陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕08民终2516号上诉人（原审被告）：马某某，男，汉族，无固定职业，住陕西省榆林市榆阳区某村。委托诉讼代理人：王喜平，陕西天佑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贺某某，男，汉族，无固定职业，住陕西省榆林市某村。委托诉讼代理人：张旭、任玉彭，陕西格道律师事务所律师。上诉人马���某因与被上诉人贺某某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2017）陕0802民初13号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。马某某上诉请求：1、依法撤销榆阳区人民法院（2017）陕0802民初13号民事判决第一项，依法改判被上诉人不承担赔偿责任。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、划分责任比例错误，上诉人只承担10%的管理责任而且按证人刘花的证言可以看出上诉人不承担赔偿责任。2、五级伤残等级偏高该司法鉴定程序违法。被上诉人贺某某辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求维持原判。贺某某向一审法院起诉请求：1、依法判令��告马某某赔偿原告医疗费20526.98元、后续治疗费5万元、住院伙食补助费660元、护理费2200元、误工费113412元、残疾赔偿金112428元、鉴定费3030.5元、被抚养人生活费60832.8元、交通住宿费2237元、配镜费1550元、精神损害抚慰金5000元，共计336876.78元，除去被告垫付2万元，应支付316876.78元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：马某某经营木材加工厂。2015年3月15日，被告马某某雇佣原告贺某某在其经营的木材加工厂工作，从事锯木材。2015年3月17日下午2时许，原告贺某某在锯木材过程中，因电锯齿轮碎裂，迸溅入眼中，致原告受伤。原告随即被送往榆林市星元医院抢救治疗，花费医疗费3000元，并由被告马某某垫付（票据由马某某持有，原告诉请并未主张该部分）。后因病情需要，原告当日前往西安，并于2015年3月18日至西安交通大学第一附属医院住院治疗12天，经诊断为：1、左眼球内异物；2、左眼眼内炎。花费医疗费15318.57元。后再次于2015年4月24日继续至西安交通大学第一附属医院住院治疗10天，经诊断为：1、左眼复发性视网膜脱离；2、左眼硅油眼；3、左眼无晶体眼。花费医疗费3850.52元。后因检查病情，数次在榆林市星元医院、西安交通大学第一附属医院门诊治疗花费医疗费共计1087.89元。上述原告共计支出的医疗费为20256.98元。另原告提交其它购药小票并非正规医疗费票据，不符合证据的形式要件，故不予确认。被告在原告治疗期间又另行垫付医疗费2万元。2017年1月13日，本院交由榆林市中级人民法院司法技术室委托陕西榆林科正司法鉴定中心对原告贺某某的伤残等级、后续治疗费进行鉴定。2017年3月13日，陕西榆林科正司法鉴定中心作出（2017）陕0802民初13号司法鉴定意见书，评定：��告贺某某的伤残等级为五级，后续治疗费约为15000元。并支出鉴定费3030.5元，其中包括医学检查费550.5元。另查明，原告贺某某住榆林市榆阳区小纪汗乡小纪汗村，农村户口。原告贺某某的母亲王娃则，生于1953年，现住榆林市榆阳区小纪汉乡小纪汉村五组56号。原告之父贺俊功现已去世。原告父母共生育子女三人，长子贺某某、长女贺美兰、次女贺美荣。原告贺某某之子贺宇，生于2012年。上述事实有原、被告陈述、住院病档、诊断证明、用药清单、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、户口本复印件、村委会证明、交通住宿费票据在卷佐证。关于原告请求的配镜费，并非医嘱载明治疗必要开支，故对其花费不予确认。关于原告诉请的交通住宿费，根据其提交的交通费票据，以及陪护人员就原告在西安住院治疗期间22天的住宿费，原告诉请的交通住宿费2237元符���实际开支范围，应予支持。一审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告贺某某经被告马某某雇佣在其开办的木材加工厂从事木材加工工作，其双方形成劳务关系，原告在木材加工过程中，锯齿崩断飞起致原告左眼受伤，被告马某某作为电锯管理者，并未制定相应的操作规程与安全防范措施，放任雇佣人员使用，其作为雇主应承担主要赔偿责任。同时，原告从事木匠职业多年，亦应当熟练掌握电锯安全操作规程，预料到电锯操作过程中可能产生的危险，但因其疏忽大意未能规避损害后果的发生，应对此事故承担相应赔偿责任。关��原告诉请的误工费部分，因原告未在合理的治疗期后对其伤残等级及时予以评定，其鉴定日期距其初次诊疗日期较长，且眼部残疾亦未完全影响其劳动能力，故关于误工费计算期间应酌情以其初次住院诊疗结束后6个月计算为宜，截至该日视为应当作出伤残等级评定结论之日进行认定。原告诉请的各项损失应为：医疗费以实际票据开支为准，合计20256.98元、住院伙食补助费为690元（30元/天×23天）、护理费2300元（100元/天×23天）、误工费28080元（156元×受伤之日起至评残前一日止酌情认定180天）、交通住宿费2237元（审查实际开支酌情认定）、残疾赔偿金104268元（173780元×60%农村标准）、后续治疗费15000元、鉴定费3030.5元、被抚养人生活费72689元（子：47406元7901元×20年÷2×60%母：25283元7901元×[20年-（64岁-60岁）]÷3×60%）、精神损害抚慰金5000元（按榆林市人均收入水平酌情认定）。其中住院伙食补助费、护理费、被抚养人生活费超出原告诉请金额，应以原告诉请为准。原告的各项损失共计241565.28元。根据原告在此事故中自身过错，酌情由被告承担80%的赔偿责任，由原告自负20%的赔偿责任。即被告应向原告赔偿193252元，同时应扣除已垫付款项2万元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、本判决生效后五日内，由被告马某某一次性赔偿原告贺某某各项损失共计193252元（被告马某���已支付2万元）；下余部分由原告贺某某自负。二、驳回原告贺某某的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2080元，由被告马某某负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，马某某经营木材加工厂，雇佣贺某某从事锯木工作其在锯木工作过程中，电锯齿轮碎裂迸溅入贺某某眼中致其受伤，右眼中度视力损害及左眼无光感，经司法鉴定贺某某的伤残程度属于五级伤残。马某某已经与贺某某形成劳务关系，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。马某某作为雇主，未提供安全防范措施应承担主要赔偿责任，同时，贺某某作为木匠技术工人，亦应知道其职业的危险性存在却疏于自我保护意识，应自担一定的过错责任。据此，对于上诉人只承担10%的赔偿责任无法律及事实依据，依法不予支持。对于上诉人称鉴定程序违法，其未提供证据证明鉴定存在与法相悖的情形，故而上诉人的该上诉理由亦不能成立，依法不予支持。综上所述，马某某的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定��判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3760元，由马某某负担。本判决为终审判决。审 判 长  高慧云代理审判员  霍 韬代理审判员  惠莉莉二〇一七年九月二十一日书 记 员  段欣兵