山西省忻州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋09民终1186号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司忻州中心支公司，住所地忻州市和平西街10号。负责人：武汉生,经理。委托诉讼代理人：王建纲，山西晋闻律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王渊，女，1994年5月14日出生，汉族，山西天桥水电有限公司职工。委托诉讼代理人：王海英，男，1964年4月18日出生，汉族，系被上诉人王渊之父。被上诉人（原审被告）：李正清，男，1961年12月5日出生，汉族，山西省保德县人，农民，住保德县。被上诉人（原审被告）：贺玉珍，男，1962年9月22日出生，汉族，住山西省偏关县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司忻州中心支公司（以下简称“大地财险忻州公司”）因与被上诉人王渊、李正清、贺玉珍机动车交通事故责任纠纷一案，不服保德县人民法院（2017）晋0931民初193号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大地财险忻州公司的委托诉讼代理人王建纲，被上诉人王渊的委托诉讼代理人王海英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大地财险忻州公司上诉请求：撤销一审判决，依法发回重审或改判上诉人对多承担的23924元不承担赔偿责任，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：鉴定机构不具备“三期”的有关资质，故一审程序中有关“三期”的鉴定结论不能作为认定案件的事实，故一审判决认定的护理费6071元没有事实和法律依据，应当按照实际住院天数计算为1720元，一审判决多认定4351元。没有证据证明王渊存在误工损失，更没有证据证明王渊存在因伤残而持续误工的情形，故一审判决认定误工费17943元没有事实和法律依据。诉讼费依约不属于交强险范围责任，依法不应由上诉人负担。一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予以纠正。被上诉人王渊辩称，不认可上诉人的上诉理由，一审判决正确。被上诉人王渊向一审法院起诉请求：一、判令李正清、贺玉珍、大地财险忻州公司共同赔偿医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损失费、交通费、鉴定费共计13万元；赔偿顺序先由保险公司赔偿，下剩部分再由李正清、贺玉珍赔偿。二、判令李正清、贺玉珍、大地财险忻州公司承担本案诉讼、鉴定费。一审法院认定事实：2016年5月20日12时1分许，李正清驾驶晋Ｈ×××××号小型轿车，沿保德林涛大道由西向东行驶，行至林涛大道与益民路交叉路口时，与贺玉珍驾驶的陕Ｋ×××××号小型面包车相撞后，又撞在路边绿化带上，造成陕Ｋ×××××号小型面包车的乘车人王渊及他人受伤，两车受损的道路交通事故。王渊受伤后，先就诊于保德县人民医院，在该院行X片检查。2016年5月21日转入山西煤炭中心医院被诊断为：右蒙氏骨折，右尺、桡骨神经损伤，右肘软骨组织损伤。王渊在该院进行了手术治疗，于2016年5月30出院，王渊在该院支出医疗费22657.05元。出院嘱咐显示，一年后取内固定物等。2016年6月1日，王渊在府谷县人民医院支出换药费用64元。2016年6月16日，王渊在保德县人民医院支出门诊费用103.8元。2016年7月23日，王渊在山西煤炭中心医院支出门诊医疗费125元。经王渊2016年8月30日委托，2016年9月1日，山西嘉信司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见认为：王渊因交通事故致右孟氏骨折（伸直型），右桡骨小头脱位的后遗症，构成X（十）级伤残。上述损伤的误工期180日，营养期90日，护理期60日。右尺骨内固定取出手术费用约人民币6807-7698元。王渊支出鉴定费4500元。2016年6月16日，保德县公安局交通警察大队作出公交认字[2016]第201605201201号道路交通事故认定书，认定李正清驾车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条第四款之规定，应负本起事故的同等责任；贺玉珍驾车违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第三款之规定，应负本起事故的同等责任，王渊无责任。李正清驾驶的晋Ｈ×××××号小型轿车在大地财险忻州公司投保交强险，保险期间自2016年1月11日0时起至2017年1月10日24时止。一审法院认为，王渊因本起交通事故遭受的损失项目及数额为：（1）根据《最高人民法院的解释》(以下简称《解释》)第十九条规定，医疗费认定为22949.85元，后续治疗费认定为7253元。（2）根据《解释》第二十三条规定和王渊住院天数及医院地点，参照保德财政局保财字【2014】32号文件（《保德财政局关于印发县直机关差旅费管理办法的通知》）规定，住院伙食补助费认定为1700元（100元/天×17天）。（3）根据《解释》第二十四条规定及鉴定意见，营养费认定为1800元（20元/天×90天）。（4）根据《解释》第二十一条规定及鉴定意见，护理费认定为6071元（36933元/年÷365天×60天）。（5）根据《解释》第二十条规定，误工费算至定残前一日，鉴定意见的误工期180日不能作为认定误工费的依据。根据定残日期和王渊工资，王渊误工费认定为17493（5095÷30×103）元。