陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕07民终618号上诉人（原审被告）：张洪军，男，生于1971年3月10日，汉族，小学文化，住陕西省宁强县。委托诉讼代理人：李三刚，陕西三泉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）周雪琴，女，生于1968年2月1日，汉族，小学文化，住陕西省宁强县。被上诉人（原审原告）周明杰，男，生于1989年4月5日，汉族，中专文化，住陕西省宁强县。委托诉讼代理人：巩晓玲，陕西三泉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）成光明，男，生于1964年7月27日，汉族，初中文化，住陕西省宁强县。委托诉讼代理人：李宝林，陕西三泉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）陕西兴汉路桥工程建设有限公司,住所地宁强县汉源镇。法定代表人：杜西成，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：何爵华，系该公司法律顾问。上诉人张洪军与被上诉人周雪琴、周明杰、成光明、陕西兴汉路桥工程建设有限公司（以下简称兴汉公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省宁强县人民法院(2016)陕0726民初130号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张洪军及其委托诉讼代理人李三刚、被上诉人周雪琴及周明杰委托代理人巩晓玲、成光明委托代理人李宝林、兴汉公司委托代理人何爵华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张洪军上诉请求：请求二审法院依法撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、一审认定事实错误适用法律错误，本案中一审认定上诉人与被上诉人成光明之间属于运输合同关系属于认定错误，劳务关系中雇员接受雇主管理，按照雇主的指示从事活动，雇主支付报酬，本案中张洪军接受成光明的安排，在固定场所实施活动，工资按件计算，即每罐多少钱。一审法院仅仅因为上诉人张洪军用自己的车在运输就视为运输合同关系是错误的。二、本案虽是交通事故引起，但是发生事故的现场是在被上诉人成光明的施工的工地。交通事故责任认定书的认定不是民事赔偿的责任依据，一审法院将交通管理部门的行政违法责任等同于民事责任承担，属于认定错误，适用法律错误。在本案事故现场，被上诉人成光明铺设了浮土，路基旁边没有夯实，明显存在倒车隐患，被上诉人成光明应该保证倒车环境安全，但是成光明并未将此情况告知上诉人，导致上诉人按照固有痕迹倒车，发生车辆侧翻事故。被上诉人成光明的不作为和对安全没有尽到保障义务是导致事故发生的主要原因，这种不作为和上诉人的疏忽相结合才发生了本次事故，被上诉人成光明应当承担赔偿责任。最高人民法院（2016）最高法院民申1024号裁定书等案例均对安全保障义务、交通事故认定书及单方肇事等作了明确的释明。第三、本案为刑事附带民事诉讼，当事人无需缴纳上诉费用，请二审法院一并纠正。被上诉人周雪琴、周明杰辩称：第一，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。1、上诉人张洪军犯交通肇事罪被宁强县人民法院判处有期徒刑，上诉人张洪军因交通肇事致周文明死亡这个事实已经宁强县人民法院确认，因此一审法院认定本案系机动车交通事故责任纠纷，判决上诉人张洪军承担侵权赔偿责任是正确的。2、一审法院认定上诉人与被上诉人成光明之间形成的是货物运输合同关系，而非劳务关系，与被上诉人陕西兴汉公司路桥工程建设有限公司不存在劳动关系，是正确的。上诉人张洪军驾驶自己所有的自卸货车为工地运输混凝土，按运输罐数计算运费，因此双方之间形成的是运输合同关系，而非劳务关系。3、因张洪军与成光明之间是运输合同关系，因此保障车辆运行安全的义务在于驾驶人张洪军，一审法院认定的事实完全正确。第二,本案为民事诉讼，而非刑事附带民事诉讼，一审法院判决上诉人负担3000元案件受理费是正确的。本案一审起诉的时间是2016年1月18日，同年5月25日该案因为张洪军涉嫌交通肇事罪为由裁定中止诉讼。2016年12月宁强县人民法院在审理张洪军交通肇事罪一案中，并没有受理答辩人周雪琴、周明杰提交的附带民事诉状，理由是答辩人已经提起民事诉讼。因此，一审法院判决上诉人负担该案的案件受理费是正确的。综上一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求，维持原判。被上诉人成光明辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。上诉人张洪军用自己所有的车辆为成光明的工地运输混凝土，按照运输数量计算报酬，张洪军与成光明之间是运输合同关系。由于张洪军本人操作不当造成周文明死亡，交通部门也出具了相关的交通事故责任认定书，张洪军负该起事故的全部责任，成光明不存在安全保障义务。被上诉人兴汉公司辩称：本案中张洪军的运输行为符合运输合同的特征，车辆运输过程中造成的事故应由驾驶员承担。