福建省晋江市人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0582民初2369号原告：泉州银行股份有限公司晋江罗山支行，住所地晋江市罗山福埔华泰国际新城37A店106-111号，统一社会信用代码91350582770657252C。负责人：章泽民，该支行行长。委托诉讼代理人：吴贻向，男，该支行工作人员。委托诉讼代理人：苏伟波，男，该支行工作人员。被告：晋江通铿塑钢有限公司，住所地晋江经济开发区（五里园区），统一社会信用代码91350582052339380Y。法定代表人：何清埔，该公司执行董事。被告：晋江市德兴皮塑工业有限公司，住所地晋江市五里工业区，统一社会信用代码91350582611575356B。法定代表人：何长谋，该公司董事长。被告：何清流，男，1968年11月7日出生，汉族，住晋江市。委托诉讼代理人：姜树侨，福建文衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖历美，福建文衡律师事务所律师。被告：何金友，男，1976年6月18日出生，汉族，住晋江市。被告：何长谋，男，1953年2月11日出生，汉族，住晋江市。被告：石珍英，女，1971年7月1日出生，汉族，住晋江市。被告：陈丽咏，女，1984年2月23日出生，汉族，住晋江市。原告泉州银行股份有限公司晋江罗山支行（以下简称泉州银行罗山支行）与被告晋江通铿塑钢有限公司（以下简称通铿公司）、晋江市德兴皮塑工业有限公司（以下简称德兴公司）、何清流、何金友、何长谋、石珍英、陈丽咏金融借款合同纠纷一案，本院于2017年3月16日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年4月27日、2017年7月20日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人吴贻向、苏伟波，被告何清流及其委托诉讼代理人姜树侨、肖历美到庭参加诉讼，被告晋江通铿塑钢有限公司、晋江市德兴皮塑工业有限公司、何金友、何长谋、石珍英经本院传票传唤均无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。泉州银行罗山支行向本院提出诉讼请求：判令1.通铿公司立即偿还原告借款本金1300万及利息、罚息、复利（暂计至2017年3月7日）并支付自2017年3月8日至实际还清款项之日止的利息、罚息、复息（利息、罚息、复利按合同约定计算）；2.原告有权以德兴公司提供抵押的址于晋江市经济开发区（五里园）兴丁路10号-1的抵押房地产【房屋所有权证号：晋房权证经济开发区字第××号，土地使用权证号：晋国用（2014）第XXXXX号】折价或者以拍卖、变卖上述该财产的价款优先受偿通铿公司的上述债务；3.德兴公司、何清流、何金友、何长谋、石珍英、陈丽咏对通铿公司的上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：2014年9月23日，原告与德兴公司签订最高额抵押合同，约定了德兴公司以其所有的址在福建晋江经济开发区（五里园）兴丁路10号-1的抵押物【晋房权证经济开发区字第××号，土地使用权证：晋国用（2014）第XXXXX号】为通铿公司提供担保及担保期间、担保范围等内容。2015年10月20日，委托人广发证券资产管理（广东）有限公司（以下简称广发公司）与原告签订委托贷款委托合同，约定了广发公司委托原告向通铿公司发放1300万元及期限、利率等内容。同日，原告与通铿公司签订委托贷款借款合同，约定了原告根据与广发公司的指定向通铿公司发放贷款1300万元及借款期限、借款利率、违约责任等内容。德兴公司、何清流、何金友、何长谋、石珍英、陈丽咏各自向原告出具委托贷款不可撤销担保书，承诺对通铿公司与原告签订的委托贷款借款合同项下的债务承担连带责任保证及保证期间、保证范围等内容。借款合同签订后，原告依约向通铿公司发放委托贷款1300万元，但各被告均未履行还款或保证义务。据此，原告向法院提起诉讼。何清流辩称，1.委托贷款不可撤销担保书上的签字并非其本人所签，原告主张其系自愿为通铿公司提供连带责任保证担保不属实。通铿公司的实际股东是何长谋，何清流在2013年4月17日至2015年9月10日期间担任通铿公司的股东身份和法定代表人身份，只是受何长谋委托挂名而已。2015年9月10日通铿公司的股份身份和法定代表人身份全部变更至石珍英名下，其在该公司不再担任任何职务。因此其并不知道原告与晋江通铿塑钢有限公司之间的委托借贷情况。2.原告并未提供证据证明其已向通铿公司发放本案的贷款，应承担举证不利的责任。3.原告主张的复利、罚息没有明确的计算标准，且复利、罚息均属于违约金性质，不应一并主张。