新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院民 事 判 决 书(2017)新2301民初1803号原告（反诉被告）：马林，男，汉族，1965年8月10日出生，个体工商户，现住呼图壁县。委托诉讼代理人：闫勤，新疆百丰天圆律师事务所。被告（反诉原告）：新疆万稼农业科技有限公司。（以下简称万稼公司）住所地：昌吉市商城路亚馨家园小区门面房*号。组织机构代码：31347688－6。法定代表人：花寅峰，系公司总经理。委托诉讼代理人：白建利，新疆星河律师事务所律师。被告：花寅峰，男，汉族，系新疆万稼农业科技有限公司股东，现住昌吉市。被告：任军良，男，汉族，1962年3月27日出生，系新疆万稼农业科技有限公司股东，现住昌吉市。委托诉讼代理人：白建利，系新疆星河律师事务所律师，原告（反诉被告）马林与被告（反诉原告）新疆万稼农业科技有限公司、花寅峰、任军良委托合同纠纷一案,本院于2017年3月16日受理后,依法适用普通程序,于2017年8月9日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人闫勤，被告新疆万稼农业科技有限公司的委托代理人及被告任军良的委托代理人白建利到庭参加诉讼，被告花寅峰经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。原告（反诉被告）向本院提出诉讼请求：1、请求判令我与被告万稼公司解除《地区代理协议书》；2、请判令被告立即退还其收取原告的人民币500000元；3、被告花寅峰及被告任军良承担连带责任;4、请判令被告承担本案的诉讼费用和律师费用。事实及理由：2015年初，因被告万稼公司宣传并承诺其作为新疆总代理销售的农肥”长破天”、”撑破地”产品在使用2次后，亩产能够增加30%，最多能增产50%。于是，2015年3月4日，原告与被告就其在新疆经销的农肥”长破天”、”撑破地”产品签订了《地区代理协议书》，双方约定，原告作为该公司农肥”长破天”、”撑破地”产品在霍城县、乌苏县、精河县、沙湾县的区域代理商，为其销售该农肥产品，被告万稼公司负责为地区代理商销售的产品提供技术指导、培训、咨询等服务，代理期限为2015年3月4日至2020年3月4日，同时对双方权利义务进行了约定。合同签订后，原告于2015年3月31日按被告万稼公司要求向被告花寅峰个人账户转入了人民币500000元，被告万稼农来于2015年3月向原告配给了农肥”长破天”、”撑破地”产品200件，后原告按被告要求投入大量资金在代理的区域内按照被告统一提供的宣传资料和被告一起进行了广泛的推销和营销。为保证该产品的销售，原告按照公司”先使用、后付款””不增产、不要钱”的宣传和农民购买农资的实际情况，将50件”长破天”、”撑破地”农肥产品赊欠给下属代理商向农户们销售，期待中农民增产后付款。农户们在被告万稼农来指导下给自己种植的果蔬和农作物使用了”长破天”、”撑破地”后，到了当年8-9月份收获季节，农作物不仅没有增产，甚至出现了减产现象，农民拒绝支付赊欠给他们的”长破天”、”撑破地”农肥款，而且有的农民投诉并要求赔偿。原告和被告万稼公司一起对代理区域使用的农户进行了抽查、测产，确认了不增产的事实，答应给农民赔偿。此后被告万稼公司人员就避而不见。原告与被告确定的代理协议是基于”长破天”、”撑破地”水溶肥在喷施两遍后农作物亩产增产30%的功效，但是在2015年销售后，农民使用该产品并没有增产的效能，被告的产品已失去了广大农民的信任，再进行销售已无市场，而且2015年至今被告一直不提供该产品有销售资格的证照，无法继续销售，故提出上述请求。被告（反诉原告）万稼公司辩称，1、原告打款虽然打到自然人账户内，但是是法定代表人让打的，是公司行为，非个人行为，是为了履行合同与公司进行的往来关系;在后期销售宣传中，两个自然人虽然参加参与，但是均是代表第一被告公司，履行公司与原告的协议，进行的宣传行为，因此两个自然人并非合同相对人，故其二人在本案中不是适格的被告主体，原告起诉错误。2、原被告双方是买卖关系，合同中，第四条明确载明，先款后货，是买卖关系，合同分类也可得出。委托合同是受托人在处理事务前，先行支付费用，双方的行为与法律不符，双方的关系不是委托代理，而是买卖合同关系。