陕西省神木市人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0821民初4633号原告：石家庄超恒机电设备安装有限公司。法定代表人：邢书霞，系该公司董事长。委托诉讼代理人：邢树文，系该公司员工。被告：河北省安装工程有限公司。法定代表人：张国友，系该公司董事长。委托诉讼代理人：刘印存，河北唯实律师事务所律师。委托诉讼代理人：董志广，系该公司员工。原告石家庄超恒机电设备安装有限公司与被告河北省安装工程有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的法定代表人邢书霞与委托诉讼代理人邢树文到庭参加了诉讼，被告的委托诉讼代理人刘印存、董志广到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告工程款2681585.56元及利息。事实和理由：2013年8月12日，原被告双方签订了神木市鑫义能源化工有限公司15万吨/年石脑油重整项目的合同及补充协议，2014年9月份撤场。由于被告不履行合同支付工程款，在原告带领工人讨要工资的情况下，被告提出找第三方结算（第三方是被告联系，费用是被告支付的）。双方共同委托第三方并提交了相关材料，结果第三方没有按照双方提交的资料做结算报告书。报告书中（工程名称：加氢项目——工艺管道1中）的序号第3、4、29、30、31、32、33、42、45、46、121、122、123、124、125、126、127、128、129、146、147、148、149、159、160、166共26项，实际使用螺旋焊接管，套碳钢板卷管子目是不对的，螺旋焊接管是焊接钢管。根据《河北08定额第六册说明》中第四项第1.碳钢管适用于焊接钢管、无缝钢管、16Mn钢管，而不是碳钢板卷管。根据设计说明第6施工要求，以上26项焊接工艺是氩电联焊而不是电弧焊。序号66、67、68、69实际是中压合金钢管，而报告书中是低压碳钢管。此项差额149643元。四、报告书中土方工程，第三方是按照双方提交的《确认联系函》扣除了1119177.67元。这个资料在双方提交资料的时候被告没有提交见双方签字确认《资料单》，第三方没有通知原告确认情况下采纳的。到现在原告也没有见到确认联系函。土方施工，原告是按照《给排水设计施工说明》及《施工组织设计方案》也就是技术交底来施工的。放坡系数是在原告开挖时根据《施工组织设计方案》“5.3现场放线、土方开挖”中确定的放坡系数1：1.5施工的，有当时在现场施工的监理实地测量并且在《土方开挖工程检验批质量验收记录表》中签字。根据图纸及签证单和《施工组织设计方案》中的放坡系数报告书中土方工作量人工挖土少5533.92方，机械挖土少32772方、土方回填少35861.18方，合计金额892949.99元，根据确认联系函扣除1119177.67元。土方共差金额2012127.66元。根据报告书中的造价未付款大概是519815元。合计金额2681585.56元。合同是原被告双方共同签署，关于此工程的所有文件必须双方签字，原告才认可。因此，原告诉至法院。被告辩称，原告诉称给付工程款没有事实依据，在施工过程中原告有违约行为。工程款利息不应该支付。驳回原告的诉讼请求。2013年8月12日、2013年8月13日，原被告双方签订了《建设工程分包合同》，被告将神木市鑫义能源化工有限公司15万吨/年石脑油重整项目（一期工程）20万吨/年煤焦油加氢项目中部分钢结构及管道、设备安装工程承包给了原告施工，对承包范围、工期、质量、竣工验收、结算、工程价款支付、违约责任等进行了约定，工程分别暂定价款为50万元、100万元。2013年8月19日，双方签订补充协议，原告承包的工程范围增加全厂地下管网安装工程，增加工程暂定价款为100万元。