安徽省肥西县人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0123民初4388号原告：巩辉辉，男，汉族，1989年10月11日出生，住山东省淄博市张店区。委托代理人：张晴，安徽瀛鼎律师事务所律师。被告：吴国生，男，汉族，1952年8月16日出生，住安徽省合肥市。被告：厉德红，女，汉族，1953年4月16日出生，住安徽省合肥市。被告：吴厉思，男，汉族，1982年11月28日出生，住安徽省合肥市蜀山区。原告巩辉辉与被告吴国生、被告厉德红、被告吴厉思民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告巩辉辉未到庭，其委托代理人张晴律师到庭参加了诉讼，被告吴国生到庭参加了诉讼，被告厉德红、被告吴厉思经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告巩辉辉诉称，2014年6月13日，被告吴国生、被告厉德红、被告吴厉思共同与原告巩辉辉签订了两份《借款合同》，约定借款金额为4600000元。2014年7月22日，三被告再次共同与原告巩辉辉另行签订了一份《借款合同》，约定借款金额为1500000元。各笔借款均约定：借款期限6个月，月利率为1%，罚息按照每日0.05%计算，违约金按照应还而未还金额的10%每期累计。签约后，原告及时如数向被告支付（含支付现金及委托转账）了各笔借款本金，三被告逐笔出具了《收款确认书》。三被告同时与原告签定了《抵押合同》，用自有的分别位于合肥市庐阳区位（产权证号“合肥市房权证中字第**”）、位于合肥市庐阳区（产权证号“房地权庐字第××号”）、位于合肥市庐阳区位（产权证号“合肥市房房权证中字第**）为各笔借款提供抵押担保，并办理了抵押登记，抵押权证号分别是“合庐字第8230027850号”、“合庐字第8230027851号”、“合庐字第8230030511号”。借款后，三被告虽然如期支付了约定期限内利息，但拖欠各笔本金及相应的罚息、违约金。原告为维护自身合法权益，特诉至法院，请求法院：1、依法判令被告立即向原告偿还借款本金6100000元，支付逾期罚息、违约金等2776000元（综合按月2%分别以4600000元为基数从2014年12月13日暂计算至2016年11月12日，以1500000元为基数从2015年1月22日暂计算至2016年11月21日，后期继续请求支付至各笔本金实际付清之日止）；2、依法判令原告就被告所提供的抵押房产（抵押权证号分别是“合庐字第8230027850号”、“合庐字第8230027851号”、“合庐字第8230030511号”）的折价、拍卖、变卖所得价款在上述请求范围内优先受偿；3、请求依法判决被告承担本案诉讼费、公告费等相关费用。被告吴国生辩称，第一，三被告实际收到借款本金5746200元，2014年6月13日三被告签订《借款合同》（编号DYGQAH000063，约定借款2300000元）、《抵押合同》（编号DYGQAH000063）、《收款确认书》、《收款确认书补充条款》后，原告转账支付借款本金2166600元（指令刘广东支付），未支付现金133400元。2014年6月13日三被告签订《借款合同》（编号DYGQAH000064,约定借款2300000元）、《抵押合同》（编号DYGQAH000064）、《收款确认书》、《收款确认书补充条款》后，原告转账支付借款本金2166600元（指令刘广东支付），未支付现金133400元。2014年7月22日三被告签订《借款合同》（编号DYGQAH000100）、《抵押合同》（编号DYGQAH000100）、《收款确认书》、《收款确认书补充条款》后，原告转账支付借款本金1413000元（指令刘广东支付），未支付现金87000元。第二，原告主张逾期利息、违约金按综合月2%计算，不符合同约定。三份《借款合同》约定借款期限内利息按月息1%计算，对逾期利息合同未作约定，合同第7条约定了罚息、违约金，对罚息的约定只有金融机构可以约定，民间借贷约定无效，违约金按未还金额的10%承担。第三，被告已向原告还款440000元，应在借款本息中扣除。第四，三被告应向原告支付本金5650972元，及承担违约金565097.2元。被告厉德红、被告吴厉思经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭，均未提出答辩意见，本院依法视为其二人主动放弃庭审答辩之诉讼权利。原告巩辉辉为支持其诉讼请求，特向本院提交证据材料如下：1、原告身份证复印件，证明原告是适格的诉讼主体。2、被告的身份证复印件，证明被告是本案适格的诉讼主体。3、《借款合同》原件3份，证明被告借款事实及相关权利义务的约定。4、《抵押合同》原件3份、《房地产他项权证》原件3份，证明被告将自有房产为借款提供抵押担保，并办理了抵押登记。5、收款确认书及收款确认书补充条款原件共六份、借款本金转账流水原件两张，证明原告向被告转账支付借款和部分现金付款的事实。被告吴国生对原告巩辉辉提交的证据材料发表质证意见如下：对证据材料1、2、3、4、5均无异议。被告吴国生向本院提交证据材料如下：转账流水复印件4页，证明被告已经向原告支付了借款期限内的全部利息，此外2015年7月28日另向原告转款5万元，其他的钱我还需要时间举证。