福建省福州市马尾区人民法院民 事 判 决 书(2017)闽0105民初1085号原告：关雅慧，女，满族，住内蒙古赤峰市红山区。委托诉讼代理人：温长煌，福建知信衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：程中华，北京市隆安律师事务所上海分所律师。被告：福建哥仑步户外用品股份有限公司，住所地福建省福州市马尾区。法定代表人：潘宇涵，董事长。委托诉讼代理人：戴宏炜，男，系该司职工。原告关雅慧因与被告福建哥仑步户外用品股份有限公司（以下简称“哥仑步公司”）新增资本认购纠纷一案，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年9月20日公开开庭审理了本案。原告关雅慧的委托诉讼代理人温长煌、程中华及被告哥仑步公司的委托诉讼代理人戴宏炜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告关雅慧向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告双方签署的《定向发行增资认购协议》已于2016年7月12日解除；2、判令被告立即向原告返还投资款余款1500200.00元，并支付自2016年7月13日起至实际还款日止的银行同期贷款利息，暂计至2017年8月8日为77593.68元；3、判令被告承担因合同解除导致的缔约过失责任，赔偿原告自2015年11月3日至2016年7月12日止的银行同期贷款利息2100000.00元×4.35%/360×160天(2015年11月3日至2016年4月11日)+1500200.00元×4.35%/360×93天（2016年4月11日至2016年7月12日）=57277.20元；4、判令本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告关雅慧向本院递交《变更诉讼请求申请书》，请求将上述诉讼请求变更为：1、确认原、被告双方签署的《定向发行增资认购协议》已于2016年7月12日解除；2、判令解除双方于2016年5月4日签订的《抵资协议》；3、判令被告立即向原告返还投资款余款1500200.00元，并支付自2016年2月1日起至实际还款日止的银行同期贷款利息；4、判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年11月，被告与原告签署了一份《定向发行增资认购协议》，约定原告投资2100000.00元，认购被告777777股股份，被告承诺收到投资款3个月内完成本次增资。合同生效后，原告已于2015年11月2日向被告足额支付了投资款项。但被告在收到上述投资款后，未积极履行增资相关手续，定向增资事项无法按约完成。2016年4月11日，被告返还原告部分投资款599800.00元。因被告经营惨淡无力返还余款，为此被告于2016年5月4日与原告协商“以货抵资”，但之后被告又对这一协议内容予以否认，并强制要回了所有货物。因被告要回货物的行为违反了《抵资协议》的约定，致使《抵资协议》的目的无法实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项的规定，原告有权解除《抵资协议》。2016年7月11日，原告委托律师向被告发函，以《定向发行增资认购协议》中第七条第四款“乙方（被告）逾期1个月未能办理前述相关手续的，甲方有权终止本协议”的约定为据要求解除《定向发行增资认购协议》，被告于次日收到该律师函。另，原告曾于2016年8月10日向马尾法院提起诉讼，案号为（2016）闽0105民初1109号，后撤诉。因被告严重违反《定向发行增资认购协议》的约定，故原告有权根据双方合同约定单方解除合同并要求被告归还投资款余款及承担违约责任。被告哥仑步公司对原告的诉请均无异议。为证明其主张，原告关雅慧向本院提供了如下证明材料：A1、《福建哥仑步户外用品股份有限公司定向发行增资认购协议书》及银行个人结算业务申请书，证明：原、被告在定向增资协议中的权利、义务，及原告已完成付款义务。A2、《往来款询证函》，证明：被告已将原告的增资款性质改成借款。A3、银行卡交易明细，证明：被告返还原告599800.00元的增资款。A4、2016年5月4日签订的《抵资协议》，证明：被告同意以货物抵偿未还的增资款。A5、2016年8月12日签订的《退货确认函》，证明：原告退还了之前用于抵偿未还增资款的货物。