云南省景洪市人民法院民 事 判 决 书（2017）云2801民初1961号原告:刘艺，男，1989年12月1日出生，汉族，身份证住址四川省南溪县，现住景洪市。委托诉讼代理人：樊峻宇、李毅，系云南法泽律师事务所律师。被告：云南工程建设总承包公司。住所地：云南省昆明市环南新村**。统一社会信用代码：91530000216521120T。法定代表人：方菊明，职务董事长。委托诉讼代理人：崔岫昆，系北京盈科（昆明）律师事务所律师。被告：何宏南，男，1973年6月26日出生，壮族，身份证住址云南省昆明市盘龙区。原告刘艺与被告云南工程建设总承包公司（以下简称云建总承包公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年6月23日立案受理后，经被告云建总承包公司申请，本院依法追加何宏南作为本案被告参加诉讼。本院依法适用简易程序于2016年8月30日公开开庭进行了审理，并于2016年12月23日作出（2016）云2801民初2000号民事判决，被告云建总承包公司不服该判决，向西双版纳州中级人民法院提起上诉，西双版纳州中级人民法院于2017年5月24日作出（2017）云28民终262号民事裁定，裁定撤销本院（2016）云2801民初2000号民事判决并将本案发回本院重审。本院于2017年6月21日立案受理后，依法适用普通程序另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘艺及其委托代理人樊峻宇、李毅、被告云建总承包公司委托诉讼代理人崔岫昆到庭参加诉讼，被告何宏南经本院传票传唤，无正当理拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘艺向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告返还原告借款20万元。2、请求判令被告承担逾期还款利息48000元(逾期利息直至被告还清借款止)。3、请求判令本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：被告因承建房屋工地资金周转困难，原告与被告公司的项目部负责人被告何宏南是认识多年的朋友，而且被告在景洪承建房屋，原告就于2015年3月21日借款20万元给了被告，并在借条中约定了利息及还款时间，现还款期限己到，被告以各种理由推脱，一直未偿还原告20万元借款，被告的行为已构成违约。为此，提起诉讼，请求人民法院依法判决，支持原告的诉讼请求。在重审审理中，原告刘艺变更或者增加诉讼请求，并补充事实和理由。原告刘艺变更或者增加诉讼请求：1、请求判令二被告返还原告借款20万元。2、请求判令二被告承担逾期还款利息48000元(逾期利息直至被告还清借款止)。3、请求判令本案诉讼费、保全费由二被告承担。补充事实和理由：被告何宏南系被告云建总承包公司直管十七部的负责人，被告何宏南应与被告云建总承包公司共同承担偿还责任。被告云建总承包公司辩称，1、总承包公司不是本案适格诉讼主体。在本案中，被告何宏南于2015年3月21日向原告刘艺签署借条，借款20万元并以现金方式交付。其落款处借款人载明为被告何宏南，并附有身份证号码，即借款人为被告何宏南个人。且在收到借款后，被告何宏南并未将上述款项转入公司账户或由公司财务进行管理用于总承包公司的生产经营。因此，该借贷关系的主体为原告刘艺与被告何宏南。2、本案不构成表见代理。根据《合同法》第四十九条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。但本案原告无理由相信被告何宏南有代理权。首先，原告并未提供出借条之外的任何证据说明其交付借款的情形，应当依法承担举证不利的后果。其次，即便存在该事实，也并非正常公司借款。总承包公司为大型国企，借款应签订正规借款合同，明确约定利息，并由公司账户收款或由专职财务人员收取借款并进行管理，但本案中原告称以现金形式交付给被告何宏南，期内并无资金占用成本，只有借条作为借贷关系成立及支付凭证，并无财务收据或其他收款凭据，与大型国有企业的行为有严重差异，原告仅凭被告何宏南的职务即认为其可以代理总承包公司完成借款全部流程有违常理。《最高人民法院关于合同法司法解释(二)理解与适用》中对《最高人民法院关于合同法司法解释(二)》第十三条的理解中表述，不构成表见代理的典型情形包括……(2)违反交易习惯的行为，因此本案不应认定为表见代理。3、应对原告提交的借条中的直管部章进行鉴定，并中止审理。经审理过程中的初步比对，原告提交的关键证据借条中的“云南工程建设总承包公司第十七直管工程管理部”印迹与总承包公司处存有的直管部章存在细微差异，可能为伪造的印章。被告何宏南在接受总承包公司纪检部门调查时也承认，该印章为其伪造。该证据为本案关键证据，且鉴定结果将对本案裁判产生重大影响，应根据《民事诉讼法》第七十六条及相关规定进行印文鉴定，并依法中止审理。4、被告何宏南可能存在严重违纪行为，甚至构成犯罪，应依法中止审理。如根据前述鉴定该部门章为伪造，则被告何宏南可能存在伪造印章的严重违纪行为。另，如印章为伪造，则被告何宏南可能涉嫌诈骗，应当根据《民事诉讼法》第一百五十条及其他关于在民事案件审理中发现刑事案件的相关规定中止审理，并移送侦查机关。综上所述，请求法院依法判决驳回原告针对被告云南工程建设总承包公司的全部诉讼请求。