原告方对被告吴国生提交的证据材料发表质证意见如下：对于2015年7月28日归还5万元的流水三性无异议，但是这个5万元应当作为本金逾期之日起的罚息和违约金部分，不能从本金中扣除。对于其余的银行流水我方无异议，这个支付的是约定期限内的利息。被告厉德红、被告吴厉思经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭，未提交证据材料，未对原告提交的证据材料发表质证意见，本院视为其主动放弃举证、质证之诉讼权利。本院经审查及双方举证质证，认为原告提交的证据材料1在立案时已经本院立案庭审查，本院对其真实性予以确认。原告提交的证据材料2所载身份证号码与三被告在借款合同、抵押合同中所写身份证号码一致，故本院对该组证据材料之真实性予以确认。原告提交的证据材料3、4、5均具备真实性、合法性，且与本案有关联，故本院对上述证据材料之证明效力依法予以确认。被告吴国生提交的证据材料系复印件，原告对其真实性表示认可，该组证据材料与本案有关联，本院据此确认其证明效力。本院经审理查明，2014年6月13日被告吴国生、被告厉德红、被告吴厉思共同与原告巩辉辉签订借款合同两份（编号DYGQAH000063和编号DYGQAH000064），约定借款金额均为2300000元，借款期限均自2014年6月13日起至2014年12月12日止，均约定分六期还款，均约定每日逾期罚息按照当期应还未还款金额的0.05%计算，违约金为当期应还未还款金额的10%。当日原告委托案外人刘广东通过银行转款两笔（每笔均为2166600元）至被告吴国生个人账户，原告向被告吴国生现金给付借款266800元，被告吴国生、被告厉德红、被告吴厉思收款后在收款确认书、收款确认书补充条款上对上述事实签字确认。2014年6月13日，被告吴国生、被告厉德红、被告吴厉思与原告签订抵押合同，同时被告厉德红签订房产共有人同意抵押声明，并于当日办理房地产他项权证（房地产他证合庐字第××号、房地产他证合庐字第××号），以被告吴国生名下合肥市庐阳区蒙城路3-6幢1,3号位（合肥市房权证中字第**）和被告厉德红名下合肥市庐阳区（房地权庐字第070471号）为上述两笔借款设立了抵押权。2014年7月22日，被告吴国生、被告厉德红、被告吴厉思共同与原告巩辉辉签订《借款合同》一份（编号DYGQAH000100），约定借款金额为1500000元，借款期限自2014年7月22日起至2015年1月21日止，约定分六期还款，约定每日逾期罚息按照当期应还未还款金额的0.05%计算，违约金为当期应还未还款金额的10%。当日原告委托刘广东通过银行转款1413000元至被告吴国生个人账户，原告向被告吴国生现金给付借款87000元，被告吴国生、被告厉德红、被告吴厉思收款后在收款确认书、收款确认书补充条款上对上述事实签字确认。2014年7月22日，被告吴国生、被告厉德红、被告吴厉思与原告签订抵押合同，同时被告厉德红签订房产共有人同意抵押声明，双方于2014年7月21日已实际办理房地产他项权证（房地产他证合庐字第××号），以被告吴国生名下合肥市庐阳区位（合肥市房房权证中字第**）上述借款设立了抵押权。借款后，吴国生依约向原告支付了借款期限内的利息，并于2015年7月28日另归还50000元，此后，三被告未再向原告归还借款本金，未再支付利息。本院认为，当事人双方进行经济往来，应当坚守诚实信用之原则，按照双方约定及时履行各自义务，如未按约履行则必须依法承担相应的责任。当事人提出自己的主张，必须依法提交证据证明其陈述之真实性，如仅单方陈述而未提交相关证据予以证明，或者提交的证据存在瑕疵使其效力不足以为本院所确认，则该当事人依法承担举证不力之不利后果。在本案中，第一，原告巩辉辉提交其与被告吴国生、被告厉德红、被告吴厉思签订的三份借款合同以及该三被告共同签字确认的收款确认书、收款确认书补充条款和银行转款凭证，证明原告巩辉辉与被告吴国生、被告厉德红、被告吴厉思之间成立民间借贷关系；现原告巩辉辉主张被告吴国生、被告厉德红、被告吴厉思归还借款，符合法律之规定，本院对此依法予以支持。第二，被告吴国生抗辩称签订借款合同后，仅收到银行转账给付的部分借款，原告并未以现金方式给付其他约定借款，但被告对于其该项主张并未提交证据材料予以证明，且根据原告提交的收款确认书和收款确认书补充条款，显示部分借款通过银行转账方式给付（与银行流水记载的数额、时间一致），部分借款通过现金方式给付，被告吴国生、被告厉德红、被告吴厉思对以上收款确认书和收款确认书补充条款均签字予以认可，被告吴国生、被告厉德红、被告吴厉思作为具备完全民事行为能力之成年人，显然知道应当在收取借款之后再出具收款凭证或者在收款凭证上签字确认，其均能够理解自己在收款凭证上签字确认的效果和意义，同时该三被告亦未提交任何证据材料证明其在收款凭证上签字确认之行为系处于受胁迫或者受欺诈等非自愿状态下所为之，因此该三被告上述签字确认行为应为其真实意思之表示；综上，本院认为被告吴国生、被告厉德红、被告吴厉思签字确认的收款凭证合法有效，证明该三被告已经收到三份借款合同所约定的全部借款，本院对于被告吴国生相关抗辩不予采纳。