山东省济南市中级人民法院行 政 判 决 书（2017）鲁01行初456号原告韩乃雨，女，1973年8月27日出生，汉族，住济南市。委托代理人张相坤，北京市君致（济南）律师事务所律师。被告济南市长清区人民政府，住所地济南市。法定代表人赵居安，区长。委托代理人王俊刚，长清区人民政府工作人员。委托代理人齐民，山东天齐律师事务所律师。被告济南市人民政府，住所地济南市。法定代表人王忠林，市长。委托代理人张华林，济南市人民政府法制办公室工作人员。委托代理人王心悦，济南市人民政府法制办公室工作人员。原告韩乃雨因不服济南市长清区依法整治违法违章建设领导小组作出的《公告》及被告济南市人民政府（以下简称市政府）作出的济政复决字[2017]33号《行政复议决定书》（以下简称33号复议决定），向本院提起行政诉讼。本院2017年4月26日立案后，依法向二被告送达起诉状副本及应诉通知书，并于2017年7月12日公开开庭审理本案，原告韩乃雨及其委托代理人张相坤，被告济南市长清区人民政府（以下简称区政府）的委托代理人王俊刚、齐民，被告市政府的委托代理人张华林、王心悦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。济南市长清区依法整治违法违章建设领导小组于2017年1月10日作出公告，认定张雨泉、韩乃雨等未取得规划建设证件，在崮云湖街道办事处京台高速桥下建设的房屋及设施，属违法建（构）筑物。依据《中华人民共和国城乡规划法》、《中共济南市委、济南市人民政府关于加强城市管理工作的若干意见》、《市委办公厅、市政府办公厅关于坚决制止违法建设的紧急通知》和《济南市2017年度“拆违拆临”行动任务计划》及全市高速铁路高速公路沿线安全隐患专项整治要求，督促韩乃雨等于2017年1月13日前自行腾空并拆除，逾期未拆除，区政府将组织进行强制拆除。2017年1月19日原告向市政府申请行政复议，2017年4月10日市政府作出33号复议决定，维持区政府作出的《公告》。韩乃雨起诉称，原告与济南崮山农机生资综合市场签订《租赁协议》，承租高速路桥下空地自建房屋进行经营活动。2017年1月10日济南市长清区依法整治违法违章建设领导小组制定《公告》并张贴，要求原告限期拆除建（构）筑物，现该房屋已被强制拆除。2017年1月19日原告向被告市政府申请行政复议，2017年4月10日市政府作出33号复议决定，维持区政府作出《公告》的行政行为。原告认为：一、被告区政府组建的领导小组主体不适格，无权认定原告的建（构）筑物系违法建筑，无权以自身名义制定和下发强制拆除《公告》。二、被告作出的《公告》程序违法、适用法律错误。故请求：1、撤销被告市政府作出的33号复议决定；2、确认被告区政府组建的济南市长清区依法整治违法违章建设领导小组下发的《公告》违法并予以撤销；3、诉讼费用由被告承担。原告为支持其诉请，当庭提供了以下证据：证据一、2016年12月份、2017年1月份的用电缴费单据；证据二、证人王莉莉出庭作出的证言；证据三、2016年12月26日及2017年1月10日的交易记录。被告区政府答辩称，原告未取得《建设工程规划许可证》，违法事实清楚，证据确实充分。本案中被告的程序合法、适用法律正确、量裁适当。领导小组有权作出《公告》：领导小组由区政府组建并赋予行政管理职能，其行为代表区政府，行为的法律后果由区政府承担；区政府可以责成有关部门或直接对应当拆除的违法建筑采取拆除措施。被告区政府向本院提交如下证据：证据一、济南市依法整治违法违章建设领导小组文件《关于印发2017年度拆违拆临任务行动计划和全市拆违拆临行动第一期拆除任务计划的通知》。证据二、济南市长清区人民政府2007年7月7日作出的《关于印发济南市长清区依法整治违法违章建设实施方案的通知》第5条区成立依法整治违法违章建设领导小组，负责统一领导、组织、协调全区违法违章建设工作，赋予领导小组对违法建设整治工作的职能。