广西壮族自治区梧州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）桂04刑终206号原公诉机关广西壮族自治区梧州市长洲区人民检察院。上诉人（原审被告人）吴喜威，男，1978年10月17日出生于广西壮族自治区藤县，汉族，小学文化，无业，住藤县。因涉嫌犯运输毒品罪，于2016年10月27日被刑事拘留，同年11月10日被逮捕。现羁押于梧州市看守所。广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院审理广西壮族自治区梧州市长洲区人民检察院起诉指控原审被告人吴喜威犯运输毒品罪一案，于二〇一七年八月一日作出（2017）桂0405刑初81号刑事判决。原审被告人吴喜威不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2016年10月26日下午，被告人吴喜威为运输毒品，驾驶车牌号为桂Ｄ×××××的摩托车携带共净重202.09克的晶体从广西藤县搅拌站附近出发，路经苍梧县岭脚镇，到达梧州市长洲区兴龙办事处龙新村里新里高架桥底附近时被当场人赃俱获。经鉴定，公安人员所扣押的三包共净重202.09克的晶体中，净重为99.2克和99.6克的两包晶体均检出苄基异丙胺，净重3.29克的一包晶体检出苄基异丙胺和麻黄碱。原判还认定，公安机关依法在被告人吴喜威处扣押其作案使用的车牌号为桂Ｄ×××××的白色本田女装摩托车一辆（车架号为LWBTDH1A7E1001340，机动车所有人系陆某）；黑色NOKIA牌直板按键手机一部（号码为183××××7158）。上述事实，有搜查证、搜查笔录、扣押清单及照片，户籍证明，抓获经过，现场检测报告书，情况说明，通话记录和短信截图，监控视频截图、吴喜威自书的行动轨迹，称量笔录、检材提取笔录及照片，通话清单和开户情况，机动车查询清单，证人苏某证言，鉴定意见，辨认笔录，被告人吴喜威供述和辩解等证据予以证实。原判根据上述事实和证据，认为被告人吴喜威主观上认为运输的可疑物是毒品，并利用摩托车予以运输，但由于意志以外的原因未得逞，其行为触犯刑律，构成运输毒品罪，系未遂，应予惩罚。对于未遂犯，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。吴喜威归案后能如实供述犯罪事实，当庭认罪，依法从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款第一项、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（十七）项之规定，以被告人吴喜威犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元；公安机关扣押的晶体三包共净重202.09克、黑色NOKIA牌直板按键手机一部，依法予以没收；扣押的桂Ｄ×××××白色本田女装摩托车一辆，发还车主陆某。原审被告人吴喜威提出其运输的晶体未检出甲基苯丙胺成分，原判量刑过重的上诉意见。经审理查明，原审被告人吴喜威为获取1100元的酬劳，答应帮助一名绰号叫“谷头”的男子运输毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。2016年10月26日下午，吴喜威驾驶车牌号为桂Ｄ×××××的摩托车携带共净重202.09克的晶体从广西藤县搅拌站附近出发，路经苍梧县岭脚镇，到达梧州市长洲区兴龙办事处龙新村里新里高架桥底附近时被当场人赃俱获。经鉴定，公安人员所扣押的三包共净重202.09克的晶体中，净重为99.2克和99.6克的两包晶体均检出苄基异丙胺，净重3.29克的一包晶体检出苄基异丙胺和麻黄碱。认定上述事实，有下列证据予以证实：1.搜查笔录、扣押清单及照片，证实2016年10月26日，公安机关依法对吴喜威的人身及其驾驶的交通工具进行搜查，在其驾驶的一辆女装摩托车的车桶内搜出一小包用透明塑料袋装着的毒品“冰毒”疑似物；后在吴喜威的指认下，民警在距离抓获吴喜威约十米远的草丛里（即本市长洲区红岭路高架桥底附近的一棵树旁的草丛里）搜出两包用黑色塑料袋包着的毒品“冰毒”疑似物。公安人员依法扣押三包毒品“冰毒”疑似物及车牌号为桂Ｄ×××××的白色本田女装摩托车一辆，黑色NOKIA牌直板按键手机一部。上述物品均经吴喜威指认确认。2.户籍证明，证实吴喜威的身份情况，案发时已年满18周岁，已具备刑事责任能力和达到刑事责任年龄。3.抓获经过，证实2016年10月26日20时许，民警在工作中发现在梧州市长洲区龙新村里新里组高架桥的桥底一名驾驶女装摩托车的男子有运输毒品嫌疑，公安民警在此处伏击抓获该名男子吴喜威。4.现场检测报告书，证实对吴喜威的尿液采用胶体金法进行检测，结果显示阴性。5.