四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终9037号上诉人（原审原告、被告）：刘胡彬，男，汉族，1975年2月27日出生，住四川省资阳市雁江区。委托诉讼代理人：沈萍，四川华西律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原告）：成都康福德高出租汽车有限公司，住所地：成都市金牛区光荣路19号。法定代表人：柯逢豹，董事长。委托诉讼代理人：李凌，北京金城同达(成都)律师事务所律师。上诉人刘胡彬因与被上诉人成都康福德高出租汽车有限公司（以下简称康福德高公司）劳动争议纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院（2017）川0106民初1872号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。刘胡彬上诉请求：请求二审法院撤销成都市金牛区人民法院（2017）川0106民初1872号民事判决，改判康福德高公司支付其经济补偿金23950元。事实和理由：康福德高公司无证据证明向刘胡彬提出过续签劳动合同。康福德高公司提交的共同证据（短信公证）不能证明作为用人单位将维持或提高劳动合同约定条件、合同期满前已经告知劳动者相关内容，不能证明劳动者有不同意续签的意思表示。一审中，康福德高公司提交的相关公证书仅能证明公证员到场时某公司电脑上能看到的画面。公证员对短信形成时间、是否发送、是否真实等均未作公证也未作判断。且私人电脑相关信息有被修改的可能。康福德高公司未提交电脑的相关数据证明来源的真实性。从康福德高公司提交的公证书内容看，无法反映公司将“维持或提高原劳动合同约定条件”。康福德高公司也未提交证据证明劳动者不愿意续签劳动合同的意思表示。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，康福德高公司提交的公证书等证据无法反映将维持或提高原劳动合同约定条件，故应当支付经济补偿金。劳动合同到期当日，刘胡彬就被安排交车下线，合同到期后也未安排刘胡彬工作，停发基本工资。合同到期前，康福德高公司先行停缴社会保险。而相关社保人员表所记载的原因为：终止解除劳动合同。综上，康福德高公司应支付刘胡彬经济补偿金。金额可参照成都市上一年平均工资标准4790元/月计算。康福德高公司辩称，康福德高公司在双方合同到期前已经向刘胡彬发出是否续签劳动合同的通知。刘胡彬主张相关公证书的内容不真实但未提交证据证明。当时康福德高公司下线的驾驶员共有一千余名。在发送短信后，大部分驾驶员都回公司签订了相关手续。双方合同到期后，刘胡彬没有回来签订合同，故康福德高公司才做出相关公证。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。刘胡彬向一审法院起诉请求：判令康福德高公司支付刘胡彬终止劳动合同经济补偿金23950元；出具终止劳动合同通知书，协助刘胡彬办理失业保险金领取手续。康福德高公司向一审法院起诉请求：判令不支付刘胡彬未休年休假工资。一审法院认定事实：刘胡彬与康福德高公司签订了《劳动合同》，双方就合同期限、岗位，月工资及工作制等予以约定。另刘胡彬与康福德高公司签订了《出租车营运合同书》，就出租车承包期限等进行了约定。在双方劳动关系存续期间，康福德高公司未安排刘胡彬休年休假。经双方确认，刘胡彬未休年休假为6天。在刘胡彬等同批次入职康福德高公司的出租车驾驶员劳动合同到期前，康福德高公司以短信方式通知包括刘胡彬在内的出租车司机回公司续签劳动合同，但刘胡彬拒绝与康福德高公司续签，双方劳动合同期满终止。2016年7月18日，刘胡彬向成都市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求康福德高公司支付刘胡彬终止劳动合同的经济补偿金23950元；年休假工资2642.76元；出具终止劳动合同通知书并协助刘胡彬办理失业保险金领取手续。