重庆市第二中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)渝02刑终329号原公诉机关重庆市万州区人民检察院。上诉单位（原审被告单位）重庆市众人广告传媒有限公司，组织机构代码56993588-X，住所地重庆市万州区白岩路396号，法定代表人许大全。诉讼代表人许大和，男，系重庆市众人广告传媒有限公司催收组主管。上诉人（原审被告人）许大全，男，1965年8月17日出生于重庆市万州区，汉族，初中肄业文化，系重庆市众人广告传媒有限公司法定代表人，住重庆市万州区。因涉嫌犯非法吸收公众存款罪，于2015年4月17日被重庆市万州区公安局刑事拘留，同年5月20日被执行逮捕，现羁押于重庆市万州区看守所。辩护人袁朝山，重庆法韵律师事务所律师。重庆市万州区人民法院审理重庆市万州区人民检察院指控原审被告单位重庆市众人广告传媒有限公司、原审被告人许大全犯非法吸收公共存款罪一案，于2017年6月28日作出（2016）渝0101刑初450号刑事判决。原审被告单位重庆市众人广告传媒有限公司、原审被告人许大全不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉单位诉讼代表人、上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。重庆市万州区人民法院判决认定，2011年3月10日，被告人许大全出资在重庆市万州区工商行政管理局注册成立重庆市众人广告传媒有限公司（以下简称众人公司），经营范围为：设计、制作、代理、发布广告，商务信息咨询服务，网站开发及维护，软件开发，从事投资业务（不得从事金融、财政信用业务），商务信息咨询服务等。众人公司还在垫江、梁平、忠县、涪陵、长寿、奉节、渝北设立了7个办事处。该公司在未经有关部门批准的情况下，被告人许大全组织公司人员通过建立宣传网站等方式，办事处还以散发宣传单、张贴广告以及发展代理商、市场部经理等方式向社会公开宣传。以委托投资的方式，与投资客户签订投资委托代理协议向社会公众吸收资金，用于该公司经营的山东东明旧城改造等项目及部分还本付息等。同时该公司还开展“一对一”居间借款业务，即众人公司根据贷款客户资金需求量，后组织借款人资金，由众人公司与借、贷双方分别签订居间协议，借、贷双方直接签订借款合同（借条），众人公司向借款方承诺贷款方不能按期偿还，则由公司负责还本付息。2016年1月29日经重庆正宏会计师事务所鉴定，截止该日，被告单位众人公司涉嫌非法吸收公众存款共计1234人次，金额123637000元，包含“一对一”借款转合同计入项目直接借款金额6190000元；退还132人次，退还金额20470000元；尚未退还1112人次，金额103167000元。该鉴定意见情况说明中载明被告单位支付了“一对一”借款73470000元。2017年3月7日经重庆市正宏会计师事务所补充鉴定，被告单位众人公司直接借款459人，金额56357000元，其中1500000元为续期存款,已退还5740000元，未退还金额为50617000元；“一对一”借款312人，金额67280000元，其中2200000元为续期存款，已退还20470000元，未退还52500000元。2017年6月23日，经重庆市正宏会计师事务所再次补充鉴定，被告单位众人公司涪陵办事处集资参与人为77人，金额6180000元。其中直接借款58人，金额4530000元；“一对一”借款19人，金额1650000元。被告人许大全的犯罪金额应为（2015）涪法刑初字第00657号刑事判决书认定的犯罪金额与司法鉴定意见书中载明的直接借款金额的并集，同时扣减相应续期金额，经计算为56177000元。被告单位众人公司本案的犯罪金额为被告人许大全的犯罪金额减除涪陵办事处的涉案金额，经计算为49517000元。2015年4月10日及4月14日，被告人许大全两次向办案民警发送手机短信称准备回万州接受调查。其中2015年4月14日发短信称其在外地的事情已处理好，星期四到公安机关报到。同日，被告人许大全在湖南省永州市东安县火车站被民警抓获归案。另查明，被告单位下设部分办事处相关主体已被追究刑事责任。其中经重庆市涪陵区人民法院判决,被告单位众人公司被判处罚金，办事处负责人况常陵被判处有期徒刑,所涉非法吸收的存款已责令被告单位众人公司发还予各集资参与人。经该院认定，众人公司涪陵办事处共涉集资参与人75人，涉案金额666万元。另外，被告单位众人公司奉节办事处负责人刘某、梁平办事处负责人肖某被判处有期徒刑并处罚金，垫江办事处负责人余某被起诉。