江西省南昌市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)赣01刑终418号原公诉机关江西省进贤县人民检察院。上诉人（原审被告人）陶水安，男，1989年9月26日出生于江西省进贤县，汉族，初中文化，无业，住进贤县。因犯故意伤害罪于2012年2月29日被江西省进贤县人民法院判处有期徒刑六个月，刑期至2012年2月29日止。因涉嫌犯非法拘禁罪于2017年3月1日被刑事拘留，同月23日被逮捕，现羁押于进贤县看守所。江西省进贤县人民法院审理江西省进贤县人民检察院指控原审被告人陶水安犯非法拘禁罪、寻衅滋事罪一案，于2017年7月25日作出（2017）赣0124刑初195号刑事判决。宣判后，原审被告人陶水安不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审阅了本案卷宗材料，审查上诉人陶水安的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。经依法讯问陶水安，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。江西省进贤县人民法院判决认定：（一）非法拘禁事实2016年12月20日晚9时许，陶癸（已诉）及谭钉仂等人在进贤县民和镇五七桥路口附近向被害人郑某1索要债务。期间，陶癸接到被告人陶水安的电话，并将要债的事告诉被告人陶水安，被告人陶水安便开一辆五菱牌面包车带六、七个人赶到五七桥路口。到现场后，被告人陶水安等人对被害人郑某1、郑某2进行殴打。被告人陶水安及陶癸等人还强行将被害人郑某1推上五菱面包车带走，并在车上对其殴打，后又将被害人郑某1带至进贤县县道凰颜段马路边一荒地继续殴打、威胁。在答应归还部分欠款后，被告人陶水安及陶癸等人才将被害人郑某1送回五七桥路口附近。经法医鉴定，被害人郑某1、郑某2的伤情均为轻微伤。认定上述，有经一审庭审举证、质证，一审法院认证的下列证据证实：1.被害人郑某1的陈述：2016年12月20日21时许，谭钉仂打电话要其还钱，其与儿子郑某2在县城五七桥的路口与谭钉仂见面，他要其还钱给一个喊名叫“矮子”的人，这个叫“矮子”的人说今天要还钱，威胁说要给其放血。“矮子”走到一边打电话，过了十多分钟，来了一辆五菱面包车，车上下来8、9个人，“矮子”就挥了一下手，下车的人就分成两伙围着其和其儿子打，打后又将其拖上面包车。其在车上又被殴打，车子将其带到一个山头，又把其带到车下按倒在地，还用了工具说不还钱要剪其手指头。回到五七桥，威胁其不准报警。其知道带其离开时，开车的男性说他叫“安的”。2.证人郑某2的证言：2016年12月20日21时左右，“谭星”和“矮子”叫其和其父亲郑某1到华某酒店门口谈还钱的事情。“谭星”和“矮子”打了个电话，打完电话后便从巷子里开出来一辆车，从车上下来9个人，这些人一下车就对其和其父亲进行殴打，并把其父亲郑某1带上面包车离开现场，其便报警。3.证人陈某的证言：2016年12月20日21时许，其打电话给郑某1，“矮子”要郑某1父子赶到华某酒店旁碰面。郑某1父子来后，其让郑某1和对方好好协商欠钱的事情。4.证人付某1的证言：2016年12月下旬左右，其借了一辆车牌号是赣Ａ×××××的五菱牌7座面包车给陶水安。5.同案人陶癸的供述：2016年12月20日21时许，其与谭钉仂等人一起在华某酒店旁与郑某1父子见面，让郑某1还钱。其接到“安的”打来的电话，“安的”问其在干什么，其说在华某酒店附近问欠的钱，那个欠钱的不还。“安的”就说他来看看。过了十来分钟“安的”开了一辆五菱面包车来到现场，“安的”从车上下来就拉着郑某1的衣领，还有6、7个人一起下了车，郑某1用拳头打了“安的”头部，这时和“安的”一起来的那些人就打郑某1，郑某1的儿子上来帮忙，“安的”一伙人打郑某1父子。