新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院民 事 判 决 书（2017）兵0801民初494号原告：马全忠，男，46岁，，住石河子市。委托诉讼代理人：梁泽林，新疆君正律师事务所律师。被告：石河子市天宇建筑安装工程有限公司；住所地：新疆石河子市炮台镇建安路南。法定代表人：曹国华，该公司董事长。委托诉讼代理人：肖新春，该公司法务。被告：魏平原，男，45岁，住第八师一二一团。委托诉讼代理人：曹文华，新疆新石律师事务所律师。被告：张纪平，男，53岁，住乌鲁木齐市。原告马全忠与被告张清波、被告石河子市天宇建筑安装工程有限公司（以下简称“天宇公司”）、被告魏平原、被告张纪平买卖合同纠纷一案，本院于2015年9月1日立案受理后，于2015年11月16日作出（2015）下民初字第624号民事判决，原告马全忠不服该判决，向新疆生产建设兵团第八师中级人民法院提出上诉，该院于2016年4月7日作出（2016）兵08民终字第41号裁定，将本案发回本院重审。本院依法另行组成由审判员李颖担任审判长、审判员师晓娟、陈楠参加的合议庭进行审理。于2016年8月23日、2017年8月2日公开开庭进行了审理。原告马全忠及其委托诉讼代理人梁泽林，被告天宇公司的委托诉讼代理人肖新春、被告魏平原的委托诉讼代理人曹文华、被告张纪平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马全忠向本院提出诉讼请求：1、依法判令三被告支付木材款313641元；2、依法判令三被告给付利息76528.4元。3、依法判令由被告承担案件受理。事实和理由：2013年7月，被告天宇公司委派项目经理被告魏平原与原告协商。原告为被告所承建的“东野镇紫荆花小区2、3、5、6号楼”建筑项目供应木材。双方商定后，原告分四次为被告工地提供价值313641元的木材和板材。被告工地现场负责人崔德富签收，并由项目经理张纪平签字确认。此款被告至今未给付。原告为维护合法权益，诉至本院，请求判如所请。被告天宇公司辩称，我公司没有委托被告魏平原与原告协商供应木材和板材的事宜。被告张纪平也不是我公司的项目经理。买卖合同是原告与被告魏平原、被告张纪平之间签订的合同，也并未在我公司挂账，与我公司无关，请求驳回原告的诉讼请求。被告魏平原辩称，被告魏平原从未与原告达成供应木材的协议，也未接收使用过原告的木材。被告张纪平或其他人签收的木材与被告魏平原无关，被告魏平原并未委托他人接收木材，也未委托崔德富签署任何材料。请求驳回原告的诉讼请求。被告张纪平辩称，原告诉讼请求木材款的数额正确，确实为310000余元。采购木材是梁殿军负责，原告向工地上供应木材。经核算后，被告魏平原签字确认后我才签字证明。我只能证明原告供应的木材使用在紫荆苑小区的工地上，有无付款，利息如何计算我不清楚。我不应当承担付款责任，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下:2013年7月29日，被告天宇公司承建第八师一二一团东野镇紫荆苑小区B区2#、3#、5#、6#住宅楼项目工程，并将该工程交由该公司项目经理被告魏平原承包。原告经梁殿军介绍为项目工地供应木材。2013年7月31日，原告向该项目工地供应木方63m³，单价1350元/m³，合计85050元，收货人朱立鹏、崔福德接收木方后出具收条一份，内容为：“今收到马全忠送至紫金苑小区木方。（实收方量63m³）陆拾叁立方米。单价1350元/m³（壹仟叁佰伍拾圆整）。收货人：朱立鹏、崔福德。2013年7月31日。魏平原同意转账、同意张纪平。”8月16日，原告向该项目工地供应木方56.16m³，单价1350元/m³，合计75816元，收货人崔福德接收木方后出具收据一份，内容为：“今收到木方（马全忠）11.8×2.8×1.4=46.256m³,1.2×2.95×2.8=9.912，总计56.16m³，大写（伍拾方壹陆）。东野镇紫荆苑小区B2#、3#、5#、6#项目，崔福德。2013年8月16日。魏平原同意转账、同意张纪平。”8月28日，原告向该项目工地供应木方61.7m³，单价1350元/m³，合计83295元，收货人朱立鹏、崔福德接收木方后出具收条一份，内容为：“今收到马全忠拉至紫金苑小区2#、3#、5#、6#楼木方共计61.7m³。（陆拾壹点柒立方米）。注：单价每方1350元。收货人：朱立鹏、崔福德。2013年8月28日。魏平原同意转账、同意张纪平。”8月28日，原告向该项目工地供应大板965张，单价72元/张，合计69480元，收货人朱立鹏、崔福德接收大板后出具收条一份，内容为：“今收到马全忠拉至紫金苑小区2#、3#、5#、6#楼项目部大板共计965张。（玖佰陆拾伍张整）收货人：朱立鹏、崔福德。2018年8月28日。证明注每张大板单价72元计算。张纪平，2014年7月28日。”原告先后四次向第八师一二一团东野镇紫荆苑小区B区2#、3#、5#、6#楼项目部供应木材与板材，总共供应木材180.86m³，单价为1350元/m³；板材965张，单价72元/张；合计313641元。另查明:第八师一二一团东野镇紫金苑小区B区2#、3#、5#、6#楼项目的发包方为第八师一二一团，承包方为被告天宇公司，被告魏平原为被告天宇公司项目经理。被告天宇公司与被告魏平原签订内部承包合同，将该项目交由被告魏平原。实为被告魏平原挂靠被告天宇公司承建项目，被告魏平原为实际施工人。被告张纪平为被告魏平原雇佣的工地管理人员。崔福德为该工地施工管理人员，朱立鹏为工地技术员。