巴彦淖尔市临河区人民法院刑 事 判 决 书（2016）内0802刑初254号公诉机关巴彦淖尔市临河区人民检察院。被告人曲明日，系巴彦淖尔市亿正房地产开发有限责任公司销售主管。因涉嫌犯强奸罪，于2015年5月28日被巴彦淖尔市临河区公安局刑事拘留；同年6月26日被依法逮捕，2016年7月15日因强奸罪被本院判处有期徒刑七年。现羁押于巴彦淖尔市临河区看守所。辩护人乔瑞千，内蒙古金川律师事务所律师。巴彦淖尔市临河区人民检察院以临检公诉刑追诉（2016）3号起诉书指控被告人曲明日犯合同诈骗罪、职务侵占罪向本院提起公诉。本院于2016年9月27日收到巴彦淖尔市临河区人民检察院起诉书，于同日受理后，因本案不适用简易程序审理，于2016年11月4日依法转为普通程序，组成合议庭对本案进行审理，审理过程中，巴彦淖尔市临河区人民检察院分别于2017年2月3日、2017年6月1日两次以补充证据为由，提出延期审理建议。本院2017年6月30日恢复审理后，于2017年8月20日公开开庭审理了本案。巴彦淖尔市临河区人民检察院指派检察员刘玉明出庭支持公诉，被告人曲明日及其辩护人乔瑞千到庭参加诉讼。本案现已审理终结。巴彦淖尔市临河区人民检察院指控：一、合同诈骗罪的犯罪事实1.2013年9月4日，被告人曲明日以巴彦淖尔市亿正房地产公司的名义与被害人武某乙签订了虚假的《工程款划拨房确认协议书》，骗取被害人武某乙购房款17.4650万元，用于赌博及日常开支。2.2013年10月12日，被告人曲明日以巴彦淖尔市亿正房地产公司的名义与被害人李某戊签订了虚假的《滨河丽景商住小区回迁安置房协议书》，骗取被害人李某戊购房款35.02万元，用于赌博及日常开支。3.2013年12月16日，被告人曲明日以巴彦淖尔市亿正房地产公司的名义与被害人王某丙签订了虚假的《滨河丽景商住小区回迁安置房协议书》，骗取被害人王某丙购房款35.02万元，用于赌博及日常开支。4.2014年9月13日，被告人曲明日以巴彦淖尔市亿正房地产公司的名义与被害人陈某乙虚构出售滨河丽景商住小区B14号楼1单元301号楼房，骗取被害人陈某乙购房定金6万元，用于自己日常开支使用。二、职务侵占罪的犯罪事实1.2014年11月19日，被告人曲明日利用其担任巴彦淖尔市亿正房地产公司销售部主管的职务之便，谎称该公司有滨河丽景商住小区的楼房出售，与被害人张某乙网签了《商品房买卖合同》，将被害人张某乙购房款21万元占为己有。2.2014年12月31日，被告人曲明日利用其担任巴彦淖尔市亿正房地产公司销售部主管的职务之便，谎称该公司有滨河丽景商住小区的楼房出售，与被害人孙某网签了《商品房买卖合同》，将被害人孙某购房款20.8万元占为己有。3.2015年2月16日，被告人曲明日利用其担任巴彦淖尔市亿正房地产公司销售部主管的职务之便，谎称该公司有滨河丽景商住小区的楼房出售，与被害人李某丙网签了《商品房买卖合同》，将被害人李某丙购房款33万元占为己有。4.2015年2月16日，被告人曲明日利用其担任巴彦淖尔市亿正房地产公司销售部主管的职务之便，谎称该公司有滨河丽景商住小区的楼房出售，与被害人任某网签了《商品房买卖合同》，将被害人任某购房款16.7976万元占为己有。5.2015年3月18日，被告人曲明日利用其担任巴彦淖尔市亿正房地产公司销售部主管的职务之便，谎称该公司有滨河丽景商住小区的楼房出售，与被害人于某网签了《商品房买卖合同》，将被害人于某购房款40万元占为己有。公诉机关认为，被告人曲明日以非法占有为目的，以巴彦淖尔市亿正房地产公司的名义与他人签订虚假购房协议，骗取他人现金93.505万元，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，构成合同诈骗罪；被告人曲明日利用职务便利，将收取的他人购房款131.5976万元，非法占为己有，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，构成职务侵占罪。