新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)新01民终2517号上诉人（原审原告）：水磨沟区红山建材市场中昌喷绘制作中心。住所地：乌鲁木齐市水磨沟区红山建材市场**栋***************号。经营者：王丽桃，女，1974年8月24日出生，汉族，水磨沟区红山建材市场中昌喷绘制作中心经理，住乌鲁木齐市水磨沟区。委托诉讼代理人：梁征，新疆巨臣律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘春晓，新疆巨臣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张永吉，男，1983年10月13日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：张军，乌鲁木齐市水磨沟区居正法律服务所法律工作者。上诉人水磨沟区红山建材市场中昌喷绘制作中心（以下简称中昌喷绘中心）因与被上诉人张永吉劳动争议一案，不服乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2017）新0105民初762号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年7月17日立案后，依法组成合议庭，于2017年8月24日公开开庭进行了审理。上诉人中昌喷绘中心的委托诉讼代理人梁征、刘春晓，被上诉人张永吉及其委托诉讼代理人张军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中昌喷绘中心上诉请求：撤销一审判决三、四项，改判1.不支付经济补偿金27000元；2.不支付2015年7月28日至2016年9月27日生活费11015.2元。事实和理由：1、2015年4月22日，张永吉在医嘱病休期满后，既不回来上班，也不续请病假。2015年5月26日，我公司经理通过短信方式催促张永吉上班，其仍未回单位报到。直到2016年9月，我公司申请与其解除劳动关系。张永吉长达17个月未来单位上班，属于严重违反公司规章制度的行为，我公司与其解除劳动合同，无须支付经济补偿金。2、2015年5月26日至2016年9月期间，张永吉未向我公司提供劳动，又无合理的理由，我公司无义务为其支付生活费。一审判决我公司支付张永吉生活费，有失公平。张永吉辩称，2015年1月4日，本人在工作中因膝盖受伤住院19天，1月23日出院后继续康复治疗，2015年5月至2016年9月27日期间，中昌喷绘中心没有给本人支付病假期间工资，没有安排工作岗位，生活费也没有支付，中昌喷绘中心于2016年9月27日提出解除劳动关系，应当支付解除劳动合同经济补偿金。中昌喷绘中心向一审法院起诉请求：1.不支付经济补偿金27000元；2.不支付2015年7月28日至2016年9月27日工资14612元（1124元/月×13个月）。一审法院认定事实：2010年5月25日，中昌喷绘中心依法登记成立，张永吉自中昌喷绘中心成立时就在该单位工作。张永吉工作期间中昌喷绘中心未给其缴纳社会保险费。2015年1月4日张永吉因膝盖受伤到新疆医科大学第六附属医院住院治疗，2015年1月23日出院,医嘱全休三个月。2015年4月21日,新疆医科大学第六附属医院出具诊断证明书,建议全休1个月。2015年5月19日,新疆医科大学第六附属医院出具诊断证明书,建议全休1个月。2015年6月16日,新疆医科大学第六附属医院出具诊断证明书,建议全休2周。2015年6月30日,新疆医科大学第六附属医院出具诊断证明书,建议全休2周。2015年7月10日新疆维吾尔自治区中医院出具住院证，临时诊断为双膝关节镜术后，张永吉未住院。2015年7月14日,新疆医科大学第六附属医院出具诊断证明书,建议全休2周。另查明，2016年9月27日，中昌喷绘中心向乌鲁木齐市水磨沟区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求解除与张永吉的劳动关系。因张永吉在仲裁委庭审中同意解除劳动关系，仲裁委作出水劳仲裁字[2016]288号仲裁裁决：解除中昌喷绘中心与张永吉的劳动关系。因张永吉对2016年水劳仲裁字[2016]288号仲裁裁决其他项目不服，提起诉讼。乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2016）新0105民初3717号民事判决以双方对解除劳动关系无异议为由，判决张永吉与中昌喷绘中心解除劳动关系。张永吉因不服该判决其他判项，上诉于乌鲁木齐市中级人民法院。乌鲁木齐市中级人民法院作出（2017）新01民终623号民事判决：驳回上诉，维持原判。另查明，2015年乌鲁木齐市不含“三险一金”最低工资标准为1124元。另查明，2016年11月14日张永吉向仲裁委申请仲裁，要求：1.中昌喷绘中支付自2015年5月至2016年9月27日的工资89600元；2.中昌喷绘中补缴2015年5月至2016年9月27日的社会保险费；3.中昌喷绘中心支付经济补偿金42000元；4.中昌喷绘中出具解除劳动关系证明书。2017年2月16日仲裁委作出水劳仲裁字〔2016〕第325-1号仲裁裁决：中昌喷绘中心给张永吉补缴2015年5月至2016年9月的养老保险费和失业保险费及利息（已每年社保机构核定的比例为准）。水劳仲裁字〔2016〕第325-1号仲裁裁决已生效，其中查明（2015）水民一初字第585号民事判决和（2015）乌中民五终字第892号民事判决已确定张永吉20**年3月至12月的基本工资为4500元/月。