贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔01民终3841号上诉人（原审原告）：贵阳南明合力化石化有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区沙冲南路****门面。法定代理人：杨某，该公司总经理。委托诉讼代理人：崔飞，贵州清雅律师事务所律师，执业证号：15201201710327855。委托诉讼代理人：潘登勇，贵州清雅律师事务所律师，执业证号：15201200610131152。被上诉人（原审被告）：清镇市金鑫源碳石页岩开采有限公司，住，住所地贵州省清镇市流长乡大元村/div>法定代理人：高某。委托诉讼代理人：李家斌，男，1976年8月4日出生，汉族，住贵州省，该公司工作人员。上诉人贵阳南明合力化石化有限公司（以下简称合力化公司）因与被上诉人清镇市金鑫源碳石页岩开采有限公司（以下简称金鑫源公司）买卖合同纠纷一案，不服贵州省清镇市人民法院（2017）黔0181民初666号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人合力化公司提出上诉请求：一、撤销贵州省清镇市人民法院（2017）黔0181民初666号民事判决，依法支持上诉人的一审诉讼请求；二、一审、二审案件受理费由金鑫源公司承担。事实与理由：一、本案在《成品油供应合同》中有明确约定供货价格“遵循随行就市原则”以及《合同法》第六十一条第一款第二项“价格或者报酬约定不明的，按订立合同时的市场价格履行”。涉及签订《成品油供应合同》的时间为2015年1月6号，合同期限为2014年12月27日至2015年12月31日，在合同签订前2014年12月28日，2015年1月5日上诉人向被上诉人所提供的油品的单价均为每吨6600元，并且在合同签订后2015年1月9日上诉人向被上诉人供油单价仍是6600元。所以虽然供货单没有明确载明结算价格，但是该价格仍是可以确定的一审法院属于事实认定错误；二、案涉油品供应合同项下的油品供应义务是一项联系性义务，根据交易习惯，并不会因为一次违约就终止合同。并且在金鑫源公司逾期付款后合力化公司曾多次要求支付货款。被上诉人逾期付款是客观事实，依法应当承担相应的违约责任。被上诉人金鑫源公司答辩称：按照合同，应该履行的我们都已履行。一审判决认定事实清楚，法律适用合理，应维持原判。一审法院经审理查明：2015年1月6日，合力化公司（甲方）与金鑫源公司（乙方）签订《成品油供油合同》，约定本合同所涉成品油为0#普通柴油，具体以乙方实际需求为准；供货数量以甲方实际送货数量为主；甲方向乙方的供油价格，遵循随行就市原则，具体价格以双方协商价格为准；甲方按乙方需求按时送达指定地点，乙方需提前2天告知甲方用油需求；乙方收到甲方油品24小时内，需支付前一车油款及运费（压1车油款），甲方按照乙方每月实际用油量，开具相应的税率为17%增值税专用发票；验收以甲方油品出库单数量为准（石油公司油品出库单）；合同有效期2014年12月27日至2015年12月31日。在2014年12月28日起至2015年9月15日期间，合力化公司于2014年12月28日向金鑫源公司供应0#普通柴油10吨，金鑫源公司《油品出库单》上确认货款总计66800元（含运费）；于2015年1月5日、1月9日、1月31日、2月5日、4月12日、9月15日向金鑫源公司供应0#普通柴油60吨，金鑫源公司在《油品出库单》上确认货款分别为66800元、66800元、59800元、59800元、63600元、55800元，总计372600元（含运费）；于2015年5月15日、5月30日、9月1日、10月28日向金鑫源公司供应0#普通柴油40吨，金鑫源公司在《油品出库单》上确认货款单价分别为6600元、6600元、5700元、5700元，货款总计246000元，但未明确运费金额；于2015年4月19日、4月24日、5月3日、6月16日、10月13日、11月9日向金鑫源公司供应0#普通柴油60吨，但双方未在《提货单》及《油品出库单》上签章确认油品单价及总额。2015年1月28日、5月27日、6月10日、8月22日、10月26日，金鑫源公司向合力化公司支付货款200000元、50000元、100000元、100000元、100000元，共计550000元。2016年12月2日，金鑫源公司向合力化公司支付货款200000元。2017年1月24日、3月29日，金鑫源公司向合力化公司支付货款200000元、100000元，共计300000元。后合力化公司以金鑫源公司欠付货款余款7245元为由，诉至该院。