北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0105民初14088号原告：赵丽娜，女，1983年8月18日出生，住山西省汾阳市。委托诉讼代理人：漆小晖，北京华标律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩卫丽，北京华标律师事务所律师。被告：北京饮一食一道餐饮有限责任公司，住所地北京市朝阳区朝阳公园路6号院17号楼L-BS-109。法定代表人：石坚，总经理。委托诉讼代理人：郑晓丽，北京君途律师事务所律师。委托诉讼代理人：付新岭，北京君途律师事务所律师。原告赵丽娜（以下简称原告）与被告北京饮一食一道餐饮有限责任公司（下简称被告）劳动争议一案，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人漆小晖，被告委托诉讼代理人郑晓丽、付新岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认2015年9月1日至2017年2月13日期间双方存在劳动关系；2、撤销被告作出的解除劳动合同通知书，双方不再继续履行劳动合同；3、支付2016年2月1日至2月29日的差额工资1001元；4、支付2016年3月1日至3月15日拖欠工资4828元；5、支付2016年3月16日至2017年2月13日期间的工资损失77000元；6、支付2015年9月1日至2015年9月30日期间的工资差额1738.5元；7、支付生产费用111840.5元、2016年6月15日至2016年10月25日生育津贴41196元。事实和理由:2015年9月1日原告入职被告处工作，工作岗位为总裁助理，每月工资为7000元。原告入职后，尽职尽责的工作，后原告怀孕并告知公司。2016年3月15日被告向原告发出《解除劳动合同通知书》，以原告不胜任工作为由，违法辞退了原告。被告辩称，我方不同意原告的诉讼请求：1、关于劳动关系存续期间，我们认为2015年9月1日至2016年3月15日双方存在劳动关系；2、关于解除是符合法律规定的，原告应当接受，而且旷工是客观存在的；3、2016年2月原告没有上班，未提供劳动，应当没有工资，但是2月是春节，我们依然支付了2月法定节假日工资；4、在2016年3月1日、3、4、5日原告存在旷工行为，每旷工一天扣除200%的工资，扣完后工资就没有剩余，所以不存在拖欠的工资数额；5、原告诉讼请求期间变更了，应该按照仲裁的请求要求2016年3月16日至2016年5月21日期间工资，该期间原告也没有提供劳动，我们认为不存在还要给工资的情况；6、已经支付了9月工资，不存在未支付的差额的问题；7、不同意支付生产费用及产假工资，2016年3月15日双方解除劳动关系，我们认为原告所在生产中所花费的11万多的费用，既不合情也不合理，不应当被告承担。原告就本案劳动争议向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称朝阳仲裁委）提出仲裁申请，朝阳仲裁委作出京朝劳人仲字[2016]第11245号裁决书，裁决:确认双方2015年9月1日至2016年5月23日存在劳动关系；撤销被告作出的解除劳动合同通知，双方继续履行劳动合同；被告支付2015年9月1日至30日期间的工资差额1738.5元、2016年3月1日至3月15期间的工资损失1350.62元、2016年3月16日至5月21日期间的工资3084.14元、2016年6月15日至8月5日期间产假工资12133.33元；驳回原告其他仲裁请求。原告不服，诉至本院。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告入职及工作情况，原告于2015年9月1日入职被告公司，担任总裁助理，双方签订有期限为2015年9月1日至2016年8月31日的劳动合同书；原告月工资标准7000元（其中基本工资6000元、岗位工资500元、全勤奖500元），双方约定每月10日以银行打卡形式支付上月自然月整月工资。2、关于劳动合同解除情况，2016年3月15日14:29分被告公司给原告发邮件解除劳动关系，邮件内容为：由于你现在个人情况，并请假一个月，无法正常工作，所以劳动合同无法继续履行，公司根据劳动合同法第三十九条和四十七条作出决定，希望你能够站在公司角度认真考虑，并完成相关手续，如有任何问题，可与我联系，希望你有更好的发展。邮件附件为解除劳动合同通知书，内容为：由于您无法保证八小时工作时间，并且无法保证公司的工作效率，且无法在总经理凯博工作时间辅助凯博先生的工作，不能按时完成公司交与的工作任务，在工作时间内擅自离岗，并且不听从管理人员建议并在工作时间与之争吵给公司造成不良影响，公司作出如下决定并通知您：由于您现在已不能胜任公司给予的岗位，致使劳动合同无法继续履行，根据劳动合同法第三十九条和第四十七条的规定，我司提前一个月书面通知您，希望您尽快到公司签署并办理离职手续。原告主张被告公司系违法解除。