云南省澄江县人民法院 民 事 判 决 书 (2017)云0422民初459号 原告：澄江县梓澄饭店。住所地：云南省玉溪市澄江县九村镇龙潭村委会龙潭丫口。营业执照注册号：530422600181246。 经营者：张美凤，女，1968年7月12日生，汉族，住云南省玉溪市澄江县。 委托诉讼代理人：李浏贵，云南抚仙湖律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 被告：金坤，男，1971年1月27日生，汉族，住云南省玉溪市澄江县。 委托诉讼代理人：蒋斌，云南澄清律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 委托诉讼代理人：袁黎斌，云南澄清律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 原告澄江县梓澄饭店（以下简称梓澄饭店）与被告金坤劳动争议纠纷一案，本院于2017年5月23日立案受理后，依法组成合议庭于2017年7月12日公开开庭进行了审理。原告梓澄饭店的经营者张美凤及其委托诉讼代理人李浏贵、被告金坤及其委托诉讼代理人蒋斌、袁黎斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告梓澄饭店诉称，2016年5月10日，张美凤与被告等五人与澄江华荣水泥有限责任公司解除劳动合同，因为原公司食堂的承包必须具有经营资质，原告负责人张美凤及被告等五人为了保住饭碗，遂共同商定以张美凤个人名义设立了梓澄饭店，随后原告与澄江华荣水泥有限责任公司签订《劳务承包合同》，合同签订后张美凤、金坤、陈启花、徐丛莲、李春秀就以梓澄饭店的名义合伙共同经营澄江华荣水泥有限责任公司的食堂，食堂每日所需食材由澄江华荣水泥有限责任公司负责采买，张美凤、金坤、陈启花、徐丛莲、李春秀只负责加工好后对澄江华荣水泥有限责任公司的员工进行销售，销售不论亏盈均由澄江华荣水泥有限责任公司承担和享有，澄江华荣水泥有限责任公司每月支付梓澄饭店17000元的承包费，每月按各自分工不同由被告领取2800元、陈启花领取2700元、徐丛莲领取2100元、李春秀领取2100元、张美凤领取3000元，剩余部分除了支付税收外全部用于梓澄饭店的经营。2017年1月24日下午，被告在食堂清洗抽油烟机的过程中从梯子上摔下致伤。2017年3月27日，被告向澄江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年5月8日澄江县劳动人事争议仲裁委员会作出澄劳人仲裁字（2017）第7号事实劳动关系裁决书，裁决认定原告与被告之间存在事实劳动关系。综上所述，原告与被告之间不存在劳动关系，只存在五人合伙经营的关系，且裁决书认定事实不清、适用法律错误，故特向人民法院提起诉讼，请求依法判令原告与被告之间不存在事实劳动关系。 被告金坤辩称，原告的诉请没有事实和法律依据，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。其与原告之间是事实劳动关系，经过仲裁审理可以明确，原告具有劳动用工主体资格，并且与澄江华荣水泥有限责任公司签订过《食堂承包协议》，根据承包协议约定，食堂的劳务已经承包给了原告，原告对食堂的经营有管理职责，其仅是提供劳务，由原告每月发放工资。根据相关法律规定，劳动部门仲裁认定其与原告存在劳动关系，既符合法律的规定，也符合客观事实。 当事人围绕诉讼请求及答辩理由依法向本院提交了身份证、营业执照、税务登记证、个体工商户登记信息表、《食堂承包协议》、证明、澄劳人仲裁字（2017）第7号事实劳动关系裁决书、澄江县人民医院病情证明书、医疗发票、住院病人费用清单、询问笔录等证据在案佐证，本院予以确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的上述证据，本院认定本案事实如下：张美凤与金坤原系云南澄江华荣水泥有限责任公司员工。2016年5月11日，云南澄江华荣水泥有限责任公司与张美凤、金坤、徐从莲、陈启花等食堂员工解除了劳动关系。同日，张美凤在澄江县市场监督管理局注册成立了梓澄饭店，类型为个体工商户，经营者为张美凤，组成形式为个人经营，经营范围为正餐服务。之后，梓澄饭店与云南澄江华荣水泥有限责任公司签订《食堂承包协议》，协议约定：云南澄江华荣水泥有限责任公司将食堂劳务外包，包含劳务工作的调派管理、食堂环境卫生的清扫、劳务费用、税费均由梓澄饭店承担。合同承包期为一年，承包期限自2016年5月11日至2017年5月10日。