3、本案中，原告无充分证据可以证实，使用肥料后没有达到增产的效果，原告未对其使用农肥的地貌进行考量，在农用地中，是什么用地，什么地段，没有证据加以证实，没有对使用农肥年平均单产进行对比，原有基数与现状进行参数对比，没有原始数据的记录，无法证实增产是否如原告所述。原告也未提交经过政府有关权威部门对使用农肥测产和认定，也未提交经过司法鉴定机构对使用农肥的农作物的测产和鉴定，原告认为农作物不增产无依据，综上所述，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告任军良与被告新疆万稼农业科技有限公司答辩意见一致。被告花寅峰经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未进行答辩。反诉被告万稼公司向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告偿付货款300000元；2、判令反诉被告偿付利息21000元，判令反诉被告承担诉讼费和邮寄送达费。事实及理由：反诉原告与反诉被告签订的地区代理协议书第四条约定双方对货物的交易方式是买卖，是反诉被告购买反诉原告的货物，且依该协议第四条，反诉被告首次进货的金额要达到100万元，但反诉被告仅支付了50万元，尚欠反诉原告50万元，反诉被告未按合同约定履行支付货款的义务，属违约，应承担违约责任。反诉被告支付给反诉原告支付50万元后，反诉原告共向反诉被告提供了价值80万元的货物，即便按照另一案件法院判决认定地区代理协议书属于委托合同关系，双方在合同中的地位是委托人和受托人，受托人应当全面完成委托人委托的事项，即反诉被告应当将反诉原告供给其价值80万元的货物全部销售，若没有销售，扣除支付的50万元，剩余30万元75件货物，反诉被告应当及时向反诉原告退还和返还，但反诉被告始终未予退还和返还，一直不当占有剩余货物或货款，导致货物过期失效，无法使用。综上所述，反诉被告未能全面履行合同义务，不当占用反诉原告货物或货款，且导致货物失效无法使用，给反诉原告造成了损失，故反诉原告提起上述请求。反诉被告马林辩称，反诉原告的反诉请求无事实依据，双方签订的地区代理协议，是买卖协议还是委托合同关系，已经有生效的法律文书进行确认，在该判决未被改判之前，所确认的事实无需证据就可以采纳，双方签订的第四条并非被告所说，合同签订2日首次进货50万元生效，对合同的内容，被告理解有误，且原告与被告新疆万稼农业科技有限公司签订的地区代理合同，是被告新疆万稼农业科技有限公司提供的格式合同，对其手写的内容，双方结算方式并非打印的现款现货，反诉原告按照协议第四条认为反诉被告违约并不属实，反诉原告提供的货是农肥产品，如果市面销售，必须要有产品登记证，双方签订合同期间，农肥是有临时登记证，但是必须有两年的续展，之后才能拿到登记证，没有续期的登记证，反诉原告未给反诉被告提供，既然没有登记证，反诉原告无法销售，双方是委托合同关系，反诉被告是为反诉原告进行销售，反诉原告不提供相应的资质，因此无法销售，反诉原告认为反诉被告应当给其剩余货物，未销售出去，是因为该产品没有效能，且无效能，因此无法销售，反诉原告所要求的销售出去的款项，反诉被告销售的产品回收，反诉被告没有义务，反诉被告可提交销售名单。综上所述，反诉被告认为反诉原告的诉讼请求无事实依据，应当予以驳回。原告为证实自己的诉讼主张成立，向本院提交证据如下：1、地区代理协议书两份，拟证实2015.3.8日原被告双方签订的协议书，被告新疆万稼农业科技有限公司与袁志新签订了协议书，合同内容是原告交付首次进货40万元，那么合同生效。2015.2.26-2016.2.26日，原告作为区域代理，其经营行为、产品销售技术，方式，产品价格受新疆万稼农业科技监管，对外营销产品和服务以新疆万稼农业科技有限公司的名义销售，所拓展的网点需经过新疆万稼农业科技有限公司审核，原告与新疆万稼农业科技有限公司之间是委托合同关系事实。经质证，被告万稼公司对该证据的真实性予以认可，被告任军良对该证据真实性予以认可。本院对上述证据的真实性予以确认。2、（2016）新23民终1618号民事判决书一份，拟证实原告与新疆万稼农业科技有限公司之间合同关系是委托合同关系。经质证，被告万稼公司及被告任军良对该证据的真实性予以认可，但认为与本案无关联性。本院对上述证据的真实性予以确认。