成都市锦江区人民法院民 事 判 决 书(2015)锦江民初字第6523号原告：四川省宏图圣达出入境服务有限公司。住所地：成都市武侯区。法定代表人：李宁平，四川省宏图圣达出入境服务有限公司总经理。委托诉讼代理人：崔小乐，四川杰邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：马小平，女，1974年10月3日出生，汉族，住四川省宜宾县，四川省宏图圣达出入境服务有限公司工作人员。被告：成���市六合经济贸易有限公司。住所地：成都市青羊区蛟龙工业港青羊园区。法定代表人：温国林，成都市六合经济贸易有限公司总经理。被告：温平，男，1963年5月22日出生，汉族，住成都市锦江区。委托诉讼代理人：李成文，四川量力律师事务所律师。原告四川省宏图圣达出入境服务有限公司（以下简称宏图公司）与被告成都市六合经济贸易有限公司(以下简称六合公司)、温平借款合同纠纷一案，本院于2015年9月24日立案受理后，由于被告六合公司、温平下落不明，本案依法裁定转为普通程序并组成合议庭公开开庭进行了审理。原告宏图公司的法定代表人李宁平及其委托诉讼代理人崔小乐、马小平，被告温平及其委托诉讼代���人李成文到庭参加诉讼。被告六合公司经本院公告传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，本案现缺席已审理终结。原告宏图公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告六合公司、温平偿还借款520000元及利息43333元（庭审中阐明利息以520000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算，自2013年5月9日起至还清之日止，只主张利息43333元）；2.本案诉讼费用由被告六合公司、温平承担。事实和理由：六合公司、温平累计在宏图公司借现金2500000元，尚欠520000元未还，2013年11月4日，宏图公司向锦江区人民法院起诉。2014年1月18日，双方庭外和解签订了《和解协议》，对还款计划进行了约定，之后宏图公司撤诉。但六合公司、温平至今未按《和解协议》的约定履行，为了维护宏图公司的合法权益，特向法院提起诉讼。被告六合公司未作答辩，也未提交证据。被告温平辩称，《借款合同》是宏图公司与六合公司签订，温平是代六合公司还款。宏图公司提及的《和解协议》的签订是由于温平在处理宏图公司与六合公司案子时，温平是六合公司的代办人。宏图公司利用温平不懂法律法规，让温平签订了《还款协议》。温平与宏图公司签订的和解协议属于《合同法》规定的第三人代为履行的行为，依照法律规定，在第三人无力履行的情况下，宏图公司应当向六合公司要求偿还，而不是向温平要求。本院经审理认定事实如下：2008年4月14日，四川省宏图海外劳务信息开发有限公司（以下简称宏图海外劳务公司）与六合公司签订一份《借款协议》，约定六合公司因经营周转需要向宏图海外劳务公司借款2500000元整。借款时间为半年，从2008年4月14日至2008年10月15日。宏图海外劳务公司给六合公司的借款，六合公司为有偿使用。经双方约定，该笔借款的有偿使用费为每月31250元，有偿使用费按六合公司使用的实际时间计算。为保证宏图海外劳务公司资金安全，六合公司同意用价值2500000元白糖提货单作为担保，交公司保存。六合公司应在该款项到期后一次性归还宏图海外劳务公司借款和资金占用费。六合公司将借款和资金占用费支付宏图海外劳务公司后本协议自动作废。借款协议加盖宏图海外劳务公司、六合公司的公章，温平在六合公司处签名。协议签订当日，宏图海外劳务公司按照温平指定分两次将上述借款全部转入成都甜乐贸易有限责任公司账户。2008年4月15日，成都甜乐贸易有限责任公司出具加盖公章的出库��，出库单载明凭此出库单温平出云南白砂糖柒佰贰拾吨正，计壹万肆仟肆佰件正。（注云南一级白砂糖），货款2498400元。2011年2月24日，温平通过自己银行账户向宏图海外劳务公司转款400000元；2011年3月11日，温平通过自己银行账户向宏图海外劳务公司转款435000元，合计转款835000元。