江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0115民初12441号原告：刘军，男，1982年2月6日生，汉族。原告：徐成强，男，1988年12月29日生，汉族。上列二原告的共同委托诉讼代理人：徐尉，江苏玖润律师事务所律师。上列二原告的共同委托诉讼代理人：毕天，江苏玖润律师事务所实习律师。被告：南京大洲汽车离合器有限公司（统一社会信用代码913201151350649413），住所地在江苏省南京市江宁区淳化街道吴墅社区。法定代表人：王尚义，该公司总经理。委托诉讼代理人：王某，男，1968年9月4日生，汉族。委托诉讼代理人：庄石磊，江苏友为律师事务所律师。原告刘军、徐成强与被告南京大洲汽车离合器有限公司（以下简称大洲公司）委托合同纠纷一案，本院于2016年10月8日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘军、徐成强及其共同委托诉讼代理人徐尉、毕天，被告大洲公司的委托诉讼代理人王某、庄石磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘军、徐成强向本院提出诉讼请求：一、被告大洲公司支付其代理费613395.2元；二、大洲公司赔偿其违约金6781659.6元。事实与理由：2015年8月1日，原被告签订《代理销售协议》，约定：二原告帮助被告建立销售NJC大洲刹车片等系列产品的各级经销商并进行管理；被告以销售返点形式向原告支付代理费用，具体为原告在指定区域内发展并维护的省市级经销商销售总价的20%，代理期限共10年，自2015年8月1日起至2025年7月31日止；如合作期内被告单方面取消与原告的合作协议，被告应一次性赔偿原告剩余合作期限内的返点的三倍。协议签订后，原告积极履行协议义务，帮助被告发展并维护了包括北京华南、北京隆盛祥和等在内的数十家经销商。然而，被告不仅没有依约支付代理费用，而且于2016年5月23日单方面违法解除合作协议。双方协商未果，特提起诉讼。被告大洲公司辩称：一、原告刘军、徐成强主张的代理费有误；二、其不存在违约行为，不应当承担违约金。经审理查明：原告刘军、徐成强原系被告大洲公司职工，后双方解除劳动合同。2015年8月1日，大洲公司（甲方）与刘军、徐成强（乙方）《签订代理销售合同》一份，约定：经充分友好协商，就乙方帮助甲方建立销售甲方NJC大洲刹车片等系列产品的各级经销商并对其进行管理服务，甲方支付代理费，订立如下条款：乙方在中国境内（除江苏省，浙江省，安徽省，山东省，上海市以外）；代理期限共十年，自2015年8月1日起至2025年7月31日止，期满前三个月，乙方需提前申请与甲方续签下一个十年合同，如合作期内甲方单方面取消与乙方合作协议，甲方应一次性赔偿乙方剩余合作期限内的返点的三倍；代理期间内，乙方所有支出（包括但不限于生活支出、差旅支出等）由其自行承担，未经甲方授权的债权债务均由乙方自行处理；甲方以销售返点的形式向乙方支付代理费用，具体为乙方在指定区域内发展并维护的省市级经销商销售总价的百分之二十；合同期内自2015年8月1日至2015年12月31日不设销售任务，次年开始甲乙双方按经营情况指定各省市销售任务，具体数额双方通过年度补充协议确定；每月1号-5号为双方集中对账结账期，乙方需在5号前向甲方结清上月度所有货款，特殊情况经甲方同意可延长至当月10号；经甲方审核同意，可以给乙方客户合理授信，授信款由甲方承担，乙方必须提供该客户的授信凭证；授信款一般按进货款30%沉淀，直至双方约定数，特殊情况须经甲方同意；年度授信款项须在当年12月31日前和甲方结清，特殊情况经甲方同意可延期至次年春节前；当乙方客户的货款及授信款无法追回造成甲方损失时，乙方须向甲方提供欠款客户相关信息及具有法律效应的凭证以便甲方通过法律途径追讨，同时承担甲方损失部分的40%的款项；乙方每月可向甲方预支一万元作为前期营销费用，返点以实际销售回款计算，于每月10日发放。双方在合同中还对其他权利、义务进行了约定。合同签订后，刘军、徐成强依约开展了委托业务，自2015年8月至2016年5月18日的销售额为3815661元。根据双方约定，客户回款均付至大洲公司指定的银行账户。2016年5月，大洲公司解除上述合同，并于当月23日通知全国经销商刘军、徐成强离职，要求此后经销商在其公司下单。