四川省乐山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川11民终1312号上诉人（原审被告、反诉原告）:四川省新万兴瓷业有限公司，住所地四川省夹江县黄土镇万松村4社，统一社会信用代码91511126207501478D。法定代表人：刘纪明，董事长。委托诉讼代理人：余学强，四川乐嘉（成都）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨波，四川乐嘉（成都）律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：通用电梯股份有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区七都镇港东开发区，统一社会信用代码91320509752742592D。法定代表人：徐志明，董事长。委托诉讼代理人：江发平，四川乐嘉律师事务所眉山分所律师。上诉人四川省新万兴瓷业有限公司（以下简称新万兴瓷业公司）因与被上诉人通用电梯股份有限公司（以下简称通用电梯公司）买卖合同纠纷一案，不服四川省夹江县人民法院（2016）川1126民初1356号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人新万兴瓷业公司的委托诉讼代理人余学强、杨波，被上诉人通用电梯公司的委托诉讼代理人江发平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。新万兴瓷业公司上诉请求：1.请求撤销原审判决，改判被上诉人支付违约金95100元；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人向上诉人提供的电梯存在严重质量问题，在使用过程中事故和故障频发，而被上诉人迟迟不进行抢修和排险，导致电梯长时间停运。被上诉人的上述行为严重违反了双方合同的约定和目的，应当承担违约责任。上诉人正是基于被上诉人的违约行为而暂时延迟支付货款，是行使不安抗辩权的结果。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，请予改判。通用电梯公司答辩称：本案案涉的电梯是经主管部门检验合格验收后才投入使用的，电梯质量符合国家相关规定。原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。通用电梯公司向一审法院起诉请求：1.判令新万兴瓷业公司支付违约金28089.14元；2.判令新万兴瓷业公司承担本案诉讼费。新万兴瓷业公司反诉请求：1.请求依法判令通用电梯公司支付违约金95100元；2.判令通用电梯公司承担本案诉讼费用。一审法院认定的事实：2014年7月8日，新万兴瓷业公司和通用电梯公司签订了《电梯设备买卖合同》，新万兴瓷业公司从通用电梯公司分两期购买电梯设备16台，第一期8台，价款为190.2万元，并在《电梯设备买卖合同》第4页付款方式及付款条件中约定“4.1买方要求根据建筑工程进度分为第一期（1、4、5、8号楼）和第二期（2、3、6、7号楼）安装电梯，按下述约定分期付款：4.2合同签订后7个工作日内买方向卖方支付第一期合同总价的6%作为定金。4.3第一期发货前7个工作日之前买方向卖方支付当期合同总价的44%作为排产款。4.4第一期货到现场10个工作日内买方向卖方支付当期合同总价款的30%作为交付安装款。4.5第一期安装完，经交检取得电梯监督检验报告，并经买卖双方验收合格，办理移交手续后10个工作日内买方向卖方支付完当期除质保金以外的所有尾款……。5交货期限：5.1本合同预约交货。第一期8台电梯（1-1、1-2、4-1、4-2、5-1、5-2、8-1、8-2）交货时间计划约在2015年1月至4月……。10、违约责任：10.1由于卖方违约不能按时将合同设备发运到安装地点时，卖方应预期告知买方，并征得买方同意，否则应向买方支付违约金。其支付办法是，每延迟一日，违约金为延迟交付当期合同设备总金额的万分之四，违约金总额最多不超过延迟到货设备总金额的5%”……10.2由于买方违约不能在本合同规定的时间内支付合同设备价款时，买方应预先告知卖方，并征得卖方同意，否则买方应向卖方支付违约金。其支付办法是，每延迟一日，违约金为延迟支付金额的万分之四，违约金总额最多不超过延迟支付设备总额的5%”……”同日，新万兴瓷业公司作为甲方，通用电梯公司作为乙方还签订了《电梯安装工程合同》和《电梯免费保修合同》。合同签订后：1、新万兴瓷业公司于2015年1月16日支付通用电梯公司定金114120元，按合同约定的付款时间延迟6个月零2天付款；2、2015年1月29日，通用电梯公司发给新万兴瓷业公司8台电梯主机机房部件，新万兴瓷业公司于2015年1月22日支付货款418000元（迟延2天）、2015年1月23日支付货款440元（迟延履行3天），2015年3月26日通用电梯公司发给新万兴瓷业公司8台电梯的剩余部件，新万兴瓷业公司于2015年3月12日支付货款418000元（未迟延）、2015年5月4日支付货款440元（迟延履行48天）；3、通用电梯公司于2015年3月29日完成8台电梯供货，新万兴瓷业公司于2015年5月4日支付货款570160元（延迟履行24天）、2016年7月26日支付货款440元（通用电梯主张延迟履行107天）；4、新万兴瓷业公司与通用电梯公司分别于2015年12月21日签署《安装竣工移交单》、2016年5月6日签署《电梯验收确认单》，新万兴瓷业公司于2016年7月26日支付货款285300元（延迟履行67天）。