湖南省永州市冷水滩区人民法院刑 事 判 决 书（2017）湘1103刑初72号公诉机关永州市冷水滩区人民检察院。被告人伍鹏，男，1966年10月4日出生，汉族，永州市冷水滩区人，中共党员，大学文化，被捕前系永州市地方税务局直属分局职工，户籍地永州市冷水滩区；因涉嫌非法吸收公众存款罪于2016年5月11日被永州市公安局刑事拘留，2016年6月15日被永州市人民检察院以涉嫌诈骗罪批准逮捕，同日被永州市公安局执行逮捕；现羁押于永州市看守所。辩护人何智全，湖南湘律律师事务所律师。辩护人郑红日，男，1963年9月1日出生，汉族，家住永州市冷水滩区，系被告人伍鹏亲友。永州市冷水滩区人民检察院以永冷检刑诉［2017］70号起诉书指控被告人伍鹏犯诈骗罪，于2017年2月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员蒋仲春担任审判长，审判员彭某、人民陪审员赵某1参加的合议庭，于2017年2月27日在本院第一审判庭公开开庭进行了审理。代理书记员谢鑫担任庭审记录。永州市冷水滩区人民检察院指派检察员赵幼武出庭支持公诉，被告人伍鹏及其辩护人何智全、郑红日到庭参加诉讼。2017年5月6日，永州市冷水滩区人民检察院以本案需要补充侦查为由向本院提出申请延期审理，本院决定同意该申请。2017年6月6日，永州市冷水滩区人民检察院申请恢复审理。本案现已审理终结。永州市冷水滩区人民检察院指控，2015年7月2日，被告人伍鹏与其妻子李某2（在逃）以17.52万元的价格将他们位于冷水滩区百业街150号的109.5平方米的房子转让给了张咪。2015年7月25日、28日，伍鹏在明知李某2外面大量举债的情况下，伍鹏仍与李某2以借钱给其儿子做生意的名义从蒋某1处借款20万元、10万元，利息3分。2015年11月21日，伍鹏和李某2将他们自己的湘Ｍ×××××号轿车抵押给蒋某2，从蒋某2处借款7万元，2015年12月份，伍鹏要用车，就由蒋某3（蒋某2父亲）担保，将车从蒋某2处借出。2015年12月20日，伍鹏以6.74万元的价格卖给了冷水滩区亚太二手车行，即转款5万元给了李某2，余款伍鹏用于自己开支。2015年12月18日，伍鹏又向魏某借款50万元。该院认为，被告人伍鹏的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关向法庭提交了被害人的陈述、证人证言、相关书证、视听资料、被告人的供述与辩解等证据予以证实，提请法庭依法判处。被告人伍鹏辩称其将车卖给二手车行后，转给李某2的5万元是用来偿还蒋某2的借款的，其没有非法占有的目的，其行为不构成诈骗罪。其辩护人辩称:1、蒋某1的30万元借款是民事借贷行为，两次借款均是李某2先与蒋某1谈好条件，伍鹏并未参与借钱谈判，仅是签字担保。伍鹏签字担保借款的目的是为了帮助李某2还债，没有证据显示伍鹏存在虚构事实的行为；2、伍鹏将作为质押物的汽车借出后出卖，是因为车辆保险到期无钱缴纳保费，车子卖出后伍鹏并不想将卖车款占为己有，而是随即转给李某25万元，叫李某2还钱，因此对于蒋某2所借的7万元，伍鹏并没有非法占有的目的；3、伍鹏与魏某之间不存在实际的借贷关系，且该案在伍鹏被羁押期间已经由法院缺席判决，定性为民事性质，因此即便真有借款事实，亦不能作诈骗处理。综上，请求法庭宣告被告人伍鹏无罪。经审理查明，2014年11月，蒋某1通过朋友介绍认识了被告人伍鹏之妻李某2，此后，李某2多次向蒋某1借款。后李某2对伍鹏讲在外面借的钱还不起了，需要借钱还钱，希望伍鹏出面借钱，伍鹏答应了。2015年7月25日，李某2又找到蒋某1提出借款20万元，蒋某1因此前已多次借款给李某2，有点不放心，就提出要李某2和伍鹏一起签字，李某2遂将蒋某1等人带至家里，尔后书写了一张20万元的借条，载明：今借到蒋某1人民币20万元，借期一年，月息3%，然后在借款人栏上签名，伍鹏为了让蒋某1放心借款，亦在借款人栏上签名，尔后，蒋某1通过银行转给李某218.15万元。