广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0605民初9908号原告（反诉被告）：佛山市丛益餐饮管理有限公司，住所佛山市南海区桂城街道桂澜南路**丽日世纪金鼎大厦**，统一社会信用代码×××88Ｐ。法定代表人：杜锦仪。委托诉讼代理人：刘晏，是广东豪益律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈紫毅，是广东豪益律师事务所律师。被告（反诉原告）：广州市海珠区起隆面包店，住所广，住所广州市海珠区中盛路****440105601265817。经营者：王玲仙（本案被告之一）。被告（反诉原告）：王玲仙，女，汉族，1978年10月24日出生，住广州市海珠，住广州市海珠区二被告的共同委托诉讼代理人：王梓豪，是广东通法正承律师事务所律师。原告佛山市丛益餐饮管理有限公司（以下简称“丛益公司”）与被告广州市海珠区起隆面包店（以下简称“起隆面包店”）、王玲仙合同纠纷一案，本院于2016年6月30日立案后，依法适用简易程序，于同年8月1日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人刘晏，被告的委托诉讼代理人王梓豪均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告王玲仙于2016年4月20日签订的《加盟店合同书》；2.二被告向原告支付违约金20万元；3.二被告停止使用“糕杜”商标标识及与之相关联、类似标识；4.二被告停止使用原告指定的加盟店的内外装修、招聘标志和广告物品；5.被告向原告返还原告为其配备的文件、授权牌等物品；6.被告履行案涉合同第五条约定的保密义务，即不得随意将原告的技术秘密、品牌运营、加盟经营计划、交易价格、交易条件、供货对象的事项、被告的计划以及实际业绩、进货、盈亏、资金等具体计算内容、原告产品制作技术及原材料配方、原告其他加盟商资料等内容向第三人泄露；7.二被告承担本案诉讼费。事实和理由：2016年4月20日，原告与被告王玲仙签订《加盟店合同书》，内载被告王玲仙确定租用广州市海珠区罗马家园中盛路36号101铺作为经营“糕杜蛋糕”专卖加盟店的场所（以下简称“罗马店”），双方对各自的权利义务、进货、保密、经营禁止行为、合同的解除、合同期限、违约责任等内容作了书面约定。合同生效后，被告王玲仙依约履行合同，具体包括：签约当日向原告支付加盟费3万元，履约保证金1万元；按原告要求装修加盟店及保持加盟店的结构、形象；经营的产品及制作糕点等食品的原材料一律从原告处进货：使用原告指定的安仕达ERP连锁管理系统等。被告在持续经营的状况下，从2017年2月起便单方停止向原告进货，且未作任何解释。显然，被告从当月起售卖的产品已经不是原告生产或代销的产品，而是被告从其他渠道购买成品或原材料制作的食品。目前，被告售卖的大部分食品种类仍沿用原有食品种类，明显仿制原告产品。被告的上述行为已违反《加盟店合同书》，构成根本违约，并明显损害原告“糕杜”品牌连锁经营的对外整体形象，造成原告的经济利益严重受损。二被告答辩及提出反诉请求：撤销原告与被告王玲仙于2016年4月20日签订的《加盟店合同书》。事实与理由：（一）原告并非适格的主体。根据上述合同第十三条“……签字盖章后生效”的约定，合同甲方的签署仅有“杜锦仪”的签名，而没有原告的盖章。被告提供的收款收据及付款记录均可反映，合同加盟费、履约保证金的收款人均为杜锦仪，也没有原告公司盖章，而被告支付营运管理费的收款人又是邵汉泽，并非原告。在本案中，原告从未与被告签订《加盟店合同书》，也未在合同上盖章，更无实际参与经营管理。原告经注册成立，是具有独立人格的企业法人，与杜锦仪为不同的主体。