2011年5月17日，宏图海外劳务公司作为甲方与六合公司、温平作为乙方签订一份还款协议，约定甲、乙双方就乙方欠甲方2500000元人民币款项所余1665000元的还款计划达成如下协议：1.在2011年5月20日前乙方将所用甲方资金投资股市的账户全部平仓，并将全部资金汇入甲方指定帐户。2.在2011年6月30日前乙方归还甲方资金300000元，如不能按时归还，则乙方所拥有的西安路98号6幢2单元14号的房产，房产证号：0463945住房过户给甲方，房产抵押金额由双方同意后予以确认。3.在2011年12月31日前归还甲方一笔欠款，具体金额由双方协商确定。4.在2012年3月底以前，乙方将所欠甲方本金2500000元人民币的余款全部归还甲方，将乙方所欠甲方本金全部结清。5.乙方所欠甲方本金全部归还后，乙方所欠甲方利息1200000元人民币在乙方有支付能力时支付给甲方（有支付能力是指乙方工资、养老金以外的其他收入）。6.若乙方在本协议规定的还款期限内未还清乙方所欠甲方本金2500000元，则甲方有权继续追讨乙方所欠余款及甲方全部借款利息和新产生的利息。还款协议上甲方代表李宁平，乙方温平、见证人李跃宁、周霖签名捺印。上述还款协议签订后，温平分别于2011年5月19日向宏图海外劳务公司转款305000元、2011年7月29日向宏图海外劳务公司转款300000元、2011年12月25日向宏图海外劳务公司转款40000元，附言代六合公司还借款；后温平以现金方式分别于2012年3月31日还款30000元、2012年4月17���还款10000元、2012年4月23日还款10000元、2012年4月28日还款50000元、2012年7月9日还款800元和79200元、2013年2月7日还款20000元，合计现金支付200000元；2013年5月9日，温平通过自己银行账户、向宏图公司转款300000元；以上温平以转款和现金方式总计向宏图公司支付1980000元，余520000元没有偿还。2013年11月4日，宏图公司向本院提起诉讼，要求六合公司、温平偿还借款。2014年1月18日，宏图公司、李宁平与温平、吕玲签订一份《和解协议》，约定宏图公司与六合公司、温平借贷纠纷一案，经各方友好协商，达成以下和解协议：1.六合公司和温平欠宏图公司的52万元借款由温平负责偿还；2.温平、吕玲愿以位于金牛区（权X）的房屋折价81万元过户给李宁平；3.温平、吕玲将房屋过户给李宁平后，李宁平负责代温平偿还成都银行的41万元贷款；4.温平、��玲将房屋过户给李宁平后，李宁平负责代温平偿还40万元给宏图公司；5.双方在本协议签订后30天，到房管部门办理过户手续，办理过户手续后，六合公司、温平与宏图公司的债权债务全部了结；6.本协议签订后5日内宏图公司向锦江区人民法院撤回起诉。7.如任何一方不按以上协议履行，赔偿对方10万元违约金。该份和解协议加盖宏图公司公章，并由李宁平、温平、吕玲签名。2014年1月21日，李宁平在和解协议上备注原四川省宏图海外劳务信息开发有限公司更名为现宏图圣达出入境服务有限公司，特此说明。和解协议签订后，宏图公司于2014年1月22日向本院申请撤回起诉，本院予以准许。庭审中，温平确认涉案借款250万元是按温平指定全部进入成都甜乐贸易有限责任公司用于购买白糖，白糖零星出售后的货款全部转入温平个人账户内。同时查明，1、六合公司于1999年10月9日成立，股东为王焕荣、温平、孙茜，法定代表人为温平。2007年9月28日六合公司召开股东会决议，免去温平公司执行董事（及法定代表人）职务，选举温国林为公司执行董事（及法定代表人）。2009年6月16日，六合公司召开股东会决议，同意股东温平变更为股东温小群，同意温平将其持有的六和公司30%股权计人民币30万元转让给温小群，免去温平经理职务。2、宏图海外劳务公司于2012年9月6日经工商核准更名为宏图公司。另查明，2009年1月11日，温平向李宁平(宏图公司的法定代表人)借款149万元，并出具《借款确认书》。2014年1月18日，温平、吕玲夫妻两人除与宏图公司签订涉案《和解协议》以外，还与李宁平签订一份《和解协议》，约定温平欠李宁平69万元借款，吕玲愿以位于西昌市房屋（权X）折价50万元过户给李宁平，剩余19万元由温平分别于2014年12月前偿还12万元，2015年12月前偿还7万元。