新疆维吾尔自治区石河子市人民法院民 事 判 决 书(2017)兵9001民初4322号原告：新疆天业（集团）有限公司，��所地新疆石河子开发区北三东路36号。法定代表人：宋晓玲，该公司董事长。委托诉讼代理人：王健，男，该公司人力资源部法律顾问。委托诉讼代理人：席凯，男，该公司人力资源部科员。被告：陈楠，男，1988年5月11日出生，汉族，无固定职业，现住石河子市。委托诉讼代理人：周凤娜，新疆初维律师事务所律师。原告新疆天业（集团）有限公司（以下简称天业公司）与被告陈楠劳动争议一案，本院于2017年6月16日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天业公司委托诉讼代理人王健、席凯，被告陈楠委托诉讼代理人周凤娜到庭参加��讼。本案现已审理终结。原告诉称，被告原是原告的合同制员工，2011年12月16日，双方经过协商，签订了劳动合同。2011年1月21日，被告在工作中受伤，被认定为工伤。2015年10月21日被告向原告提出辞职，随即离开原告处。但被告于2016年10月31日向石河子市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，在庭审中，原告向劳动仲裁委员会提供了相应的证据，但劳动人事仲裁委员会作出石劳人仲裁字[2017]61号仲裁裁决书书仍裁决原告支付被告一次性伤残就业补助金及劳动能力鉴定费。原告认为：原、被告建立劳动关系的时间是2011年12月16日，被告发生工伤的时间是2011年1月21日，被告向原告辞职是在2015年10月21日，2015年12月被告做的劳动能力鉴定，其受伤时间和劳动能力鉴定期间均不在与原告建立劳动关系期间，故其工伤待遇也与原告无关，劳���仲裁裁决严重损害了原告的合法权益，故诉至法院，请求：1.请求判令原告不支付被告一次性伤残就业补助金73055元；2.请求判令原告不支付被告劳动能力鉴定费300元；3.请求判令被告承担诉讼费。被告陈楠辩称，第一，被告在发生工伤时与原告存在劳动关系。原告主张被告是石河子众源劳动力派遣公司的职工，被派遣至原告处工作，但是原告未能举证证明，应当承担举证不能的不利后果，且被告受伤后，原告以用人单位的名义为被告申报了工伤，与原告的主张相矛盾。虽然2011年7月至2011年12月，石河子众源劳动力派遣有限公司为被告缴纳了社会保险费，但缴纳社会保险费并非认定劳动关系的充分必要条件，该期间被告实际在原告处工作，受原告管理。综上，被告自2009年11月至2015年10月21日与原告存在劳动关系。第二，根据《工伤保险条例》第三十七条和《新疆生产建设兵团实施办法》第二十九条的规定，被告与原告于2015年10月21日解除劳动关系，原告作为用人单位应当按法律规定支付被告一次性伤残就业补助金。综上，被告认为原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明：被告陈楠自述于2009年11月进入原告天业公司下属青松天业水泥有限公司工作，与原告天业公司签订了劳动合同，2011年12月16日和2014年12月16日分别订立三年期劳动合同；被告在2011年1月21日工作中受伤，被认定为工伤；2015年10月21日向原告提出辞职，随即离开原告处。2011年4月27日，八师石河子市劳动和社会保障局下发工伤(亡）认定决定书（师市伤认字[2011]181号），申请人为：���疆天业（集团）有限公司，受伤害人姓名：陈楠，岗位操作工。用人单位：新疆天业（集团）有限公司。查明：2011年1月21日，陈楠在拽卷入铰刀的编制袋时右小臂磕在铰刀沿上，经送石河子人民医院诊断为：右孟氏骨折。被告陈楠所受伤害为工伤。2015年12月31日，新疆生产建设兵团八师劳动能力鉴定委员会下发关于劳动能力鉴定结论通知，认定被告陈楠因工伤丧失劳动能力程度为玖级。2016年11月1日，被告陈楠向石河子市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1.原告支付被告一次性伤残就业补助金73055元；2.原告协助被告向社会保险经办机构申领一次性伤残补助金；3.原告协助被告向社会保险经办机构申领一次性工伤医疗补助金；4.原告支付被告带薪年休假工资9529.1元；5.原告支付被告劳���能力鉴定费300元。石河子市劳动人事争议仲裁委员会于2017年4月21日作出石劳人仲裁字[2017]61号仲裁裁决书，裁决：原告支付被告一次性伤残就业补助金73055元；原告支付被告劳动能力鉴定费300元。石河子市劳动人事争议仲裁委员会对被告的其他仲裁请求均不予支持。原告对此不服，诉至本院。另查，2011年7月至12月，石河子众源劳动力派遣有限公司为被告缴纳了社会保险费，石河子开发区青松天业水泥有限公司为被告缴纳了2012年1月至2015年1月各项社会保险费，新疆天业集团有限公司为被告缴纳了2015年2月至2015年10月各项社会保险费。2014年八师石河子市在岗职工平均工资为58444元／年。庭审中，被告提交以下证据，欲证实自2009年11月起，被告即与原告建立劳动��系：1.2010年5月1日至2012年12月31日中国银行股份有限公司石河子分行新线借记卡历史交易明细清单，2013年1月1日至2016年10月25日中国工商银行股份有限公司石河子百大城支行借记卡账户历史明细清单，称上述银行卡系原告向其发放工资的银行卡；2.2014年12月16日劳动合同书复印件一份，被告称之前也有劳动合同书，但被原告收走；3.解除劳动关系证明书，载明劳动合同终止时间为2013年10月21日，原告与被告于2015年12月11日在该证明书上签字（章）。原、被告双方均认可劳动合同终止时间中”2013年10月21日”系笔误，应为2015年10月21日；4.工伤认定决定书，载明申请单位及用人单位均为原告天业公司；5.劳动能力鉴定结论通知。原告认为，被告的中国银行借记卡是石河子众源劳动力派遣有限公司的工人劳务工资借记���，被告2011年的社保是众源劳动力派遣公司缴纳的，工资也是众源劳动力派遣公司支付的，证明2009年至2012年与被告存在劳动关系的是众源劳动力派遣公司。