江苏省无锡市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)苏02刑终259号原公诉机关无锡市梁溪区人民检察院。上诉人(原审被告人)张军，男，1970年10月8日出生于江苏省淮阴县，，汉族，初中文化，无业，住本市梁溪区。曾因犯盗窃罪于1988年10月被无锡市南长区人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯抢劫罪于1992年9月被无锡市郊区人民法院判处有期徒刑五年；因犯盗窃罪于2000年7月被无锡市郊区人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯绑架罪、非法拘禁罪于2008年5月被无锡市南长区人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币六千元，经减刑于2015年10月13日刑满释放；因吸毒于2016年2月25日被无锡市公安局崇安分局决定行政拘留十日；2016年7月23日被抓获，次日因吸毒被江阴市公安局决定行政拘留九日，后责令社区戒毒三年（暂未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月2日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。无锡市梁溪区人民法院审理无锡市梁溪区人民检察院指控被告人张军犯贩卖毒品罪，于2017年6月23日作出（2016）苏0213刑初368号刑事判决。判决后，原审被告人张军不服，提出上诉。本院于2017年7月20日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取江苏省无锡市人民检察院阅卷后的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2016年6月至7月间，被告人张军先后三次在无锡市中南路93号旁张霞茶家附近，向某新贩卖甲基苯丙胺约1.8克。具体事实如下：1.2016年6月12日左右的一天晚上，被告人张军在上述地点，以400元人民币（下同）的价格向某新贩卖甲基苯丙胺约0.6克。2.2016年6月底的一天晚上，被告人张军在上述相同地点，以400元的价格向某新贩卖甲基苯丙胺约0.6克。3.2016年7月10日左右的一天晚上，被告人张军在上述地点，以400元的价格向某新贩卖甲基苯丙胺约0.6克。案发后，被告人张军协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。上述事实，有原审法院经过庭审质证的被告人张军的供述及辨认笔录、同步录音录像，涉案人员顾某、万某的供述及辨认笔录，手机微信截图，通话记录，刑事判决书以及公安机关的《刑事案件侦破、揭发经过》等证据证实。原审法院认为：被告人张军三次贩卖甲基苯丙胺约1.8克，其行为已构成贩卖毒品罪，且属于情节严重。被告人张军在判决宣告以后刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当数罪并罚。被告人张军曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人张军归案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，系立功，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款和第七款、第七十一条、第六十九条第三款、第六十五条第一款、第六十八条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，以贩卖毒品罪，判处被告人张军有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元，连同前罪尚未执行完毕的刑罚剥夺政治权利一年二个月十三日，决定执行有期徒刑三年，剥夺政治权利一年二个月十三日，并处罚金人民币三千元。上诉人张军提出的上诉理由是：1.公安机关对其刑讯逼供；2.其未向某新借钱，向某新赠送毒品3次而非贩卖毒品；3.其协助公安机关抓获上家万某，构成重大立功。请求二审依法改判。江苏省无锡市人民检察院提出的意见是：原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。经审理查明：2016年2月间，上诉人张军向某新借了10500元，后未归还该笔借款。同年6月至7月间，上诉人张军以毒资抵债的方式，先后3次以从借款中扣除毒资400元的方式在本市中南路93号旁张霞茶家附近向涉案人员顾某分别贩卖甲基苯丙胺约0.6克、约0.6克、约0.6克。案发后，上诉人张军协助公安机关抓获上家万某。上述事实，有原审法院经过当庭质证后所认定的证据证实。本院确认原判决认定的证据均具有证明效力。本院认为：上诉人张军明知是毒品而进行贩卖，其行为确已构成贩卖毒品罪，且属于情节严重。上诉人张军曾因犯绑架罪、非法拘禁罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后五年内又犯本罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人张军归案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，系立功，可以从轻处罚。上诉人张军在判决宣告以后刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当数罪并罚。关于上诉人张军提出的上诉理由，本院认为：1.现无证据能够证明公安机关在侦查过程中有刑讯逼供情形。理由：①上诉人张军于2016年8月2日被公安机关从江阴市戒毒所带至惠山派出所审查，次日即被移送无锡市第一看守所羁押；②上诉人张军的入所健康检查表记载上诉人张军入所时“无外伤”，上诉人张军对此签字捺印予以确认，该笔录形式要件齐备，具有证明效力；③公安机关制作的同步录音录像证明上诉人张军在审讯过程中神态自然，供述流畅；④上诉人张军在无锡市第一看守所亦作过有罪供述，故上诉人张军辩称其系遭刑讯逼供的理由明显有悖常理。2.上诉人张军于2016年2月间向某新借款10500元，后于2016年6月至7月间先后3次向某新贩卖甲基苯丙胺各约0.6克，并商定每次从借款中扣除毒资400元的事实，既有其在公安机关的供述予以证明，且借款的时间、金额和毒品交易的时间、地点、价格、毒品包装等细节又能得到涉案人员顾某及手机通话记录的印证，事实清楚，证据确实、充分，足以认定。3.根据法律规定，只有协助司法机关抓捕可能被判处无期徒刑以上刑罚的重大犯罪嫌疑人，才能认定有重大立功表现，其行为不符合该情节的法律要件。故上诉人张军请求二审改判的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决的审判程序合法，认定上诉人张军犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。江苏省无锡市人民检察院提出应予维持的意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。定为终审裁定。审 判 长  韩 锋审 判 员  马小卫审 判 员  周 华二〇一七年九月六日法官助理  杨 柳书 记 员  杨 斌本案援引法律条款《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者大麻不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百四十七条第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十九条第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。