贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔06民终966号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司绥阳支公司，住所地贵州省绥阳县洋川镇北大街。负责人：何进，经理。委托诉讼代理人：刘凡，贵州心典律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘茂贵，男，1973年8月24日出生，土家族，住贵州省德江县。委托诉讼代理人：杨正荣，德江县中心法律事务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：安海鸿，男，1990年1月1日出生，土家族，住贵州省德江县。被上诉人（原审被告）：绥阳县顺泰汽车运输有限责任公司，住所地贵州省遵义市汇川区长沙路汽车城2-22号。法定代表人：孙成海，经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥阳支公司（以下简称财保绥阳支公司）因与被上诉人刘茂贵、安海鸿、绥阳县顺泰汽车运输有限责任公司（以下简称顺泰公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省德江县人民法院(2017)黔0626民初456号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月17日立案后，依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理。上诉人财保绥阳支公司的委托诉讼代理人刘凡、被上诉人刘茂贵及其委托诉讼代理人杨正荣、被上诉人安海鸿到庭参加诉讼。被上诉人顺泰公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。财保绥阳支公司上诉请求：撤销原判，发回重审或改判少支付71493.13元。事实和理由：刘茂贵提交的江苏中标地基有限公司出具的证明，仅有用人单位的盖章，没有用人单位的工商登记信息，无法证实该单位的存在，刘茂贵应当提供与用人单位签订的劳动合同，工资发放花名清册以及相应领款凭证，才能证实与用人单位的劳动关系及连续工作的事实。刘茂贵仅单方面口头陈述操作桩机的经过，不能以此认定其工作性质及具体工作内容。刘茂贵在一审未提交至2014年12月6日在广东××市的居住证和其子刘成兵自2011年9月至2014年7月在广东××市××中学的初中毕业证。刘茂贵的残疾赔偿金应按2015年度贵州省农村居民人均纯收入7386.87元/年计算为31024.85元，一审按城镇标准计算致使财保绥阳支公司多承担残疾赔偿金72209.64元。江苏中标地基有限公司出具的证明提到刘茂贵月收入6000元，该金额已达到个税缴纳的征收标准，应当提供用人单位代扣代缴个人所得税证明，一审法院认定5000元月收入不符合客观标准，应当参照贵州省上一年度服务行业年平均工资35528元/年计算为宜，误工期仅认可住院期间的80日，误工费为7786.96元，一审法院认定18000元，致使财保绥阳支公司多承担误工费10213.04元。刘茂贵辩称，财保绥阳支公司主张刘茂贵的损失按农村居民标准计算于法无据，刘茂贵提供的证据可以证明应当按照城镇居民标准计算损失。刘茂贵月工资6000元，一审酌情认定的误工费并不高。安海鸿辩称，刘茂贵的损失应由保险公司负担。刘茂贵向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判决安海鸿、顺泰公司、财保绥阳支公司赔偿刘茂贵因交通事故造成的各项损失179031.83元；2.判决案件受理费由安海鸿、顺泰公司、财保绥阳支公司负担。一审法院认定事实：2016年9月17日12时15分，安海鸿持“C1”驾驶证驾驶贵Ｃ×××××号轻型自卸货车，途经过铜线115km+100m处，其车车顶货厢处与刘茂贵房屋施工斜拉在道路上的绳子相刮，造成刘茂贵受伤的交通事故。经德江县公安交通警察大队认定安海鸿在此事故中负主要责任，刘茂贵负次要责任。刘茂贵受伤后，到德江县人民医院住院治疗80天，安海鸿支付17000元医疗费。2017年1月5日，经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定刘茂贵所受损伤遗留右手功能障碍评定为伤残九级；右肘关节、腕关节功能障碍评定为伤残十级。安海鸿的车辆挂靠于顺泰公司，在财保绥阳支公司投保了交强险和限额为50万元的商业三者险。一审法院认为，刘茂贵主张的医疗费30547.34元，安海鸿主张垫付的17000元，要求单独报销，故刘茂贵的医疗费应为13547.34元（30547.34元-17000元=13547.34元）。