湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘01民终4887号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司。负责人：孙朝，总经理。委托诉讼代理人：高明，湖南人和人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘玲亮。委托诉讼代理人：唐园，湖南民韦律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏艳裙，湖南民韦律师事务所律师。原审被告：彭宇。委托诉讼代理人：郭亚丹，湖南人和人律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称“平安财险湖南公司”）因与被上诉人刘玲亮、原审被告彭宇机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2016）湘0111民初9330号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安财险湖南公司上诉请求：一、请求撤销一审判决，依法改判或发回重审；二、二审诉讼费用由刘玲亮承担。事实与理由：根据刘玲亮的实际伤情不足以构成鉴定结论鉴定的十级伤残。一、该鉴定未通知平安财险湖南公司，系刘玲亮单方委托。作为责任承担一方和保险合同一方，应有权对人身伤害损失进行审核，该鉴定有失真实，平安财险湖南公司不予认可。二、鉴定机构以刘玲亮骨盆畸形评定十级无相关依据。根据刘玲亮提供的湖南省第二人民医院的住院病历资料，其中未发现有关骨盆畸形的记录，而鉴定机构以骨盆平片认定骨盆畸形，但该骨盆平片未作为证据提交，因此鉴定缺乏客观依据，鉴定意见不合理。此外，刘玲亮2016年9月1日的出院记录中没有写到关于伤残的伤情，出院之后在9月15日的片子中又有此伤情，对其与本案的关联性不予认可。三、对于9月28日的鉴定，受理日期是9月8日做的，对于骨骼伤情来说，申请鉴定的时间与出院的时间过短，应当在伤情稳定的时候进行鉴定，我方因此申请重新鉴定，请求二审法院允许。刘玲亮辩称，法律没有规定鉴定不能单方面委托，刘玲亮的骨盆畸形是根据鉴定机构的要求做的检查，由鉴定机构阅片情况作出的鉴定结果，平安财险湖南公司认为鉴定结果失实，应当向鉴定机构求证，如确有失实，可以向相关鉴定人员追加责。鉴定中心是权威的鉴定机构，鉴定人员均有相应的资质，鉴定意见的鉴定程序合法，依据充分，应当作为认定平安财险湖南公司损失的依据，平安财险湖南公司的重新鉴定申请不符合法律规定的允许重新鉴定的条件，应当予以驳回。彭宇辩称，一审判决程序和相关的事实理由部分合理合法，请求维持一审判决。刘玲亮向一审法院起诉请求：1、判令彭宇赔偿刘玲亮114584元（住院伙食补助费10200元、营养费2000元、残疾赔偿金62568元、护理费12240元、误工费10000元、交通费5000元、精神损害抚慰金5000元、其他费用5776元、鉴定费1800元）；2、判令平安财险湖南公司在交强险和商业三责险范围内赔偿（精神损害抚慰金在交强险范围内优先予以赔偿）；3、判令由平安财险湖南公司、彭宇承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实，2016年5月22日16时30分，彭宇驾驶湘Ａ×××××号小型轿车沿曙光路由南向西行驶，刘玲亮与关某沿曙光路由北向南步行。彭宇所驾车前部与刘玲亮及关某身体相撞，造成两人受伤的交通事故。刘玲亮在湖南省脑科医院住院治疗102天，彭宇支付医药费50841.65元及50天的护理费。刘玲亮出院诊断为右耻骨上下支骨折、全身多处软组织挫伤、左耻骨骨折、左骶髂关节扭伤、腰椎间盘脱出。刘玲亮出院医嘱要求注意休息营养、不适随诊等。2016年5月22日，长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出第0683156号《道路交通事故认定书（简易程序）》，彭宇承担全部责任，刘玲亮及关某不承担责任。2016年9月28日，湘雅二医院司法鉴定中心作出[2016]临鉴字第1326号《法医临床司法鉴定意见书》，刘玲亮本次损伤评定为十级伤残，不再考虑后期治疗费用，误工时间约为4个月，其中住院期间需1人护理。刘玲亮花费鉴定费1800元。刘玲亮系非农业家庭户口，受伤前在长沙市建华按摩院工作。湘Ａ×××××号小型轿车登记车主是彭宇，在平安财险湖南公司购买了交强险和不计免赔30万元商业三责险，事故发生在保险期间内。在一审法院主持下，刘玲亮与彭宇协商同意非医保用药的核减比例为15%。当事人均同意将平安财险湖南公司交强险保险限额内的赔偿款优先支付给刘玲亮。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，造成人身损害的，应该承担赔偿责任。一、关于责任主体。机动车发生交通事故造成公民身体损害的，应当依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出第0683156号《道路交通事故认定书（简易程序）》，内容真实，程序合法，一审法院予以采信，彭宇承担事故全部责任，应当赔偿刘玲亮的损失。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，刘玲亮所受损失，先由平安财险湖南公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由平安财险湖南公司在商业三责险限额内赔偿。