其想将郑某1带到车上继续商量还钱的事情，郑某1不上车，“安的”一起来的人就帮忙和其将郑某1强行推上“安的”开来的面包车，其等人开车离开现场。车子开到过东门桥到白果加油站左转往凰岭的马路上的路边停下，将郑某1带下车，“安的”等人还将郑某1按在地上打，其就抱着郑某1不让“安的”等人打，在打郑某1时，“安的”还从车上拿了一把像钳子的工具想剪郑某1的手指头，但被其抢过来丢掉了，郑某1答应还钱给其后，其就将郑某1扶上车，并叫“安的”开车将郑某1送回五七桥附近。6.辨认笔录：经陶癸辨认，其供述喊名“安的”的男性，为本案被告人陶水安。7.视频资料：公安机关对本案案发现场天网视频监控摄录的视频资料。8.被告人陶水安的供述：其喊名“安的”，2016年12月未的一天晚上，其与陶癸通电话，其问陶癸在干什么，他说在华某酒店旁边要债，其便开车往华某酒店方向，车上还有另外6、7个人。其开车到华某附近时看到陶癸便停车，其下车后就往陶癸方向走，走到身边后有一个中年男性用手打其，其还手打那个男性，和其同来的那6、7个人也帮忙打那个男的，陶癸劝说不要打，其才知道这个男性就是欠陶癸钱的人。那个欠钱的人从身上拿出一把起子捅到了其车上一起来的人，其这方的人对这个男性进行殴打，陶癸劝开后说带走欠钱的人，和其来的人就帮陶癸将那个男的强行拖上车。其开车到白果加油站往凰岭的马路边的一个地方停车，将欠钱的男性带下车后还对他进行了殴打，其还从车上拿了一个类似夹子的工具想吓唬欠钱的男性，说要剪他的手指头，但被陶癸抢走丢掉了，陶癸和欠钱的男性谈好还钱的时间，陶癸就让其开车将那个人送回去。9.指认现场照片：被告人陶水安对本案的相关案发现场进行指认。10.进贤县公安司法鉴定中心人体损伤程度鉴定意见书：郑某1损伤程度为轻微伤；郑某2损伤程度为轻微伤。被告人陶水安对上述证据均无异议。（二）寻衅滋事事实2016年7月27日晚11时许，被害人黄某1打电话给其女性朋友付某2，电话由付某2的男朋友陶某1（已判）接听。陶某1在电话中与被害人黄某1发生争吵，并相约在进贤县华某大酒店当面解决纠纷。陶某1随后打电话叫陶癸（已诉）及胡某等人来帮忙，被告人陶水安闻讯也赶到现场给陶某1帮忙。双方人员到达华某大酒店门口后，陶某1找到被害人黄某1，要黄某1不要再与付某2联系，并要其下跪。被害人黄某1不肯，陶某1及陶癸等人便持柴火刀将被害人黄某1砍伤。经法医鉴定，被害人黄某1的伤情为轻伤二级。认定上述，有经一审庭审举证、质证，一审法院认证的下列证据证实：1.被害人黄某1的陈述：证实2016年7月27日晚11时许，其打电话给付某2，在通话时与一男子发生矛盾。该男子叫其到华某去，其到达后，看见从一辆奥迪车上下来五、六个男子，为首的是一个身高170CM左右的胖子，胖子身边跟着一个比较矮的男子，那个矮子对其讲“你以后不要再缠着付某2”。其听后不服气，就对矮子讲“我缠不缠付某2和你有什么关系”。矮子便从身上抽出一把柴火刀，要其下跪。其没跪后，他们便动手对其进行殴打，其中有四、五个人手里拿着柴火刀对其进行砍杀，其挣脱后被朋友送到医院救治。2.证人付某2的证言：证实2016年7月27日晚11时许，其喝了好多酒后，其一个叫黄某1（外号济公）的朋友打电话给其，但电话是由其男朋友陶某1接的。3.证人黄某2的证言：证实2016年7月27日晚，黄某1打电话给付某2，付某2的电话被一个陌生的男的接到了，两人在电话中发生争吵。其与黄某1等人到华某与该男子见面，来了四个年轻的崽仂问谁是“济公”，黄某1说他是济公。其看见一个崽仂拿了一蛇皮袋刀，并将刀分发给七、八个崽仂，这些人将黄某1推打到马路对面去了，其见到黄某1时，见黄某1上身全是血坐在地上，其等人将黄某1送到县中医院治疗。4.证人朱某的证言：证实2016年7月27日晚11时许，其与黄某2等人陪黄某1到华某酒店，在该酒店对面站了四、五个崽仂，走过来问黄某1是叫济公吗，黄某1说是，并与他们吵起来了。