上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0106民初6014号原告：吕正义，男，1960年10月2日出生，汉族，户籍地浙江省。委托诉讼代理人：沈浓，上海市白玉兰律师事务所律师。被告：朱林花，女，1968年12月26日出生，汉族，住浙江省。被告：季祥福，男，1967年10月31日出生，汉族，住浙江省。委托诉讼代理人：黎隆暄，上海申道律师事务所律师。被告：湖北利川腾龙国际度假酒店旅游发展有限公司，住所地湖北省利川市。法定代表人：季祥福，职务董事长。委托诉讼代理人：黎隆暄，上海申道律师事务所律师。诉讼代表人：恩施州清江联合会计师事务所，湖北利川腾龙国际度假酒店旅游发展有限公司破产管理人。委托诉讼代理人：李方敏，湖北丽川律师事务所律师。原告吕正义与被告朱林花、被告季祥福、被告湖北利川腾龙国际度假酒店旅游发展有限公司(以下简称湖北利川腾龙酒店)民间借贷纠纷一案，本院于2016年4月14日受理后，依法由审判员王红霞独任审判。后本案依法转为普通程序，本院依法组成合议庭，于2016年10月31日第一次公开开庭进行了审理，原告吕正义及其委托诉讼代理人沈浓、被告季祥福的委托诉讼代理人黎隆暄、湖北利川腾龙酒店的委托诉讼代理人李方敏到庭参加诉讼，被告朱林花经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席开庭审理。2017年3月28日，本案第二次公开开庭进行了审理，原告吕正义及其委托诉讼代理人沈浓、被告季祥福的委托诉讼代理人黎隆暄到庭参加诉讼，被告朱林花和被告湖北利川腾龙酒店经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席开庭审理。本案现已审理终结。原告吕正义向本院提出诉讼请求：1、被告朱林花归还借款人民币(以下币种均为人民币)2,000,000元；2、被告朱林花支付原告利息、逾期利息及违约金，以本金2,000,000元为基数，自2013年5月19日起算至判决生效之日止，按照月利率2%计算；3、被告朱林花承担本案律师费1,77,500元(政府指导价5%)；4、原告有权变卖、拍卖朱林花名下的抵押物(房地产位于上海市松江区文翔路XXX弄XXX号XXX室)，并以变卖、拍卖所得款项优先受偿；5、被告季祥福和被告湖北利川腾龙酒店对物保之外的上述诉请1-3的债权承担连带保证责任。事实和理由：被告朱林花因公司经营需要，向原告借款2,000,000元，双方签订《借款担保合同》，约定了借款期限、借款利率、违约责任等内容。被告朱林花将其名下的房屋(坐落于松江区文翔路XXX弄XXX号XXX室)抵押给原告，并办理了抵押登记。被告季祥福和被告湖北利川腾龙酒店作为保证人，同意为被告朱林花的借款承担连带保证责任。2012年12月19日，原告通过银行转账2,000,000元给被告朱林花，被告朱林花出具借条和收条。借款到期后，原告多次催讨，但被告朱林花始终未还款。故为维护自己的合法权益，请求判如所请。被告朱林花经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、民事裁定书、开庭传票后未应诉答辩。被告季祥福辩称：实际借款本金只有1,800,000元，没有2,000,000元，还另行支付了30,000元的手续费，2013年5月31日被告朱林花通过其连本带利归还了2,500,000元，所以被告朱林花不欠原告借款。因为借款已经还清，不存在逾期利息、违约金和连带责任。原告主张的律师费过高，如果本案处理律师费，要求酌情调整。原告主张行使的抵押权与其无关。故不同意原告的诉讼请求。被告湖北利川腾龙酒店辩称：其同意被告季祥福的意见，原告行使抵押权应该经过特别程序，之后物保不足部分再承担连带责任。本院经审理确认事实如下：2012年12月19日，原告和被告朱林花共同签订《借款担保合同》一份，约定被告朱林花向原告借款2,000,000元，借款期限自2012年12月19日至2013年3月18日止，借款利率按2%的月利率计算；如未按约还本付息，则需支付原告逾期利息和违约金，逾期利息按2%的月利率计息，违约金每天按借款金额的万分之五计算；若借款人违约，出借人有权要求借款人承担出借人为实现债权而支出的所有费用，包括律师费等费用。