广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤01民终11830号上诉人（原审原告）：邱道明。被上诉人（原审被告）：梅州市敏捷建筑工程有限公司广州分公司。法定代表人：王铭，总经理。委托代理人：杨秀瑾，公司员工。委托代理人：杨克勤，公司员工。上诉人邱道明因劳动争议纠纷一案，不服广东省广州市番禺区人民法院（2016）粤0113民初7186号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院判决如下：一、被告梅州市敏捷建筑工程有限公司广州分公司应在判决生效后七日内向原告邱道明支付加班工资10228.88元；二、被告梅州市敏捷建筑工程有限公司广州分公司应在判决生效后七日内向原告邱道明支付2015年11月份工资126.24元；三、驳回原告邱道明的其它诉讼请求。案件受理费10元，由被告梅州市敏捷建筑工程有限公司广州分公司负担。判后，上诉人邱道明不服，上诉请求：一、判令梅州市敏捷建筑工程有限公司广州分公司（以下简称敏捷公司）向邱道明支付：1、2015年5月至2015年11月期间周一至周五延长工作时间，周六日和法定节假日加班工资14112元；2、2015年11月份余额工资1584元；3、解除劳动合同补偿经济金5482元；4、2015年5月至2015年11月期间的年终奖金2100元；5、公司下达的邱道明2015年10月29日安排在肇庆云浮工地上班调令单，调动未安排工作是违法辞退必须支付邱道明两倍经济赔偿金38376元；6、要求敏捷公司支付2015年5月至11月的高温补贴1050元；7、要求敏捷公司提供2015年10月29日保安部经理王培华下达的终止邱道明在“万美铝窗加工厂”上班，工作另安排调令通知单和2015年10月29日工作安排在肇庆云浮上班的调令单。以上合计62698元二、诉讼费由敏捷公司承担。上诉主要理由：一、邱道明入职及被解除劳动合同情况。邱道明于2015年5月8日入职，即日正式上班，任敏捷公司保安员。工资福利待遇：每月底薪2100﹢加班工资+高温补贴每月150元+全勤奖每月50元+工龄资金(期满一年颁发每月100元，期满半年颁发每月50元的工资计算)，公司买社保。年终奖金(每年12月份每人颁发一个月工资)注：(未满一年按月工资x月时间计算)。月休四天。工作制每天上班12小时(每周一至五12小时上班，其中每天4小时为加班时间。星期日12小时上班为加班日一天，国家法定假日12小时上班为一天，公司正常上班8小时外(周一至周五)加班每小时按工资1.5倍计算，周六、周日上班工作日按200％计算，国家法定假日上班加班每小时按工资300％计算。保安部：分早班、晚班二班倒，早班时间7:30—19:30分，晚班时间19:30—7:30分，每半个月轮倒班一次，公司全免费包食宿。公司原则规定不准休假，每月每日12小时上班。2015年5月8日上班起，邱道明每月每日12小时上班，一直以来不迟到、不休息，不停的按公司正常上、下班加班共工作12小时一天，准时按手指纹打上、下班卡，一直到2015年11月8日都是按此时间工作，但敏捷公司未足额支付加班工资。2015年10月29日，邱道明被公司辞退，原因事实经过如下：2015年5月8日至2015年10月12日邱道明在敏捷公司一直以来上班一切正常。2015年10月12日7：30分刚下晚班在宿舍休息睡觉，不到9:30分本厂保安队长魏泽金把我叫醒说：公司保安部经理王培华安排你到大石敏捷华美工地上班，需马上收拾行李，约10:30分王经理来公司专车护送我，约半小时到了敏捷华美工地并叫工地保安队长颜队长安排宿舍及吃饭，当时安排上晚班19:30—7:30，第二天(2015年10月13日7:30)禹XX员工，XXX及邱道明三人同时打卡下了晚班同住工地保安宿舍休息，睡觉前我把苹果手机放在床前充电，即日中午11:30分醒来我的手机不见了，当时我叫来了班长李XX，颜队长在场追问，宿舍里只有你们三人休息，谁拿了还给他，追问禹××时满脸通红，全身发抖，颜队长叫他拿了还给我，禹XX没有作声，这时我电话报告公司王经理在宿舍手机被偷一事后，同时报了警，派出所人赶到说：这是你们内部人士拿的。