北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2016）京0105民初52477号原告北京乔恒投资基金管理有限公司，住所地北京市朝阳区东坝驹子房**楼101-1。法定代表人刘常兴，总经理。委托代理人王珩，北京市金朔律师事务所律师。委托代理人郑欣，北京市金朔律师事务所律师。被告盐城保力置业有限公司，住，住所地盐城市开发大道同心路****（10）/div>被告黄仕平，男，1978年1月17日出生。原告北京乔恒投资基金管理有限公司（以下简称乔恒公司）与被告盐城保力置业有限公司（以下简称保力公司）、黄仕平与公司有关的纠纷一案，依法组成由审判员赵仕担任审判长，人民陪审员宋志勇、常振海参加的合议庭，公开开庭进行了审理。乔恒公司的委托代理人王珩到庭参加诉讼，保力公司、黄仕平经本院公告送达出庭传票无正当理由拒不到庭。本案现已审理完毕。乔恒公司起诉称：2013年9月5日，乔恒公司与保力公司、黄仕平及案外人陈X签订《股权投资与退出合同书》，约定乔恒公司向保力公司投资5000万元，乔恒投资收益为投资款到保力公司账户之日起计算，保力公司每三个月按照每笔投资款总额5.5%的比例乔恒公司支付一次性投资收益，每笔投资收益于第三个月终止前十日内支付，投资期限2年。合同还约定，保利公司不能按期支付收益金的，视为违约，每逾期一日须支付乔恒公司每月收益的三十分之一违约金。黄仕平自愿为乔恒公司到期实现合同约定的债权提供无限连带责任担保。2014年5月20日，乔恒公司与保利公司签订补充协议，将投资总额变更为100万元，资金用途为补足保力公司运营流动资金。合同到期后，保利公司未依约返还乔恒公司投资款100万元，也没有支付投资收益，故乔恒公司诉至法院，要求：1.保力公司、黄仕平向乔恒公司支付投资款100万元；2.保力公司、黄仕平向乔恒公司支付投资收益33.9233万元；3.保力公司、黄仕平向乔恒公司支付违约金30万元；4.诉讼费用由保力公司、黄仕平承担。保力公司、黄仕平既未作出答辩，亦未参加本院庭审。经审理查明：2013年9月5日，乔恒公司作为甲方与乙方保力公司、丙方黄仕平、丁方陈X签订《股权投资与退出合同》（以下简称《投资合同》），约定丁方以其持有的乙方的50%转让给甲方；甲乙双方确认合同约定条件成就时，甲方进入乙方公司成为控股股东，同样地，在本合同条件成就时推退出乙方公司，具体以合同及合同附件约定为准；甲方的投资是以使乙方正常运营，完成项目经营盈利为目的，所以股权投资是通过股权的转移实现在资金发生不安全因素时控制乙方以确保投资期间乙方能正常经营，实现项目目的，故投资款不支付给乙方的股东，甲方的退出条件成就时，按退出机制办理。投资总额5000万元，投资期限因乙方与丙方保证项目的完全实现的期间为三至五年，故每笔投资资金期限2年；投资收益为按照本合同约定的投资期限内，其甲方享有的综合财务成本收益为年度26%，其中年度投资收益为22%，发行费用8%，乙方应于收到投资款当日一次性支付甲方发行费用，金额以实际到账额的8%。因该项目为半成熟的项目，甲方投资到位后即可陆续汇款，为确保甲方到期退出，保证乙方、丙方和丁方获得更大的收益，故四方确认甲方的利益不高于以投资总额为基数，按照年度收益22%计算，按照季度支付。自本合同约定的投资款到达乙方账户之日起计算，乙方每三个月按照每笔投资款总额5.5%的比例向甲方支付一次投资收益，每笔投资收益于第三个月终止前十日内支付；上述乙方应支付甲方的收益和费用，如果不能按期支付的，视为违约，每超过一日另须支付甲方每月收益的三十分之一。甲方投资款分2期支付至甲乙方共管账户中，第一期投资款3000万元，第二期投资款2000万元，最终以实际收到款项金额为准，上述每期款项可分若干笔支付，具体支付时间双方根据具体情况确定。资金用途第一期500万元偿还元银行贷款，其余用于标的项目1期工程的开发建设工作、第二期1000万元用于偿还银行贷款，其余款项用于标的项目1期工程开发建设工作及其他用款。丙方担保的因乙方接受投资不能实现汇报而产生的债务范围包括但不限于投资本金、投资收益、逾期利息、罚息、违约金以及甲方实现债权的诉讼费用、律师代理费用等与实现权力有关的费用；甲乙双方签订正式投资合同；丙方确认将拥有的49%的股份转让给甲方，并为甲方到期实现本合同项下的债权提供无限连带保证担保，依据相关法律规定办理股权转让登记手续；丁方将其合法持有的乙方50%股权转让给甲方，依据相关法律规定办理股权转让登记手续。在满足合同及附件的要求时，甲方到期退出，逾期的，承担违约责任后退出；期限以最后一笔资金到期截止。