河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫03民终4710号上诉人（原审被告）：赵明非，男，汉族，住河南省洛阳市涧西区。被上诉人（原审原告）：李振民，男，汉族，洛阳市占锋机械设备有限公司职工，住河南省洛阳市涧西区。委托诉讼代理人：李晖、李洋（实习），河南永晖律师事务所律师，特别授权。上诉人赵明非因与被上诉人李振民机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市涧西区人民法院（2016）豫0305民初5283号民事判决，向本院提起上���。本院组成合议庭，依法对本案进行了审理。本案现已审理终结。赵明非上诉请求：不服洛阳市涧西区人民法院（2016）豫0305民初5283号民事判决书，请求依法改判或发还重审。事实和理由：1.赵明非在李振民住院期间支付过医疗费7700元，该款应从赔偿款中扣除。2.一审判决赵明非支付医疗费11375.66元，而李振民在住院期间共花去医疗费9000余元，其余费用为外购花费，在没有医院证明或医生开出的处方外，该部分费用应从赔偿款中扣除。3.误工费和护理费计算天数过长。本案一审诉讼期间李振民提出伤残等级、误工期限及护理期限鉴定，由于赵明非的不懂法，仅对李振民的伤残等级鉴定要求重新鉴定，而李振民在明知对其不利的情况下拒不配合重新鉴定的司法鉴定部门，导致伤残鉴定无法进行，据此赵明非认为应按构不成伤残认定，一审法院也确实对其伤��等级不予认定，那么根据生活常识，李振民在构成伤残的情况下误工期限为100-120天，护理期限为36-46天，现伤残已明确构不上，而一审法院仍按该结论，而且采用上限计算其误工费和护理费显失公平。另外一审中，洛阳鑫正司法所做出的误工期限和护理期限评估做出结论的依据为“结合医院诊断及多发性损伤情况”，但李振民的诊断证明并无“多发性损伤”的诊断，故此洛阳鑫正司法所做出的护理期限及误工期限评估书应不予认定。李振民的误工费及护理费损失仅应该按住院天数计算。营养费应按每天10元计算，伙食补助费应按每天30元计算。李振民辩称，1.赵明非支付的医疗费用是4700元，李振民其他外部用药花费均是正常治疗开支，一审法院判决理由正当；2.一审法院并非是不对伤残等级认定，而是根据李振民病情新的发展而判决可以另行诉讼，赵明非���对伤残等级提出异议，一审法院已认定误工期限和护理期限并无过错；3.营养费及伙食补助费一审认定合理合法。李振民向一审法院提出诉讼请求：1.依法判决赵明非赔偿李振民各项损失101961.46元（包括医疗费11375.56元，误工费11785.7元、护理费8128.2元、住院伙食补助费750元、营养费450元、交通费500元、残疾赔偿金57372元、精神抚慰金10000元、鉴定费1600元）。2、本案诉讼费、鉴定费由赵明非承担。一审法院认定事实：2016年5月23日21时30分，赵明非在未取得机动车驾驶证的情况下，驾驶无号牌轻便二轮摩托车沿孙石路由东向西行驶时，与在该道路步行的李振民相撞，致使摩托车前部与行人李振民肢体接触，造成李振民受伤的交通事故。2016年6月6日，洛阳市公安局交警支队事故处理大队作出第20160607号道路交通事故认定书，认定赵明非应承担该起事故��全部责任，李振民不承担该起事故的责任。事故发生后，李振民于当日被送入洛阳东方医院（河南科技大学第三附属医院）住院治疗，对其伤情的诊断意见：1.左侧多发肋骨骨折；2.颈髓损伤；3.右手挫伤;4.过敏性休克。李振民于2016年6月6日出院，住院15天，住院期间，陪护壹人；治疗期间医疗费共计11375.56元。经洛阳市涧西区人民法院委托，2017年2月24日，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所作出洛鑫正司鉴所[2017]临鉴字第31号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：李振民的伤残等级为X(十)级；同时出具洛鑫正司鉴所[2017]医评字第15号医疗评估意见书，其评估意见为：李振民出院后需护理36-46天，误工期限100-120天。后赵明非对李振民的伤残鉴定意见提出异议，认为本次事故的鉴定涧西法院的受理时间为2017年2月7日,我国五部委早在2017年1月1日已经发布并实行最新的《人体损伤致残��度分级》标准，而本次的洛阳鑫正司法鉴定中心却还是按照旧的《道路交通事故受伤人员伤残评定》进行鉴定，故要求重新鉴定。经合议庭合议，认为赵明非要求重新鉴定的理由成立，同意对李振民的伤残等级进行重新鉴定，并重新了委托了鉴定机构。2017年5月23日，河南科技大学司法鉴定中心向本院出具了《案件不予受理说明书》：贵单位委托我中心对李振民伤残重新鉴定的鉴定一案，经初步审查，因下列原因无法受理该案件。