被告人曲明日因强奸罪被判处刑罚后，发现其还有合同诈骗罪、职务侵占罪没有判决，应数罪并罚。同时适用，《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条之规定。向本院提起公诉，要求依法判处。被告人曲明日对起诉书指控事实无异议。辩护人对起诉书指控被告人曲明日的犯罪事实无异议。提出如下辩护意见：1.被告人曲明日是利用其担任亿正房地产公司销售经理的职务便利实施的骗取行为，其在签订合同过程中并没有隐瞒或者虚构主体身份，侵占的是公司财物，其行为应全部认定为职务侵占罪，公诉机关指控被告人曲明日犯合同诈骗罪定性不准。2.被告人曲明日在公安机关讯问时如实供述犯罪事实具有坦白情节。3被告人曲明日认罪态度好、应对曲明日从轻、减轻处罚。经审理查明：一、合同诈骗罪的犯罪事实1.2013年9月4日，被告人曲明日在担任巴彦淖尔市亿正房地产公司销售主管期间，私刻亿正房地产公司合同专用章、财务专用章与被害人武某乙签订了虚假的亿正房地产公司开发的滨河丽景小区《工程款划拨房确认协议书》，骗取被害人武某乙购房款17.4650万元，用于赌博及日常生活开支。2.2013年10月12日，被告人曲明日在担任巴彦淖尔市亿正房地产公司销售主管期间，私刻亿正房地产公司合同专用章、财务专用章与被害人李某戊签订了虚假的亿正房地产公司开发的《滨河丽景商住小区回迁安置协议书》，骗取被害人李某戊购房款35.02万元，用于赌博及日常生活开支。3.2013年12月16日，被告人曲明日在担任巴彦淖尔市亿正房地产公司销售主管期间，私刻亿正房地产公司合同专用章、财务专用章与被害人王某丙签订了虚假的亿正房地产公司开发的《滨河丽景商住小区回迁安置房协议书》，骗取被害人王某丙购房款35.02万元，用于赌博及日常开支。4.2014年9月13日，被告人曲明日在担任巴彦淖尔市亿正房地产公司销售主管期间，以巴彦淖尔市亿正房地产公司的名义与被害人陈某乙虚构出售滨河丽景商住小区Bxx号楼x单元xxx号楼房，骗取被害人陈某乙购房定金6万元，用于赌博及日常生活开支。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。1.受理案件登记表、立案决定书，证实2015年6月4日至6月16日巴彦淖尔市临河区公安局分别接到被害人武某乙、李某戊、王某丙、陈某乙报案并立案受理情况。2.被害人武某乙的报案材料及陈某丙证实2013年8月份的一天，曲明日给其打电话说手上有滨河丽景小区工头王晓钟施工顶账楼房低于售楼部价格出售，房号为B10号楼4单元301号。2013年9月4日，曲明日跟其说售楼部出纳徐某下班了，公章在徐某手上，将其约到自称是徐某家附近的一家银行由徐某给其开了一份收款收据，并加盖了亿正房地产公司财务专用某同时曲明日给其拿出工程款划拨房确认协议让其签名捺印，后去河套农商行给曲明日用银行卡转款20万元，同时付了4650元现金，剩余房款给曲明日打了欠条。2015年6月初，其给曲明日打电话手机关机，其去亿正房地产公司找曲明日，亿正房地产公司的人看了购房协议书说曲明日与其签订的协议书上公章有问题，协议上的楼房是公司划拨给工头张某甲的顶账房，不是王晓钟的，后其到临河区公安局报案。3.被害人李某己报案材料及陈某丙证实2013年10月份，因儿子在临河上学，为了方便想在临河城区买套楼房，后其舅舅李某甲看见自己家巷道墙上贴着小广告卖滨河丽景小区的房子，是亿正房地产公司开发的。后通过打电话，是一家中介公司，中介公司的陈强带其到售楼部看房，看的是滨河丽景小区Bxx号x单元xxx号楼房，第二天早晨去了中介公司，陈强复印了其的身份证，中介公司经理赵某甲让其给中介公司先付1万元定金，她联系售楼部的曲明日办手续，其给赵某甲付了1万元定金后去售楼部见到曲明日，曲明日让其在签好的回迁安置协议书上签了字，后其与曲明日还有一个女的及赵某甲一起去了四季花城河套商业银行，在自动取款机上分四次给曲明日转款7万元。