通铿公司、德兴公司、何金友、何长谋、石珍英、陈丽咏均未作答辩。本院在审理过程中，泉州银行罗山支行围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.营业执照及金融许可证复印件各一份，以证明原告的主体资格；2.营业执照及组织机构代码证复印件各二份、身份证复印件五份，以证明七被告的主体资格；3.最高额抵押合同一份二份，以证明德兴公司为通铿公司向原告的借款提供抵押担保的事实；4.委托贷款不可撤销担保书六份，以证明原告与德兴公司、何清流、何金友、何长谋、石珍英为通铿公司提供担保达成协议的事实；5.人民币委托贷款借款合同一份，以证明原告与通铿公司就借款1300万元达成协议的事实；6.泉州银行委托贷款委托合同一份，以证明原告与广发公司就委托贷款事宜达成协议；7.借款凭证一份，以证明原告依约向通铿公司发放1300万元的事实；8.房屋所有权证复印件及房屋他项权证各一份，以证明案涉抵押物依法办理抵押登记的事实；9.借据本息计算清单一份，以证明通铿公司的结欠情况；10.分户明细账及借据本息计算各一份，以证明原告发放1300万元给通铿公司的事实及通铿公司在贷款期间和贷款到期后归还的部分利息情况。何清流质证认为，对原告提交的证据1、2、3的三性均没有异议，但证据2系通铿公司变更前的营业执照，本案借款发生时何清流已不再是通铿公司的法定代表人；对证据4中除何清流的那份担保书之外的其他担保书的真实性由法庭确认，何清流的担保书签订的时间早于主债务发生的时间不合常理，且何清流在借款发生时已非通铿公司的法定代表人及股东，不可能再为其提供担保；证据5的签订时间晚于担保书的签订时间，不合常理；对证据6、7、8没有异议；对证据9的真实性不予认可，该份证据为原告单方制作且原告没有提供明确的计算方式和标准；对证据10没有异议。本院认为，通铿公司、德兴公司、何金友、何长谋、石珍英、陈丽咏均未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃相应的诉讼权利。何清流否认其在担保书上签名，并于2017年4月28日向本院提出申请对原告提供的委托贷款不可撤销担保书（编号：HT9350582006C150900042）中的签名、手印是否其本人出具进行鉴定，却因未能按照本院指定的期间缴纳鉴定费也未提出异议，视为其自动撤回鉴定申请，应对此承担不利的法律后果，故对何清流否认提供担保的抗辩理由，不予采纳。原告提供证据客观真实，来源及形式均未违反我国有关法律规定，且与本案事实有直接的关联，能够证明案件的事实，本院予以采纳并作为定案的依据。经庭审举证、认证，对本案主要事实作如下认定：2014年9月23日，原告与德兴公司签订一份最高额抵押合同，约定了德兴公司以其所有的址在福建晋江经济开发区土地使用权【房屋所有权证：晋房权证经济开发区字第××号，土地使用权证：晋国用（2014）第XXXXX号】作为抵押物为2014年9月23日至2019年9月23日期间原告与通铿公司签订的借款合同、银行承兑协议、开立担保协议以及其他融资文件而享有的债权提供最高余额为1880万元的担保，担保范围为主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）。德兴公司与原告于2014年9月29日就上述抵押担保办理了抵押登记。2015年2月9日，德兴公司、通铿公司与原告共同签订一份委托贷款最高额抵押合同补充协议，该协议为前述最高额抵押合同的补充协议，声明借款人及抵押人于2015年2月将前述抵押房产的相关权证借出办理了房产面积增加手续，抵押的房屋所有权证书号码由晋房权证经济开发区字第××号变更为晋房权证经济开发区字第××号，房屋他项权证由晋房他证2014字第××号变更为晋房他证2015字第××号，土地所有权证保持不变，并就此变更于2015年2月10日办理了抵押登记。2015年10月19日，德兴公司、何清流、何金友、何长谋、石珍英、陈丽咏各自向原告提供委托贷款不可撤销担保书，声明自愿为通铿公司在委托贷款借款合同项下的全部债务承担连带保证责任担保，保证范围为主合同项下本金及相应利息、罚息、复息、违约金和有关费用，保证期间为担保书生效之日起至借款履行期届满之日起另加两年。2015年10月20日，广发公司与原告签订委托贷款委托合同，约定了广发公司委托原告向通铿公司发放1300万元的贷款，贷款期限自2015年10月20日至2016年10月20日，借款年利率为6.9%。