原告对其他证据予以认可，但认为不能证实被告自2009年11月起即与原告存在劳动关系。原告向本庭提交2011年12月16日劳动合同书复印件一份，欲证实原告与被告建立劳动关系的起始时间为2011年12月16日。本院认为，双方争议的焦点是原、被告之间劳动关系的存续时间，以及原告是否应当支付被告一次性伤残就业补助金。本院认定被告2009年11月至2015年10月21日与原告存在劳动关系。理由如下：第一，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：”发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的���据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《新疆维吾尔自治区劳动争议仲裁证据审核暂行规定》第六条规定：”因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、支付劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”根据上述规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工花名册备查，未能提供职工花名册应自行承担不利后果。第二，2011年1月21日，被告在工作中受伤，原告以用人单位的名义为被告申报了工伤，与原告的主张相矛盾。第三，被告自2009年11月就在原告处工作是事实,但是否如原告所述被告是石河子众源劳动力派遣有限公司的职工，被派遣至原告处工作，原告未能举证证明。被告与石河子众源劳动力派遣有限公司存在劳动关系的前提是被告与石河子众源劳动力派遣有限公司签订了书面劳动合同，石河子众源劳动力派遣有限公司派遣被告至原告处工作，由石河子众源劳动力派遣公司为其发放工资，但原告均未能提交证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果，本院认定该期间被告与原告存在劳动关系。虽然2011年7月至2011年12月，石河子众源劳动力派遣有限公司为被告缴纳了社会保险费，但缴纳社会保险费并非认定劳动关系的充分必要条件，该期间被告实际在原告处工作，受原告的管理，社会保险费的缴纳不能证实被告与原告解除了劳动关系、而与石河子众源劳动力派遣有限公司建立劳动关系被派遣至原告处工作，且根据《新疆生产建设兵团工伤职工停工留薪期管理试行办法》第十一条规定：”工伤职工在停工留薪期内或者尚未作出劳动能力鉴定���论的，用人单位不得与之解除或者终止合同。”2015年10月21日，被告向原告提出辞职，是其要求解除劳动关系的真实性意思表示，被告有权行使其解除权，被告随即离开原告处，双方劳动合同关系解除。综上，本院认为被告自2009年11月至2015年10月21日与原告存在劳动关系。《工伤保险条例》第六十二条规定：”...依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，原告在被告发生工伤事故前未为被告缴纳工伤保险费，故原告应当依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付被告工伤待遇。《工伤保险条例》第三十七条规定：”职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：...九级伤残为9个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定：”七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动关系（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时统筹区所在地方上年度职工月平均工资为基数：（一）由用人单位支付一次性就业补助金，标准为···九级伤残为15个月···”被告与原告于2015年10月21日解除劳动关系，本院以八师石河子市2014年度职工平均工资为标准计算一次性伤残就业补助金。根据上述法律规定，由于原告未为被告缴纳工伤保险费，故应当由原告支付被告一次性伤残就业补助金。《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条规定：”劳动能力鉴定费用，参加工伤保险的由工伤保险基金支付；未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，由用人单位支付。”被告垫付了劳动能力鉴定费，原告应当支付给被告。石河子市劳动人事争议仲裁委员会作出的石劳人仲裁字[2017]61号仲裁裁决书裁决：���告支付被告一次性伤残就业补助金73055元；原告支付被告劳动能力鉴定费300元。石河子市劳动争议仲裁委员会对被告的其他仲裁请求均不予支持。针对劳动仲裁委员会不予支持的其他裁决内容，原、被告双方均未提出起诉，视为双方对裁决内容的认可，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条，《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条、第二十九条，参照《新疆维吾尔自治区劳动争议仲裁证据审核暂行规定》第六条，《新疆生产建设兵团工伤职工停工留薪期管理试行办法》第十一条之规定，判决如下：一、原告新疆天业（集团）有限公司于本判决书生效之日起十五日内支付被告陈楠一次性伤残就业补助金73055元（58444元/年÷12个月×15个月）；二、原告新疆天业（集团）有限公司支付被告陈楠劳动能力鉴定费300元；三、对被告陈楠的其他仲裁请求不予支持。邮寄送达费90元，由原告新疆天业（集团）有限公司负担（原告已预付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。审判员  蒋学雷二〇一七年九月十一日书记员  谢慧彬