山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁02民终5578号上诉人（原审原告）：青岛中劳联劳务服务连锁有限公司，住所地：青岛市市北区延吉路76号6号楼1604室。法定代表人：纪德力，董事长。委托诉讼代理人：潘惟尚，山东自力律师事务所律师。委托诉讼代理人：张天龙，男，1978年9月18日出生，汉族，系青岛中劳联劳务服务连锁有限公司工作人员，住青岛市市北区。被上诉人（原审被告）：王坤兴，男，1990年7月17日出生，汉族，户籍地山东省栖霞市，住青岛市市南区。原审第三人：中国人民解放军济南军区空军青岛接待处，住所地：青岛市市南区辛家庄一小区。法定代表人：宋兆胜。上诉人青岛中劳联劳务服务连锁有限公司（以下简称中劳联公司）因与被上诉人王坤兴、原审第三人中国人民解放军济南军区空军青岛接待处劳动争议纠纷一案，不服青岛市市北区人民法院（2016）鲁0203民初4561号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月15日受理后，经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并于2017年8月9日组织当事人进行了证据和事实核对。上诉人中劳联公司的委托诉讼代理人张天龙，被上诉人王坤兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中劳联公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判由原审第三人承担全部支付责任。其上诉的主要理由是：一、王坤兴属于劳务派遣员工，根据中劳联公司与中国人民解放军济南军区空军青岛接待处签订的《劳务派遣协议》中的约定，涉及劳动者的一切赔偿由中国人民解放军济南军区空军青岛接待处承担，因此王坤兴的一切赔偿应由中国人民解放军济南军区空军青岛接待处承担；二、王坤兴的月工资是1380元，并不是5000元，原审计算其工资时存在错误。被上诉人王坤兴辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。原审第三人中国人民解放军济南军区空军青岛接待处未作陈述。中劳联公司向一审法院起诉请求：1、中劳联公司无需支付王坤兴2015年6月1日至7月31日期间的工资5000元，应由第三人承担。2、中劳联公司无需支付王坤兴一次性伤残就业补助金48453元，应由第三人承担。一审法院认定事实：中劳联公司与王坤兴签订了自2013年9月1日起至2015年8月30日的劳动合同，约定月工资标准为1380元。中劳联公司与中国人民解放军济南军区空军青岛接待处签订了自2015年4月1日起两年的劳务派遣协议，约定将王坤兴派遣至中国人民解放军济南军区空军青岛接待处。2015年7月23日，青岛市劳动能力鉴定委员会出具劳动能力鉴定结论通知书，确认王坤兴旧伤复发，该通知书中记载单位为中劳联公司。2015年8月4日，青岛市人力资源和社会保障局出具工伤认定决定书，认定王坤兴原系革命伤残军人，青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定的旧伤复发视同工伤，该决定书记载单位为中劳联公司。王坤兴2015年1月至5月实发工资3803元。王坤兴2015年6月1日和7月31日停工留薪期间的工资没有发放。2015年7月31日，王坤兴书写因其个人原因离职书。另查明，2014年8月19日，王坤兴被认定因公××9级，有效期10年。2016年，王坤兴以中劳联公司为被申请人向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人：1、支付2015年5月16日至2015年10月27日停工留薪期工资15000元。2、支付一次性伤残就业补助金48453元。3、支付违法解除劳动合同赔偿金10000元。青岛市劳动人事争议仲裁委员会经审理后做出青劳人仲案字[2016]第176号裁决书，裁决一、被申请人支付申请人2015年6月1日至7月31日期间工资5000元、一次性伤残就业补助金48453元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。被申请人不服该裁决诉至法院。申请人在法定期间未起诉。一审法院认为：青岛市劳动能力鉴定委员会针对王坤兴出具的劳动能力鉴定结论，和青岛市人力资源和社会保障局出具的工伤认定决定书，认定王坤兴在与中劳联公司劳动合同履行期间旧伤复发视同工伤，王坤兴系九级伤残。