同年7月28日，伍鹏为了让蒋某1放心借款，又和李某2出具借条，向蒋某1借款10万元，约定借期1年，月息3%，同日，蒋某1通过银行转给李某29.5万元。此后，李某2又多次单独出具借条向蒋某1借款。2015年12月，蒋某1欲找李某2和伍鹏催要借款，发现两人电话打不通，人也找不到了。2016年4月22日，蒋某1遇见伍鹏，要伍鹏还款，否则不准伍鹏离开，伍鹏没办法凑了0.7万元还给蒋某1，并承诺此后每个月还蒋某11万元，蒋某1才让伍鹏离开，但此后伍鹏并没有按承诺还款。另李某2还偿还了8万元利息给蒋某1。2015年11月，李某2和伍鹏通过蒋某2之父蒋某3联系，决定以伍鹏名下车牌号为湘Ｍ×××××的越野车做抵押向蒋某2借款7万元。11月21日，李某2和伍鹏开着湘Ｍ×××××越野车来到双方约定的冷水滩红太阳旁边的老汽车站与蒋某2和蒋某3见面，蒋某2看了湘Ｍ×××××越野车及伍鹏提供的相关手续后，同意借7万元给伍鹏和李某2，并当场给了7万元现金给两人，伍鹏和李某2出具了借条，并将该车及车子的钥匙、机动车登记证书等手续交给了蒋某2。2015年12月，伍鹏和蒋某3联系，要蒋某3为其担保将车子拿出来用两天，并要蒋某3将车子的手续也拿给他，后由蒋某3担保，伍鹏将抵押车辆及车子的相关手续从蒋某2处借出。伍鹏将车子开走的当天晚上，蒋某3打电话给伍鹏，叫伍鹏还车，伍鹏说次日再还，此后，蒋某3打电话给伍鹏，伍鹏再也不接电话。2015年12月20日，伍鹏在未告知蒋某2和蒋某3的情况下，将湘Ｍ×××××越野车通过冷水滩区亚太二手车行以6.74万元的价格卖给了他人，并办理了车辆过户手续。当天，冷水滩区亚太二手车行通过银行转账的方式付给伍鹏6.5万元，伍鹏在收到冷水滩区亚太二手车行的转款后立即转给李某25万元，余款1.5万元亦在当天取出。次日，伍鹏之子张某到冷水滩区亚太二手车行将作为抵押的余款0.24万元领走。另查明：1、2015年7月2日，被告人伍鹏与张咪签订《售房合同》，将其名下位于冷水滩区百业街150号的房子以17.52万元的价格转让给张咪，并于次日办理了产权过户手续。2016年12月12日，永州市房产局档案馆在永州市公安局出具的调取证据通知书上证实，经查询，伍鹏、李桂兰在冷水滩区范围内无房产登记；2、从2014年9月10日起至2015年12月7日止，蒋某1和李某2的银行账户一直有资金往来。上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：一、书证1、调取证据通知书、银行交易详单及相关书证，证实：1）蒋某1和李某2等人银行账户的往来情况；2)王某4于2015年12月20日转款6.5万元到被告人伍鹏账号为62×××65的银行账户上，同日伍鹏从该账户转款5万元到李某2账号为62×××65的银行账户上，取款1.5万元；2、借条，证实李某2和伍鹏于2015年7月25日、28日分别向蒋某1借款20万元、10万元，于2015年11月21日以湘Ｍ×××××车作抵押向蒋某2借款7万元；3、调取证据通知书、《售房合同》、永州市房屋转移登记申请审批书及房屋产权情况，证实伍鹏于2015年7月2日与张咪签订售房合同，将其位于河东百业街150号的房屋以17.52万元的价格转让给张咪，并于次日办理了产权过户手续；4、调取证据通知书及说明，证实被告人伍鹏和李桂兰在永州市冷水滩区范围内无房产登记；5、本院（2015）永冷执字第683号执行裁定书证实，本院于2015年9月16日应申请执行人刘某的请求作出裁定：扣留、提取被执行人李某2在永州市冷水滩区国税局的工资收入30.1933万元；6、调取证据通知书及活期账户信息查询、说明，证实被告人伍鹏的工资账户为70×××96，截止2016年12月21日，该账户余额为21835.92元，伍鹏2016年12月在永州市地方税务局直属局的工资为2961.38元；7、抓获经过，证实被告人伍鹏系被抓获归案；8、户籍信息，证实被告人伍鹏犯罪时已满十八周岁。