河南省洛阳市洛龙区人民法院民 事 判 决 书(2017)豫0311民初3627号原告：汪敏，女，汉族，1969年1月9日生，住洛阳市洛龙区。委托代理人：李贺清，河南智明律师事务所律师，特别授权。被告：洛阳亿盟投资担保有限公司，住所地：洛阳市洛龙区政和路与长兴街交会处长尚街3-201号，注册号：410300011011599（1-1）法定代表人：余强，总经理。委托代理人：任超聪，河南栋梁律师事务所律师，特别授权。原告汪敏诉被告洛阳亿盟投资担保有限公司（以下简称亿盟公司）民间借贷纠纷一案，本院于2017年7月4日审查立案后，于2017年9月19日适用简易程序公开开庭进行审理。原告汪敏委托代理人李贺清，被告亿盟公司委托代理人任超聪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪敏诉称：2015年12月25日，经亿盟公司介绍并担保，在亿盟公司办公室，原告借给河南启乘旧机动车交易服务有限公司（以下简称启乘公司）现金100万元，约定月息1.5分，借期四个月，从2015年12月25日到2016年4月25日，原告与启乘公司双方签订了借款合同，启乘公司给原告出具了借据、收据、还款计划书。借款合同约定如借款人不能及时归还借款，还要给出借款金额30%的违约金及出借人为实现债权而支出的所有费用。同时，亿盟公司在启乘公司的还款计划书中保证人处盖章确认，亿盟公司法人余强加盖私人印章，为明确担保责任，亿盟公司同时给原告出具担保函一份，保证对该笔借款承担连带保证责任，当借款人不能按约定及时足额偿付到期借款本金、利息和其他应付款项时，亿盟公司在到期3个工作日内无条件代为偿还本金、利息及滞纳金，并承诺亿盟公司担保期限至还款义务履行完毕之日。合同到期后，原告多次找亿盟公司要求承担还款责任，但亿盟公司都以种种借口拖延。亿盟公司在担保函中明确承担连带保证责任，加之启乘公司没有进行工商登记，原告只能将亿盟公司作为被告诉至法院，请求：一、判令被告归还原告借款本、息、违约金等合计136万元；二、诉讼费由被告承担。原告汪敏向法院提供以下证据材料：1、原告汪敏的身份证复印件。证明：原告的主体身份。2、被告洛阳亿盟投资担保有限公司（简称亿盟公司）的工商登记信息。证明：被告的主体身份情况。3、被告洛阳亿盟投资担保有限公司担保函一份，编号：YM-保字2015第1214-01号：尊敬的汪敏女士：您作为出借人于2015年12月25日与借款人河南启乘旧机动车交易服务有限公司签署了编号为：YM-保字2015第1214-01号的借款合同，借款金额为人民币一百万元，月利率为15‰，借款期限自2015年12月25日至2016年4月25日，您已按合同约定于2015年12月25日向借款人足额交付上述借款。本公司作为担保人为您提供如下担保责任：一、本保证担保的方式为连带保证责任；二、当借款人不能按约定及时、足额向您偿付到期借款本金、利息和其他应付款项时，由本公司于到期后三个工作日内无条件代为偿付本金、利息和滞纳金；三、本函一式一份，由客户留存，存根由本公司保存，加盖本公司印章有效。上述合同及还款义务履行完毕，本担保函自动失效。亿盟公司钢印及法人余强印章私人印章。证明：被告亿盟公司以河南启乘旧机动车交易服务有限公司（简称启乘公司）名义向原告借款100万元，被告亿盟公司是事实上的用款人。原告根本就没有见过、也根本不认识所谓的启乘公司的人，也从未到过郑州的启乘公司，一切借款手续都是在洛阳亿盟公司办公室完成的。事后查明所谓的启乘公司根本不存在，钱就是被告亿盟公司实际使用的。4、2015年12月25日，被告亿盟公司作为担保人盖章、借款人启乘公司作为名义借款人的还款计划书：承诺从2016年1月15日起，每月还款15000元，2016年4月25日偿还本金1000000元。