长春市九台区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0113民初3970号原告：李宝林，男，1964年1月3日生，汉族，农民，现住长春市九台区。委托诉讼代理人：崔成春，吉林法航律师事务所律师。被告：长春市双顶山矿业股份有限公司，住所地长春市九台区。法定代表人：高庆海，董事长。委托诉讼代理人：金洪亮，吉林新锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵成，吉林新锐律师事务所律师。原告李宝林与被告长春市双顶山矿业股份有限公司劳动争议一案，本院于2017年6月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李宝林及其委托诉讼代理人崔成春，被告长春市双顶山矿业股份有限公司的委托诉讼代理人金洪亮、赵成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李宝林向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告之间的劳动关系；2.判令给付解除劳动关系的经济补偿金15500元；3.判令给付2016年11月22日至2016年12月12日住院伙食补助费467.8元、护理费4677.4元、医疗费3978.04元、2016年11月22日至2017年4月13日停工留薪期工资25000元、一次性伤残补助金80000元、一次性工伤医疗补助金124800元、一次性伤残就业补助金84000元；4.判令按月给付2017年4月起至判决解除劳动关系时止伤残津贴每月3000元；5.判令给付年休假工资报酬10344.83元；6.案件受理费由被告负担。事实与理由：原告系被告单位的职工，1992年11月入矿，从事掘进工作，工作中两次工伤，于2016年11月22日至2016年12月12日住院治疗，于2017年4月13日鉴定为职业病六级伤残，伤前月平均工资5000元。2016年11月下旬被告停产停业，无法继续工作，被告未依法为原告支付相关待遇，也没有为原告缴纳社会保险，故提起诉讼。长春市双顶山矿业股份有限公司辩称：1.答辩人同意解除劳动关系；2.经济补偿金应从2008年后起算，补偿金额按判决解除劳动关系前12个月平均工资计算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条的规定“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”，按照该法规定，经济补偿金应从2008年后起算。另《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第八条的规定“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的，用人单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金”，被告虽根据九台区政府文件停产，但是并未主动要求解除与劳动者之间的合同，不存在迫使原告提出解除劳动合同的情况，故即使根据2008年以前当时的法律，被告也不需要支付经济补偿金。若原告坚决不同意调岗、自行提出解除劳动关系，经济补偿金的年限应从2008年《劳动合同法》实施后开始计算，经济补偿金额按判决解除劳动关系前12个月平均工资计算，若原告月平均工资高于当地职工年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付；3.答辩人已为被答辩人缴纳工伤保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条的规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金”，答辩人不承担被答辩人上述三项以外的费用，被答辩人应就此向工伤保险部门主张，从工伤保险基金中支付。被答辩人如认为工伤保险经办机构不依法支付其工伤保险待遇或认为经办机关未按照规定审核工伤保险缴费基数的，可直接向劳动保障行政部门申请行政复议，也可以先向经办机构申请复查，对复查决定不服再向劳动保障行政部门申请行政复议，故人民法院对于应由工伤保险基金支付的赔偿项目不予处理。医疗费：该费用中属于工伤保险基金支付范围的，应由工伤保险基金支付，被答辩人无权要求答辩人承担。根据《吉林省实施办法》第三十三条第二款的规定“职工治疗工伤发生的医疗费用，不属于工伤保险基金支付范围的，由用人单位和工伤职工各承担50%”，据此，被答辩人同意承担工伤保险基金支付范围以外50%的费用。护理费：根据《工伤保险条例》第三十三条的规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，据此，被答辩人应举证证明其因受伤而生活不能自理系支付护理费的前提，否则，答辩人不同意支付其护理费。根据《吉林省实施办法》第三十四条的规定“……。用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资1人的标准支付护理费”，若被答辩人存在因生活不能自理而需要护理，那么护理费应依上述规定，按九台市2016年度在岗职工月平均工资3950元、日平均工资182元（3950元/月÷21.75）计算。