成都高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2017)川0191民初4794号原告：李从伦，男，1949年5月21日出生，汉族，住四川省仪陇县。委托诉讼代理人：伍君臣，四川宏肯律师事务所律师。被告：陈伟利，男，1957年9月2日出生，汉族，住四川省成都市高新区。被告：张英，女，1980年1月5日出生，汉族，住四川省成都市高新区。委托诉讼代理人：陈伟利，男，汉族，系被告张英亲属。第三人：李官元，男，1970年4月12日出生，汉族，住四川省攀枝花市西区。原告李从伦与被告陈伟利、张英合伙协议纠纷一案，四川省攀枝花市仁和区人民法院于2017年1月4日立案后，审查认为本案被告经常居住地为四川省成都市高新区博雅街88号16栋1单元1602号，于2017年1月18日作出（2017）川0411民初30号《民事裁定书》，裁定该案移送本院处理。本院于2017年4月10日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理中，原告李从伦申请追加李官元为本案第三人，本院依法予以准许。原告李从伦的委托诉讼代理人伍君臣、被告李从伦暨被告张英的委托诉讼代理人及第三人李官元均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李从伦向本院提出诉讼请求，1、依法判令被告陈伟利、张英给付原告退伙款本金500000元、利润240000元、违约金330000元，共计1070000元；2、诉讼费用由二被告承担。事实与理由：原、被告合伙经营川惠美高夜总会，2013年7月1日，经双方协商，原告退出合伙，由被告陈伟利向原告支付投资款1200000元，分别于2013年12月31日前支付600000元，于2014年4月31日前全部付清，并约定“从2013年7月至12月每月由甲方（原告）自愿支付乙方（被告）30000元利润，从2014年1月至4月每月由甲方自愿支付乙方15000元利润”，“如果甲方未履行承诺，甲方自愿承担双倍偿还乙方损失”。截至2014年9月25日，被告陈伟利只归还了700000元，所欠本金500000元和利润至今未付。二被告系夫妻关系，应当共同偿还上述债务。被告陈伟利、张英共同辩称，被告陈伟利与人合伙经营川惠美高夜总会属实，但与其合作的是并不是原告，而是第三人李官元。同时，李官元的入伙资金为1170000元，而不是1200000元，而且其已经向李官元支付了合伙本金700000元、利润270000元，李官元在被告处消费30000元未支付，也应当用以抵扣本金。第三人李官元辩称，与被告陈伟利合伙的人是第三人，但实际出资人是第三人父亲李从伦，第三人是将债权转让给原告李从伦。被告陈伟利向第三人支付的合伙本金700000元、利润270000元均属实，在被告陈伟利处消费30000元第三人同意抵扣。经审理查明，2013年5月，被告李从伦与第三人李官元及案外人龙云接手经营川惠大酒店中的川惠美高夜总会。2013年5月2日三人签订《合作协议》，主要约定：陈伟利以原有股份及现金210000元入伙，占合伙份额40%，龙云、李官元各出资1170000元，各占份额30%；陈伟利全权负责经营及管理，龙云负责财务核算收支监管及管理，李官元负责后勤进出货管理，经营出现亏损由陈伟利自行负责。协议签订后，第三人李官元在其父亲即原告李从伦处借款1170000元，投入川惠美高夜总会的筹备工作。2013年5月15日，川惠美高夜总会正式开业，由被告陈伟利实际经营管理，从事商务KTV和演艺活动。后因经营问题，第三人李官元、案外人龙云要求退伙。经协商，被告陈伟利于2013年7月1日向李官元、龙云出具《还款协议》：“甲（陈伟利）乙（李官元、龙云）双方合作经营川惠美高夜总会，因经营原因，乙方主动退出合作（甲方自负盈亏，并自愿承担由经营期间产生的一切安全、债务、经济等责任）乙方共投资2400000元人民币（大写：贰佰肆拾万元整），经甲乙双方友好协商，达成如下协议：1、甲方于2013年12月31日前承诺偿还乙方1200000元（大写壹佰贰拾万元整），并从2013年7月至12月每个月由甲方自愿支付乙方陆万元利润。2、甲方承诺2014年4月31日前偿还乙方余款1200000元（大写：壹佰贰拾万元整）。并从2014年1月至4月每个月甲方自愿支付乙方叁万元利润。3、如果甲方提前付清余款，按实际偿还时间支付利润。4、如果甲方未履行承诺，甲方自愿承担双倍偿还乙方损失，并承担一切法律责任和经济责任。5、未尽事宜，双方协商解决。本协议一式叁份。还款承诺人：陈伟利”。