四川省宜宾市翠屏区人民法院刑 事 判 决 书(2017)川1502刑初354号公诉机关四川省宜宾市翠屏区人民检察院。被告人杨智航，男，1994年12月15日出生，四川省宜宾市翠屏区。因本案于2017年1月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月17日被依法逮捕。现羁押于宜宾市看守所。辩护人张明，四川长源律师事务所律师，执业证号15115198410374530。四川省宜宾市翠屏区人民检察院以翠检诉刑诉[2017]326号起诉书指控被告人杨智航犯盗窃罪、诈骗罪、容留他人吸毒罪，于2017年6月22日向本院提起诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省宜宾市翠屏区人民检察院指派检察员王生东出庭支持公诉。被告人杨智航及其辩护人张明、被害人范某到庭参加诉讼，现已审理终结。四川省宜宾市翠屏区人民检察院指控，1.2016年11月1日凌晨，被告人杨智航在宜宾市翠屏区大南街同居女友范某屋内，趁被害人范某熟睡之机，将范某手机支付宝内1万元转入自己支付宝，随后将1万元转入自己的中信银行卡归还网上贷款平台欠款。2016年11月5日，被告人杨智航采用上述手段又将范某支付宝内1.5万元转入自己支付宝归还网上贷款平台欠款。2016年11月3日，被告人杨智航盗取被害人范某农村商业银行卡取款2万元，并将部分现金存入自己的中信银行卡归还网上贷款平台欠款。2016年11月5日，被告人杨智航再次盗取被害人范某农村商业银行卡取款0.9万元，并将现金存入自己的中信银行卡归还网上贷款平台借款。2016年11月5日下午，被害人范某发现被盗，并质问被告人杨智航，被告人杨智航承认盗窃，并将盗窃现金用于个人还账的事实。2.2016年11月8日，被害人范某要求被告人杨智航还款，被告人杨智航谎称其父亲要帮他还款，并喊范某将她的招商银行信用卡给他，他刷现金拿给范某，然后告诉他父亲信用卡是他自己的，喊他父亲帮他还信用卡的钱。范某将银行卡给了被告人杨智航，被告人杨智航利用自己的POS机刷卡3.2万元到POS机绑定的工行账户，将其中9800元通过微信转账给了被害人范某，余款2.3万元并用于还个人网上贷款平台借款。3.2016年11月3日，被告人杨智航租住于宜宾市翠屏区南岸西区鑫空间5栋房屋。2017年1月22日16时许，徐某1等人电话联系被告人杨智航后，由徐某2购买冰毒到被告人杨智航位于鑫空间5栋出租屋。随后，被告人杨智航喊刘某拿出吸毒工具和徐某1、徐某2四人一起吸食冰毒。当日18时许，民警在现场将被告人杨智航等人现场查获。上述事实，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解等证据材料，据以指控被告人杨智航的行为应当以盗窃罪、诈骗罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人杨智航如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。诉请依法判处。被告人杨智航对起诉指控的事实及罪名无异议。其辩护人提出：1.被告人杨智航与被害人范某于2015年9月确立恋爱关系，并同居生活长达两年；2.被告人与被害人同居生活期间，在杨智航父母的经济支持下做过酒类销售，开过夜宵店和灯具门市，其所得收益基本上都是交予被害人；3.被告人与被害人若不存在上述特殊关系，是不可能获取被害人网银及银行卡的支付秘码，更谈不上在网银或银行卡上转账划款。因此，被告人杨智航与被害人范某之间是经济往来关系，属民事纠纷，而非刑事法律调整的范围，起诉指控杨智航犯盗窃和诈骗的罪名不能成立。经审理查明，一、被告人杨智航和被害人范某于2015年9月建立恋爱关系，双方在交往中杨智航知道范某的手机支付宝和农村商业银行卡的密码。2016年11月1日凌晨，杨智航来到范某居住的宜宾市翠屏区大南街房屋内，趁范某熟睡之机，将范某手机支付宝内的1万元转入自己的支付宝，随后将该1万元转入自己中信银行的银行卡用于偿还其网上贷款平台的欠款；2016年11月5日，被告人杨智航采用上述手段又将范某支付宝内的1.5万元转入自己的支付宝，用于偿还其网上贷款平台的欠款。