江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏07民终2423号上诉人（原审被告）：连云港巨龙花园房地产开发有限公司，住所地连云港市海州区巨龙街海连东路56号。法定代表人：满忠河，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨步高，该公司法务部主任。被上诉人（原审原告）：王习娥，女，1967年9月29日出生，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：夏振国，江苏润国律师事务所律师。原审被告：连云港顺天木业有限公司，住所地连云港市经济技术开发区大浦工业区盐浦路1号。法定代表人：胥卫明，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨步高，该公司法务部主任。上诉人连云港巨龙花园房地产开发有限公司（以下简称巨龙花园公司）因与被上诉人王习娥、原审被告连云港顺天木业有限公司（以下简称顺天木业公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院（2016）苏0706民初3266号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月20日受理后，依法组成合议庭，于2017年7月25日公开开庭审理了本案。上诉人巨龙花园公司的委托诉讼代理人杨步高，被上诉人王习娥的委托诉讼代理人夏振国，原审被告顺天木业公司的委托诉讼代理人杨步高到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人巨龙花园公司上诉请求：请求二审法院撤销原判，依法改判，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、王习娥作为原告的主体地位错误。上诉人与上海市农垦绿化有限公司（以下简称农垦公司）签订了绿化合同。王习娥只是农垦公司的雇员，不应由她来主张权利。况且上诉人与农垦公司的合同早已履行完毕。王习娥与上诉人原法定代表人相互串通后补证据，上诉人申请鉴定证据的形成时间。被上诉人王习娥答辩称：上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，依法应当驳回。原审被告顺天木业公司答辩称：同意上诉人的观点。王习娥向一审法院起诉请求：1.判令巨龙花园公司给付王习娥工程款1480440元及利息（从2009年5月9日起计算至实际给付之日，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）；2.巨龙花园公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：巨龙花园公司为连云港市温哥华国际花园小区的开发商。巨龙花园公司仅开发了该小区一期工程，该小区一期工程已于2006年至2008年期间交付业主使用。2009年2月15日，王习娥（乙方）与巨龙花园公司（甲方）签订1份《温哥华国际花园绿化工程承包合同》，约定：1.工程项目：（1）温哥华国际花园B11、B12、B13、B14楼绿化工程（绿化面积7300平方米）；（2）温哥华国际花园B2、B4、B6、B8、B10、绿化改造工程（改造面积15000平方米）;(3)附属工程更换路牙2000米、修补停车场地坪2000平方米。2.工程总价：1480440元。3.工程工期：乙方确保在2009年2月20日开工，于2009年4月20日完工。4.工程款支付：苗木栽植完毕验收合格后，付合同价的95%，另5%款项为保修金，一年后无质量问题保修金退还。……7.违约责任：……甲方如未按合同规定的时间和数额支付工程款，其间每推迟一天按工程价款的千分之一偿付给乙方逾期违约金。……合同还对工程质量、养护管理和质量要求、合同生效等内容作了详细约定。2009年2月20日，上述工程开工。王习娥依照《温哥华国际花园绿化工程承包合同》施工。2009年4月23日，工程竣工验收合格。2009年4月26日，王习娥与巨龙花园公司进行工程决算，《工程决算表》确认工程总价款为1480440元。2009年5月3日，王习娥（乙方）与巨龙花园公司（甲方）签订《工程结算协议书》，确认甲方应付乙方工程款总额为1480440元，甲方同意用三套房屋冲抵工程款。2009年5月9日，巨龙花园公司向王习娥出具《欠条》1份，载明：今欠王习娥绿化工程款1480440元。因工程结算协议无法履行，待公司商品房销售好转时一次性付款。在工程款未付之前，公司同意按银行贷款利率，支付王习娥绿化工程款利息。后巨龙花园公司实际未用房屋冲抵工程款。2009年6月5日，巨龙花园公司原股东王亚平、周勤、王建潮、王坚将各自持有的公司全部股份转让给顺天木业公司，顺天木业公司同意承担标的公司之股权转让前的全部债权债务。巨龙花园公司为有限公司（法人独资）私营。一审法院另查明，巨龙花园公司与案外人农垦公司签订1份《园林绿化工程施工合同》，约定由农垦公司承建温哥华小区绿化、水景、室外照明工程。承包方式：包工包料。工程造价暂定为150万元（结算按所附清单单价及实际工程量结算）。