新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2017)新23民初69号原告：新疆昌源水务集团阜源有限公司，住所地：新疆昌吉州阜康市博峰路174号1栋二层203室。法定代表人：王华英，该公司执行董事。委托诉讼代理人：沈安娜，新疆星河律师事务所律师。被告：新疆金汇铸管有限公司，住所地：新疆吐鲁番市鄯善县柯克亚。法定代表人：申洪宪，该公司执行董事兼总经理。原告新疆昌源水务集团阜源有限公司（以下简称阜源公司）与被告新疆金汇铸管有限公司（以下简称金汇公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年6月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告阜源公司的委托诉讼代理人沈安娜到庭参加诉讼，被告金汇公司经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告阜源公司向本院提出诉讼请求：一、判决解除原被告签订的《新疆阜康市产业园区扬水工程管材采购合同书》；二、判决被告退还原告合同未履行部分货款14988516.39元、利息2842197.42元（按0.5125%/月的利率计算，截至2017年6月14日）；三、判令被告向原告开具合同已履行部分10262980.2元的增值税普通发票；四、判决被告承担原告为本案支付律师代理费10万元；五、判决被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2013年6月8日，原告与被告签订《新疆阜康市产业园区扬水工程管材采购合同书》，约定原告通过招标方式向被告采购新疆阜康市产业园区扬水工程Ⅱ标段输水管材及其管件。合同履行期间，原告按照约定分五笔向被告支付货款合计55405816.59元，被告分三批向原告供应了合计价值40417300.2元的货物，并开具了30154320元的增值税普通发票。2014年5月，被告被吐鲁番农信社等多家银行起诉，其公司被当地法院查封，不能该原告供货，无法继续履行与原告签订的采购合同。2014年7月，由于政府等多方原因，新疆阜康市产业园区扬水工程停止建设，工程施工、设备采购等全面停止。截至目前，原告已向被告超付货款14988516.39元，被告尚欠原告10262980.2元的增值税普通发票。鉴于新疆阜康市产业园区扬水工程已停止建设，且被告已被鄯善县政府指定其他企业托管的实际情况，原告经多次与被告联系沟通解除采购合同并退还原告合同未履行部分以及开具相应增值税普通发票事宜，但均未果。原告现提起诉讼，请求支持其诉讼请求。被告金汇公司经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告阜源公司提供以下证据：一、新疆阜康市产业园区扬水工程管材采购合同书一组，拟证实：1、2013年6月8日，原告阜源公司与被告金汇公司签订《新疆阜康市产业园区扬水工程管材采购合同书》，约定原告通过招标方式，向被告采购新疆阜康市产业园区扬水工程Ⅱ标段输水管材及管件，向被告采购新疆阜康市产业园区扬水工程Ⅱ标段输水管材及管件，合同总价为99984163.9元，合同价款为含税价，供货期限为2013年6月10日至9月30日，交货地点为扬水工程现场。如一方违约，违约方应向对方承担因其违约造成的一切损失；卖方逾期交货，违约金率为逾期交货部分每天0.1%，违约金总额不超过合同总价的10%。因卖方违约而终止合同的情形包括。卖方不能按计划进行货物的制造、卖方未按合同约定的交货期交货。二、工程进度结算报表两份，拟证实：1、2013年9月5日，原告阜源公司与被告金汇公司、监理单位三方就被告金汇公司2013年8月13日至8月31日向原告供货情况进行了工程进度价款结算，被告金汇公司向原告阜源公司供应货物价值6670080元。2、2014年5月12日，原告阜源公司与被告金汇公司、监理单位三方就被告2013年9月至11月12日向原告阜源公司供货情况进行了工程进度价款结算，被告金汇公司向原告阜源公司供应货物价值33747220.2元。3、被告金汇公司自2013年8月13日至11月12日向原告阜源公司供应货物合计价值40417300.2元。三、付款明细一组，拟证实：原告阜源公司自2013年6月20日至2014年5月14日分五笔向被告金汇公司支付货款合计55405816.59元，已超付合同货款14988516.39元（55405816.59-40417300.2=14988516.39元）。