江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏08民终2319号上诉人(原审被告):淮安金陵佳美物业管理有限公司。法定代表人：董正国，该公司总经理。委托诉讼代理人：马旭，江苏君萃律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱一珠，江苏君萃律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：杨爱忠上诉人淮安金陵佳美物业管理有限公司（以下简称金陵佳美公司）因与被上诉人杨爱忠劳动争议纠纷一案，不服淮安市清江浦区人民法院(2016)苏0802民初5316号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月9日立案后，依法组成合议庭于2017年9月4日公开开庭审理了本案。上诉人金陵佳美公司的委托诉讼代理人马旭，被上诉人杨爱忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。金陵佳美公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人一审诉讼请求，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人与被上诉人之间的劳动合同的期限应当以双方签订的书面劳动合同为准。双方劳动合同期限届满后，被上诉人不愿意与上诉人签订劳动合同，故上诉人不应当支付经济补偿金；2、被上诉人入职时曾书面承诺无需上诉人为其缴纳社保，由其自行缴纳社保，故因此产生的后果包括失业金损失应由被上诉人自行承担，且未缴纳社保也非人民法院受理范畴；3、被上诉人在为上诉人工作期间，上诉人如安排被上诉人加班，均发放了加班费，且均在工资表中有所体现，被上诉人亦无证据证明上诉人有安排其加班未付加班费的证据；4、上诉人发放给被上诉人的工资不低于最低工资标准，故不应该支付其最低工资标准的差额。杨爱忠答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。杨爱忠一审的诉讼请求：判令被告支付原告加班费18000元、经济补偿金6520元、未提前一个月通知解除劳动关系的代通知金1630元、失业金损失13040元、低于最低工资标准差额10000元。一审法院认定的事实：2013年11月，原告杨爱忠到被告公司从事保安工作。原告曾向被告出具个人申请一份，载明：“本人自愿要求单位不予办理社会保险，由本人自行缴纳，金陵佳美公司以现金的方式补助社会保险费，每月所领工资已包含社保补贴，由此产生的一切社会保险纠纷等责任与单位无关。特此申明。申明人：杨爱忠。”2014年12月9日，双方签订劳动合同一份，约定期限为2014年12月9日至2016年12月31日，合同履行地为东壹区，岗位为保安，每天工作8小时，每周工作天数和每天工作起止时间为空白，工资构成为基本工资+出勤工资+加班工资+补贴+社保补贴。2015年1-7月及次年8、9月，被告每月支付原告工资1100元、社保补贴300元，另分别支付上述月份加班费依次为130元、222元、375元、100元、227元、467元、227元、100元、100元，另于2015年4月支付奖金200元。2016年10月，被告支付原告工资1400元和社保补贴300元，未发放加班费。2015年11月，原告于当月3日、14日、28日休息，其他时间均上班。2016年12月15日，被告金陵佳美公司撤离东壹区，其与原告的劳动关系终止。一审另查明，被告处另有一份其与原告签订的劳动合同，除了合同到期日为2016年6月8日外，其他内容均与另一份合同一致。一审庭审中，被告认可对原告进行考勤，但未提供考勤表，且未明确工资表中加班费的计算依据。同时，被告主张以其提供的2015年1月-7月及2016年8-10月的工资表，作为认定全年工资的标准，原告对此无异议。原告主张其多次与被告签订劳动合同，但内容是空白的，且被告从未将劳动合同交付给原告，亦未提供全部劳动合同。本案经过劳动争议仲裁前置程序。一审法院认为，自用工之日起，用人单位和劳动者建立劳动关系。本案中，被告提交的劳动合同载明合同起始时间为2014年12月9日，其主张自2014年12月9日起与原告建立劳动关系，并陈述仅能提供该份合同。经庭审查明，被告处另有一份双方签订的劳动合同，且上述两份劳动合同的到期时间相矛盾，故法院对原告主张的被告未提供全部劳动合同的观点予以采信，认定双方劳动关系起止时间为2013年11月至2016年12月15日。用人单位应当按时足额支付劳动者工资，且不得低于当地最低工资标准。