重庆市丰都县人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0230民初332号原告：黄宗兰，女，1970年4月10日出生，汉族，农民，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：刘川，重庆晨曲律师事务所律师。被告：汤治芹，女，1970年12月18日出生，汉族，居民，住重庆市丰都县。被告：中国平安财产保险股份有限公司丰都支公司。住所地重庆市丰都县。负责人：张权，总经理。委托诉讼代理人：杨静，重庆洪宇律师事务所律师。原告黄宗兰与被告汤治芹、中国平安财产保险股份有限公司丰都支公司（以下简称平安财险丰都支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年1月11日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告黄宗兰的委托诉讼代理人刘川，被告汤治芹，被告平安财险丰都支公司委托诉讼代理人杨静到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄宗兰向本院提出诉讼请求：请求依法判决被告赔偿原告出院后复查医疗费2101.5元、交通费5694.5元、住宿费1314.95元、住院期间伙食补助费1020元、营养费1350元、护理费27300元、误工费54000元、后续治疗费8000元、伤残赔偿金59220元、被扶养人生活费18577.4元、精神损失费3000元、鉴定费4900元，共计186387.35元。事实与理由：2015年2月10日11时45分，被告汤治芹驾驶渝GQ7X**号小型客车从丰都县董家镇中和场沿许董公路向董家镇方向行驶，当车行驶至董家镇道班路段时与正在道路右侧行走的行人原告相撞，造成原告受伤的交通事故，原告被送至垫江县中医院住院治疗，经诊断为右侧胫腓骨中段开放性粉碎性骨折，2015年2月27日出院，共住院17天。2015年2月13日丰都县公安局交通巡逻警察大队认定，被告汤治芹负事故全部责任。原告伤后，丈夫何昌玉从四川攀枝花市单位回家护理。另被告汤治芹驾驶的渝GQ7X**号小型客车在被告平安财险丰都支公司投保有交强险和商业险，事故发生在保险期内。后原告与被告平安财险丰都支公司协商一致，在西南司法鉴定所进行司法鉴定，原告的下肢功能障碍为10级伤残，误工期为150天，护理期限60日，营养日为90日，后续医疗费8000元。后原告与被告多次协商赔偿事宜未果，故诉至法院，请求判如所请。被告汤治芹辩称，对事故发生无异议，自己垫付医疗费、救护车费、拐杖费、陪护住宿费、车费等共计34591.41元。对医疗费只同意按15%的比例扣除非医保用药费用由被告汤治芹承担，请求依法判决。被告平安财险丰都支公司辩称，对事故发生及责任划分无异议；事故车辆在被告保险公司投保有交强险及商业险，事故发生在保险期内；原告检查治疗费应以票据为准，交通费、住宿费应以原告本人发生的费用结合治疗情况认定；住院伙食补助费应按50元/天计算，营养费无异议，护理费只能计算60天，每天100元，误工费计算150天，每天80元，对后续医疗费无异议，伤残赔偿金及被扶养人生活费应按农村人口标准计算，精神抚慰金支持2000元，保险公司不承担鉴定费，全部医疗费，应当扣除20%的���医保用药费用后保险公司承担。本院经审理认定事实如下：2015年2月10日11时54分，汤治芹驾驶渝GQ7X**号小型普通客车（投保交强险和商业三者险于平安财险丰都支公司，商业三者险保额为100万元，不计免赔，均在保险期内）从丰都县董家镇中和场方向沿许董公路往丰都县董家镇方向行驶，至董家镇道班路段时，与右侧正常行走的黄宗兰相撞，造成黄宗兰受伤的交通事故。黄宗兰受伤后，被送至重庆市垫江县中医院住院治疗，同月27日好转出院，共计住院17天，住院诊断为右侧胫腓骨中段开放性粉碎性骨折。出院医嘱：1、注意休息、加强营养（卧床休息3.5月）；2、禁止患肢负重及剧烈活动……；3、定期来院复查X片（前3月每月1次，以后每3月1次）……；4、院外继续给以消肿止痛、活血化瘀、接骨续筋、补益肝肾等对症及支持治疗，继续患肢石膏外固定制动3周，3周后拆除石膏加强患肢功能锻炼；出院带药：……。住院期间，汤治芹垫付医疗费34106.41元、救护车费330元、拐杖费100元。