.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省忻州市中级人民法院p t ” > 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2017）晋09刑终281号原公诉机关忻州市忻府区人民检察院。原审附带民事诉讼原告人刘某，女，1994年12月25日生，汉族，初中文化，忻府区播明镇永茂庄村人，忻州开莱欣悦购物广场导购，住本村，系本案被害人。上诉人（原审被告人）郝建军，又名郝利军，男，1984年10月9日生，汉族，小学文化，忻府区曹张乡高村人，农民，住本村。该因涉嫌犯故意伤害罪于2016年7月26日被忻州市公安局直属分局刑事拘留,同年8月4日被忻府区人民检察院决定以涉嫌犯故意杀人罪批准逮捕，次日被忻州市公安局直属分局执行逮捕。现羁押于忻府区看守所。山西省忻州市忻府区人民法院审理山西省忻州市忻府区人民检察院指控原审被告人郝建军犯故意杀人、盗窃罪一案，于2017年6月16日作出（2017）晋0902刑初13号刑事附带民事判决。判后，原审被告人郝建军不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。山西省忻州市人民检察院指派检察员周永清、贾福梅出庭履行职务，附带民事诉讼原告人刘某及上诉人郝建军均到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，（一）2015年5月，被告人郝建军同忻府区播明镇永茂庄村女青年刘某结识为朋友，双方交往一段时间后，刘某主动提出中断与郝建军联系，被告人郝建军心生怨恨。2016年4月6日下午6时许，被告人郝建军酒后来到忻州市城区七一北路皇家一号KTV附近小凉亭，等来KTV上班的刘某。郝建军见到刘某后，二人发生口角，刘某欲离开，郝建军纠缠不止，后刘某趁接电话之机，挣脱郝建军的纠缠跑开，郝建军追赶刘某过程中戴上手套，并将刘某扑倒在地，持携带的水果刀捅向刘某背部、腹部等处，路人施救过程中郝建军逃离现场。经忻州市公安司法鉴定中心鉴定，刘某的损伤评定为重伤二级。2016年7月26日，被告人郝建军主动到公安机关投案，并供述了其故意杀人的事实。被害人刘某系农民，案发时在忻州市城区七一北路皇家一号KTV工作。其受伤后就诊于忻州市人民医院，支付门诊费3792.66元，后建议转上级医院就诊。于同日转诊于山西医科大学第二医院，经诊断肝破裂、腹部刀刺伤、左前胸壁刀刺伤、背部刀刺伤，经住院治疗，于2016年4月20日出院，共住院15天，支付住院医疗费33832.16元、门诊费6375.2元，外购药2408元。2016年5月12日，经忻州市公安司法鉴定中心鉴定，被害人之损伤评定为重伤二级。刘某住院期间由其母亲马某某、父亲刘凤某、哥哥刘某某轮流陪护，该三人均系农民。原判认定上述事实的证据有：1、刘某某的报案材料，证实2016年4月6日下午六、七时许，我接电话后到了案发现场，看到妹妹刘某身中5刀，血流不止，经询问是被郝建军捅伤。2、被害人刘某的陈述，证实我于2015年4月认识郝建军，后来成了朋友，在一起相处不到一年的时间，因郝建军特别介意我与别的男性接触，我告诉他这是我的私事，与他无关。郝建军一直纠缠我，我不想跟他相处，并把各种联系方法中断，但郝建军一直在找我。大约半个月前，听说他来KTV找过我，当时我不在。后我打电话问他为何跟踪我，并在电话里骂了他几句，他说不要让他找到我，找到就用刀子捅我。2016年4月6日下午6时许，我和我妈从市里乘坐7路车在小檀村站牌下车，因有朋友在皇家一号KTV唱歌，我往KTV走的时候，被郝建军搂住脖子，郝建军说要告诉告诉，并强行把我拽到路边一个小凉亭附近，郝建军说他付出太多，我不想和他告诉，就往皇家一号走，郝建军拉住不让，我们相互拉扯，这时我口袋里手机响了，掏出手机准备接电话时，挣脱郝建军的纠缠，我往西南方向跑，郝建军在追我的过程中戴了一只白手套，追上后将我扑倒在地，拿刀子向我的右腹部捅了一刀，我用手抱住肚子，郝建军又向我后背部下方连捅三刀，他又向我前胸部捅来，我用手挡了一下，捅在胸部脖子下方，这时刀子被我挡得掉在地上，郝建军用两手卡住我的脖子，此时路边来了几个人，郝建军站起来沿七一北路朝南跑了。3、被告人郝建军的供述，证实我用刀将我的女朋友刘某捅了，我来公安机关投案自首。