四、增值税普通发票一组，拟证实：原告阜源公司向被告金汇公司支付货款40417300.2元后，被告于2013年11月14日向原告开具了27张合计30154320元的增值税普通发票，尚欠10262980.2元的增值税普通发票未开具。五、律师代理费发票一张，拟证实：原告阜源公司为解决其与被告金汇公司之间买卖合同纠纷，向新疆星河律师事务所支付律师代理费10万元。被告金汇公司经本院合法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。本院对原告阜源公司提供的上述证据的真实性予以确认。被告金汇公司未提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告为进行新疆阜康市产业园区扬水工程Ⅱ标段输水管材及其管件的采购，通过招标方式确定向被告采购上述材料。2013年5月27日，招标代理机构北京江河润泽工程管理咨询有限公司向被告发出中标通知书，确定被告为案涉工程的中标单位，中标金额为99984163.9元。2013年6月8日，原被告签订《新疆阜康市产业园区扬水工程管材采购合同书》一份。其中约定，合同金额为99984163.9元，为固定单价，最终结算按照管材及管件实际用量计算。一、下列文件为本合同文件的组成部分：1、本合同协议书及有关补充资料；2、中标通知书；3、经评标确定的具有标价的价格表；4、合同条款；5、技术条款；6、图纸（包括设计说明及技术条款等）；7、招标文件；8、投标文件；9、其他任何组成合同的文件。以上文件应认为是互为补充和解释的，凡有模棱两可或互相矛盾之处，以顺序在前者为准，同一顺序者以时间在后为准。二、卖方保证按合同文件的一切规定进行设备的制造，承担合同文件规定的卖方的全部责任和义务......四、在签订合同书之前，卖方已向买方递交了履约保证金作为履约担保。五、本合同经双方法定代表人（或委托代理人）签字并分别加盖单位公章后生效......七、本合同协议书在卖方提交了全部合格的设备和服务、买方结清全部合同款后失效。在原告出具的《新疆阜康市产业园区扬水工程Ⅱ标段输水管材及其管件采购招标文件》第五章合同条款中对合同的履行及买卖双方的权利义务进行了明确约定。其中第5.2.1条约定，卖方应提供的合同的供货范围列在”投标报价表”中，合同的有关技术条款的内容列在技术条款中。2013年6月10日开始交货，至2013年9月30日完成所有管材、管件的交货（所有管材、管件的交货进度应满足工程建设需求）。注：买方可根据现场施工进度提前或推迟部分或全部管材、管件的交货时间，卖方不得以此作为调整合同价格的依据。为了使交货与工地的贮藏保管相协调，所有的交货时间以买方通知的时间为准。第5.10.1条第二款约定，本合同价格包括合同范围内产品的设计、制造、检验、防腐处理、包装、发运、交货，并提供现场安装指导和售后服务、必要的备品备件、专用工具、技术资料、利润和税金等与本合同有关的所有费用。第5.12.2条约定，卖方按照国家法律规定缴纳各种税金和附加，所有税费已包含在合同总价中。第5.14.3条约定，因卖方原因而不能交货，卖方应向买方偿付违约金，违约金为不能交货部分货物价格的10%并赔偿卖方由此产生的直接经济损失。第5.15.2条约定，卖方违约终止合同。（1）卖方不能按计划进行货物的制造；（2）卖方未按合同规定的交货期交货（无论是哪一批货物的迟交）；（3）卖方破产。发生上述任一原因，卖方不能解除对合同的责任，买方可将货物未完成部分指定其他卖方完成，买方可根据已完成部分进行估价，已完成部分的估价和对买方造成的损失在履约保证金中扣还。5.15.3条约定，不可抗力终止合同。发生不可抗力造成卖方无法履行合同，可以终止合同，买方应付给卖方完工部分货物的合同价款。上述《新疆阜康市产业园区扬水工程管材采购合同书》签订后，原被告双方又达成《新疆阜康市产业园区扬水工程管材采购合同补充协议》一份，主要载明由于阜康市产业园区扬水工程施工进度原因，造成原管材采购合同约定的供货期延长，双方对主合同中付款方式进行了调整。合同签订后，原告总共向被告支付货款55405816.59元，其中于2013年6月20日支付7800000元；于2013年7月17日支付6597624.59元；于2013年10月9日支付1000000元；于2014年1月20日支付16008192元；于2014年5月14日支付24000000元。被告向原告供货三批，原被告及监理方三方先后两次对被告的供货情况进行了工程进度价款结算。其中，2013年9月5日，三方对被告自2013年8月13日至2013年8月31日的供货情况进行结算，确定被告供应货物价值为6670080元；2014年5月12日，三方对被告自2013年9月至2013年11月12日的供货情况进行结算，确定被告供应货物价值为33747220.2元；被告总共向原告供货价值合计40417300.2元。