A6、《解除定向发行增资认购协议书律师函》、快递详情单及查询单，证明：原告发函要求解除合同并催告被告返还剩余增资款。A7、福州市马尾区人民法院（2016）闽0105民初1109号《民事裁定书》，证明：原告于2016年8月10日提起诉讼，后撤诉。经庭审质证，本院认证意见为：因被告哥仑步公司对原告关雅慧提交的A1-A7号证明材料均无异议，故本院予以确认并在卷佐证，作为本案认定相关事实的根据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：福建省乾昆体育用品有限公司成立于2003年3月14日。2010年4月14日，福建省乾昆体育用品有限公司更名为福建哥仑步户外用品有限公司。2015年7月23日，企业类型由有限责任公司变更为股份有限公司，并更名为福建哥仑步户外用品股份有限公司。2016年6月22日，其法定代表人由魏庆华变更为潘宇涵。15年，原告关雅慧作为甲方与被告哥仑步公司作为乙方签订一份《福建哥仑步户外用品股份有限公司定向发行增资认购协议书》（下简称“增资认购协议书”），约定：第一条本次增资：1、甲方本次拟以货币形式对乙方投资，甲方本次投资人民币210万元，认购乙方777777股股份，折合2.70元／股。甲方本协议项下的投资，将根据乙方股东大会或其授权的董事会审议通过的本次定向增资认购方案进行相应的调整或不调整。乙方可根据其股东大会或其授权的董事会终止本次增资决定，有权单方终止本协议。4、在如下条件全部成就时，即为本次增资完成日：（ａ）公司已完成本次增资需要在全国中小企业股份转让系统有限责任公司或证监会办理的备案或核准手续；（ｂ）已完成本次认购所涉的股份登记手续，甲方已被登记为公司股东；（ｃ）工商主管部门已就本次增资向公司颁发变更后的营业执照。5、乙方应当尽最大的合理努力于甲方缴付投资款之日起3个月内完成本次增资。第四条协议的终止：在本协议签署日至本次增资完成日期间：1、如果出现了下列情况之一，则守约方有权在通知违约方后解除本协议。（1）出现了对于其发生无法预料也无法避免，对于其后果又无法克服的事件，导致本次增资事实上的不可能性；（2）甲方或乙方严重违反了本协议的有关条款，并且该违约行为使本协议的目的的无法实现。2、在任何一方根据本条第1款弟（1）项或第（2）项的规定解除本协议后，除本协议第五条（保密）外，各方不再享有本协议中的权利，也不再承担本协议的义务。第七条违约责任：4、乙方接受甲方出资后未按照本协议的规定完成本次增资的，每迟延一日，向甲方支付实际出资金额0.1%的违约金，乙方逾期1个月未能完成办理前述相关手续的，甲方有权要终止本协议，并要求乙方承担不少于实际出资金额10%的违约金；法律、法规或全国股份转让系统等对办理相应的备案、登记、挂牌手续的存在限制或禁止性规定而使乙方相应手续不能如期办理完成的除外。合同同时还对声明、保证和承诺、甲乙双方的义务与责任、协议的终止、保密、争议解决等作了具体约定。2015年11月2日，原告关雅慧向被告哥仑步公司账户汇款2100000.00元。2016年3月8日，被告哥仑步公司向原告发出《往来款询证函》，确认尚欠原告2100000.00元。2016年4月11日，时任被告哥仑步公司法定代表人的魏庆华向原告银行转账599800.00元，并备注为“还股东投资款”。原告关雅慧与被告哥仑步公司先于2016年5月4日签订《抵资协议》，约定以被告库存货品冲抵借款1500000.00元，后又于2016年8月12日签署《退货确认函》，确认原告已应被告哥仑步公司的要求返还前述冲抵借款的货品。2016年7月11日，原告关雅慧委托北京市隆安律师事务所上海分所程中华律师向被告发出《解除定向发行增资认购协议书律师函》，要求即日起解除与被告签署的“认购协议”及被告返还款项1500200.00元。次日，被告签收该律师函。另查明，关雅慧曾于2016年8月10日就本案纠纷向马尾法院提起诉讼，案号为（2016）闽0105民初1109号，后在案件审理中以其与被告在讨论重组方案为由向本院提出撤诉申请，本院依法裁定准许其撤诉。又查明，自原告关雅慧付款至今，被告哥仑步公司既没有形成关于原告关雅慧增资入股的股东大会或董事会决议,又没有就该增资入股事宜办理合同约定的相关变更登记手续。另，经本院释明，原告同意将本案案由由缔约过失责任纠纷变更为新增资本认购纠纷，被告表示无异议。本院认为，本案的案由应为新增资本认购纠纷，原告关雅慧与被告哥仑步公司签订的《增资认购协议书》是双方的真实意思表示，形成了增资入股合同关系，且内容不违反法律法规的禁止性规定，该合同合法有效，双方均应恪守履行。