成都市温江区人民法院民 事 判 决 书(2017)川0115民初1742号原告：唐某某，女，1963年12月9日出生，汉族，住四川省资阳市乐至县，原告：刘某，男，1985年10月5日出生，汉族，住四川省资阳市乐至县，二原告共同委托诉讼代理人：陈某某，男，住四川省资阳市乐至县，资阳市乐至县放生乡甘家店村村民委员会推荐的公民，特别授权。被告：成都卓鼎餐饮有限公司，住所地：成都市温江区光华大道三段1868号一栋3楼。法定代表人：叶秋，总经理。委托诉讼代理人：马某，男，成都卓鼎餐饮有限公司员工。委托诉讼代理人：张某，四川众友律师事务所律师，特别授权。原告唐某某、刘某与被告成都卓鼎餐饮有限公司（以下简称卓鼎公司）劳动争议一案，本院于2017年4月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。二原告的委托诉讼代理人陈某某、被告卓鼎公司的委托诉讼代理人马某、张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。唐某某、刘某向本院提出诉讼请求：1.确认被告自2014年2月11日聘用刘某某（生前原告之夫）之日起一年以上未订立书面劳动合同，与刘某某连续至工作时间突发疾病，经抢救无效死亡在工作场所内的2017年3月23日止，视为无固定期限劳动合同，存在事实劳动关系；2.被告自2014年2月11日应当与劳动者刘某某生前订立无固定期限劳动合同之日，每月支付二倍工资合计77000元，拖欠刘某某2017年3月至受害之日止23天的劳动报酬3700.93元；3.被告支付变相迫使劳动者刘某某生前，在八小时工作时间内不可能完成后厨工作任务，每天延长工作时间7小时加班费合计243967.50元，上列各项费用共计324668.43元，由二原告继承享有；4.被告负担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、成都市温江区劳动人事争议仲裁委员会《不予受理通知书》主要理由不成立，且于法无据。2014年2月11日，被告制定《卓鼎火锅求职申请表》中，应聘职位为员工餐，姓名为刘某某，同时以口头形式承诺包吃包住，每月纯工资3500元。被告刘某某生前从事后厨工作，2014年间被告安排刘某某、杨明清、骆某共3个厨师承担员工大约160人、节日期间200人左右，每天定时早9时、午16时、晚21时的一日三餐生活的工作任务。2016年间被告裁减后，厨师只留用骆某、刘某某且未减少工作量，同时刘某某每天早上7时上班至晚上22时下班，持续和加班工作时间每天15小时，超过法定：“劳动者每日工作时间8小时”，每日超工作时间7小时。自2014年2月11日起分别轮换休假，当天刘某某一个人不可能完成用人单位原安排3个厨师每天的工作任务。刘某某连续紧张工作至2017年3月23日20时左右，在被告工作场所与德坤新天地1号楼“席锦酒家”4楼合并厨房内，突发疾病死亡。被告于2017年4月15日自立书面承诺书：“2017年3月23日，我单位职工刘某某，因在工作时间内突发疾病死亡，后将遗体送至殡仪馆存放，存放费用、火化费用、购买骨灰盒费用（殡仪馆相关费用由我单位全部结付），运送骨灰至原籍相关费用均由我单位承担，不在法定丧葬费用和享有其他费用内扣除。职工刘某某生前亲属办理丧葬事宜相关费用，按法律规定由我单位如数支付”。依据劳动部办公厅《对关于实行劳动合同制度若干问题的请示》的复函的规定，成都市温江区劳动人事争议仲裁委员会以：“申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围，”不予受理本案，法定事由不成立，且于法无据。二、被告不依法给刘某某办理养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险、住房公积金、退休手续，未享受养老保险待遇和退休金。被告连续聘用刘某某三年以上未订立书面劳动合同，均符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定的法定事由。被告于2014年2月11日聘用刘某某，安排从事“员工餐”的工作，有劳动报酬2014年4月8日才分别每月不同数额工资转款至刘某某银行卡内。刘某某无固定期限连续工作，在工作场所地上的刘某某被抢救40分钟后死亡。被告未通知受伤害职工家属指认现场，擅自破坏现场，将刘某某遗体单方面送至殡仪馆存放，被告认可“我单位职工刘某某，因在工作时间内突发疾病死亡，殡仪馆相关费用由被告用人单位全部结付、负担”。二原告提供的证据所印证的事实，相对符合网络上公布《关于适用、若干问题指导意见》第十七条的规定。