四川省广安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川16民终1023号上诉人（原审原告）：龚秀峰，男，生于1973年4月7日，汉族，住四川省广安市广安区。委托诉讼代理人：龙章福，男，住四川省广安市广安区，四川省广安市广安区协兴街道居委会推荐。上诉人（原审被告）：广安凯旋门汽车服务有限公司，住所地四川省广安枣山物流商贸园区马石梯社区龙门洞街。法定代表人：刘青松，总经理。委托诉讼代理人：许江，四川爱众律师事务所律师。上诉人龚秀峰与上诉人广安凯旋门汽车服务有限公司（以下简称凯旋门公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，双方均不服四川省广安市广安区人民法院(2016)川1602民初4030号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。龚秀峰上诉请求：依法撤销一审判决，改判1.误工费应按建筑业标准41357元/年计算；2.自己在工作中受伤，最多承担20%的责任。事实和理由：1.自己从事的是建筑业木工工作，应当按照建筑业计算误工费；2.本案中，是凯旋门公司没有尽到安全管理义务，凯旋门公司应当承担80%的责任。凯旋门公司辩称，龚秀峰是广安众道电子商务有限公司（以下简称众道公司）雇请的，应由众道公司承担责任，与自己无关。凯旋门公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回龚秀峰的诉讼请求。事实和理由：龚秀峰受伤地实质上系众道公司扩建的办公楼，系众道公司对外雇佣的员工，龚秀峰不是凯旋门公司雇请的，不应承担赔偿责任。龚秀峰辩称，一审法院确定凯旋门公司为赔偿主体没有错误。1.事发前是与凯旋门公司谈的做工事情；2.事发地点在凯旋门公司工地上；3.抢救中也是凯旋门公司财务交付的医疗费；4.一审中双方均有证人出庭，证明凯旋门公司是雇主。龚秀峰向一审法院诉讼请求：判令凯旋门公司赔偿医疗费52202.17元、误工费26160元、护理费9300元、营养费4650元、住院伙食补助费4650元、残疾赔偿金104820元、被抚养人生活费（父）15421.6元、（女）57831元，鉴定费1750元、精神损害抚慰金5000元、续医费15000元、交通费1000元、工资510元、租材料费918元，共计297784.77元。以上费用除工资和租材料费外，按照龚秀峰承担10%，凯旋门公司承担90%的责任，由凯旋门公司赔偿各项损失费用共计253434.29元。一审法院认定事实：2016年6月8日龚秀峰到凯旋门公司的工地，为已打好混凝土梁的楼房拆除前期织的木板，因窗户梁的木板已干多天，粘得很紧，龚秀峰用铁锤和鐟子敲打木板时，从楼梯上跌落导致受伤，造成右胫骨远端粉碎性骨折；右腓骨下端骨折，在广安市人民医院住院手术治疗24天，花去医疗费49868.96元。后转院到广安市协兴中心卫生院进行康复治疗69天，花去医疗费2333.21元。事故发生后，龚秀峰经广安世纪司法鉴定中心评定为九级伤残；后续治疗费15000元左右。龚秀峰花去鉴定费1750元。龚秀峰发生事故后，凯旋门公司借款16000元给龚秀峰作为医疗费。龚秀峰与其妻子生育了二个子女，女儿龚香玲（生于2010年9月1日），儿子龚俊杰（生于2016年6月13日）。龚秀峰父亲龚尚明系退休教师，有退休工资。一审法院认为，龚秀峰到凯旋门公司的工地，拆除前期织木的木板，在拆除过程中，从楼梯上跌落导致受伤，造成右胫骨远端粉碎性骨折、右腓骨下端骨折的事实，有证人证言，双方的当庭陈述、住院资料等，足以认定。凯旋门公司辩称的龚秀峰没有在他工地做工，且龚秀峰借木板给凯旋门公司后又自己免费帮助凯旋门公司拆除木板的说法不符合常理，又无证据予以支持，对于该观点不予采信。一审法院对龚秀峰向凯旋门公司提供劳务的行为予以认定。龚秀峰在向凯旋门公司提供劳务过程中受伤，凯旋门公司对龚秀峰所受损害应承担相应的赔偿责任。同时，龚秀峰作为一名完全民事行为能力人，对自身的安全应有一定的注意义务，根据职业习惯，应当搭脚手架而搭了人字梯，因用力过猛弹出去受伤，因此，龚秀峰对自身的损害后果应承担相应的责任。综上，一审法院按照龚秀峰40%，凯旋门公司60%的责任比例划分承担责任。