山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）鲁01民终6508号上诉人（原审被告）：济南天建建筑安装工程有限公司，住所地济南市。法定代表人：贾光武，总经理。委托诉讼代理人：贾明凯，男，1987年10月24日出生，汉族，该公司员工，住济南市。被上诉人（原审原告）：济南三元鑫科建材有限公司，住所地济南市。法定代表人：袁幸福，董事长。委托诉讼代理人：ＸＸ，山东大明律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王红，男，1967年6月10日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：王力立，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张明阳，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。上诉济南天建建筑安装工程公司（以下简称天建建工公司）因与被上诉人济南三元鑫科建材有限公司（以下简称三元鑫科公司）、王红建设工程分包合同一案，不服济南市平阴县人民法院（2017）鲁0124民初179号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天建建工公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.一、二审诉讼费用由三元鑫科公司、王红负担。事实与理由：一审法院认定天建建工公司应支付三元鑫科公司工程款132590元及利息是错误的。理由如下：1.涉案工程款应由济南东源投资有限公司承担，因王红为济南东源投资有限公司的法定代表人。且在涉案工程中，济南东源投资有限公司支付工程款均为王红以个人银行卡进行支付，故该涉案工程款应由王红支付；2.一审法院认定王红于2016年1月18日所出具的欠条是基于其担保行为所出具是错误的，因天建建工公司对《付款承诺》一直不予认可，也未在《付款承诺》上盖章，故天建建工公司未认可主债务，也就没有根据主债务而来的担保行为；3.施工过程中，王红直接支付给三元鑫科公司工程款80690元。2016年1月18日，三方当事人协商，余款282590元由王红直接支付给三元鑫科公司，之后济南天建公司给王红出具全额收条，三元鑫科公司给济南天建公司出具全额收条，王红给三元鑫科公司出具282590元外墙保温款的欠条。王红出具欠条后于2016年2月1日实际支付了三元鑫科公司工程款15万元，余款132590元仍应直接由王红支付。三元鑫科公司辩称，原审判决认定案件事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回天建建工公司的上诉请求，维持原判。王红辩称，原审判决认定案件事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回天建建工公司的上诉请求，维持原判。三元鑫科公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令天建建工公司、王红支付拖欠三元鑫科公司的外墙保温工程款共计132590元及利息33221.6元（暂计算至2017年4月10日），共计165811.6元；2.本案诉讼费、保全费等由天建建工公司、王红承担。一审法院认定事实：2013年6月25日，天建建工公司与平阴县锦水街道办事处西三里村民委员会签订了“平阴西三里村民安置2#住宅楼”工程，2014年，三元鑫科公司与天建建工公司就该工程外墙保温签订了外墙保温施工合同，合同中约定：天建建工公司所承建的位于济南平阴县文化路以北青龙路以西的西三里村村民安置工程中2号楼的保温工程分包由三元鑫科公司施工；合同约定：工程概况为框架结构，建筑面积9215.1平方米，外墙外保温面积3500平方米，单价为每平方米76元，合同价款约计266000元，按最终展开面积计算。并要求内外保温聚合物防水层胶粘厚度50mm，18KG/m，聚苯板B1级保温层，外表面胶粘标准网格布，安装高强塑料铆钉，抗裂砂浆面层3.5mm厚。付款方式为：合同签订后完成到总工程量的50%时付总工程款的30%，施工完成后付总工程款的50%，竣工验收后一个月内付总工程款的20%，如有出现质量问题，乙方无偿维修。三元鑫科公司分包施工完工后与天建公司于2015年4月12日进行了工程结算，该外墙保温工程结算工程款为363280元，施工过程中借支80690元，尚欠工程款为282590元。后经三元鑫科向天建建工公司和王红催要，于2016年1月15日王红与三元鑫科签订了付款承诺，承诺约定，平阴县西三里村村民安置工程2#楼外墙保温已按合同要求全部完工验收，按实际展开面积结算总金额为363280元，已付80609元，现欠工程款为282590元，对下欠款项承诺，第一次付款时间为2016年2月1日前付18万元，第二次付款时间为2016年4月10日前付清102590元。如未按以上承诺付款每超一天发包方承诺支付百分之二的违约金。如发包方未按以上承诺付至承包方工程款，我方（担保方）愿意履行以上承诺，并按承诺付清承包方工程款。由王红在担保人处签字确认。天建公司未在发包人处签字也未盖章。因王红、天建公司未予付款，三元鑫科公司为维护自己的合法权益，诉至一审法院。另查明，2016年1月18日，王红出具欠条，内容为“欠平阴县西三里安置工程2#楼外墙保温款282590元（贰拾捌万贰仟伍佰玖拾元）总还款日期为2016年4月10日王红2016.1.18。”再查明，平阴县锦水街道办事处西三里村民委员会（甲方）、济南东源投资有限公司（乙方）、天建公司（丙方）就西三里“城中村改造项目”第一期工程的工程管理及工程结算相关事宜签订协议书，协议第三条约定“丙方就工程款的任何要求只向乙方主张，与甲方无关”。还查明，王红于2016年2月1日支付三元鑫科工程款15万元，余132590元工程款未结清。