2015年2月13日，丰都县公安局交通巡逻警察大队作出道路交通事故责任认定书，认定汤治芹在此次事故中为全部过错，负此次事故全部责任，黄宗兰无过错，不负事故责任。2015年3月23日至2017年4月5日，黄宗兰共计十四次到重庆市垫江县中医院、西南医院、丰都县人民医院复查治疗，共计花费医疗费2092.5元。黄宗兰伤后，其夫何昌玉从四川攀枝花公路桥梁工程有限公司请假回家对黄宗兰进行护理。黄宗兰、汤治芹、平安财险丰都支公司于2016年8月9日共同委托重庆西南司法鉴定所对黄宗兰的伤残等级、误工时限及护理时限等进行了鉴定，该鉴定所于2016年8月11日出具西南司法鉴定所[2016]临鉴字第166号鉴定意见书，意见为黄宗兰术后右下肢功能障碍属X（十）级伤残，误工期为150日，护理期为60日，后又于2016年9月11日作出[2016]临鉴字第166-1号补充鉴定意见书，意见为黄宗兰后续治疗费为8000元，营养期为90日，黄宗兰垫付鉴定费3100元。庭审中，平安财险丰都支公司对提出对原告举示劳务雇佣合同书、房屋租赁合同笔迹形成时间进行鉴定的申请，黄宗兰提出重庆西南司法鉴定所系被告平安财险丰都支公司单方指定，对鉴定意见中的护理时限和误工时限不服，与出院医嘱相矛盾，提出重新鉴定的申请。本院经审查后准予黄宗兰其申请，重庆市科证司法鉴定所于2017年6月2日作出重庆科证[2017]法临鉴字第184号鉴定意见书，鉴定意见为：1、黄宗兰的误工时限评定为自受伤日至原伤残评定前一日共546日；2、黄宗兰的护理时限以100日评定为宜（住院期间为全部护理，出院后为部分护理）。分析���明：被鉴定人黄宗兰2015年2月10日因交通事故受伤入院后，医院经摄片检查诊断右侧胫腓骨中段开放性粉碎性骨折。经行右侧胫腓骨中段开放性粉碎性骨折清创、复位、固定术等治疗病情稳定于2015年2月27日出院。鉴定时阅2016年8月9日复查X片及2016年12月26日复查X片示右胫腓骨中段骨折内固定术后，折端见骨痂生长，骨折线稍模糊。2017年4月5日复查X片示右胫腓骨中段骨折内固定术后，折端见大量骨痂生长，骨折线模糊。检查见被鉴定人黄宗兰右小腿遗留手术瘢痕，右膝、踝关节功能部分受限，右下肢略跛行。参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中10.2.14c)、d)及附录A.5之规定，考虑其骨折愈后和后期行内固定物取出术需要误工、护理情况综合分析评判，被鉴定人黄宗兰的误工时限评定为……。后经本院去函咨询，重庆市科证司法鉴定所复函对鉴���意见所依据的事实和法律、法规依据进行了详细说明。其中，事实依据为阅西南医院2016-8-9（片号90691375）右胫腓骨正斜位平片示：右胫腓骨中段骨折内固定术后，折端见骨痂生长，骨折线可见。丰都县人民医院2016-12-26（ID：0268069）右胫腓骨正侧位平片示：右胫腓骨中段骨折内固定术后，折端间骨痂生长，骨折线稍模糊。胫腓骨为人体承重的重要支撑，其发生骨折后是不能负重行走的；在骨折线可见（提示骨折尚未愈合）的情况下，也是不能完全负重行走、正常从事生产劳动或工作的，需要持续务工……。黄宗兰垫付重新鉴定费1800元。另查明，汤治芹与平安财险丰都支公司庭后于2017年6月27日达成协议，约定医疗费总金额的83%作为医保范围内费用，由平安财险丰都支公司承担，剩余17%作为非医保范围内由汤治芹承担。另查明，黄宗兰拟��实其于2013年10月1日起至本案交通事故发生时在丰都县三合街道平都中路租房居住，另拟证实其在丰都县城镇居住期间有生活来源，举示了房屋租赁合同、房租费收据、出租人身份证复印件、租赁房屋产权证复印件、劳务雇佣合同书、丰都县鸿腾艺术围栏厂工资发放单的证据，经庭后向黄宗兰询问，黄宗兰承认以上材料均为提起本案诉讼前补制的。另查明，黄宗兰出生于1970年4月10日，系农村居民家庭户口，与其夫何昌玉共生育长子何斌彦（1991年8月3日出生）、次女何某某（2007年11月13日出生）。黄宗兰之父黄光林出生于1940年4月28日，其母杜光菊出生于1944年5月19日，黄光林与杜光菊共生育黄宗琼、黄宗培、黄宗兰三个子女，现黄光林、杜光菊、黄宗琼、黄宗培均在世。上述事实，有当事人陈述、交通事故认定书、住院病历及医疗费发票、常住人��登记卡复印件、鉴定意见书及鉴定费发票、协议、攀枝花公路桥梁工程有限公司劳动用工合同、工资表、税收完税证明、丰都县董家镇中和场村村民委员会证明等证据在案佐证，并经庭审举证、质证，庭后核证，本院予以确认。