贵州省贵阳市中级人民法院刑 事 判 决 书(2017)黔01刑终877号原公诉机关贵州省贵阳市云岩区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈晓兵，曾用名陈小兵，男，1986年11月2日出生，彝族，小学，无业，住贵州省黔西县，捕前暂住贵阳市云岩区。2010年10月20日因犯抢劫罪被贵阳市云岩区人民法院判处有期徒刑五年，2015年5月23日刑满释放。2016年8月25日因涉嫌犯抢劫罪被贵阳市公安局云岩分局刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于贵阳市云岩区看守所。贵州省贵阳市云岩区人民法院审理贵州省贵阳市云岩区人民检察院指控被告人陈晓兵犯抢劫罪一案，于2017年6月9日作出（2017）黔0103刑初511号刑事判决。宣判后，原审被告人陈晓兵不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议��，于2017年9月4日公开开庭审理了本案，贵阳市人民检察院指派检察员张媛出庭履行职务，上诉人陈晓兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定，2016年5月8日凌晨，被告人陈晓兵与陈某1（另案处理）持刀在本市云岩区马鞍山一出租房，以暴力威胁方式抢劫被害人杜某110余元、杜某310余元、王某1的OPPOR9手机一部，陈某1又安排陈晓兵持刀威逼被害人陈某1至ATM机取款人民币1700元，并将该人民币1700元抢走，随后该款被陈某1拿走。经贵阳市云某区发展和改革局价格认证中心鉴定，OPPOR9手机价值人民币1800元。另查明，被抢手机已发还被害人王某1。原判认为，被告人陈晓兵以非法占有为目的，伙同他人使用暴力入室抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪。在共同犯罪中，被告人陈晓兵起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。据此，依照《中华人民共和��刑法》第二百六十三条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人陈晓兵犯抢劫罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币5000元；二、赃款继续追缴，发还被害人俱领。宣判后，原审被告人陈晓兵不服，以“不构成抢劫罪，与陈某3事前无抢劫共谋、取钱过程中没有持刀威胁、陈某3拿钱给我没有要、有自首情节应减轻处罚、家庭住址错误”为由提出上诉。原公诉机关在法定期限内未对原审判决提出异议。庭审中，公诉人提出“被告人陈晓兵否认事前不知道是抢劫、事中劝阻并抢了陈某3的刀、取钱是被害人要求帮忙、事后没有要钱的情况属翻供，且翻供内容不仅严重影响定罪量刑，还直接影响罪与非罪，故不能认定为如实供述自己的罪行。一审判决未认定累犯情节，以从犯情节对其降档���轻处罚已经偏轻。建议维持原判。”的出庭意见。二审经审理查明：2016年5月8日凌晨，陈某3（另案处理）邀约被告人陈晓兵陪其前往讨要医药费，陈某3持两把刀和被告人陈晓兵汇合后，两人各持一把刀到贵阳市云岩区马鞍山一出租房，以暴力威胁方式抢劫被害人杜某210余元、杜某410余元、王某2的OPPOR9手机一部，因陈某3嫌钱少，陈某3又喊陈晓兵陪被害人陈某2到银行ATM机取款人民币1700元回来，随后陈某3和陈晓兵将抢得的财物拿起离开现场，次日，一陌生男子将被抢手机还给了被害人王某2。经贵阳市云某区发展和改革局价格认证中心鉴定，OPPOR9手机价值人民币1800元。庭审中，公诉人提交了贵阳市公安局云某分局后坝派出所2017年8月22日出具的情况说明，证实上诉人陈晓兵因形迹可疑被巡逻民警盘查时，主动交代本案犯罪事实。原判列举了认定本案事实的证据，所列证据均已在一审开庭时当庭举证、质证，复经本院审查属实。在二审期间，上诉人陈晓兵未提供新的证据。本院对原判决认定的事实及所列证据以及公诉人在二审期间提交的情况说明予以确认。