河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫03民终3492号上诉人（原审被告）：李幸强，男，汉族，1974年3月15日出生，住伊川县。委托诉讼代理人：张建正，河南绿洲律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李灿国，男，汉族，1975年6月9日出生，住伊川县。委托诉讼代理人：高幸恩，宜阳县法律援助中心指派律师。原审被告：河南华业建设发展有限公司。住所地：周口市川汇区交通东路**号。法定代表人：侯景国，该公司经理。上诉人李幸强因与被上诉人李灿国、原审被告河南华业建设发展有限公司（以下简称华业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宜阳县人民法院（2017）豫0327民初575号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李幸强及其委托诉讼代理人张建正、被上诉人李灿国及其委托诉讼代理人高幸恩到庭参加诉讼。原审被告华业公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理了本案。本案现已审理终结。李幸强上诉请求：撤销原审判决第一项、第二项，驳回李灿国的起诉，或发回重审。事实和理由：一审程序违法，遗漏了诉讼当事人。李灿国起诉时把华业公司投保的两家保险公司作为诉讼当事人，后又撤回对两家保险公司的起诉。华业公司为其员工投保建筑工程意外伤害保险，就是为了化解风险，根据本案投保情况，两家保险公司应先行赔偿，不足部分才能由其他赔偿主体承担。一审法院在缺少诉讼当事人的情况下进行审理判决，程序违法。一审判决认定事实错误，李幸强与李灿国之间不是雇佣关系,双方都是华业公司的员工。华业公司是承建商，其将内外墙及地坪等劳务承包给李幸强每平方米总计值33元，李灿国将内粉和外粉承包，李幸强没有从中获利。李灿国辩称，一审判决没有遗漏当事人，华业公司一审未到庭，提供的两家保险公司错误，一审中李灿国撤回对两家保险公司的起诉。雇员受害应由雇主承担责任。请求二审法院驳回上诉、维持原判。华业公司未到庭，未陈述意见。李灿国向一审法院起诉后变更诉讼请求为：判令李幸强、华业公司连带赔偿医疗费、误工费、护理费、被抚养人生活费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金等共计67001元；诉讼费由二被告负担。一审法院认定事实：被告河南华业公司承建宜阳县锦屏镇铁炉新村工程项目，被告李幸强以每平方米33元承包了内外墙及地坪的粉刷工程，原告李灿国受被告李幸强雇佣从事粉刷劳务，被告李幸强以内粉每平方米4.5元、外粉每平方米11.5元给付原告的劳务费。2016年8月3日下午17时许，原告李灿国在粉刷过程中从脚手架上摔下受伤，经诊断为：一、左肘关节错位；二、左肘关节内侧副韧带损伤；三、高血压三级高危层。原告受伤后，在宜阳县人民医院住院治疗2天，支付医疗费1924.04元，在中国人民解放军第150医院住院治疗9天，支付医疗费及检查费3608.76元。2017年2月13日，原告李灿国经洛阳宜中法医临床司法鉴定所鉴定：李灿国在工作中受伤，致左侧肘关节脱位并左肘关节后内侧结构损伤、左肘关节皮肤、软组织损伤等，遗留的后遗症构成十级伤残；出院后误工时间为100天。原告住院期间需1人护理；原告李灿国长女李金鸽，2002年6月3日出生，次女李玉鸽，2006年12月21日出生，三女李玉婷，2009年11月26日出生，长子李玉龙，2012年5月26日出生，父亲李狗娃，1946年12月8日出生，母亲卢花叶，1949年12月29日出生；原告兄弟姐妹4人。2016年，河南省农村居民人均纯收入11696.74元，人均生活消费性支出为8586.59元。被告李幸强支付原告李灿国18750元（17000元、750元复查费、1000元诉讼费）。以上事实由原告住院病历、鉴定意见书、原、被告陈述及原告户口薄等予以证实。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任；同时，个人之间形成劳务关系，提供劳务乙方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告李灿国受雇于被告李幸强并在从事雇佣活动中身体遭受损害，被告李幸强作为雇主应当承担赔偿责任；被告华业公司将其劳务承包给没有资质的被告李幸强，应当与李幸强承担连带赔偿责任；原告李灿国作为雇员，在工作中未尽安全注意义务致身体损害，也存在过错，应适当减轻被告的赔偿责任。原告李灿国的合理经济损失为：医疗费及检查费6282.8元（5532.8元＋750元）、住院伙食补助费330元（30元×11天）、营养费110元、护理费1020.36元、误工费12554.1元、伤残赔偿金23394元、子女抚养费15885.95元、父母赡养费5366.88元，以上共计64944.09元。原告李灿国构成十级伤残，对今后的生活工作均造成不便，被告应支付相应的精神抚慰金，但数额结合当地经济发展水平予以确定，结合本案实际确定为3000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决：一、被告李幸强赔偿原告李灿国医疗费及检查费6282.8元、住院伙食补助费330元、营养费110元、护理费1020.36元、误工费12554.1元、伤残赔偿金23394元、子女抚养费15885.95元、父母赡养费5366.88元共计64944.09元的70%，即45460.86元，扣除已经支付的18750元，应再付26710.86元；二、被告李幸强赔偿原告李灿国精神抚慰金3000元；三、被告河南华业建设发展有限公司对被告李幸强的上述赔偿承担连带赔偿责任。四、驳回原告李灿国的其他诉讼请求。案件受理费1475元，鉴定费1390元，共计2865元，被告李幸强负担1865元，原告李灿国负担1000元。以上一、二项限被告于判决生效后三十日内履行金钱给付义务。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。一审庭审中李幸强称李灿国是他找来干活的，工资是他发的，李灿国称其干活都是受李幸强指派，李幸强未否认。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审查明相关事实基本一致。本院认为，李幸强上诉主张其与李灿国之间非雇佣关系、二人均系华业公司员工，但根据查明事实，李幸强以每平米33元的价格从华业公司承包了内外墙及地坪的粉刷工程，李灿国系李幸强所找，工资由李幸强所发，李幸强亦未提交李灿国与华业工程之间的劳动合同或其他证据证明李灿国系华业公司员工，故李幸强该项上诉主张不能成立，一审法院认定李灿国系受李幸强雇佣从事粉刷劳务并无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案李灿国在在雇佣活动中遭受损害，一审法院判令雇主李幸强承担相应的侵权损害赔偿责任、华业公司承担连带责任于法有据，一审李灿国撤回对保险公司的起诉系其对自身权利的处分，李幸强上诉主张本案遗漏当事人无法律依据，本院不予支持。综上所述，李幸强的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由李幸强负担。本判决为终审判决。审判长  牛永爱审判员  沈可可审判员  陈加胜二〇一七年九月十二日书记员  殷春雪