山西省晋城市中级人民法院刑 事 判 决 书(2017)晋05刑终247号原公诉机关高平市人民检察院。上诉人（原审被告人）崔来民，男，1956年5月10日生，汉族，初中文化，农民，山西省高平市人。2016年9月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪、盗窃罪被高平市公安局刑事拘留，同年11月5日经高平市人民检察院批准逮捕，高平市公安局于同日对其执行逮捕。现押高平市看守所。辩护人赵雁平，山西炎焱律师事务所律师。山西省高平市人民法院审理高平市人民检察院指控原审被告人崔来民犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、开设赌场罪、盗窃罪一案，于2017年6月26日作出（2017）晋0581刑初116号刑事判决。宣判后，原审被告人崔来民不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审经审理查明：（一）、贩卖毒品罪2014年以来，被告人崔来民先后多次从他人手中买进毒品甲基苯丙胺（冰毒），后贩卖给吸毒人员关某、王某、申某等人并从中非法牟利。其中卖给关某甲基苯丙胺10.5克、王某4.5克、申某4克、张某1.5克、王某A0.2克、冯某2克、冯某A1.5克、任某0.5克、冯某A2克、冯某B2.5克、秦某1.5克、任某A1.2克。2016年9月27日，高平市公安局民警对被告人崔来民的住处进行搜查，在其住处查获疑似毒品冰毒0.11克、咖啡因10.17克，吸壶、酒精灯、锡箔纸、冰毒分装袋等吸毒工具。2016年9月28日，吸毒人员王某主动到高平市公安局上交从被告人崔来民处购买的疑似毒品冰毒0.34克。认定上述事实，有公诉机关提交，并经原审当庭质证、认证的以下证据予以证实：1、高平市公安局受案登记表、立案决定书证实：该局接尚某举报称崔来民贩卖毒品，当日立案侦查。2、陈区镇安河村村民的举报信证实：该举报崔来民向多人贩卖毒品的事实。3、高平市公安局搜查、称量笔录，扣押清单及照片证实：（1）、该局对崔来民的相关住处进行搜查，查获疑似毒品、铁勺、酒精灯、吸食瓶、吸壶、锡箔纸、分装袋等吸毒、贩毒工具，经对相关物品称量后予以扣押。（2）、该局对王某提供的毒品进行称量后予以扣押。4、随案移送清单证实：高平市公安局将扣押在案的锡箔纸、分装袋等贩毒工具移送高平市人民检察院，高平市人民检察院又移送至本院，现扣押在案。5、高平市公安局出具的情况说明证实：王某上交的0.34克毒品冰毒包含在王某从崔来民手中购买的毒品总数中。6、高平市公安局现场检测报告书证实：该局使用吗啡-甲基安非他明联合检测试剂对崔来民的检测样本进行检测，结果呈阳性；用咖啡因现场检测试剂对崔来民的样本进行检测，结果成阴性。7、崔来民的户籍证明。8、询问尚某笔录证实：我和崔来民2011年搭伙过到了一起，2013年12月，我发现崔来民吸冰毒。2014年上半年，陆陆续续有人来找他，他就躲着我到他住的地方堂屋西边的一个屋里，来找他的人也待不了多长时间就走了，平时崔来民打电话，电话里说在哪里等，过去一手交钱一手交货，我便起了疑心，发现崔来民肯定是在做违法的事情。一直到下半年，我看见他用电子秤在称毒品，从一个大袋子里把冰毒称量好然后装到小袋子里，那些毒品是白色晶状的。我知道崔来民卖冰毒后，有一次他去了长治一趟，回来后带了一大袋冰毒，至少有50克。2015年上半年，我还见长治人来家里给他送过冰毒，有时候长治人到了村边，崔来民自己去拿货。崔来民和我说过，长治人卖给他的冰毒是每克120元，他每次至少买7000元钱的，买的越多，价钱越便宜，他7000元每次都能买60克。我知道我们村里的晋强、张某B，中庄村的卫某、少某，东窑头秦某，沙院村香某，北赵庄冯某、小伟，任家庄的任某A都在崔来民处购买过冰毒，崔来民卖给他们每袋200元。