河南省南召县人民法院民 事 判 决 书（2017）豫1321民初943号原告（反诉被告）：河南裕鸿建筑工程有限公司。统一社会信用代码：91410581731301165W（6—20）。地址：林州市东岗镇政府南院。法定代表人：王月华，任执行董事职务。委托诉讼代理人：冯德立，南召县法律援助中心律师。被告（反诉原告）：南召华腾实业有限公司。统一社会信用代码：91411321586011312H（1—1）。地址：南召县城黄洋路与现代路交叉口东南角。法定代表人：陈安洲，任总经理职务。委托诉讼代理人：晋力，北京邦银律师事务所律师。原告（反诉被告）河南裕鸿建筑工程有限公司与被告（反诉原告）南召华腾实业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）的委托诉讼代理人冯德立，被告（反诉原告）的委托诉讼代理人晋力到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）诉称：2015年2月1日，原、被告双方签订《南召华腾实业有限公司幼儿园项目建筑施工承包合同》，约定被告的南召县实验幼儿园3#、5#、6#的建筑工程由原告承包施工，工程价款采取每平方米建筑面积固定单价计算，每平方米为1250元，原告按约定履行了合同义务，工程顺利通过了竣工验收，而被告没有按合同约定如期支付工程款，后原、被告又签订《还款计划》，被告又未按约定期限履行义务。综上所述，被告的行为已构成违约，请求法院判令被告向原告支付工程款15468125.50元及利息600000元（至款清之日止）。被告（反诉原告）辩称及诉称：因本案系非法转包合同，系无效合同。原告至今未向被告方交付建设工程，工程没有完工，延期交工，故原告的诉讼请求不能成立，应依法予以驳回。其次，还款协议不能作为支付工程款的依据，原告的工程并没有完工。因原告（反诉被告）没有按合同履行，导致原告损失200万元，要求原告（反诉被告）予以赔偿。原告（反诉被告）辩称：被告（反诉原告）反诉无事实依据和法律依据，请求驳回被告（反诉原告）的反诉请求。原告（反诉被告）向法庭提交以下证据：第一组：1、南召华腾实业有限公司建筑承包施工合同一份。2、工程质量保修书一份。3、竣工验收备案证一份。4、建筑工程验收报告一份。以上证据证实双方签订承包合同，合同载明固定价格，项目工程已经通过竣工验收。第二组：1、原、被告签订的还款协议书一份。证实被告欠原告工程款15468125.5元，被告应从2017年2月1日起计息，月息2分，每两个月被告应付息一次，被告每出售一套房子，必须在三日内打入原告账户，直至工程款全部付清止。2、幼儿园教师周转房楼层号。3、幼儿园教师周转房未出售房屋号。证据2、3证实出售房子情况和未出售情况。第三组：证人张某1、张某2证言二份。证实二人在工地上施工，被告不履行支付工程款义务，违反合同约定的事实等情况。第四组：工程结算清单一份。证实原、被告双方工程款的结算情况。第五组：2015年7月8日建设工程施工合同。证实该合同系原、被告备案合同。被告（反诉原告）向法庭提交以下证据：1、建设工程施工合同一份。证实双方于2015年7月8日签订合同，属于备案合同，与原告提供合同晚了5个月，双方在合同第五条约定合同价款括号内无达成一致意见。且原告延误工期七个月，合同第四条约定主体工程要达到优秀，其它项目合格，被告无法达到支付工程款的条件。2、授权委托书一份。证实石磊作为整个工程代理人，而证人陈述工程干活人员是石磊招来的，因此工程是石磊自己施工的，工程为挂靠工程，属违法转包工程。石磊不是原告公司人员。3、工作联系单一份。4、造价、初审验证表一份。5、项目部通讯表一份。证实通讯录上人员与原告方无劳动关系。6、第一次工地例会会议记录。证实工地人员与原告方无劳动关系。7、任命书7份。证实任命书人员有的不是原告方工作人员，原告方派遣的工作人员实际上没有到位，真正的项目部经理没有在通讯录内出现，技术员偷换，该工程系非法转包工程。因此不能按合同约定条款制约双方。8、商品房有部分工程未完工（部分门未安装）。证实此工程有瑕疵。9、整改通知书一份。证实通知书下达原告方，但是原告方未进行整改。10、抵十套房子的房号。证实原告曾同意按照原来的房价抵账，后不同意。11、翰林世家3、5、6楼少做门数量统计表。12、证人陈某出庭作证。证实工程结算单上所签名字是在威逼的情况下才签订的。经庭审举证、质证，本院确认以下案件事实：2015年2月1日，以原告为乙方（承包方）、被告为甲方（发包方），双方签订了《南召华腾实业有限公司幼儿园项目建设工程施工合同》，主要内容为：“发包人：南召华腾实业有限公司（甲方），法定代表人：陈安超；承包人：河南裕鸿建筑工程有限公司（乙方），法定代表人：王月华。