云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0102民初6548号原告(被告)：孙娜，女，1978年4月8日出生，汉族，住昆明市，委托诉讼代理人：李俊芳、凡龙，云南曲直律师事务所律师，特别授权代理。被告(原告)：昆明新昆明影城有限公司，住所地昆明市五华区南屏街与祥云街交口处。法定代表人：伍达天，董事长。委托诉讼代理人：王雅丽，昆明新昆明影城有限公司职工，特别授权代理。委托诉讼代理人：黄斌，云南云滇律师事务所律师，特别授权代理。原告孙娜诉被告昆明新昆明影城有限公司（以下简称新昆明影城）劳动争议一案，本院于2017年6月27日立案。2017年7月10日，本院受理新昆明影城诉孙娜劳动争议一案[（2017）云0102民初7272号]，2017年7月17日，本院依法作出（2017）云0102民初7272号民事裁定书，裁定将（2017）云0102民初7272号新昆明影城诉孙娜劳动争议一案并入本案进行审理。并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）孙娜及其委托诉讼代理人李俊芳，被告（原告）新昆明影城的委托诉讼代理人王雅丽、黄斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）孙娜向本院提出诉讼请求：1、确认新昆明影城解除与孙娜之间的劳动合同违法；2、判决新昆明影城支付孙娜2016年的年绩效考评奖85600元；3、判决新昆明影城依法向孙娜支付违法解除劳动合同的经济赔偿金191997元；4、判决新昆明影城立即办理社会保险转移手续，将孙娜的失业证交给孙娜，并赔偿自2017年4月至孙娜可以缴纳社保期间因新昆明影城违法停保导致孙娜不能交纳的社会保险及公积金中新昆明影城承担的部分，合计为2845.71元/月；5、判决新昆明影城立即为孙娜办理人事档案转移手续；6、判决新昆明影城承担案件的全部诉讼费用。事实和理由：原、被告双方于2013年1月22日签订了《劳动合同书》，合同期限为2013年1月22日至2016年1月21日，孙娜的工作岗位为副总经理，自签订合同之日起，孙娜一直在被告处工作；双方于2015年4月30日签订了《补充协议》，约定月工资为14200元，年绩效考评奖为85600元。2015年12月31日，双方签订了《云南省用人单位续订劳动合同协议书》，约定将劳动合同期限续订至2020年10月31日。2017年2月22日，新昆明影城无理由强行将孙娜赶离公司，不许孙娜工作，并于2017年3月28日向孙娜送达了《解除劳动合同通知书》，违法解除了与孙娜的劳动合同。同时，新昆明影城未向孙娜发放2016年的绩效考评奖，亦未办理孙娜全套人事档案、社会保险的转移手续，故提起诉讼。被告（原告）新昆明影城答辩并反诉称：1、新昆明影城解除与孙娜之间的劳动关系合法；2、本案中孙娜不符合年终考核的前提条件，不应该支付年绩效考评奖；3、本案不应当支付赔偿金，并且孙娜的主张已起超过昆明工资的三倍；4、第四、五项不属于人民法院审理范围。故提起反诉，请求：1、判决新昆明影城解除与孙娜之间的劳动合同不违法；2、依法判决新昆明影城不支付孙娜违法解除劳动合同的赔偿金127800元；3、本案诉讼费由孙娜承担。原告（被告）孙娜辩称：新昆明影城的诉请无事实及法律依据，请求不予支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人有异议的证据，本院评判如下：1、孙娜提交的证据5《解除职务通知书》、6《电子邮件截屏（黄某）》、7《电子邮件截屏（江某）》，孙娜在庭审中未能向本院提交证据原件以供本院核对，且无其他证据相印证，故本院对上述证据不予采纳；2、孙娜提交的证据8《门禁移交记录》、11《通讯录》，经审查，该证据所载内容与本案争议的案件事实无关，故本院不予采纳；3、孙娜提交的证据10《社会保险公司应缴金额计算表》，该份证据系其自行书写，本院不予采纳；4、孙娜提交的证据16-22，本院认为，该几份证据上没有任何单位签章，且所载内容并无其他证据相佐证，故本院对于该几份证据不予采纳；5、关于证人江某、黄某的证人证言，本院认为，依庭审查明的事实，新昆明影城、昆明盘通屋业有限公司、昆明世纪物业管理有限公司系关联公司，孙娜、江某、黄某分别与上述三家公司存在劳动争议，三人分别在三个案件就同一待证事实向本院提供证人证言，三人就该待证事实具有一致利益，故本院对于江某、黄某的证人证言不予采纳；6、关于证人李某的证人证言，本院认为，证人李某系世代物业公司（孙娜系该公司法定代表人）员工，且其所述证人证言并无其他证据相佐证，故本院对于证人李某的证人证言不予采纳；7、新昆明影城提交的证据3中的《股东会决议》及工商登记信息，本院认为，虽然孙娜不认可该两份证据的真实性，但其未能提供确实充分的证据予以反驳，故本院对该两份证据予以采纳；8、新昆明影城提交的证据5、6，本院认为，新昆明影城未能向本院提交该两组证据的原件以供本院核对，故本院对该两组证据不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年1月22日，孙娜与新昆明影城签订《云南省劳动合同书》，约定：1、合同期限自2013年1月22日起至2016年1月26日止；2、工作岗位为副总经理；3、执行标准工作制。