协议签署后，因吕玲未按约定将房屋过户给李宁平，李宁平于2014年6月11日提起诉讼，要求被告温平、吕玲归还借款690000元，本院依法追加宏图公司、六合公司为本案第三人参加诉讼并于2015年1月22日作出（2014）锦江民初字第2846号民事判决书，判决被告温平、吕玲偿还原告李宁平借款690000元。宣判后，温平、吕玲不服，提起上诉。成都市中级人民法院于2016年5月18日作出(2015)成民终字第4713号民事判决书，认为温平出具的《借款确认书》是对双方自1998年至2008年12月31日期间发生的数笔借款的确认，2014年双方第一次诉讼期间，温平、吕玲又与李宁平签订了《和解协议》，约定吕玲愿意以其位于西昌市的房屋抵偿债务，温平、吕玲作为成年人，应明知签订上述《借款确认书》��《和解协议》的法律后果，温平、吕玲未能举出相应的证据推翻上述书证，由于上述借款发生在2008年以前，且双方已经进行过数次结算，李宁平举出的证据能够证明其对温平、吕玲享有69万元的债权。温平、吕玲辩称《借款确认书》系温平任六合公司法定代表人期间对六合公司欠宏图公司债务的确认，根据六合公司工商资料显示，温平于2007年9月28日起不再担任六合公司法定代表人，无权于2009年1月11日再代表六合公司进行债务确认，且从《借款确认书》及《和解协议》的内容看中，无任何文字显示是六合公司与宏图公司的债务，宏图公司对此也不予认可，故温平辩称李宁平主张的69万元系宏图公司与六合公司的债务缺乏相应的证据。判决：驳回上诉，维持原判。庭审后，温平于2017年1月6日向本院提交一份六合公司加盖公章的证明��因六合公司下落不明，公告送达法律文书。本院要求温平通知六合公司法定代表人到庭核实证明真实性或提供六合公司具体地址，温平明确告知六合公司法定代表人不愿意到庭，拒不提供六合公司的具体地址。2017年1月26日，六合公司委托四川聚仁德律师事务所肖爱国律师向本院提交答辩状，答辩意见如下：宏图公司诉称六合公司与温平共同向其借款不实。六合公司因经营需要，原确是委托温平办理向宏图公司借款两百余万元，用于委托温平代六合公司购销白糖之用。借款后不久，六合公司因经营管理不善外债较多而停止了经营活动，未能及时向宏图公司履行还款义务；事后得知温平已代六合公司向宏图公司归还了大部分借款。六合公司会想办法尽快向宏图公司偿还余下的借款，并希望与温平协商解决代为偿还借款的偿还事宜。经本院于2017年2月6日对四川聚仁德律��事务所肖爱国律师询问，六合公司的工作人员到律所后找到律师，由律师根据情况书写答辩状，六合公司的工作人员加盖公章、出具授权委托书，至今双方并没有签订委托代理合同。同时本院要求四川聚仁德律师事务所肖爱国律师通知六合公司法定代表人到庭接受询问，至今仍未到庭。认定以上事实有原告宏图公司提交的宏图公司《营业执照》、《企业名称变更核准通知书》、六合公司《企业法人营业执照》、温平《常住人口详细信息》、《借款协议》、《出库单》《银行转账凭证》、《收据》、《还款协议》、《和解协议》等证据材料以及成都市中级人民法院(2015)成民终字第4713号《民事判决书》，宏图公司、温平的陈述在案佐证。本院认为，宏图公司与六合公司签订的《借款协议》是双方当事人真实意思的表示，宏图公司按约履行出借义务，双方之间形成了借款关系。宏图公司要求六合公司、温平偿还借款52万元，六合公司是借款关系的相对方，理应向宏图公司承担还款责任，但借款发生后，温平与宏图公司先后达成《还款协议》及《和解协议》，明确六合公司、温平欠宏图公司的52万元由温平负责偿还。温平辩称宏图公司利用其不懂法律法规与其签订还款协议，签订的《和解协议》属于合同法规定的第三人代为履行的行为，第三人无力履行的情况下，宏图公司应当向六合公司要求偿还，而不是向温平要求。温平作为一个具有完全民事行为能力的公民，应当知道出具还款协议、签订和解协议的法律后果，温平没有提供证据证明签订《还款协议》及《和解协议》并非是其真实意思表示，也没有在法律规定的期限内主张撤销《还款协议》及《和解协议》。