因此，被告认为《加盟店合同书》的合同主体为杜锦仪与王玲仙，丛益公司并非适格原告。（二）原告并非案涉“糕杜”注册商标（注册号：13599198，申请人：杜锦仪，专用权期限：2015年1月28日至2025年1月27日）的所有权人。根据《中华人民共和国商标法》第四十二条规定，转让注册商标经核准后，予以公告，受让人自公告之日起享有商标专用权。原告并无举证证明其享有“糕杜”注册商标的专用权，如原告坚持其是《加盟店合同书》主体，则其以欺诈的方式与被告签订合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十四条的规定，被告有权撤销案涉合同，该合同对被告无任何法律约束力，丛益公司无权向被告主张案涉诉求。（三）丛益公司、杜锦仪存在虚假宣传。签订案涉合同后，被告从未收到丛益公司关于其享有“糕杜”注册商标专用权的任何证明文件。案涉蛋糕店的装修、招牌标识、广告物品等均显示与“台湾”相关，但无论是杜锦仪本人、“糕杜”品牌，或生产原料、生产设备、产品等方面均与台湾无关，原告或杜锦仪均从未向被告提供资料证明其与台湾存在任何关联性。杜锦仪提供给被告使用的“gold”字样图形与其申请注册的“18619129”号商标存在显著区别，原告或杜锦仪亦未向被告提供“gold”字样图形的商标专用权证明文件。被告一直担心因虚假宣传而被工商行政机关处罚，故被告自2016年12月起停止支付运营管理费。另根据《商业特许经营管理条例》第三条、第十二条的规定，案涉合同符合商业特许经营管理范围，应受该条例约束，且应约定被告在合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。但案涉合同无相关条款，故应从有利于被告的角度解释该合同，被告自2016年12月停止支付运营管理费，即被告有权自停止支付运营管理费之日起单方解除合同。相应地，原告未能举证证明被告在合同期内存在违约行为，则原告主张的诉请依法应当驳回。4.被告保留向杜锦仪、原告主张财产返还请求权及主张相关赔偿责任的权利。另，被告已经停止使用“糕杜”商标标识，且加盟店的装修、招牌标识均已拆除。原告针对被告的反诉请求辩称，被告提出撤销案涉合同缺乏依据，应予驳回。案涉合同不存在法定撤销情形，杜锦仪具有双重身份，既是原告的法定代表人，又是“糕杜”商标的权属人，其在案涉合同上签名既代表原告亦代表其本人，同时其授权被告使用该商标，不存在欺诈行为。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院亦组织双方进行质证，对双方均无异议的举证，本院附卷佐证，对有异议的举证以及本案的事实，本院认定如下：2015年1月28日，杜锦仪获得“糕杜”商标注册证，注册号13599198，该证有效期至2025年1月27日，经营范围包括甜食、蛋糕、饼干等。2015年6月26日,原告丛益公司登记成立，杜锦仪任该公司法定代表人，授权丛益公司使用“糕杜”商标经营连锁店。2016年4月20日，杜锦仪代表原告丛益公司与被告王玲仙签订《加盟店合同书》，约定：被告王玲仙以位于广州市海珠区中盛路36号101商铺开设“糕杜”加盟店，获得“糕杜”的商标使用权及营业推广权，被告王玲仙认同原告倡导的连锁经营理念，遵守原告关于“糕杜蛋糕店”连锁经营专卖的各项规章制度，经营管理加盟店以及产品推广、开发，支付加盟店所需租金、税费、工资、水电费、管理费等所有营运成本、保持加盟店的结构及形象；严格按照原告的要求进行装修；严格按照原告制定的进货标准购货，确定产品结构；使用原告指定的安仕达ERP连锁管理系统；安装由原告指定的平板广告机作为公司品牌的宣传推广；被告王玲仙于合同签订当天向原告缴交加盟费3万元（无论本合同任何原因届满、终止或解除，原告均