贵州省贵阳市花溪区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0111民初1242号原告：何茅新，女，1963年3月1日出生，汉族，住贵州省贵阳市花溪区。委托诉讼代理人：刘峥，贵州瀛黔律师事务所律师，执业证号：15201201411764086，特别代理。委托诉讼代理人：杨昌丽，贵州瀛黔律师事务所律师，执业证号：15201201511674613，特别代理。被告：贵阳花溪民恩医院（以下简称民恩医院），住所地贵州省贵阳市花溪区孟关乡孟关街****。经营者：刘红。委托诉讼代理人：马世品，该院职工，特别代理。被告帅士敏，女，1973年10月12日出生，汉族，住贵州省贵阳市花溪区。委托诉讼代理人：朱飞，北京盈科（贵阳）律师事务所律师，执业证号：15201201510875987，特别代理。委托诉讼代理人：陈仕菊，北京盈科（贵阳）律师事务所律师，执业证号：15201200811867941，特别代理。原告何茅新与被告民恩医院、帅士敏提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月14日立案受理后，依法适用简易程序，诉讼中，被告帅士敏对原告的伤残等级申请重新鉴定，本院依法扣除审理期限。鉴定结束后，本院于2017年8月21日公开开庭进行了审理。原告何茅新及其委托诉讼代理人刘峥，被告民恩医院委托诉讼代理人马世品，被告帅士敏及其委托诉讼代理人朱飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告何茅新向本院提出诉讼请求：1、判决二被告赔偿原告伤残赔偿金、误工费、营养费、护理费等共计178077.87元；2、本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：2016年3月，被告帅士敏通过电话联系还在孟关林峰医院上班的原告，要求原告为被告民恩医院做宣传工作，每月给付3000元的劳务报酬，宣传方式及时间、、地点均不受限制原告于2016年4月13日正式开始为民恩医院做宣传工作，开始的工作方式是同医院驾驶员及另一位宣传人员携带桌椅、文件、宣传卡片等到孟关街上周边宣传，后因驾驶员离职，原告便自己携带宣传卡片到周边村寨宣传，被告帅士敏通过支付宝转账方式向原告支付劳务报酬。2016年8月24日，原告一如既往到麦乃村××组为被告民恩医院做宣传工作，在发卡片时不慎歪伤右脚。受伤后原告随即赶到民恩医院就诊，民恩医院医生告知伤情严重，医疗条件有限，建议到大医院诊治。后原告先后到花溪医院、金阳医院住院治疗，经医院诊断为右三踝粉碎性骨折。经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定，原告因外伤致右三踝骨折行内固定术后属九级伤残，后续治疗费用为10000-11000元，误工期为180日，护理期为60日，营养期评定为90日。在受伤后原告将受伤情况告知民恩医院马主任及被告帅士敏院长，被告对原告的伤情不管不问，无奈原告只能自垫医药费。出院后原告联系被告，被告拒绝原告电话，原告找到孟关司法所，在司法所的极力促谈下，被告只出面参与协调过一次，因伤残鉴定报告未出，谈判无果，后被告直接避而不见。原告又找到辖区居委会，希望居委会能给予解决，居委会调查后仍联系不上二被告。综上所述，原告在为被告民恩医院做宣传工作中不慎崴伤右脚致九级伤残，被告帅士敏又是民恩医院的实际经营者，二被告应对原告进行赔偿。为维护自身合法权益，诉至本院，望判如所请。被告民恩医院辩称：何茅新没有和医院签订任何劳动关系的合同，不认可起诉的事实。被告帅士敏辩称：我和民恩医院只是口头营销协议，暂时做宣传工作，我找到原告帮我做宣传工作，因为原告之前做过相关医院的宣传工作。本院经审理认定事实如下：被告帅士敏与被告民恩医院曾口头协商由被告帅士敏为被告民恩医院做宣传工作。在正式签订合同前，因原告有做医院宣传工作的相关经验，被告帅士敏找到原告，由原告为其做宣传工作。