根据《司法鉴定程序通则》第十五条第（五、七）款之规定，我鉴定中心决定不予受理该案件，退还鉴定材料。（五）鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力的；（七）其他不符合法律、法规、规章规定的情形：被鉴定人对诊断事实不认可。上述事实，有道路交通事故认定书，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书与医疗��估意见书，河南科技大学司法鉴定中心案件不予受理说明书，住院病历及相关凭证等证据证实，足以认定。一审法院认为，洛阳市公安局交警支队事故处理大队对该起事故出具的《道路交通事故认定书》，具有证据的合法性、客观性和关联性，予以采信。《道路交通事故认定书》认定赵明非应承担该起事故的全部责任，李振民不承担该起事故的责任，予以确认。赵明非应当对李振民因此次交通事故造成的损失承担赔偿责任。经庭审核查，李振民的合理损失有：1.医疗费11375.66元；2.住院伙食补助费750元（15天×50元/天）;3.营养费450元（15天×30元/天）；4.误工费11785.7元（2500元∕21天×15天+2500元×4个月）；5.护理费5094.25元【30482元/年÷365天×（15+46）天，参照河南省2015年居民服务业和其他服务业30482元/年计算】；6.交通费本院酌定为300元；以上损失共计29755.61元。关于涉及李振民伤残的相关赔偿请求，可另案处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、赵明非于判决生效后十五日内赔偿李振民医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费共计29755.61元。如赵明非未按判决确定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定执行，即加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回李振民的其他诉讼请求。本案一审诉讼费425元，由赵明非承担。本院二审期间，赵明非提交证据：1、李振民的女儿李亚楠出具的收条原件一份，载明“今收到赵明非肆仟柒百元整（4700）.李亚楠。2、李振民爱人代签的证明原件���份，载明“赵明非中午来了给李振民3000元，李振民把洛阳东方医院住院预交款收据给了赵明非。”上述两份证据拟证明赵明非垫付医疗费用为7700元。李振民质证意见：认可李亚楠出具的收条。我爱人写了证明条，但是没有收到钱。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，赵明非上诉称其在李振民住院期间支付过医疗费7700元，并提交了李振民女儿出具的收条及李振民爱人代签的证明予以证明，李振民对该收条、证明的真实性无异议，其关于未收到3000元的抗辩理由，依据不足，故本院对赵明非垫付的7700元予以认定；经本院审查，李振民住院花费医疗费9899.64元，其余费用系医疗机构对其所做检查的费用，应系合理支出，故赵明非上诉称李振民外购药品花费应从赔偿款中扣除，理由不足，本院依法不予支持；本案一审法院委托鉴定机构对李振���伤残等级进行重新鉴定后，河南科技大学司法鉴定中心出具了《案件不予受理说明书》，一审法院认定涉及李振民伤残的相关赔偿请求可另案处理，并无不当。因护理期限及误工期限的评估意见并不存在需要重新鉴定的情形，故一审法院依据洛鑫正司鉴所[2017]医评字第15号医疗评估意见书认定李振民的护理期限和误工期限正确，本院予以维持。综上，上诉人的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销河南省洛阳市涧西区人民法院（2016）豫0305民初5283号民事判决第二项；二、变更河南省洛阳市涧西区人民法院（2016）豫0305民初5283号民事判决第一项为：赵明非于本判决生效后十五日内赔偿李振民医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费共计22055.61元；三、驳回李振民的其他诉讼请求。如未按判决确定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定执行，即加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费425，由赵明非负担288元，李振民负担137元；二审案件受理费425元，由赵明非负担288元，李振民负担137元。本判决为终审判决。审 判 长 李庆刚审 判 员 邢 蕾审 判 员 于 磊二〇一七年九月二十八日兼书记员 石 昕