二、证人证言1、证人蒋某3证实，他在2015年7、8月的一次朋友聚会上认识了伍鹏，后来就慢慢熟悉了。2015年11月20日，伍鹏打电话给他说其有一台车子要抵押，抵押7万元，愿意给2分的利息，叫他帮忙联系人将车抵押了。他就打电话告诉了他儿子蒋某2。次日下午，他和蒋某2按约来到冷水滩河西红太阳广场旁的老汽车站，伍鹏和李某2开车来了后，伍鹏将车子的手续给蒋某2看了，说车子要抵押7万元，每月付2分的利息。蒋某2看了车子和手续就答应了，拿了7万元现金给伍鹏，伍鹏当场写了一张借条给蒋某2，并将车子的手续和钥匙给了蒋某2，就这样，伍鹏将车子抵押给了蒋某2。同年12月20日左右，伍鹏打电话给他说要带其母亲到阳明山去烧香，要他担保把车子拿出来用两天，把车子的手续也全部拿出来，并说绝对不会骗他的。他就打电话给蒋某2说了伍鹏要用车的事，蒋某2说不行，他就说由他来担保，这样蒋某2就把车子给了伍鹏。当天晚上，他打电话给伍鹏，要伍鹏把车子拿过来，伍鹏说明天开过来。次日他又给伍鹏打电话，伍鹏一直不接电话，他给伍鹏发信息，伍鹏说正在驾车，告诉他自己在外地筹款，一回永州就跟他联系。后来他打伍鹏的电话，伍鹏一直不接，有时把手机也关机，他去伍鹏单位找伍鹏，也找不到人。伍鹏把车开走以后，没有还钱给蒋某2。伍鹏卖车时没有告诉他，民警告诉他时他才知道伍鹏已将车卖了；2、证人王某1证实，他女儿王某2和张某以前是男女朋友关系。2013年10月，张某到他厦门的公司做事。2015年，张某在他开办的泉和石材有限公司做事。2016年1月，张某离开泉和石材有限公司。他和李某2没有生意上的往来。李某2来了他家四次，伍鹏来过两次，第一次是李某2和伍鹏来厦门玩，第二次是李某2带了一个男的和一个女的到漳州去看矿山，第三次是李某2一个人过来的，第四次是李某2和伍鹏一起来的，伍鹏叫张某和他女儿分手。据他所知，李某2没有做什么生意，但是他知道李某2在网上赌博。张某没有在福建开公司和办厂，也没有做其他生意；3、证人王某2证实，她记忆中李某2一共来了福建三次，第一次是李某2和伍鹏来厦门玩，第二次是李某2带了一个姓蒋某4伯伯、一个姓欧某的阿姨及其儿子到福建来，李某2当时跟她说是带人过来学习开矿的。她父亲王某1安排了一个司机送李某2等人一起到福建漳州的矿山去看过。第三次是李某2一个人过来的。张某在2014年拿她的房产证注册了一个厦门润容有限公司，据她所知，张某注册公司之后从来没有用该公司的名义做过生意，而且张某也没有时间做生意；4、证人李某1证实，他和别人合伙开了一家亚太二手车行。2015年12月20日，伍鹏及其儿子张某来到他的车行，伍鹏说有一台越野车急着要卖，双方经过讨价还价，最后以6.74万元成交，双方签订了车辆买卖合同，之后伍鹏和他们车行的人一起到交警队将车辆过户给了吴腾飞，办好之后，车行的合伙人王某4通过银行转了6.5万元给伍鹏。次日张某到车行拿走了留作押金的0.24万元。伍鹏卖的是一台牌号为M1AN80的越野车。三、被害人的陈述1、被害人蒋某1陈述证实，2014年11月，他通过朋友欧某改凤认识了李某2，此后，李某2多次以她儿子在福建办厂需要资金为由向他借款。2015年7月25日借了一次20万元的，由于之前借了很多钱给李某2了，当时有点不放心，李某2就带起他到她的家里喊她丈夫伍鹏在借条上签了名，伍鹏也说其子厂里效益好得很，要他放心。7月28日，他又借了一次10万元的，伍鹏也在借条上签了名，伍鹏又说其子厂里效益很好，要他放心，绝对不会少他钱的。此后又多次向他借款，他一共借了143万元给李某2和伍鹏，两人事后一分钱某没还，只给了他7、8万元利息。2015年12月，他找李某2、伍鹏还钱，两人的电话打不通，人也找不到，而且碰到很多人找两人还钱，小区的保安说李桂兰和伍鹏家的房子卖了，人也走了，听说其子根本就没有厂子，他才知道自己被诈骗了。他听李某2说其子在厦门开厂，他也去厦门的那个厂里看了。