陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕01民初1735号原告王文明，男，1960年11月6日出生，汉族，自由职业，住陕西省神木县。委托代理人黄越岭，陕西至正律师事务所律师。原告贾红亮，男，1969年6月6日出生，汉族，自由职业，住陕西省神木县。委托代理人黄越岭，陕西至正律师事务所律师。原告李方，男，1990年6月1日出生，汉族，自由职业，住住陕西省神木县。委托代理人黄越岭，陕西至正律师事务所律师。被告陕西义海置业有限责任公司，住所地陕西省西安市碑林区和平路2号。法定代表人吴晓燕，该公司董事长。委托代理人崔贵山，陕西静远律师事务所律师。委托代理人杨建成，陕西静远律师事务所律师。被告吴晓燕，女，1969年2月2日出生，汉族，陕西义海置业有限公司董事长，住西安市新城区。委托代理人崔贵山，陕西静远律师事务所律师。委托代理人杨建成，陕西静远律师事务所律师。原告王文明、贾红亮、李方诉被告义海置业有限责任公司（简称义海公司）、吴晓燕合作开发房地产纠纷案本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。原告王文明、贾红亮、李方的共同委托代理人黄越岭、贾红亮，被告义海置业有限责任公司、吴晓燕的共同委托代理人崔贵山到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王文明、贾红亮、李方向本院提起诉讼，请求：1、依法判令被告义海置业有限责任公司返还合作款项本金65167200元；2、依法判令被告义海公司支付利息25973109元（暂计算至2015年5月6日）以及被告义海公司付清全部款项之日的利息；3、依法判令义海公司支付违约金7791932元（暂计至2015年5月6日）以及义海公司付清全部款项之日的违约金；4、被告吴晓燕对义海公司上述债务承担连带责任；5、被告负担本案诉讼费。事实和理由：义海公司系2003年成立，吴晓燕系该公司董事长兼总经理，为该公司的法定代表人和控股股东。2011年4月，其与吴晓艳就合作义海酒店事宜商谈合作。2011年6月24日，其与义海公司签订了《项目合作开发合同书》，约定由其投资义海公司合作开发义海酒店项目。合同约定双方以下主要权利义务：1、合同生效之日起10日内，双方共同注册新项目公司，其向义海公司账户汇入义海酒店转让项目款4000万元，义海公司承诺在新项目公司成立之日起180日内，负责办理完成义海酒店土地使用权过户登记手续；2、合同生效5日内，其向义海公司支付300万元，作为“刀把危楼”甲方对外支付的拆迁补偿金，义海公司承担本合同生效之日起240日内完成刀把危楼与消防通道建筑物拆迁安置工作；3、合同签订10日内，其向义海公司支付500万元，作为义海酒店二期开发所需缴纳土地出让金中的定金，义海公司承诺合同生效后240日内，负责完成新项目公司与政府有关部门签订义海酒店二期开发的《土地使用权出让协议》。双方就合作达成合意后，其如约向义海置业和吴晓燕的账户汇款47667200元，但义海置业和吴晓燕收款后未将该款项用于义海酒店项目，未按照承诺期限履行主要义务。2012年1月7日，双方又签署了《补充协议书》，约定其向义海公司支付2000万元，以启动拆迁安置工作。依据《补充协议》原告王文明、贾红亮向吴晓燕账户又汇款2200万元。但被告义海置业公司和吴晓燕收款后，仍未能按照补充协议履行义务。截至2012年2月其共向被告义海置业和吴晓燕支付了69667200元合作款项。鉴于被告义海公司和吴晓燕屡次违约，合同目的已不可能实现。2012年8月1日，义海公司和原告方的代表贾红亮签署了《关于解除〈项目开发合同书〉和〈补充协议〉的协议》，约定解除《项目开发合同书》和《补充协议》，义海公司向原告方返还本金69667200元，并自2012年2月14日起以一分月息向原告支付利息。