3、合作协议一份，代理合同一份，拟证实新疆万稼农业科技有限公司与何吉礼、刘强签订合同，原告作为区域代理商对外签订合同时，是以新疆万稼农业科技有限公司的名义，而非其个人，花寅峰是实际收到原告支付的款项的人，其个人账户与公司存在混同的情况。其作为公司法定代表人，不是以公司的名义承担责任，而是以个人名义承担责任的依据。经质证，被告万稼公司及任军良对与刘强的合同真实性无异议对何吉礼的合同真实性不予认可，但认为这两份合同都是买卖合同，而非代理合同，与本案无联性。本院对被告万稼公司与刘强的合同的真实性予以确认。4、转账凭证一份，拟证实原告向花寅峰交付合同项下的50万元人民币的事实。经质证，被告万稼公司及被告任军良对该证据的真实性、关联性无异议。本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认。被告万稼公司针对其辩解向本院提交证据如下：1、营业执照一份，农用肥商标注册证一份，截图一份，荣誉品牌证书两份，拟证实被告代理的农用肥是合法生产的，农用肥的质量是合格的。经质证，原告对营业执照因是复印件，与其先前见到的不同，无法确认;农用肥商标注册证及截图真实性予以认可，但认为与本案无关，临时登记证书不能代表注册，对荣誉品牌证书的真实性不予认可。被告任军良对上述证据的真实性均予以认可。本院对营业执照、农用肥商标注册证、截图的真实性予以确认，对荣誉品牌证书的真实性不予确认。2、照片八张，公证证言，拟证实农用肥后长势明显，且明显增产，为此原告还举行农用肥举办推广会。经质证，原告对照片的真实性予以认可，但认为当时是前期要接手产品所作的宣传，并不能证实此产品有效果，是为了推广会作的;对公证书的真实性无异议，但对其合法性与本案关联性存有异议。被告任军良对上述证据的真实性均予以认可。本院对上述证据的真实性予以确认。3、服务报告十份，拟证实高温对农作物不利影响导致农作物减产七份，长势农作物生长的好坏，不是一成不变的，而是收到多种因素的制约和影响，既有人员也有天气，在2015年，新疆地区出现各种自然灾害，造成农作物大面积减产，即便有减产，因此并非农肥所致。经质证，原告对该证据的真实性无异议，但对关联性有异议。被告任军良对上述证据的真实性无异议。本院对上述证据的真实性予以确认。反诉原告针对其反诉主张向本院提交以下证据：1、起诉状一份，拟证实反诉被告自认的销售数量，支付货款额，存在大量销售出去未结算的。经质证，反诉被告对证据的真实性无异议，但是对证明目的不予认可，认为其一直说货物就让他们拿走，但是对方一直推脱。被告任军良对该证据的真实性无异议。本院对该证据的真实性予以确认。2、代理协议一份，拟证实根据双方的协议第四条，反诉被告购买反诉原告的货物，双方是买卖关系，否则为何要向其支付大量的费用，如果是代理不应当由反诉被告给反诉原告支付费用，即便是委托代理，反诉被告应当将未销售货物给反诉原告，如果不能返回，应当照价赔偿。经质证，反诉被告对该证据的真实性予以认可，但认为代理协议中第四条并非是买卖关系，该合同支付50万元生效，并非必要条件，对价格，销售，培训，对反诉被告的监督，实际就是委托关系。被告任军良对该证据的真实性无异议。本院对该证据的真实性予以确认。3、（2016）新23民终1618号民事判决书一份，拟证实无论是买卖关系，还是委托关系，反诉被告都应当将未销售出去的货物返回反诉原告，如果无法返回应当照价给反诉原告赔偿。经质证，反诉被告对真实性无异议，认为根据该判决书可以确认原被告之间存在委托代理合同关系。被告任军良对该证据的真实性无异议。本院对该证据的真实性予以确认。反诉被告针对反诉辩解提交以下证据：1、农肥7915号临时登记证一份，反诉原告新疆万稼农业科技有限公司营业执照一份，拟证实有效期在2015.3月份，登记证适用范围只是小麦，反诉原告提供销售的产品，仅仅用于小麦，与反诉原告要求反诉被告对外宣传的销售范围不符，签订合同时是有临时登记证的，但是反诉原告至今未提供有效登记证，因此农肥后期无法销售。2、宣传资料一份，拟证实2015.3-5月份，反诉原告交付反诉被告资料载明农业肥包括的范围，使用两次增产30%，个别达到50%的效果，适用于玉米豆类等，是被告新疆万稼农业科技有限公司销售的产品，反诉原告与临时登记证载明内容不实。3、人民调解申请书、人民调解记录一份、人民调解协议书一份，拟证实司法所就马林与大丰镇永红辣椒农民种植合作社由于农肥不增产造成赔偿进行调解的事实。