2015年12月31日，双方签订《云南省用人单位续订劳动合同协议书》，将劳动合同续订至2020年10月31日。2015年4月30日，孙娜与新昆明影城签订《补充协议》，约定：1、自2015年4月1日起孙娜的劳动报酬调整如下：月工资12640元，津补贴1560元；2、合同期内新昆明影城按以下标准向孙娜支付年绩效考评奖。新昆明影城根据上一年度盈利情况，以孙娜当年绩效考评结果为发放依据，于次年一季度内向孙娜发放。孙娜年绩效考评奖基数为85600元；3、每年12月31日（含12月31日）前，已办理离职手续或已有离职意向的员工，将不再参加本年度绩效考评，每年一季度发放的年绩效奖，以当时新昆明影城在册员工为准。2017年3月28日，新昆明影城向孙娜送达《解除劳动合同通知书》，载明“由于你自2017年2月22日起开始，一直未到公司上班，严重违反了公司的规章制度，你个人违反《公司法》的行为给公司造成了重大的损害，经公司领导研究决定：公司将于2017年4月1日与你解除劳动关系，公司将严格按照《劳动合同法》第三十九条的相关规定，为你办理合同解除手续。”后孙娜向昆明市五华区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，昆明市五华区劳动人事争议仲裁院于2017年6月16日作出（2017）五劳人仲字第127号仲裁裁决书。孙娜与新昆明影城均不服提起诉讼。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”审查本案所有在案证据，并无确实充分的证据证明孙娜存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定情形，新昆明影城解除其与孙娜之间的劳动合同违法；其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，新昆明影城应向孙娜支付赔偿金。孙娜在劳动合同解除前12个月的平均工资为21333元（14200元+85600元÷12≈21333元），高于昆明市2016年度职工月平均工资三倍（昆明市2016年度职工月平均工资68375元÷12×3≈17093.75元），故新昆明影城应向孙娜支付的违法解除劳动合同赔偿金为153843.75元（17093.75元×4.5个月×2倍=153843.75元）；第三，依据双方签订的《补充协议》约定，不参加年度绩效考评的员工为每年12月31日前已办理离职手续或已有离职意向的员工。孙娜于2017年离职，其在2016年度向新昆明影城提供了整年的劳动，其有资格参加新昆明影城2016年度的绩效考评。新昆明影城作为用人单位，未对孙娜2016年度工作情况进行考评的责任应由新昆明影城承担。现孙娜按照《补充协议》约定的绩效考评奖基数主张绩效考评奖，未超过合理范围，本院予以支持；第四，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款之规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”新昆明影城应当为孙娜办理档案和社会保险关系的转移手续；第五，孙娜要求新昆明影城赔偿社会保险用人单位承担部分的诉讼请求，于法无据，本院不予支持；第六，结合以上论述，对于新昆明影城的全部诉讼，本院均不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第五十条、第八十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定，判决如下：一、被告（原告）昆明新昆明影城有限公司解除其与原告（被告）孙娜之间的劳动合同违法；二、被告（原告）昆明新昆明影城有限公司应在本判决生效后十日内向原告（被告）孙娜支付违法解除劳动合同违约金153843.75元、2016年绩效考评奖85600元；三、被告（原告）昆明新昆明影城有限公司应在本判决生效后十日内为原告（被告）孙娜办理档案和社会保险关系的转移手续；四、驳回原告（被告）孙娜的其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）昆明新昆明影城有限公司的诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费免收。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员 吕 刚二〇一七年九月二十一日书记员 赵云莉