被告季祥福作为保证人在该合同上签名盖章，案外人上海三公汽车电子有限公司和被告湖北利川腾龙酒店作为保证人在该合同上盖章，该合同约定保证期间为该合同生效之日起至合同项下债务履行期限届满之日后两年止，保证范围为全部债务，包括但不限于全部本金、利息、违约金、为实现债权而发生的费用(包括律师费等费用)。2012年12月19日，原告通过银行转账2,000,000元给被告朱林花。被告朱林花出具借条一张，载明：“今借到吕正义先生人民币贰佰万元整(￥XXXXXXX.00元)，借款利率按抵押担保合同计算。借款人：朱林花，日期：2012.12.19”。被告朱林花在该《借条》的下方记载：“以上贰佰万元借款今天本人已收到。收款人：朱林花，日期：2012.12.19”，确认收到该笔借款2,000,000元。审理中，被告季祥福称原告的确转账2,000,000元给朱林花，但被告朱林花当场根据原告的指定，将其中的200,000元汇入了原告朋友叶忠的账户，朱林花另外卡取30,000元以现金方式交付给原告作为手续费，200,000元是作为利息事先扣除的。原告称，其不认识叶忠，也没有让被告朱林花将200,000元转入叶忠的账户，被告朱林花转给叶忠200,000元与其无关，其也没有收到朱林花的30,000元手续费。原告另称，本案系争的本金分文未还，利息支付过部分，由于被告季祥福与其有多笔借款，都是合起来计算的，有结算确认书，并且被告季祥福还要通过原告归还钱款给案外人王某某。2013年11月23日，被告季祥福一并代表被告朱林花向原告出具《确认书》，双方确认2012年12月19日-2013年5月18日的利息已经付清。被告季祥福则称，本案本息已经还清，其于2013年2月5日、2013年3月23日、2013年4月28日共转账给原告210,000元用于归还本案系争借款2013年5月31日前的利息，其于2013年5月31日又转账给原告2,500,000元，其中2,000,000元归还的是本案系争的本金，但还应当扣除200,000元本金，另500,000元归还的是其他款项。另查明，2013年6月17日，被告季祥福出具《确认书》给原告，载明：“本人于2013年5月31日存入吕正义农行的人民币250万元，是专门用于支付吕正义的利息，与吕正义之前借给本人及公司的各笔借款本金无关。吕正义借给本人及公司的各笔借款均已到期，今本人要求继续留用，延期归还，与本次人民币250万元存款无关。2013年6月10日前各笔借款利息均已结算清楚，互不相欠。本次结算之利息全部按人民银行同期贷款利率4倍计算，双方经结算余下之款项当日退还于季祥福卡内。以前季祥福多次存入吕正义卡内的多笔款项在本次利息结算中均已结清，即2013年5月31日前季祥福给吕正义的所有存款都已结清，再不重新结算。利息结算清单也已收到，核对无异。特此确认。”2013年11月23日，被告季祥福代朱林花出具《确认书》给原告，载明：“我妻子朱林花于2012年12月19日向吕正义借到的人民币贰佰万元，截止今日此借款200万元分文未还。继续使用，利息从2012年12月19-2013年5月18日止已结清。从2013年5月19日起-2013年11月18日止。计算利息6个月。至今分文未付。2013年11月23日之前，以本人和相关账号转入吕正义账号的所有存款在本次利息结算中均已结清。今后不再另行结算。结算清单也已收到。以上借款金额，未付利息和本人转账记录均核对无异。特此确认。(本确认书不代替借条，只是本金和利息的确认)。”2014年6月29日，被告季祥福出具《确认书》给原告，载明：“本人及公司向吕正义借到的多笔借款和利息情况如下：一、2011年11月1日，上海腾龙投资集团收到吕正义人民币250万元，利息从2013年6月1日起至今分文未付。二、2012年12月19日朱林花(季祥福)收到吕正义人民币200万元，利息从2013年5月19日起至今分文未付。三、2012年11月上海三公汽车电子公司分多笔收到人民币1000万元利息从2013年5月11日起至今分文未付。