湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘01民终5517号上诉人（原审原告）：中国人民武装警察部队湖南省总队医院，住所地湖南省长沙市荣湾镇枫林一路222号。法定代表人简明，院长。委托诉讼代理人：孙表华，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁琴，湖南金州律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：刘路平，女，1979年8月25日出生，汉族，住郴州市永兴县。委托诉讼代理人：李勇军，湖南卓越律师事务所律师。委托诉讼代理人：白德胤，湖南博泰律师事务所律师。上诉人中国人民武装警察部队湖南省总队医院（以下称武警医院）因与被上诉人刘路平劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院(2017)湘0104民初1437号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月26日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人武警医院的委托代理人孙表华、丁琴，被上诉人刘路平的委托代理人李勇军、白德胤均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。武警医院上诉请求：1、撤销一审判决并改判支持武警医院的全部诉讼请求；2、判令刘路平承担本案一、二审全部诉讼费用。事实和理由：一、武警医院执行中央军委印发的《关于军队和武警部队全面停止有偿服务活动的通知》对经营方式进行调整，属于情势变迁��一审法院进行类推方式支持刘路平2016年5、6、7月的工资13855元，证据不足，适用法律错误。二、刘路平未经用人单位武警医院许可，擅自离职，不存在《劳动合同法》四十六条规定之情形，武警医院无须支付经济补偿金65884元。刘路平提交的证据《律师函》无律师事务所公章，依法应属无效，刘路平也无证据证明其已提前三十天通知用人单位解除劳动关系，因此，刘路平未提前通知武警医院自动离职已构成违约，其要求支付经济补偿的请求不符合法律规定。刘路平辩称：武警医院与刘路平解除劳动关系属于违法解除，武警医院要求所有外包人员主动写辞职报告，没写辞职报告的在没有任何通知的情况下采取克扣工资的方式逼迫员工辞职，员工在第一个月即写了异议书他们没有理会，第二个月仍旧扣发工资，第三个月时向武警医院出具了律师函，要求补买社保及足额发放工资，并要求武警医院于10日内复函，武警医院收到律师函后人力资源部部长助理打电话通知刘路平离职，未讲后续补偿事宜，故一审法院认定事实清楚，判决正确。武警医院向一审法院起诉请求：1、武警医院无须支付刘路平2016年5、6、7月欠发的工资13855元，经济补偿65884元，共计79739元；2、刘路平承担案件的诉讼费用。一审法院认定事实：刘路平2008年10月18日起在武警医院从事医学影像工作，庭审中刘路平确认双方签订了书面劳动合同。2016年7月21日双方解除劳动关系。2016年6月20日，刘路平因武警医院向其发放2016年5月份工资1802元向武警医院提交《工资异议书》，要求武警医院足额发放其工资。武警医院向刘路平发放了2016年5月、6月、7月工资共计6702元。解除劳动关系前，刘路平向武警医院发出律师函，要求武警医院支付拖欠的工资及相应补偿，刘路平离职前的月平均工资为8235.5元。双方因工资、经济补偿等事项生争议，刘路平向湖南省劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求武警医院支付其经济补偿66392元、双倍赔偿金132784元、工资报酬36390元、补齐刘路平2008年10月-2014年的各项社会保险，前述仲裁委于2016年12月5日作出湘劳仲案字[2016]138号仲裁裁决书，裁决由武警医院在裁决书生效之日起10日内支付刘路平2016年5、6、7月欠发工资13855元，经济补偿65884元，共计79739元；驳回刘路平的其他请求。武警医院不服该裁决，遂诉至法院，刘路平在收到裁决书后在诉讼期内未提起诉讼。以上事实，有刘路平工作牌、试用期考核合格证明、湘劳仲案字[2016]138号仲裁裁决书、刘路平银行流水及当事人当庭陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以确认。一审法院认为：劳动者的合法权益应当得到尊重并依法保护。刘路平在诉讼期内未就仲裁裁决提起诉讼，法院视为其认可仲裁裁决。武警医院主张刘路平系主动离职，但其未提交刘路平主动离职的相应证据，刘路平主张系被迫离职，但其在案件诉讼阶段亦未提交任何证据证明该事实，法院视为双方系协商一致解除劳动关系，武警医院应支付刘路平离职经济补偿65884元（8235.5元×8个月）。又因武警医院并未就其向刘路平支付2016年5、6、7月工资支付情况进行举证，法院对刘路平辩称其欠付该部分工资的抗辩意见予以认定，武警医院仍应支付其欠付刘路平的2016年5、6、7月三月的工资13855元。故武警医院主张其无需支付刘路平工资及经济补偿均无事实与法律依据，法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、驳回武警医院的全部诉讼请求；二、限武警医院于判决生效之日起七日内支付刘路平工资13855元；三、限武警医院于判决生效之日起七日内支付刘路平经济补偿65884元。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由武警医院负担。本案二审期间，双方当事人均未提交新的证据。经审理查明，本案双方当事人均认可签订了书面劳动合同，但均未提供书面劳动合同。刘路平在仲裁庭审中主张自2011年5月开始双方约定的每月保底工资为8000元。本院二审审理查��的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、刘路平2016年5、6、7月工资是否足额发放；二、武警医院是否应支付刘路平经济补偿金。关于焦点一，刘路平主张双方约定保底工资为8000元，武警医院主张刘路平工资构成为基本工资加提成奖金，因医院业绩下滑影响员工提成奖金，故武警医院已足额支付刘路平2016年5、6、7月工资。经审查，本案中双方均未提交劳动合同，武警医院亦未提交双方对于工资构成的约定，但刘路平提供的工资银行流水与其关于保底工资的表述较为相符，故一审法院依据每个月8000月的工资为基础核算刘路平2016年5、6、7月的应发工资，判决武警医院支付刘路平欠付工资13855元并无不当，本院予以维持。关于焦点二、经审查，武警医院上诉主张��方劳动关系的解除系刘路平主动离职，不需支付经济补偿金，但武警医院未提交证据予以证明，对武警医院的该上诉理由本院不予采信，原审法院判决武警医院支付刘路平经济补偿金65884元并无不当。综上所述，武警医院的上诉理由均不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由中国人民武装警察部队湖南省总队医院承担。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 黄红萍审判员 戴 莉二〇一七年九月二十八日书记员 曾 锦附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳���合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月��均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。