吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉01民终4566号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司陈巴尔虎旗支公司。负责人：于明，经理。委托诉讼代理人：王晓珞，吉林创融律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：梁英东，男，1972年11月14日出生，汉族，住德惠市。委托诉讼代理人：王志强，吉林天光律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张万军，男，1966年2月25日出生，汉族，住齐齐哈尔市龙江县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司陈巴尔虎旗支公司（以下简称人保公司陈巴尔虎旗支公司）因与被上诉人梁英东、张万军机动车交通事故责任纠纷一案，不服德惠市人民法院（2017）吉0183民初446号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。人保公司陈巴尔虎旗支公司上诉请求：撤销（2017）吉0183民初446号民事判决第一项，改判人保公司陈巴尔虎旗支公司不予承担误工费11282.04元；二审案件受理费由各被上诉人负担。事实及理由：根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。……“梁英东住院治疗20天，出院诊断医嘱休息三个月，可认定梁英东的误工时间共计110天。原审中梁英东未提供因伤残持续误工的证据，故不符合误工时间可以计算至定残日前一天的条件。误工期限应以110日为准。虽然人保公司陈巴尔虎旗支公司原审诉讼中提出对梁英东伤残等级进行重新鉴定，但鉴定结论与原鉴定结论相同，并未推翻原鉴定结论。原审法院对梁英东的误工时间保护209天（即2016年8月9日-2017年3月6日），超过了法律规定的期限，适用法律错误。应按第一次鉴定前一日计算时间。梁英东答辩称，因人保公司陈巴尔虎旗支公司对梁英东单方委托的鉴定提出异议，要求重新鉴定。人民法院委托鉴机构作出新的鉴定，第二次鉴定与第一次鉴定结论不同，原审法院采信了第二次鉴定意见，因此第一次鉴定意见即不具有效力。原审法院以第二次鉴定前一日计算误工时间及误工费数额并无不当。此次交通事故造成梁英东身体多部位损伤，包括颜面软组织挫裂伤、颌面部多发骨折、牙缺失、右踝关节骨折、右腓骨骨折等损伤后果严重。原审判决正确，应予维持。张万军未到庭亦未提交答辩意见。梁英东向一审法院起诉请求：1、各被上诉人赔偿医疗费64584.4元、住院伙食补助费2000元、护理费7249.2元、误工费计算到定残前一日、后续治疗费30000元、牙齿镶复费10800元（2700元/次×4次）、残疾赔偿金22652.34元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费3000元、施救费300元、交通费1000元；2、诉讼费、邮寄送达费、律师代理费由各被上诉人负担。事实及理由：2016年8月9日14时许，梁英东驾驶无号牌两轮摩托车沿德惠市朱城子镇街道至同太水泥路由朱城子街道往同太方向行驶，行驶至九农公路与朱城子镇街道交叉路口处时，与张万军驾驶的沿九农公路由102国道往农安方向行驶的×××号重型仓栅式货车相撞，造成两车损坏、梁英东受伤的交通事故，该事故经德惠市公安局交通警察大队认定，梁英东承担事故的主要责任，张万军承担事故的次要责任，梁英东受伤后住院治疗20天。因×××号重型仓栅式货车在人保公司陈巴尔虎旗支公司投保了交强险及商业第三者险且不计免赔，梁英东的损失首先由人保公司陈巴尔虎旗支公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足的部分由人保公司陈巴尔虎旗支公司在商业第三者险限额范围内赔偿40%，仍有不足的部分由张万军赔偿。一审法院认定事实:2016年8月9日14时许，梁英东驾驶无号牌两轮摩托车沿德惠市朱城子镇街道至同太水泥路由朱城子街道往同太方向行驶，行驶至九农公路与朱城子镇街道交叉路口处时，与张万军驾驶的沿九农公路由102国道往农安方向行驶的×××号重型仓栅式货车相撞，造成两车损坏、梁英东受伤的交通事故，该事故经德惠市公安局交通警察大队认定，梁英东承担事故的主要责任，张万军承担事故的次要责任。肇事车辆×××号重型仓栅式货车在人保公司陈巴尔虎旗支公司投保了交强险和商业险（不计免赔，限额500000元）。梁英东受伤后到德惠市福阳医院门诊治疗，支付医疗费2070元。当日又转入吉林大学第一医院及该院二部，经诊断为面部裂伤、颌面部多发骨折、牙缺失、右侧踝关节骨折、右侧腓骨骨折等疾病，期间支付医疗费61666.4元。梁英东出院后于2016年8月29日、2016年9月5日、2016年9月19日、2016年10月22日、2016年11月29日到德惠市高氏骨伤医院接受门诊治疗，期间共支付医疗费840元。2016年12月2日梁英东单方委托吉林常春司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、梁英东此次外伤构成两个十级伤残；2、此次外伤面部平疤及二次手术取出固定物需要30000元后续治疗费。口腔牙齿镶修复约需2700元，每5年更换1次；3、梁英东损伤的护理期限为60日。人保公司陈巴尔虎旗支公司不服该鉴定结论，人保公司陈巴尔虎旗支公司在一审法院指定期限内提出重新鉴定申请，经一审法院委托，2017年3月7日吉林立民司法鉴定所作出鉴定意见：梁英东右下肢损伤后果综合评定为十级伤残。