第二天早上，去了售楼部，赵某甲也去了，曲明日领的翟某，曲明日让其将剩余款转到翟某卡上，其用丈夫王根荣的银行卡通过柜台给翟某账户上转了30.6250万元。回到售楼部，曲明日又给其一张35万元房款收款收据（拆迁户价格款）。2015年6月份其给曲明日打电话，手机关机，其到亿正房地产公司查询，工作人员说曲明日与其签订的协议书是假的，协议书上公章也是假的，后其到临河区公安局报案。4.被害人王某丙的报案及陈某丙证实2013年12月16日，通过万诚房产信息咨询部赵某甲推荐，其与赵某甲、翟某去滨河丽景小区售楼部与曲明日签订了滨河丽景小区回迁房安置协议书，房号为Bxx号楼x单元xxx号，其按曲明日要求将购房款36.5万元转到翟某账户，其中包括转让费。曲明日还给其写了一份承诺担保协议书，约定2014年3月30日前办理网签合同。2015年4月27日，滨河丽景小区交房通知贴出后，其到售楼部找曲明日办理网签，未能联系到曲明日，售楼部的人说这套房子有问题，公司未收到该房款。后其到公安机关报案。5.被害人陈某乙的报案及陈某丙证实2014年9月份，其通过王某丙了解到亿正房地产公司有房屋出售，2014年9月13日其与曲明日联系购买了Bxx号楼x单元xxx号，面积88平米，其向曲明日交了6万元定金，后其听说曲明日因为诈骗被抓，遂向公安机关报案。6.亿正房地产公司回迁楼销控表，商品房买卖合同，证实滨河丽景小区Bxx号楼x单元xxx号楼房系张某甲工程款顶账房；Bxx号楼x单元xxx号楼房实际所有人是刘红梅；Bxx号楼x单元xxx号楼房是张建平、白瑞兰的回迁房，Bxx号楼x单元xxx号系赵某乙的工程款顶账房销售给了王超。7.工程款划拨房确认协议、收据，证实被告人曲明日于2013年9月4日，冒用亿正房地产公司及王晓钟的名义与武某乙签订工程款划拨房屋确认协议书，将滨河丽景小区的Bxx楼x单元xxx号，单价每平米3850元，总计41.9650万元，以材料款的形式划拨给武某乙，骗取武某乙在取得商品房预售许可证后，通知武某乙签订《商品房买卖合同》。8.滨河丽景小区回迁房安置协议书，收条，证实被告人曲明日以亿正房地产公司名义与李某戊签订协议将滨河丽景小区Bxx号楼x单元xxx号楼房，销售给李某戊，收到李某戊购房款35.02万元。滨河丽景小区Bxx号楼x单元xxx号楼房，已由亿正房地产公司于2013年9月12日销售给刘红梅，收取12万元诚意金，并于2015年6月16日与刘红梅办理了网签合同。销售给王某丙的B19号楼3单元202号楼房系张建平、白瑞兰的回迁某9.河套农村商业银行业务回单，中国农业银行银行卡取款业务回单，收款收据，证实2013年9月4日，被害人武某乙用尾号6421的银行卡存入曲明日尾号为7553的银行卡人民币17万元，给曲明日尾号为7553的银行卡存入现金人民币4650元；2013年10月14日，李某戊通过其丈夫王根荣银行卡给翟某转款30.625万元；2013年12月16日曲明日收到王某丙购房款36.5万元购房款，王某丙将该款转入翟某银行卡，曲明日让翟某将其中250000元用于偿还曲明日向武某乙借款；2014年9月13日曲明日收到陈某乙购房定金6万元。10.中国农业银行借记卡明细对账单、业务回单，证实翟某给曲明日的转款情况。11.证人武某甲的证言，证实2013年9月份的一天，武某乙给其打电话说曲明日手上有楼房要卖，价格便宜，武某乙已经跟曲明日定下一套房，其跟武某乙去了滨河丽景小区售楼部，武某乙给曲明日转款18.3750万元，12.证人张某甲的证言，证实2012年7月其在巴彦淖尔市亿正房地产开发有限责任公司开发滨河丽景商住小区项目部承包建筑工程。曲明日卖给武某乙的滨河丽景小区Bxx楼x单元xxx号楼房是2013年9月4日经亿正房地产公司法人代表张成林同意给其划拨的。其于2013年10月14日出售给张军、张守宋夫妇。其没有委托曲明日卖过滨河丽景商住小区Bxx楼x单元xxx号楼房。13.