昆明市晋宁区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)云0122民初1139号 原告陆兴明，男，1992年7月3日出生，壮族，住云南省文山壮族苗族自治州广南县。 委托代理人李慧勇，云南某某律师事务所律师，特别授权代理。 被告章友平，男，1979年10月19日出生，汉族，住安徽省安庆市枞阳县。 委托代理人黄瑜，云南某某律师事务所律师，特别授权代理。 被告冯龙，男，1979年5月10日出生，汉族，住云南省昆明市晋宁区。 原告陆兴明诉被告章友、冯龙平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月3日受理后，依法适用简易程序，于2017年7月24日、2017年8月31日公开开庭进行了审理。原告陆兴明及其委托代理人李慧勇、被告章友平及其委托代理人黄瑜、被告冯龙到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告陆兴明诉称：第一被告章友平从事彩钢瓦工程的施工、安装工作。2015年初，原告经朋友介绍认识第一被告，在第一被告所承建的彩钢瓦工程从事彩钢瓦安装工作。2016年11月17日，第一被告章友平承建了第二被告冯龙位于昆明市晋宁区上蒜乡三多村委会三多村的彩钢瓦工程，被告电话通知原告让原告到第一被告承建的彩钢瓦工程安装彩钢瓦，口头约定每天工资为人民币300元。2016年11月18日，原告在安装彩钢瓦时从高处坠落致原告腰4椎爆裂性骨折，左根骨粉碎性骨折，后由昆明市晋宁区人民医院转至昆明三博脑科医院治疗，2016年11月26日，经昆明三博脑科医院诊断：1、腰4椎体压缩性骨折，2、左跟骨粉碎性骨折，3、腰1椎体骨折内固定术后。经司法鉴定机构鉴定原告的伤残等级为十级，尚需后期治疗费人民币30000元，劳动能力部分散失。第二被告作为发包人，将自己的彩钢瓦工程发包给不具备建筑施工相应资质的第一被告，应当对原告的损失与第一被告承担连带责任。此次事故的发生，原告造成生活困难，身心和精神受到严重伤害且造成严重的经济损失。二被告的行为侵犯了原告的合法权益，现原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款等相关法律法规的规定，特向人民法院提起诉讼，请求：1、判令二被告连带赔偿原告医疗费42073.45元、后期治疗费30000元、伤残等级赔偿金28611元/年×20年×10%=57222元、误工费（计算至定残前一天）195天×300元/天=58500元、护理费60天（含住院天数30天）×130元/天=7800元、住院伙食补助费30天×100元/天=3000元、营养费60天（含住院天数30天）×50元/天=3000元、被扶养人生活费（母亲：7331元/年×20年×10%÷2人=7331元、长子陆选键：7331元/年×13年×10%÷2人=4765.15元、长女陆选芝：10130元/年×15年×10%÷2人=5498.25元）、鉴定费1900元、交通费2000元、住宿费500元、精神抚慰金5000元，以上合计228589.85元；2、判令本案诉讼费由二被告承担。 被告章友平辩称：原告与我是加工承揽关系，不存在雇佣关系，承揽中的自身伤害应该由承揽人自行承担责任，我拒绝支付一切费用。 被告章友平的代理人辩称：原告诉状陈述并非是事实，原告与被告章友平没有形成雇佣关系，陆兴明是作为工程的承包人，施工中的安全责任全部是陆兴明自己负责，发生该起事故与被告章友平没有联系；被告章友平在转包工程给原告时，原告隐瞒有旧伤的情况，并没有将已经不适合做本案涉案工程的病因告知我方，在施工过程中原告也没有注意施工安全才导致发生这起事故，我方没有承担责任的法定事由，对于原告主张的赔偿我方根据原告的举证后再发表意见。 