四川省长宁县人民法院刑 事 判 决 书(2017)川1524刑初122号公诉机关四川省长宁县人民检察院。被告人张在敏，女，汉族，初中文化，四川省长宁县人。曾因犯贩卖毒品罪，于2016年6月27日被四川省长宁县人民法院判处有期徒刑6个月，并处罚金3000元。现因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年3月6日被长宁县公安局刑事拘留，同年4月12日由长宁县公安局执行逮捕。现押于长宁县看守所。辩护人孟淑蓉，四川竹都律师事务所律师。辩护人兰明，四川竹都律师事务所律师。四川省长宁县人民检察院以长检诉刑诉（2017）124号起诉书指控被告人张在敏犯贩卖毒品罪一案，于2017年7月13日向本院提起公诉，同年7月31日以长检诉刑追诉（2017）1号追加起诉决定书追加起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省长宁县人民检察院指派检察员江宏风出庭支持公诉，被告人张在敏及其辩护人孟淑蓉、兰明，鉴定人吴某某、侦查人员刘某、证人谢某某、唐某某、谢某、涂某某到庭参加诉讼。现已审理终结。四川省长宁县人民检察院指控：一、2017年2月19日下午，被告人张在敏在长宁县长宁镇光明街59号以70元的价格向一年轻男性出售甲基苯丙胺(冰毒)一小包，以50元的价格向谢某出售海洛因一小包，以30元的价格向唐某某出售毒品海洛因一包。二、2017年2月19日18时30分许，长宁县公安局民警在长宁县长宁镇光明街59号将被告人张在敏等人抓获，从现场天井处的地上查获被告人张在敏持有的黑色小包，从黑色小包内查获白色块状物4小包，(净重l3.84克)，白色晶体状物3小包(净重7.65克)，红色片状物2小包(净重0.19克)。2017年3月1日，经宜宾市公安局物证鉴定所鉴定，从现场查获的黑色小包上提取的可疑斑迹中检出DNA-STR分型，与被告人张在敏分型一致，似然比率为2.27×10的19次方。2017年3月16日，经宜宾市公安局物证鉴定所鉴定，送检的白色晶体状物和红色片状物中均检出甲基苯丙胺成分，白色块状物中检出海洛因成分。公诉机关认为，被告人张在敏明知系毒品而故意予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张在敏曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，现又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，应从重处罚。被告人张在敏辩称没有贩卖毒品，装有毒品的黑色小包不是自己所有，公安机关从地上搜到的黑色小包，有可能从地上接触到自己的唾液，检测出自己的DNA。辩护人孟淑蓉、兰明提出如下辩护意见：1、公安机关取证程序违法，其证据保全清单没有黑色小包，黑色小包内疑似毒品没有当场进行称量、封存、扣押、抽样；2、鉴定人出庭证实黑色小包上可疑斑迹非血迹，可能是唾液或其他组织，可偶然沾上被告人张在敏的唾液或鼻涕，形成可疑斑迹上的DNA与被告人张在敏的DNA一致。唐某某等人的DNA比对是第二次重新取样，但黑色小包上的可疑斑迹移取后，不可能第二次提取，故不能排除唐某某等人就不是黑色小包的所有人或持有人。证人涂某某在公安机关询问时明确指出黑色小包系公安人员抓获一穿白色衣服男子时从其身上掉落下来，应当采信；3、公诉机关指控被告人张在敏向不知名男子、谢某、唐某某贩卖毒品的证据不足。唐某某、谢某某两次证言前后矛盾，庭审中否认张在敏贩卖毒品。谢某陈述在购买毒品前给张在敏打过电话，根据电话记录，案发当日，谢某没有打过张在敏的电话，证人程某某第一次陈述想不起谢某是否找过张在敏，事隔40天后又称看见谢某向张在敏买了一包毒品，证言前后矛盾。