重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0108民初13177号原告（后诉被告）徐学全，男，汉族，1961年1月13日出生，住重庆市綦江区。委托代理人王国军，男，汉族，1970年5月6日出生，住重庆市万盛区，重庆市綦江区扶欢镇崇恩村村民委员会推荐。被告（后诉原告）重庆渝财建筑劳务有限公司，住所地重庆市江北区邦渝花苑3号9-1,统一社会信用代码91500105781587747P。法定代表人冉隆梅，执行董事。委托代理人田圆，重庆万朗律师事务所律师。原告徐学全与被告重庆渝财建筑劳务有限公司（以下简称渝财公司）劳动争议纠纷一案，徐学全与渝财公司均不服仲裁裁决，分别于2016年11月29日和2016年12月6日向本院提起诉讼，本院依法将后诉案件2017渝01**民初13265号并入本案合并审理。本案由代理审判员郑亚军适用简易程序公开开庭进行了审理，后由徐昌秀担任审判长，与人民陪审员王小保、邬文碧组成合议庭，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告徐学全及其委托代理人王国军，被告渝财公司的委托代理人田圆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告徐学全诉称，2015年8月9日，原告徐学全在被告渝财公司施工现场重庆市南岸区华润弹子石项目1#楼主体劳务工程项目1-2单元3屋安装模板工作时，不小心受伤。2016年3月23日被重庆市江北区人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年5月30日被重庆市江北区劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残，2016年11月18日在重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会仲裁。因对仲裁裁决不服，特向法院起诉，要求：一、被告支付原告一次性伤残补助金54000元、一次性就业补助金46575元、一次性医疗补助金20700元、停工留薪期工资36000元、医疗费5000元、护理费2400元、生活费720元、鉴定费1565元、交通费4000元共计170960元；二、解除双方劳动合同，终止工伤保险关系；三、本案诉讼费由被告承担。被告渝财公司辩称，原、被告之间劳动关系不成立，即使成立，原告主张的医疗费中有一部分与工伤无关，应该予以扣除，且原告的工资标准要求过高。后诉原告渝财公司诉称，原告渝财公司与被告徐学全未签订劳动合同，未建立劳动关系，原告不应承担责任。因原告并不知晓江北区社保部门作出过工伤认定，现正在申请复议；对被告的工资标准应按重庆市最低工资标准计算其工伤待遇；被告被诊断的“肝功能不全”等疾病与工伤无关，是被告自身固有疾病，应由其本人承担治疗费用。原告垫付被告受伤期间的门诊、住院费共计21975.84元应予以扣除。对重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决不服，向法院起诉请求：一、确认原、被告之间无劳动关系；二、依据鉴定意见，扣除不属于工伤保险支付的费用5612.34元。后诉被告徐学全辩称，双方之间的劳动关系、工伤保险关系成立；我方提出的医疗费用均是由工伤产生，应该有渝财公司承担。经审理查明，2015年8月9日，渝财公司职工徐学全在本公司施工现场安装模板工作时，移动过程中不慎摔入梁底沟里面受伤，造成其胸部受伤，经武警重庆总队医院诊断为：1、右侧9、10肋骨骨折；2、左肺挫伤；3、左侧斜裂积液（积血）；4、肝功能不全；5、梅毒；6、急性肠炎。2016年3月23日，重庆市江北区人力资源和社会保障局作出江人社伤险认决字[2016]187号《认定工伤决定书》，认定徐学全受伤属于工伤。2016年5月30日，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会作出江劳鉴（初）字[2016]521号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定结论为：伤残玖级，无生活自理障碍。2016年6月17日，原告徐学全向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：1、解除双方的劳动关系并终止工伤保险关系；2、被申请人一次性支付申请人工伤待遇170960元。2016年11月18日，该委作出渝南岸劳人仲案字（2016）第898号《仲裁裁决书》，裁决终止双方工伤保险关系，并由被申请人支付申请人各项工伤保险待遇共计104601元。徐学全、渝财公司对该仲裁裁决均不服，先后起诉来院，提出如前所述之诉讼请求。渝财公司于2016年11月25日收到重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会作出的《仲裁裁决书》。