福建省南平市延平区人民法院民 事 判 决 书(2017)闽0702民初2111号原告：中国联合网络通信有限公司南平市分公司，住所地南平市延平区梅峰路98号。负责人：吴承辉，总经理。委托诉讼代理人：蔡白露，福建元天和律师事务所律师。被告：吴芝兴，男，1977年4月28日出生，汉族，住福建省浦城县。原告中国联合网络通信有限公司南平市分公司（以下简称联通公司）与被告吴芝兴电信服务合同纠纷一案，本院于2017年6月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告联通公司的委托诉讼代理人蔡白露到庭参加诉讼，被告吴芝兴经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。联通公司向本院提出诉讼请求：1.判令吴芝兴支付违约造成的损失即未履行合约套餐费5460元及按该款20%支付违约金1092元；2.判令吴芝兴支付拖欠的电信使用费1366.15元并支付该款从2015年7月1日起按月利率2%计算至付清之日止的违约金；3.判令吴芝兴支付律师代理费800元。事实与理由：2014年7月7日，联通公司与吴芝兴签订了《银行信用卡客户担保免预存办理3G终端合约计划协议》（以下简称《计划协议》），约定：联通公司免费为吴芝兴提供iPhone4s手机一部；吴芝兴保证在网时间36个月；基本套餐156元；协议期内不降低资费套餐月费使用标准；入网手机不办理过户、停机保号业务；违约责任及违约后吴芝兴承担联通公司实现债权的费用。双方同时签订《中国联通银行卡代扣业务客户受理协议书》，吴芝兴签署《业务知晓确认书》，并提供本人的建设银行信用卡作为办理该业务的缴费扣款账户。协议签订后，联通公司依约向吴芝兴交付了手机，为其办理3G客户入网手续。吴芝兴于2014年8月停止了信用卡的还款且未采取其他方式缴费，导致联通公司无法收取电信使用费，至2015年2月吴芝兴累计欠费1366.15元，未履行合约期数35期。2015年2月联通公司将协议约定的终端手机予以停机，吴芝兴未将终端手机返还。吴芝兴未作答辩。本院认为，联通公司与吴芝兴于2014年7月7日签订的《计划协议》是双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，合法有效。双方当事人应按约定全面履行自己的义务。联通公司提供的《中国联通银行卡代扣业务客户受理协议书》、《业务知晓确认书》、《账户费用基本信息》可以证明，联通公司已依协议中“联通公司免费为吴芝兴提供一部iPhone4s手机，吴芝兴保证入网号码为186××××3939的手机自2014年7月起正常在网36个月，基本套餐费为每月156元；吴芝兴用本人的建设银行信用卡（卡号62×××15）作为办理该业务的缴费扣款账户”的约定，履行了交付手机及办理3G客户入网手续的义务，但吴芝兴领取手机后，186××××3939的手机号仅正常在网至2014年8月，2014年8月起联通公司无法从指定信用卡中正常扣取电信使用费，吴芝兴也未通过其他途径缴费，构成违约，吴芝兴应承担相应违约责任。根据《计划协议》第三条“1、……如果甲方（吴芝兴）原因致使信用卡销卡、销户、信用额度降低等发生信用卡欠款而导致乙方（联通公司）连续三个月扣款不成功的，则认定甲方违约，甲方违约承担以下违约责任：…2、乙方有权终止本协议，给予甲方使用的号码入网停机处理”的约定，联通公司有权行使约定解除权即终止《计划协议》并给予手机号186××××3939入网停机处理，《账户费用基本信息》上显示案涉手机号停机时期为2015年2月，故可确认双方合同于2015年2月解除。关于联通公司要求吴芝兴支付拖欠的电信使用费并支付违约金的诉讼请求。2014年8月至2015年1月吴芝兴使用的手机号186××××3939累计欠费1366.15元，对该合同解除前的欠费，吴芝兴理应予以支付；双方在协议中约定欠费违约金“每日按欠款金额的千分之三计算”，现联通公司自愿以拖欠的电信使用费为基数，自2015年2月1日始，按月利率2%计算违约金，系其对自身权利的正当处分。故联通公司的该项诉请于法有据，亦未超出双方的约定，应予以支持。关于联通公司要求吴芝兴支付未履行合约套餐费损失及违约金的诉讼请求。因吴芝兴的违约行为致合同解除，根据《计划协议》中“甲方违约造成乙方损失=（月最低消费×未履行完毕的本协议合约期）+根据《入网协议》所给予的赠送话费”的约定，联通公司有权要求吴芝兴支付未履行合约套餐损失费，联通公司已主张合同解除前的电信使用费，已履行的合约期应算至合同解除时即7个月（2014年7月至2015年1月），故吴芝兴应支付联通公司未履行合约套餐损失费计4524元[月最低消费156元/月×未履行完毕的本协议合约期29个月(36个月-7个月)]。联通公司要求吴芝兴支付未履行合约套餐损失费的诉讼请求中超过部分，没有依据，不予支持。联通公司已行使约定解除权解除合同，并已主张未履行合约套餐损失费，其又要求吴芝兴支付未履行合约套餐费的违约金，没有依据，不予支持。关于联通公司要求吴芝兴支付律师代理费的诉讼请求，《计划协议》第四条约定：“如甲方违约，甲方同意承担乙方追讨上述应赔偿损失、滞纳金的差旅费、诉讼费、保全费、律师代理费及其他实现上述款项的一切费用”，联通公司提交的《委托代理合同》及《票据》证明了联通公司亦实际支出律师代理费800元，故联通公司的该项诉请，符合法律规定和合同约定，予以支持。综上所述，吴芝兴应支付联通公司拖欠的电信使用费1366.15元及违约金、未履行合约套餐损失费4524元、律师代理费800元。联通公司诉讼请求中超过部分不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十二条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、吴芝兴应于本判决生效之日起十日内一次性支付中国联合网络通信有限公司南平市分公司未履行合约套餐损失费4524元；二、吴芝兴应于本判决生效之日起十日内一次性支付中国联合网络通信有限公司南平市分公司电信使用费1366.15元及违约金（以尚欠金额为基数，自2015年2月1日起按月利率2%的标准计算至付清之日止）；三、吴芝兴应于本判决生效之日起十日内一次性支付中国联合网络通信有限公司南平市分公司律师代理费800元；四、驳回中国联合网络通信有限公司南平市分公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取25元，由吴芝兴负担。本判决为终审判决。审判员  余巧平二〇一七年九月五日书记员  何佳曦本案依据的主要法律条文《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第九十七条规定合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百六十二条基层人民法院和它派出的法庭审理符合本法第一百五十七条第一款规定的简单的民事案件，标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的，实行一审终审。执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。