证据三、涉案建（构）筑物认定方面的证据1、长清区城管执法局2016年12月26日立案呈批表；2、长清区人民政府办公室来文处理签；3、山东高速股份有限公司济泰分公司文件（2016）11号呈济南市主要领导的一封信；4、济南市城市管理行政执法局关于高速公路、高架桥下违章建筑的拆除的函；5、济南崮山农机生资综合市场与原告租赁期间及后续的相关证据：该市场登记证、济南市农业局长清县崮山镇人民政府文件二份、济南管理处与崮山镇政府签订的联合开发协议书、2003年原告与济南市崮山农机生资综合市场签订的租赁协议、2003年9月该市场管委会下发的通知、2016年10月该市场向原告送达的要求其限期搬离并自行拆除租赁场地内建筑物的通知；6、济南市长清区城市管理行政执法局2016年12月26日在原告建设现场张贴《调取建设个人证件通知书》以及张贴现场的照片、张贴现场的律师见证书；7、济南市长清区城市管理行政执法局2017年1月6日关于崮云湖街道京台高速崮山段桥下违法建设调查及认定情况的报告。被告市政府答辩称：33号复议决定程序合法，适用法律正确。被告市政府向本院提交如下证据：证据一、行政复议申请书及查询单、收发文登记表；证据二、行政复议申请通知书及快递单、查询回单；证据三、提出行政复议答复通知书及快递单、查询回单；证据四、行政复议答辩状；证据五、延期审理通知书及快递单、查询回单；证据六、行政复议决定书及快递单、查询回单；证据七、适用的法律依据。经庭审质证，原告对被告区政府提交的证据均不认可，对被告市政府提交的证据真实性无异议，但认为程序违法。二被告对原告提交的证据均不认可。本院对上述证据的认证意见如下：被告区政府提交的证据一、证据二，证据三中1-4、7以及被告市政府提交的证据真实、合法，与被诉具体行政行为有关联，本院予以采信。对原、被告提交的其他证据，本院不予采纳。经审理查明，原告涉案房屋位于济南市长清区崮云湖街道办事处京台高速桥下。2017年1月10日，济南市长清区依法整治违法违章建设领导小组作出公告，认定原告等未取得规划建设证件，在崮云湖街道办事处京台高速桥下建设的房屋及设施，属违法建（构）筑物。依据《中华人民共和国城乡规划法》、《中共济南市委、济南市人民政府关于加强城市管理工作的若干意见》、《市委办公厅、市政府办公厅关于坚决制止违法建设的紧急通知》和《济南市2017年度“拆违拆临”行动任务计划》及全市高速铁路高速公路沿线安全隐患专项整治要求，督促韩乃雨等于2017年1月13日前自行腾空并拆除，逾期未拆除，区政府将组织进行强制拆除。2017年1月19日原告向市政府申请行政复议，2017年4月10日市政府作出33号复议决定，维持区政府作出的《公告》。原告不服，遂诉至本院。另查明，原告涉案房屋已被拆除。本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，区政府有权查处辖区内未依法取得乡村建设规划许可证或未按照乡村建设规划规定进行建设的行为。被告区政府组建的济南市长清区依法整治违法违章建设领导小组在权限范围内对原告作出的限期拆除公告，对原告的权利义务产生实际影响，具有可诉性，但该公告未告知原告享有陈述、申辩及听证等权利，亦未告知原告申请复议或提起诉讼的途径和期限，程序违法，应予撤销。鉴于涉案房屋已经被拆除，撤销公告已无实际意义，故应确认被告作出该公告的行为违法。原告请求撤销公告的诉讼请求，本院不予支持。《中华人民共和国行政复议法》第三十一条规定：“行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；……”本案中，原告向被告市政府提出行政复议申请，被告于2017年1月13日受理后，2017年3月14日作出《延期审理通知书》并送达原告，2017年4月10日作出33号复议决定并送达原告。被告市政府作出复议决定的程序符合法律规定，但认定事实的主要证据不足，依法应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第七十四条第二款第（一）项、第七十九条之规定，判决如下：一、撤销被告济南市人民政府作出的济政复决字（2017）33号行政复议决定；二、确认被告济南市长清区人民政府作出的《公告》违法；三、驳回原告韩乃雨的其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告济南市长清区人民政府负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  李国才审 判 员  胡一帆人民陪审员  张 忠二〇一七年九月二十六日书 记 员  丁 亮