重庆市第四中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝04民终768号上诉人（原审被告）：彭水县大地煤炭有限责任公司。住所地：重庆市彭水苗族土家族自治县（以下简称彭水县）棣棠乡黄泥村*组。统一社会信用代码915002435779532285。法定代表人：周朝平，该公司董事长。委托诉讼代理人：聂洪波，重庆渝东律师事务所律师。委托诉讼代理人：周光林，重庆渝东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢怀明，男，1965年2月10日出生，汉族，住重庆市武隆县。上诉人彭水县大地煤炭有限责任公司（以下简称大地煤炭公司）因与被上诉人谢怀明劳动争议纠纷一案，不服彭水县人民法院（2016）渝0243民初3993号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月25日立案后，依法组成合议庭，对上诉人大地煤炭公司的委托诉讼代理人周光林进行了询问。本案现已审理终结。大地煤炭公司上诉请求：撤销（2016）渝0243民初3993号民事判决，改判大地煤炭公司不向谢怀明支付停工期间工资待遇、经济补偿金；一审、二审案件受理费由谢怀明负担。事实和理由：一、一审人民法院认定事实不清。1.谢怀明已经超过了时效。谢怀明于2015年3月起就没有到大地煤炭公司上班，因而大地煤炭公司从2015年3月起就没有给谢怀明发放过工资。谢怀明自己主动不来上班的行为意味着劳动者主动解除了与用人单位的劳动关系，因而双方解除劳动合同的时间是2015年3月，谢怀明于2016年8月29日才申请劳动仲裁，已经远远超过了法律所规定的一年时效。2.谢怀明从2015年3月起就没有到大地煤炭公司上班，没有提供劳动，且谢怀明未提供劳动不是大地煤炭公司未给其提供工作环境、工作岗位、工作条件造成的，因而谢怀明主张的停工期间工资待遇不应得到支持。3.谢怀明主张的解除劳动合同经济补偿金的起止时间均有问题。首先，一审判决将2011年6月15日作为双方劳动关系的起始时间，这个时间是大地煤炭公司成立之日，并非谢怀明到大地煤炭公司上班之日。一审法院将劳动关系终止的时间界定为2016年8月，这也是不准确的，谢怀明自2015年3月起就没有到大地煤炭公司上班，因大地煤炭公司系能源型企业，人员流动大、管理繁琐固化，纵使大地煤炭公司没有主动下发“解除劳动合同书面通知”也是情有可原的。因此，2015年3月双方劳动关系就终止了，即使要计算经济补偿金，终止时间也应当是2015年3月，而不是2016年8月。二、一审人民法院适用法律错误。大地煤炭公司在一审中提出劳动争议案件应当仲裁前置，谢怀明在一审中提交了渝彭劳人仲案字〔2016〕第182号仲裁裁决书，欲证明本案业经仲裁，但谢怀明的仲裁申请，与其一审的诉讼请求存在明显的不同，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定的是“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理”，该法条的适用有一个前提，即必须有增加诉讼请求的情况，且增加的诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，本案并不具备这一前提，因此一审人民法院适用法律错误。谢怀明针对大地煤炭公司的上诉未作答辩。谢怀明向一审法院诉讼请求：1、大地煤炭公司向谢怀明支付经济补偿金31050元；2、支付2015年1月至2016年8月谢怀明工资待遇28000元。一审法院认定事实：大地煤炭公司成立于2011年6月15日。谢怀明系大地煤炭公司职工，大地煤炭公司为其缴纳了社会保险54个月截止时间为2015年3月20日，社保参保单位编号14800392。彭水朱山洞一号煤矿为大地煤炭公司下属采矿区，彭水朱山洞一号煤矿未进行企业分支机构工商注册登记。大地煤炭公司举示的职工工资表显示谢怀明2014年3月工资3569元、2014年4月工资3718元、2014年5月工资3499元、2014年6月工资3540元、2014年7月工资3579元、2014年8月工资3695元、2014年9月工资3282元、2014年10月工资6850元、2014年11月工资3652元、2014年12月工资3680元、2015年1月工资3763.5元、2015年2月工资1919元。2015年3月起大地煤炭公司对谢怀明停发工资，谢怀明亦未向大地煤炭公司提供劳动。大地煤炭公司未宣布解除与谢怀明的劳动关系，亦未组织谢怀明等人进行职业病检查。对于入职时间谢怀明诉称为2010年8月，因大地煤炭公司未提交其企业职工名册，应当承担举证不利后果，对入职时间认定为大地煤炭公司成立之日即2011年6月15日。2016年8月29日，谢怀明向彭水县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2016年10月10日，彭水县劳动人事争议仲裁委员会作出渝彭劳人仲案字（2016）第182号仲裁裁决书，裁决“驳回申请人谢怀明的仲裁请求”。谢怀明向该院提起诉讼。大地煤公司现已关闭。2013年重庆市彭水县最低工资标准为950元/月，2014年1月1日起，该标准调整为1150元/月，2016年1月1日起，该标准调整为1400元/月。一审法院认为，本案系一起劳动争议，争议的焦点在于：一、本案是否经过劳动仲裁前置；二、双方当事人之间劳动关系是否存续;三、谢怀明请求的各项请求是否合理。对此，作如下评述：针对焦点一，本案谢怀明于2016年8月29日向彭水县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2016年10月10日，彭水县劳动人事争议仲裁委员会作出渝彭劳人仲案字（2016）第182号仲裁裁决书，裁决“驳回申请人谢怀明的仲裁请求”后谢怀明诉讼至该院。谢怀明在本案中的诉讼请求与其在仲裁时虽有不一致之处但其诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定。故对大地煤炭公司辩称本案未经仲裁前置的意见，不予采信。针对焦点二，大地煤炭公司在庭审中举示的工资表载明，谢怀明系其单位职工。