云南省楚雄彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云南23民终804号上诉人（原审被告、反诉原告）：邬正荣，男，1962年6月10日出生，彝族，小学文化，农民，住元谋县。委托诉讼代理人：余翠兰（系邬正荣之妻），住所同邬正荣，特别授权代理。委托诉讼代理人：娄松，元谋县黄瓜园镇法律服务所法律工作者，一般授权代理。被上诉人（原审原告、反诉被告）：王永建，女，1988年10月17日出生，彝族，初中文化，农民，住元谋县。被上诉人（原审原告、反诉被告）：蒋美珍，女，1965年7月17日出生，汉族，小学文化，农民，住元谋县。共同委托诉讼代理人：李永仙，云南宇锋律师事务所律师，特别授权代理。上诉人邬正荣因与被上诉人王永建、蒋美珍健康权纠纷一案，不服元谋县人民法院（2017）云2328民初169号民事判决，提起上诉，本院于2017年7月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人邬正荣的委托诉讼代理人余翠兰、娄松，被上诉人王永建、蒋美珍及其共同委托诉讼代理人李永仙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邬正荣上诉请求：改判上诉人只赔偿二被上诉人合理经济损失的30%：改判上诉人的经济损失由二被上诉人赔偿70%。事实和理由：一审认定事实明显错误。1、双方纠纷的起因是被上诉人家把宽2米的共用地埂强行占用，用空心砖和铁丝网围堵多年，经村、村委会、镇政府未得到解决，上诉人起诉到法院，也没有处理，上诉人就把部分空心砖墙、铁丝网破坏，被上诉人家已起诉、在解决中。故2016年9月17日发生纠纷与上诉人损坏空心砖墙、铁丝网无关。2、2016年9月17日的纠纷原因是二被上诉人用石头和烂空心砖砸上诉人的墙体，上诉人报警后骑摩托车要去村委会找人解决，出门后即遭到二上诉人先用石头追打，后又把上诉人的摩托车拉翻，蒋美珍就在摩托车倒地时自已倒地，并一直不起来，在此过程中双方均受伤，故二被上诉人有较大过错，应承担70%的责任；3、一审认定上诉人摩托车被拦住后双方发生撕打，二被上诉人被用钢筋打伤明显错误，上诉人当天没有用钢筋打着被上诉人，公安、检察院已作过多次调查查核实，根本无此行为，其次二被上诉人的陈述与二名证人陈述部份相互予盾，蒋美珍的伤鉴定意见“钝器“打击可以形成”，鉴定是被上诉人单方去作的，不客观、真实。，鉴定意见也未说明一定是钝器打击形成。4、蒋美珍的经济损失误工费只应按实际住院天数28天计算，一审以80天计算没有依据，也不符合元谋县法院都是按实际住院天数计算的判例，营养费800元没有证据和票据支持不应支持。蒋美珍、王永建答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，责任划分适当，应驳回上诉，维持原判。1、本案二被上诉人有去敲过上诉人家的墙，打架纠纷不是二被上诉人引起。2一审证据中蒋美珍、王永建、蒋美会、罗李银与余翠兰、邬正荣的陈述能印证蒋美珍眼睛受伤。王永建、蒋美珍向一审法院起诉请求：由邬正荣赔偿王永建经济损失14465.66元。（医疗费7191.66元、住院伙食补助费1400元（28天×50元/天）、护理费2632元（28天×94元/天）、误工费2632元（28天×94元/天）、营养费560元（28天×20元/天）、交通费50元）；由邬正荣赔偿蒋美珍经济损失28226.19元（医疗费10324.19元、后期治疗费2000元、住院伙食补助费1400元（28天×50元/天）、误工费7520元（80天×94元/天）、护理费2632元（28天×94元/天）、营养费800元（40天×20元/天）、交通费50元、鉴定费3500元，手机损失费450元、裤子损失费150元）。