9、询问王某笔录证实：我在崔来民手中购买过毒品，第一次买是在2015年11月份，花100元买了0.1克，当月我一共买了3次，每次都是花100元买0.1克。后来，我再买时就是200元买0.3克。2015年12月到2016年2月，每个月我至少买4次，这三个月我在崔来民手中至少买了3.6克冰毒。2016年7月，我在崔来民处花200元买了0.3克，2016年9月27日晚，又买了0.3克。我在崔来民手中至少买了4.5克冰毒。10、询问关某笔录证实：我在陈区镇安河村崔来民手中购买过冰毒，第一次买是2015年国庆节的时候，一直买到2016年1月底，每个月买的次数不一定，有时候3次，有时候4次或5次，我至少在崔来民处买了15小袋冰毒，每次花200元买一小袋，每小袋说是0.1克，但实际上是0.7克，算下来，我在他那买了10.5克冰毒。11、询问申某笔录证实：2016年过年的时候，我听说崔来民手中有冰毒，便想着买点来吸，2月初开始，我陆陆续续在他那买冰毒，每隔三四天买一次，每次花100元或200元，100元0.4克,200元0.8克，一共买了8次，共4克冰毒。12、询问张某笔录证实：2016年5、6月份，我从崔来民手中买过5次冰毒，每次100元买一包，每包0.3克，5次共买了1.5克。13、询问任某A笔录证实：我在崔来民手中购买过毒品，2016年期间，我在崔来民手中买过6次毒品，每次100元买0.2克，用透明塑料袋装着，我一共在崔来民处买了1.2克冰毒。14、询问王某A笔录证实：我在崔来民手中买过一次冰毒，至少有0.2克，说好100元钱，但现在我还没有把这100元钱给他。15、询问冯某笔录证实：我2015年11月-2016年4月期间在崔来民处购买过冰毒，我在他那50元买0.1克冰毒买了5次，共0.5克。100元买0.3克买了5次，共1.5克。我一共在崔来民处买了2克冰毒。冰毒用透明塑料袋装着。16、询问冯某A笔录证实：我在崔来民手中买过3次冰毒，每次花100元买1包，每包0.5克，一共买了1.5克。每次买的时候都是我自己去他家里找他，但他不让我进到家里，在院子或大门口等着。17、询问任某笔录证实：2016年5月份，我开车捎崔来民去陈区，在路上，他问我要不要冰毒，我给了他100元，他给了我1小包，用卫生纸裹着，有0.5克冰毒，我掺到“面面”里吸食了。18、询问冯某A笔录证实：2016年5、6月份左右，我在崔来民手中买过冰毒，每次都是花100元买1包，每包0.5克，一共买了4次，共2克。每次都是我给他打电话，他一个人在家的话我才去找他。19、询问冯某B笔录证实：我2016年1月从崔来民手中买过冰毒，每次花150元买1小包，买了5次，总共至少有2.5克。20、询问秦某笔录证实：2015年11月份左右我在崔来民处买了2包冰毒，2016年3、4月份左右我又在他那买了一次冰毒。一共买了1.5克。21、被告人崔来民供述：我从王海付处购买过0.8克的冰毒，2014年9月27日，我卖给王某0.4克冰毒，王某给了我200元钱。我没有向王某A、冯某、冯某A、任某、冯某A、张某、冯某B、秦某、任某A等人卖过冰毒。我家中的吸壶、吸食瓶、酒精灯、锡箔纸都是自己吸冰毒、吸“面面”用的。22、晋城市公安司法鉴定中心（晋市）公鉴（理化）字[2016]944号、1097号理化检验报告证实：在崔来民家中查获的疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分及咖啡因成分。23、晋城市公安司法鉴定中心（晋市）公鉴（理化）字[2016]945号理化检验报告证实：在王某主动上交的从崔来民手中购买的毒品中均检出甲基苯丙胺成分。24、尚某辨认笔录证实：其辨认出卖给崔来民毒品的牛福平。（二）、容留他人吸毒罪2015年以来，被告人崔来民在高平市陈区镇安河村其家中多次容留吸毒人员张某、郭某、冯某B、李某等人吸食毒品甲基苯丙胺。