淮安市区2015年最低工资标准为1460元，2016年最低工资标准为1600元。本案中，被告提供的工资表显示，扣除加班费、社会保险补贴外，被告发放原告2015年1月至2016年12月15日的工资均低于最低工资标准，应补发9120元。原告主张超过部分，不予支持。发生劳动争议，当事人对自己的主张有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，否则应当承担不利后果。本案中，原告于2015年11月仅休息三天，另根据合同约定每天工作8小时的事实，法院认定原告当月休息日加班7天。被告未提交2015年11月份的工资表，未举证证明其足额发放了原告当月的加班费，故法院认定被告未足额支付原告工作期间的加班费。被告未提供由其掌握的考勤表，且无法说明其工资表中加班费的计算依据，另本案无确切的证据证明原告具体的工作时间，故结合原告的工作岗位、劳动强度、工资数额及已发放的加班费等事实，法院酌定被告应补发原告加班费4500元。原告主张超过部分，不予支持。非劳动者原因导致劳动关系解除或终止的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，被告于2016年12月15日撤离东壹区，其主张给原告安排新的岗位，但未举证证明，原告不认可，故法院认定系被告原因导致劳动关系终止，被告应支付原告经济补偿金5705元。同时，原告主张被告未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金，不符合领取该款的法定条件，不予支持。用人单位未依法为劳动者缴纳失业保险费，劳动者非本人原因失业的，用人单位应赔偿劳动者无法领取失业金的损失。本案中，被告撤离东壹区物业项目后，其主张安排原告到新的岗位上班，但未举证证明，应承担不利后果，故法院认定非原告原因致劳动关系终止。同时，虽然原告出具了被告支付社会保险补贴由其自行缴纳的承诺，但被告每月仅支付原告300元社会补贴，低于用人单位应当承担的缴费数额，且劳动者无法缴纳失业保险费，故被告应支付原告失业赔偿金。每月失业保险计发标准按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数即2550元的40%确认，每满一年支付两个月失业金，故被告应按照每月1020元的标准支付原告6个月的失业赔偿金6120元。原告主张超过部分，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《失业保险条例》第十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、被告淮安金陵佳美物业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告杨爱忠低于最低工资标准差额9120元、加班费4500元、经济补偿金5705元、失业赔偿金6120元，合计25445元；二、驳回原告杨爱忠其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告淮安金陵佳美物业管理有限公司负担。二审中，双方当事人未提交新证据。本院经审理确认一审已查明的事实。本院认为：本案中，上诉人提交的用以证明劳动关系终止时间的劳动合同，与一审庭审查明的由双方签订的另一份劳动合同在劳动关系终止时间上存在矛盾，故一审法院认定上诉人未提供全部劳动合同并无不当。在此认定基础上，一审法院以2016年12月15日为劳动关系终止日期，在上诉人未能举证证明重新安排被上诉人岗位的情况下，认定因上诉人原因导致劳动合同解除并判令上诉人给付经济补偿金于法有据。对于失业赔偿金，虽被上诉人对上诉人出具承诺，承诺自行缴纳社保，但上诉人每月支付给被上诉人的社会补贴远低于其依法应承担的缴费数额，且作为劳动者个人并无法自行缴纳失业保险费，故一审法院认定上诉人给付被上诉人失业赔偿金并无不当。关于工资问题，根据被上诉人一审提交的工资表，扣除加班费及社会保险补贴后，上诉人发放的2015年1月至2016年12月15日期间的工资低于最低工资标准，依法应予以补足。对于加班费部分，因上诉人未能提交应由其掌握的考勤表，且未能提供工资表中加班费数额的计算依据，故一审法院从被上诉人工作岗位、劳动强度、已发加班费数额等因素综合权衡后，酌定的加班费数额合理合法。综上所述，金陵佳美公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由金陵佳美公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙晓明审判员  张桂林审判员  孙 艳二〇一七年九月二十八日书记员  徐 海