施工过程中，原告未按照合同约定履行全部义务，出现了工程停滞、工期节点滞后、部分工程未完工、未经验收撤场、不交付施工资料等多项违约问题。工程结算时，原告拒不同意按照法律规定与合同约定进行结算。2015年春节前，原告组织所谓的工人上访围堵被告在石家庄的办公场所。在暂时抛开原告的违约责任的前提下，2015年1月30日，双方签订协议书，同意共同找两至三家有鉴定资质的审计单位进行审计，并认可审计结果。1月31日，双方签订委托书，约定将本工程结算委托石家庄友谊永泰工程造价咨询有限公司进行造价鉴定；鉴定按照国家相关规定及分包合同条款进行；双方均认可鉴定公司出具的结果。2015年2月6日，双方收取了友谊永泰公司出具的《基本建设工程结算审核报告》。审核报告对本案工程项目审核造价3728494.8元，根据监理和建设单位联系确认函应扣除未按照图纸要求进行夯实回填土工程造价1078928.49元。后双方均对审核报告提出了异议，2015年2月10日，友谊公司针对双方异议出具了《关于冀友所工字（2015）第1096号审核报告异议的答复》，对双方异议成立的部分予以采纳调整造价，对异议不成立的部分说明不予采纳的理由，最终结论工程造价调增160497.24元，调整后的造价为3888992.04元；根据监理和建设单位联系确认函未按图纸要求进行夯实回填土，应扣除结算造价调整为1119177.67元。扣除未按图纸要求进行夯实回填土的造价，原告的工程价款总额为2769814.37元。被告已支付工程款2252860元，未付工程款516954.37元。此金额未计算原告使用被告吊车费20500元，工程停滞罚款10万元，部分工程未经验收撤场罚款10万元，施工资料未交付罚款5万元，扣除上述费用，未付工程款为246454.37元。本案不具备付款条件，原告主张的工程款利息不应得到支持。根据分包合同第十一条约定，工程竣工后，原告应向被告交付全套交工技术资料一式四份。分包合同第十二条4项约定，原告交付完整竣工资料后才办理工程结算审定。合同第十三条约定，工程款按照发包人付款比例和时间向原告付款，被告支付工程款前原告应提供正式建筑业发票，应付工程款40%为现金，60%为银行承兑，但原告至今没有交付竣工资料，发包人支付的工程款不到工程总价款的一半，原告也没有开具发票，不符合支付工程款的条件，当然也不应支付利息。原告不予承认鉴定机构鉴定结果的理由不能成立。双方在委托鉴定之前，均已承诺尊重鉴定结果；鉴定机构共同选定，鉴定费是在原告不愿意承担的情况下，被告才不得已承担，是被告在工程款之外承担的额外费用；鉴定程序依规进行，对双方所提异议均已答复并给出理由，对工程造价已进行相应的调整；原告在起诉状中所提异议，在原告给鉴定单位的异议中均已提出，现在属于重复提出；原告异议不符合合同约定及工程造价规范。工程造价必须以合同约定为依据且符合法律规定，在双方2015年签订的委托书中明确约定“按照国家相关规定与分包合同相关条款进行鉴定”。陕西神木项目加氢管道中循环水管道和厂区地下管网中循环水管道，管道规格为DN1200、DN800、DN700、DN500、DN400，且甲方供管为螺旋钢管，原河北98定额规定中压螺旋管乘0.87系数，但2008定额没有此系数规定，原告坚持套用碳钢管安装子目，定额没有相应规格，要求按管径倍数乘系数，鉴定机构经咨询河北省造价站后予以折中，套用钢管板卷管安装定额，此定额子目价格高于中压螺旋管子目。鉴定报告根据监理和建设单位联系确认函，扣除未按图纸要求进行夯实回填土结算造价1119177.67元，符合法律规定。