邬正荣向一审法院反诉请求：由王永建、蒋美珍赔偿邬正荣经济损失8659.63元（医疗费2641.63元、后期治疗费1500元、误工费1034元（11天×94元/天）、护理费1034元（11天×94元/天）、住院伙食补助费550元（11天×50元/天）、营养费1100元（11天×100元/天）、交通费200元、鉴定费600元）一审法院认定事实：蒋美珍与王永建系母女，共同居住生活。与邬正荣系同村人，两家有一块承包地相邻。2015年12月，邬正荣家在相邻的承包地里建房，双方因一些琐事产生矛盾。2016年4月25日，蒋美珍、王永建和陶发亮（王永建丈夫）认为邬正荣及其家人损坏自家建在田埂上用作围挡的空心砖墙，遂以财产损害纠纷起诉，2016年9月17日下午，在该案尚未审结的情况下蒋美珍、王永建认为邬正荣再次损坏自家的空心砖墙，与之发生争吵，王永建当即报警。邬正荣也以蒋美珍、王永建用石头敲砸自家房屋的墙体为由报警。此后，邬正荣从家里骑着摩托车出来，蒋美珍、王永建认为邬正荣想逃离现场，遂在门前的108国道上将邬正荣的摩托车拦住，双方因此发生厮打，撕打中蒋美珍、王永建被钢筋打伤，邬正荣也在撕打过程中受伤。三人受伤后，均到元谋县人民医院治疗。王永建的伤情经元谋县人民医院诊断为：左肩部、腰部及左臀部皮下淤血；全身多处组织挫伤。在元谋县人民医院住院28天，开支医疗费7191.66元。经元谋县公安司法鉴定中心鉴定，王永建的损伤程度为轻微伤。蒋美珍的伤情经元谋县人民医院诊断为：1.右侧颧弓、眼眶外侧壁骨折；2.双侧大腿、左肩部软组织损伤。在元谋县人民医院住院28天，开支医疗费10324.19元。经元谋县公安司法鉴定中心鉴定，蒋美珍的损伤程度为轻伤二级。经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，蒋美珍的“右眼上睑外侧挫伤”、“左肩部、双侧大腿软组织挫伤”的损伤特征不符合摔跌过程中与路面接触形成的损伤特征，“右侧颧弓骨折、断端向内凹陷，右侧眼眶外侧壁骨折、轻度错位。右眼上睑外侧软组织挫伤，双大腿、左肩部软组织挫伤”的损伤特征，钝器击打可以形成。经楚雄正源司法鉴定中心鉴定，蒋美珍的后期治疗费评定为2000元，误工期评定为80日，营养期评定为40日。为鉴定伤情，蒋美珍共开支鉴定费3500元。邬正荣的伤情经元谋县人民医院诊断为：头部、右小腿软组织损伤。在元谋县人民医院住院11天，开支医疗费2641.63元。经云南维权司法鉴定中心鉴定，邬正荣的后期治疗费评定为1500元。为鉴定伤情，邬正荣开支鉴定费600元。一审法院认定王永建的经济损失为:1.医疗费7191.66元；2.住院伙食补助费840元（28天×30元/天）；3.护理费1400元（28天×50元/天）；4.误工费2625.84元（28天×93.78元/天）。合计12057.50元。蒋美珍的经济损失为:1.医疗费10324.19元；2.后期治疗费2000元；3.住院伙食补助费840元（28天×30元/天）；4.误工费7502.40元（80天×93.78元/天）；5.护理费1400元（28天×50元/天）；6.营养费800元（40天×20元/天）；7.鉴定费3500元。合计26366.59元。被告（反诉原告）邬正荣的经济损失为:1.医疗费2641.63元；2.后期治疗费1500元；3.误工费1031.58元（11天×93.78元/天）；4.护理费550元（11天×50元/天）；5.住院伙食补助费330元（11天×30元/天）；6.鉴定费600元。