有借款人汪敏的签字、手印，担保人亿盟公司及名义借款人启乘公司印章及双方公司负责人私章。证明：借款100万及每月承诺还利息15000元的事实。5、2015年12月25日，借款合同一份。证明：名义借款人启乘公司向汪敏借款100万的事实及约定的利息及罚息。6、2015年12月25日收据一份：今收到汪敏人民币一百万元整。此收据为主合同的附件。主合同为：保字2015第1214-01号。名义借款人启乘公司及担保人亿盟公司签字盖章及负责人的私章。证明：被告亿盟公司收到一百万借款的事实。7、2015年12月25日借据一份：借款人河南启乘旧机动车交易服务有限公司收到出借人汪敏交付的人民币一百万元整，借款月利率为15‰，借款期限四个月，自2015年12月25日到2016年4月25日。证明：亿盟公司以启乘公司名义借款事实。8、中国银行股份有限公司洛阳北大街支行银行流水单据三张。证明：2016年3月15日，被告亿盟公司支付利息15000元；2016年2月23日，被告亿盟公司支付利息15000元；2016年1月15日，被告亿盟公司支付利息15000元9、证人邓某证明材料及录音。证明：2015年年底和2016年5月，邓某多次陪同汪敏到位于洛龙区厚载门街的被告亿盟公司，讨要汪敏借款，对方业务经理杨静敏承认欠款事实，并表示会尽快还款。但被告公司多次食言，未能兑现。2017年7月，邓某又陪同汪敏到亿盟公司法人余强家中催讨款项，余强承认借款事实，并承诺尽快还款，但至今未还的事实。10、证人汪某的证明材料及录音。证明：2016年3月被告公司的业务经理杨静敏，作为原告借款给被告公司的实际经办人，在被告公司不能及时还款，原告又多次主张还款权利的情况下，提出愿意用洛阳香槟国际小区的房产抵偿债务，但因为交易手续繁琐，且为贷款购房，没协商成。2016年4月，在原告家中，再次与被告业务经理杨静敏协商原告的债权事宜，杨说被告公司在智杰-丽都名邸有债权，可以用该处房产作价还款。汪敏同意，但杨静敏说要与被告公司领导商议此事，但后来又没有结果。证明：被告公司借款属实，但都没有采取切实有效措施还款或抵债。被告亿盟公司口头辩称：首先，启乘公司与原告签订相关借款手续后，原告并未实际履行出资义务，根据相关法律规定，民间借贷合同系实践性合同，除订立借款合同外还应实际履行出资义务，本案中启乘公司并未从原告处收取本案诉争的出借款项，亿盟公司作为担保方在主债务不存在的情况下，自然无需承担任何担保责任，也没有承担支付利息的义务。被告亿盟公司未向法庭提交证据材料。本案的争执焦点为：原告请求被告偿还为河南启乘旧机动车交易服务有限公司借款而提供担保的本金利息及违约金136万元是否有合法依据？经过庭审对原、被告提交证据材料的质证、认证，可以确认以下案件事实：2015年9月16日，原告汪敏卡号为62×××29的中国银行卡支出100万元，渠道为POS机，对方账户名和账号均未显示。该款到期后，2015年12月25日，汪敏与启乘公司签订合同编号为保字2015第1214-01号借款合同，约定乙方（启乘公司）向甲方（汪敏）借款金额为壹佰万元整；借款期限为四个月，自2015年12月25日起至2016年4月25日止；合同约定的借款期限内按月利率15‰计算借款利息，自收到借款之日起按月结息，甲方有权自逾期之日起至本金实际偿还之日止按本合同约定的利率上浮1%计收罚息；如甲方不履行或者不完全履行本合同所约定的义务则构成违约，甲方应按本合同借款金额的30%支付违约金，并支付甲方为实现借款债权而支付的所有费用（包括评估费、拍卖费、仲裁费、律师费等）。如乙方不履行或者不完全履行本合同所约定的义务则构成违约，乙方应按本合同借款金额的30%支付违约金。合同最后甲方处有汪敏的签名及指印，乙方处有河南启乘旧机动车交易服务有限公司的公章及贾敏锐的私章。