认定上述事实，有公诉机关提交，并经原审当庭质证、认证的以下证据予以证实：1、高平市公安局受案登记表、立案决定书证实：该局在工作中发现崔来民涉嫌容留他人吸毒，于2016年12月29日立案侦查。2、高平市公安局搜查、称量笔录，扣押清单及照片证实：该局对崔来民的相关住处进行搜查，查获疑似毒品、铁勺、酒精灯、吸食瓶、吸壶、锡箔纸等吸毒工具，并予以扣押。3、随案移送清单证实：高平市公安局将扣押在案的铁勺、酒精灯、吸食瓶、吸壶等吸毒工具移送高平市人民检察院，高平市人民检察院又移送至本院，现扣押在案。4、询问李某笔录证实：2016年8月份，我在崔来民家中吸食过两次冰毒，两次中间间隔5天左右，吸食的毒品和工具都是崔来民提供的。5、询问张某笔录证实：我和陈区镇郭佛陀村的郭某两人在崔来民家中吸食过毒品，我们在崔来民家中吸食过至少8到9次，毒品和吸毒工具都是崔来民提供的，因崔来民想找我给他办点事，所以我们没有给崔来民钱。但我在崔来民处购买过冰毒。我自己一个人还在崔来民处吸食过冰毒，至少有3次。6、询问郭某笔录证实：我2015年12月左右，在崔来民家中吸食过冰毒，前后吸了至少有8次，毒品和吸毒工具都是崔来民提供的。因崔来民当时想和我要点煤炭，我和他说得去找张某商量，张某是X煤矿销售科的副科长，后来，张某去崔来民家里的时候就叫着我，我们在他家里吸食点冰毒，我没有给崔来民钱。7、询问冯某B笔录证实：我在崔来民家中也吸食过毒品，就是我和他买冰毒的那段时间，至少在他家吸了5次，在他家吸得冰毒我没有给过他钱。8、被告人崔来民供述：张某2015年10月份左右在我家里吸过1次冰毒，李某、郭某、冯某B没有在我家吸过毒品。（三）、开设赌场罪2013年至2015年9月，被告人崔来民以非法营利为目的，在高平市陈区镇安河村自己家中通过互联网代理境外“阳光在线”（原名“蓝盾在线”）网络赌博网站，拉拢赌客王某B、张某、冯某B、张某B、张某C等人在其代理的网络赌博网站上投注，并从中获利。认定上述事实，有公诉机关提交，并经原审当庭质证、认证的以下证据予以证实：1、高平市公安局受案登记表、立案决定书证实：该局接群众举报称崔来民在家中进行网络赌博，于2016年11月23日立案侦查。2、询问王某B笔录证实：我2014年冬天在陈区镇安河村崔来民家中参与过网络赌博。第一次，我和崔来民买了700元钱的分，崔来民打开“阳光在线“赌博网站，给我输入账号和密码，我把700元钱的分全输了。第二次，我又和他买了1100元钱的分，赌了一个多小时后又全部输了。第三次我和他买了2000元钱的分，没过多长时间，2000元钱就输完了。我在“阳光在线赌博网站是通过“百家乐”进行的赌博，每次最少下注50分，最多下注5000分，有时也可以选择最少下100分，最多下30000分，参与赌博的人每人赢100分，除了网站扣5分外，崔来民还会从中扣5分。后来“阳光在线”改成了“蓝盾在线”。3、询问冯某B笔录证实：2013年前后，我听说崔来民家能网上赌博，我就去了，去了见到王某B、李某等人在崔来民家中赌博，赌博的网站是“阳光在线”，赌博的时候崔来民给上账号和密码，进到“阳光在线”网站后，分别在“庄、闲、和”上下注，我在崔来民处赌博输了有一千元钱左右，后来我就不玩了。4、询问张某笔录证实：我2015年9月在安河村崔来民家中参与过赌博，赌博时用他家的电脑通过网上的“阳光在线”赌博网站进行赌博。第一次，我给了崔来民1500元左右的现金，赌了两、三个小时，全部输光了。第二次，我又给了崔来民两千元的现金，崔来民给我出分，一开始我还赢了几百元钱，又玩了一会儿，把两千元的本钱和赢的钱全部输光了。再后来崔来民怕我父亲生气，就不给我出分了。他给我们出分从中抽钱，具体抽钱方法我不清楚。5、询问张某B笔录证实：2015年9月份开始，我在崔来民家中赌博来，第一次我给了崔来民50元钱，下了两、三次注，输完钱就走了，第二次我给了崔来民100元钱，赢了100元钱，崔来民给了我95元钱，抽了5元。