根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》等法律法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用原则，甲乙双方现就南召县实验幼儿园3#、5#、6#建筑工程施工承包事宜，协商一致，订立本合同。第一条工程概况1、工程名称：南召县实验幼儿园。2、工程地点：南召县黄洋路与现代路交叉口。第二条工程承包范围及方式1、承包范围：施工图纸范围内的所有土建、装饰及安装工程。消防等需专项资质的需负责验收并提供、完善各项相关手续。2、承包方式：标段内承包人施工总承包，即包工包料，包工程质量、安全生产、文明施工、竣工验收等。3、甲方另行发包项目：电梯工程。第三条合同日期1、计划开工日期：2015年2月6日（具体以甲方书面确认的文件为准），计划竣工日期：2016年3月6日。日期总日历天数：390天。工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致，以工程总日历天数为准。……第四条质量标准1、工程质量标准必须符合现行国家有关工程施工质量验收规范和标准的要求。确保施工质量全部合格，其中主体质量达到优质结构主体。第五条合同价款及核算办法1、本合同工程价款采取每平方米建筑面积固定单价计算。合同价款一经确定，不再更改。合同价款按建筑面积每平方米为1250元（大写：壹仟贰佰伍拾元）；建筑面积暂按14559平方米（建筑面积按现行国家建筑面积计算标准计算，以最终审定的竣工建筑面积为准）。第七条工程结算1、乙方在工程竣工验收合格后15天内向甲方递交竣工结算报告、完整的结算资料和工程结算书（资料及结算书各两份），结算资料必须符合甲方审核要求。2、甲方在收到乙方完整的工程结算书及结算资料后60天内审核完毕支付至结算款的%；下余%作为工程保修金。待保修期满后无质量问题保修金（无息）分两次结清，保修金的返还按质量保修书所写执行。……第十一条工程设计变更1、乙方应严格按照规划许可要求和图纸设计要求进行施工，不得擅自改变图纸设计。否则，擅自改变部分必须无条件拆除，按原设计恢复施工，造成一切损失和后果均由乙方承担。2、因工程需要，由乙方提出的设计变更，必须经设计、监理和甲方审核同意后，下发书面变更文件，乙方方可实施。3、设计变更、现场签证必须在事件发生后5日内乙方进行整理报批，超过五日则甲方认为乙方对该部分不再追加费用。第十三条其他约定1、本合同书未尽事宜，由甲、乙方双方另行签订补充协议，经双方法定代表人签字盖章的补充协议书，与本合同书为不可分割的法律文书，具有同等的法律效力。2、本合同履行过程中产生的由甲乙双方法定代表人或授权委托人和监理人签署的会议纪要、签证等书面文件均作为合同的补充内容。甲方（公章）：南召华腾实业有限公司（合同专用章）法定代表人：陈安超（印章）委托代理人（签字）：陈某（签名）乙方（公章）：河南裕鸿建筑工程有限公司南召四棵树分公司法定代表人或委托代理人（签字）：石磊（签名）2015年2月1日”。同日，原、被告双方又签订了《工程质量保修书》一份，主要内容为：“发包人：南召华腾实业有限公司（甲方），承包人：河南裕鸿建筑工程有限公司（乙方）。一、工程质量保修范围和内容质量保修范围包括地基基础工程、主体结构工程、层面防水工程和双方约定的其它土建工程，以及电气管线、上下水管线的安装工程。具体质量保修内容双方约定如下：工程竣工验收前双方协商补充。二、质量保修期质量保修期从工程实际竣工之日算起。分单项竣工验收的工程，按单项工程分别计算质量保修期。双方根据国家有关规定，结合具体工程约定质量保修期如下：1、基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限……。甲方（公章）：南召华腾实业有限公司法定代表人：陈安超（印章）委托代理人（签字）：陈某（签名）乙方（公章）：河南裕鸿建筑工程有限公司南召四棵树分公司法定代表人或委托代理人（签字）：石磊（签名）2015年2月1日”。合同签订后，原告按合同约定进行施工，工程于2016年10月份竣工，并经有关部门验收合格。2016年12月28日，为确定最终工程量、工程款，原、被告在河南方圆工程管理服务有限公司的监理下，双方出具了《建设工程造价初审验证表》，内容为：“建筑项目：南召县直幼儿园分园教师周转房3、5、6号楼。