后该仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁定：一、康福德高公司在裁决书生效后5日内一次性支付刘胡彬年休假工资2642.76元，并为刘胡彬出具终止劳动合同的证明；二、驳回刘胡彬的其他仲裁请求。康福德高公司、刘胡彬均不服该仲裁裁决，起诉至法院。一审法院另查明，康福德高公司实行不定时工作制已经由成都市人力资源和社会保障局批准。刘胡彬的工资构成除《劳动合同》中约定的基本工资850元外，实际还有奖金、营运定额外的收入。一审法院认为，该案的争议焦点一是康福德高公司是否应向刘胡彬支付未休年休假工资及未休年休假工资的计算标准；二是康福德高公司是否应向刘胡彬支付经济补偿金。关于未休年休假工资的问题。《工资支付暂行规定》第十三条第四款“实行不定时工时制的劳动者，不执行上述规定”指的是实行不定时工作时制的不适用《工资支付暂行规定》中关于工作日加班、法定节假日加班、休息日加班的规定，并非实行不定时工时制的无需执行年休假的规定。而根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”、《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”的规定，职工在单位连续工作1年以上即可享受年休假，该规定同样未将实行不定时工时制的职工享受年休假的权利排除，故即使康福德高公司实行不定时工时制，康福德高公司也应安排刘胡彬休年休假或支付刘胡彬未休年休假的工资。现因康福德高公司未安排刘胡彬休年休假，故康福德高公司应向刘胡彬支付未休年休假工资。康福德高公司未举证证明刘胡彬的实际工资收入情况，故认为按照成都市职工平均工资标准4790元/月为基数计算刘胡彬的未休年休假工资更为适当，刘胡彬的未休年休假工资应为2642.7元。关于经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”的规定，因该案系双方劳动合同到期而终止劳动合同，康福德高公司向法院出示的证据足以证明康福德高公司与刘胡彬的劳动合同到期终止前，康福德高公司已以短信、电话等方式通知刘胡彬在内的出租车司机续签劳动合同。在康福德高公司提交的证据足以证明前述事实的情形下，刘胡彬应向法院举证证明其已向康福德高公司表达续签劳动合同的意愿，且其向康福德高公司表达续签劳动合同的意愿后，康福德高公司提出续签劳动合同所约定的条件低于原劳动合同，否则刘胡彬应承担举证不能的后果。现因刘胡彬未举证证明前述事实，刘胡彬也并未主张康福德高公司提出续签劳动合同的条件低于原劳动合同，加之康福德高公司驾驶员的劳动合同系分批次到期，在刘胡彬的劳动合同到期之时，仍有劳动合同未到期的驾驶员在履行原劳动合同，康福德高公司如以低于原劳动合同条件提出续签劳动合同显然违背了企业经营的一般规律，故刘胡彬应承担举证不能的后果，对刘胡彬要求支付经济补偿金的诉讼请求不予支持。刘胡彬辩称其未收到康福德高公司发出的任何续签劳动合同通知。一审法院认为康福德高公司系按照双方签订的《出租汽车营运合同书》中载明的电话号码发出的短信，康福德高公司已尽了通知义务；康福德高公司与出租车司机签订的劳动合同系分批次到期，康福德高公司向驾驶员发出的通知具有集中性、统一性的特点，即使刘胡彬未查看短信，或因为技术原因刘胡彬未收到短信，刘胡彬也理应从其他驾驶员处得知康福德高公司在集中通知续签劳动合同事宜；刘胡彬在民事起诉状中自认其在接到康福德高公司通知后办理了交车下线手续，刘胡彬自认的该项事实足以佐证康福德高公司与刘胡彬已对续签劳动合同事宜进行了有效沟通。综上，“康福德高公司已向刘胡彬送达了续签劳动合同的通知”这一事实具有高度可能性，对刘胡彬的前述抗辩意见不予采纳。对劳动仲裁裁决书中的其余裁决结果，因康福德高公司、刘胡彬均未向本院起诉，故按照劳动仲裁裁决的结果做处理。