综上，原告诉讼请求没有事实与法律依据，请驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告提交了以下证据：第一组证据建设工程分包合同，证明原告和被告有分包合同；第二组证据补充协议，证明原告和被告有工程协议；第三组证据委托书，证明原告和被告施工完毕后共同委托第三方做预算，第三方没有按照约定事项做预算；第四组证据资料单，证明原告和被告双方给第三方提供的资料单，鉴定机构没有按照提供的资料单进行鉴定；第五组证据报告书，证明原告提供的书面材料中所列的错误；第六组证据工艺管道综合材料表，系在施工前被告给原告发的，证明按照材料表施工，进一步说明原告与被告在本工程中，被告没有使用鉴定报告中所列的材料，和被告方提供的材料是不一致的，尽管是被告提供材料，但是安装工艺和费用不一样；第七组证据工程量确认表，是原告与被告方对一部分工程量签字确认了，有被告和原告的签字，双方签字的没有争议，还有土方工程有争议；第八组证据总图外线综合材料表，被告在施工前给原告的，证明原告和被告是按照材料表施工的图纸里严格施工的；第九组证据河北08定额第六册说明，证明报告没有按定额规范标准执行；第十组证据分包工程完工证，证明原告没有违约，开了完工证原告才撤场的，原告不存在没有完工私自撤场的情况；第十一组证据给排水设计施工说明、被告提供的土方图纸的说明，证明原告是按图纸施工说明严格执行的；第十二组证据施工组织设计方案报审表，证明原告是按照图纸设计施工的；第十三组证据分项工程检验批质量验收记录，第十四组证据室外排水配管平面图，第十五组证据室外消防给水配管平面图，第十六组证据室外排水配管平面图，第十七组证据室外灭火器设置平面图，第十八组证据给排水A区平面图，第十九组证据给排水B区平面图，第二十组证据给排水C区平面图，第十一组至第二十组证据证明原告是按设计按图纸按合同施工的；第二十一组证据厂区给排水B区南侧及石脑油重整装置预留地西侧污水管线变更布置图，证明有一部分工程发生了变更，被告方给原告了一份变更图纸，原告按该图纸施工；第二十二组证据制氢管廊工艺管道图纸，证明原告按图纸施工；第二十三组证据工程催促单，证明工程竣工；第二十四组证据罚款通知单，证明是通过电子邮件发送的，被告在给原告发完工证的同时发给原告这些罚款通知单；第二十五组证据工程联络单，证明被告以电子邮件发过来，发送时间不清楚，证明在建设施工过程中，被告有变动的地方即时通知了原告，没有提供的就没有变动，只能按原合同施工；第二十六组证据收据复印件，证明不是原告不按合同履行，是被告不按合同履行付款，造成原告拖欠工人工资，在没办法的情况下被工人围堵，在没办法情况下被告又当场支付了25万元，在此之前被告一直强调不欠原告方工程款，但是当时当场付了25万工程款，是被告违约在先。被告对原告提交的证据发表如下质证意见：对第一组、第二组证据均无异议；对第三组证据的真实性无异议，但是根据该证据的内容，双方应尊重鉴定机构，这是原告的承诺；对第四组证据的真实性无异议，但是根据合同约定，鉴定时应该依据国家法律规定以及合同约定进行鉴定，该资料当时因时间仓促对部分资料没有在提交时一并提交，但是只要符合合同规定均应作为鉴定依据；对第五组证据的真实性无异议，但是根据该鉴定结果，原告的主张不能成立，原告的工程价款总额为2769814.37元，证明被告不承认鉴定结果不符合法律规定；对第六组至第二十三组证据认为该部分内容全部属于鉴定的内容，鉴定过程中相关异议，原告均已向鉴定机构提出，对合理部分鉴定机构已经采纳，对不合理部分鉴定机构给出了不予采纳的理由，原告重新提出该部分异议，不符合原被告双方事先委托机构的约定，该部分内容不属于图纸设计的内容，在实际施工过程中进行了变更，最终应以实际施工情况和变更图纸为准；对第七组、第九组证据中的鉴定报告认为，鉴定机构已经咨询过河北省造价站；对第十组证据认为双方都签字才认同，对工程量不认可，完工证是被告工程科出具，基本上都没有签字盖章，有一个签字但是没有盖章，证明工程没有完工；对第十一组证据认为原告方土方工程没有完全按照图纸施工，对安装工程被告已经做出让步，没有争议，对定额部分被告不承认；对第二十三组证据被告不予认可，不能证明原告工程竣工了，只是催促原告结算，当时原告没有完工，尾工是被告催促完成的。