重庆市黔江区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0114民初4355号原告：杨金香，女，土家族，1965年5月10日生，住重庆市黔江区。委托代理人：田维彪，重庆市黔江区濯水法律服务所法律服务工作者。被告：重庆市黔江民族中学校，住所地重庆市黔江区正阳街道碧桂园小区旁。法定代表人：陶庆明，该校校长。委托代理人：张绍锦，该校职工。委托代理人：蔡成凤，重庆川东南律师事务所律师。原告杨金香诉被告重庆市黔江民族中学校（以下简称民族中学）劳动争议一案，杨金香于2017年6月12日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，于2017年7月7日公开开庭进行了审理。原告杨金香及其委托代理人田维彪，被告民族中学的委托代理人张绍锦、蔡成凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨金香诉称，原告于2003年8月底到被告处上班从事“炊事”工作，具体负责被告学校全体员工和学校学生的生活用餐，同时还兼做一部分学校的环境卫生工作，一直做到现在，工资从1000多元到3000多元不等，但被告为原告缴纳社保的缴费工资为3105元/月，且至今没有与原告签订书面劳动合同；同时，被告没有给原告依法缴纳从2001年9月至2013年3月期间的社会保险，继而导致原告的社保现在无法补缴，必然导致原告在退休后不能正常领取养老金。原告认为，原告在被告处工作14年，没有违反劳动纪律，也没有违反被告的规章制度，但被告没有依法为原告缴纳从2001年9月至2013年3月期间的社会保险，违反了劳动法及相关法律的强制性规定。原告现提起诉讼，请求判令：1、被告支付原告因未签订书面劳动合同的二倍工资差额22325.05元；2、被告支付原告加班工资44975.42元；3、被告支付原告未休年休假的工资26593.35元；4、被告赔偿原告因未缴纳养老保险的损失318233.44元。被告民族中学辩称：一、原告诉称有不实之处，原告与被告有签订书面的劳动合同。二、原告的诉讼请求不应当得到支持。1、原、被告之间有签订书面的劳动合同，故被告不应支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额；即便存在未签订书面劳动合同的情形，原告所主张的工资标准也是错误的，且原告的主张已经超过法律规定的仲裁时效；2、原告在被告处的工作时间在八小时以内，即使休息日及法定节假日有加班的情况，被告也已经支付了加班工资，且原告主张的计算标准也是错误的；3、被告作为学校，每年都有寒暑假，根据带薪年休假条例第4条的规定，原告不应再享受带薪年休假；带薪年休假条例自2008年1月1日起施行，即使原告未能享受带薪年休假也只能从2008年进行计算，而黔江包括机关事业单位都是从2010年开始执行带薪年休假，且只能按照当年的工资标准进行计算；4、原告在被告处上班，被告为原告缴纳了部分养老保险，之前未缴纳的养老保险费用是发放给劳动者本人的；原告是农业户口，养老保险应当由劳动者和用人单位各自承担部分；原告现在还在被告处上班，原告主张的社会保险待遇损失并未实际产生，假如产生了也只能主张已经产生的部分；被告从2013年开始给原告缴纳养老保险，原告明知之前的养老保险被告没有缴纳，原告的诉讼请求已经超过了仲裁时效。原告为支持其诉讼主张，向本院举示了如下证据：1、原告的身份证复印件；2、不予受理案件通知书；3、社保证明、原告银行交易明细7页；4、被告民族中学出具的证明一份。被告为反驳原告的诉讼主张，向本院举示了如下证据：1、事业单位法人证明书复印件一份；2、劳动合同书复印件一份；3、民族中学工资表（15页）。为查明案件事实，本院就涉及本案的相关政策问题向区社会保险局做了询问。经审理查明，原告杨金香于2003年9月开始到被告民族中学工作，其工作岗位为食堂工人。2008年11月6日，民族中学作为甲方，杨金香作为乙方，双方签订劳动合同一份，双方在合同中虽约定该合同实行固定期限，但并未约定明确的终止时间；乙方的工作区域为食堂，从事食堂工人的岗位；甲方每月支付乙方工资500元，并按相关规定缴纳养老保险。被告民族中学从2013年5月开始为原告杨金香缴纳社会保险，至本案开庭时，原告杨金香仍在被告民族中学工作（提供劳务）。2017年6月2日，杨金香以民族中学为被申请人，向重庆市黔江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求为：要求民族中学支付未签订劳动合同的二倍工资差额22325.05元、加班工资44975.42元、未休年休假工资26593.35元、未缴纳社会保险的养老金损失318233.44元。