上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0109民初14895号原告：姚季萍，女，1960年2月13日出生，汉族，住上海市。委托诉讼代理人：胡嘉沁，上海市百良律师事务所律师。被告：颜荡生，男，1974年10月6日出生，汉族，户籍地江苏省淮安市。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：孙佩勋，北京市惠诚律师事务所上海分所律师。委托诉讼代理人：刘祎，北京市惠诚律师事务所上海分所律师。原告姚季萍与被告汤晶惠、颜荡生、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年8月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姚季萍的委托诉讼代理人胡嘉沁、被告颜荡生、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安保险上海分公司)的委托诉讼代理人刘祎到庭参加诉讼。审理中，原告申请撤回对被告汤晶惠的起诉，本院口头裁定予以准许。本案现已审理终结。原告姚季萍向本院提出诉讼请求：要求赔偿医疗费86,513.18元、残疾赔偿金253,844.8元、护理费5,700元(包括一、二期)、营养费4,200元(包括一、二期)、鉴定费2,000元、误工费16,100元(包括一、二期)、衣物损失费500元、交通费500元、精神损害抚慰金11,000元、住院伙食补助费780元、律师费3,000元，保留二次手术发生费用的诉权。事实和理由：2015年7月5日20时47分许，汤晶惠驾驶被告颜荡生所有的苏H4XX**小客车行驶至东江湾路出东体育会支路南约40米处，适逢原告乘坐过建龙骑行的助动车行驶至此，双方发生碰撞造成交通事故，致使原告受伤、车辆损坏。经上海市公安局虹口分局交通警察支队认定汤晶惠负事故次要责任、过建龙负事故主要责任、原告无责。事发期间，肇事车辆在被告平安上海分公司处投保机动车交通事故责任强制保险(以下简称交强险)和商业第三者责任保险(以下简称商业三者险)。现原告诉至本院要求被告平安保险上海分公司在保险范围内承担赔偿责任，汤晶惠系被告颜荡生雇佣人员，不足和超出保险范围的部分由被告颜荡生承担。原告提供证据如下：1、道路交通事故认定书；2、驾驶证、行驶证、保单；3、病史资料、出院小结及医疗费收据；4、司法鉴定意见书、5、鉴定费发票、律师费发票；6、户口本；7、收入证明、退休返聘人员劳务协议。被告颜荡生辩称，对交通事故认定书认定的事实情况及责任认定无异议。汤晶惠系自己雇佣人员，事故发生时正工作中，同意由自己承担赔偿责任。对部分赔偿项目有异议。被告平安保险上海分公司辩称，对交通事故认定书认定的事实情况及责任认定无异议。被告颜荡生在自己处商业三者险保额为100万元，购买不计免赔险。医疗费中应扣除医保统筹支付17,306.02元、住院伙食费201.5元及非医保部分；原告已经超过退休年龄，不同意赔偿误工费；同意营养、护理一、二期费用一并处理；诉前垫付医疗费1万元一并处理。本案经审理认定事实如下：2015年7月5日20时47分许，汤晶惠驾驶被告颜荡生所有的苏H4XX**小客车行驶至东江湾路出东体育会支路南约40米处，适逢原告乘坐过建龙骑行的助动车行驶至此，双方发生碰撞造成交通事故，致使原告受伤、车辆损坏。经上海市公安局虹口分局交通警察支队认定汤晶惠负事故次要责任、过建龙负事故主要责任、原告无责。另查明，1、肇事车辆在被告平安保险上海分公司处投保交强险及商业三者险，商业三者险的责任限额为100万元，约定不计免赔特别条款。2、驾驶员汤晶惠系被告颜荡生雇佣人员，事故发生时正工作中。3、原告伤后至上海长海医院、杨浦区中心医院治疗，诊断：左胫骨平台粉碎性骨折、右肱骨大结节粉碎性骨折、左小腿皮肤脱套伤。4、2016年10月24日上海瀛识医疗科技有限公司司法鉴定所出具司法鉴定意见书：被鉴定人姚季萍因交通事故致左胫骨平台粉碎性骨折、右肱骨大结节粉碎性骨折，现左膝关节活动受限，右肩关节活动受限，分别评定XXX伤残。给予伤后休息180日、营养90日、护理90日。择期行内固定拆除术，给予休息30日、营养15日、护理15日。5、被告平安保险上海分公司诉前垫付医疗费1万元。上述事实，原告提供的材料及双方当事人的陈述为证，本院予以确认。审理中，原告同意医疗费中扣除统筹部分17,306.02元、伙食费201.5元，诉前垫付医疗费1万元本案一并处理。放弃对过建龙应承担的民事赔偿责任的索赔权利。审理中，双方当事人就部分赔偿项目达成一致。本院认为：一、本案民事损害赔偿责任的确定。公民享有生命健康权。公安机关交通管理部门就本案所作的责任认定，应作为本案民事损害赔偿责任的依据。肇事机动车已向保险公司投保了交强险和商业三者险，适用《机动车交通事故责任强制保险条例》及保险合同的约定，被告平安保险上海分公司应当首先在向其投保的交强险责任限额内承担民事赔偿义务，然后在商业三者险保险范围内按责承担民事赔偿义务。驾驶员系被告颜荡生雇佣人员，超出保险范围及不足部分由被告颜荡生自愿承担。二、本案损害范围的确定：1、当事人就部分赔偿项目达成一致，与法不悖，本院予以确认：残疾赔偿金173,076元、护理费5,700元(包括一、二期)、营养费4,200元(包括一、二期)、鉴定费按责确定800元进入商业三者险赔付、衣物损失费300元、交通费300元、精神损害抚慰金按责确定4,400元，优先进入交强险赔付、住院伙食补助费780元；2、医疗费根据就诊记录及医疗费收据确定69,005.66元(已扣除统筹部分及伙食费)；3、关于误工费，原告虽已超过55周岁，但在身体情况允许的情况下，适当从事力所能及的工作，并获取一定报酬亦属正常。根据原告提供的证据，本院酌情确定务工损失16,100元(包括一、二期)；4、律师费3,000元；5、被告保险公司诉前垫付的医疗费一并处理；6、原告二期治疗费用待发生后可另行主张。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告姚季萍医疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金、衣物损失费共计120,300元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车商业第三者责任保险限额范围内赔偿原告姚季萍医疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、鉴定费共计62,224.66元；上述两项合计182,524.66元，扣除被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司诉前垫付的医疗费1万元，余款172,524.66元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内给付原告姚季萍。三、被告颜荡生于本判决生效之日起10日内赔偿原告姚季萍律师费3,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4,746.32元，减半收取2,373.16元，由原告姚季萍负担456.86元，由被告颜荡生负担1,916.3元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  周剑鸣二〇一七年九月十一日书记员  陆 燕附：相关法律条文二、《中华人民共和国民法通则》第九十八条公民享有生命健康权。三、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。四、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……五、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。六、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金……