.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省酒泉市中级人民法院民事判决书(2017)甘09民终722号上诉人（原审被告）：康发春，男。委托诉讼代理人：胡克委，甘肃宪辉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：茹作会，男。被上诉人（原审被告）：赵建红，男。委托诉讼代理人：陈东林，甘肃汉池律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司，统一社会信用代码×××。负责人：曹红军，该公司经理。委托诉讼代理人:段雯婧，该公司员工。上诉人康发春因与被上诉人茹作会、赵建红、中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司（以下简称人民财险瓜州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服瓜州县人民法院（2016）甘0922民初659号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年7月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人康发春的委托诉讼代理人胡克委、被上诉人茹作会、被上诉人赵建红的委托诉讼代理人陈东林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。康发春上诉请求：1.改判上诉人不承担后期治疗费12000元；2.改判上诉人少赔偿残疾赔偿金47534元，被扶养人生活费4362.75元，合计51896.75元；3.改判上诉人不承担误工费26853.53元；4.改判上诉人承担赔偿责任后，有权向被上诉人赵建红追偿；5.判令本案一、二审诉讼费的60%由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司承担。事实及理由：一、被上诉人的伤残等级应该按照一项九级、一项十级确定赔偿系数。2016年3月28日，被上诉人茹作会委托甘肃诚信司法鉴定所鉴定其伤残等级为一项八级、三项十级；经上诉人申请，法院委托甘肃法医学会司法医学鉴定中心重新鉴定被上诉人茹作会伤残等级为一项九级、一项十级；被上诉人提出异议后，甘肃法医学会司法医学鉴定中心以复议书形式将伤残等级确定为一项八级、一项十级。但该复议书只有鉴定机构的行政印章，没有鉴定人的签章，也没有负责人的签章，且对于上诉人提出的异议，鉴定机构的答复意见含糊不清，在此情况下一审将复议书作为有效证据认定，并以复议书确定的伤残等级计算残疾赔偿金及被扶养人生活费错误。二、被上诉人茹作会没有误工损失，一审判令上诉人承担被上诉人误工费没有事实和法律依据。被上诉人茹作会在工作期间发生交通事故，属于工伤，且在治疗期间用人单位没有扣发工资，其没有误工损失，因此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，上诉人不应承担误工费。三、被上诉人赵建红在此次事故负全部责任，具有较大过错，一审根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定判令上诉人与被上诉人赵建红承担连带责任正确，但没有确定上诉人依法享有追偿权不妥，应予以纠正。四、一审要求上诉人承担后期治疗费不合理。一方面被上诉人茹作会已经进行了二次手术，医疗已经终结，否则其在此期间所做的伤残鉴定不合理；另一方面，后期治疗费没有实际产生，被上诉人茹作会可待实际产生后再行主张。五、事故发生后，人保财险瓜州支公司不积极履行赔偿义务，对于由此增加的2000余元诉讼费损失应予承担。茹作会辩称，一、后续治疗费12000元应予支持。茹作会经过治疗，功能障碍未恢复，锁骨内固定至今未取出，经鉴定需后续治疗费12000元，一审中上诉人对此并未提出异议。依据法律规定，后续治疗费属于法定赔偿项目，应予支持。二、茹作会的伤情，经鉴定构成八级和十级伤残，伤残赔偿金应按2016年城镇标准计算，上诉人认为应当降低伤残赔偿金没有依据。三、一审认定被抚养人生活费正确。四、茹作会的工资包括基本工资和绩效工资两部分，受伤住院后用人单位仅以补贴的形式发放生活补助，茹作会的误工费依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款、第二十条第三款规定，应参照2016年度甘肃省职工平均工资认定。赵建红辩称，对伤残等级和残疾赔偿金、被抚养人生活费同意康发春的上诉理由。康发春主张的追偿权，与本案不属同一法律关系。后续治疗费没有实际产生，不应承担。人民财险瓜州支公司未提交书面答辩意见。