湖南省永州市零陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）零民初字第1917号 原告：陈四福，男，1951年9月24日出生，汉族。 委托诉讼代理人：卿敬楷，湖南宗元律师事务所律师（特别授权）。 被告：章小龙，男，1965年10月24日出生，汉族。 被告：章子龙（系被告章小龙之兄），男，1962年4月23日出生，汉族。 二被告共同委托诉讼代理人：蒋齐，广西齐兴律师事务所律师。 被告：李樟桂，男，1966年12月6日出生，汉族。 原告陈四福与被告章小龙、章子龙、李樟桂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年11月3日立案受理后，被告于次年3月23日向本院提出管辖权异议，本院裁定驳回管辖权异议后，被告提出上诉，永州市中级人民法院于2016年6月30日以（2016）湘11民辖终41号民事裁定书，驳回上诉，维持原裁定。本院遂依法适用普通程序，于2016年11月16日、2017年4月20日两次公开开庭进行了审理，原告陈四福及其委托诉讼代理人卿敬楷，被告章小龙、章子龙及其委托诉讼代理人蒋齐到庭参加诉讼，被告李樟桂经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理完毕。 原告陈四福向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告连带赔偿陈四福经济损失费128,903元，在诉讼中陈四福增加诉讼59,855元，即总共要求赔偿188,758元；2.判令被告承担本案诉讼费及鉴定费用。事实和理由：2015年陈四福在章子龙的施工队务工，章小龙叫章子龙带施工队到他承包的工地上做事，工资为160元每天，7月10日陈四福在工作中摔伤，经法医鉴定，陈四福因外伤致颅骨骨折、颅底骨折、右侧硬膜下血肿、蛛网膜下血肿、蛛网膜下腔出血，开颅后右侧轻度面瘫，相当于九级伤残。造成陈四福经济损失188,758元经济损失，为维护原告的合法权益，特向本院提起诉讼。 被告章小龙、章子龙辩称：事故发生时陈四福与章小龙、章子龙间不存在劳务关系，章小龙的承包的工地需要人做事，打电话要章子龙过去帮忙，陈四福听到后就一起去了，做了3天半的事，工程完工了，章小龙便与之进行了结算，按160元/1天给支付了报酬，双方间的劳务关系已经解除，之后陈四福私自到李樟桂的房屋里并摔伤，故陈四福与章小龙间不存在劳务关系，其摔伤也是其自己行为引起的，与章小龙无关。章子龙本身亦是劳动者之一，其与陈四福之间不存在劳务关系，陈四福要求其承担连带责任没有事实及法律依据，故请求驳回原告的诉讼请求。 被告李樟桂经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，没有提交答辩状及相关证据，视为其自动放弃答辩及举证、质证的权利。 原、被告双方围绕其诉讼请求依法向本院提交了证据，经双方质证无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。有异议的证据，本院认定如下：原告提交的证据1.原告的委托诉讼代理人卿敬楷对陈正元的调查笔录，欲证明陈四福2015年起在章子龙的施工队做事，后章小龙打电话给章子龙要他的施工队一起去给章小龙做事，陈四福在李樟桂家从事打磨工作时摔伤了；被告章小龙、章子龙共同质证认为，对该证据的三性均不认可；经审查认为，陈正元已出庭作证，在庭审中亦对该调查笔录的内容当庭予以确认，该证言本院予以采信，对该证言所证实的事实予以确认。2.法医鉴定意见书两份，欲证明陈四福的伤势及受伤后的治疗情况；章小龙、章子龙质证认为，该两份鉴定意见书，适用的是职工工伤鉴定标准，应当按照道路交通事故受伤人员的鉴定标准进行鉴定；经审查认为，被告的质证意见符合法律规定，且经双方申请，湖南省芙蓉司法鉴定中心已重新作出鉴定意见书，故对该两份鉴定意见书本院不予采信。3.医疗费发票及住院病历资料，欲证实陈四福住院治疗的情况、花费的医疗费情况，章小龙、章子龙质证认为，在桂林医学院附属医院的发票的名字为陈四夫，无法证实是陈四福住院的花费；对永州市红十字中西医结合医院住院发票的真实性没有异议，对门诊发票、CT费发票，没有提供医疗机构的建议佐证的异议。4.