江西省井冈山市人民法院刑 事 判 决 书（2017）赣0881刑初33号公诉机关井冈山市人民检察院。被告人万勇强，绰号鹅头、强哥，男，1972年5月23日出生于江西省吉安市吉州区，汉族，小学文化，住吉州区。因犯盗窃罪，1992年7月被原吉安市人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；因犯敲诈勒索罪，1996年12月被原吉安市人民法院判处有期徒刑六年；因犯抢劫罪，2002年11月被吉州区人民法院判处有期徒刑八年；因犯窝藏罪，2009年被吉安市中级人民法院判处有期徒刑一年，2009年9月9日刑满释放；因吸食毒品，2014年2月7日被决定行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2017年3月1日被刑事拘留，2017年3月14日被逮捕。现羁押于井冈山市看守所。辩护人袁宁辉、肖满芬，井冈山市法律援助中心指派律师。被告人朱继文，绰号特务、阿文，男，1978年6月22日出生于江西省井冈山市，汉族，初中文化，案发前住吉安市青原区正气路豪德花园226号，家庭住址江西省吉安市井冈山市。因吸食毒品，2015年12月1日被决定行政罚款人民币500元；因吸食毒品，2016年3月23日被决定行政拘留十五日并被责令接受社区戒毒三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2017年3月1日被刑事拘留，2017年3月14日被逮捕。现羁押于井冈山市看守所。辩护人林谆谆，江西文星律师事务所律师。井冈山市人民检察院以井检公诉刑诉（2017）35号起诉书指控被告人万勇强、朱继文犯贩卖毒品罪，于2017年6月19日向本院提起公诉。本院受理后,依法适用普通程序，组成合议庭,公开开庭审理了本案。井冈山市人民检察院指派检察员瞿鑫馨出庭支持公诉，被告人万勇强及其辩护人袁宁辉、肖满芬，被告人朱继文及其辩护人林谆谆到庭参加诉讼。现已审理终结。井冈山市人民检察院起诉书指控:1.2017年2月5日晚，陈伟在被告人朱继文的带领下来到被告人万勇强家中（江西省吉安市吉州区阳明西路46号粮油公司宿舍601室）购买毒品，被告人万勇强贩卖冰毒（甲基苯丙胺物质）0.2克给陈某，陈某支付了人民币100元现金给被告人万勇强。2、2017年2月26日上午，陈某向被告人朱继文通过手机微信转账人民币200元购买毒品。当日下午被告人朱继文到被告人万勇强家通过手机微信转账人民币200元给被告人万勇强，获取0.2克冰毒（甲基苯丙胺物质）。次日上午，被告人朱继文将上述毒品用药盒伪装通过司机张某贵带到井冈山市龙市镇交给陈某。3、2017年2月28日上午，陈某通过手机微信转账人民币2000元给被告人朱继文要求购买毒品。当日下午被告人朱继文来到被告人万勇强家中通过手机微信分两笔每笔转账人民币1000元给被告人万勇强，被告人万勇强将14.36克冰毒（甲基苯丙胺物质）交给被告人朱继文。17时30分许，被告人朱继文带着上述毒品在吉安市吉州区阳明西路“亚细亚”网吧门前与陈伟进行交易被井冈山市公安局民警当场抓获。被告人朱继文当场供认被告人万勇强，并协助民警在被告人万勇强家中将其抓获归案。在被告人万勇强的身上及其住处所内共搜查出冰毒（甲基苯丙胺物质）13.62克、麻古（甲基苯丙胺及咖啡因物质）0.22克。公诉机关认为，被告人万勇强多次贩卖毒品给他人，并在其身上及住所内查获毒品，累计贩卖冰毒（甲基苯丙胺物质）28.38克，麻古（甲基苯丙胺及咖啡因物质）0.22克。被告人朱继文与被告人万勇强相互配合，居间介绍买卖毒品，帮助被告人万勇强完成贩卖毒品的行为，累计贩卖冰毒（甲基苯丙胺物质）14.76克。二被告人应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关提交如下证据证明起诉的事实：1、被告人万勇强的供述：2017年2月28日下午，被告人朱继文通过微信转账2000元给被告人万勇强是还款的行为，之前被告人万勇强陆陆续续借了2000元给被告人朱继文；被告人万勇强微信转账1500元给微信名为“饿里要恰”用于网络游戏上分；被告人朱继文拿了一包冰毒在被告人万勇强家里称，大约16克；被告人万勇强家有电子秤是因为被告人万勇强平时会吸毒，民警在被告人万勇强家里搜到的毒品是被告人万勇强用于吸食的。