2016年11月3日，被告人杨智航趁被害人范某熟睡之机，盗取范某的农村商业银行卡后，在ATM机上取款2万元，将部分现金存入自己的中信银行卡，用于偿还网上贷款平台欠款，其余部分已挥霍。2016年11月5日，被告人杨智航再次盗取被害人范某的农村商业银行卡后，在ATM机上取款0.9万元，将该现金存入自己的中信银行卡，用于偿还网上贷款平台欠款。上述盗窃金额共计人民币54000元。被害人范某发现被盗后，于2016年11月27日向公安机关报案。杨智航归案后，如实供述了其上述作案事实。另查明，被告人杨智航采用上述手段盗窃得手后，将被害人范某的手机短信信息予以屏蔽。上述事实，有经庭审质证、认证，本院予以确认的下列证据证实：1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实案件来源。2.欠条，证实2016年11月1日至5日杨智航从范某的农商行银行卡里取款，支付宝里转款的情况。3.提取笔录、范某提供的支付宝转账记录、尾号8927银行卡账户交易记录，证实被告人杨智航于2016年10月30日从范某支付宝里分两次转款共7000元到自己的支付宝账号；于2016年11月1日和5日从范某支付宝里两次转款共25000元到自己的支付宝账号。杨智航于2016年11月3日和5日从范某尾号8927农商行银行卡里分六次共取了29000元现金。4.调取证据通知书、提取笔录、杨智航中信银行个人明细查询、工商银行交易明细，证实杨智航于2016年10月30日从支付宝转7000元到中信银行，同年11月1日从支付宝转1万到中信银行，同月3日存现15300元、11月5日存现9000元。工商银行于2016年11月3日收到两笔共9579.58元借贷宝还款。5.被害人范某陈述，证实她和杨智航是恋爱关系，共同居住在四川省宜宾市翠屏区中元路1号60幢，杨智航知道她的银行卡密码和支付宝密码，她的钱是卖房子的钱。从2016年10月30日至次月5日，杨智航趁她睡觉的时候偷走她的手机和银行卡，通过刷卡取现和支付宝转账的方式盗窃她银行卡和支付宝的现金。从查询农商行银行储蓄卡（尾号8729）流水，显示2016年11月3日被取走四笔，每笔5000元，当天总共被取走2万元；11月5日被取走一笔5000元、一笔4000元，共9000元。总共29000元。她的支付宝账号显示转给杨智航支付宝（账号158×××722）一共有四笔，2016年10月30日一笔5000元、一笔2000元，共7000元。2016年11月1日转账1笔10000元。2016年11月5日转账一笔15000元，支付宝共转32000元。她的银行卡开通了短信提示，但杨智航把短信提示给屏蔽了，她的手机没有收到这些短信。其中，她的支付宝于2016年10月30日转到范某的支付宝两笔转账共7000元，是她自己转的，不是杨智航偷偷操作她的支付宝转的账。当时杨智航说要去做酒生意，她就转给杨智航买酒用。杨智航共计盗窃了她银行卡和支付宝的现金54000元。6.证人房某（杨智航母亲）证言，证实杨智航和范某是恋爱关系。2016年4月以前杨智航在成都做酒生意，4月份以后在宜宾做一点零散的酒生意，但是量都很小，都是一两千这样的发货。6月份的时候杨智航和范某在南岸桥头开了一家夜宵店，家里给了他们20000元，结果做了一个月就没有做了。后来范某到医院上班，杨智航没有正式工作，就东跑西跑的，父母也不知道杨智航究竟在做什么。2016年7、8月份的时候，家里就收到很多催款电话，说是借贷宝等公司的，才知道杨智航原来在成都期间四处借钱，债台高筑。家里总共帮杨智航还了10多万，杨智航每次借的钱都不多，就是几千元，但时间拖久了，利息越涨越高。2016年11月初，杨智航取了范某的钱，后来范某喊他还，杨智航喊父母帮杨智航还钱，范某也来找过她们，她找范某商量分期还，范某没有同意。7.被告人杨智航的供述和辩解，证实其对上述事实供认不讳。二、2016年11月8日，被告人杨智航盗窃被害人范某手机支付宝和银行卡里的现金被发现后，范某要求杨智航还钱。杨智航向范某谎称其父亲只要见到账单就愿意还这笔钱，叫范某将其招商银行信用卡给他，他用信用卡刷现金还给范某，然后给他父亲说这张信用卡是他的，由他父亲还信用卡的钱。范某相信了杨智航的上述谎言，遂在自己的招商银行信用卡上刷了2000元到杨智航的支付宝，然后将信用卡给了杨智航，杨智航在自己的POS机刷卡3.2万元到自己的工行银行账户。后杨智航将其中9800元通过微信转账给了范某，余款24200元并用于还个人网上贷款平台借款。