云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云03民终1328号上诉人（原审被告）：何选吉，女，汉族，1974年11月23日生麒麟区人，住麒麟区。委托诉讼代理人杨永明，曲靖市麒麟区（特别授权代理）。被上诉人（原审原告）：代菊芬，女，汉族，1971年11月19日，麒麟区人，麒麟区号委托诉讼代理人张振纲，国浩昆明律师事务所律师（特别授权代理）。原审被告：阳光财产保险股份有限公司曲靖中心支公司。负责人：范光国（总经理）组织机构代码：79720100-1。住所地：曲靖市麒麟西路**（石油大厦**）。上诉人何选吉因与被上诉人代菊芬、原审被告阳光财产保险股份有限公司曲靖中心分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2016）云0302民初184号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。上诉人何选吉上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或改判何选吉不承担赔偿责任。事实和理由：1、一审判决程序违法。原审案件是钟旋主办，钟旋开完庭后案件交由王晓良法官，如果由王晓良法官判决此案，应当重新组织开庭审理。重新鉴定结论出来后，法官应组织双方当事人开庭当面质证，原审判决没有组织双方当事人质证就判决,属程序违法。一审判决第5页说被告何选吉没有异议错误；2、原审判决对医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费、财产损失费、鉴定费认定不当。关于医疗费及后期治疗费。原审判决第5页认定的医疗费是l5159.18元，在判决书第6页就将医疗费认定为16089.52元，认定错误。事实上正式发票是l4510.52元的医疗费，其中应扣减医治糖尿病及其并发症肾囊肿的费用(大概是2000余元，详见《用药清单》标注部分盐酸二甲双胍缓释片、格列齐特缓释片、胰岛素注射液400iu(基)、感冒胶囊、止咳化痰口服液、氯化钾口服液、血清胰岛素测定、血清C肽测定、葡萄糖测定、微量血糖测定、胰岛素释放试验、C肽释放试验)，二次鉴定的183.22元仅是治疗感冒的费用，该鉴定意见由于水平问题没有得到如实客观反映，何选吉对此份鉴定提出质疑，原审判决主观推定何选吉没有意见不当。后期治疗费500元，没有治疗的项目和用途，属于人情评定。关于住院伙食补助费。原审判决认定为2900元不当，这29天当中何选吉家人轮流照顾了9天，这9天中的住院伙食补助费何选吉已经支付，并且何选吉支付过2000元的住院伙食补助费，原审判决认定的2900元住院伙食补助费因何选吉已经支付，原审判决不应重复支持。原审判决对何选吉提供的《录音》证据不能视而不见。关于营养费。何选吉家人在医院已经保证了代菊芬的营养，并且何选吉支付过2000元的住院伙食补助费，这当中就考虑了营养费，原审判决不应重复支持。关于财产损失费。原审判决认定的3060元的财产损失费缺少真实有效的证据支持。代菊芬伪造虚假的单据故意扩大损失，一辆新的电瓶车也就是这个价格，代菊芬提供的单据不是正规店提供的发票，不能作为定案的依据。电动车受损是事实，但要实事求是，修理费充其量不超过2000元。原审判决何选吉承担l060元修理费是不当的。关于鉴定费，被上诉人代菊芬申请作出的鉴定是单方鉴定，该鉴定结论已经被后来的鉴定意见推翻，误工日的评定没有鉴定资质，属于无效鉴定。至于误工日如何计算，在《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件的若干意见》第二十条有明确规定。因此，第一次代菊芬申请鉴定支付的鉴定费理所当然由代菊芬承担，原审判决将此笔鉴定费判由上诉人何选吉承担不当。至于何选吉申请作出的二次鉴定，何选吉支付了1200元鉴定费，由于鉴定机构错开交款人名字及没有将此鉴定费发票一并寄给法院，加之，一审法院对二次鉴定意见没有组织双方当事人开庭质证，导致原审判决对这1200元鉴定费没有作出认定，这1200元鉴定费应由代菊芬承担。被上诉人代菊芬未作答辩。代菊芬向一审法院起诉请求：判令被告阳光财产保险有限公司曲靖中心支公司在交强险赔偿责任限额范围内赔偿其医疗费15159.18元、住院伙食补助费2900元、营养费1450元、后续治疗费2000元、误工费7110元、护理费4350元、交通费800元、鉴定费1240元、电动车修理费3060元，共计38069.18元。