被告冯龙辩称：原告并不是我找来的工人，我没有任何责任。 原告陆兴明为证明其诉讼主张向本院提交以下证据： 一、证人证言，证明2016年11月初，第一被告章友平承建了第二被告位于昆明市晋宁区上蒜乡三多村委会三多村的彩钢瓦工程后，原告受雇于第一被告在其承建的第二被告的彩钢瓦工程中从事彩钢瓦安装工作，并口头约定每天工资为人民币300元，2016年11月18日，原告在干活过程中从高处坠落受伤的事实； 二、晋宁县人民医院病案首页、入院记录、出院记录、昆明三博脑科医院出院证、诊断证明、文山州人民医院出院记录，证明原告因伤就诊属实，原告在安装彩钢瓦时从高处坠落受伤，后原告经昆明三博脑科医院诊断为：1、腰4椎体压缩性骨折，2、左跟骨粉碎性骨折，3、腰1椎体骨折内固定术后的事实；原告从2016年11月18日至2016年11月19日在晋宁区人民医院住院治疗，2016年11月19日至2016年11月26日在昆明三博脑科医院住院治疗，2016年11月26日至2016年12月18日在文山州医院住院治疗，共计住院治疗30天的事实； 三、司法鉴定意见书复印件，证明原告伤残等级为十级，后期治疗费为30000元，劳动能力部分散失的事实； 四、六甲派出所情况说明，居住证明，证明原告在城镇连续居住和生活满一年，且主要收入来源于城镇，应当按照城镇户口的标准计算残疾赔偿金； 五、户口本身份证、家庭关系证明，证明原告受伤后，劳动能力部分散失，被告需要向原告的母亲王玉莲及长子陆选键、长女陆选芝支付被扶养人生活费的事实内容详见证据清单； 六、医疗费发票、费用清单、鉴定费发票，证明原告因伤支出医疗费72073.45元，鉴定费1900元的事实。 经质证，被告章友平对原告陆兴明提交的证据一认为证人证言反应出来的是章友平和陆兴明是承揽关系，并不是雇佣关系；对证据二晋宁县人民医院病例首页、入院记录、出院记录真实性没有异议；昆明三博脑科医院出院证上原告腰椎的问题是此前就有的损伤，和本次的伤害没有关系，出院证上记载的腰椎固定术与本次事故受伤无关；文山州人民医院出院记录真实性没有异议；对证据三伤残等级的鉴定，从2017年1月份以后伤残等级的鉴定就出了新标准，原告的本次鉴定是否是依据新的标准所作出的。原告的腰椎原来就有旧伤，本次鉴定是否排除原告的旧伤；劳动能力的鉴定与本案没有关联性；对后期治疗的鉴定包含了和本次受伤无关的治疗费，我方认为对后期治疗费需要30000元的观点不能排除包含其他伤情治疗的费用，该鉴定报告上原告伤情的照片可以看出原告的腰伤系旧伤，相对应的损害后果就应该排除；对证据四六甲派出所情况说明只能说明本次事发之前原告没有办理居住证，不能认为原告在城镇连续居住的事实，相应的赔偿不应该按照城镇标准计算；居住证明无法证明原告在城镇连续居住一年以上，原告的赔偿不应该按照城镇标准赔偿；对房屋租赁合同真实性不认可，居住证上写明了租期是一年，而居住证明写的租期是两年，两者存在矛盾，原告也没有提交相应交纳租金的凭证；对李义身份证上的地址我方认为不是城镇，故对该组证据的真实性、合法性、关联性不予认可；证据五系复印件，不符合证据规则的规定，不予认可；对证据六真实性没有异议，三博脑科医院有30000元的医疗费是被告章友平垫付的，应该在总的赔偿中予以扣除；对文山医院的治疗费，因原告参加了农村医疗，相应的费用已经得到了报销，不应该重复计算，我方只认可被告实际支出的7768.76元；费用清单的质证意见与发票的一致；对劳动能力的鉴定费合法性、关联性不予认可，对后期医疗费及伤残等级鉴定费的发票真实性认可。 被告冯龙对原告提交的证据质证意见与被告章友平的质证一致。 本院对双方无争议的证据二、三、六予以采信，证据一不能证明原告的证明观点对原告的证明目的本院不予采信，但该证人证言恰好证明了原被告之间形成的是建设工程中的加工承揽关系，对该证人证言本院予以采信。