江西省抚州市临川区人民法院民 事 判 决 书(2017)赣1002民初900号原告:陈友亮，男，1949年3月3日出生，汉族，抚州市临川区人，住抚州市临川区大公路83号1栋1单元40215）委托代理人廖志华，江西衡业律师事务所律师（委托权限：特别授权）被告:抚州青年旅行社有限公司住所地：抚州市临川区大公路39号法定代表人董祥斌，经理委托代理人甘英辉，江西三松律师事务所律师（委托权限：一般代理）原告陈友亮诉被告抚州青年旅行社有限公司（以下简称青年旅行社）旅游合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人、被告委托代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陈友亮诉称，2016年9月份，原告与21位老友商量去山西五台山、平遥等地旅游，经与被告协商，原告代表21位老友与被告于2016年9月29日签订了一份《旅游服务合同》，该合同主要内容为：每人1680元，前后共7天，自2016抚州月13日在抚州市出发，2016年10月19日回抚州结束旅游，并约定有游玩景点等内容。2016年10月13日出发，被告陪同导游是一位胡姓女士，2016年10月13日下午18:00在南昌火车站上火车时，因被告为游客所购买的车次为绿皮火车，票价便宜，该火车车厢与站台间隔较大，人多拥挤，致原告跌倒至站台下面的铁轨路基上，伤及左臂，疼痛难忍。为了不耽误行程，原告咬牙坚持上车，第二天左臂肿的厉害，由于游程安排，无法找到医院治疗，只是胡姓导游陪同原告在药店买了外用药应急，七天旅游结束后，抚州到抚州即到抚州市中医院检查住院治疗，发现左尺骨鹰嘴骨折，住院十天，用去医疗费用2786.32元。2017年2月22日，经法医鉴定，原告的伤情构成伤残九级（参与度50%），花去鉴定费1700元。被告作为经营者，在服务过程中造成消费者人身损害，故诉至法院，请求判令被告赔偿原告医疗费1114.53元(已扣除医保已报销部分)、护理费1170元、营养费500元、住院伙食补助费500元、伤残赔偿金34450元、精神抚慰金6000元、交通费200元、鉴定费1700元等共计45634.52元，诉讼费用由被告承担。被告青年旅行社辩称：一、被告严格按照旅游合同履行了服务内容，原告的受伤与被告无任何直接关系，被告没有任何违约。二、原告受伤是由于人多拥挤，自己乘车不小心，加上火车车厢之间没有设置安全锁链，原告自己忽略而坠落在车厢之间的铁轨上，被告的导游详细询问并征求原告是否终止旅游行程到医院检查，原告再三确认自己只有轻微肿胀，坚持上车并跟团游玩全程。原告上车后在车厢内接受了乘务员的治疗。第二天到达太原后导游也多次询问原告，原告说不用检查，也不要治抚州程后原告到抚州市中医院住院，被告安排了工作人员看望，并告知被告已帮原告买了保险，原告说自己有医保，没必要找保险公司。三、原告左尺骨鹰嘴骨折，不可能构成伤残九级。我方申请重新鉴定。四、合同纠纷不存在精神抚恤金，建议原告走意外险途径。五、营养费和伙食补助费都是30元一天。综上，原告的受伤与被告之间没有任何直接关系，被告没有任何过错与违约，更不是被告的原因所致，因此被告不承担赔偿责任。经审理查明：2016年9月29日，原告代表20余位老友与被告青年旅行社签订了一份《旅游服务合同》，该合同主要内容为：原告等人自愿选择被告所提供的旅游服务：山西五台山、大同、平遥古城、乔家大院晋祠、雁门关双卧七日游，合同价每人1860元，旅游时间共7天，即2016年10月13日自抚州出发，2016年10月19日在抚州结束。行程安排第一天为：在南昌火车站乘k904次空调火车硬卧17：56-18：57分赴太原。导游服务为全陪、地陪服务。服务标准为：南昌往返太原大交通。2016年10月13日下午18:00，原告及其20余位老友在被告的导游安排下在南昌火车站准备乘坐K904次列车时，在上火车过程中，因13号车厢门关闭，列车员让他们从14号车厢上，原告等人从14号车厢进入13车厢，因两节车厢铁链没有全部连接，原告和他的行李从两节车厢的连接处跌落至铁轨路基，造成原告左臂受伤。同行旅客把原告从铁轨上拉起，后在火车上找到列车长拿到红花油，同行旅客用红花油给原告涂抹后，原告与其他人继续旅游行程，到了山西以后，原告说要去医院，导游告诉原告，找不到医院，导游陪同原告到药店买外用药进行处理。旅游结束后原告回到抚州。2016年10抚州日，原告到抚州市中医院进行检查，发现左臂左尺骨鹰嘴骨折，原告在该院住院9天，花去住院费2567.92元（原告在医保中心已报销住院费的60%，原告本人实际花费医疗费1114.53元）。2017年2月16日，原告向抚州金田法医学司法鉴定所申请法医学司法鉴定，2月22日出具抚州金田法医学司法鉴定所出具伤残程度鉴定意见书，原告伤残程度评定为伤残九级，其本次摔伤与其自身患有的陈旧性创伤性骨关节炎在导致左肘关节功能障碍后果（伤残程度）的参与度上各占50%。