广东省鹤山市人民法院民 事 判 决 书(2017)粤0784民初880号原告：卢聪，男，1982年1月13日出生，汉族，住广东省江门市蓬江区。被告：沛县小宁预包装食品店，地址：江苏省徐州市沛县汉兴街道办事处野场社区居民委员会**号，注册号：320322600504826。经营者：廖小宁，女，1984年10月13日出生，汉族，住江苏省沛县经济开发区。原告卢聪与被告沛县小宁预包装食品店网络购物合同纠纷一案，本院于2017年3月30日立案后，依法适用小额诉讼程序进行审理。在审理过程中，因案情复杂，不宜适用小额诉讼程序，本院于2017年4月11日裁定转为普通程序，由审判员吕铁城担任审判长，与审判员刘东经、古辉林组成合议庭进行审理。后因工作调整，本案变更为由审判员余荣炎担任审判长，与审判员黄锦锋、古辉林组成合议庭，并于2017年8月10日公开开庭进行了审理。原告卢聪到庭参加诉讼，被告沛县小宁预包装食品店经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，故本案是缺席审理，现已审理终结。原告卢聪向本院提出诉讼请求：1.判令被告退还货款2800元并赔偿8400元，原告退货；2.请求法院依职权向沛县食品药品监督管理局发出对被告行政处罚的司法建议；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年10月21日，原告在淘宝网以会员名gdlc113向被告所开的淘宝网店（店名：有机天空健康馆舒珊拂朵莫柔米断食空卜，会员名：尚心悦目S）购买了涉案产品1个，名称为“日本原装江田水素水杯GymsSilky富氢智能高浓度水素水生成器”，价格是2800元。订单编号：2588140632481301，收货地址是广东省江门市鹤山市沙坪街道鹤山碧桂园凤盈西街11号，收件人卢聪，快递单：924835605901，物流公司：顺丰速递。被告于中文版说明书、产品网页处作虚假、夸大或引人误解的宣传，对消费者构成欺诈行为，根据《消费者权益保护法》第五十五条等规定，依法应承担相关法律责任。首先，涉案产品的标签、原装（日文）说明书等没有哪一处有如产品中文版说明书所宣称的功能：抗氧化、抗自由基、改善代谢、延缓衰老，是唯一可以清除“细胞内自由基”的天然物质，也没有中文版说明书第4页暗示的以下功能和作用：“亚健康——慢性便秘、腹泻、肥胖、疲劳、皮肤暗淡；孕产妇——产后痔疮、孕期便秘等；新生儿——轻微黄疸；慢××——糖尿病、高血压、哮喘、痛风、荨××、性疾病、动脉硬化等；缓解疲惫和肌肉酸痛；减肥；美容”以及第6页所称的“有抗菌效果，使水变得更清甜可口”。其次，涉案产品的标签、原装（日本）说明书没有如产品网页的宣传说明的功能“这么多的烦恼都交给水素水吧：肥胖、疲劳、美容、便秘”，以及“对以下问题都有一定的帮助：眼——白内障、早产儿网膜症，呼吸——慢性闭塞性肺疾病、哮喘、呼吸窘迫，皮肤——过敏性皮炎、烧伤、日光皮炎、斑点、皱纹，循环——动脉硬化、脑梗塞、心肌梗塞，脑神经——认知症、帕金森病、脑浮肿、外伤性癫痫，内分泌代谢——糖尿病、肥胖、代谢综合症，血液——药物性贫血、播种性血管内凝固，其它——免疫问题、风湿病、过敏、花粉症、痛风、齿周病”。再次，被告在网页中引用消费者、患者为产品功效作断言证明或保证，明显违反相关法规，误导消费者，如：原女子摔跤选手公牛中野小姐，因用了涉案产品，成功减肥32.5kg；36岁西尾美穗，职员，使用5天后，排便正常了，而且从那以后，肌肤的状态变好了，斑点淡了，肌肤变得透明、滑溜溜了，感觉到了美白效果；高中舞蹈老师，用了涉案产品，便秘得到改善，就算是不规律的生活，也不那么容易长痘痘了；32岁产后妈妈，用了涉案产品不到1周，排便变软了，痔疮症状也一天天改善；46岁舞蹈、普拉提教练相泽惠玉，喝了涉案产品所造的水，就算进行强度很大的训练，也能马上恢复体力，而且第二杯都不会感觉疲劳，连续2天训练都没问题；69岁铃木北泽，糖尿病患者，一直在注射胰岛素，喝了三年涉案产品所造的水，现在不用胰岛素，也不需要吃药，血糖一直在健康范围；GYMS江田水公司职员蒲池宏，遗传性糖尿病患者，2012年开始每天坚持饮用涉案产品所造的水，2014年4月，他的腰变细了，体重减轻了3KG，5个月之后，体重到了标准体重，血糖也到了正常值，并于同年10月，正常停止了服药。第四，氢气作为还原剂来治疗或者养生的研究很少，只是最近几年开始，日本的电器公司和一些科研机构开始热衷于“水素”这个概念。研究最多只能发现高浓度的含氢水可能会对某些特定疾病患者有一些良性影响，至于水素水宣传中的神奇疗效，当然是编出来的。含氢水对人体有什么影响？长期大量饮用对人体有利还是有害还是完全没用？没有人知道。