2016年4月22日晚上，他在冷水滩水岸丽都看到伍鹏，就问伍鹏为什么不还钱给他，而且两夫妻都躲起来找不到人，今天不还钱，就不要走。伍鹏说一下拿不出钱，他叫伍鹏想办法。后来伍鹏打电话叫人转了0.5万元到其银行卡上，加上其身上的0.2万元，一起给了他0.7万元，伍鹏还口头承诺以后每个月给他1万元，说其家里姊妹多，老亲在福建条件蛮好的，又有两座矿山，每个月还1万元没有问题，这样他才放伍鹏离开。之后伍鹏就再也没有还钱给他，电话也打不通；2、被害人蒋某2于2016年11月2日陈述证实，2015年11月21日，李某2和伍鹏以伍鹏牌号为湘Ｍ×××××的越野车做抵押从他手里借了7万元。12月20日，他父亲蒋某3担保将车子借给伍鹏使用一天，伍鹏将车开走后就再也没有还给他，钱也没有还。伍鹏将车开走后，他没有打电话给伍鹏，是他父亲联系伍鹏的。伍鹏卖车时没有通知他，他今天才知道伍鹏将车子卖掉了。四、辨认笔录辨认笔录，证实：1）李某1辨认出伍鹏就是卖车给他的人；2）蒋某3辨认出伍鹏就是对他实施诈骗的人；3)蒋某1辨认出伍鹏就是和李某2合伙向他借款的人。五、视听资料视听资料光盘，证实公安机关对被告人伍鹏进行讯问的相关情况。六、被告人伍鹏的供述与辩解1、被告人伍鹏于2016年5月11日供述，公安机关把他带过来是因为他妻子李某2在外面借钱的事，以及他将车子抵押给蒋某2，然后要蒋某3担保，将车开走没有归还一事。他知道李某2在外面借了很多钱，但是不知道具体借了多少钱。去年，李某2在外面借的钱还不起了，需要借钱还钱，希望他出面借钱，他答应了李某2，出面和李某2借了四次钱。第一次是2015年7月25日，李某2带起一个60多岁的男的和一个60多岁的女的来到他家里，经过了解他知道男的叫蒋某1，女的是蒋某1的妻子。借条上写的意思是李某2向蒋某1借20万元，月利息3分，借款人写了李某2的名字，他在借条上签了名，这笔钱是通过银行转账的。第二次是7月28日，他和李某2一起商量又向蒋某1借了10万元，借条上的意思是李某2向蒋某1借10万元，月利息3分，借款人写了李某2的名字，他在借条上签名，这笔钱也是到银行转账的。第三次是2015年9月，李某2又跟他说在外面借的钱还不起了，还想从外面再借点钱，要他出面借，于是他们就商量再从外面借钱。李某2说已经和一个借钱的人联系好了，借钱的人愿意借钱，但必须要东西做抵押，李某2就和他商量拿他的车子做抵押，他就开车带起李某2来到新火车站对面，到了之后看见两个男子在那里，后经了解他知道两人叫蒋某2、蒋某3，接着他把车钥匙、驾驶证、行驶证等有关车子的全部手续给了蒋某2，李某2写了一张借条，他在借条上签名，蒋某2当着他的面拿了7万元现金给李某2。过了一个多月，李某2和蒋某2谈好，让他把车子开了回来。过了五天，李某2把钱和利息通过转账的方式还给了蒋某2。第四次是2015年11月，李某2又跟他说在外面借的钱还不起了，还想再借点钱，要他出面一起借，于是他们就一起商量用车子做抵押向蒋某2借7万元，后来他开车带起李某2来到河西红太阳广场老汽车站旁边，到了后，他看见蒋某2和蒋某3在那里等到的，接着他把车钥匙和驾驶证等有关车子的全部手续给了蒋某2，李某2当面写了一张借条，借条上写的意思是李某2向蒋某2借7万元，给的是现金，以他的车子作为抵押，他在借条上签名。过了一个月左右，他跟蒋某3联系，要蒋某3给他担保将车子拿出来用两天。后来蒋某3给他担保将车拿了出来，他将车开走了，开走后他一直没有将车还给蒋某3，蒋某3跟他联系，他没有接蒋某3的电话，也没和蒋某3见面。他和李某2一起借钱时，他知道李某2在外面借了钱，但不知道借了多少钱。他和李某2借的钱，都被李某2拿走了，李某2说拿去还账还利息。他抵押给蒋某2的车子车牌号是湘Ｍ×××××，他抵押后要用车，于是就要李某2将车借回来，李某2打电话给蒋某2，蒋某2不同意，李某2就打电话给蒋某3，要蒋某3担保，保证车子用后就归还的，蒋某3做了担保，蒋某2才同意将车子给他用两天的，后来蒋某2就叫人将车和证件给了他，他就将车开走了。