徐州市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0302民初997号原告：徐州斗山工程机械有限公司，住所地徐州市鼓楼区中山北路金地国际写字楼A座901室。法定代表人：刘新，该公司总经理。委托诉讼代理人：王淳，上海市协力（徐州）律师事务所律师。被告：严兆防，男，1967年4月9日生，汉族，住江苏省连云港市新浦区。被告：封明芹，女，1970年1月21日生，汉族，住址。被告：严兆斯，男，1964年3月27日生，汉族，住江苏省连云港市新浦区。委托诉讼代理人：高能，江苏华德律师事务所律师。被告：严跃进，男，1979年3月27日生，住江苏省连云港市新浦区。原告徐州斗山工程机械有限公司与被告严兆防、封明芹、严兆斯、严跃进担保追偿权纠纷一案，本院于2017年3月20日受理后，先依法适用简易程序，于2017年6月15日公开开庭进行了审理，后依法组成合议庭，于2017年7月12日公开开庭进行了审理。原告徐州斗山工程机械有限公司的委托诉讼代理人王淳，被告严兆斯的委托诉讼代理人高能到庭参加诉讼，被告严兆防、封明芹、严跃进经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐州斗山工程机械有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告严兆防、封明芹支付原告代垫款80656.37元及违约金（计算至2017年2月28日为114450.24元，其后违约金继续计算至判决确定给付之日，按每日万分之六计算）；2、被告严兆防、封明芹赔偿原告律师费2500元；3、被告严兆斯、严跃进对上述债务承担连带清偿责任；4、诉讼费等原告实现债权的费用均由被告承担。事实与理由：2010年4月19日，被告严兆防、封明芹与原告签订《工程机械购销合同》及补充合同1，购买原告挖掘机一台，并以消费贷款的形式向中国光大银行南京和燕路支行（以下简称和燕路支行）贷款人民币64.8万元，贷款期限3年。原告为被告严兆防、封明芹的贷款提供担保，被告严兆斯、严跃进向原告提供反担保。被告贷款后，未能按照约定向银行及时偿还贷款本息，原告依约为其履行了担保责任。原告多次向被告催款未果，诉至本院，请求判如所请。被告严兆防、封明芹、严跃进未答辩，亦未举证。被告严兆斯辩称：原告起诉已过诉讼时效。原告既是经销商又是贷款合同的保证人，原告收取了担保费用，在被告严兆防没有支付银行贷款时，原告作为担保人应承担担保义务，原告没有权利要求被告严兆斯承担连带担保责任。被告严兆防作为借款人在银行办理了按揭贷款，原告为保证人，原告应当提供银行的贷款合同及还款计划书等证据，以查实相关的贷款、还款情况。被告所在的工程地点比较偏僻，没有贷款银行的网点，原告要求被告每月向其提供的银行卡转账付款，由原告再向银行还款。被告支付原告第一期至十三期256932.6元，第十四期至三十六期支付原告467850元，被告还支付原告担保费用8100元、保证金32400元，以上合计764282.6元，被告已经全额偿还了原告所垫付的本金及利息，并且多支付了保证金及相关款项。原告要求被告支付的违约金过高，没有法律依据，且原告计算利息存在重复计算的情形。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。原告围绕诉讼请求依法提交了《工程机械购销合同》（补充合同1）、公证书、提机声明、特别提示、情况说明、还款明细表、法律顾问合同书、律师代理费发票、付款证明、银行电子交易回单、四被告的居民身份证、户口本及严兆防、封明芹的结婚证复印件、催款通知、申通详情单及查单等证据，被告严兆斯向本院提交了和燕路支行的系统截图、银行对账单、严兆防2还款明细、银行贷款凭证等证据。本院组织当事人进行了证据质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提供的公证书经江苏省南京市石城公证处予以公证，声明及特别提示上均有被告的签名，情况说明及还款明细表系和燕路支行出具的，法律顾问合同书可以证明原告委托代理人参与诉讼的事实，催款通知、申通详情单及查单均系原告按照被告提供的地址予以邮寄，故本院对原告提供的上述证据的真实性予以确认，该组证据与本案具有关联性，应作为本案的定案依据。