湖南省宜章县人民法院民 事 判 决 书(2017)湘1022民初400号原告：宜章宜广电子商务有限公司。法定代表人：张映珊。委托诉讼代理人：黄仁华，男。委托诉讼代理人：曾浩诚，湖南莽源律师事务所律师。被告：郴州市一米阳光电子商务有限公司。法定代表人：张亚雄。委托诉讼代理人：蒋剑波，男。原告宜章宜广电子商务有限公司（以下简称“宜广电子公司”）与被告郴州市一米阳光电子商务有限公司（以下简称“一米阳光电子公司”）网络服务合同纠纷一案，本院于2017年3月24日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告宜广电子公司的委托诉讼代理人黄仁华、曾浩诚，被告一米阳光电子公司法定代表人张亚雄、委托诉讼代理人蒋剑波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告请求判令：一、原、被告签订的《百米生活项目代理协议》自2017年2月20日解除，被告退还原告已缴纳的押金50000元及WIFI网络铺设费10000元；二、被告承担违约责任，并赔偿经济损失共计7476元。事实及理由：2016年1月8日，被告作为“百米生活平台”项目郴州总代理，与原告签订了《百米生活项目代理协议》，授权原告在宜章县区域内全权独家代理“百米生活平台”运营。原告按约缴纳了押金50000元和WIFI网络铺设费10000元。协议签订后，原告在验收过程中发现多起反馈无法正常使用设备，被告两次维修后均未得到改善。在此情况下，被告仍要求原告支付剩余使用费，否则不再维修。原告拒绝后，原告多次与被告联系，被告均不予理睬。原告认为，原告按双方约定履行了付款义务，并为该项目发展招收了专门工作人员。被告未按约提供正常使用的设备设施，且长时间没有维修改善，已经严重违反协议约定。被告在双方协议尚未解除或终止的情况下，被告将代理权授权给他人，并另行签订了代理协议。被告行为已构成根本违约，应承担违约责任。被告一米阳光电子公司辩称，一、被告应原告的要求，在宜章县公共区域不同公共地点，不同位置安装了WIFI设备近220余台，并在协议签订前完成商家237个，总设备450台以上，均是国家合格合法产品，综合成本500元/台，均为原告工作人员跟随并认可，提交了图纸及合同数据给原告。依据双方权利义务，被告负责提供设备、技术支持，原告负责平台后期建设维护，完成商户拓展、路由铺设、商城建设、本地运维等具体业务，原告未对所安装的WIFI设备提供维护工作，造成无法正常上网使用，与被告无关。二、原告聘请工作人员不是专业技术人员，被告多次对原告工作人员培训，也建议被告聘请专业人员维护，原告均不予理睬。被告授权原告代理项目没有发挥应有作用。三、被告投入设备等费用30余万元，原告未为被告带来任何收益。原告用项目资源得到相关补贴，广告收入也未给被告，造成被告重大经济损失，目前未向原告反诉索赔。四、根据协议，被告应在施工工程完成后7个工作日内将余款汇入指定账户，但原告验收后承诺招收专业的技术人员进行维护。之后又承诺2016年10月才付款。被告多次催讨，原告均未予答复。原告已严重违反协议，并给被告造成恶劣影响和重大损失。被告综合考评，向原告邮寄解除通知，无条件取消原告代理资格。为减少被告损失，在宜章招募另一专业技术合作伙伴，才得以对设备进行维护及市场拓展。查明的事实根据当事人的诉辩主张和举证、质证情况，本院确认如下事实：一、2014年11月12日，被告一米阳光电子公司与深圳市百米生活电子商务有限公司签订《合作发展协议》，依据协议约定，一米阳光电子公司获得“百米生活平台”郴州地区的独家总代理权，代理期限为3年，自2014年11月10日至2017年11月9日。2016年1月8日，原告宜广电子公司（乙方）与被告一米阳光电子公司（甲方）签订了《百米生活项目代理协议》，一米阳光电子公司授权原告宜广电子公司在宜章县区域内全权独家代理“百米生活平台”建设和运营。协议内容包括总则、合作内容、收益及结算、甲乙方权利义务、保密条款、协议变更及解除、违约责任、争议解决等条款。本院将部分协议摘录如下：“第二条合作内容：2.1本协议所指代理项目为百米生活平台建设及运营。甲方负责提供设备、技术保障等事项；乙方负责授权区域平台分站的建设和维护、实体消费场所及公共区域的免费无线网络覆盖等事项，乙方承诺按照百米生活的操作规范，完成商户拓展、路由铺设、商城建设、本地运维等本地具体业务。