梁英东系农业户口。梁英东于2017年2月21日撤回了对陈巴尔虎旗巴镇旺通运输车队的起诉，一审法院予以准许。一审法院认为，德惠公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书并无不当，应予以采信。根据法律规定，×××号轻型厢式货车在人保公司陈巴尔虎旗支公司投保了交强险及商业三者险，对于梁英东的合理损失，人保公司陈巴尔虎旗支公司应先在交强险限额内予以赔偿，不足部分在商业三者险限额内按照过错比例予以赔偿，仍有不足的由张万军按照过错比例予以赔偿。张万军此次事故被交警部门认定为次要责任应以承担此次事故30%的责任为宜。梁英东在常春司法鉴定所的鉴定项目为三项，人保公司陈巴尔虎旗支公司仅就伤残等级一项申请重新鉴定，其他项目并未申请，一审法院对常春司法鉴定所对梁英东鉴定的其他项目予以采纳。吉林立民司法鉴定所经一审法院委托重新鉴定后梁英东伤残等级为十级伤残，一审法院对此予以认定。经法庭核定梁英东的合理损失如下：1、医疗费为64576.4元。在高氏骨伤医院治疗部分，张万军提出异议，综合吉林大学第一医院的出院诊断书上医嘱第二项记载要求定期每月门诊复查，复查后遵医嘱进行下一步康复功能锻炼。梁英东共在高氏骨伤医院支付的840元医疗费与门诊手册病情记载诊断情况日期等皆可相互对应，故对此予以认定。2、护理费7249.2元（120.82元/天×60天）；3、住院期间伙食补助费2000元（100元/天×住院20天）；4、误工费23817.64元，计算方式为113.96元/天×209天（自事故发生之日2016年8月9日至定残前一日2016年3月6日），本案梁英东经过两次伤残鉴定，一审法院采信了第二次伤残鉴定的结论，即推翻了第一次评残的结论，第一次鉴定关于伤残等级的鉴定结论这一项即不具有法律效力，因此应以第二次伤残鉴定的时间来确定误工费的数额。5、后续治疗费30000元；6、关于牙齿修复费用，人保公司陈巴尔虎旗支公司对该部分费用关联性提出异议，经核实在事发当日吉林大学第一医院的住院病案的入院诊断中已经记载梁英东牙缺失的情况，结合张万军的证言称其看见事故发生后梁英东嘴里有血迹的情况，梁英东主张牙齿镶复费10800元（2700元/次×4次）并无不当，予以支持，该部分费用应属于残疾辅助器具范畴;7、残疾赔偿金22652.34元（11326.17元/年×20年×10%）；8、精神损害抚慰金部分，鉴于给梁英东造成了十级伤残及牙齿缺失的后果，应以给付7000元为宜；9、鉴定费，梁英东主张3000元，但其鉴定三个项目一审法院采纳了两项，应保护2000元为宜；10、施救费300元；11、交通费，结合案发地到医院实际距离应保护800元为宜；12、律师费4000元并无不当，应予以保护。人保公司陈巴尔虎旗支公司应在交强险范围内给赔偿梁英东医疗费10000元、护理费7249.2元、误工费23817.64元、牙齿镶复费10800元、残疾赔偿金22652.34元、精神损害抚慰金7000元、交通费800元，共计82319.18元；人保公司陈巴尔虎旗支公司在商业三者险限额内赔偿梁英东医疗费为54576.4元、住院期间伙食补助费2000元、后续治疗费30000元、施救费300元、交通费800元，共计87676.4元的30%即26302.9元；张万军应赔偿梁英东鉴定费2000元、代理费4000元的共计6000元的30%即1800元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，一审判决：“一、中国人民财产保险股份有限公司陈巴尔虎旗支公司于本判决生效后三日内立即赔偿梁英东各项损失费用共计108622.08元；二、张万军于本判决生效后三日内立即赔偿梁英东各项损失费用共计1800元。三、驳回梁英东其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1360元，返还梁英东梁英东680元，由被告张万军承担680元。邮寄费448元，由被告张万军承担。”本院二审期间，各方当事人均没有提供新的及补充证据。本院二审认定事实与一审认定事实一致。本院认为，人保公司陈巴尔虎旗支公司对除误工日期及误工费数额计算有异议外，对原审判决赔偿梁英东的其他各项经济损失数额及计算标准均无异议。关于误工时间确认问题即原审以第二次鉴定（吉林立民司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书）前一日计算误工时间是否有法律依据的问题。首先，原审采信了第二次鉴定结论为定案依据。其次，根据吉林大学第一医院2016年8月29日出院诊断记载：临床诊断：右踝关节骨折、右腓骨骨折、颌面部皮肤扯裂伤。出院注意事项：全休三个月；定期每月门诊复查，复查后遵医嘱行进一步康复功能锻炼；病情有变化随诊。二次鉴定结论：“被鉴定人梁英东右下肘损伤后果综合评定为拾级伤残”。梁英东为农民，虽然梁英到没有提供持续误工的证据，但根据梁英东受伤部位及所定伤残部位，梁英东很难从事农业生产之活动，梁英东所称其不能正常从事农业生产活动符合常理。故原审以第二次鉴定前一日计算误工时间及误工费并无不当。综上，人保公司陈巴尔虎旗支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费82元，由中国人民财产保险股份有限公司陈巴尔虎旗支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  史绍红代理审判员  赵 欣代理审判员  吕玉玉二〇一七年九月十三日书 记 员  王艳秋