福建省厦门市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽02民终2701号上诉人（原审被告）徐进华，男，1989年11月12日出生，汉族，住江西省丰城市。委托诉讼代理人：卢江雄，福建汇丰联盟律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：王志强，福建汇丰联盟律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）：厦门时荣服饰有限公司，住所地福建省厦门市同安区同安工业集中区集银路86号。法定代表人：尹新庭，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈巧丹，该公司法务。委托诉讼代理人：左梁娟，该公司法务。上诉人徐进华因与被上诉人厦门时荣服饰有限公司（原名称为厦门市鸿星尔克服饰有限公司，以下简称时荣服饰公司）劳动争议一案，不服厦门市同安区人民法院（2016）闽0212民初3679号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。徐进华上诉请求：撤销一审判决第二项，改判时荣服饰公司支付徐进华因未依法缴纳社会保险而解除劳动合同的经济补偿金6087.5元。事实和理由：一审法院未依法认定证据，并且错误适用法律，导致错误判决。1.徐进华在仲裁庭审中已当庭明确表示，是因为时荣服饰公司未依法为徐进华缴纳社会保险而解除劳动合同，并要求经济补偿金，并非在一审诉讼中才提出该主张。2.《自愿放弃社保声明》不是徐进华自己书写的，而是时荣服饰公司打印出来给员工签署的，无论是从形式或内容看，该声明并不是徐进华的意愿，一审法院采信该声明是错误的。3.《自愿放弃社保声明》不仅是时荣服饰公司排除自己义务的格式合同，更是违反法律强制性规定的无效声明。因此，对双方均不具约束力，时荣服饰公司依然应当承担未依法为徐进华缴交社会保险的所有法律责任。4.一审判决以徐进华对未缴纳社会保险存在过错为由，驳回徐进华的经济补偿金诉讼请求于法无据。在劳动关系中，劳动者属于弱势一方，相关劳动法律明确规定缴纳社会保险是用人单位的强制性义务，其立法目的就是为保护劳动者的利益。综上，请求二审法院依法认定《自愿放弃社保声明》的效率，作出合理的判决。时荣服饰公司辩称，《自愿放弃社保声明》系徐进华亲笔签署的，一审法院对该证据的认定不存在任何瑕疵，徐进华否认其不愿缴纳社会保险的真实意图，明显违背诚实信用原则。事实上，是因为徐进华不愿承担社会保险中个人应缴纳的部分，才在入职时签署《自愿放弃社保声明》要求时荣服饰公司不要为其缴纳社会保险，时荣服饰公司理解并尊重徐进华的意愿才未为其办理社会保险。徐进华自入职至申请劳动仲裁前的几年时间里，从未向时荣服饰公司作出缴纳社会保险的意思表示的事实，也证明了《自愿放弃社保声明》是其真实意思表示。徐进华未缴纳社会保险系其自身原因所致，即使其有权要求补缴社会保险，也无权以未缴纳社会保险为由要求是时荣服饰公司支付经济补偿。时荣服饰公司向一审法院起诉请求：判令时荣服饰公司无须向徐进华支付经济补偿金6767元。一审法院认定事实：徐进华于2014年5月31日进入厦门市鸿星尔克服饰有限公司（以下简称鸿星尔克公司）上班，入职后有签订书面劳动合同，合同期限自2014年5月31日起至2017年5月31日止。劳动合同第五条约定：“（一）甲（鸿星尔克公司）、乙（徐进华）双方在合同期内按当地政府的要求参加社会保险，缴纳社会保险费。乙方应在入职后七日内将先前劳动关系解除/终止证明、社保转移证明、失业证、符合要求的数字照片以及办理社保所需的其他资料提交甲方；否则由此导致的社保不能及时办理的责任，由乙方自行承担，且甲方有权解除乙方的劳动合同。……”2014年5月31日，徐进华签署一份《自愿放弃社保声明》，载明：“厦门市社保管理机构：本人系鸿星尔克公司员工，现本人自愿放弃公司为本人办理的社会保险。特此声明。”徐进华在该《自愿放弃社保声明》上签名并捺手印。2016年6月28日，徐进华等32人向厦门市同安区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，主张时荣服饰公司未足额支付加班费，故应支付其经济补偿金，请求裁决：1.徐进华与鸿星尔克公司于2016年7月20日解除劳动关系；2.鸿星尔克公司支付徐进华等32人加班工资差额总计1346325元（其中徐进华为32646元）；3.鸿星尔克公司支付徐进华等32人解除劳动合同经济补偿金总计729674元（其中徐进华为9765元）。2016年7月20日，徐进华通知鸿星尔克公司，因个人原因徐进华向鸿星尔克公司提出离职，相关的离职手续将按公司规定予以办理。