河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫96民终718号上诉人（原审原告）：程希杰，男，1958年5月19日出生，回族，住济源市。委托诉讼代理人：张向东，济源市诚信法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：河南威盾保安服务有限公司济源分公司，住所地：济源市济水大街东段25号。法定代表人：顾会生，该公司经理。委托诉讼代理人：姚虎成，河南剑光律师事务所律师。上诉人程希杰因与上诉人河南威盾保安服务有限公司济源分公司（以下简称威盾保安公司）劳动争议一案，不服济源市人民法院（2017）豫9001民初246号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人程希杰及其委托诉讼代理人张向东，上诉人威盾保安公司的委托诉讼代理人姚虎成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。程希杰上诉请求：撤销济源市人民法院（2017）豫9001民初246号民事判决第五项，依法改判支持其经济赔偿金9600元的诉讼请求，一二审诉讼费用由威盾保安公司承担。事实和理由：一、原审关于解除劳动合同的事实认定确属错误，导致其关于经济赔偿金的请求未获支持。原审认定，威盾保安公司未就劳动关系的解除作出书面处理决定，因此对于经济赔偿金的诉讼请求不予支持，认定不当。事实上，威盾保安公司在没有口头和书面通知的情况下，在其本人也没有解除劳动关系意思表示的情况下，于2016年8月8日派员将其撵下岗位。威盾保安公司让其填写辞职报告，其不同意，公司就以不支付拖欠两个多月的工资相威胁。二、原审对劳动仲裁庭已经作出的让威盾保安公司为其缴纳社保的裁决一项，既未判决支持，也未释明方向。威盾保安公司辩称，一、其公司没有给程希杰下达过任何解除劳动合同的通知，因此其公司不存在违法解除劳动合同的情形，不应当支付程希杰经济赔偿金。其公司认为一审法院判决的经济补偿金正确，请求二审予以维持。二、程希杰在上诉状中提到的社保问题，不属于人民法院受案范围。威盾保安公司上诉请求：撤销济源市人民法院（2017）豫9001民初246号民事判决第三项，依法改判不支付程希杰带薪年休假工资1177.01元。事实与理由：程希杰的工作地点均是在银行，其在银行的工作时间是随着银行的上班时间而定，即每天工作8小时，三个人两班倒。平均每月上班时间远远没有超过国家规定的上班天数，因此程希杰不应当享受带薪年休假待遇。即使程希杰享受带薪年休假待遇，那么原审计算带薪年休假工资有误。2015年和2016年休假天数不应当乘以2，若乘以2的话则程希杰享受的是16天的带薪年休假待遇。综合以上意见，程希杰不应当享受带薪年休假待遇。程希杰辩称，一审法院判决威盾保安公司支付其带薪年休假加班工资1177.01元正确，二审应予维持。程希杰向一审法院起诉请求：依法判令1、威盾保安公司支付拖欠的2016年6月至8月8日工资3788.5元、工资差额部分3480元、经济补偿金4800元、经济赔偿金9600元、未享受带薪年休假工资1177.01元、2013年9月至2015年8月8日期间的法定节假日工资3935.56元、未签订劳动合同的双倍工资14880元；2、威盾保安公司为其补缴2013年9月1日至2016年8月8日期间的养老、医疗、失业保险。一审法院认定事实：2013年9月1日，程希杰到威盾保安公司从事保安工作，工作地点先后调整为建设银行、中国银行营业部门岗。2014年6月1日，双方签订合同期限为2014年6月1日至2015年5月31日的书面劳动合同。2015年6月1日，双方续签合同期限为2015年6月1日至2017年5月31日的书面劳动合同。威盾保安公司未为程希杰参加养老、医疗、失业保险。2016年8月8日，程希杰离开单位。另查：2014年7月1日起，济源市最低工资标准调整为1400元；2015年7月1日起，济源市最低工资标准调整为1600元。庭审过程中，程希杰称威盾保安公司未按照最低工资标准支付其工资，工资差额共计3480元，另称该公司还拖欠其2016年6月至2016年8月8日的工资，并提供上岗资格证、《劳动合同书》、银行转账工资明细、证人证言证明其主张。