.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省酒泉市中级人民法院民事裁定书（2017）甘09民终909号上诉人（原审原告）：杨建银，男，住甘肃省酒泉市。委托诉讼代理人：徐增茜，甘肃政剑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：酒泉市光明建业有限责任公司，统一社会信用代码×××。法定代表人：贾光明，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：熊正强，男，住四川省内江市。二被上诉人共同委托诉讼代理人：薛世恩，甘肃玉关律师事务所律师。上诉人杨建银因与被上诉人酒泉市光明建业有限责任公司、熊正强健康权纠纷一案，不服酒泉市肃州区人民法院（2017）甘0902民初1353号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。杨建银上诉请求：1、依法撤销肃州区人民法院（2017）甘0902民初1353号民事裁定书；2、发回一审法院重新审理本案；3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院将本案法律关系的实质没有查清，作出错误的裁定。究其本案实质，上诉人与被上诉人之间应当属于劳务分包关系。被上诉人光明建业公司将龙腾宾馆改造工程承包后，将该工程转包给被上诉人熊正强。2012年9月6日，上诉人与熊正强又签订了《砌体工程施工协议》，之后上诉人又雇佣了部分工人对砌体工程进行施工，光明建业及熊正强给上诉人支付的是工程款而非工资。上诉人与四川华国劳务公司之间既没有劳动合同，也不受其管理和支配，该公司也从未给上诉人发放过工资，双方根本不属于劳动关系。2、在2014年2月18日肃州区法院作出（2014）酒肃民一初字第29号民事裁定书驳回上诉人起诉时，上诉人从有利于自己和利益最大化的角度考虑，才转而走劳动仲裁程序。但在仲裁确认劳动关系以及工伤赔偿时，四川华国劳务公司一再拒收肃州区劳动人事仲裁委的法律文书，无奈之下，只能在报纸上公告送达，直到仲裁程序结束，仲裁委派人去四川送达法律文书时，才发现华国劳务公司的登记地址是虚假的。由此可见，二被上诉人恶意串通为了逃避责任，故意认可上诉人与四川华国劳务公司之间是劳动关系的目的显而易见。3、从本案程序来看，肃州区人民法院（2016）甘0902执361号执行裁定书对肃劳人仲裁字【2015】146号仲裁裁决书不予执行，根据《民事诉讼法》第217条的规定，仲裁裁决被裁定不予执行的，当事人可以申请重新仲裁，也可以向人民法院起诉。故上诉人选择向人民法院起诉以维护自己的合法权益，程序合法、正当。综上，上诉人与华国劳务公司之间不存在劳动关系，本案属侵权纠纷，请求二审查明事实，以保障上诉人合法权益。酒泉市光明建业公司、熊正强辩称：1、上诉人称光明建业公司将龙腾宾馆改造工程承包后，转包给了熊正强与事实不符。一审中，光明建业公司向法庭提交了四川华国劳务公司营业执照，用于证明华国劳务公司是具有劳务分包资质的法人企业，《劳务分包合同》证明光明建业公司将所承建的龙腾住宅楼、宾馆建设项目中的土建工程分包给四川华国公司进行施工。上诉人称光明建业将工程转包给熊正强，没有事实依据。2、上诉人称其与熊正强个人签订了砌体工程施工协议，与事实不符。2012年9月6日所签《砌体工程施工协议》，甲方一栏标明的签约主体为四川华国劳务公司，乙方为上诉人，熊正强作为甲方负责人在协议上签字，熊正强在施工中已代表了四川华国公司。另《砌体工程施工协议》第三条约定，安全管理由乙方负责，一切安全事故责任由乙方承担，上诉人的损害后果，根据协议约定应由其自行承担。3、上诉人与四川华国劳务公司的关系已被劳动部门认定为劳动关系。2014年2月25日，上诉人作为申请人到酒泉市肃州区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，以确认其与四川华国公司之间存在事实劳动关系。2014年4月8日，肃州区劳动人事仲裁委员会作出肃劳仲裁字（2014）69号仲裁裁决书，确认了上诉人与四川华国劳务公司之间存在事实劳动关系。同年，酒泉市人社局人社工伤认字（2014）2137号工伤认定结论书认定上诉人受伤为工伤，酒泉市劳动能力鉴定委员会酒市劳鉴（2015）16号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定上诉人劳动能力障碍程度为七级。上述法律文书的指向具体而明确，即上诉人与四川华国公司存在劳动关系，上诉人坠落受伤是工伤。截止目前，上述法律文书并未被人民法院或作出部门撤销，其仍具有法律效力。既然上诉人是工伤，赔偿主体当时是用人单位四川华国公司，光明建业作为工程发包方无需承担责任。熊正强受四川华国公司委托，作为驻工地负责人，自然也没有为本单位的工伤事故承担责任的义务。上诉人作为工伤事故受害人，将劳动争议案件变更为侵权案件，缺乏法律依据。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，应予驳回。杨建银向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失共计170920元（其中医疗费63726.65元、误工费45000元、护理费13500元、住院伙食补助费1320元、营养费1200元、交通费330元、伤残赔偿金104574.8元、被扶养人生活费11520元、精神损害抚慰金3000元，合计244171元的70%）；2.诉讼费由被告承担。杨建银在一审中当庭将伤残赔偿金变更为113049元、被抚养人生活费变更为17570元。一审法院认为,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款规定：”属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定”，第十二条第一款规定：”依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理”。本院（2014）酒肃民一初字第29号民事裁定书、肃州区劳动人事争议调解仲裁委员会肃劳仲裁字【2014】69号仲裁裁决书均认定原告与四川华国建筑劳务有限公司之间存在劳动关系，双方当事人均未上诉和起诉，上述法律文书已经生效，故原告重新选择侵权诉讼依法无据，应予驳回。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款、第十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（三）项之规定，裁定：驳回原告杨建银的起诉。案件受理费3718元，退付原告杨建银。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，本案争议焦点为人民法院应否受理上诉人杨建银的起诉。本案中，上诉人杨建银申请执行的肃州区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的肃劳人仲裁字【2015】146号仲裁裁决书，在执行过程中，因被执行人四川华国建筑劳务有限公司向一审法院提出不予执行仲裁裁决的申请，经一审法院审查，认为肃劳人仲裁字【2015】146号仲裁裁决书的仲裁程序确有违反法定程序之处，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十七条第二款第三项规定，裁定对仲裁裁决不予执行，引起本案诉讼。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十七条的规定，对依法设立的仲裁机构的裁决，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：（一）当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人向仲裁机构隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的，裁定不予执行。裁定书应当送达双方当事人和仲裁机构。仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的，当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以向人民法院起诉。故上诉人杨建银因申请执行的仲裁裁决书被人民法院裁定不予执行而向法院起诉，符合法律规定，人民法院应予受理。综上，一审适用法律错误，应予纠正。上诉人杨建银的上诉请求及理由有法律依据，依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：一、撤销酒泉市肃州区人民法院（2017）甘0902民初1353号民事裁定；二、本案指令酒泉市肃州区人民法院审理。本裁定为终审裁定。审判长蔺春辉审判员崔莉娟代理审判员苏小红二〇一七年九月二十二日书记员陈立玲