2、被告人朱继文的供述：2月28日因为陈某找到被告人朱继文要购买2000元毒品，被告人朱继文在被告人万勇强家购买了2000元16克冰毒，陈某微信转账2000元给被告人朱继文，被告人朱继文转给了被告人万勇强，之前与被告人万勇强不存在债务关系；被告人朱继文叫被告人万勇强催促其上线拿毒品时，被告人万勇强发了微信给其上线“好了没有别人还要坐车回县里”,之后有尾数为44的手机号码联系被告人万勇强，被告人万勇强接电话后就出门，回来拿出一大包冰毒，毛重16克；被告人万勇强曾和被告人朱继文说，如果介绍别人到他那里买毒品，被告人万勇强就会分一些毒品给被告人朱继文吸食，作为酬劳，但2月28日这次帮陈某向被告人万勇强购买冰毒，还没有来得支付报酬；在协助公安抓捕被告人万勇强时，被告人朱继文对被告人万勇强说冰毒少了，被告人万勇强回答说称过的东西怎么会少。在2月26日上午，陈某微信转账200元给被告人朱继文用于购买冰毒，被告人朱继文转给被告人万勇强，当日下午，被告人朱继文一人来到被告人万勇强家取走至少0.2克的一小袋冰毒，当时被告人万勇强家还有两个人，其中一个是“阿凯”，其微信名为“爱的力量”；2月27日上午，联系到陈某介绍的司机，将装有冰毒的盒子交由司机带回井冈山市龙市镇给陈某。之前年初某一天，被告人朱继文曾经带陈某去过被告人万勇强家买毒品，当日被告人朱继文和陈某一人买了100元冰毒。3、陈某的证言：2月28日通过被告人朱继文购买16克冰毒，并微信转账2000元给被告人朱继文，对于被告人朱继文的冰毒从何人而来，陈某不知情；在2月26日，陈某请被告人朱继文向被告人万勇强购买过冰毒，当日下午，被告人朱继文告知陈某，在被告人万勇强家购到了毒品，陈某将张师傅的手机号码告知被告人朱继文，让被告人朱继文找张师傅将冰毒带回井冈山市龙市镇，2月27日，张师傅将装有冰毒的盒子带给了陈某；在2017年2月5日的晚上，被告人朱继文带陈某去过被告人万勇强家吸食毒品，陈某因此认识被告人万勇强，临走的时候，陈某向被告人万勇强购买的100元的冰毒，当时被告人万勇强家还有谢某在场，谢某是井冈山市新城镇人；被告人朱继文帮助陈某购买了三次冰毒，被告人朱继文曾告诉陈某是向被告人万勇强购买；被告人朱继文三次帮陈某购买毒品，陈某没有承诺、也没有给被告人朱继文好处。4、张某贵的证言：在2月27日，一个人电话联系到张某贵，要求帮助他带过一个小盒子给他叔叔，张某贵随后将这个盒子送到井冈山市龙市镇，拨打所留的号码通知来人取货，一人过来取了货并支付了50元车费。5、辨认笔录：被告人朱继文辨认张某贵就是2月27日将装有冰毒的盒子带回井冈山市龙市镇的司机；陈某辨认张某贵就是2月27日将装有冰毒的盒子带回井冈山市龙市镇的司机；张某贵辨认被告人朱继文就是2月27日让陈某带货的人；张某贵辨认陈某就是2月27日前来取货并支付50元车费的人。6、搜查笔录拟证明在被告人万勇强身上搜出疑似“冰毒”8.85克，疑似“麻果”0.22克；在被告人万勇强住所搜查到一台黑色“小米”牌手机、一台白色“NOAIN“牌手机、疑似“冰毒”4.77克、银色电子秤一台；从被告人朱继文身上搜查到一台黑色“小米”牌手机；从陈某身上搜出疑似“冰毒”14.36克、一台香槟色“OPPO”手机。7、扣押决定书和扣押清单拟证明从被告人万勇强身上搜出疑似冰毒8.85克，疑似麻果0.22克，予以扣押；从被告人万勇强住所搜查到一台黑色“小米”牌手机、一台白色“NOAIN“牌手机、疑似“冰毒”4.77克、银色电子秤一台，予以扣押；从被告人朱继文身上搜出的黑色“小米”牌手机，予以扣押；从陈某身上搜出的疑似“冰毒”14.36克、一台香槟色“OPPO”手机，予以扣押。8、冰毒称重照片拟证明从被告人万勇强身上、住所搜缴到的毒品的称重情况；从陈某身上搜缴到的冰毒的称重情况。9、指认照片拟证明被告人万勇强住所搜到的“小米”牌手机、白色“NOAIN“牌手机的情况。10、指认现场照片拟证明现场的基本情况。11、手机照片拟证明从陈某身上搜出的手机的基本情况。12、电子秤照片拟证明从被告人万勇强家搜出的电子秤的基本情况。13、吉安市质量技术监督检测中心报告拟证明电子秤的基本情况。14、吉安市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告拟证明送检的五个检材和样本均检出毒品甲基苯丙胺成分。