2013年1月26日，原告方、义海公司、吴晓燕三方又签署了《关于解除〈项目开发合同书〉和〈补充协议〉的补充协议书》，协议确定义海公司债务总额为75578094.13元。吴晓燕作为确认方表示“对本协议内容无异议的认可并接受”。《解除协议》及《解除协议的补充协议》签署后，吴晓燕、义海公司仅向其偿还款项450万元，剩余款项本金和利息至今未偿还，应承担返还本息和支付违约金的责任。吴晓艳接受《解除协议补充协议》全部内容，其应当对义海公司债务承担连带清偿责任。义海公司和吴晓艳共同辩称，1、2013年1月26日《解除补充协议》：第6.2.1.2条约定“五日内，贾红亮将49%的乙方股权无偿回过给乙方法定代表人，在此之前不得起诉乙方。”该条款约定是贾红亮将49%的股权回过吴晓艳之前，原告尚不能向其主张权利，其尚无须履行，至今原告尚未将股权过回，故原告主张权利的条件未成就，应判决驳回；原告主张返还金额65167200元错误，义海公司应返还金额64967200元；其不能及时返还投资款，是因原告自己造成的，原告主张的利息不应支持；2013年1月26日双方签订的《解除补充协议》明确约定未结清债务清偿方式和优先偿还是由义海置业公司对外融资，对此原告完全认可，同时将49%的股权作为未清结债务保障措施，不当的登记原告名下，原告占有股权期间明知其对外融资是为了偿还其投资款，却一直拒绝配合融资并签署法律文件，直接导致无法融资偿还投资款，原告是人为故意制造无法及时返还投资款而产生的利息损失，因此，不能及时返还原告投资款完全是由原告自己造成的，其利息损失完全是由原告故意设置障碍融资不能所致，其主张利息不能得到支持；从2013年4月7日，贾红亮登记将49%股权质押不当设定为“受让”，不当的登记为义海公司的股东，原告不是单纯的债权人，其身份上是义海公司的股东又是债权人，同时存在利害冲突的双重身份，而股权属于特殊所有权，合同之债属于相对权，同一标的上不能同时并存相冲突股权和债权，原告不当占有股权期间已丧失主张利息的基础，故利息的请求，应当予以驳回；原告方同时主张违约金属于重复计算损失且没有提供其他损失的证据，应予以驳回；原告主张吴晓艳承担连带责任没有依据，应予驳回；保留诉权追究原告方赔偿损失的权利。原告持续占有公司49%股权，对外以公司股东名义阻碍公司销售房屋，在公司融资时故意设置障碍，违反双方签订的关于《解除补充协议》中有关原告持有公司股东仅作为未清结债务保障的约定，不仅是导致其不能及时返还原告投资款的根本原因，原告又处处做出损害公司经营的行为，更是在原一审判决后，仍然利用股东身份四处张贴告知函，持续阻止公司经营已造成严重损失，原告应当赔偿。原告实际上是转嫁风险于其，并利用名义上股东的身份行占有财产之实。原告起初为获取义海公司的信任声称资金实力雄厚，在2011年6月24日签订《项目合作开发合同书》，按照约定，原告应付合作项目标的金额为壹亿叁仟伍佰万元，但在履行过程中，陆续仅支付六千多万，因原告大部分资金系在陕北民间集资，资金断裂不能按约定履行投资，且对其隐瞒民间集资的来源，后原告众多债权人要求其偿还集资款，原告为转移集资风险，采取拉着众多陕北集资人到义海公司采取堵门和去举报吴晓艳非法集资，并多次威胁吴晓艳人身等手段，无奈于2012年8月1日签订《解除协议》，其明确约定“双方均不再追究对方违约责任”，该《解除协议》是在原告明明已违约不能履行的情况下签订的。2013年1月26日再次签订的协议，以质押名义，不当设定为受让，不当登记为名义上的股东，并进一步利用股东身份长久占有公司的股权，其时间越久便可获得更多的利息，直至将所有的财产变为其所有，利用名义股东身份行侵占财产之实。本案在审理过程中，双方当事人围绕有人诉讼请求和抗辩提交了证据。