张洪军并不是我公司的员工，我公司不承担任何责任，该案中我公司将资质借用给成光明，成光明是工地的实际管理人，即使是在工地上发生的事故，也与我公司无关。周雪琴、周明杰向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿死者周文明丧葬费28448元、死亡赔偿金528400元、精神慰问金20000元，合计576848元。一审法院认定事实：2015年7月28日，被告兴汉公司与被告成光明签订工程承包合同，合同约定：被告兴汉公司将宁强县阳平关镇回民沟至侯家沟段、瞿家坝至侯家沟段通村水泥路公路工程以借用资质的方式交由被告成光明施工。合同签订后被告成光明进行施工，周文明（系被告成光明妹夫）在工地负责收料。被告张洪军驾驶自己的陕AQH1**号自卸货车为工地运输混泥土，运费按运输罐数计算。2015年12月14日早上6时许，被告张洪军驾驶陕AQH1**号自卸货车在宁强县阳平关镇阳平关村茅笼坝混凝土搅拌站装了12吨混凝土向侯家沟工地方向行驶，行至韩家坝大桥时，周文明在路边挡车，被告张洪军就停车载上周文明坐在驾驶室继续行驶。当行至阳平关镇回民沟村至侯家沟村公路2.9km处倒车时，因被告张洪军操作不当导致车辆侧翻至路右外河沟边，造成被告张洪军受伤、乘车人周文明死亡的道路交通事故。经鉴定，周文明系交通事故致严重颅脑损伤死亡。经宁强公安局交通管理大队认定：被告张洪军承担本次事故的全部责任，乘车人周文明无责任。原告于2016年1月18日诉至本院要求被告张洪军赔偿。被告张洪军于2016年2月4日申请追加成光明为本案被告，于2016年3月31日申请追加兴汉公司为本案被告，本院通知被告成光明、兴汉公司参加诉讼。另查明，本院于2016年12月21日做出（2016）陕0726刑初107号刑事判决书（现判决已发生法律效力），判决被告张洪军犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年零十个月，宣告缓刑二年。死者周文明生于1965年4月1日，原告周雪琴系周文明之妻，原告周明杰系周文明之子。周文明于2013年8月9日在宁强县汉源镇二道河陕南移民搬迁安置小区购置了房屋。一审法院认为：公民的民事权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，被告张洪军驾驶车辆时操作不当，违反交通运输管理法规，发生重大交通事故导致周文明死亡，侵害了他人的生命权，应当承担民事赔偿责任。本案原告主张以机动车交通事故责任纠纷要求被告张洪军承担侵权赔偿责任，因此本案案由应根据原告的主张确定为机动车交通事故责任纠纷。根据查明的事实以及当地交易习惯，被告张洪军用自己所有的车辆为被告成光明的工地运输混凝土，按运输量支付报酬，被告张洪军与成光明之间形成的是货物运输合同关系，而并非劳务关系，被告张洪军与被告兴汉公司亦不存在劳动关系。在运输期间的风险应由被告张洪军负担，因此被告张洪军主张由被告成光明、兴汉公司承担本案赔偿责任的理由不能成立，本院不予支持。被告张洪军称被告成光明、兴汉公司未尽到安全保障义务，本案中保障涉案车辆运行安全的义务并不在被告成光明、兴汉公司一方，而在于车辆驾驶员——被告张洪军自身。因此，对该辩解理由，本院亦不予采纳。原告主张的丧葬费、死亡赔偿金符合法律规定本院予以支持。考虑到被告张洪军已经受到刑事处罚，本案的民事赔偿具有刑事附带民事赔偿性质，因此对原告主张的精神抚慰金，本院不予支持。原告主张的丧葬费28448元符合法律规定，本院予以支持。原告主张按城镇居民标准计算死亡赔偿金，符合《陕西省实施人民共和国道路交通安全法>办法》的规定，且死者周文明已于2013年8月9日在宁强县汉源镇二道河陕南移民搬迁安置小区购置了房屋，因此死者周文明死亡赔偿金应按城镇居民标准计算，为528400元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院问题的解释>》第二十七条、第二十九条，参照《陕西省实施人民共和国道路交通安全法>办法》第七十条之规定，判决：一、被告张洪军赔偿原告周雪琴、周明杰的各项损失（死者周文明丧葬费、死亡赔偿金）合计556848元，限于本判决生效后30日内履行完毕；二、驳回原告周雪琴、周明杰的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据，本院经审理查明的事实与原审一致。本院认为，上诉人张洪军提出其与被上诉人成光明之间是雇佣关系而不是货物运输关系的上诉理由，对此应承担举证责任。经查，张洪军平时靠跑运输为生，事发时张洪军驾驶自己所有的车辆为成光明的工地运输混凝土，成光明按照运输罐数给张洪军支付报酬。按照谁主张谁举证的原则，现有证据只能证明张洪军按照成光明的要求在工地上利用自己的交通工具将混凝土拉至指定地点，成光明给张洪军运输费用，符合运输合同法律关系，并非雇佣关系，上诉人张洪军要求被上诉人成光明承担雇主责任的上诉请求不能成立。关于上诉人提出该案被上诉人成光明应当承担安全保障义务的上诉请求，经查，被上诉人成光明作为工地施工者，不符合安全保障义务主体的要求，上诉人的上诉理由不能成立。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3150元，由上诉人张洪军承担。（限判决送达之日起三十日内向本院缴纳）本判决为终审判决。审 判 长  仵瑞梅代理审判员  王建芬代理审判员  于云江二〇一七年九月二十八日书 记 员  王 梦