贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔01民终4313号上诉人（原审被告）：苏银平，男，1975年2月23日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：李军，贵州贵达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贵阳闽达钢铁有限公司，住所地贵州省贵阳市花溪区孟关乡改毛村牛郎关。法定代表人：陈天耀，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄修忠，男，1947年6月8日出生，该公司职工，住贵州省贵阳市南明区。上诉人苏银平因与被上诉人贵阳闽达钢铁有限公司（以下简称闽达公司）劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市花溪区人民法院（2017）黔0111民初1682号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。苏银平上诉请求：1、撤销原判；2、判决驳回闽达公司的诉讼请求；3、本案诉讼费全部由闽达公司负担。事实和理由：闽达公司没有为苏银平缴纳社会保险，苏银平依法享有随时解除双方劳动关系的权利，无需履行提前30日通知的义务，苏银平书面通知闽达公司解除劳动关系，闽达公司依法应当向苏银平支付经济补偿金38850元。闽达公司辩称，原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。闽达公司向一审法院起诉请求：1、闽达公司不支付苏银平解除劳动合同的经济补偿金36075元；2、仲裁费、诉讼费由苏银平负担。一审法院认定事实：闽达公司于1999年11月5日经工商行政管理部门登记注册成立。根据苏银平持有的起重机械作业人员证中聘用情况栏目记载，闽达公司2011年3月至2013年3月期间聘用苏银平为行车工。双方于2015年3月1日签订了2015年3月1日起至2018年3月1日止的《劳动合同书》。闽达公司未缴纳苏银平社会保险，工资计件，当月发放上月工资。2016年9月15日，闽达公司出具《工资收入证明》，载明苏银平已在其单位工作7年，岗位为行车操作工，月平均收入为5550元。根据闽达公司提交的2016年3-10月期间的考勤记录记载，苏银平连续上班12个小时的时间分别为3月25天，4月28天，5月22天，6月3天，7月26天，8月28天，9月24天，10月27天，以上合计183天，苏银平每天超时加班4小时，合计加班732小时。苏银平实际领取的工资依次为2016年5月5790元，2016年7月6470元；2016年8月5790元，均高于前述《工资收入证明》计载的苏银平月平均收入5550元。2016年12月26日，苏银平撰写《辞职》，以闽达公司未缴纳其社会保险并天天安排加班为由，书面表示“决定今天正式离职”。2016年12月28日，苏银平通过全球邮政特快专递EMS向闽达公司邮寄该书面《辞职》报告，闽达公司于2016年12月30日签收。2017年1月5日，苏银平向贵阳市花溪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、闽达公司支付2016年6月被扣工资2560元；2、闽达公司为苏银平补缴2010年10月至2016年12月的社会保险；3、闽达公司支付解除劳动合同的经济补偿金38850元；4、闽达公司支付2016年3月至2016年12月期间的加班工资118276.94元；5、闽达公司支付2015年至2016年未休年休假工资7655.10元。该委经审理后，以花劳人仲裁字［2017］第25-1号仲裁裁决书，裁决闽达公司支付苏银平解除劳动合同经济补偿36075元，不予支持苏银平关于请求闽达公司支付加班工资、未休年休假工资的主张；以花劳人仲裁字［2017］第25-2号仲裁裁决书，裁决闽达公司支付苏银平2016年6月被扣工资2560元，并为苏银平依法缴纳2010年10月至2016年12月期间的社会保险。闽达公司不服花劳人仲裁字［2017］第25-1号仲裁裁决书，遂诉至贵州省贵阳市花溪区人民法院，请求如前。另：1、2016年3-10月期间苏银平除加班工资以外的应得工资已经领取；2、苏银平因不服花劳人仲裁字［2017］第25-1号仲裁裁决书，已向法院提起（2017）黔01111民初682（实际应为1626）号案件诉讼，请求判决闽达公司支付解除劳动关系经济补偿金38850元，支付2016年3月至2016年12月期间的加班工资118276.94元，支付2015年至2016年未休年休假工资共计7655.10元，经贵州省贵阳市花溪区人民法院经审理判决闽达公司支付苏银平加班工资44675.40元，不予支持苏银平其余诉讼请求。一审法院认为，关于苏银平的入职时间，闽达公司2016年9月15日出具的《工资收入证明》记载苏银平已在其单位工作7年，故对苏银平主张其于2010年10月入职的意见，予以采信。关于解除劳动关系经济补偿金，闽达公司未缴纳苏银平社会保险属实，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同”，第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位”的规定，苏银平以闽达公司未缴纳其他社会保险并安排加班为由解除劳动关系，未提供证据证明其已就解除意向提前通知了用人单位，故闽达公司不应支付苏银平解除劳动关系经济补偿金。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：贵阳闽达钢铁有限公司不支付苏银平解除劳动关系经济补偿金。案件受理费人币币10元，由苏银平承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：闽达公司提交的2015年、2016年工资表，主要内容为2015年1月至2016年12月期间苏银平每个月的工资金额及福利金额，拟证明苏银平2015年1月至2016年12月的工资情况。对此苏银平认为是闽达公司单方制作的工资表，不是原始工资凭证，真实性及合法性均不认可，苏银平的工资收入应当以闽达公司出具的工资收入证明所记载的5500元/月为准。对闽达公司提交的工资表，因不是原始工资凭证，领款人签字处无苏银平签字，本院不予采信。另，苏银平不服（2017）黔0111民初1626号民事判决，向本院提起上诉，本院以（2017）黔01民终4173号案立案受理。此外，二审经审理查明的其余事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于解除劳动关系经济补偿金问题，因闽达公司未缴纳苏银平社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位”的规定，现苏银平以闽达公司未缴纳其社会保险并安排加班为由解除劳动关系，闽达公司应当向苏银平支付解除劳动关系经济补偿金，原判判决闽达公司不支付苏银平解除劳动关系经济补偿金不当，本院予以纠正，具体支付金额，应在（2017）黔01民终4173号案中作出处理，本案不再重复处理。综上所述，苏银平的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市花溪区人民法院（2017）黔0111民初1682号民事判决；二、驳回闽达公司的诉讼请求。一审案件受理费10元，由贵阳闽达钢铁有限公司负担。二审案件受理费10元，由贵阳闽达钢铁有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 邱兴权审 判 员 谌致华审 判 员 邓 艳二〇一七年九月二十七日法官助理 张 蓓书 记 员 陈 燕