湖南省邵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘05民终1276号上诉人（原审被告）周灵军。委托诉讼代理人：邓少明，武冈市某某法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）姚家就。委托诉讼代理人：唐启平，武冈市都梁法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）王长海。被上诉人（原审被告）ＸＸ。被上诉人（原审被告）周功红。被上诉人（原审被告）许卫兰。被上诉人（原审被告）朱冬华。上诉人周灵军因与被上诉人姚家就、王长海、ＸＸ、周功红、许卫兰、朱冬华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省武冈市人民法院（2017）湘0581民初777号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月24日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。周灵军上诉请求：撤销原判，查明事实，分清责任，依法改判。事实和理由：姚家就是武冈市某某镇某某村13组人，在该村有住房、责任田土，应以务农为主要经济来源，其从事建筑安装工作为临时性务工，不是稳定职业，在一审也没有提交证据证明其主要以务工收入为主要生活来源，故其伤残赔偿金和被抚养人生活费应以农村人口的标准计算。姚家就受伤时间为2016年6月24日，9月27日即进行伤残鉴定，只有三个月时间，根据司法鉴定时间的规定，脑部损伤应满六个月才能鉴定，因此本案司法鉴定不能完全反映姚家就的伤情及康复情况，鉴定结果畸重。姚家就未提交治疗的病历和费用清单，不利于查清案件事实。原审责任划分不当，本案许卫兰、朱冬华是业主，周灵军、王长海、周功红、姚家就均是务工方，且许卫兰、朱冬华实际上行使施工现场的管理权，故许卫兰、朱冬华应承担60%的赔偿责任，姚家就自负30%的赔偿责任，周灵军、王长海、周功红只有一般的安全注意义务，在本案中承担适当的赔偿责任。姚家就答辩称，原审认定实清楚，请求驳回上诉，维持原判。许卫兰、朱冬华答辩称，许卫兰、朱冬华建设的房屋属于低层建筑，无须过分强调资质，且周灵军有国家颁发的资格证书，从事建设业多来，许卫兰、朱冬华不存在选任不当的过错。许卫兰、朱冬华与王长海、姚家就也没有发生劳务关系，无需对没有劳务关系的人承担责任。姚家就在施工过程中不听许卫兰、朱冬华的劝告，违规操作，应自负全部责任。请求二审驳回姚家就对许卫兰、朱冬华的诉讼请求。姚家就向一审法院起诉请求：1．由周灵军、王长海、ＸＸ、周功红、许卫兰、朱冬华赔偿姚家就各项经济损失192228.64元（其中：医药费12478.04元、误工费21738元、护理费6960元、住院生活补助费2300元、营养费3000元、后期医疗费6000元、鉴定费700元、残疾赔偿金115352元、被抚养人姚某甲生活费3900.2元、被抚养人姚某乙生活费7800.4元、精神损害赔偿金12000元）；2．本案诉讼费由周灵军、王长海、ＸＸ、周功红、许卫兰、朱冬华承担。一审法院认定事实：2016年6月，许卫兰、朱冬华夫妇准备在武冈市某某办事处某某村修建一座三层楼房，于是将房屋修建工程以许卫兰（甲方）的名义以包工不包料的方式承包给没有施工资质的周灵军（合同书写成周录军，乙方），并签订了建房合同书。该建房合同书约定：工程所需周转材料，如模板、架树、架板等由乙方自备；施工过程中，乙方周录军施工人员必须严格服从甲方许卫兰要求施工并符合建筑施工规范；乙方周录军必须安全施工、文明施工，施工中安全事故全部由乙方周录军负责。周灵军承包后，通过电话联系将木工装模和扎架分包给王长海，并与王长海口头约定：按每平米44元的价格结算价款，周灵军负责提供支架和架板，由王长海负责扎架、装模。2016年6月23日，王长海联系一起做工的合作伙伴周功红、姚家就共同装模，王长海、周功红、姚家就雇请王长海之妻ＸＸ前来做点工，开固定工资每天200元，剩余工程款由王长海、周功红、姚家就平均分配。2016年6月24日，朱冬华提醒王长海、周功红、姚家就等人注意施工安全，要佩戴安全帽。姚家就在施工时未佩戴安全帽，在施工时未铺设架板，由于不注意不慎从支架上摔下来而受伤，当即被送往武冈市人民医院住院治疗。姚家就在住院期间，由其农村户口的哥哥姚某丙护理。经诊断，姚家就的损伤主要为：脑挫裂伤、左侧颞部硬膜外血肿（少量）、外伤性蛛网膜下腔出血、颅底骨折、右肾结石。姚家就从2016年6月24日至7月17日在武冈市人民医院住院治疗23天，用去医疗费17478.04元，经医保结算，自付12478.04元。出院医嘱：全休3月，继续服药护脑治疗，1-2月后复查头颅CT，不适随诊。2016年9月27日，邵阳市都梁司法鉴定所受理姚家就委托，对其伤残等级、伤休期、后期医疗费进行司法鉴定，并于2016年10月8日作出司法鉴定意见书：姚家就的损伤构成九级伤残，建议其伤休期180日，后期医疗费6000元。姚家就进行司法鉴定支付鉴定费700元。事发后，周灵军支付了姚家就医疗费4000元。发生事故后，周灵军没有和王长海结算价款，并以点工的方式另外请人重新装模。另查明：姚家就抚养有两个未成年小孩，二女姚某甲，儿子姚某乙。一审法院认为，本案存在多个法律关系，许卫兰、朱冬华将建房工程发包给周灵军，双方之间形成了承揽关系；周灵军将装模工程分包给王长海，由王长海与周功红、姚家就利用自己的技术经验自主完成装模工作，王长海、周功红、姚家就与周灵军形成承揽关系而非劳务关系。王长海与姚家就、周功红三人共事装模多年，在本案中共同做工、平均分配工资，属于合伙关系。