对于上诉人陈晓兵提出的“没有抢劫，与陈某3事前无抢劫共谋、取钱过程中没有持刀威胁、陈某3拿钱给我没有要，有自首情节应减轻处罚、家庭住址错误”的上诉理由，公诉人提出“被告人陈晓兵翻供内容不仅严重影响定罪量刑，且直接影响罪与非罪，故不能认定为如实供述自己的罪行。一审判决未认定累犯情节，以从犯情节对其降档减轻处罚已经偏轻。建议维持原判。”的出庭意见，经查，第一、上诉人陈晓兵因形迹可疑被巡逻民警盘查时，主动交代陈某3邀约其持刀一起前往讨要医院费、陈某3安排其与陈某2去银行取钱，最后陈某3拿钱给他没有要钱的供述稳定，上诉人陈晓兵在一、二审庭审中的辩解也与之前的供述内容一致；第二，上诉人陈晓兵之前虽是受陈某3邀约前往讨要医药费，但在其接过陈某3准备的刀并与陈某3一起持刀前往采取暴力劫取被害人财物，还在陈某3抢劫过程中接受安排与被害人一起到银行取钱的整个过程事来分析，上诉人陈晓兵在行为上已是抢劫犯罪的共犯，只是在抢劫共同犯罪中，上诉人陈晓兵起次要作用，是从犯，应当减轻处罚；第三，被告人陈晓兵的户籍信息证实，被告人陈晓兵系彝族，小学文化，住贵州省黔西县沙井乡金山村第5组18号，原判查明的户籍信息错误，应予纠正。综上，上诉人陈晓兵因形迹可疑被巡逻民警盘查时，主动交待伙同陈某3持刀抢钱的供述与在一、二审庭审中的供述内容一致，其辩解自己不构成抢劫犯罪是基于对法律的理解和个人认识，���诉人陈晓兵并未对之前供述的犯罪事实予以否认，且前后供述内容稳定一致，对该行为是否构成犯罪的辩解不应该认定为翻供。因此，上诉人陈晓兵因形迹可疑被巡逻民警盘查时，主动交待本案犯罪事实，可认定为自首，应减轻处罚，原判未认定上诉人陈晓兵的自首情节，属认定事实错误，本院予以纠正。上诉人陈晓兵曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚，原判漏引刑法第六十五条之规定认定上诉人陈晓兵的累犯情节，本院予以补正。原判在认定事实有部分不清和适用法律错误的情况下，对上诉人陈晓兵的量刑偏重。故上诉人陈晓兵所提“有自首情节、家庭住址错误”的上诉理由成立，予以采纳；其余上诉理由不能成立，不予采纳。公诉人提出的“未认定累犯情节”的出庭意见成立，予以支持；��余出庭意见不能成立，本院不予支持。本院认为，上诉人陈晓兵以非法占有为目的，伙同他人入户抢劫公民财物，其行为已构成抢劫罪，应依法处罚。在共同犯罪中，上诉人陈晓兵起次要作用，系从轻，应减轻处罚；上诉人陈晓兵因形迹可疑被巡逻民警盘查时，主动交待自己的罪行，系自首，可从轻处罚；上诉人陈晓兵系累犯，应从重处罚。原判认定的主要事实没有错误，但因部分事实不清，导致量刑不当，本院在查清事实后予以改判。原判根据审理查明的事实和证据未认定上诉人陈晓兵的自首情节，以及查明上诉人陈晓兵的身份信息错误，属于认定事实错误，本院予以纠正；原判漏引累犯法条，属于适用法律错误，本院予以纠正。上诉人陈晓兵所提上诉理由中成立部分予以采纳；公诉人提出的出庭意见中成立部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）、（三）项、第二百三十三条、《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条之规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市云岩区人民法院（2017）黔0103刑初511号刑事判决第二项，即“二、赃款继续追缴，发还被害人俱领。”；二、撤销贵州省贵阳市云岩区人民法院（2017）黔0103刑初511号刑事判决第一项，即“一、被告人陈晓兵犯抢劫罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币5000元；”三、上诉人（原审被告人）陈晓兵犯抢劫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币1000元（刑期从判决执行之日起计���。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月25日起至2023年8月24日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。）。本判决为终审判决。审判长  戴峥嵘审判员  马 丽审判员  汤 萍二〇一七年九月十九日书记员  汪 璐