蒋某3在他借车两、三天之后找了他，要他把车子还给蒋某2，他跟蒋某3说，再等两天，不还车子就还钱。车子用了几天后，马上要交保险费，他交不起了，就通过一个二手车行将车子以6.8万元的价格卖给了一个姓李的人，并到交警队过了户，之后他的建行卡收到了卖车的6.8万元，这个钱后来他通过银行卡打给了李某2，钱打给李某2后，他要李某2打款给蒋某2把钱还了。他卖车时没有告诉蒋某3和蒋某2，他是想卖车之后将钱还给蒋某2，要李某2转钱给蒋某2的。他借钱是为了帮李某2还债，当时没有考虑后果，也没有考虑是否有偿还能力。他是通过李某2认识蒋某1、蒋某2和蒋某3的，蒋某1、蒋某2和蒋某3都知道他在市地税局工作；2、被告人伍鹏于2016年5月12日供述，具体是以什么理由向蒋某1、蒋某2借钱的，他不清楚了。借钱都是李某2先向对方讲清楚，然后对方拿起借据让他签字的，两笔钱都是李某2拿起还账去了。2016年4月22日，他还了0.7万元给蒋某1，其中0.5万元是通过银行转账的，0.2万元是给现金的，当时他还给蒋某1写了还款承诺书；3、被告人伍鹏于2016年7月15日供述，他是为了给李某2解决困难，才答应用车子抵押的。是他儿子张某跟他一起去卖车的，卖车之后还有0.24万元尾款是张某帮他去拿的，有6.5万元是车行转账到他的账户上的，其中5万元他转给了李某2，剩下的钱用于他个人的生活费花掉了。因为从蒋某2处借来的7万元都是李某2拿走了，卖车的钱他又给了5万元给李某2，李某2就有12万元了，还钱足够了。他知道李某2借了钱，具体借了多少他不清楚。蒋某2没有打电话给他，蒋某3打了电话给他，但他没接。他问过李某2有没有还钱给蒋某2，李某2说过两天再说，后面的情况他就不知道了。张某以前有一个女朋友是福建厦门的，张某在厦门帮别人打工。还查明，2015年12月18日，被告人伍鹏出具借条，向魏某借款50万元，借期3个月，月息2%，该款由伍鹏之子张某提供担保。同日，魏某在预先扣除了1万元利息后，通过银行转给伍鹏49万元，后伍鹏将49万元转给了蒋某方。借款到期后，伍鹏未偿还借款本息，魏某遂于2016年3月23日向本院提起民事诉讼。2016年5月30日，本院作出（2016）湘1103民初948号民事判决书，判令伍鹏偿还魏某借款本金49万元及利息，张某承担连带责任。上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、魏某陈述证实，2015年12月，他岳母杨新桃跟他说，一个叫伍鹏的人要借钱，给2分的利息，借期3个月，他开始没有答应，后来杨新桃和他说伍鹏及其妻子都是税务局的公务员，而且伍鹏的儿子在厦门开了一个工厂，借钱能够还得起的，他就同意了。同年12月18日，他和杨新桃来到伍鹏家里，当时伍鹏、李某2和张某都在场，伍鹏写了一张借款50万元的借条，担保人是张某，伍鹏写了借条后，他就到银行转了49万元给伍鹏，扣了1万元的利息，后来他打电话给伍鹏，伍鹏不接电话。他已经起诉伍鹏和张某，法院于2016年5月30日作出了他胜诉的判决；2、借条，证实伍鹏于2015年12月18日出具借条，向魏颖芳借款50万元，由张某担保等事实；3、本院（2016）湘1103民初948号民事判决书，证实伍鹏向魏某借款，已经本院判决的事实；4、银行交易明细，证实账号为62×××28的银行账户在2015年12月18日转款49万元到伍鹏账号为19×××88的银行账户上，同日，伍鹏该账户转款49万元到账号为62×××28的银行账户上。