各方约定违约责任：合同中个别条款已经确定违约责任的按照约定办理，其他没有约定的，给守约方造成损失的，需赔偿守约方实际损失，并按照守约方所受实际损失的30%的比例向守约方支付违约金；自办理完毕股权变更登记手续之日起20个工作日之内，如甲方未能累计向乙方支付1000万元，其乙方应将甲方已实际支付金额全额（不含乙方已缴纳的发行费用）归还甲方。合同附件一约定所有资金使用须与主合同资金使用计划，即与江苏省盐城市九星石材城项目一致；账户为保力公司的账户。2014年1月17日，北京永盈XX资本运营中心（有限合伙）（以下简称永盈资本）向保力公司转账付款100万元，用途为投资款。当日，永盈资本出具《证明》，证明其当日向保力公司转账支付的100万元为替乔恒公司代付保力公司投资款。永盈资本系乔恒公司于2013年1月4日成立的有限合伙企业，乔恒公司2012年12月25日向其转账注册入资100万元。2014年5月20日，乔恒公司与保力公司签订《股权投资与退出合同书补充协议》，内容为：本协议所有属于，除非另有说明，否则其定义与双方于2013年9月5日签订的《股权投资与退出合同书》中的定义相同。鉴于双方本着互惠互利的原则，经友好协商，依据实际情况，在原合同基础上变更合同条款部分内容：1.投资总额由原合同约定的5000万元修改为100万元；2.资金用途修改为补足保力公司运营流动资金。协议生效后成为合同不可分割的组成部分，与《股权投资与退出合同书》具有同等的法律效力，除协议明确所作出修改的条款外，《股权投资与退出合同书》的其与部分应完全继续有效，该协议与《股权投资与退出合同书》相互冲突的，以该协议为准。庭审中，乔恒公司表示合同已于2015年9月5日到期终止，之后乔恒公司多次要求保力公司、黄仕平退款并支付投资收益和违约金。上述事实，有原告提供的《股去投资与退出合同书》及附件、银行汇款记录、营业执照、《证明》、《股去投资与退出合同书补充协议》及当事人陈述意见等在案佐证本院认为：乔恒公司与保力公司、黄仕平、陈X签订《股权投资与退出合同书》，系各方当事人真实意思表示，亦不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效合同，各方当事人应按照约定恰当履行各自义务。乔恒公司向保力公司支付了100万元。现合同约定的两年的投资已届满，乔恒公司有权要求保力公司返还投资款100万元，黄仕平对保力公司的退款承担连带保证责任，其诉讼请求，本院予以支持。黄仕平作为保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。关于乔恒公司要求保力公司、黄仕平支付投资收益并承担违约金的诉讼请求，本院认为，依据该合同约定，自办理完毕股权变更登记手续之日起20个工作日内，若乔恒公司实际已支付投资款未达到1000万元，保力公司应将乔恒公司已实际支付金额全额（不包含乙方缴纳的发行费用）归还至乔恒公司。协议涉及到黄仕平、陈X将所持股权转移给乔恒公司的实质性权利义务，故乔恒公司应当该合同足额付款。乔恒投资与保力公司签订《股权投资与退出合同补充协议书》仅约束签约双方，不构成对四方签署的《股权投资与退出合同书》的变更。乔恒公司通过永盈投资向保力公司支付100万元，乔恒公司未依约按期足额付款1000万元，未严格履行《股权投资与退出合同书》约定义务，其要求保力公司、黄仕平支付投资收益33.9233万元并支付违约金30万元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。保力公司经本院合法传唤未出庭应诉，视为其放弃答辩、举证、质证的权利，且不影响本院依据现有证据查明事实。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告盐城保力置业有限公司、黄仕平于本判决生效之日起十日内返还原告北京乔恒投资基金管理有限公司投资款一百万元；二、驳回原告北京乔恒投资基金管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费二万零九百五十五元，由原告北京乔恒投资基金管理有限公司负担七千一百五十五元（已交纳），由被告盐城保力置业有限公司负担一万三千八百元（于本判决生效后七日内交纳）；公告费五百二十元，由原告北京乔恒投资基金管理有限公司负担二百六十元（已交纳），由被告盐城保力置业有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达后十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  赵 仕人民陪审员  宋志勇人民陪审员  常振海二〇一七年九月二十日书 记 员  鲁雅清