岗位承包费用每月17000元，每月结算一次，由云南澄江华荣水泥有限责任公司以转账的方式将结算款转到梓澄饭店指定的账户。梓澄饭店应当根据云南澄江华荣水泥有限责任公司的工作要求和意见，办理员工聘用和辞退手续，且必须与其从业人员建立合法有效的劳动关系，并建立有关劳动、安全等方面的管理制度和机构网络，加强对其劳动者在承包业务过程中的劳动管理。合同签订后，原食堂员工大部分仍留在梓澄饭店工作，员工工资由张美凤从云南澄江华荣水泥有限责任公司支付给梓澄饭店的承包费中按员工的分工等情况予以支付，剩余的承包费用由张美凤根据梓澄饭店的运行情况自行管理支配。2016年10月11日，梓澄饭店在中国太平洋人寿保险股份有限公司为金坤等人投保了“祥宁幸福保意外伤害保障计划”险。2017年1月24日，金坤在梓澄饭店清洗抽油烟机的过程中从梯子上摔下致伤，之后被送往澄江县人民医院治疗，张美凤在知道情况后于当天赶到澄江县人民医院为金坤垫付医疗费2000元，事后又向金坤支付现金5000元。2017年2月20日，梓澄饭店向金坤出具证明一份，证明内容如下：“兹有我饭店员工金坤（身份证号码：5324231971××××××××）因遇外受伤，请给予办理相关手续为谢！” 2017年3月27日，金坤向澄江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与梓澄饭店之间存在事实劳动关系。同年5月8日，澄江县劳动人事争议仲裁委员会作出澄劳人仲裁字（2017）第7号事实劳动关系裁决书，裁决认定金坤与梓澄饭店之间存在事实上的劳动关系。同年5月10日，澄江县劳动人事争议仲裁委员会向梓澄饭店送达了仲裁裁决书，2017年5月23日，梓澄饭店对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼，要求确认其与金坤之间不存在事实劳动关系。 本院认为，事实劳动关系是指用人单位与劳动者未签订劳动合同，事实上劳动者在用人单位的管理下从事劳动，用人单位为其提供劳动报酬而形成的关系。劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第2条规定：“中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间，只要形成劳动关系，即劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动，适用劳动法。”再结合劳动和社会保障部《关于确定劳动关系有关事项的通知》第一条的规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”根据上述法律规定以及金坤提交的营业执照、税务登记证、个体工商户登记信息表，可以看出梓澄饭店系张美凤个人经营的个体工商户，具有合法的用工主体资格，再结合梓澄饭店出具的证明、双方当事人及证人当庭陈述的工作情况、工资领取情况、购买保险的情况，能够综合认定金坤自与云南澄江华荣水泥有限责任公司解除劳动合同后即到梓澄饭店工作，并按梓澄饭店的要求付出劳动完成相关工作内容，并每月从梓澄饭店领取相应的劳动报酬，因此，梓澄饭店与金坤之间已经形成事实劳动关系。庭审中，梓澄饭店提出其与金坤系合伙关系，针对该主张梓澄饭店提供了陈启花、吕春秀、徐从莲出具的证明书以及合伙协议，因该证明书中的三位证人未出庭作证，且该证明书中的内容与金坤提交的陈启花、吕春秀的电话录音中陈述的内容相互矛盾，本院不予采信。而梓澄饭店所提交的合伙协议，从签订协议的当事人情况来看，金坤并不属于该合伙协议的当事人，该合伙协议中约定的合伙期限为“自本协议签订之日起计算合伙起始时间，合伙至云南澄江华荣水泥有限责任公司不承包食堂给各方经营时止。”而该协议的签订时间为2017年7月30日，也就是在本案发生之后，因此，该合伙协议与金坤不具有任何法律约束力。梓澄饭店所提交的上述证据均不能证实其主张，故本院对梓澄饭店的该项主张不予采信。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条之规定，判决如下： 确认原告澄江县梓澄饭店与被告金坤存在事实劳动关系。 案件受理费10元（原告澄江县梓澄饭店已预交），由原告澄江县梓澄饭店负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。 审 判 长  罗 敏 人民陪审员  许永胜 人民陪审员  高 萍 二〇一七年九月三十日 书 记 员  李 静