浙江省宁波市鄞州区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0212民初2138号原告：施水兰，女，1962年3月3日出生汉族，住宁波市鄞州区。委托代理人：陶益波，宁波市鄞州区法律援助中心律师。被告：宁波合瑞汽车销售有限公司（统一社会信用代码为9133020505381653XL）。住所地：宁波市江北区环城北路东段***号*幢。法定代表人：徐君，该公司总经理。委托代理人：陈辉，浙江鄮城律师事务所律师。委托代理人：马彩霞，浙江鄮城律师事务所律师。原告施水兰与被告宁波合瑞汽车销售有限公司（以下简称合瑞公司）侵权责任纠纷一案，本院于2017年3月21日立案受理后，依法由审判员郑燕适用简易程序独任审判。本案于2017年5月8日公开开庭进行了审理，原告施水兰及其委托代理人陶益波，被告合瑞公司委托代理人马彩霞到庭参加诉讼。审理中，双方曾申请庭外和解，但和解未果。本案现已审理终结。原告施水兰起诉称：2015年12月21日9时30分许，原告到宁波市（原）江东区世纪汽车城办事，因被告公司员工杨磊为公司抢占车位乱停车而无故将原告打伤。原告受伤后经鉴定已达到轻伤二级程度，现杨磊已被检察院以故意伤害罪提起公诉，但关于原告的损失赔偿问题，被告公司却一直不予处理。杨磊在工作时间、工作地点履行职务过程中为被告公司抢占车位乱停车而将原告打伤，故被告公司应向原告承担赔偿责任。故要求判令被告赔偿原告医疗费36793.14元、后续治疗费6000元、住院伙食补助费300元、护理费28870元、残疾赔偿金95704元、误工费71000元、营养费5400元、精神抚慰金20000元、鉴定费2430元、交通费1000元、其他损失166元，合计267663.14元。被告合瑞公司答辩称：一、杨磊并非履行被告公司职务行为。被告公司只销售江淮汽车品牌，而事件发生时杨磊驾驶的是一辆众泰汽车，因此杨磊并非是履行工作内容，已超出了职务授权；二、即便杨磊有打原告，但原告对此事也要承担主要责任。是原告方先动手并向杨磊吐口水，杨磊动手是出于正当防卫，而且对方是二个人打杨磊一个人，且原告的受伤并不必然是杨磊造成的，也有可能是踩踏形成的。最高院审理人身侵权的司法解释也有规定，受害人对同一损害的发生或扩大有故意、过失的，可以减轻或免除赔偿义务人的赔偿责任。对于原告受伤的事实根据派出所出警笔录无异议。本院经审理认定事实如下：2015年12月21日9时30分许，杨磊在宁波市鄞州区（当时为江东区）世纪轿车城，驾驶一辆白色未上牌新车，因停车问题与原告施水兰发生口角，继而发生肢体冲突。在冲突过程中，杨磊拉扯施水兰致其倒地受伤。2017年3月14日，原宁波市江东区人民法院作出（2016）浙0204刑初195号刑事判决，判决杨磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月。根据监控视频显示，9时32分时，杨磊坐上汽车关上车门，但原告施水兰在隔窗指责杨磊后又拉开车门继续指责。9时33分杨磊再次关上车门，原告施水兰再次拉开车门，手指伸向车内指责杨磊及拍打车窗，嘴部有做“呸”的动作，然后杨磊下车。杨磊下车后有第三人将杨磊与施水兰分开，但杨磊与施水兰均继续责骂对方。9时33分29秒，杨磊关上车门准备步行离开。9时33分34秒开始，施水兰拉扯杨磊后衣领，将自己的手提包交给第三人，左手拉住杨磊后衣领、右手手指杨磊并触及杨磊肢体，推搡杨磊。9时33分44秒，杨磊开始还手，之后施水兰与第三人为一方，与杨磊发生打斗。根据公安机关于2015年12月21日18时对原告所作的询问笔录，原告陈述“我们上完牌照准备离开时，那名男子坐在车上抽烟，不理我，我就打开他的车门跟他理论，他把香烟往我身上吐，然后下车跟我争吵了一会，我让他把车挪一下，他不肯，准备离开。我就扯了他的后衣领，然后他就上来抓着我的头发，把我摔在了地上”。根据杨磊的基本养老保险缴费情况显示，2015年4月至2015年10月的缴费单位为宁波和邦汽车销售有限公司，2015年12月至2016年2月的缴费单位为宁波合瑞汽车销售有限公司（其中2016年1月的缴费为补缴），2016年3月至2017年1月的缴费单位为宁波大迈汽车销售有限公司。原告受伤后，被送往宁波市第六医院住院治疗，被诊断为“1.左股骨颈骨折2.右中指近节粉碎性骨折”，住院10天。出院后原告继续门诊治疗。为治疗本案伤情，原告共支出医疗费33172.14元。