茹作会向一审法院起诉请求：要求三被告赔偿医疗费3903.94元、误工费29070元（161.5元／天×180天）、住院伙食补助费2280元（40元／天×57天）、护理费13426.20元、残疾赔偿金152108.80元（23767×20×32%）、被扶养人茹浩桐生活费13960.80元（17451元／年×5年×32%÷2）、交通费1356元、住宿费1304元、营养费1800元（20元／天×90天）、后续治疗费12000元、鉴定费2970元、精神损害抚慰金3000元，合计237179.74元，保险公司在交强险赔偿限额内对原告承担赔偿责任。一审法院认定事实：2015年11月5日19时许，原告茹作会乘坐张玉斌驾驶的×××号轻型普通货车在瓜州县314线1KM+248M处，与被告赵建红驾驶的被告康发春所有的重型半挂车发生交通事故，造成原告及驾驶人张玉斌受伤。原告被送至瓜州县人民医院抢救治疗。2015年11月5日至2015年11月12日，原告在瓜州县人民医院住院治疗7天，花去医疗费24463.67元、血液调剂费（血费）400元、血液调剂车费300元。2015年11月12日转至酒泉市人民医院继续治疗，原告从瓜州县人民医院转往酒泉市人民医院花去救护车费、出诊费3050元。原告被酒泉市人民医院诊断为肋骨多发性骨折、血气胸、创伤性湿肺、肺破裂、肺不张、锁骨骨折、肩胛骨骨折等。2015年11月12日至2015年12月25日，原告在酒泉市人民医院住院治疗43天，行全麻下开胸探查、肺破裂修补、左侧多发性肋骨骨折内固定术，花去医疗费73370.08元。期间原告于2015年11月13日在瓜州县人民医院门诊治疗一次，花去门诊费123.05元。2015年12月25日，原告好转出院。酒泉市人民医院出院建议，积极呼吸功能及患支功能锻炼、一月后来院骨科门诊复查、定期复查，不适随诊。2015年12月25日，原告出院后在中国人民解放军第二十五医院门诊治疗一次，花去门诊费98.70元。2016年1月13日至2016年1月20日，原告再次在酒泉市人民医院住院治疗7天，花去医疗费6836.36元。此次住院治疗期间，原告行左肩峰骨折术后内固定取出术，锁骨内固定、肋骨内固定至今未取出。2016年1月29日，原告在酒泉市人民医院门诊治疗一次，花去门诊费、挂号费27.50元。2017年1月4日，原告在酒泉市人民医院门诊治疗一次，花去门诊费340元。以上原告累计住院57天，花去医疗费合计109009.36元。原告及护理人员在原告治疗期间及处理事故、参加诉讼期间，花去交通费1266元，花去住宿费1304元。治疗终结后，原告于2016年3月28日经甘肃诚信司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为一项八级、三项十级伤残，误工期限评定为180天（包括二次手术所需误工期限30日）；护理期限评定为90天（包括二次手术所需护理期限20日）；营养期限评定为90天（包括二次手术所需营养期限20日）。原告花去鉴定费2970元。审理中，被告康发春对原告的伤残等级提出异议，要求对原告的伤残等级进行重新鉴定，但未申请对误工期限、护理期限、营养期限进行重新评估。经重新鉴定和复议，原告伤残等级为一项八级、一项十级。被告康发春花去鉴定费3000元。治疗期间，被告康发春于2015年12月22日通过中国农业银行及原告单位领导刘吉林分两笔给原告给付医疗费50000元。被告康发春于2015年12月20日通过农业银行及原告单位领导刘吉林给付原告医疗费20000元。被告康发春于2015年12月24日通过原告单位领导刘吉林以现金方式给付原告医疗费10000元，共计80000元。原告在瓜州县人民医院的住院费24463.67元、酒泉市中心血站的血液调剂费400元、调取血液车费300元，合计25163.67元，其中被告康发春支付22543.67元，原告交纳2620元。原告将瓜州县人民医院的医疗费票据交付被告康发春时，被告康发春给原告出具了2620元的欠条一张。相互倒账后，被告康发春实际垫付原告在瓜州县人民医院的住院费、血液调剂费、调取血液车费22543.67元。事故发生后，被告康发春给原告支付了车辆修理费、材料费及施救费17000元。审理中，被告康发春要求将其垫付的医疗费、血液调剂费、交通费从应赔偿款中扣减。审理中，被告康发春放弃了支付修车损失费的主张。本次事故经瓜州县公安局交通警察大队，瓜公交认字（2015）第047号道路交通事故认定书，认定被告赵建红负此次事故的全部责任，张玉斌不负事故责任，茹作会不负事故责任。被告康发春为其所有的×××号半挂牵引车在被告中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司处投保了交强险。现提起诉讼，请求依法处理。审理中，法院征求其意见后，本起事故的另一受害人张玉斌自愿放弃了诉讼。另查明，原告茹作会，生于1975年7月11日，甘肃省酒泉市肃州区居民，酒泉市水电工程公司职工，城镇户口。原告茹作会与妻子生育一子，取名茹浩桐，生于2003年10月24日。