重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝01民终5995号上诉人（原审原告暨并案被告）：重庆长峡建设有限公司，住所地重庆市长寿区凤城街道向阳路21号，统一社会信用代码915001152033599024。法定代表人：华乃成，该公司总经理。委托诉讼代理人：甘国静，重庆瀚沣律师事务所律师。被上诉人（原审被告暨并案原告）：李杨，男，1990年4月29日出生，汉族，住重庆市长寿区。委托诉讼代理人：肖祥熙，重庆优浩律师事务所律师。上诉人重庆长峡建设有限公司（以下简称长峡公司）因与被上诉人李杨工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市长寿区人民法院（2017）渝0115民初441号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人长峡公司的委托诉讼代理人甘国静，被上诉人李杨的委托诉讼代理人肖祥熙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长峡公司上诉请求：依法撤销重庆市长寿区人民法院（2017）渝0115民初441号民事判决，依法改判长峡公司不向李杨支付工伤保险待遇。事实和理由：重庆市长寿区人力资源和社会保障局草率作出《工伤认定书》，错误认定李杨为工伤。李杨并非我公司员工，其自始至终从未提供过劳动合同、社保缴纳证明或者税金缴纳证明等证明工作关系的证据，也从未提交过盖有我公司公章的工作证件。李杨声称是在上班途中发生交通事实，但据我公司核实，李杨声称的班组当日并未上班，因此李杨发生交通事故之日是否是去上班，去哪儿上班并不能自圆其说。李杨从受伤之日到李杨到公司要求赔偿时隔一年之久，与常理不符。李杨在交通事故中存在重大过错，其明知朱某无证驾驶，仍搭乘其两轮摩托车，将自己置于巨大风险之中，应承担全部责任。李杨辩称，李杨所受之伤已被认定为工伤，且该工伤认定决定书的效力已由生效判决予以确认，故长峡公司应向李杨承担相应的工伤保险赔偿责任。请求依法驳回长峡公司的上诉请求。长峡公司向一审法院起诉请求：判令长峡公司不向李杨支付工伤保险待遇款525322.28元。并案原告李杨向一审法院提出诉讼请求：判令长峡公司向李杨支付工伤保险待遇款1018536.49元。一审法院认定事实：2013年4月17日7时25分许，李杨搭乘案外人朱某驾驶的渝Ｂ×××××号普通两轮摩托车由长寿区八颗街道沿长寿区菩提东路往卫古路方向行驶，途经菩提东路××人行横道路段时，与同方向由案外人吕某某骑行的自行车相撞，造成案外人朱某、吕某某、李杨受伤的交通事故。当日，李杨被送往重庆市长寿区人民医院救治，被诊断为（1）重型开放性颅脑伤：左额颞叶硬膜下血肿、左侧额叶脑挫伤、脑内小血肿、额骨骨折、前颅底粉碎性骨折、眼眶、鼻骨骨折、颅内积气；（2）全身多处皮肤挫裂伤。李杨此次住院1天，花费医疗费5994.21元。同日，李杨到重庆市第四人民医院治疗，被诊断为：1、脑挫裂伤伴脑内血肿（双额叶、左顶叶），2、弥漫性脑肿胀，3、创伤性硬膜外血肿（双额、左颞顶），3、外伤性蛛网膜下腔出血，4、颅内积气，5、颅骨粉碎性凹陷性骨折（双额），6、左颞顶、前颅窝底骨折，7、双侧眶壁、左视神经管骨折，8、皮肤裂伤（右眉弓、左额），李杨此次住院92天，花费医疗费182071.33元。2013年8月19日，李杨因手术后颅骨缺失（双额部）再次到重庆市第四人民医院治疗，住院19天，花费医疗费54671.91元。2013年9月，李杨在中国平安人寿保险股份有限公司获得意外伤害医疗保险金10000元。2014年5月24日，李杨到重庆市长寿区人民医院住院1天，主要诊断为癫痫持续状态，其他诊断为颅内感染、心动过速、脑外伤后综合症，花费医疗费2918.27元（其中个人支付1914.97元）。同日，李杨因脑脊液鼻漏、癫痫持续状态、颅内感染、颅内积气、颅脑外伤术后到解放军第三军医大学新桥医院治疗，住院23天，花费医疗费71002.28元及药品费2914.10元。2014年6月26日，李杨再次到解放军第三军医大学新桥医院治疗，主要诊断为脑脊液鼻漏、颅内外伤术后、双侧嗅神经损伤，住院12天，花费医疗费5328.08元（其中个人支付4226.30元）。2014年11月7日，李杨因颅骨修补术后感染到河南省第二人民医院治疗，住院16天，花费医疗费6049.35元。2014年12月16日，李杨到中国人民解放军第九十一中心医院治疗，主要诊断为脑外伤术后，其他诊断为头皮感染并缺损、脑脊液鼻漏，住院7天，花费3663.40元。2014年12月25日，李杨到北京天坛医院治疗，花费359.63元。2015年1月1日，李杨到中国人民解放军总医院治疗，被诊断为车祸伤术后颅骨缺损伴感染、破溃，住院27天，花费医疗费29109.05元。