合计6653.21元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，不论蒋美珍、王永建是否敲砸邬正荣家的房屋墙体，在没有形成对房屋紧迫性危害，且双方已经报警的情况下，邬正荣不是在现场等待民警前来处理问题，而是驾车离开，客观上给蒋美珍、王永建产生了合理的怀疑，在摩托车被拦下后，邬正荣又未能进行有效的解释，而是手持钢筋打伤蒋美国珍、王永建致使双方的冲突全面升级。故邬正荣应当对造成本案发生、冲突升级以及三人受伤的后果承担主要责任。在财产损害案件尚未审结、损失未确定的情况下，二原告（反诉被告）就残存的诉讼标的物与被告（反诉原告）发生纠纷，处置不当，也存在一定过错，应当对造成本案发生及三人受伤的后果承担次要责任。综合双方对造成本案发生、冲突升级以及三人受伤后果的原因力，应当由二原告（反诉被告）承担20%的责任，被告（反诉原告）承担80%的责任。双方提出的护理费计算标准均过高，本院依法按本地司法实践确定为50元/天。双方提出的住院伙食补助费标准均过高，本院依法按本地司法实践确定为30元/天。二原告提出王永建营养费的诉讼请求，因王永建的伤情显著轻微，不需要加强营养，故不予支持。提出交通费的诉讼请求，因未提供相应证据予以证实，故不予支持。原告（反诉被告）蒋美珍提出要求被告（反诉原告）赔偿手机损失费450元、裤子损失费150元的诉讼请求，因其未提供相应证据予以证实，故不予支持。被告（反诉原告）提出营养费的诉讼请求，因被告（反诉原告）的伤情显著轻微，不需要加强营养，故不予支持。被告（反诉原告）提出交通费的诉讼请求，因未提供证据予以证实，故不予支持。根据高度概然性的证据规则，昆明医科大学司法鉴定中心对蒋美珍致伤物、致伤方式的鉴定意见，与公安机关提取到的物证，以及双方在公安机关和法庭的陈述，能够形成完整的证据链，可以认定被告（反诉原告）手持钢筋打伤二原告（反诉被告）的事实，被告（反诉原告）提出未打伤二原告（反诉被告）的辩解，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条的规定，判决：一、由被告（反诉原告）邬正荣于本判决生效后十日内赔偿给原告（反诉被告）王永建各项经济损失共计9646元；二、由被告（反诉原告）邬正荣于本判决生效后十日内赔偿给原告（反诉被告）蒋美珍各项经济损失共计21093元；三、由原告（反诉被告）王永建、蒋美珍共同赔偿给被告（反诉原告）邬正荣各项经济损失共计1331元；四、驳回原告（反诉被告）王永建、蒋美珍的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）邬正荣的其他诉讼请求。二审中经征询双方对原判决认定事实的意见，上诉人对一审认定的纠纷原因、上诉人在纠纷用钢筋打伤二被上诉人、蒋美珍的误工费、营费有异议，主张纠纷发生的原因是被上诉人敲上诉人家的墙并用石头追打上诉人而引起：纠纷中上诉有没有用过钢打伤被上诉人；蒋美珍的误工费、营养费只应按住院时间认定。被上诉人无异议。对双方无异议的其他事实，本院予以确认。归纳双方的诉辩主张、本案二审的争议焦点是：引起纠纷的原因及二被上诉人的伤是如何形成2、一审认定蒋美珍的经济损失（误工费、营养费）的数额是否合法、有据、合理；3双方承担责任的比例是否适当。二审中当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下；上诉人主张本案的发生与上诉人损坏空心砖墙无关，是被上诉人砸上诉人家的墙体，上诉人报警后骑摩托车要去村委会找人解决，遭到被上诉人追打；被上诉人主张，是上诉人砸了被上诉人家的空心砖墙，被上诉人报警后，上诉人骑摩托托欲离开，被上诉人去阻拦，即遭到上诉人用钢筋殴打。本院认为。根据双方在公安机关的陈述，被上诉人砸上诉人家的墙体，及被上诉人用石头追打上诉人仅有上诉人单方的陈述，没有相应的证据证实，不足以认定。