内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）内04民终4111号上诉人（原审原告）：马某，男，1953年11月29日出生，汉族，农民。委托诉讼代理人：冯某，内蒙古千孚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赤峰裕程矿产品加工有限公司，住所地喀喇沁旗乃林镇昌盛远村。法定代表人：和某，经理。被上诉人（原审被告）：王某，男，1962年6月11日出生，满族，农民。上诉人马某因与被上诉人赤峰市裕程矿产品加工有限公司、王某劳务合同纠纷一案，不服喀喇沁旗人民法院（2016）内0428民初3413号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。马某上诉请求：撤销喀喇沁旗人民法院作出的（2016）内0428民初3413号民事判决，改判赤峰裕程矿产品加工有限公司承担给付工资的责任，王某对欠付马某的工资承担连带给付责任。事实及理由：王某于2015年9月15日为马某出具的欠据，虽记载出具时间为2015年9月15日，实质上是对其在实际经营公司期间公司欠付工人工资款的确认，该行为并不需要公司现在法人的追认才具有效力。对于马某而言，无论是王某还是和某都是公司的代表，马某为赤峰裕程矿产品加工有限公司提供劳动是不争的事实，且马某无从得知王某与和某之间是否达成过执行和解协议，一审法院将王某出具的欠据的行为设定为无权代理，属于法律适用错误。另外，2013年5月27日，杨某将公司股权全部转让给了王某，但王某未变更法人登记。2015年10月10日，经法院裁决，该公司的全部财产又转给了和某，即王某在实际经营期间与公司存在人格混同，故应对公司欠付的马某的工资承担连带偿还责任。综上，一审认定事实和适用法律错误，请求二审法院支持马某的上诉请求。被上诉人赤峰裕程矿产品加工有限公司辩称，根据喀喇沁旗人民法院执行笔录记载赤峰裕程矿产品加工有限公司在2015年9月9日之前发生的费用由王某负责，2015年9月9日以后发生的费用由和某负责，而且马某出具的欠据没有加盖赤峰裕程矿产品加工有限公司的公章，又不是在王某经营该公司的期间出具，故本案涉诉欠据只能由其个人承担还款责任。综上，一审判决正确，应驳回马某的上诉请求。被上诉人王某辩称，2014年10月至2014年12月，其因做粮食生意时借的钱到期还不上，分数次向马某借款30000元，此款为王某个人所用，没有用到赤峰裕程矿产品加工有限公司的生产经营，也不是所欠工资，该欠据与赤峰裕程矿产品加工有限公司无关。至于欠据内容，是在马某的要求下，写成欠付的工资。马某向一审法院起诉请求：1、判令赤峰裕程矿产品加工有限公司、王某连带给付劳务工资款34000元；2、诉讼费用由赤峰裕程矿产品加工有限公司、王某负担。一审法院认定事实：赤峰裕程矿产品加工有限公司系于2012年5月15日登记成立的自然人独资有限责任公司，法定代表人为杨某，营业期限至2022年5月14日。2013年5月27日，案外人杨某与王某签订股权转让协议书，将杨某在赤峰裕程矿产品加工有限公司的股权全部转让给王某，但未办理公司股东变更登记手续。王某自股权转让协议签订后实际经营公司至2015年9月9日。王某实际经营公司期间，雇佣马某从事更夫工作，雇佣和某从事会计工作。2015年9月15日，王某为马某出具金额30000元的工资欠据一枚。2016年4月29日，赤峰裕程矿产品加工有限公司现法定代表人和某为马某出具金额4000元的工资欠据一枚。现马某持上述欠据诉至一审法院，要求赤峰裕程矿产品加工有限公司、王某连带给付劳务工资款34000元。另查明，2014年7月，和某因民间借贷纠纷起诉本案被赤峰裕程矿产品加工有限公司及王某，该院出具了（2014）喀民初字第3443号民事判决书，判决本案赤峰裕程矿产品加工有限公司承担偿还和某欠款的责任，本案王某不承担责任。和某据此判决书申请执行，并申请对赤峰裕程矿产品加工有限公司财产进行评估拍卖。2015年9月9日，和某与本案王某达成执行和解协议，约定将赤峰裕程矿产品加工有限公司以拍卖价格抵顶给和某，自协议签订之日赤峰裕程矿产品加工有限公司归和某所有，协议签订之前的公司责任由王某负责，之后的公司责任由和某负责。该院于2015年10月10日出具（2015）喀法执字第295号执行裁定书，裁定”一、将被执行人赤峰裕程矿产品加工有限公司所有的资产以898293.6元（资产明细以评估报告为准）的价格交付申请执行人和某抵偿债务，抵顶和某标的款金额为898293.6元。