陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕08民终2995号上诉人(原审被告)：永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司。负责人：雷广平，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杨府帆，女，该公司职员。被上诉人（原审原告）：王华峰，男，2006年7月30日出生，汉族。法定代理人：叶梅（王华峰之母）。法定代理人：王强（王华峰之父），男，1983年8月2日出生，汉族，无固定职业。被上诉人（原审原告）：叶梅，女，1987年7月25日出生，汉族，无固定职业。王华峰、叶梅共同委托诉讼代理人：曹刘伟，陕西尊尚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐建伟，男，1981年5月25日出生，汉族，无固定职业。被上诉人（原审被告）：谢晓荣，男，1986年11月3日出生，汉族，无固定职业。被上诉人（原审被告）：榆林市利达清运土石方运输有限公司。法定代表人：吴文智，系该公司经理。委托诉讼代理人：吴世祥，男，1959年9月18日出生，汉族，无固定职业。上诉人永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称永安保险公司）因与被上诉人王华峰、叶梅、徐建伟、谢晓荣、榆林市利达清运土石方运输有限公司（以下简称利达公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服榆阳区人民法院（2014）榆民初字第00247号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。永安保险公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判；2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、被上诉人叶梅、王华峰提交的证据不足以证明其二人在城镇居住以及叶梅的收入情况，一审法院按城镇标准计算残疾赔偿金错误。二、被上诉人叶梅无固定工作，叶梅、王华峰的出院遗嘱上未载明出院后仍需护理，王华峰的出院医嘱上亦未载明出院后仍需加强营养，一审法院认定叶梅、王华峰的误工期、护理期、营养期错误。三、王华峰的后续治疗费、残疾辅助器具费并未实际发生，一审法院予以支持错误。四、王俊峰于2015年4月9日出生，涉案交通事故发生时，其母叶梅尚未怀孕，一审判决对其生活费予以支持错误。五、被上诉人叶梅、王华峰提交的票据中部分为餐饮票、部分不符合形式要件、部分与涉案事故无关联性，一审法院全部予以认定错误。王华峰、叶梅辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。利达公司辩称，利达公司虽然与谢晓荣之间属挂靠关系，但涉案事故与利达公司没有关系，利达公司不应承担赔偿责任，况且保险公司应先承担赔偿责任。徐建伟、谢晓荣未提交答辩意见。王华峰、叶梅向一审法院起诉请求：1.依法判令徐建伟、谢晓荣、利达公司、永安保险公司赔偿王华峰医疗费165997.82元、护理费57096元（计算标准：156元/天×366天＝57096元）、住院伙食补助费11340元（计算标准：90元/天×126天＝11340元）、营养费10980元（计算标准：30元/天×366天＝10980元）、残疾赔偿金170640元（计算标准：28440元/年×20年×30%＝170640元）、后续治疗费18万元、鉴定费3600元、残疾辅助器具费2160元、精神损害抚慰金15000元、交通食宿费25000元、矫正鞋后续费用129600元（计算标准：2160元×60年＝129600元），以上共计771413.82元；2.依法判令徐建伟、谢晓荣、利达公司、永安保险公司赔偿叶梅医疗费59174.42元、护理费24648元（计算标准：156元/天×158天＝24648元）、住院伙食补助费1740元（计算标准：30元/天×58天＝1740元）、营养费4740元（计算标准：30元/天×158天＝4740元）、误工费32448元（计算标准：156元/天×208天＝32448元）残疾赔偿金62568元（计算标准：28440元/年×20年×11%＝62568元）、后续治疗费3000元、鉴定费3600元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费（王华峰：18464×9×11%/2＝9139.68元，王俊峰：18464×16×11%/2＝16248.32元），以上共计222306.42元；上述1、2项请求共计993720.24元；3.本案诉讼费由徐建伟、谢晓荣、利达公司、永安保险公司承担。一审法院认定的事实：2013年10月26日16时许，徐建伟驾驶谢晓荣所有的车牌号为陕K#####“陕汽”重型自卸车由北向南行驶至榆林市金沙路延寿路口向北100米处实施右转弯途中与同向直行于此叶梅骑行的“爱玛”两轮助力电动车相撞，造车叶梅及电动车乘员王华峰受伤，电动车受损的交通事故。本次事故经榆林市公安局交通警察支队二大队现场勘查后作出榆公交二认字【2013】第231号事故责任认定书，认定徐建伟负此次事故的全部责任，叶梅、王华峰无责任。事故发生后，叶梅、王华峰被送往榆林市北方医院进行抢救并住院治疗，叶梅经诊断为：1、创伤性失血性休克，2、左小腿大面积皮肤撕脱伤，3、左踝关节外侧副韧带断裂，4、左外踝撕脱骨折。叶梅因此在该院住院共计58天，共计花费医疗费59174.42元。王华峰经诊断为：1、失血性休克，2、左足毁损伤。王华峰因此在该院住院共计17天，花费医疗费23256.71元。王华峰此后在2013年11月23日至2016年2月1日间分四次在西安市红十字会医院进行住院治疗，共计住院108天，花费医疗费138373.29元。