安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)皖11民终1507号上诉人(原审被告):王正军，男，1969年3月17日出生，汉族，农民，住安徽省明光市。委托诉讼代理人：胡学仕，明光市明光法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张明昌，男，1953年10月18日出生，汉族，农民，住安徽省明光市。上诉人王正军因与被上诉人张明昌提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省明光市人民法院(2017)皖1182民初434号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王正军上诉请求：撤销原判，依法改判驳回张明昌的诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。王正军没有雇佣张明昌，双方之间不存在雇佣关系，事发当天王正军在外地，并没有通过王正兵介绍雇佣张明昌为其拆除老房子。张明昌拆除房子的行为不属于雇佣关系，形成的是承揽关系。承揽关系中人身管理较为松散，承揽人用自己的设备、技术，按定作人的要求完成工作，交付工作成果，其报酬不仅仅包含劳动力的价值，还应当含有技术成份的价值，本案中，张明昌与王正兵协商，以1200元的价格将王正军家的房子拆除工作交付给张明昌完成，张明昌找来了骆培富、胡永祥，三人自带绳子、锤子等工具一起拆除房子，张明昌以什么方式、使用什么工具、程序、步骤怎么做、多���时间拆除，完全取决于张明昌，不受王正军所支配或制约，另外张明昌经常为周围村民拆除老旧房屋，具备一定的技术和经验，在拆除过程中，也需要一定的技术条件。医疗费用没有正式票据，不应支持。精神损害抚慰金过高。二、一审适用法律错误。本案应属承揽关系，张明昌作为完全民事行为能力人，在农村生活几十年，并且经常帮助村民拆除旧房，理应认识到其从事的工作具有一定危险存在以及可能发生的后果，其对自身安全未尽注意义务，存在重大过失，应当承担主要责任，王正军即使承担责任，应当承担不超过10%的赔偿责任。张明昌辩称，王正兵找张明昌说王正军家有房子要扒，让张明昌找两三个人去扒房子，张明昌说现在都是挖掘机扒房子，但是王正兵说其大哥家房子也是张明昌扒的，就让张明昌去扒房子了。是王正兵亲自叫张明昌去���。王正兵大哥家房子当时都是委托王正兵的，王正军家的房子也是委托王正兵办的。医疗费票据原件当时在滁州鉴定的时候被司法鉴定所弄丢了。张明昌向一审法院起诉请求：王正军赔偿张明昌医疗费14163.06元、误工费10219.2元、营养费1800元、住院伙食补助费330元、护理费6853.2元、精神损害抚慰金24000元、交通费1000元、残疾赔偿金55187.1元、鉴定费2000元等共计115552.56元。一审法院认定事实：2016年2月29日，王正军经其弟弟王正兵介绍雇佣张明昌为其家拆除老房，支付1200元，要求将房子扒到和地面一样平，张明昌又召集骆培富、胡永祥一起扒房子，自带锤子、绳子等工具。张明昌站在房顶上拆除房屋的过程中，从房顶坠落受伤，事发当时，王正军和王正兵均不在场。后张明昌于2016年2月29日到3月2日在五河县中医院住院治疗2天，后于3月2日至3月11日��入明光市人民医院住院治疗9天。张明昌诊断为肋骨骨折、血气胸、骨盆骨折等症状，共住院治疗11天，花去医药费14163.06元。张明昌委托安徽天正司法鉴定所对伤残等级、“三期”、进行鉴定，结论为伤残等级Ⅷ（八）级，误工期120天，护理期60天，营养期60天。一审法院认为，提供劳务一方因劳务致使自己受到伤害的，应根据提供劳务一方和接受劳务一方各自的过错承担相应的责任。在本案中，张明昌为王正军拆除房屋，在工作过程中向王正军提供的是劳务，该劳务本身并不具有较强的技术含量，所获报酬也仅为劳动力价值，且在工作过程中，张明昌只是按照要求将房子扒到和地面一样平，双方存在明显的支配和从属关系，更符合雇佣法律关系特征，故王正军辩称双方系承揽关系，一审法院不予支持；张明昌系完全民事行为能力人，应当预见��拆除房屋存在一定的危险性，在施工时应当检查脚下是否牢固安全，在上屋顶拆除房屋时发生坠落事故，本人没有尽到安全注意义务，且其没有提供证据证明具备相应的劳务资质和安全生产条件，自身存在过错，应承担部分责任，一审法院酌定为40%；王正军是张明昌的雇主，没有提供安全保护措施，事发当时亦不在现场，没有尽到安全管理的职责，同时存在选任过失，对张明昌受到的