2015年12月26日，李杨到中国人民解放军总医院作整形修复治疗，主要诊断为颅骨缺损、头部外伤后，其他诊断为右额部游离皮瓣移植术后，住院23天，花费医疗费13922.78元。2016年6月20日，李杨再次到中国人民解放军总医院作整形修复治疗，被诊断为瘢痕性秃发、头部外伤性颅骨缺损、头皮扩张器置入术后，住院22天，花费医疗费42473.65元。另查明，2014年3月25日，李杨向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与长峡公司之间存在劳动关系，该委驳回了李杨的仲裁请求。李杨遂于2014年5月19日向一审法院提起诉讼，该院于2015年3月19日作出（2014）长法民初字第02715号民事判决书，驳回了李杨的诉讼请求。2015年9月1日，重庆市长寿区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定李杨所受之伤为工伤。2015年11月5日，长峡公司不服该工伤认定决定书，以重庆市长寿区人力资源和社会保障局为被告，以李杨为第三人，向一审法院提起行政诉讼，要求撤销重庆市长寿区人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》。该院作出（2015）长法行初字第00360号行政判决书，驳回了长峡公司的诉讼请求。长峡公司不服该判决，向重庆市第一中级人民法院提起上诉，该院作出驳回上诉，维持原判的终审判决。2015年11月9日，重庆市长寿区劳动能力鉴定委员会鉴定李杨为伤残玖级，无生活自理障碍。李杨不服该鉴定结论，于2015年12月17日向重庆市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定，该委于2016年5月13日作出《再次鉴定结论书》，鉴定李杨为伤残陆级，无生活自理障碍。2016年11月8日，李杨向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与长峡公司解除劳动关系，并由长峡公司向其支付医疗费428503.99元、停工留薪期工资62100元、鉴定期间的生活津贴97807.50元、一次性伤残补助金82800元、一次性工伤医疗补助金51750元、一次性伤残就业补助金248400元、交通费3875元、住院伙食补助费12100元、护理费24200元、营养费2000元（仲裁庭审中已撤回）、鉴定费5000元。该委于2016年12月28日作出渝长劳人仲案字[2016]第1041号仲裁裁决书，裁决：一、长峡公司支付李杨工伤保险待遇款525322.28元（含医疗费116698.28元、一次性伤残补助金60528元、一次性工伤医疗补助金51750元、一次性伤残就业补助金248400元、停工留薪期工资22698元、护理费20600元、伙食补助费1648元、交通费3000元）；二、驳回李杨的其他仲裁请求。长峡公司、李杨均不服该裁决，向该院提起诉讼。一审法院认为，李杨所受之伤已被认定为工伤，并经鉴定为伤残陆级，其依法应享受工伤保险待遇。长峡公司未为李杨参加工伤保险，应按照《工伤保险条例》规定的项目及标准向李杨支付工伤保险待遇。李杨、长峡公司均未向该院提交李杨受伤时的月工资标准，故该院以李杨受伤时重庆市上年度职工月平均工资标准即3783元/月计算其月工资。李杨应获得的工伤保险待遇如下：1、医疗费。李杨受伤后先后到重庆市长寿区人民医院、重庆市第四人民医院、解放军第三军医大学新桥医院、河南省第二人民医院等医院住院治疗，产生的医疗费应当由长峡公司负担。根据李杨提供的医疗费票据，显示其受伤后接受治疗花费418372.96元，故长峡公司应向李杨支付医疗费418372.96元。2、住院伙食补助费。根据重庆市人力资源和社会保障局关于《工伤保险条例》（修订）实施有关政策问题的通知（渝人社发[2010]284号）第四条的规定，2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行。李杨受伤后先后到重庆市第四人民医院、解放军第三军医大学新桥医院、中国人民解放军总医院等医院住院治疗，累计住院243天，长峡公司应向李杨支付住院伙食补助费1944元（8元/天×243天）。现李杨对仲裁裁决的住院伙食补助费1648元无异议，该院予以确认，故长峡公司应向李杨支付住院伙食补助费1648元。3、住院期间护理费。李杨累计住院243天，住院期间主要由其母亲护理，李杨主张100元/天的护理费符合市场标准，现李杨对仲裁主张的护理费20600元无异议，符合法律规定，该院予以确认。故长峡公司应向李杨支付住院期间护理费20600元。4、停工留薪期工资、生活津贴。