在此期间，王华峰数次在榆林市中医院等各院门诊进行恢复治疗，花费医疗费共计4367.82元。经榆林市中级人民法院司法技术室委托，陕西榆林正大法医司法鉴定所对叶梅、王华峰伤残等级进行鉴定，该所于2017年3月25日作出陕榆正法【2017】临鉴字第J0004号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人叶梅因交通事故致左足拇趾，左踝关节外伤，属十级伤残；至瘢痕形成面积占体表4%，属十级伤残。后续治疗费用需人民币3000元。出院后误工期限为150日，护理天数100日，营养期限为100日。该所于同日作出陕榆正法【2017】临鉴字第J0003号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王华峰因交通事故致右侧足弓全部破坏，功能完全丧失，属八级伤残。后续治疗费：矫正手术需人民币18万元（按照三甲医院收费标准），矫正鞋每年两双（单、棉），全年需人民币2160元。出院后营养期限为240日，护理天数为240日。此后，事故双方及永安保险公司对赔偿事宜不能协商一致，故叶梅、王华峰诉至该院，提出前述诉讼请求。另查明：陕K#####“陕汽”重型自卸车的实际车主系谢晓荣，该车挂靠在达利公司名下。该车在永安保险公司投保了交强险一份，第三者商业保险一份（限额100万元）。徐建伟系谢晓荣所雇佣的驾驶员，事故发生时，徐建伟驾驶车辆从事雇佣活动。事故发生后，谢晓荣向叶梅、王华峰垫付了医疗费等相关费用共计103000元。再查明，叶梅的被扶养人有儿子王华峰（2006年7月30日出生）、王俊峰（2015年4月9日出生）。本案在审理过程中，经叶梅、王华峰申请，该院分别于2013年12月23日、2014年9月23日作出（2014）榆民初字第00247-2号、（2014）榆民初字第00247-3号民事裁定书，裁定由永安保险公司向叶梅、王华峰在交强险范围内先予支付理赔款12万元、在第三者商业保险范围内先予支付理赔款4万元。一审法院认为，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案中，徐建伟驾驶车牌号为陕K#####“陕汽”重型自卸车与叶梅骑行的“爱玛”两轮助力电动车相撞，造车叶梅及电动车乘员王华峰受伤，电动车受损的交通事故。本次事故经榆林市公安局交通警察支队二大队现场勘查后作出事故责任认定书，认定徐建伟负此次事故的全部责任，叶梅、王华峰无责任。叶梅、王华峰与徐建伟、谢晓荣、利达公司、永安保险公司对事故发生的事实及责任划分均无异议，该院依法予以认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”的规定，叶梅请求的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、被扶养人生活费依法予以支持。鉴定费系叶梅实际支出，且有鉴定费票据予以证明，该院对该诉讼请求依法予以支持。本次事故确实给叶梅的精神造成一定损害，对其诉请的精神抚慰金5000元该院依法予以支持。叶梅虽然系农村户口，但其自2010年起居住在城镇，且其主要生活来源来自于城镇，故对其赔偿标准应该以城镇居民赔偿标准进行计算。王华峰作为本次事故中的伤者，其请求的医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费依法予以支持。关于王华峰所请求的残疾赔偿金，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上额，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”之规定，对于该费用应当以二十年进行计算即43200元。王华峰现年龄为11周岁，年龄尚小，事故发生后的数次手术及住院治疗以及所造成的残疾必将给其在精神上造成巨大伤害，对于其请求的精神损害抚慰金15000元，依法应予支持。对于叶梅、王华峰请求的交通食宿费25000元，根据该二人提供的交通食宿费票据及王华峰的实际治疗情况，对于该部分诉讼请求该院依法予以支持。谢晓荣作为陕K#####“陕汽”重型自卸车的实际车主应承担相应的赔偿责任，但其所有的车辆在永安保险公司投保了交强险及第三者商业保险，叶梅、王华峰因事故所受损失应首先由永安保险公司在保险限额范围内予以赔偿，不足部分由谢晓荣负担。达利公司作为陕K#####“陕汽”重型自卸车的挂靠公司应当与谢晓荣承担连带责任。综上，叶梅在本次事故中所受损失为：医疗费59174.42元、护理费15800元（100元/天×158天＝15800元）、住院伙食补助费1740元（30元/天×58天＝1740元）、营养费2000元（20元/天×100天＝2000元）、误工费32448元（计算标准：156元/天×208天＝32448元）、残疾赔偿金62568元（计算标准：28440元/年×20年×11%＝62568元）、后续治疗费3000元、鉴定费3600元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费25388元（王华峰：18464×9×11%/2＝9139.68元，王俊峰：18464×16×11%/2＝16248.32元），以上共计210758.42元；王华峰在本次事故中的各项损失为：医疗费165997.82元、护理费36600元（100元/天×366天＝36600元）、住院伙食补助费3780元（计算标准：30元/天×126天＝3780元）、营养费7320元（计算标准：20元/天×366天＝7320元）、残疾赔偿金170640元（计算标准：28440元/年×20年×30%＝170640元）、后续治疗费18万元、鉴定费3600元、残疾辅助器具费43200元、精神损害抚慰金15000元、交通食宿费25000元，以上共计658697.82元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十六、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：本判决生效后五日内，由永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险范围内一次性向叶梅赔偿医疗费1万元，残疾赔偿金62568元、精神损害抚慰金5000元、误工费27432元，共计105000元；向王华峰支付精神损害抚慰金15000元。