被告张纪平、崔福德、朱立鹏、梁殿军等人均为被告魏平原雇佣工作人员。以上事实有收条、收据、协议书、建筑工程承包协议书双方当事人陈述等证据予以佐证。本院认为，本案的争议焦点是:一、三被告的关系及责任承担；二、原告与被告间是否存在买卖合同关系；三、若存在，被告应支付数额及利息；关于争议焦点一：本案争议项目为第八师一二一团东野镇紫金苑小区B区2#、3#、5#、6#楼，该项目的发包方为第八师一二一团，承包方为被告天宇公司，庭审中，被告天宇公司认可被告魏平原为被告天宇公司项目经理。被告天宇公司与被告魏平原签订建筑工程承包协议书。该协议书约定被告魏平原以包工包料形式承包紫金苑小区B区2#、3#、5#、6#住宅楼，面积为6723.09㎡，工程造价为9219481.21元，按照工程造价的7%向被告天宇公司交纳承包管理费。被告魏平原虽为被告天宇公司项目经理，实与被告天宇公司间存在挂靠合同关系，被告魏平原为该项目实际施工人。建筑工程承包协议书第三项乙方责任与义务第2条约定：“项目部所有项目人员配置齐全，除天宇二分公司持证人员外，其余所缺应该配置人员由项目部自行组建配置。项目部组成人员应接受公司指导培训，并参加公司组织的专项会议。”根据协议约定，被告魏平原有自行组建配置工作人员的权力。被告张纪平、崔福德、朱立鹏、梁殿军等人为被告魏平原聘用工作人员。被告张纪平为该项目工地管理人员。崔福德为该项目工地施工管理人员，朱立鹏为项目工地技术员。被告天宇公司承包该项目，被告魏平原为该项目的项目经理且是该项目的实际施工人。故被告魏平原与被告天宇公司之间为没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义承揽建设工程，即“挂靠”关系。最高人民法院在《关于适用若干问题的意见》第四十三条中规定：“个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业逾期挂靠的集体企业为共同诉讼人。”原告虽与被告天宇公司、被告魏平原签订书面的买卖合同，但原告所供应的木材、板材均使用在本案争议项目上，均为实际施工人被告魏平原使用，均为挂靠有资质的被告天宇公司。因此，本案被告天宇公司、被告魏平原为共同诉讼人，被告魏平原因履行施工合同产生的债务，被挂靠人被告天宇公司与挂靠施工人被告魏平原应当承担连带责任。职务行为通常是指工作人员行使职务的行为，是履行职责的活动，与工作人员的个人行为相对应。被告张纪平为该项目工地管理人员，与被告魏平原系雇佣关系，被告张纪平在收条上的签字确认行为应当认定为职务行为。《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”被告张纪平的行为产生的法律后果应当由被告魏平原承担责任。被告张纪平不承担责任。关于争议焦点二、三：本案中，原告与被告天宇公司、被告魏平原虽未签订书面的买卖合同，但根据被告张纪平陈述、证人梁殿军证言，原告供应的木材、板材确实用在本案争议项目中，也就是第八师121团东野镇紫荆苑小区B区2#、3#、5#、6#住宅楼项目中。原告与被告天宇公司、被告魏平原间存在买卖合同关系，且该合同已实际履行完毕，应当认定该合同已经成立并生效。合同履行完毕后，被告魏平原项目的工作人员朱立鹏、崔福德、张纪平在收条上签字认可，且被告张纪平当庭认可以上木材、板材使用在该项目上，其认可应当视为被告魏平原的认可，被告魏平原亦在部分收条上签字注明同意转账。故原告向被告魏平原项目供应的价值313641元的木材、板材应当由实际施工人被告魏平原承担给付责任，被告天宇公司与被告魏平原承担连带责任。对被告天宇公司称该公司于2014年3月24日改制，对改制之前的债务纠纷应由第八师一二一团负责清理偿还的辩解，因被告提交的企业租赁合同，合同相对方为第八师一二一团与新疆永祥盛房地产开发有限公司，第八师一二一团把自己独立经营的企业（被告天宇公司）进行租赁。该合同的约定仅适用于合同相对人，对第三人无法律约束力，故本院对被告天宇公司的辩解不予采信。关于逾期付款利息，原告与被告魏平原之间并未约定，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十六条规定：“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同事支付。”故应从原告交付最后一笔木材时，即2013年8月28日起至2017年8月31日止（48个月）计算逾期付款利息，按照中国人民银行同期贷款利息计算，利息计算为75273.84元（313641元×6%÷12个月×48个月）。综上，依据《中华人民共和国合同法》、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十六条、第一百三十条、最高人民法院在《关于适用若干问题的意见》第四十三条，判决如下：1、被告魏平原于本判决生效之日起十五日内支付原告马全忠木材款313641元；2、被告魏平原于本判决生效之日起十五日内支付原告马全忠木材款利息75273.84元；3、被告石河子市天宇建筑安装工程有限公司对上述一、二项承担连带付款责任；4、被告张纪平不承担责任。案件受理费7152元、诉讼保全费2375元，合计9527元（原告已预交），由被告魏平原负担（给付日期同上）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。审判长 李 颖审判员 陈 楠审判员 师晓娟二〇一七年八月二十日书记员 白慧桃1