同日，原告与通铿公司签订委托贷款借款合同，约定原告根据广发公司的委托向通铿公司提供1300万元的贷款，贷款期限自2015年10月20日至2016年10月20日，借款利率为年利率6.9%，还款方式为按季付息、到期还本；委托贷款手续费共计78000元，由通铿公司于合同签订之日起十个工作日一次性支付给原告；贷款到期后，借款人不能归还贷款的，原告对逾期贷款部分每日加收贷款利率50%的逾期罚息，对不能按期支付的利息，按合同利率计收复利，对不能按期支付的利息按合同利率计收复利。合同签订后，原告依约向通铿公司发放委托贷款1300万元，但各被告均未履行还款或保证义务。至今，通铿公司尚欠原告借款本金1300万元及相应的利息、罚息、复利。另查明，通铿公司的法定代表人于2015年9月10日由何清流变更登记为石珍英，又于2016年3月28日由石珍英变更登记为何清埔。本院认为，原告与通铿公司签订的委托贷款借款合同，原告与德兴公司签订的最高额抵押合同，德兴公司、何清流、何金友、何长谋、石珍英、陈丽咏向原告提供的委托贷款不可撤销担保书均系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。关于何清流辩称原告未提供证据证明其已向通铿公司发放本案贷款的主张，原告提供的证据能证明其已依约将讼争借款发放至通铿公司的银行账户，何清流未提供反驳的证据予以证明，因此对何清流的该主张不予采纳。通铿公司未能依约偿还本息，构成违约，原告要求其偿还借款本金和相应利息、罚息的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。德兴公司以其位于晋江市经济开发区土地使用权【他项权证号：晋房他证2015字第××号】为通铿公司对原告所负上述债务提供最高余额为1880万元的抵押担保，并依法办理了抵押登记。原告的抵押权已于登记时依法设立，故其有权要求对处分抵押物所得价款在合同约定的最高限额内优先受偿。通铿公司的上述借款，同时也由德兴公司、何清流、何金友、何长谋、石珍英、陈丽咏提供连带责任保证担保。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权。因此，在物的担保和人的担保并存的情形下，当事人对担保权利实现的顺序有约定应当从约定。案涉的六份委托贷款不可撤销担保书均明确，“如借款人未按《委托贷款借款合同》及时偿还贷款本息及相关费用，或借款人发生《委托贷款借款合同》规定的任一项违约事件，贵行有权直接向本保证人追索，而无须贵行先行向借款人进行追索。即使有借款人或第三人为借款人在《委托贷款借款合同》项下的债务提供保证或物的担保，贵行仍有权选择先行向本保证人进行追索。”故原告有权要求各保证人承担相应的连带保证责任。德兴公司、何清流、何金友、何长谋、石珍英、陈丽咏在承担保证责任后，有权向通铿公司追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告晋江通铿塑钢有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告泉州银行股份有限公司晋江罗山支行借款本金1300万元，并支付自2015年12月21日起至实际还清款项之日止按合同利率计算的利息、复利和自2016年10月21日起至实际还清贷款之日止按合同利率加收50%计算的罚息；二、被告晋江通铿塑钢有限公司未能按期履行上述债务时，原告泉州银行股份有限公司晋江罗山支行对被告晋江市德兴皮塑工业有限公司提供的抵押物，即位于晋江市经济开发区土地使用权【房屋所有权证号：晋房权证经济开发区字第××号，土地使用权证号：晋国用（2014）第XXXXX号，他项权证号：晋房他证2015字第××号】折价或者拍卖、变卖所得价款在最高限额1880万元的范围内享有优先受偿权；三、被告晋江市德兴皮塑工业有限公司、何清流、何金友、何长谋、石珍英、陈丽咏对本判决第一项确定的被告晋江通铿塑钢有限公司所负债务承担连带保证责任，其承担保证责任后，有权向被告晋江通铿塑钢有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币107621元，因适用简易程序减半收取计人民币53810.5元，由被告晋江通铿塑钢有限公司、晋江市德兴皮塑工业有限公司、何清流、何金友、何长谋、石珍英、陈丽咏负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。代理审判员  吕雅君二〇一七年九月二十六日书 记 员  陈俊萍附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。法官提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》执行程序若干问题的解释第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人不作为义务之日起计算。