北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书(2017)京0105民初40194号原告：北京泰尼卡体育用品有限公司，住所地北京市朝阳区东大桥路8号SOHO尚都3号楼南塔1202室。法定代表人：罗杰若·泽那塔，董事长。委托诉讼代理人：夏铮，北京华标律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨梦妮，北京华标律师事务所实习律师。被告：新疆白云旅游发展有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市乌鲁木齐县水西沟镇东湾村老虎沟。法定代表人：陈连生，总经理。委托诉讼代理人：徐浩桐，北京嘉润律师事务所律师。原告北京泰尼卡体育用品有限公司（以下简称泰尼卡公司）与被告新疆白云旅游发展有限公司（以下简称白云公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告泰尼卡公司的委托诉讼代理人夏铮、杨梦妮，被告白云公司的委托诉讼代理人徐浩桐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告泰尼卡公司向本院提出诉讼请求：判令白云公司给付货款39万元、支付逾期付款违约金39万元。事实与理由：2012年12月，泰尼卡公司与白云公司签订编号为BJ20120159的《销售合同》。双方约定白云公司从泰尼卡公司购买Nordica品牌的成人双板500副，成人双板鞋200副、成人滑雪杖100副，货款总计78万元，以及货款支付时间与方式、违约责任等。签约后，泰尼卡公司依约交付了产品，但白云公司收货后未依约支付第三期货款23.4万元、第四期货款15.6万元。泰尼卡公司索要欠款未果。被告白云公司答辩称，泰尼卡公司的诉讼请求没有合同和法律依据，应予以驳回。理由是：1、合同生效后，白云公司两次共支付货款39万元。后在货物使用过程中发现，泰尼卡公司所供货物频繁发生雪板断裂事故，白云公司当即向泰尼卡公司业务员鲍某反映，要求调换和维修。当时鲍某电话中同意将与前批次供货一并处理，但最终并无人过问此事。泰尼卡公司所供雪板因质量问题未能解决，货物仍存放在白云公司仓库。泰尼卡公司要求支付剩余款项并承担违约金没有合法依据。即便白云公司没有支付货款，根据合同约定，泰尼卡公司也应当要求退回货物而不是支付货款，其诉讼请求金额没有扣除该部分退货，实为不妥。2、泰尼卡公司提出诉讼请求已经超过诉讼时效。因为根据约定，最后一笔货款应于2014年3月20日支付，实际上，白云公司提出质量问题后，泰尼卡公司再也没有向白云公司索要过剩余款项，现已经超过2年诉讼时效。原告泰尼卡公司围绕诉讼请求依法向本院提交以下证据：1、《销售合同》及附件；2、快递单（承运人联、签收联各1份）与发货单；3、汇兑来账凭证（2012年12月26日、2013年3月29日各一次）；4、乌鲁木齐白云实业有限公司及白云公司的企业信用信息公示报告；5、白云公司邵会计与泰尼卡公司崔明君的邮件往来纪录（2013年3月23日、27日、28日与4月1日、2日，2015年2月12日与25日以及同年3月3日、10日、13日、同年11月10日、19日各1份）。被告白云公司未向本院提交证据。经本院组织双方举证、质证，白云公司对泰尼卡公司证据1-4的真实性、合法性、关联性、证明力均不持异议，对证据5的真实性也不持异议，本院一并予以确认。本院根据上述认证并结合当事人陈述，查明如下事实：2012年12月21日，泰尼卡公司作为甲方与乙方白云公司签订《销售合同》。双方约定：甲方向乙方提供总货款为78万元的Nordica品牌产品（附件记载包括成人双板含固定器500副，单价1350元；成人双板鞋四扣鞋200副，单价500元，成人滑雪杖100副，单价50元）；交货时间是甲方确认收到乙方总货款的30%后，甲方将上述产品发货给乙方；甲方有责任保证其所提供产品的质量，以及相关的售后服务，2年内如有质量问题，甲方提供维修货调换）；乙方第一次付款是在发货前付总货款的30%，第二次付款是2013年3月20日付总货款的20%，第三次付款是2013年12月20日付总货款的30%，第四次付款是2014年3月20日支付总货款的20%，四次付款均要汇入甲方指定银行账户（略）；甲方不能按时交货，每晚一天，向乙方赔偿总货款的0.1%作为违约金；乙方不能按时支付甲方货款时，每晚一天，向甲方赔偿应付货款的0.1%作为违约金；乙方如果没有按合同支付甲方货款，甲方有权利将此交易中部分或全部的雪板收回；合同期为2年，自2012年12月21日至2014年12月20日等。2012年12月26日，白云公司向泰尼卡公司支付雪板款23.4万元。泰尼卡公司通过物流向白云公司发送了雪板等商品。