福建省龙岩市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)闽08民终1320号上诉人（原审原告）：傅鸿良,男，1982年3月12日出生，汉族，原紫金铜业有限公司职工，现无业，住福建省上杭县，被上诉人（原审被告）：紫金铜业有限公司，住所地上杭县蛟洋镇坪埔村，统一社会信用代码91350823685082167H。法定代表人廖元杭，总经理。委托诉讼代理人：许菜英，女，汉族，紫金铜业有限公司员工，住福建省霞浦县，上诉人傅鸿良因与被上诉人紫金铜业有限公司劳动争议一案，不服福建省上杭县人民法院（2017）闽0823民初1048号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月4日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人傅鸿良、被上诉人紫金铜业有限公司的委托诉讼代理人许菜英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。傅鸿良上诉请求：1.维持一审判决第一项；2.撤销一审判决第二项，改判紫金铜业有限公司立即向傅鸿良支付停工留薪期的工资福利待遇42079.3元、经济补偿金22542.5元。事实和理由：1.根据傅鸿良提供的疾病证明书可知，至2016年8月25日医生还建议傅鸿良继续康复治疗，此时傅鸿良还在治疗工伤的医疗期内，一审法院仅从部门规范性文件机械地酌情认定傅鸿良的停工留薪期为三个月，与实际明显不符；2.从傅鸿良向紫金铜业有限公司递交的“协商解除劳动关系申请书”填写的原因与负责人签署的“同意”等可以看出，其系与紫金铜业有限公司协商解除劳动关系，而非单方解除，且解除原因是傅鸿良工伤后无法正常从事公司安排的工作，工资待遇也远低于工伤前的工资收入，因双方协商解除劳动关系的，用人单位应当支付经济补偿金，一审法院对此处理错误。紫金铜业有限公司辩称，1.傅鸿良不在岗期间，公司都是按出勤等正常标准发放工资，其要求停工留薪期待遇没有事实依据；2.傅鸿良提起劳动仲裁与递交离职申请是同步进行的，不存在与公司协商一致的情形。综上，请求驳回上诉，维持原判。傅鸿良向一审法院起诉请求：判决紫金铜业有限公司立即支付：1.住院伙食补助费460元；2.停工留薪期的工资福利待遇42079.3元；3.一次性工伤伤残就业补助金17556元；4.工伤保险待遇（一次性伤残补助金）降低的差额12601.19元；5.交通费930元；6.住院期间护理费3450元；7.经济补偿金45085元。一审法院认定事实：2011年3月1日，傅鸿良与紫金铜业有限公司签订《劳动合同书》，约定劳动期限自2011年3月1日至2014年2月28日。2014年2月25日双方续签《劳动合同书》约定劳动期限自2014年3月1日至2019年3月1日。劳动岗位均为选矿厂操作工。2016年3月3日，上班期间，傅鸿良在压力机房协助安装电机过程中，电机砸落致其右手受伤。伤后送上杭县蛟洋镇中心卫生院住院治疗至2016年3月17日出院，诊断为右中指、右手掌软组织挫裂伤。出院后傅鸿良回紫金铜业有限公司上班。因伤未痊愈，于2016年4月5日到龙岩市第一医院住院治疗至2016年4月14日出院，诊断为右中指砸伤治疗后、右中指外伤后感觉运动障碍。傅鸿良休息至2016年5月9日，5月10日根据公司安排，到选矿厂脱水岗位工作上班。2016年5月26日又调动至品管部火试金实验岗位上班。傅鸿良因在新岗位工作考核不合格，紫金铜业有限公司约谈傅鸿良。2016年10月20日，龙岩市人力资源和社会保障局认定傅鸿良右手受伤为工伤。2016年12月13日龙岩市劳动能力鉴定委员会对傅鸿良的工伤鉴定为因工伤残十级。双方因工伤赔偿及解除劳动合同经济补偿问题无法协商，2017年2月傅鸿良向福建省上杭县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.申请人与被申请人双方共同向经办机构办理工伤保险待遇支付手续并将理赔款支付给申请人；2.支付伙食补助费460元、停工留薪期（按9个月又10天计算）工资福利待遇42079.3元、一次性工伤伤残就业补助金17556元、交通费930元、护理费3450元；3.被申请人向申请人支付因被申请人未足额缴纳工伤保险费导致申请人工伤保险待遇降低的差额12155.5元；4.由被申请人向申请人支付经济补偿金22542.5元。2017年5月4日福建省上杭县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：一、由被申请人紫金铜业有限公司向申请人傅鸿良支付住院期间的护理费3496元、停工留薪期待遇1654.7元、一次性伤残就业补助金17925.6元；二、由工伤保险基金向申请人傅鸿良支付住院伙食补助费，具体金额由工伤保险经办机构计核；三、申请人傅鸿良其他仲裁请求不予支持。傅鸿良不服该裁决，于2017年5月11日起诉，请求支持其诉讼请求。另查明，傅鸿良2016年3、4、5月工资分别为3330.95元、3475元、4991.64元。受伤前12个月平均工资为4508.5元。傅鸿良于2017年2月9日以工伤未完全康复无法正常从事公司安排的工作为由向紫金铜业有限公司申请辞职，要求协商解除劳动关系。2017年2月18日傅鸿良岗位的部门负责人签批同意离职。傅鸿良自愿自2017年2月18日起解除劳动合同关系。紫金铜业有限公司已为傅鸿良投保工伤保险，缴纳工伤保险费，傅鸿良已从工伤保险基金取得相应的工伤待遇。一审法院认为，傅鸿良自2011年3月起在紫金铜业有限公司从事操作工等工作，双方订立劳动合同形成了劳动关系，紫金铜业有限公司已为傅鸿良缴纳工伤保险费。