江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0324民初7290号原告：姜成福，男，1964年1月1日生，汉族，农民工，住湖北省英山县。委托诉讼代理人：王显玉，山东金尊律师事务所律师。被告：肖永福，男，1964年1月28日生，汉族，个体户，住江西省吉安市吉安县，暂住江苏省昆山市。委托诉讼代理人：姚升传、叶挺，江苏柏庐律师事务所律师。被告：谢洪祥，男，1969年2月12日生，汉族，个体户，住浙江省绍兴市越城区。委托诉讼代理人：蒋理，江苏晋陵律师事务所律师。被告：江西建工第三建筑有限责任公司，统一社会信用代码：91360000393709016K,住所地江西省南昌市西湖区北京西路248号。法定代表人：张小平，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡广闪，江苏淮海正大律师事务所律师。原告姜成福与被告肖永福、谢洪祥、江西建工第三建筑有限责任公司（以下简称江西建工第三公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月24日立案受理后，依法先适用简易程序，后转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告姜成福及其委托诉讼代理人王显玉，被告肖永福及其委托诉讼代理人姚升传、叶挺，被告谢洪祥的委托诉讼代理人蒋理，被告江西建工第三公司的委托诉讼代理人胡广闪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姜成福向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付医疗费8799.86元、后续治疗费用8000元、伤残赔偿金35212元（17606元*20年*10%）、护理费29400元（200元/天*90天+200元/天*57天）、误工费30000元、住院伙食补助费2850元（50元/日*57天）、鉴定费用2000元、交通费2298.5元、营养费3060元（34元/天*90天）、精神抚慰金5000元、鉴定检查费483元，合计127103.36元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告跟随被告肖永福在睢宁县××路拆迁安置区（××区）五号地块3号楼从事木工作业。2015年9月3日，在执行工作任务时从高处跌落受伤，当天被送至睢宁县人民医院诊治，后又到徐州医学院附属医院诊治，共花费十余万元医疗费，被告肖永福支付9万余元后不再支付。被告谢洪祥系该项目实际施工人，被告江西建工第三公司是施工合同的施工主体。为了维护原告的合法权益，故提起诉讼。被告肖永福辩称：1、原告和其他几名工友一起承包的木工劳务，肖永福指派代班的人进行管理，原告和肖永福之间系承揽关系；2、原告的受伤系自身没有尽到注意义务所致，需相应地减轻赔偿义务人的赔偿责任；3、被告谢洪祥、江西建工第三公司均存在过错，应按照各自的过错程度明确责任比例后承担赔偿责任；4、原告所主张的部分赔偿项目标准过高，应当调整；5、案外人睢宁县人民医院对原告进行诊疗时，对“下腔静脉血栓”的形成存在过错，未尽到应有的诊疗义务，致使原告的病情恶化，扩大了相应的治疗费用及后果，对此部分损失，应由案外人承担，不应由被告承担。被告谢洪祥辩称：1、被告谢洪祥对原告跌落的事实不知情，原告并非谢洪祥雇佣的工人，不应承担赔偿责任；2、原告所主张的8000元的后续治疗费用应在实际发生后再行主张，其他费用标准过高，鉴定费由法院核定。被告江西建工第三公司辩称：1、被告江西建工第三公司与原告之间不存在雇佣关系或用工关系，不应承担责任；2、后续治疗费用未实际发生，不应再本案中一并主张，其他费用标准过高或不明确，应由法院依法认定。经审理查明：原告姜成福系湖北省英山县雷家店镇新华村五组的农民，2015年在本县人民西路拆迁安置区A区3号楼从事木工作业。同年9月3日，原告姜成福在第24层顶层拆模板时，不慎从支模架上摔落至24层楼面。当日，原告被送至睢宁县人民医院主料，入院诊断为多发性盆骨骨折，后行手术治疗。2015年9月16日，因发现右下肢深静脉血栓形成，原告转至徐州医学院附属医院住院治疗，2015年10月7日出院。2015年10月13日，原告再次至徐州医学院附属医院住院治疗，主要诊断：右下肢深静脉血栓性静脉炎，于2015年11月5日出院。2015年12月15日，原告在睢宁县人民医院门诊治疗。在上述医疗机构治疗，原告共住院57天，缴纳医疗费104497.34元。经原告个人委托，2016年10月20日，枣庄正平司法鉴定所作出关于姜成福的司法鉴定意见书，该意见书鉴定意见为：1、被鉴定人姜成福的伤残等级为九级。2、护理期建议为90日，营养期建议为60-90日。3、右耻骨固定取出之后续治疗费用评估建议为7000-9000元。因与被告协商赔偿未果，原告于2016年11月24日诉讼至本院。另查明，2014年4月25日，被告肖永福（乙方）与被告谢洪祥(甲方)签订工程承包协议书1份，约定：一、承包方式及内容木工清包工（自负盈亏）1、本工程3#、4#、6#、8#楼图纸范围内：包人工、包工具、包施工质量、包进度、包安全文明、包优质工程承包给乙方进行施工。本工程施工图、图纸会审、联系单及项目部的施工技术交底的所有木工工程。协议书另对承包价格、材料机械工具的供应及使用、付款进度、工程质量等作出约定。合同签订后，被告肖永福安排案外人刘文化进行施工管理，并由同样进行木工作业的工人陆鸿楼对原告等人进行带班施工。在原告受伤后，被告肖永福累计支付给原告99921元，其中1523.88元系直接向医院缴费，医疗费票据由被告持有。关于谢洪祥与江西建工第三公司之间的关系，被告谢洪祥和被告江西建工第三公司均未向本院提交书面合同，被告谢洪祥的代理人意见为：谢洪祥应该是实际施工人，其他不清楚。