第三，被告吴国生、被告厉德红、被告吴厉思于借款当天与原告签订房屋抵押合同，并依法办理了房产抵押登记，取得房地产他项权证（房地产他证合庐字第××号、房地产他证合庐字第××号、房地产他证合庐字第××号），以被告吴国生名下合肥市庐阳区蒙城路3-6幢1,3号位（合肥市房权房权证中字第**）告厉德红名下合肥市庐阳区（房地权庐字第070471号）和被告吴国生名下合肥市庐阳区位（合肥市房权证房权证中字第**）本案所涉三笔借款设立了一般抵押权，现原告主张在被告吴国生、被告厉德红、被告吴厉思未依约履行还款义务的情况下实现抵押权，符合法律规定，本院依法予以支持。第四，被告吴国生提交的银行流水显示除2015年7月28日归还的50000元以外，其截至2014年12月31日向原告还款九笔共计275000元，此数额尚不足以支付三笔借款在借款期限内的约定利息（约定利息305000元），原告自认三被告已经支付全部借款期限内利息，本院认为此为有利于被告方的自认，对此予以采纳。被告吴国生称其还向原告归还过上述证据记载之外的款项同时还向原告支付了借款保证金100000元，原告方对此予以否认，被告吴国生未提交任何证据材料对此予以证明，其称自已有律师且自己将继续补充证据，但庭审结束后至本院当庭给定的期限届满（开庭之日次日起十个工作日内），被告吴国生并未委托任何代理律师至本院参与本案诉讼，亦未补充提交任何证据材料，故本院对于被告吴国生上述主张不予采信。第五，关于原告主张之罚息及违约金，该约定之罚息在民间借贷中应为法律规定之逾期利息，三笔借款约定的罚息日利率0.05%等于月利率1.5%，即逾期利息自2014年12月13日起应以4600000元和自2015年1月22日起应以1500000元为基数按照月利率1.5%开始计算，计算至借款本金实际清偿之日止；约定的违约金为“当期应还金额的10%”，则第一期至第五期还款因被告吴国生依约支付了借款期限内利息而未产生违约金，第六期因被告吴国生、被告厉德红、被告吴厉思未全额归还借款本金而产生的违约金为460000元（4600000元×10%）和150000元（1500000元×10%），故全部约定违约金共计为610000元；原告主张按照月利率2%计算的逾期利息和违约金总额超出上述本院按照借款合同约定计算所得额，故本院对原告主张的逾期利息和违约金计算方式不予支持，认为逾期利息应按照约定逾期利率即月利率1.5%自借款期限届满之日次日起计算至借款本金实际清偿之日止。第六，对于被告吴国生于2015年7月28日向原告归还之50000元，原、被告双方均无证据证明此款项系归还本案所涉三笔借款中哪一笔的本金或者逾期利息，因三被告未能按照约定在借款期限届满之日如数归还借款本金构成违约，依法依约应向原告支付违约金，借款期限届满时违约金即已实际产生，且先于逾期利息的产生，故本院认为该50000元应当折抵违约金，也即三被告尚需向原告支付违约金为560000元（610000-50000）。第七，被告吴国生庭审中称其有代理律师，但其最终并未委托任何代理律师到本院参与本案诉讼，被告厉得红、被告吴厉思经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参与诉讼，上述行为均表明三被告对于自己的诉讼权利持放任之消极态度，也因其此种不当态度，给其自身在本案诉讼中造成了一定的不利后果，本院谨希望三被告引以为戒，未来认真对待自己的诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据材料的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告吴国生、被告厉德红、被告吴厉思共同于本判决生效之日起三十日内一次性向原告巩辉辉归还借款本金6100000元和违约金560000元，并承担以4600000元为基数按照月利率1.5%自2014年12月13日起计算至该借款本金实际清偿之日止和以1500000元为基数按照月利率1.5%自2015年1月22日起计算至该借款本金实际清偿之日止的逾期利息；二、若被告吴国生、被告厉德红、被告吴厉思未按上述判决第一项所确定的期限履行偿还义务，原告巩辉辉有权在上述判决第一项债权额范围内，以被告吴国生名下合肥市庐阳区蒙城路3-6幢1,3号位（合肥市房权证中房权证中字第**、证合庐字第××号）、被告厉德红名下合肥市庐阳区（房地权庐字第070471号、房地产他证合庐字第××号）和被告吴国生名下合肥市庐阳区位（合肥市房权证中字房权证中字第**、合庐字第××号）之折价或拍卖、变卖价款优先受偿；三、驳回原告巩辉辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费73932元，减半收取36966元，由被告吴国生负担12322元，由被告厉德红负担12322元，由被告吴厉思负担12322元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。代理审判员  邵文举二〇一七年九月三十日书 记 员  戴帮伟附法律条文：《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还;贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。附参照条文：《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据材料的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。