财产保全费用、鉴定费等资料，欲证明财产保全费及鉴定费的花费情况，经审查认为证据3、4，医疗发票上署名的确为陈四夫，但该桂林医学院亦出具了更名证明，章小龙、章子龙对该证明又没有提出异议，故对该证据本院予以采信，对永州市红十字中西结合医院的住院发票、门诊、CT检查发票等均予采信。5.医院的更名证明，欲证实桂林医学院第二附属医院入院登记是报错姓名为陈四夫，该院已进行了纠正，被告对该证据没有提出异议，故本院对该证据予以采信，对该证据所确认的事实本源予以确认。6.证人陈正元出庭作证证言，欲证实章小龙与大家进行结算后，章子龙到彭家岭去打工，陈正元跟着章小龙留在广西陆家村打工，章子龙约陈四福去彭家岭，但陈四福没有去，章小龙留陈四福来打磨，后来出事了，陈四福从长条凳子上摔伤了。7.湖南省芙蓉司法鉴定中心作出的湘芙蓉司鉴（2017）临检字第111号临床司法鉴定意见书及湘芙蓉司鉴中心（2017）精鉴字第40号司法鉴定意见书，欲证实经双方分别申请，本院委托湖南省芙蓉司法鉴定中心分别对陈四福的颅脑损伤及精神障碍的综合伤残等级，颅脑修补费用及继续治疗费、误工期、护理期、营养期，陈四福目前精神状态及伤残等级作出鉴定，湘芙蓉司鉴（2017）临检字第111号鉴定意见书的鉴定意见为：陈四福重型颅脑损伤开颅术后，评定为十级伤残；后续颅脑修补医疗费约需40,000元左右；误工期评定为8个月，护理期3个月，营养期3个月。（2017）精鉴字第40号司法鉴定意见书的鉴定意见为：根据提供的材料和检查，被鉴定人陈四福目前诊断为脑外伤所致精神障碍（轻度智能受损），评定为八级伤残；对该两份鉴定结论，被告章小龙、章子龙提出，对湘芙蓉司鉴（2017）临检字第111号临床司法鉴定意见书的伤残等级鉴定没有异议，对其中后续医疗费约40,000元有异议，该鉴定意见与医疗机构提出的需医疗费约30,000元有出入，且医疗机构建议出院3个月再做颅骨修补术，现在已超过该时间，故该费用不是将来必定发生的费用；事故发生时原告已年满60周岁，对该鉴定意见中营养费、误工费均不予认可；对湘芙蓉司鉴中心（2017）精鉴字第40号司法鉴定意见书，因鉴定材料中4份旁证材料没有进行质证，受试智商报告没有在鉴定中提供，与司法鉴定程序通则不符，不予认可；经审查，湖南省芙蓉司法鉴定中心的鉴定程序符合法律规定，对该两份鉴定意见书本院予以采信，对鉴定意见书所确认的伤残等级及后续治疗费、误工期、护理期、营养期评定本院予以确认；8.鉴定、检查费发票，欲重新鉴定时，陈四福所花费的鉴定费用，被告共同质证认为该证据没有加盖医院的红色印章，故应当不予采信；经审查认为，该收据是原告到湖南省芙蓉司鉴鉴定中心进行鉴定及进行鉴定所需检查的相关费用，收据上有检查鉴定机构加盖的收费专用章，故该证据应当予以采信，对重新鉴定中，原告陈四福花费鉴定费3994元的事实予以确认。 被告提交的证据1.谢吉荣的书面证言，欲证实2015年7月10日章小龙要他来领工钱，他从永福县赶过来，到后问杨金銮才知道当天放假，中午时听说陈四福在李樟桂新房楼上摔伤了，他便与其他人一道送陈四福到临桂县医院抢救；陈四福质证认为，证人无正当理由没有出庭作证，且其证言不真实，应当不予采信；经审查认为，该证人关于事发当日放假等事实，均为听说，且其未出庭作证，又没有说明其不出庭作证的理由，故对该证言不予采信，对该证言所证明的事实不予确认。2.鉴定费、诊查费等门诊费收据3张，欲证实被告申请重新鉴定，鉴定过程中，被告章小龙共支付鉴定费用1483元；原告质证认为，该缴费收据与原告鉴定时缴费收据是一样的，也是同时缴纳的，对该证据没有异议；对该证据证实的重新鉴定中章小龙花费鉴定1483元的事实予以确认。 根据原告提交的证据、本案的庭审记录以及本院对证据的分析、认定，本院确认本案的如下事实： 被告章小龙承包被告李樟桂在广西壮族自治区临桂县陆家村的四层住房的建设，2015年7月初，被告章小龙打电话给其胞兄章子龙，要其过来帮忙做事，章子龙遂与原告陈四福及另一名工友朱某一起去临桂县陆家村章小龙承包的工程进行工作，陈四福工作3.5日后，工程基本完工，2015年7月10日中午，章小龙与各提供劳务者进行了结算，章小龙按每人每日160元的标准，付给了劳动报酬，并放假。因该房屋墙面需打磨，章小龙遂要求陈四福留下来继续将打磨工作完成。当日下午，陈四福独自一人到房屋内对墙面进行打磨工作，在打磨过程中不慎从长条凳上摔落，造成原告受伤。