2.2乙方充分了解并认同百米生活平台的业务模式，认同本项目的发展前景，接受甲方的经营理念和经营模式。2.3甲方授权乙方在湖南省郴州市宜章县区域内全权独家代理本项目，授权代理期限为3年，自2016年1月8日至2018年1月8日（年份笔误应为2019年）。甲方与总部的合同续签后，甲乙双方的合同自动续签，续签期与该合同一至（致）。2.4本协议签订之日，甲方已完成代理区域有路由器安装商家237个，公共区100台，甲方承诺，在2016年3月20日前根据乙方要求在公共区域至少再安装100台；并能正常上线使用。2.5乙方代理甲方项目交纳押金人民币伍万元整，乙方从每次广告结算收益中扣除8%给乙方，直至50000元返还完毕为止，若协议期限届满，仍未返还完，甲、乙双方友好协商一致不再续约，甲方应退还未返还完毕押金给乙方。甲方向乙方免费提供百米路由器设备，设备综合成本为500元每台，单次发货数量为50-100台。2.6甲方为乙方将所代理区域的公共区域WIFI网络全部铺设覆盖好，费用包干为人民币伍万元整（含2016年度宽带费用）。2.7乙方签订合同之日7个工作日内付款6万元，WIFI网络覆盖工程完工验收后的7个工作日内将“百米生活”余款汇入甲方指定账户，于协议签署的1个月内开始商户拓展、路由铺设等工作；否则，甲方有权立即单方终止本协议，终止乙方代理资格。”“第四条甲方权利和义务4.1甲方拥有乙方代理区域路由器等相关设备及百米生活平台的所有权。甲方所代理的百米生活总公司享有“百米生活”名称、标识及相关图文及甲方所代理的百米生活总公司指导乙方开展业务活动提供的甲方所代理的百米生活总公司素材、创意、设计成果、商标、专利、技术秘密等的完全知识产权，以及乙方以甲方所代理的百米生活总公司之名义或实际利用甲方所代理的百米生活总公司的平台、信息、工作条件等资源开发所有的客户资源的直接管理、运用之权力。4.2甲方有权监督检查乙方在业绩指标、操作规范及其他管理制度等执行情况，并有权基于考核结果进行公示、奖惩。4.3甲方所代理的百米生活总公司应做好自身品牌推广与产品技术升级，致力于公司的长期快速稳健发展，以保证相关业务在市场上竞争力，保障乙方在较短期内实现投资回报。4.4甲方有义务提供百米生活产品及市场所需的技术支持与业务培训，指导协调乙方的商户拓展、路由铺设、商城建设、本地运营等具体工作开展，公安网监及相关部门关系协调。4.5甲方有义务协助乙方解决项目推广中所遇到的市场、技术等实际问题。4.6甲方须确保与其他人无代理权限等方面关系和纠纷。4.7甲方提供项目数据及管理后台给乙方，并进行使用和操作的技术指导。4.8甲方负责“如影随形”广告刷机正常运行并不得收取任何费用。4.9甲方须提交“百米生活”项目有关的所有文件、资料给乙方。”“第五条乙方权利和义务5.1乙方享有在协议约定之区域内“百米生活”的独家代理权和使用权。该项目在该区域内的全部广告及其他收益归乙方所有和支配；在本协议期满后，乙方享有同等条件下优先签约的权利。5.2乙方在为“百米生活”宣传推广、业务拓张的相关环节后，获授权使用“百米生活”的商业品牌和企业VI视觉系统，获授权使用“百米生活”提供的相关宣传图文资料。5.3乙方有义务向甲方反馈并提供因实施代理活动而获取的相关信息，包括但不限于合作客户信息（如名称、地址、联系方式、铺设路由器的数量、合作协议、客户反馈等）、代理区域的市场调查及反馈，以及其他突发事件。5.4乙方有义务严格遵守本协议、严格遵守甲方业务操作和管理规范文件，必须接受甲方的业务指导、管理、监督和考核，按时按量完成甲方发布的指导性文件要求及指标：乙方应对未严格按照甲方业务规范或甲方未做相应规范，但因乙方自身原因而引起的服务投诉、纠纷等进行解决或承担经济赔偿责任；以及特殊情况下，甲方代为解决或赔偿第三方的，乙方不能以此为由逃避对第三方及甲方的责任。5.5甲方为乙方提供基于互联网的代理商管理平台的账号及密码；乙方自行承担密码的修改和保密工作，对账号操作规范负责。5.6乙方有义务积极配合甲方开展宣传、推广、市场调查等业务活动，有义务积极反馈本地区的市场动态信息，有义务为合作客户、消费者提供最佳的技术、业务、咨询等综合服务，有义务维护甲方及“百米生活平台”的企业形象和服务品质。