合同签订当天，启乘公司出具借据一份，载明：“借款人河南启乘旧机动车交易服务有限公司收到出借人汪敏交付的人民币壹佰万元整，借款月利率15‰，借款期限共肆个月，自2015年12月25日至2016年4月25日止。借款人处有河南启乘旧机动车交易服务有限公司的公章及贾敏锐的私章。”同时，启乘公司还出具收据一份，载明：“今收到汪敏人民币壹佰万元整，此收据为主合同（合同编号：保字2015第1214-01号）的附件。借款人处有河南启乘旧机动车交易服务有限公司的公章及贾敏锐的私章，见证人：洛阳亿盟投资担保有限公司处盖有洛阳亿盟投资担保有限公司合同专用章及余强的私章。”当天，启乘公司还为汪敏出具还款计划书一份，承诺从2016年1月15日至2016年4月15日，每月还款15000元，2016年4月25日偿还本金100万元。合同最后有借款人河南启乘旧机动车交易服务有限公司的公章及贾敏锐的私章，有出借人汪敏的签字、手印及保证人亿盟公司的印章及负责人余强的私章。同时，亿盟公司向汪敏出具编号：YM-保字2015第1214-01号担保函一份，确认亿盟公司作为担保人的担保连带保证责任，并声明当借款人不能按约定及时、足额偿付到期借款本金、利息和其他应付款项时，由亿盟公司于到期后三个工作日内无条件代为偿付本金、利息和滞纳金。担保期限约定为借款合同还款义务履行完毕止。该担保函加盖亿盟公司钢印，法定代表人处有余强私人印章。之后，汪敏卡号为62×××29的中国银行卡分别于2016年1月15日、2016年2月23日、2016年3月16日三次收到郑永锋柜台转账利息，每次15000元，之后双方未再有账目往来。本院认为：原告汪敏与被告启乘公司签订的合同编号为保字2015第1214-01号借款合同，是汪敏之前借给亿盟公司款到期未归还，由亿盟公司主导，转为汪敏给启乘公司的借款，亿盟公司为该借款出具担保函。亿盟公司为启乘公司提供担保，系其真实意思表示，内容没有违反国家法律、行政法规的禁止性规定，合法、有效。双方当事人均应当按照合同严格履行各自的义务。被告主张原告未实际履行出资义务，亿盟公司作为担保方在主债务不存在的情况下，无需承担担保责任的主张没有相应的证据予以支持，不予认定。理由如下：根据原告与启乘公司签订借款合同、收据、还款计划书，上述书证上均有亿盟公司作为见证人的公司印章。同日，作为本案被告的亿盟公司还向汪敏出具担保函，确认公司对借款承担连带保证责任。约定借款人不按时履约，亿盟公司偿付到期借款本金、利息和其他应付款项。且该借款利息的支付，均为亿盟公司通过郑永锋分别于2016年1月15日、2016年2月23日、2016年3月16日转账15000元给付了汪敏。在没有启乘公司支付汪敏借款时，亿盟公司有义务按照担保函约定，代启乘公司偿还借款本金、利息和违约金。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案原告汪敏主张利息、违约金、滞纳金等按月利率2%，即年利率24%进行支付，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：被告洛阳亿盟投资担保有限公司自本判决书生效后十日内偿还原告汪敏借款本金100万元及利息（利息以100万元为本金，按年利率24%计算，自2016年4月25日起计算至实际履行完毕之日止）。如未按照本判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费17040元，减半收取8520元，由被告洛阳亿盟投资担保有限公司承担（该费用已由原告垫付，待执行时一并执行）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  杨洪璞二〇一七年九月二十日书记员  李 珊