北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2017)京02民终9535号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司，营业场所北京市西城区复兴门内大街158号远洋大厦F6层。负责人：武博，总经理。委托诉讼代理人：孙玮，北京盈渊律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：应芳明，女，1973年7月29日出生，北京市东城区百荣世贸商城销售员，住北京市丰台区。委托诉讼代理人：侯冬梅，北京金钲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高春玲，男，1967年4月9日出生，住浙江省乐清市。被上诉人（原审被告）：高春深，男，1969年4月16日出生，住北京市大兴区。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司天津市东丽支公司，营业场所天津市东丽区利津路一号。负责人：苏尔复，经理。委托诉讼代理人：丁亮，中国太平洋财产保险股份有限公司天津市东丽支公司职员，住单位宿舍。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司（以下简称太平洋保险北京分公司）因与被上诉人应芳明、高春玲、高春深、中国太平洋财产保险股份有限公司天津市东丽支公司（以下简称太平洋保险东丽支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服北京市西城区人民法院（2017）京0102民初8412号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平洋保险北京分公司上诉请求：请求二审法院依法对一审判决认定的误工费、被扶养人生活费予以改判。事实与理由：应芳明自称在京工作，但未提交劳动合同、社保记录、工资明细等工作及误工损失证明，且主张的误工标准超出个人所得税起征点，但未提供相应纳税凭证，故一审判决认定误工费标准过高；被扶养人任某法定抚养义务人为其父母，应芳明与任某生父所签离婚协议对第三人没有约束力，不能据此加重第三人赔偿义务。应芳明辩称，同意一审判决，不同意太平洋保险北京分公司上诉请求。应芳明在京从事貂皮销售工作，收入确高于普通销售行业标准。2014年应芳明与前夫离婚时协议约定任某由应芳明自行抚养，应芳明再婚配偶现已去世，现任某生活、教育费用均由应芳明承担。被上诉人高春玲、高春深、太平洋保险东丽支公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。应芳明向一审法院起诉请求：请求法院判令高春玲、高春深、太平洋保险北京分公司、太平洋保险东丽支公司赔偿医疗费1265元，住院伙食补助费1800元，营养费9000元，护理费9000元，误工费60000元，伤残赔偿金114550元，精神损害抚慰金10000元，被扶养人生活费34430元，鉴定费3150元，交通费1000元，电动车损失费500元，孩子服装费190元。诉讼费由高春玲、高春深、太平洋保险北京分公司、太平洋保险东丽支公司承担。一审法院认定事实：2016年9月21日7时10分，在丰台区北方世贸轻纺城西门内，应芳明驾驶电动自行车，搭载其子任某，由西向东行驶时，与高春玲驾驶由北向南行驶至此处的小客车（车牌号×××）发生碰撞，导致应芳明及其子受伤，两车受损的事故。丰台交通支队认定高春玲为事故全部责任。事故发生后，应芳明被送往天坛医院治疗，诊断为：桡骨远端骨折（右）、窦性心律不齐。9月22日，行桡骨远端骨折切开复位钢板螺钉内固定术。10月9日，应芳明出院，住院18天。出院医嘱：全休一月、加强营养、护理、适度功能锻炼、复查。高春玲支付全部住院费用。应芳明复查，支付检查费1264.53元。误工费部分，应芳明出示北京市居住登记卡，暂住证，记载应芳明来京时间为2010年9月。潘某、陈某出具证明，应芳明系百荣世贸商城导购、零售工作人员，月工资10000元，因交通事故未上班，从2016年9月21日至2017年3月7日未能上班，共计5个月14天，扣发54666元，但应芳明不能提交社保证明、完税证明、劳动合同或者工作胸牌等任何证明其劳动关系的直接证据，高春深、太平洋保险北京分公司、太平洋保险东丽支公司对该书面证明的真实性不认可。同时，法院注意到，应芳明在填写住院证信息时，写明单位为百荣世贸商城服装销售，与该证明陈述相吻合。2017年2月8日，应芳明申请伤残等级以及误工期、护理期、营养期评定，北京天平司法鉴定中心受理后，于2017年2月23日作出鉴定意见：一、被鉴定人应芳明的伤残等级为Ⅹ级，赔偿指数为10%；二、被鉴定人应芳明伤后误工期90-180日，护理期30-60日，营养期60-90日为宜。应芳明支付鉴定费3150元。被扶养人部分，应芳明之子任某于2008年2月12日出生，应芳明与其夫（任某之父）任立国于2014年12月3日离婚，离婚协议约定“婚后生一男孩，叫任某（6岁），由女方抚养，男方不付抚养费。”2017年3月7日，北京市丰台区康华小学出具证明，任某所穿校服夏季每套90元，秋季每套100元。校服费由学校代收后统一交于学生服装制作公司。另查，太平洋保险东丽支公司系事故车辆的交强险保险公司，太平洋保险北京分公司系事故车辆的商业三者险保险公司，保险限额为30万元，含不计免赔，事故发生在保险期限内。在一审审理中，高春玲未到庭应诉答辩。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由当事人依法赔偿。太平洋保险东丽支公司系事故车辆的交强险保险公司，太平洋保险北京分公司系事故车辆商业三者险保险公司，均应依法在保险限额下承担赔偿责任，不属于保险赔偿范围的，由当事人负担。