重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0102民初5588号原告：廖宝成，男，1976年2月18日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：罗小波，重庆市涪陵区荔枝法律服务所法律服务工作者。被告：重庆市涪陵第二建筑总公司，住所地重庆市涪陵区兴华东路41号，统一社会信用代码9150010220855327X5。法定代表人：廖维轩，系该公司总经理。委托诉讼代理人：况瑛，女，1986年2月24日出生，汉族，该公司办公室副主任，住重庆市涪陵区。被告：重庆市涪陵区青羊镇双石小学校，住所地重庆市涪陵区青羊镇安镇村1组。负责人：杨代虹，系该校校长。原告廖宝成诉被告重庆市涪陵第二建筑总公司（以下简称二建司）、重庆市涪陵区青羊镇双石小学校（以上简称双石小学）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月19日受理后，依法由审判员官进担任审判长与人民陪审员ＸＸ、赵银丽组成合议庭，于同年8月29日公开开庭进行了审理。原告廖宝成及其委托诉讼代理人罗小波、被告二建司的委托诉讼代理人况瑛、被告双石小学的负责人杨代虹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告廖宝成向本院提出诉讼请求：1、请求判决原告与被告二建司签订的《工程内部目标责任管理承包协议书》无效；2、请求确认原告为项目实际投资施工人，对该项目工程款享有优先受偿权；3、请求判决被告双石小学应付的工程款1812009.70元归原告并直接支付原告，并以该款为基数从2017年1月21日起至付清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率支付资金利息；4请求判决被告双石小学返还原告所缴纳的保证金320000元，并支付该款从2017年1月21日起至付清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率支付资金利息。5、二被告承担本案的诉讼费。事实和理由：原告以被告二建司的名义取得承包被告双石小学学生宿舍建设工程。2015年12月25日，被告双石小学与被告二建司签订《建设工程施工合同》，合同约定了工程概况、工程承包范围、合同工期、合同价款。原告向被告双石小学缴纳履约保证金320000元。2016年1月5日，原告与被告二建司签订《工程内部目标责任管理承包协议书》约定：该工程由原告作为项目目标管理责任人实行自主经营、自负盈亏、自行投资的经营模式自行独立经营管理，二建司不参与原告在该工程的内部管理，亦不承担该工程因为管理不善或其它原因造成的一切风险，其风险完全由原告自行承担，二建司承担监督管理职责。原告按照结算工程产值的1%向二建司缴纳工程管理服务费。原告垫资组织施工。2017年1月20日，该工程通过相关部门验收。原告以实际完成的工程量及变更签单、新增项目、运输等资料，于2017年5月向被告双石小学报送结算书，结算书中载明，该工程总价为3580909.70元，被告双石小学已支付工程款和民工工资1768900元，尚欠工程款1812009.70元。被告二建司辩称：1、原告廖宝成以我公司的名义修建涪陵区青羊镇双石小学校学生宿舍是事实，我公司未投资未参与管理，公司只收取该项目结算金额1%的管理费，该工程由廖宝成自主经营、自负盈亏、自行投资，该工程未付的工程款应归廖宝成；2、履约保证金320000元是廖宝成直接向涪陵区教育委员会缴纳的，现工程已竣工验收，理应退还廖宝成本人；3、我公司账户已被冻结，财产已被保全，为解决该项目的人工、材料等问题，请法院判决未付工程款直接支付给廖宝成。被告双石小学辩称，对原告诉称的事实无异议。认为未付工程款的金额的应以审计结果为准，保证金法院判决后就返还。不同意支付未付工程款和保证金的资金利息。本案案件受理费由原告承担。原告廖宝成提供如下证据：1、投标承诺书；2、建设工程施工合同；3、工程内部目标责任管理承包协议书；4、履约保证金支付发票及回单；5、材料购销协议及支付材料款凭证；6、建设工程单项工程承包协议及支付价款凭证；7、产品购销合同；8、（2016）渝0102民初9990号民事判决书；9、二建司解除《建设工程施工合同》通知；10、双石小学关于解除施工合同的回复；11、建设工程竣工验收意见书；12、建设工程结算书。