重庆市万州区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0101民初5130号原告：重庆市万州区扬帆建筑劳务有限公司，住所地重庆市万州区，统一社会信用代码91500101756237227R。法定代表人：杨大建，男，1969年4月8日出生，汉族，住重庆市万州区。委托诉讼代理人：何霖，重庆百安律师事务所律师，一般代理。被告：贵州慧腾环球建设工程有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区贵阳世纪城R1组团第11号楼2号房，统一社会信用代码915200000550267776。法定代表人：杨敏敏，公司执行董事。委托诉讼代理人：李春琳，女，1968年3月24日出生，汉族，住北京市丰台区，被告公司总经理，特别授权。委托诉讼代理人：李建华，男，1956年10月26日出生，汉族，住北京市丰台区，被告公司办公室主任，一般代理。被告：贵州华腾环球建设工程有限公司嘉峪关分公司，住所地甘肃省嘉峪关市，统一社会信用代码91620200397025563X。负责人：邓小科，男，1974年8月18日出生，汉族，住甘肃省宁县，公民身份号码6228261974********，公司经理。被告：郑鹏程，男，1983年10月1日出生，汉族，住甘肃省镇原县南川乡。原告重庆市万州区扬帆建筑劳务有限公司（以下简称扬帆劳务公司）诉被告贵州慧腾环球建设工程有限公司（以下简称慧腾建司）、贵州华腾环球建设工程有限公司嘉峪关分公司（以下简称华腾建司嘉峪关分公司）、郑鹏程民间借贷纠纷一案，本院2017年4月21日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理，原告扬帆劳务公司的委托代理人何霖、被告慧腾建司的委托代理人李春琳、李建华到庭参加诉讼，被告华腾建司嘉峪关分公司、被告郑鹏程经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。原告扬帆劳务公司向本院提出诉讼请求：1、判令三被告共同清偿借款20万元并承担资金占用利息，利息从2015年7月14日其还清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算支付；2、判令三被告共同支付从2015年7月22日起至还清之日止以1000元/天标准计算的违约金；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年7月14日，被告华腾建司嘉峪关分公司因业务需要向原告借款20万元，并签署了《借款协议》和《借条》，约定借款期限从2015年7月14日至2015年7月21日止，到期不还按1000元/天支付违约金。卢有富、被告郑鹏程作为担保人在该协议上签字。现该笔借款早已到期，被告的行为构成根本违约。本案借款由被告华腾建司嘉峪关分公司所借，用于支付材料款和人工费，该分公司由被告慧腾建司依法设立，该分公司的行为责任应由其总公司慧腾建司承担，郑鹏程是担保人，双方没有约定保证方式，应承担连带担保责任。原告不清楚卢有富的身份情况，不要求卢有富承担本案责任。被告慧腾建司辩称，被告慧腾建司没有给华腾建司嘉峪关分公司的设立提供任何的原件资料，也没有授权成立华腾建司嘉峪关分公司，该分公司是虚假设立的，慧腾建司不应对华腾建司嘉峪关分公司的行为承担任何责任。被告华腾建司嘉峪关分公司书面辩称，向原告借款20万元的事实认可，该借款全部用于了敦煌圣都庄园大酒店项目的修建上。华腾建司嘉峪关分公司已经于2015年7月3日被注销，借款责任由邓小科承担。被告郑鹏程书面辩称，向原告借款20万元的借款人是邓小科，不是被告郑鹏程。被告郑鹏程只是在《借款协议》上签字担保。根据《担保法》关于一般保证的规定，被告郑鹏程担保的期间为主债务履行期届满之日起六个月。《借款协议》约定的主债务履行期限为2015年7月14日至2015年7月21日，因此，被告郑鹏程的担保期限至2016年1月21日就已经终止了，不应再承担保证责任。邓小科的本案借款全部用于了敦煌圣都庄园大酒店项目的修建上，该项目施工由原告进行。施工完成后，邓小科与原告于2015年10月15日进行了完工结算，结算清单中已经包含了本案借款本金及利息，因此，所说本案借款一事已经履行结束，邓小科只欠有原告的工程款，本案与被告郑鹏程再没有关系。原告扬帆劳务公司围绕其诉讼请求提供了以下证据：1、与被告华腾建司嘉峪关分公司签订的《借款协议》；2、被告华腾建司嘉峪关分公司出具的《借条》；3、汇款凭证；4、邓小科、郑鹏程的身份证复印件、华腾建司嘉峪关分公司的营业执照复印件、贵州华腾环球建设工程有限公司（以下简称华腾建司）营业执照复印件、组织机构代码复印件、安全生产许可证、税务登记证。以上1、2、3号证据拟证明被告华腾建司嘉峪关分公司借款20万元的事实；4号证据证明被告的主体信息。被告慧腾建司围绕其辩称提交了华腾建司的工商变更登记信息、华腾建司的公司章程、华腾建司嘉峪关分公司的公司登记档案，拟证明华腾建司嘉峪关分公司虚假设立的事实。经庭审审查，原告扬帆劳务公司提供的证据能够印证本案借款事实及被告的主体资格，本院予以采信。被告慧腾建司提供的证据能证明华腾建司嘉峪关分公司设立的情况，本院予以采信，但不能达到华腾建司嘉峪关分公司系虚假设立的目的。根据原告扬帆劳务公司、被告慧腾建司提供的证据及当事人的庭审陈述，本院确认事实如下：2012年10月10日，贵州华腾环球建设工程有限公司（以下简称华腾建司）经工商注册登记设立。2014年6月10日，贵州华腾环球建设工程有限公司嘉峪关分公司（华腾建司嘉峪关分公司）经嘉峪关市市场管理监督局登记设立。2015年4月21日，华腾建司更名为贵州慧腾环球建设工程有限公司（慧腾建司）。2015年7月3日，华腾建司嘉峪关分公司因未按规定期限公示年度报告被嘉峪关市市场管理监督局列入经营异常名录，登记状态为存续（在营、开业、在册）。