施工单位：河南裕鸿建筑工程有限公司结构类型：框剪13560.27平方米1250元/平方米合计16950337.50元；框架2245.40平方米1250元/平方米，合计2806750元；图纸变更部分：原签单作废，实结96000元，合计19853087.50元。建设单位意见：南召华腾实业有限公司（加盖印章）负责人：陈安洲（签名）2016年12月28日；施工单位意见：河南裕鸿建筑工程有限公司（加盖印章）负责人：石磊（签名）；监理单位意见：河南方圆工程管理服务有限公司（加盖印章）；备注：3、5、6号楼临路边道芽以上路面维修费用由施工方负责”。后为工程款的支付，2017年1月27日，原、被告双方签订了《南召县华腾实业有限公司还款协议》，主要内容为：“本协议由（甲方）华腾实业有限公司董事长陈某和（乙方）河南裕鸿工程建筑有限公司驻南召项目部经理石磊及其他相关成员协商而成。下面简称为甲乙双方。甲方下欠乙方建筑南召县直幼儿园分园3、5、6号楼，工程总额为：壹仟玖佰捌拾伍万叁仟零捌拾柒元伍角整。乙方在理解和信任的前提下和甲方达成以下协议。1、甲方在2017年付给乙方所欠工程款500万元至800万元现金（注：最低不能少于500万元）。2、甲方划给乙方拾套住宅，每套不低于140平方米，价格为每平方2300元，合人民币3384962.00元。做为抵扣所欠工程款。房屋所抵扣的钱不在500万元现金之内。办理购房手续时，属于甲方负责办理手续的费用由甲方承担，需乙方办理手续费用由乙方承担。（房号见附表）。3、除去甲方给的现金及房屋抵扣款总额外，还余下欠的资金为15468125.50元。此部分所欠资金甲方于2017年2月1日计息，月息2分。每两个月付次利息。至2017年6月底把下欠部分全部结算完毕。若在2017年6月底仍未结算完毕，则从7月1号开始，月利息2分。仍为两个月结算一次利息的方式执行，直到把钱全部结算完毕，利息终止。4、甲方还没有售出的住宅和门面（房号见附表）从签订协议之日起每售出一套房子，甲方必须把售房金额在3日内全部打入乙方指定账户，做为抵扣下欠工程余款，直到把甲方欠乙方的工程款全部结清为止。5、此协议有甲、乙双方协商而成，均无异议。甲方：南召华腾实业有限公司陈某（签字并按指印）乙方：河南裕鸿建筑工程有限公司石磊（签字并按指印）2017年1月27日”。到期后，被告并未按还款协议约定支付工程款，为此双方引起纠纷，原告诉至本院。另查明：河南裕鸿建筑工程有限公司四棵树分公司系原告分公司，不具备独立法人资格。本院认为：原、被告双方签订的建筑施工承包合同是双方真实意思表示，真实合法，不违反法律禁止性规定，属有效合同。合同签订后，原告按合同约定进行施工，工程完工后，被告仅支付部分工程款（以部分房屋折抵工程款），下余工程款被告出具还款计划，到期后仍未支付，违背诚信原则，现原告持合同及还款协议书向被告追要工程款的请求，事实清楚，理由正当，本院予以支持。被告（反诉原告）辩称因原告工程没有完工、延期交工、没有向被告方交付建设工程的理由，因没有相关证据加以证实，且与原、被告双方认可的工程量、工程款及建设工程已经验收合格的事实相矛盾。再次被告辩称的还款协议不能作为支付工程款的依据，因该还款协议均是双方委托人来签订的，符合法律规定，故被告的辩称理由，本院不予采纳。被告（反诉原告）诉称的要求原告（反诉被告）赔偿200万元损失的请求，最高人民法院关于《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案中，被告并没有提供相关证据加以证实，故本院不予采纳。本案经调解，未达成协议。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百八十六条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）南召华腾实业有限公司自判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）工程款15468125.50元，并自2017年2月1日起按约定月利率2分计算利息至款清之日止。二、驳回被告（反诉原告）的反诉请求。本案受理费118209元，反诉费22800元，共计141009元，由被告南召华腾实业有限公司负担。如不服本判决，可自收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉书状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  吴丰成审 判 员  盛吉江人民陪审员  王青雨二〇一七年九月二十五日书 记 员  沈 旭