湖北省黄冈市黄州区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂1102民初1052号原告：梅灿军，男，1981年2月22日出生，汉族，黄梅县农民，住。委托诉讼代理人：刘美芳，湖北金卫律师事务所律师。被告：湖北久源建筑安装有限公司。住所地：黄冈市龙感湖管理区友谊大道。法定代表人：严刚汉，该公司董事长。委托诉讼代理人：齐建新，黄冈市龙感湖法律服务所法律工作者。被告：汤继军，男，1970年2月28日出生，汉族，湖北久源建筑安装有限公司员工，住黄冈市。委托诉讼代理人：齐建新，黄冈市龙感湖法律服务所法律工作者。被告：邢诗凯，男，1979年10月4日出生，汉族，个体包工头，住黄冈市黄梅县。委托诉讼代理人：张展宏，湖北晋梅律师事务所律师。被告：湖北伟望农牧科技发展集团有限公司。住所地：黄冈市龙感湖管理区春港办事处。法定代表人：章伟望，该公司董事长。委托诉讼代理人：齐建新，黄冈市龙感湖法律服务所法律工作者。被告：毛杰，男，1991年9月26日出生，汉族，住黄梅县。原告梅灿军诉与被告湖北久源建筑安装有限公司（以下简称久源建筑公司）、汤继军、邢诗凯、湖北伟望农牧科技发展集团有限公司（以下简称伟望公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年11月17日作出（2014）鄂黄州龙民初字第00041号民事判决，邢诗凯不服该判决，向黄冈市中级人民法院提起上诉，黄冈市中级人民法院于2016年12月9日作出（2015）鄂黄冈中民一终字第00338号民事裁定，发回重审。本院于2017年4月27日立案后，追加毛杰为被告参加诉讼，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告梅灿军及其委托诉讼代理人刘梅芳，被告久源建筑公司、被告汤继军和被告伟望公司共同委托诉讼代理人齐建新，被告邢诗凯及其委托诉讼代理人张展宏到庭参加诉讼。被告毛杰经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梅灿军向本院提出诉讼请求：1、四被告承担连带责任，共同赔偿原告医疗费140461.60元、误工费48000元、残疾赔偿金125040元、护理费9890.47元、交通费1857元、住院伙食补助费5200元、营养费5200元、鉴定费1000元、后续治疗费12000元、精神损害抚慰金30000元等损失共计378649.07元；2、由四被告承担本案的一切诉讼费用。事实和理由：2013年5月起，原告在被告久源建筑公司承包的被告伟望公司的鸭肉深加工项目工地上做工，双方约定按160元/天结算工资，由被告汤继军发放给被告邢诗凯，再由被告邢诗凯按照原告的工时发放给原告。2013年10月10日下午16时，原告在工作时被工友毛杰拿刀砍伤。原告随即被送往解放军第171医院治疗。经医院诊断为：失血性休克；左侧尺骨远段骨折并左1-5指伸肌腱开放性断裂；急性开放性颅脑损伤。住院104天，共花费医疗费140461.60元。2014年5月9日，湖北中真司法鉴定所对原告的损伤出具鉴定意见为：伤残程度为八级，误工损失日为伤后300日，护理时间为伤后120日。毛杰支付医药费45900元，此后毛杰又赔偿80000元。被告邢诗凯垫付医药费48823元。被告久源建筑公司辩称，1、原告身体受伤与被告久源建筑公司没有因果关系，被告久源建筑公司与湖北伟望食品冷链物流有限公司签订了建设工程施工合同，该项目由项目经理汤继军负责，根据工程的具体情况对模板、水电等予以分包，被告久源公司没有雇佣原告，也没有与原告签订任何合同，更没有向原告支付工资。2、原告身体受伤为毛杰故意伤害所致，原告应向毛杰主张权利。3、原告身体受伤其本人应承担相应责任，据调查原告与毛杰发生冲突起因是原告与毛杰言语不和时，原告首先从地上捡起一块砖头拍打毛杰，后毛杰用菜刀将原告砍伤，原告有明显过错。