4、刘强与曾海军的赔偿协议一份，拟证实长破天不具备使用即增产30%的功效。5、2015工作总结一份，解决协议一份，拟证实袁志新代理了产品后，其中有1.05万不增产，花寅峰及任军良签字确认，证实确实不增产。6、网上查询资料两份，拟证实中国种植网该农肥是与最初对方给我方提供的是一致的，但是就是小麦不包括其他，自此后，反诉被告在信息网站中，再未查到其他信息，因此在2015之后再无其他信息，其后从”长破天，撑破地”变成”摇钱树”。因为没有登记，无法销售。上述证据，经质证，反诉原告对登记证及营业执照的真实性认可，但认为即便是如对方所说，无登记证或者无续期，那么也与本案无关，是行政机关受理范围，反诉被告未提交反诉原告登记证没有展期的登记证;对宣传资料的真实性，关联性不予认可，对其证明目的不予认可;对刘强及曾海军的赔偿协议的三性不予认可，认为曾海军在刘强的销售清单中是不存在的，并未出现此人，并无法律关系;对于调解申请、调解笔录、调解协议的三性不予认可，该调解协议的效力并未得到人民法院的确认，因此此调解书是不合法的，是其自行签订合同，对其证明目的不予认可，反诉被告出示的刘强及陈立山的代理协议，说的是刘强代表被告新疆万稼农业科技有限公司，如果发生纠纷，也应当有被告新疆万稼农业科技有限公司与陈立山沟通处理，并无被告新疆万稼农业科技有限公司给刘强出具的委托书，因此无效;工作总结及解决协议，与本案无关，袁志新使用部分不增产，不代表原告使用地不增产;出库单及收条的三性不予认可，因为没有销售合同能够证实，董跃强与曾海军是与谁发生的关系;对网上查询资料没有进行登记，反诉原告没有见到，必须应当提交中国种植网上的登记记录，因此对其三性不予认可。被告任军良对上述证据的质证与被告万稼公司一致。本院对证据1、3、4、5、6的真实性予以确认，对证据2的真实性不予确认。本院依职权所作的现场勘查笔录一份，经质证，原告与被告万稼公司及被告任军良对真实性、合法性、关联性均予以认可。经庭审举证、质证及本院认证，本院确认以下事实：2015年3月29日，原告（乙方）与被告万稼公司（甲方）签订了一份地区代理协议书，协议约定：甲方的权利及义务：甲方指定乙方为本公司长破天、撑破地产品在乌苏、精河县、霍城县、沙湾县的区域代理商;代理期限2015年3月29日起至2020年3月30日止;甲方保证向乙方提供符合国家或行业标准的合格产品及相关资料文件;甲方为乙方销售提供产品的技术指导、培训、咨询等服务;甲方不得在乙方未违反本合同约定的情况下，在授权区域内对授权产品另设代理商;遇价格调整，以甲方书面通知为准。乙方的权利及义务：乙方在授权区域内销售，不得跨区域销售，否则视为窜货、冲货;为确保代理区域的市场稳定和价格稳定，乙方须遵守甲方的价格体系，不得高于或低于市场指导价销售，否则，甲方有权取消代理权;购货及付款方式:双方协议签订后，3工作日内，首次进货金额达到100万元，合同生效;结算方式为现款现货，款到发货，提供产品销售发票;责任承担方式：退换货：保质期内产品出现质量问题，甲方将负责免费更换;无质量问题出的现的退换货，由乙方承担相关费用;凡以新疆万稼农业科技有限公司名誉代理长破天、撑破地产品，甲乙双方为两个法人主体，所发生经济纠纷等与甲方没有任何关系;按照公司每年下达的销售任务完不成，甲方有权取消代理资格。甲方代表签字为该公司的副总经理任军良，并加盖公章。2015年3月31日，原告向被告万稼公司的法定代表人被告花寅峰打款50万元，被告向原告供货200件，每件4000元。原告陆续在所指定的地区进行销售，该肥料即长破天撑破地农用登记证号为农肥（2014）临字7915号。原告向大丰镇永红辣椒农民种植合作社供货15件，2015年9月15日，该社向呼图壁县人民调解委员会提出人民调解申请，2015年9月16日经调解，双方达成人民调解协议书，协议：被申请单位新疆万稼农业科技有限公司代理人马林退还申请单位大丰镇永红辣椒农民种植合作社2万元预付款。被申请单位新疆万稼农业科技有限公司代理人马林赔偿申请单位大丰镇永红辣椒农民种植合作社经济损失2000元。另查，经本院组织双方现场勘查，原告处存放的长破天撑破地肥料共计186件（每件200瓶装），该批肥料的有效期为三年。