陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕07民终887号上诉人（原审被告）：瞿彦伟，男，1976年4月16日出生，汉族，住南郑县。委托诉讼代理人：周凯，汉中市汉台法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：黄某，女，2006年3月29日出生，汉族，住城固县。法定代理人：黄龙云，系黄某父亲。委托诉讼代理人：申兴仁，城固县148法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：高健毓，男，1981年2月11日出生，汉族，住南郑县。上诉人瞿彦伟与被上诉人黄某、高健毓因机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省城固县人民法院（2016）陕0722民初289号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人瞿彦伟的委托诉讼代理人周凯，被上诉人黄某的法定代理人黄龙云、委托诉讼代理人申兴仁到庭参加了诉讼。被上诉人高健毓经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。瞿彦伟上诉请求：1、撤销原审判决，发回重审。2、诉讼费依法负担。事实与理由：1、一审判决由上诉人承担全部民事赔偿责任错误，被上诉人黄某及其监护人对本次交通事故发生存在过错，应当减轻上诉人的民事责任。本案发生交通事故的时候，被上诉人黄某年仅八岁，是在机动车道上被擦挂后碾压，应当减轻上诉人的民事责任。2、根据本案查明的事实，高健毓在从事雇佣活动中致他人损害，明显存在重大过失，其应当与上诉人一起承担连带赔偿责任。3、原审判决确认被上诉人各项损失合计103149.52元错误，其中，（1）被上诉人在2014年12月29日出院后，于2015年2月10日安装假肢，2015年10月27日进行了法医司法鉴定，所以截止2015年10月27日，被上诉人已治疗终结，但被上诉人在2017年二次住院15天，与鉴定意见相矛盾，法院支持该笔费用错误。（2）原审法院判决赔偿被上诉人第一次安装假肢费用45000元错误，超出了鉴定意见确定的13888元的标准。（3）原审法院确定的住院护理费8400元和42天大部分护理依赖费用2655.14元错误，根据病例记载，被上诉人第一次住院是55天，原审法院按照70天计算，多计算了15天，同时也多计算了15天的住院伙食补助费和营养费。另外，根据本地情况，护理费标准在80-100元/天，但原审按照120元/天计算标准过高。（4）根据法律规定的和汉中市统计局2013年度城镇非私营单位就业人员平均工资42160元/年的标准，42天大部分护理依赖护理费为1940元。（5）残疾辅助器具费赔偿最长不超过20年，符合我国国情。（6）原审判决精神抚慰金15000元明显过高。3、原审判决上诉人承担本案全部诉讼费2500元错误。黄某答辩称，请求二审法院驳回上诉，维持原判。1、交通事故认定书已经认定了高健毓负交通事故的全部责任，上诉人要求答辩人承担一定责任的说法没有事实和法律依据；2、本案瞿彦伟是高健毓的雇主，一审法院判决瞿彦伟承担赔偿责任并无不当，上诉人如果认为高健毓应承担连带赔偿责任可以另案主张追偿。3、关于损失认定的问题，2015年10月27日虽然进行了司法鉴定，但因为答辩人年龄小，所截断的骨下段，骨头继续生长，导致安装的价值不能正常佩戴，所以必须将外露的多余部分手术切除，才能继续吻合佩戴。所以才又去住院15天进行了手术，应属于合理的医疗费，而且在2017年4月17日医院出具的诊断证明书中也对于截骨有说明。对于第一次安装假肢的45000元，是因为本次赔偿一直无法得到解决，才去安装了第一次假肢，而且一审在西北政法大学安装假肢评估报告作出后，一审法院也减去了第一次的评估费用，将第一次安装价值的费用降为31112元，而且第一次安装价值也是征得了上诉人的同意。对于护理费的问题，上诉人的上诉理由不能成立，答辩人两次住院一共70天，另外，护理依赖的标准是按照法庭辩论终结前上年度职工平均工资的标准计算的，上诉人认为应当按照2013年的标准计算不符合法律规定。对于残疾辅助器具费年限的问题以及精神抚慰金、诉讼费的问题，上诉人的上诉理由不能成立。黄某向一审法院起诉请求：请求被告赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、伤残鉴定费、精神抚慰金合计2395597.11元。一审法院认定的事实:被告瞿彦伟系肇事车主，2014年11月4日16时55分，瞿彦伟雇用汽车驾驶员高健毓（被告）为完成工作任务持A2照驾驶自卸货车沿城固县汉黄路由上元观向董家营方向行驶，行至汉黄路9KM+600M处与行人黄某（原告）擦挂后碾压，致黄某失血性休克；左下肢毁损离断伤；左胫腓骨中段开放粉碎骨折；左踝关节、根骨、左足粉碎性骨折；左下肢皮肤脱套伤。先后两次在汉中市三二0一医院住院治疗70天。2015年10月27日经陕西汉中汉辉法医司法鉴定所鉴定，黄某左下肢毁损伤左小腿中上段截肢术后构成6级伤残；其护理期从受伤之日起评定为70日；营养期从受伤之日起评定为90日。2017年1月10日经西北政法大学司法鉴定中心鉴定，黄某配置小腿假肢残疾辅助器具总费用为82.5万元人民币；黄某第一次住院55天为完全护理依赖；黄某2014年12月29日第一次出院至2015年2月10日安装假肢期间共42天评定为大部分护理依赖；黄某安装假肢后无护理依赖。庭审质证时双方对鉴定结论均无异议。城固县公安局交警大队认定，被告高健毓应负事故全部责任。事故发生后，英大泰和财产保险股份有限公司汉中中心支公司主动在车辆第三者责任强制保险责任限额内全额赔偿12万元。中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司主动在车辆第三者责任商业保险责任限额内全额赔偿50万元。