不足部分由被告何选吉赔偿。一审法院认定事实：2015年10月12日14时30分，被告何选吉驾驶云Ｄ×××**号车在曲靖市麒麟区M处时，与陈木贵（原告代菊芬之夫）驾驶的电动车（系他人所有）相撞，造成两车部分受损，陈木贵、代菊芬受伤的道路交通事故。经曲靖市公安局麒麟分局交通警察大队针对上述事故出具了《道路交通事故认定书》，认定被告何选吉负责全部责任。交通事故发生后，原告在曲靖市第一人民医院住院治疗，伤情被诊断为右手第5掌骨基底部骨折、全身多处皮肤浅表挫伤，右肾囊肿，2型糖尿病，住院期，住院期间自2015年10月12日至2015年11月10日止9天，出院通知书载明“1.继续糖尿病治疗；2.石膏固定患肢4-6周；3.定期复查（2.3.6个月）；4.多休息；5.住院期间需1人护理；6.加强营养，适当功能恢复锻炼，避免患肢过度负重，激烈运动；7.不适随诊”。原告出院后，因伤情未完全康复又到陆良戴家尧骨科医院门诊治疗。原告共支付医疗费15159.18元（含被告何选吉预交的3000元和原告医治糖尿病及感冒的药物费用183.22元），原告于2015年12月24日委托曲靖明鉴司法鉴定中心鉴定，该鉴定中心做出明鉴字2015第646号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、代菊芬后期医疗费需约人民币2000元；2、误工期评定为90日。原告支付620元鉴定费。另查明，被告驾驶的云Ｄ×××**号车辆在被告阳光财产保险股份有限公司曲靖中心支公司投保了机动车交强险，交通事故发生在保期内。原告住院期间，被告垫付医疗费4113.56元。一审法院认为，公民享有生命健康权。原告因交通事故受伤，经交警部门认定被告何选吉承担此次事故的全部责任，原告无责任，因此，被告何选吉应承担赔偿责任。在本案中被告何选吉为原告垫付的医疗费合计4113.56元，本院予以确认，原告诉请的部分费用无证据证实和不符合法律规定，本院不予全部支持。原告损失的医疗费应减去原告医治糖尿病及感冒的药物费用183.22元，为16089.52元（含被告何选吉垫付的4113.56元），住院期，住院期间伙食补助费29天×100元＝2900元（90天×79元）7110元；后期治疗费500元、护理费（29天－2天）×100元＝2700元；营养费（29天×20元）580元；鉴定费620元；交通费200元；电动车修理3060元，共计33759.52元。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿，超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；…。”《最高人民法院关于道路交通损害赔偿司法解释理解与适用》第十六条规定，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由被告何选吉承担赔偿责任。涉及死亡伤残赔偿限额项下：护理费2700元、误工费7110元，合计9810元，未超出死亡伤残赔偿限额，由保险公司承担赔偿。涉及医疗费赔偿限额项下：医疗费16089.52元、住院伙食补助费2900元、后期治疗费500元，营养费580元，计20069.52元，已超出医疗赔偿限额1万元，保险公司承担10000元，超出部分10069.52元由被告何选吉承担赔偿，财产损失费3060元，已超出2000元限额，保险公司承担2000元，超出部分1060元由被告何选吉承担赔偿，鉴定费620元不属保险赔偿范围，应由被告何选吉承担赔偿。被告何选吉垫付的费用4113.56元应从上述赔偿费用中予以扣除。被告何选吉抗辩提出的，向原告支付过2000元的生活费，因证据不足，本院不予认可。电动车虽不属原告所有，但电动车在交通事故中受损且原告支付了相应的修理费，其因交通事故造成了损失，原告的请求符合法律规定，本院不支持两被告的抗辩。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、由被告阳光财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告代菊芬10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告代菊芬护理费2700元、交通费200元、误工费7110元；在财产损失限额内赔偿2000元；二、不足部分11749.52元，由被告何选吉赔偿给原告代菊芬，扣除被告何选吉垫付的医疗费4113.56元，还应支付给原告代菊芬7635.96元；三、驳回原告代菊芬的其他诉讼请求。