山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁01民终5633号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司济南中心支公司，住所地济南市。代表人：黄从双，总经理。委托诉讼代理人：王庆龙，男，1986年2月4日出生，汉族，该单位员工，住该单位宿舍。委托诉讼代理人：徐新新，女，1992年12月19日出生，汉族，该单位员工，住该单位宿舍。被上诉人（原审原告）：王士新，男，1967年5月7日出生，汉族，居民，住济南市。委托诉讼代理人：李笃胜，山东博睿律师事务所律师。原审被告：韩超，男，1980年11月5日出生，汉族，山东明水汽车配件厂职工，住济南市。上诉人阳光财产保险股份有限公司济南中心支公司（以下简称阳光保险济南公司）因与被上诉人王士新、原审被告韩超机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市章丘区人民法院（2017）鲁0181民初1277号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人阳光保险济南公司的委托诉讼代理人王庆龙、徐新新，被上诉人王士新的委托诉讼代理人李笃胜参加诉讼。本案现已审理终结。阳光保险济南公司上诉请求：1、依法改判一审判决，重新判定上诉人应当承担的数额。2、上诉费用由王士新承担。事实和理由：王士新提供的误工证明并不符合民事诉讼法司法解释第一百一十五条的规定，根据该规定，单位向法院提供证明的，应当由单位负责人及制作证明材料人签字或盖章，并加盖单位印章。本案中的涉案证明材料并没有单位负责人及制作证明材料人的签字或盖章，不符合最高院的民事诉讼法司法解释的规定，应当予以排除。因此无法证实王士新属于城镇居民，应当按照城镇居民标准判决伤残赔偿金。误工费用也无法证实其实际的收入及扣发情况，王士新未提供劳动合同，也没有提供其收入的每月工资表、工资明细，明显存在证据瑕疵。被扶养人生活费，根据《山东省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》第77条“残疾者丧失劳动能力前实际抚养人的必要生活费1)残疾者实际抚养人以其丧失劳动能力(伤残评定等级为I-V级的残者)前依靠其实际抚养而又没有其它生活来源，或虽有其它生活来源，但不足维持当地(县市区)居民基本生活水平，或丧失劳动能力的人为限。其生活费用按实际人数付给。抚养人难以确定的，可以参照国家规定的离退休年龄来确定”的规定，可以看出，省高院的规定是1-5级伤残的才能够给予被抚养人生活费。而且构成伤残并不意味着就丧失劳动能力，丧失劳动能力应当由专门的劳动能力鉴定进行确定，一审中王士新并未提交其丧失劳动能力的鉴定报告，况且其因伤残导致的损失已经由伤残赔偿金进行了赔偿，伤残赔偿金本来就是对其未来可能的收入减少的赔偿。若其再行主张其劳动能力丧失导致无法抚养被扶养人，那么其应当提供劳动能力丧失的证明。因此一审法院根据伤残鉴定报告鉴定为10级进行确定其丧失劳动能力于法无据。鉴定费用不是本次交通事故导致的直接损失，根据保险合同的约定，不属于保险责任，一审法院判决由阳光保险济南公司承担没有法律依据。综上所述，请求贵院依法对本案重新审理，并重新对阳光保险济南公司应当承担的部分进行重新判决。王士新辩称，阳光保险济南公司的上诉没有任何合法的事实及理由，纯系利用程序恶意拖延。关于阳光保险济南公司上诉称一审判决伤残、误工等适用城镇标准一事。就此，济南中院、山东省高院多年前就有明确意见及判例。且济南市户口统一管理，不再区分农村、城镇，判决标准就高不就低。当下，在章丘的医院聘请护理没有低于150元/天的，按城镇标准93元/天并不高。阳光保险济南公司的理赔执意区分城镇和农村，收取保险金时为何不区分。关于被抚养人生活费，阳光保险济南公司翻几十年前老皇历说当下事，实刻舟求剑之举。阳光保险济南公司引用山东省高院意见为下位法，该条文已不适用。现在判决依据是《侵权责任法》、《最高院关于人身损害赔偿的司法解释》等，故该上诉理由不成立，应赔付被扶养人生活费。关于原审费用，该费用由败诉方承担，系民诉法强行法的规定，保险合同系格式合同，不能对抗上位法。原审被告韩超未陈述意见。王士新向一审法院起诉请求：1、阳光保险济南公司、韩超赔偿王士新误工费、护理费、残疾赔偿金等各项损失共计128385.98元；2、诉讼费用由韩超负担。一审法院认定事实：1、2015年9月12日15时许，王士新驾驶无牌二轮弯梁摩托车由南向北行驶到龙山街道办事处南洼村东北方向十字路口时，与由东向西行驶的韩超驾驶的鲁AJ36**轿车发生碰撞，造成两车损坏，王士新受伤。