威盾保安公司称只拖欠程希杰2016年6月至2017年7月工资，工资数额为每月1400元，并提供2016年6月至2016年8月工资表、考勤表证明其主张。后程希杰因工资、社会保险、加班工资等问题与威盾保安公司协商未果，诉至仲裁。2016年12月30日，济源市劳动人事争议仲裁委员会作出济劳人仲裁字（2016）第1505号仲裁裁决书，裁决“1、被申请人河南威盾保安服务有限公司济源分公司应在本裁决生效后十日内支付申请人被拖欠的2016年6月至8月8日工资，共计3788.5元。2、被申请人河南威盾保安服务有限公司济源分公司应在本裁决生效后十日内支付申请人工资差额部分3480元。3、被申请人河南威盾保安服务有限公司济源分公司应在本裁决生效后十日内支付申请人未享受带薪年休假的加班工资，共计1177.01元。4、被申请人河南威盾保安服务有限公司济源分公司应在本裁决生效后十日内为申请人参加养老、失业、医疗保险，并为申请人补缴2013年9月1日至2016年8月8日期间的上述各项保险费单位应承担部分，申请人承担个人应承担部分。5、被申请人河南威盾保安服务有限公司济源分公司应在本裁决生效后十日内支付申请人解除劳动关系后的经济补偿金4800元。6、驳回申请人的其他申诉请求”。程希杰不服裁决，诉至法院。一审法院认为：程希杰称威盾保安公司违法解除劳动合同，应支付其经济赔偿金；对此威盾保安公司称双方未解除劳动合同，事实上该公司也未就劳动关系的解除作出书面处理决定，因此，对于程希杰要求威盾保安公司支付经济赔偿金的诉讼请求，该院不予支持。程希杰离开单位后未再到单位工作，在仲裁及诉讼请求中也要求威盾保安公司支付解除劳动合同的经济补偿金及经济赔偿金，可以看出程希杰有解除劳动关系的意思表示，基于劳动关系的建立应遵循平等自愿的原则，因此，该院认为程希杰离开威盾保安公司之日即2016年8月8日，双方劳动关系相应解除。结合程希杰在威盾保安公司工作期间，该公司拖欠程希杰工资、未为程希杰参加社会保险等情况客观存在，因此，威盾保安公司应按程希杰在单位的工作年限支付经济补偿金，每满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，支付半个月工资，因程希杰的月工资标准为1400元，低于济源市最低工资标准，该院确定经济补偿金基数以同时期济源市最低工资标准为宜，即：1600元/月×3个月=4800元。程希杰称威盾保安公司拖欠其2016年8月1日至2016年8月8日工资，且未按最低工资标准支付其工资，威盾保安公司应支付拖欠的工资及工资差额部分；威盾保安公司对此不予认可，但该公司提供的考勤表、工资表以及程希杰提供的银行转账工资明细可以印证程希杰的主张，故对程希杰的上述主张予以支持。劳动者为用人单位提供劳动，用人单位应及时足额支付劳动报酬，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资，因此，威盾保安公司应按同时期济源市最低工资标准支付程希杰被拖欠的2016年6月至2016年8月8日工资3788.5元（1600元×2个月+1600元÷21.75天×8天），并为程希杰补足2014年7月1日至2015年2月、2015年7月1日至2016年5月31日的工资差额部分，具体标准为：3480元（160元/月×8个月+200元/月×11个月）。程希杰在威盾保安公司连续工作一年以上，未享受带薪假期的，根据法律规定应享受带薪年休假工资，程希杰的带薪年休假为2015年：5天，2016年：222天÷365天×5天=3.04天，当年度休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假，因此，程希杰在威盾保安公司工作期间的带薪年假期天数为8天，因此威盾保安公司应支付程希杰带薪年休假工资1177.01元（600元÷21.75天×8天×2）。