无需退还），履约保证金1万元（如被告王玲仙违约时，原告可从履约保证金中直接扣抵），另被告王玲仙需每月向原告支付营运管理费500元；被告王玲仙经营的产品/原材料一律从原告进货；被告王玲仙必须严格按照原告统一零售价进行销售，不得任意降价或涨价销售；否则原告有权单方终止合同并追究该被告责任；（第五条）被告王玲仙不得随意将有关原告的技术秘密、品牌运营、加盟经营计划等内容向第三人泄漏、尤其对以下事项作为重要机密加以保守，若有违反，并给原告及有关者造成损害时，必须根据相关要求予以赔偿：1、有关交易的价格、条件及供货对象事宜，2、有关被告王玲仙的计划及实际业绩和进货，盈亏，资金等具体计算内容，3、有关原告产品制作技术，原材料配方等，4、有关原告其他加盟商资料，5、其他由甲方指定的保密事项。被告王玲仙未获得原告书面同意，不得向第三者转承包或提供经营的方案或策略、不得向他人转承包或转借配发的物品，文件以及商情等原件和复印件、不得销售未经原告许可销售且不属于原告的产品或代销产品，原告有权追究其违约责任。被告王玲仙不遵守原告集中进货的原则，在规定外进货或仿制原告的产品，原告有权解除本合同并向其追究违约责任；解除合同时，被告王玲仙必须履行以下事项：1、停止使用“糕杜”商标相关联、类似的标识；撤销或取消原告指定的加盟店的内外装修，招牌标志，广告物等，将原告提供或许可的徽记，标志，广告物，资料等上交原告，所需费用由被告王玲仙承担；当被告王玲仙未自觉撤掉时，原告自行执行，因此造成的损失及相关费用由王玲仙负担；返还由原告配备的文件及授权牌等物品；对建筑物的损伤补修费用由被告王玲仙负担；被告王玲仙仍要严守本合同的保密义务条款，另不得对“糕杜”商标有不利言行。合同的期限以签字之日起五年内有效。双方应恪守合同约定，如违反合同中任一条款，违约方向守约方支付20万元违约金并赔偿守约方损失。同日，被告王玲仙向原告支付了加盟费3万元和履约保证金1万元，并由原告的法定代表人杜锦仪出具收据予以确认。2016年5月22日起，被告王玲仙在上述地址经营“糕杜”加盟点，该店门面使用了“糕杜”的商标，并遵照原告要求进行装修和向原告购入原材料及进货，此外还使用了原告指定的安仕达ERP连锁管理系统。其后，被告王玲仙于2016年10月12日注册成立了广州市海珠区起隆面包店，该店地址与上述地址相同。2016年12月13日，被告王玲仙未经原告同意，与案外人彭毅签订转让合同，将起隆面包店转让予该案外人经营，转让费10万元（需分期支付），店铺交接时间为2016年12月15日。此后，案外人以被告王玲仙名义继续向原告交纳管理费，后因货款的支付问题，从2017年1月起不再向原告购入原材料和货物，但有继续经营，销售与原告同类产品，并继续使用了安仕达ERP连锁管理系统，但拆除了门面招牌的“糕杜”标识及对应的娃娃头像，保留了“现烤蛋糕第四十九分店（罗马店）外卖热线133××××****加盟热线189028”的内容，店内保留了部分此前按原告要求的装修和张贴了与“糕杜”商标相关的娃娃头像，期间亦有使用印有“糕杜”商标的包装盒，但从2017年5月起不再交纳管理费。此后，原告通过调查掌握了上述情况，并于2017年6月30日提起本案诉讼，主张相关权利。庭审中，原告称招牌或包装盒等标注“台湾”字样，是因为“糕杜蛋糕”的主打招牌蛋糕，技术及配方是杜锦仪从台湾购买，源于台湾。至庭审时止，被告广州市海珠区起隆面包店的工商登记尚未注销。本院认为：杜锦仪作为原告的法定代表人和“糕杜”商标的权利人，其代表原告与被告王玲仙签订《加盟店合同书》并无不妥，该合同书没有违反法律或行政法规的强制性规定，原告与被告王玲均受其约束，理应依约履行。被告反诉主张撤销该合同书，但缺乏依据，本院予以驳回。