万州区人民法院认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、抓获经过、到案经过、手机短信截图、众人公司营业执照、户籍资料、众人公司文件、（2015）涪法刑初字第00657号刑事判决书、（2016）渝0236刑初344号刑事判决书、（2016）渝0228刑初7号刑事判决书、渝垫检刑诉[2016]166号起诉书、许大全、肖某等人的银行流水及现金明细账，重庆正宏会计师事务所对众人公司涉嫌非法吸收公众存款司法会计鉴定意见书及补充鉴定意见，刘某1等集资参与人的证言及其《委托代理投资协议》、证人王某等人的证言（词）及《民间借贷居间协议》、借条，证人李某、肖某、黄某、冉某、许某、余某、袁某、何某、张某、王某1、刘某、滕某、黄某1、周某、秦某等人的证言，被告人许大全的供述等。万州区人民法院判决认为，被告单位众人公司未经国家金融管理机构批准，公开向社会宣传，并承诺在一定期限内以享受投资利益、分红等方式给付回报，向社会不特定对象吸收资金，破坏金融秩序，数额巨大；被告人许大全为被告单位的法定代表人，系单位犯罪的直接主管人员，其行为均已构成非法吸收公众存款罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人许大全自动投案并如实供述其主要犯罪事实，系自首，可对其从轻处罚。被告单位已退还部分集资参与人本金并支付部分利息，在量刑时予以酌情考虑。对公诉机关提出对被告单位众人公司判处罚金；对被告人许大全判处八年以上十年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议，部分采纳。对被告人许大全的辩护人提出对其适用缓刑的辩护意见，因被告人的罪行尚不符合适用缓刑的条件，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条、第三十条、第三十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、《最高人民法院》第一条、第二条第（八）项、第（九）项、第三条第二款第（一）项之规定，判决：一、被告单位重庆市众人广告传媒有限公司犯非法吸收公众存款罪，判处罚金人民币三十万元。二、被告人许大全犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币二十万元。三、责令被告单位重庆市众人广告传媒有限公司对各集资参与人的经济损失进行退赔。上诉单位众人公司上诉称该公司合法成立，在工商部门有营业执照，投资人都自己去考察过项目并自愿投资，公司开展的是委托代理投资业务，不构成非法吸收公众存款罪。上诉人许大全上诉称一审判决认定的金额有误，应当扣除单位员工投资到公司的金额。辩护人的辩护意见是，1、出资人系自愿出资并亲自考察过项目，众人公司也告知了各出资人的风险，众人公司的行为不构成非法吸收公众存款罪，许大全亦不构成犯罪。2、原判认定犯罪金额有误，应当扣除众人公司垫付的资金本金、已支付的利息、到期后续期的金额、公司员工及许大全亲朋好友投入的金额。3、原判量刑过重。经二审审理查明的事实、证据与一审判决认定的事实、证据相同。万州区人民法院在判决书中列明了证明本案事实的证据，本院对一审判决认定的事实、证据予以确认。针对上诉单位、上诉人及其辩护人的上诉理由及辩护意见，综合评判如下：关于上诉单位重庆市众人广告传媒有限公司、上诉人许大全是否构成非法吸收公众存款罪的问题，经查，现有证据证实，众人公司未经有关部门批准，通过各种途径向社会公开宣传，与集资客户签订投资代理委托协议，并承诺按月支付客户投资基础保障收益或投资收益、到期后收益分红等回报，向公众吸收资金，其行为系变相吸收公众存款，应当认定众人公司及许大全构成非法吸收公众存款罪。出资人是否系自愿及是否被告知风险、公司是否合法成立不影响本罪的认定。关于本案的犯罪金额问题，本院认为，众人公司垫付的资金本金、已支付的利息、公司员工及许大全亲朋好友投入的金额不应当从犯罪金额中扣除，原判在将到期后续期的金额扣除后，认定的犯罪金额是正确的。本院认为，上诉单位重庆市众人广告传媒有限公司未经国家金融管理机构批准，公开向社会宣传，并承诺在一定期限内以享受投资利益、分红等方式给付回报，向社会不特定对象吸收资金，破坏金融秩序，数额巨大；上诉人许大全为该单位的法定代表人，系单位犯罪的直接主管人员，其行为均已构成非法吸收公众存款罪。原判根据许大全犯罪的事实、性质、社会危害程度，作出的量刑适当，许大全的辩护人关于原判量刑过重的理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 翟 羽审判员 余 华审判员 刘 梅二〇一七年九月十四日书记员 贾一豪