2015年7月14日，原告扬帆劳务公司作为甲方与被告华腾建司嘉峪关分公司作为乙方签订了《借款协议》，约定：乙方因业务需要向甲方借款200000元，借款期限为2015年7月14日至2015年7月21日止，乙方到期不还按1000元/天支付违约金给甲方。原告扬帆劳务公司在协议尾部的甲方盖章，被告华腾建司嘉峪关分公司在协议尾部的乙方盖章，邓小科在乙方法人代表处签字。卢有富、郑鹏程以担保人的身份在该《借款协议》担保人处签字。同日，被告华腾建司嘉峪关分公司给原告扬帆劳务公司出具了借款200000元的借条，邓小科在借款人法人代表处签字。2015年7月16日，原告扬帆劳务公司将200000元汇入被告华腾建司嘉峪关分公司负责人邓小科的银行账户。借款到期后，被告华腾建司嘉峪关分公司未能还款。原告扬帆劳务公司多次催收借款无果，于2017年4月21向本院起诉。本院认为，被告华腾建司嘉峪关分公司向原告扬帆劳务公司借款20万元双方认可，本院予以确认。被告华腾建司嘉峪关分公司在约定的还款期限内未履行还款义务，违背诚实信用的原则，依法应承担清偿的民事责任，故原告扬帆劳务公司要求被告华腾建司嘉峪关分公司偿还借款20万元符合法律规定，本院予以支持。原告扬帆劳务公司要求归还20万元借款时，主张了从2015年7月14日起至还清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息，同时又主张了从2015年7月22日起至还清之日止按1000元/天计算的违约金，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条第一款“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第一款“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持”、第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”的规定，原告扬帆劳务公司与被告华腾建司嘉峪关分公司在《借款协议》中没有约定借期内的利息，应视为不支付利息，故本院对原告扬帆劳务公司主张从2015年7月14日起还清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的利息不予支持。对于逾期违约金，双方约定“到期不还按1000元/天支付违约金”违反法律规定，故本院对原告扬帆劳务公司主张的借款逾期违约金调整为按照年利率24%计算支付。被告华腾建司嘉峪关分公司辩称其分公司已经于2015年7月3日被依法注销，应由邓小科承担偿还责任，根据被告华腾建司嘉峪关分公司的工商登记信息，被告华腾建司嘉峪关分公司于2015年7月3日被嘉峪关市市场管理监督局列入经营异常名录，登记状态为存续，并非被注销，因此，被告华腾建司嘉峪关分公司的该辩解理由不成立，本院不予采信。被告华腾建司嘉峪关分公司经嘉峪关市市场管理监督局依法登记设立，系被告慧腾建司设立的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，被告慧腾建司应在被告华腾建司嘉峪关分公司不能清偿债务的范围内对原告扬帆劳务公司的借款20万元本息承担清偿责任。被告慧腾建司辩称被告华腾建司嘉峪关分公司系虚假设立，其仅提供了华腾建司的公司章程和被告华腾建司嘉峪关分公司的工商登记档案，不能达到被告华腾建司嘉峪关分公司系虚假设立的证明目的，其不辩解理由不能成立，本院不予采信。根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”、第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”的规定，卢有富、郑鹏程以担保人的身份在本案所涉的《借款协议》上签字，其与原告扬帆劳务公司之间成立保证合同关系，但双方没有约定保证责任方式，卢有富、郑鹏程依法应对被告华腾建司嘉峪关分公司的本案债务承担连带保证责任。由于双方在《借款协议》中没有约定保证期间，因此，卢有富、郑鹏程承担保证责任的期间为被告华腾建司嘉峪关分公司债务履行期间届满之日起的六个月内。被告华腾建司嘉峪关分公司借款20万元债务的履行期间为2015年7月14日至2015年7月21日，所以，卢有富、郑鹏程的担保期间为2015年7月21日至2016年1月21日前。但原告扬帆劳务公司没有提供证据证明在该期间向被告郑鹏程主张行使了担保权利，应免除郑鹏程的保证责任，故原告扬帆劳务公司要求被告郑鹏程承担本案保证责任，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第一款、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告贵州华腾环球建设工程有限公司嘉峪关分公司在本判决生效后五日内偿还原告重庆市万州区扬帆建筑劳务有限公司借款20万元及违约金，违约金以20万元为计算基数，从2015年7月22日起至还清之日止按照年利率24%计算支付；二、被告贵州慧腾环球建设工程有限公司对被告贵州华腾环球建设工程有限公司嘉峪关分公司的上述债务在被告贵州华腾环球建设工程有限公司嘉峪关分公司不能清偿的范围内承担清偿责任；三、驳回原告重庆市万州区扬帆建筑劳务有限公司对被告郑鹏程的诉讼请求；四、驳回原告重庆市万州区扬帆建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，由被告贵州华腾环球建设工程有限公司嘉峪关分公司、贵州慧腾环球建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费，又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  廖丽华人民陪审员  汪雪莲人民陪审员  牟红伟二〇一七年九月二十日法官 助理  何大寨书 记 员  戴林桃