.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省灵台县人民法院民事判决书(2017)甘0822民初461号原告：史某，住灵台县。被告：马某，住灵台县，现住灵台县。原告史某与被告马某民间借贷纠纷一案，本院于2017年5月19日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告史某、被告马某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。史某向本院提出诉讼请求：1、要求马某归还借款314000元；2、要求马某偿还利息（2014年10月1日起按月利率15‰计算至本金还清）。3、要求马某给付违约金60000元。事实及理由：马某自2014年7月至8月底，五次向他借款120000元，并以一套未完工的房子作为抵押。同年9月又以开发住宅为由，分十一次以借、收、欠、计开的方式从他处拿走194000元。马某提出让他负责筹集资金，工地上的事由马某一人负责，施工期间马某对他的合理建议不理不睬，工程至今未完工，没有基本的后沿排水，致使楼梯和室内地面下沉。出于对马某的信任，他们之间仅有口头约定未做书面协议，他出资，马某施工，期间马某不履行自身职责，鉴于这种情况，他多次讨要无果。至2015年2月马某共出售了房屋三套，但未给他一分钱。后经交涉，2016年2月6日他们双方及证人补充签订了借款协议，约定利息15‰，马某名下的房子每售一处还他70000元，分七次还清，并约定谁违约付对方60000元违约金。此协议约定2017年1月1日终止，所有还款手续履行完毕。但至2017年1月9日，马某也未履行，并称原借款协议已无效，要想拿钱或以房抵债。至2017年7月，他共借给马某314000元，至今分文未付。马某未作书面答辩。史某围绕诉讼请求提交了以下证据：1、借款协议1份，以证明史某与马某就借款数额、利息、还款方式等进行了协商，双方约定：史某共借给马某310000元；月利息4650元，从2014年10月1日起计算利息，至还款之日；马某每出售房屋一套，给付史某70000元，分七次还清；如违约，每次给付史某违约金60000元等。2、借条、收条各6份，欠条1张。以证明史某于2014年8月4日、14日、21日、10月4日、17日、11月12日分别借给马某75000元、25000元、20000元、34000元、18000元、8000元，共计180000元；马某于2014年9月5日、9月8日、12月1日、13日、2015年1月分别收取史某7000元、50000元、7000元、7000元、6500元，共计77500元；2014年9月4日史某向为马某工程提供劳务的刘永儒（高兴章工程）支付装载机费用3000元；2014年11月3日马某欠史某49000元。3、史某自记账单1份，以证明马某借、收、欠款的时间和数额。经质证，马某对证据1提出异议，称借款协议虽是他亲笔所写，但是由于史某当时因此事精神状况不佳，他怕出现其他后果，才在见证人的参与下签订了借款协议。史某提供的证据2证实借款金额只有223000元，91000元的收条只能证明他收到过这些钱，不能证明是他所借。对其他证据无异议。经审查，马某虽提出是因其他原因才使他与史某签订了借款协议，不是自己真实意思的表示，但该意见不能对抗借款协议的效力。借款协议内容既不违反法律的强制性规定，又不属于无效或可撤销的情形，故该协议合法有效。协议约定借款自2014年10月1日起计算利息，与实际借款时间不相一致，缘由双方自2014年8月4日至2015年1月1日形成多笔借贷关系，时间跨度较长，为了便于计算，双方取一个中间节点即2014年10月1日起计算利息，该约定未超出最高人民法院关于《审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款的规定，按照意思自治原则，应予认可。马某对证据2的形式及内容无异议，对证明目的有异议。从该证据看，史某提出证据2的目的是为了对证据1提供支撑，尽管证据2中有借条、收条及欠条，数额与证据1中有出入，但从时间顺序看，这些原始条据均在证据1之前产生，史某有丢失部分条据的可能，故证据2客观、真实。按照习惯，双方当事人在签订合同之时必定对双方的账务进行结算与确认，马某在无其他证据佐证的情况下，不能仅以证据2的合计金额小于证据1的数额而推翻证据1的效力。证据3系史某自己所记账目，仅能供自己使用，无证明力。综上，本院对史某向法庭提交的证据1、2予以采信，对证据3不予采信。根据当事人陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年，马某承揽灵台县百里镇农户两层楼房宅基地建设工程。施工中，因资金短缺，马某于7至8月份分五次向史某借款120000元。同年9月，史某与马某口头约定二人合伙共同完成马某承揽的工程，由史某出资、马某施工，但对合伙的其它事项未作约定。9月4日，史某即向为该工程提供劳务的刘永儒（高兴章工程）支付装载机费用3000元。9月5日至2015年1月马某分十一次从史某处以借、收、欠的方式拿走187000元。2016年2月6日，史某、马某对施工期间马某从史某处借、收、欠的全部款项及由史某支付的费用进行了核算，双方签订了借款协议。协议约定，马某共借取史某310000元；从2014年10月1日起计息，每月4650元，至还款之日止；马某每售出一处房子即归还史某70000元（白红恩旁北侧楼房除外），分七次还清，违约一次给付违约金60000元；该协议2017年1月1日终止，手续履行完毕。协议签订后，马某未履行还款义务，至今尚欠史某借款本金310000元、利息162750元。本院认为，本案的争议焦点有三：一是史某与马某之间合伙关系的效力；二是史某与马某之间的借贷关系的效力；三是本案的违约责任。一、史某与马某之间合伙关系的效力。个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动，共同收益、共担风险。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面合同。庭审中，史某与马某均认可双方之间仅口头约定合伙，由史某出资、马某施工，但未对出资比例、盈余分配、亏损分担、合伙事务的管理、清算等事项进行协商并予以约定。依照法律规定，合同主要内容约定不明的，双方当事人应及时协商，签订补充合同。在未签订补充合同的情况下，双方于2016年2月6日签订了借款协议，该协议否定了双方的合伙关系，故应视为合伙关系已经解除。二、史某与马某借贷关系的效力。从史某提供并经马某质证认可的证据看，史某与马某之间确实存在借贷关系，马某认可全部借、收、欠款，但又提出收款不能作为借款对待，只是合伙的出资。2016年2月6日双方签订了借款协议，该协议既不违背法律的禁止性规定，又不损害社会公德、他人的合法权益，合法有效，对全部借、收、欠款均应以借款认定。三、本案的违约责任。史某与马某签订的借款协议合法有效，当事人必须自觉遵守并积极履行，马某应按照协议约定及时归还借款、清偿利息，未能及时履行义务应负本案的全部责任。协议约定，马某每售房一处即付史某70000元，如违约一次给付对方违约金60000元，史某据此请求马某给付违约金60000元。因协议约定既远远超出了法律规定的范围，且史某未提供证据证明马某已出售了房屋，应视为条件未成就，故史某要求马某给付违约金的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，史某要求马某归还借款314000元、自2014年10月1日起按月利率15‰计算利息的诉讼请求，除本金中有4000元无据证实，依据本金314000元而计算的利息164650元中有1900元亦无证据证实，本院不予支持外，其余请求予以支持。马某以其与史某属合伙关系的辩解，事实不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百零六条，最高人民法院关于《审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、马某于判决生效后30日内归还史某借款310000元、支付利息162750元，本息共计472750元。二、驳回史某要求马某归还借款本金4000元、给付违约金60000元的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6910元，由马某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。审判长傅更生审判员杨惠玲人民陪审员胡录平二〇一七年九月七日书记员王红英