河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫01民终8118号上诉人(原审被告）：秦敬峰，男，1969年8月1日出生，汉族，住河南省平舆县。委托诉讼代理人：徐德立，河南熙盛律师事务所律师。上诉人（原审原告）：麻秋芳，女，1972年10月30日出生，汉族，住河南省平舆县。委托诉讼代理人：孟庆潜，男，1955年7月23日出生，汉族，住郑州市金水区，系上诉人麻秋芳的表哥。被上诉人（原审被告）：河南天中三辰房地产开发集团有限公司，住所地，河南省驻马店市中华路西段山海宾馆南楼三楼。法定代表人：吕连柏，总经理。委托诉讼代理人：周春艳，河南宇法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南省立厦防水防腐工程有限公司，住所地，河南省项城市环城中路中段。法定代表人：夏福群，总经理。原审被告：秦雪丽，女，1973年9月2日出生，汉族，住郑州市。上诉人秦敬峰、麻秋芳因与被上诉人河南天中三辰房地产开发集团有限公司（以下简称河南三辰公司）、被上诉人河南省立厦防水防腐工程有限公司（以下简称河南立厦公司）、原审被告秦雪丽提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2016）豫0191民初11170号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。上诉人麻秋芳及其委托诉讼代理人孟庆潜、上诉人秦敬峰及其委托诉讼代理人徐德立，被上诉人河南三辰公司委托诉讼代理人周春艳到庭参加诉讼。被上诉人河南立厦公司、原审被告秦雪丽经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。秦敬峰上诉请求：依法改判由三辰公司承担部分责任及被上诉人麻秋芳存在重大过错承担部分责任或发回重审；上诉人秦敬峰前期垫付的3万元只扣除9000元错误，应予纠正；一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人三辰公司作为建设单位，明知楼内的电梯未安装完毕，未进行验收不能正常使用，仍违规将钥匙交给施工人员使用，导致事故的发生，其应当承担过错责任。上诉人麻秋芳不顾个人安全在黑暗处玩手机导致其跌落受伤，其亦存在重大过错。麻秋芳上诉请求：依法改判被上诉人三辰公司承担事故的责任，其他被上诉人承担连带责任；撤销一审判决中上诉人麻秋芳承担30%责任的错误认定，依法改判该责任由被上诉人承担；误工费的计算标准不当，应依法纠正。事实和理由：本案事故因被上诉人三辰公司所有的电梯管理漏洞所引发，其应当承担全部赔偿责任；上诉人麻秋芳无任何过错，一审法院判决上诉人麻秋芳承担30%的责任缺乏事实和法律依据，误工费的计算标准应当按照人均可支配收入标准计算。河南三辰公司辩称，二上诉人的上诉请求无事实和法律依据，三辰公司将工程分包给有工程资质的立厦公司，立厦公司又将工程分包了秦敬峰，而麻秋芳又是受雇于秦敬峰，为秦敬峰提供劳务，根据法律规定，该事故由立厦公司和雇主秦敬峰承担赔偿责任，三辰公司不承担事故责任。麻秋芳向一审法院请求：判令四被告赔偿原告各项费用共计268965.56元。一审法院认定事实：2011年5月13日，被告河南三辰公司的航天花园项目部作为建设单位（甲方）、被告河南立厦公司作为施工单位（乙方），签订防水施工合同一份，约定施工名称为航天花园二标段4#、5#、6#楼地下室防水工程，施工地点为郑州市西四环与化工路交叉口，施工内容为地下室SBS防水施工。2015年6月14日，被告河南立厦公司作为发包方（甲方）、被告秦敬峰作为承包方（乙方），签订承包合同一份，约定工程名称为三辰航天花园二标段防水工程，工程内容为卫生间刷防水涂料。原告受被告秦敬峰雇佣，在该处提供劳务。2015年8月18日上午8时30分左右，原告准备坐电梯去6号楼15层打扫地面，和其一起的陈某（音）拿钥匙打开电梯后，原告拿手机照电梯里面时失去平衡坠入电梯内受伤。原告受伤后被送往解放军第一五三中心医院治疗，诊断为：1、脑震荡；2、腰椎骨折；3、胸腹部闭合性损伤；4、多处皮肤擦伤；5、皮肤挫裂伤。原告在该院住院治疗至2015年9月29日（实际办理出院手续时间为2015年10月31日），并于同日前往平舆爱新医院治疗。原告在该医院住院40天，于2015年11月7日出院，出院医嘱为：继续卧床休息、定期复查不适随诊。原告该两次住院期间的医疗费均已由被告秦敬峰垫付，被告秦敬峰称垫付医疗费大概30000元，原告对此予以认可。