原告王文明、贾红亮、李方提供了六组证据：第一组，1、《项目合作开发合同书》，《补充协议书》，用以证明依据协议约定向义海公司、吴晓艳、徐珊账户所汇款全部款项均为义海项目合作款项，按照《公司法》公司法人有独立产权的规定，其所支付的项目合作款应由义海公司使用处分，并用于义海酒店项目；《项目合作开发合同书》签订主体系义海公司，但其中约定吴晓艳在新项目公司的股权比例，且义海公司代替吴晓艳出资，证明义海公司和吴晓艳财产人格混同，吴晓艳应对义海公司债务承担连带责任。第二组，1、原告贾红亮的汇款单据、苏建出具的情况说明、义海公司开具的收款收据；2、王文明的汇款单据、义海公司出具的收款收据；3、神府万达精煤公司受原告李方委托汇款的证明、汇款单据；4、义海公司确认徐珊账号书面证明。用以证明原告方已经履行了全部付款义务，共计向被告方付款6966.72万元；在合同实际履行中，吴晓艳、徐珊个人账号均被用于收取项目合作款，证明义海公司和吴晓艳的财产不分彼此，难以区分，两主体财产人格混同，吴晓艳应对义海公司债务承担连事责任。第三组，1、《关于解除〈项目开发合同书〉和〈补充协议〉的协议》2、王文明、李方向贾红亮出具的授权委托书。用以证明义海公司应按解除协议和补充解除协议约定向原告方还款并承担利息。义海公司未按照解除协议约定的期限偿还欠款，违反了协议约定，应按照协议约定承担20%的违约金；吴晓艳个人作为确认方承诺对协议内容接受，表明其个人加入了原告方和义海公司债权债务关系，其作为债务承担方应对义海公司的债务承担连带清偿责任。第四组，1、吴晓艳和义海公司向原告贾红亮还款单据；2、贾红亮向吴晓艳出具的还款收条。用以证明依据双方签署的解除协议和补充协议约定的本金和利息计算标准，被告方截止2017年2月16日，累计欠款本金65067200元，利息39774800元，合计104842000元，被告仍有巨额债务未清偿；义海公司、吴晓艳均按照解除协议履行了部分债务，义海公司和吴晓艳系连带债务人，吴晓艳应对义海公司债务承担连带清偿责任。第五组，1、义海公司工商注册资料；2、义海公司股东会议决议。用以证明吴晓艳对义海公司始终处于绝对控制状态，其个人意志即代表公司意志。义海公司的资产和法人人格均不是独立状态，吴晓艳应对义海公司的债务负连带责任。第六组，义海公司、吴晓艳、徐珊收到原告方资金后的银行流水明细单汇总表。以证明吴晓艳作为义海公司控股股东和实际控制人，将原告方支付的项目合作款挪用于其个人用途，致原合同协议无法履行，严重损害原告方利益。吴晓艳应对义海公司的债务负连事责任。对上述证据，吴晓艳、义海公司对真实性认可，对证明目的不予认可。义海公司和吴晓艳提供证据三组，第一组，《解除〈项目合作开发合同书〉和〈补充协议〉的协议》补充协议书。以证明原告没有履行附条件的约定，起诉的条件不成就；原告没有先履行无偿恢复股权的义务，起诉违反约定，依法应当驳回原告的诉讼请求。第二组，义海公司工商登记信息。用以证明从2013年4月7日，原告将49%股权质押不当设定为受让，非法至今的事实；原告即是债权人又是股东，存在利害冲突的双重身份；从2013年4月7日不当登记股东之日起，原告主张利息损失存在利害冲突，其已丧失主张的基础，不能得到支持。第三组，告知函、风险告知函、证人证言（情况说明）。以证明解除补充协议中原告贾红亮明知其对外融资是为了及时偿还其投资款；原告贾红亮利用名义上股东的身份，处处设置障碍阻止公司经营活动，导致造成其不能及时返还投资款是由原告自已造成的；原告贾红亮在中院原一审判决后仍然以股东身份，处处损害公司经营行为，已给公司造成严重损失，应承担责任；原告造成公司损失其将保留起诉的权利。