同日，仲裁委作出水劳仲裁字〔2016〕第325-2号仲裁裁决：一、中昌喷绘中心给张永吉出具解除劳动关系证明书；二、中昌喷绘中心支付张永吉经济补偿金27000元（4500元×6个月）；三、中昌喷绘中心支付张永吉病假工资2976.66元（1124元/月÷21.75天×80%×72天）；四、中昌喷绘中心支付张永吉20**年7月28日至2016年9月27日工资14612元（1124元/月×13个月）；五、驳回张永吉的其他仲裁请求。中昌喷绘中心不服，向一审法院提起诉讼。另查明，自2015年1月4日张永吉受伤至2016年9月27日中昌喷绘中心要求解除劳动关系期间，中昌喷绘中心未对张永吉进行任何形式的劳动管理，张永吉也未到中昌喷绘中心工作。一审法院认为，中昌喷绘中心和张永吉对仲裁裁决第一项中昌喷绘中心给张永吉出具解除劳动关系证明书和第三项由中昌喷绘中心向张永吉支付病假工资2976.66元（1124元/月÷21.75天×80%×72天）无异议，应予以确认。本案争议焦点：一、中昌喷绘中心是否应当支付张永吉解除劳动合同经济补偿金27000元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”。第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”。第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。本案中，中昌喷绘中心于2016年9月27申请仲裁时提出与张永吉解除劳动关系，张永吉同意，故中昌喷绘中心与张永吉解除劳动合同的情形符合上述应当由用人单位支付经济补偿金的规定。庭审中已查明张永吉20**年3月至12月的基本工资为4500元/月。张永吉自2010年5月25日中昌喷绘中心登记成立时入职，2016年9月27日中昌喷绘中心提出解除劳动关系，故张永吉工作年限为6年零4个月。中昌喷绘中心应当支付张永吉解除劳动合同经济补偿金29250元（4500元/月×6.5个月），因张永吉对仲裁裁决中昌喷绘中心支付张永吉解除劳动合同经济补偿金27000元（4500元/月×6个月）无异议，确认中昌喷绘中心须支付张永吉解除劳动合同经济补偿金27000元（4500元/月×6个月）。本案争议焦点二、中昌喷绘中心是否应当支付张永吉20**年7月28日至2016年9月27日工资14612元。中华人民共和国劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定：“企业职工因患病或非因公负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月……”本案中，张永吉20**年1月4日因病住院时在中昌喷绘中心的工作年限在五年以下，医疗期不超过三个月。医疗期满后中昌喷绘中心应当给张永吉安排合适岗位，中昌喷绘中心未提交证据证明其给张永吉安排工作岗位，应当按照乌鲁木齐市在岗职工不含“三险一金”最低工资标准1124元/月的70%支付张永吉20**年7月28日至2016年9月27日的生活费11015.2元（1124元/月×14个月×70%）。一审法院判决：一、水磨沟区红山建材市场中昌喷绘制作中心在本判决生效之日起十五日内给张永吉出具解除劳动关系证明书；二、水磨沟区红山建材市场中昌喷绘制作中心支付张永吉病假工资2976.66元（1124元/月÷21.75天×80%×72天）；三、水磨沟区红山建材市场中昌喷绘制作中心支付张永吉解除劳动关系经济补偿金27000元（4500元/月×6个月）；四、水磨沟区红山建材市场中昌喷绘制作中心支付张永吉20**年7月28日至2016年9月27日的生活费11015.2元（1124元/月×14个月×70%）。本院二审期间，双方未提交新的证据。本院二审查明事实与一审法院认定事实一致。本院认为，本案争议焦点为：一、中昌喷绘中心是否应当支付张永吉解除劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”本案，中昌喷绘中心认为张永吉病休后，再未到其公司上班，严重违反公司规章制度，其解除与张永吉的劳动合同不应当支付解除劳动合同经济补偿金。但中昌喷绘中心并未因此对张永吉作出处理，而是于2016年9月27日向仲裁委提出仲裁申请，要求与张永吉解除劳动合同，张永吉亦同意解除，仲裁委遂裁决解除双方的劳动合同。因此，符合上述法律规定的用人单位提出解除劳动合同，并与劳动者协商一致，应当支付经济补偿金的情形。中昌喷绘中心不应支付的上诉理由不能成立，本院不予支持。二、中昌喷绘中心是否应当支付张永吉生活费。企业职工因患病或非因公负伤，需要停止工作医疗时，应当享受医疗期。本案，张永吉20**年1月4日因病住院，在张永吉医疗期满后，中昌喷绘中心应当给张永吉安排合适岗位，但中昌喷绘中心并未提交证据证明其给张永吉安排了工作岗位，而张永吉拒绝工作，因此，在双方劳动合同解除前，中昌喷绘中心应当为张永吉支付相应的待岗工资，一审法院按照乌鲁木齐市在岗职工不含“三险一金”最低工资标准的70%判决中昌喷绘中心支付张永吉20**年7月28日至2016年9月27日的生活费正确，本院予以维持。中昌喷绘中心不予支付的上述理由不能成立，本院不予支持。综上，一审审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由水磨沟区红山建材市场中昌喷绘制作中心负担（已付）。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 王 晴审判员 胡 颖二〇一七年九月十五日书记员 瞿佩茹