因第三人李官元的入伙资金系其在原告李从伦处借支，故第三人将其对陈伟利退还入伙资金及利润的债权转移给原告李从伦。经协商，被告陈伟利于2013年7月1日向原告李从伦出具一份《还款协议》“甲方：陈伟利乙方：李从伦，身份证号，甲乙双方合作经营川惠美高夜总会，因经营原因，乙方主动退出合作（甲方自负盈亏，并自愿承担由经营期间产生的一切安全、债务、经济等责任）乙方共投资1200000元人民币（大写：壹佰贰拾万元整），经甲乙双方友好协商，达成如下协议：1、甲方于2013年12月31日前承诺偿还乙方600000元（大写：陆拾万元整），并从2013年7月至12月每月由甲方自愿支付乙方叁万元利润。2、甲方承诺2014年4月31日前偿还乙方余款600000元（大写：陆拾万元整）。并从2014年1月至4月每个月甲方自愿支付乙方壹万伍仟元利润。3、如果甲方提前付清余款，按实际偿还时间支付利润。4、如果甲方未履行承诺，甲方自愿承担双倍偿还乙方损失，并承担一切法律责任和经济责任。5、未尽事宜，双方协商解决。本协议一式叁份。还款承诺人：陈伟利”。该协议签订后，被告先后向第三人李官元指定账户支付退伙本金700000元，被告陈伟利因此于2014年10月22日在其向原告李从伦出具的《还款协议》上书写说明：“至2014年9月25日已归还乙方人民币柒拾万元，所欠伍拾万人民币分批在2015年底还清。陈伟利2014.10.22”。同时，被告李从伦先后向第三人指定账户支付利润共计270000元。期间，第三人在川惠美高夜总会消费30000元未付款。庭审中，原告承认入伙本金为1170000元，认可被告向第三人支付的本金700000元、利润270000元，并同意将第三人在川惠美高夜总会未支付的30000元用以抵扣被告应偿还的本金。上述事实，有当事人的当庭陈述、原告提交的《还款协议》及被告提交的《合作协议》、《还款协议》等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国合同法》第七十九条规定：“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。”本案中，第三人与被告陈伟利达成退伙协议后，将其对被告陈伟利的债权转让给原告，符合法律规定，原告的主体适格。同时，被告陈伟利向原告出具了《还款协议》并在实际履行部分还款义务后，在该协议上书写了“说明”，说明第三人李官元转让债权的行为通知了被告陈伟利并得到了被告陈伟利的认可，且已实际按约履行。因此，被告陈伟利应当按其向原告出具《还款协议》的约定继续履行，故对原告要求被告陈伟利支付退伙本金的诉讼请求，本院依法予以支持。《还款协议》中约定被告陈伟利应当支付的利润共计240000元，被告陈伟利已经支付270000元，对于原告请求被告支付利润的诉讼请求，本院不予支持。对于被告支付利润超出的30000元，应当抵扣本金。此外，被告陈伟利已经偿还本金700000元，当事人一致同意将第三人在被告陈伟利处消费未付款的30000元用以抵扣退伙本金，品迭后，被告还应当向原告支付退伙本金410000元。原、被告在《还款协议》中约定，被告陈伟利未履行还款承诺，自愿承担双倍损失，被告陈伟利未按约定时间履行，其行为构成违约，故对于原告要求被告陈伟利支付违约金的诉讼请求，本院予以支持。本案中，原告的损失主要表现为资金利息损失，因原告没有举证证明其所受损失除资金利息损失外尚有其他损失的存在，对违约数额作适当调整，结合被告尚未偿还的本金数额，违约金调整为120000元。此外，原告未举证证明二被告婚姻登记情况，故对原告要求被告张英与被告陈伟利共同承担债务的请求，本院不予支持。被告陈伟利称其系受胁迫才签订的《还款协议》，但未提供证据证实，对被告陈伟利该项抗辩主张，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第七十九条、八十条、一百零七条、一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告陈伟利于本判决生效之日起十日内向原告李从伦支付退伙本金410000元、违约金120000元。二、驳回原告陈伟利其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费7215元，诉讼保全费5000元,共计12215元，由原告李从伦负担6164元，由被告陈伟利负担6051元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 员 何渊二〇一七年九月八日书记员代 智鹏