第三次崔来民给了我300分，让我和“老扁”算账，我用这300分赢了200元。崔来民在家中开网线，进行网络赌博，“老扁”是其上线。另外我还知道崔来民还给冯某B、李某、王某B出过分。6、询问李某笔录证实：2014年农历11月份，我在街上碰见崔来民，为了方便自己网上赌博，所以就向“老扁”要了台电脑主机，让崔来民自己配了电脑显示器，开通了网线，我联系了网名叫金木棉的网友，让他给我开通了“阳光在线”赌博网站，崔来民看到后想挣点钱，自己就准备了5000元，让别人用了我的账户和密码打开现金了，我在崔来民处也玩了3、4次。在崔来民家参与赌博的还有王某B、冯某B，崔来民挣5%的利润。7、询问张某C笔录证实：我听说崔来民家里能网络赌博，这样我就去了崔来民家，第一次我先和崔来民买了200元钱的分，在“阳光在线”赌博网站上赌博，玩了一个小时就把200元钱输完了，后来我又和崔来民买了几次分，总的下来我在崔来民处买了有400元钱的分。8、询问尚某笔录证实：我和崔来民一起生活期间，大概是2014年冬天，我看见他在网上赌过博，还见其他人在家里用电脑赌博，我认识的有安河村的李某和王某B，来崔来民家里赌博的大多是三、四十岁的人，别人来家里通过电脑进行赌博，崔来民给人家出分，从中间抽钱，具体怎么抽钱我不清楚。9、被告人崔来民供述：2014年的时候，王某B来我家串门的时候，用我的电脑连上“蓝盾在线”网站在网上赌博，我们村的“老扁”给王某B出分，王某B直接和“老扁”结算钱，但他赌博时会给我20-30元左右的电费钱。李某在我家网上赌博来，王某B赌博的时候给我一百来块钱的电费。在网上赌博的时候，打开“蓝盾在线”，然后在“龙”、“虎”的位置上下注，下注一般是10元、20元、50元。10、尚某辨认笔录证实：其辨认出在崔来民家中用电脑进行赌博的李某、王某B。(四)、盗窃罪2016年8月25日晚12时许，被告人崔来民来到尚某家，使用铁丝将大门门闩拔开，用院子窗台上的改锥撬开西边三间家的屋门进入室内，又用改锥撬开靠墙的两个木箱，将尚某家中的2.2万元现金、联想笔记本电脑、两个女士手提包，包里放有尚某的存折本、银饰品、制钱、粮票、旧版人民币、硬币及一条金项链、一对金耳环等物品。被告人崔来民将盗窃所得的部分物品埋在家中院子煤堆里，后被高平市公安局查获。经鉴定，被盗的笔记本电脑价值240元。认定上述事实，有公诉机关提交，并经原审当庭质证、认证的以下证据予以证实：1、高平市公安局受案登记表、立案决定书证实：该局接尚某报案称其家中3万元现金被盗，于2016年9月1日立案侦查。2、山西省农村信用社定期储蓄存单证实：尚某2014年2月23日存款3万元，存款期限3年。3、客户交易明细对账单证实：尚某于2016年7月22日取款3万元。4、崔来民银行交易明细、账户查询、对账单、存折本复印件证实：崔来民的银行账户交易及存折本存取款情况。5、随案移送清单证实：高平市公安局将扣押在案的电脑包、联想笔记本电脑、女士手提包、女士手拿包、制钱、饰品、硬币、存折等移送高平市人民检察院，高平市人民检察院又移送至本院，现扣押在案。6、山西省行政事业单位资金往来结算票据证实：高平市公安局刑侦大队将24600元涉案款予以扣押，交至该局财政账户保管。7、高平市公安局鉴定意见通知书证实：该局聘请有关人员对被盗的联想笔记本电脑进行了价格鉴定，鉴定价格为240元。8、询问尚某笔录证实：2016年8月26日，我接到亲戚电话说家中被盗，丢失了2.2万元的现金、一对金耳环、一条金项链、一个银戒指，丢失的2.2万元现金是丢前一个月取出来的，一次取了3万元，给我孙女打了8000元学费，金耳环、金项链价值多少钱我想不起来了，是我和我们村赵某一起去古城路金店买的。另外我还丢了一台笔记本电脑，这台电脑是李小伟抵账抵给我的。