5.7乙方不得以任何形式与甲方以外的其他类似企业开展业务合作，自愿保证不经营竞争对手的产品和服务，不参加竞争对手的宣传促销活动；若发现以上行为，将即时终止代理资格。5.8乙方不得在未经许可下把代理权承包、转让或出租给第三方，也不得与第三方合作；若发现有违反上述规定，将即时终止代理资格。5.9乙方同样享有甲方在合约期内获得的其他关于“百米生活”项目的荣誉和政策支持等。”“第七条协议变更及解除7.1本协议的任何一方欲变更本协议的必须采用书面形式，变更协议的内容经过双方同意以书面形式确定后生效，未生效前仍执行本协议。7.2欲终止本协议的一方需提前1个月向对方提出，经双方同意并就终止协议而导致或可能导致的纠纷、损失的处理达成一致意见后签订书面的终止协议。不论何种情形下的双方合作关系终止，乙方所能享受的一切权益亦即时终止。7.3在乙方违反本协议条款或给甲方造成恶劣市场影响或重大损失等情形下，甲方依据相关事实和管理规定终止乙方代理权及解除协议，甲方无需承担因此产生的任何责任，但不影响甲方依据相关约定要求乙方承担相关责任。7.4当乙方不能较好地履行本协议及约定业绩指标、不能为平台提供较好的售后服务和技术支持，或不遵守本协议、管理操作规范及即时发布的补充政策，甲方有权取消其代理资格，即时解除协议。7.5有以下情节且未能及时改正改善的，甲方有权终止其代理资格：乙方财务状况恶化、不能正常经营的；乙方未经公司同意私自停止市场开拓及客户维护的；乙方同时经营同行业竞争对手的产品；乙方有其他严重损害甲方品牌形象、声誉、信用的言行。7.6本协议解除后，甲方有权即时收回乙方的代理商管理系统使用权限，接收乙方与合作客户签约的所有合同或协议及所有洽谈项目；乙方须需归还代理授权证书、企业标识牌匾、文案文件等一切与甲方相关的电子资料及物资资源，并不得再以甲方名义从事经营活动。7.7如因甲方与其他人有代理纠纷或其他原因导致本合同不能履行，甲方承诺在5天内退还押金和公共区域所交纳的50000元。7.8若甲方违反本协议第八条8.4款、第四条第4.34.9款之约定，乙方有权解除本协议，并扣除应结分（利）润、要求甲方承担相关责任。”“第八条违约责任8.1本协议任何一方违反本协议条款，均构成违约，应当承担因此给对方造成的损失，该违约责任不因本协议的终止而解除。8.2乙方未按规定开展工作的，但暂时尚未造成损失的，甲方将提出书面警告并限期整改；甲方有确切证据证明乙方违反保密义务导致甲方损失的，甲方将合理评估损失额度，对其进行相应金额的经济处罚。8.3本协议有效期内，非经乙方同意，甲方不得将本协议所指项目及其权益以任何形式转移给任何第三人，否则由此造成的一切损失由甲方承担。8.4因本协议所指项目硬件设备、数据后台、管理后台及有关系统如无法正常使用给乙方带来的一切损失由甲方承担。”二、代理协议签订后次日，宜广电子公司向一米阳光电子公司付款60000元，其中交纳押金50000元，交纳WIFI网络铺设费10000元。一米阳光电子公司向宜广电子公司提供了“百米生活平台”的管理账号及密码，宜广电子公司对密码进行了修改和管理。本代理协议签订前，一米阳光电子公司对在宜章县城内已安装路由器的商家237个、公共区100台设备，与宜广电子公司进行了简单介绍和走访。本代理协议签订后，双方均没有对已安装的路由器商家和公共区的路由设备，以及按协议约定增加安装公共区域的路由器设备个数、安装时间和地点、名称、使用状况等情况进行逐个实物清点，亦未造册记载并签字确认。履行协议期间，宜广电子公司曾向一米阳光电子公司反映设备不能正常上线使用等问题，一米阳光电子公司派人进行了维护和更换设备。对设备不能正常上线使用的原因和归责任等问题，双方均未予记载和确认。履行协议期间，双方确认没有收取广告收益亦未进行收益提成。三、2016年10月10日，一米阳光电子公司向宜广电子公司下达《关于取消广电电子商务公司宜章百米生活代理权通知》（以下简称“通知”），以宜广电子公司未全面履行合同义务，缴纳剩余使用费为由，取消宜广电子公司在宜章地区的代理权。该通知落款加盖的公章名称为“郴州市百米生活电子商务有限公司”，该公章名称与本案被告签订协议的公章不一致。在下达通知的当日，一米阳光电子公司与宜章巨鑫网络科技服务中心签订了《百米生活目代理协议》，将宜章地区“百米生活平台”项目授予宜章县另一公司营运。