湖北省浠水县人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂1125民初1695号原告：程金枝，女，1963年2月10日出生，汉族，湖北省浠水县人，务农，住浠水县。委托诉讼代理人：郑生辉，湖北文海律师事务所律师。执业证号：14211200910501876。被告：湖北翔宇国际旅行社有限公司。住所地：浠水县经济开发区闻一多大道***号。法定代表人：何淑华，董事长。委托诉讼代理人：王永宏，湖北印象律师事务所律师。执业证号：14211200310273015。委托诉讼代理人：赵晓婷，湖北印象律师事务所实习律师。实习证号：17091609210038。原告程金枝与被告湖北翔宇国际旅行社有限公司旅游合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序于2017年8月29日公开开庭进行了审理。原告程金枝及其委托诉讼代理人郑生辉、被告湖北翔宇国际旅行社有限公司委托诉讼代理人赵晓婷到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告程金枝向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告湖北翔宇国际旅行社有限公司赔偿原告各项经济损失62200.76元；2.本案诉讼费、律师费由被告承担。事实与理由：2016年3月份，被告组织浠水县巴河镇张岭村小学教师外出旅游，3月19日7时50分，原告乘坐由被告委派的黄冈市东方运输集团浠水环通有限公司所属鄂Ｊ×××××大型普通客车，当该车行驶至沪渝高速公路渝沪729**+900M处时，与周功斌驾驶的鄂Ｂ×××××车辆发生碰撞，造成鄂Ｊ×××××车上包括原告及其他乘坐人员受伤的交通事故。本次事故经湖北省公安厅高速警察总队二支队黄石大队作出道路交通事故认定书，认定周功斌承担事故的全部责任。原告受伤后，先后在武穴市第一人民医院、浠水县中医院、浠水县人民医院等住院检查、治疗，共用去医疗费34046.57元。2016年12月23日，原告伤情经黄冈博林法医司法鉴定所鉴定，需后续治疗费24000元，其伤后误工损失日评定为150日，护理期限评定为60日。原、被告间旅游合同关系成立，被告旅行社应依法对原告的损失承担赔偿责任，故提出上述之诉请。被告湖北翔宇国际旅行社有限公司辩称，该案是合同纠纷，原告提出的营养费应当予以剔除。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。原告为支持其诉讼主张，在举证期限内向本院提交了如下证据材料：1.原告的身份证复印件一份；2.被告的工商登记信息、营业执照复印件各一份；证据1-2证明原、被告是适格的诉讼主体。3.证人冯某出具的证明，证人张某、范某、陈某共同出具的证明，证人的身份证复印件，旅游名单各一份；证明原、被告间的旅游合同关系依法成立。4.旅游包车运输协议书一份，证明被告与浠水环通运输公司达成协议，约定由浠水环通运输公司运送包括原告在内的游客，另外也印证了原、被告之间的旅游合同关系成立。5.道路交通事故认定书一份，证明原告在旅游途中受伤的事实。6.原告住院病历资料及住院费发票，证明原告因本次事故受伤住院治疗的事实及费用。7.黄冈博林法医司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票各一份，证明原告的伤情鉴定意见及用去的鉴定费用。8.交通费发票，证明原告伤后用去交通费2000元。9.浠水县巴河镇碧峰村民委员会出具的证明一份，证明原告受伤前从事农村承包经营。10.代理合同及代理费发票各一份，证明原告为此次诉讼用去律师代理费3000元。被告湖北翔宇国际旅行社有限公司对原告所举证据，质证意见如下：对原告提供的第1、2、4、5、7份证据无异议；对证据3有异议，认为证人未出庭作证；证据6有异议，认为原告在多家医院治疗，不能确定医疗费用是否全部都用于治疗此次交通事故造成的伤情；证据8，交通费用金额较大，由法院酌情确定；证据9村委会证明，认为该证明只有公章而没有个人签字，形式有瑕疵；证据10，原、被告双方没有约定代理费，不应支付。被告湖北翔宇国际旅行社有限公司未提供证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院作如下认定：对原告提交的证据3，其证明目的是证实原、被告间旅游合同关系的存在，就此事实被告已当庭予以认可，故对该份证据予以确认；证据6，因被告未能提供相应的证据予以驳斥，且原告住院治疗具有持续性，故本院对该证据亦予以认可；证据8交通费，本院将根据受害人的就医地点、期间、距离等因素酌情确定；证据9村委会证明，通过证明内容可以确定原告在家务农，虽证据形式有瑕疵，但能客观反映事实，故对该证据本院予以确认；证据10，对该证据的真实性予以认定，但原告的证明目的能否得到支持，待后处理部分再述。