安徽省亳州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）皖16刑终491号原公诉机关利辛县人民检察院。上诉人（原审被告人）王涛，男，汉族，1981年12月14日出生于安徽省利辛县，小学文化，农民，住利辛县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年4月30日被刑事拘留，同年5月9日被取保候审，2016年8月2日被逮捕，同年8月12日被取保候审。现在居住地。辩护人赵韦康，北京浩润勤律师事务所律师。利辛县人民法院审理利辛县人民检察院指控原审被告人王涛犯聚众斗殴罪一案，于2016年10月26日作出（2016）皖1623刑初477号刑事判决。宣判后，王涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。安徽省亳州市人民检察院指派检察员袁某、李某出庭履行职务，上诉人王涛及其辩护人赵韦康到庭参加诉讼。现已审理终结。一审法院审理查明：被告人王涛与其大伯王长宣（已判刑）因宅基地纠纷相互殴打辱骂，经利辛县张村派出所两次出警处理，后张村镇政府给王涛下达了违建通知书。期间，王涛多次打电话给其堂兄弟王好飞（已判刑）劝说王长宣未果，后王涛认为王好飞从中作梗，并在电话中辱骂王好飞。张村派出所调解矛盾期间，王涛与王好飞在电话中相互辱骂，并且约定同时回家以打斗方式解决矛盾，为此，王好飞的父亲王长宣事先准备好打斗的木棍、钎子。随后，王好飞带着妻子孙某2、侄子王某5，于2014年6月5日凌晨返回利辛县张村镇杜竹园村，孙某2与提前知其回家的王涛家属栗义相互辱骂殴打。在王涛回到利辛县张村镇杜竹园村后，王涛、王某6（另案处理）、王某1与王长宣、王好志（已判刑）、王好飞、王某5持械互殴，在打斗过程中，王好飞用钎子将王涛扎伤，王长宣用木棍将王某1打伤，持有木棍的王某5与持有铁叉的王某6相互殴打。经利辛县公安局刑事科学技术室鉴定，王涛伤情为重伤二级，王某1伤情为轻伤二级。认定上述事实的证据，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、现场勘查笔录、现场图及照片载明案发现场位于利辛县张村镇杜竹园行政村路小桥庄及打架现场的具体情况。2、法医学人体损伤程度鉴定意见载明:王涛的伤情为重伤二级、王某1的伤情为轻伤二级；孙某2和王长宣的伤情均为轻微伤。3、户籍信息及到案经过载明王涛的身份及归案情况。4、利辛县人民法院（2015）利刑初字第00088号刑事判决、（2015）利刑初字第00407号刑事判决、（2015）利刑初字第00550号刑事判决载明：王好飞、王长宣、王好志分别因本案被判处有期徒刑五年、三年和二年。5、接警记录载明:2014年4月21日，王长宣报警称王涛夫妇对其殴打；同年5月20日，王长宣报警称因宅基地纠纷与王涛打架。6、王长宣、田长兰的询问笔录载明：2014年5月20日，王涛对王长宣进行殴打的情况。7、王好飞的电话通讯记录载明：案发前后王好飞手机通话情况。8、扣押决定书及照片载明公安机关在王好志处扣押了一把杆子、两根木棍。9、证人孙某1的证言:2014年6月5日早晨，其妹孙某2打电话说王涛打电话让王好飞从外地回来，王涛要跟王好飞闹事。后其赶到王好志家，当时王好志夫妇、王好飞、王长宣、孙某2、王建国都在，其劝说王好飞不要和王涛发生肢体冲突，王好飞说王涛欺负他太过分。