证人王某甲、李某甲的证言，证实2013年10月，其从巷道小广告上看到滨河丽景小区买房，其与李某戊联系后去了万诚中介公司，万诚中介公司一男子领上李某戊去滨河丽景小区看了房，与曲明日签订了协议书，2015年6月3日，其与李某戊夫妇去了亿正房地产公司财务部了解，协议上的公章是假的，收款人名字不是财务部的人签的。14.证人翟某的证言，证实其是九州经纪公司法人。2013年10月份的一天，曲明日给其打电话说，公司有几套回迁房想出售，让其中介公司帮助销售。后巴彦淖尔市万诚房产信息咨询部赵某甲与其联系有人要购买滨河丽景小区的楼房，其与赵某甲分别和李某戊、王某丙去滨河丽景小区售楼部与曲明日签订了协议书，后李某戊用河套商业银行卡给其转了30.6250万元房款，李某戊给了曲明日现金七八万元；王某丙用河套商业银行卡给其转了35.02万元，其全部给了曲明日。其和赵某甲共挣了3.48万元中介费。15.证人赵某甲、李某乙的证言，证实其是万诚房产信息咨询部工作人员。2013年10月，其分别介绍李某戊、王某丙购买了滨河丽景小区楼房，李某戊给其交了1万元定金，其与翟某和李某戊夫妇去滨河丽景小区售楼部与曲明日签订了协议书，房号为Bxx号楼x单元xxx号，李某戊付曲明日现金7万元，次日李某戊用银行卡给翟某转了30.6250万元；王某丙给其交了2万元定金，其给了翟某1万元，翟某联系其叫上王某丙去售楼部与曲明日签订的回迁房安置协议书，曲明日承诺2014年3月30日前办理网签手续，后王某丙给翟某账户转款36.5万元。16.证人赵某乙的证言，证实其是亿正房地产公司销售部经理，曲明日销售给陈某乙的Bxx号楼x单元xxx号楼房是亿正公司给其的工程款划拨房，2014年5月其将该套楼房出售给其朋友的侄子王超，并于2014年12月8日办理了网签手续，其没有委托曲明日出售该楼房。17.证人徐某的证言，证实2013年10月，其担任亿正房地产公司财务部出纳，公司规定售楼部不出售回迁房，曲明日给李某戊出售的滨河丽景小区Bxx号楼x单元xxx号房屋，购房款35.02万元其没有收过，收据上徐某的名字不是其本人签的。18.巴彦淖尔市公安司法鉴定中心文件检验鉴定意见书，证实被告人曲明日以亿正房地产公司名义与武某乙、王某丙签订的工程款划拨房确认协议、回迁安置协议书所使用的合同专用章、财务专用章印章印文与亿正房地产开发有限责任公司合同专用章及财务专用章印章印文不是同一枚印章盖印。19.被告人曲明日的供述，证实2013年9月至2015年3月期间，其因赌博欠款未能归还，急于用钱，其通过九州经纪公司翟某联系，用其伪造的亿正房地产公司合同专用章和财务专用章分别与被害人武某乙、李某戊、王某丙签订虚假工程款划拨房确认协议书，回迁房安置协议书。同时雇佣一陪酒女，冒充公司会计徐某与上述被害人签订的工程款划拨房确认协议上加盖了伪造的亿正房地产公司合同专用某出具收款收据，并加盖了伪造的财物专用章。其采用欺骗方式与被害人签订协议的楼房均是亿正房地产公司的工程顶账房和回迁某同时证实王某丙领着陈某乙到售楼部买房，其将公司领导赵某乙的工程款顶账房未经赵某乙同意向陈全兵销售，骗取定金6万元，其骗取款全部用于在赌场放款、赌博、归还赌博欠款及日常生活开支。二、职务侵占罪的犯罪事实1.2014年11月19日，被告人曲明日利用其担任巴彦淖尔市亿正房地产公司销售部主管的职务便利，将该公司在滨河丽景商住小区的Bxx号楼x单元xxx号楼房出售给张某乙并办理了《商品房买卖合同》，将收取的张某乙购房款21万元，非法占为己有。2.2014年12月31日，被告人曲明日利用其担任巴彦淖尔市亿正房地产公司销售部主管的职务便利，将该公司在滨河丽景商住小区的Bxx号x单元xxx号楼房出售给孙某并办理了《商品房买卖合同》，将收取的孙某购房款20.8万元非法占为己有。3.2015年2月16日，被告人曲明日利用其担任巴彦淖尔市亿正房地产公司销售部主管的职务便利，将该公司在滨河丽景商住小区的Bxx号楼x单元xxx号楼房出售给李某丙，并办理了《商品房买卖合同》，将收取李某丙的购房款33万元非法占为己有。