原告花去鉴定费1700元。被告于2017年3月24日对原告的伤情申请重新鉴定，本院依法委托江西神州司法鉴定中心江西重新鉴定，结论为原告的伤残等级为九级，外伤参与度为50%。被告花去鉴定费2500元。以上事实，有原告提供原告身份信息一份抚州合同一份、抚州市中医院出入院记录一份、医疗费用票据、疾病证明书、抚州金田法医学司法鉴定所伤残程度鉴定意见一份、调查笔录两份、证人在法庭上的证言、被告方提供的营业执照一份、意外伤害保险单一份以及原、被告双方在法庭上的陈述、江西神州司法鉴定中心司法鉴定意见书等，经庭审质证，足以认定。本院认为,原告等人与被告签订旅游合同，前往旅游景点游玩，由被告提供旅游服务，原、被告双方签订的旅游服务合同是双方真实意思表示，合法有效。原告乘坐的K904次火车是旅游合同中双方确定的公共交通工具，原告在乘坐火车时，因火车的13与14节车厢链接部位未固定等原因，导致原告从车厢连接部位跌落受伤。根据旅游法规定，原告是超过60周岁的老年人，被告作为旅游经营者，在组织、接待老年人旅游者过程中，应当采取相应的安全保障措施，被告的随团导游在组织原告等老年人乘车过程中，未以明示的方式对于必要的安全防范和应急措施进行告知或者警示，对于原告受伤后要求去医院的诉求未予充分重视，也未充分采取妥善的救助和处置措施，应当承担原告跌落受伤的一定的责任，以30%为宜。原告左臂受伤后经医院诊断为左尺骨鹰嘴骨折，经两次鉴定，原告的伤情均构成伤残九级（参与度50%）。原告的医疗费为1114.53元（已扣除原告在医保中心已报销部分）；护理费为1432.14元（52273元/365天*10天）；营养费300元（30元*10天）；住院伙食补助费300元（30元*10天）；伤残赔偿金为34450元（26500元*13年*20%/50%）；交通费为100元（10元*10天）；鉴定费1700元，以上合计39396.67元。原告起诉要求被告赔偿精神抚慰金6000元，本案原告提起的是违约之诉，本院已告知其变更为侵权之诉，原告仍主张违约之诉，对于其精神损害赔偿的主张，我院依法不予支持。因被告申请重新鉴定的结果与原告提交的抚州金田法医学司法鉴定所出具的伤残程度鉴定意见书一致，故被告申请重新鉴定的鉴定费2500元，依法由被告自行负担。据此，依照《中华人民共和国旅游法》第七十九条、第八十一条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第七条、第二十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：被告抚州青年旅行社有限公司在本判决生效之日起五日内赔偿原告陈友亮医疗费为1114.53元、护理费1432.14元、营养费300元、住院伙食补助费300元、伤残赔偿金34450元、鉴定费1700元、交通费100元合计39396.67元的30%即人民币11819元.案件受理费983元、重新鉴定费2500元，由原告负担688元，被告抚州青年旅行社有限公司负担2795元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决发生法律效力后，当事人必须履行，一方当事人不履行，对方当事人可以依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条第一款规定，在二年内向本院申请执行。审 判 长  万淑萍人民陪审员  熊 璐人民陪审员  武贞娥二〇一七年九月二十六日书 记 员  冉 源附相关法律条文：《中华人民共和国旅游法》第七十九条旅游经营者组织、接待老年人、未成年人、残疾人等旅游者，应当采取相应的安全保障措施。第八十一条突发事件或者旅游安全事故发生后，旅游经营者应当立即采取必要的救助和处置措施，依法履行报告义务，并对旅游者作出妥善安排。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条因旅游经营者方面的同一原因造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者选择要求旅游经营者承担违约责任或者侵权责任的，人民法院应当根据当事人选择的案由进行审理。第七条旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。因第三人的行为造成旅游者人身损害、财产损失，由第三人承担责任；旅游经营者、旅游辅助服务者未尽安全保障义务，旅游者请求其承担相应补充责任的，人民法院应予支持。第二十一条旅游者提起违约之诉，主张精神损害赔偿的，人民法院应告知其变更为侵权之诉；旅游者仍坚持提起违约之诉的，对于其精神损害赔偿的主张，人民法院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。