一审法院认定龚秀峰的损害损失为：1、医疗费52202.17元，予以支持；2、误工费9935.42元(33270元/年÷365天×109天)，标准参照2015年四川省居民服务、修理行业平均工资，误工天数计算至定残之日；3、护理费8477.01元(33270元/年÷365天×93天)，由于未提供护理人员的工资收入状况，也未提供护理行业的平均工资标准，故护理费标准参照2015年四川省居民服务、修理行业平均工资，护理天数按照住院天数93天计算；4、住院伙食补助费4650元（50元/天×93天）；5、营养费1860元（20元/天×93天），因龚秀峰所受伤构成九级伤残，故营养费按照住院天数予以支持；6、残疾赔偿金为162651元{含残疾赔偿金104820元（26205元/年×20年×20%）；被扶养人龚尚明生活费不予支持；被扶养人龚香玲生活费23132.4元（19277元/年×12年×20%÷2人）；被扶养人龚俊杰生活费34698.6元（19277元/年×18年×20%÷2人）}；7、精神损害抚慰金5000元，按伤残等级九级确定；8、续医费15000元，以鉴定意见确定的续医费为准；9、交通费，酌情认定为600元；10、工资和租材料费，不属于本案处理的范围，故不做处理。以上共计260375.6元，由凯旋门公司向龚秀峰赔偿156225.36元，龚秀峰自行承担104150.24元。凯旋门公司已垫付的费用应进行抵扣，鉴定费列入其他案件受理费处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第十五条第一款第六项，第十六条，第二十二条，第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，一审法院判决：一、龚秀峰的损害损失为：医疗费52202.17元、误工费9935.42元、护理费8477.01元、住院伙食补助费4650元、营养费1860元、残疾赔偿金162651元、精神损害抚慰金5000元、续医费15000元，交通费600元，共计260375.6元，由广安凯旋门汽车服务有限责任公司向龚秀峰赔偿156225.36元，龚秀峰自行承担104150.24元；二、以上第一项扣减广安凯旋门汽车服务有限责任公司向龚秀峰支付的医疗费16000元后，由广安凯旋门汽车服务有限责任公司向龚秀峰支付140225.36元，龚秀峰自行承担104150.24元；三、驳回龚秀峰的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。凯旋门公司为证明其主张提供了证据1.众道公司情况说明，证明众道公司与上诉人凯旋门公司地点系同一处、法定代表人是同一人，股东不一致；2.众道公司的两张工资明细表，证明龚秀峰申请的证人均是为众道公司提供的劳务；3.众道公司的营业执照，证明该公司存在且处于开业状态；4.土地租赁合同，以证明众道公司与凯旋门公司存在明确的区域划分。对以上证据，龚秀峰质证意见为：1.对情况说明真实性不持意见，但内容与本案事实不符；2.第二份证据，众道公司法人与凯旋门法人都是刘青松本人，明细表形成时间我们有异议，第一页和第二页字迹不一样，是否为本人签字也不清楚，这两张工资表是为了本案诉讼有意制作；3.第三份证据，众道营业执照是真实的，但登记时间为2016年9月28日。本案事故发生时间2016年6月8日，说明事故发生时众道公司不存在；4.该证据在举证期限内没有提交，违反了举证规定，且该证据也不具有真实性。一审查明的事实与本院查明的事实一致，本院依法予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，根据龚秀峰的个人陈述、工友的证明、龚秀峰与凯旋门公司王总的短信记录等证据可以证实龚秀峰与凯旋门公司存在雇佣关系，而事故发生后，凯旋门公司积极送龚秀峰就医并支付医疗费用的事实，更能佐证龚秀峰与凯旋门公司雇佣关系的存在。凯旋门公司辩称龚秀峰是受众道公司雇请并在众道公司工地上受伤，其在二审中举示的相关证据虽能证实众道公司的存在，但无法证实龚秀峰是受众道公司雇请并在众道公司工地上受伤的事实，依法应当承担不利的后果。凯旋门公司上诉请求不能成立，本院不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。一审法院根据双方在本次事故中的过错程度确定龚秀峰承担40%的责任，凯旋门公司承担60%的责任，符合法律规定，并无不当，本院予以维持。对于误工费的计算标准问题，龚秀峰没有提供固定收入及最近3年平均收入状况的证明，也没有举示其从事固定职业的相关证据，一审法院参照四川省2015年度服务、修理行业平均工资计算，并无不当，本院予以维持。综上所述，凯旋门公司、龚秀峰的上诉请求均不能成立，应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10764元,由上诉人龚秀峰、广安凯旋门汽车服务有限责任公司各负担5382元。本判决为终审判决。审判长 黄 平审判员 叶官清审判员 梁 成二〇一七年九月五日书记员 何 旭附法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。