江苏省宿迁市宿豫区人民法院民 事 判 决 书(2017）苏1311民初2529号原告：徐建，男，1970年6月13日生，汉族，居民，住宿迁市宿城区。被告：宿迁市宏达安防电子有限公司，住所地宿迁市宿城区中豪国际星城发展大道商铺合15826（18-1、18-2）。法定代表人：张宏儒，该公司总经理。原告徐建与被告宿迁市宏达安防电子有限公司（以下简称宏达公司）承揽合同纠纷一案，本院于2017年4月27日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐建、被告宿迁市宏达安防电子有限公司的法定代表人张宏儒均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐建向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付合同违约金186000元。2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2015年5月1日签订工程施工合同书，内容明确约定工程总价、工程项目类别、分���工程项目单价、工程工期及完工时间、付款方式、验收标准、违约责任处理等。合同签订后，原告按合同约定支付工程款（注明：已付工程款201300元，而根据合同付款约定只应付121160元），但被告因无资金周转及无人员施工，没有按合同约定进行施工，直到现在也没有按合同约定完工，根据（2015）宿豫皂初字第00130号民事判决书内容以及庭审过程中由法院委托审计单位江苏天园项目管理集团有限公司的鉴定结论报告，都充分说明和证实了在此施工合同履行过程中，原告没有违约，没有过错，现原告按合同约定并超额支付工程款，无数次催促被告按合同约定进行施工、完工，而被告因无资金周转和人员施工。原告所付工程款被其挪作他用，造成工程停工现状。由于被告违约，造成烂尾工程，其他单位及个人无法继续承揽施工，也没有人保证质量继续施工，造成原告��健康养老项目停顿近2年，给原告造成巨大经济损失。故根据合同约定，提起诉讼。宏达公司辩称：1.原告所述被告违约不是事实。合同履行期间，由于宿迁工人医院非法集资，原告因项目资金问题让被告停工的；并且，原告提供的场地也不具备继续施工条件。2.被告已按合同约定完成了工程进度80%，是原告没有按时支付进度款违约在先，之后也拒绝给付工程款。3.被告起诉原告主张工程款经法院判决并执行到位，原告出于拖延和不让被告及时拿到工程款不正当目的，才申请诉讼保全和起诉被告的。综上所述，被告不存在违约行为，请求驳回原告诉讼请求；如果认定被告违约，请求对违约金予以调整。本院经审理认定事实如下：2015年4月30日，徐建以宿迁市凯润装饰工程有限公司（甲方）名义与宿迁市宏达安防电子有限公司（乙方）订立《江苏���园健康养老中心弱电智能化项目施工合同》一份，约定：第一条工程概况……工程内容：数字视频监控系统、管网、桥架敷设、广播系统、网络系统、电视电话综合布线系统、LED全彩屏系统、机房影视墙拼接系统安装调试。工程总造价金额93万元整……第三条合同工期开工时间2015年5月1日，竣工时间2015年8月1日安装调试完毕并交付使用，合同工期总日历天数90工作日。……第六条付款方式1、工程总价为93万元整，甲方以商品房抵充部分工程款，乙方予以接受（商品房位于车辆配件城二楼，面积约130平米，以最终交付房屋面积为准，单价以4000元/平米结算，计52万元整），商品房过户所有费用由甲方承担，过户时限以乙方工程全部完工时间为准；2、合同签订后乙方按合同总价款减去抵房款和5%质保金后（93万-52万-4.65万=36.35万元整），剩余部分工程款分三次付清（预付），第一次12.116万元支付给乙方，乙方进场施工，待弱电管网、桥架施工完毕再次支付12.116万元，所有各系统线缆步齐到图纸中指定位置甲方支付第三笔12.116万元，同时乙方开始安装各系统设备，待各系统设备安装调试完毕并验收合格后（验收时限15各工作日）剩余5%（4.65万元整）作为质保金一年后的一个月内付清。第七条违约责任……如有一方违约，应承担工程总造价的20%违约金支付对方……。合同订立后，宏达公司即进场施工。另查明：宏达公司于2015年10月，以徐建未按约支付工程进度款及拒绝继续施工为由诉至宿迁市宿豫区人民法院，要求与徐建解除施工合同并向其支付工程款及违约金。该案经法院审理后认为，宏达公司明确拒绝继续履行合同，双方订立的涉案合同已无实际履行可能，予以解除。就涉案工程已完工量及相应工程价款因双��协商无果，经宏达公司申请和鉴定机构司法鉴定和补充说明，涉案工程已完工工程价款合计257541.19元。关于宏达公司要求徐建支付违约金186000元的问题。根据双方陈述并确认，订立合同后徐建已陆续给付宏达公司工程款201300元，已超出按合同约定第一次应付款额度121160元。鉴定人员出庭接受质询陈述，宏达公司已实施的弱电管网、桥架工程并未按照设计图纸完全施工完毕，即徐建按合同约定应付第二笔121160元工程款的条件尚未成就，且宏达公司也未能提交证据证实系徐建要求其停止施工或存在其他阻碍其施工的情形，故对宏达公司主张违约金的请求不予支持。遂作出判决：一、宿迁市宏达安防电子有限公司与徐建就江苏怡园健康养老中心弱电智能化项目所订立的施工合同于判决生效之日起解除；二、徐建于判决生效后十日内向宿迁市宏达安防电子有限公司给付工程款39885.62元；三、驳回宿迁市宏达安防电子有限公司的其他诉讼请求。宏达公司不服一审判决，上诉至宿迁市中级人民法院。该院经审理后认为，一审法院委托司法鉴定机构作出的鉴定意见可以作为该案认定工程款的依据。宏达公司主张徐建另外给付墙壁开槽、打孔费用，不予采纳。宏达公司未能提供证据证明徐建存在违约情形，对其主张的违约金，不予采纳。遂于2017年3月17日作出终审判决：维持原判。现该案判决已经发生法律效力。根据原、被告双方诉辩意见，本院归纳本案争议焦点为：被告是否存在违约行为，以及如果存在违约行为，对违约金数额如何确定。本院认为，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。本案���，涉案合同已经判决解除，原、被告对此无异议，本院予以确认。原告主张被告在合同履行过程中存在违约行为，被告不予认可，本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。宏达公司已实施的弱电管网、桥架工程未按照设计图纸完全施工完毕，并径行停工，已构成违约。被告辩称停工是原告要求，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告对指令被告停工不予认可，被告也未举证加以证实，故对该辩解意见，不予采纳。被告还辩称现场不具备继续施工条件停工，原告予以否认，被告作为长期从事安防行业公司，理应对施工进程中出现的状况作出判断，即使现场一时不具备施工条件，��应有相应的处理措施；如发包人原因，完全可以通过正常途径向其主张排除或者延长工期。故对该辩解意见，亦不予采纳。被告还辩称是原告不按时支付工程款违约，本院认为，原告已按合同约定支付工程进度款，现有证据不能证实其违反约定。关于原告主张违约金186000元，被告提出调整，本院结合涉案合同标的、履行情况等因素，确定支持违约金数额为4000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告宿迁市宏达安防电子有限公司于本判决生效之日起十日内向原告徐建给付违约金4000元。二、驳回原告徐建其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付���延履行期间的债务利息。案件受理费4020元、保全费450元，由原告徐建负担3000元，被告宿迁市宏达安防电子有限公司负担1470元（原告已预交，被告待履行时一并给付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费4020元。审 判 长 马  柏  华代理审判员 张    明人民陪审员 尹  成  志二〇一七年九月二十八日书 记 员 陆虹宇（兼）附录法律条文《中华人民共和国合同法》第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计���方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第5页/共7页