以上证据用以证明原告廖宝成以被告二建司的名义与被告双石小学签订了建设工程施工合同，廖宝成购买了工程材料和设备、支付了民工工资，工程款也由廖宝成组织安排，廖宝成属于实际施工人；廖宝成支付了履约保证金；双石小学学生宿舍工程已经验收合格并交付使用；工程项目已经双方结算；原告廖宝成与被告二建司签订的内部工程管理协议无效。对以上证据及其证明问题被告二建司和被告双石小学均无异议，予以认可。被告二建司未提供证据。被告双石小学提供如下证据：建设工程施工合同和双石小学关于解除施工合同的回复。被告双石小学提供的以上证据原告及被告二建司无异议，予以认可。根据上述证据及双方当事人举证、质证意见，本院认定如下事实，2015年11月20日，原告廖宝成以被告二建司的名义取得承建重庆市涪陵区青羊镇双石小学校学生宿舍建设工程。2015年12月23日，原告廖宝成向重庆市涪陵区教育委员会缴纳履约保证金320000元，同月25日，被告二建司与被告双石小学签订《建设工程施工合同》，合同对工程概况、工程承包范围、合同工期、质量标准、合同价款等进行了约定。合同暂定总价为3115907.61元。2016年1月5日原告廖宝成与被告二建司签订了《工程内部目标责任管理承包协议书》，该协议约定，该工程由原告自主经营、自负盈亏、自行投资，二建司不参与该工程的管理，也不承担任何风险。2016年1月6日该工程开工，同年12月16日工程竣工，期间被告双石小学支付了民工工资和安全文明施工费共计1768900元。2017年1月19日，该工程验收合格，同年5月5日结算确认，工程价款为3580909.70元,未付工程款为1812009.70元。另查明，被告二建司的银行账户已被法院冻结，财产已被法院查封。在审理中，原告廖宝成自愿放弃未付工程价款和履约保证金的资金利息。本院认为：原告廖宝成与被告二建司签订的《工程内部目标责任管理承包协议书》，实际上是二建司将以其名义中标承建的重庆市涪陵区青羊镇双石小学校学生宿舍工程交由没有建设工程施工资质的廖宝成负责组织管理与实际施工，其公司本身并未对合同所约定的建设工程进行实际施工，该协议违反了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条关于“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”；第四条关于“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”的规定，本院认定廖宝成与二建司签订的《工程内部目标责任管理承包协议书》无效。鉴于原告廖宝成已经履行建设施工义务，是实际施工人，本案所涉工程项目已经竣工验收且交付使用，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条（合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任）和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条（关于建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持）的规定，原告廖宝成有权请求取得工程款，其主张被告双石小学直接将欠付工程款1812009.70元支付原告的请求，本院予以支持。该工程已竣工验收交付使用，履约保证金理应退回原告。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条、第二条、第四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告廖宝成与被告重庆市涪陵第二建筑总公司于2016年1月5日签订的《工程内部目标责任管理承包协议书》无效；二、被告重庆市涪陵区青羊镇双石小学校于本判决生效后十日内向原告廖宝成支付工程款1812009.70元；三、被告重庆市涪陵区青羊镇双石小学校于本判决生效后五日内向原告廖宝成返还履约保证金320000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23856元，由原告廖宝成负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。上诉期满不上诉则本判决生效，当事人必须自觉履行法律义务，逾期不履行的，本院将依据当事人的申请强制执行。申请执行的期限为二年，逾期申请，本院将视为放弃权利。申请执行的期限自法律文书确定的履行期间的最后一日起计算。审 判 长 官 进人民陪审员 王 芳人民陪审员 赵银丽二〇一七年九月十一日书 记 员 吴潇潇