.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}河北省唐山市中级人民法院民事判决书（2017）冀02民终6275号上诉人（原审被告）：河北津西钢铁集团正达钢铁有限公司，住所地：唐山市丰润区银城铺镇东马庄工业园。法定代表人：于利峰，该公司经理。委托诉讼代理人：刘颖超，该公司员工。委托诉讼代理人：何鑫，河北滕邦律师事务所律师。上诉人（原审原告）：高艳民，男，1963年11月22日生，汉族，河北津西钢铁集团正达钢铁有限公司员工，现住唐山市。委托诉讼代理人：何东、刘光成，唐山市丰润区燕山法律服务所法律工作者。上诉人河北津西钢铁集团正达钢铁有限公司与高艳民劳动争议纠纷一案，不服河北省唐山市丰润区人民法院（2017）冀0208民初732号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月24日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人河北津西钢铁集团正达钢铁有限公司委托代理人刘颖超、何鑫，上诉人高艳民及其委托代理人何东、刘光成到庭参加诉讼。现本案已审理终结。河北津西钢铁集团正达钢铁有限公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审。其主要上诉理由为：一、一审法院认定事实错误。（一）一审认定双方在2016年6月5日解除劳动关系错误。本案是劳动者严重违反上诉人的劳动规章制度，且在上诉人通知其到岗情况下，劳动者自己拒绝上岗，并长期旷工，已构成自动离职。（1）2016年4月28日上诉人将劳动者调至轧钢厂，劳动者一直未到岗旷工至今。（2）2016年6月4日上诉人向劳动者发出《员工到岗通知函》，要求劳动者到公司报到上岗，但劳动者至今仍未返岗，属于长期旷工。(3)根据上诉人《劳动纪律二十条实施细则》第二十六条规定：”连续旷工5日，年内旷工累计达15日及以上的，按自行离职处理”。(4)劳动者一审诉讼第一项诉请是：”要求确认被告与原告解除劳动合同”。但事实是上诉人一直通知劳动者到岗和上岗，从来没有提出过解除劳动合同，因此该项诉请，应视为劳动者人自己要求上诉人解除劳动合同。故本案是劳动者自己拒绝上岗并长期旷工构成自动离职，且是劳动者要求与上诉人解除劳动合同。（二）一审法院判决给付劳动者9.5个月的经济补偿金没有事实依据，判决错误。1、2013年5月15日之前双方是按年度签订劳动合同，且均已履行完毕，没有任何争议，因此上诉人不存在对劳动合同已经期满无争议的劳动合同支付任何经济补偿金。（1）《劳动法》第二十三条规定：劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止。（2）劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第38条规定：劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止，用人单位可以不支付劳动者经济补偿金。2、2013年5月15日《劳动合同》履行过程中，上诉人不存在违法解除劳动合同的任何情形；本案是劳动者要求与上诉人解除劳动合同。3、同时如可以认定上诉人发出的《员工到岗通知函》具有解除合同效力，那根据《劳动合同法》第39条（二）款：严重违反用人单位的规章制度的规定，上诉人也无需支付任何经济补偿金。（三）一审法院判决给付劳动者2015年7月至2016年2月和2016年5月至2016年6月5日待岗期间生活费12878.94元错误。基于劳动者自行离开公司未走任何请假手续，且上诉人两次通知拒不到岗，因此2015年7月至2016年2月和2016年5月至2016年6月5日期间劳动者属于旷工而不是待岗，故无须为旷工职工支付生活费。二、一审法院适用法律错误。1、上诉人不存在拖欠劳动报酬的情形，也不存在未依法缴纳社会保险费情形，更不存在未按劳动合同提供劳动保护和劳动条件情形；本案仅仅是上诉人因国家去产能和治理环保问题的出现，上诉人关闭了一些车间，调整了部分人员岗位，且岗位调整也为降低任何人收入。2、上诉人通知劳动者到岗，劳动者拒绝上岗，之后劳动者长期旷工。因此是劳动者严重违反上诉人的劳动用工制度。故一审法院适用《劳动合同法》第30条、36条、38条、46条、47条规定，既没有事实依据，更属适用法律错误。高艳民答辩称：用人单位上诉理由都是错误的，提出的上诉请求没有事实和法律依据，其他同我上诉状理由。