伤残津贴：根据《工伤保险条例》第三十六条第一款第（二）项的规定“（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额”和第六十四条第二款的规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”，若被答辩人系工伤六级伤残，那么答辩人支付其60%本人工资的伤残津贴同时，应予以扣减代缴的社会保险费。一次性伤残就业补助金：根据《吉林省实施办法》第四十条第三款的规定“一次性伤残就业补助金的支付标准：五级伤残的为16个月本人工资，六级伤残的为14个月本人工资，七级伤残的为11个月本人工资，八级伤残的为9个月本人工资，九级伤残的为7个月本人工资，十级伤残的为5个月本人工资。伤残职工距法定退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金按每减少一年递减20%标准支付。距法定退休年龄不足1年的，一次性伤残就业补助金按标准的10%支付，达到退休年龄的不计发”，一次性伤残就业补助金支付年限应以判决解除劳动关系时起算，故被答辩人至判决解除劳动关系时早已年满53周岁。被答辩人从事特殊工作，其法定退休年龄系55周岁。故计算其一次性就业补助金时递减60%标准［本人工资×14月×（100%-60%）］。被答辩人主张在答辩人处发生两次工伤，根据《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第十条的规定“职工在同一用人单位连续工作期间多次发生工伤的，符合《条例》第三十六、三十七条规定领取相关待遇时，按照其在同一用人单位发生工伤的最高伤残级别，计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金”，据此，被答辩人主张两处伤残，应以被答辩人最高伤残级别计发一次性伤残就业补助金；4.停工留薪期应依据法律规定确定，并且答辩人已足额支付被答辩人2016年11月岗位工资，不存在差额部分。根据《工资支付暂行规定》第十二条的规定“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资”和劳动部关于印发《对有关问题的补充规定》的通知”“一、《规定》第十一条、第十二条、第十三条所称‘按劳动合同规定的标准’，系指劳动合同规定的劳动者本人所在的岗位（职位）相对应的工资标准”，据此，被答辩人于2016年11月2日按《长春市九台区人民政府关于关闭长春市双顶山矿业股份有限公司等4家煤矿企业的决定》已停止生产，并按上述法律规定及时向被答辩人足额支付了当月岗位工资：2016年11月份岗位工资为2033元，实领工资为2033元（含保险扣款），已经足额支付，答辩人并没有拖欠被答辩人的岗位工资。根据《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条的规定“……。工伤职工停工留薪期的具体时间，按《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》执行”和第五条第三款的规定“未列入目录的伤害部位，以临床治愈或者经治疗相对稳定的时间为停工留薪期，一般不超过6个月”，据此，被答辩人主张的停工留薪期应以上述规定确定。若被答辩人主张的停工留薪期持续至2017年4月13日，根据《工资支付暂行规定》第十二条的规定“……；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”和《关于贯彻执行若干问题的意见》第58条的规定“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，……”，答辩人已在停产当月足额支付被答辩人岗位工资，故从次月起应支付其生活费。被答辩人系农村居民，应按每月250元计算生活费，不足半月的，按125元计算；5.答辩人在春节期间已安排被答辩人年休假，故答辩人不应支付其三倍工资。本院经审理认定事实如下：原告于1992年11月到被告处工作。2010年7月23日，原告在工作中受伤，经长春市劳动鉴定委员会办公室鉴定，原告的伤残等级为玖级。2016年5月3日，原、被告协商一致解除劳动合同。原告在解除劳动合同后于2016年5月又重新回到被告单位上班。2016年11月22日，原告到长春市第二医院住院治疗20天，支出医疗费3759.04元，诊断为：矽肺一期。2017年4月13日，经长春市劳动鉴定委员会办公室鉴定，原告的伤残等级为陆级。2016年11月2日，长春市九台区人民政府作出《关于关闭长春市双顶山矿业股份有限公司等4家煤矿企业的决定》，被告单位于2016年11月16日停产停业。原告2015年12月至2016年11月工资分别为3396元、3378元、1026元、2710元、4083元、2823元、3733、3613元、3726元、3613元、3609元、2033元。原告月平均工资为3145.25元，日工资144.61元。2016年春节期间，被告安排放假时间自2016年2月8日至2016年2月22日。原告于2017年5月16日向长春市九台区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，长春市九台区劳动人事争议仲裁委员会作出了不予受理通知书。本院认为，一、关于是否解除劳动关系的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”，本案中，被告已处于停产停业状态，现被告无法为原告提供劳动条件，故原告要求与被告解除劳动关系于法有据，应予支持。