本院认为：公民享有生命健康权，其合法权益受法律的保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告汤治芹���全部过错行为导致本案交通事故发生并造成原告黄宗兰受伤致残，应当由肇事车辆所投保的被告平安财险丰都支公司首先在机动车强制责任保险限额内赔付，不足部分在第三者责任险限额范围内按照商业保险条例约定承担赔偿责任，赔付仍不足部分由被告汤治芹负责赔付。另，本案争议的焦点有，一、两次鉴定意见的采用问题；二、关于误工费的计算问题；三、关于护理费的计算问题；四、关于残疾赔偿金的计算标准问题。第一、对于两次鉴定意见的采用问题，重庆西南司法鉴定所作出的关于黄宗兰伤残等级、后续医疗费和营养期的鉴定意见，原被告双方均无异议，本院予以采信。重庆西南司法鉴定所作出的关于黄宗兰误工期、护理期的意见，因原告不服，经本院对外委托，重庆科正司法鉴定所作出了关于误工期、护理期的重新鉴定意见，参���GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中10.2.14c)、d)及附录A.5（对于一些损伤后恢复期较长，但已进入调解程序或诉讼程序的，误工期、护理期、营养期）之规定，考虑其骨折愈后和后期行内固定物取出术需要误工、护理情况综合分析评判，被鉴定人黄宗兰的误工时限评定为自受伤日至原伤残评定前一日共546日。后经本院去函咨询，重庆科证司法鉴定所对误工期限鉴定意见所依据的事实和法律、法规依据进行了充分的说明，更加符合事实和法律规定，对此，本院予以采信重庆科证司法鉴定所关于误工期和护理期的鉴定意见。第二，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。针对本案，根据本院对外委托鉴定机构对黄宗兰误工期限的重新鉴定意见，黄宗兰误工期限自受伤日计算至原伤残评定前一日共计546日，符合法律规定，本院认可重新鉴定中误工期限的意见。对于误工费的计算标准，因原告举示证据均为诉前补制的材料，无法达到其在本次交通事故发生前连续在城镇居住一年以上并有固定收入来源的证明目的，现黄宗兰尚未满60周岁，其误工费以80元/天的标准计算。第三、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。针对本案，原告黄宗兰拟证实护理期间为其夫何昌玉实际护理，护理费应按照其夫何昌玉的误工损失计算，为此提交了攀枝花公路桥梁工程有限公司证明（该公司聘用职工何昌玉请长假回家护理妻子，从2015年2月10日起停发工资）、劳动用工合同、攀枝花公路桥梁有限公司工资表（2014年7月-2015年1月，工资组成为基本薪金、岗位工资、绩效工资、职称补贴四部分共计8200元/月）、税收完税凭证（2015年10月10日补缴的2014年1月-12月期间个人所得税）相关证据材料，以上证据可以证明原告黄宗兰之夫何昌玉从事的行业为建筑业，2015年2月10日因原告黄宗兰出交通事故回家护理的事实，但不足以证明何昌玉因护理实际减少的收入，本院酌定参照城镇私营单位建筑行业上一年度职工的平均工资计算。第四、残疾赔偿金，原告黄宗兰为证实本次交通事故发生前在丰都县城镇居住和有收入来源，在诉前补制材料，本院不予采信，根据黄宗兰常住人口登记卡显示其为农村户口，职业为务农，故其伤残赔偿金应按照农村居民标准计算。对于此次交通事故的损失评述如下：1、医疗费36198.91元（其中被告汤治芹垫付34106.41元，原告黄宗兰垫付2092.5元），根据原被告提供的医疗费发票，本院予以确认；2、交通费1830元（含被告汤治芹垫付救护车交通费330元），根据黄宗兰及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，黄宗兰及必要陪护人员产生的交通费主要发生在其从垫江县中医院出院后到垫江县（7次）、丰都县（2次）或重庆市（4次）复查的费用，由于有部分交通费无发票���本院酌定黄宗兰交通费损失为1500元；3、住宿费500元，住宿费系受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人和其陪护人员实际发生的合理的住宿费用。