另，庭审中，提交补充证据两组，第一组，1、2001年10月依法取得西碑国用2001出字第965号《国有土地使用权证》；2、2001年11月9日依法取得编号241《建设工程规划许可证》；3、2002年2月11日依法取得编号2002年度0072号《建设工程施工许可证》；4、2002年4月20日依法取得房预售证第2002034号《商品房预售许可证》；5、2005年3月西安市房产测量事务所房屋面积〈分丘测量报告〉。用以证明其在与原告方2011年6月24日签订《项目合作开发合同书》之前，义海酒店早由其独自完成，和吴晓艳没有关系；义海公司的义海酒店在签订该合同时已依法取得物权所有权，有权转让义海酒店属于合法有效的转让，因此，原告方认为义海酒店项目是合作开发关系是错误的，以此要求吴晓艳承担责任没有依据。第二组，银行凭证，收条。证明目的，其已还款470万元。原告方对吴晓艳提供的证据真实性认可，但对证明目的不予认可。结合当事人提供的证据，本院认定如下法律事实：2011年6月24日，王文明、贾红亮、李方与义海置业公司签订《项目合作开发合同书》，约定义海置业公司将属于义海置业公司的义海酒店项目转让给王文明、贾红亮、李方，双方合作开发“刀把危楼”项目和义海酒店二期项目，合同对王文明、贾红亮、李方应出资数额、双方在合作开发过程中享有的权利及应负义务进行了约定。为签订和履行上述协议，原告方的贾红亮于通过银行转账方式向吴晓艳招商银行尾号为56005的账户于2011年6月8日转账350万元，2011年6月15日转账130万元；2011年6月27日，转账100万元；2011年6月22日，向吴晓艳中行尾号为29738的账户转账300万元；2011年6月28日转账100万元；2011年7月21日，贾红亮通过银行转账向吴晓艳招商银行尾号为97777的账户转入200万元，300万元；委托苏建向上述账户转入200万元。2011年7月27日，通过银行转账方式向吴晓艳招商银行尾号为97777的账户转入736.88万元；2012年2月14日通过银行转账方式向徐珊长安银行尾号为27465号的账户转账1200万元。另查明，徐珊系义海置业公司财务人员。上述款项义海置业公司对上述款项出具收据。庭审中，义海置业公司、吴晓燕认可上述款项系王文明、贾红亮、李方按协议支付的受让义海酒店项目和实施“刀把危楼”、义海酒店二期项目的合作款。询问义海置业公司和吴晓燕，签订协议甲方的主体是义海置业公司为何将上述款项转入个人账户，吴晓燕和义海置业公司称，是为了方便使用。另询问吴晓燕是否将上述款项转回公司，吴晓燕称已转回公司。法庭释明由其提供相应的证据，吴晓燕称没有证据。2012年8月1日，义海置业公司与王文明、贾红亮、李方签订了《关于解除项目合作开发合同书和补充协议的协议》，约定：甲方（陕西义海置业有限责任公司）与乙方（王文明，贾红亮，李方）于2011年6月24日、2012年1月17日先后签订了《项目合作开发合同书>和《补充协议》。甲乙双方已履行了部分义务。现因主、客观情况发生变化，甲乙双方经友好协商，自愿达成如下协议：一、双方现协商一致解除《项目合作开发合同书》和《补充协议》，双方均不再追究对方违约责任。二、甲方依约定归还乙方已向甲方或甲方指定的人所支付的全部款项（合计：人民币陆仟玖佰陆拾陆万柒仟贰佰元整，其中包括：贾红亮叁仟捌佰陆拾陆万捌仟捌佰元整，王文明贰仟伍佰玖拾玖万捌仟肆佰元整，李方伍佰万元整）。甲乙双方的其他损失，均自行承担。但经双方协商，甲方自乙方口头提出解除《项目开发合同书》和《补充协议》之日（乙方在2012年2月14日提出）起，以月息一分按照乙方已向甲方或甲方指定的人所支付的全部款项为基础向乙方支付利息，利息支付到甲方向乙方付清全部本金之日止。已付的本金部分也不再计算利息。自本协议签订之日起一个月内，甲方应向乙方支付人民币壹仟万元；2012年10月1日前，甲方再向乙方支付不低于人民币伍佰万元的本金；2012年11月1日前甲方向乙方付清本金余款。2012年12月31日前付清所欠利息。甲乙双方任何一方主张本协议无效的，须承担本协议总额20%的违约金。