湖南省常宁市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）湘0482民初1152号 原告：张祖为，男，1990年9月14日生，汉族，湖南省常宁市人，高中文化，农民，住常宁市胜桥镇渣石村****。身份证号4304821990********。 委托诉讼代理人：王芳东，湖南明正律师事务所律师。 被告：中国电信股份有限公司常宁分公司。。住所地，常宁市培元街道办事处群英西路电信大楼 负责人：邓卫民，该公司总经理。 委托诉讼代理人胡楠，湖南兴常律师事务所律师。 委托诉讼代理人蹇瑞华，湖南兴常律师事务所律师。 原告张祖为与被告中国电信股份有限公司常宁分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张祖为及其委托诉讼代理人王芳东、被告中国电信股份有限公司常宁分公司的委托诉讼代理人胡楠、蹇瑞华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告张祖为向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告经济损失178814.35元；二、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2012年12月，原告张祖为受聘于被告中国电信股份有限公司常宁分公司，从事电信线路设备的初装和维护等工作。2015年10月11日，被告安排原告到常宁市罗桥镇汤市陈黑子家安装宽带，在施工过程中，原告从陈黑子家的楼顶摔下受伤。经常宁市中医院诊断原告所受伤为：1、失血性休克；2、脾破裂；3、右股骨粗隆间骨折。经衡阳市宜诚司法鉴定所鉴定，原告的损伤程度属重伤二级，构成七级伤残；误工时间为120日，护理时间60日，加强营养时间为90日；继续治疗费为5000元。此次事故给原告造成的损失为：1、医疗费21080.35元；2、误工费22709元（69075元／年÷365天×120天）；3、护理费6985元﹙42494元／年÷365天×60天﹚；4、住院伙食补助费3100元﹙31天×100元／天﹚；5、营养费4500元（90天×50元／天）；6、残疾赔偿金99450元﹙11930元／年×20年×40％﹚；7、精神抚慰金20000元；后期治疗费5000元。共计178814.35元。被告除赔偿原告8000元外，对其余损失拒不赔偿。为此，特向贵院提起诉讼，请依法判处支持原告的诉讼请求。 为支持其诉请，原告张祖为向法庭提举了下述证据： 证据一、2015年11月12日，被告中国电信股份有限公司常宁分公司网络部出具的证明，拟证明原告张祖为受伤的事实。 证据二、被告中国电信股份有限公司常宁分公司向原告张祖为发放工资的银行帐户交易明细单，拟证明被告中国电信股份有限公司常宁分公司向原告张祖为发放劳务工资的情况。 证据三、常宁市中医院的疾病诊断证明书及住院病历，拟证明原告张祖为受伤住院治疗的事实。 证据四、医疗发票及费用清单，拟证明原告因治伤所花的医疗费为21080.35元的事实。 证据五、鉴定意见书及鉴定费收据，拟证明原告张祖为的伤构成七级伤残、误工损失日为120日、护理日60日、需加强营养90日、继续治疗费为5000元的事实。 被告中国电信股份有限公司常宁分公司辩称：一、被告中国电信股份有限公司常宁分公司与原告张祖为不是雇佣关系，而是承揽合同法律关系，原告作为承揽人在完成工作过程中造成自身损害，被告作为定作人不承担赔偿责任。二、原告之诉已超过诉讼时效，原告丧失胜诉权。三、原告以工伤事故损害赔偿责任纠纷向人民法院提起诉讼条件尚不成就。综上，被告认为，原告之诉既无事实依据，又无法律依据，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。 为支持其主张，被告中国电信股份有限公司常宁分公司向法庭提举了下列证据： 证据一、电信线路设备维护业务承揽合同，拟证明原、被告系承揽关系。 证据二、个体工商登记信息，拟证明原告的主体资格，原告是个体工商户，原、被告系承揽关系。 经审理查明,原、被告双方无异议事实如下：2015年10月11日，原告张祖为在常宁市三角塘镇塘冲村一组陈黑子家安装宽带网线时意外摔伤。原告受伤后于2015年10月11日至2015年11月11日在常宁市中医院住院治疗。