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条之规定，判决：一、康福德高公司于判决书生效之日起三日内向刘胡彬支付未休年休假工资2642.7元；二、康福德高公司于判决书生效之日起三日内向刘胡彬出具终止劳动合同的证明；三、驳回刘胡彬的其他诉讼请求。康福德高公司诉刘胡彬一案案件受理费5元，由康福德高公司负担；刘胡彬诉康福德高公司一案案件受理费5元，由刘胡彬负担。本院二审期间，当事人未向法院提交新的证据。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，双方当事人在二审中的争议焦点为：康福德高公司是否应当支付刘胡彬经济补偿金。如应支付，具体金额为多少。对此，本院做如下评述：关于经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”。按照上述规定，劳动者要求用人单位支付经济补偿金，应符合法定情形。本案中，双方系因《劳动合同》、《内部承包经营合同》到期而解除劳动合同，根据上述事实和刘胡彬要求康福德高公司支付经济补偿金所依据的理由，应重在考量康福德高公司是否向刘胡彬作出了续签劳动合同的意思表示和意思表示的内容。本案中，根据康福德高公司向法院提交的相关短信记录，能够证明康福德高公司按照双方签订的《出租汽车营运合同书》中载明的电话号码，向刘胡彬发送了短信，告知其回康福德高公司续签或终止劳动合同。也即，根据短信内容，足以证明康福德高公司向刘胡彬表达了续签劳动合同并就相关事宜进行协商的意思表示。刘胡彬否认上述短信记录的真实性，但未提交证据证明上述短信记录存在伪造、篡改等情形。同时，刘胡彬表示未收到上述短信。就刘胡彬该主张而言，首先，刘胡彬作为劳动者，对本人与康福德高公司签订的劳动合同到期的事实系明知。其本人将康福德高公司交由使用的劳动工具-出租车“交车下线”也能够印证。刘胡彬在一审中也认可接到康福德高公司通知后办理了交车下线手续。而是否续签劳动合同牵涉其本人切身利益，在双方劳动合同终止时，若就是否续签劳动合同无任何初步意愿的意思表示、沟通，不符合常理；其次，经本院核实，康福德高公司因合同到期驾驶员数量大、且分批次到期。除本案外，康福德高公司另案均以短信、电话、书面征求意见书等多种形式，明确向合同到期的驾驶员表达了以维持或提高原合同约定条件续签劳动合同的意思表示。因此，即便刘胡彬未查看短信，或因为技术原因未收到短信。如一审法院所述，在刘胡彬交车下线时，不向康福德高公司或其他驾驶员了解相关续签劳动合同事宜也不符合情理；再次，从二审中刘胡彬相关“没有同意签订终止劳动合同协议”及另案与刘胡彬同批次交车下线的付肇勇相关“续签合同是我们在不明白公司给我们什么车型以及工资标准都不知道，当时公司并没有具体的方案让我们签订”等陈述，也能够印证康福德高公司向刘胡彬等表达了续签劳动合同的意思表示。综上，一审法院认定“康福德高公司已向刘胡彬送达了续签劳动合同的通知”这一事实具有高度可信的盖然性，对刘胡彬的未收到短信等抗辩意见不予采纳并无不当。在康福德高公司提交的证据足以证明已向刘胡彬作出了续签劳动合同的意思表示，且明确主张续签劳动合同条件不低于原劳动合同约定条件的情况下，一审法院认定应由刘胡彬向法院举证证明其已向康福德高公司表达续签劳动合同的意愿，且其向康福德高公司表达续签劳动合同的意愿后，康福德高公司提出续签劳动合同所约定的条件低于原劳动合同并无不当，也符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定。因刘胡彬未提交相关证据证明相关事实，一审法院认定刘胡彬应承担举证不能的不利后果，对其相关经济补偿金的诉讼请求未予支持也无不当。综上所述，刘胡彬的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘胡彬负担。本判决为终审判决。审判长 冯 燕审判员 范艾玓审判员 夏旭东二〇一七年九月十三日书记员 黄 洲