江西省上饶市广丰区人民法院民 事 判 决 书(2017)赣1103民初2321号原告：上饶市鑫饶贸易有限公司，住所地江西省上饶市广丰区丰溪街道永丰南大道189号华丽世家9#楼68号，统一社会信用代码×××34Ｊ。法定代表人：严荣强，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：周小明，江西红源律师事务所律师。被告：汤渊彪，男，1996年9月27日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，务工，住江西省上饶市广丰区，原告上饶市鑫饶贸易有限公司与被告汤渊彪技术服务合同纠纷一案，本院2017年6月21日受理以后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告上饶市鑫饶贸易有限公司法定代表人严荣强及其委托诉讼代理人周小明到庭参加了诉讼，被告汤渊彪经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告上饶市鑫饶贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即停止除在原告所提供的互联网平台以外的所有直播表演等；2、判决被告向原告支付违约金人民币100,000元。事实与理由：被告汤渊彪自2017年5月1日到原告处上班，从事主播工作，双方签订了《快乐男团娱乐传媒签约主播协议书》。该协议约定双方的合作期限为一年，从2017年5月1日至2018年5月1日止；合作期间内，若被告未经原告同意，擅自在除原告指定平台以外的任何互联网平台以任何形式进行演出的，构成被告根本性违约，原告有权要求被告赔偿十万元人民币或履行合约期内原告每月的平均收入乘以18的总金额，违约金按两者金额较高的为准。原告为被告进行了前期培训和形象包装，投入巨大。不料被告在原告工作近半个月后，便不辞而别擅自到其他互联网平台进行演出、表演。依据双方协议约定，被告行为已经构成了根本性违约。为此，原告依法向上饶市广丰区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁申请；上饶市广丰区劳动人事争议仲裁委员会于2017年6月13日作出“广劳人仲不字【2017】第1号”《不予受理通知书》。现原告对此不服，特依法向贵院起诉。被告汤渊彪在庭前提交了民事答辩状辩称：1、上饶市鑫饶贸易有限公司涉嫌非法经营，双方签订的协议无效。上饶市鑫饶贸易有限公司经营范围没有网络直播内容，根据《互联网文化管理规定》网络直播需要文化部门颁发的网络文化经营许可证以外，还要有信息网络传播视听节目许可证。上饶市鑫饶贸易有限公司并没有取得相应的许可，涉嫌非法经营，双方签订的协议无效。2、根据《劳动合同法》第三十八条：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同；未依法为劳动者缴纳社会保险费的；上饶市鑫饶贸易有限公司并没有依法为被告办理社保，有权解除劳动合同。3、协议中违约金10万的约定违背了《劳动合同法》第二十五条规定无效。《劳动合同法》第二十二条：用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与劳动者订立协议，约定服务期。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。第二十五条：除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定违约金。上饶市鑫饶贸易有限公司根本没有对答辩人提供专项培训，要求10万违约金于法无据。原告上饶市鑫饶贸易有限公司围绕其诉请，提供了以下证据：1、原告公司营业执照、法定代表人证明书、法定代表人身份证复印件各一份，证明原告的主体信息；2、快乐男团娱乐传媒签约主播协议书原件一份，证明原、被告就原告提供的网络平台直播签订了合同，合同期一年，在合同期内如被告未经原告同意在其他平台进行演出，构成根本性违约，违约金为10万元或履行合约期内甲方的每月平均收入乘以18的总金额，违约金以较高的为准；3、视频资料（光盘）一组，证明原、被告签订合同后，原告为被告进行了前期培训及形象包装，被告在其他平台进行直播的视频，被告行为构成了违约的事实；4、劳动争议仲裁申请书、上饶市广丰区劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、上饶市广丰区劳动人事争议仲裁委员会送达回执原件各一份，证明上饶市广丰区劳动人事争议仲裁委员会不予受理的理由是“申请人的仲裁请求不属于人事劳动争议处理范围”。被告未到庭进行质证。经本院审核，原告提供的证据符合证据构成要件，故本院对原告所举证据予以确认并在卷佐证。经审理查明，原告上饶市鑫饶贸易有限公司从事技术服务、技术转让、技术推广、技术咨询等经营活动。BLUED官方直播平台系经国家工信部审批核准的直播平台。原告于2016年12月份在BLUED官方直播平台申请注册了一个直播间，取名为“快乐男团直播间”，从事才艺展示活动。原告对签约人员进行了舞蹈、口才等方面的培训及网络推广、形象包装。2017年5月1日原告与包括被告在内的四人签订了才艺主播协议，期限一年；约定了违约责任：在合同期内如被告未经原告同意在其他平台进行演出，构成根本性违约，违约金为10万元或履行合约期内甲方的每月平均收入乘以18的总金额，违约金以较高的为准。2017年5月16日，被告未经原告同意，跳槽至BLUED官方直播平台中的“追梦飞飞男团直播间”，将在“快乐男团直播间”追随的粉丝带至“追梦飞飞男团直播间”。原告因被告跳槽导致原告严重的经济损失，多次要求被告返回“快乐男团直播间”，被告未同意，故原告起诉。本院认为，本案的焦点有二：一、关于协议的法律效力问题。技术服务合同是指一方当事人以技术知识为另一方解决特定技术问题所订立的合同。原、被告双方签订的《快乐男团娱乐传媒签约主播协议书》，由原告提供直播间及相关资源，被告提供技术服务，双方进行合作，原告根据被告提供的服务以及由此得到的成果，向被告支付相应的报酬。该合同形式符合要件规定，内容不违背国家的法律规定，是双方的意思表示，合法有效，故该协议适用合同法的规定。另一方面，原告的经营受BLUED官方直播平台管理，该平台具有直播许可，原告在BLUED官方直播平台注册并得到授权，故被告认为原告非法经营，双方签订的协议无效的意见，本院不予以采纳。二、关于被告是否违约及违约责任的承担问题。被告依据《劳动合同法》的相关规定提出抗辩，但是上饶市广丰区劳动人事争议仲裁委员会以不属于人事劳动争议处理范围为由不予以受理原告的仲裁请求。原告关于双方签订的合同是技术服务合同，不属于劳动关系，不适用《劳动合同法》的主张，本院予以支持。被告在《快乐男团娱乐传媒签约主播协议书》未届满的情况下，就擅自离开原告指定的平台，到其他互联网平台进行演出、表演，原告根据《快乐男团娱乐传媒签约主播协议书》第五条第1款约定要求被告赔偿10万元人民币违约金的诉求，符合《合同法》第一百零八条的规定，当事人一方以实际行动明确表示不履行协议，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任，故原告依据合同约定要求被告赔偿违约金100,000元的主张，本院予以支持。《快乐男团娱乐传媒签约主播协议书》第三条第2款约定，甲方承诺在合作期内未经乙方同意不在乙方所提供或指定义务的互联网平台上表演。但因被告违约，承担了违约责任后，该协议应予以解除，故原告关于要求被告立即停止除在原告所提供的互联网平台以外的所有直播表演的主张，本院不予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零八条、第三百六十二条第二款规定，判决如下：一、解除被告汤渊彪与原告上饶市鑫饶贸易有限公司2017年5月1日签订的《快乐男团娱乐传媒签约主播协议书》；二、限被告汤渊彪在本判决生效后的七天内支付原告上饶市鑫饶贸易有限公司违约金100,000元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，减半收取计1150元，由被告汤渊彪负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。审判员  刘日进二〇一七年九月二十一日书记员  陈庆武