和 红 瑞 与 新 疆 生 产 建 设 兵 团 农 二 师 丰 泰 钢 铁 有 限 公 司 劳 动 争 议 一 审 民 事 判 决 书新疆生产建设兵团焉耆垦区人民法院民事判决书（2017）兵0203民初189号原告:和红瑞,男,39岁。委托诉讼代理人:周月东,新疆云力律师事务所律师。被告:新疆生产建设兵团农二师丰泰钢铁有限公司,住所地新疆铁门关市库西工业园区11路1号库西经济工业园管委会212号。法定代表人:赵丰泰,公司董事长。委托诉讼代理人:牙乎甫江·牙生,男，公司保安部长。原告和红瑞与被告新疆生产建设兵团农二师丰泰钢铁有限公司（以下简称丰泰钢铁公司）劳动争议一案，本院于2017年5月14日立案后，于2017年6月21日、7月11日公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2017年9月13日再次公开开庭审理了本案。原告和红瑞的委托诉讼代理人周月东、被告丰泰钢铁公司的委托诉讼代理人牙乎甫江·牙生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。和红瑞向本院提出诉讼请求：1.请求解除双方之间的劳动关系；2.判令被告支付拖欠工资190267元；3.判令被告支付经济补偿金88000元；4.判令被告支付拖欠工资的赔偿金95134元；5.判令被告支付未签订劳动合同的二倍工资232000元；6.判令被告支付待岗36个月期间的生活费127209.60元；7.判令被告支付差旅费6211元；8.判令被告支付2012年12月至2017年7月期间的社保金。庭审中，和红瑞自愿放弃有关差旅费的诉请；变更经济补偿金主张为54599元。事实和理由：2012年12月19日，和红瑞应聘到丰泰钢铁公司，主要负责钢铁项目筹建工作，担任基建副总经理，基本工资为22000元/月，双方未签订劳动合同。截止2016年12月，丰泰钢铁公司只给和红瑞发放了部分工资计132896元，尚欠折合14.69个月的工资190267元未付。丰泰钢铁公司因无故拖欠工资，故应支付应发工资50%的赔偿金；因未签订劳动合同，故应支付11个月的双倍工资、待岗期间的生活费、社保金等。2016年12月，和红瑞申请劳动仲裁，2017年3月2日仲裁部门作出裁决书，和红瑞于同年5月5日收到。鉴于以上事实，和红瑞诉至法院，请求依法支持其诉请。丰泰钢铁公司辩称：劳动仲裁裁决正确，和红瑞与丰泰钢铁公司之间不存在劳动关系，其诉请没有事实和法律依据，请求依法予以驳回。首先，双方之间既没有签订书面的劳动合同，也不存在事实劳动关系。丰泰钢铁公司与焦作市长远机械制造有限公司签订了《建设工程施工合同》，丰泰钢铁公司将120平方米烧结项目工程、616平方米高炉项目工程的工程土建、建筑安装、钢结构、工业管道安装、部分设备供货及设备安装等工程承包给焦作市长远机械制造有限公司，和红瑞系焦作市长远机械制造有限公司委托代理人常某联系并招聘，因此和红瑞是与焦作市长远机械制造有限公司存在劳动关系，和红瑞起诉主体错误。其次，焦作市长远机械制造有限公司同时具备用工主体和施工资质，丰泰钢铁公司将工程承包给焦作市长远机械制造有限公司属于合法承包。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。和红瑞为支持其诉请，向本院提交了第二师铁门关市劳动人事争议仲裁委员会师市劳人仲字[2016]34号仲裁裁决书及送达回证、解决拖欠工资的申请、工资结构明细表、职工休假明细表、中国农业银行尾号3979、7215银行卡交易明细清单等证据材料。丰泰钢铁公司为支持其辩称意见，向本院提交了《建设工程施工合同》等证据材料。本院应和红瑞的申请依法通知了证人常某出庭作证。经庭审质证，丰泰钢铁公司对和红瑞提交的全部证据均无异议；和红瑞对丰泰钢铁公司提交的《建设工程施工合同》的真实性无异议，但认为与本案无关。双方对于证人常某的证言均无异议。综合分析以上证据，本院认为对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对于丰泰钢铁公司提交的《建设工程施工合同》，根据证人常某（丰泰钢铁公司的股东兼总经理）的证言，该两份合同系伪造，实际不存在，丰泰钢铁公司又未能提供其他证据加以补充证明，故本院对于该两份证据的真实性不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：和红瑞于2012年12月19日应聘到丰泰钢铁公司，负责钢铁项目筹建工作，担任基建副总经理，基本工资为12000元/月。自2013年12月17日，丰泰钢铁公司因天气原因停工停产，和红瑞在2014年3月5日至同年5月23日继续在岗工作后，便处于待岗状态直至2015年10月3日。2015年10月4日，和红瑞到丰泰钢铁公司恢复上岗，至同年12月4日因公司放假。2016年3月，和红瑞在丰泰钢铁公司上班五日后，要求丰泰钢铁公司解决拖欠工资事宜被告知回家等候。从此，和红瑞一直待岗至今。期间，双方未签订书面劳动合同，丰泰钢铁公司应当向和红瑞发放的工资总额为176280元，而实际发放了132896元工资，尚余43384元至今未付。