关于双方争议的代理费的金额问题，原告刘军、徐成强主张销售货款已回款完毕，故代理费应按照销售总金额的20%计算，被告大洲公司则主张销售货款未回款完毕，截至2016年12月31日尚有461989元未回款，但其未采取法律程序追索。关于双方争议的已支付代理费用的问题以及活动费用、招待客户费用等由何方承担问题，被告大洲公司主张其已支付原告刘军、徐成强代理费207737元，另其支出的活动费用及招待客户费用合计43087.5元应由刘军、徐成强承担，即从代理费中扣除。刘军、徐成强认可收到207737元，但其中60000元系大洲公司总经理王某（亦系大洲公司签订《代理销售合同》的代理人）承诺支付其二人每人30000元用于销售管理工作，且该费用已支付完毕，故实际收到的代理费应为147737元；对于活动费用及招待客户费用合计43087.5元，部分款项其不清楚，其余款项不应由其承担。关于双方争议的违约金的问题，原告刘军、徐成强主张其在2015年8月至2016年5月18日期间应当获得的代理费为763132.2元，计算至每月为70000元，按此标准乘以剩余合作期限9年2个月，计算得约800万元，但其仅要求被告大洲公司支付6781659.6元。大洲公司则认为其对委托合同具有任意解除权，其不构成违约，且不当的任意解除权产生的违约损失应仅限于直接损失，不应包含预期利益损失，故其无需支付二原告主张的违约金。上述事实，有《代理销售合同》、通知、手机短信、录音、报销材料及当事人陈述等证据材料证实，本院予以确认。本院认为，原告刘军、徐成强与被告大洲公司签订的《代理销售合同》合法有效，应受法律保护。刘军、徐成强履行了合同义务，有权根据合同约定收取代理费。双方约定代理费为销售总价的百分之二十，按实际销售回款计算，显然，约定按实际销售回款计算目的是约束刘军、徐成强选择优质经销商，督促经销商及时支付货款。考虑到大洲公司自认截至2016年12月31日尚有461989元未回款，该部分款项与刘军、徐成强的销售总金额3815661元相比占比不大，加之大洲公司解除合同后刘军、徐成强客观上无法继续督促经销商付款，故对刘军、徐成强要求按3815661元为基数计算代理费的主张，本院予以支持，即代理费为763132.2元。因大洲公司承诺支付刘军、徐成强每人30000元用于销售管理工作，且该费用已支付完毕，故该费用不能计入代理费，因而大洲公司已支付刘军、徐成强的代理费应为147737元。对于活动费用及招待客户费用合计43087.5元，双方并无约定，因大洲公司已实际支付，亦系相关活动的最终受益人，故要求刘军、徐成强承担该部分费用于法无据。综上，大洲公司还应支付刘军、徐成强代理费615395.2元（3815661元×20%-147737元）。刘军、徐成强主张大洲公司支付其613395.2元，符合法律规定，本院予以支持。虽然双方之间的合同系委托合同，大洲公司对合同享有任意解除权，但双方明确约定了大洲公司单方面解除合同后赔偿刘军、徐成强损失的计算方式，该计算方式以刘军、徐成强的可得利益损失为依据，系双方订立合同时明确预见的，故大洲公司关于违约损失不包括预期利益损失的辩解，于法无据，本院不予采信。根据双方约定的计算方式，刘军、徐成强主张的违约金6781659.6元不超过双方约定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第四百一十一条规定，判决如下：一、被告南京大洲汽车离合器有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告刘军、徐成强代理费613395.2元。二、被告南京大洲汽车离合器有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告刘军、徐成强违约金6781659.6元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案应收取案件受理费63565元，财产保全费5000元，合计68565元，由被告大洲公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  邵长伟人民陪审员  沈志平人民陪审员  贾恒民二〇一七年九月十八日书 记 员  韩 静