警官给我一张回警单走了，至今未结案，过了几天，颜队长报告了王经理要求把我调走，于2015年10月27日调入原万美铝窗加工厂，加工厂保安队长李卫华当日安排我到钟村××区敏捷防火门栓厂上晚班(上班直到2015年11月1日晚)。2015年10月29日，突然间公司王经理电话吩咐李队叫我马上去广东省肇庆市云浮工地上班，当时我没反应过来，紧接着公司王经理下达《2015.10.29日终止邱道明在“铝窗加工厂”上班，2015.10．29日并安排在广东省肇庆市云浮上班调令单》送给李卫华队长，李队拿给我看了，当天被调入车辆的保安员唐初献(系湖南衡阳人，电话：132××××3759)替代工作岗位，于2015年10月29日下午6点本人正式没有工作岗位。保安队长李卫华2015.10.29至2015.11.2日安排我临时在防火门栓厂上班，随时等待公司安排车辆护送我去肇庆上班，一直等到2015年11月3日。11月2日、3日、4日上班打不了卡，11月2日公司正式取消打卡。李队告诉我公司已对我除名，公司领导在2015.11.3日早8:30却未派车送我去肇庆云浮工地上班，李队于2015.11.3日8:30告诉我：“去不了云浮”，王经理告诉李卫华说：“邱道明在肇庆云浮工作上班安排不了”、“再说公司没车，云浮工地早已完工，工人早就走了，现只有两个保安也马上快走了”说我没工作地方上班了。于是2015.11.4日我马上找到公司保安王经理，他对我说：“云浮那地方太远了，在广西××边处，你不如把手续办了，过几天重新安排你在番禺处敏捷工作上班”他给我作了很久的思想工作，并承诺一定安排我原处工作。马上李卫华队长逼迫拉扯我把工作服、工牌、工服押金(400元整)收据单交了。王经理当时答应安排我回原处工作，于是2015.11.4日我被他们俩的谎言欺骗，在李卫华亲自拉扯，双方发生争吵的情况下逼我在辞工等手续上签了名。11月8号晚上李队叫我马上把宿舍行李搬走，说新员工没有地方住，晚约20:00点逼我租车搬走了行李。不久，我又去找王培华经理落实工作一事，王经理才告诉我心里话：公司调动是为了减少人员，下半年大多数工地已完工，公司作出逼退处理方法来减少工资压力问题。我去找加工厂李队追讨工资说：公司大量裁员，下半年大部分工地完工引起逼退减少员工出现纠纷矛盾。他们总是以各种理由进行推脱，几个月都未安排我工作，我才知道上当了，原来公司故意在2015年10月29日以工作调动为由辞退员工，公司采用欺骗、谎言行为逼迫员工辞职并办理辞职手续和签名。二、关于加班工资因进食及休息被扣除1小时加班费的意见。首先，邱道明在敏捷公司工作期间：早班7:30-19:30，保安员吃了早餐上班；12:00中餐和18:00晚餐。有炊工负责送饭到工地吃饭。保安边吃边看守工地大门，严格把控工人下班并检查财物严禁工人带出。晚班：保安员吃了晚餐上班，深夜无宵夜吃，只许凌晨7:30下班后才可以进食，邱道明不怕天气炎热和辛苦，因个人家庭贫疾，上有老人下有小孩，为了多争几个钱养家活口，保安员工作没有休息，加班每天工作需工作12小时以上。工作情况：不断巡查看管，收放验货清点物品并作笔记等工作。由保安队长监管工作上下班打卡记录和月考勤记录。由保安队长负责管理并签名确认，其次，敏捷公司未提供邱道明考勤记录，负有举证责任义务，且承担法律举证不能不利后果。同时也证实邱道明每天工作12小时以上的真实性，为此，敏捷公司应向邱道明支付全部足额时间加班工资。三、关于对解除劳动关系的赔偿金和经济补偿金未被法院支持的意见。首先，2015年10月12日敏捷公司把邱道明从钟村万美铝窗加工厂(原处)调入大石华美工地。2015年10月27日敏捷公司又把邱道明从大石华美工地调入钟村万美铝窗加工厂(原处)。2015年10月29日敏捷公司又把邱道明从钟村万美铝窗加工厂(原处)下调到肇庆市云浮工地，未安排工作并终止。于2015年11月2日敏捷公司已取消邱道明上、下班打卡并除名（详见番禺大石仲裁庭审笔录，敏捷公司已认可邱道明被取消并除名事实）。