.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院民事判决书（2017）宁0105民初843号原告：宁夏景通商贸有限公司，住所地宁夏银川市西夏区黄河西路60号燕宝钢材市场C-58号。法定代表人：刘尉，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈秀梅，宁夏新中元律师事务所律师。被告：宁夏建工集团有限公司，住所地宁夏银川市高新技术开发区科技创新园19号。法定代表人：安少荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：王兆铎，男，1968年4月8日出生，汉族，住宁夏银川市西夏区北京西路宁建一分公司2-6-502号，系该公司员工。被告：宁夏第二建筑有限公司第五分公司，住所地宁夏银川市西夏区怀远东路68号楼5层。法定代表人：陈军，该分公司经理。委托诉讼代理人：赵仿，男，1961年11月1日出生，汉族，住宁夏银川市西夏区北京西路怡林园8-1-502室，系该公司工会主席。被告：宁夏第二建筑有限公司，住所地宁夏银川市西夏区怀远东路68号。法定代表人：崔成涛，该公司董事长。委托诉讼代理人：李颖，女，1981年5月25日出生，汉族，住宁夏银川市西夏区北京西路宁建一公司，该公司职工。原告宁夏景通商贸有限公司（简称景通公司）��被告宁夏建工集团有限公司（简称建工集团）、宁夏第二建筑有限公司第五分公司（简称二建五分公司）、宁夏第二建筑有限公司（简称二建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年3月14日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈秀梅、被告建工集团的委托诉讼代理人王兆铎、被告二建五分公司的委托诉讼代理人赵仿、被告二建公司的委托诉讼代理人李颖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。景通公司向本院提出诉讼请求：1、判令三被告共同向原告支付货款2528478.43元及利息200万元（按照买卖合同约定逾期付款月息15%，由于约定过高，仅主张200万元，过高部分予以放弃）。合计4528478.43元；2、依法判令三被告按照年利率4.75%的1.5倍承担上述货款自2017年3月23日至实际清偿之日的利息；3、本案诉讼费由被告承担。2011年5月12日，原告与宁夏建工集团有限公司第二分公司签订《水泥产品买卖合同》一份，约定宁夏建工集团有限公司第二分公司向原告购买赛马牌水泥，供货价格总计为6970000元整。交货方式为需方自提，供方票据交货。货款按月结算（结算期为每月十日），合同签订后，需方根据实际提货量的80%与供方结算；剩余20%货款，在12月30日前付清；任何一方违约，应按本合同金额的10%向对方支付违约金，同时，需方逾期付款，从逾期之日起按未付款总金额的月15%向供方支付逾期利息。合同签订后，原告按���向宁夏建工集团有限公司第二分公司提供了水泥。2014年年底，原告向宁夏建工集团第二分公司发送《询证函》一份，对往来账项进行询证，宁夏建工集团第二分公司对询证函进行了确认；截至2014年12月31日，宁夏建工集团有限公司第二分公司累计欠款2577278.48元未付。后由于宁夏建工集团有限公司内部业务合并，建工集团第二分公司的部分债务由被告宁夏第二建筑有限公司第五分公司进行清偿。2016年6月23日，原告与被告二建五分公司签订房产抵顶协议一份，协议中对原宁夏建工集团有限公司第二分公司现为二建五分公司的事实进行了确认，同时确认了涉案债务由二建五分公司清偿。协议约定，由宁夏建工集团房地产开发有限公司开发的金波小区5-1-2402室，建筑面积87.32㎡，以5000元/㎡，总价436600元，抵顶给二建五分公司，再由二建五分公司抵顶给原告公司法定代表人刘尉，以冲减二建五分公司欠原告的水泥款。另，2011年6月3日至2011年10月21日期间，宁夏建工集团有限公司第二分公司于合同外，向原告购买水泥共计产生货款887800元，支付50万元，下欠387800元未付。综上，截止原告起诉，宁夏建工集团有限公司第二分公司仍下欠原告货款共计2528478.43元未付。同时，由于合同约定被告未按约支付货款，从逾期付款之日起按未付总金额的月15%向原告支付逾期利息。鉴于合同约定的逾期付款利息过高，故原告仅主张200万元利息，过高部分予以放弃。经查，宁夏建工集团有限公司第二分公司在将其债务由被告二建五分公司承担后，并未进行工商登记的注销，现建工集团二分公司仍为存续状态。