对于程希杰要求威盾保安公司支付法定节假日工资的诉讼请求，程希杰未提供相关证据证明，威盾保安公司也不认可，故对程希杰的该项请求，不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第五十条、第七十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条之规定，判决：一、河南威盾保安服务有限公司济源分公司于判决生效后十日内支付程希杰被拖欠的2016年6月1日至2016年8月8日工资3788.5元。二、河南威盾保安服务有限公司济源分公司于判决生效后十日内支付程希杰工资差额部分3480元。三、河南威盾保安服务有限公司济源分公司于判决生效后十日内支付程希杰未享受带薪年休假的加班工资1177.01元。四、河南威盾保安服务有限公司济源分公司于判决生效后十日内支付程希杰解除劳动关系经济补偿金4800元。五、驳回程希杰的其他诉讼请求。案件受理费10元，由河南威盾保安服务有限公司济源分公司负担。二审中，程希杰向本院提交证据如下：1、2016年7月25日河南轩振保安公司办公室的通知复印件一份，证明威盾保安公司以程希杰年过50岁为由将程希杰辞退；2、威盾保安公司和轩振保安公司的夜班值班表打印表一份，威盾保安公司和轩振保安公司是一套人马两个牌子，证明证据1虽然是轩振保安公司加盖的章，实际上轩振保安公司和威盾保安公司是一个单位，轩振保安公司的通知也就是威盾保安公司的通知；3、私营企业状况查询单一份，证明轩振保安公司开始经营的时间是2015年9月份。威盾保安公司质证称，程希杰提交的证据1，从形式上看，该证据不属于新的证据，并且该通知是复印件，无法和原件核对。从内容上看，该通知是轩振保安公司的通知而不是威盾保安公司的通知，和本案也没有关联性，不能作为本案的定案依据；程希杰提交的证据2，该证据不能证明程希杰的主张；程希杰提交的证据3，对证据的真实性无异议，但是该查询单只能证明轩振保安公司的成立时间，不能证明轩振保安公司的真正经营时间。威盾保安公司未提交新的证据。本院认证如下：程希杰提交的证据1系复印件，威盾保安公司不予认可，并且该证据内容显示的是轩振保安公司的通知，与本案无关联性，不能证明程希杰所就职的威盾保安公司给其下达过同样的通知，对该证据本院不予采信；程希杰提交的证据2不能证明其主张，本院不予采信；程希杰提交的证据3，本院对其真实性予以认定，但该证据与本案无关联性。本院查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致。本院认为，本案争议的焦点是威盾保安公司是否应支付程希杰赔偿金及带薪年休假工资。关于赔偿金应否支付的问题，根据法律规定，支付赔偿金的前提是违法解除劳动合同。本案中，程希杰称威盾保安公司违法解除劳动合同，威盾保安公司在劳动仲裁以及原审中均称其未与程希杰解除劳动合同，在程希杰于2016年8月8日离开单位后至申请仲裁期间，威盾保安公司也未就劳动关系的解除作出书面处理决定，程希杰提供的证据也不能证明威盾保安公司违法解除了与其之间的劳动合同，综合上述情况，不能认定威盾保安公司违法解除了与程希杰的劳动合同。因此，程希杰认为威盾保安公司应支付其赔偿金的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于带薪年休假工资问题，程希杰在威盾保安公司连续工作一年以上，根据法律规定，未享受带薪假期的应享受带薪年休假工资，故原审判令威盾保安公司支付程希杰带薪年休假工资1177.01元正确，本院予以维持，威盾保安公司认为程希杰不应享受带薪年休假工资以及原审计算带薪年休假工资有误的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于程希杰上诉提出的社会保险问题，不属于人民法院受案范围，程希杰可以通过劳动行政部门解决。综上，程希杰与威盾保安公司的上诉理由均不能成立，应予驳回；原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由程希杰、河南威盾保安服务有限公司济源分公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长  黄秋坪审判员  林慧慧审判员  李 芳二〇一七年九月六日书记员  张二鑫