依据最高人民法院《关于超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内，因工作原因伤亡的，应否适用（工伤保险条例）请示的答复》和劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第82项的规定，劳动争议仲裁委员会应当受理，且有法可依。三、被告违法用工事由成立。被告制作书面格式《卓鼎火锅求职申请表》于2014年2月11日交与刘某某填写后，加盖公章认可持续用工三年以上不依法订立书面劳动合同，相对符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，应当依法计算劳动者刘某某每月二倍工资为：（自2014年2月11日至2015年1月11日=11个月×刘某某每月工资3500元×2倍=77000元+拖欠刘某某3月至受害之日止23天的劳动报酬3700.93元，合计80700.93元）。四、被告违法延长劳动者工作时间事由成立。自2014年2月11日起安排刘某某生前从事后厨工作，前期安排杨明清、骆某共三名厨师完成每天约160人，节日期间200人左右员工一日三餐生活的工作任务，每天迫使早上7时上班至晚上10时才可能完成每天的工作任务后才能下班。相对符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十四条的规定，应当依法计算加班费为：[自2014年2月11日至2017年3月23日止共1146天，每月双休日被告只准休假四天三年共148天、未休法定节假日每年11天三年共33天=965天×每天加班7小时=6755小时×（刘某某月工资3500元÷每月法定20.83天=每天工资168.03÷每天8小时=每小时工资21元）=141855元×（150%延长工作时间的工资报酬=212782.50元+未休法定节假日3年33天×刘某某每天加班15小时=495小时×每小时21元=10395元×3倍=节假日加班费31185元）合计243967.50元]。卓鼎公司辩称，一、本案中，诉状中表述不服不予受理决定，除了第一条诉讼请求与本案有关，其他诉讼请求都与本案无关。二、按照法律规定，用人单位招用已达到法定退休年龄的劳动者，应按照劳务关系处理。三、要求双倍工资的问题，刘某某确实与公司签订了劳动合同，不存在双倍工资的问题，即使在2014年未签订合同，2015年5月被告与其签订了劳动合同，已经超过1年的诉讼时效，应当驳回。刘某某工资一个月3500元，上班23天，工资应该为2833.33元。原告并无证据证明刘某某加班，除了最后一个月的工资2833.33元得到支持外，其他诉讼请求均应驳回。本院经审理认定事实如下：刘某某（系原告唐某某之夫、原告刘某之父，1954年12月15日出生）于2014年2月11日到卓鼎公司工作，具体从事员工餐后厨工作。2017年3月23日，刘某某在工作期间突发疾病经抢救死亡。2017年4月5日，卓鼎公司承诺刘某某生前亲属办理丧葬事宜相关费用，按法律规定由卓鼎公司如数支付。刘某某的工资发放表显示，刘某某2016年4月至2017年2月的标准工资为3500元。卓鼎公司提交的2017年3月工资发放表显示，刘某某2017年3月份工资为2833.33元。2017年4月10日，唐某某向成都市温江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年4月17日，成都市温江区劳动人事争议仲裁委员会作出成温劳人仲委不字（2017）第7号不予受理通知书，该通知书决定不予受理的主要理由为申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围。2017年4月21日，乐至县村民委员会出具证明，证明刘某某的父母已在刘某某死亡之前死亡、原告刘某系刘某某与原告唐某某的独生子等情况。本案在审理过程中，二原告向本院申请对卓鼎公司提交的其与刘某某2015年5月1日和2016年5月1日签订的劳动合同中刘某某的签字是否为本人书写进行鉴定。在鉴定过程中，二原告将申请鉴定事项变更为对2015年5月1日的劳动合同中刘某某的签字与其他材料中刘某某的签字是否为同一人书写。2017年8月23日，四川福森特司法鉴定所作出福森特司鉴[2017]文鉴字第85号文书司法鉴定意见书，其鉴定意见为：“委托方提供的落款日期为‘2015年5月1日’的《劳动合同》第4页上‘乙方签字：’处的签名字迹‘刘某某’与样本上的签名字迹‘刘某某’不是同一人书写。”二原告支付了笔迹鉴定费3400元。