刘茂贵主张的误工费21600元，提供其至2014年12月6日在广东××市的居住证，同时提供其子刘成兵自2011年9月至2014年7月在广东××市××中学的初中毕业证，结合刘茂贵提供江苏中标地基有限公司出具的证明以及庭审中叙述开桩机的流程，可以认定刘茂贵一直从事技术工种活动，月工资宜以5000元计算，故刘茂贵的误工费应为18000元（108天×166.66元/天=18000元）。刘茂贵主张的护理费7360元、住院伙食补助费8000元、营养费2400元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费700元符合法律规定，予以支持。刘茂贵主张的交通费190元，酌情予以支持。刘茂贵主张的残疾赔偿金103234.49元，由于刘茂贵长期在广东、江苏一带打工，适用贵州省城镇人口标准是恰当的，对刘茂贵主张的残疾赔偿金103234.49元予以认定。至此，刘茂贵的各种损失为：医疗费13547.34元、误工费18000元、护理费7360元、住院伙食补助费8000元、营养费2400元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费700元、交通费190元、残疾赔偿金103234.49元，合计158431.83元。安海鸿作为机动车的使用人及驾驶人，在交通事故中负主要责任，具有主要过错，应承担70%的赔偿责任；刘茂贵因负交通事故的次要责任，具有一定的过错，应承担30%的赔偿责任。财保绥阳支公司根据法律规定在交强险限额内承担无过错赔偿责任，在商业三者险限额内承担安海鸿应承担部分的责任。因安海鸿的车辆在财保绥阳支公司投保了交强险和商业三者险，刘茂贵的合理损失，应由财保绥阳支公司在交强险赔偿限额122000元内予以赔偿；余下36431.83元，由刘茂贵和安海鸿按70%和30%的比例分担，安海鸿分担的部分由财保绥阳支公司在商业三者险限额内替代赔偿给刘茂贵，即由财保绥阳支公司在商业三者险限额内替代赔偿给刘茂贵255**.28元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第七条、第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司绥阳支公司在交强险责任限额内赔偿刘茂贵损失122000元；二、由中国人民财产保险股份有限公司绥阳支公司在商业险限额内替代安海鸿赔偿刘茂贵255**.28元。上列款项合计147502.28元，限于判决生效后二十日内一次性付清。案件受理费3880元，减半收取1940元，由刘茂贵负担540元，安海鸿负担1500元。二审审理期间，财保绥阳支公司、安海鸿、顺泰公司未提交新证据。刘茂贵提交以下证据：刘茂贵的广东省居住证1份、机动车行驶证1份；王大婵的广东省流动人员暂住证1份、生育证1份，拟证明刘茂贵的家庭生活来源于城镇务工，其费用应以城镇居民收入标准计算。经质证，财保绥阳支公司对证据的真实性无异议，对其证明目的有异议，认为刘茂贵之妻王大婵的暂住证有效期是2009年10月31日，不能证明在城镇连续居住的事实，刘茂贵的居住证最长时间是到2014年12月，而事故发生在2016年，刘茂贵应当提供事发时的居住证。车辆在哪里上牌与其经常居住地无关。安海鸿未提出意见。本院对证据的分析与认定：财保绥阳支公司对刘茂贵提交的证据的真实性无异议，且根据刘茂贵一审提交的证明和其子刘成兵的广东省九年义务教育证书等相结合，能够证明刘茂贵夫妻二人在广东务工，且一家在广东居住的事实，故对刘茂贵提交的证据予以采信。经二审审理查明，原审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，各方当事人对交通事故的发生、刘茂贵受伤治疗以及鉴定意见无异议，本院予以确认。关于刘茂贵残疾赔偿金的计算标准问题，刘茂贵提供的广东省居住证及其妻王大婵的暂住证、生育证，刘茂贵在广东省肇庆市公安局交通警察支队办理的机动车行驶证以及其子刘成兵的广东省九年义务教育证书，能够证明发生交通事故前刘茂贵在广东省××市居住的事实，考虑到刘茂贵长期在广东、江苏一带打工，一审以2015年度贵州省城镇居民人均可支配收入24579.64元/年计算刘茂贵的残疾赔偿金，刘茂贵对此无异议，本院予以确认。关于误工费的计算，财保绥阳支公司提出刘茂贵的误工费应参照贵州省上一年度服务行业年平均工资35528元/年计算，误工期为80日。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，刘茂贵提供了江苏中标地基有限公司的证明，刘茂贵在该公司从事开桩机工作，月平均工资近6000元，刘茂贵从受伤至定残前一天共108天，一审以月工资5000元、误工期108天计算误工费符合法律规定，本院予以确认。综上所述，财保绥阳支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1587元，由中国人民财产保险股份有限公司绥阳支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张永琴审 判 员 代静云审 判 员 李 娟二〇一七年九月四日代书记员 倪庆飚