高春玲驾驶车辆经过年检，不存在安全隐患，具有驾驶资质，高春深对损害后果的发生不存在责任，故依法不需赔偿。应芳明要求赔偿医疗费的诉讼请求，出示了相应证据，法院予以支持，具体金额由法院核算确定。应芳明要求赔偿住院伙食补助费，符合法律规定，法院予以支持。应芳明要求赔偿营养费，考虑伤情康复需要，法院予以支持，具体金额酌定为2000元。应芳明要求赔偿护理费的诉讼请求，根据鉴定意见，法院酌定护理期考虑为60日，每日120元，超过部分不予支持。应芳明要求赔偿误工费的诉讼请求，因应芳明未出示确凿证据证明每月实际误工减少金额，但考虑应芳明受伤后确实无法从事销售工作，结合当地市场导购人员劳务情况，酌定每月误工损失为6000元，误工期最长计算至伤残评定前一日，即155日，超过部分不予支持。应芳明要求赔偿残疾赔偿金及被扶养人生活费的诉讼请求，符合法律规定，据离婚协议书约定，任某由应芳明独自抚养，通常根据审判实践，如非子女患有大病或者就学成本增加，日常生活费用均属于约定由母亲负担范围，故抚养人应以1人为宜。应芳明主张精神损害抚慰金的诉讼请求，符合法律规定，法院予以支持，具体金额酌定为7000元。应芳明要求赔偿鉴定费的诉讼请求，符合法律规定，但不属于保险赔偿范围，应由侵权人负担。应芳明要求赔偿交通费的诉讼请求，结合应芳明伤情复查以及鉴定的情况，酌定赔偿300元。应芳明要求赔偿电动车损失费的诉讼请求，法院予以支持。应芳明要求赔偿孩子服装费的请求，学校证明190元系两套服装费用，事发当时，任某应当穿春秋季校服，故赔偿金额为100元。高春玲经法院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，法院依法缺席审理。据此，一审法院判决：一、判决生效后十五日内，中国太平洋财产保险股份有限公司天津市东丽支公司在机动车交通事故责任强制保险规定的责任限额内，赔偿应芳明医疗费1264.53元、住院伙食补助费1800元、营养费2000元、残疾赔偿金103000元、精神损害抚慰金7000元、财产损失600元。二、判决生效后十五日内，中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司在商业第三者责任保险约定的责任限额内，赔偿应芳明残疾赔偿金（含被扶养人生活费）45980元、误工费31000元、护理费7200元、交通费300元。三、判决生效后十五日内，高春玲赔偿应芳明鉴定费3150元。四、驳回应芳明其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人对一审经审理查明的事实均无异议，本院予以确认。应芳明称其工作门店现已更换新的营业执照，并统一发放胸牌，就此提交胸牌、营业执照照片。太平洋保险北京分公司称其不否认应芳明存在误工损失，但对一审判决认定的误工损失数额存有异议。应芳明述称其受雇于案外人潘某，从事销售导购工作，雇主按照每月10000元标准年底以现金形式支付报酬，并称其与雇主之间并未签订用工合同。太平洋保险北京分公司认为应芳明所述收入已经超过个人所得税起征点，因应芳明未提供相应纳税凭证，故对应芳明所述收入情况不予认可。本院查明的其他事实与一审无异。本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被上诉人高春玲、高春深、太平洋保险东丽支公司经合法传唤，无正当理由不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。本案上诉争议焦点为一审判决确定的误工损失及被扶养人生活费数额是否适当。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，高春玲于2016年9月21日驾驶×××小型客车与应芳明发生交通事故，导致应芳明及其子受伤、车辆受损。经交通管理部门认定，高春玲负事故全部责任。涉案×××小型客车在太平洋保险东丽支公司、太平洋保险北京分公司分别投保交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内。根据上述规定，太平洋保险东丽支公司、太平洋保险北京分公司依法应承担相应保险责任。关于太平洋保险北京分公司所提一审判决确定误工费过高一节，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定；受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。应芳明称事发前其受雇于他人在百荣世贸商城从事销售导购工作，为此提交潘某、陈某书面证言，其在就医过程中填报的个人工作单位信息与应芳明所述及证人证言内容能够形成印证。一审判决结合当地市场导购人员劳务情况，酌情确定应芳明每月误工损失为6000元，并据此计算误工损失数额并无不当，应予维持。关于太平洋保险北京分公司所提被扶养人生活费一节，相关司法解释虽然规定被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分，但本案中，应芳明已与任某生父离婚，目前任某由应芳明自行抚养，日常生活、学习、医疗等费用均由应芳明负担，一审判决综合考虑当事人实际情况，酌予确定的抚养人数及被扶养人生活费数额符合生活常情，从保护未成年人角度，本院对此亦酌予维持。综上所述，太平洋保险北京分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1436元，由中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  施 忆审 判 员  宋 光审 判 员  任淳艺二〇一七年九月二十六日法官助理  张 科书 记 员  韩京晶