2017年2月21日，经宁波天童司法鉴定中心鉴定，原告因故受伤致左股骨颈骨折，经手术内固定治疗，目前遗留左髋关节活动功能障碍的残疾程度鉴定为十级，并建议原告的误工期为300日，护理期为150日，营养期为180日，拆除内固定的后期医疗费为6000元左右。原告并支出鉴定费2430元。原告受伤前从事保险行业，月工资从4000余元到9000余元不等。原告支付住院期间护理费1870元，购买住院用品等支出338元。原告自认在其住院期间，“大迈汽车公司”的ＸＸ支付了6000元，之后ＸＸ又让其员工送来4000元。以上事实，由监控视频、（2016）浙0204刑初195号刑事判决书、杨磊的养老保险历年参保证明、出院记录、门诊病历、住院收费票据、门诊收费票据、宁波天童司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费发票、原告工资单及银行流水单、住院护理费收据、其他费用收据等予以证明。对于原告的合理损失，本院认定如下：1.医疗费，本院已根据有效票据确认为33172.14元。原告另主张了部分中医针灸的医疗费，但由于根据票据内容，针灸部位为腰部，而原告在本案中所受伤的部位为左股骨及右中指，因此在没有证据证明其腰部疾病与本案有关联的情况下，本院对该部分医疗费不予支持。2.后续治疗费，根据鉴定意见，对原告主张的6000元予以支持。3.住院伙食补助费：原告住院10天，原告主张300元符合规定，予以支持。4.护理费：住院期间护理费，根据原告实际支出的情况，确定为1870元。对出院后护理费，虽然原告提供了护理人员证明，但每日150元的标准与出院后护理依赖程度不符，本院酌情按每日80元的标准，计算140天（150日减去住院10日），计11200元。故护理费合计13070元。5.残疾赔偿金：原告构成十级伤残，故原告的计算符合法律规定，本院确认为95704元。6.误工费：原告已到退休年龄，但原告提供的工资单及银行流水确能证明其受伤前一年有工资收入，且收入水平高于社会在岗职工平均工资水平。但由于证明原告受伤前三年平均收入情况的证据不足，故本院按照全社会在岗职工平均工资计算300日，确认为47400元。7.营养费：原告的主张符合法律规定，本院确认为5400元。8.精神抚慰金：原告主张20000元明显过高，本院根据原告十级伤残及本案情况，确定为3000元。9.鉴定费：根据鉴定费发票，确定为2430元。10.交通费：原告未提供证据，但根据原告的就诊次数、就诊地点，本院酌情确定为800元。11.其他损失：原告主张166元，有收据为证，本院予以支持。本院认为：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，事发时杨磊与被告存在劳动合同关系，杨磊在世纪汽车城这一汽车经营场地，驾驶一辆未上牌新车，因该车停车问题与原告产生争执进而将原告打伤，符合工作时间内、在工作场所因工作原因实施的行为，因此可认定为因执行工作任务造成原告损害。至于杨磊所驾驶的车辆是否系被告公司销售的车辆，此点不足以否定执行工作任务的构成要件。现原告要求被告承担侵权赔偿责任，本院予以支持。但对于本案纠纷的发生，原告自身也有激化矛盾之处，然后才导致杨磊的侵权行为，因此本院确认原告自身对损害的发生存在过错，酌定由原告自负其损失的30%。综上，原告的损失为医疗费33172.14元、后续治疗费6000元、住院伙食补助费300元、护理费13070元、残疾赔偿金95704元、误工费47400元、营养费5400元、精神抚慰金3000元、鉴定费2430元、交通费800元、其他损失166元，合计207442.14元，其中由被告负担70%，计145209元。扣除原告自认应予扣除的10000元，尚应支付135209元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十四条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告宁波合瑞汽车销售有限公司赔偿原告施水兰135209元，限于本判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告施水兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费5315元，减半收取2657.50元，由原告施水兰负担1155.50元，被告宁波合瑞汽车销售有限公司负担1502元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审 判 员  郑 燕二〇一七年九月二十八日代书记员  项凌燕