.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省酒泉市中级人民法院民事判决书（2017）甘09民终678号上诉人（一审被告）：酒泉市公安局七里镇分局，组织机构代码证号：6759XXXX。法定代表人李宏伟，系该局局长。委托诉讼代理人：冯志刚，系酒泉市公安局七里镇分局法制大队副大队长。被上诉人（一审原告）：葛志神，男。上诉人酒泉市公安局七里镇分局因劳动争议纠纷一案,不服敦煌市人民法院(2016)甘0982民初1678号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月13日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人酒泉市公安局七里镇分局上诉请求：依法撤销原判，改判上诉人不承担被上诉人的任何费用。事实和理由：被上诉人葛志神在工作中躺在床上玩手机，长期未按规定清扫院内垃圾，长期未落实好门卫的登记和首问责任等制度，严重违反了单位制定的规章制度，所以上诉人辞退被上诉人的行为合法。根据劳动合同法第三十九的规定，上诉人无需补发一个月工资和支付经济赔偿金。被上诉人葛志神答辩称：上诉人随便找了个理由就将被上诉人辞退，理由太过牵强，为非法辞退，应当承担相应的法律责任。请求中院依法驳回上诉，维持原判。葛志神向一审法院起诉请求：1.依法认定被告辞退原告并解除劳动关系的行为违法；2.要求被告支付其非法解除劳动合同关系的经济赔偿金71902.8元（2995.95元/月×12月×2倍）；3.要求被告支付原告法定节假日、正常节假日的加班工资共计53717.38元；4.请求被告补偿原告自2003年至2010年的年休假补偿2226.96元；5.请求判令被告补偿原告同地区同工种不同工资差额的补偿共计44640元；6.请求判令被告向原告补发2003年至今的高温补贴、伙食补贴共计43680元；7.请求判令被告向原告补发2003年至今第13个月的工资补偿12580元；8.请求判令被告在辞退前一个月未告知原告应补发一个月的工资1736元；9.要求被告补缴原告自2003年11月至2010年12月的社保费用。一审法院认定：2004年9月，酒泉市公安局七里镇分局聘用葛志神为指挥中心辅警。2011年4月6日，双方签订了固定期限的劳动合同书一份，合同期限一年。双方依照合同履行至2013年11月21日和2014年10月10月，双方又签订了两份无固定期限的合同，合同期限分别为2013年1月1日起至法定终止条件时止和2013年10月1日起至法定终止条件时止。2016年3月，七里镇分局将葛志神调整到门卫工作，2016年5月19日，七里镇分局以葛志神不认真履行岗位职责，未尽门卫首问责任，严重影响了群众满意度和分局正常办公秩序，未对院内垃圾清扫等理由，将葛志神辞退，并向葛志神送达辞退的决定书。葛志神对辞退决定不服，于2016年8月24日向酒泉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会驳回葛志神的申请。2016年11月17日，葛志神向法院起诉。一审法院认为，葛志神与酒泉市公安局七里镇分局之间形成固定劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条的规定，用人单位单方解除劳动合同，应履行提前三十日书面通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资的法定程序。七里镇分局在未履行上述程序的情况下，直接将葛志神辞退，属程序违法，其应承担相应的法律责任,根据劳动合同法的规定应承担葛志神一月工资补偿和赔偿金，葛志神请求的补发一月工资1736元应予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，葛志神请求的赔偿金计算的月数符合上述法律规定，但其请求的月工资应按有证据证实的每月2846.98元予以计算，七里镇公安分局应赔偿葛志神赔偿金68327.52元。葛志神请求的的休假补偿、加班工资、高温补贴、伙食补贴、并未提供相应的证据证实存在加班未发工资和应享有高温补贴、伙食补贴的情况下工作的证据，且七里镇分局提供了葛志神加班并领取加班费的证据，葛志神的上述请求予以驳回。葛志神请求的工资差额是以同行业的其他单位作参照，而劳动合同法所称的工资差额是以该地区最低工资标准做参照，葛志神的工资并没有低于该地区最低工资标准，因此不存在工资差额的问题，葛志神的该请求予以驳回。葛志神请求的十三个月工资，没有依据和证据证明其应享有该工资，应予以驳回。