重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝03民终1406号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司丰都支公司，住所地重庆市丰都县三合街道平都大道西段243号，统一社会信用代码91500230739846610D。法定代表人：张权，总经理。委托诉讼代理人：杨静，重庆洪宇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李应芳，女，1929年9月29日出生，汉族，居民，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：熊朝明，丰都县法律援助中心法律工作者。被上诉人（原审被告）：张朝斌，男，1970年4月19日出生，汉族，居民，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：张帮渠，重庆市丰都县高镇法律服务所法律工作者。上诉人中国平安财产保险股份有限公司丰都支公司因与被上诉人李应芳、张朝斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市丰都县人民法院（2016）渝0230民初4319号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司丰都支公司上诉请求：撤销重庆市丰都县人民法院（2016）渝0230民初4319号民事判决并依法改判上诉人少赔偿被上诉人李应芳损失15301.14元。主要事实和理由：一审判决未扣除非医保用药错误。一审中，上诉人对非医保用药部分提出了鉴定，后因上诉人与被上诉人张朝斌达成口头协议，所以上诉人就撤回了鉴定。即使上诉人不提交医保范围内的费用，根据相关规定和重庆市高级人民法院的有关文件精神，非医保用药按20%扣除，因此，本案应当扣除20%的非医保用药部分。如被上诉人张朝斌不服，举证责任应由其承担。被上诉人李应芳答辩称：第一，受害人在交通事故中，治疗符合原则，用药符合相关规定。第二，上诉人与被上诉人张朝斌达成的协议，不影响上诉人以及张朝斌对受害人依法进行赔偿。第三，一审法院对本案交通事故进行主次责任的划分，被上诉人李应芳承担了次要责任，也对医药费用进行了分担。第四，一审判决对赔偿项目的认定合情合理，符合法律规定。请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人张朝斌答辩称：上诉人对非医保用药提出的鉴定，张朝斌不知情，上诉人在一审中是否申请鉴定，与张朝斌也无关，法院是否采纳也与被上诉人无关。请求二审法院驳回上诉，维持原判。李应芳向一审法院起诉请求：请求中国平安财产保险股份有限公司丰都支公司、张朝斌赔偿其医疗费78026.13元、住院伙食补助费17300元、营养费2000元、护理费34600元等费用共计人民币229784.63元（不包括已支付的费用）。一审法院认定事实如下：2015年10月13日9时50分，张朝斌驾驶渝GD12**号轻型普通货车从重庆市丰都县三合街道黄金坡出发，经平都大道往世平路上行，当车行驶至重庆市丰都县三合街道世平路民顺堂大药房路段时，在超车的过程中，与从道路右侧往左侧方向横过道路的行人李应芳相撞，造成李应芳受伤车辆受损的交通事故。李应芳受伤后被送往丰都县人民医院住院治疗，诊断为：右股骨粗隆间骨折、跖骨骨折、皮肤裂伤。住院346天后于2016年9月23日出院，住院医疗费77951.83元，门诊医疗费225.90元，共计78177.70元。经重庆市丰都县公安局交通巡逻警察大队认定，张朝斌负此次事故主要责任，李应芳付此次事故次要责任。2016年10月11日丰都县公安局交通巡逻警察大队委托重庆市丰都县公安局物证鉴定室鉴定，李应芳的右下肢的伤残等级为八级，需续医费10000元。庭审中，中国平安财产保险股份有限公司丰都支公司对提出对李应芳医疗费合理性、医保审查、合理住院时限进行鉴定，重庆市法医学会司法鉴定所2017年4月20日作出鉴定结论：1、李应芳的合理住院时间可认定至伤后270天；2、李应芳在重庆市丰都县人民医院治疗期间所发生的医疗费，除超长住院时间76天的住院相关费用共计人民币1672元属非必需外，其余为损伤合理检查治疗。因未交纳医保审查项目鉴定费，对此项未作鉴定。渝GD12**号轻型普通货车在中国平安财产保险股份有限公司丰都支公司投保了交强险、商业三者险和不计免赔附加险。渝GD12**号轻型普通货车行驶证载明车辆所有人为谭先兰，谭先兰与张朝斌系夫妻关系。交通事故发生后中国平安财产保险股份有限公司丰都支公司垫支各种费用68400元，张朝斌垫支各种费用32791.60元，李应芳垫支的医疗费为1626.13元，双方均予以认可。一审法院认为，张朝斌驾驶渝GD12**号轻型普通货车发生交通事故造成李应芳受伤，经重庆市丰都县公安局交通巡逻警察大队认定，张朝斌负此次事故的主要责任，因此张朝斌应承担主要赔偿责任（80%），李应芳自行承担20%的责任。李应芳的损失依法可确认为：1、医疗费76505.70元（78177.70元-1672元），数额在原告该项请求范围内，予以认可。2、护理费：27000元（100元/天×270天）。3、住院伙食补助费13500元（270天×50元/天）。4、营养费2000元。5、续医费10000元。6、交通费500元。7、残疾赔偿金40858.50元。8、精神抚慰金8000元。以上共计178364.20元。医疗项下的总费用为76505.70元（医疗费）+13500元（住院伙食补助费）+10000元（续医费）+2000元（营养费）=102005.70元，中国平安财产保险股份有限公司丰都支公司在交强险医疗项下应承担10000元，余下的92005.70元在商业三者险范围内根据责任划分承担。中国平安财产保险股份有限公司丰都支公司未举证医保范围内的费用，因此，在商业三者险中医疗费不予扣除。余下的92005.70元中由保险公司在商业三者险赔偿80%，即73604.56元，李应芳自行承担18401.14元。伤残项下的总金额为76358.50元，由中国平安财产保险股份有限公司丰都支公司在交强险责任范围内赔偿。综上，保险公司应赔偿李应芳的费用为159963.06元，保险公司已经支付了68400元，还因支付91563.06元。扣除张朝斌垫支的32791.60元，保险公司实际支付李应芳的费用为58771.46元，其余损失由李应芳自己承担。综上所述，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司丰都支公司在本判决发生法律效力后20日内赔偿李应芳医疗费、残疾赔偿金等费用58771.46元（不含已支付的68400元）。二、中国平安财产保险股份有限公司丰都支公司在本判决发生法律效力后20日内支付张朝斌垫支的费用32791.60元。三、驳回李应芳的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2762元，减半收取1381元，由张朝斌负担1105元，李应芳负担276元（李应芳已垫支，执行兑现时由张朝斌支付给李应芳1105元）。本院二审认定事实与一审法院认定事实一致。本院认为，根据《最高人民法院的解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病例和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”本案中，被上诉人李应芳举示了有关医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，一审法院根据上述凭证据以认定其实际支出的医疗费符合上述法律规定。上诉人中国平安财产保险股份有限公司丰都支公司如认为应当在商业三者险中的医疗费用中扣除20%的非医保用药，应举示证据证明非医保用药的范围、金额，但其并未举示相应的证据。因此，一审法院在医疗费项目中未扣除20%的非医保用药并无不当。另外，关于上诉人在二审庭审中口头提出对非医保用药范围的鉴定申请的问题，经查，上诉人曾在一审中提交了有关医保审查项目的鉴定申请，但由于其未缴纳鉴定费用，该项目并未作鉴定，现上诉人在二审中提出申请，超过了法律规定的举证时限，于法无据，本院对该鉴定申请不予采纳。综上所述，上诉人的上诉理由均不能成立，对其上诉请求不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费182元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司丰都支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈胜友审判员  张海瑞审判员  杨 洋二〇一七年九月八日书记员  尹 童