2017年2月，和红瑞以丰泰钢铁公司为被申请人向第二师铁门关市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除劳动关系、支付拖欠工资、双倍工资赔偿、补缴社会保险等。第二师铁门关市劳动人事争议仲裁委员会于2017年3月2日作出师市劳人仲字[2016]34号仲裁裁决：因仲裁主体错误，对和红瑞的全部诉求不予支持。该裁决书于2015年5月5日送达后，和红瑞不服，遂于2017年5月14日向本院提起诉讼。本院认为，本案的争议焦点有两个：一是和红瑞与丰泰钢铁公司之间是否存在劳动关系；二是和红瑞的各项诉请能否成立。（一）关于本案原被告双方之间是否存在劳动关系的问题。劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，丰泰钢铁公司具备劳动法律法规规定的主体资格，和红瑞在丰泰钢铁公司担任结构副总经理一职，具体负责机械、设备工作，在丰泰钢铁公司筹建、生产场所内，接受丰泰钢铁公司的劳动管理，从事公司安排的有报酬的劳动，报酬由公司发放，且和红瑞从事的工作属于丰泰钢铁公司经营范围，故双方符合劳动法律关系的特征。对于丰泰钢铁公司辩称认为和红瑞与焦作市长远机械制造有限公司之间形成劳动关系的抗辩意见，参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任”之规定，在用人单位未与劳动者签订劳动合同而发生争议时，用人单位在确认劳动关系中承担主要举证责任，劳动者在劳动关系中处于相对弱势地位，应当由劳动者对其与用人单位存在劳动关系的主张承担初步举证责任，用人单位否认劳动关系存在的，应当提交劳动关系不存在的证据。本案中，和红瑞为支持劳动关系存在的主张，依法提交了丰泰钢铁公司制作的工资结构明细表、其本人向丰泰钢铁公司递送的解决拖欠工资的申请、工资卡交易明细清单等证据加以证明，根据上述证据，足以认定双方存在劳动关系的事实。丰泰钢铁公司否认劳动关系存在并因此提交了两份《建设工程施工合同》，但经核实该两份合同并不实际存在，其未能提供有效证据证明自己反驳成立的事实和理由，应当承担举证不能的不利后果，故本院对其提出双方不存在劳动关系的抗辩意见不予采纳。（二）关于和红瑞的各项诉请能否成立问题。1.关于和红瑞能否解除其与丰泰钢铁公司之间的劳动关系的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条对劳动者单方解除劳动合同的情形做以明确规定，该条第一款第（二）、（三）项规定：用人单位未及时足额支付劳动报酬的、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，丰泰钢铁公司既未及时足额向和红瑞支付劳动报酬，根据上述规定，和红瑞有权要求解除劳动关系。2.关于丰泰钢铁公司应否向和红瑞支付拖欠工资190267元的问题。根据劳动法、劳动合同法的相关规定，用人单位应当按照劳动合同和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本院结合现有证据查实丰泰钢铁公司尚欠43384元工资未付，根据前述法律规定，和红瑞有权要求丰泰钢铁公司向其支付拖欠的工资。和红瑞在计算未付工资时存在错误，本院予以纠正。3.关于丰泰钢铁公司应否向和红瑞支付经济补偿金54599元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》规定：劳动者依照该法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过12年。本案中，和红瑞自2012年12月至2016年12月在丰泰钢铁公司工作了四年，丰泰钢铁公司应当根据前述法律规定向和红瑞支付4个月工资标准的经济补偿金计得48000元（12000元/月*4个月），据此，和红瑞要求丰泰钢铁公司支付经济补偿金54599元的主张，在计算未付工资时存在错误，本院予以纠正。4.关于丰泰钢铁公司应否向和红瑞支付赔偿金95134元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，或者低于当地最低工资标准支付劳动者工资的，或者安排加班不支付加班费的，或者解除、终止劳动合同未依照劳动合同法规定向劳动者支付经济补偿的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿、差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。据此可知，责令用人单位加付赔偿金的前提，是用人单位没有按照劳动行政部门规定的履行期限履行其向劳动者支付相关费用的法定义务，如果用人单位发生该条规定的违法行为，在劳动行政部门发出限期支付劳动报酬、加班费，或者解除以及终止劳动合同的经济补偿等费用的责令后，该用人单位即在规定的期限内履行了相应的支付义务，则不必再按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。本案中，和红瑞提供的全部证据中，没有能够证实丰泰钢铁公司在劳动行政部门发出限期支付劳动报酬的责令后仍不履行支付义务方面的证据，因此，其应承担对己不利的法律后果，本院对该项主张不予支持。5.关于丰泰钢铁公司应否向和红瑞支付未签订书面劳动合同的二倍工资232000元的问题。