四川省珙县人民法院民 事 判 决 书(2017)川1526民初980号原告：刘志勇，男，1975年4月25日出生，汉族，住四川省长宁县。委托诉讼代理人：黄静祥，四川忠仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗雨，四川忠仁律师事务所律师。被告：四川芙蓉川南建设工程有限公司，地址：珙县巡场镇河西街。法定代表人：李尚先，职务：总经理。委托诉讼代理人：曾志强，该公司职工。委托诉讼代理人：陈世勇，该公司职工。原告刘志勇与被告四川芙蓉川南建设工程有限公司（以下简称芙蓉川南建司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年7月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘志勇及其委托诉讼代理人黄静祥、罗雨，被告芙蓉川南建司委托诉讼代理人曾志强、陈世勇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘志勇向本院提出诉讼请求：1、判令原、被告双方解除劳动合同；2、判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金61816.00元；3、判令被告支付2015年4月至2015年9月的加班工资21337.30元；4、判令被告为原告补缴自2014年3月建立劳动关系之日至2017年6月的各项社会保险；5、判令被告履行解除劳动关系随附义务；6、本案案件受理费由被告承担。事实和理由：2014年3月14日原告与被告建立劳动关系，签订《劳动合同书》，双方约定由被告为原告办理各项社会保险，并按规定足额缴纳社会保险费用。双方签订劳动合同后，原告一直按被告要求，加班加点工作。但被告自用工之日至今未给原告办理社会保险。2015年9月原告因交通事故受伤，经治疗后被鉴定为七级伤残。原告在受伤之前月平均工资为7944.50元，受伤后被告没有发放工资，并且在原告受伤以前，被告经常安排加班工作，2015年4月至2015年9月共计加班26天，被告既无安排调休也没有支付加班工资。为维护原告合法权益，原告申请劳动仲裁，珙县劳动人事争议仲裁委员会裁定不予受理，原告提起诉讼，请求支持原告诉求。被告芙蓉川南建司辩称，1、原告刘志勇是属被告职工，有劳动合同，但原告于2015年9月29日起，未实施或履行任何事假、病假等请假或休工手续一直旷工，被告根据《劳动法》、《劳动合同法》规定解除劳动关系，因此原告不符合关于用人单位向劳动者支付经济补偿金规定的情形；2、原告工作属于每日8小时掘进施工计件工作，每日工资根据当日掘进施工量计件核资，原告周末上班当日计件工资已发放，因此原告实际加班工资为8138.00元；3、原告2014年3月至2015年9月社会保险补缴管辖权为劳动保障行政部门。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：原告刘志勇与被告芙蓉川南建司于2014年3月14日签订《劳动合同书》，以乙方（刘志勇）完成项目部工作任务为合同终止时间，此后，原告在被告掘进队工作。2015年9月29日，原告因交通事故受伤后未上班，被告以原告从2015年9月29日起未办理任何请假手续，连续旷工超15天以上，于2015年10月29日作出“关于解除刘志勇劳动关系的通知”文件，该文件上从2015年10月28日起解除刘志勇与芙蓉川南建司的劳动关系。该解除文件，被告未通知及送达给原告。2017年6月20日，原告申请劳动仲裁，要求与被告解除劳动合同并要求被告支付经济补偿金等，2017年6月27日珙县劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书。再查，2015年9月29日，原告因交通事故受伤后先后在筠连县人民医院、宜宾市第一人民医院、长宁县中医院住院治疗，于2016年5月14日从长宁县中医院出院。原告提交了住院病历、七级伤残等级鉴定意见书及四川省筠连县人民法院（2016）川1527民初868号民事判决书，以证明其于2015年9月29日受伤后未上班的事实。庭审中，原、被告均认可：1、原告刘志勇与被告单位建立劳动关系的时间为2014年3月；2、原告工资形式系每日8小时掘进施工计件考勤制，2014年10月－2015年9月共计12个月，原告刘志勇月平均工资为7727.00元；3、2015年4－9月工资总额42577.00元，月基本工资为8515.40元，加班27.25天。上述事实，有以下经庭审举证质证的证据予以证实：1、身份证、劳动合同书；2、仲裁申请书及不予受理通知书；3、营业执照、工商登记情况表；4、工资、考勤表、劳务费发放表、《川南建工劳动人事用工管理办法》及被告作出的“关于解除刘志勇劳动关系的通知”文件；5、原告的住院病历、法医学鉴定意见书、四川省筠连县人民法院（2016）川1527民初868号民事判决书；6、原、被告的陈述等。本院认为，原告刘志勇系被告四川芙蓉川南建设工程有限公司的职工，原告于2015年9月29日未上班的事实，双方均无异议，本院予以确认。争议焦点：一、双方劳动关系是否属于违法解除及是否支付赔偿金问题。原、被告均认可原告刘志勇与被告单位建立劳动关系的时间为2014年3月，本院予以确认。被告以原告未请假连续旷工为由，主张其系依法解除劳动合同，其提供的《川南建工劳动人事用工管理办法》第三十四条规定，对于员工违反劳动纪律的，应由公司人力资源部调查核实后提交审定处理。就本案事实而言，原告有证据证明其2015年9月29日因交通事故受伤未上班，而被告未提供其调查核实的情况，即以原告未请假连续旷工为由，于2015年10月作出解除劳动关系文件，其行为违反《劳动法》第二十四条、第二十六条及《劳动合同法》第四十二条的规定，被告作出的解除文件未通知及送达原告，现原告亦要求解除劳动合同，并要求被告支付违法解除合同赔偿金，本院予以支持。根据《劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。《劳动合同法》所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。庭审中双方认可原告月平均工资7727.00元，因原告的工作期限为2014年3月—2015年10月，故应按2个月计算经济补偿金，其赔偿金应为经济补偿金的二倍为30908.00元（7727.00元/月×2个月×2）。二、关于加班费。双方认可2015年4－9月工资总额42577.00元，月基本工资为8515.40元，加班27.25天，根据原告的工资形式系每日8小时掘进施工计件考勤制，故原告的加班工资应为21337.30[（8515.40元÷21.75天）×200%×27.25天）]。三、关于社会保险费。《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金”以及《中华人民共和国社会保险法》第八十六条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，……”的规定，本案原告刘志勇主张由被告为其补缴各项社会保险费的诉请不属于劳动争议民事案件主管范围，本院对此不予审查。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十七条、第五十条、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十六条、第四十四条、第一百条及《中华人民共和国社会保险法》第八十六条的规定，判决如下：一、解除刘志勇与四川芙蓉川南建设工程有限公司劳动关系，由四川芙蓉川南建设工程有限公司按照规定办理档案和社会关系转移手续；二、由四川芙蓉川南建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付刘志勇赔偿金30908.00元、加班费21337.30元，二项共计52245.30元；三、驳回原告刘志勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告四川芙蓉川南建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。审判员  李加琼二〇一七年九月三十日书记员  郑 超