原告关雅慧已向被告哥仑步公司给付增资入股金2100000.00元，但被告哥仑步公司在收到原告的增资入股金后，既未按公司法的规定及《增资认购协议书》的约定召开股东大会或董事会作出关于原告关雅慧增资入股的决定，又未就该增资入股事宜办理合同约定的相关变更登记手续，属以自己的行为表明不履行协议约定，并致使合同目的无法实现，已构成根本违约，故原告作为守约方有权根据《增资认购协议书》第四条的约定向被告发函要求解除《增资认购协议书》，且根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，该《增资认购协议书》自被告2016年7月12日收到律师函之日即解除。另因被告庭审中对原告关于解除双方2016年5月4日签订的《抵资协议》的主张无异议，故原告关于要求本院确认《增资认购协议书》于2016年7月12日解除以及解除《抵资协议》的诉请，于法有据，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除的法律后果为终止合同、恢复原状和赔偿损失，故原告关雅慧要求被告哥仑步公司返还尚欠投资款1500200.00元的诉请，有事实法律依据，本院亦予以支持。关于利息损失，虽双方在《增资认购协议书》第七条第4项已约定违约金的计算方式，但原告起诉时自愿将违约金计付标准调整为中国人民银行规定的同期同类贷款利率，且庭审中双方均确认自2016年2月1日起计付，其行为合理合法，本院予以照准。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第三十七条第一款、第九十九条，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零七条的规定，判决如下：一、确认案涉《福建哥仑步户外用品股份有限公司定向发行增资认购协议书》于2016年7月12日解除。二、案涉《抵资协议》于本判决生效之日起解除。三、被告福建哥仑步户外用品股份有限公司于本判决生效后十五日内返还原告关雅慧投资款1500200.00元，并支付利息（利息以1500200.00元为基数，按中国人民银行规定的同期同类贷款利率标准，从2016年2月1日起计付至款项还清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费19515.64元，由被告福建哥仑步户外用品股份有限公司负担。被告应负担的诉讼费应于本判决生效之日起七日内向本院交纳。当事人拒不交纳诉讼费用的，人民法院可以强制执行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审 判 长  蒋连花人民陪审员  谢可安人民陪审员  何光辉二〇一七年九月二十五日书 记 员  龚进洲附：本案适用主要法律条文及执行申请提示《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国公司法》第三十七条股东会行使下列职权：(一)决定公司的经营方针和投资计划；(二)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；(三)审议批准董事会的报告；(四)审议批准监事会或者监事的报告；(五)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；(六)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；(七)对公司增加或者减少注册资本作出决议；(八)对发行公司债券作出决议；(九)对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；(十)修改公司章程；(十一)公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。第九十九条本法第三十七条第一款关于有限责任公司股东会职权的规定，适用于股份有限公司股东大会。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零七条判决生效后，胜诉方预交但不应负担的诉讼费用，人民法院应当退还，由败诉方向人民法院交纳，但胜诉方自愿承担或者同意败诉方直接向其支付的除外。当事人拒不交纳诉讼费用的，人民法院可以强制执行。（2017）闽0105民初1085号共10页