高艳民上诉请求：1、依法撤销一审判决，予以改判或发回重审。2、解除双方当事人的劳动关系，退还押金1200元及占用期间的利息。3、要求用人单位支付给上诉人2007年5月4日至2017年1月份期间的经济补偿金46000元，并按照经济补偿金2倍标准支付赔偿金92000元。4、由用人单位支付上诉人2015年7月至2016年2月和2016年5月至2017年1月期间共计17个月的待岗期间生活费25720元。5、要求用人单位支付上诉人2007年5月4日至2016年5月期间法定节假日、双休日、带薪年休假的加班工资165000元。其主要上诉理由为：一审判决认定双方解除劳动关系的时间是完全错误的，毫无事实与法律依据，没有认定上诉人的加班事实亦是完全错误的。上诉人自2015年7月至2016年2月期间第一次待岗，2016年5月开始第二次待岗，都是是基于用人单位的要求和安排，在待岗期间，用人单位根本没有为上诉人安排岗位，也没有为上诉人提供岗前必要的培训，完全违反双方的劳动合同约定和劳动合同法的规定，根本不存在要求返岗而不返岗的事实。且按照上诉人的工龄和订立劳动合同的情况，上诉人属于无固定期限合同，双方解除劳动关系必须履行法定程序才可以生效，一审法院仅凭用人单位伪造的员工到岗通知就认定双方的合同解除时间为2016年6月5日属于认定事实完全错误。上诉人于2007年5月4日到用人单位的烧结厂上班，每月平均工资4600元，双方签订了劳动合同。上诉人在上班期间，用人单位每月只安排双休日休息4天，按照法律规定和双方劳动合同约定每月至少应休息8天，因此上诉人每月少休息4天，上诉人亦没有享受法定节假日和带薪年休假待遇，用人单位未支付任何加班工资、带薪年休假工资，也未提供补休、换休。一审中上诉人主张的法定节假日、双休日、带薪年休假的加班工资等，并在一审法院尽其所能提交了相关证据，充分证实了上诉人的加班事实，完成了法律所规定的举证责任。且用人单位也反复强调加班需经过被诉人的批准方可算加班，实际上用人单位承认了上诉人的加班事实。但一审法院在证据如此充分的情况下仍主观认定上诉人加班的理据不足显属认定事实错误。其次，一审法院认定上诉人月平均工资完全错误，进而导致计算上诉人所得的经济补偿金错误。上诉人上班期间的实际工资收入应为4600元，应以此为计算基数，不应当包含待岗期间生活费标准，一审法院属于认定事实错误。再次，用人单位在上诉人待岗期间不给上诉人发放生活费、不缴纳社会保险，拒不安排合适的工作岗位，对上诉人不闻不问，还寄发通知函将上诉人待岗期间视为旷工并以此为由视为上诉人自行离职，逼迫上诉人提出解除劳动合同，属于变相违法解除劳动关系，用人单位应承担责任，支付赔偿金92000元。最后，用人单位违法收取劳动押金，给上诉人造成利息损失，亦应当赔偿非法占用期间的利息损失。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，没有保护上诉人的合法权益。请求上级法院将一审判决予以撤销，支持上诉请求。河北津西钢铁集团正达钢铁有限公司答辩称：不应支付经济补偿金和待岗生活费。高艳民向一审法院起诉，请求：1、解除原被告之间的劳动关系，退还押金1200元及占用期间的利息。2、要求被告支付原告2007年5月4日至2017年1月期间的经济补偿金46000元，并按照经济补偿金2倍支付赔偿金92000元。3、由被告支付原告2015年7月至2016年2月和2016年5月至2017年1月期间共计17个月的待岗生活费25720元。4、要求被告支付原告2007年5月4日至2016年5月期间法定节假日、双休日、带薪年休假的加班工资165000元。一审法院审理查明：2007年5月4日原告到唐山宝泰钢铁集团鑫益钢铁有限公司烧结厂工作。2008年12月19日被告津西正达公司注册成立，劳动合同的用人单位变更为被告。双方最近一次签订劳动合同期限自2013年5月15日至2018年5月15日。合同约定原告担任机修厂机加主任，月工资4500元。2015年1月津西正达公司按照政府关于钢铁企业淘汰落后产能和环保治理的要求，进行设备升级改造。2015年7月至2016年2月被告安排原告待岗，被告共支付原告工资1685.06元。2016年5月被告又安排原告待岗，未支付原告待岗生活费。2016年6月4日，被告向原告邮寄《员工到岗通知函》，要求原告于6月5日之前返岗，逾期视为原告旷工和单方与被告解除劳动合同。原告至今未返岗。2014年7月至2015年6月原告月平均工资为4553.29元。2016年2月被告未给原告缴纳社会保险费。