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条第一款规定，职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：（一）连续工龄不满10年的，按本人工资的70%发给；（二）连续工龄满10年不满20年的，按本人工资的80%发给；（三）连续工龄满20年不满30年的，按本人工资的90%发给；（四）连续工龄满30年及其以上的，按本人工资的95%发给。李杨因发生交通事故受伤被诊断为：1、脑挫伤伴脑内血肿（双额叶、左顶叶）；2、弥漫性脑肿胀；3、创伤性硬膜外血肿（双额、左颞顶）；4、外伤性蛛网膜下腔出血；5、颅内积气；6、颅骨粉碎性凹陷性骨折（双额）；7、左颞顶、前颅窝底骨折；8、双侧眶壁、左视神经管骨折；9、皮肤裂伤（右眉弓、左额）；10、脑脊液鼻漏。其对应的停工留薪期为6个月，且李杨在庭审中认可按照6个月计算其停工留薪期待遇，故长峡公司应支付李杨停工留薪期工资22698元（3783元/月×6月）。李杨于2015年12月17日向重庆市劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，至2016年5月13日该委作出再次鉴定结论书，共计4个月零27天，其中2015年12月17日至2015年12月31日期间的工作日为10天，2016年5月1日至2016年5月13日期间的工作日为10天。李杨在庭审中自愿要求只主张再次鉴定期间的生活津贴，系其真实意思表示，故长峡公司应向李杨支付生活津贴13027.43元[（3783元/月×4+3783元/月÷21.75天×20天）×70%]。6、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资。李杨为六级伤残，长峡公司应支付李杨一次性伤残补助金为60528元（3783元/月×16月）。7、一次性工伤医疗补助金。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。李杨于2016年11月8日向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与长峡公司之间的劳动关系，并由长峡公司支付工伤保险待遇。故李杨的一次性工伤医疗补助金的工资标准应按照2015年度重庆市职工年度平均工资5175元/月计算。即长峡公司应向李杨支付一次性工伤医疗补助金51750元（5175元/月×10月）。8、一次性伤残就业补助金。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。李杨为六级伤残，故长峡公司应支付其一次性伤残就业补助金为248400元（5175元/月×48月）。9、鉴定费。李杨未向该院提交鉴定费票据，应承担举证不能的法律后果，故该院对李杨要求长峡公司支付鉴定费5000元的请求不予支持。10、交通费。李杨受伤后多次到市外医院进行治疗，结合李杨工伤治疗及工伤认定、劳动能力鉴定的实际情况，该院酌情主张交通费2000元。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决如下:“一、原告（并案被告）重庆长峡建设有限公司于本判决生效之日起7日内向被告（并案原告）李杨支付医疗费418372.96元、住院伙食补助费1648元、护理费20600元、停工留薪期工资22698元、生活津贴13027.43元、一次性伤残补助金60528元、一次性工伤医疗补助金金51750元、一次性伤残就业补助金248400元、交通费2000元等工伤保险待遇款共计839024.39元；二、驳回原告重庆长峡建设有限公司的诉讼请求；三、驳回并案原告李杨的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告重庆长峡建设有限公司负担。”双方在二审中没有举示新的证据，本院查明的事实与一审相同。本院认为，李杨所受之伤为工伤已经生效的行政判决书所确认，并经鉴定为伤残陆级，其依法应享受工伤保险待遇。长峡公司未为李杨参加工伤保险，故应向李杨支付工伤保险待遇。首先，长峡公司上诉称“李杨并非是我司员工”，虽生效的民事判决也认定“不能确认李杨、长峡公司之间存在劳动关系”，但在李杨已被认定为工伤的前提下，长峡公司仍应承担支付工伤保险待遇的用工主体责任。其次，长峡公司的其他上诉理由均为不应认定李杨所受之伤为工伤，但该工伤认定已经生效的行政判决书所羁束，所以长峡公司的相应上诉理由没有事实与法律依据。综上，长峡公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆长峡建设有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 方剑磊审 判 员 刘家秀审 判 员 康 炜二〇一七年九月十九日法官助理 阎海峰书 记 员 李艾玲