河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫01民终13289号上诉人(原审被告)：高振江，男，汉族，1962年4月20日出生。委托诉讼代理人：师卫华，河南怀惠律师事务所律师。上诉人(原审被告)：师大锋，男，汉族，1984年11月20日出生。委托诉讼代理人：师卫华，河南怀惠律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：董金林，男，汉族，1967年5月20日出生。被上诉人(原审被告)：李智峰，男，汉族，1975年9月18日出生。被上诉人(原审被告)：张军力，男，汉族，1971年3月2日出生。被上诉人(原审被告)：代文学，男，汉族，1976年4月14日出生。上诉人高振江、师大锋因与被上诉人董金林、李智峰、张军力、代文学提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省郑州市中原区人民法院(2015)中民一初字第856号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人高振江和师大锋的共同委托诉讼代理人师卫华、被上诉人董金林、李智峰到庭参加诉讼，张军力、代文学经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高振江、师大锋上诉请求：撤销(2015)中民一初字第856号民事判决，发回重审；二审费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认定的伤残赔偿金的精神依据，认定事实错误。一审判决中，原告董金林是农民，其伤残赔偿金应按照农民收入标准来计算，而在计算伤残赔偿金时是按照城镇居民收入来计算不正确，伤残赔偿金也应该按农民收入标准来计算。2、一审认定医疗费用明显过高，2015年评估机构评估的取出内固定所需医疗费为9000元，因离现在时间过长而失去采用价值。董金林辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判；随着医疗价格的上涨，2015年鉴定取出内固定为9000元费用，如果现在或以后来取出，9000元费用不是多，而是还未必够用。我原来的实际收入每天至少150元，即使按照城镇标准也比以前的实际低很多，另外，我家在郑州××区，家里以没有土地，生活全靠打工的收入维持。李智峰述称其认可一审判决结果。张军力、代文学未参加庭审，亦未提交书面答辩意见。董金林向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费36273.18元、后续治疗费9000元、护理费8601.53元、住院伙食补助费390元、营养费260元、误工费9721.92元、残疾赔偿金51152元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2600元、交通费1000元、公告费600元，共计129598.63元，扣除被告高振江、师大锋已支付的15000元，五被告仍需支付原告114598.63元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：对当事人无争议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证,如下：1、李智峰（甲方）与高振江、师大锋（乙方）签订合同（建房协议）一份，载明①甲方负责施工场地、水、电、工人住宿；②乙方负责包工包料；③工程造价按建筑实有面积每平方170元结算工程款。2、原告董金林于2015年4月9日在被告李智峰处从事民房施工时，因楼板断裂坠落受伤，在郑州市中心医院住院治疗，实际住院13天，主要诊断高处坠落伤；原告董金林支出住院医疗费35094.16元，门诊医疗费、检查费2159.02元（郑州市中心医院404.12元+4.90元+630元+郑大五附院280元+郑州市第三三人民医院840元），计医疗费用37253.18元（35094.16元+2159.02元）。3、原告董金林受伤后，被告师大锋支付医疗费用15000元。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：原告董金林临时受雇于被告高振江、师大锋为被告李智峰建设房屋。原告董金林在从事民用建筑中，因代文学售卖的楼板存在质量问题而断裂，致原告董金林坠落受伤。原告董金林于2015年8月4日委托郑州新亚法医临床司法鉴定所进行司法鉴定，委托事项①伤残等级评定，②后期治疗费、护理期限评估。郑州新亚法医临床司法鉴定所于2015年8月12日出具鉴定意见书，××致残等级》，被鉴定人董金林右上肢损伤程度已构成九级伤残；同时出具评估意见①被鉴定人董金林择期取内固定所需医疗费评估9000元为宜；②护理期限评估为90日。原告董金林支出司法鉴定费1900元。经一审法院委托，郑州华美法医临床司法鉴定所于2016年12月12日出具司法鉴定意见书，被鉴定人董金林的伤残应按《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行评定，鉴定意见，被鉴定人董金林右肱骨干骨折行切开复位内固定评定为十级伤残。董金林在从事雇佣活动中受伤，根据最高人民法院答复函及审判实践活动中，为使受害人的民事权益依法受到法律保护，对郑州华美法医临床司法鉴定所于2016年12月12日出具的司法鉴定意见，一审法院可予以采信；同对郑州新亚法医临床司法鉴定所于2015年8月4日出具的评估意见可予以认定。原告董金林按农林牧渔业年收入即每天79.04元计算误工费，符合法律规定，一审法院予以认定；原告董金林伤后误工时间可按120天认定为宜。原告董金林按居民服务业和其他服务业年收入即每天83.51元计算护理费，符合法律规定，一审法院予以认定；原告董金林伤后护理期限可按90天认定为宜。原告董金林因就医产生的交通费可按500元认定为宜。