被告王玲仙停止向原告进货，并擅自将店铺转让予案外人，由案外人继续经营同类产品，且经营期间仍保留原告指定的部分装潢和标识，也继续使用了印有“糕杜”商标的包装盒，被告王玲仙存在违约行为，原告主张解除案涉合同书符合双方约定，本院予以准照，另其亦应承担相应违约责任。合同书约定违约金20万元，标准过高，结合被告王玲仙已付加盟费3万元对应加盟期限5年，至原告起诉时仅经过1年，也结合原告的预期收益等情况，再考虑经营蛋糕店本是小本生意的实际情况，本院酌定被告王玲仙需向原告支付违约金5万元，扣减此前被告王玲仙已预交的1万元履约保证金，被告王玲仙尚需向原告支付违约金4万元，原告主张超出本院核定部分，本院予以驳回。原告主张被告王玲仙遵守合同书第五条的保密义务，符合双方约定，也不违反法律规定，本院予以准照。原告主张被告王玲仙返还此前原告配备的文件及授权牌，但原告在庭审中称未作任何书面签收，且经本院释明，双方均无法确定原告所称的上述物件的具体情况和数量，可见原告该项诉请并不明确，本院不作审查处理。原告主张被告王玲仙停止使用“糕杜”商标标识及带有“糕杜”商标关联、类似标识以及停止使用原告指定的装修、招牌标志、广告物品，虽然被告王玲仙已将商铺转让予案外人，但且至庭审时止，相关转让款尚未结清，且商铺的工商登记仍为被告起隆面包店，被告王玲仙为该店的登记经营者，本院确定被告王玲仙仍应履行相应义务，其应与案外人协商解决由此带来的影响，并承担相应责任。根据原告上述诉请，结合目前店铺的实际状况，从解决问题、平衡利益出发，本院确定被告王玲仙应拆除门面招牌“现烤蛋糕第四十九分店（罗马店）外卖热线133××××****加盟热线189028”的内容，撕掉与“糕杜”商标有关的娃娃头像标识、停用印有“糕杜”商标的包装盒等物品。原告主张超出本院核定部分，本院予以驳回。被告超隆面包店是被告王玲仙为履行案涉合同而成立的，根据合同的相对性，原告主张被告超隆面包店直接承担相应责任缺乏依据，本院予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：一、解除原告佛山丛益餐饮管理有限公司与被告王玲仙于2016年4月20日签订的《加盟店合同书》。二、被告王玲仙应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市丛益餐饮管理有限公司支付违约金40000元。三、被告王玲仙应于本判决发生法律效力之日起十日内拆除位于广州市海珠区中盛路36号101商铺门面招牌“现烤蛋糕第四十九分店（罗马店）外卖热线1331880****加盟热线189028”的内容。四、被告王玲仙应于本判决发生法律效力之日起十日内撕掉位于广州市海珠区中盛路36号101商铺内与“糕杜”商标有关的娃娃头像标识。五、被告王玲仙应停止使用印有“糕杜”商标的包装盒等物品。六、被告王玲仙应继续承担《加盟店合同书》第五条约定的保密义务。七、驳回原告佛山市丛益餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。八、驳回被告王玲仙、广州市海珠区起隆面包店反诉的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，本诉受理费2502.5元（原告已预交），由原告负担2002.5元,由被告王玲仙负担500元，被告王玲仙负担部分应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳,原告多预交的500元于本判决发生法律效力之日起十日内经原告申请，本院予以退还。反诉受理费50元(两被告已预交),由两被告自行承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  张焕然二〇一七年九月二十二日书记员  张鹏伟