黑龙江省双鸭山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黑05民终556号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司双鸭山中心支公司，住所地双鸭山市尖山区西平行路五马路267号。负责人：李连冬，该公司经理。委托诉讼代理人：巩博闻���男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：张杰，男，1964年8月24日出生，汉族，黑龙江龙煤双鸭山矿业有限责任公司双阳煤矿司机，住双鸭山市双阳煤矿。原审原告：邓阳生，男，1975年10月15日出生，汉族，无职业，住双鸭山市四方台区。委托诉讼代理人：张晓玲，黑龙江郝雅枫律师事务所律师。原审被告：黑龙江龙煤双鸭山矿业有限责任公司，住所地双鸭山市尖山区新兴大街246号。法定代表人：宫延明，该公司董事长。委托诉讼代理人：曲昕旭，该公司法律顾问。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司双鸭山中心支公司（以下简称太平洋财险双鸭山支公司）因与被上诉人张杰，黑龙���龙煤双鸭山矿业有限责任公司（以下简称龙煤双鸭山公司）、原审原告邓阳生机动车交通事故责任纠纷一案，不服双鸭山市尖山区人民法院（2016）黑0502民初1161号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月24日立案后，依法组成了合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人太平洋财险双鸭山支公司上诉请求：撤销一审判决，一、二审诉讼费用由被上诉人赔偿。事实和理由，诉争车辆驾驶员张杰未取得从业资格证、运输道路资格证，根据中国保险行业协会机动车综合保险示范条款中责任免除第8条，属于免赔范围。被上诉人张杰辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉人的上诉请求，维持原判。上诉人提出的中国保险行业的内部条款，并非保险法规定的免责条款，上诉人单方以保险行业的内部示���条款拒绝赔付，无法律和事实依据。诉争车辆为非营运车辆。上诉人在一审中对于赔偿项目予以认可，未提及赔偿免责事项。原审原告邓阳生向一审法院起诉请求：1、三被告赔偿医疗费13635.44元；2、三被告赔偿护理费11天×137.74元=1515.14元；3、三被告赔偿伙食补助费11天×60元=660元；4、三被告赔偿交通费住院10天×3元+出院打车15元=45元；5、三被告赔偿鉴定费3800元；6、三被告赔偿误工费9月×4189.58元=37706.22元；7、三被告赔偿出院后护理费1人×169天×137.74元=23278.06元；8、三被告赔偿营养费60天×60元=3600元；9、三被告赔偿再治疗费6000元；10、诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2016年3月17日19时50分许，原告邓阳生醉酒后未取得驾驶资格，驾驶无号牌二轮摩托车沿双鸭山市尖山区双七公路由东向西行驶至金海车队时，由于操作不当驶入南侧道路逆行后，被告张杰驾驶的由西向东行驶的货车发现逆行的二轮摩托车后驶向北侧道路紧急避险时，导致邓阳生的右侧胳膊与货车右侧后尾部相刮，造成邓阳生受伤。邓阳生伤后入双鸭山煤炭总医院住院治疗11天，均为二级护理，邓阳生花费门诊检查及住院医疗费13635.44元。此次事故由双鸭山市公安局交通警察支队事故处理大队作出（双）公交认字【2016】第201605014号道路交通事故认定书，认定邓阳生承担此次事故的主要责任，张杰为次要责任。张杰收到道路交通事故认定书后提出复核申请，经双鸭山市公安局交通警察支队复核，作出双安公交复字【2016】第020号道路交通事故认定复核结论，结论为：维持原道路交通事故责任认定。货车系龙煤双鸭山分公司所有，被告张杰系履行职务过程中发生交通事故，货车在被告太平洋财险双鸭山支公���投保了交强险和50万元不计免赔率商业第三者责任保险。邓阳生诉讼过程中经人民法院委托司法鉴定，宝清县人民医院司法鉴定所出具鉴定意见为：1、有伤，但未达到伤残等级；2、误工期9个月；3、出院后护理期限及人数为1人护理169日（内固定取出术护理期30日）；4、营养期限为伤后60日；5、二次治疗费用6000元（亦可按实限发生二次治疗费计算）。邓阳生支付鉴定费用3800元。鉴定人员出庭接受质询时说明误工期9个月含再治疗时误工期30天，出院后护理期169日含再治疗时护理期30日。一审法院认为，被告张杰在履行职务过程中驾驶车辆发生交通事故致原告邓阳生受伤，其行为产生的责任应由被告龙煤双鸭山分公司承担。车辆在被告太平洋财险双鸭山支公司投保了机动车强制保险和商业第三者责任保险，应当首先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额及商业第三者保险限额内予以赔偿，不足部分由龙煤双鸭山公司进行赔偿。邓阳生主张门诊检查及住院医疗费13635.44元有票据佐证，本院予以支持；主张再治疗费6000元虽有鉴定结论，但太平洋财险双鸭山支公司不同意在本案中给付该款项，故邓阳生可待实际发生后另行主张权利；主张住院期间护理费1515.14元（11天×137.74元／天）及出院后护理费23278.06元（1人×169天×137.74元／天）有鉴定结论佐证，但该费用中包含再治疗时的30天护理期应予以扣除，故护理费为20661元（137.74元／天×150天）；主张伙食补助费660元（11天×60元／天）符合法律规定，本院予以支持；主张交通费45元各被告无异议，本院予以支持；主张误工费37706.22元（9个月×4189.58元／月）有鉴定结结论佐证误工时间，但邓阳生主张按4189.58元／月计算没有事实依据和法律依据，应以黑龙江省2015年全省就业人员平均工资即4073.2元／月计算，同时将鉴定结论中的9个月误工期包含再治疗时的30天误工期予以扣除，误工费应为32585.60元（4073.20元／月*8个月）；主张营养费3600元（60天×60元／天）有鉴定结论佐证，本院予以支持；主张鉴定费3800元有票据佐证，本院予以支持；关于鉴定费用及诉讼费用，人寿财险双鸭山支公司未提交证据证实在投保商业第三者责任保险时已向投保人明确告知了上述两项费用为免责条款，故其辩解该两项费用不应承担的意见本院不予以采信。综上所述，邓阳生各项损失合计74987.04元，其中交强险应予以赔付63291.60元（医疗费10000元、护理费20661元、交通费45元、误工费32585.60元），余款11695.44元应按事故责任比例赔付，邓阳生在本次事故中负主要责任，太平洋财险双鸭山支公司应按30%责任比例赔付3508.60元（11695.44元*30%）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告太平洋财险双鸭山支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内给付原告邓阳生各项损失63291.60，在商业第三者责任保险限额内给付邓阳生各项赔偿3508.60元，合计66800.20元；二、驳回原告邓阳生的其他诉讼请求。案件受理2073费元由被告太平洋财险双鸭山支公司负担1523元，由原告邓阳生负担550元。��审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明事实清楚。本院认为，被上诉人张杰持有准驾车型为A2的驾驶证，表明张杰具有车辆驾驶资格，其对被上诉人提及无从业资格证不能说明其失去了驾驶该车辆的资格，也无证据证实无从业资格证即显著增加了承保车辆运行的危险程度。上诉人太平洋财险双鸭山支公司提交的相关资料，不足以证明其主张，故对太平洋财险双鸭山支公司提出因被上诉人张杰无货运从业资格证而对原审原告邓阳生的损失在商业三者险限额内免于赔偿的上诉理由，本院不予采信。综上所述，上诉人太平洋财险双鸭山支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民���诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2073元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司双鸭山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 刚审判员 张玉波审判员 张金环二〇一七年九月二十八日书记员 高欣宇