原告董金林在受伤时系从事民用建筑，其经济来源不单纯时从事农田耕作，其农民身份已经转换，主张按城镇居民人均可支配收入25576元/年计算残疾赔偿金符合法律规定，一审法院予以认定。根据双方当事人庭审中陈述，被告李智峰所建民房已于2015年9月份被拆迁，其建房的建筑工程造价仅每平方190元，建房的目的不是为了长期居住，而是获得拆迁补偿。一审法院认为，公民享有生命健康权，公民由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任；没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件应用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”根据该条款之规定，雇主承担的民事责任系无过错责任。原告董金林系被告高振江、师大锋的临时雇佣人员，与被告高振江、师大锋存在临时雇佣关系。对原告董金林在临时雇佣活动中造成的人身损害，被告高振江、师大锋可承担50%的民事赔偿责任。被告高振江、师大锋与被告李智峰签订建房协议，双方系承揽加工法律关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，被告李智峰明知被告高振江、师大锋系无资质的建房民工，应当承担选任过失范围内的民事责任；被告李智峰所建房屋工程造价过低，其建房目的非长期居住使用，而是获得拆迁补偿，并获得更大的利益，应当在其过错范围内承担民事责任。对原告董金林在民房施工中造成的人身损害，被告李智峰可承担50%的民事赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十二条、第四十三条之规定，本案原告董金林因产品（楼板）质量存在问题，致原告董金林坠落受伤，产品（楼板）的销售者即被告代文学，应当承担民事责任。原告董金林受伤支出医疗费37253.18元，鉴定意见书载明内固定所需医疗费9000元，共计46253.18元（37253.18元+9000元），一审法院予以认定。根据原告的住院及治疗情况，其营养费按20元/天计算，计260元（20元/天×13天）。伙食补助费按30元/天计算，计390元（30元/天×13天）。根据原告董金林提供的证据，其误工费计9484.80元（79.04元/天×120天）。根据原告董金林提供的证据，其护理费计7515.90元（83.51元/天×90天）。原告董金林，1967年5月20日出生，至定残之日未满60周岁，其主张按城镇居民人均可支配收入25576元/年计算20年残疾赔偿金符合法律规定，计51152元（25576元/年×20年×10%）。原告董金林受伤其精神受到一定的损害，其精神抚慰金可按5000元予以认定。原告因就医治疗产生的交通费按500元予以认定。以上，原告董金林可获得赔偿的医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计120555.88元（46253.18元+260元+390元+9484.80元+7515.90元+51152元+5000元+500元）。被告高振江、师大锋、代文学应赔偿原告董金林各项损失60277.94元（120555.88元×50%），扣除被告高振江、师大锋已垫付的15000元，被告高振江、师大锋、代文学仍应赔偿原告董金林45277.94元（60277.94元-15000元）。被告李智峰、代文学应赔偿原告董金林各项损失60277.94元（120555.88元×50%）。一审法院依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百三十四条第一款第七项，《中华人民共和国侵权责任法》第四十二条、第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告高振江、师大锋、代文学于本判决生效后十日内赔偿原告董金林各项损失45277.94元；二、被告李智峰、代文学于本判决生效后十日内赔偿原告董金林各项损失60277.94元；三、驳回原告董金林其他及过高部分诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3427元，退回原告董金林836元，剩余部分由原告董金林承担203元，被告高振江、师大锋、代文学承担1194元，被告李智峰、代文学承担1194元。司法鉴定费（原告董金林预交）1900元，原告董金林承担700元，被告高振江、师大锋、代文学承担600元，被告李智峰、代文学承担600元。公告费260元（师大锋预交），被告高振江、师大锋、代文学承担130元，被告李智峰、代文学承担130元。公告费{原告董金林预交（260元+300元+300元）}860元，被告高振江、师大锋、代文学承担430元，被告李智峰、代文学承担430元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据本院认定的事实和相关法律规定，高振江、师大锋上诉请求理由：1、一审计算伤残赔偿金时是按照城镇居民收入来计算不正确。因董金林在受伤时系从事民用建筑，其经济来源不单纯时从事农田耕作，其农民身份已经转换，主张按城镇居民人均可支配收入25576元/年计算残疾赔偿金符合法律规定，一审法院予以认定合理合法；另，董金林家庭位于郑州××区，家中已没有土地，完全依靠打工维持生活，按照城镇居民收入来计算伤残赔偿金，并无不当。2、一审认定的取出内固定所需医疗费为9000元过高。本费用是由第三方鉴定机构鉴定于2015年8月作出的费用，应予以采信；董金林提出的考虑到随着医疗价格的上涨和人民币贬值实际情况，此费用未必够用，也符合事实，故，以此费用过高为由的上诉理由不成立。综上所述，高振江、师大锋的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费932元，由上诉人高振江、师大锋负担。本判决为终审判决。审 判 长 姚付良审 判 员 张永军审 判 员 于岸峰二〇一七年九月二十日法官助理 赵晓涵书 记 员 王玉霞