9、询问李某B笔录证实：2008年的时候，我和崔来民借了1万元钱，过了两个月左右，我就还了他8000元，后来我和他说我没钱了，拿笔记本抵账，他同意了，崔来民的“媳妇”尚某也知道我借钱的事，我不知道钱是尚某的，我朝崔来民借钱，也朝他还钱。10、询问秦某笔录证实：2016年7月份的一天，我和崔来民借了5万元钱，借钱过了有7、8天，我给其出具了一支6万元的欠条，这5万元钱我全部花了，用在工程上了。11、询问赵某笔录证实：2006年左右，我和尚某一起去买过黄金首饰，我买了一条黄金项链，尚某买了一条项链、一对耳环。12、询问秦某B笔录证实：我没有买过黄色的金属项链，我也不知道崔来民买过没有，尚某有没有一条黄色的金属项链我也不清楚。13、被告人崔来民供述：我和尚某三十多年前就有男女关系，她丈夫去世后我们就住到一起了，但没有领结婚证。2016年5月份我们暂时分开住了。2016年8月25日晚，我在尚某家中立柜里拿了一台笔记本电脑，又用改锥撬开靠墙的两个木箱，在里面翻出两个小包，包里装有制钱、粮票、旧版人民币、硬币、银饰、古董铜镜等物品。笔记本是李某B和我们借钱后抵账抵给我们的，李某B借的钱是尚某的，小东西大部分都是我的，粮票和硬币是尚某的。我拿上这些东西后不想让尚某知道，埋在我家院子的煤堆里了。家中的24600元现金是我放在家里的。东窑头村的秦某和我借钱，我借给其5万元。我没有见过尚某的黄金项链，我给其买过一条黄色的金属项链，当时村上的秦某B也买过，她知道这回事。我知道尚某有一对黄金耳环，在高平市古城路老庙黄金买的，尚某自己收拾着呢。14、高平市公安局搜查笔录、扣押清单、资金往来款结算票据、保管凭证证实：该局对崔来民的住处进行搜查，在其住处煤堆里发现一绿色编织袋，内有一电脑包（包内装有笔记本电脑1台、鼠标1个、散热器1个、耳机1个）、一女士手提包（包内装有镊子2个、烟嘴1个、制钱21枚、饰品1串、存折1个）、一女士手拿包（包内装有粮票24张、旧版人民币伍圆1张、壹圆1张、贰角5张、壹角2张、伍分4张、贰分2张、外国硬币1枚、烟盒1个）、一白色塑料袋（装有钥匙2串、制钱5枚、铜镜1个、饰品1串、铃铛1个）、另一白色塑料袋（装有耳环2个、硬币3串、伍分硬币5个、贰分硬币97个、壹分硬币2个），在其住处西北角橱柜内隔板下发现一块手帕，内包裹2万元人民币，在其住处东南角床上褥子下发现人民币4600元。该局对上述物品依法予以扣押。15、高平市公安局现场勘验检查工作记录、现场方位示意图、现场平面图、被盗窃现场照片证实：该局对高平市陈区镇安河村尚某被盗现场的勘验、制图、拍照情况。原审法院认为：被告人崔来民违反国家对毒品的管理制度。向他人贩卖毒品甲基苯丙胺32.01克，咖啡因10.17克，其行为构成贩卖毒品罪，依法应当追究其刑事责任；被告人崔来民为他人吸食毒品提供场所，其行为构成容留他人吸毒罪，依法应当追究其刑事责任；被告人崔来民以营利为目的，为赌博网站担任代理，拉拢赌客在其代理的赌博网站上投注，其行为构成开设赌场罪，依法应当追究其刑事责任；被告人崔来民以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，依法应当追究其刑事责任。被告人崔来民一人犯数罪，依法应当数罪并罚。公诉机关指控被告人崔来民的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。对被告人崔来民及辩护人赵雁平针对第一起犯罪事实提出的其没有向张某、冯某、任某、冯某A、冯某B、秦某、任某A等人贩卖毒品，公诉机关指控崔来民贩卖毒品数量不准确的意见，经查，公诉机关提交的尚某的证言证实崔来民多次向他人购买毒品甲基苯丙胺后贩卖给他人，其见过秦某、冯某、任某A等人向崔来民购买过冰毒，崔来民卖给他们每袋200元，该证言与秦某、冯某、任某A的证言相互佐证能够证实崔来民向多人贩卖毒品甲基苯丙胺的事实，且上述证人陈述的如何联系崔来民以及向其购买毒品的经过与在案其他证人的证言均能够相互吻合，以上，公诉机关提供的证据能够达到确实充分，对被告人崔来民及辩护人上述辩护意见，不予采纳。