经常宁市中医院诊断，原告所受伤为：1、失血性休克；2、脾破裂；3、右股骨粗隆间骨折。2016年6月22日，经衡阳市宜诚司法鉴定所鉴定，原告张祖为的损伤程度属重伤二级，构成七级伤残；误工时间为120日，护理时间为60日，需加强营养时间为90日；继续治疗费为5000元。庭审中，被告对鉴定提出异议，但在本院指定期限内未提交书面鉴定申请及缴纳重新鉴定费用。另查明，原告受伤后，被告已经向原告支付了8000元赔偿款。 上述事实，有原、被告的陈述,原告提供的《证明》、银行帐户交易明细单、疾病诊断证明书及住院病历、医疗发票及费用清单、鉴定意见书及鉴定费收据等证据在卷，并经庭审质证，可以采信。 对双方有争议的证据及事实，本院作如下认定： 一、原、被告之间是承揽合同关系还是劳务合同关系。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款的规定：“从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动”，参照该条规定，雇佣合同是指在雇员与雇主之间形成的，由雇员有偿提供劳动力，根据雇主指示，执行雇佣事务，从而实现雇主利益的一种劳务合同。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”。另外，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后,可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适应本条规定。”；该司法解释第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。从以上规定可知，承揽合同与雇佣（劳务）合同的区别主要是：（1）雇佣（劳务）合同是以直接提供劳务为目的，承揽合同则是以完成工作成果为目的，提供劳务仅仅是完成工作成果的手段；（2）雇佣（劳务）合同的受雇人在一定程度上要受雇佣人的支配，在完成工作中须听从雇佣人的安排、指挥,而承揽合同的当事人之间不存在支配与服从关系，承揽人在完成工作中具有独立性；（3）雇佣（劳务）合同履行中所生风险由接受劳务成果的雇佣人承担，而承揽合同履行中所生风险由完成工作成果的承揽人承担。因此，甄别两种法律关系的重要标准是承揽人或受雇人完成工作的独立性程度，承揽法律关系的首要和根本特征是承揽人完成工作的独立程度很高，承揽人只要最终按时交付合格的工作成果即可，至于工作的具体时间、方式甚至场所等诸多细节，承揽人有权自行决定，定作人最多只有指示权，这一独立性很高的特点，决定了在发生事故损害时，亦由承揽人自行承担主要损失的归责原则；而在雇佣法律关系中，雇主对雇员的人身支配程度很高，雇员必须完全服从于雇主的指挥，听从雇主的安排，雇员的行为完全丧失独立性与自主性。本案中，原、被告之间存在控制、支配和从属关系。被告有权对原告进行业务上的指导、监督、检查,被告有权按照中国电信衡阳公司及下属各部门的相关维护质量标准对原告进行考核和扣款,原告必须遵守电信通信纪律，服从业务上的统一指挥调度，服从被告公司、支局、区域维护班组的安排调度，要按照被告的要求建立、妥善保管好维护档案及原始资料，对需要集中管理的维护档案及时上缴给被告；被告指定原告的工作场所为常宁市罗桥镇、汤市等地，被告为原告提供劳动工具和设备,并要求原告妥善保管维护工具、仪器仪表等日常用具，如需更换一律以旧换新；被告定期给付原告劳动报酬而不是一次性结算劳动报酬；原告是继续性为被告提供劳务，而不是一次性提供劳动成果；原告所提供的电信用户的装、拆、移机等劳动是被告经营活动的组成部分。虽然被告提供了名称是《电信线路设备维护业务承揽合同》，但其内容是劳务合同的性质。因此，本院认为，原告与被告之间是一种雇佣关系，而不是承揽合同关系。 二、关于原告的起诉是否超过诉讼时效的问题。原告张祖为主张其受伤后一直在向被告中国电信股份有限公司常宁分公司索赔，且原告张祖为的损伤程度属重伤二级，构成七级伤残是于2016年6月22日经过衡阳市宜诚司法鉴定所作出司法鉴定意见书后才知道的，原告于2017年6月12日向法院提起诉讼，没有超过诉讼时效。被告中国电信股份有限公司常宁分公司主张原告张祖为的起诉己超过诉讼时效，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条第（一）项规定：身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效期间为一年。