仍有不足的，由彭宇赔偿。二、关于刘玲亮可获赔偿的范围。（一）医疗费用。1、医药费。刘玲亮因交通事故受伤花费医药费50841.65元，已由彭宇支付。2、住院伙食补助费。刘玲亮共计住院102天，按60元/天的标准计算住院伙食补助费为6120元（60元/天×102天）。3、营养费。根据刘玲亮的受伤情况，一审法院酌情予以支持1000元。以上1-3项共计57961.65元，由平安财险湖南公司在交强险医疗费用限额内赔偿10000元。（二）伤残赔偿费用。1、残疾赔偿金。刘玲亮为非农业家庭户口，一审法院按城镇居民标准计算残疾赔偿金。刘玲亮构成十级伤残，残疾赔偿金计算为62568元(31284元/年×20年×10%)。2、护理费。根据鉴定结论，刘玲亮住院102天需1人护理，护理费按100元/天计算为10200元（100元/天×102天）。彭宇已支付刘玲亮50天的护理费，计算为5000元。3、交通费。考虑到刘玲亮的治疗时间和实际需要，一审法院酌情支持1000元。4、误工费。根据鉴定结论，误工时间约为4个月。刘玲亮受伤前在xxx按摩院工作。因未能举证证明受伤前三年的工资情况，一审法院参照上一年度城镇私营单位居民服务业从业人员年平均工资32933元/年计算，误工费为10977.67元（32933元/年÷12个月×4个月）。刘玲亮主张10000元，符合法律规定，一审法院予以支持。5、精神损害抚慰金。根据刘玲亮的伤残等级和交通事故的责任划分，一审法院支持5000元。刘玲亮主张其他费用5776元，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。以上1-5项，合计88768元，由平安财险湖南公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿。（三）鉴定费用。刘玲亮主张1800元，提供了发票，一审法院予以支持。上述（一）至（三）项，刘玲亮总损失为148529.65元。三、关于赔偿责任的具体计算。刘玲亮的总损失148529.65元（医疗费用57961.65元+伤残赔偿费用88768元+鉴定费1800元）。交强险赔偿范围。平安财险湖南公司在交强险财产损失限额范围内赔偿98768元（医药费用10000元+伤残赔偿费用88768元）。交强险以外刘玲亮的损失为49761.65元（148529.65元-98768元，其中1800元为鉴定费），由彭宇赔偿。由于湘Ａ×××××号小型轿车在平安财险湖南公司购买了不计免赔30万元商业三责险，平安财险湖南公司应按保险合同约定承担相应的理赔责任。各方当事人确认的非医保用药的核减比例为15%，故非医保用药应计算为6126.25元[(50841.65元-10000元)×15%]。综上，平安财险湖南公司应在商业三责险限额范围内赔偿41835.4元（49761.65元-6126.25元-1800元）。彭宇的赔偿金额为7926.25元（49761.65元-41835.4元）。综上所述，刘玲亮因交通事故造成各项损失合计148529.65元，由平安财险湖南公司承担140603.4元（交强险98768元+商业三责险41835.4元），由彭宇的赔偿金额为7926.25元。因彭宇已经支付刘玲亮医药费50841.65元，护理费5000元，共计55841.65元，超出了其应负担损失47915.4元（55841.65元-7926.25元）。为了减轻当事人诉累，可由平安财险湖南公司在支付给刘玲亮的保险金中将该部分款项直接支付给彭宇。平安财险湖南公司还应支付刘玲亮保险金92688元（140603.4元-47915.4元）。综上所述，该院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：一、平安财保湖南分公司自判决生效之日起5日内支付刘玲亮保险金92688元；二、平安财保湖南分公司自判决生效之日起5日内支付彭宇保险金47915.4元；三、驳回刘玲亮的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费848元，由彭宇负担。本院经审理查明的事实与一审法院查明事实一致。本院认为，湘雅二医院司法鉴定中心所作出的司法鉴定意见书，鉴定机构、鉴定人员具备相关的鉴定资格、鉴定程序合法。其关于“根据提供的资料及鉴定检查所见，被鉴定人外伤致：右耻骨上、下支骨折，耻骨下支骨折，全身多处软组织挫伤。经对症治疗后，现骨盆轻度畸形。根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准4.10.7.b)项规定，评定为十级伤残”的意见，是在分析刘玲亮病例资料以及对其本人进行检验的基础上得出，且鉴定时刘玲亮已根据鉴定机构的要求拍片，在鉴定意见中已附有相关的影像资料，故该鉴定结论真实有据。平安财保湖南分公司虽提交书面重新鉴定申请，但并未提供充分的证据反驳原鉴定结论，故原审不予准许其重新鉴定申请并无不当，本院对平安财保湖南分公司的重新鉴定申请亦不予准许。综上所述，平安财保湖南分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费848元，由中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  袁 胜审判员  张文欢二〇一七年九月二十八日书记员  陈 聪附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。