另查明，2014年11月30日，被告康发春为其所有的×××号半挂牵引车在被告中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司投保了交强险及商业险各一份，交强险保险期间：2014年11月30日至2015年11月29日止，约定死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。一审法院认为，被告赵建红驾驶车辆违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，造成交通事故，致原告身体损伤，被告赵建红应负事故的全部责任；被告康发春作为车主和被告赵建红的雇主应当对原告的经济损失承担全部的赔偿责任；被告赵建红作为雇员，在从事被雇事宜中存在重大过失，应当与雇主承担连带赔偿责任；被告中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司作为被告赵建红驾驶的车辆的保险人，且交通事故发生在保险期间内，应当在交强险赔偿范围内对原告的经济损失承担赔付责任，不足部分由事故责任人赔偿；原告尚未申请工伤赔偿，故原告在本案中要求被告康发春、赵建红、中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司赔偿医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人茹浩桐生活费、交通费、住宿费、营养费、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金的诉讼请求，符合法律规定，予以支持，如果用人单位和社保部门支付了相关费用，则享有追偿权。综上所述，原告茹作会要求被告康发春、赵建红、中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司赔偿医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人茹浩桐生活费、交通费、住宿费、营养费、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金的诉讼请求，证据确实，理由充分，符合法律规定，予以支持，具体数额以重新核准的为准；鉴定费、诉讼费不属于保险公司的赔偿范围，被告中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司不承担赔付责任，鉴定费、诉讼费由被告康发春、赵建红承担；原告主张的救护车费、挂号费、血液调剂费（血费）、血液调剂车费属于医疗费的范畴，应当计入医疗费；原告茹作会的医药费应当以其和被告康发春提供的有效的医疗费票据记载的109009.36元为准；原告的伤残赔偿金以31%的伤残赔偿比例，按照2016年度甘肃省城镇居民年人均可支配收入23767元为标准，以20年计算；被告未提出对误工期限、护理期限、营养期限进行重新鉴定，故误工期限、护理期限、营养期限以第一次甘肃诚信司法鉴定所评定的期限为准；原告的误工期限以甘肃诚信司法鉴定所评定的180天予以确定，原告的工资包含绩效工资其工资处于不稳定状态，故其误工费的赔偿标准以2016年度甘肃省职工平均工资54453元为准；原告的护理期限以甘肃诚信司法鉴定所评定的90天天数予以确定，赔偿标准以2016年甘肃省居民服务业年人均工资42725元为准；原告的营养费期限以甘肃诚信司法鉴定所评定的90天天数予以确定，赔偿标准以每天10元为准；原告的住院伙食补助期限按照住院治疗57天予以确定，赔偿标准以2016年度甘肃省国家机关一般工作人员在省内出差伙食补助费每天40元为准；原告主张的后续治疗费系鉴定结论确定必然发生的费用，应当一并赔偿，故其要求赔偿后续治疗费的诉讼请求，予以支持；被告未提出对后续治疗费进行重新鉴定，故后续治疗费以第一次甘肃诚信司法鉴定所评定的12000元数额为准；被抚养人茹浩桐生活费按照31%的伤残比例以2016年度甘肃省城镇居民人均年生活消费性支出17451元为标准按照原告主张的五年计算；被扶养人茹浩桐生活费由其父母平均分担，原告应当负担的部分由被告赔偿；原告主张的交通费符合治疗、处理事故、诉讼实际，应当予以支持；原告主张的交通费以其提供的交通费票据记载的1266元数额认定；原告主张的住宿费符合治疗、处理事故、诉讼实际，应当予以支持；原告主张的住宿费以其提供的住宿费票据记载的1304元数额认定；原告的人身虽然造成了一定损伤，但其未提供其精神损害已达到法律规定的严重程度的证据，其要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求不符合《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定，故不予支持；第一次伤残鉴定系原告单方鉴定，故鉴定费由原告自行承担；被告赵建红负事故全责，故第二次重新鉴定的鉴定费由被告康发春、赵建红承担；被告康发春结算和垫付的医疗费应当从应赔款中扣减；被告康发春主张的车辆修理费、材料费及施救费，因与本案不属同一法律关系，且在审理中被告康发春放弃了车辆修理费、材料费及施救费的主张，故本案再不涉及。