被告主张原告连续旷工三天以上可以解除合同，并出示了2016年2月、2016年3月考勤表（该证据显示原告2016年2月没有出勤情况，3月1日显示9:00一次打卡、3月2日显示18:00一次打卡、3月3日、4日、6日、7日没有打卡记录，5日显示18：01一次打卡，3月9、10、11、12日正常打卡，13日开始没有打卡情况）、劳动合同（第十七条规定证明原告阅读员工手册并签字确认；第三十二条规定：双方同意，甲乙双方另行签订的与本合同有关的培训协议与竞业限制协议等（如有）以及甲方依法制定并不时依法修订的公司各项规章制度和《员工手册》为本合同附件，具有同等的法律效力）、员工手册（显示为2015年10月版）等予以佐证。原告对劳动合同书真实性认可，证明目的不认可，对员工手册真实性不认可，称员工手册显示是2015年10月实施，其是2015年9月1日入职，说明入职时没有员工手册；对考勤表不予认可，称公司是人工记录考勤不是打卡记录考勤的。被告称员工手册2015年10月进行修订，依据劳动合同第三十二条的规定，属于合同附件。原告于2017年2月13日给被告公司发送了解除劳动关系通知书，被告认可收到该通知书，但不认可该解除理由。3、关于原告所主张的欠付工资及其生育情况，原告主张其2015年9月正常出勤，2016年2月24日、25日、26日、27日上班，其他时间请事假；工作到2016年3月12日（3月1日至3月12日正常出勤），3月15日之后开始请病假，2016年6月15日开始休产假；原告就其主张出示银行流水（证明工资支付情况，该证据显示2015年9月工资5261.5元、2015年10月工资7000元、2015年11月工资7000元、2015年12月工资3957元、2016年1月工资7000元，2016年2月工资1091元）、邮件（打印件）、微信、短信（证明其2016年3月15日、2016年4月13日、2016年5月16日分别向公司请假一个月）、快递单、请假单及临床证明（证明请病假的事实，诊断证明分别为2016年3月14日、2016年4月12日及2016年5月16日均显示建议原告休二个月，加盖有北京市和睦家妇产科专用章字样的印章）、出生医学证明（证明生育情况，显示原告2016年6月30日生育）。被告认可银行流水的真实性，认可是公司支付的工资，但不认可存在差额；对邮件、微信及短信、请假单、临床证明的真实性不予认可；对快递单的证明目的不予认可，称不能显示公司名称、注册地址及签收情况；对医学出生证明的真实性予以认可。本院认为,关于劳动关系解除，被告作为用人单位，应对劳动关系解除的合法性负有举证责任。被告出示的员工手册系2015年l0月版，说明并非原告2015年9月1日入职签订劳动合同时领取的员工手册；被告就原告入职时签收的员工手册及内容未予举证，亦未就其所述修订后的员工手册履行公示及告知义务，故被告与原告解除劳动关系行为缺乏制度依据，不符合法律规定，应予撤销。该解除行为被撤销后，双方劳动合同应继续履行至原告产假、哺乳期满；但鉴于原告主动于2017年2月13日给被告公司发送了解除劳动关系通知书，双方劳动关系应于此时解除，双方无需继续履行；因被告就解除行为存在过错，其应按正常工资标准支付2016年6月15日至2017年2月13日产假、哺乳期期间的工资；原告再行主张生育津贴，缺乏法律依据，本院不予支持。关于原告所主张的欠付工资的差额，被告就原告出勤情况出示了2016年2、3月的考勤表，原告虽不予认可，但未就此提供反证，故本院采信该考勤表所显示的出勤情况。因此，原告要求支付2016年2月工资差额，缺乏事实依据，本院不予支持，但被告应支付2016年3月1日至15日期间工资。根据原告出示的临床证明，可以证明原告2016年3月16日至5月21日期间系病假，被告应支付原告该期间的病假工资。双方对仲裁裁决由被告支付2015年9月1日至2015年9月30日期间的工资差额1738.5元均无异议，本院对此予以确认。原告系在私立医院进行生产，其要求报销生育费用，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、四十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、确认原告赵丽娜与被告北京饮一食一道餐饮有限责任公司于二○一五年九月一日至二○一七年二月十三日期间存在劳动关系；二、撤销被告北京饮一食一道餐饮有限责任公司作出的解除劳动合同通知书，双方不再继续履行劳动合同；三、被告北京饮一食一道餐饮有限责任公司于本判决生效之日起三日内给付原告赵丽娜二○一五年九月一日至三十日期间工资差额1738.5元；四、被告北京饮一食一道餐饮有限责任公司于本判决生效之日起三日内给付原告赵丽娜二○一六年三月一日至十五日期间工资差额1350.62元；五、被告北京饮一食一道餐饮有限责任公司于本判决生效之日起三日内给付原告赵丽娜二○一六年三月十六日至五月二十一日期间的工资损失3084.14元；六、被告北京饮一食一道餐饮有限责任公司于本判决生效之日起三日内给付原告赵丽娜二○一六年六月十五日至二○一七年二月十三日期间的工资55758.62元；七、驳回原告赵丽娜其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告北京饮一食一道餐饮有限责任公司负担（于本判决生效后7日内缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  戚俊杰人民陪审员  张爱恭人民陪审员  徐 强二〇一七年九月二十八日书 记 员  孙霜悦