通用电梯公司对上述第1项的违约金主张为5706元；对第2项2015年1月22日支付货款418000元，认为延迟付款2天，主张违约金为334.4元、2015年1月23日支付货款440元，认为延迟付款3天，主张违约金为0.52元，2015年5月4日支付货款440元，认为延迟付款1个月零28天，主张违约金为10.21元；对第3项中2016年7月26日支付货款440元，认为延迟付款3月零17天，主张违约金为18.83元；对第4项2016年7月26日支付货款285300元，认为延迟付款7个月零23天，主张违约金为14265元。庭审中，双方一致确认合同第4条中的“排产款”、“安装款”实际均为货款。一审另查明，通用电梯公司原名为通用电梯（中国）有限公司，2016年5月30日经苏州市工商行政管理局准许变更为现有名称。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八条：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”之规定，本案中，通用电梯公司和新万兴瓷业公司签订《电梯设备买卖合同》是双方真实意思表示，合同内容也没有违反法律强制性规定，属有效合同，对双方均具有法律约束力。新万兴瓷业公司未按合同约定的时间和阶段支付货款的行为构成违约，应当承担违约责任。根据该院认定的案件事实，新万兴公司延迟支付货款的违约金依法确认为：1、2015年1月16日支付通用电梯公司定金114120元，按合同约定的付款时间延迟6个月零2天，违约金依照约定为114120元×5%=5706元；2、2015年1月22日支付货款418000元，迟延2天，通用电梯公司主张违约金为334.4元，符合客观实际和双方约定，该院予以确认。2015年1月23日支付货款440元，迟延履行3天，通用电梯公司主张违约金为0.52元，符合客观实际和双方约定，该院予以确认；3、2015年5月4日支付货款440元，迟延履行48天，违约金依照约定为440元×0.4‰×48天=8.45元；4、2015年5月4日支付货款570160元，延迟履行24天，违约金依照约定为570160元×0.4‰×24天=5473.54元；5、2016年7月26日支付货款440元，延迟履行107天，违约金依照约定为440元×0.4‰×107天=18.83元；6、2016年7月26日支付货款285300元，延迟履行67天，违约金依照约定为285300元×0.4‰×67天=7646.04元，以上合计19187.78元。由于通用电梯公司于2015年3月29日完成第一期的8台电梯的供货，因此，新万兴瓷业公司主张通用电梯公司未按期供货的事实，与该院查明的事实不符，要求通用电梯公司承担违约责任的反诉诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百三十二条、第二百三十三条的规定，判决：一、四川省新万兴瓷业有限公司于本判决生效后十五日内支付通用电梯股份有限公司违约金19187.78元；二、驳回通用电梯股份有限公司的其他诉讼请求；三、驳回四川省新万兴瓷业有限公司的反诉诉讼请求。本诉案件受理费502元，减半收取计251元，由四川省新万兴瓷业有限公司负担；反诉案件受理费1089元，减半收取计544元，由四川省新万兴瓷业有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审除查明以下事实外的其余事实与一审查明一致。通用电梯公司曾向新万兴瓷业公司出具的一份函件中载明“双方于2014年7月8日签订“时代米罗”电梯设备买卖及安装工程合同，于2015年4月5日货到现场安装队进场”等内容。本院认为，本案二审争议的焦点为：通用电梯公司出售的产品是否存在质量问题，并构成违约。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”，本案中，通用电梯公司出售、安装的电梯已竣工、验收，并移交给了新万兴瓷业公司，现新万兴瓷业公司提出案涉电梯存在质量问题，但并未提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，其上诉理由不能成立。但是，基于查明的事实，通用电梯公司在向新万兴瓷业公司出具的函件中认可案涉电梯系于2015年4月5日货到现场，根据双方合同“第一期货到现场10个工作日内买方向卖方支付当期合同总价款的30%作为交付安装款”的约定，新万兴瓷业公司应在2015年4月15日前支付该笔货款，而新万兴瓷业公司于2015年5月4日支付货款570160元，延迟履行19天，该部分货款的违约金应为570160元×0.0004×19天=4333.21元，一审对此认定不当，应予纠正。综上所述，新万兴瓷业公司的上诉请求不能成立，应予驳回，但原判对违约金的计算部分有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持四川省夹江县人民法院（2016）川1126民初1356号民事判决第二项、第三项，即驳回原告（反诉被告）通用电梯股份有限公司的其他诉讼请求、驳回被告（反诉原告）四川省新万兴瓷业有限公司的反诉诉讼请求;二、将四川省夹江县人民法院（2016）川1126民初1356号民事判决第一项变更为：被告（反诉原告）四川省新万兴瓷业有限公司于本判决生效后十五日内支付原告（反诉被告）通用电梯股份有限公司违约金18047.45元。一审本诉案件受理费502元，减半收取计251元，由通用电梯股份有限公司负担51元，四川省新万兴瓷业有限公司负担200元，反诉案件受理费1089元，减半收取计544元，由四川省新万兴瓷业有限公司负担；二审案件受理费2586元，由四川省新万兴瓷业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  董 璐审 判 员  张开运审 判 员  李 春二〇一七年九月五日法官助理  王亚丽书 记 员  辜 敏附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。