以上三笔借款计收吕正义人民币壹仟肆佰伍拾万元整，截至今日，以上借款均已到期，借款本金分文未付，利息结算也有壹年多未付。为此请出借人予以展期，展期续借期间，原借条继续使用，利息按借款合同执行。所产生的利息保证在2014年8月前一次性付清。2013年6月9日前本人多次存入吕正义账号的款项上次结息时均已结清。承诺今后不再重复结算，具体以每次的确认书为准。上次结息至今壹年多没付过任何本息，截至今日本人没有用现金付过利息，壹年之前曾支付的利息均为银行转账付息已结算。以上每项内容本人今天予以再次确认，毫无异议。”2014年10月9日，被告季祥福出具《承诺书》给原告，载明：“湖北利川信用联社如能在近期放贷款下来，本人承诺在放款当日马上支付吕正义。金额不少于*万元或以上，此款优先用于付吕正义借款利息。如有违约同意吕正义第一时间保全查封腾龙公司名下土地和预售房产。之前本人转给吕正义卡上款项均用于支付利息。包括委托季建勇于14年9月底三次打款合计伍拾万元，全部用于支付利息。特此承诺！”再查明，上海市松江区人民法院(2016)沪0117执异73号执行裁定书载明：申请执行人王某某、申请执行人吕正义(出借人)与上海腾龙投资集团有限公司(借款公司)、被执行人季祥福(保证人)、被执行人朱林花(保证人)于2011年10月28日签订《借款担保合同》，约定上海腾龙投资集团有限公司向王某某和吕正义借款5,000,000元，借款期限自2011年10月29日至2012年4月28日止。执行标的为吕正义的借款本金2,500,000元，王某某的借款本金2,500,000元，及吕正义的2013年6月1日至2014年4月15日的利息525,000元┅┅。又查明，原告和被告朱林花签订《房地产借款抵押合同》，约定将朱林花名下的上海市松江区文翔路XXX弄XXX号XXX室抵押给原告，借款金额为2,000,000元，借款期限为2012年12月19日至2013年3月18日，抵押房地产担保范围为借款本金、利息、诉讼费、财产保全费等。双方于2012年12月24日办理了抵押权登记。审理中，原告称其和被告朱林花、被告季祥福有多笔借款，被告季祥福于2013年5月31日转账给原告2,500,000元，归还之前多笔借款的利息，包含本案系争借款算至2013年5月18日的利息，但因季祥福称其急需钱用，利息结算后原告又将多余的1,000,000元转账给季祥福。原告提供湖北利川腾龙酒店出具给原告的《承诺书》复印件载明：“┅┅四、2012.12.19日朱林花向吕正义借到200万元整，担保到期后，本公司继续就上述债务提供担保直至全部还清之日止。担保范围：全部本息及所产生的一切费用。”因原告的律师费尚未全部支付，只支付了一部分，原告撤回要求被告朱林花在本案中支付律师费的诉讼请求，另案诉讼，故原告变更诉讼请求为：1、被告朱林花归还借款本金2,000,000元；2、被告朱林花支付原告利息、逾期利息及违约金，以本金2,000,000元为基数，自2013年5月19日起算至判决生效之日止，按照月利率2%计算；3、原告有权变卖、拍卖被告朱林花名下的抵押物(房地产位于上海市松江区文翔路XXX弄XXX号XXX室)，并以变卖、拍卖所得款项优先受偿；4、被告季祥福和被告湖北利川腾龙酒店对物保之外的上述诉请1-2的债权承担连带保证责任。另，被告季祥福申请对原告提供的四份《确认书》上是否为其本人签名做笔迹鉴定，本院遂委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心做笔迹鉴定，后因被告季祥福未预缴鉴定费而未做鉴定。以上事实，有原告提供的被告朱林花出具的《借条》一份、《收条》一份、中国工商银行个人业务凭证一份、《借款担保合同》一份、房地产借款抵押合同复印件一份、上海市房地产登记证明(抵押权登记)复印件一份、被告季祥福出具给原告的《确认书》三份、《承诺书》一份、松江法院执行裁定书一份、一中院执行裁定书一份，被告季祥福提供的银行转账清单一份、银行转账清单复印件两份，被告湖北利川腾龙酒店提供的(2016)鄂2802民破1号民事裁定书一份、(2016)鄂2802民破1号民事决定书复印件一份、公告一份及原、被告当庭陈述等证据予以佐证。