经审理查明：一、2017年2月19日下午，被告人张在敏在长宁县长宁镇光明街59号以50元的价格向谢某出售海洛因一小包，以30元的价格向唐某某出售毒品海洛因一包。二、2017年2月19日18时30分许，长宁县公安局民警在长宁县长宁镇光明街59号将被告人张在敏等人抓获，从现场天井处的地上查获一黑色小包，从黑色小包内查获白色块状物4小包，(净重l3.84克)，白色晶体状物3小包(净重7.65克)，红色片状物2小包(净重0.19克)。2017年3月1日，经宜宾市公安局物证鉴定所鉴定，从现场查获的黑色小包上提取的可疑斑迹中检出DNA-STR分型，与被告人张在敏分型一致，似然比率为2.27×10的19次方。2017年3月16日，经宜宾市公安局物证鉴定所鉴定，送检的白色晶体状物和红色片状物中均检出甲基苯丙胺成分，白色块状物中检出海洛因成分。三、2016年6月27日，被告人张在敏因犯贩卖毒品罪被长宁县法院判处有期徒刑6个月，并处罚金3000元。刑事判决发生法律效力后，长宁县公安局两次将罪犯张在敏送交宜宾市看守所收押执行，宜宾市看守所以罪犯张在敏体内有异物均暂不予收押。上述事实，有公诉机关提交，经法庭质证的下列证据予以证实：1、长宁县公安局受案登记表、立案决定书，证实2017年2月19日18时30分许，长宁县公安局民警在培风中学对面巷子一茶馆内查获涉毒人员张在敏、谢某某、唐某某，在茶馆地上发现一黑色小包，从包内搜出疑似毒品。经初查，被告人张在敏涉嫌贩卖毒品。长宁县公安局立案侦查。2、长宁县公安局拘留证、逮捕证，证实被告人张在敏因涉嫌贩卖毒品，于2017年3月6日被长宁县公安局刑事拘留，同年4月12日由长宁县公安局执行逮捕。3、长宁县公安局行政处罚决定书，证实被告人张在敏因吸食毒品，于20l7年2月20日被长宁县公安局行政拘留15日。4、现场勘验检查资料，证实长宁县公安局于2017年3月6日对案发现场长宁县长宁镇光明街59号进行补充勘验检查，现场及周围环境未见异常。5、长宁县公安局现场扣押、称量视频，证实长宁县公安局于2019年2月19日在案发现场提取黑色小包一个，从中搜出疑似毒品、电子秤等物品，随后将提取的上述物品带到长宁县公安局进行称量、抽样送检，被告人张在敏、吸毒人员谢某某、唐某某均在现场，现场光线较暗，民警使用手机进行照明。6、黑色小包，证实长宁县公安局于2017年2月19日在案发现场提取黑色小包一个。7、长宁县公安局证据保全决定书、证据保全清单，2017年2月19日，长宁县公安局对案发现场吸毒工具(自制矿泉水瓶2个，吸管、锡箔纸若干)、净重l3.84克的白色块状物，净重7.65克的透明晶体状物，净重0.19克的红色颗粒状物，电子秤一把，包装袋若干依法进行了证据保全，上述物品均从一黑色小包中搜出。8、长宁县公安局称量笔录、抽样送检笔录，证实长宁县公安局对案发现场提取的疑似毒品进行称量、抽样送检，其中疑似毒品海洛因净重l3.84克，疑似毒品冰毒净重7.65克，疑似毒品麻古净重0.19克。9、宜宾市公安局物证鉴定所(川)公(宜)鉴(化)字[2017]093号理化检验报告，证实经宜宾市公安局物证鉴定所检验，送检的7.65克白色晶体状物、0.19克红色片状物中均检出甲基苯丙胺成分，l3.84克白色块状物中检出海洛因成分。10、长宁县公安局鉴定委托书、宜宾市公安局物证鉴定所，川公(宜)鉴(DNA)字[2017]238号法医物证鉴定意见书，证实2017年2月24日，长宁县公安局对现场提取的黑色小包、被告人张在敏血样进行了送检，2017年3月20日，长宁县公安局对吸毒人员唐某某、谢某某、陈某的血样进行送检，宜宾市公安局物证鉴定所从送检的黑色小包中检出DNA-STR分型，与被告人张在敏分型一致，似然比率为2.27Χ10的19次方。