.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}辽宁省大连市中级人民法院民事判决书（2017）辽02民终6599号上诉人（原审原告）：大连衣统天下服装贸易有限公司，住所地大连市甘井子区。法定代表人：ＸＸ，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐宏亮，辽宁鸿海律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：滕悦，女，1983年2月2日生，汉族，住辽宁省本溪市。委托代理人韩宴，北京市盈科（大连）律师事务所律师。上诉人大连衣统天下服装贸易有限公司因与被上诉人滕悦劳动合同纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2017）辽0211民初408号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年08月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人大连衣统天下服装贸易有限公司的委托诉讼代理人唐宏亮、被上诉人滕悦及其委托诉讼代理人韩宴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大连衣统天下服装贸易有限公司上诉请求：1、请求撤销一审民事判决，依法改判上诉人不支付被上诉人工资待遇、带薪年休假工资和赔偿金。事实和理由：上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，一审判决认定事实错误，上诉人不应向被上诉人支付工资待遇、带薪年休假工资和赔偿金。被上诉人工作地点是上诉人的加盟店，加盟方为尹占江，上诉人在庭审中已经提交了相关证据，被上诉人事实上是与加盟方形成的劳动关系，并且对其管理、发放工资等均由案外人尹占江负责，上诉人在本案中仅为代为缴社保。因此，真实的劳动关系是存在于尹占江和被上诉人之间。由于被上诉人工资待遇、劳动管理均是由尹占江负责，上诉人在本案中无法提供休息休假及工资待遇等相关证据。一审判决认定上诉人是通过案外人向被上诉人发放工资，明显与事实及常理不符。一审判决以案外人的行为作为定案依据，认定被上诉人的工资标准等事实，明显依据不足。滕悦辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审判决认定事实清楚、证据确凿，适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。大连衣统天下服装贸易有限公司向一审法院起诉请求：判令原告无需履行被告之间的无固定期限劳动合同，无需向被告支付：1、2015年12月至2016年1月间的工资7,778.50元；2、2016年2月1日至2016年7月28日间违法解除劳动合同期间的工资20,625元；3、带薪年休假工资1,580元。一审法院认定事实：原告公司于2013年11月25日成立，营业期限自2013年11月25日至2023年11月24日，住所地在大连市甘井子区祥溢园30号1-1-4，法定代表人ＸＸ，经营范围为服装、服饰、鞋帽、箱包批发兼零售。2016年7月28日，被告向甘井子区仲裁委申请仲裁，要求原告向其支付拖欠的工资7,778.50元、带薪年休假工资2,370元、2016年2月至2016年7月28日间违法解除劳动合同期间的工资20,625元及继续履行与被告之间的无固定期限劳动合同。甘井子区仲裁委于2016年12月20日作出甘劳人仲案字（2016）第553号仲裁裁决书，裁决原告继续履行与被告之间的无固定期限的劳动合同，同时向被告支付2015年12月至2016年1月间的工资7,778.50元、2016年2月1日至2016年7月28日间违法解除劳动合同期间的工资20,625元及带薪年休假工资1,580元。原告对甘井子区仲裁委作出的该裁决不服，诉至本院。另查，庭审过程中，被告提供微信朋友圈照片打印件2张、通话录音2段及文字整理资料，其中文字整理资料第一份记载原告公司的法定代表人ＸＸ在2016年2月28日在全体职工大会上讲话，称被告工作期间违纪被辞退且被扣发了工资，第二份记载被告在2016年12月23日与原告的法定代表人ＸＸ通话要求继续履行合同，ＸＸ不同意继续履行。被告表示其自2014年6月18日到原告公司从事服装销售工作，工作地点为大连市中山区二七广场的”衣统天下二七店”，后任店长，尹占江系原告公司的副总经理，原告通过尹占江的银行账户向被告支付工资，由原告公司为被告缴纳社会保险费。被告在原告公司工作期间，原告未与被告签订劳动合同，双方已经形成无固定期限劳动合同关系，2016年1月底，原告无故与被告解除劳动合同，原告的行为违法应向被告支付赔偿金及支付违法解除劳动合同期间的工资。同时，原告没有依法安排被告休带薪年休假，应向被告支付带薪年休假工资。原告对被告提供的社会保险参保证明的真实性没有异议，但原告表示公司仅为被告代缴社会保险，被告实际系为原告公司的加盟店即大连市中山区衣统天下服装店（以下简称”中山区衣统天下服装店”）工作，并提供《劳动合同书》及《服装店专卖加盟合同》1份。