另查明，2016年10月15日、10月28日、11月6日、11月14日、11月9日、11月26日、11月29日、12月9日，合力化公司向金鑫源公司供应0#普通柴油共计80吨，但双方未在《送（销）货单》、《收条》及《油品出库单》上签章确认油品单价及总额。但金鑫源公司已于2016年10月15日、10月28日、11月5日、11月14日、11月20日、11月25日、12月4日、12月9日，向合力化公司支付相应货款58700元、62000元、61700元、60900元、58200元、58500元、62200元、63200元，共计485400元。一审法院认为：合力化公司与金鑫源公司签订的《成品油供油合同》系双方真实意思表示，不违反相关法律、法规的强制性规定，系有效协议。双方在合同中约定了具体货款支付方式，即在收到合力化公司油品24小时内，由金鑫源公司支付前一车油款及运费。协议签订后，在合力化公司向金鑫源公司供应油品过程中，金鑫源公司均未按照上述约定支付货款，确违反了合同约定，属违约行为。但因双方未就逾期付款违约金相关事宜予以明确约定，且合力化公司亦未在此过程中，采取诸如停止供货等措施避免损失，还继续向金鑫源公司供应油品，致使自身所受损失进步扩大，故亦存在过错。因此部分扩大的损失主要体现为该公司因金鑫源公司逾期付款所产生的利息损失，故在此情况下，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条第一款“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿”的规定，合力化公司无权要求金鑫源公司就该利息损失要求赔偿，合力化公司要求获得逾期付款违约金的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，该院不予支持。关于合力化公司要求金鑫源公司支付货款余款的诉讼请求，依据双方约定，供应油品价格，应遵循随行就市原则，具体价格以双方协商价格为准。而在上述合同的履行过程中，因双方在相应《油品出库单》或《提货单》上明确具体价格的仅有部分批次油品，致使该院仅能确认其中110吨油品的货款及部分运费，对剩余60吨油的货款金额及相应运费无法确认。现因可确认的货款金额低于双方确认的金鑫源公司已付款金额，故金鑫源公司是否尚欠付货款因缺乏证据证明。合力化公司应就此承担举证不能的不利后果，该院对其要求金鑫源公司支付货款余款的诉讼请求不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条第一款“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿”，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，判决：一、驳回原告贵阳南明合力化石化有限公司的诉讼请求；二、案件受理费3314元，减半收取1657元，由原告贵阳南明合力化石化有限公司承担。二审审理过程中，当事人未提交新证据。经二审审理查明的事实与一审查明的事实基本一致。本院认为，关于上诉人请求支付剩余货款的诉请，原判未予支持，且对原因进行详述，本院认可一审不予支持剩余货款的理由，故不再赘述；关于上诉人请求支付违约金的诉请，上诉人供货后，被上诉人几乎每期支付货款均有违约情形存在，依照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款、第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”之规定，上诉人主张违约金的诉请，应当支持，因双方当事人对违约金没有明确约定，故本院根据违约的时间、违约性质、造成的损失情况、市场交易成本、合同的履行情况等情形，酌定支持20000元。综上，上诉人的诉讼请求部分成立，对于成立部分，本院予以支持。原判适用法律不当，本院予以改判。据此，依照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销贵州省清镇市人民法院（2017）黔0181民初666号民事判决；二、清镇市金鑫源碳石页岩开采有限公司于本判决生效之日起十日内支付贵阳南明合力化石化有限公司违约金20000元；三、驳回贵贵阳南明合力化石化有限公司其余诉讼请求。一审案件受理费3314元，减半收取1657元，由清镇市金鑫源碳石页岩开采有限公司负担；二审案件受理费1068元，由被上诉人清镇市金鑫源碳石页岩开采有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王可审判员  李蓉审判员  刘佳二〇一七年九月二十九日书记员  李萌