本院认为，被告人伍鹏以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒事实真相的方法骗取他人财物，价值25.95万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人伍鹏犯诈骗罪罪名成立；公诉机关指控被告人伍鹏伙同李某2诈骗蒋某1的钱财，本院认为，根据公诉机关提交的证据：1、被害人蒋某1证实李某2在2015年7月25日前已多次向他借款，被告人伍鹏在2015年7月25日和李某2向他借款时说过其子张某厂里效益好得很，要他放心，李某2也带他到厦门张某开的厂里去看过，2015年12月，他欲找李某2和伍鹏催要借款时，两人已无法联系；2、证人王某3、王某2证实张某并没有在厦门办厂，并证实李某2带过一个男的（王某2证实为蒋伯伯）和一个女的到王某1开的矿山去看过；3、调取证据通知书、《售房合同》和房屋产权情况证实，伍鹏于2015年7月2日将其名下的房子卖给张咪，现伍鹏和李某2在冷水滩名下已无房产，伍鹏实施了转移财产的行为；4、被告人伍鹏的供述证实，李某2在2015年7月25日向蒋某1借款前已告知伍鹏在外面借钱已还不起了，伍鹏仍隐瞒李某2无力还款的事实，在李某2书写的借条上签字，骗取蒋某1的信任，致使蒋某1转款给李某2，从上述李某2虚构张某在厦门办厂，被告人伍鹏转移资产，并隐瞒李某2在外借款已无偿还能力，从而骗取蒋某1的借款，后和李某2隐匿行踪，逃避债务等一系列行为可以看出，被告人伍鹏等人主观上具有明显的非法占有的故意，客观上被告人伍鹏在李某2书写的借条上签字，导致蒋某1转款给李某2，实施了共同非法占有被害人蒋某1钱财的行为，其行为符合诈骗罪的主客观构成要件，被告人伍鹏的辩护人提出公诉机关指控蒋某1的30万元借款是民事借贷行为，没有证据显示被告人伍鹏存在虚构事实行为的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关指控被告人伍鹏伙同李某2诈骗蒋某130万元，但根据公诉机关提交的证据，蒋某1实际仅转给李某226.95万元，扣除被告人伍鹏和李某2在案发前已偿还的利息8.7万元，因此，本院认定被告人伍鹏等人最终实际诈骗蒋某118.95万元；公诉机关指控被告人伍鹏伙同李某2诈骗被害人蒋某27万元，本院认为，被告人伍鹏明知自己名下的湘Ｍ×××××越野车已抵押给蒋某2，仍以用车为名，将抵押车辆及相关手续骗出，然后在没有告知被害人蒋某2及担保人蒋某3的情况下，将抵押车辆卖出，尔后将卖车款转移，其主观上具有明显的非法占有的故意，客观上被告人伍鹏通过处置抵押车辆，拒绝与被害人蒋某2及担保人蒋某3联系等方式，造成被害人蒋某2的债权无法实现，非法占有了被害人蒋某2的财物，因此，其行为亦符合诈骗罪的主客观构成要件，被告人伍鹏及其辩护人提出被告人伍鹏没有非法占有的故意的辩护意见，本院不予采纳。被告人伍鹏及其辩护人提出被告人伍鹏卖车后转给李某2的5万元，是用来偿还被害人蒋某2的借款的，因无证据证实，本院不予认定；公诉机关指控被告人伍鹏诈骗魏某50万元，因根据公诉机关提交的证据，不能证实被告人伍鹏在借款时有虚构事实、隐瞒事实真相的行为，故对公诉机关的该项指控，本院不予认定。被告人伍鹏的辩护人对此提出的辩护意见，本院予以采纳；综上，被告人伍鹏犯诈骗罪事实清楚，证据确实充分，被告人伍鹏提出其行为不构成诈骗罪；其辩护人提出请求宣告被告人伍鹏无罪的辩护意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第六十一条，第六十二条，第六十四条，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告人伍鹏犯诈骗罪，判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月11日起至2022年2月10日止。罚金限判决生效之日起一个月内缴纳）；二、责令被告人伍鹏退赔被害人蒋作振18.95万元、蒋海兵7万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本九份。审 判 长  蒋仲春审 判 员  彭蓓蓓人民陪审员  赵文复二〇一七年九月六日代理书记员  谢 鑫