其正劝说着，王涛、栗义、王某6、程某、王某1拿着铁锨、铁叉、锄头过来了。其赶快报警。王好飞家人也都拿工具应对。双方殴斗后，其看到王长宣打了王某1，王某1倒在地上，不久王涛也倒在地上。10、证人王某2的证言:2014年6月5日5时许，其在睡觉时听到庄内有人吵架，其出去后看到王涛和王某1躺在地上。11、证人汝荣的证言:案发当天5时许，其看到栗义和孙某2在厮打。孙某2把栗义摁倒在王某4家门口水泥路旁边。其和其他几个人去拉架但未果。不久看到王涛那边拿着铁叉、铁锨朝巷子里去。过一会，其看到王涛和王某1躺在地上，一会警察赶至现场。12、证人王某3的证言:2014年6月5日5时许，其在家睡觉时听到村内有人吵架，其出去看到栗义和孙某2在厮打。其上去拉架但未果，后其返回家中。过了一二十分钟，其听见外面喊打起来，其出去看到王涛和王某1躺在地上。不久警察赶到现场。13、证人路某1的证言:2014年6月5日5时许，其看到栗义在庄内谩骂。不久，村内来了一辆面包车，车上下来一个女子，该女子和栗义对骂后厮打，两名女子被邻居拉开。栗义给王涛打电话说：“你回来，回来跟他拼命。”其就跑过去叫王某1起床，王某1穿好衣服就跑出去看打架的。一会王涛坐车就回来了，其看到王涛拿个铁锨朝巷子里去，王某1阻止王涛但未果。王涛进巷子和人打架，其看到王某1当时也拿着铁叉跟上去，王某1的父亲拿个锄头站在巷子口。不久王涛和王某1被打倒在地。14、证人路某2的证言:案发当天5时许，其看到栗义和孙某2厮打，后两人被邻居拉开。过了一二十分钟，其看到王涛和王某1都躺在地上，栗义用手捂着王涛的肚子，王某1捂着自己的眼睛。当时王某1拿着铁叉、王涛拿着铁锨、王某6拿着锄头，王好飞、王好志、王建国均拿着棍，棍上帮着叉。15、证人程某的证言:2014年6月5日4时许，其看到王建国一拳将栗义打倒，孙某2拽着栗义的头发，后两名妇女相互厮打继而被邻居拉开。王涛回来后就被王好志和王建国用杆子打倒在地，王好飞用杆子朝王涛腰部扎了一下，王好志用杆子将王某1脸上打流血。6月4日，王长宣和栗义对骂，双方均讲两家人都回来火拼。16、证人王某4的证言:王长宣把阜涡路附近的四间宅基地卖给给王涛，双方约定的是王涛给王长宣6000元并且补给王长宣四分耕地。王涛只给了王长宣3000元，余下的3000元和四分地没有给王长宣，为此王长宣阻止王涛在该宅基地上建房。17、证人孙某2的证言:2014年6月5日5时许，其丈夫王好飞开车带着其和王建国回到利辛老家。刚到村内就听到栗义在辱骂王好飞，其下车和栗义对骂继而相互厮打。被人拉开后不久，其看到王涛持铁锨、王某6持铁锄、王某1持铁叉来到王好志家门口。王好飞、王长宣、王好志从屋里拿着东西出来，后双方殴斗。王长宣一棍打到王某1的脸上，不久王涛也被打倒，双方停止殴斗。因为王涛建房，王涛天天到其家辱骂王好飞，并说王好飞不敢回来。王涛给王好飞打电话叫回家火拼。18、证人栗义的证言:2014年6月5日4时许，其听说王好飞从外地要回家，便站在路上等王好飞回来，以追问他为什么不让其家建房。其在王好志屋子后面的水泥路上，王长宣出来后，其和王长宣对骂。王好飞回来后，孙某2和王建国就过来了。王建国朝其头上打了一拳，孙某2拽着其头发。其和孙某2厮打在一起，后被人拉开。王涛从外地回来后看到王好志、王好飞便叫他们过去说事，王建国、王好志用棍将王涛打倒，其去照料王涛。