期间，一米阳光电子公司以管理为由获取了宜广电子公司平台管理的密码并予以变更。宜广电子公司至此未能再管理使用“百米生活平台”。四、宜广电子公司收到通知后没有向一米阳光电子公司提出异议。2016年11月21日，宜广电子公司以国内挂号信函方式向一米阳光电子公司的法定代表人张亚雄下达了“关于《“百米生活项目”代理协议》相关合同事宜的公函”（以下简称“函”），以在移交管理和运营过程中，无法正常连接上线使用设备，一米阳光电子公司长期不予处理为由，要求在10日内与一米阳光电子公司协商相关补救方案及违约赔偿事宜，逾期视为即时解除双方签订的合同。该函被中国邮政退回，退回原因为收件人张亚雄拒收。同年12月20日，宜广电子公司再次以邮政特快专递方式邮寄该函，张亚雄仍旧拒绝签收，退回邮件。另本案庭审中，原、被告均当庭表示愿意解除2016年1月8日签订的《百米生活目代理协议》。五、上述事实，有原、被告的陈述，原告提供的银行转账记录、原告下达的解除“函”、邮寄回单、被告与案外人签订的《百米生活项目代理协议》，以及被告提供的《深圳市百米生活电子商务有限公司合作发展协议》，原、被告共同提供的《百米生活项目代理协议》、被告下达的解除“通知”等证据证实。判决的理由与结果本院根据查明的事实，将原、被告争议的焦点概括如下：一、一米阳光电子公司和宜广电子公司分别发出的“通知”和“函”是否发生解除合同的效力，原、被告签订的《百米生活项目代理协议》能否解除及解除时间的确定。原告认为被告下达的“通知”是他人冒用一米阳光电子公司的名义下达的，不发生法律效力。原、被告签订的《百米生活项目代理协议》解除时间应以本案立案前一个月的时间即2017年2月20日认定。被告认为其下达的“通知”是公司解除合同的真实意思表示，原告违约在前，被告有即时解除权。原告发的“函”，快递拒收，被告不知情。且被告法定代表人的手机、微信均是畅通，原告作出的重要决定不宜通过邮件发出,“函”不发生解除效力。本院认为，原、被告订立的《百米生活项目代理协议》系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同有效，双方应依约全面履行合同。非因双方约定或法定事由不得解除合同，解除合同的通知必须符合合同的形式要件。一米阳光电子公司于2016年10月10日作出的解除代理权通知加盖的公章是“郴州市百米生活电子商务有限公司”，与本案被告名称不一致。加盖公章是公司意思表示的外在表现形式，也是公司确认书面通知、函件的形式要件。通知主体名称必须合法、规范、严谨，通知一旦作出即具有拘束力。本案“郴州市百米生活电子商务有限公司”并不享有涉诉协议的解除权，作出解除通知的主体不适格，不产生合同解除的效力。宜广电子公司主张通知不生效理由成立，本院予以采信。之后，宜广电子公司通过挂号信或邮政快递方式发出具有解除通知的函，被告由于疏忽大意，均未签收。原、被告事先未约定对重大事项的沟通方式，在被告未签收函件的情形下，原告可以通过电话、微信、约谈等多种方式予以提醒或直接表达意志，但原告怠于行使其他通知方式，致被告对函件的内容并不知情，原告发出的函不能视为送达完成，故宜广电子公司作出的函亦不产生即时解除的效力。综上，原、被告各自作出的解除合同的意思表示均未发生解除的效力。本案原告诉请法院判决解除合同，经本院释明，原、被告当庭均同意解除合同，双方当庭达成解除合意，本院予以确认。对于解除合同的时间确定，原告请求以本案立案之日提前1个月的时间为准，即2017年2月20日为合同解除日。由于本案合同解除系2017年8月10日当庭达成，应以达成合意之日为合同解除之日，故本院确认一米阳光电子公司和宜广电子公司于2017年8月10日解除《百米生活项目代理协议》。二、宜广电子公司与一米阳光电子公司对合同解除的过错责任认定及一米阳光电子公司是否应退还原告押金50000元及WIFI网络铺设费10000元，并赔偿经济损失7476元。原告认为，一米阳光电子公司未正式移交并验收合格合同约定的设备，提供的设备无法正常上线使用。在未解除合同前就将代理权授予他人，被告严重违约，应承担违约责任。被告认为，无法正常连接上线使用系原告没有聘请专业技术人员，自身维护和经营不当。原告未按约定时间支付剩余款项，被告有权即时解除合同并另行授权他人。