贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)黔01民终4157号上诉人（原审原告）付文珍，女，1964年7月7日生，汉族，住贵州省金沙县。委托诉讼代理人：王代清，男，汉族，1948年9月7日出生，住贵州省贵阳市小河区。被上诉人（原审被告）:贵阳市第一人民医院，住所地贵州省贵阳市南明区博爱路**号。法定代表人：张云强，该院院长。委托诉讼代理人：杨昇，国浩律师（贵阳）事务所律师。上诉人付文珍与被上诉人贵阳市第一人民医院医疗损害赔偿纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院(2014)黔2093民初1584号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。付文珍上诉请求：1、撤销一审判决，请求发回重审或并依法改判。事实和理由：一审判决未查明事实，在没有进行医疗过错鉴定的情况下做出判决。其认为贵阳市第一人民医院本身存在隐瞒病情等过错才导致其伤情加重，医院应当承担责任。二审中其再次申请进行医疗过错鉴定。贵阳市第一人民医院辩称：一审法院判决正确，请求维持原判。事实理由：本案共有两份司法鉴定书，一份来自贵阳市公交公司委托，另一份来自贵阳市南明区法院委托。两份鉴定书的结论是一致的，贵阳市公交公司承担75%的过错，付文珍承担25%的过错。两份鉴定书均认为贵阳市第一人民医院没有过错。付文珍向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告手术费94820.4元、护理费18000元、药品费14791.8元、治疗器具费1930元、后续治疗费50000元、误工费111000元、交通费19343.7元、八级伤残费130000元、精神抚慰金5000元、鉴定费700元共计449265.9元；２、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实；2011年4月24日，原告付文珍在本市乘坐2路公交车因驾驶员急刹车不慎摔伤，当日即被送到被告贵阳市第一人民医院住院治疗，经诊断为：1、环枢关节半脱位；2、颈椎关节功能紊乱；3、混合型颈椎病。原告住院期间被告对原告予持续枕颌带牵引、消肿、针灸、中药熏蒸等对症治疗，4月27日行颈椎MRI检查示：颈椎退行性变并颈3.4椎间盘突出，6月23日再次行颈椎MRI检查示：颈椎退行性变并颈3.4椎间盘膨出，颈3-6椎体椎管狭窄，同年7月27日原告出院，出院医嘱为：1、就颈椎病问题建议转上级医院继续治疗；2、随诊。同月29日原告因要求转院与被告方发生争执并报警。同年8月4日原告经金沙县中医院诊断：颈3-4、颈4-5、颈5-6椎间盘突；腰椎退行性改变。同年9月7日至10月13日原告在贵阳市医学院附属医院住院治疗，诊断为无骨折脱位型颈脊髓损伤,C３/４－C６/７间盘突出。2014年5月12日至5月28日原告在遵义医学院附属医院住院治疗，诊断为颈椎过伸性损伤，颈5髓节脊髓损伤，颈3/4-6/7椎间盘突出并椎管狭窄。2011年8月28日南明区卫生和食品药品监督管理局委托贵阳市医学会对被告对原告的诊疗行为是否构成医疗事故进行鉴定，结论为不构成医疗事故，2012年5月10日南明区卫生局委托贵州省医学会再次进行鉴定，结论为不构成医疗事故。2012年1月11日，贵阳市公交公司委托贵州警官职业学院司法鉴定中心对原告付文珍颈椎脱位与在公交车上摔倒之间的因果关系进行鉴定〖贵警院司鉴中心（2011）法临鉴字第781号〗，结论为2011年4月24日公交车内摔倒外伤是导致付文珍颈部无骨折脱位型颈脊髓损伤的主要原因，其损伤参与度为75%，自身疾病颈椎退行××变是导致无骨折脱位型颈脊髓损伤的次要原因，其参与度为25%。同月付文珍获得贵阳市公交公司赔偿合计32万余元。2012年7月原告曾起诉被告医疗损害纠纷，后其自愿撤诉。2014年6月，原告再次诉至一审法院，诉请如前。审理中，原告申请对被告的诊疗行为是否存在过错及其参与度、伤残等级进行鉴定。