谢怀明从2015年3月起虽未向大地煤炭公司提供劳动，但大地煤炭公司至今未解除与谢怀明的劳动关系，也未依据《中华人民共和国劳动合同法》的规定对其进行离岗前职业病检查。故对大地煤炭公司辩称谢怀明目前不是该单位员工，双方已不存在劳动关系的意见，不予采信。针对焦点三，即对谢怀明请求的项目，评述如下：1．根据《工资支付暂行规定》第十二条的规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产一个工资支付周期的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。但因重庆市尚无具体规定，谢怀明请求按最低工资标准支付，予以支持。即从2015年3月至2016年8月，共计22700元（1150元/月×10月+1400元/月×8月）。2.对于经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者可以要求解除劳动合同并支付经济补偿金。谢怀明解除劳动关系前12个月平均工资为1316.67元，其经济补偿金为7241.69元（1316.67元/月×5.5月）。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十二条、第四十六条、第四十七条，《工资支付暂行规定》第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、由大地煤炭公司在判决生效后十日内支付谢怀明经济补偿金7241.69元，停工期间工资待遇22700元；二、驳回谢怀明的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由大地煤炭公司负担。在本案二审过程中，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点是：1.谢怀明与大地煤炭公司劳动关系的起始与终止时间如何确定；2.谢怀明申请仲裁是否超过了仲裁时效；3.一审法院受理本案是否符合劳动争议案件应当仲裁前置的规定。本院评述如下：关于焦点一。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条规定：“劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。”本案中，谢怀明陈述其入职时间为2010年8月，大地煤炭公司对谢怀明主张的入职时间不予认可，但大地煤炭公司未能提交职工名册或其它证据以证明谢怀明的入职时间，大地煤炭公司应当承担举证不能的法律后果，故本院认定谢怀明的入职时间为大地煤炭公司成立时间2011年6月15日。从2015年3月起谢怀明未向大地煤炭公司提供劳动，大地煤炭公司主张谢怀明春节假期结束后一直未返回大地煤炭公司上班，已主动解除了双方的劳动关系，谢怀明主张大地煤炭公司宣布放假后一直未通知其上班。本院认为，劳动关系具有高度的人格信赖关系，用人单位对劳动者有关怀照顾的义务，对劳动者非正常缺勤，应及时了解情况，询问原因。同时用人单位掌管劳动者的考勤资料，客观上离证据较近，由用人单位对员工缺勤或离职原因承担举证责任，符合民事诉讼的举证规则，亦与劳动法倾斜保护劳动者合法权益的立法本意相符，故用人单位应对相关基础事实进行举证。结合本案情况，大地煤炭公司如认为谢怀明未正常出勤且无正当理由，应当对其行为进行管理并根据其行为及时给予相应处理。而大地煤炭公司虽称谢怀明未上班，但并未举示“考勤表”或其他处理意见，也未提供证明单位尽到相应管理义务以及通知谢怀明上班或者依据规章制度对谢怀明作出解除劳动关系等的证据，因该系列证据均属于大地煤炭公司掌握，其不能提供，应当承担不利后果。另外，因谢怀明是从事接触职业病危害作业的劳动者，根据《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条第二款“用人单位对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同”的规定，大地煤炭公司在谢怀明离岗前未对其进行职业病健康检查，其依法亦不能解除与谢怀明之间的劳动关系。故对大地煤炭公司提出的谢怀明已主动解除了双方的劳动关系的上诉理由本院不予采信，双方劳动关系的解除时间为仲裁申请书送达大地煤炭公司的时间，故大地煤炭公司应向谢怀明支付2015年3月至2016年8月停工期间的工资待遇。关于焦点二。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”本案中，谢怀明于2016年8月29日向重庆市彭水苗族土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，在申请书中明确提出自愿解除其与大地煤炭公司的劳动关系，故谢怀明与大地煤炭公司之间的劳动关系于2016年8月终止，未超过一年的仲裁时效期间。关于焦点三。2016年8月29日，谢怀明向重庆市彭水县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁令大地煤炭公司支付谢怀明2014年12月至2016年8月的工资28000元、2010年8月至2016年8月的经济补偿金31050元、2010年8月至2016年8月期间的养老保险金。2016年10月25日，谢怀明向彭水县人民法院起诉，请求大地煤炭公司支付谢怀明经济补偿金31050元、2015年1月至2016年8月工资待遇28000元。可见，谢怀明向彭水县人民法院起诉时提出的请求比仲裁期间减少了，其所有诉讼请求均经过了仲裁裁决，符合劳动争议案件仲裁前置的规定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条适用于当事人增加诉讼请求的情形，并不适用于减少诉讼请求的情形，一审法院适用该司法解释不当，应予纠正。综上所述，彭水县大地煤炭有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由彭水县大地煤炭有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 丁咏梅审 判 员 王军峰审 判 员 陈明生二〇一七年九月十九日法官助理 陈 佳书 记 员 陈思羽