王好飞拿着一把杆子扎到王涛的左边腰部。王某1跑过来，王好志用棍又将王某1打伤。不久民警赶至现场。其家在王园庄阜涡路的路边建房，该宅基地是以前以6000的现金和四分耕地购买王长宣的。6000元也给王长宣了，但王长宣就是不让其建房。因此事，王长宣到其建房处阻止施工时和其家人发生了几次纠纷。19、证人王某5的证言：2014年6月5日4时许，其和王好飞、孙某2从浙江金华回到老家。刚到家，栗义便辱骂王好飞，孙某2和栗义互相对骂。王涛的母亲和嫂子想上去打孙某2，其拦着。王某1拿着铁叉站在旁边也想上去，其抱着王某1。村里人将两名妇女拉开后，其和孙某2就回家了，栗义仍在村内辱骂。过了约二十分钟，王涛赶回村内，王涛持铁锨、王某6持锄头、王某1持铁叉朝其家冲过来。其和王好志持木棍，王长宣和王好飞持铁钎。双方碰面后就开始厮打。王某6持锄头向其打，其用木棍拦着，王某6的锄头滑到一边去了。其和王某6还没打第二下，王涛就被扎伤。后双方停止殴斗。其看到王某1鼻子附近也是血，民警到达现场后把伤者送医治疗，其被带至派出所。20、证人王某1的证言：其叔叔王涛建房，王长宣阻止不让建并到政府去反映，因此王涛和王长宣发生纠纷。2014年6月5日5时许，其正睡觉时听到村内有人吵架便起床，到现场后看到栗义被孙某2按倒在地。其给王涛打电话说了此事，王涛说他一会就到。当时王长宣、王好飞、王好志、王建国都在附近站着，其准备把两个妇女拉开，王建国把其抱住说不让参与。不久，王涛回来了，他从南北巷子直接朝王好志家去，其在水泥路上站着。其看到王长宣、王建国、王好飞、王好志均拿着杆子，王涛快到地点，王长宣、王好志、王建国用杆子把王涛打倒，王好飞用杆子朝王涛肚子上捅了一下。王好志拿着杆子朝其头上打了一下，其眼角流血。其当时和王涛均未携带工具。21、证人王某6的证言：其弟王涛欲建房，王长宣阻止并到镇里反映王涛违建。为此，两家发生矛盾。案发当天4时许，其听到外面有人争吵便去看看，见孙某2和栗义在厮打。其当时是赤脚故又回去穿鞋。刚到家穿上鞋其听见弟弟王涛咋呼的声音便赶紧出去帮忙打架，其看见王涛拿着铁锨往前冲，其从后面也跟着往前冲，以防自家人吃亏。其刚冲到前面去打架时，王某1和王涛均被打倒在地了，其还被王建国甩了一棍。其看到王涛和王某1被打到了，其再上去拼也拼不过对方，故也不还手，之后对方也停手。刚开始其拿锄头准备打，后来也没来得及拿东西就冲上去了。王涛拿的铁锨，王好飞那边拿的有铁钎。打架前后，因建房其弟妹栗义在其家居住，平时都是她和王涛联系。22、同案人王好飞供述：其父王长宣和王涛因宅基地纠纷产生矛盾。2014年4月份，王涛在争议宅基地上建房，王长宣阻止。王某6、王涛、栗义对王长宣打骂了好几次。后王长宣向政府反映王涛违建，王涛夫妇认为是其让王长宣去到政府反映王涛违建，王涛屡次电话中对其辱骂并让其回来和他火拼。2014年6月4日，其开车带着孙某2、王建国从浙江金华回家。次日早晨，其刚到家中便见栗义在辱骂其家人，孙某2和栗义互骂继而厮打。不久，王涛持铁锨，王某6和王某1持铁叉向王好志家赶来，其持杆子、王好志、王长宣、王建国持木棍，王涛用铁锨拍打王好志未果，其用杆子将王涛扎伤。王某1和王长宣对打，王建国和王某6互相打击但均未受伤。王涛夫妇打电话让其回来火拼，其不愿回来但王涛以恶毒的语言对其辱骂，其实在受不了便赶回来。