其中劳动合同书记载原告（甲方）与被告（乙方）于2014年9月1日签订固定期限的书面《劳动合同书》，合同期限自2014年9月1日至2015年9月1日止，原告安排被告在导购岗位从事销售工作，工资标准为2,300元，合同的第7页左下方加盖了原告公司的公章及法定代表人ＸＸ的印章，右下方签名为”滕悦”，加盟合同记载原告作为衣统天下品牌大连区域的总代理授权中山区衣统天下服装店作为加盟店经营衣统天下品牌，经营期限自2014年1月1日至2016年12月31日，合同最后1页签名为”ＸＸ”及”尹占江”。被告表示原告提供的《劳动合同书》第7页的签名非本人书写，但该劳动合同书证明了被告与原告之间存在劳动关系的事实，对加盟合同的真实性不予认可，尹占江为原告公司的副总经理，被告与原告公司存在劳动关系。原告公司的法定代表人ＸＸ在本院规定时间内未到本院核实被告提供的录音证据的真实性。再查，被告在庭审过程中提供参保职工缴费证明、工资明细照片打印件、银行流水明细单及短信记录8条（2015年1月至8月间每月1条）。其中社会保险缴费证明记载2014年10月至2016年1月间被告在原告公司缴纳社会保险，工资明细照片打印件记载被告在2015年12月的工资为4,341元，银行流水明细单记载2014年7月至2014年10月间每月由案外人尹占江的账号为×××的账户向被告支付钱款（数额为1,600元、2,996元、3,150元、3,884元）、2014年11月至2015年12月间由尹占江个人网银每月向被告支付钱款（数额为3,249元、3,254元、2,543元、3,524元、3,655元、3,543元、3,098元、4,585元、3,425元、2,955元、2,647元、2,635元、3,376元、3,466元），短信记录记载的尹占江在2015年1月至8月间每月向被告转账的时间和数额与被告提供的银行流水明细记载一致。被告表示其在原告公司工作至2016年1月，但原告没有向被告支付2015年12月及2016年1月间的工资，2015年12月的工资为4,341元（扣除被告个人应负担的社会保险费334元）、2016年1月的工资按之前12月的平均工资计。原告对被告提供的上述证据均不予认可，原告表示被告与其公司无劳动关系。一审法院认为，关于原告要求判令不向被告支付2015年12月至2016年1月间的工资7,778.50元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、《中华人民共和国社会保险法》第四条规定的内容，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，按月足额向劳动者支付工资，用人单位和个人依法缴纳社会保险费。本案中，原告自2014年10月开始为被告缴纳社会保险费至2016年1月，同时，原告庭审过程中提供了与被告之间的《劳动合同书》。因用人单位与劳动者订立劳动合同自双方建立劳动关系起，且作为劳动者的用人单位才负有为本单位职工缴纳社会保险费的义务，据此，本院认为原告公司与被告之间存在劳动关系。原告在庭审过程中虽辩称其公司与尹占江签有协议，二七店系尹占江经营，并由尹占江向被告发放工资，并提供协议书等，但尹占江并未出庭证实该份合同的真实性，且原告公司是否具有发展加盟店的资格和条件，原告并未提供证据证实。同时，原告公司为被告缴纳社会保险费如其所述仅为代缴，其应告知被告，但原告亦未提供证据证实被告知晓且同意，而作为原告将公司员工派至销售其公司所经营的品牌服饰店中工作符合常理。至于原告公司与尹占江的关系，不影响原、被告之间存在劳动关系的法律关系。原告为被告缴纳社会保险费至2016年1月，可以证实被告在原告公司工作至2016年1月，原告在庭审过程中未提供证据证实其已经向被告支付了2015年12月及2016年1月的工资及工资支付标准，故本院认定原告未向被告支付2015年12月及2016年1月的工资，具体数额以被告主张的为准，2015年12月为4,341元，2016年1月的工资为3,437.50元[（3,524元+3,655元+3,543元+3,098元+4,585元+3,425元+2,955元+2,647元+2,635元+3,376元+3,466元+4,341元）÷12个月]，共计7,778.50元（4,341元+3,437.5元）。故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求判令不向被告支付带薪年休假工资1,580元的诉讼请求。根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条规定的内容，职工连续工作满1年以上不满10年的，享受5天带薪年休假，职工未休带薪年休假的，用人单位应向职工支付带薪年休假工资，具体支付标准为日工资的300%，日工资为月工资除以计薪天数21.75天进行折算，其中月工资为职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月扣除加班工资后的月平均工资用人单位与职工解除劳动合同前，应按职工当年已经工作时间折算应休年假天数支付工资，折算后不足1天的部分不支付未休年假的工资。本案中，原告自2014年入职到2015年满1年，可享受带薪年休假5天，被告应向原告支付2015年带薪年休假工资，数额为1,580.46元[（3,524元+3,655元+3,543元+3,098元+4,585元+3,425元+2,955元+2,647元+2,635元+3,376元+3,466元+4,341元）÷12个月÷21.75天×5天×200%]。