任何一方违反本协议约定的，也须按照本协议总额的20%承担违约金。三、甲乙双方在本协议签订之前的所有银行往来手续及相关合同、借据、欠条，自本协议生效之日起全部作废，双方均不得向对方主张任何权利。四、因本协议所产生的纠纷，双方应友好协商解决。协商不成的，任何一方均可向双方合作项目所在地有管辖权的人民法院提出诉讼。2013年1月26日，双方鉴于：1、甲乙双方于2011年6月24日签订了《项目合作开发合同书》、2012年1月17日签订了《补充协议书》，后双方又于2012年8月1日签订《关于解除和的协议》解除了《项目合作开发合同书》和《补充协议书》，现双方之间还存在未结的债务；2、乙方作为债务人，表达了充分的清偿债务意愿，愿意确保甲方债权的完满实现，提出协商确定妥善解决双方间的未结债务的清偿问题；甲方对此表示同意。经甲乙双方友好协商，订立本补充协议书，以兹共同遵守：第一条定义及缩略语除非明文另有所指，本协议中的下列词语具有本条所指称的含义：未结债务：指甲乙双方之间因2011年6月24日《项目合作开发合同书》和2012年1月17日《补充协议书》解除后、截至本协议签订之日（含签订日当日）乙方负有向甲方清偿义务的本金、利息和自本协议签订之日（不含签订日当日）至乙方实际清偿之日（不含清偿日当日）乙方应付的利息。若在本协议履行期间，乙方向甲方偿还部分债务，则未结债务为扣除乙方向甲方偿还部分债务后的剩余债务。标的资产：指座落于西安市和平门2号、国有土地使用证证号为“西碑国用(2001)出字第965号”、地号为“BL5-21-10-1”、用途为“商业（综合）”、图号为“125-80-3-I-II”的宗地上的建筑物（含地下所有部分、其附属设施和国有土地使用权本身），别名“义海酒店”、“和平路2号综合楼”、“综合楼”。融资协议：指乙方与第三方签订的可以获取资金的各种协议，而不论此类协议的名称。融资资金：指第三方依据融资协议向乙方或其指定方支付的资金，包括但不限于转账支付方式。第二条未结债务的具体构成未结债务具体构成如下：2.1截至本协议签订之日（含当日），乙方未清偿的甲方债权本金67667200.00元、未清偿的利息总额￥7910894.13元，共计75578094.13元；2.2自本协议签订之日（不含签订日当日）至乙方实际清偿之日（不含清偿日当日）乙方应付的利息，该利息的起算本金为67667200.00元，利率为1%／月（每30自然日为一个月，不足一个月的按自然日计算）。自本协议签订之日起乙方向甲方有陆续偿还未结债务的，每笔款项首先偿还的是未结债务中的利息。第三条未结债务的还款来源根据乙方的陈述，乙方正在从第三方处融资，融资金额约为1.2亿人民币，完全足够清偿未结债务，融资工作目前正在进行中。乙方保证用从第三方处融来的资金最优先地向甲方清偿未结债务。第四条乙方的融资4.1乙方承诺，甲方有权随时跟踪、了解乙方从第三方处融资的进度和相关情况，乙方无条件予以配合。4.2融资资金的控制4.2.1乙方承诺从第三方融来的资金应直接打入乙方银行账户或甲方指定的收款账户。4.2.2若第三方要求乙方将其基本账户更改设立于其他银行／金融机构（具体待定），乙方承诺在基本账户更改设立前书面告知贾红亮或冯振涛律师或夏海律师，并在向第三方指定的银行／金融机构办理基本账户设立工作时由乙方法定代表人、贾红亮、冯振涛或夏海律师共同办理，在该银行／金融机构预留的印鉴为乙方的财务专用章和贾红亮的私章。如果开设网银，应同时将网银UKEY全部移交给冯振涛和夏海律师管理。此项工作应当在第三方支付融资资金之前完成。4。2.3乙方应确保融资协议或相关协议中列明的收款账户为乙方银行账户或甲方指定的收款账户，若为乙方银行账户的，应与4.2.2中的基本账户信息一致。