以上事实，有原被告的陈述，二原告提交的当事人身份信息、成温劳人仲委不字（2017）第7号不予受理通知书、刘某某的身份信息、结婚证、卓鼎火锅求职申请表、刘某某的工资发放表、成都银行卡及查询明细、视频截图照片、温江区人民医院院前急救登记本及诊断信息、成都市公安局温江区分局柳城派出所的情况说明、居民死亡原因医学证明（推断）书、卓鼎公司的承诺书、遗体火化证明及火化费等票据、亲属关系证明、证人陆某和唐某的证言，卓鼎公司提交的2014年2月和3月份工资表、2017年3月份工资表、卓鼎火锅求职申请表、2015年5月1日和2016年5月1日的劳动合同、证人李某、骆某的证言，文书司法鉴定意见书及笔迹鉴定费发票等证据证明。本院认为，刘某某出生于1954年12月15日，其于2014年2月11日入职卓鼎公司时并未超过法定退休年龄，故双方于刘某某入职之日起建立了劳动关系。但由于刘某某系男性，从刘某某的出生日期可见，刘某某于2014年12月15日年满60岁，依据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》(国发[1978]104号)第一条：全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休。（一）男年满六十周岁，女年满五十周岁，连续工龄满十年的。《劳动和社会保障部关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》（劳社部发〔1999〕8号）第一条：要严格执行国家关于退休年龄的规定，坚决制止违反规定提前退休的行为。国家法定的企业职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。从上述法规可见，刘某某于2014年12月15日年满60岁时，达到法定退休年年龄。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。故刘某某与卓鼎公司之间的劳动关系于2014年12月15日因刘某某达到法定退休年龄而终止。即刘某某与卓鼎公司于2014年2月11日至2014年12月15日期间存在劳动关系，2014年12月15日之后刘某某与卓鼎公司不存在劳动关系，双方属劳务关系。故二原告主张2014年12月15日之后刘某某与卓鼎公司未签订无固定期限劳动合同的二倍工资以及加班工资，本院不予支持。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”本案中，如上所述，刘某某与卓鼎公司于2014年2月11日至2014年12月15日期间存在劳动关系，于2014年12月15日之后不存在劳动关系。唐某某于2017年4月10日向成都市温江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，明显超过上述期限。且无证据证明刘某某曾经向卓鼎公司主张权利、向有关部门请求权利救济、卓鼎公司同意履行义务以及存在不可抗力或者有其他正当理由等情形，故对二原告主张2014年12月15日之前的未签订无固定期限劳动合同的二倍工资以及加班工资，本院不予支持。关于二原告主张的2017年3月份的劳动报酬。卓鼎公司提交的2017年3月工资发放表显示，刘某某2017年3月份工资为2833.33元，卓鼎公司同意支付，本院不持异议。因2014年12月15日之后刘某某与卓鼎公司不存在劳动关系，其二原告将刘某某的劳动报酬计算为3700.93元缺乏相应的法律依据和事实依据。综上所述，二原告主张2014年12月15日之后刘某某与卓鼎公司存在劳动关系以及要求被告支付二倍工资和加班工资，缺乏法律依据，本院不予支持。本院确认刘某某与卓鼎公司于2014年2月11日至2014年12月15日期间存在劳动关系。卓鼎公司应向二原告支付刘某某的劳动报酬2833.33元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认刘某某与被告成都卓鼎餐饮有限公司于2014年2月11日至2014年12月15日期间存在劳动关系；二、被告成都卓鼎餐饮有限公司在本判决生效后五日内向原告唐某某、刘某支付劳动报酬2833.33元；三、驳回原告唐某某、刘某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告成都卓鼎餐饮有限公司负担；笔迹鉴定费3400元，由被告成都卓鼎餐饮有限公司负担（被告成都卓鼎餐饮有限公司履行上述给付义务时一并将笔迹鉴定费3400元支付给原告唐某某、刘某）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员 赵 明二〇一七年九月六日书记员 唐秋静