被告严兆斯提供的严兆防2还款明细上无双方当事人的签名，无法确定其真实性，该证据不作为本案的定案依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年4月19日，原告与四被告签订工程机械购销合同（补充合同1）一份，约定：被告严兆防、封明芹以银行工程机械按揭贷款的形式购买原告斗山DH225LC-7挖掘机一台（出厂编号为31473），价款人民币81万元，此价格不包含运杂费，GPS安装费及使用费；GPS安装费5000元及使用费1800元,按揭手续费6480元；原告在和燕路支行开立工程车辆按揭贷款专户，被告严兆防、封明芹将购车首付款16.2万元存入原告专户后，原告负责协助严兆防、封明芹办理抵押、借款合同登记，其一切费用由严兆防、封明芹承担；严兆防、封明芹购机款的不足部分向和燕路支行申请按揭贷款，贷款金额64.8万元，期限3年，在银行审核同意后发放贷款；原告同意为严兆防、封明芹向银行贷款提供履约担保，与此同时，严兆斯、严跃进自愿为严兆防、封明芹向原告提供反担保，并自愿向原告交纳担保费8100元，严兆防、封明芹按合同规定向银行按期足额还清应付贷款本息后，该担保费予以退还，否则无权要求原告退还担保费；严兆防、封明芹自愿向原告交纳履约保证金32400元，严兆防、封明芹如能按合同约定向银行按期足额还清贷款本息后，该履约保证金予以退还，原告在承担保证责任后有权在保证责任范围内向严兆防、封明芹及其担保人严兆斯、严跃进追偿，由此发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、执行费、律师费）亦由严兆防、封明芹和严兆斯、严跃进承担；本合同有效期内，严兆防、封明芹不得以任何理由拖延或拒付贷款本息，严兆防、封明芹未能按时向银行支付本息逾期一次，应无条件同意原告自行收回本合同规定之机械，对于严兆防、封明芹拖欠银行的贷款本息，原告有权要求按其逾期总额的0.8‰（按日计算）承担违约金；四被告在和燕路支行办理按揭贷款手续，签订抵押合同、借款合同、保证合同等，并经登记公证生效，公证费2500元由严兆防、封明芹承担；原告为催缴欠款而支出的费用，包括拖车费、差旅费、律师费、信息费等由严兆防、封明芹全额承担。同日，原告将挖掘机交付给被告严兆防。2010年6月18日，严兆防、封明芹、原告与和燕路支行签订个人贷款合同一份，其中严兆防为借款人，严兆防、封明芹为抵押人，原告为保证人，合同约定：被告严兆防因购买工程机械向和燕路支行贷款64.8万元，期限36个月，即自2010年6月21日起至2013年6月21日，本合同的贷款年利率按照中国人民银行公布的同期基准利率5.85%上浮10%执行，本合同项下首期执行贷款年利率为6.435%；严兆防未按本合同约定期限归还贷款本金的，贷款人有权对逾期贷款计收罚息，罚息利率为本合同约定的贷款执行利率基础上上浮30%，罚息计息期间自逾期之日起至当期应付本息全部清偿之日止，逾期期间，如遇中国人民银行上调同期贷款基准利率，罚息利率自基准利率调整之日起相应上调；严兆防、封明芹自愿将其享有合法所有权和处分权的机械抵押给贷款人，以担保严兆防按期偿还本合同项下的贷款本息和其他应付款项；还款方式为等额还本付息法；原告自愿为严兆防因在本合同项下借取贷款所产生的全部债务向贷款人提供全程连带责任保证，保证期间从本合同签署之日起至本合同项下贷款履行期届满之日起二年止，如严兆防出现本合同项下的违约行为，原告保证向贷款人履行还款义务；保证担保的范围为本合同项下贷款本金、利息（包括法定利息、约定利息、罚息及复利）、违约金、损害赔偿金、贷款人实现贷款项下债权及本合同项下保证担保权益的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、执行费、公证费等）和所有其他应付款项；如借款人未按时足额还款，贷款人有权宣布所有已贷出的贷款立即到期并要求借款人立即偿还全部贷款本、息和其他应付款项，按本合同约定的逾期罚息利率就所有逾期金额向借款人计收罚息;借款人在此同意，如借款人连续三个月拖欠贷款人贷款本息，第三方代借款人偿还其拖欠贷款人的剩余贷款本息后，第三方即就代偿部分的债权取得代为求偿权，第三方可以向借款人进行任何方式的合法追偿。2010年6月18日，个人贷款合同在江苏省南京市石城公证处予以公证。合同签订后，和燕路支行于2010年6月21日向严兆防发放贷款64.8万元，贷款基准利率为6.15%，浮动比例10%，执行利率6.765%，罚息浮动比例30%，罚息执行率7.722%。和燕路支行于2017年1月13日出具了情况说明一份，主要内容是因严兆防未能按约定期限偿还贷款本息，对于其未还贷款本息及罚息，和燕路支行已从原告账户中直接扣划，划扣后被告严兆防3年合计偿还贷款本息721552.5元，其中包括原告代为支付的逾期贷款本息80656.37元。原告代严兆防垫付逾期款的时间及金额分别为：2013年6月19日20368.4元、2013年6月25日60287.97元。