经一审法院委托，贵州警官职业学院司法鉴定中心于2015年8月31日对付文珍伤残等级进行鉴定〖贵警院司鉴中心（2015）法临鉴字第1288号〗，结论为“1、被鉴定人付文珍目前颈部活动功能障碍达八级伤残。2、被鉴定人付文珍当前损害后果存在自身疾病的基础上，因外力作用致颈脊髓损伤，经临床治疗后所遗留。2011年4月24日外伤在导致目前损害后果的参与度为75%，自身疾病在导致目前损害后果的参与度为25%。关于医疗过错鉴定，复旦大学上海医学院司法鉴定中心2014年11月18日以委托案件过多，书面回复一审法院而不予受理；后一审法院委托贵州警官职业学院司法鉴定中心，该中心2015年11月23日以鉴定人存在回避情形为由，书面回复一审法院不予受理；此后一审法院委托西南政法大学司法鉴定中心，该中心审查相关鉴定材料后，表示因送检资料难以客观评价患者目前损害后果与医疗行为之间的因果关系，不能满足鉴定要求，于2016年1月10日书面回复一审法院不予受理。另，原告于2007年曾因腰椎盘突出就诊于中国人民解放军第四十四医院。一审法院认为：公民享有生命健康权。本案原、被告对原告因2011年4月于公交车内摔伤，导致其颈椎受伤，经过治疗现为八级伤残的结果不持异议。现双方争议焦点2011年原告在被告处住院，被告对原告所实施诊疗行为与其损害结果之间是否存在因果关系即是否存在过错，为此本案原告向一审法院申请医疗过错鉴定，由于原、被告提供的材料难以客观评价患者目前损害后果与医疗行为之间的因果关系，故司法鉴定机构无法予以鉴定，同时贵州警官职业学院司法鉴定中心（2015）1288号鉴定书已经载明，付文珍当前损害后果存在自身疾病的基础上，因外力作用致颈脊髓损伤，经临床治疗后所遗留，2011年4月24日外伤在导致目前损害后果的参与度为75%，自身疾病在导致目前损害后果的参与度为25%，故目前证据不能证实原告目前损害结果与被告的诊疗行为之间存在因果关系。现鉴于2012年贵州省医学会的医疗事故鉴定报告中载明医方(本案被告)存在对患方（本案原告）颈椎MRI，颈3/4、4/5、5/6、6/7椎间盘膨出，颈生理性前凸但无脊髓损伤信号改变的影像，与患方沟通不足，但该不足与原告的损害结果没有必然因果关系,现鉴于原告此后曾几次住院，长时间遭受病痛折磨，故被告应酌情补偿原告15000元并承担50%诉讼费用为宜。综上根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条之规定判决如下：一、被告贵阳市第一人民医院在本判决生效后三日内补偿原告付文珍15000元。二、驳回原告付文珍其他诉讼请求。案件受理费7600元、鉴定费700元，由原告付文珍负担4150元，被告贵阳市第一人民医院负担4150元。二审中，经付文珍申请，贵阳市第一人民医院同意，本院委托广东南天司法鉴定所就贵阳市第一人民医院对付文诊的诊疗行为是否存在过错及参与度进行鉴定。该鉴定所于2017年８月17日作出粤南【2017】医鉴字第219号鉴定意见书，鉴定意见为贵阳市第一人民医院对被鉴定人付文珍的医疗行为存在过错的依据不足。贵阳市第一人民医院对该鉴定报告予以认可，付文珍对该鉴定报告表示不认可。本院认为，广东南天司法鉴定所系有资质的鉴定机构，付文珍在二审中申请该机构作鉴定，经贵阳市第一人民医院同意，本院经过法定程序委托该所作出的鉴定报告合法、有效，付文珍虽然对此不予认可，但对此并未提交充分的证据予以反驳。该鉴定机构作出的鉴定结论为：贵阳市第一人民医院对被鉴定人付文珍的医疗行为中存在过错的依据不足，本院对该鉴定结论予以采纳。综上，因付文诊未提交充分的证据证明贵阳市第一人民医院对其进行的医疗行为存在过错，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，其应承担举证不能的败诉责任。综上所述，上诉人付文珍的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费175元，鉴定费16000元，由付文珍负担。本判决为终审判决。审判长 刘 益审判员 邹爱玲审判员 刘 静二〇一七年九月八日书记员 肖美琪