同时，建工集团二分公司为宁夏建工集团有限公司的下属分公司，二建五分公司为二建公司的下属分公司。且自货款发生后，涉案已付的部分货款由宁夏建工集团向原告支付，被告二建五分公司也对上述债务予以认可，故，原告主张上述债务由三被告共同清偿。请求判如所请。建工集团辩称，1、建工集团不应承担本案的付款责任，签订合同的主体是宁夏建工集团第二分公司，这是由于在2007年建工集团重组时，原二建二项目部组建成立宁夏建工集团第二分公司，2013年恢复一、二、五公司法人单位后，将建工集团二分公司划归二建公司管理，在此基础上成立的二建五分公司，二建五分公司承继了原二建二项目部、建工集团二分公司的债权债务、人���、财产。并且，二建五分公司于2016年6月23日与原告达成协议，明确了债权债务的主体，故，建工集团不应再承担债权债务，该债务应由承继后的二建五分公司承担；2、具体的金额由于建工集团没有实际参与合同的履行，对具体金额不知情，应当以二建五分公司的陈述为主；3、原告所主张的违约金明显过高，请法院依法调整。二建五分公司辩称，请求法院驳回原告对本公司的诉讼请求，因为诉讼主体不适格。宁夏建工集团第二分公司与二建五分公司是两个完全不同的法律主体，本案涉及的是买卖合同��纷，合同双方为原告与宁夏建工集团第二分公司，我公司无责任。二建公司辩称，请求驳回原告对我公司的诉讼请求，根据合同相对性，本案原、被告应为原告与宁夏建工集团第二分公司，二建五分公司是2013年才成立的，没有承继、合并的情况，不应承担原宁夏建工集团第二分公司的债权债务；房屋抵顶协议为二建五分公司和刘尉个人签订的，与本案没有关系；原告主张违约金明显过高，请求法院依法审理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的《水泥产品买卖合同》可以证实原告与宁夏建工集团有限公司第二分公司之间存在买卖合同关系，具有真实性、合法性及关联性，本院予以采信；原告提交的介绍信为复印件，且无原告签字或盖章、无法证实原、被告双方在本案合同外的水泥买卖合同关系，不予采信；原告提交的询证函能够证实其与宁夏建工集团有限公司第二分公司之间欠款的部分事实，予以采信；原告提交的房产抵顶协议与被告二建五分公司提交的内容相矛盾，结合被告二建五分公司提交的房屋抵顶协议及原告向其出具的收据，本院对原告提交的房屋抵顶协议不予采信；原告提交的增值税发票复印件结合其他证据可以证实本案的买卖合同关系，予以采信；原告提交的《流动资金借款合同》可以证明原告因被告逾期付款造成的损失情况，予以采信；被告建工集团提交的宁夏建工发展字〔2013〕53号文件结合庭审中当事人陈述能够证实三被告与宁夏建工集团有限公司第二分公司的关系，予以采信。被告二建五分公司提交的房屋抵顶协议及收据能够互相印证，予以采信。结合上述有效证据，本院认定本案事实如下：2011年5月12日，原告景通公司与案外人宁夏建工集团有限公司第二分公司签订《水泥产品买卖合同》一份，约定原告向案外人宁夏建工集团有限公司第二分公司供应不同型号的赛马牌水泥，合同价款6970000元，并备注”按实际需求量结算”；按月结算（结算期为每月十日）。需方根据实际提货量的80%与供方结算，剩余20%货款在12月30日前付清。任何一方违反本合同约定的条款，应按本合同总金额的10%向对方支付违约金。需方逾期付款，从逾期之日起按未付款总金额的月（15%）百分之十五向供方支付逾期利息。本合同有效期为2011年5月12日至2012年5月12日。合同签订后，原告依约向宁夏建工集团有限公司第二分公司供应水泥，经原告询证，截止2014年12月31日宁夏建工集团有限公司第二分公司尚欠原告货款2577278.48元。后因宁夏建工集团有限公司重组，其公司内部决议将上述宁夏建工集团有限公司第二分公司债权债务划归被告二建公司。2016年2月2日，宁夏建工集团有限公司第二分公司向原告付款5万元。2016年6月23日，宁夏第二建筑有限公司第五分公司（甲方）与原告（乙方）签订《房屋顶账协议》一份，约定：”原宁夏建工集团有限公司第二分公司，现宁夏第二建筑有限公司第五分公司，在承建宁夏太平洋生物科技有限公司生物制药工程中，使用宁夏景通商贸有限公司（刘尉）供给的水泥，至今欠其材料款257.73万元。为付此款，甲、乙双方在充分协商的基础上达成房产顶账协议如下：将宁夏建工集团房地产开发有限公司开发的××区，建筑面积87.32㎡，以5928元/㎡，总价517632.96元，抵顶给宁夏第二建筑有限公司第五分公司，再由五分公司抵顶给宁夏景通商贸有限公司（刘尉），以冲减所欠其水泥款。”