15、现场检测报告书拟证明，经现场检测，被告人万勇强、朱继文的尿液检测样本结果呈阳性。16、现场检测照片拟证明被告人万勇强、朱继文尿液现场检测的情况。17、被告人万勇强的微信信息拟证明与微信名“爱的力量”、“往事如烟”、“快乐一生”“辰月半”存在经济往来；与“饿里要恰”的微信记录证明在某个周二的16时51分时被告人万勇强曾催促“饿里要恰”“好里波别人还要坐车回县里急的死”，并且在2月28日14时44分许转账1500元给“饿里要恰”；与“阿飞”的微信记录证明2月28日14时30分许，“阿飞“转账2000元给被告人万勇强，2月28日15时22分，被告人万勇强转账20元给“阿飞”。18、被告人朱继文的手机微信信息拟证明，被告人朱继文就是被告人万勇强微信好友中的“阿飞”，2月28日14时30分许，被告人朱继文转账2000元给被告人万勇强，15时22分，被告人万勇强转账20元给被告人朱继文；2月28日14时18分，“来自全新20**”转账2000元给被告人朱继文。19、陈某的微信记录拟证明，某日的14时18分，陈某微信转账2000元给被告人朱继文，16时06分催促被告人朱继文，要被告人朱继文“打电话催”。20、补充侦查被告人万勇强与被告人朱继文微信转账记录截图（2016.11-2017.02）拟证明在2016年11月至2017年2月份期间，被告人万勇强和被告人朱继文之间的多笔经济往来的转账情况。21、被告人万勇强与被告人朱继文的通话记录拟证明，被告人朱继文的电话号码为150××××4342，某个周二11时17分至16时04分，双方相互通电8次。22、被告人朱继文与陈某的通话记录拟证明，陈某的电话号码为187××××9696，某个周二10时24分至16时04分，二人相互通话14次。23、被告人朱继文与被告人万勇强的通话记录拟证明，万勇强的电话号码为131××××3112，某个周二11时16分至16时04分，二人互相通话8次。24、微信所绑定银行卡信息拟证明被告人万勇强微信绑定的是尾号为3675的中国农业银行卡。25、中国农业银行股份有限公司井冈山市支行出具的交易明细，拟证明被告人万勇强尾号为3675的账户自2016年9月17日至2017年2月25日的交易明细。26、电话号码为131××××3112的2017年2月份通话记录拟证明，2月2日至2月28日，被告人万勇强与被告人朱继文相互通话71次，其中，2月5日无通话记录，2月26日14时35分和18时31分两次通话，2月28日通话八次。27、抓捕被告人万勇强进门对话情况说明拟证明，被告人朱继文和便衣民警在被告人万勇强家门口说“货不足，少了称”，被告人万勇强回答“怎么会少呢，少什么少?”28、井冈山市公安局禁毒大队出具的情况说明拟证明，侦查机关启用特情人员陈某以诱惑侦查的方式对本案进行侦查。29、井冈山市公安局禁毒大队出具的表格拟证明2017年1月8日，井冈山市公安局批准陈某为特情人员。30、常住人口查询拟证明两被告人的基本身份信息及已达刑事责任年龄；31、井冈山市公安局禁毒大队出具的归案情况说明拟证明被告人万勇强、朱继文系抓捕归案；32、行政处罚决定书、判决书拟证明二被告人的前科、劣迹。被告人万勇强对起诉书指控的事实和罪名均有异议，辩称自己与被告人朱继文在微信上转账是因为债权债务关系，并非用于购买毒品；起诉书所指控的第一起、第二起犯罪事实没有发生，第三起犯罪事实中，自己没有贩卖毒品给被告人朱继文，是被告人朱继文拿了一包东西在自己家里称了一下就出去了。其辩护人认为被告人万勇强构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪，被告人朱继文所贩卖的14.76克冰毒与被告人万勇强无关，无证据证明被告人万勇强持有的13.62克冰毒、0.22克麻古是为了贩卖。被告人朱继文对起诉书指控的事实无异议，但是辩称自己是帮朋友拿毒品，没有从中获利，仅构成非法持有毒品罪。其辩护人辩称被告人朱继文的行为不构成贩卖毒品罪，仅构成非法持有毒品罪；毒品没有流向社会，危害不大，被告人朱继文具有立功、认罪态度好等从轻、减轻情节。经审理查明：2017年1月8日，公安机关批准陈某为“特情人员”。