对被告人辩解提出的其是和李小伟、关某一起购买毒品用于吸食的辩解意见，仅有其本人供述，李小伟、关某均予以否认，故不予采纳。对被告人崔来民及辩护人针对第三起犯罪事实提出的王某B、张某等人在其处赌博，其仅收取少量电费，不构成开设赌场罪的辩护意见，经查，在案证据相互佐证可以证实，王某B、张某等人在崔来民家中赌博时，是由崔来民给登陆账号和密码，并给赌客出分从中抽钱，崔来民主张其只收取少量电费与本院查明的事实不符，不予采纳。对被告人崔来民及辩护人针对第四起犯罪事实提出的其和尚某是同居关系，不构成盗窃罪的意见，经查，被告人崔来民与尚某自2016年5月11日起已不在一起生活，崔来民采取使用铁丝将尚某家大门门闩拔开，用改锥撬开房门的方式进入尚某家中，秘密窃取尚某家中的财物并埋在自家院内煤堆里，其行为构成入室盗窃，对崔来民及辩护人提出的不构成盗窃罪的意见不予采纳。对崔来民及辩护人提出的其没有盗窃22000元现金及金项链、金耳环的意见，经查，崔来民对22000元现金、金项链、金耳环的陈述与在案其他证据矛盾，而公诉机关提交质证的尚某的银行交易明细对账单、赵某的证言可证实尚某对该22000元现金及金项链、金耳环的陈述是真实的。故对崔来民及辩护人上述辩护意见，亦不予采纳。被告人崔来民对公诉机关指控的第二起犯罪事实能够如实供述，依法可酌情从轻处罚。对辩护人针对本起犯罪事实请求对被告人崔来民从轻处罚的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十四条、第三百零三条第二款、第二百六十四条、第六十九条、第六十四条，《最高人民法院》第十二条，《最高人民法院、最高人民检察院》第一条、第三条第二款、第十四条之规定，判决：一、被告人崔来民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币30000元；犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币2000元；犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币2000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币36000元。二、将扣押在案的毒品、铁勺、酒精灯、吸食瓶、吸壶、锡箔纸、分装袋等违禁品及吸毒、贩毒工具予以没收。三、将扣押在案的现金22000元、电脑包、联想笔记本电脑、女士手提包、女士手拿包、制钱、饰品、硬币、存折发还被害人尚某，并责令被告人崔来民继续退赔尚某剩余损失。上诉人崔来民上诉理由及辩护人意见：1、关于贩卖毒品案件：在卷证据中，证人尚某与上诉人有矛盾，证言不客观，此外仅凭关某等12人的证人证言，佐证其贩卖甲基苯丙胺32.01克的证据不足；2、关于盗窃案：公安机关从其家中搜出的24600元现金系上诉人的合法财产，有相关存折明细等证据可以印证；其没有盗窃尚某一条金项链和一对金耳环，公安机关也未在其家中煤堆里找到此项链及耳环。原审认定上诉人盗窃尚某2.2万元现金及一条金项链、一对金耳环事实不清，证据不足。二审审理查明：原判认定原审被告人崔来民盗窃2.2万元现金和一条金项链、一对金耳环的证据如下：（一）、被告人供述（1）2016年9月28日崔来民供述：“进到家（尚某家）我在立柜里拿出笔记本电脑，又用改锥撬开靠墙的两个木箱，在里面翻出两个小包，然后我就拿上回到我住的地方了。(你在她家里拿的有金项链和金耳环吗？)