损害承担主要赔偿责任，一审法院酌定为60%；关于医疗费，经核实医疗费实际发生为14163.06元；关于误工费，张明昌年龄虽然超过60周岁，但其仍然从事一定的体力劳动，其要求误工费数额为10219.2元（85.16元/天×120天），关于营养费，其要求1800元（30元／天×60天），关于护理费，其要求6853.2元(114.22元/天×60天)，住院伙食补助费，其要求330元（30元／天×11天），以上要求均不违反法律规定，予以支持；关于交通费，张明昌没有提供证据，一审法院酌定为500元；关于精神损害抚慰金，张明昌要求过高，考虑到已鉴定为八级伤残，一审法院酌定为16000元；关于残疾赔偿金，张明昌要求为55187.1元(10821元×30%×17年)，经核实年限应当为16年，数额为51940.8元（10821元×30%×16年）；关于鉴定费2000元，有票据加以证明，予以认可。综上，张明昌的各项损失依法核定为87806.26元（医疗费14163.06元+误工费10219.2元+护理费6853.2元+交通费500元+住院伙食补助费330元+营养费1800元+伤残赔偿金51940.8元+鉴定费2000元）和精神损害抚慰金16000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第���十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：被告王正军于本判决生效后二十日内赔偿原告张明昌各项费用共68683.76元（87806.26元×60%+16000元）。案件受理费2611元，减半收取1305.5元，由原告张明昌承担535.5元，由被告王正军承担770元。二审中，双方均未提供新的证据。二审另查明，经张明昌申请，明光市人民法院委托安徽天正司法鉴定所对伤残等级、“三期”进行鉴定，结论为伤残等级Ⅷ（八）级，误工期120天，护理期60天，营养期60天。二审查明的其他事实与一审一致，本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，根据双方当事人���述及诉辩意见，本案的争议焦点：一审认定的医疗费数额是否适当；一审确定的责任比例是否适当。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，王正军意欲将案涉的房屋扒掉后进行重建，后将相关事宜委托其胞弟王正兵处理，王正兵找到张明昌后，双方谈妥价格等事宜，张明昌又召集骆培富、胡永祥一起进行扒房子，自带锤子、绳子等工具，并且事发时，王正军、王正兵均不在现场，扒房子等事宜由张明昌自行支配，控制，从本案上述情形可以反映出，双方的支配关系并不是非常的紧密，张明昌只要将工作成果完成即将案涉房子扒到与地面一样平即可，在此过程中，张明昌所遭受的损失应当由王正军承担赔偿责任。张明昌在拆除房屋过程中，应当加强自身安全注意义务，因其本人没有尽到相应注意义务，导致其在屋顶上拆除房屋时坠落受伤，对此其应当承担主要的过错责任，本院酌定其自身责任为75%为宜，王正军将其房屋交付由张明昌进行拆除时，未能提供安全的保护措施，导致本案的发生，也应承担相应的过错责任，本院酌定其承担责任比例为25%为宜。关于医疗费一节，该发票有医疗机构加盖公章加以确认，本院对其真实性予以认可。该医疗费发票能够反映出张明昌在治疗过程中所实际产生的治疗费用，王正军虽不予认可，但未能举证证明其证明目的，应当承担举证不能的法律后果，一审法院对该笔医疗费予以支持并无不当。经核算，王正军应当赔偿张明昌的各项损失合计28951.57元（87806.26元×25%+7000元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项的规定，判决如下：一、撤销安徽省明光市人民法院(2017)皖1182民初434号民事判决；二、王正军于本判决生效后二十日内赔偿张明昌各项费用共28951.57元（87806.26元×25%+7000元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2611元，减半收取1305.5元，由张明昌承担535.5元，由王正军承担770元；二审案件受理费1517元，由张明昌负担1200元，王正军负担317元。本判决为终审判决。审判长 柳 冰审判员 高 峰审判员 董凡睿二〇一七年九月二十九日书记员 孙莉莉附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；