2016年8月8日，厦门市同安区劳动争议仲裁委员会经审理作出同劳仲委[2016]398号裁决书，裁决：一、鸿星尔克公司与徐进华的劳动关系于2016年7月20日解除；二、鸿星尔克公司自裁决书生效之日起七日内一次性支付徐进华经济补偿金6767元；三、驳回徐进华的其他仲裁请求。鸿星尔克公司不服，遂向一审法院提起诉讼。另查明，2016年10月19日，“厦门市鸿星尔克服饰有限公司”变更名称为“厦门时荣服饰有限公司”即本案原告时荣服饰公司。一审法院对有争议的证据和事实认定如下：关于时荣服饰公司是否有足额支付全额加班工资的问题。时荣服饰公司提交徐进华2015年7月至2016年6月的《工资明细截图》，拟证明徐进华每月的工资中均含有固定加班费、额外加班费等加班工资，同时提供徐进华2015年7月、12月工资及上、下半年加班费签收表、2015年8月-2016年6月工资签收表，拟证明徐进华有实际签领工资（含加班费），故时荣服饰公司并不存在未足额支付加班工资的情形。一审法院分析认为，时荣服饰公司举示的《工资明细表》、工资签收表数额上相互印证，足以证明徐进华已经足额领取工资（含加班费）的事实，徐进华虽辩称时荣服饰公司未足额发放加班工资，但在法院指定的期限内未提交相应证据予以证明，故认定时荣服饰公司不存在未足额支付加班费的事实。一审法院认为，本案系劳动争议，对于劳动仲裁第一项裁决：“鸿星尔克公司与徐进华的劳动关系于2016年7月20日解除”，双方当事人均未就此提起诉讼，视为双方对该裁决结果均无异议，故确认时荣服饰公司与徐进华的劳动关系于2016年7月20日解除。徐进华在劳动仲裁时要求鸿星尔克公司支付经济补偿金的理由为“用人单位未及时足额支付劳动报酬”，但本案经审理认定并未有充分证据证明时荣服饰公司存在未足额支付加班费的事实，故徐进华以该理由主张经济补偿缺乏事实和法律依据，不予采纳。缴纳社会保险是用人单位的法定义务，用人单位与劳动者双方均没有选择不缴纳社会保险的权利。但徐进华是完全民事行为能力人，其作为领导者在入职时有选择签署或不签署《自愿放弃社保声明》的权利，徐进华主张签署《自愿放弃社保声明》非其自愿，未提供充分的证据予以证明，因此签署《自愿放弃社保声明》应认定为徐进华的真实意思表示，时荣服饰公司根据徐进华的意思表示未为其办理社会保险并非用人单位的过错，不能以此归责于用人单位。事实上，在徐进华长达几年的工作时间内，从未就该事宜主张权利，在劳动者已经选择放弃缴纳社保的情况下，再以用人单位未缴纳社保为由提出解除劳动合同并主张经济补偿金，不符合法律关于用人单位支付经济补偿金相关情形的规定。故徐进华以此为由要求时荣服饰公司支付经济补偿金的诉求，缺乏事实和法律依据，依法不应予以支持。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、时荣服饰公司与徐进华之间的劳动关系于2016年7月20日解除；二、时荣服饰公司无需支付徐进华经济补偿。二审中，当事人没有提交新证据。一审判决认定的事实，当事人均无异议，本院予以确认。本院认为，虽然徐进华在入职时签署《自愿放弃社保声明》表示自愿放弃公司为其办理社会保险，但根据我国相关劳动法律规定，为劳动者办理社会保险是用人单位的法定义务，用人单位与劳动者双方均没有选择不缴纳社会保险的权利。故该声明违反法律的强制性规定而无效，时荣服饰公司以徐进华入职时已签署《自愿放弃社保声明》为由，主张免除为徐进华办理社会保险手续义务的理由不能成立。本案已查明，自徐进华入职起时荣服饰公司就未为其办理社会保险，现徐进华请求解除劳动合同并要求时荣服饰公司支付经济补偿金，具有事实和法律依据，依法应当予以支持。一审判决以徐进华已签署《自愿放弃社保声明》表示自愿放弃公司为其办理社会保险，现又以此为由主张时荣服饰公司支付经济补偿金有违诚实信用原则为由，判决时荣服饰公司无须支付徐进华经济补偿金不当，本院依法予以纠正。另，当事人对一审判决双方的劳动关系于2016年7月20日解除均无异议，本院予以照准。综上所述，徐美的上诉理由成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持厦门市同安区人民法院（2016）闽0212民初3679号民事判决第一项，即“时荣服饰公司与徐进华之间的劳动关系于2016年7月20日解除”；二、撤销厦门市同安区人民法院（2016）闽0212民初3679号民事判决第二项，即“时荣服饰公司无需支付徐进华经济补偿”；三、时荣服饰公司于本判决生效之日起七日内支付徐进华经济补偿金6087.5元。本案二审案件受理费10元，由时荣服饰公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄小民审 判 员  庄伟平代理审判员  袁爱芬二〇一七年九月六日书 记 员  张明梅附页：本案适用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。