通话记录和短信截图，证实吴喜威使用诺基亚手机于2016年10月26日19时08分拨打过号码157××××9556，并于19时49分接到该号码发出的短信“怎么回事，回个信息”。6.监控视频截图、吴喜威自书的行动轨迹，证实吴喜威从藤县太平途经古龙镇、岭脚镇、倒水镇到达梧州市。7.称量笔录、检材提取笔录及照片，证实2016年10月27日4时许，公安人员当着吴喜威的面对其涉嫌运输的两袋毒品“冰毒”疑似物分别编号为1号和2号以及从吴喜威的车内搜出一小包毒品“冰毒”疑似物进行称量，编号为1号的毒品疑似物净重为99.20克，编号为2号的毒品疑似物净重为99.60克，从吴喜威车内搜出的一小包毒品“冰毒”疑似物净重为3.29克。公安民警当着吴喜威的面分别从编号为1号和2号中各提取净重5克的样本用证物袋进行封存。8.通话清单和开户情况，证实吴喜威使用的手机号码183××××7158开户人为梁某，其供述称接头人员使用的手机号码157××××9556开户人为吴某，两个号码在2016年10月26日19时有两次通话。9.机动车查询清单，证实桂Ｄ×××××摩托车所有人为陆某。10.原审被告人吴喜威供述，其平时会到藤县个赌场赌钱，在赌场里面认识一名绰号叫“谷头”的男子。在作案当日中午11时许，其又来到上述赌场赌钱，当时“谷头”也在场，说让其帮带点东西到梧州市，并支付1100元酬劳，其见有利可图便答应。“谷头”让其于16时40分左右，到藤县搅拌站后面的斜坡找他拿货。见面后，“谷头”指向3-4米处路边的草根，说货就放在那里让其过去拿，其看见那是一袋用两层黑色塑料袋装住的东西，拿起放到其摩托车的脚踏板上。“谷头”让其小心些，并告知是毒品，其就知道“谷头”让其运输毒品。同时还叮嘱其将那袋毒品放到梧州市长洲区红岭路高架桥底木根下面，还让其到达目的地放好毒品后，联系电话号码157××××9556。17时许，其出发约几公里路后停车在路边，打开那袋毒品，发现那袋毒品是放在两个黑色塑料袋内，最里面分别还有一层透明的密封袋，用透明封口袋装着的是透明晶体物（大小约为：10cmX5cm），其知道应该是两包“冰毒”，因为其偶尔也会吸食毒品“冰毒”，所以想从中偷偷的拿点出来供自己吸食。其分开两包毒品“冰毒”，从每包里面拿出了一点毒品“冰毒”出来，然后用一个小的透明塑料袋装起来放在摩托车座位下面的车桶里面，那两大包分开用两个黑色塑料袋装着，又放回摩托车的脚踏板上面，然后继续开车往梧州市方向去，途经摩天岭一直来到约定的梧州市长洲区附近，按照“谷头”之前的指示，将两袋用黑色塑料袋装着的“冰毒”放到高架桥底附近路边的木根下面，然后用其手机（号码为183××××7159）联系157××××9556的电话号码并告诉对方货已经放好。其准备离开就被公安民警抓获。12.鉴定意见（1）桂公（刑）鉴（理化）字[2016]0447号检验报告，证实送检的净重为99.2克和99.6克的两包晶体毒品疑似物样本均检验出苄基异丙胺，均未检验出甲基苯丙胺；送检的疑似毒品3.29克检验出苄基异丙胺和麻黄碱。（2）梧公物鉴（理化）字[2016]513号理化检验鉴定报告，证实净重为99.2克和99.6克的两包毒品疑似物样品均未能检出麻黄碱；净重为3.29克毒品的疑似物检验出麻黄碱。13.现场辨认笔录，证实吴喜威指认藤县太平镇牛巷搅拌站后面山的斜坡路边一香蕉树底下草丛处就是其拿去“谷头”毒品的地点。本院认为，原审被告人吴喜威为获取1100元的酬劳，将202.09克苄基异丙胺当作毒品甲基苯丙胺，并利用摩托车予以运输，其行为已触犯刑律，构成运输毒品罪。吴喜威运输毒品的犯罪行为，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。吴喜威归案后能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。原判根据本案的实际情况，对吴喜威适用减轻处罚，有事实和法律依据，本院予以确认。对于吴喜威提出其运输的晶体未检出甲基苯丙胺成分，原判量刑过重的上诉意见，本院评判如下：(1)吴喜威主观上有运输毒品甲基苯丙胺的故意，客观上亦实施了运输行为，虽实际运输的晶体未检出甲基苯丙胺，仍应以运输毒品罪（未遂）追究其刑事责任；(2)原判综合其犯罪事实、性质、情节、行为的危害程度及悔罪表现等，对其适用减轻处罚，判处其有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元，已充分体现了罪责刑相适应的原则，并无不当。该上诉意见于法无据，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，量刑适当，依法应予以维持。上诉人的上诉理由不成立，应予以驳回。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  洪超登审判员  钟康安审判员  谭巧华二〇一七年九月二日书记员  布辉莉