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。首先，原告为证明被告朱林花向其借款的事实，提供了双方签订的《借款担保合同》、被告朱林花出具的《借条》和《收条》以及相应的款项交付凭证，对此本院予以认可，故原告与被告朱林花之间的借贷关系依法成立。其次，被告季祥福辩称其已于2013年5月31日转账给原告2,500,000元，故本案的借款本息均已还清。对此，原告予以否认，因原告与被告季祥福、被告朱林花有多笔借款，该2,500,000元是支付多笔借款的利息，其中包括本案系争借款2012年12月19日至2013年5月18日的利息。原告的该主张，三份《确认书》和一份《承诺书》中记载的内容可予以证明。(2016)沪0117执异73号执行裁定书裁定的执行标的的利息也是从2013年6月1日起算，也印证了被告季祥福转给原告的2,500,000元支付的是多笔借款的利息，本案借款本金并未归还。故原告要求被告朱林花还本付息的诉讼请求，本院予以支持。其次，被告朱林花用其名下的房屋抵押给原告，作为本案借款的担保，符合法律规定，现因被告朱林花未按约还款，原告要求行使抵押权，于法不悖，应予支持。再者，被告季祥福和被告湖北利川腾龙酒店作为保证人在《借款担保合同》上签章，该份合同对保证范围、方式和保证期间均有约定。从被告季祥福出具给原告的《确认书》可以印证，原告在保证期内向其主张过权利，而湖北利川腾龙酒店亦同意对物保之外的债权承担连带保证责任。现原告要求被告季祥福、被告湖北利川腾龙酒店对物保之外的债权承担连带保证责任的主张，于法有据，本院予以支持。最后，被告朱林花和被告湖北利川腾龙酒店经本院合法传唤后，未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩的权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条第一款、第二十八条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告朱林花应于本判决生效之日起十日内归还原告吕正义借款人民币2,000,000元；二、被告朱林花应于本判决生效之日起十日内支付原告吕正义利息及违约金，以本金人民币2,000,000元为基数，自2013年5月19日起至本判决生效之日止，按照月利率2%计付；三、若被告朱林花届时不履行本判决主文第一项、第二项确定的付款义务,则原告吕正义可以与被告朱林花协议,以坐落于上海市松江区文翔路XXX弄XXX号XXX室房产折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得价款，在本判决主文第一项、第二项确定的付款义务范围内优先受偿；四、被告季祥福、被告湖北利川腾龙国际度假酒店旅游发展有限公司对上述判决主文第三项所列抵押物价值不足以清偿上述判决主文第一项、第二项确定的付款义务部分承担连带保证责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币35,200元、公告费人民币560元，均由被告朱林花、被告季祥福、被告湖北利川腾龙国际度假酒店旅游发展有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  倪 强审 判 员  王红霞人民陪审员  高贵荣二〇一七年九月二十六日书 记 员  卢莉婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。……第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。……三、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。……第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。……四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。