二、申请执行人和某可持本裁定书到相关部门办理产权转移、变更登记手续”。据此裁定，赤峰裕程矿产品加工有限公司法定代表人于2016年1月9日由杨某变更为和某，登记股东由杨某变更为和某。2016年6月2日，赤峰裕程矿产品加工有限公司股东由和某变更为和某、隋广乐，企业类型由自然人独资有限责任公司变更为自然人投资或控股有限责任公司。至今赤峰裕程矿产品加工有限公司仍登记为存续状态。一审法院认为，赤峰裕程矿产品加工有限公司尾欠马某工资款4000元的事实，有马某提交的赤峰裕程矿产品加工有限公司认可的金额为4000元的欠据予以证实。赤峰裕程矿产品加工有限公司作为用工主体，应按时给付马某上述工资款4000元，王某作为赤峰裕程矿产品加工有限公司的原实际经营人，对上述工资欠款不承担给付责任。王某自2013年5月27日至2015年9月9日系赤峰裕程矿产品加工有限公司的实际经营人的事实清楚，证据充分。2015年9月9日，王某与当时的赤峰裕程矿产品加工有限公司债权人和某达成执行和解笔录，约定将赤峰裕程矿产品加工有限公司以拍卖价格抵顶给和某，自协议签订之日赤峰裕程矿产品加工有限公司归和某所有，协议签订之前的公司责任由王某负责，之后的公司责任由和某负责。自此协议签订之日，王某丧失对赤峰裕程矿产品加工有限公司的实际经营权，其在无实际经营权期间为原告出具的工资欠据属于存在过失的无权代理行为，现赤峰裕程矿产品加工有限公司对该代理行为拒绝追认，则该欠据对作为被代理人的公司不发生效力，应由行为人王某承担责任。而且，马某陈述其工资结算至2015年1月，该时间与赤峰裕程矿产品加工有限公司陈述的生产经营截止时间一致。同时，马某陈述2015年3月王某曾为其出具工资欠据一枚，而又于2015年9月15日更换为涉案欠据。在公司已经停产，马某工资已经结算并出具欠据的情况下，马某又与王某再次结算重新出具欠据的行为有悖常理，可以推定马某知晓王某已将公司抵顶他人的事实，此种情形下所出具的欠据对公司而言有失客观真实性。但王某作为涉案争议欠据的实际出具人，应对其行为承担民事责任。综上所述，马某要求赤峰裕程矿产品加工有限公司、王某连带给付原告工资款34000元的请求，缺乏事实及法律依据，该院不予支持。赤峰裕程矿产品加工有限公司作为用工主体应给付马某工资款4000元，王某作为无权代理人应对其认可并出具欠据的30000元债务承担给付责任。王某经该院合法传唤无正当理由拒不到庭，亦未在法定期限内提交书面答辩及抗辩证据，应承担未到庭举证、质证的法律后果。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审判决：一、赤峰裕程矿产品加工有限公司于判决生效后立即给付马某工资款4000元；二、王某于判决生效后立即给付马某欠款30000元；三、驳回马某的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明的事实与一审认定一致，本院予以确认。本院认为，2013年5月27日至2015年9月9日期间，王某系赤峰裕程矿产品加工有限公司的实际经营人，其为公司员工出具的欠据应具有客观性。王某为马某出具的欠据上载明了涉诉欠款30000元为15个月的工资款，而赤峰裕程矿产品加工有限公司亦未能证明其曾给马某支付过上述工资，故应认定赤峰裕程矿产品加工有限公司尾欠马某工资款30000元的事实。王某与和某在执行和解协议中约定的”协议签订之前的公司责任由王某负责，之后的公司责任由和某负责”，只对双方具有约束力,对马某不发生效力。王某为马某出具的案涉30000元工资款应由赤峰裕程矿产品加工有限公司给付，王某不承担责任。综上所述，一审判决适用法律有误，马某的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销喀喇沁旗人民法院（2016）内0428民初3413号民事判决；二、赤峰裕程矿产品加工有限公司于判决生效后立即给付马某工资款34000元；三、驳回马某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费975元，由赤峰裕程矿产品加工有限公司负担；邮寄费60元，由本案当事人均担。本判决为终审判决。审判长  徐书文审判员  崔明明审判员  张国利二〇一七年九月二十一日书记员  刘亚楠