对于原告的本人工资标准，原告在庭审中主张其工资为6000元/月；2014年重庆市社会平均工资标准为4738元/月，2015年重庆市社会平均工资标准为5175元/月。由于双方均未举示证据来证明其工资标准，本院参照原告受伤前12个月的社会平均工资即（4738元/月×5月+5175元/月×7月）÷12月=4993元/月来计算原告的本人工资标准。被告渝财公司没有为原告徐学全购买工伤保险。审理过程中，被告渝财公司申请对徐学全在武警重庆总队医院住院过程中伤病关系比例及医疗费合理性进行医学技术鉴定。本院依法委托重庆市南岸区司法鉴定所对上述事项进行了鉴定。该所于2017年8月3日作出渝南司鉴（医）[2017]227号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、徐学全右侧9、10肋骨骨折；2、左肺挫伤；3、左侧斜裂积液（积血）与本次外伤存在直接导致，其肝功能不全、梅毒、急性肠炎为自身基础疾病，与本次外伤无关；2、徐学全于武警重庆市总队医院的诊疗过程及治疗费用基本合理，其在武警重庆市总队医院的医疗费用19895.3元中与本次外伤无关的费用：检查费（腹部B超等费用）372.6元，化验费（肝功、梅毒等）358.8元，西药费（保肝、心脑血管等）4880.94元分别为：舒肝宁注射液2939.4元，丹参川芎嗪注射液187.16元，枯草杆菌、肠球菌二联活菌肠溶胶囊26.82元，注射用头孢米诺1703.42元，血塞通片24.14元，共计5612.34元为扩大医疗费用，其余医疗费用基本合理。以上事实，有双方举示的证据、《司法鉴定意见书》及双方当事人的当庭陈述在卷佐证。本院认为，原告徐学全在被告渝财公司上班期间因工受伤，经鉴定属于九级伤残，依法应享受相应工伤保险待遇。由于渝财公司未依法为徐学全参加工伤保险，应按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向徐学全支付相应费用。依照《工伤保险条例》第三十七条的规定，被告应向原告支付一次性伤残补助金4993元/月×9月=44937元。依照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，被告应向原告支付一次性工伤医疗补助金5175元/月×4月=20700元及一次性伤残就业补助金5175元/月×9月×40℅=18630元。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条及《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录6（试行）》的规定，徐学全应享受的停工留薪期为4个月，被告应支付停工留薪期工资4993元/月×4月=19972元；鉴于原告住院治疗工伤的期间为24天，故被告应向原告支付住院期间伙食补助费8元/天×24天=192元；住院期间护理费，结合原告的伤情诊断结果及护理人员收入市场行情，本院酌情确认原告住院期间护理费为100元/天×24天=2400元；原告主张的鉴定检查费1565元，原告有票据予以证明，本院予以支持；对于交通费，本院酌情主张500元；关于医疗费问题，由于原告主张的重庆市万盛区农村卫生站医药费收据，因由处方与之印证，本院予以支持，该收据显示医疗费共计4770元。综上，被告应给付原告各项工伤保险待遇共计113666元。由于原告在被告处借支500元，应予扣除；原告在武警重庆市总队医院的医疗费中5612.34元为扩大医疗费用，应予扣除。故被告实际应给付原告工伤保险待遇为107553.66元。关于双方劳动关系的解除时间问题，2016年11月25日收到重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会发放的《仲裁裁决书》，原告要求解除劳动关系的意思表示到达了被告，故双方的劳动关系应于2016年11月25日解除。关于后诉原告要求确认原、被告之间无劳动关系的诉讼请求，由于重庆市江北区人力资源和社会保障局作出的江人社伤险认决字[2016]187号《认定工伤决定书》已经生效，后诉原告并未举示相应证据予以佐证，故本院不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条的规定，判决如下：一、确认原告徐学全与被告重庆渝财建筑劳务有限公司的劳动关系于2016年11月25日解除；二、被告重庆渝财建筑劳务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告徐学全各项工伤保险待遇107553.66元；三、驳回原告徐学全的其他诉讼请求；四、驳回后诉原告重庆渝财建筑劳务有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由后诉原告重庆渝财建筑劳务有限公司负担，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  徐昌秀人民陪审员  王小保人民陪审员  邬文碧二〇一七年九月二十六日书 记 员  陈正春