双方在公安机关的陈述及证人证言能够相互印证，证明了上诉人摩托托车被拦后，双方发生了相互撕打，撕打中双方均受伤，其间邬正荣的摩托车被蒋美珍拉倒，蒋美珍也倒地的事实。关于上诉人是否用钢筋打二上诉人的争议，有二被诉人的陈述、证人证言，公安机关的勘查笔录和照片、提取物证，证明纠纷中上诉人使用过钢筋，虽然上诉人辩称是事后才拿过钢筋，但从二被上诉人的伤情判断，蒋美珍的伤为右侧颧弓、眼眶外侧壁骨折，双侧大腿、左肩负部软组织损伤，王永建左肩部、腰部及左臀部皮下淤血、全身多处软组织挫伤。一是不可能是一次形成，二是不可能如上诉人辩解仅是在蒋美珍拉倒摩托车时摔伤，尤其是司法鉴定定意见书明确“蒋美珍的损伤特征不符合摔跌过程中与路面接触形成的损伤特征…..其伤钝器打击可以形成”。综合以上证据，认定撕打中二上诉人被上诉人用钢筋打伤具有高度盖然性，上诉提出公安经多次调查仍未能认定邬用钢筋打二上诉人，一审该事实认定错误的理由因刑事责任的证明标准高于民事责任证明标准，不成立。本院认为虽然本案起因是上诉人损害被上诉人的空心砖墙还是被上诉人损害上诉人房屋墙体不能认定，但不管起因如何在二上诉人已报警的情况下，上诉人欲离开现场，在摩托车被拦下后，不能冷静的进行解释，而是与二上诉人发生肢体冲突，并使用钢筋打伤二被上诉人、一审认事实正确。上诉提出，没有用钢筋打着二上诉人的的理由与在案证据不相吻合，不成立；上诉人应对二被上诉人人受伤的后果承担主要责任。上诉提出应由二被上诉人承担主要责任的理由，因证据不能证明是二被上诉人先损害上诉人家的墙体或先用石头追打上诉人，也不能证明在纠纷中二被上诉人主客观过错更大。一审依据引起纠纷的原因，纠纷中实施行为对引起损害结果的原因力判决上诉人对被上诉人的承担80%的赔偿责任，并无不当，邬正荣应由被上诉人自行承担70%责任的理由不成立；二被上诉人在财产损害案件尚未审结、损失未确定、本案纠纷发生后已报警的情况下，不能冷静的处理，而是拦下邬正荣，并将摩托车拉翻，导致冲突升级，并在相互撕打中致上诉人受伤，对上诉人因伤造成成的经济损失，应承担主要责任，上诉人责任划分不当的上诉理由部分成立。关于蒋美珍的损失数额认定是否合理的问题，上诉人上诉提出“误工费只应按住院时间计算、营养费过高”。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条二款“误工时间以受害人接受治疗的医疗机构出具的证明认定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”蒋美珍的误工时间和营养期在医疗机构未出具（一般情况医疗机构不出具）的情况下，经司法鉴定蒋美珍的误工时间为80天、营养期为40天，鉴定机构及人员具有相应鉴定资质，鉴定程序合法。邬正荣也未提交鉴定意见依据不足或依据错误的证据，一审按鉴定意见予以认定并无错误，误工费、营养费过高的上诉理由不予支持。综上、原判认定基本事实清楚，证据能证明事实，审判程序合法、适用法律正确，判决有不当，上诉人的上诉理由部分成立，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：一、维持元谋县人民法院（2017）云2328民初169号民事判决第一、二、四项；二、撤销元谋县人民法院（2017）云2328民初169号民事判决第三、五项；三、由被上诉人将美珍、王永建于本判决生效后十日内赔偿上诉人邬正荣各项经济损失5323元；四、驳回上诉人邬正荣的其他诉讼请求一、二审案件受理费300元，由上诉人邬正荣负担200元，由被上诉人蒋美珍、王永建负担100元。本判决为终审判决。审判长  刘文亮审判员  陈翠莲审判员  王红云二〇一七年九月二十八日书记员  潘丽萍