（6）根据《解释》第二十五条规定及王渊伤残等级，残疾赔偿金认定为51656（25828×20×10%）元。（7）根据《解释》第十八条，精神损害抚慰金认定为5000元。（8）根据《解释》第二十二条及王渊证据，交通费认定为3000元。（9）根据王渊提交的鉴定费收据，鉴定费认定为4500元。以上费用总计121422.85元，属于交强险医疗限额项下的费用为33702.85元，伤残限额项下的费用为83220元。大地财险忻州公司承保晋Ｈ×××××号小型轿车的交强险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定，应在交强险限额内赔偿王渊93220元。王渊交强险外的损失，根据李正清与贺玉珍的过错，由李正清与贺玉珍各赔偿14101元[（121422.85元-93220元）×50%]。综上所述，王渊的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五规定，判决：一、大地财险忻州公司赔偿王渊人身损失93220元。款限判决生效之日起三日内付清。二、李正清赔偿王渊人身损失14101元。款限判决生效之日起三日内付清。三、贺玉珍赔偿王渊人身损失14101元。款限判决生效之日起三日内付清。四、驳回王渊的其他诉讼请求。案件受理费2900元，王渊负担190元，大地财险忻州公司负担2080元，李正清负担315元，贺玉珍负担315元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院认为，本案的争议焦点是，一、一审判决关于护理费和误工费的计算是否正确？二、大地财险忻州公司是否应承担诉讼费用？一、关于一审判决关于护理费和误工费的计算是否正确的问题。山西嘉信司法鉴定中心系依法设立并具有司法鉴定许可证的司法鉴定机构，鉴定业务范围有法医（人身伤害）鉴定，故其作出的晋嘉司鉴［2016］临鉴字第173号法医学鉴定意见书具有法律效力，可以作为本案定案依据。大地财险忻州公司认为山西嘉信司法鉴定中心不具备鉴定“三期”的有关资质，但其没有提交相关证据证明山西嘉信司法鉴定中心或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格，其没有提出重新鉴定申请，亦没有说明需要具备什么资质，其主张有何事实和法律依据，故对大地财险忻州公司有关“三期”的鉴定结论不能作为认定案件事实的上诉理由，本院不予采信。王渊提交的山西天桥水电有限公司的书面证明证明其受伤期间未能上班，实际存在误工损失，一审法院据此依据前述法医学鉴定意见书的鉴定意见认定的护理费和误工费并无不当。二、关于大地财险忻州公司是否应承担诉讼费用的问题。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。首先，该条是针对被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用而规定的，也就是说是在已经确定应当由被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用的情况下，就这些费用保险人是否予以理赔进行规范。本案中，一审判决是对被保险人支付的诉讼费用予以判决，而非对被保险人支付的诉讼费用是否应当由保险人承担进行判决。据此，一审判决是对李正清应承担315元诉讼费用进行判决，不是对李正清承担的315元诉讼费用是否由大地财险忻州公司承担而判决。其次，《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。大地财险忻州公司为本案当事人，一审判决依据前述规定确定大地财险忻州公司负担诉讼费用2080元，符合法律规定。《中华人民共和国保险法》第六十六条对人民法院审理民事案件确定诉讼费用时保险人是否应承担并未作出规定和有所涉及，因此大地财险忻州公司依据《中华人民共和国保险法》第六十六条主张不承担本案诉讼费用没有法律依据。第三，《中华人民共和国保险法》第六十六条是保险人对被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用予以承担为一般情况，不承担（即合同另有约定）为例外。大地财险忻州公司认为该条是将诉讼费赔偿责任授权给当事人在合同中约定，只有合同中未约定的情形下诉讼费才由保险人承担的认识是错误的。第四，《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条的内容是“仲裁和诉讼费以及其他相关费用，保险人不负责赔偿和垫付。”该内容也是针对被保险人承担的诉讼费用而作出的，其意思是保险人对被保险人应承担的仲裁和诉讼费以及其他相关费用不负责赔偿和垫付，而不是人民法院确定诉讼费用时保险人不承担诉讼费用，其不能作为人民法院确定诉讼费用时保险公司不承担诉讼费用的依据。第五，保险条款为保险人事先制作的格式条款。《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，大地财险忻州公司没有举证证明其对投保人就《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条的内容予以提示或者明确说明，故大地财险忻州公司据此免除自身责任的主张不能成立。综上，一审判决由大地财险忻州公司负担诉讼费用2080元并无不当。综上所述，大地财险忻州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费399元，由大地财险忻州公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 勇审判员 冯慧波审判员 刘海霞二〇一七年九月六日书记员 赵 慧