而2015年11月4日敏捷公司强行拉扯邱道明去辞工并签名。双方发生争吵。许多员工及一些群众都说这种行为属强迫性违法行为。退步而言，即使邱道明在辞职申请表等材料上签名，也不能认定邱道明是自动辞职，理由如下：首先：2015年11月2日敏捷公司已取消邱道明的考勤打卡并除名，然后敏捷公司在2015年11月4日以谎言欺骗及逼迫性手段取得邱道明在辞职申请表等材料上签名。以情论理，显而邱道明在2015年11月4日辞工书内容不成立应为无效，属敏捷公司恶意性强迫性、违法辞退邱道明，故敏捷公司应向邱道明支付赔偿金和经济补偿金(详见证人李某的证言)。综上所述，为澄清事实并保障邱道明的合法权益，请求二审法院支持邱道明的上诉请求。被上诉人敏捷公司答辩称：我方对原审判决结果没有异议，具体答辩意见如下：我方不同意邱道明的上诉请求，在一审判决后，邱道明已经与我方谈妥，按照一审判决的金额执行。邱道明同意按照一审判决执行，应视为对一审判决中双方的权利义务予以认可，我方实际已经支付了邱道明一审判决的款项，请求二审法院驳回邱道明的上诉。本院经审理查明的事实与原审判决查明事实一致。二审庭审时，邱道明表示：1、我拿到一审判决书的时候，我是不服，也提起了上诉。后来过了一段时间后，敏捷公司表示支付一审判决的款项给我，我就说你先支付一审判决的款项没有问题，但是本案还没有了结，并不能代表我服从一审判决。2、如果二审法院判决敏捷公司还需要支付邱道明其他款项，邱道明同意扣减其已领取的款项。敏捷公司对此回应称：我方不同意邱道明的意见，我方与邱道明签署确认书的时候，是明确约定邱道明不上诉，我方才签订了确认书并支付了一审判决的款项及案件受理费，我方是在支付完一审款项后才收到上诉状。按照常理，如果邱道明明确收到款项后还上诉，我方是不会付款的，因为案件还没有审结。二审期间，邱道明、敏捷公司均向本院提交新的证据。邱道明提交证据如下：1、光盘一张及其根据光盘整理的内容；2、李某书写的《证明书》。邱道明对上述证据作如下解释：上述证据均有原件，现提交原件给法院核对。1、光盘所附的文字内容是我整理的。2、《证明书》是李某本人所写。上述两份证据欲证明我的加班时间，我每天工作12个小时，同时证明敏捷公司违法将我辞退。邱道明同时表示，由于证人李某身体有病，其现在老家养病，所以没有出庭。敏捷公司对上述证据发表如下质证意见：我方当庭收到上述证据材料，具体质证意见如下：这两份证据不属于新证据，超过了举证期限，我方不予质证。敏捷公司提交证据如下：1、确认书；2、收据；3、付款回单。敏捷公司对上述证据作如下解释：上述证据均有原件，现提交给法庭核对。该证据欲证明邱道明已经认可一审判决，且与我司达成一致意见，现已履行完毕。一审判决支持邱道明部分诉讼请求，也驳回了邱道明的其他诉讼请求，故视为邱道明是认可一审判决结果的，请求二审法院驳回邱道明的上诉请求。邱道明对上述证据发表如下质证意见：我方当庭收到上述证据材料，具体质证意见如下：我确认收到这些款项，但不认可本案争议的款项就是已经收取的款项，我坚持上诉。本院另查明：邱道明第七项上诉请求与其原审第七项诉讼请求一致，邱道明在一审开庭时明确表示撤回该项诉讼请求。二审庭审时，经本院释明，邱道明明确表示其要求敏捷公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，不要求敏捷公司支付违法解除劳动合同的经济补偿金。此外，邱道明还当庭表示，其第五项上诉请求敏捷公司支付赔偿金的数额38376元有笔误，应更正为13000元，计算方法为其两个月的应发工资。本院认为：邱道明与敏捷公司存在劳动关系，双方的合法权益受法律保护。根据邱道明的上诉及敏捷公司的答辩意见，本案争议焦点是：1、敏捷公司支付给邱道明2015年5月至2015年10月的加班工资数额应如何计算；2、敏捷公司应支付给邱道明的2015年11月的工资数额应当如何计算；3、敏捷公司应否支付邱道明2015年5月至2015年11月的年终奖；4、敏捷公司应否支付邱道明违法解除劳动合同赔偿金；5、敏捷公司应否支付邱道明2015年5月至2015年11月的高温补贴。