2017年2月28日上午，陈某联系到被告人朱继文，说想购买人民币2000元的甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。当天14时许，陈某到达吉州区与被告人朱继文碰面，在阳明西路的亚细亚网吧，陈某通过微信转账人民币2000元给被告人朱继文，被告人朱继文通过微信转账2000元给被告人万勇强。当日17时许，被告人朱继文拿着一包甲基苯丙胺回到亚细亚网吧交给陈某时，被民警当场抓获。民警在被告人朱继文身上搜查到一部手机，在陈某身上搜查到一包甲基苯丙胺和一部手机，经称重，这包甲基苯丙胺重14.36克。之后，被告人朱继文供述毒品是从被告人万勇强处购得，并带着民警来到被告人万勇强住处，协助民警抓获被告人万勇强。民警在被告人万勇强身上搜出甲基苯丙胺8.85克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）0.22克，在其住处内搜查到甲基苯丙胺4.77克、电子秤一台、手机两部。经现场检测，被告人万勇强、朱继文的尿液检测样本结果呈阳性。经吉安市司法鉴定中心鉴定，从陈某身上、被告人万勇强身上及其住处缴获的毒品均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有陈某的证言，搜查笔录，扣押决定书和扣押清单，冰毒称重照片、指认照片、指认现场照片、手机照片、电子秤照片，吉安市质量技术监督检测中心证明，吉安市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告，现场检测报告书、现场检测照片，被告人万勇强的微信信息、被告人朱继文的手机微信信息、陈某的手机微信信息，被告人朱继文与陈某的通话记录，井冈山市公安局禁毒大队出具的情况说明、表格、归案情况说明，常住人口查询，行政处罚决定书、社区戒毒决定书、刑事判决书等证据证明，且被告人万勇强、朱继文在庭审中亦无异议，足以认定。综合本案证据，对控辩双方的争议焦点评析如下：关于是否能认定被告人万勇强的行为构成贩卖毒品罪？公诉机关起诉书指控被告人万勇强三次贩卖甲基苯丙胺：1、关于起诉书指控被告人万勇强第1次贩卖毒品的事实，公诉机关提交的证据有被告人朱继文的供述与陈某的证言。被告人朱继文供述：2017年2月5日晚，陈伟在被告人朱继文的带领下来到被告人万勇强家中（江西省吉安市吉州区阳明西路46号粮油公司宿舍601室）吸毒，离开时被告人朱继文和陈某各买了100元的毒品；陈某的证言：2017年2月5日晚到被告人万勇强家中吸食毒品后，自己购买了100元0.2克毒品;被告人万勇强予以否认。被告人朱继文和陈某对主要事实的陈述不一致，无其他证据能够印证。起诉书指控被告人万勇强这次贩卖毒品的证据不足，不予认定。2、关于起诉书指控被告人万勇强的第2起贩卖毒品的犯罪事实，公诉机关提交的证据有被告人朱继文的供述和陈某、张某贵的证言、以及辨认笔录,能证实被告人朱继文为陈某代购毒品0.2克;但是对于被告人朱继文是向被告人万勇强购买冰毒的事实，只有被告人朱继文的供述证明，被告人万勇强予以否认,无其他证据证明这些毒品是向被告人万勇强购买,没有证据与被告人朱继文的供述相印证，起诉书指控被告人万勇强这次贩卖毒品的证据不足，不予认定。关于起诉书指控被告人万勇强的第3起贩卖毒品的犯罪事实，公诉机关提交的证据有被告人朱继文的供述、微信转账、聊天记录等，微信转账记录证实被告人朱继文通过微信转账转给被告人万勇强2000元，被告人万勇强通过微信转账转给微信号“饿里要恰”的人1500元；微信聊天记录证实被告人万勇强催“饿里要恰”“快点，别人急得死”；抓捕情况说明和执法记录仪录音：被告人朱继文在民警的控制下，带民警到被告人万勇强住处，来敲门，被告人万勇强问“来干什么”，被告人朱继文答：“货不足，他说少了称”。被告人万勇强说“怎么会少呢，少什么少。”；电话通话查询：被告人万勇强与被告人朱继文当日14：00后通了4次电话；被告人万勇强的供述否认被告人朱继文来购买过毒品，称微信转账2000元是被告人朱继文归还债务，到他家称过毒品。以上证据皆不能直接证明被告人万勇强贩卖了毒品给被告人朱继文：微信转账的2000元，没有其他证据印证，不能排除其他可能性，不能唯一指向为购毒款；陈某的证言证明陈某不知被告人朱继文向何人购买了毒品；被告人朱继文的供述证明其到被告人万勇强处购买了毒品，但这与其他证据不能形成完整的证明体系，不足以排除合理的怀疑，得出的结论不具有唯一性。