2013年3月29日，白云公司经由乌鲁木齐白云实业有限公司（法定代表人与白云公司相同、登记的股东中有二人同时是白云公司的股东）向泰尼卡公司支付“欠货款”13.25万元，此后未再支付货款。2013年3月23日，泰尼卡公司发电子邮件给白云公司会计，提出：按合同规定，白云公司3月20日应付货款15.6万元，泰尼卡公司有未付白云公司的佣金2.35万元，泰尼卡公司本次应支付13.25万元，要求白云公司予以确认。白云公司财务回复内容是：询问这次付款其从白云实业公司的账户付，发票开给白云实业公司是否可行；另外第一批货款101100中白云公司扣除了独山子的返点3.6万元（税款2160元已付给泰尼卡公司），要求泰尼卡公司发个确认；要求这次货款中给白云公司的返点一起发个确认单。3月28日，泰尼卡公司再次发电子邮件给白云公司会计，表示上一次扣款是33840元，不是3.6万元，上一次的账已结清，本次扣款2.35万元，按照上封邮件总数汇款。4月1日，白云公司回复，第二批货款的第二次付款已于3月29日汇入，请查是否到账，并开发票。泰尼卡公司于当日回复称发票只能开白云公司的，开不了白云实业公司。次日，白云公司再次回复邮件，称发票的事两公司老总已经沟通了，可以开给白云实业公司，要求泰尼卡公司财务落实，如需合同可以快件发过去。2015年2月12日，白云公司电子邮件给泰尼卡公司，列明账目，询问怎么核算，是折货款还是把货发给泰尼卡公司。账单显示：1、儿童板50副，单价1100元；2、红板20副，单价1350元；3、雪板10副，单价1800元（天池滑雪场零售1500/副）；4、雪鞋40双，单价500；5、坏板18副+石河子2副，计20副；6、比赛赞助的雪板3副、雪鞋4双；7、第二次（78万）、第三次进货（37万）应返给白云公司的雪板；8、阿勒泰进货500副的返点；9、塔城进货的返点；10、独山子进货的返点，其中前四项列明是白云公司库房的货，应是返给泰尼卡公司的。当日，泰尼卡公司回复：第1项儿童板进货价1000元；第5项20副雪板损坏换雪板，固定器算坏就换固定器，雪扒换雪扒，与第2项调换，损坏一只换一只；第7项合计实际赞助15副雪板、10个板包、10个鞋包、10副雪杖、4双户外鞋，已确认未提供返雪板事宜；第8项返点1万元、第9项与第10项返点各5000元；可以退换产品，包装需完整，雪板外塑料包装和底标签必须完整，未上过固定器的雪板，固定器与外包装盒必须完好，内在雪扒和螺丝都需要完整，雪鞋外包装盒与内塑料包装及吊牌都需完整，产品实物需与包装尺码一致，必须为未经使用过的产品，不影响二次销售方可退货，如有未满足退货产品，通知具体明细，所有返货由返货方支付运费。2012年和2013年未付款合计57.5万元，在全部满足退货条件下，扣除产品11.5万元和返点2万元，白云公司应给付泰尼卡公司44万元，如不能满足退货条件，应减除相应的数额并告知。泰尼卡公司于2月25日电子邮件询问结果，于3月3日发附件回复白云公司邮件提出的问题，于3月10日发送电子邮件询问进展。白云公司于3月13日回复称已反馈陈总（法定代表人），白云公司不会赖账，彻底清算完会把款付清。2015年11月10日，泰尼卡公司发电子邮件给白云公司，提出两次合同白云公司一共应付57.5万元，重申2月12日账单金额，要求尽快支付。白云公司于11月19日回复：前4项退货合计11.5万元；第5项退货抵减货款2.7万元；第6项折抵7400元；第7项是第一次返点，第二次、第三次的返点需要双方确认清楚；第8项返点为2万元，第9项与第10项返点各1万元。诉讼中，泰尼卡公司表示：双方共计合作3次，之前有些货物由于白云公司未卖出去要求退货，泰尼卡公司在邮件中列明了退货要求，但没有收到过白云公司的退货，现不再接受退货；白云公司所述要求维修，调换货时白云公司应将货物寄回，但从未收到过白云公司寄回的货物，白云公司也不符合退换货条件；佣金是指返点给白云公司，本次合作返点已经扣除。白云公司则称：双方往来邮件表明，泰尼卡公司已经同意20副坏板换货，80副雪板和40双雪鞋予以退货，说明质量存在问题，但如何调换、费用负担等合同没有约定，后双方也未达成一致；双方未达一致，白云公司不确定剩余价款，原合同约定的付款时间因此不再适用。就白云公司是否就本案所涉合同标的物提出质量问题、本案所涉合同是否涉及返点问题，本院要求白云公司限期答复，并告知否则视为其认同对方意见。白云公司未在本院限定的期限内对该二问题作答。另查明，泰尼卡公司就双方2013年11月所签另一份《销售合同》也提起诉讼，本院另案审理中。本院认为，泰尼卡公司与白云公司所签《销售合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，属合法有效，双方均应当按照约定全面履行各自的义务。