随后来了一个骑摩托车的崽仂，从车上拿了一捆刀分给其他崽仂，这些人推打黄某1，黄某1就往滨湖花城里面跑，对方七、八个崽仂拿着刀去追，当其等人找到黄某1时，黄某1躺在草地上，上身全是血，其等人就开车将黄某1送到医院治疗。5.同案人陶某1的供述：2016年7月27日晚11时许，一个外号叫“济公”的人打电话给其女朋友付某2，其接通电话对“济公”说“你以后不要再打电话过来，付某2现在和我正在谈朋友”。“济公”在电话中与其发生争吵，并约好在华某酒店门口等他。其怕“济公”过来以后起冲突自己会吃亏，就打电话叫朋友陶某2过来帮忙助威。陶某2来后就到其车子后备箱拿出来一把30公分的水果刀。当对方来了十几个人后，其就问谁是“济公”。这时有个崽仂说是他。其就叫他不要再找其女朋友付某2。“济公”的态度很嚣张，陶某2就拿出刀来，“婕婕”骑着一辆摩托来了，其就用脚踹“济公”，其与陶某2、“婕婕”等人就动手打“济公”，陶某2用手上的水果刀朝“济公”后背砍了一刀。其这方一共有7、8个人在现场参与殴打“济公”。其认识的有陶某2、谭某1、“婕婕”、陶水安、“波波”，还有三、四个崽仂其不认识。6.同案人陶某3的供述：其外号“小捷”和“婕婕”，2016年7月底的一天晚上11点多，其接到谭某1的电话，叫其到华某酒店来一下。其骑摩托车到华某酒店对面的马路上，看见陶某1、谭某1、“波的”及一些不认识的崽仂正在和一些人争论什么。其估计要打架，这时有个崽仂拿着一个蛇皮袋交给其，其就从袋子里拿出一把柴火刀。陶某1正揪住对方一个崽仂的衣领朝其的方向走来，并要这个崽仂下跪，这个崽仂没有跪下，陶某1就用手上的水果刀打这个崽仂的脚，对他拳打脚踢，其和陶某2及其他几个崽仂就站在一起助威。被陶某1拉过来的崽仂挣脱后往滨湖华城方向跑，陶某1、陶某2等人就持凶器在后面追，其也拿着柴火刀跟着往那个方向。陶某1、陶某2跑回来后，其将柴火刀放到陶某1车子的后备箱，其就骑摩托车离开了。7.同案人胡某的供述：其外号“波的”，2016年7月底的一天晚上10时许，其接到陶某1的电话说他有点事，叫其到他那里去一下，其散步到县城半岛豪园小区门口时正好碰到陶某1开着轿车过来。其就坐上陶某1的车子一起到华某酒店对面。陶某1因其女朋友的事和一个人在通电话时发生矛盾，对方有十多个人来到华某酒店门口。陶某1、陶某2就到轿车后备箱拿出来三把水果刀。其和谭某2、李某就拦住对方想帮忙的崽仂。陶某1一手拿着刀一手扯着对方其中一个崽仂的衣服，陶某1、陶某2等人就围住这个崽仂殴打，这个崽仂挣脱后往滨湖花城方向跑，陶某1、陶某2拿着刀朝这个方向追。其也朝这个方向追上去，当其追到华某酒店对面的人行道时，陶某1、陶某2等人就回来了。8.同案人陶癸的供述：2016年7月底的一天晚上，其接到陶某1打来的电话，说有人跟他发生纠纷，叫其去华某酒店帮忙。其看到华某门口站了很多人，陶某1等人跟对方说话，对方好象准备打陶某1，陶某1说去他车上拿家伙，陶某1从其车子后备箱拿了一个蛇皮袋出来，他拿了把柴火刀，其也拿了把柴火刀，小捷拿了把柴火刀，波的从袋子里拿了两把刀，陶某1拿刀追对方一个崽仂，对他拳打脚踢，其和小捷、波的和另一个叫不出名字的崽仂也上前对被陶某1打的崽仂进行拳打脚踢。挨打的崽仂往滨湖华城方向跑，陶某1提着刀追，在追的过程中，其看到陶某1拿着刀在那个挨打的崽仂后背剁了一刀。9.（进）公（刑）鉴（伤）字[2016]721号鉴定文书：被鉴定人黄某1损伤程度为轻伤二级。10.被告人陶水安的供述：2016年7月份的一天晚上，其不记得是谁说陶某1在华某酒店附近有事，并说怕陶某1会吃亏，让其一起去，其就到华某酒店附近找陶某1，当时还有陶癸、胡某、陶某3及几个不认识的人在场，其到后发现陶某1等人和另一伙人发生争吵，陶某1、陶癸等人将另一伙人中的一个人带到华某酒店对面的人行道上去了，其当时没有跟过去，后来其听旁边的一个女的说砍到了人，其发现陶某1、陶癸等人在朝滨湖华城小区方向跑，其也跟过去，陶某1、陶癸是想追刚才被他们带到路边去的那个男性，在没有发现那个男的时候，其就叫他们不要追了，陶某1、陶癸等人就没有再追了并返回来，在和其碰面后，双方说了几句话就离开了。