23、同案人王长宣供述：王涛曾以6000元的价格购买其一处宅基地，但只给了其3000元。2014年5月份，王涛在争议宅基地上强行建房，其不同意。王涛和栗义将尿桶倒在其头上，又打了其几次。其到镇里反映王涛违法建房，政府阻止王涛建房。栗义天天辱骂其，栗义夫妇还经常给王好飞打电话。王好飞哭着给其打电话说王涛夫妇打电话对他辱骂，并让他回家拼。2014年早晨，栗义又到其家辱骂并说王好飞回来后得打架。其担心吃亏便上街购买了钎子和棍。当晚，王好飞给其打电话说：“俺爸，我得回去拼，不回去王涛还得打你，拼死也就没事了。”6月5日凌晨，王好飞又给其打电话说王涛给他打电话问他到哪了。当天3时许，栗义就到其家门口辱骂，其起来和栗义对骂。4时许，栗义又到王好志家门口辱骂，其把事前准备好的工具带过去。5时许，王好飞回到家中。其儿媳孙某2和栗义对骂撕扯。王涛回来后，王涛持铁锨、王某6持铁叉、王某1持锄头一起到王好志家来。其和王好志持木棍、王好飞持钎子、王建国持木棍，后双方殴打。王涛和王好飞厮打，其和王某1对打，王某6和王建国乱打，他们两个谁也没打住谁。王好飞将王涛扎伤，其将王某1打伤。24、同案人王好志供述：因为宅基地纠纷，王长宣不让王涛建房，王涛便殴打王长宣两次。王涛妻子天天到其家辱骂其和王好飞没有胆量，王涛还打电话叫王好飞从外地回来打架，并扬言弄死王好飞。2014年6月5日，其家和王涛家发生殴斗，王涛被王好飞用钎子扎伤。当时王好飞妻子和王涛妻子互相辱骂，王某6拿着锄过来，王涛当时还未到家。其和王长宣、王好飞站在家门口未过去。其和王好飞回到屋内拿着锨把听着外面的动静。一会王涛在外面辱骂其和王好飞，并说要弄死王好飞。其拿着棍出去，后双方发生械斗，王涛和王某1被打倒，王某6拿着铁叉也被打。不久警察赶至现场。25、被告人王涛供述：案发十几年前，其购买大伯王长宣的四间宅基地，当时约定价格是6000元，并且其再给王长宣四分耕地。其只给了王长宣3000元，四分耕地也没有给他。2014年4月份，其在所购的宅基地上建房，王长宣阻拦。有一次王长宣到其建房处辱骂，其把一个屎尿罐扣在王长宣头上，后派出所处理。还有一次王长宣又到其建房处辱骂，其把王长宣推倒，当时他的鼻子和嘴都流血了。后来王长宣举报其违法建房，镇政府给其下达了违建通知书。其打电话让王好飞劝劝王长宣，但王长宣还是屡次阻扰建房，其想让王好飞从外地回来当面劝说，王好飞不愿因回来。其多次打电话辱骂王好飞，并让他回家。2014年6月4日，其又给王好飞打电话叫他回来，王好飞说正在回家的路上。其于6月5日到达涡阳，后其包车赶回老家。期间，其侄子王某1打电话说栗义被王好飞的媳妇和王某5殴打。其到老家后看到栗义坐在王好志房子的路口谩骂，栗义说王好飞的妻子和王某5对她殴打。其便辱骂王好飞，王某1也在路口站着。其辱骂的时候，王长宣、王好志、王好飞、王某5均拿着杆子站在王好志屋后面，其在一个邻居家门口拿着一把铁锨冲上去欲打王长宣等人，王某1和王某6跟在后面。王好志用棍将其打倒，王好飞用钎子将其腹部扎伤。其隐约看到王某1也被打倒。王某6让所有人住手。不久，警察赶至现场。一审法院据此认为，被告人王涛纠集家人与他人持械斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项的规定，以聚众斗殴罪判处被告人王涛有期徒刑五年。王涛上诉提出：其主观上没有聚众斗殴的故意，客观上没有聚众行为。