按照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性伤残就业补助金标准由盛、自治区、直辖市人民政府规定”。《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条规定：“……工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工提出解除劳动合同，以其解除或者终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金。……一次性伤残就与补助金的具体标准为……九级12个月……”。王坤兴被认定的工伤虽发生在被派遣用工期间，但按照《劳动合同法》第五十八条规定，派遣单位为用人单位，因此，应由用人单位中劳联公司承担王坤兴的工伤保险待遇责任。中劳联公司与中国人民解放军济南军区空军青岛接待处之间的劳务派遣协议只对中劳联公司与中国人民解放军济南军区空军青岛接待处具有约束力，对外没有约束力，故中劳联公司主张应由用工单位中国人民解放军济南军区空军青岛接待处承担王坤兴工伤保险待遇责任，法院不予支持。2015年7月31日，王坤兴以其个人原因提出离职，因此，中劳联公司应支付王坤兴一次性伤残就业补助金。具体数额中劳联公司、王坤兴均对劳动仲裁认定的48453元数额无异议，法院不持异议。《劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位应当按月支付劳动者劳动报酬，因此，王坤兴的2015年6月1日和7月31日停工留薪期工资应由劳务派遣单位中劳联公司支付。中劳联公司未举证王坤兴的月工资数额，王坤兴2015年1月至5月实发工资3803元，王坤兴主张按照2500元支付，数额低于3803元，法院予以采纳。王坤兴主张的解除劳动合同赔偿金的仲裁请求，劳动仲裁裁决未予支持，王坤兴亦未就此提起诉讼，视为其认可仲裁裁决。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条、《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、中劳联劳务服务连锁有限公司于判决生效之日起十日内支付王坤兴2015年6月1日至2015年7月31日期间的工资5000元。二、中劳联劳务服务连锁有限公司于判决生效之日起十日内支付王坤兴一次性伤残就业补助金48453元。三、驳回王坤兴要求中劳联劳务服务连锁有限公司支付解除劳动合同赔偿金的仲裁请求。如果中劳联劳务服务连锁有限公司未按判决指定的期间履行给付王坤兴上述金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由中劳联劳务服务连锁有限公司承担。本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，根据青岛市人力资源和社会保障局出具的工伤认定决定书及青岛市劳动能力鉴定委员会出具的劳动能力鉴定结论，可以认定王坤兴在劳动合同履行期间旧伤复发视同工伤，伤残等级为九级伤残。依照《中华人民共和国工伤保险条例》有关规定，王坤兴作为工伤职工依法应当享受相应的工伤待遇。中劳联公司与王坤兴签订了书面劳动合同并为其交纳社会保险，双方建立了劳动关系，中劳联公司作为用人单位依法应当承担向王坤兴支付工伤保险待遇的责任。尽管中劳联公司与中国人民解放军济南军区空军青岛接待处之间签订的《劳务派遣协议》约定派遣员工在用工单位工作期间因公伤（亡）引起的所有费用由用工单位承担，但该约定仅对中劳联公司与中国人民解放军济南军区空军青岛接待处具有约束力，不能以此对抗第三人，中劳联公司更不能以此对抗其应负的法定责任。故，原审判令中劳联公司向王坤兴支付一次性伤残就业补助金，并无不当。至于王坤兴的月工资数额，中劳联公司作为用人单位应当负有举证责任，但中劳联公司对此未能提供证据予以证明，应由其承担举证不能的法律后果。原审依据王坤兴提交的银行账户交易明细及王坤兴的主张，确定王坤兴月工资为2500元并无不当。中劳联公司认可2015年6月份、7月份的工资其未向王坤兴发放，因此，上述期间的工资中劳联公司应予补发。综上，上诉人中劳联公司的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人青岛中劳联劳务服务连锁有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 马 喆审判员 龙 骞审判员 孙向东二〇一七年九月七日书记员 庞连捷书记员 孔 怡