现双方争议在于：1、白云公司有关雪板存在质量问题的答辩能否成立；2、白云公司是否违约，泰尼卡公司是否有权主张货款及违约金；3、泰尼卡公司提起诉讼请求是否超过诉讼时效。关于争点1，本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《销售合同》约定泰尼卡公司有责任保证其所提供产品的质量，以及相关的售后服务，2年内如有质量问题，泰尼卡公司提供维修或调换。现有证据表明白云公司于2015年2月电子邮件中提出了坏板问题，从双方往来电子函件内容看：双方交易不止一次，同样单价的雪板交易不止一次（从另案可知），交易的雪板也不止一种（从单价差异上可见不同）；第2项红板单价与涉案合同中的成人雪板相同，第4项货物名称与单价均与涉案合同中的成人双板鞋相同，但第2、4项只是说明是在其库房的，应退回泰尼卡公司，并没有明确提出是质量有问题，也没有提出具体是什么质量问题；白云公司明确提出“坏板”的是第5项，却没有明确具体是哪次供货、哪种单价的雪板，第7项虽提及涉案合同但不涉及货物问题，其他各项与涉案合同的关联无证据佐证。泰尼卡公司回复第2项、第5项可调换，但损坏一只换一只，并提出了具体的退换条件。但此后，白云公司既未按要求将有其认为存在质量问题的货物退回，也没有提供产品存在质量问题的证据，甚至没有在后续函件中说明该产品到底存在什么问题，只是表达要退款的意思，现坏板是否存在，原因何在，均无法证实。因此，现有证据不足支持白云公司有关交易标的物存在质量问题的主张。关于争点2，本院认为，双方不止一次买卖交易，涉案合同签订于2012年12月，从时间上看，现有2013年往来函件发生在本案所涉合同之后，从内容看，所涉及的金额与本案合同金额相符，因此该函件应认为是双方就涉案合同的磋商内容。白云公司未另行举证，而现有证据证明其就涉案合同实际付款2次，金额低于约定标准，但与泰尼卡公司函件中所述扣除泰尼卡公司所欠返点后的金额一致，泰尼卡公司认可涉案合同中白云公司前两次已经如期付款。《销售合同》对白云公司第三次、第四次付款的时间和金额以及合同期限均加以明确约定，即2013年12月20日付总货款的30%，2014年3月20日付20%，合同有效期至2014年12月20日。而现有证据表明白云公司最早提出有关雪板质量问题的时间是2015年2月，何况，如上分析，仅凭该函不足以支持其有关货物存在质量问题的答辩。双方协商一致可以变更合同。双方未能达成一致的，视为合同没有变更。本案所涉《销售合同》中没有关于返点的约定，从双方往来函件内容看，就涉案合同是否返点、结算价款是否因退换货而发生变动有过磋商，但并未达成一致，且双方并未明确就付款时间进行变更，泰尼卡公司也没有表示放弃追究违约责任，由此应认定，白云公司未按照约定时间支付后续两笔货款，构成违约，泰尼卡公司有权要求其承担相应的违约责任。按照我国合同法的规定，一方当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等责任。泰尼卡公司要求白云公司继续履行合同给付后续货款并支付违约金39万元，既在约定范围内又于法有据。《销售合同》约定白云公司不如期付款构成违约，泰尼卡公司有权收回全部或部分雪板，是赋予泰尼卡公司在白云公司不履约时救济的权利，而不是规定泰尼卡公司的义务。白云公司有关泰尼卡公司可以收回货物、无权索要余款的答辩，缺乏依据，本院不予支持。关于争点3，本院认为，除法律另有规定外，向法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年。诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断，从中断时起，诉讼时效期间重新计算。涉案合同约定的白云公司第四次付款时间是2014年3月20日。现有双方往来电子邮件表明，泰尼卡公司2015年11月仍在主张权利，诉讼时效因此中断后重新计算，至泰尼卡公司提起诉讼，尚未超过法律规定的诉讼时效期间。白云公司相关答辩，不能成立。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告新疆白云旅游发展有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告北京泰尼卡体育用品有限公司货款39万元；二、被告新疆白云旅游发展有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告北京泰尼卡体育用品有限公司违约金39万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，由被告新疆白云旅游发展有限公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  李有光二〇一七年九月二十六日书记员  杨成成