被告汤继军辩称，原告要求被告汤继军赔偿其损失没有法律依据。1、原告身体受伤与被告汤继军没有因果关系。被告汤继军是被告久源建筑公司的项目经理，具体负责该工程施工的日常事务，根据工程的具体情况对模板、水电等予以分包，在被告久源建筑公司承建的湖北伟望食品冷链物流有限公司职工宿舍楼的工程中，被告汤继军没有雇佣原告，也没有与原告签订任何合同，更没有向原告支付工资。2、原告的损害结果系因他人的犯罪行为引起，按照罪责自负的原则，原告应向犯罪人提起刑事附带民事诉讼。3、原告主张的赔偿标准明显过高，残疾赔偿金及精神抚慰金计算明显失误。4、致害人毛杰已向原告支付部分费用，原告重复诉讼明显不当。被告邢诗凯辩称，1、原告身体受伤不是在劳动中从事具体劳动活动中造成的，不适用提供劳务者受害责任的法条。2、原告受伤是原告与他人的纠纷引起的，系因他人的犯罪行为引起，按照罪责自负的原则，原告应向犯罪人提起刑事附带民事诉讼。3、即使用民事案件审理，不论原告选择谁承担责任，毛杰必须是应当到庭的当事人，与本案有利害关系。4、本案的赔偿标准项目有误，明显过高，精神抚慰金不应予以支持；5、原告民事起诉时重复诉讼，一案两审，毛杰已被判了缓刑，说明毛杰已取得了原告的谅解，毛杰已经进行了赔偿，应依法驳回原告的所有诉讼请求。被告伟望公司辩称，本案与被告伟望公司无关。原告受伤是在湖北伟望食品冷链物流有限公司的项目上发生的，湖北伟望食品冷链物流有限公司与被告伟望公司是两家公司。被告毛杰未作答辩。原告向法庭提供的一份湖北中真司法鉴定所法医司法鉴定意见书，被告久源建筑公司、汤继军、邢诗凯对其均有异议，但被告邢诗凯申请重新鉴定后又撤回重新鉴定申请，故对原告提供的该证据本院予以采纳。原告提供的一份居住证明证实原告自2012年3月至2013年10月在黄梅沙岭社区（城镇）居住，原告提供的该份证明虽加盖了公章但没有出证人的签名，本身有瑕疵。原告受伤发生地在龙感湖管理区工业园，且原告在本院起诉时提出的减免诉讼费申请所提供的证明是由黄梅县孔××镇××村出具的，根据日常生活经验法则认定原告实际居住地在黄梅县孔××镇××村，对原告提供的该证据本院不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年7月16日，被告久源建筑公司与湖北伟望食品冷链物流有限公司签订建筑承包合同，以包工包料形式承建湖北伟望食品冷链物流有限公司职工宿舍楼项目。2013年8月10日，被告久源公司与被告邢诗凯签订水电工程承包协议，将被告久源公司承包的工程中的水电安装项目以包工的形式发包给被告邢诗凯。被告邢诗凯雇佣原告梅灿军和案外人毛杰等人员按照被告久源建筑公司的要求进行施工，被告邢诗凯以160元/天的标准向原告支付工资。2013年10月10日15时许，原告因毛杰安装进展缓慢而批评了毛杰，毛杰对此不服，二人因此发生口角和拉扯，但被其他工友拉开，但毛杰仍为此耿耿于怀。随后，毛杰到工地厨房找到一把菜刀，直接找到位于工地六楼的原告朝其头部连砍两刀，致使原告重伤。原告随即被送往解放军第171医院治疗。原告在解放军第171医院住院62天，花费医疗费82754.1元。2013年12月12日，原告转到湖北省黄梅县中医医院继续住院治疗，共住院28天，支付医疗费2146.64元。2014年4月22日，原告到华中科技大学同济医学院附属同济医院进行开颅去骨瓣减压术，并住院14天，花费医疗费49442.87元。2014年5月9日，湖北中真司法鉴定所对原告的损伤出具司法鉴定书，鉴定意见为：伤残程度为八级；后期康复治疗费用12000元；康复及休息时间为伤后300日，护理时间为120日（取内固定住院时间）。原告支付鉴定费1000元。原告受伤后，加害人毛杰先赔偿医疗费46500元，被告邢诗凯垫付医疗费48823元。2014年7月23日，黄冈市黄州区人民检察院指控毛杰犯故意伤害罪向本院提起公诉，该案在审理过程中，毛杰又赔偿原告梅灿军8万元，得到了原告梅灿军的谅解。