本院认为：本案争议焦点之一是《地区代理协议书》的性质，原告认为，原告为被告”长破天、撑破地”产品在精河、霍城等区域代理商，《地区代理协议书》属于”代理”销售的”代销合同”，即双方为委托合同关系，对于没有销售的产品，原告可以随时退货。被告认为，《地区代理协议书》属于买卖合同，现款现货，被告没有接收退货并返还货款的义务。本案中，双方当事人签订的《区域代理协议书》中明确约定被告万稼公司指定原告为其区域代理商，并约定被告万稼公司对原告马林的销售提供技术指导、培训、咨询等服务，有权对原告马林的市场经营行为进行督查。同时，根据双方的合同约定，原告马林需在授权区域内销售货物，需遵守被告万稼公司的价格体系，需完成被告万稼公司下达的销售任务，还约定了被告万稼公司对原告马林的其他监督管理权利。虽然双方当事人在合同中约定结算方式为现款现货，款到发货，但根据双方当事人在庭审中的陈述，对于原告马林销售的货物，其在按每件货物基础价4000元结算的情况下给予原告马林每件600元的让利即每瓶让利3元，并向原告马林提供了公司的营业执照复印件。因此，从双方当事人签订的《地区代理协议书》内容及合同履行情况看，双方当事人之间的法律关系应属委托合同关系。原告要求解除双方之间的地区代理协议书，被告万稼公司表示同意，原告的该项请求本院依法予以支持。原告要求被告万稼公司返还人民币500000元，合同解除后，尚未履行的终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告依约向被告万稼公司交纳现金500000元，合同解除后，被告万稼公司应当向原告返还人民币500000元，原告的该项请求合理合法，本院依法予以支持。原告要求被告万稼公司承担律师代理费，因原告未提供其因诉讼交纳律师费用的票据，且其主张律师代理费无合同依据及法律依据，故原告的该项请求依法不予支持。原告要求被告任军良、花寅峰承担连带责任，因被告花寅峰系公司的法定代表人，其收取原告的款项系履行职务行为，被告任军良签订合同系代表被告万稼公司，亦系履行职务行为，且原告未提供证据证实被告任军良、花寅峰作为股东与公司财产混同之情形存在，故本院对原告该项诉讼请求依法不予支持。反诉原告要求反诉被告马林赔偿损失300000元及利息21000元，《中华人民共和国合同法》第四百零六条，有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。因原告与被告万稼公司均认可按每件货物基础价4000元结算的情况下给予原告马林每件600元的让利即每瓶让利3元，即表明双方之间系有偿的委托合同，在合同履行过程中，存在农肥不增产由双方或一方出面协商向农户赔偿的情形，而原告在认为农肥达不到增产效果后已于2016年通过诉讼方式要求解除合同，而被告始终认为双方系买卖合同关系未作积极处理，且被告万稼公司委托原告销售的农肥登记证号为农肥（2014）临字7915号，按照《肥料登记管理办法》第二十一条的规定，肥料临时登记证有效期为一年，而被告万稼公司再未提供该肥料的在期满后重新办理的登记证，原告也无法再继续销售，据此，即使在此次诉讼中部分货物已过有效使用期限也非原告的过错而造成，故反诉原告要求反诉被告赔偿损失300000元及利息21000元的请求无事实依据，故反诉原告的该项诉讼请求本院依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第一款、第九十七条、第三百九十六条、第四百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告马林与被告新疆万稼农业科技有限公司的签订的地区代理协议;二、被告新疆万稼农业科技有限公司应返还原告马林人民币500000元;三、被告任军良、花寅峰在本案中不承担民事责任;四、驳回反诉原告新疆万稼农业科技有限公司的诉讼请求。以上应付款项，被告新疆万稼农业科技有限公司须于本判决生效后十日内给付。逾期给付则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8800元，由被告新疆万稼农业科技有限公司负担;反诉费3058元，由反诉原告新疆万稼农业科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。审 判 长  唐娜代理审判员  刘阳人民陪审员  潘军二〇一七年九月十三日书 记 员  陈瑛