开工日期：2007年7月20日；竣工日期：2008年7月20日。合同还对双方的其他权利、义务作了约定。后农垦公司未施工完毕。巨龙花园公司未按合同约定时间支付进度款，亦未按合同约定时间履行。截至2010年12月，巨龙花园公司共向农垦公司付款491800元。一审诉讼中，王习娥提供（2010）沭民初字第1333号民事判决书、（2010）宿中民终字第1377号民事判决书两份，上述判决书确认：在2009年2月至3月期间，应加林、孙东、周成刚、周成章共同投资连云港市温哥华国际花园小区局部绿化工程。王习娥以该两份判决书证明：周成刚的施工范围是Ａ2、Ｂ11、Ｂ13、Ｂ14号楼，施工项目是苗木种植，基础场地平整的山土均是由王习娥施工，后因巨龙花园公司没有及时支付工程款，王习娥也没有向周成刚支付工程款，导致周成刚与合伙人之间发生诉讼。一审法院认为，王习娥无建筑施工企业资质，王习娥、巨龙花园公司签订的《温哥华国际花园绿化工程承包合同》为无效合同。但工程已经竣工验收合格，巨龙花园公司应按照《工程结算协议书》、《欠条》载明的金额向王习娥支付工程款，巨龙花园公司应支付王习娥的工程款为1480440元。因巨龙花园公司于2009年5月9日向王习娥出具了《欠条》，王习娥要求巨龙花园公司自2009年5月9日起按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息的诉讼请求，不违反法律规定，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，顺天木业公司作为巨龙花园公司唯一股东，未举证证明巨龙花园公司财产独立于自己的财产，且《股权转让协议书》中明确约定，顺天木业公司同意承担巨龙花园公司股权转让前的全部债权债务，故顺天木业公司应当对巨龙花园公司的债务承担连带给付责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第一项、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：巨龙花园公司、顺天木业公司于判决生效后十日内连带给付王习娥工程款1480440元及利息（利息计算方法：自2009年5月9日起至实际付款之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算）。二审期间，上诉人巨龙花园公司向本院提交绿化工程施工工程款的结算单，证明：1、涉案工程是上诉人承包给农垦公司，不是承包给王习娥的。被上诉人没有绿化资格和工程施工的资格，工程整个造价是150万元，农垦公司干了大约包括以房抵款以及结算的546800元。2、剩余的工程由郭兆向等人完成，被上诉人不是实际施工人。被上诉人王习娥质证称：该份材料是自定义凭证，不是结算单，对该材料的三性和证明目的均有异议。原审被告顺天木业公司质证称：同意上诉人的意见。本院对上诉人巨龙花园公司举证证据的认证意见为：该份证据上诉人在一审期间已经提交，不属于二审的新证据。本院经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院依法予以确认。本案二审争议焦点：王习娥是否是涉案工程的实际施工人，涉案工程是否已经结算。本院认为：关于该项争议焦点，上诉人巨龙花园公司主张涉案工程由农垦公司施工，王习娥不具有原告主体资格。本院经审查后认为，第一，依据现有查明的事实，农垦公司与巨龙花园公司签订的《园林绿化工程施工合同》，约定的开工日期是2007年7月20日；竣工日期是2008年7月20日。而本案中，王习娥与巨龙花园公司签订的《温哥华国际花园绿化工程承包合同》，签订的时间是2009年2月15日。该两份合同时间上存在前后差异。第二，上诉人巨龙花园公司主张王习娥是农垦公司的雇员，但没有提供证据予以证明，依据现有证据无法证实巨龙花园公司主张。第三，从王习娥提供的（2010）沭民初字第1333号民事判决书、（2010）宿中民终字第1377号民事判决书查明的事实来看，2009年2月-3月涉案小区的绿化工程并未涉及农垦公司。结合上述三点，本院认为，上诉人巨龙花园公司认为王习娥不是涉案工程实际施工人的观点不能成立，本院对上诉人的该项上诉理由不予支持。关于王习娥所施工工程的工程款认定问题，一审法院依据《工程结算协议书》、《欠条》认定最终数额并无不当，本院对此依法予以确认。关于上诉人巨龙花园公司在二审期间申请对王习娥提供的合同及结算单的形成时间进行鉴定的问题，本院经审查后认为，上诉人巨龙花园公司在一审期间已经提出该项鉴定申请，一审法院已启动鉴定程序，但上诉人未在法院规定的时间内缴纳鉴定费用，现上诉人再次申请鉴定不符合法律规定，本院依法不予准许。综上，上诉人巨龙花园公司的上诉请求及理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18120元，由上诉人连云港巨龙花园房地产开发有限公司负担。决为终审判决。审 判 长  程 晨审 判 员  严伟晏代理审判员  吴雪莹二〇一七年九月四日书 记 员  张 越法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。