2016年3月3日，傅鸿良因工受伤，经龙岩市人力资源和社会保障局认定为工伤，经龙岩市劳动能力鉴定委员会鉴定为因工伤残十级，部分丧失劳动能力。傅鸿良依法可享受工伤保险待遇。紫金铜业有限公司为傅鸿良缴纳工伤保险费，工伤保险待遇中住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和劳动能力鉴定费及交通费，依法由工伤保险基金中支付，不是由紫金铜业有限公司支付，傅鸿良诉请的住院伙食补助费、交通费，不属法院民事诉讼审理范围，应由相关机构处理，不予审理。傅鸿良诉请紫金铜业有限公司支付一次性伤残补助金差额12601.19元，傅鸿良因缴费基数与紫金铜业有限公司产生争议，是否足额缴纳工伤保险费的争议，属于行政管理范畴，不属法院民事诉讼审理范围，不予审理。傅鸿良工伤保险待遇中护理费、停工留薪期工资，一次性伤残就业补助金，依法由紫金铜业有限公司支付。根据双方的意见，劳动合同于2017年2月18日解除，按照2016年度龙岩市职工平均工资4944元/月，紫金铜业有限公司依法应支付傅鸿良一次性伤残就业补助金18193.92元[（71.8-35）×0.1×4944元/月]。傅鸿良诉请一次性伤残就业补助金17556元，其主张的数额较仲裁裁决的数额及依法可享受的待遇数额低，系傅鸿良处分自身权利的行为，且紫金铜业有限公司对仲裁裁决事项未起诉，故对傅鸿良诉请的数额予以确认。同理，对护理费3450元，予以确认。对停工留薪期的计算工资标准4508.5元，双方当事人均无争议，予以确认；对停工留薪期期间的确认，根据《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》及《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》相关规定，傅鸿良的停工留薪期酌情认定自2016年3月3日起至2016年6月3日止为3个月，紫金铜业有限公司应支付停工留薪期工资13525.5元，扣除已付3330.95元＋3475元＋4991.64元=11797.59元，差额1727.91元，由紫金铜业有限公司支付。因解除劳动关系是由劳动者的傅鸿良提出，其解除劳动合同的理由为因工伤至今仍未完全康复，无法正常从事公司安排的工作。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，因工伤十级的工伤待遇，合同期未满可选择解除劳动合同，取得解除劳动合同后的工伤待遇。傅鸿良劳动合同期至2019年3月1日止，其提前解除劳动合同后取得工伤待遇，即一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，其已向工伤保险基金主张，该项工伤保险待遇法院不予审理。对傅鸿良以工伤为由解除劳动合同，另行主张解除劳动合同经济补偿金及双倍赔偿金的诉讼请求，其请求所依据的事实，不符合《劳动合同法》第四十六条规定的劳动者提出解除劳动合同，用人单位应支付经济补偿金的情形；该条规定用人单位应支付经济补偿金是因用人单位存在违法用工情形，本案紫金铜业有限公司不存在违法用工的情形，傅鸿良的该项请求，无事实依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条和《福建省实施办法》第二十六条、第二十七条规定，判决：一、紫金铜业有限公司在本判决生效后三日内支付傅鸿良一次性伤残就业补助金17556元;停工留薪期待遇1727.91元;护理费3450元；以上合计22733.91元；二、驳回傅鸿良其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由紫金铜业有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院认定的事实，当事人均无异议，本院予以确认。本案争议焦点为：1.傅鸿良的停工留薪期如何计算；2.紫金铜业有限公司应否支付经济补偿金。本院认为，第一，《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。据此，停工留薪期是指职工因遭受工伤或患职业病需接受工伤医疗而暂停工作的必要期间。本案中，傅鸿良于2016年3月3日遭受工伤，随后进行治疗休息至2016年5月9日，后公司安排其到选矿厂脱水岗位及品管部火试金实验岗位上班并发放工资，鉴于其手指受伤未完全恢复，还需做一定的康复治疗，一审法院按照《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》及《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，根据其“中节指骨骨裂、远节、近节指间关节受累”具体伤情，酌情认定傅鸿良的停工留薪期为三个月，符合事实与法律的规定。傅鸿良主张其停工留薪期计算至定残日共9个月零10天，与法律规定不符，本院不予采纳。第二，傅鸿良以工伤未完全康复无法正常从事公司安排的工作为由向紫金铜业有限公司申请辞职，系其主动提出解除劳动合同，而非用人单位主动提出并与劳动者协商一致解除劳动合同，与《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并于劳动者协商一致解除劳动合同的；……”规定不符，同时，紫金铜业有限公司不存在其他需要支付经济补偿金的情形，故傅鸿良关于双方协商一致解除劳动合同用人单位需支付经济补偿金的主张，本院不予采纳。综上所述，傅鸿良的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由傅鸿良负担。本判决为终审判决。审 判 长 傅胜荣审 判 员 陈小曼审 判 员 张静瑜二〇一七年九月二十七日法官助理 赖其荣书 记 员 吴 琼