被告人陶水安对上述证据均无异议。一审法院另查明，2017年3月1日，被告人陶水安到公安机关投案。被告人陶水安的亲属已赔偿被害人黄某1的损失20000元，并取得谅解。上述事实，有经一审庭审举证、质证，一审法院认证的下列证据证实：1.到案经过：2016年12月20日，被害人郑某1到公安机关报案，其被陶癸打电话通知来的陶水安等人殴打，被陶水安等人用车带至进贤县道凰颜段的一处路边荒地进行殴打。2017年3月1日，被告人陶水安到公安机关投案。2.收条、谅解书：被告人陶水安的亲属已赔偿被害人黄某1的损失20000元，并取得谅解。就被告人陶水安的量刑情节事实，有经一审庭审举证、质证，一审法院认证的下列证据：1.（2012）进刑初字第31号刑事判决书：被告人陶水安因犯故意伤害罪，于2012年2月29日被进贤县人民法院判处有期徒刑六个月。刑期至2012年2月29日止。2.行政处罚决定书：2014年3月21日、2015年3月12日，陶水安因吸食毒品被公安机关决定行政拘留。3.人口信息表：被告人陶水安出生于1989年9月26日。江西省进贤县人民法院认为，被告人陶水安伙同他人非法剥夺被害人的人身自由，对被害人殴打致轻微伤，其行为构成非法拘禁罪；另伙同他人，随意殴打被害人，破坏社会秩序，致被害人轻伤二级，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。被告人陶水安属累犯，应从重处罚；具有自首情节，可从轻处罚；在寻衅滋事共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚。被告人陶水安亲属已赔偿被害人黄某1的损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七第一款、第六十九条第一款之规定，判决被告人陶水安犯非法拘禁罪，判处有期徒刑七个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月；两罪并罚，决定执行有期徒刑十一个月。陶水安上诉提出：其在寻衅滋事过程中未参与殴打被害人，仅是围观，并积极赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解。据此请求二审法院依法改判。本院二审查明的事实和证据与一审判决相同。对一审判决认定的事实和证据，本院予以确认。关于被害人陶水安所提其在寻衅滋事过程中未殴打被害人，并积极赔偿被害人损失，并取得被害人谅解，据此请求改判的上诉理由，经查，一审法院查明上诉人陶水安伙同他人在寻衅滋事过程中起次要作用，认定其为从犯，依法从轻处罚；另考虑其亲属积极赔偿被害人经济损失，取得谅解，亦对其酌情从轻处罚，一审判决认定事实清楚，定性准确，量刑适当。故对该项上诉理由，本院不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）陶水安伙同他人非法剥夺被害人的人身自由，对被害人殴打致轻微伤，其行为构成非法拘禁罪；另伙同他人，随意殴打被害人，破坏社会秩序，致被害人轻伤二级，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。上诉人（原审被告人）陶水安属累犯，应从重处罚；具有自首情节，可从轻处罚；在寻衅滋事共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚；其亲属已赔偿被害人黄某1的损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 周 兵审判员 熊祖贲审判员 张 艳二〇一七年九月四日书记员 罗 旻