上述款项在判决生效后二十日内履行完毕。案件受理费50元免交。二审审理中，何选吉提交了曲靖珠源司法鉴定中心出具的发票及其《情况说明》各1份，用以证实其申请重新鉴定支付鉴定费1200元的事实。代菊芬的代理人针对何选吉的该项上诉主张，表示只要何选吉能提供相应的发票予以证实，对该项主张则予以认可。故本院依法予以采信。经二审审理查明的事实，除“支付鉴定费的事实为：何代菊芬支付鉴定费720元、专家费520元，合计1240元。何选吉支付鉴定费1200元。”和“代菊芬治疗支付医疗费的事实为：“医疗费总额为16272.74元（15159.18元+1113.56元），其中治疗其他疾病的医疗费为183.22元”外，其余与一审认定一致，本院依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：1、一审法院审理本案是否违反法定程序的问题；2、何选吉是否向代菊芬支付过2000元的住院伙食补助费，以及一审法院认定代菊芬因交通事故造成的经济损失医疗费、住院伙食补助费、营养费、财产损失费和鉴定费是否正确的问题。一审法院于2016年1月29日开庭审理本案，审理案件的合议庭组成人员为审判员钟旋、人民陪审员岳桂芬和武昔花，判决书中所列的合议庭组成人员与此相符。故上诉人提出一审法院是王晓良审理本案的上诉理由，与事实不相符，本院依法不予支持。何选吉对代菊芬提交的明鉴司法鉴定中心出具的鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定，在二审中对曲靖珠源司法鉴定中心出具的鉴定意见已进行了质证，该鉴定意见系一审法院依照法定程序委托具有相应资质的鉴定机构作出，本院依法予以采信。代菊芬诉状中主张医疗费为15079.4元（曲靖市第一人民医院出具的4张医疗单据中分别载明的医疗费金额为14510.52元、76.28元、5.5元和76.28元，戴家荛医院出具的2张医疗单据分别载明医疗费金额为401.10元和86元），一审庭审中代菊芬提供曲靖市第一人民医院出具的2张医疗费单据中分别载明医疗费金额为76.28元和3.5元，合计为79.78元，代菊芬并将该79.78元医疗费作为增加的诉讼请求提出，故其主张的总的医疗费为15159.18元。一审庭审中何选吉提交了4张代菊芬治疗的医疗费单据，金额为1113.56元（5.5元+152.56元+5.5元+950元），该笔费用系何选吉支付，单据亦由其持有，代菊芬未作为诉讼请求提出，但因该笔费用确系代菊芬治疗支出的医疗费，故一审法院认定代菊芬的医疗费总额为16272.74元（15159.18元+1113.56元），扣除鉴定意见中治疗其他疾病的183.22元后为16089.52元正确。代菊芬住院治疗29天，其只认可何选吉安排人员护理2天，何选吉不能提供足够的证据证实其家人轮流护理了9天，依法应由其承担举证不能的法律责任。何选吉提出其向代菊芬支付了2000元的生活费，由于代菊分不予认可，何选吉未能提供足够的证据予以证实，依法亦应承担举证不能的法律责任。一审法院根据法律的规定和代菊芬的伤情，认定代菊芬因伤造成的经济损失护理费、住院伙、住院伙食补助费和营养费正确提供的修理费发票等证据能够证实在交通事故中造成其驾驶的电瓶车损坏并造成3060元的经济损失，一审法院据此所作的认定正确。根据代菊芬提供的鉴定费发票和收费收据，其支付鉴定费720元（后期医疗费评估360元、误工期评定费360元），支付打字复印费、专家费520元。根据何选吉提供的鉴定费发票，其支付重新鉴定费1200元，何选吉申请重新鉴定支付鉴定费1200元（后期医疗费评估600元、用药审查600元），根据两次鉴定意见内容，以及在代菊芬主张的2000元后期治疗费中依法应予支持500元，在代菊芬的医药费16272.74元，依法扣减183.22元的实际，在总计2440元的鉴定费中，由何选吉承担1800元(620元+1200元)适当。综上所述，上诉人何选吉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费免交。本判决为终审判决。审判长  雷仙莲审判员  刁云霞审判员  廖 锐二〇一七年九月三十日书记员  阮靖涵