广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书(2017)粤2071民初12400号原告：陈宝同，男，1964年3月9日出生，汉族，住湖南省祁东县。委托诉讼代理人：李晓涛，广东邦仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁秋霞，广东邦仁律师事务所律师。被告：吴任生，男，1972年5月9日出生，汉族，住江西省赣州市。被告：中山市大涌镇稳泰服装��艺厂，住所地广东省中山市大涌镇岚田社区（xx洗水厂内）。主要负责人：陈锦文，该厂经理。被告：陈锦文，男，1971年10月13日出生，汉族，住江西省赣州市。上列三被告共同委托诉讼代理人：蓝国，广东邦杰律师事务所律师。原告陈宝同诉被告吴任生、中山市大涌镇稳泰服装工艺厂（以下简称稳泰服装厂）、陈锦文提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月5日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈宝同委托诉讼代理人李晓涛，被告吴任生、稳泰服装厂、陈锦文共同委托诉讼代理人蓝国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈宝同向本院提出诉讼请求：1.被告吴任生支付原告2015年8月、9月、11月、12月及2016年1月的工资，合计17500元（3500元/月×5个月）；2.被告吴任生赔偿原告在从事雇佣��动中遭受人身损害的各项损失共计197470.93元，其中包括医疗费2420元、误工费53783.33元（3500元/月÷30天/月×461天）、护理费6500元（130元/天×50天）、交通费3607元、住院伙食补助费2000元（100元/天×20天）、营养费1500元（30元/天×50天）、残疾赔偿金69514.4元（34757.2元/年×20年×10%）、被扶养人生活费51346.2元（25673.1元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、伤残鉴定费1800元；3.被告稳泰服装厂、陈锦文对被告吴任生上述债务承担连带清偿责任。诉讼中，原告陈宝同撤回第一项诉求中2015年9月的工资。事实与理由：被告吴任生承包了被告稳泰服装厂发包的送货业务。2015年，原告由被告吴任生雇请从事被告稳泰服装厂发包的送货业务。2016年1月28日，原告随被告吴任生的货车到广州市增城区新塘镇送货时，从货车上摔下致左股颈骨折，当即被送往广州市新塘沙铺医院接受治疗，后转至中山市中医院住院治疗。期间被告吴任生拖欠原告2015年8月、9月、11月、12月及2016年1月的工资迟迟不予支付，原告受伤住院期间被告吴任生支付了部分医疗费后一直对原告不闻不问，后原告因无力支付高额医疗费，被迫出院休养。现经广东宏力法医临床司法鉴定所鉴定，原告伤残程度为十级。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请法院判如所请。原告陈宝同为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提交的证据如下：1.广州市增城区新塘医院出院小结、住院病历、中山市中医院疾病证明书、出院证明书、入院记录、出院记录、手术记录等病历资料；2.广东省医疗收费票据；3.广东省增值税普通发票；4.司法鉴定意见书；5.交通费票据；6.中山市人力资源和社会保障局调查笔录3份；7.中劳人仲案字[2016]xxxx号仲裁裁决书；8.户口本；9.证明；10.中山市中医院门诊记录、病历内容、X线检查报告等病历资料；11.房租水电费收据、说明、照片；12.借记卡账户历史明细清单；13.（2017）粤20行终x号行政判决书。被告吴任生辩称：一、原告的第一项诉求与第二项诉求属于不同案由，违反一事一请的程序规定，原告应在明确案由后撤回另一案由的诉请。二、被告与原告之间仅存在劳务关系，被告既没有对原告实施任何侵权行为，对原告在提供劳务过程中受到的损害也不存在任何过错。三、对于原告2015年8月的工资，被告已经付清，而2015年9月，原告因家里有事未在被告处工作。另，原告在2015年11月仅在被告处工作了十几天，而非整月。对于原告主张的其他月份工资，被告在事故发生前已向原告支付5000多元，在事故发生后再支付7500元，故原告的工资已结清。被告吴任生就其辩解，在举证期限内向本院提���的证据如下：1.中山市人力资源和社会保障局调查笔录；2.已有医疗票据统计表、广东省医疗收费票据。被告稳泰服装厂、陈锦文辩称：原告与被告稳泰服装厂不存在劳务关系，且被告对原告既不存在侵权行为，又不存在过错。