我和刘某在去年5月份认识的，后发展成男女朋友关系，相处了大概一年时间。出事前几天刘某又交了一个叫小猫的男的，不想和我好了，可她没有和我说要分手，但我心里清楚。2016年4月6日下午6时许，我来到开发区小檀村对面七一北路东边七路公交车站牌附近，等在皇家一号KTV工作的刘某，给她送点钱。约十几分钟后，我看见刘某下了公交车，我从凉亭出来，从后面拍了她肩膀一下，刘某扭过头来看见我，就骂我脏话，我在她肩上揪了一下，她被摔倒在草坪上，我就过去把她拉起来，她用拳头打我，她的手机掉在地上，并说她和那个男的没有关系，这时她掉在地上的手机响了，我把手机捡起来，她就往北跑，我将手机摔到地上并追她，刘某边跑边喊着让人叫小猫。我追上后把她摔倒在地上，两个人滚在一起，她又爬起来跑，我又把她揪住并摔倒，我们又滚在一起，我上衣口袋里装着捡来的水果刀支了我一下，我把刀掏出来，戴上捡的手套，记不清用刀在刘某身上捅了几下，因当天中午喝多了酒。刘某抢我手里的刀，争抢过程中刀弄弯了，刀把也弄断了，我就把刀和手套扔在现场，向南跑了。我只是想吓唬吓唬她，没有别的想法。4、现场勘查笔录、现场示意图、提取笔录及照片，证实案发现场情况以及作案工具照片等。5、作案过程截图，证实被告人与被害人发生争执及案发后逃离现场情况。6、忻州市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定意见，证实刘某之损伤评定为重伤二级。7、法庭科学DNA鉴定意见，证实刀刃、手套、现场血迹与刘某的STR分型相同，似然比为1.57×1029。8、忻州市公安局直属分局刑事侦查大队到案经过，证实郝建军归案情况。9、常住人口基本信息，证实被告人的身份情况。10、附带民事诉讼原告人提交的住院病历、诊断检查报告单、出院证、医疗费票据等证据，证实被害人受伤情况、治疗情况以及费用支出情况等。上述证据均经庭审核实，足以认定。（二）盗窃罪：2016年2月2日11时许，被告人郝建军窜至忻府区新建路盛世名都商场二楼，见二楼一门市内无人照看，就将店主张艳霞放在该门市柜台里的一女士挎包盗走。该挎包内有现金3000元、金耳钉一副、金戒指一枚、罗西尼女士手表一块、银行卡三张、身份证一张等。原判认定上述事实的证据有：被害人张艳霞的报案材料及陈述、被告人郝建军供述等证据在案证实，足以认定。原审法院认为，故意杀人罪是指故意非法剥夺他人生命的行为。其主观上是要剥夺他人生命，希望或放任他人死亡结果的发生。故意伤害罪是指故意伤害他人身体健康的行为。其主观上是要损害被害人身体，而非剥夺他人的生命。本案中，被告人郝建军因被害人刘某与其中断朋友关系而与其他男子交往，心生怨恨，并伺机报复，该事先准备水果刀和手套，在刘某上班途中等到刘某，双方发生争执，被告人戴上手套持水果刀朝刘某的腹背部等要害部位捅刺数刀后逃跑，放任死亡后果的发生，其行为符合故意杀人罪的构成要件，其行为已构成故意杀人罪。被告人郝建军以非法占有为目的，采用秘密的手段，盗窃他人财物，价值3000元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关的指控，事实清楚、证据确实、充分，予以支持。被告人郝建军身犯两罪，应当数罪并罚。被告人郝建军在实施故意杀人犯罪过程中，因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人郝建军在案发后主动到公安机关投案，基本能如实供述其故意杀人的犯罪事实，对故意杀人罪应认定为自首，可从轻或减轻处罚。被告人及辩护人关于被告人的行为不构成故意杀人罪的辩护意见，不予采纳。关于盗窃犯罪事实，被告人郝建军当庭认罪，认罪态度较好，对其可酌情从轻处罚。鉴于被盗赃物未退回，未进行估价鉴定，对此作为量刑情节予以考虑。辩护人关于被告人被羁押后主动交待侦查机关尚未掌握的盗窃事实，系自首的辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。关于附带民事部分，被害人刘某受伤后先后就诊于忻州市人民医院、山西医科大学第二医院，共住院15天，支付住院医疗费33832.16元、门诊费10167.86元、外购药2408元；营养费15天×10元=150元、住院伙食费15天×60元=900元。