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第八条、第十三条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第四十八条和《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款和第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款和第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项和《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条、第二十一条第一款、第二十三条第一款、第三十一条第一款之规定，判决：一、原告茹作会的医疗费109009.36元、住院伙食补助费2280元（40元／天×57天）、营养费900元（10元／天×90天）今后治疗费12000元，合计124189.36元。由被告中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔付10000元；剩余114189.36元，由被告康发春全部予以赔付，扣除被告康发春实际结算22543.67元和垫付的医疗费80000元，被告康发春尚应赔偿11645.69元。限于本判决生效后十日内履行。被告赵建红对被告康发春赔偿的部分承担连带责任；二、原告茹作会的残疾赔偿金147355.40元（23767元／年×20年×31%）、误工费26853.53元（54453元/年÷365天/年×180天）、护理费10534.93元（42725元/年÷365天/年×90天）、被抚养人茹浩桐生活费13524.53元（17451元／人／年÷2×5年×31%）、交通费1266元、住宿费1304元，合计200838.39元。由被告中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司在交强险伤残赔偿限额内赔付110000元，被告康发春赔偿90838.39元。限于本判决生效后十日内履行。被告赵建红对被告康发春赔偿的部分承担连带责任；三、原告茹作会支付的鉴定费2970元，由原告茹作会承担（已付），被告康发春支付的鉴定费3000元，由被告康发春承担（已付）；四、驳回原告茹作会的其他诉讼请求。本案适用简易程序审理，受理费已减半收取2500元，由原告茹作会负担275元，被告康发春、赵建红负担2225元。自本判决生效后七日内交纳。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换。茹作会经法院通知，提供了以下证据：1.酒泉市水电工程公司2015年11月-2016年4月工资表。康发春认为，工资表反映不出茹作会工资收入减少，赵建红认为，工资表反映茹作会工资已全额发放，没有扣发，人民财险瓜州支公司对该证据无异议。因各方对该工资表的真实性无异议，予以确认。2.酒泉市人力资源和社会保障局酒人社工伤认字[2015]2215号工伤认定结论通知书1份，康发春、赵建红、人民财险瓜州支公司对真实性无异议，予以确认。法院调取了以下证据：1.酒泉市水电工程公司情况说明1份，康发春、茹作会、人民财险瓜州支公司对真实性无异议，赵建红对真实性无异议，但认为凭情况证明不能认定是否扣发了工资。2.酒泉市水电工程公司2014年工资表（绩效工资）1份，康发春、茹作会、赵建红、人民财险瓜州支公司对真实性无异议。经审理查明，二审庭审中康发春陈述×××号车辆发生交通事故时未投保商业三者险，茹作会、赵建红、人民财险瓜州支公司无异议，予以确认。茹作会2015年11月5日晚因交通事故受伤，后酒泉市人力资源和社会保障局作出酒人社工伤认字[2015]2215号工伤认定结论通知书，认定茹作会受伤为工伤。对茹作会受伤后的工资，2017年9月20日酒泉市水电工程公司情况说明载明：1.2015年11、12月因住院治疗，影响挖掘机操作岗位的新人更换和工期延误，2015年度应发绩效工资20439元，在发放年度绩效工资时，受影响的两个月，因没有上岗，其绩效工资部分由其所在项目部扣发进行了内部二次调剂发放。2.2016年度重新上班以后，因手臂伤势影响，不能继续担任挖掘机操作，公司进行了岗位调整，调任后勤部门看护厂区大院，因此，不参与绩效工资的分配发放。酒泉市水电工程公司绩效工资表载明，2014年茹作会应发绩效工资11117元，2015年茹作会应发绩效工资20439元。