上述诈骗金额共计人民币24200元。杨智航归案后，如实供述其作案事实。另查明，2017年7月24日，被告人杨智航的亲属代其退赔了范某60000元，获得谅解。范某表示对其剩余款项不再要求退赔。上述事实，有经庭审质证、认证，本院予以确认的下列证据证实：1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实案件来源。2.欠条，证实被告人杨智航于2016年11月左右从范某的招商银行信用卡刷出32000元人民币；当天范某通过转账转给杨智航2000元。3.调取证据通知书、杨智航工商银行交易明细，证实杨智航的工商银行卡于2016年11月8日代付业务存入2笔共计31765.6元。同日，杨智航通过微信支付从工商银行卡转出9800元。之后，杨智航通过20余笔微信支付将上述31765.6元款项支出殆尽。4.被害人范某陈述，证实2016年11月8日，杨智航给她打电话，说欠款问题，杨智航说自己家里面要还这个钱，但是其父母必须要看账单，就让她把信用卡刷点钱出来，把钱拿给她，杨智航再把账单拿给其父母，好让其父母还这个钱，杨智航当时也没有给她说要刷多少钱。然后杨智航就到她上班的地方找她，她把她的招商银行信用卡（尾号7999）给了杨智航。杨智航拿去刷了3.4万元，并用微信转账9800元给她，她就催杨智航把这笔钱全部给她，她催了杨智航两天，到了11月12日的时候主动来找她还写了张欠条给她，上面就把之前杨智航背着她取钱、转账加上她信用卡刷走的钱一并写在了欠条上，之后她也一直催促杨智航还钱，11月24日杨智航又主动找到她写了一张欠条给她，就是为了稳住她，免得她催杨智航还钱。5.收条及谅解书，证实被告人杨智航的亲属代其退赔了范某60000元，获得谅解。6.被告人杨智航的供述和辩解，证实他转走了范某支付宝的钱被发现后，他就告诉范某已将钱还账了，现在取不出来了，他告诉范某自己的父亲愿意帮他还账。第二天他就在网上信贷平台贷款9800元转账给了范某，他骗范某说是他父亲给他还账的钱。范某还是催他还钱，他就想了一个办法，他叫范某把信用卡给他去刷点钱出来，他去跟他父亲说这些信用卡是他办理的，让他父亲来还银行的钱，刷出来的钱就可以给范某了。第二天他就去莱茵河畔她上班的医院楼下找范某，范某下楼把其招商银行信用卡给他，范某先用网银从其招商银行信用卡转了2000元到他支付宝，他拿范某的信用卡在自己办理的POS机上刷了一笔32000元，转到工行卡上（卡号：621×××××448），总共就收到34000元。他用这34000元还给了网上一家信贷机构。他本来打算先还进去再贷出来还给范某，免得那些平台一直催他还钱，结果他还进去后发现欠款还不够，也贷不出来钱了。两张欠条的事情：一张是11月12日、一张是11月24日，第一张欠条的时候就是用招商银行刷钱后，他告诉范某钱他没有拿回来，他父亲那里的钱也没有到账，然后范某就给他吵起来，他为了稳住范某，就承诺打了一张欠条，总共是8.5万元。第二张欠条是因为他之前用范某卡上的钱买了一部手机给她，手机6300元，一共91000余元。并承诺用他父母给他买的一辆本田思铂睿轿车变卖偿还范某。三、2017年1月22日16时许，被告人杨智航在其位于四川省宜宾市翠屏区鑫空间5栋出租屋内，容留徐某1、徐某2、刘某等人吸食毒品。当日18时许，民警在现场将被告人杨智航等人现场查获。另查明，被告人杨智航于2016年9月4日因吸食毒品，宜宾市公安局翠屏区分局于同年9月14日作出宜翠公（长江）行罚决字[2016]1678号行政处罚决定书，决定：对杨智航行政拘留十日。上述事实，有经庭审质证、认证，本院予以确认的下列证据证实：1.受理报警登记表、受案登记表，立案决定书，公安机关关于被告人归案情况的说明，证实案件来源及杨智航的归案经过。2.提取笔录及照片，证实民警对杨智航容留他人吸毒的工具一套进行提取（未随案移送）。3.杨智航指认现场笔录及照片，证实杨智航容留他人吸毒地点宜宾市翠屏区鑫空间小区5栋。4.证人证言（1）证人刘某证言，证实2017年1月22日16时许，他到宜宾市翠屏区鑫空间5栋1单元15楼6号杨智航家中时，见屋内有杨智航及杨智航的朋友（徐某1）两人。17时许，杨智航的另一个朋友也到来，并拿出一袋毒品放在桌子上，杨智航叫他到厨房碗柜把吸食毒品的壶壶拿出来，之后他和杨智航及杨智航的两个朋友就一起把大约1克冰毒吸食了。