以上事实，有三元鑫科公司的陈述和王红、济南天建公司的答辩，三元鑫科提交的外墙保温施工合同、分包工程结算清单、付款承诺、欠条及王红、济南天建公司提供的协议书予以证明。一审法院认为，2014年三元鑫科与天建公司就平阴县西三里村村民安置工程2＃楼签订外墙保温施工合同系工程专业专项分包，是双方真实意思表示，该合同合法有效。三元鑫科分包施工完工后与天建公司于2015年4月12日进行工程结算，按实际展开面积结算总金额为363280元，已予支付80609元，未支付工程款为282590元，于2016年2月1日由王红支付工程款15万元，其主张王红、天建公司支付剩余工程款132590元，不违反法律规定，一审法院予以确认。天建公司辩称其已向三元鑫科支付涉案工程款，但未提交相应的证据证实自己的主张，对天建公司的上述意见一审法院不予采纳。根据天建公司提交的协议书，因该协议书系平阴县锦水街道办事处西三里村民委员会、济南东源投资有限公司、天建公司三方所签订，根据合同相对性原则，天建公司并不能以该协议书的约定提出免责抗辩来对抗三元鑫科的主张。故天建公司应就涉案工程款向三元鑫科承担支付责任。关于王红应承担的责任问题。根据《中华人民共和国担保法》第五条第一款的规定，“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定”。根据三元鑫科提供的付款承诺，天建公司并未认可该付款承诺中关于工程欠款的付款时间、付款方式及违约金等约定，也未在发包人处签字和盖章。虽然王红在付款承诺担保人处签字，因上述约定未对天建公司发生法律效力，故王红基于上述约定的担保行为亦无效，并且也超过担保期限；另外，虽然王红向三元鑫科出具欠条，但该欠条是基于其担保行为所出具，双方并不存在实质性的债权债务关系，故王红出具欠条的行为不具有法律约束力。对于三元鑫科要求王红承担担保责任，要求王红支付尚欠工程款的诉讼请求，一审法院不予支持。关于三元鑫科主张的利息，因三元鑫科与天建公司并未约定欠付工程款利息的计算标准，故利息应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。综合本案当事人提交的证据，该保温工程已经竣工验收且于2015年4月12日已经进行结算，又因为三元鑫科已于2016年2月1日收到涉案工程款15万元，故三元鑫科主张的利息应分段计算，即以282590元为基数按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2015年4月12日计算至2016年2月1日，以132590元为基数按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2016年2月1日暂计算至2017年4月10日。判决：一、济南天建建筑安装工程有限公司于判决生效后10日内支付济南三元鑫科建材有限公司工程款132590元及利息（以282590元为基数按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2015年4月12日计算至2016年2月1日，以132590元为基数按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2016年2月1日暂计算至2017年4月10日）。二、驳回济南三元鑫科建材有限公司的其他诉讼请求。案件受理费6471元，保全费2270元，共计8741元，由济南天建建筑安装工程有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为济南天建建工公司和王红是否应向三元鑫科公司支付剩余工程款及利息。债务加入是指原债务人并未脱离原存债务关系，而第三人又加入到原存的债务关系中,第三人与原债务人形成并存的债务承担。其法律效果是使债权人的债权进一步得到保障，债权人可以向原债务人主张权利，同时也可以向第三人主张清偿。本案中，王红于2016年1月18日出具欠条，内容为“欠平阴县西三里安置工程2#楼外墙保温款282590元（贰拾捌万贰仟伍佰玖拾元）总还款日期为2016年4月10日王红2016.1.18。”三元鑫科公司与济南天建建工公司之间的债权债务关系于此时仍有效成立，涉案债务具备可转让性，且王红与济南天建建工公司在法律上分属不同的主体，故王红出具欠条的行为应当视为第三人王红对三元鑫科公司与济南天建建工公司之间的债权债务关系的债务加入，因王红于2016年2月1日支付三元鑫科公司工程款15万元，故三元鑫科公司主张王红和济南天建建工公司共同承担偿还三元鑫科公司剩余工程款132590元责任的诉讼请求成立，本院予以支持。一审法院关于王红签订担保合同无效且超过担保期限，故王红不承担担保责任的认定不当，本院予以纠正。综上所述，济南天建建筑安装工程有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省平阴县人民法院（2017）鲁0124民初179号民事判决第二项；二、变更山东省平阴县人民法院（2017）鲁0124民初179号民事判决第一项为：济南天建建筑安装工程有限公司、王红于本判决生效后10日内支付济南三元鑫科建材有限公司工程款132590元及利息（以282590元为基数按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2015年4月12日计算至2016年2月1日，以132590元为基数按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2016年2月1日暂计算至2017年4月10日）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6471元，诉讼保全费2270元，共计8741元，由济南天建建筑安装工程有限公司、王红负担。二审案件受理费6471元，由济南天建建筑安装工程有限公司、王红负担。本判决为终审判决。审判长  乔绪晓审判员  吴彦沛审判员  刘 洋二〇一七年九月十五日书记员  郭婷婷