原告自认收到被告878929.33元，包括偿还银行贷款的640896.13元及其它费用238033.2元（首付款16.2万元、担保费8100元、保证金32400元、手续费6480元、GPS安装及使用费6800元、公证费2500元、保险费19753.2元）。被告严兆斯庭审中主张，被告已支付原告包括银行贷款、保证金、担保费在内的款项合计765282.6元（不含首付款），但其仅提供了137000元的证据。庭审中，原告与被告严兆斯均予以确认，被告并未直接向银行还款，而是将款项支付给原告，原告再将款项支付给和燕路支行。原告代被告严兆防偿还银行贷款后，因四被告没有向原告履行给付义务，原告于2015年6月16日向被告严兆防、严跃进、严兆斯邮寄送达了催款通知，要求被告履行还款义务。原告向被告催要未果，其委托上海市协力（徐州）律师事务所诉至法院，因本案诉讼，原告于2017年5月3日向该所支付律师代理费2500元。另查明，被告严兆防、封明芹系夫妻关系。本院认为：原、被告之间签订的工程机械购销合同(补充合同1)、个人贷款合同，均是当事人真实意思表示，合法有效。本案中，原告为被告严兆防的银行贷款提供了全程连带责任保证，因被告严兆防未能按照合同约定及时偿还银行贷款本息，原告作为保证人代为偿还银行贷款本息80656.37元。按照工程机械购销合同(补充合同1)的约定，原告在承担保证责任后有权在保证责任范围内向被告严兆防、封明芹及其担保人严兆斯、严跃进追偿，由此发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、执行费、律师费）由被告严兆防、封明芹、严兆斯、严跃进承担。故原告有权向被告严兆防、封明芹追偿其代垫款80656.37元。另因被告预先支付了原告担保费8100元、履约保证金32400元，该款项从原告支付的在先的代垫款中予以扣除后，则被告严兆防、封明芹尚欠原告40156.37元。故原告要求被告严兆防、封明芹向其支付代垫款40156.37元的诉讼请求，本院予以支持，超过的部分不予支持。原告代偿贷款本息后，被告严兆防、封明芹未能及时给付原告，其应当承担违约责任，原告要求按逾期金额的每日万分之六的比例计算违约金的请求，符合合同约定和法律的规定，本院予以支持。违约金应根据原告代垫款的金额及时间予以分别计算。原告因行使追偿权所支出的律师代理费，属原告的实际损失，符合江苏省律师收费的有关规定，根据合同约定，被告严兆防、封明芹应当予以赔偿。被告严兆斯、严跃进为严兆防、封明芹向原告提供了反担保，其未能按照保证的约定代为被告严兆防、封明芹偿还原告代垫的借款本息及相关费用，应当承担保证责任。故对原告要求被告严兆斯、严跃进连带给付代垫的银行本息及相关费用的诉请，符合法律规定，本院予以支持。被告严兆斯、严跃进在承担保证责任后，有权向被告严兆防、封明芹追偿。故被告严兆斯关于其不应承担连带责任的主张，本院不予采信。被告严兆斯主张已全额偿还了原告代垫的本息，但其并无证据证明其观点，本院对其该主张不予采信。原告履行保证义务后向被告主张了款项，原告起诉并未过诉讼时效，被告严兆斯关于原告起诉已过诉讼时效的主张，本院不予采信。被告严兆防、封明芹、严跃进未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、本判决生效后五日内，被告严兆防、封明芹一次性给付原告徐州斗山工程机械有限公司代垫款40156.37元及违约金（自2013年6月26日起计算至本判决确定给付之日止，以40156.37元为本金，按每日万分之六计算）。二、本判决生效后五日内，被告严兆防、封明芹赔偿原告徐州斗山工程机械有限公司律师代理费人民币2500元。三、被告严兆斯、严跃进对上述债务承担连带清偿责任，被告严兆斯、严跃进在履行保证义务后，有权就已履行的部分向被告严兆防、封明芹追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4250元（原告已预付），由原告承担2525元，四被告负担1725元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  柴修峰审 判 员  王 峰人民陪审员  范庆成二〇一七年九月十四日书 记 员  梁 冰附相关法条：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物的物单证的同时支付。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人在承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。