在重审审理中，被告云建总承包公司补充答辩，一是经司法鉴定，涉案签章系伪造，从借条内容看，借款是被告何宏南个人行为。二是原告无法证实已交付借款。三是被告何宏南伪造公章借款系违法行为，法院应查实该借款的效力问题。四是根据二审的事实，被告何宏南已归还了部分借款，应予以扣除。五是被告何宏南私刻公章是违法行为，不能被代理，被告何宏南的行为无效，应承担后果。原告未尽充分注意义务。六是本案应由被告云建总承包公司所在地法院管辖。被告何宏南在原审、重审时均未到庭亦未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人有争议的证据：（1）《借条》一份；（2）《印章收回登记表》一份；（3）《关于对何宏南违纪违规问题立案调查的决定》、《情况说明》、《询问笔录》各一份；（4）《公司领导班子会议纪要》、《公司关于对第十七直管工程管理部工作督导督查的决定》、《纪检监察立案案件审批表》、《关于对直管十七部景洪市校安工程陈建平结算违纪问题的立案决定》各一份。另经被告云建总承包公司于2016年8月31日向本院申请对原告刘艺提交的借条上加盖的“云南工程建设总承包公司第十七直管工程管理部”印迹进行印文鉴定，本院委托昆明锦康司法鉴定中心进行司法鉴定，该中心于2016年10月22日出具昆锦司（2016）文鉴字第63号印章印文鉴定意见书。本院认为上述证据由相关部门及相关人员出具，来源合法、印鉴齐全、内容真实，各证据间相互印证，证据的真实性、关联性和合法性予以确认，应予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年3月21日，原告刘艺在“云南工程建设总承包公司第十七直管工程管理部”景洪处的办公室将20万元现金交付给被告何宏南，并由被告何宏南向原告刘艺出具《借条》一份，该《借条》内容：“今借到刘艺人民币200000元（贰拾万元正）定于2015年4月20日之前还清，如逾期未还清全部欠款，按照全部欠款的百分之三每日支付违约金及附加费用。附加费用包括（诉讼费、评估费、车旅费、人工费、资金占用费）。”，该《借条》落款处：“借款人（签章）：何宏南，身份证号××××：，并加盖有:云南工程建设总承包公司第十七直管工程管理部。”。至今，原告刘艺的该借款20万元未得到偿还。另查明，被告何宏南向原告刘艺出具的《借条》落款处：“借款人（签章）：加盖有云南工程建设总承包公司第十七直管工程管理部。”的印章系被告何宏南私刻。云南工程建设总承包公司第十七直管工程管理部系被告云建总承包公司依法设立但没有领取营业执照的分支机构，被告何宏南系该分支机构副经理，负责被告云建总承包公司在版纳片区的校安工程建设。本院认为，本案适用法律的争议焦点：被告何宏南的借款行为是否属于表现代理，即被告何宏南是否是代表被告云建总承包公司向原告刘艺借款，该借款偿还责任承担的确定问题。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条的规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”。本案中，被告何宏南作为被告云建总承包公司设立的云南工程建设总承包公司第十七直管工程管理部副经理（负责人），被告何宏南以云南工程建设总承包公司第十七直管工程管理部名义进行的民事行为均是代表被告云建总承包公司的行为，所产生的法律后果应当由被告云建总承包公司承受。原告刘艺向被告何宏南交付现金20万元，并由被告何宏南向原告刘艺出具了加盖有其私刻的云南工程建设总承包公司第十七直管工程管理部印章的《借条》，被告何宏南私刻印章行为虽具有违法性，但被告云建总承包公司无证据抗辩原告刘艺主观上出借款项的善意，同时，原告刘艺客观上有充分理由相信被告何宏南接受借款行为具有代表被告云建总承包公司的行为。因此，被告何宏南的借款行为构成表现代理，被告云建总承包公司应承担偿还责任。原告刘艺要求被告云建总承包公司偿还借款20万元的诉请，符合法律规定和本案事实，应予以支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”。本案中，《借条》中约定：“如逾期未还清全部欠款，按照全部欠款的百分之三每日支付违约金及附加费用。”，原告刘艺要求被告云建总承包公司支付逾期还款利息48000元(逾期利息直至被告还清借款止)符合法律规定，应予以支持。原告刘艺要求被告何宏南共同承担偿还借款责任的诉请，无法律依据，应不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第四十九条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告云南工程建设总承包公司返还原告刘艺借款20万元；二、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告云南工程建设总承包公司支付原告刘艺逾期还款利息48000元；三、驳回原告刘艺其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费5020元、保全费1720元，由被告云南工程建设总承包公司负担，并由被告云南工程建设总承包公司向原告刘艺径付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  雷卫东人民陪审员  黄志玲人民陪审员  徐扣如二〇一七年九月十三日书 记 员  彭 荟