被告帅士敏每月向原告支付3000元的劳务费。2016年8月24日下午四点左右，原告在贵阳市××麦乃村发被告民恩医院的宣传卡片时，不慎扭伤脚踝。原告受伤后，到花溪区人民医院就诊，在该院拍摄了右足X线片一张。根据该片显示：1、右侧三踝骨折；2、考虑右足跗骨撕脱性骨折。当时医生建议住院治疗，但原告仅在该院用石膏固定后回家休养。2016年8月26日，原告感觉伤情加重，为进一步系统治疗，原告遂到贵阳市金阳医院医治，经该院诊断为右胫骨腓骨远端骨折，后原告在该院住院治疗，住院天数为21天。原告受伤后共计花费医疗费19837.98元，个人支付5299.15元，医保统筹支付14538.83元。原告出院后，自行委托了贵州医科大学司法鉴定中心对其本次受伤的伤残等级及后续费用进行了鉴定，2016年12月18日，该中心出具了贵医大司法鉴定中心（2016）临鉴字第6124号《法医临床鉴定意见书》，根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准鉴定，原告因外伤致右三踝骨折行内固定术后评定为九级伤残。根据原告目前情况，尚需定期随诊摄片检查；待右三踝骨折完全愈合后需再次住院行“右三踝骨折内固定取出术”，术后适当康复治疗。所需费用包括：复查费、住院费、手术费、麻醉费、药费及其他费用，按本市三级甲等医院的现行收费标准估算，其右三踝骨折内固定取出相关费用约10000-11000元。后原告再次委托该鉴定中心对其在此次受伤的误工期、护理期、营养期进行鉴定，经鉴定，2017年2月23日，该中心出具了贵医大司法鉴定中心（2017）临鉴字第300号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：何茅新右三踝粉碎性骨折，其三期评定为：休息期约90-180日，护理期约为30-60日，营养期约为60-90日。原告第一次鉴定花费了1300元发票上注明了伤残等级鉴定为700元，后续治疗费为600元，第二次鉴定花费了600元。诉讼中，被告帅士敏申请对原告的伤残程度等重新鉴定，鉴于原告自行委托的鉴定中伤残等级鉴定的依据与现行人身损害鉴定依据不一致，本院准许重新鉴定。对被告申请对原告何茅新是否受到二次伤害的鉴定请求，在原被告均到鉴定中心，鉴定人员口头向鉴定申请人说明根据现有的资料无法做出是否受到二次伤害后，仅做了伤残等级鉴定。2017年8月2日，贵州警官职业学院司法鉴定中心出具编号为贵警院司鉴中心(2017)法临鉴字第989号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人何茅新因钝性外力至右三踝粉碎性骨折，经手术治疗，目前遗留右踝关节活动功能部分丧失，根据两院、三部《人体损伤致残等级程度分级》，该损伤达十级伤残。证人王某1出庭陈述：2016年8月24日那天，我家办酒，当天我很忙。原告来这里为民恩医院宣传，我是这个组的组长，我还帮他发了一部分。她是怎样受伤的我没有看到，但是看到她受伤后很严重，疼得哭了。原告所在的居委会的人还找我了解过情况。贵州石油化工机械厂孟关地区社区居民委员会曾在2017年1月15日找过证人王某1、王某2及其他麦乃村村民了解过原告受伤的情况，其中都有谈到原告是去做民恩医院宣传的事。证人王某2出庭陈述：我和王某1是亲戚，那天她家办酒，我去吃酒。我看到原告摔在地上，我就去把她拉起来，让我老婆拿个凳子给她坐。一会儿后原告的脚就肿起来了，肿得很严重。被告帅士敏提交他人与原告的录音欲证明原告非因宣传受伤，但原告在录音中一直强调是去做宣传，且与原告通话的人未到庭及被告帅士敏未提交录音的原始载体进行质证。庭审中，被告帅士敏在对贵警院司鉴中心(2017)法临鉴字第989号《法医临床司法鉴定意见书》质证时对原告是否在第一次受伤后到金阳医院医治期间是否受到二次伤害存有异议，本院当庭询问其是否申请鉴定人员出庭，其当庭表示不申请。