云南省龙陵县人民法院刑 事 判 决 书(2017)云0523刑初115号公诉机关龙陵县人民检察院。被告人李某，男，1981年2月14日出生于云南省施甸县，汉族，小学文化，农民，住云南省保山市龙陵县。因涉嫌非法经营罪，2017年3月7日被龙陵县公安局刑事拘留，同年4月13日被逮捕，现羁押于龙陵县看守所。被告人杨某1，男，1974年4月6日出生于云南省施甸县，汉族，初中文化，驾驶员，住云南省保山市施甸县。因涉嫌非法经营罪，2017年3月7日被龙陵县公安局刑事拘留，同年4月13日被龙陵县公安局变更强制措施为取保候审，同年6月22日被龙陵县人民检察院取保候审。被告人杨某2，男，1979年5月10日出生于云南省施甸县，汉族，初中文化，驾驶员，住云南省保山市施甸县。因涉嫌非法经营罪，2017年3月7日被龙陵县公安局刑事拘留，同年4月13日被龙陵县公安局变更强制措施为取保候审，同年6月22日被龙陵县人民检察院取保候审。龙陵县人民检察院以龙检公诉刑诉（2017）124号起诉书指控被告人李某、杨某1、杨某2犯非法经营罪，于2017年8月24日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙陵县人民检察院指派检察员马亮、代理检察员邓有静出庭支持公诉，被告人李某、杨某1、杨某2到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2017年2月中旬以来，被告人李某在未取得经营烟草合法手续的情况下，在施甸县酒房乡摆田村、姚某收购初烤烟叶。同年3月1日，被告人李某联系被告人杨某1运货，并委托杨某1帮找两个驾驶员，后杨某1将此事告知被告人杨某2和李某1（另案处理）。同年3月2日，被告人杨某1、杨某2和李某1分别驾驶云Ｍ×××××、云Ｍ×××××、云Ｍ×××××号货车从施甸县姚某、施甸县酒房乡摆田村帮被告人李某运输初烤烟叶至龙陵县勐糯镇，但未谈好运费。2017年3月3日17时30分许，被告人杨某1、杨某2和李某1在龙陵县勐糯镇勐糯正街宝龙宾馆停车场被查获，当场从被告人杨某1驾驶的云Ｍ×××××号货车内查获初烤烟叶306包，净重6329.4公斤，经龙陵县价格认证中心鉴定，价格为人民币280709元；从被告人杨某2驾驶的云Ｍ×××××号货车内查获初烤烟叶223包，净重5157.7公斤，经龙陵县价格认证中心鉴定，价格为人民币156214元；从李某1驾驶的云Ｍ×××××号货车内查获初烤烟叶278包，净重5582.2公斤，经龙陵县价格认证中心鉴定，价格为人民币25041元。2017年3月7日，被告人李某主动到龙陵县公安局勐糯派出所投案。上述事实，被告人李某、杨某1、杨某2在开庭审理过程中亦无异议，且有物证货车3辆（均已发还所有人）、初烤烟叶17069.3公斤、编织袋807只、塑料绳807根、手机4部；书证举报记录表、案件来源表、龙陵县烟草专卖局查获经过、案件移送函、案件移送告知书、受案登记表、立案决定书、运输烟草专卖品调查报告、抓获经过、到案经过、户口证明、证明、龙陵县烟草专卖局罚没烟草专卖品移交单、证据先行登记保存批准书、通知书、处理通知书、送达回证、情况说明；被告人李某、杨某1、杨某2的供述和辩解；证人余某、李某1的证言；云南省烟草质量监督监测站检测报告、龙发改价认（2017）36号、37号、38号价格认定结论书；龙陵县烟草专卖局检查（勘验）笔录、称重记录、提取笔录及照片、搜查证、搜查、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书、辨认笔录、现场检测报告书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李某、杨某1、杨某2违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政管理部门许可，在未取得烟草专卖许可证和准运证的情况下收购、运输烟叶，扰乱市场秩序，其中被告人李某、杨某1系情节特别严重，被告人杨某2系情节严重，三被告人的行为均已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人李某、杨某1、杨某2犯非法经营罪的犯罪事实清楚、证据确实充分、罪名成立，本院予以确认。被告人李某、杨某1、杨某2系共同犯罪，被告人李某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人杨某1、杨某2在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚；三被告人自动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。根据三被告人的犯罪事实、情节、危害后果及悔罪表现，本院决定对被告人李某、杨某1减轻处罚，对被告人杨某2从轻处罚，并对被告人杨某1、杨某2宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：一、被告人李某犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月7日起至2017年10月6日止；罚金已缴纳一万元，剩余罚金限于判决生效后十五日内缴纳。）二、被告人杨某1犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）三、被告人杨某2犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币一万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）四、扣押的初烤烟叶17069.3公斤、编织袋807只、塑料绳807根、oppo手机1部、DBEIF手机1部、iphone手机1部，依法予以没收；扣押的honor手机1部，返还李云。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄碧燕人民陪审员  张重兰人民陪审员  张 玲二〇一七年九月五日书 记 员  王睿敏附页：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。