起诉书指控被告人万勇强的这起贩卖毒品的犯罪事实，证据不足，不予认定。故公诉机关指控被告人万勇强的行为构成贩卖毒品罪，证据不足，不予认定。被告人万勇强非法持有甲基苯丙胺13.62克、甲基苯丙胺片剂0.22克，其行为构成非法持有毒品罪。被告人万勇强及其辩护人提出的被告人万勇强的行为构成非法持有毒品罪的辩护意见予以采纳。二、关于是否能认定被告人朱继文的行为构成贩卖毒品罪？公诉机关起诉书指控被告人朱继文居中介绍、帮助被告人万勇强三次贩卖甲基苯丙胺14.76克。起诉书指控的第1起贩卖毒品的犯罪事实，只有被告人朱继文的供述与陈某的证言，被告人朱继文和陈某对主要事实的陈述不一致，被告人万勇强予以否认，无其他证据能够印证，证据不足，不能认定被告人万勇强贩卖毒品，更不能认定朱继文帮助被告人万勇强贩卖毒品。关于起诉书指控的第2、3起贩卖毒品的犯罪事实，是否能认定被告人朱继文居中介绍、帮助被告人万勇强贩卖毒品的问题。从起诉书指控的二起犯罪事实分析，被告人朱继文的行为应为居中介绍、代购毒品：一是被告人朱继文是受陈某所托购买毒品；二是陈某通过微信转账2000元给被告人朱继文，被告人朱继文将2000元转给了被告人万勇强；三是所购得的毒品如数交给了陈某四是没有证据证实被告人朱继文与贩毒者、购毒者共谋，联络促成双方交易。根据《最高人民法院关于印发全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要的通知》（法［2015］129号）（武汉会议纪要），“办理贩卖毒品案件，应当准确认定居间介绍买卖毒品行为，并与居中倒卖毒品行为相区别。受以吸食为目的的购毒者委托，为其介绍联络贩毒者，毒品数量达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，一般与购毒者构成非法持有毒品罪的共同犯罪。故被告人朱继文的行为构成非法持有毒品罪。综上，本院认为，公诉机关指控被告人万勇强、朱继文的行为构成贩卖毒品罪，事实不清，证据不足，不予认定。公诉机关指控的罪名不能成立。被告人万勇强非法持有甲基苯丙胺13.62克、甲基苯丙胺片剂0.22克，其行为构成非法持有毒品罪，被告人朱继文非法持有甲基苯丙胺14.36克，其行为构成非法持有毒品罪。被告人朱继文揭发被告人万勇强的犯罪行为，协助民警抓获被告人万勇强，是立功，依法可从轻处罚；朱继文当庭认罪，如实交代自己的犯罪事实，是坦白，依法可从轻处罚；被告人朱继文的犯罪行为，系公安机关使用“特情”引诱所致，应从轻处罚。被告人朱继文有劣迹，应酌情从重处罚。被告人万勇强没有如实供述其持有毒品的来源，不能认定为坦白。被告人万勇强当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人万勇强有犯罪前科劣迹，应酌情从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十八条、第六十七条第三款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人万勇强犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行前羁押一日折抵一日，即自2017年3月1日起至2018年8月31日止。所处罚金限本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人朱继文犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行前羁押一日折抵一日，即自2017年3月1日起至2018年2月28日止。所处罚金限本判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内通过本院或直接向吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈井伟审 判 员  肖新华人民陪审员  周日复二〇一七年九月十四日书 记 员  龙滢红《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。