因此，原告丧失胜诉权。本院认为，原告张祖为于2015年10月11日受伤住院治疗31天，2016年6月22日经衡阳市宜诚司法鉴定所鉴定其“自出院后需继续休息治疗，其费用需人民币伍仟元左右”，说明其受伤住院治疗后一直需要休息治疗，身体受到伤害处于持续状态，引起诉讼时效中断。至2016年6月22日司法鉴定后，原告张祖为才知道其自身残疾，且该鉴定认定原告张祖为的损伤程度属重伤二级，构成七级伤残，其误工损失日为120日，护理60日，营养90日。至此，原告张祖为因身体受伤请求赔偿才能确定具体的诉讼请求，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条“诉讼时效期间从知道或者应当知道被侵害时起计算”，其主张身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效期间应当从司法鉴定之日即2016年6月22日起计算，至其2017年6月12日起诉要求赔偿时，没有超过诉讼时效。据此，本院认为原告张祖为的起诉没有超过诉讼时效。 因此，对原告张祖为的损失本院确定如下： 1、医疗费。原告张祖为的医疗费确定为21080.35元。 2、误工费。本院根据司法鉴定意见书确定原告张祖为误工时间为120天，即误工费为69075元／年÷365天×120天＝22709元。 3、护理费。本院根据司法鉴定意见书确定原告张祖为的护理时间为60天，即护理费为42494元／年÷365天×60天＝6985元。 4、营养费。本院根据司法鉴定意见书确定原告张祖为的营养时间为90天，即营养费为90天×30元/天＝2700元。 5、、住院伙食补助费住院伙食补助费确定为31天×100元／天＝3100元。 6、残疾赔偿金。经司法鉴定，原告张祖为的伤残等级为七级，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，确定为原告张祖为残疾赔偿金为：11930元／年×20年×40％＝95440元。 7、精神抚慰金。本次交通事故造成原告张祖为构成七级伤残，给原告张祖为带来了一定的精神痛苦，现原告张祖为要求赔偿精神抚慰金符合法律规定。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，本院根据本案的实际情况，酌情确定为20000元。 8、后续治疗费。根据司法鉴定意见书确定后续治疗费为5000元。 以上经济损失共计为共计177014.35元。 综上所述，本院认为，原告从事被告授权和指示范围内的电信用户的装、拆、移机等生产经营活动活动，双方形成劳务合同关系。原告在从事电信宽带安装过程中摔伤，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。”之规定，被告应当承担赔偿责任。现原告主张对其在从事雇佣活动中遭受人身损害所造成的损失由被告承担赔偿责任,本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决如下： 一、由被告中国电信股份有限公司常宁分公司赔偿原告张祖为因从事雇佣活动中受伤所造成的各项损失177014.35元，扣除被告中国电信股份有限公司常宁分公司已经向原告张祖为支付的8000元后，被告中国电信股份有限公司常宁分公司还应赔偿原告张祖为169014.35元； 二、驳回原告张祖为的其他诉讼请求。 上述赔偿义务限本判决发生法律效力后十日内履行。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3800元，减半收取1900元，由被告中国电信股份有限公司常宁分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审判员  徐珀 二〇一七年九月二十九日 书记员  刘威                            打印责任人:刘威 校对责任人:徐珀                相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、、住院费等收款凭证结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。