被告在2016年工作至1月31日，经折算后不足1天（31天÷365天×5天），原告无需向被告支付2016年的带薪年休假工资。因被告对甘井子区仲裁委作出的裁决没有提起诉讼，本院予以确认，即原告向被告支付2015年带薪年休假工资1,580元。对原告的该项诉讼请求，本院亦不予支持。关于原告要求判令无需与被告继续履行无固定期限劳动合同及向被告支付2016年2月1日至2016年7月28日间违法解除劳动合同期间的工资20,625元的两项诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条规定的内容，用人单位违反法律规定与劳动者解除劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位的工作年限向劳动者支付违法解除劳动合同的经济赔偿金，即二倍的经济补偿金，其中经济补偿金的计算标准为每工作满一年支付一个月的工资，工作六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月的支付半个月的工资。本案中，被告在原告公司至2016年1月后再未上班。庭审过程中，被告提供了微信朋友圈照片打印件及两段录音证据，原告对录音证据虽不予认可，但其法定代表人ＸＸ未在本院规定的期限内到本院核实录音真实性，本院对被告提供的两段录音予以采信。结合原告提供的微信朋友圈记录，可以认定被告自2016年1月后未再上班的原因系原告辞退被告。因原告在庭审过程中未提供证据证实其辞退被告的行为符合法律规定，本院认定原告与被告解除劳动合同的行为违法。被告要求继续履行与原告之间的劳动合同，但从被告提供的录音证据看原、被告之间具有不可调和的矛盾，且被告现已再就业，双方之间不具备继续履行劳动合同的条件，本院判令原告向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。关于原告的入职时间，被告主张自2014年6月即入职到服装店工作，原告虽不予认可，但在庭审被告提供的银行流水明细记载原告一直通过尹占江的账户向被告发放工资，在此之前亦是由尹占江按月连续向被告支付钱款，支付数额前后相近，本院认定原告系一直通过案外人尹占江的账户向被告发放工资，原、被告存在劳动关系的时间为2014年6月至2016年1月。原、被告在解除劳动合同前12个月的月平均应发工资为3,764.29元[3,655元+3,543元+3,098元+4,585元+3,425元+2,955元+2,647元+2,635元+3,376元+3,466元+4,341元+3,437.50元）÷12个月+334元]，原告应向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金15,057.17元（3,764.29元／月×2个月×2倍）。判决：一、原告大连衣统天下服装贸易有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付被告滕悦2015年12月及2016年1月的工资共计7,778.50元。二、原告大连衣统天下服装贸易有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付被告滕悦2015年的带薪年休假工资1,580元。三、原告大连衣统天下服装贸易有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付被告滕悦违法解除劳动合同的赔偿金15,057.17元。四、驳回原告大连衣统天下服装贸易有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决上述一、二、三项指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预付），由原告负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实属实。本院认为，二审期间，双方诉争焦点为上诉人与被上诉人是否存在劳动关系。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。被上诉人主张上诉人与被上诉人成立劳动关系，提供了《劳动合同书》、《解除劳动合同证明书》、参保人员缴费证明，足以证明上诉人对被上诉人进行管理，并承担相应用人单位责任。上诉人虽否认双方存在劳动关系，但提举的证据不足以反驳上述证据，且未能依法提供其掌握管理的职工名册、考勤记录、工资支付记录等证据，应当承担不利后果。故一审法院认定双方存在劳动关系有事实依据，并依据被上诉人的主张及银行流水确定工资数额并无不当，据此判令上诉人承担支付工资待遇、带薪年休假工资以及赔偿金符合法律规定，依法应予维持。综上所述，大连衣统天下服装贸易有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由大连衣统天下服装贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判长车兆东审判员曾国救审判员范瑞瑶二〇一七年九月七日书记员郑颖