根据原告黄宗兰就诊和复诊实际情况，由于其提供的部分住宿费发票无法反应实际居住人，故，综合考虑黄宗兰复诊时在外住宿的合理性、必要性，本院酌定黄宗兰产生的住宿费损失为500元；4、住院伙食补助费850元，（50元/天×17天），根据原告黄宗兰实际住院天数17天，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食费补助标准确定；5、营养费1350元，二被告对原告的该项诉讼请求无异议，本院予以确认；6、护理费7849.09元，根据重新鉴定意见，黄宗兰护理期为100日，其中住院期间（17日）为全部护理，院外（83日）为部分护理。故其护理费为7849.09元（48973元/年÷365日×17日+48973元/年÷365日×83日×50%）；7、误工费43680元（80元/天×546日）；8、后续治疗费8000元，原被告均予以认可，本院予以确认；9、残疾赔偿金23098元，根据原告黄宗兰伤残等级和其年龄确定（11549元/年×20年×10%）；10、被扶（抚）养人生活费共计8958.6元。黄宗兰的被抚养人有其女何某某，其父黄光林、母杜光菊，至黄宗兰伤残等级确定时（2016年8月11日），何某某年满8岁，黄光林年满76岁，杜光菊年满72岁，何某某的扶养年限为10年，黄光林抚养年限为4年，杜光菊抚养年限为8年。何某某的被抚养人生活费为4977元（9954元/年×10年×10%÷2人），黄光林的被抚养人生活费为1327.2元（9954元/年×4年×10%÷3人），杜光菊的被抚养人生活费为2654.4元（9954元/年×8年×10%÷3人）；11、精神抚慰金3000元，被告汤治芹过失致本次交通事故给原告黄宗兰造成了身体伤残，造成一定精神损害，根据原告的损伤程度，本院酌定精神抚慰金3000元；12、鉴定费4900元，有鉴定费发票在案佐证，本院予以确认；13、残疾辅助器具费100元（被告汤治芹垫付拐杖费100元），原被告双方对其真实性均匀认可，购置拐杖确系原告黄宗兰伤后辅助器具所需，本院予以确认。因本次交通事故产生的上列损失合计140314.6元（含被告汤治芹垫付的医疗费、交通费、残疾辅助器具费共计34536.41元）。由于被告汤治芹在本次交通事故中承担全部责任，原告黄宗兰受到的损失应由保险公司根据保险条款在保险限额范围内先行赔付，不足部分由被告汤治芹承担。上列损失，其中医疗费按照被告平安财险丰都支公司与被告汤治芹的约定，应由汤治芹自行承担4705.86元（36198.91���×13%），另鉴定费4900元，由被告汤治芹承担，剩余部分130708.74元（140314.6元-4705.86元-4900元）由被告平安财险丰都支公司首先在机动车交强险范围内赔付，不足部分在商业三者险范围内赔付。对于被告汤治芹超额垫付的费用，为减少当事人讼累，由被告平安财险丰都支公司退付给被告汤治芹。即，被告平安财险丰都支公司应退付给被告汤治芹24930.55元（34536.41元-4900元-4705.86元），应赔付给原告黄宗兰医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、精神抚慰金等共计105778.19元（130708.74元-24930.55元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条��第二十一条，第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司丰都支公司自本判决发生法律效力后十日内赔偿原告黄宗兰残疾赔偿金等各项损失共计105778.19元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司丰都支公司自本判决发生法律效力后十日内退付被告汤志芹垫支的医疗费等费用24930.55元；三、驳回原告黄宗兰的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4028元，由被告汤志芹负担。（原告黄宗兰已垫付2725元，被告在履行上述款项时一并支付）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审 判 长  蒋春霞审 判 员  徐 前人民陪审员  何小平二〇一七年九月二十五日书 记 员  刘家豪书 记 员  刘思岑