上述事实，有原被告身份证明、民恩医院卡片、原告的账户明细、门诊病历、住院病案、医疗费、复查费发票、鉴定意见书三份、鉴定发票2张、证人王某1、王某2证言、证明三份、情况说明一份及当事人陈述等相关证据在卷佐证，且经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，本案的争议焦点有两点，1、原告是否是在做宣传工作时受伤及其在第一次受伤后是否受到二次伤害；2、被告是否应当承担责任。关于第一个焦点，原告申请了证人出庭作证，且证人与原告没有利害关系，二证人的证言及原告的陈述能够相互印证，本院予以采信。对被告提交的录音资料，与原告通话的人未到庭，被告帅士敏也未提交录音资料的原始载体，且在通话中，原告也一直强调当天是去做宣传工作，故对被告帅士敏提交的该证据欲证明的内容，本院不予采信。故应当认定，原告是在为民恩医院做宣传工作时受伤。被告未提交证据证明原告在此次事故后二次受伤，故对其意见不予采信。对第二个焦点，二被告之间未形成正式的合同关系，而原告系与被告帅士敏之间形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担责任。本案中，原告作为提供劳务者，应当对自身在做宣传工作时的工作地点是否安全有注意义务，对本次受伤有一定的责任，结合全案考虑，本院酌情按被告帅士敏承担80%的责任，原告自己承担20%的责任。对贵州医科大学法医司法鉴定中心对原告的误工期、护理期、营养期的评定结论，被告未提交证据证明该鉴定结论存在程序或不公正的情形，故对该鉴定意见，应当采信。对原告损失认定如下：1、医药费及复查费用19837.98元，医保统筹支付14538.83元，原告个人支付5299.15元，故应当认定原告医疗的实际损失为5299.15元；2、误工费，根据鉴定意见结论，原告的误工期为90-180日，本院酌情按135天计算，原告受伤前被告帅士敏每月支付的劳务费为3000元，按此标准计算，原告的误工损失为：3000元÷30天×135天=13500元；3、住院伙食补助费，原告住院治疗21天，住院伙食补助费为100元/天×21天=2100元；4、护理费，根据鉴定意见，原告的护理期为30-60日，本院酌情按45天计算，故护理费为35528元÷365天×45天=4380.16元；5、营养费，根据鉴定意见，营养期为60-90日，本院酌情按75天计算，50元/天×75天=3750元；6、交通费，原告主张2000元，但其未提交相关证据加以证明，但综合考虑原告的受伤情况及居住地与医院的距离等因素，本院酌情支持500元；6、鉴定费1300元，原告提交了鉴定费发票加以证明，但其伤残等级的鉴定本院未采信，故本院认定为1200元；7、残疾赔偿金，原告居住在城镇，故应当按照城镇标准计算其残疾赔偿金，即26742.62元/年×20年×0.1=53485.24元；8、后续治疗费，鉴定意见为10000-11000元，本院酌情支持10500元；上述八项共计94714.55元，被告帅士敏应承担的金额为94714.55元×80%=75771.64元。精神损害抚慰金，原告主张10000元，原告在本次事故中受伤致残，其不但遭受了身体的痛苦，还因此产生精神上的痛苦，但原告主张10000元过高，本院酌情支持1000元。被告帅士敏应承担的金额为75771.64元+1000元=76771.64元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告帅士敏于本判决生效之日起十日内赔偿原告何茅新人民币76771.64元；二、驳回原告何茅新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1931元，由原告何茅新承担1099元，由被告帅士敏负担832元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在两年内向本院申请依法强制执行。审判员 张 彪二〇一七年九月十九日书记员 杨猩猩