我就没有见…今年5月初我和尚某吵架后，和她要了3万元，我把钱存到农行的存折本上了，在农行我有2万元存单到期，我还有一张农行卡上有2万元，在陈东信用社我的卡上有8000多元，这些钱加上利息基本就是8万元。…秦某和我借钱，我给他5万元，…剩下3万元就在家里放的，这段时间除了花了一部分，剩下的就是这点钱了。”；（2）2016年10月11日崔来民供述：“（你在尚某家中拿的有什么东西？）就是在我家院子煤堆里搜出的东西，其它什么也没有了。我没有见过（金项链、金耳环），并且据我所知尚某就没有过黄金项链。…我在农行取了7万，我手里有1万多，加起来是8万元。…秦某找我借钱，我就借给他5万元，家里留了3万，又陆续花了几千块，就剩下那2万多了。”；（3）一审庭审中崔来民供述：“公安局当时在我家查获的就没有2.2万元的钱、金项链和金耳坠，…尚某就没有什么金项链，她有一个假项链，是我买的，金耳坠是当时她女儿给她买的…。我本来准备了8万元，后来借给秦某5万多元，借给王某B2000元，寻找尚某花掉3000元，后来剩下24000元”。（二）、书证1、高平市公安局搜查笔录、扣押清单、资金往来款结算票据证实：在崔来民住处西北角橱柜内隔板下发现一块手帕，内包裹2万元人民币，在其住处东南角床上褥子下发现人民币4600元。2、2016年8月17日崔来民中国农业银行存折明细证实：其帐户于当日分别销户30016.25元、10004元，同日其农业银行卡交易明细清单证实现支30000元；崔来民高平市农村信用合作社客户交易明细对账单证实:2016年7月25日ATM取款4000元。3、尚某客户交易明细对账单证实：其于2016年7月22日取款3万元。4、高平市公安局受案登记表证实：尚某于2016年8月26日报案称其家中3万元现金被盗。（三）、证人证言(1)2016年9月28日秦某询问笔录：“大概7月份的一天，我向他（崔来民）借过5万元钱，当时他让我打的6万元钱欠条…”。(2)2016年10月14日赵某询问笔录：“到了金店后，…尚某大概花了两三千元买了一条黄金项链和一对黄金耳坠”。（四）、被害人陈述2016年8月26日尚某询问笔录：“丢失了2.2万元现金、一对金耳环、一条金项链…，当时我看到现场后头就蒙了，忘记我取的3万元现金给我孙女打了8000元学费。”上述证据在一审开庭时经当庭举证、质证，二审分析认证如下：上诉人崔来民在侦查阶段和审理期间均不承认其盗窃尚某2.2万元现金和一条金项链、一对金耳环，立案侦查、审判期间其供述均稳定；在卷证据可证明盗窃案发前，崔来民与尚某分别从银行提取7万余元及3万元现金的事实，而从被窃金额、扣押金额、被告人供述、被害人陈述等方面尚不能形成完整证据链，证实从上诉人崔来民住处查获的24600元现金系崔来民盗窃所得；尚某的陈述及证人赵某的证言，仅可证明尚某曾购买了一条黄金项链和一对黄金耳坠。案发后高平市公安局搜查崔来民住处制作的搜查笔录、扣押清单也未有此二样物品，亦无其他在卷证据佐证。故证实上诉人崔来民盗窃尚某2.2万元现金及一条金项链、一对金耳环的现有证据之间存在矛盾，不能排除崔来民未盗窃尚某2.2万元现金及一条金项链、一对金耳环的可能性，原判认定崔来民盗窃尚某2.2万元现金及一条金项链、一对金耳环的证据未达到确实充分的证明标准，证明该事实的证据不足，不能认定该事实，对原判认定予以纠正。综上，上诉人崔来民入户盗窃，盗窃的财物有：一个电脑包、笔记本电脑1台、鼠标1个、散热器1个、耳机1个、一个女士手提包、镊子2个、烟嘴1个、制钱25枚、饰品2串、存折1个、一个女士手拿包、粮票24张、旧版人民币伍圆1张、壹圆1张、贰角5张、壹角2张、伍分4张、贰分2张、外国硬币1枚、烟盒1个、钥匙2串、铜镜1个、铃铛1个、耳环2个、硬币3串、伍分硬币5个、贰分硬币97个、壹分硬币2个。除崔来民盗窃尚某2.2万元现金及一条金项链、一对金耳环证据不足，不予认定外，二审查明的上诉人崔来民的其他犯罪事实、证据与一审认定一致。