经本院庭审，结合当事人提交的证据，本院对以下事实予以确认：2016年3月份，被告湖北翔宇国际旅行社有限公司联系浠水县巴河镇张岭村小学，组织该校教师去安徽太湖一日游，原告程金枝系该校教师家属，亦随同该校教师一起在被告处自费报团外出旅游，此次旅游共21人，每人交了238元的旅游费用。当月19日7时50分，原告等人乘坐由被告安排的黄冈市东方运输集团浠水环通有限公司所属的牌照号鄂Ｊ×××××1大型普通客车去安徽太湖旅游，当该车行驶至沪渝高速公路渝沪向729KM+900M处时，与周功斌驾驶的牌照号鄂Ｂ×××××8车辆发生碰撞，造鄂Ｊ×××××1车上原告及其他乘坐人受伤的交通事故。原告受伤后，于2016年3月19日至2016年6月5日先后在武穴市第一人民医院、浠水县中医院、黄冈市中心医院、浠水县人民医院住院检查、治疗，共用去医疗费34046.57元。2016年6月5日出院医嘱：1.全休一月；2.加强营养；3.不适随诊。2016年12月30日，原告伤情经黄冈博林法医司法鉴定所鉴定：1.被鉴定人程金枝后续治疗费约需24000元；2.其伤后误工损失日评定为150日，护理期限评定为60日。原告用去鉴定费1500元。本次事故经湖北省公安厅高速警察总队二支队黄石大队作出道路交通事故认定书，认定周功斌承担事故的全部责任，原告无责任。同时查明，事故发生后，黄冈市东方运输集团浠水环通有限公司已向原告垫付医药费21896.81元，原告为此将原诉请的标的额84097.57元，减少为62200.76元。本院认为，原告程金枝与被告湖北翔宇国际旅行社有限公司之间虽未签订书面合同，但双方已形成事实上的旅游合同关系，且被告对此事实予以认可，故原、被告间旅游合同关系成立。原告在旅游过程中乘坐由被告旅行社安排的车辆发生交通事故导致遭受人身损害，构成违约责任和侵权责任的竞合，旅游者有权选择合同之诉或侵权之诉要求旅行社承担相应民事赔偿责任，原告自愿选择合同之诉，对此本院予以确认。本案中，原告作为接受旅游服务的一方，享有人身安全不受损害的权利；被告作为提供旅游服务的经营者，提供的服务应符合保障人身安全的要求。同时，被告委托黄冈市东方运输集团浠水环通有限公司负责旅游途中的交通运输，系旅行社履行旅游服务合同的延续，应当认定是代表旅行社的行为，该运输公司的侵权行为可认定为旅行社的侵权行为，旅游者在旅行途中遭受人身损害的，旅行社依法应承担赔偿责任。关于原告起诉赔偿的各项损失本院依法予以核算，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，参照《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，本院对原告的损失确认如下：1.医药费34046.57元；2.护理费5119元（31138元/年÷365天×60天）；3.住院伙食补助费2900元（50元/天×58天）；4.营养费1740元（30元/天×58天）；5.误工费11632元（28305元/年÷365天×150天）；6.交通费1200元；7.鉴定费1500元；8.后续治疗费24000元，剔除黄冈市东方运输集团浠水环通有限公司向原告垫付的医疗费21896.81元，原告共计损失60240.76元。对于原告要求被告赔偿律师代理费的诉讼请求，因原告所诉系旅游合同纠纷，根据合同自由原则，双方当事人如在合同中有约定律师费承担的条款时，合同履行中双方应按合同的约定履行，而本案中原、被告并没有签订书面合同，原告亦无证据证实双方对此有约定，故对该项诉讼请求本院不予支持。据此，本院依据《中国人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、被告湖北翔宇国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告程金枝各项损失60240.76元。二、驳回原告程金枝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1902元，应减半收取计951元（原告已预交），由被告湖北翔宇国际旅行社有限公司承担，亦限上述付款时一并付清。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判员  徐娟二〇一七年九月十一日书记员  甘婵