浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)浙04民终1662号上诉人（原审被告）：嘉兴亿通物流信息咨询有限公司。住所地：浙江省海盐县武原街道长安北路***号。法定代表人：贾大斌。委托诉讼代理人：冯王，浙江东港律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：丁全民，男，1968年6月2日出生，汉族，住浙江省海盐县。委托诉讼代理人：徐卫群，海盐县海圣法律服务所法律服务工作者。原审被告：王洪强，男，1977年9月30日出生，汉族，住河南省通许县。上诉人嘉兴亿通物流信息咨询有限公司（以下简称亿通公司）因与被上诉人丁全民、原审被告王洪强侵权责任纠纷一案，不服海盐县人民法院（2017）浙0424民初1879号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月1日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。亿通公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审。事实和理由：一审认定王洪强驾驶亿通公司所有的电动三轮车系履行职务行为，依据不足。理由为：1、王洪强公安笔录中的陈述存在虚假成分。王洪强身体存在严重残疾根本不适合从事劳动工作，亿通公司也没有聘用他在公司从事劳务工作和帮工活动，亿通公司与王洪强之间没有任何人身依附关系。2、王洪强在公安笔录中称事故车辆是亿通公司肯德基宅急送，但实际上亿通公司只是宅急送快递公司，与肯德基没有任何关系。肯德基宅急送都有显著的外形标志和专门配送人员的。为此，亿通公司员工王胜二审中专门提交一份证词，证明事发当晚，王洪强是去菜场买菜并非是为亿通公司从事运输任务，还证明王洪强身体有残疾。综上，请求二审对王洪强的公安询问笔录进行审慎审核，公证裁决。被上诉人丁全民辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，亿通公司的上诉请求没有有效的证据证明，请求二审驳回上诉，维持原判。原审被告王洪强未作答辩。丁全民向一审法院起诉请求：1、判令王洪强、亿通公司赔偿因车祸所遭受的各项损失132923.97元；2、王洪强、亿通公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2016年11月21日17时25分，王洪强驾驶电动三轮车由西向东行驶至海盐县武原街道华丰路与新桥路交叉口西侧路段时与行人丁全民发生碰撞，造成丁全民受伤的交通事故。2016年12月20日，海盐县公安局交通警察大队认定：王洪强驾驶电动三轮车未在非机动车道内行驶且行驶中疏于观察未确保安全，承担事故的全部责任。丁全民定残日为2017年2月10日，故其相关伤残赔偿金的计算年限为二十年。事发后丁全民在海盐县中医院住院治疗。丁全民诉前委托浙江千麦司法鉴定中心嘉兴（新联）所进行鉴定，该所于2017年2月10日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、丁全民“左侧第5-9肋骨折、左侧眉弓处皮肤挫裂伤、全身多处软组织损伤”诊断成立，符合原发性损伤，且与本次车祸系直接因果关系；2、丁全民因车祸致左侧第5-9肋骨折，评定为道路交通事故十级伤残；误工期限建议四个月（包括住院时间）；护理期限建议一个月（包括住院时间）；营养期限建议一个月。丁全民确认王洪强已付丁全民3000元。2016年12月21日，亿通公司向海盐县公安局交通警察大队出具的证明一份，可以确认王洪强驾驶的电动三轮车，车辆型号是SX4500DZH-A，载重300公斤，出厂日期是2015年3月，江苏三鑫摩托车有限公司生产，用途是送快递，车主系亿通公司。丁全民提供的海盐县公安局交通警察大队对王洪强所作的询问笔录，王洪强陈述其驾驶电动三轮车系亿通公司所有，事发时系为亿通公司送货。一审法院认为，本案为非机动车与行人之间发生的交通事故，王洪强负事故全部责任，丁全民无事故责任，故就丁全民的损失，王洪强应承担全部赔偿责任。丁全民因本次交通事故所遭受的损失为：丁全民主张医疗费10132.88元，并提供门诊病历一份、门诊收费票据七份予以证明。上述证据具有真实性、合法性、关联性，一审法院予以确认。经一审法院审核，依法确认丁全民医疗费合计为9359.88元。丁全民主张营养费900元（30元/天×30天）。一审法院认为，标准过高，一审法院依法确认营养费为450元（15元/天×30天）。丁全民主张残疾赔偿金94474元（47237元/年×20年×10%）。王洪强没有异议。