湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘09民终984号上诉人（原审被告）：湖南益阳市桃花仑建筑工程有限公司，住所地益阳市秀峰西路颐园小区311号。法定代表人：洪安华，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱艳，湖南义剑律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：益阳博升贸易有限责任公司，住所地益阳火车站维克仓储公司内。法定代表人：宋应飞。委托诉讼代理人：李明辉，益阳市赫山法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。原审被告：龚春堂，男，1966年2月8日出生，汉族，住益阳市资阳区。委托诉讼代理人：李玉华，男，1967年3月28日出生，汉族，住益阳市资阳区。代理权限为特别授权。上诉人湖南益阳市桃花仑建筑工程有限公司（以下称桃花仑建筑公司）因与被上诉人益阳博升贸易有限公司（以下称博升公司）、原审被告龚春堂买卖合同纠纷一案，不服益阳市赫山区人民法院（2016）湘0903民初3324号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2017年8月30日公开开庭审理了本案。上诉人桃花仑建筑公司的委托诉讼代理人朱艳、被上诉人博升公司的委托诉讼代理人李明辉、原审被告龚春堂的委托诉讼代理人李玉华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。桃花仑建筑公司上诉请求：1、撤销益阳市赫山区人民法院（2016）湘0903民初3324号民事判决书第一项关于支付违约金的部分，改判由龚春堂支付博升公司违约金3252元，桃花仑建筑公司承担连带责任；2、本案诉讼费用由博升公司承担。事实与理由：1、一审判决程序违法，判决结果超出了益阳博升公司的诉讼请求。博升公司一审诉讼请求是判令桃花仑建筑公司、龚春堂偿还欠款118150元、欠款利息201091元及违约金3252元，利息计算至实际偿还之日止。而一审判决的内容为“龚春堂于判决生效之日起十日内偿还益阳博升有限责任公司货款118150元及违约金（以118150元为基数按月利率2%自2011年11月5日起计算至实际偿还之日止）”，明显超出了其诉讼请求违约金3252元。2、一审判决适用法律错误。虽然欠条约定若龚春堂违约，则按每日2‰计算违约金，一审法院认为违约金过高应调整为每月2%。若按一审判决认定的违约金标准计算从2011年11月5日至2017年5月4日，其违约金数额为153595元，已明显超过本金118150元。根据《中华人民共和国合同法解释（二）》第二十九条规定，当事人主张违约金过高请求予以适当减少，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，博升公司未提供证据证明具体的损失数额，则应参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定计算违约金。因此，一审判决违背了合同法及相关司法解释关于违约金的规定。3、一审判决逾期违约金计算起点错误，应从逾期之日2011年11月28日开始计算。博升公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人桃花仑建筑公司的上诉请求不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。龚春堂述称：同意上诉人桃花仑建筑公司的上诉意见。博升公司向一审法院起诉请求：1、判令桃花仑建筑公司、龚春堂偿还博升公司钢材欠款118150元。2、请求判决桃花仑建筑公司、龚春堂支付欠款利息201091元及违约金3252元（利息及违约金计算至货款付清之日止）。3、由桃花仑建筑公司、龚春堂承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2009年9月24日，博升公司与桃花仑建筑公司桃花里项目部签订《钢材购销合同》，合同约定了钢材价格、付款方式、付款时间等。2011年11月5日，龚春堂、桃花仑建筑公司桃花里项目部与博升公司结算后，向博升公司出具欠条：“今欠到益阳博升贸易有限责任公司宋应飞钢材款人民币118150元，定于2011年11月28日付清；如逾期则每日处总欠款的2‰的违约金，且时间不得超过七天”。一审法院认为：龚春堂挂靠桃花仑建筑公司承建“桃花里”小区，龚春堂为工地购买材料，龚春堂与博升公司之间形成了买卖合同关系，龚春堂应向博升公司支付货款118150元。双方在欠条上约定了逾期违约责任，即“每日处总欠款的2‰的违约金“，该约定过高，应调整为月利率2%。博升公司主张按月利率3%给付利息，因欠条上给付利息的字迹为复印件，且龚春堂不予认可，对利息的诉讼请求，应不予支持。本案中，博升公司有理由相信龚春堂是在履行与被挂靠人桃花仑建筑公司的施工合同义务有关的职务行为，应视为龚春堂以桃花仑建筑公司的名义发生民事行为，桃花仑建筑公司与龚春堂承担连带责任，并且开发商与桃花仑建筑公司就桃花里小区进行工程结算后再分配给龚春堂，其中包括材料款。据此，博升公司要求桃花仑建筑公司承担连带责任的主张，应予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、龚春堂于判决生效后十日内偿还益阳博升贸易有限责任公司货款118150元及违约金（以118150元为基数按月利率2%自2011年11月5日起计算到实际偿还之日止）；二、湖南益阳市桃花仑建筑工程有限公司对上述债务承担连带责任；三、驳回益阳博升贸易有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6140元，由龚春堂、湖南益阳市桃花仑建筑工程有限公司负担。二审中，各方当事人均未向法庭提交新的证据。二审查明，桃花仑建筑公司为承建桃花里小区项目，成立桃花里小区项目部，龚春堂为该项目部负责人。二审查明的其他事实与一审查明事实一致。本院认为，因桃花里小区建设项目需要钢材，项目部负责人龚春堂与博升公司于2009年9月24日签订了《钢材购销合同》，并加盖了项目部印章，双方之间的买卖合同关系成立。经双方结算，桃花仑小区项目部尚欠博升公司货款118150元，并由龚春堂于2011年11月5日出具了欠条，加盖项目部印章。该欠条约定：所欠货款应于2011年11月28日前付清，逾期按日2‰支付违约金。因桃花里项目部不具备对外承担民事责任的主体资格，一审判决由龚春堂支付货款118150元及违约金，桃花仑建筑公司承担连带责任，处理正确，二审应予维持。欠条上明确约定“如逾期，则每日处总欠款的2‰违约金”，但约定的违约金过高，一审法院调整为按月利率2%计算，处理恰当。博升公司在本案一审中一并主张欠款利息201091元及违约金3252元（利息及违约金计算至货款付清之日止），共计204343元，一审判决的违约金数额并未超出博升公司204343元一审的诉讼请求范围，二审应予以维持。但一审判决违约金从2011年11月5日开始计算错误，应从逾期之日即2011年11月28日开始计算，二审应予以纠正。综上，上诉人桃花仑建筑公司的上诉理由部份成立，对成立部分应予支持。原审判决认定事实清楚，但适用法律有误。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销益阳市赫山区人民法院（2016）湘0903民初3324号民事判决；二、龚春堂于本判决生效后十日内偿还益阳博升贸易有限责任公司货款118150元及违约金（以118150元为基数按月利率2%自2011年11月28日起计算到实际偿还之日止）；三、湖南益阳市桃花仑建筑工程有限公司对上述债务承担连带责任；四、驳回益阳博升贸易有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费6140元，二审案件受理费3300元，共计9440元，由龚春堂、湖南益阳市桃花仑建筑工程有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  曾艳红审判员  周佑明审判员  彭 青二〇一七年九月八日书记员  李凤姣