11、长宁县公安局情况说明，证实长宁县公安局接报警后赶往现场，出警警员在进屋左手第一间房间内抓获身穿白色T恤男性嫌疑人唐某某，在最里面一间漆黑的房间内抓获女性嫌疑人张在敏，房间内靠墙最里面一床上躺着一名精神病人，将两名被告人控制在天井内，在天井胶凳子下发现一黑色小包，包内查获各类毒品若干，在屋角找到吸毒工具若干，在抓获唐某某的房间内找到黑色手提电脑包一个，随即通知禁毒大队前往处置，后在搜查右手边一间房间时抓获谢某某。12、现场检测报告书，证实经吗啡、氯胺酮、甲基安非他命三合一胶体金法检测试剂盒检测，被告人张在敏、证人谢某某、谢某、陈某、唐某某新鲜尿液呈阳性。13、鉴定人吴某某当庭证言，可疑斑迹是在黑色小包的拉链处提取，可疑斑迹不是血迹，不能排除是唾液或其他组织，可疑斑迹中只检测出被告人张在敏的DNA，峰值很高，第二次送检的谢某某、唐某某、陈某DNA鉴定是重新对黑色小包进行提取，没有提取到谢某某、唐某某、陈某的DNA物质。14、侦查员刘某当庭证言，长宁县公安局禁毒大队接到特巡警大队通知赶到现场，现场对黑色小包进行检查，当时没有电，使用的手机进行照明，随后把张在敏、谢某某、唐某某和提取的黑色小包、疑似毒品带到长宁县公安局办案区进行称量、抽样，因为当时没有人指认黑色小包是谁的，按行政案件规定进行证据保全，张在敏、谢某某、唐某某在保全清单上签了字，后来经过鉴定、调查，认定黑色小包应当属于张在敏所有，才转为刑事案件立案侦查，然后让张在敏、谢某某、唐某某在称量笔录、抽样送检笔录上补签的字，提取、称量都有录像。15、证人谢某某证言，2017年2月19日下午5点过，我毒瘾翻了，从家里出来去程三姐茶馆找点毒品吸食，到了茶馆后看见张二妹和唐某某在茶馆里面，我走过去喊张二妹拿点毒品出来吸食，张二妹从她提的那个黑色大包包里面撬了点海洛因和冰毒给我吸食，过了一会陈三娃来了，我给他摆了两句，然后陈三娃喊张二妹拿了一包毒品出来，坐在唐某某旁边吸食冰毒。过了一会，一个娃儿走进来说要买70元钱的冰毒，张二妹从她的黑色包包里面拿了一把秤和冰毒出来，还用黑色小包里面搜出来的自制塑料勺子把冰毒挖在秤上称量，称好后把毒品拿给了那个娃儿，他买好走出去，他们中的一个觉得毒品太少了，扔了一个砖头进来，我走出去说70元钱的冰毒只有这么多，要不就买100元的毒品，这个娃儿就又拿了30元钱进来说要补成l00元钱的毒品，张二妹又称了点毒品给他。茶馆里面有个喝茶的人摸了张二妹的身体，张二妹给我们说，我就用手机去打他，打了几下被他们劝开，那个男的就去报警，带起警察来，我们4个分头躲，陈三娃跑脱了，我跑到里面那间房间去躲，后来被警察抓了才看见你们警察说的那个黑色小包，张二妹把那个黑色大包包放到了疯子的那个房间里，警察把我抓了以后，我出来没有看见张二妹提的那个包包，只看见一个黑色小包，里面有秤和毒品，还有些分装毒品的工具，这个工具我估计是张二妹的，因为她之前刚卖过毒品给那几个娃儿，张二妹那个包远看是黑色，近看有点深褐色，是一个女士挎包，张二妹随时都抱在怀里。我当天去茶馆的时候，看见唐某某身上和手上都没有东西，陈三娃进来的时候也没有拿包包，只有张二妹有可能有这个黑色小包，她可能是把这个黑色小包放在大包包里面，她还拿过冰毒和秤出来卖给那几个小娃儿，而且她分装毒品的工具和从黑色小包搜出的那个自制塑料勺子一样。当庭证言：那几个娃儿是给自己买毒品。16、证人唐某某证言，2017年2月19日下午5点左右，我毒瘾犯了，我把电脑提上，骗妈说要修电脑，从家里到培风中学对面巷子程三姐的茶馆，到了之后看见张二妹、孙某和一个喝茶的老头在，我就喊张二妹赊一点海洛因给我吃，张二妹说撬点给我吃就是，这个时候谢某1来了，我和谢某1说了几句，就出去买注射器，回来孙某不在茶馆里面了，张二妹撬了30元钱海洛因给我，我把毒品拿到外面的房子楼梯间注射了，回来看见张二妹和谢某1已经把吸食冰毒的工具摆在凳子上，我们就坐下来吸食冰毒，摆龙门阵，这个时候陈三娃就到了，我们四个就一起吸食毒品。