ＸＸ由王长海、姚家就、周功红三人共同雇请，ＸＸ与王长海、姚家就、周功红之间形成雇佣关系。根据《中华人民共和国建筑法》第二条规定：在中华人民共和国境内从事建筑活动，实施对建筑活动的监督管理，应当遵守本法。第八十三条第三款规定：农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。参照建设部规章建质［2004］216号《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第（三）项规定，“农民自建低层住宅”是指农民自建的两层（含两层）以下的住宅。反之，建盖三层（含三层）以上房屋的，则应适用《中华人民共和国建筑法》，这也与建设部建村［2006］303号《关于加强农民住房建设技术服务和管理的通知》第六条“三层（含三层）以上的农民住房建设管理要严格执行《中华人民共和国建筑法》、《建筑工程质量管理条例》等法律法规的有关规定”相符。因此，许卫兰、朱冬华自建三层住房，应当由具备建筑施工资质的单位或工匠修建，许卫兰、朱冬华将建房工程发包给未具备建房资质的周灵军，许卫兰、朱冬华作为定作人有选任过失，对姚家就的损失应承担相应的赔偿责任；周灵军无建筑施工证且将其承包的工程的一部分分包给没有施工资质的王长海等人完成，具有违法承揽及选任过失的双重过错，同时不注意安全监督，对姚家就的损失应承担相应的赔偿责任；王长海、姚家就、周功红未具备施工资质，在施工过程中不按操作规程安全施工，致使姚家就从未铺设架板的支架上摔下来，王长海、周功红作为合伙承揽人对姚家就的损失应承担相应的赔偿责任，王长海作为牵头人责任略大于周功红；姚家就明知自己的安全帽带不稳，却不及时更换，且在施工过程中未按规定佩戴，不注意施工安全，对事故的发生具有一定的过错，应自负相应的责任；ＸＸ系王长海、姚家就、周功红的雇员，在本案中没有重大过错，对姚家就的损失不承担责任。据此，法院确定许卫兰、朱冬华承担15%的赔偿责任，周灵军承担30%的赔偿责任，王长海承担15%的赔偿责任，周功红承担10%的责任，姚家就自负30%的责任。姚家就从事建筑业，但无固定月收入，因此对其误工费按建筑业平均收入计算；姚家就住院期间护理人员姚某丙系农村人口，故其护理费按农、林、牧、渔业标准计算。鉴于姚家就构成九级伤残，其精神抚慰金酌情考虑为6000元。姚家就主张按2016年度人身损害赔偿项目计算标准计算误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费，被扶养人姚某甲、姚某乙的生活费分别按2年、4年计算，系对自己民事权利的自主处分，予以准许。姚家就的损失为：住院医疗费12478.04元（已剔除医保报销部分）、误工费10869.3元、护理费1965.5元、住院生活补助费1150元、营养费690元、后期医疗费3000元、残疾赔偿金115352元、鉴定费700元、被扶养人生活费11700.6元、精神抚慰金6000元，以上合计163905.4元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条第二款、第九条、第十条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、由许卫兰、朱冬华赔偿姚家就经济损失24585.8元（163905.4元×15%）；二、由周灵军赔偿姚家就经济损失49171.6元（163905.4元×30%），剔除周灵军已支付的4000元外，周灵军还应支付姚家就45171.6元；三、由王长海赔偿姚家就经济损失24585.8元（163905.4元×15%）；四、由周功红赔偿姚家就经济损失16390.5元（163905.4元×10%）；上述款项限在判决生效后10日内付清。五、驳回姚家就的其他诉讼请求。案件诉讼费1400元，由姚家就承担350元，由周灵军承担420元，由许卫兰、朱冬华承担280元，由王长海承担210元，由周功红承担140元。二审期间各方均未提供新证据。本院经审查确认一审认定的事实及证据。本院认为，许卫兰、朱冬华将建房工程发包给没有相应资质的周灵军，周灵军将装模工程分包给没有相应资质的王长海，王长海约周功红、姚家就合伙承揽该工程，姚家就在施工过程中受伤。对于姚家就因受伤造成的经济损失，原审依照《中华人民共和国建筑法》等相关法律规定，根据各方在本案中的过错程度，酌定许卫兰、朱冬华承担15%的赔偿责任，周灵军承担30%的赔偿责任，王长海承担15%的赔偿责任，周功红承担10%的责任，姚家就自负30%的责任，并无不当。周灵军上诉称根据相关规定，脑部损伤应满六个月才能申请鉴定，姚家就受伤三个月即进行伤残鉴定导致鉴定结果畸重，但未提供相关规定的证据，且是否适合进行司法鉴定因个案具体情况而定，周灵军也未提供本案姚家就申请司法鉴定时间过早导致鉴定结果畸重的相关证据，故对其该项上诉理由不予支持。姚家就及两被抚养人系武冈市某某街道办事处某某社区居委会居民，原审以城镇居民的标准计算伤残赔偿金和被抚养人生活费正确。周灵军上诉称姚家就未提交治疗的病历和费用清单，经查，姚家就在一审提交了病历资料以及用药清单，周灵军的该项上诉理由缺乏事实依据，本院亦不予支持。综上所述，周灵军提出的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审诉讼费1400元，由上诉人周灵军负担。本判决为终审判决。审 判 长  申 杰审 判 员  王文俊审 判 员  罗 松二〇一七年九月二十一日代理书记员  谢心瑜附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……