该事故，经济南市公安局章丘区分局交警大队认定，韩超违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，承担事故同等责任，王士新违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第一款第（二）项之规定，承担事故同等责任。上述事实，由王士新提交的民事判决书复印件1份予以证实，阳光保险济南公司、韩超无异议，一审法院依法予以确认。2、王士新受伤后，先后在章丘市中医医院、章丘市人民医院住院47天，主张住院伙食补助费2350元（50元×47天）。被告对标准有异议。经审查，王士新主张的计算标准并无不当，一审法院依法予以支持。对王士新主张的住院伙食补助费，一审法院依法予以确认。3、2017年1月11日，经王士新自行委托，济南章丘司法鉴定所出具鉴定意见书，意见为：王士新评定为十级伤残，该伤误工期限为伤后360日，护理期限为伤后120日，住院期间2人护理，其余时间1人护理，营养期限伤后90日。二次手术费用需10000元，误工30日，需1人护理15日。王士新为此支付鉴定费1300元。为此，王士新提交司法鉴定意见书1份、鉴定费发票1份予以证实。阳光保险济南公司、韩超对证据真实性无异议，主张该鉴定系王士新单方委托，程序不合法，对其鉴定意见不认可。在一审法院规定期限内，阳光保险济南公司、韩超未申请重新鉴定，也未提交相反的证据或理由推翻王士新鉴定意见，对王士新提交的鉴定意见书之意见，一审法院依法予以采信，对王士新支付的1300元鉴定费，一审法院依法予以确认。4、王士新主张其系济南海天舜特新型建材有限公司员工，以打工为主要收入来源，按照2016年山东省城镇居民家庭人均可支配收入标准主张残疾赔偿金68024元（34012元×20年×10%）；并按照上述标准主张误工费（含二次手术）36340.2元（93.18元×390天）。为此，王士新提交营业执照副本复印件1份、工资及停发工资证明1份予以证实。阳光保险济南公司、韩超对证据真实性有异议，对王士新的工作情况及收入情况不认可，主张王士新还应提交劳动合同等证据。经审查，王士新提交的证据可证实其工作情况，结合王士新年龄，对王士新主张的残疾赔偿金、误工费并无不当，一审法院依法予以确认。5、王士新主张由其妻杨秀芝、其女王金凤护理，按照2016年山东省城镇居民家庭人均可支配收入标准主张护理费（含二次手术）共计16958.76元（93.18元×47天×2人+93.18元×73天×1人+93.18元×15天×1人）。为此，王士新提交身份证复印件2份、户口本1份予以证实。阳光保险济南公司、韩超对证据无异议，对护理费计算标准不认可。经审查，王士新主张的护理费并无不当，一审法院依法予以确认。6、王士新主张营养费4500元（50元×90天），阳光保险济南公司、韩超不予认可。经审查，王士新主张的营养费并无不当，一审法院依法予以确认。7、王士新其被抚养人为其次女王丹凤（2000年3月26日出生），按照2016年山东省城镇居民家庭人均消费性支出标准主张被抚养人生活费3224.25元（21495元×3年/2人×10%）。为此，王士新提交户口本1份予以证实。阳光保险济南公司、韩超对证据无异议，对计算标准不认可。经审查，一审法院确认王士新残疾赔偿金按照城镇居民标准计算，故相应的被抚养人生活费亦应按照城镇居民人均消费性支出标准计算。对王士新主张的被抚养人生活费，一审法院依法予以确认，但该项目应并入残疾赔偿金项下。8、王士新主张精神损害抚慰金2000元，阳光保险济南公司、韩超不予认可。经审查，本次事故造成王士新受伤，经鉴定为十级伤残，必然给王士新带来严重的精神伤害。综合考虑事故双方的过错情况，阳光保险济南公司、韩超赔偿能力，王士新主张1000元精神损害抚慰金并无不当，一审法院依法予以确认。9、韩超主张本次事故造成其车损2310元、停车费、救援费损失560元，为评估车损，还支出评估费100元，要求王士新依法赔偿，并提交山东省涉案物品价格鉴定（认证）结论书1份、价格鉴证费发票1份、车辆维修费发票1份、停车费、救援费发票1份予以证实。王士新同意按照法庭确认的责任比例依法赔偿。10、鲁AJ36**轿车车主为韩超之妻黄世玲，该车在阳光保险济南公司投保交强险及商业三者险30万元。上述事实，由王士新、阳光保险济南公司、韩超陈述证实，一审法院依法予以确认。一审法院认为，韩超与王士新发生交通事故，造成王士新受伤，事实清楚。