这个时候有一个娃儿走进来找张二妹买70元钱的冰毒，张二妹从她的包包或者是身上拿了毒品出来卖给这个娃儿，这个娃儿刚刚出去，茶馆外面就有人丢了个砖头进来，买毒品娃儿的朋友说毒品分量太少了，谢某1走出去说了几句，拿了20还是30元钱给张二妹，喊张二妹再补点冰毒给他，我当时在旁边吸冰毒，听见张二妹按电子秤的声音，称好以后，谢某1把毒品拿给那几个娃儿喊他们走了，我看见没事了就出去买矿泉水，回来看见谢某1和喝茶的老头吵架，听说是那个老头去摸张二妹，谢某1就打他，我都还想去说那个老头几句，过了一会，这个老头就带着警察来把我们抓了，陈三娃当时跑掉了，我在茶馆里面被抓了，张二妹跑到疯子那个房间去躲，警察进去把张二妹抓了出来，还在疯子那间屋地上发现了一个黑色的小包，警察从那个小包里面搜出了海洛因和冰毒、电子秤、分装毒品的工具和包装袋。我没有看见这个黑色小包，只看见张二妹身上有个大的包包，她一直抱着，这个大包包有30厘米左右大，孙某身上啥子东西都没有，一直喊我们要钱，说是要5块钱坐三轮，我们还一起说她没有血皮，几块钱都要，谢某1来的时候手上没有东西，陈三娃也没有带东西进来。当庭证言：自己没有拿钱给张在敏。17、证人谢某证言，我从2016年11月底就一直在张二妹那里买毒品，具体买了多少次我记不起了。最近的一次是张在敏被警察抓的那天下午，听警察说的时间是2017年2月19日，当天下午3点过的时候，我给张二妹打电话要50元钱的海洛因，张二妹说她在程三姐茶馆里面，我到了茶馆里面看见张二妹坐在天井那里，背着一个长约30厘米的挎包，颜色记不住，孙二妹躺在程三姐的床上，程三姐坐在茶馆里面，我进去跟张二妹说要50元钱的海洛因，张二妹就拿了一包海洛因给我，我拿了50元现金给她，然后就在茶馆里面把海洛因注射了，我在注射毒品的时候听见张二妹给唐某某打电话说有人要买毒品，张二妹喊唐某某把毒品送到中医院去、在我开始注射的时候，唐某某就来了，张二妹拿了一包海洛因给唐某某，唐某某回来的时候从自己包里面拿了30元钱给张二妹，说他自己要买一包海洛因来吸食，张二妹就拿了一包海洛因给唐某某，不晓得唐某某是在哪里吸食的，我注射以后就走了。我和张二妹一起关在拘留所摆龙门阵的时候，张二妹说警察抓她那天，她抱着那个大包包跑到程三姐茶馆疯子住的房间，跑的时候大包包里面装的毒品落出来，她就把大包包丢在疯子那个房间，大包包里面有钱和手机，当时她被抓的时候还给程三说她有个包包在疯子那个房间，里面有4000元钱左右，还有3、4个电话。辨认笔录，证实证人谢某辨认出被告人张在敏就是2月19日卖毒品给我的人。17、证人陈某证言，2017年2月19日中午11点过，我给张二妹打电话问她手里有没有冰毒，张二妹说暂时没有，喊我下午去程三姐茶馆拿冰毒，到了下午5点半，我一个人去程三姐茶馆，看见张二妹、谢某1、唐某某在吸食冰毒，张二妹旁边地上有一个包包，大概20至30厘米长，刚刚进去不久，就有一个男的进来找张二妹补冰毒，听那个男的说，下午张二妹卖了一包毒品给他的数量少了，要不就换一包或者补一点毒品，当时张二妹不补，还和那个男的产生了矛盾，那个男的出去喊了4、5个男的进来，张二妹才从包里面拿了一把秤出来称了一点毒品给那个男的。张二妹喊一起吸食冰毒，我用烤吸方式吸食了几口冰毒，张二妹问我要好多钱的冰毒，我说要50元钱的就可以，张二妹说她那里还有海洛因而且质量好，我说尝一下，然后吸食了一口海洛因，这个时候程三姐进来说有人报警，我就跑了。我看见张二妹从她旁边的包包里面拿了一把黑色的电子秤，包里面还有冰毒和她自己做的白色塑料勺子。辨认笔录，证实证人陈某辨认出张在敏、唐某某、谢某某就是2017年2月19日下午6点在程三姐茶馆吸毒的人。