江苏省金湖县人民法院刑 事 判 决 书（2017）苏0831刑初92号公诉机关金湖县人民检察院。被告人谢健，男，1990年7月8日出生于江西省信丰县，汉族，本科文化，无业，住广东省深圳市福田区。因涉嫌犯赌博罪，于2016年8月12日被刑事拘留，同年8月17日转取保候审。辩护人ＸＸ，江苏和成律师事务所律师。被告人曹玲波，男，1989年3月3日出生于江西省都昌县，汉族，高中文化，无业，住江西省九江市都昌县。因涉嫌犯赌博罪，于2016年9月1日被取保候审。被告人曾禹，男，1988年1月9日出生于江西省信丰县，汉族，初中文化，美团外卖送货员，住江西省赣州市信丰县。因涉嫌犯赌博罪，于2016年7月31日被刑事拘留，同年8月30日转取保候审。被告人王文渊，男，1989年11月25日出生于江西省信丰县，汉族，高中文化，无业，住江西省赣州市信丰县。因涉嫌犯赌博罪，于2016年10月9日被刑事拘留，同年10月26日转取保候审。被告人汪丽玲，曾用名汪利凌，女，1993年1月3日出生于江西省都昌县，汉族，大专文化，个体户，住江西省都昌县。被告人汪丽玲因涉嫌犯赌博罪，于2016年9月4日羁押于江西省都昌县看守所，同年9月8日转取保候审。金湖县人民检察院以金检刑刑诉（2017）96号起诉书指控被告人谢健、曹玲波、曾禹、王文渊、汪丽玲犯开设赌场罪，于2017年7月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，于2017年8月17日转为普通程序，组成合议庭，于2017年9月1日公开开庭审理了本案。金湖县人民检察院指派检察员王跃进出庭支持公诉，被告人谢健及其辩护人ＸＸ、被告人曹玲波、曾禹、王文渊、汪丽玲均到庭参加诉讼，金湖县公安局侦查人员施康到庭作证。现已审理终结。金湖县人民检察院指控，2016年6月至7月30日，被告人谢健、曹玲波等人以盈利为目的，利用即时通讯软件微信创建微信群抢红包功能，制定赌博规则，雇佣被告人曾禹、王文渊、汪丽玲等人组织赌博。被告人谢健分得利润540400元，被告人曹玲波分得利润178520元。为证实指控事实，公诉人当庭出示了被告人谢健等人供述，证人朱某证言，微信截图、支付宝截图，银行账户交易明细，辨认笔录，扣押物品清单，发破案材料等证据。公诉机关认为，被告人谢健、曹玲波、曾禹、王文渊、汪丽玲以营利为目的开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪追究刑事责任。被告人谢健、曹玲波、曾禹、王文渊、汪丽玲对指控事实均无异议。被告人曹玲波、汪丽玲辩称系主动投案。辩护人ＸＸ以被告人谢健有自首、积极退赃等情节为由建议对其判处缓刑。经审理查明，2016年6月至7月30日，被告人谢健、曹玲波等人以盈利为目的，利用即时通讯软件微信创建了“1916”微信群，制定赌博规则，雇佣被告人曾禹、王文渊等人负责财务，雇佣被告人汪丽玲等人负责拍卖庄家，并组织朱某等人利用抢红包所得金额比大小进行赌博并抽头渔利。被告人谢健分得“利润”540400元，被告人曹玲波分得“利润”178520元。被告人曾禹、王文渊、汪丽玲各获取违法所得6000元。被告人曹玲波与金湖县公安局民警约定投案时间后被南京市公安局抓获；被告人谢健、王文渊主动投案；被告人曾禹、汪丽玲系抓获归案，上述人员归案后均如实供述案件事实。案发后，从被告人曾禹处扣押赌资278219元。被告人谢健、曹玲波、汪丽玲分别向金湖县公安局退出违法所得220000元、100000元、6000元。审理期间，被告人谢健、曹玲波、曾禹、王文渊分别向本院退出违法所得320400元、78520元、6000元、6000元。审理期间，本院委托司法机关进行了审前调查，被告人谢健、曹玲波、曾禹、王文渊、汪丽玲均符合社区矫正条件。上述事实，有被告人谢健、曹玲波、曾禹、王文渊、汪丽玲供述，证人朱某证言，出庭侦查人员施康证言，微信截图、支付宝截图，银行账户交易明细，辨认笔录，扣押物品清单，公安机关出具的发破案材料及情况说明等证据证实。上述证据，合法有效，足以认定。本院认为，被告人谢健、曹玲波、曾禹、王文渊、汪丽玲结伙，以营利为目的开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，定性准确，应予支持。被告人谢健、曹玲波在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人曾禹、王文渊、汪丽玲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人谢健、王文渊犯罪以后自动投案，被告人曹玲波确已准备投案被公安机关抓获，应当视为自动投案，三被告人如实供述自己的罪行，均系自首，依法对被告人谢健、曹玲波减轻处罚，对被告人王文渊从轻处罚。被告人曹玲波关于其主动投案的辩解与查明事实相符，予以采纳。被告人汪丽玲立案侦查后，拒绝主动到案，后被抓获归案，缺乏归案的主动性，其关于主动投案的辩解不予采纳。被告人曾禹、汪丽玲归案后如实供述自己的罪行，依法亦可以从轻处罚。五名被告人在归案后均退出违法所得，可酌情从轻处罚。鉴于五名被告人犯罪情节较轻，且符合社区矫正条件，均可适用缓刑。辩护人的相关辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十三条第一款，第六十四条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人谢健犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币八万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳）。二、被告人曹玲波犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币六万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳）。三、被告人曾禹犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳）。四、被告人王文渊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳）。五、被告人汪丽玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳）。六、公安机关扣押的赌资人民币278219元以及各被告人退出的违法所得合计人民币736920元（公安机关326000元、法院410920元）均予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  闵俊芳审 判 员  倪志祥人民陪审员  王永臻二〇一七年九月五日书 记 员  郑 莉附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第三百零三条……开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。……第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条……经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。……