原告受伤后，被送至桂林医学院第二附属医院住院治疗18日，共花费医疗费53,046.04元，出院后又到永州红十字中西结合医院住院1日，花费医疗费2737.45元，原告受伤后，被告章小龙共支付医药费40,000元；原告先后委托永州市柳子司法鉴定所作出“湘永柳（2015）司鉴字第1107号”鉴定意见书、湘雅二医院司法鉴定中心作出（2016）临鉴字第399号鉴定意见书，因被告章小龙对鉴定适用标准等方面提出异议，双方分别申请对原告的颅脑损伤的综合伤残、颅脑修补费用及继续治疗费用、误工期、护理期、营养期及被告的精神状态伤残等级等进行鉴定，本院委托湖南省芙蓉司法鉴定中心对上述事项进行了重新鉴定，该所遂向本院作出“湘芙蓉司鉴中心（2017）精鉴字第40号”提出鉴定意见为：陈四福的目前诊断为脑外伤所致精神障碍（轻度智能受损），评定为八级伤残，同时又向“湘芙蓉司鉴（2017）临鉴字第111号”鉴定意见书，提出鉴定意见为：被鉴定人陈四福重型颅脑损伤开颅术后，评定为十级伤残。后续颅骨修补医疗费约40,000元左右，误工评定为8个月，护理期为3个月，营养期为3个月。其主要遗留脑外伤所致精神障碍及智力损伤，详见该中心精神医学司法鉴定意见书。原告陈四福在永州市柳子司法鉴定所花费鉴定费800元，在湘雅二医院司法鉴定中心花费鉴定费1600元，在芙蓉司法鉴定中心花费鉴定费及检查费3994元，被告章小龙在芙蓉司法鉴定中心花费鉴定检查费1483元。 本院认为，本案争议焦点为：1、原、被告双方间为何种法律关系，其受伤害后责任由谁承担；2、本案原告受到伤害，其损失为多少。 对焦点问题1，原告主张，原告与被告章小龙、章子龙间为雇佣法律关系，因此被告应当承担无过错责任，被告李樟桂为发包人，其将工程承包给无资质的被告章小龙，应当承担连带赔偿责任的诉讼主张；被告章小龙、章子龙则提出双方间没有劳务关系，原告陈四福私自到工地上，其受伤是其自身过错造成的，应当由其自己负责的抗辩意见。对此，本院做如下评判：1、原告陈四福与被告章小龙间形成劳务关系。原告陈四福听说章小龙让章子龙过去做事的消息后，便与陈正元等四人一同到章小龙承包的工地上做事，章小龙按每日160元与其结算，双方间形成了劳务关系，结算后，因工地尚有房屋墙面没有打磨，章小龙要求陈四福继续留下来打磨，双方间劳务关系并没有结束，故本案应当按照提供劳务者受害责任纠纷的归责原则进行处理。原告陈四福，作为提供劳务的一方，没有相应的从事建筑、装修行业的资质，从事相关的劳务工作，在提供劳务工作的过程中，不注意自身安全保护，导致工作中摔伤，自身存在过错，其自身应承担相应的责任；被告章小龙，作为接受劳务的一方亦为承包人，其在工程基本完工后，又要求原告陈四福继续提供墙面打磨劳务，但又没有妥善安排及提供必要的安全保障措施，履行必要的监管职责，导致原告一人在高处打磨，在工作过程中不慎从长条凳上摔下来，其对损伤结果有过错，应当承担相应的赔偿责任；被告李樟桂为房主，房屋建设工程的发包人，其所建房屋为三层以上的住房，应当由有相应建筑资质的单位承建，其将工程发包给不具有建筑资质的个人承包，导致事故发生，其对原告陈四福受到的伤害有一定过程，应当承担相应的责任；被告章子龙同样是提供劳务者，其在陈四福受伤过程中没有过错；不应当承担赔偿责任；综合各人的过错对原告陈四福受伤所起的作用，原告陈四福、被告章小龙的过错为主要的，被告章小龙的过错略大于原告陈四福的过错，被告李樟桂的过错为次要的，本院认为原告陈四福、被告章小龙、被告李樟桂承担责任的比例应当以3:5:2为宜。 对于焦点问题2，本院做如下评判：参照鉴定意见及《湖南省2017-2018年道路交通事故人身损害赔偿标准》，核定原告的损失为：1、医药费55,783.49元。2、住院伙食补助费950元（50元/天×19天）。3、营养费，原告提出请求为2000元，鉴定机构提出建议营养期为90日，该营养期间的营养费应当在农村居民生活消费支出的40%-60%间酌定，本院酌定为15元每日，故该项损失核定为1350元（90日×15元/日）。4、后续颅骨修补医疗费，被告章小龙提出，修补颅骨的事实尚未发生，应当待发生后按实际产生的数额赔偿，本案中不应列入赔偿项目的抗辩意见，因该费用虽尚未发生，但属今后必然发生的费用，应当列入本案的赔偿范围，参考法医鉴定意见，应定为40,000元。5、残疾赔偿金，原告在诉状中主张按10,060元标准计算，该计算标准为农村居民人均存收入标准，其在诉讼中申请追加诉讼请求，仍应当按农村居民人均存收入标准计算，原告亦没有举证证实其可以按城镇居民标准计算的事实，故仍应当按农村居民标准计算，本院核定该项损失应为59,172.8元（57,264元+1908.8元）。