4.3融资资金到账后的清偿4.3.1融资资金到账后，乙方与甲方共同完成将与未结债务等额的资金转账至甲方指定银行账户的工作，具体规则如下：4.3.1.1如乙方获得的第三方融资额度低于或等于8000万元人民币的，不论款项拨付次数，乙方应将所获得的融资资金无条件全部用于向甲方支付等额的未结债务以消灭双方间的债权债务关系，在此之前，乙方不扣留、不占用任何款项；4.3.1.2如乙方获得的第三方融资额度高于8000万元人民币的：1)第一次拨付的款项中，乙方无条件地配合甲方优先取得不少于该笔款项金额70%的款项；2）后续拨付的款项，不论款项拨付次数，乙方无条件地配合甲方最优先地获得，直到甲方获得的款项与未结债务等额、双方间的债权债务关系消灭，在此之前，乙方不扣留、不占用任何款项。4.3.2自转账至甲方指定的银行账户的款项达到与未结债务金额等额之日起：4.3.2.1乙方与甲方（即王文明、贾红亮、李方三人）的债权债务关系消灭：4.3.2.2在分别接到双方书面通知之日起两日内，冯振涛和夏海律师归还本协议第5.1条约定的所有印鉴、证照原件；4.3.2.3两日内，乙方与贾红亮配合完成银行预留印鉴中的私人印鉴变更，如银行原因迟延，则互相配合直至变更完成。第五条保障未结债务得到清偿的特别措施5.1乙方印鉴、证照的移交甲乙双方同意：本协议签订之日起3个工作日内，乙方将其公章、财务专用章、营业执照正本或者全套的营业执照副本及乙方在银行开设的网银UKEY（如有）移交给冯振涛和夏海律师管理。乙方公章在移交时作刻记处理，并留存刻记前后的印样对比图。冯振涛、夏海律师仅对刻记后的义海置业公章形成的法律文件负责监管。乙方使用非刻记后的义海置业公章形成的法律文件，与冯振涛、夏海律师无关，冯振涛、夏海律师既不负有监管职责亦不承担任何法律责任。（具体内容详见《委托监管协议》）。5.2乙方印鉴、证照移交后的使用本条第5.1列明的印鉴、证照、UKEY（如有）移交后，如乙方发生需要使用情形，提前一天通知冯振涛或夏海律师，然后乙方携带相关文件至曲江文化产业孵化中心B座801室；经冯振涛或夏海律师审查相关文件后同意并留存该等文件复印件后，由冯振涛或夏海律师予以用印或使用；冯振涛或夏海律师对使用情况进行记录；乙方同意：如冯振涛或夏海律师审查乙方拟加盖相关印鉴的文件或使用相关证照的情形，认为有使甲方的利益受到损害或甲方实现债权的难度变大的风险，或者有可能致使标的资产价值减损，或者发现融资协议列明的收款账户非乙方银行账户或甲方指定账户，冯振涛或夏海律师有权拒绝使用印鉴或相应证照，乙方对此无任何异议。5.3作为乙方清偿未结债务的担保，自本协议签订之日起2个工作日内，乙方法定代表人向甲方代表贾红亮无偿转让其名下的乙方49%的股权（对应注册资本1470万元）并向工商登记部门递交变更登记所需的相关法律文件。本协议生效后，甲方代表贾红亮根据乙方偿还未结债务的比例（已还款金额／还款日未结债务金额），相应地将名下的乙方股权无偿回过户给丙方。5.3.1双方确认：甲方代表贾红亮受让乙方49%的股权，仅作为督促乙方清偿未结债务的保障措施，与未结债务不存在任何对应关系，不构成在甲方要求乙方清偿未结债务时乙方的抗辩事由，在双方之间不产生任何债的抵销或者债的混同的法律后果。5.3.2甲方代表贾红亮承诺：在持有乙方49%的股权期间，不为自己或他人利益而在该股权上设定任何形式的权利负担，不对该股权进行任何处分，包括但不限于转让等形式。5.3.2乙方和乙方法定代表人承诺：不因甲方代表贾红亮持有乙方49%的股权，而以任何事由向任何政府部门、司法机关、仲裁机构要求甲方代表贾红亮或甲方中的其他人承担任何乙方债务或是乙方股东义务。第六条若乙方未能通过本协议第四条约定的方式或其他方式向甲方清偿未结债务的，乙方同意将标的资产经协商后作价抵偿未结债务。具体的抵偿价格、抵偿方式及其他相关事项由甲乙双方另行商议，并签署抵偿协议。