18、证人孙某证言，2月19日那天下午我在程三姐的茶馆里面睡觉，起来的时候看见张在敏在茶馆里面卖毒品，张在敏背了一个包包，肖某、谢某还有张在敏坐在茶馆的坝子里，张在敏在用电子秤称毒品，肖飞向张在敏买了50元的海洛因，因为肖飞没有那么多钱，只付了20－30元现金，把身份证押在张在敏那里，谢某在旁边注射毒品，后来张在敏打电话让唐某某过来给人送东西，唐某某把东西送过去之后回来向张在敏买了50元的海洛因，唐某某只拿了30元钱给张在敏，我坐在那里耍了一会，谢某1就来了。张在敏的毒品是从她背的挎包里面拿出来的，当时她背了一个很小的布包，从这个布包里面把毒品拿出来放在板凳上，具体数量不清楚。19、证人李某证言，我在被抓的前两天，孙二妹打电话来问我在家没有，过了一会，孙二妹提了一个黑口袋过来，口袋里面有一个白色女士挎包，孙二妹说张二妹他们在程三那里被警察抓了，挎包是张二妹丢在程三那里疯子房子里面，没有被警察找到，还说她从包里面拿了点钱给程三和哑巴，请他们吃了烧烤，让程三和哑巴不要说张二妹的包包是她拿走的，然后孙二妹从包包里面拿了700、800元钱出来，说只有这点钱了，我说不要钱，孙二妹就把钱全部拿走了，包里面有一串钥匙、几包牛肉干和几百元钱，我问张二妹的毒品在哪里，孙二妹说被警察搜了，孙二妹第二天打电话喊我把包里面的电话拿出来，我说没找到，孙二妹说她自己过来找，第二天，我就被警察抓了，在拘留所碰到张二妹，张二妹说那个白色包是她的，里面有几千元钱和两个手机。20、证人程某某证言，2017年2月19日，警察在我的茶馆抓了几个吸毒人员，被抓的有谢某1、唐某某、张在敏，当时6点过，警察来了就喊不准动，张在敏他们到处跑，最开始警察只是把唐某某抓了，后来警察把张在敏从疯子那间房间里面抓出来，张在敏说要喝水，我当时在茶馆房间里面，张在敏走进来，给我说她有个包包放在疯子那间房间里面，她喊我不要说，警察走了之后，我就和宋哑巴到茶馆里面准备打扫卫生，孙二妹就来了，来了之后走进疯子那个房间，我给她说张在敏有个包包丢在里面，孙二妹说她看见了，我问包里面有没有钱，孙二妹说有，我就和孙二妹一起进去，孙二妹把包包拿出来清点里面的东西，具体有好多钱我不晓得，孙二妹说有几百元钱，分了200元钱给我和宋哑巴，还请我和哑巴吃了夜宵，然后孙二妹就把包包提走了。那天下午谢某来过我的茶馆，当时张在敏也在，看见谢某向张在敏买了一包毒品后就在天井位置打针，没有注意谢某买了好多钱的毒品，只是看见她在打针，当时谢某来的时候在天井遇上张在敏，大声的说要买毒品，我在茶馆里面是看见了的。以前没有如实回答是因为胆子小，害怕他们整我，随时都有人要叨我，他们吃得住我，才随时走我茶馆天井来。辨认笔录，证实证人程某某辨认出被告人张在敏就是2月19日下午卖毒品给谢某的人。辨认出谢某就是在张在敏那里买毒品的人。21、证人涂某某证言，2017年2月19日晚上6点过我和周某某一起吃晚饭，吃完晚饭后到程三姐茶馆，看见一个女的在内的5、6个人围坐在一起，中间放了个凳子，凳子上面有插着吸管的瓶子，我晓得他们要吸毒，就在对面巷子的一个凳子上坐下来，随后巷子里进来了一个穿黑色衣服的男子，这个男子进来后递了些钱给穿白色衣服的男子，穿白色衣服的男子拿了钱之后从身上的包包里面摸了一包东西给这个男子，具体是什么我没看清，估计是毒品，穿黑色衣服的男子拿了东西转身就走了，我准备摄像来报警，刚拍摄了几秒钟就被穿白色衣服的男子发现了，他就用手敲了我的脑壳，还吼我，我就走出巷子，在培风中学对面的街上报了警。报警之后不到10分钟警察就来了，我带他们从巷子进去，警察把人控制住，我向警察指出那个穿白色衣服的男子，警察把穿白色衣服的男子拉起来，叫他举起手来转身面对墙壁，看见一个黑色包包落出来，警察捡起来打开检查，看见里面装了很多小包装的毒品、电子秤、用吸管制作的勺子、剪刀等物品，还有几个趁乱跑了，之后警察就把抓到的两男一女带走了。