4.2015年2月16日，被告人曲明日利用其担任巴彦淖尔市亿正房地产公司销售部主管的职务便利，将该公司在滨河丽景商住小区的Bxx号楼x单元xxx号楼房出售给任某，并办理了《商品房买卖合同》，将收取的任某购房款16.7976万元非法占为己有。5.2015年3月18日，被告人曲明日利用担任巴彦淖尔市亿正房地产公司销售部主管的职务便利，将该公司在滨河丽景商住小区的Bxx号x单元xxx号楼房出售给于某，并办理了《商品房买卖合同》，将收取的购房款40万元非法占为己有。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。1.受理案件登记表、立案决定书，证实2015年5月29日，巴彦淖尔市临河区公安局接到巴彦淖尔市亿正房地产公司报案并立案受理情况。2.亿正房地产公司营业执照，销售部工作流程证明，曲明日岗位职责证明，证实亿正房地产公司属有限责任公司，经营范围房地产开发、销售，曲明日是销售顾问，负责商品房买卖合同的签订与管理等工作。3.巴彦淖尔市亿正房地产公司报案材料，证实2015年5月27日，发现公司销售主管曲明日在职期间，利用工作之便将公司开发的滨河丽景住宅小区商品房私自卖给他人，并将售房款侵占。4.证人赵某丙的证言，证实其在亿正房地产公司负责拆迁工作，曲明日是亿正房地产公司的销售主管。2015年5月27日，公司发现销售主管曲明日在职期间，利用工作之便与他人签订《商品房买卖合同》，陆续将公司开发的滨河丽景住宅小区商品房卖给于某等人并办理了网签，将售房款占为己有。5.证人徐某、刘某甲、许某的证言，分别证实其是亿正房地产公司的出纳，会计，负责公司的现金记账，开具收款收据，网签合同盖章等工作。曲明日的职责是负责给项目经理出具楼房的划拨单、变更划拨单、楼房的销控、办理购房、退房手续、网签合同，给购房者办理银行贷款。曲明日网签给于某等人的《商品房买卖合同》的合同专用章不是其加盖的，这几套房是回迁房，公司规定暂不办理网签合同。6.胡白女的证言，证实其是亿正房地产公司财务部部长，徐某是财务部出纳。办理网签合同需要到公司财务部交款、在合同和收款收据上盖章。7.证人张某乙、丁某的证言，证实2014年11月份，张某乙通过九州中介公司翟某购买了滨河丽景小区Bxx号楼x单元xxx号楼房，并交给翟某2万元定金。2014年11月19日，翟某领张某乙和丈夫丁某到亿正房地产公司签订了商品房网签合同，是曲明日办理的，合同盖有亿正房地产公司的合同专用章及法人张成林的章，后其与翟某到巴彦淖尔市住建委查询，合同是真实的。同日，其通过转账及现金支付方式给翟某20万元（16万元转账，4万元现金），翟某给其出具了收据，翟某当时就将4万元现金给了曲明日，并说将剩余款转到曲明日卡上。其向曲明日要购房发票，曲明日说等领钥匙时一并给正规票据，包括押金其共支付了22万元。2015年5月底，亿正房地产公司姓焦的副总经理给其打电话说，曲明日给其网签的楼房是公司划拨给王晓钟的房。8.证人孙某的证言，证实2014年12月31日，其通过九州中介公司购买了滨河丽景小区Bxx号楼x单元xxx号楼房，并办理了商品房买卖网签合同，是曲明日给其办理的。其交给九州中介公司翟某现金7万元，通过银行转账给翟某转款12.8万元，包括给九州中介公司定金2万元，共花了21.8万元。9.证人刘某乙的证言，证实其是九州中介公司的置业顾问。2014年12月份，孙某通过九州中介公司介绍购买了滨河丽景小区Bxx号楼x单元xxx号楼房，并交了2万元定金，后翟某让其通知孙某到亿正房地产公司办理网签手续。2014年12月31日其和翟某与孙某到亿正房地产公司曲明日办公室，曲明日与孙某签订了《商品房买卖合同》并加盖了亿正房地产公司公章。孙某通过银行转账转了10几万元，其给打了收条，其收取的定金当天交给了曲明日。10.证人陈某甲的证言，证实2014年12月的一天，孙某说通过九州中介公司介绍购买了滨河丽景小区的楼房，是工头手上的工程顶账房，让其跟上去办网签。