6.1双方协商一致的，抵偿协议签署之日（含当日）为未结债务金额确定之日：6.1.1乙方应充分配合并保证抵偿协议中的相对方取得对标的资产的绝对控制权（包括但不限于实现土地使用权过户等形式）：6.1.2抵偿协议中的相对方取得标的资产的绝对控制权之日（以标的资产中的土地使用权过户至该相对方名下之日为准）起：6.1.2.1未结债务即为得到充分的清偿，甲乙双方之间不再有债权债务关系；6.1.2.2在接到双方书面通知之日起两日内，冯振涛律师或夏海律师向乙方归还本协议第5.1条约定的印鉴、证照、网银UKEY(如有)；6.1.2.3两日内，乙方与贾红亮完成银行预留印鉴中的私人印鉴变更，如银行原因迟延，则互相配合直至变更完成；五日内，贾红亮将49%的乙方股权无偿回过户给乙方法定代表人。6.2双方协商不一致的，本协议自双方书面通知冯振涛或夏海律师协商不成之日起解除，双方之间的权利义务关系依据2012年8月1日的《关于解除和的协议》确定。6.2.1自本协议解除之日起：6.2.1.1两日内，冯振涛律师或夏海律师向乙方归还所有印鉴、证照、网银UKEY(如有)；6.2.1.2两日内，乙方与贾红亮完成银行预留印鉴中的私人印鉴变更，如银行原因迟延，则互相配合直至变更完成；五日内，贾红亮将49%的乙方股权无偿回过户给乙方法定代表人，在此之前，不得起诉乙方。第七条甲方代表贾红亮，有权根据乙方融资工作的状况决定是否解除本协议。贾红亮行驶单方解除权的，本协议自贾红亮通知乙方、冯振涛或者夏海律师之日解除。解除的后续工作按6.2.1条款执行，甲乙双方之间的权利义务关系根据2012年8月1日的《关于解除和的协议》确定。第八条乙方的保证1）截至本协议签署之日，标的资产上未设定任何的抵押权；2）在本协议有效期内，除了从第三方处融资需要在标的资产上设立抵押权这一情形外，任何情形下均不在标的资产上设置抵押权；3）在向冯振涛和夏海律师移交乙方公章、财务专用章、营业执照正本或全套副本原件和乙方在银行开设的网银UKEY（如有）之前，不存在任何可能导致该等印鉴、证照丧失有效性或唯一性的行为；4）乙方因融资所形成的债务由乙方自行承担，与甲方无关。第九条争议解决。因本协议和本协议的履行引发的所有争议，提交有管辖权的人民法院裁判。第十条乙方的通信地址双方确认前款中的乙方通信地址为乙方有效地址，依据本协议发出的通知或其他文件，邮寄至该地址即为乙方收到并知晓相关通知或文件内容。第十一条本协议的生效及其他本协议自三方签字盖章并且在本协议第5.1条约定移交工作、5．3条约定的股权登记于甲方代表贾红亮名下均完成之日生效。本协议一式三份，甲方执壹份，乙方执一份，冯振涛和夏海律师执一份，具有同等法律效力。另查明，义海置业公司成立于2000年3月28日，2013年4月7日登记的股东为韩刚、吴晓燕股权分别占1%、99%，上述合同签订后，于2013年4月7日，义海置业公司股东变更为韩刚、吴晓燕和贾红亮，股权分别为1%、50%和49%。另查明，义海置业公司于2012年12月11日向王文明、贾红亮、李方还款2000000元；关于《解除〈项目合作开发合同书〉及〈补充协议〉的协议》补充协议书签订后于2013年9月3日还款2000000元；2013年12月13日还款500000元；2015年3月13日还款50000元，2015年4月7日还款50000元；2015年5月15日还款100000元，共计2700000元。本案审理过程中，王文明、贾红亮、李方称吴晓燕于2015年3月13日支付的50000元和2015年4月7日支付的50000元是吴晓燕支付的酒款，但未提供证据。吴晓燕称王文明、贾红亮、李方支付的款项已转回公司，未提供相应的证据加以证明。本院认为，王文明、贾红亮、李方与义海置业公司签订《项目合作开发合同书》，约定义海置业公司将属于义海置业公司的义海酒店项目转让给王文明、贾红亮、李方，双方合作开发“刀把危楼”项目和义海酒店二期项目，合同对王文明、贾红亮、李方应出资数额、双方在合作开发过程中享有的权利及应负义务进行了约定。