黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黑03民终539号上诉人（原审被告）：李业亮，男，1981年7月16日出生。上诉人（原审被告）：郭艳艳，女，1979年1月2日出生。二上诉人委托诉讼代理人路滨，黑龙江雪原律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘广东，男，1973年2月15日出生，汉族，职工，现住北京市西城区后广平胡同**号。委托诉讼代理人：韩成彬，黑龙江高盛律师集团事务所专职律师。委托诉讼代理人周正文，男，1976年6月8日出生，汉族，法律顾问，住黑龙江省哈尔滨市香坊区香城街***楼*单元***室。原审被告：李长祯，男，1988年10月1日出生，汉族，无职业，住黑龙江省鸡西市鸡冠区矿务局安装公司家属楼2单元501室。原审被告：秦玉宝，男，1982年8月23日出生，无职业，住黑龙江省鸡西市鸡冠区第二十六中学家属楼*单元***室。原审被告：陈美晨，女，1984年4月20日出生，无职业，住黑龙江省鸡西市鸡冠区龙域嘉苑**栋*单元***室。原审被告：苗清勇，女，1971年4月27日出生，无职业，住黑龙江省鸡西市鸡冠区翰林府邸*号楼*单元****室。原审被告：郭海，男，1980年2月6日出生，无职业，住黑龙江省鸡西市鸡冠区翰林府邸*号楼*单元****室。原审被告：李林，男，1976年7月15日出生，汉族，无职业，住黑龙江省鸡西市鸡冠区翰林府邸*号楼*单元****室。原审被告：孙营旗，男，1990年10月28日出生，无职业，住黑龙江省鸡西市鸡冠区翰林府邸*号楼*单元****室。上诉人李业亮、郭艳艳因民间借贷纠纷一案，不服鸡冠区人民法院［2016］黑03**民初1264号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李业亮、郭艳艳的委托诉讼代理人路滨、被上诉人刘广东的委托诉讼代理人韩成彬、周正文到庭参加诉讼。原审被告李长桢、秦玉宝、陈美晨、苗清勇、郭海、李林、孙营旗经本院合法传唤未出庭，本案现已审理终结。李业亮、郭艳艳上诉请求：请求撤销一审判决，对本案发回重审或改判。事实与理由：一审判决认定事实不清，证据不足。判决上诉人偿还被上诉人刘广东代付的咨询及管理服务费312000元没有法律依据。平台服务费是上诉人与冠群驰骋投资管理（北京）有限公司之间的约定，上诉人与冠群驰骋投资管理（北京）有限公司是合同双方当事人，被上诉人代为付款的行为对上诉人不具有约束力。而且被上诉人在一审庭审中亦没有要求上诉人偿还垫付31.2万元平台服务费的诉求，一审判决违反了不告不理的民事诉讼原则。被上诉人刘广东辩称，一审法院审理的事实清晰，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，请二审法院驳回上诉请求。刘广东向一审法院起诉请求：1.要求九被告偿还借款本金954000元；2.要求九被告偿还借款利息122400；3.要求九被告支付逾期违约金（根据借款本金按照年利率24%计算，自2015年10月21日起计算至一审判决之日止）暂计131040元；以上1、2、3三项暂共计1202440元；4.要求九被告承担本案的诉讼费、保全费、保函费。原审判决认定，2014年12月22日，被告李业亮、郭艳艳、李长祯、秦玉宝、陈美晨、苗清勇、郭海、李林、孙营旗与原告刘广东签订《借款合同》及《关于保证金退还或罚没的补充协议》，并向刘广东出具《还款管理服务说明书》、《收款确认书》。其中《借款合同》约定：九被告向刘广东借款240万元，借款期限为10期，自2014年12月22日起至2015年10月21日止，借款用途为扩大店面经营。刘广东通过现金加银行转账，付至九被告指定的户名为李业亮、开户银行为中国建设银行股份有限公司黑龙江鸡西市市府支行、账号为6227072038459999，九被告专用还款账户与收款账户相同。九被告收到款项后，应为刘广东出具本人签署的《收款确认书》，作为借款合同的附件。本息偿还方式为2015年1月21日至2015年9月21日期间每月21日还款157334元，共九期；2015年10月21日还款1224000元。借款合同如涉及两个或两个以借款人，任一借款人均对本合同项下的全部借款负连带清偿责任。因借款合同履行而产生的公证、登记、第三方协助等费用以及为实现债权而产生的诉讼费、律师代理费、差旅费等均由借款人承担。九被告晚于《分期还款表》约定的还款日期还款的，应向刘广东支付罚息和违约金。罚息为每日按当期应还未还款金额的0.05%计收罚息，每期单独计算，直至当期欠款还清之日止；违约金为当期应还未还款金额的10%，每期单独计算。《借款合同》共4页，九被告除在借款合同的首尾借款人处签字外，还在其它2页内容下方空白处签字。《关于保证金退还或罚没的补充协议》约定：九被告向刘广东借款时，需向刘广东交纳借款本金的4%即96000元作为保证金，九被告应于刘广东向其提供借款本金时一次性全额支付给刘广东，否则，每日按保证金的0.05%计收违约金直至保证金付清之日止。