对证据四、五因缺乏合法性不能证明原告的证明目的只能证明原告系农村户口，在城镇打工的身份，对原告的证明目的本院不予采信。原告提交的证据六对双方无争议的部分本院予以采信。 被告章友平为证明自己的抗辩主张向本院提交如下证据： 一、收费票据二张，证明被告章友平为原告垫付晋宁县人民医院治疗费2865.58元； 二、中国建设银行签够单、昆明三博脑科医院预交金收据各一份，证明被告章友平为原告垫付了昆明三博脑科医院医疗费30000元。 经质证，原告陆兴明对被告章友平提交的证据一、二真实性没有异议，晋宁县人民医院的医疗费2865.58元确实是被告章友平支付的，昆明三博脑科医院的30000元也确实是被告章友平支付了。被告冯龙对被告章友平提交的证据无异议。 本院对被告章友平所提交的证据应双方无异议本院予以采信。 被告冯龙未向本庭提供证据，对原告所提交证据的质证意见以第一被告章友平的相同。 原告陆兴明申请调取的昆明市公安局晋宁分局上蒜派出所询问笔录三份，经质证，原、被告双方对该证据的真实性、合法性、关联性无异议，本院予以采信。 本院调取的三份询问笔录能够客观的反应原告与两被告之间存在的是加工承揽关系，并且原告陆兴明在施工过程中受伤的事实，具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。 经本院审理查明：2015年初，原告陆兴明经朋友介绍认识第一被告章友平。2016年11月17日，第一被告章友平承建了第二被告冯龙位于昆明市晋宁区上蒜乡三多村委会三多村的彩钢瓦工程，被告章友平电话通知原告陆兴明让其到第一被告承建的彩钢瓦工程安装彩钢瓦，口头约定包工包料，待工程完工后经第一被告章友平验收合格按所完成工程的平方面积结算工钱。2016年11月18日，原告陆兴明在安装彩钢瓦时从高处坠落致原告陆兴明腰4椎爆裂性骨折，左根骨粉碎性骨折，后由昆明市晋宁区人民医院转至昆明三博脑科医院治疗。2016年11月26日，原告陆兴明经昆明三博脑科医院治疗后诊断为：1、腰4椎体压缩性骨折，2、左跟骨粉碎性骨折，3、腰1椎体骨折内固定术后。经司法鉴定机构鉴定原告陆兴明的伤残等级为十级。 另查明，被告章友平及原告陆兴明无相关建设安装资质，原告陆兴明伤后第一被告章友平已为其垫付了医药费32865.58元。 2017年7月3日，原告陆兴明向本院提起诉讼要求：1、判令二被告连带赔偿原告医疗费42073.45元、后期治疗费30000元、伤残等级赔偿金28611元/年×20年×10%=57222元、误工费（计算至定残前一天）195天×300元/天=58500元、护理费60天（含住院天数30天）×130元/天=7800元、住院伙食补助费30天×100元/天=3000元、营养费60天（含住院天数30天）×50元/天=3000元、被扶养人生活费（母亲：7331元/年×20年×10%÷2人=7331元、长子陆选键：7331元/年×13年×10%÷2人=4765.15元、长女陆选芝：10130元/年×15年×10%÷2人=5498.25元）、鉴定费1900元、交通费2000元、住宿费500元、精神抚慰金5000元，以上合计228589.85元；2、判令本案诉讼费由二被告承担。 本院认为，本案所涉及的是加工承揽关系中的人身损害赔偿纠纷，所谓的加工承揽关系是指：承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的关系。承揽包括加工、定做、修理、复制、测试、检验等工作。本案中，被告章友平将自己所承揽的工程转包给原告陆兴明进行施工，双方口头约定该工程包工包料，工程完工经被告章友平验收后按所完成的工程量按照95元/平方米结算，同时参与施工的工人由原告陆兴明召集，工人工资也由原告陆兴明支付。