被告稳泰服装厂、陈锦文就其辩解，未提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2013年9月25日，陈锦文投资成立稳泰服装厂，企业类型为个人独资企业。吴任生承揽稳泰服装厂的收送货工作，吴任生未领有营业执照。吴任生于2015年5月18日雇请陈宝同从事跟车装卸货工作。2016年1月28日21时30分左右，陈宝同到广州市增城区新塘镇送货时，从货车上摔下受伤。根据中山市人力资源和社会保障局（以下简称市人社局）于2016年4月21日对陈宝同作出的调查笔录，陈宝同称其受伤经过为“2016年1月28日，我就像平时那样，中午12点和吴某某开厂里蓝色的货车出发送货到新塘的xx制衣厂，当天晚上9点30分左右，我和吴某某把货卸好后，因为当时下雨，我就爬到车上，把帆布铺好盖好以免弄湿车厢，爬到车上后，因为有水太滑了，不小心摔了下来，大概有2米差不多3米高，摔伤了左额头，左手和左边屁股”。事故发生后，陈宝同被送往广州市增城区新塘医院住院治疗，入院诊断为：xxxx骨折（Garden分型IV型）；xxxx撕裂性骨折；xxxxx皮肤挫裂伤。经治疗，陈宝同于2016年1月30日转院，住院1天。出院诊断为：xxxx骨折（Garden分型IV型）；xxxx撕裂性骨折；xxxxx皮肤挫裂伤。出院医嘱：建议上级医院进一步诊治。住院期间花费医疗费10000多元。陈宝同被转至中山市中���院住院治疗，入院诊断为：xxxx骨折；xxxxx骨折；xxx皮肤挫裂伤缝合术后。经治疗，陈宝同于2016年2月17日出院，共住院19天。出院诊断为：xxxx骨折；xxxx骨折；xxx皮肤挫裂伤缝合术后；xxx增生并结石；xx囊肿。出院医嘱及建议：暂休息一个月，嘱注意患肢功能锻炼、暂不下地负重，避免左髋负重，避免左侧卧位、避免左下肢盘腿、避免左下肢抬腿；定期门诊复查，术后1个月、3个月、6个月、9个月、12个月返院复诊检查；不适随诊；术后多选；出院并带药。根据中山市中医院出具的出院证明书，陈宝同住院期间有家属一人在院陪护。住院期间共花费医疗费20000多元。出院后至2017年4月期间，陈宝同多次到中山市中医院门诊治疗，共花费医疗费2420元。吴任生、陈宝同均确认陈宝同住院期间的医疗费已由吴任生垫付，双方对吴任生垫付的具体数额无法举证，但双方均确认吴��生已垫付30000多元。2016年4月20日，陈宝同就其所受到的伤害向市人社局申请工伤认定。2016年7月27日，市人社局作出中人社工认[2016]xxxxx号认定工伤决定书，认定陈宝同受到的事故伤害为工伤。稳泰服装厂不服，向本院提起诉讼，要求撤销上述工伤认定。本院作出（2016）粤2071行初xxx号行政判决，判决驳回稳泰服装厂的诉讼请求。稳泰服装厂不服上述判决，向中山市中级人民法院上诉。2017年3月7日，中山市中级人民法院作出（2017）粤20行终x号行政判决书，撤销本院作出的（2016）粤2071行初xxx号行政判决，并撤销市人社局作出的中人社工认[2016]xxxxx号认定工伤决定。2016年8月25日，陈宝同向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告稳泰服装厂、陈锦文支付未签订劳动合同的双倍工资差额38500元，支付2015年8月、9月、11月、12月及2016年1月的工资共17500元���2017年5月16日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2016]xxxx号仲裁裁决书，以陈宝同与稳泰服装厂不存在劳动关系为由，驳回陈宝同的仲裁请求。2017年4月11日，陈宝同对其所受到的伤害向广东宏力法医临床司法鉴定所申请伤残等级鉴定。2017年5月3日，该所作出粤宏司鉴所[2017]临鉴字第xxx号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈宝同的伤残程度为十级伤残。陈宝同花费鉴定费1800元。因吴任生未支付其余费用，陈宝同多次与其协商未果，遂于2017年7月5日向本院提起诉讼，主张前述实体权利。另查，2016年4月21日，市人社局对陈宝同作出的调查笔录，陈宝同称：我2015年8月起吴任生没有给我发工资，只发了2015年9月的工资，还有在中山市中医院期间，吴任生给了我7500元，当时他说是生活费，现在就说是工资。又查，2017年6月26日��祁东县xxx镇xx村委会出具《证明》，内容为：兹有我xx村1组村民陈宝同，男，汉族，身份证号码xxx，其妻唐某某，身份证号码xxx，多年一直患有糖尿病，且无劳动能力，无任何经济来源，抚养费和医疗费一直由其丈夫承担。