九被告应按借款合同的约定按时足额偿还借款本息，如出现提前还款、不足额还款、逾期还款等违约情形的，保证金不予退还，并优先依次冲抵由此产生的违约金、罚息、本金、利息等。保证金金额不足以偿还前述款项的，九被告应于刘广东通知之日起5个工作日内补足。同日，九被告与冠群投资公司签订《信用咨询及管理服务协议》，合同约定：九被告经冠群投资公司推荐与刘广东于2014年12月22日签订了编号为GQHLJ000383的《借款合同》，借款金额为240万元，完成借款。九被告应向冠群投资公司支付服务费312000元，服务费是指因冠群投资公司为九被告提供信用咨询、评审、推荐出借人等系列信用相关服务而由九被告支付给冠群投资公司的报酬。上述合同签订后，刘广东于2014年12月23日以转账的方式向九被告支付借款1992000元，代李业亮向冠群投资公司支付咨询及管理费312000元，并扣留96000元作为保证金。截至2016年4月，李业亮、郭艳艳共偿还刘广东借款1686006元，其中2015年1月至2015年9月，每期还款157334元，九期共计1414006元；2015年12月至2016年4月偿还借款累计27万元。审理过程中，经原告刘广东申请并提供由中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司承保的平安诉讼财产保全责任保险单作担保，一审法院于2016年6月17日作出（2016）黑0302民初字1264号民事裁定书，查封了预登记在被告李业亮名下的，坐落于黑龙江省鸡西市鸡冠区幸福里小区11号楼0-105、0-107、0-108，建筑面积分别为41.18平方米、38.74平方米、40.41平方米的车库三户，查封期限三年；查封了被告陈美晨所有的、坐落于黑龙江省鸡西市龙域嘉苑10栋3单元602室、产权证号为鸡冠房字第S2016022**号、不动产证号为000169号、建筑面积为110.28平方米的房屋，查封期限三年。原审法院认为，本案争议的问题是原告刘广东与被告李业亮、郭艳艳、李长祯、秦玉宝、陈美晨、苗清勇、郭海、李林、孙营旗间是否形成合法有效的借贷关系；刘广东向李业亮、郭艳艳实际支付借款数额是多少；九被告应否共同偿还借款本息及应偿还的借款本息数额是多少。本案中，刘广东与九被告签订的《借款合同》，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，对双方均具有约束力，合法有效。合同中，李长祯、秦玉宝、陈美晨、苗清勇、郭海、李林、孙营旗均以借款人的身份签订合同，且同意将借款支付至李业亮名下的账户内，应与李业亮、郭艳艳认定为共同借款人，故对李业亮、郭艳艳辩称李长祯、秦玉宝、陈美晨、苗清勇、郭海、李林、孙营旗七人的行为系担保行为并已过担保期间的主张，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”之规定，刘广东应按照《借款合同》约定将借款240万元全部付至九被告指定的户名为李业亮、开户银行为中国建设银行股份有限公司黑龙江鸡西市市府支行、账号为6227072038459999的账户内，但刘广东仅以银行转账的方式向该账户支付1992000元，故李业亮、郭艳艳主张借款本金为1992000元的理由成立，一审法院予以支持。本案中，虽双方未《借款合同》中明确约定借款利率，但根据双方当事人的陈述及分期还款表能够确定借款月利率为1%，按借款1992000元为基数计算，借款期限内的利息为199200元，本息合计2191200元。因李业亮、郭艳艳向刘广东偿还借款1686006元，给付数额不足以清偿全部债务，双方亦未明确约定还款的性质，应当按照先利息后主债务的顺序抵充，故九被告尚欠刘广东借款本金为505194元。借款到期后，九被告未能偿还剩余借款，按合同约定应向刘广东给付罚息、违约金和实现债权的其他费用，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”之规定，刘广东有权要求九被告按照年利率24%给付自2015年10月22日起至执行完毕之日止逾期利息，故对刘广东的该项诉求，一审法院予以支持，但应以未偿还的借款本金505194元为基数计算。关于刘广东以现金方式代李业亮向冠群投资公司支付的咨询和管理服务费用312000元。九被告与冠群投资公司签订的《信用咨询及管理服务协议》系双方真实意思表示，且冠群投资公司亦为九被告提供了居间服务，九被告应按合同约定向冠群投资公司支付费用，故九被告应偿还刘广东代李业亮向冠群投资公司支付的咨询及管理费312000元。因刘广东未提供证据证明其代付咨询和管理服务费用312000元系九被告认可的支付借款方式，该笔款项不能认定为《借款合同》中的借款，亦不能按照《借款合同》约定的利率支付利息，因双方对该笔款项未作约定，应视为不支付利息，故对刘广东要求九被告偿还借款312000元的部分主张，一审法院予以支持，对该借款对应的利息主张，一审法院不予支持。关于双方约定的保证金96000元。刘广东未向九被告履行支付借款96000的义务，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”之规定，《借款合同》应自刘广东提供借款1992000元时发生效力，故对刘广东将96000元计入借款本金的主张，一审法院不予支持。