原告院外治疗另产生医疗费4124.58元。经原告申请，原审法院委托鉴定机构对原告的伤残等级进行鉴定。河南司法警院司法鉴定中心于2016年11月1日作出豫司警院司法鉴定中心（2016）医鉴字第542号鉴定意见书，认定原告构成九级伤残，误工损失日评定为伤后150日。原告另支付鉴定费1600元、检查费1524元。另查明，1、被告秦敬峰作为自然人，并不具备任何施工资质。被告河南立厦公司的经营范围包含有建筑防水、防腐、保温工程施工。2、庭审中原告认可其两次住院期间的医疗费、伙食费、营养费、交通费已由被告秦敬峰承担，原告称被告秦敬峰安排人员护理了一周，被告秦敬峰的妻子麻雪连认可原告在郑州住院时其护理了大概一周。以上事实有原告提交的以下证据及当事人陈述、庭审笔录在案佐证：1、麻雪连书面证人证言一份；2、解放军第一五三中心医院诊断证明、出院证、病历各一份；3、平舆爱新医院诊断证明、出院证、病历各一份；4、医疗费票据九份；5、鉴定意见书一份；6、鉴定费票据一份、检查费票据两份；7、户口本一份；8、交通费票据一组。被告河南三辰公司提交的承包合同、国家企业信用信息公示查询单一份、被告河南立厦公司提交的承包合同一份、被告秦敬峰提交的麻雪连证人证言一份。原告提交有秦永奎书面证言一份，因该证人无正当理由未出庭作证被告亦不认可，故对该证据原审法院不予采纳。原告提交有照片三份，欲证明该电梯未安装完毕、未进行验收、未达到正常使用标准。因仅凭该照片本身并不能证明原告上述证明目的，被告亦不认可，故对该证据原审法院不予采纳。原告提交有郑州大学第一附属医院配药清单两份，因该配药清单并非正规医疗费票据，故对该证据原审法院不予采纳。被告河南立厦公司提交有答复意见一份，该证据不能证明其证明目的，不予采纳。一审法院认为，公民享有生命健康权，公民的人身权利受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相关资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中被告河南三辰公司将航天花园二标段4#、5#、6#楼地下室防水工程承包给被告河南立厦公司，被告河南立厦公司又将其中卫生间刷防水涂料分包给不具有施工资格的被告秦敬峰，原告受雇于被告秦敬峰，在该处提供劳务，并在前往施工地点过程中坠入电梯受伤。故原告因本次事故造成的合理损失应由被告秦敬峰作为其雇主承担赔偿责任，被告河南立厦公司将施工分包给不具备施工资质的被告秦敬峰，应对原告的损失与被告秦敬峰承担连带赔偿责任。原告作为成年人，在用手机对电梯内部进行照明时未尽到安全注意义务，导致坠入电梯受伤，根据其过错程度，原审法院酌定原告对其自身损失承担30%的责任，被告秦敬峰作为原告雇主承担70%的赔偿责任，被告河南立厦公司对该部分承担连带赔偿责任。原告因本次事故造成的各项损失计算如下：1、医疗费：根据原告提交的医疗费票据，对原告出院后产生的医疗费为4124.58元予以确认。2、误工费：原告的误工时间经鉴定机构评估为受伤后150天，原告未提供误工证据，依据上年度河南省城镇人均可支配收入25576元/年计算，原告的误工费为10510.7元。3、护理费：原告共住院81天，根据原告的伤情及住院治疗的具体情况，原审法院酌定原告住院期间需一人护理。扣除原告认可的被告秦敬峰妻子为其护理的一周，原告的护理期限为74天。原告未提交护理证据，依据上年度河南省居民服务业标准30482元/年计算，原告的护理费为6180元。4、残疾赔偿金：原告伤情被评定为九级伤残，原审法院酌定赔偿系数为20%。原告出生于1972年，赔偿年限应为20年。原告的户口本显示其系非农业家庭户口，依据上年度河南省城镇人均可支配收入25576元/年计算，原告的残疾赔偿金为102304元。5、鉴定检查费：根据原告提交的鉴定费、检查费票据，原审法院对原告该项费用为3124元予以确认。6、精神抚慰金：据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定及原告的伤残情况，原审法院酌定原告的精神抚慰金为10000元。7、被扶养人生活费：原告儿子甄梦康、女儿甄梦如生于2000年，其户口为非农业家庭户口，依据上一年度河南省城镇居民人均年生活消费支出17154元/年计算至18岁，其抚养费中应由原告承担部分为10292.4元（17154×3×0.2×2÷2）。原告儿子甄梦祥出生于2011年，依据上一年度河南省城镇居民人均年生活消费支出17154元/年计算至18岁，其抚养费中应由原告承担部分为24015.6元（17154×14×0.2÷2）。