目前没有证据说明日常饮用这种水和普通水有任何差别，更多是一种“可能性”的研究方向。将这种“可能性”的科学方向，迅速改一改包装成感觉很厉害的商品销售，这是很多日本公司爱做的事情。在国外包括日本，这类产品会受到很严格的广告限制，但当进入中国之后，借助无底线无监管的网店宣传语，再利用一下中国用户对海淘产品的高信任度，一个新的伪科学爆款就出现了。“现在对水素水的定义不是特别准确。市面上销售的水素水生成器，是通过电解水产生氢气和氧气。但生产厂家并没有很好地将产生的这两种气体分开。”日本明治大学信息交流部石川干人教授认为，“水素水”连定义都不能明确。而且，水素水的安全性也深受怀疑。日本国立健康营养研究所也在其官网发布“我们并没有得出关于水素水有效性、安全性的数据。”综上，涉案产品并非医疗、药品、医疗器械的产品，其宣传的上述功效等内容已违反广告法等法规，且被告也未能就其宣称的功效提供相关国家部门认证资料。因此，被告在中文版说明书、产品网页所作的介绍存在毫无科学根据的、含有无法证实其科学性的所谓“临床、研究发现”，违反科学规律，明示或暗示包治百病、适应所有症状、并利用患者、消费者等形象为产品功效作断言或保证，其行为属故意虚构、夸大、引人误解的情形，欺骗消费者，严重影响消费者生命健康。根据《消费者权益保护法》第二十条“经营者向消费者提供有关商品或者服务的质量、性能、用途、有效期限等信息，应当真实、全面，不得作虚假或者引人误解的宣传”；第四十五条“消费者因经营者利用虚假广告或者其他虚假宣传方式提供商品或者服务，其合法权益受到损害的，可以向经营者要求赔偿”。《广告法》第二条“在中华人民共和国境内，商品经营者或者服务提供者通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或者服务的商业广告活动，适用本法”；第十七条“除医疗、药品、医疗器械广告外，禁止其他任何广告涉及疾病治疗功能，并不得使用医疗用语或者易使推销的商品与药品、医疗器械相混淆的用语”；第二十八条“广告以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的，构成虚假广告。广告有下列情形之一的，为虚假广告：（二）商品的性能、功能、产地、用途、质量、规格、成分、价格、生产者、有效期限、销售状况、曾获荣誉等信息，或者服务的内容、提供者、形式、质量、价格、销售状况、曾获荣誉等信息，以及与商品或者服务有关的允诺等信息与实际情况不符，对购买行为有实质性影响的”。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第六十八条规定“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为”。因此，结合本案，原告就是因为上述被告的虚假、引人误解的网页宣传内容而购买了涉案产品，造成原告权益受损。被告的销售行为足以对原告和其他消费者构成欺诈，原告可以依法向被告要求赔偿。再根据《侵害消费者权益行为处罚办法》第六条“经营者向消费者提供有关商品或者服务的信息应当真实、全面、准确，不得有下列虚假或者引人误解的宣传行为……（二）以虚假或者引人误解的商品说明、商品标准、实物样品等方式销售商品或者服务”；第十六条“经营者有本办法第五条第（七）项至第（十）项、第六条和第十三条规定行为之一的，属于欺诈行为”。从文义上理解，《消费者权益保护法》和《侵害消费者权益行为处罚办法》的欺诈行为，未对经营者是否故意的主观行为作规定，也未对消费者是否故意购买作规定，只要符合上述情况，就可认定为欺诈行为（这有别于民法意义上的欺诈，这是法律法规为保护消费者弱势群体所作的必要的倾斜）。综上所述，被告的销售行为应当依法认定为欺诈消费者行为。本案适用《消费者权益保护法》第五十五条“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买的商品的价款或者接受服务的费用的三倍；增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。法律另有规定的，依照其规定”。综上，原告为了维护自身的合法权益，特诉至法院，请求依法判决支持原告的诉讼请求。被告沛县小宁预包装食品店未作答辩，在举证期限内也无证据提供。本院经审理认定事实如下：2016年10月21日，原告卢聪在淘宝网以会员名“gdlc113”向被告沛县小宁预包装食品店开设的淘宝网店（店名：有机天空健康馆舒珊拂朵莫柔米断食空卜，昵称：尚心悦目S，真实姓名：廖小宁）购买了一件“日本原装江田水素水杯GymsSilky富氢智能高浓度水素水生成器”，购买价格2800元，订单编号：2588140632481301。