2014年8月28日，本院作出（2014）鄂黄州刑初字第00116号刑事判决，判决毛杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。本院认为，被告久源建筑公司将自己承包工程中的水电安装项目以包工的形式发包给被告邢诗凯，并直接向邢诗凯支付相应劳务费用，被告久源建筑公司与被告邢诗凯之间成立承揽关系。被告邢诗凯与被告久源建筑公司签订承揽合同后又雇佣原告梅灿军和加害人毛杰进行施工，被告邢诗凯与原告梅灿军之间、被告邢诗凯与毛杰之间形成雇佣关系，毛杰相对于被告邢诗凯与原告梅灿军之间的雇佣关系属于雇佣关系以外的第三人，根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第一款的规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”故原告要求被告邢诗凯承担赔偿责任的诉讼请求本院予以支持。因被告伟望公司不是本案适格主体，原告梅灿军请求被告伟望公司承担赔偿责任的诉讼请求本院不予支持。因被告久源建筑公司和被告汤继军没有雇佣原告梅灿军，与原告梅灿军没有形成雇佣关系，原告梅灿军要求被告久源公司和被告汤继军承担赔偿责任的诉讼请求本院不予支持。本案中，原告根据原、被告之间的雇佣关系，依据有关法律规定向被告久源建筑公司、汤继军、邢诗凯、伟望公司主张权利，而未选择向侵权人毛杰主张侵权赔偿责任，故在本案中被告毛杰不承担责任，被告邢诗凯承担赔偿责任后可另行向毛杰追偿。原告户籍在农村，且无证据证实其在城镇工作和生活满一年，故原告损失应按农村居民标准计算。原告仅证明在工地工作时每天报酬为160元，没有证据证明其每月工作天数及每月工资收入，对误工计算标准本院按2014年度建筑业职工平均工资计算，误工时间应计算至定残前一日止为210天。因被告毛杰已承担刑事责任，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第二款规定：“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。”，因此原告要求被告承担精神抚慰金30000元的诉讼请求本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照《2014年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》的规定，原告梅灿军的损失经依法计算和核准为：医疗费134343.61元；后续治疗费12000元；住院伙食补助费5200元（50元/天×104天）；护理费为8550.58元（26008元/年×120天）；营养费2000元；误工费22303.72元（38766元/年×210天）；伤残赔偿金53202元（8867元/年×20年×30％）；交通费1857元；鉴定费1000元，共计240456.91元。被告邢诗凯已垫付医疗费48823元，加害人毛杰已赔偿医疗费46500元，在刑事诉讼中加害人毛杰又赔偿原告80000元，原告梅灿军未获赔偿损失共计65133.91元。综上所述，原告要求被告邢诗凯向其赔偿损失65133.91元的诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定,判决如下：一、被告邢诗凯向原告梅灿军赔偿损失65133.91元，于本判决生效之日起15日内履行。二、驳回原告梅灿军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6980元，由邢诗凯负担1200元；由梅灿军负担5780元，已缴纳3500元，下余2280元免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黄冈市中级人民法院。审 判 长  方胜旗人民陪审员  陶美玲人民陪审员  何慧萍二〇一七年九月二十八日书 记 员  蔡佳青