原告父亲麻利出生于1950年，原告母亲方叶出生于1948年，其共有五名子女，其户口为非农业家庭户口，依据上一年度河南省城镇居民人均年生活消费支出17154元/年计算至80岁，该二人被扶养人生活费中应由原告承担部分为19212.48元（17154×15×0.2÷5+17154×13×0.2÷5）。经计算该项费用共计53520.48元。8、交通费：根据原告受伤住院治疗的具体情况，原审法院酌定除被告秦敬峰支付的交通费外，原告的交通费为500元。原告请求住院伙食补助费，因庭审中原告认可其住院期间的伙食费均已由被告秦敬峰支付，故对其该请求原审法院不予支持。经计算原告因本次事故产生的各项费用共计190263.76元，应由原告自行承担30%，剩余部分为133184.6元，应由被告秦敬峰作为原告雇主承担赔偿责任。扣除被告秦敬峰已为原告垫付的30000元医疗费中应由原告自行承担的30%部分即9000元，被告秦敬峰应再赔偿原告124184.6元。被告河南立厦公司对该部分数额承担连带赔偿责任。对于原告请求数额过高部分原审法院不予支持。原告请求被告河南三辰公司承担连带赔偿责任。因被告河南三辰公司将本案工程承包给了具有施工资质的被告河南立厦公司，原告亦未提交有效证据证明被告河南三辰公司存在应承担连带赔偿责任的情形，故对原告该请求原审法院不予支持。原告请求被告秦雪丽承担连带赔偿责任，但未提交证据证明被告秦雪丽与本案有关及存在应承担连带赔偿责任的情形，故对原告该请求原审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告秦敬峰于本判决生效后十日内赔偿原告麻秋芳124184.6元。二、被告河南省立厦防水防腐工程有限公司对本判决第一项承担连带赔偿责任。三、驳回原告麻秋芳其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5334元，由原告负担2550元，由被告秦敬峰、被告河南省立厦防水防腐工程有限公司共同负担2784元。为支持其上诉请求，上诉人秦敬峰二审庭审中申请证人陈某出庭作证称：“出事之前，我和麻秋芳在一起，麻秋芳一边走一边玩手机，我提醒她不要玩手机，她没吭声，后来麻秋芳就掉进电梯了。”上诉人麻秋芳发表如下质证意见：证人的证言不真实，事故发生时，上诉人麻秋芳并没有玩手机。上诉人麻秋芳二审庭审中提交手机照片以及截图一组，证明其使用的是老年机。照片证明电梯未交付使用，无人管理且电梯间很黑，电梯门前堵的有物品。上诉人秦敬峰发表如下质证意见：对截图的真实性和证明目的有异议，且不属于新证据，不能证明上诉人麻秋芳没有玩手机。对照片的真实性及证明目的认可。被上诉人三辰公司发表如下质证意见：对截图的真实性和证明目的有异议，且不属于新证据，不能证明上诉人麻秋芳没有玩手机。对照片的真实性无法核实，不予认可。本院经审查认为：上诉人秦敬峰、麻秋芳二审期间提交的证据均不属于新证据，且不能证明其诉讼主张，本院不予采信。本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，河南三辰公司将防水工程承包给具有施工资质的河南立厦公司后，河南立厦公司又将工程分包给不具有施工资格的秦敬峰，秦敬峰雇用麻秋芳为其提供劳务，在此期间受伤，秦敬峰作为雇主应当承担相应的赔偿责任；河南立厦公司将工程分包给不具备施工资质的秦敬峰，其应对麻秋芳的损失与秦敬峰承担连带赔偿责任。麻秋芳作为成年人，未尽到安全注意义务，导致坠入电梯受伤，其应对自身损失承担相应的责任。一审法院认定麻秋芳承担30%的责任、秦敬峰作为雇主承担70%的赔偿责任及河南立厦公司对该部分承担连带赔偿责任并对承担的数额据实处理并无不当，应予维持。秦敬峰、麻秋芳上诉称三辰公司存在重大过错，应承担事故的部分责任，未提供确凿充分的证据予以证明，其该项上诉理由不能成立，本院不予支持。麻秋芳上诉称其不应承担30%的责任及误工费的计算标准有误，证据不力，其上诉理由不能成立，本院不予支持。秦敬峰上诉称其前期垫付的医疗费问题，一审法院系在划分双方应承担的责任比例后将其应承担的数额据实予以处理并无不当，故其上诉理由不能成立，对该项上诉请求本院不予支持。综上所述，麻秋芳、秦敬峰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。按照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4295元，由上诉人麻秋芳承担1511元，上诉人秦敬芳承担2784元。本判决为终审判决。审判长  张向军审判员  李润武审判员  张海霞二〇一七年九月七日书记员  时婉秋