福建省厦门市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)闽02民终4006号上诉人（原审原告）：陈薇羽，女，2009年12月7日出生，汉族，住福建省厦门市翔安区。法定代理人：陈某（系陈薇羽之父），男，住福建省厦门市翔安区新圩镇乌山村松管院**号（身份证住址福建省闽侯县。委托诉讼代理人：陈贤政，福建知圆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：厦门市翔安区百家赢小吃店，住所地福建省厦门市翔安区新店镇新兴街***号*楼。经营者：高尚东，男，1970年9月22日出生，汉族，住福建省厦门市翔安区。委托诉讼代理人：刘忠华（系高尚东之妻），住福建省厦门市翔安区。上诉人陈薇羽因与被上诉人厦门市翔安区百家赢小吃店（以下简称百家赢小吃店）餐饮服务合同纠纷一案，不服福建省厦门市翔安区人民法院（2017）闽0213民初1240号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人陈薇羽上诉请求：撤销一审判决，改判支持陈薇羽的一审所有诉讼请求。事实与理由：陈薇羽作为消费者在消费过程中因百家赢小吃店经营场所的设施造成陈薇羽的人身权益受到侵害时，百家赢小吃店应根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第四十八条第二款及第四十九条之规定，向陈薇羽承担相应赔偿责任。一审法院以百家赢小吃店未履行注意安全义务判决百家赢小吃店承担陈薇羽已造成经济损失的10%不仅与事实不符，也是与法相悖，依法应予撤销。被上诉人百家赢小吃店辩称，陈薇羽提到电视没有底座质量有问题，百家赢小吃店的证据可以证明电视是合格产品并非三无产品，是陈薇羽在电视底座上踩踏、摇晃才出的事故，且每个就餐座位上都有提示要看好孩子。陈薇羽向一审法院起诉请求判令：百家赢小吃店赔偿经济损失15240.92元（后续治疗费待实际发生后另行起诉）。一审法院认定双方当事人无争议的事实：2016年11月20日19时许，陈薇羽在百家赢小吃店经营者高尚东经营的位于厦门市翔安区新店镇新兴街294号闽鑫隆超市楼上三楼的“百家铁锅鱼”餐厅就餐时，被摆放在餐厅内的电视机倒下砸伤。百家赢小吃店为由高尚东经营的个体工商户。事情发生后，百家赢小吃店送陈薇羽到医院并支付了当天的医疗费2100元。本案争议的焦点是：陈薇羽受伤产生经济损失的赔偿主体及陈薇羽主张的赔偿项目和金额。关于陈薇羽受伤产生经济损失的赔偿主体。陈薇羽主张，陈薇羽在餐厅就餐，百家赢小吃店作为餐厅的经营者、管理者，应提供安全的就餐环境保障消费者的人身安全，百家赢小吃店在餐厅内摆置的电视机台未采取固定的保护措施，导致陈薇羽经过时倒塌砸到陈薇羽，百家赢小吃店应负全部责任。百家赢小吃店认为，电视机及电视机架是配套的，均经过专门设计和安全检验测试合格才对外销售的，而且，该电视机已经在餐厅内摆放超半年，事实证明是安全的。他们在餐厅里悬挂、张贴请家长照看好自己的孩子的警示提醒，陈薇羽的家长对陈薇羽疏于看管，让陈薇羽去踩踏、摇晃电视机架，导致电视机倒下来，砸到陈薇羽的，陈薇羽应自行承担责任。陈薇羽损坏餐厅的财产，陈薇羽的家长大闹餐厅，导致餐厅营业损失，陈薇羽应予赔偿。一审法院认为，陈薇羽在百家赢小吃店处消费时受伤，双方因此产生的纠纷属“餐饮服务合同纠纷”，非“生命权、健康权、身体权纠纷”。生命权、健康权、身体权纠纷属普通侵权，即“不能为而为之则为侵权”，而餐饮服务合同纠纷属特殊侵权，即“当为之而不为即为侵权”。餐饮服务合同的标的是服务产品，是以经营者是否为消费者提供安全（既包含食物也包括环境）的服务为是否侵权的依据。本案百家赢小吃店放置在餐厅的电视机及其架子属立式摆放款式而非壁式悬挂款式，只要摆放的地面水平，无外力作用是安全的。本案电视机会倒塌砸伤陈薇羽，是由于陈薇羽踩踏电视机架，致使电视机架在外力作用下失去平衡而倾倒，陈薇羽被倾倒的电视机砸伤。故陈薇羽主张百家赢小吃店未对电视机架采取固定措施，导致倒塌砸伤陈薇羽的事实无依据，不予认定。尽管陈薇羽被电视机砸伤的原因在于自身，但百家赢小吃店作为餐饮服务行业的经营者，对餐厅的就餐环境和秩序负有注意安全的义务，陈薇羽踩踏电视机架时，或者应该出面制止、或者应该责令陈薇羽的监护人看管好陈薇羽，百家赢小吃店未履行该注意安全之义务，放纵陈薇羽实施过错行为产生伤害后果，应负一定的责任，以10%为妥。关于陈薇羽的经济损失，一审法院认为，陈薇羽主张的经济损失百家赢小吃店如持有异议，应以实际发生的经济损失，且有相关的事实证据和法律依据予以佐证方可予以认定并支持。一审法院根据庭审双方举证、质证并参照一审法庭辩论终结时厦门市上一年度的统计公报数据及人身损害的赔偿标准对陈薇羽主张的赔偿项目、数额认定如下：一审法庭辩论终结时厦门市上一年度的统计公报数据：1、城镇居民人均可支配收入46254元/年；2、城镇居民人均消费性支出30866元/年；3、农民人均纯收入18885元/年；4、农村人均生活消费性支出16300元/年；5、社会在岗职工平均工资5360元/月；6、国家公务人员出差伙食补助标准100元/天。