葛志神要求补缴自2003年11月至2010年12月的社保费用不属法院审查的范围，应予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：1、酒泉市公安局七里镇分局支付葛志神一月工资1736元，承担解除劳动合同的赔偿金68327.52元，限本判决生效后十五日内履行；2、驳回葛志神的其他诉讼请求。二审中，双方当事人没有提交新证据。经审理查明：2004年9月，上诉人酒泉市公安局七里镇分局聘用被上诉人葛志神为本单位指挥中心辅警，至2014年10月10日双方签订了无固定期限劳动合同。2016年3月，上诉人将葛志神调整到门卫工作，2016年5月19日，上诉人作出酒公七（党）字〔2016〕5号《关于对辅警葛志神予以辞退的决定》，认定：葛志神不认真履行岗位职责，未尽门卫首问责任，严重影响了群众满意度和分局正常办公秩序，2016年5月17日上班期间，葛志神躺在值班室床上玩手机，对院内垃圾不清扫，致使值班室门前垃圾满地，院内车辆任意停放，其行为严重违反了《酒泉市公安局七里镇分局协警队伍管理暂行办法》的规定，按照该办法第二十一条、三十三条的规定，对葛志神予以辞退。葛志神收到辞退决定书后，于2016年8月24日向酒泉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并于2016年11月17日向一审法院起诉。本院认为，被上诉人葛志神从2004年起从事辅警工作至2014年10月10日与上诉人酒泉市公安局七里镇分局签订无固定期限劳动合同，双方之间已经建立了劳动合同关系。上诉人辞退被上诉人，实质上是单方解除与被上诉人订立的劳动合同，应当严格依照法律的规定办理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：”因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”在本案中，虽然上诉人提出：被上诉人在履行门卫岗位职责时，存在工作期间不认真履行岗位职责，不按时清扫院内垃圾，未尽门卫首问责任，工作期间躺在床上玩手机等违反用人单位制定规章制度的问题，但上诉人除了提供一份由上诉人单位领导班子成员出具的情况说明以外，未提供任何证据证明被上诉人葛志神存在以上不认真履行门卫职责等违反规章制度的行为，应承担举证不能的法律后果。因此，上诉人认定被上诉人葛志神严重违反用人单位制定的规章制度缺乏事实依据，由此辞退被上诉人的行为属于违法解除劳动合同，应当承担相应的法律责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违法解除劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿。被上诉人葛志神被辞退之前十二月的平均工资为2846.98元，葛志神在上诉人处工作年限为11年8个月，用人单位应当支付葛志神违法解除劳动合同的赔偿金68327.52元。因本案中不存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形，原审法院判决上诉人支付被上诉人一个月工资1736元的补偿没有法律依据。因本案中不存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形，即（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。用人单位根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，可以解除与劳动者订立的劳动合同，无需向劳动者支付任何经济补偿和赔偿金。原审法院认定上诉人单方解除劳动合同程序违法适用法律错误。综上所述，原判决认定事实部分不清，适用法律错误，上诉人酒泉市公安局七里镇分局的上诉理由部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销敦煌市人民法院(2016)甘0982民初1678号民事判决；二、上诉人酒泉市公安局七里镇分局支付被上诉人葛志神违法解除劳动合同的赔偿金68327.52元，限本判决生效后15日内履行。三、驳回被上诉人葛志神的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费合计20元，由上诉人酒泉市公安局七里镇分局与被上诉人葛志神各自负担10元。本判决为终审判决。审判长刘平代理审判员郑杰代理审判员石改军二〇一七年九月六日书记员谢丹