黔江区劳动仲裁委以杨金香提出申请时已超过50岁的法定退休年龄，于当日以渝黔劳人仲不字〔2017〕第23号不予受理案件通知书对杨金香的仲裁申请不予受理，杨金香于法定期限内向本院提起本案诉讼。同时查明，原告杨金香在每一个寒假或暑假休息的时间均超过20日。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系；原告杨金香于2003年9月开始到被告民族中学上班，双方自此时建立劳动关系。原告杨金香在被告民族中学食堂工作，其身份性质为工人身份；国务院《关于工人退休、退职的暂行办法》（以下简称《办法》）规定，女工人的法定退休年龄为50周岁，原告杨金香出生于1965年5月10日，2015年5月11日年满50周岁，达到法定退休年龄；《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。综前所述，原、被告间从2003年9月至2015年5月10日间存在劳动关系。2015年5月11日及之后，原告虽仍在被告处上班（提供劳务），但因原告已超过法定退休年龄，双方之间属劳动关系之外的其他法律关系。原、被告间在建立劳动关系时虽未签订书面劳动合同，但双方于2008年11月6日签订了一份书面劳动合同，在该劳动合同中，双方虽约定实行固定期限，但并未约定终止时间，应视为无固定期限劳动合同。因双方有签订书面的劳动合同，故原告主张被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，本院不予支持。原告在被告处工作期间，其每年享受的寒、暑假假期均超过20日；根据《职工带薪年休假条例》第四条第（一）项的规定，原告依法享受寒暑假，且休假天数多于年休假天数，不应再享受当年的年休假，故对原告主张被告支付未休年休假的工资的诉讼请求，本院不予支持。原告杨金香主张被告支付加班工资，但未举示证据证明原告有加班的情形，应承担举证不能的不利法律后果，本院对原告的该项主张不予支持。原告于2003年9月到被告处上班，被告从2013年5月才开始为原告缴纳社会保险，经向黔江区社会保险局咨询，现无法为原告办理补办（缴）手续，对造成的原告社会保险待遇损失，被告应当予以赔偿。根据社会保险政策规定，享受养老保险待遇必须缴费（含视同缴费）满15周年；从原被告间建立劳动关系至原告达到法定退休年龄，为11年9个月，即便从原被告间建立劳动关系之日被告便为原告缴纳社会保险费，在原告达到法定退休年龄时，原告仍不能正常享受养老保险待遇；同时，被告已经从2013年5月开始为原告缴纳社会保险费；故原告不能正常享受养老保险待遇的原因并非完全由于被告一方的原因，原、被告双方应各自承担相应的责任。原告在被告处工作期间，被告有116个月未为原告缴纳社会保险费，造成原告养老保险待遇损失；同时，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条的规定，请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年；原告于2017年6月2日提起出仲裁申请，要求保护民事权利，故被告应自2015年6月3日起按月支付原告养老保险损失，其标准为2014年重庆市企业退休职工月社会平均养老金标准的54.8%（141÷180×70%=54.8%）即886.12元。原告主张被告支付养老保险损失，其请求部分符合法律规定，本院予以支持；但原告主张被告一次性支付，无法律依据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《职工带薪年休假条例》第四条第（一）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、由被告重庆市黔江民族中学校自2015年6月3日起以886.12元/月的标准赔偿原告杨金香养老保险损失（按月支付）；二、驳回原告杨金香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆市黔江民族中学校负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。同时，直接向本院预交上诉费用（金额与一审同）。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  李源二〇一七年九月十四日书记员  黄蔚