被告并于2013年11月14日向原告开具增值税普通发票27张，合计金额30154320元。另查明，合同签订前，被告向原告缴纳履约保证金4800000元。庭审中，原告同意将该保证金从本案中被告应向原告支付的款项中扣除。本院认为，原告阜源公司与被告金汇公司签订的《新疆阜康市产业园区扬水工程管材采购合同书》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效合同，双方均应遵照履行。一、关于原告主张解除双方签订的《新疆阜康市产业园区扬水工程管材采购合同书》应否解除的问题。上述合同履行过程中，原告共向被告支付货款55405816.59元，被告仅向原告供应了合计价值40417300.2元的货物，剩余货款对应的货物被告未向原告供应，由于新疆阜康市产业园区扬水工程也已经停止建设，被告继续履行合同已无实际意义，故对原告主张解除双方签订的《新疆阜康市产业园区扬水工程管材采购合同书》的诉讼请求本院予以支持。二、关于原告主张由被告向其退还合同未履行部分货款14988516.39元并支付利息2842197.42元的诉讼请求能否成立的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行。本案中，在合同解除后，被告无须再向原告履行供货义务，原告支付的货款14988516.39元（55405816.59元-40417300.2元）被告未履行供货义务。另外，由于被告在合同签订前向原告缴纳了履约保证金4800000元，原告也同意将该保证金从本案中被告应向原告支付的款项中扣除。故上述合同未履行部分货款14988516.39元扣除履约保证金4800000元后，剩余10188516.39元被告应向原告退还。根据原告在庭审中的陈述，双方在合同履行过程中根据工程进度调整了供货时间，以原告通知供货为准，原告通知后被告在半个月内供货，但原告并未提供证据证实其通知后被告未履行供货义务，即原告不能证实被告存在不履行供货义务的违约行为，故本院对原告主张由被告向其支付利息的诉讼请求不予支持。三、关于原告主张由被告向其开具合同已履行部分10262980.2元的增值税普通发票的诉讼请求能否成立的问题。本案中，被告实际向原告供应了合计价值40417300.2元的货物，且收取了原告相应的货款，被告已向原告开具合计金额30154320元的增值税普通发票，剩余货值金额10262980.2元的增值税普通发票被告未向原告开具。由于出卖货物开具发票是卖方税法上所负的义务，且双方所签《新疆阜康市产业园区扬水工程管材采购合同书》第5.10.1条约定了本合同价格包括税金，第5.12.2条约定卖方按照国家法律规定缴纳各种税金和附加，所有税费已包含在合同总价中。故被告应按剩余货值金额10262980.2元向原告开具相应数额的增值税普通发票，本院对原告的该项诉讼请求予以支持。四、关于原告主张由被告承担律师代理费10万元的诉讼请求能否成立的问题。虽然双方所签合同第5.8.1条约定，买方或卖方未履行本合同义务均属于违约，均应向对方承担因违约造成的一切损失。由于律师代理费并非原告因被告违约必须支出的必要费用，该条约定并不能当然认定为包含了律师代理费也由违约方承担的意思，合同的其他条款中亦未明确约定被告需负担律师代理费，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。综上所述，原告阜源公司的部分诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、解除原告新疆昌源水务集团阜源有限公司与被告新疆金汇铸管有限公司签订的《新疆阜康市产业园区扬水工程管材采购合同书》；二、被告新疆金汇铸管有限公司于本判决生效后十五日内向原告新疆昌源水务集团阜源有限公司退还货款10188516.39元；三、被告新疆金汇铸管有限公司于本判决生效后十五日内按剩余货值金额10262980.2元向原告新疆昌源水务集团阜源有限公司开具相应数额的增值税普通发票；四、驳回原告新疆昌源水务集团阜源有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费129384元，由原告新疆昌源水务集团阜源有限公司负担55866元，由被告新疆金汇铸管有限公司负担73518元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。审 判 长  樊健健审 判 员  郑洪彪代理审判员  孙青莲二〇一七年九月二十九日书 记 员  武 帆