二、关于经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，原、被告于2016年5月3日签订终止（解除）劳动合同证明书，原告于2017年5月16日申请仲裁，原告要求被告给付2016年5月3日解除劳动合同以前的经济补偿金已超过仲裁时效，本院不予支持。因原告在与被告解除劳动合同后一直在被告处工作，经济补偿金应从2016年5月4日后起算，故被告应支付原告经济补偿金4717.88元（1.5月×3145.25元/月）。三、关于医疗费、伙食补助费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金的问题。原告要求享受的各项工伤保险待遇符合《工伤保险条例》规定。原告为工伤保险参保职工，其主张的医疗费、伙食补助费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金应由工伤保险基金审核支付，本院不作处理。三、关于护理费问题。《工伤保险条例》第三十三条规定“……生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”《吉林省实施的办法》第三十四条的规定“……。用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资1人的标准支付护理费。”本案中，原告在长春市第二医院病住院治疗20天，故被告应该支付原告该期间的护理费，2016年长春市在岗职工月平均工资3949.66元，日工资为181.59元，原告的护理费确定为3631.87元（20天×181.59元）。四、关于停工留薪期工资问题。《工伤保险条例》第三十三条规定”职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。…….”《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条的规定“……。工伤职工停工留薪期的具体时间，按《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》执行……”和第五条规定“……未列入目录的伤害部位，以临床治愈或者经治疗相对稳定的时间为停工留薪期，一般不超过6个月。”据此，原告主张的停工留薪期应以上述规定确定。原告主张的停工留薪期自2016年11月22日至2017年4月13日符合法律规定，本院予以支持。原告受伤前平均工资为3145.25元，故原告的停工留薪期工资确定为14135.63元（4.5月×3145.25元）。五、关于一次性伤残就业补助金的问题。《工伤保险条例》第三十六条规定，职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《吉林省实施办法》第四十条规定，陆级伤残的为14个月本人工资，九级伤残的为7个月本人工资，职工在同一单位发生两次以上工伤的，按其最高伤残等级计算一次性伤残就业补助金后，每多一次工伤增加20%。本案中，原告在工作中，受过两次工伤，故一次性伤残就业补助金确定为：52840.2元（14个月×3145.25元×120%）六、关于伤残津贴的问题。《工伤保险条例》第三十六条规定“……（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。”和第六十四条规定“……本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。……”，据此，原告系工伤六级伤残，被告应支付原告60%本人工资的伤残津贴至解除劳动关系时止，本人工资根据被告提供的原告自2015年12月至2016年11月共计12个月的平均工资3145.25元确定，伤残津贴每月确定为3145.25元的60%，即1887.15元。七、关于年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》第二条规定“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”本案中，原告于2016年5月在与被告解除劳动合同后在被告处工作不满1年，故原告要求被告支付其年休假工资于法无据，不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第三十六条、第三十七条、第六十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条及《职工带薪年休假条例》第二条规定，判决如下：一、解除原告李宝林与被告长春市双顶山矿业股份有限公司之间的劳动关系。二、被告长春市双顶山矿业股份有限公司于本判决生效之日立即给付原告李宝林经济补偿金4717.88元。三、被告长春市双顶山矿业股份有限公司于本判决生效之日立即给付原告李宝林护理费3631.87元。四、被告长春市双顶山矿业股份有限公司于本判决生效之日立即给付原告李宝林停工留薪期工资14135.63元。五、被告长春市双顶山矿业股份有限公司于本判决生效之日立即给付原告李宝林一次性伤残就业补助金52840.2元。六、被告长春市双顶山矿业股份有限公司于本判决生效之日于2017年4月13日起每月给付原告李宝林伤残津贴1887.15元至解除劳动关系之日止。七、驳回原告李宝林的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告长春市双顶山矿业股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审判员  孙亚岩二〇一七年九月十五日书记员  周英佳