当庭证言：警察冲进去后，自己随后进去，看见一个警察把穿白衣服男子按在墙上，另外一个警察从地上捡起一个黑色小包，因为黑色小包不是自己的，警察也不可能带毒品，所以认为黑色小包应该是从穿白衣服男子身上掉落的。22、被告人张在敏供述，2017年2月19日下午5点左右，我从家里出来，走到长宁镇桥窝头的时候碰见三娃（陈某），他说有毒品而且货很好，要我帮她介绍买毒品的人，还喊我吸食一点来看就晓得货好不好了，然后我就和三娃一起走到培风中学对面巷子的出租屋去，三娃就把身上的毒品拿出来，有冰毒、海洛因和麻古，还有吸食冰毒的矿泉水壶，接着我就和三娃在张蓉的房间里面吸食毒品，吸食了一会，我就跟三娃说喊个朋友来试一下毒品，以后可以给三娃介绍更多的客户，我就找了一个喝茶的人的电话打给谢某1，给谢某1说有个人毒品很多，喊谢某1快点过来，过了一会谢某1就过来了，我们三个人就在那里吸食了冰毒和海洛因。我看三娃身上的毒品很多，我就喊一个叫“六哥”的人给公安局禁毒大队打电话，他还问我会不会被抓，我给他说不会，然后“六哥”就出去打电话了，我、谢某1、三娃在吸食毒品的时候，下午4点唐某某就来了，他来了之后吸食了两口冰毒之后警察就来了，三娃最先看到警察，然后就跑了，警察就把我和谢某1、唐某某抓了，三娃在跑的时候就把他的黑色的小包落在了地上，民警对黑色小包进行检查的时候，我看见里面有冰毒、海洛因、麻古，电子秤、剪刀，装毒品的小口袋，分装毒品的小勺子等。这个黑色小包，是警察把我、唐某某、谢某1抓住以后在地上搜到的，这个黑色小包不是我的，我也没有接触过，我进拘留所以后，陈三娃也被抓了，他说黑色小包不是他的，还说我不该乱说那个包是他的。2017年2月19日，谢某没有在我那里买毒品海洛因，她是找孙二买的50元钱海洛因，然后在茶馆里面注射了，我没有卖过毒品给一群青年男子。23、四川省长宁县人民法院(2016)川1524刑初l44号刑事判决书，被告人张在敏因犯贩卖毒品罪，2016年6月27日被长宁县法院判处有期徒刑6个月，并处罚金3000元。24、四川省宜宾市看守所暂不收押通知书，证实四川省长宁县人民法院(2016)川1524刑初l44号刑事判决发生法律效力后，长宁县公安局两次将罪犯张在敏送交宜宾市看守所收押执行，宜宾市看守所以罪犯张在敏体内有异物暂不予收押。25、被告人张在敏人口信息表，证实被告人张在敏生于1982年2月28日，犯罪时达到完全刑事责任能力年龄。针对控辩双方争议的焦点，本院综合予以评议：1、辩护人孟淑蓉、兰明提出侦查机关提取的黑色小包没有扣押笔录，称量笔录、抽样送检笔录的签字时间不一致，程序违法，属非法证据，申请予以排除，本院决定启动对证据收集的合法性进行调查，在法庭审理过程中，长宁县人民检察院申请侦查员刘磊出庭作证，同时播放对黑色小包、疑似毒品的提取、称量、抽样视频，证实黑色小包、疑似毒品确系案发现场提取，因现场光线较暗，办案民警将被告人张在敏、吸毒人员谢某某、唐某某带到长宁县公安局办案区对疑似毒品进行称量、抽样，被告人张在敏、吸毒人员谢某某、唐某某均在现场，并于案发当日对涉案疑似毒品的数量在证据保全清单上签字予以确认，证据保全清单注明疑似毒品系从黑色小包中搜出，被告人张在敏、吸毒人员谢某某、唐某某于2017年3月13日对称量笔录、抽样送检笔录补签字，称量笔录、抽样送检笔录的疑似毒品数量也与证据保全清单的疑似毒品数量一致，长宁县公安局侦查程序确有瑕疵，但没有严重影响司法公正，本院予以确认。2、长宁县公安局现场提取的黑色小包是否被告人张在敏所有？长宁县公安局民警现场抓获被告人张在敏、吸毒人员谢某某、唐某某，另外吸毒人员陈某逃脱，从案发现场发现的黑色小包应当系其中一人所有，并在公安民警抓获时丢或落在地上，如果之前他人掉在地上，该黑色小包较为明显，在场人员不可能没有发现。