2017年8月29日，章某某出具《说明》，内容为：陈宝同（公民身份号码xxx）于2015年1月起至2016年3月止承租我处位于中山市大涌镇xx洗水厂宿舍x幢xxx房的物业作生活居住，每月租金为370元，水电费据实际使用情况结算。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。本案的争议焦点为：一、陈宝同因受伤所受到损失的具体数额；二、吴任生是否拖欠陈宝同工资。关于焦点一。根据双方在庭审中的陈述，故本院认定陈宝同与吴任生之间存在劳务关系。陈锦文代表稳泰服装厂与吴任生签订《托运货合同书》，故吴任生与稳泰服装厂之间形成承揽合同关系。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，吴任生作为雇主，应对雇员陈宝同在从事雇佣活动中遭受的人身伤害承担全部的赔偿责任，但若陈宝同在事故中存在过错，则应减轻吴任生的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任。提供劳务的一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”关于陈宝同是否存在过错、是否应承担一定责任的问题。陈宝同在爬到2米多高的车上盖帆布时，因雨天湿滑，陈宝同没有采取任何安全防护措施，没有保持谨慎注意义务，致使其从高处摔下受伤，故本院认定陈宝同存在一定过错，应承担相应的过错责任。吴任生作为雇主，没有对陈宝同工作采取安全培训，没有要求陈宝同在工作中保持谨慎注意义务，应对陈宝同的受伤承担主要赔偿责任。故本院认定吴任生应承担70%的责任，陈宝同自担30%的责任。由于稳泰服装厂、陈锦文与陈宝同又存在劳动、劳务及其他合同关系，故稳泰服装厂、陈锦文对陈宝同因受伤收到的损失无需承担赔偿责任。关于陈宝同损失的具体数额。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的���要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”依照上述法律规定，陈宝同所受的各项损失如下：一、关于医疗费。陈宝同与吴任生均确认陈宝同住院期间的医疗费已由吴任生垫付，但吴任生未支付陈宝同出院后到中山市中医院门诊治疗花费的医疗费2420元，故吴任生应予支付。二、关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算���受害人无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”关于陈宝同的误工时间。陈宝同于2016年1月29日入院治疗，最后一次门诊治疗时间为2016年4月25日，故本院认定陈宝同治疗终结日为2016年4月25日，共计86天。关于陈宝同的工资标准。陈宝同不能举证证明其近三年来的平均收入状况，按照本院参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》中“装卸搬运和运输代理业”82184元/年的标准计算其的工资标准，故陈宝同的误工费为19363.9元（82184元/年÷365天/年×86天）。陈宝同要求误工费按每月3500元计算，是其对自身权利的处分，本院予以照准。故陈宝同的误工费为10033.33元（3500元/月÷30天/月×86天）。三、关于护理费。《最高人民法院关于审理人身���害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”中山市中医院出具的出院证明书证实陈宝同住院期间有一人陪护，其虽然未提供广州市增城区新塘医院的护理证明，但由于陈宝同伤残十级，故本院认定陈宝同在广州市增城区新塘医院住院期间亦有人护理。由于陈宝同没有提供护理人员近三年来的工资收入证明，故本院参照《广东省2017年度人身损害赔偿标准》中“其他服务业”78888元/年的标准计算，陈宝同住院20天，故其护理费为4322.63元（78888元/年÷365天/年×20天）。吴任生要求其护理费按130元/天，是其对自身权利的处分，本院予以照准。故陈宝同的护理费��2600元（130元/天×20天）。四、关于交通费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”陈宝同提交的交通费票据中部分票据无显示地点、时间，无法核实其关联性，但陈宝同确有陪护人员，也存在转院情形，且其出院后多次到中山市中医院门诊治疗，必然要花费交通费用，故本院酌情支持800元。五、关于住院伙食补助费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”根据《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》，伙食补助��为100元/天，陈宝同住院20天，故其住院伙食补助费为2000元（100元/天×20天）。