1、医疗费。陈薇羽主张其受伤后花费医疗费7289.92元，提供厦门大学附属中山医院的门诊病历、住院病历、出院记录及相应的医疗费发票等证据予以证明。百家赢小吃店认为陈薇羽发生的医疗费没有那么多，发生的医疗费也不需要那么多，出院后再做扫描检查就是没有必要的，而且，事发当天，百家赢小吃店送陈薇羽去医院，支付了当天的医疗费2100元。一审法院认为，百家赢小吃店对陈薇羽发生的医疗费的合理性有异议，但未申请关联性和合理性鉴定，其辩解无依据，不予采纳，陈薇羽提交的8张医疗费票据总金额为7989.98元，陈薇羽主张的数额7289.92元不超过实际发生的数额，可以认定。2、住院伙食补助费。陈薇羽主张其住院7天，可获得住院伙食补助费700元（100元/天×7天），提供厦门大学附属中山医院的出院记录等证据予以证明。百家赢小吃店认为伙食费应按国家规定认定。一审法院认为，陈薇羽住院7天有出院记录为证，请求每天补助100元是符合法律规定的，住院伙食补助费700元可以认定。3、护理费。陈薇羽主张其住院7天，可获得护理费1251元（5360元/月×7天），提供厦门大学附属中山医院的出院记录等证据予以证明。百家赢小吃店认为护理人员护理误工减少收入要有相关的证据。一审法院认为，护理费有证据的可按实际发生的数额认定，没有证据的可以参照行业标准计算，故护理费认定为490元（70元/天×7天）。4、交通费。陈薇羽主张其住院期间产生交通费损失1000元，未提交书面证据予以证明。百家赢小吃店认为交通费是就诊就医的往返路费，发生事故的时候是其送陈薇羽去医院的，陈薇羽还有实际发生交通费，要提出证据。一审法院认为，交通费是就诊、就医往返发生的交通费，陈薇羽没有证据证明发生的该项费用，该项损失不予认定。5、精神损害慰问金。陈薇羽主张其脸部受伤，心灵也受到伤害，需要精神损害慰问金5000元。百家赢小吃店认为陈薇羽没有伤残，主张精神损害抚慰金没有依据。一审法院认为，陈薇羽没有伤残，主张精神损害抚慰金没有依据，该项损失不予认定。综上，陈薇羽的经济损失总额8479.92元（医疗费7289.92元、住院伙食补助费700元、护理费490元）。一审法院认为，本案系因餐饮服务引发的损害赔偿的特殊侵权法律关系，当事人应当按照各自的过错承担损害赔偿责任。本案中，陈薇羽踩踏餐厅内的电视机架，致电视机倾倒发生伤害事故，造成损害后果的责任在于陈薇羽，因陈薇羽系未成年人，应由其法定代理人承担责任。百家赢小吃店作为餐饮服务行业的经营者，对餐厅内的不安全行为没有制止，导致事故实际发生应承担一定的责任。陈薇羽的经济损失认定为8479.92元，百家赢小吃店应承担责任的比例一审法院认定为10%，计847.99元。因事故发生后百家赢小吃店已支付了陈薇羽医疗费2100元，超过本案应实际支付的赔偿款金额，故陈薇羽在本案中请求法院判令百家赢小吃店赔偿其经济损失15240.92元的诉讼请求无依据，不予支持。至于陈薇羽主张后续治疗费待实际发生后另行起诉的请求，应待日后实际发生时另行起诉，本案中不予审理。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回陈薇羽的诉讼请求。二审中，百家赢小吃店提交《国家强制性产品认证试验报告》，用于证明电视经过国家检验合格出厂。陈薇羽质证认为，对证据的真实性没有异议，但只是一个产品是否合格的认证，产品是否合格与电视摆放、安全警示没有关系，不能以此推断百家赢小吃店作为经营者尽了对于该场所摆放的电器设施安全保障的义务，该产品摆放比较高，属于比较容易倾倒的产品。本院认证如下：因陈薇羽对百家赢小吃店提交的证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认。经查，双方当事人对一审判决查明的事实均无异议，本院对当事人无异议的事实予以确认。本院认为，陈薇羽在接受百家赢小吃店的餐饮服务时在餐厅内踩踏电视机架而被电视机砸伤，系因自身的过错致受伤，其监护人亦未尽监护职责，应由其自行承担相应的责任。而百家赢小吃店作为餐饮服务的提供者未能尽安全提示义务保障陈薇羽的安全，一审法院判令百家赢小吃店承担10%的赔偿责任，判决并无不当。综上，陈薇羽的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费350元，由上诉人陈薇羽负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙 仲审 判 员  陈 杰审 判 员  林 勤二〇一七年九月十一日代书记员  郭美娜附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。