请求二审法院改判其无罪。辩护人提出：王涛在斗殴之前没有为参与斗殴实施聚众行为；一审法院认定的部分事实不清。请求二审法院改判王涛无罪。出庭检察员认为：临时多人起意参与打斗也可以构成聚众斗殴罪；原判认定的事实清楚，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，认定上诉人王涛聚众斗殴的事实，一审法院已在判决书中列举，相关证据业经庭审举证、质证。二审期间，上诉人王涛及其辩护人未提出影响本案事实的新证据。本院经依法全面审查，对一审判决所列证据和认定的事实予以确认。对上诉人王涛提出原判认定其犯聚众斗殴罪有误，应宣告其无罪的上诉理由及辩护人基本相同的辩护意见，结合本案的事实、证据，综合评判如下：一、聚众斗殴罪是否必须要求先有聚众行为，后有多人斗殴行为的说明“聚众斗殴”的表述，只是意味着二人之间的相互斗殴，或者一人与二人之间的相互斗殴行为，不成立聚众斗殴罪。因为聚众斗殴罪是扰乱公共秩序的犯罪。所以，人数较少的斗殴不具备扰乱公共秩序的罪质。正因为聚众是斗殴的形式，意味着多人聚集在一起斗殴，所以并不要求在斗殴之前有聚众的行为。换言之，临时起意斗殴的，完全可能成立聚众斗殴罪。即使在斗殴之前，有的行为人实施了纠集他人的行为，这种纠集他人的行为也只是聚众斗殴罪的预备行为。故聚众斗殴罪中的聚众并不要求是客观行为，而仅仅是斗殴的形式。以行为人是否实施了“聚”的行为为标准，可将聚众斗殴的情形区分为三种：其一、纠集者实施了“聚”行为的聚众斗殴，行为人在斗殴之前有纠集、指挥、策划、组织的行为，斗殴行为实施时亦有众人参与；其二、纠集者没有实施“聚”的行为的聚众斗殴，斗殴行为实施时虽有众人参与，但在斗殴之前没有明显的首要分子或纠集者，系零散的参与者而非为了斗殴而聚集在一起，自动地集聚在一起实施斗殴；其三、因为其他原因而非为了斗殴聚在一起，后临时起意而众人一起斗殴。这三种聚众斗殴情形均可构成聚众斗殴罪。故本案中王涛在斗殴之前是否有纠集多人的行为对其行为是否构成聚众斗殴罪没有影响。二、本案中认定王涛的行为是否构成聚众斗殴罪的说明王涛因宅基地纠纷，多次与王长宣发生纠纷，案发前其妻子栗义多次滋事。案发当天4点多，栗义再次辱骂，继而与王好飞之妻孙某2发生争吵、厮打，后栗义及王某1给王涛打电话催促王涛回来。案发前，王涛明知其妻子栗义在王某6家居住，王某6对王涛与王长宣家人之间的矛盾激烈程度系明知，栗义与孙某2发生纠纷时，王某6赤脚从家里持械赶出来也说明王某6明知王涛回来后双方毕竟发生械斗。王长宣、王好志、王好飞、王建国、路某2、孙某1均称斗殴时王某6参与，王某6也承认其看到王涛回来后，亦根据王涛往对方人群中冲，现有证据足以证明王某6参与此次斗殴。王涛这一方的人数达到了聚众斗殴罪中“众”的要求，故王涛作为首要分子，其行为构成聚众斗殴罪。综上，对王涛的上诉理由及辩护人的辩护意见不予采纳，对出庭检察员建议驳回上诉，维持原判的出庭意见予以采纳。本院认为，被告人王涛伙同家人与对方持械斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定审判长  赵长坤审判员  梅 林审判员  杜 奇二〇一七年九月十五日书记员  张皓源附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）．．．．．（三）．．．．．