一审查明的其他事实与二审查明的一致，予以确认。本院认为，一、关于伤残等级的问题。甘肃诚信司法鉴定所甘诚司鉴[2016]临鉴字0150号鉴定意见书载明，目前遗留左肩关节活动功能受限，左肘关节活动功能受限，结合上肢各关节权重指数，经计算得出左上肢功能丧失程度达63%，不足75%。甘肃法医学会司法医学鉴定中心甘法医司鉴中心[2016]临鉴字第736号鉴定意见书载明，经行”左锁骨骨折、左肩峰骨折内固定术后”其左肩关节功能障碍（左肩关节活动功能大部受限，约75%）。从以上内容可知，两次鉴定认定的茹作会左肩功能受限程度虽有差异，但均在50%以上。并且两次鉴定均适用了《道路交通事故受伤人员伤残评定》。结合两次鉴定认定的茹作会左肩（左上肢）功能受限程度、《道路交通事故受伤人员伤残评定》以及甘肃法医学会司法医学鉴定中心甘法医司鉴中心[2017]函字第04号复函的内容，茹作会左肩功能受限程度达到50%以上时应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.8.10.f项。另外，重新鉴定并未推翻初次鉴定时对左肩伤残等级的认定，并且甘肃法医学会司法医学鉴定中心出具的鉴定意见及其他书面函件在本案中也并非认定左肩伤残等级的唯一依据，加之本案中康发春未提供足以反驳的证据，故一审认定茹作会左肩功能障碍构成八级伤残并无不当，予以维持。康发春主张按照一项九级、一项十级认定伤残等级以及一审多认定残疾赔偿金、被扶养人生活费的上诉理由不能成立，不予支持。二、关于误工费的问题。依据酒泉市水电工程公司2015年11月-2016年4月工资表，茹作会受伤期间基本工资正常发放，依据酒泉市水电工程公司情况说明，茹作会因住院治疗及调整岗位，其绩效工资受到影响，参照2014-2015年度绩效工资发放表、酒泉市水电工程公司情况说明以及经鉴定确定的误工期限，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条”受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”的规定，本案中茹作会的误工费认定为7889元[（11117元+20439元）÷2年÷12个月×6个月]。康发春主张不应承担误工费的上诉理由及茹作会主张按职工平均工资计算误工费的理由均与法院查明的事实不符，不予支持。三、关于后续治费的问题。后续治疗费经鉴定为12000元，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条”......但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然产生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，一审法院支持该部分费用于法有据，予以维持。四、关于康发春的其他上诉理由。本案系受害人提起诉讼要求侵权人承担赔偿责任，对康发春所提追偿权相关问题，因不属于本案审理范围，不予审查。对诉讼费的问题，经查，一审处理适当，康发春主张应由人民财险瓜州支公司承担相应诉讼费的上诉理由没有合同依据和法律依据，不予支持。综上所述，上诉人康发春的上诉请求部分成立，予以支持；一审认定部分事实不清，予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下：一、维持甘肃省瓜州县人民法院（2016）甘0922民初659号民事判决第一项、第三项；二、撤销甘肃省瓜州县人民法院（2016）甘0922民初659号民事判决第四项；三、变更甘肃省瓜州县人民法院（2016）甘0922民终659号民事判决第二项为：”被上诉人茹作会的残疾赔偿金147355.40元（23767元／年×20年×31%）、误工费7889元、护理费10534.93元（42725元/年÷365天/年×90天）、被抚养人茹浩桐生活费13524.53元（17451元／人／年÷2×5年×31%）、交通费1266元、住宿费1304元，合计181873.86元。由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司在交强险伤残赔偿限额内赔付110000元，被上诉人康发春赔偿71873.86元。限于本判决生效后十日内履行。被上诉人赵建红对被告康发春赔偿的部分承担连带责任。”；四、驳回上诉人康发春的其他上诉请求；五、驳回被上诉人茹作会的其他诉讼请求。一审案件受理费2500元，由上诉人康发春、被上诉人赵建红负担2063元，由被上诉人茹作会负担437元；二审案件受理费2068.76元，由上诉人康发春、被上诉人赵建红负担1636.44元，被上诉人茹作会负担432.32元。本判决为终审判决。审判长蔺春辉代理审判员苏小红代理审判员赵建兵二〇一七年九月三十日书记员刘晓兰