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”依据该规定及双方约定，本案合同解除后，一米阳光电子公司与宜广电子公司均有互返义务，一米阳光电子公司应返还宜广电子公司缴纳的押金50000元，宜广电子公司应返还一米阳光电子公司的设备及相关的资料文件。故原告请求被告返还押金50000元，本院予以支持。合同解除后，违约损失的赔偿应按过错大小确定责任。本案原、被告均存在违约行为。原告没有在约定的时间内支付剩余WIFI网络铺设费，被告在作出解除通知的当日即将代理权授予他人，违反了合同期内无其他人代理的合同义务。原、被告双方共同违约导致合同解除，双方对解除合同均有过错。发生违约行为的起因是安装的设备不能正常连接上线使用所致。对于不能正常连接上线使用的原因和责任，原、被告各执一词。庭审中，原告未提供证据证实系被告一方的责任，被告提供的设备现状清单亦不能证实其已尽到交付符合数量和使用要求的设备，原告的聘用合同也不足证实原告不具备专业技术能力，在维护设备和拓展商户方面存在违约的问题，故原、被告提供的证据均不能证明各自的主张。本院认为，导致设备不能正常上线使用的原因，原、被告均有过错。在涉诉协议签订前后，原、被告对已安装的和协议约定增加安装的路由器等设备，没有进行实物和使用情况逐个清点、测试并造册确认，签订合同草率，移交马虎，留下争议的隐患。对不能正常使用的设备进行维护，原、被告均有合同义务，被告应保证所移交的设备能正常使用，原告应对使用中的设备进行维护和修缮。原、被告在维修和更换不能上线使用的设备时，未予分析原因区分职责，致双方互相指责，难以归责。原告以此为由拒付余款，被告又以原告违约为由授权他人代理，双方缺乏长期合作的诚意和诚信。在不能归责于一方的情形下，被告不享有依据协议“第二条合作内容第2.7项”或“第七条协议变更及解除第7.4项”的规定，以没有按期支付余款或综合考评不合格为由，单方终止原告的代理资格或行使即时合同解除权。原告亦不能直接依据协议“第七条协议变更及解除第7.7或7.8项”规定的理由，请求解除合同并要求被告返还已交纳的WIFI网络铺设费10000元。对于原告已交纳的WIFI网络铺设费10000元的问题，本案应根据合同履行情况予以分析认定。本案被告收回后台管理密码前双方实际履行合同的时间占合同期限的四分之一，已交纳的铺设费占应交使用费的五分之一，原告在此期间对大部分设备进行了控制和使用，使用设备时间和已支付费用比例相当，在原告不能举证证实设备不能使用系被告完全过错的情形下，本院不宜判决被告返还WIFI网络铺设费10000元，故对原告的该项主张，本院不予支持。被告在合同未解除前授予他人代理项目，违反协议“第四条甲方权利和义务第4.6项”的规定，致合同不能继续履行，合同目的不能实现，被告对此存在重大过错。但被告的该过错与本案原告主张赔偿聘请人员的工资损失7476元并无法律上的因果关系，原告支付的该项费用属设备使用不能使用导致的损失，并非被告违约授权他人代理项目所造成的损失。对设备使用不能的原因，原、被告均有过错，应对各自经营损失各自承担责任。故原告以被告违约授权他人为由请求被告赔偿损失7476元，理由不成立，本院不予支持。案经本院调解无果。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告宜章宜广电子商务有限公司与被告郴州市一米阳光电子商务有限公司签订的《百米生活项目代理协议》自2017年8月10日解除；二、被告郴州市一米阳光电子商务有限公司于本判决生效后五日内返还原告宜章宜广电子商务有限公司押金50000元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告宜章宜广电子商务有限公司其他诉讼请求。案件受理费1485元，由被告郴州市一米阳光电子商务有限公司负担1115元，原告宜章宜广电子商务有限公司负担370元。如不服本判决，可在判决书收到之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  李亚红人民陪审员  谷克兴人民陪审员  廖小瑜二〇一七年九月十七日书 记 员  谭 宁附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。