乙方劳动报酬提供个人担保，此担保在乙方劳动报酬解决前不可撤销；第七条约定：乙方需催促用户按照合同条款付款，若付款延期超过3个月，则按月息0.5%罚款，甲方在收到用户付款并收到乙方发票后（没有发票时按双方约定，由甲方直接扣税）10个工作日内应向乙方支付相应同比例的款项（即按每笔合同的当次货款到账比例，甲方应付给乙方的当次劳动报酬=该笔合同乙方业务费×当次到账货款占总货款的比例），若甲方收到的是承兑汇票，则汇票到期后10个工作日内应向乙方支付相应同比例的款项，若需提前提现，乙方需承担汇票全额的承兑费用，如甲方延期付款则按月息1%罚款，特殊情况双方协商解决；第八条约定：本协议自协议签订日起2年内有效，2年到期后，若连续两年完成业绩要求，则合同自动续延2年，否则参考协议终止相关条款；第九条约定：1、本协议经双方签字盖章后生效；2、a任何一方违反“第四条：知识产权条款”中的任意一条，协议自动终止，但本协议“第五条款：违约责任部分”自协议终止开始5年内有效，b乙方违反“第三条：乙方责任”条款中的任意一条，协议自动终止，c若年度销售额低于承诺销售额50%，本协议自动终止（特殊情况除外），年度计算以协议生效之日计算，d若年度销售额低于承诺销售额70%，需重新商议协议条款（特殊情况除外），年度计算以协议生效之日计算；第十条约定：以上协议条款在协议有效期内有效。协议还对甲乙双方的责任、知识产权条款、违约责任等事项作了约定。协议落款处由被告艾凌公司在甲方处加盖公章，原告付桂霞在乙方处签字，被告王向东作为担保人签字。 合同签订后，原告付桂霞积极履行合作协议，并于2014年10月21日代理销售成功并促成被告与舞阳钢铁有限责任公司就动力厂三号泵站永磁调速改造项目签订一份《买卖合同（单体设备）》，舞阳钢铁有限责任公司向被告艾凌公司购买一套永磁调速系统，规格型号为ALT650S，合同价款为380000元，交货时间为2014年11月28日。买卖合同签订后，被告艾凌公司及舞阳钢铁有限责任公司均积极履行了合同义务。2016年4月20日，被告王向东通过邮箱向案外人李某某发送一份舞阳钢厂项目结算，内容为：给你的价格23万，差额部分的增值税（38-23）-（38-23）/1.17=2.18，所得税由于已有发票抵消，考虑到综合情况，优惠1.18，总共价格24万，现在实行项目报备制度，项目报备才有项目，合同额越多，折扣越多，价格越便宜。此后，李某某又通过短信向被告王向东催要业务费，但均未果。 原告为证明其主张，向法院提交了战略合作协议（个人版）、代理舞阳钢厂项目往来邮件、被告王向东与李某某的往来邮件及短信记录、发票邮寄回执、黄某某的书面证言等证据。被告艾凌公司、王向东对战略合作协议（个人版）、代理舞阳钢厂项目往来邮件、被告王向东与李某某的往来邮件及短信记录的真实性无异议，对原告代理舞阳钢厂项目的事实也无异议，同意支付原告业务费，但其认为因双方签订的战略合作协议（个人版）约定的合同已过有效期，故业务费不应再按照该协议约定的方式计算，而应由双方另行协商。被告艾凌公司、王向东对原告提交的发票邮寄回执的真实性予以认可，但否认收到原告邮寄的发票，对黄某某的书面证言的真实性不予认可，认为证人应出庭作证。 另查明，原告付桂霞与案外人李某某系夫妻，原告付桂霞在与被告艾凌公司合作期间仅成功代理了舞阳钢厂项目，无其他项目。 本院认为，本案中，原告与被告艾凌公司、王向东于2012年11月28日签订的《战略合作协议（个人版）》第六条约定“乙方承诺首年度的销售额为100万元”，第九条约定“若年度销售额低于承诺销售额50%，本协议自动终止（特殊情况除外），年度计算以协议生效之日计算”，原告在签订上述协议后只于2014年10月21日成功代理并促成被告艾凌公司与舞阳钢铁有限责任公司签订买卖合同，合同价格为380000元，年度销售额明显低于承诺销售额的50%，故依照协议约定双方签订的《战略合作协议（个人版）》已自动终止。但原告成功代理并促成被告艾凌公司与舞阳钢铁有限责任公司签订合同的项目属实，且被告艾凌公司、王向东对此亦予以认可，故双方之间形成了事实上的代理合同关系，被告艾凌公司理应支付原告业务费。被告艾凌公司主张不应按照《战略合作协议（个人版）》中约定的方式计算业务费，但其亦未提供其他计算依据，双方就此也未能达成补充协议，故本院确定以双方交易习惯即《战略合作协议（个人版）》中约定的方式计算业务费，具体计算方式为业务费=实际成交价-代理价-税费，税费=增值税+企业所得税。结合被告王向东发送给李某某的邮件可知，原告的代理价为230000元，实际成交价为380000元，增值税为21800元，所得税已以发票抵消，扣除被告给原告优惠11800元，被告艾凌公司应支付原告业务费140000元〈380000元-230000元－（21800元-11800元）〉。对与原告主张被告艾凌公司按照月利率1%支付140000元自2016年4月21日起至实际支付之日止的利息，因双方并未约定业务费的支付时间，故被告艾凌公司应按照中国人民银行同期贷款基准利率支付自起诉之日即2017年4月25日起至实际支付之日止的逾期利息。原告还主张被告王向东对上述款项承担连带清偿责任，因双方签订的《战略合作协议（个人版）》已自动终止，双方并未就被告王向东对该笔款项承担担保责任达成新的协议，故该主张无事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十一条、第六十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告南京艾凌节能技术有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告付桂霞业务费140000元，并按照中国人民银行同期贷款基准利率支付自2017年4月25日起至实际支付之日止的逾期利息； 二、驳回原告付桂霞对被告王向东的诉讼请求。 如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3100元，减半收取1550元，由被告南京艾凌节能技术有限公司负担（此款原告付桂霞已预缴，由被告南京艾凌节能技术有限公司于本判决生效之日起五日内直接支付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 代理审判员 陈 培 二〇一七年九月十五日 书 记 员 王昕鹂