陕西省榆林市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）陕08刑终294号原公诉机关榆林市榆阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）解志洲，男，汉族，大学本科文化，2017年1月12日因涉嫌诈骗罪经榆林市榆阳区人民检察院批准后被榆林市公安局榆横分局依法执行逮捕，现羁押于榆林市榆阳区看守所。辩护人高睿，陕西博照律师事务所律师。辩护人牛增强，陕西宽明律师事务所律师。榆林市榆阳区人民法院审理榆林市榆阳区人民检察院指控原审被告人解志洲犯诈骗罪一案，于2017年7月11日作出（2017）陕0802刑初378号刑事判决。原审被告人解志洲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2012年8月份，被告人解志洲经同乡解某某介绍与被害人朱某某认识。朱某某想在榆林承揽工程，解志洲称认识很多陕西省的领导和北京的领导，能帮助朱某某承揽工程，并取得了朱某某的信任。后朱某某分别于2012年10月3日、2012年10月26日分两次向解志洲打款人民币150万元作为办事的费用，并于2012年10月28日签订了合作协议。解志洲在收到上述钱款后，并未给朱某某承揽到任何工程，且将钱款用于自己的开销。经过庭审举证、质证，以上犯罪事实有以下证据证实：1、被告人解志洲的供述，证明2012年8月份，同乡解某某介绍我与朱某某认识。朱某某想在榆林承揽工程，但没有门路，看我有没有办法，我说认识北京的领导可以帮忙。后来朱某某信任了我，分两次给我打款150万元。收到钱以后，我也去北京找人帮忙，并且带着朋友葛某去了榆林，见了葛某在榆林的领导，但是后来由于朱某某的公司资质和实力不足，导致工程没有承揽成功。朱某某打款的150万元，一部分我用于在北京找关系的花销，一部分自己开销了。2、被害人朱某某的陈述，证明2012年8月份，我通过解某某认识了解志洲。我想在榆林承揽工程，但没有渠道，解志洲说他认识很多陕西省和北京的领导，可以帮忙，我就相信了他，并且分两次给了解志洲150万元作为帮忙办事的费用。收了钱以后，一直没有消息，我就一直通过电话催促解志洲，在我的催促下，解志洲带着几个人来了榆林一趟，叫了一些人一起吃了饭，但是没有提承揽工程的事情。后我不放心，就与解志洲签订了一份合作协议。一直到后来解志洲因为其他事情被关押了，我才发现自己被骗了。3、证人解某某的陈述，证明2012年8月份，我介绍朱某某与解志洲认识。朱某某想在榆林承揽工程，解志洲称认识很多北京的领导可以帮忙。后来不知道他们双方是如何协商的，朱某某就给了解志洲150万元。打款以后一直没有消息，我与朱某某就一直通过电话催促解志洲。后解志洲领着几个人到了榆林，叫了一些人一起吃了饭，但是也没有说承揽工程的事情。期间，朱某某有些不放心，就与解志洲签订了一个合作协议，并且我也作为中间人在协议上签了字。一直过了很长时间，事情也没有办成，打过去的150万元也没有退还，我找了解志洲三个多月让退钱也一直没有结果。4、证人葛某的证言，证明通过张某认识一个叫解志洲的人。一起吃饭的时候，解志洲说想在榆林修建一个飞机场，问我是否认识榆林的领导，我想到认识榆林一个秘书长郝某某。后来我们就一起去了榆林，我约了郝某某出来吃饭，期间提到建设飞机场的事情，郝某某说事情不好办就不了了之了。在榆林的时候也没有听到解志洲提起过说要承揽工程的事情。5、证人郝某某的证言，证明2012年10月下旬，葛某与一些朋友来榆林游玩，我招呼他们吃饭。期间听他们说想在榆林考察私人飞机场，我也没有搭话，并没有听他们提起承揽工程的事情。6、证人娄某某的证言，证明认识解志洲与葛某，听解志洲说起过让葛某帮忙在榆林疏通关系搞一个飞行员培训基地，没有听说要承揽工程的事情。7、银行卡交易清单、打款凭证，证明被害人朱某某向解志洲打款150万元的事实。8、合作协议，证明解志洲与朱某某约定，由朱某某给解志洲150万元，解志洲在两个月内为朱某某承揽到工程项目，无法办理的，退还全部费用。原审法院认为，被告人解志洲以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为侵犯了公私财物的所有权，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人解志洲犯诈骗罪的事实及罪名成立。被告人关于其不构成诈骗罪的观点，经查，被告人在明知自己没有能力帮助朱某某承揽到工程的情况下，还称其认识很多领导，可以帮忙承揽到工程，致使被害人朱某某错误的相信了被告人，并且先后向被告人打款150万元，在被告人取得150万元后并没有用于为被害人承揽工程，而是用于自己开销，导致款项至今无法退还被害人。被告人的行为符合诈骗罪的构成要件，其辩解理由不能成立，该院依法不予采纳。为了保护公私财物的所有权不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人解志洲犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币20万元。二、责令被告人解志洲退赔被害人朱某某诈骗所得款人民币150万元。解志洲上诉称，其无非法占有朱某某钱款的目的。辩护人高睿辩护认为，被告人解志洲请托事项实际支出大量费用，并找过葛某等人来榆林洽谈建设机场工程，且有经济实力，无隐匿行为，故无非法占有目的及诈骗行为。为证明其辩护观点，辩护人提供两组证据：一组照片13张（复印件）。二组证人解某（解志洲之妹）的证言。辩护人牛增强辩护认为，解志洲收到150万元后，找人在榆林承揽工程，款项也用于办事，故解志洲不具有非法占有目的，无虚构事实的行为，不构成诈骗罪。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。二审审理期间，上诉人解志洲及其辩护人牛增强再未向本院提供新的证据。辩护人高睿向本院提交的两组证据，经查，第一组“照片”证据系复印件，内容仅反映解志洲与惠州东方专修学院的关系以及该学院的情况；第二组证人证言能反映解志洲亲属在案发后与被害人协商退赔无果。该两组证据再无其他证据予以印证，均不能证明辩护人所持的证明目的。且在案证据证明，解志洲未将被害人财物用于约定用途，在案发前后均无实际返还行为。故本院对该两组证据，不予采纳。综上，原判所列证据均经一审庭审举证、质证、认证，经审核，本院予以确认。本院认为，上诉人解志洲以非法占有为目的，明知自身无能力为他人承揽工程而索要巨额办事费用，虚构事实，谎称需要给北京办事人报酬、项目费用为由，骗取被害人150万元，诈骗数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。关于上诉人解志洲及其辩护人所持的解志洲无非法占有目的及无虚构事实、隐瞒真相的行为，不构成诈骗罪之上诉理由及辩护意见。经查，被害人朱某某、证人解某某能证明，解志洲声称认识北京、陕西的领导，能为被害人在榆林承揽工程，且主动索要钱款，事情无结果后，拒不返还。证人葛某、郝某某、娄某某能证明，解志洲2012年10月左右，即向被害人索要150万元后，才经他人介绍认识葛某，请托葛某帮忙联络在榆林修建飞机场的事宜，且仅在吃饭时提及，再无任何实际行动，亦与葛某等人无经济往来。银行流水记录、解志洲的供述能证明，解志洲收款后，即行大额取现、多次消费，且其无法提供合理解释，无法证明用于请托事项支出。综上，足以认定上诉人解志洲具有非法占有目的，实施了诈骗犯罪。故对上述上诉理由及辩护意见，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  刘建标审 判 员  马 验代理审判员  张 浩二〇一七年九月二十八日书 记 员  寇家彬