6.误工费，原告提出标准为建筑行业计算，因原告没有提供其近三年的平均工资收入的情况，故仍应当按照农林牧渔标准计算；被告在诉讼中提出原告年满60周岁，丧失劳动能力的抗辩意见，因原告虽已年满60周岁，但无证据证实其已丧失劳动能力，且施工发生前后，仍在外务工，故其误工费应当列入损失赔偿项目，该项计算应当为：22,376元（34,031元÷365日×240日）。7、护理费，被告亦提出应参照医疗机构建议，按农村户口来计算，因鉴定部门的鉴定意见书明确提出其护理期为90日，该项费用应当按照服务业标准计算，该项损失计算为11,455元（46,458元÷365日×90日）。8、交通费，原告提出交通费2000元的请求，但没有提供相应的交通费票据，根据本案的实际情况本院酌定为1500元。9、精神抚慰金，原告提出5000元的请求，并在诉讼中增加为15,000元，被告提出精神损害赔偿金为需构成侵权才能主张，被告不构成侵权故不应当赔偿的抗辩意见，本案中原告的受伤，原告陈四福、被告章小龙及李樟桂均存在过错，且原告受到严重伤害，故均应当对原告精神受到的伤害承担相应的责任，精神抚慰金应当列入赔偿项目，该项目应当核定为15,000元。10、鉴定费，原告提出800元，在诉讼中增加在湘雅二医院司法鉴定中心的鉴定费1600元及在芙蓉司法鉴定中心的鉴定费用3994元，合计6394元，因原告提供的柳子司法鉴定所的鉴定意见及湘雅二医院司法鉴定鉴定中心所采用的鉴定标准均为《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》标准，本案经双方申请，已按《人体损伤致残程度分级标准》进行重新鉴定，故对原鉴定费用应当由原告自行承担，对芙蓉司法鉴定中心司法鉴定意见书所花费的鉴定费用本院予以确认并列入赔偿项目，同时被告章小龙在鉴定中所花费的鉴定费用亦应当列入该赔偿项目，故鉴定费应为5477元（3994元+1483元）。以上10项共计213,064.29元。 综上，对原告陈四福的诉讼请求本院部分予以支持，被告章小龙应当赔偿原告陈四福106,532元（213,064.29元×50%），被告李樟桂应赔偿原告陈四福42,612.9元（213,064.29元×20%）），其余损失原告陈四福自行承担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十五条，最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告章小龙于本判决生效后十日内赔偿原告陈四福因提供劳务中受到的伤害造成的损失106,532元（含原垫付的医疗费40,000元及鉴定费1483元）； 二、被告李樟桂于本判决生效后十日内赔偿原告陈四福因提供劳务中受伤造成的损失42,612.9元； 三、驳回原告陈四福的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1044元，保全申请费1170元，共计2214元，由原告陈四福承担664元，被告章小龙承担1107元，被告李樟桂承担443元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审 判 长  李跃林 审 判 员  彭艺玲 人民陪审员  王 耀 二〇一七年九月八日 书 记 员  唐燕辉 附相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十五条承担侵权责任的方式主要有： …… （六）赔偿损失； …… 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 …… 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 …… 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 …… 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。…… 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。