共计12万元（已付）。二、本判决生效后五日内，由永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在第三者商业保险限额内一次性向叶梅赔偿医疗费49174.42元、护理费15800元、住院伙食补助费1740元、营养费2000元、误工费5016元、后续治疗费3000元、鉴定费3600元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费25388元，以上共计105758元。三、本判决生效后五日内，由永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在第三者商业保险限额内一次性向王华峰赔偿医疗费165997.82元、护理费36600元、住院伙食补助费11340元、营养费7320元、残疾赔偿金170640元、后续治疗费18万元、鉴定费3600元、残疾辅助器具费43200元、交通食宿费25000元，以上共计636137.82元（已付4万元）。四、谢晓荣在事故发生后，向叶梅、王华峰已垫付费用103000元，待保险公司向叶梅、王华峰赔付后，由叶梅、王华峰共同向谢晓荣予以返还。五、谢晓荣、榆林市利达清运土石方运输有限公司不再承担赔偿责任。六、驳回叶梅、王华峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13400元，由永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，双方当事人对保险合同的成立并生效以及上诉人永安保险公司承保的车辆在保险期间发生保险事故致被上诉人王华峰、叶梅受伤的事实均不持异议。被上诉人叶梅、王华峰虽户籍在农村，但其提交的由街道办事处、社区居民委员会出具的证明可以证明二人在事故发生前一年持续在城镇居住，一审法院以城镇标准计算二人伤残赔偿金并无不当。被上诉人叶梅、王伟峰系对出院后的误工期限、护理期限、营养期限申请进行鉴定，一审法院依据鉴定意见及住院天数确定上述期限并无不当。被上诉人叶梅、王华峰因涉案交通事故致伤进行住院治疗，特别是王华峰前后四次在西安市红十字会医院住院治疗共计108天，客观上需支出交通费、住宿费，一审法院认定15000元并无不当，但将交通费、住宿费表述为交通食宿费欠妥。被上诉人王华峰的后续治疗费、残疾辅助器具费虽未实际发生，但依据陕西榆林正大法医司法鉴定所出具的鉴定意见可以确定上述费用系必然发生的费用，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”第二十六条“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配置机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配置机构的意见确定。”之规定，一审法院对上述费用予以支持并无不当。道路交通事故损失的确定应当以交通事故发生时已经实际发生或必然发生的损失为限。本案所涉交通事故发生于2013年10月26日，被上诉人叶梅之子王俊峰出生于2015年4月9日。王俊峰虽系被上诉人叶梅的被扶养人，但在交通事故发生时，其尚未出生，且未形成胚胎。鉴于出生事实的不确定性，被扶养人生活费应以被上诉人叶梅部分丧失劳动能力前实际扶养的、没有其他生活来源的人为限，一审法院对王俊峰的生活费予以支持错误，二审予以纠正。综上，天安保险公司的部分上诉请求成立，予以支持；其他上诉请求不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院（2014）榆民初字第00247号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项，撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2014）榆民初字第00247号民事判决第二项、第六项；二、本判决生效后五日内，由永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在第三者商业保险限额内一次性向被上诉人叶梅赔偿医疗费49174.42元、护理费15800元、住院伙食补助费1740元、营养费2000元、误工费5016元、后续治疗费3000元、鉴定费3600元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费9139.68元，以上共计89509.68元。三、驳回被上诉人叶梅、王华峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费13400元，由上诉人安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担12000元，被上诉人叶梅、王华峰负担1400元。二审案件受理费8100元，由上诉人天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担7800元，被上诉人叶梅、王华峰负担300元。本判决为终审判决。审 判 长  贺金丽审 判 员  李文龙代理审判员  韩连梅二〇一七年九月二十日书 记 员  叶宇帆