对此，王文明、贾红亮、李方因履行《项目合作开发合同书》的约定，向义海置业公司支付受让义海酒店项目及合作开发“刀把危楼”和义海酒店二期项目的出资款6966.72万元。合同履行过程中，双方就相关事项还签订了《补充协议》。嗣后，因主客观原因变化，表示不再合作，解除了上述协议，并互不追究违约责任，由义海置业公司返还李方、王文明、贾红亮已出资款。双方就已出资款返还达成了《关于〈解除项目合作开发合同书〉及〈补充协议〉的协议》，约定由义海置业公司向李方、王文明、贾红亮返还已出资款；后又因义海酒置业公司未按约及时返还李方、王文明、贾红亮的出资，双方签订了关于《解除〈项目合作开发合同书〉及〈补充协议〉的协议》补充协议书，对义海置业公司的还款期限、未偿还款项应支付的利息，及为确保还款的措施，进行了约定。上述各协议，双方当事人意思表示真实，内容不违反法律的强制性规定，为有效合同，应当作为区分双方当事人之间权利义务的基本依据。缔约双方均应诚信履行合同约定的义务。现贾红亮、王文明、李方要求吴晓艳、义海置业公司连带返还其因履行《项目合作开发合同书》支付的出资款本金65167200元，承担利息25973109元，并支付违约金7791932元。依据2013年1月26日双方签订的关于《解除〈项目合作开发合同书〉和〈补充协议〉的协议》补充协议书确认的数额，义海置业公司应返还原告王文明、贾红亮和李方的出资款本金为67667200元。依据查明的事实，义海置业公司已返还原告2700000元，尚欠64967200元及约定的利息。现被告义海置业公司和吴晓燕对义海公司所负上述债务，以原告应将义海置业公司49%的股权先行回过给义海置业公司的法定代表人吴海燕为由，提出先履行抗辩，拒绝履行还款义务。双方争议的焦点是义海置业公司和吴晓燕主张先履行抗辩权的理由是否成立。依据双方关于《解除〈项目合作开发合同书〉和〈补充协议〉的协议》补充协议书第六条：“若乙方未能通过本协议第四条约定的方式或其他方式向甲方清偿未结债务的，乙方同意将标的资产经协商后作价抵偿未结债务。具体的抵偿价格、抵偿方式及其他相关事项由甲乙双方另行商议，并签署抵偿协议。双方协商一致的，抵偿协议签署之日（含当日）为未结债务金额确定之日；双方协商不一致的，本协议自双方书面通知冯振涛或夏海律师协商不成之日起解除，双方之间的权利义务关系依据2012年8月1日的《关于解除和的协议》确定。自本协议解除之日起，五日内，贾红亮将49%的乙方股权无偿回过户给乙方法定代表人，在此之前，不得起诉乙方。”之约定，义海置业公司未依约向第三方融资返还原告王文明、贾红亮、李方的出资款时，原告王文明、贾红亮和李方可以先行就义海置业公司以合作标的物作价抵偿协商，达成一致原告方享有的债权消灭，协商不一致时，应将吴晓燕义海置业公司的49%股权先行回过户给吴晓燕。现原告贾红亮、李方和王文明既未经与义海置业公司就以资抵债作价抵偿协商，也未将贾红亮占有的义海置业公司49%的股权回过户给吴晓燕，请求所依据的事实不足，不予支持。双方就以资抵债协商，达不成一致时，原告贾红亮、李方、王文明可将义海置业公司49%股权回过户给义海公司法定代表人吴晓燕后，再行起诉。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条之规定，判决如下：驳回原告李方、贾红亮、王文明的诉讼请求。案件受理费536461元，原告李方、贾红亮、王文明已预交，由李方、贾红亮、王文明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。审 判 长  焦海林审 判 员  朱利安人民陪审员  李培龙二〇一七年九月二十二日书 记 员  陈雅贤