此外，被告认为原告提交的证据应该提供证据原件，第六组以后的证据没有原件被告不认可真实性，土方图纸说明没有被告方的盖章被告不认可，对所有的平面图予以认可；对第二十四组证据的真实性无异议，能够证明原告在施工过程中确实存在违约行为，因而被被告罚款；对第二十五组证据的真实性无异议，对证明目的有异议，只是说被告方通知原告的一部分不应该是全部，应该是涉及放坡系数，回填方式原告没有全部提供，也能反应这些工程联络单不需要原告签字同意，相关格式没有原告签字栏，原告所说的所有变更联络单必须由原告签字才生效是不成立的；对第二十六组证据的真实性认可，对证明目的不认可，认为原告颠倒了被告善意付款的目的，该证据不能证明被告违约在先，被告给原告付款是按照发包方的比列来给原告付款的，当时发包方欠被告大量工程款，当时被告没有和原告进行工程结算，当时被告是被逼无奈又额外支付的25万元，不能证明原告没有违约行为。本院对原告提交的证据作如下认证：第一组、第二组证据内容真实，来源合法，且能够证明双方签订合同的事实，本院予以采信；第三组、第四组证据能够证明原告和被告施工完毕后共同委托第三方做预算并提供资料的事实，本院予以采信，但对原告提出证明第三方没有按照约定事项与提供的资料做预算的证明目的，本院不予采信；第五组证据报告书，本院对该证据的真实性予以采信，但不能证明原告提供的书面材料中所列的错误的证明目的，故对原告提出的该证明目的，本院不予采信；第六组、第八组、第十一组至第二十二组证据，均系原告施工前形成，该证据并不能证明原告完全按照施工前确定的方案或图纸施工的事实主张，本院对该证据的证明目的不予采信；第七组证据工程量确认表，本院予以采信；第九组证据并不能证明鉴定报告没有按定额规范标准执行的事实，本院对该证据的证明目的不予采信；第十组证据部分完工证无任何人员或单位的签章，且并不能证明原告在施工过程中完全没有违约行为的证明目的，本院不予采信；第二十三组证据能够证明工程竣工的事实，本院予以采信；对第二十四组证据，本院予以采信；第二十五组证据工程联络单的真实性，本院予以采信，但该证据不能证明原告提出的在建设施工过程中，被告没有提供的就没有变动，原告已按照原合同施工的证明目的，故对该证据的证明目的，本院不予采信；第二十六组证据，本院对该证据的真实性采信，但该证据不能直接证明被告不按合同履行付款的证明主张，本院对该证据的证明目的不予采信。被告提交了以下证据：第一组证据建设工程分包合同（-84）、第二组证据建设工程分包合同（-85）、第三组证据补充协议，证明原被告具有分包关系，并且对施工范围内容结算等进行了约定；第四组证据承诺书两份，证明原告在施工过程中没有按合同约定施工，出具了两份承诺；第五组证据协议一份，证明双方约定第三方进行审计，原告违反了合同约定；第六组证据委托书，证明双方将工程结算一致同意鉴定机构进行鉴定工程造价，原告方违反了事先的承诺；第七组证据审计报告，证明鉴定机构按照双方事先约定进行了造价鉴定并出具了审核结果；第八组证据报告签收意见单，证明鉴定报告同时送达给了原被告双方并由双方提出异议；第九组证据鉴定机构出具的异议答复、工程结算书、工程结算造价汇总表，证明工程造价调增160497.24元，调整后造价为3888992.04元，应扣除结算造价调整为1119177.67元；第十组证据工程联络单、监理工作联系单、联系确认函，证明全厂区土方工程及回填未进行夯实及换填工作；第十一组证据吊车费用扣除证明、对原告单方违约的处罚证据，证明结算款应扣除使用被告的吊车费20500元并承担违约造成的工程停滞罚款10万元，部分工程未验收罚款10万元，施工资料未交罚款5万元；第十二组证据付款凭证，证明被告方已支付原告工程款2252860元；第十三组证据民事判决书、民事裁定书，证明原被告同时委托第三方进行工程造价，因原告方不服鉴定，向人民法院已提起诉讼，鉴定机构出具的造价得到人民法院的支持，有法律依据；第十四组证据原告的法定代表人的丈夫给被告公司董志广发送的电子邮件,发送的是工程量预算，被告方打印出来的只是土方工程量一部分，证明原告一直知道1：1.033的系数，且原告一直是认可该系数的，故原告称机械回填和系数不知道的说法是不存在的。