庭审辩论终结前，原告黄某已产生医疗费31391.44元、交通费4085.60元、住宿费400元、残疾辅助器具（小腿假肢）费45000元、两次司法鉴定费3500元。被告瞿彦伟已预付原告黄某住院医疗费17453.82元、门诊医疗费2195.70元、现金83500元，合计103149.52元。两保险公司在保险责任限额内全额赔偿后，被告瞿彦伟预付的费用不足以赔偿原告下余损失。因此，原告提起诉讼。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由保险公司在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内按过错责任比例予以赔偿；仍有不足的，由侵权人承担。本案肇事车辆驾驶员高健毓系被告瞿彦伟雇用的汽车驾驶员，在驾车执行工作任务时发生交通事故，保险公司赔偿后不足的部分，应由被告瞿彦伟承担侵权赔偿责任。原告在庭审辩论终结前实际发生的医疗费31391.44元、住宿费400元、残疾辅助器具费45000元、两次司法鉴定费3500元，均属合理费用，应予赔偿。交通费4085.60元虽系合理费用，但行程人数偏多，应酌情确定2000元。原告两次住院70天，原则上应记一人护理，护理费比照当地护工工资标准每天按120元计算。原告第一次出院至安装假肢期间共42天属大部分护理依赖，护理费应按庭审辩论终结前陕西省非私营单位在岗职工上一年度月平均工资的40%计算。原告住院伙食补助费、营养费应按两次实际住院70天计算，标准分别按每天30元、20元计算为宜。原告残疾赔偿金应按庭审辩论终结前受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入计算20年乘以伤残指数。原告定残时年仅9周岁，其残疾辅助器具费赔偿额应按西北政法大学司法鉴定中心鉴定意见进行计算【即：鉴定意见18周岁前共安装假肢9次费用125000元。鉴定前已安装1次费用45000元，再计算8次费用111111.11元（125000元÷9×8）。18周岁后鉴定意见共安装假肢14次，费用70万元】。原告年幼严重致残，应酌情给予精神赔偿。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：原告黄某医疗费31391.44元、住院护理费8400元、42天大部分护理依赖护理费2655.14元、住院伙食补助费2100元、住院营养费1400元、交通费2000元、住宿费400元、残疾赔偿金93960元、残疾辅助器具费856111.11元、精神抚慰金15000元，合计1013417.69元。扣除两保险公司已赔款62万元，不足的部分393417.69元，由被告瞿彦伟向原告赔偿。扣除瞿彦伟已预付费用103149.52元后，被告瞿彦伟再赔偿原告290268.17元。限判决书生效后15日内执行完毕。案件受理费2500元、司法鉴定费3500元，合计6000元，由被告瞿彦伟承担。经审理查明，二审查明的事实与一审法院认定的事实一致，对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案的主要争议为：1、瞿彦伟承担全部赔偿责任是否正确；2、高健毓是否应当与瞿彦伟承担连带赔偿责任；3、一审法院认定黄某治疗费用是否正确。关于第一个争议焦点，根据查明的事实，本案中，高健毓系瞿彦伟的雇员，其在从事雇佣活动中发生本次交通事故，在一审中，瞿彦伟亦对交通事故认定书无异议，一审法院判决由瞿彦伟承担全部赔偿责任正确，上诉人此节上诉理由不能成立，本院依法不予支持。关于第二个争议焦点，本案中，黄某并未要求高健毓与瞿彦伟一起承担连带赔偿责任，瞿彦伟若认为高健毓在本次交通事故中具有重大过错，可以另案向高健毓主张。关于第三个争议焦点，上诉人对于黄某的住院时间、第一次安装假肢的花费、护理费标准及时间、伙食补助费及营养费的时间、残疾辅助器具费的年限、精神抚慰金的数额、诉讼费负担提出了异议。根据查明的事实，本案黄某确实因本次交通事故住院两次，且在2017年4月17日3201医院诊断证明书中有“……患儿处于生长发育过程中，术后1-1年半需再次截骨……”的记载，能够证明黄某第二次手术住院确系必要，上诉人认为第二次手术不具有合理性和必要性并未提供相关反证，上诉人此节上诉理由不能成立；对于安装假肢费45000元，该费用确系上诉人因为交通事故受到伤害后的实际支出，上诉人此节上诉理由不能成立；关于护理费和护理期限的问题，根据查明的事实，一审法院确定住院护理时间为70天及护理费标准均不违反法律规定，另外，上诉人要求按照2013年度城镇非私营单位就业人员平均工资的标准计算42天大部分护理依赖的费用没有法律依据，上诉人此节上诉理由不能成立；关于残疾辅助器具费的赔偿年限问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条的规定，一审法院参照《西北政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书》的意见，确定黄某的残疾辅助器具费用不违反法律规定，上诉人此节上诉理由不能成立，本院依法不予支持；关于精神损害赔偿的数额问题，本案黄某在8岁时就因交通事故造成残疾，相对与该起交通事故给黄某造成的精神上的影响，一审法院确定精神损害赔偿金为15000元并未过高，上诉人此节上诉理由不能成立；关于诉讼费的问题，一审判决由瞿彦伟负担符合法律规定，上诉人此节上诉理由不能成立。综上，上诉人的上诉理由均不能成立；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2500元，由上诉人瞿彦伟负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈耀斌代理审判员  金 庆代理审判员  冯 婧二〇一七年九月二十日书 记 员  张译心