本院认为，上诉人崔来民违反国家对毒品的管制规定,向他人贩卖甲基苯丙胺、咖啡因，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人崔来民为他人吸食毒品提供场所，其行为构成容留他人吸毒罪；上诉人崔来民以营利为目的，为赌博网站担任代理，拉拢赌客在其代理的赌博网站上投注，其行为构成开设赌场罪；依法应对崔来民予以刑罚处罚。原判认定原审被告人崔来民犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，量刑适当，本院二审加以确认。原判认定上诉人（原审被告人）崔来民入户盗窃，构成盗窃罪的定罪准确，但认定其盗窃2.2万元现金和一条金项链、一对金耳环的证据不足，不能予以认定，二审依法对原判此认定予以纠正。上诉人崔来民一人犯数罪，依法应当数罪并罚。关于上诉人崔来民及其辩护人所提尚某与其有矛盾，关某等人的证言证明其贩毒证据不足的上诉理由及意见，经查，上诉人崔来民供认其卖给王某冰毒，证人尚某、与秦某、冯某、任某A的证言可以相互印证崔来民向多人贩卖毒品的事实，且上述证人的证言与关某等其他证人的证言、在崔来民家中查获的毒品甲基苯丙胺、咖啡因、分装袋等证据相互印证，能够证明崔来民贩毒事实，故上诉人崔来民及其辩护人所提该辩解理由不正确、不予采纳。关于上诉人崔来民及其辩护人所提其没有盗窃尚某2.2万元现金及一条金项链、一对金耳环的理由及意见，经查，证明该事实的现有证据之间存在矛盾，不能排除崔来民辩解的其没有盗窃2.2万元现金及一条金项链、一对金耳环的可能性，认定崔来民盗窃2.2万元现金及一条金项链、一对金耳环的证据不足，故对此上诉理由及辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（三）项，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十四条、第三百零三条第二款、第二百六十四条、第六十九条、第六十四条，《最高人民法院》第十二条，《最高人民法院、最高人民检察院》第三条第二款、第十四条之规定，判决如下：一、维持山西省高平市人民法院（2017）晋0581刑初116号刑事判决第二项，即：将扣押在案的毒品、铁勺、酒精灯、吸食瓶、吸壶、锡箔纸、分装袋等违禁品及吸毒、贩毒工具予以没收；二、撤销山西省高平市人民法院（2017）晋0581刑初116号刑事判决第一项、第三项；三、上诉人（原审被告人）崔来民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币30000元；犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币2000元；犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币2000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十年二个月，并处罚金人民币35000元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月28日起至2026年11月27日止)四、将扣押在案的一个电脑包、笔记本电脑1台、鼠标1个、散热器1个、耳机1个、一个女士手提包、镊子2个、烟嘴1个、制钱25枚、饰品2串、存折1个、一个女士手拿包、粮票24张、旧版人民币伍圆1张、壹圆1张、贰角5张、壹角2张、伍分4张、贰分2张、外国硬币1枚、烟盒1个、钥匙2串、铜镜1个、铃铛1个、耳环2个、硬币3串、伍分硬币5个、贰分硬币97个、壹分硬币2个发还被害人尚某。本判决为终审判决。审 判 长 霍敏翔审 判 员 陈晓勇审 判 员 李海霞二〇一七年九月十二日法官助理 王 赢书 记 员 薛 峰