关于误工费，附带民事诉讼原告人未提供其工作单位出具的误工时间及因误工减少的收入证明，考虑到其客观存在误工损失，参照公安部公布的人身损害受伤人员误工损失日评定准则及2015年度山西省娱乐业在岗职工平均工资，误工日确定为90日，误工费计算为47387元÷365天×90天=11684元。关于护理费，参照2015年度山西省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资，护理费计算为41729元÷365天×15天×1人=1715元。关于后续治疗费，因该费用未实际产生，且附带民事诉讼原告方未提供医疗机构的诊断证明或鉴定机构的鉴定意见，故该项损失待实际产生后可另行起诉。关于精神损失费，不属于刑事附带民事案件的受案范围，不予受理。综上，为保护公民的生命权和财产权不受非法侵犯，打击犯罪，教育罪犯，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二百六十四条、第二十三条、第六十四条、第六十七条、第六十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十一条、第一百五十五条、第一百六十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决：一、被告人郝建军犯故意杀人罪，判处有期徒刑六年，犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金三千元。二、违法所得3000元、金耳钉一副、金戒指一枚、罗西尼女士手表一块，依法继续追缴，追退被害人。三、被告人郝建军赔偿附带民事诉讼原告人刘某医疗费33832.16元、门诊费10167.86元、外购药2408元、营养费150元、住院伙食补助费900元、误工费11684元、护理费1715元，共计60857.02元。四、驳回附带民事诉讼原告人刘某的其它诉讼请求。上诉人郝建军的上诉理由是：1.郝建军没有杀人的主观故意，客观上没有实施积极追求或者放任被害人死亡结果发生的行为，本案应定性为故意伤害罪。2.郝建军有如下从轻、减轻处罚的量刑情节，原判量刑偏重：（1）郝建军具有自首情节；（2）本案因恋爱矛盾激化引发，依法可以酌情从轻处罚；（3）被害人对本案的发生存有一定责任；（4）郝建军系激情犯罪，其主观恶性和人身危险性相对较小；（5）郝建军表示愿意尽力赔偿被害人经济损失。3.原判附带民事赔偿偏高，对误工费有异议，被害人没有工作，没有产生误工费。本院认为，上诉人（原审被告人）郝建军因被害人刘某与其中断朋友关系，心生怨恨，事先准备水果刀和手套，伺机报复，在刘某上班地点附近等到刘某后，双方发生争执，郝建军戴上手套持水果刀捅刺刘某腹背部等要害部位数刀后离去，放任死亡后果的发生，其行为构成故意杀人罪，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂。郝建军在案发后主动到公安机关投案，基本能如实供述其故意杀人的犯罪事实，对故意杀人罪应认定为自首。上诉人（原审被告人）郝建军以非法占有为目的，盗窃他人财物，能够证实的盗窃数额为人民币3000元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人（原审被告人）郝建军一人犯数罪，应当数罪并罚。对于上诉人所提本案应定性为故意伤害罪的上诉理由，与查明事实不符，本院不予采纳。对于上诉人所提郝建军具有从轻或减轻处罚情节，原判量刑偏重的上诉理由，经查，关于郝建军故意杀人构成自首的情节，原判在量刑时已作考虑，郝建军事先准备作案工具，等候被害人，在追击被害人的过程中戴上手套对被害人实施犯罪，系蓄意作案而非激情犯罪，郝建军在公交车站附近公然实施杀人行为，社会影响恶劣，主观恶性大，被害人对案件的发生也并不存在刑法意义上的过错，原判综合全案情节对郝建军的量刑并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人所提被害人无工作，原判误工费不当之上诉理由，经查，上诉人在被害人在受伤前从事娱乐业，原判对误工费的判赔并无不当，该上诉理由，本院不予采纳。原判定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长季蓉审判员马丽珍审判员胡正斌二0一七年九月三十日书记员孙蕾