2016年8月11日，原告法定代表人刘尉向宁夏建工集团有限公司第二分公司出具上述抵债收据一张，金额为517632.96元。剩余货款2009645.52元（2577278.48元-50000元-517632.96元），被告至今未支付。另查明，1、宁夏建工集团有限公司第二分公司登记状态为存续（在营、开业、在册）。2、原告为支付水泥款及购进钢材，向宁夏银行光华支行分别于2012年3月19日至2013年3月18日贷款100万元，月利率7.653333‰；2013年3月29日至2014年3月28日贷款150万元，月利率8‰；2014年10月30日至2015年10月29日贷款160万元，月利率7.5‰；2015年7月7日至2016年7月6日贷款140万元，月利率6.466667‰。本院认为，被告二建五分公司由宁夏建工集团有限公司第二分公司变更成立，其实际使用了原告的水泥，且对本案债务予以确认并部分履行，应当承担付款责任。依据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，分公司不具有法人资格���其民事责任由公司承担。故，被告二建公司亦应当承担付款责任。同时，被告宁夏建工集团有限公司作为宁夏建工集团有限公司第二分公司的总公司，应当承担付款责任。对原告要求被告建工集团、二建五分公司、二建公司支付货款的诉讼请求，本院予以支持。依据双方提供的有效证据，原告主张的货款金额与事实不符，截止2014年12月31日被告尚欠货款2577278.48元，2016年2月2日付款50000元，2016年6月23日通过房屋抵顶方式付款517632.96元。故，实际欠付货款金额应为：2577278.48元-50000元-517632.96元=2009645.52元。原告认为合同约定的逾期付款违约金标准明显过高，现以月息1.5%的标准要求被告承担逾期付款利息亦高于原告提交证据证明的原告因被告逾期付款所造成损失的30%，结合原告于2012年至2016年向宁夏银行光华支行贷款的平均利率即月利率7.41‰并上浮30%，原告逾期利息损失以月利率9.63‰计算为宜。具体为：一、1、欠款金额2185885.96元×月利率9.63‰×49个月2天（2011年12月31日至2016年2月2日）=1032857.35元；2、欠款金额340992.47元×月利率9.63‰×37个月2天（2012年12月31日至2016年2月2日）=121717.95元；3、欠款金额50400元×月利率9.63‰×13个月2天（2014年12月31日至2016年2月2日）=6341.94元；二、付款5万元后欠款金额为2527278.48元，利息为2527278.48元×月利率9.63‰×4个月20天（2016年2月3日至2016年6月23日）=113575.90元；三、房屋顶账517632.96元后欠款金额为2009645.52元，利息为2009645.52元×月利率9.63‰×9个月（2016年6月24日至2017年3月23日）=174175.98元。以上共计：1448669.12元。原告要求被告按照年利率4.75%的1.5倍承担欠付货款自2017年3月23日至实际清偿之日的利息���该标准未超过其损失的30%，应当予以支持，但被告何时清偿货款不能确定，该部分利息应自2017年3月24日计算至判决确定的给付之日止。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、《中华人民共和国公司法》第十四条、第一百七十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告宁夏建工集团有限公司、宁夏第二建筑有限公司第五分公司、宁夏第二建筑有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宁夏景通商贸有限公司货款2009645.52元、至2017年3月23日的逾期付款利息1448669.12元，共计3458314.64元；并以货款2009645.52元为基数，按照年利率7.125%（4.75%×1.5）计算，承担自2017年3月24日起至判决确定的给付之日止的利息；二、驳回原告宁夏景通商贸有限公司的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理��43028元，由被告宁夏建工集团有限公司、被告宁夏第二建筑有限公司第五分公司、宁夏第二建筑有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于银川市中级人民法院。审判长毛洪泉人民陪审员李玉香人民陪审员吕书婷二〇一七年九月七日书记员田晓琴