2016年3月27日，原告向被告提出书面申请，表示自愿不缴纳医疗保险。被告同意其申请。2017年1月17日，高艳民向唐山市丰润区劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，要求与津西正达公司解除劳动关系，给付其经济补偿金、赔偿金、待岗生活费、加班费等165000元。该仲裁委员会未予受理。原审法院认为，津西正达公司因企业自己的原因安排原告待岗，应当支付待岗生活费。原告待岗期间为2015年7月至2016年2月、2016年5月至6月5日，待岗生活费应为14564元（4500元+1480元/月*80%*8.5个月），扣除被告已经支付的1685.06元，实际应给付12878.94元。被告要求原告于2016年6月5日之前返岗，原告至今未返岗，且被告未及时支付原告待岗生活费，欠缴社会保险费，双方的劳动合同应于2016年6月5日解除。被告应当依法支付原告经济补偿金，即43256.26元（4553.29元/月*9.5个月）。津西正达公司主张系原告旷工构成自动离职，原告申请仲裁超过仲裁时效，被告无需支付经济补偿金，理据不足，本院不予采信。原告的其他诉讼请求，理据不足，本院不予支持。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、劳动部《工资支付暂行规定》第十二条、《河北省工资支付规定》第二十八条之规定，判决如下：一、原告高艳民与被告河北津西钢铁集团正达钢铁有限公司于2016年6月5日解除劳动关系，被告于本判决生效后五日内，给付原告高艳民经济补偿金43256.26元、待岗生活费12878.94元，合计56135.2元；二、驳回原告高艳民的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告负担。本院二审经审理查明的事实与原判决认定的事实相一致，有相关书证及双方当事人陈述等证据记录在卷予以证实。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是：本案双方当事人争议的焦点的问题是：一、原审判决认定解除劳动合同的时间是否存在错误。二、用人单位是否应向劳动者支付赔偿金。三、用人单位是否应向劳动者支付经济补偿金、待岗期间生活费、加班费、带薪年休假的工资以及劳动押金的利息损失。关于第一个争议焦点问题，原审判决认定解除劳动合同的时间是否存在错误。2016年6月4日，用人单位向劳动者邮寄《员工到岗通知函》，要求劳动者于6月5日之前返岗，逾期视为劳动者旷工和单方与劳动者解除劳动合同。劳动者至今未返岗。故原审判决认定双方当事人与2016年6月5日劳动关系解除并无不当。关于第二个争议焦点，用人单位是否应向劳动者支付赔偿金。劳动者要求用人单位按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定给付加倍赔偿金，但依照该条规定劳动者依法应先经劳动行政部门处理，而本案中劳动者并未经过劳动行政部门处理即起诉，故本院不予支持该项诉讼请求。原审判决未判令用人单位向劳动者支付赔偿金，并无不当。关于第三个争议焦点，用人单位是否应向劳动者支付经济补偿金、待岗期间生活费、加班费、带薪年休假的工资以及收取劳动押金的利息损失。2016年6月4日，用人单位向劳动者邮寄《员工到岗通知函》，要求劳动者于6月5日之前返岗，逾期视为劳动者旷工和单方与劳动者解除劳动合同。劳动者至今未返岗，并向唐山市丰润区劳动人事争议调解仲裁委员会提起劳动仲裁。用人单位未及时向劳动者支付待岗生活费，欠缴社会保险费，故劳动者要求用人单位支付解除劳动合同经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的情形，本院予以支持。河北津西钢铁集团正达钢铁有限公司因企业自己的原因安排劳动者待岗，且待岗时间超过一个月以上，依照《河北省工资支付规定》，其应当向劳动者支付待岗生活费。对加班费及带薪年休假工资的给付，就加班事实，高艳民作为劳动者，负有举证证明责任，但劳动者未提供充足证据证实加班事实存在。高艳民主张应当给付关于劳动押金的利息损失，于法无据，本院不予支持。综上，上诉人河北津西钢铁集团正达钢铁有限公司、高艳民上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人河北津西钢铁集团正达钢铁有限公司、高艳民各负担5元。本判决为终审判决。审判长宋美华审判员周丽审判员赵阳二〇一七年九月二十五日书记员张倩