在该商品的网店页面宣传中，该商品标称“对以下问题都有一定的帮助：眼——白内障、早产儿网膜症，呼吸——慢性闭塞性肺疾病、哮喘、呼吸窘迫，皮肤——过敏性皮炎、烧伤、日光皮炎、斑点、皱纹，循环——动脉硬化、脑梗塞、心肌梗塞，脑神经——认知症、帕金森病、脑浮肿、外伤性癫痫，内分泌代谢——糖尿病、肥胖、代谢综合症，血液——药物性贫血、播种性血管内凝固，其它——免疫问题、风湿病、过敏、花粉症、痛风、齿周病”等。在该商品的中文版说明书上，标注“水素是唯一可以清除‘细胞内自由基’的天然物质”、“抗氧化”、“抗自由基”、“改善代谢”、“延缓衰老”等用语。2016年10月24日，被告通过顺丰速递将该商品邮寄到原告指定的收货地址，收件人为原告卢聪。原告收取并使用该商品后，认为该商品后并没有被告宣传的功效，被告在商品的中文版说明书、商品网页处作虚假、夸大或引人误解的宣传，对消费者构成欺诈，遂向被告提出索赔和进行投诉，但均未果。其后，原告于2017年3月30日诉至本院。另查明，2017年1月至8月期间，原告卢聪通过购买食品、生活用品、医疗用品等商品，以销售者违反《中华人民共和国食品安全法》、《中华人民共和国消费者权益保护法》为由主张三倍或十倍赔偿诉至本院的案件共有18宗。本院认为，本案为网络购物合同纠纷，原告与被告通过淘宝网达成商品交易，双方设立的网络购物合同依法成立并已履行，且未违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效。《中华人民共和国消费者权益保护法》第二十条第一款规定：“经营者向消费者提供有关商品或者服务的质量、性能、用途、有效期限等信息，应当真实、全面，不得作虚假或者引人误解的宣传。”《中华人民共和国广告法》第十七条规定：“除医疗、药品、医疗器械广告外，禁止其他任何广告涉及疾病治疗功能，并不得使用医疗用语或者易使推销的商品与药品、医疗器械相混淆的用语。”本案中，被告在涉案商品的网页宣传中，标称涉案商品对眼、呼吸、皮肤、循环系统、脑神经、内分泌代谢、血液等疾病具有一定的帮助，违反了《中华人民共和国消费者权益保护法》和《中华人民共和国广告法》的上述规定，构成虚假宣传，该虚假宣传的信息会使消费者作出错误的意思表示。为此，被告的行为属虚假宣传的欺诈行为，原告要求将涉案商品退还被告，并要求被告退还货款2800元的请求，于法有据，本院予以支持。对于原告主张三倍赔偿的问题。根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条“消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其他有关法律、法规保护”之规定，消费者是指为了生活消费而需要购买、使用商品或者接受服务。原告在购买涉案商品之前，已通过购买食品、生活用品、医疗用品等商品，以销售者违反《中华人民共和国食品安全法》、《中华人民共和国消费者权益保护法》为由主张三倍或十倍赔偿提起多宗民事诉讼，其中，仅2017年1月至8月期间，本院受理原告提起的该类型案件有18宗。由此可见，原告卢聪并非是以生活消费为目的，而是以牟利为目的购买涉案商品，不能适用《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条的惩罚性赔偿规定。为此，原告要求被告支付三倍惩罚性赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。对于原告要求本院向沛县食品药品监督管理局发出对被告行政处罚的司法建议的问题。原告的该项诉讼请求于法无据，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国广告法》第十七条，《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条、第二十条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告沛县小宁预包装食品店于本判决发生法律效力之日起十日内向原告卢聪退还货款2800元；二、原告卢聪于本判决发生法律效力之日起十日内向被告沛县小宁预包装食品店退回其所购的“日本原装江田水素水杯GymsSilky富氢智能高浓度水素水生成器”一件；三、驳回原告卢聪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费80元，由原告卢聪负担60元，由被告沛县小宁预包装食品店负担20元（原告已预交受理费80元）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审判长  余荣炎审判员  黄锦锋审判员  古辉林二〇一七年九月十九日书记员  吕美珊