随后，警察就到杨智航的家中将他们带到派出所调查了。（2）证人徐某1证言，证实2017年1月22日14时许，他接到堂哥徐某2的电话，问他现在方便不想一起耍哈（意思是吸毒有地方没有），他就给杨智航打电话联系，问杨智航在其家吸毒可以不，杨智航说方便来就是。之后他便给一个叫“李某”的人打电话买毒品。他就把“李某”的电话发给了徐某2，叫徐某2与“李某”联系，拿到毒品后来找他，他就到宜宾市翠屏区鑫空间5栋杨智航家去了。半个小时左右，杨智航的一个朋友也来了。徐某2拿到毒品后到了杨智航家并把买来的毒品拿了出来，杨智航叫刘某把吸毒的工具拿出来，然后他、徐某2、杨智航及刘某四人就采取“吹壶壶”的方式把100元钱的冰毒吸食了，之后民警就来了。（3）证人徐某2证言，证实其证言与刘某、徐某1的证言相互印证。（4）证人龙某（房东）证言，证实2016年11月3日她将自己位于宜宾市翠屏区鑫空间房子租给了杨智航居住，租期从2016年11月3日至2017年11月3日，在此期间她没有来过出租房。5.被告人杨智航的供述和辩解，证实其对上述事实供认不讳。6.租房协议，证实龙某将位于宜宾市南岸（鑫空间）5栋的住房出租给杨智航，租期从2016年11月3日起至2017年11月3日止。7.检测样本提取笔录、人体尿样毒品检测单、检测结果指认照片、行政处罚决定书，证实杨智航、刘某、徐某2、徐某1均属吸毒人员。8.宜宾市公安局翠屏区分局宜翠公（长江）行罚决字[2016]1678号行政处罚决定书，证实杨智航因伙同他人吸毒被行政拘留十日。9.辨认笔录，证实徐某1辨认出当天一起在杨智航家里吸毒的徐某2、杨智航、刘某；刘某辨认出徐某2、杨智航、徐某1；徐某2辨认出刘某、徐某1、杨智航。10.户籍信息查询表，证实杨智航的基本身份情况。本院认为，被告人杨智航以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪；被告人杨智航虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪；被告人杨智航违反国家的毒品管理制度，一次容留多人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的上述罪名成立，本院予以支持。在诉讼过程中，被告人杨智航如实供述其罪行，且在审理过程中认罪、悔罪，依法予以从轻处罚。被告人杨智航的亲属代其赔偿了被害人的经济损失并获得谅解，酌情予以从轻处罚。辩护人关于被告人杨智航的行为不构成盗窃罪和诈骗罪的辩护意见，与查明事实和相关法律规定不符，本院不予采纳，其余合理的辩护意见予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第三百五十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人杨智航犯盗窃罪、判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；被告人杨智航犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元；被告人杨智航犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币二万三千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2017年1月22日起至2021年1月21日止）。二、扣押在宜宾市公安局翠屏区分局被告人杨智航的吸毒工具一套予以没收，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  关高原人民陪审员  曹 丹人民陪审员  韦 谋二〇一七年九月二十二日书 记 员  唐娅洲附：相关法律规定《中华人民共和国刑法》第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第三百五十四条【容留他人吸毒罪】容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚：（一）一次容留多人吸食、注射毒品的如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。