大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0211民初6895号原告：邹美惠，女。委托诉讼代理人：薛娟（系原告的母亲），女。被告：大连市甘井子区辛寨子东尼摄影工作室。经营者：王晓光，男。委托诉讼代理人：才爽，系辽宁华夏律师事务所律师。原告邹美惠与被告大连市甘井子区辛寨子东尼摄影工作室人格权纠纷一案，本院于2017年7月19日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邹美惠的委托诉讼代理人薛娟、被告大连市甘井子区辛寨子东尼摄影工作室的委托诉讼代理人才爽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告停止对原告肖像权、隐私权的侵害，消除影响、赔礼道歉；2、判令被告赔偿原告5万元。事实与理由：2014年原告在被告处拍摄孕妇照。2017年6月至7月，原告在加州洋房幼儿园做老师期间，学生的家长告诉原告，原告的照片在美团、糯米、大众点评网站被别人发布。经原告核实，被告在原告不知情的情况下，以营利为目的，用原告半裸体的照片作为形象展示，并在美团、糯米、大众点评三家网站上使用，任何登录上述网站的人员均能随意浏览原告的照片。被告的行为严重侵犯了原告的肖像权。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。第一，原告诉称被告侵犯其肖像权，在庭前仅提供一份网上截图，被告依据原告提供的信息找不到侵权事实正在发生的相关证据，且原告提供的作为比对样品的照片与原告本人的同一性无证据证明，照片的背景不同，姿势也是孕妇照片的标准动作，侧脸并不能清晰可见，不能认定为同一个人，被告认为本案不存在侵权的事实；第二，原告自己都表述是三年前在被告处拍摄了孕妇照，而如果被告要使用原告的照片，也应该是原告拍摄完马上投入使用，因为摄影技术、风格和流行趋势都是更新变化的，被告作为专业摄影师，不可能在时隔很久之后用一个过去的照片做广告。退一步说，即使被告使用原告的照片，原告诉请也超过了二年的诉讼时效，被告如果是在网上使用原告的照片，依据网络普广及其公开传播的特性，在网上发布就应推定为原告应知道。在本案中，原告不能简单一句一个月前被他人告知其所拍照片出现在网络上来完成举证责任，从而回避诉讼时效已过的事实。原告属于没有完成举证责任，应当承担不利的法律后果；第三，原告所举的照片是孕妇照片，没有漏点，也没有黄色暴力或其他不好内容的展现，孕妇照片体现的是母性的光辉，不会对原告造成什么恶劣影响，且原告自己也未能举证证明案涉照片导致其社会评价受损，被告没有对原告形象及人格进行贬损，对其正面形象没有任何负面影响，且原告未就其遭受的损失及被告获利情况提供证据，事实上被告也未因此获利，因此原告要求赔偿损失依据不足；第四，我国宪法没有隐私权这一概念，仅有几项规定，涉及隐私权内容。原告主张的隐私权没有法律依据，综上，原告没有完成举证责任，不能证明被告侵犯了原告的权利，且原告没有有效证据证明诉讼时效未过，被告没有使原告受到任何名誉的损失，也未造成物质及精神上的损害，被告未因此案获利，赔偿原告损失没有依据可参考，故恳请法院驳回原告诉讼请求。本院经审理认定以下事实：2014年原告在被告处拍摄一组孕妇照。2017年6月27日，原告发现被告将原告的一张孕妇照（以下简称案涉照片）发布到美团、糯米、大众点评网站上，作为被告摄影社的团购套餐宣传照片。关于案涉照片中的人物是否是原告的问题，原告出示了原告孕妇照相册，案涉照片与相册中的照片对比，以一般人的认知标准，可以认定案涉照片与相册中的照片系同一张，原告系案涉照片中的人物形象。被告虽不认可，但未提供相反证据证明。本院认定的上述事实，有照片、视频、当事人陈述及庭审笔录等在案为凭。这些证明材料已经开庭质证和本院审查，可予采信。本院认为，公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。被告在美团、糯米、大众点评网站以宣传、介绍、营销其摄影工作室为主要目的，使用原告的照片作为宣传照，属于营利性的宣传活动。且被告未提供证据证明其使用照片系得到了原告的同意，故应当认定被告在未经原告同意的情况下使用了原告的照片，侵犯了原告的肖像权。根据《中华人民共和国民法通则》第一百二十条第一款的规定，公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。本院对原告要求被告停止侵害，消除影响，赔礼道歉并承担相应赔偿责任的主张予以支持。关于损失赔偿数额，《中华人民共和国侵权责任法》第二十条规定，侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。本案中，原告未举证证明其主张赔偿数额的依据，仅根据网站上显示的套餐销售量估算被告的销售收入，被告提供的证据也是其通过网站销售套餐的情况，以上均不能证明被告因使用原告照片而获得利益的数额，故本院根据原告的个人情况、被告的过错程度、侵权行为的具体情节、给原告造成损失的后果和影响等实际情况，酌情确定被告赔偿原告损失6,000元。关于诉讼时效问题，被告称网络具有公开传播的特性，原告的照片在网上发布就应推定为原告应知道，本院认为，网络信息虽公开传播但是信息量巨大，原告照片被发布到网上并不能推定原告应知道，被告此项辩驳意见无事实依据，本院不予采纳。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百条、第一百二十条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第二十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告大连市甘井子区辛寨子东尼摄影工作室自本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告邹美惠损失人民币6,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告邹美惠的其他诉讼请求。案件受理费人民币500元（原告已预交），减半收取250元，由被告大连市甘井子区辛寨子东尼摄影工作室负担，被告应于本判决发生法律效力之日起十日内给付。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。代理审判员  郭艳玲二〇一七年九月六日书 记 员  宋雅楠本案引用的法律条文《中华人民共和国民法通则》第一百条公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。第一百二十条第一款公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。