一审法院认为，丁全民提供了海盐县被征地人员分流协议书，事故发生前，因国家建设需要，经海盐县有关部门批准，丁全民土地已被海盐县神州开发投资有限公司征收，丁全民属于失地农民，其按城镇标准计算残疾赔偿金符合法律规定。故，一审法院依法确认丁全民残疾赔偿金为94474元（47237元/年×20年×10%）。丁全民主张护理费3936.42元（47237元/年÷12个月×1个月）。一审法院认为，丁全民计算方式无误，但参照标准有误，应按照2016年浙江省私营单位就业人员年平均工资45005元计算为3750.42（45005元/年÷12个月×1个月）。丁全民误工费主张15745.67元（47237元/年÷12个月×4个月）。一审法院认为，丁全民计算方式无误，但参照标准有误，应按照2016年浙江省私营单位就业人员年平均工资45005元计算为15001.67（45005元/年÷12个月×4个月）。丁全民交通费主张500元。一审法院认为，结合丁全民的就医时间、地点、次数，一审院酌定交通费为200元。丁全民主张鉴定费2100元，一审院予以确认。丁全民主张精神损害抚慰金5000元。丁全民因伤致残，客观上导致其精神痛苦，其有权请求该项费用，且有权请求精神损害抚慰金在交强险责任限额内优先赔偿，根据丁全民的受伤后果、当事人各方的过错程度，故一审法院认定精神损害抚慰金为5000元。以上损失共计130336元。结合丁全民提供的海盐县公安局交通警察大队对王洪强所作的笔录，且本案审理过程中，亿通公司经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭进行抗辩，故一审法院认定王洪强事发时的行为系职务行为，因此就丁全民的上述损失由亿通公司承担全部赔偿责任，又因王洪强已付丁全民3000元，故亿通公司尚需支付丁全民127336元。丁全民要求王洪强就亿通公司上述赔偿责任承担连带赔偿责任，缺乏依据，一审法院不予支持。至于王洪强支付的3000元，由王洪强与亿通公司另行结算。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、亿通公司支付丁全民人民币127336元，于一审判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回丁全民其他诉讼请求。如果亿通公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费532元，由丁全民负担22元，亿通公司负担510元。二审中，亿通公司提供一份署名“王胜”的书面证明，证明他是宅急送快递公司的职员，王洪强是他朋友，王洪强腿部有严重残疾不能从事正常劳动。事发当晚，王洪强来海盐找他玩，看到他在忙，说要去买点菜。然后未经他允许就骑着他的电瓶车出去了，发生了事故。丁全民质证称，该证言没有任何效力。根据证据规则，证人应当出庭接受质询。并且据了解，王胜系亿通公司法定代表人贾大斌的亲属，有利害关系。本院认证意见为，该书面证明从证据类型上讲属于证人证言。根据法律规定，证人应当出庭作证。同时经与亿通公司核对，该书面证明落款所署“王胜”确与亿通公司法定代表人贾大斌间有亲属关系。由此，该证据不符合证据的形式要件。不能作为认定事实的证据。丁全民、王洪强未提供证据。经审理，本院对一审查明的事实予以确认。二审中，亿通公司陈述，其送货用电瓶车日常就停放在公司门口，钥匙就在车上，不拔的。本院认为，事故车辆系亿通公司用于快递业务的电动三轮车，亿通公司称该车辆系王洪强私自开走，无相应证据能予以证实，本院不予采信。事实上，在王洪强将车辆开走至事故发生后，亿通公司从未通过报警等形式向公安机关作出过说明，或向王洪强主张过权利。及至丁全民向一审法院起诉称王洪强系送货时撞上他并要求亿通公司与王洪强承担连带责任的情况下，亿通公司仍未提出否认意见。由此，一审结合车辆用途和王洪强在公安询问笔录中的陈述，认定王洪强系在履行职务过程中发生交通事故，并无不当，本院予以确认。亿通公司以王洪强腿部有残疾为由认为公司不可能雇用他，其间缺乏必然的因果联系。事实上，倘王洪强腿部的残疾足以影响其驾驶电动三轮车的话，则作为亿通公司放任其驾驶车辆上路，发生交通事故并造成他人损害，亦应承担赔偿责任。综上，亿通公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，判决应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2847元，由上诉人嘉兴亿通物流信息咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 坤审判员 徐连忠审判员 刘 春二〇一七年九月十一日书记员 苏 轶