同时吸毒人员谢某某证实去茶馆时没有看到唐某某身上和手上有东西，陈某进来也没有拿包包，吸毒人员唐某某证实谢某某来的时候手上没有东西，陈三娃也没有带东西进来，另吸毒人员谢某某、陈某证实张在敏从她的包包里面拿了一把黑色的电子秤，包里面还有冰毒和她自己做的白色塑料勺子，与公安民警现场提取的黑色小包内的贩毒工具基本一致，宜宾市公安局物证鉴定所也只在黑色小包上提取到被告人张在敏的DNA，虽然证人涂某某在公安机关陈述看到黑色小包从一穿白色衣服男子身上落下，但当庭陈述看见一个警察把穿白衣服男子按在墙上，另外一个警察从地上捡起一个黑色小包，因为黑色小包不是自己的，警察也不可能带毒品，所以认为黑色小包应该是从穿白衣服男子身上掉落的，该解释符合一般人的情理，故综合全案证据，可以认定该黑色小包及内装疑似毒品系被告人张在敏所有。3、被告人张在敏在案发当天是否贩卖毒品海洛因、冰毒与吸毒人员谢某、唐某某、一年轻男子？吸毒人员谢某证实在被告人张在敏被抓的那天下午向其购买过毒品海洛因，证人程某某也证实看到被告人张在敏卖毒品与谢某，相互得到印证，可以予以确认。吸毒人员唐某某证实当天张在敏撬了一点毒品与他吸食，但谢某、孙某均证实唐某某拿了30元钱给张在敏，没有证据证实谢某、孙某与张在敏有利害关系，故其证言的真实性本院予以确认，唐某某支付了30元钱给张在敏购买毒品海洛因。吸毒人员谢某某、唐某某陈述看到张在敏贩卖毒品冰毒与一年轻男子，陈某陈述看到补毒品的过程，但购买毒品人员情况不明，证据链缺少关键环节，公诉机关指控的该起犯罪事实本院不予确认。本院认为，被告人张在敏非法贩卖毒品海洛因与吸毒人员谢某、唐某某，其行为构成贩卖毒品罪。公诉指控的罪名成立，本院依法应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，但公诉机关指控被告人张在敏贩卖毒品冰毒与一年轻男子的证据不足，指控的该起犯罪事实不能成立，本院不予支持。被告人张在敏、辩护人孟淑蓉、兰明辩称侦查机关现场扣押的黑色小包及内装毒品海洛因、冰毒、麻古不是被告人张在敏所有，与本院查明的事实不符，本院不予采纳；被告人张在敏曾因贩卖毒品罪被长宁县人民法院判处有期徒刑6个月，并处罚金3000元，刑罚尚未执行，被告人张在敏又犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚；被告人张在敏因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，依法应当从重处罚；公安机关查获被告人张在敏的违禁品海洛因、冰毒、麻古、贩毒工具等依法应当没收。根据被告人张在敏的犯罪事实、情节、性质以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十六条、第三百五十七条、第六十四条、第六十九条第一款、第七十一条的规定，判决如下：一、被告人张在敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金一万元；与原判决被告人张在敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元；决定执行有期徒刑十年，并处罚金一万三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月6日起至2027年3月5日止。罚金在判决生效后3个月内缴纳)。二、长宁县公安局查获被告人张在敏的海洛因、冰毒、麻古、贩毒工具等予以没收，由长宁县公安局负责销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  江荣崇审判员  袁小刚审判员  程 莲二〇一七年九月七日书记员  罗文秀附注：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。