济南市公安局章丘区分局交通警察大队依据当事人的道路交通违法行为及过错，认定韩超、王士新负事故同等责任，并无不当，一审法院予以采纳。结合公安部门认定的当事人的道路交通违法行为及过错，一审法院确定韩超、王士新各承担本次事故50%民事赔偿责任。鲁AJ36**轿车在阳光保险济南公司投保交强险及商业三者险30万元，该公司应在保险责任范围内依法承担赔偿责任。现王士新要求韩超、阳光保险济南公司赔偿相应损失，证据充分，理由正当，一审法院予以支持，但应按一审法院确定的比例、项目和数额赔偿。一审法院确认的王士新的损失如下：二次手术费10000元、住院伙食补助费2350元、营养费4500元、误工费36340.2元、护理费16958.76元、残疾赔偿金71248.25元（68024元+3224.25元）、精神损害抚慰金1000元、鉴定费1300元，以上共计143697.21元。因交强险医疗费用限额已用于王士新医疗费之赔偿，故二次手术费用应在商业险内获得赔偿。王士新驾驶摩托车，系机动车，根据法律规定，应投保交强险，虽未投保，也应依法在交强险各分项责任限额范围内承担赔偿责任。故对于韩超的车损2310元、救援费、停车费560元、评估费100元，王士新应先在交强险各分项责任限额内依法赔偿，超出部分，按照一审法院确认的民事责任承担比例依法赔偿。综上，一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条之规定判决如下：一、阳光财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险各分项责任限额内赔偿王士新误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计110000元。二、阳光财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔偿王士新二次手术费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费共计16848.6元［（143697.21元-110000元）×50%］。三、王士新于判决生效之日起十日内赔偿韩超车损、停车费救援费、评估费共计2485元。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2868元，减半收取计1434元，由韩超负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理本院认定，原审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，虽然王士新户口薄以及身份证都显示为农民，经常居住地为农村，但是王士新并不以种地为主要收入和生活来源，主张系济南海天舜特新型建材有限公司员工，以打工为主要收入来源，能够证明王士新不以种地为主要收入和生活来源。随着我国农村城镇化水平的提高，城乡差别逐步缩小，从保护受害者利益出发，在两种标准存在交叉的情形下，可以按照“就高不就低”的原则确定具体赔偿标准。一审法院按照2016年山东省城镇居民家庭人均可支配收入标准支持王士新的残疾赔偿金并无不当。误工费应以实际减少的收入为标准进行计算，因王士新不能提交其实际减少收入的证明，故原审法院以城镇居民人均可支配收入作为误工费的计算标准，符合相关法律规定。关于王士新主张的被扶养人生活费的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，王士新被评定为十级伤残，其女王丹凤2000年3月26日出生，系未成年人，一审法院按照2016年山东省城镇居民家庭人均消费性支出标准支持王士新的被抚养人生活费亦无不当。关于王士新主张的1300元的鉴定费问题，虽然阳光保险济南公司上诉称鉴定费不是本次交通事故导致的直接损失，根据保险合同的约定，不属于保险责任，一审法院判决由阳光保险济南公司承担没有法律依据，但是阳光保险济南公司并没有提交证据证明其主张，故对于阳光保险济南公司关于鉴定费的上诉理由本院不予采信。综上所述，上诉人阳光保险济南公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2868元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司济南中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  马立营审判员  刘忠东审判员  武绍山二〇一七年九月十四日书记员  徐 敏