当时是中介公司的人领上孙某到亿正房地产公司曲明日给办理的网签，孙某将现金交给了翟某，翟某让男员工给打了收条，共交了20多万元房款。11.证人李某丙的证言，证实2014年9月份，曲明日给其打电话说手上有房，问其要不，其说要呀，大概二个月后，曲明日说手上有一套Bxx号楼x单元xxx号楼房，因楼房面积适中，其决定购买该套楼房，2015年2月16日曲明日与其签订了《商品房买卖合同》并加盖了亿正房地产公司合同专用某其给了曲明日8万元现金，包括先前曲明日向其借款25万元，共33万元，曲明日给其打了33万元的收条。12.证人赵某丁的证言，证实2014年9月，曲明日通过其向李某丙借款25万元，期限一年。2015年2月，李某丙以33万元从曲明日手上购买房屋一套的事实。13.证人任某、白某的证言，证实2015年3月，其给临河区海德房地产中介公司的赵某戊（白某的嫂嫂）说想买套楼房，让赵某戊给打听，后赵某戊说滨河丽景小区有一套楼房要出售，其决定要买，给赵某戊交了2万元定金。后通过赵某戊、翟某与曲明日联系，曲明日给办的网签手续，并在商品房买卖合同上加盖了亿正房地产公司合同专用某其扫了网签合同二维码，显示的是任某、白某的名字，后其按曲明日的要求以转账方式给翟某银行卡转款16万元，包括2万元定金，共支付房款18万元。14.证人于某、李某丁（于某的母亲）的证言，证实2015年4月份，通过临河区海德房地产中介公司的经理王某乙和业务员赵某戊介绍购买了滨河丽景小区工头手上的顶帐房，房号是B13号楼2单元302号，给中介公司交了2万元定金。2015年4月9日通过转账方式将40.4510万元转入王某乙账户，中介公司担保。后到亿正房地产公司曲明日给办理的网签手续，并在《商品房买卖合同》上加盖了亿正房地产公司的公章。15.证人赵某戊、王某乙的证言，证实其是临河区海德房地产中介公司的工作人员。2015年3月份，分别介绍任某、于某购买了滨河丽景小区的二套楼房，是通过翟某联系曲明日办理的，任某交了18万元购房款，于某交了40万元购房款，其公司收取任某的2万元定金其给了翟某了，收取于某的2万元定金，其给于某退了，于某给了其3000元中介费。收取的房款全部给了曲明日。16.证人翟某的证言，证实其是九州经纪公司法人。2013年10月份的一天，曲明日给其打电话说，公司领导有几套回迁房想出售，让其中介公司帮助销售。通过其联系，曲明日给任某、于某办理了网签合同。任某给其中国工商银行卡转款16万元，包括定金2万元，共18万元，其将11.2976万元转给曲明日，扣除了曲明日向其的借款5.5万元；于某将购房款转给王某乙，扣除5393元中介费，给曲明日转了40万元。17.《商品房买卖合同》，证实2014年11月19日至2015年4月9日，亿正房地产公司与张某乙、丁某等五人签订《商品房买卖合同》，并办理了网签手续。18.河套农村商业银行（回单），中国农业银行对账单、明细表，内蒙古农村信用社客户交易明细对账单，中国工商银行转账凭证，中国银行交易凭证，收条，分别证实2014年11月19日至2015年4月9日，被告人曲明日分别收到购房款的数额。19.亿正房地产公司网签核对表，回迁楼销控表，房屋拆迁安置协议书，收款收据，证实被告人曲明日分别网签给张某乙、孙某、李某丙、任某、于某的滨河丽景小区房屋，实际买房人分别是公司给王晓钟的工程顶账房，给李英娥、邬雪、樊非云、吴建全的回迁某李英娥向亿正房地产公司交回迁房款26.52万元。樊非云交回迁房款16.4650万元。吴建全交回迁房款24.8352万元。20.亿正房地产公司关于滨河丽景项目回迁安置房的专题会议纪要，证实2014年10月15日，亿正房地产公司召开总经理办公会议，决定，因回迁房涉及逾期交房等，暂不予办理网签合同。21.