江西建工第三公司意见为：江西建工第三公司是整体工程的承包人，在江西建工第三公司拿到工程后，将劳务分包给了陕西的一家公司，该公司在超拿劳务费后，公司领导找不到了，但是为了工程的继续进行，江苏建工第三公司找到下游的谢洪祥等人，让谢洪祥等人继续施工，款项陕西公司不截留，直接给谢洪祥等人。审理过程中，被告肖永福申请以下事项鉴定：1、姜成福的伤残等级；2、姜成福的伤残（包含“下腔静脉血栓”形成）与其2015年9月3日高处跌落受伤之间的因果关系及比例；3、姜成福的护理期、营养期和误工期。南京江北人民医院司法鉴定接受本院委托后，于2017年5月23日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人姜成福骨盆骨折（骶骨骨折，右髂骨骨折，双侧耻骨上、支骨折）畸形愈合构成十级伤残；2、其“右下肢深静脉血栓”形成为骨盆骨折术后并发症，与2015年9月3日高处跌落受伤之间存在因果关系，建议损伤参与度为100%；3、其所需误工、护理及营养期限分别给予150日、90日和90日，住院期间予2人护理，出院后予1人护理。原告姜永福，被告肖永福、谢洪祥、江西建工第三公司对该意见书均无异议。对于受伤跌落的原因，原告意见为：“拆模板，楼的外围没有防护，不敢靠外边，就靠里边拆，比平时空大，平时两个脚应该站两个板上”；被告肖永福认为除此原因外，原告自身也没有尽到注意义务。上述事实，有原、被告的陈述，住院病案、司法鉴定意见书、证人证言等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，1、关于原告姜永福与被告肖永福之间是雇佣还是承揽的问题。本院认为，雇佣关系强调的是根据当事人的约定，被雇佣人从事雇佣人的授权或指示范围内劳务活动，被雇佣人在雇佣活动中，受雇佣人支配、控制和监督；承揽关系则是承揽人按照定作人的要求，完成工作交付工作成果，由定作人给付报酬的权利义务关系。如当事人之间存在控制、支配和从属关系，由一方指定工作场所、提供劳动工具或者或设备，限定工作时间，定期给付劳动报酬，所提供的劳动是接受劳务一方生产经营活动的组成部分的，可以认定雇佣。本案中，原告姜成福工作地点是在人民西路被告肖永福承包的建设工程内，人身亦受被告肖永福指派的带班人员管理和支配，工作时间长期，具有雇佣关系特征，应认定为雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，原告姜成福在本次拆除模板时，因为大楼外围没有防护，在内侧拆除，但是原告对于靠内拆除的危险应该可以预见，且其也陈述“平时两个脚应该站两个板上”，故原告姜成福对其不慎跌落具有部分过错，被告肖永福作为无资质的自然人承包了木工清包工，违反《中华人民共和国建筑法》等相关法律、行政法规的规定，在原告拆模板时，未能提供安全防护措施，原告作为一般民工，为了完成工作，在内侧拆除模板，不慎跌落受伤，故被告肖永福的过错是造成原告受伤的主要原因。结合本案案情，本院认定，被告肖永福对原告姜成福的损害应承担80%的赔偿的责任，原告姜成福自身应承担20%的责任。同时，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任”的规定，被告江西建工第三公司、谢洪祥均知道接受其发包或分包的人员无相应资质及安全生产条件，应与被告肖永福承担连带责任。2、原告姜成福的损失。本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合原告提交的证据和司法鉴定意见书，对原告主张的各项损失，认定如下：1、医疗费106021.22元（104497.34元+1523.88元），由原告提供的医疗费和被告提交的医疗费票据为证；2、后续治疗费用，根据枣庄正平司法鉴定所的鉴定意见书，右耻骨固定取出之后续治疗费用建议7000-9000元，原告主张8000元，在合理范围内；3、残疾赔偿金，原告构成十级伤残，按照上一年度农村居民人均纯收入标准，原告主张35212元（17606元*20年*10%），本院予以认定；4、护理费，鉴定意见书为住院期间二人护理，出院一人护理，参照本地一般护工标准，为11760元【80元/天*57天*2人+80元/天*（90-57天）】；5、误工费，原告姜成福系湖北省英山县雷家店镇新华村五组的农民，家中有耕地，对其误工损失，可按照本地上一年度农业种植业在岗职工平均工资标准予以支持，为13370.55元（32535元/365天*150天）；6、住院伙食补助费，原告主张按照50元/天，计2850元（50元*57天），符合相关标准；7、鉴定费用2000元和检查费用483元，有票据为证；8、交通费，考虑到原告家住湖北，在江苏受伤，辗转就医、鉴定的情形，本院酌定为1500元；9、营养费，原告主张3060元（34元/天*90元），符合相关标准；上述费用合计184256.77元，被告肖永福应承担147405.42元（184256.77元*80%），因原告构成了十级伤残,确实造成一定的精神伤害,考虑双方过错程度，精神损害抚慰金本院酌定为4000元，扣除已付99921元，被告肖永福还应付51484.42元，被告江西建工第三公司、谢洪祥承担连带给付义务。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告肖永福、谢洪祥、江西建工第三建筑有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿原告姜永福各项损失总计51484.42元；二、驳回原告姜成福的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费935元，由被告肖永福、谢洪祥、江西建工第三建筑有限责任公司负担（原告已预交，被告在履行义务时一并支付给原告）；鉴定费3560元，由被告肖永福、谢洪祥、江西建工第三建筑有限责任公司负担（被告肖永福已付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  张园园代理审判员  鹿一琳人民陪审员  夏光彩二〇一七年九月十二日书 记 员  刘 鑫