对于上述争议焦点，本院具体分析如下：一、关于敏捷公司支付给邱道明2015年5月至2015年10月的加班工资数额应如何计算的问题。如原审所述，由于敏捷公司未能提供邱道明该段期间的考勤记录，一审法院据此采信邱道明主张的出勤时间,并根据正常人的生理特点酌情扣除上述进食、休息等时间每天1小时并无不当，经本院审查，一审法院计算敏捷公司应当支付给邱道明该段期间的加班工资差额为10228.88元并无不当，本院予以维持；邱道明上诉不同意扣减每天一小时的休息时间理由不充分，本院不予支持。二、关于敏捷公司应支付给邱道明的2015年11月的工资数额应当如何计算的问题。根据《员工离职结算工资表》的记载，邱道明在当月的出勤情况为：出勤1天。由于11月1日当天为周日，一审计算当天工资应为1900元/月÷21.75小时/月÷8小时×11小时×200%=240.24元并无不当，在敏捷公司已经支付邱道明工资114元的情况下，一审认定敏捷公司还应向邱道明支付工资差额126.24元正确，本院予以维持。邱道明上诉主张其工作到11月8日依据不足，本院不予采纳，邱道明要求敏捷公司支付11月工作8天的工资1584元没有依据，本院不予支持。三、关于敏捷公司应否支付邱道明2015年5月至2015年11月年终奖的问题。年终奖属于公司对员工提高工作积极性的一种奖励手段，一般根据公司经营状况与员工工作表现予以发放，与劳动报酬的性质并不一致，除非双方有明确约定或公司有明确文件规定了年终奖的发放标准，否则用人单位有权根据自身经营状况和劳动者具体表现来决定是否发放年终奖以及如何发放年终奖。如上所述，年终奖的性质属于对员工的一种激励机制，是否发放年终奖属于企业经营自主权的合理范围，依法应当予以尊重。本案中，敏捷公司主张公司并不存在必须发放年终奖的规定，邱道明亦未对其主张的年终奖提交相关证据予以证明，邱道明要求敏捷公司支付年终奖依据不足，一审法院对其该项诉讼请求不予支持并无不当，本院予以维持；邱道明上诉请求改判敏捷公司支付其年终奖理据不充分，本院不予支持。四、关于敏捷公司应否支付邱道明违法解除劳动合同赔偿金的问题。如原审所分析，邱道明主张系敏捷公司将其辞退，但未能提供充分证据予以证实，结合邱道明在《辞职申请表》上填写的离职原因，可以认定邱道明是自动离职的，其上诉主张敏捷公司违法解除劳动合同依据不足，本院不予采纳，一审法院对邱道明请求敏捷公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求不予支持并无不当，本院予以维持。五、关于敏捷公司应否支付邱道明2015年5月至2015年11月高温补贴的问题。广东省人力资源和社会保障厅、广东省卫生厅、广东省安全生产监督管理局、广东省国家税务局、广东省地方税务局、广东省总工会关于公布我省高温津贴标准的通知（粤人社发〔2012〕118号）明确规定我省高温津贴标准为每人每月150元。经审查，敏捷公司已经按该标准向邱道明发放了2015年6月至10月的高温津贴，邱道明上诉请求敏捷公司支付高温津贴依据不足，本院不予支持。邱道明在二审庭审时明确表示放弃第三项上诉请求，此为邱道明自行处分充分民事权利和诉讼权利，本院予以准许，对该项上诉请求不作审查。对于邱道明的第七项上诉请求，由于其在原审中已经撤回该项诉讼请求，其在二审中再要求处理该项诉讼请求不符合法律规定，本院对其该项上诉请求亦不予审查。综上所述，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。本院审理期间，邱道明提交了证人李某的书面证言，由于证人未出庭作证，故本院对该证人的证言不予采信。审查邱道明二审期间提交的证据，并不足以佐证其上诉主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对邱道明的上诉请求，均不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人邱道明负担。本判决为终审判决。审判长  杨玉芬审判员  叶嘉璘审判员  苏韵怡二〇一七年九月六日书记员  张树苑