关于刘广东要求九被告给付保函费4800元。因刘广东未提供证据证明，应承担不利的法律后果，故对刘广东的该项诉讼请求，一审法院不予支持。综上，九被告应偿还原告刘广东借款505194元、利息及代付的咨询和管理服务费用312000元，故对刘广东在该数额范围内的主张，本院予以支持，对刘广东超过该数额范围外的主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告李业亮、郭艳艳、李长祯、秦玉宝、陈美晨、苗清勇、郭海、李林、孙营旗于本判决生效之日起五日内偿还原告刘广东借款505194元，支付2015年10月22日起至2016年9月21日止的逾期利息111142.68元（以505194元为基数，按年利率24%计算），2016年9月22日起至实际偿还之日止的利息，以未还本金为基数，按年利率24%计算；偿还原告刘广东代付的咨询和管理服务费用312000元；二、驳回原告刘广东的其他诉讼请求。二审期间，上诉人向法庭提交新的证据如下：全国企业公司信息信用公示系统截图一份，内容为被上诉人刘广东系冠群驰骋投资管理（北京）有限公司法人。旨在证实被上诉人向不特定的借款人提供借款收取咨询服务费的行为，其实质是名为借贷，实际是变相收取高额利息行为，不应得到法律支持。被上诉人质证意见为，刘广东2016年10月17日成为案外人冠群驰骋投资管理（北京）有限公司的法定代表人，在上诉人与被上诉人形成借贷关系时，刘广东与冠群驰骋投资管理（北京）有限公司没有任何法律上的身份关系，只是委托关系。本案系通过冠群驰骋投资管理（北京）有限公司作为服务平台促成了借贷关系完成，上诉人在借款时认可相关服务费用，因此在还款时也按照合同约定正常还款，上诉人对该笔服务费用的异议不成立。本院认证意见为，关于平台服务费，双方在《信用咨询及管理服务协议》第二条第二项中约定，“甲方即借款人李业亮、郭艳艳应于出借人向其提供借款本金时一次性全额支付给乙方即冠群驰骋投资管理（北京）有限公司”。在合同履行过程中，刘广东作为出借人没有按照合同约定一次性提供借款本金，并且在没有借款人授权的情况下私自将借款本金转付给第三方冠群驰骋投资管理（北京）有限公司，违反了合同相对性原则。故本院对其该行为不予保护。二审查明的事实与一审认定的事实基本一致。本院认为，本案争议的焦点是，刘广东代上诉人支付平台服务费的行为应否得到法律支持。依法成立的合同，对当事人具有约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更。本案中，上诉人在向被上诉人借款时，与案外人冠群驰骋投资管理（北京）有限公司签订了《信用咨询及管理服务协议》。在协议中关于平台服务费双方在第二条第二项中约定，“甲方即借款人李业亮、郭艳艳、李长祯、秦玉宝、陈美晨、苗清勇、郭海、李林、孙营旗应于出借人向其提供借款本金时一次性全额支付给乙方即冠群驰骋投资管理（北京）有限公司”。在合同履行过程中，刘广东作为出借人没有按照合同约定一次性提供借款本金，并且在没有借款人授权的情况下私自将借款本金转付第三方冠群驰骋投资管理（北京）有限公司，违反了合同相对性原则。故上诉人关于一审判决其偿还被上诉人刘广东代付的咨询及管理服务费312000元没有法律依据、被上诉人的行为对上诉人不具有约束力的上诉理由成立。一审判决认定事实错误，应予纠正。综上所述，李业亮、郭艳艳上诉请求成立，应予支持；依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持鸡西市鸡冠区人民法院［2016］黑03**民初1264号民事判决第二项即：驳回原审原告刘广东的其他诉讼请求。二、撤销鸡西市鸡冠区人民法院［2016］黑03**民初1264号民事判决第一项即：被告李业亮、郭艳艳、李长祯、秦玉宝、陈美晨、苗清勇、郭海、李林、孙营旗于本判决生效之日起五日内偿还原告刘广东借款505194元，支付2015年10月22日起至2016年9月21日止的逾期利息111142.68元（以505194元为基数，按年利率24%计算），2016年9月22日起至实际偿还之日止的利息，以未还本金为基数，按年利率24%计算；偿还原告刘广东代付的咨询和管理服务费用312000元；三、上诉人李业亮、郭艳艳、原审被告李长祯、秦玉宝、陈美晨、苗清勇、郭海、李林、孙营旗于本判决生效之日起五日内偿还被上诉人刘广东借款505194元，支付2015年10月22日起至2016年9月21日止的逾期利息111142.68元（以505194元为基数，按年利率24%计算），2016年9月22日起至实际偿还之日止的利息，以未还本金为基数，按年利率24%计算；一、二审案件受理费31244元、案件申请费5000元，合计36244元，由上诉人李业亮、郭艳艳、原审被告李长祯、秦玉宝、陈美晨、苗清勇、郭海、李林、孙营旗负担15222元、被上诉人刘广东负担21022元。本判决为终审判决。审判长  杨桂荣审判员  杜 平审判员  郭以刚二〇一七年九月二十五日书记员  陈 昊