从还款协议的内容看，六合公司没有在该协议上加盖公章，根据已生效法律文书的认定“温平于2007年9月28日起不再担任六合公司法定代表人，无权于2009年1月11日再代表六合公司进行债务确认”，2011年5月签订还款协议时温平已无权再代表六合公司进行债务确认，事后也并未得到六合公司的追认，显然该还款协议所约束的对象是温平，且还款协议出具后温平向宏图公司履行了部份还款义务，尚余52万元，故《还款协议》是当事人真实意思的表示，该协议应视为温平与宏图公司双方重新对六合公司的上述借款偿还进行了约定。2014年双方第一次诉讼期间，温平、吕玲又与宏图公司签订了《和解协议》，再次明确尚欠宏图公司的52万元借款由温平负责偿还。从《和解协议》的内容看，无任何文字显示温平是代六合公司履行债务。温平的上述行为说明温平自愿承接了六合公司的债务，宏图公司向温平个人主张债权，应视为债权人宏图公司同意六合公司的债务转移给温平。因此，六合公司对宏图公司的欠款已转化为温平个人债务。六合公司在庭审后提交的答辩意见“协商解决代为偿还借款的偿还事宜”损害宏图公司权益，且无证据证明宏图公司认同，对其意见本院不予采信。温平辩称代为履行债务的理由不能成立，宏图公司要求温平偿还借款520000元，符合双方约定和法律规定，本院予以支持。宏图公司在本案中没有向《和解协议》中的相对方吕玲主张权利，是对自己权利义务的处分，并无不当。关于宏图公司要求六合公司偿还借款520000元。虽然借款发生在宏图公司、六合公司之间，但事后温平与宏图公司签订《还款协议》及《和解协议》，并履行部份还款义务，温平承接六合公司的债务，六合公司无需再向宏图公司偿还借款，宏图公司的该项请求没有事实和法律依据，因庭审后六合公司于2017年1月26日作出愿意向宏图公司偿还余下借款的意思表示，该意思表示属于当事人意思自治的范畴，六合公司自愿偿还借款，本院予以准许，但此时债务已转为温平个人债务，六合公司的该意思表示也不能由此免除温平的还款责任。关于宏图公司主张利息43333元，自2013年5月9日起至款项付清之日止的利息，按中国人民银行同期贷款利率计算。按照温平、宏图公司还款协议约定的还款时间，即2012年3月底以前全部归还借款，逾期未还清宏图公司有权追计全部借款利息。温平没有按约偿还完全部借款，理应向宏图公司支付利息，宏图公司主张自2013年5月9日起按中国人民银行同期贷款利率计算，��43333元为限，不违反双方合同约定及法律规定，本院予以支持。因六合公司自愿偿还借款的意思表示并没有明确表示包括该部分利息，故宏图公司要求六合公司支付利息，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八十四条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条(法律条文全文附后)之规定，判决如下：一、被告温平、成都市六合经济贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告四川省宏图圣达出入境服务有限公司偿还借款本金520000元；二、被告温平应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告四川省宏图圣达出入境服务有限公司支付利息(以借款本金520000元为基数，自2013年5月9日起至款项付清之日止���按中国人民银行同期贷款利率计算，以43333元为限）；三、驳回原告四川省宏图圣达出入境服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费9434元、公告费300元和后续因送达本裁判文书发生的公告费用，由被告温平负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长  龚晓明��民陪审员徐尹潮人民陪审员  董丽琴二〇一七年九月十二日书 记 员  丁 维记 录 员  刘梓言附：本判决所适用法律条文全文《中华人民共和国合同法》当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。