从原、被告双方所履行的合同内容可以看出，原、被告之间存在的是加工承揽关系。被告冯龙为修建自家房屋将工程聘用无相关建筑安装资质的被告章友平进行施工，被告章友平又将该施工工程转包给无相关建设安装资质的原告陆兴明进行施工。原、被告在明知我国法律明确规定对建筑工程安装进行施工需要具备相应的建设安装资质的前提条件下，将需要施工的工程发包和分包给无相关建设安装施工资质的人员进行施工，原、被告三人均存在同等过错。此次事故的发生原、被告之间存在混合过错。原告陆兴明在明知自身无相关资质并且自身带有旧伤的情况下坚持进行安装施工，在施工过程中又未尽到自身安全的防范措施，是造成发生本次事故的主要原因，对该起事故的发生应承担主要责任,应自行承担本次事故60%的主要责任。被告章友平、冯龙将工程发包和转包给无相关建筑安装资质的原告陆兴明施工，对该起事故应付次要责任，应承担本次事故40%的次要责任。两被告之间对划分过后的次要责任过错相同，应同等承担，即各承担20%的赔偿责任。 本案中，原告陆兴明伤后经本院审理查明所产生的各项费用为：1、医疗费55204.69元（昆明三博脑科医院45860.5元、文山州人民医院7768.76元、晋宁县人民医院1575.43元，其中被告章友平已垫付32865.58元）；2、后期治疗费30000元；3、伤残赔偿金，因原告系农村户口，其赔偿标准应按照2016年农村常住居民人均可支配收入9020元计算，其伤残赔偿金为9020元/年×20年×10%=18040元；4、误工费，因原告系外出打工人员，而且是在从事建筑安装工作中受伤，其标准应按2016年城镇常住居民可支配收入28611元计算，其误工费为（28611元/年÷365天）×193天=15128.56元；5、护理费，因原告提交的证据中无相关需护理的医嘱证明，本院依法不予支持；6、住院伙食补助费100元/天×30天（住院天数）=3000元；7、营养费，因无相关加强营养的医嘱证明，本院依法不予支持；8、被扶养人生活费，因原告陆兴明伤残等级较低，并未达到散失或者影响劳动能力的程度，本院依法不予支持；9、鉴定费1900元，本院予以支持；10、交通费、住宿费，无相关证据证明，但考虑到原告伤后住院期间的实际情况，本院酌情认定500元；11、精神抚慰金，依照法律规定已包含在伤残赔偿金中，本院在此不再重复支持。以上费用共计123773.25元，由原告陆兴明自行承担60%，即74263.95元，由被告章友平、冯龙各承担20%，即由被告章友平、冯龙各承担24754.65元。因被告章友平在原告陆兴明住院期间已垫付了32865.58元，其垫付金额已超过须赔付金额，故在本案中被告章友平不再承担赔偿责任，对其超额垫付的费用因被告章友平在本案中未提出主张，故在本案中不予一并处理，被告章友平可另行主张诉权。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条第六项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条之规定，判决如下： 一、由被告冯龙于本判决生效之日起十日内赔偿原告陆兴明伤后产生的各项费用24754.65元； 二、驳回原告陆兴明的其他诉讼请求。 案件受理费4729元，减半收取2364.5元，由被告原告陆兴明承担1596元，由被告章友平、冯龙各承担384.25元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昆明市中级人民法院。 如果在本判决生效后，未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。 审判员  刘智雄 二〇一七年九月一日 书记员  杨靖宇