六、关于营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”出院医嘱虽然没有加强营养的内容，陈宝同也没有提供实际支出营养费的票据，但由于其伤残十级，需要加强营养，故本院酌情支持500元。七、关于残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定,陈宝同系农��户口，陈宝同虽提交了房租水电费收据、房东出具的说明、2014年1月1日至2016年2月29日期间银行账号62xxx70的借记卡账户历史明细清单，但陈宝同在受伤前即2015年9月至10月期间回湖南老家装修房子，即从其受伤之日起往前倒推12个月期间没有连续在中山市工作、生活超过一年，故本院按农村居民的标准计算陈宝同的残疾赔偿金。陈宝同被评为十级伤残，按照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》中“2016年全省农村居民人均纯收入”14512.2元/年的标准计算，陈宝同的残疾赔偿金为29024.4元（14512.2元/年×20年×10%）。关于被扶养人生活费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定：“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”陈宝同提交祁东县xxx镇xx村委会出具的《证明》作为证据，拟证明其妻子无劳动能力，但其妻子有无劳动能力，应以医院出具的证明为证，其未提交相关的医院证明，故本院对陈宝同要求吴任生支付其妻子社会抚养费的诉求不予支持。八、关于精神损害抚慰金。依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”的规定，陈宝同因伤致残，给其造成较为严重的后果，故本院��陈宝同要求精神损害抚慰金5000元的请求予以支持。九、鉴定费1800元有鉴定机构出具的票据予以证明，本院予以支持。综上，陈宝同因受伤造成的损失共计54177.73元（2420元+10033.33元+2600元+800元+2000元+500元+29024.4元+5000元+1800元）。吴任生作为雇主应承担70%的赔偿责任即为39424.41元[（54177.73元-5000元）×70%+5000元）]。因吴任生、陈宝同均确认吴任生已垫付医疗费30000多元，但双方对吴任生垫付的具体数额无法举证，故吴任生垫付医疗费30000元。该部分医疗费也属于陈宝同涉案事故的损失，吴任生承担70%的责任即21000元（30000元×70%），故应抵扣9000元，抵扣后吴任生应向陈宝同支付各项损失数额为30424.41元（39424.41元-9000元）。其余费用由陈宝同自担。关于焦点二。吴任生于2016年9月向陈宝同支付了2015年8月的工资，并于陈宝同住院期间向陈宝同支付2015年11月至2016年1月的工资7500元。陈宝同于2015年9月、10月回湖南老家装修房子，没有在吴任生处工作，故本院认定吴任生已支付陈宝同的所有工资。陈宝同没有提交吴任生尚欠其工资的证据，应承担举证不能的不利后果。故本院对陈宝同要求吴任生向其支付工资的诉讼请求不予支持。综上所述，原告陈宝同的诉讼请求合法部分，本院予以支持，被告吴任生、稳泰服装厂、陈锦文的抗辩合理部分，本院予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第二款、第二十八条第二款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责���若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告吴任生于本判决发生法律效力之日起七天内向原告陈宝同赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、伤残鉴定费共计30424.41元；二、驳回原告陈宝同的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4524元，简易程序减半收取为2262元（原告陈宝同已预交），由原告陈宝同负担1982元，由被告吴任生负担280元。被告吴任生负担的部分，于本判决生效之日起七日内直接返还给原告陈宝同。如不服本判决，可在判决书送达之日起��五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员 熊 伟二〇一七年九月二十八日书记员 谭银娣