原告对被告提交的证据发表以下质证意见：对第一组、第二组、第三组证据无异议；对第四组证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为是被告方未按合同付款，是被告方违约在先，原告是双方达成一致意见才撤场的，原告没有违约；对第五组证据认为是共同委托的，但是原告不认可这错误的说明；对第六组证据认为双方按照双方提交的证据委托鉴定机构进行鉴定的，鉴定机构没有按照双方提供的严格执行，原告不认可；对第七组证据确认函不认可，原告要求重新鉴定；对第八组、第九组、第十组证据原告均不认可，认为联系确认函是私自弄得，没有原告的签字确认；对第十一组证据认为吊车费要求被告拿出凭证，原告不认可，罚款10万元没有依据，因为在原告整个施工过程中一直没有收到该证据；对第十二组证据付款凭证不认可；第十三组证据与本案无关联，是在原告没有图纸的情况下支持的；对第十四组证据认为邮件是真实的，但原告也是被迫无奈发的，不是原告方自愿发的。本院对被告提交的证据作如下认证：对第一组、第二组、第三组证据予以采信；第四组证据系原告向被告出具的施工工期承诺，不能证明原告已经存在违约行为的事实主张，本院对该证据的证明目的不予采信；第五组、第六组、第七组、第八组、第九组、第十组证据内容真实，来源合法，且与本案有关联，本院予以采信；第十一组证据系被告单方作出，原告对此不予认可，本院不予采信；第十二组证据均有原告的签章，能够证明被告向原告支付工程款的情况，本院予以采信；第十三组证据能够证明生效裁判文书已采纳了鉴定报告对另一工程的鉴定意见，本院可作裁判参考；第十四组证据原告提出其为被迫作出，但其未提供证据证明其曾受到胁迫的事实主张，故该证据内容真实，来源合法，且与本案有关联，本院予以采信。经审理查明，2013年8月12日、2013年8月13日，原被告双方签订了《建设工程分包合同》，约定被告将神木市鑫义能源化工有限公司15万吨/年石脑油重整项目（一期工程）20万吨/年煤焦油加氢项目中部分钢结构及管道、设备安装工程承包给了原告施工，计划开工日期为2013年8月15日，计划竣工日期为2013年10月30日，承包所需设备和主材由被告供应，工程量据实结算，合同还对工程价款支付、违约责任等进行了约定，工程价款分别暂定价款为50万元、100万元。2013年8月19日，双方签订补充协议，原告承包的工程范围增加全厂地下管网安装工程，增加工程暂定价款为100万元。合同签订后，原告对合同约定的建设工程进行施工。工程竣工后，双方因对工程结算价款产生争议，于2015年1月31日签订协议书、委托书，约定将涉案工程结算委托石家庄友谊永泰工程造价咨询有限公司进行造价鉴定；鉴定按照国家相关规定及分包合同条款进行；双方均认可鉴定公司出具的结果。2015年2月6日，双方收取了友谊永泰公司出具的《基本建设工程结算审核报告》。审核报告对本案工程项目审核造价3728494.8元，根据监理和建设单位联系确认函应扣除未按照图纸要求进行夯实回填土工程造价1078928.49元。后双方均对审核报告提出了异议，2015年2月10日，友谊公司针对双方异议出具了《关于冀友所工字（2015）第1096号审核报告异议的答复》，对双方异议成立的部分予以采纳调整造价，对异议不成立的部分说明不予采纳的理由，最终结论工程造价调增160497.24元，调整后的造价为3888992.04元；根据监理和建设单位联系确认函未按图纸要求进行夯实回填土，应扣除结算造价调整为1119177.67元。扣除未按图纸要求进行夯实回填土的造价，原告的工程价款总额为2769814.37元。被告已支付工程款2252860元，未付剩余工程款516954.37元。