被告人曲明日的供述，证实其利用担任亿正房地产公司营销部主管为购房人办理网签的便利，于2014年11月至2015年3月，将公司的顶账房，回迁房给张某乙等五人办理网签手续、并将身份信息录入住建委网签系统，然后打印出商品房买卖合同让五人签名捺印，后其利用办理其他业务到公司财务部偷盖了亿正房地产公司合同专用章和法人张成林手章。然后将合同交给翟某或当事人。其办理网签的房屋分别是亿正房地产公司给王晓钟工程款划拨房和回迁户的回迁房，是其利用自己职务之便私自出售并办理网签的，收取的购房款全部用于归还赌博债务及个人生活开支。22.巴彦淖尔市临河区公安局抓捕经过，巴彦淖尔市临河人民法院（2016）内0802刑初字38号刑事判决书，分别证实2015年5月28日，被告人曲明日因涉嫌强奸罪被临河区公安局抓获。2016年7月15日因强奸罪被本院判处有期徒刑七年。23.常住人口信息，证实被告人曲明日出生于1984年2月26日。本院认为，被告人曲明日以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，采用虚构事实隐瞒真相的方式，私刻公章冒用亿正房地产公司名义与他人签订虚假购房协议，骗取对方当事人财物，价值93.505万元，数额特别巨大，其行为构成合同诈骗罪；被告人曲明日在担任亿正房地产公司销售部销售主管期间，利用其为他人办理网签手续的职务便利，未经公司领导同意，擅自将其经手的亿正房地产公司商品房向他人销售，收取的购房款131.5976万元，未交回公司，非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人曲明日犯数罪应实行并罚。辩护人提出，起诉书指控被告人曲明日合同诈骗的四起犯罪事实，应认定为职务侵占罪。经查，被告人曲明日采用私刻公章冒用亿正房地产公司名义与他人签订虚假合同骗取对方当事人财物，其行为符合合同诈骗罪的构成要件，故辩护人提出应认定为职务侵占罪的辩护意见本院不予支持。辩护人提出曲明日具有坦白情节，经查，被告人曲明日因强奸罪被立案侦查后，并未主动交待合同诈骗、职务侵占罪犯罪事实，而是在亿正房地产公司及合同诈骗被害人先后向临河区公安局报案，在公安机关已经掌握曲明日多起犯罪事实与曲明日分别核实过程中被告人曲明日才逐步供述的，并不存在主动如实供述，故辩护人提出曲明日具有坦白情节的辩护意见，不予支持。被告人曲明日因强奸罪被判处刑罚后，发现其有其他犯罪没有判决，应与新发现的罪实行数罪并罚。鉴于被告人曲明日当庭自愿认罪、可酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款第一项、第二百七十一条第一款、第六十九条、第七十条、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人曲明日犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币10万元，合并原判有期徒刑七年，决定执行有期徒刑二十年，并处罚金人民币10万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月28日起至2035年5月27日止。罚金于判决生效之日三日内缴纳。）二、责令被告人曲明日退赔合同诈骗罪违法所得93.505元，其中退赔武燕17.4650万元；退赔李风莲35.02万元；退赔王新槐35.02万元；退赔陈全兵6万元。责令被告人曲明日退赔职务侵占罪违法所得131.5976万元，退还亿正房地产公司。（上述退赔款于判决生效之日三日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向巴彦淖尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  张利军人民陪审员  王海峰人民陪审员  乌兴花二〇一七年九月二十二日书 记 员  李 敏《中华人民共和国刑法》相关条文第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。