劳动合同法及实施条例规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向劳动者每月支付两倍的工资。本案中，丰泰钢铁公司自用工之日即2012年12月19日至今，始终未与和红瑞订立书面劳动合同，根据上述法律规定，应当向和红瑞支付11个月的二倍工资，计为132000元。6.关于丰泰钢铁公司应否向和红瑞支付生活费127209.60元的问题。劳动部《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号)第十二条规定：非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。据此，丰泰钢铁公司在双方劳动关系存续期间，非因劳动者和红瑞原因造成公司停工、停产，未为和红瑞安排工作并支付工资报酬，对和红瑞因无法提供正常劳动而产生的待岗损失应当予以赔偿。参照同劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第58条的规定以及新疆维吾尔自治区人民政府相关规定，丰泰钢铁公司应当按照月最低工资70%的标准向和红瑞支付待岗期间的生活费。经计算，丰泰钢铁公司应当支付和红瑞待岗期间的生活费共计32081元（1160元／月×70%×1个月＋1310元／月×70%×15个月+1390元／月×70%×18个月）。7.关于丰泰钢铁公司应否向和红瑞支付社会保险金的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机关不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。据此可知，劳动者要求用人单位赔偿损失如直接向其支付社保金的前提在于用人单位未为其办理社保手续且社保部门不能补办。本案中，和红瑞未能提供任何有关丰泰钢铁公司依法应向其支付社保金主张成立的证据，其应承担举证不能的法律后果，故本院对该主张不予支持。综上所述，和红瑞请求解除其与丰泰钢铁公司之间的劳动关系的主张，于法有据，本院予以支持；和红瑞请求丰泰钢铁公司支付拖欠工资190267元的主张，本院对其中的43384元予以支持；和红瑞请求丰泰钢铁公司支付经济补偿金54599元的主张，本院对其中的48000元予以支持；和红瑞请求丰泰钢铁公司支付赔偿金95134元的主张，缺乏相应证据佐证，故本院不予支持；和红瑞请求丰泰钢铁公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资232000元的主张，本院对其中的132000元予以支持；和红瑞请求丰泰钢铁公司支付生活费127209.60元的主张，计算标准及方法有误，本院纠正后确定为32081元；和红瑞请求丰泰钢铁公司支付社会保险金的主张，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第二项、第三十条第一款、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第二款、第八十五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《工资支付暂行规定》第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告和红瑞与被告新疆生产建设兵团农二师丰泰钢铁有限公司之间的劳动关系；二、被告新疆生产建设兵团农二师丰泰钢铁有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告和红瑞支付工资43384元；三、被告新疆生产建设兵团农二师丰泰钢铁有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告和红瑞支付经济补偿金48000元；四、被告新疆生产建设兵团农二师丰泰钢铁有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告和红瑞支付未签订书面劳动合同的二倍工资132000元；五、被告新疆生产建设兵团农二师丰泰钢铁有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告和红瑞支付待岗期间生活费32081元；六、驳回原告和红瑞的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告新疆生产建设兵团农二师丰泰钢铁有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第二师中级人民法院。审 判 长  柳 红审 判 员  张 蕊人民陪审员  刘廷碧二〇一七年九月十三日书 记 员  朱 磊附相关法条《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金:（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《工资支付暂行规定》第十二条非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。1