根据本院认定的证据（原告提交）证明，原告在施工过程中因施工作业不规范，确定罚款共计2000元。另查明，被告还曾将唐山中浩化工有限公司厂外外管安装工程分包给原告施工，双方亦对该工程的工程价款产生争议并诉至法院，人民法院采纳了涉案鉴定机构出具《基本建设工程结算审核报告》及其异议答复确定的关于唐山中浩化工有限公司厂外外管安装工程的工程价款鉴定意见并作出生效判决。本院认为，原被告之间签订的合同合法、有效。双方应当按照合同约定履行义务。原告对涉案工程的施工已竣工，且约定的质保期已届满。被告应当全额向原告支付工程价款。本案主要争议的焦点是友谊永泰公司出具的审核报告及其异议答复确定的工程价款能否作为涉案工程的结算依据。本院认为，原被告双方对涉案工程的结算产生争议，在诉前达成协议，共同选定具有相应资质的机构进行造价审计，并约定均认可审计结果，该协议未违反相关法律规定，双方应当遵守协议约定。对于原告诉称对涉案审计报告提出的异议，审计机构也均予以解释答复并作出相应的造价调整，故本院确定以友谊永泰公司出具的审核报告及其异议答复确定的工程价款作为涉案工程的结算依据。对其提出对涉案工程造价予以重新鉴定的申请，本院不予准许。根据友谊永泰公司出具的审核报告及其异议答复确定的工程价款3888992.04元；根据监理和建设单位联系确认函未按图纸要求进行夯实回填土，应扣除结算造价调整为1119177.67元。即扣除未按图纸要求进行夯实回填土的造价，原告的工程价款总额为2769814.37元，被告已支付工程款2252860元，未付工程款516954.37元。扣减原告在施工过程中因施工作业不规范，确定罚款共计2000元后，被告还需向原告支付514954.37元。被告提出原告没有交付竣工资料，没有开具发票而拒绝支付价款的意见，本院不予采纳；被告提出发包人支付的工程款不到工程总价款的一半，不符合支付工程款的条件的意见，因其未提交相关证据证明该事实主张，本院对该答辩意见不予采纳。双方对涉案工程的价款存在争议，被告亦认可友谊永泰公司出具的审核报告及其异议答复确定的工程价款，但被告未履行向原告支付价款的义务，故应当向原告支付逾期支付工程款产生的利息，利率按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，计算期限从友谊永泰公司最终确定工程价款之日（2015年2月10日）起计算。综上所述，对于原告提出的诉讼请求，本院支持由被告向原告支付工程价款514954.37元并支付逾期付款产生的利息，利率按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，计算期限2015年2月10日起计算至价款支付完毕之日止；对于原告提出的其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第一百零九条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：由被告河北省安装工程有限公司于本判决生效后十五日内向原告石家庄超恒机电设备安装有限公司支付工程价款514954.37元并支付逾期付款产生的利息，利率按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，计算期限2015年2月10日起计算至价款支付完毕之日止。二、驳回原告石家庄超恒机电设备安装有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14850元，由原告石家庄超恒机电设备安装有限公司负担10375元，由被告河北省安装工程有限公司负担4475元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。审判员  韩彦军二〇一七年九月十四日书记员  李 艳