广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)粤01刑终1327号原公诉机关广州市南沙区人民检察院。上诉人(原审被告人)王浪，男，1987年3月7日出生于湖南省祁东县，汉族，初中文化，个体户，住湖南省祁东县。因本案于2016年11月4日被羁押，次日被刑事拘留，11月30日被逮捕。现羁押于广州市南沙区看守所。辩护人刘祥红、郭涛，广东众帮律师事务所律师。广州市南沙区人民法院审理广州市南沙区人民检察院指控原审被告人王浪犯盗窃罪、容留他人吸毒罪一案，于2017年6月20日作出（2016）粤0115刑初717号刑事判决，原审被告人王浪不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人王浪以及听取辩护人刘祥红、郭涛提出的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定：2016年10月7日凌晨，被告人王浪指使同案人张某1、郭某1、郭某2、张某2驾驶1辆金杯牌小型客车到广州市番禺区化龙镇东南村宝堂路三巷2号楼下，将被害人陈某1停放在该处的1辆三阳牌摩托车（价值不详）搬上小型客车盗走。后该车被被害人陈某1通过GPS定位找回。上述事实，有下列经原审法院庭审举证、质证，予以采信的证据证实:1.作案现场和被盗摩托车的照片，证实作案的地点和对象。2.被害人陈某1的陈述和公安机关出具的受案登记表，证实其于2016年10月7日6时许，发现车辆被盗，随后报案。3.证人郭某2的证言及其对案发现场进行指认，证实当天23时许，王浪给其电话说去开工，其到他铺里跟王浪、郭某1、张某1、张某2碰头后就开面包车载郭某1、张某1、张某2到番禺区化龙镇公交总站附近。凌晨2时许，发现1辆蓝色女装摩托车，郭某1、张某1、张某2把摩托车抬上面包车，得手后运回东涌把摩托车放在出租屋门口。第二天，张某1驾驶该蓝色女装摩托车在东涌镇被人发现，张某1就把车停在王浪铺子旁，后有人过来找车，其假装不知，找车的人把车开走。4.证人张某1的证言，证实2016年10月的一天深夜，其和郭某2、郭某1、张某2到番禺区化龙镇的路边，其和郭某1下车将1辆摩托车抬到面包车，张某2在面包车上将摩托车抬上去，得手后将摩托车运到维修店旁的出租屋，后来听说摩托车被东涌派出所拿回还给车主。5.证人张某2的证言，证实国庆的某天深夜，其接到郭某2电话，让其到王浪的摩托车修理店，到达时见郭某2、郭某1、张某1在店里吸冰毒，其吸了几口。他们要其一起外出，郭某2驾驶面包车搭载其和郭某1、张某1到一路边，郭某1和张某1下车，在路边推1辆蓝色女装摩托车到面包车旁，其帮忙把摩托车搬上面包车，驾车回王浪维修店附近停放。6.证人郭某1的证言，证实案发当天，其在王浪的摩托车修理店吸毒，王浪叫其去盗窃摩托车。深夜时，郭某2驾驶面包车载其和张某1、张某2到化龙镇汽车总站附近，其和张某1下车将1辆蓝色女装摩托车推到面包车旁，张某2帮忙将摩托车抬上面包车，得手后将该摩托车放在王浪摩托车修理店门口。7.被告人王浪与郭某2的手机通话清单，证实案发期间，2人有通话记录。2016年年10月9日凌晨，被告人王浪指使同案人张某1、郭某1、郭某2、张某2驾驶上述车辆，到广州市南沙区黄阁镇麒龙西路14号麒龙餐馆门口，将被害人何某1停放在此处的1辆摩托车(价值人民币2132元)搬上车盗走，得手后将摩托车放在王浪摩托车修理店门口。随后，上述人员驾驶上述车辆到黄阁镇留新路附近，将被害人何某2停放在此处的1辆摩托车(价值人民币3231)搬上车盗走。上述2辆摩托车交由被告人王浪销赃。上述事实,有下列经原审法院庭审举证、质证，予以采信的证据证实:1.公安机关制作的现场勘验笔录和现场照片，证实作案的地点。2.被害人何某1的陈述和公安机关出具的受案登记表，证实当天22时许，其将1辆粤峰牌白色女装摩托车放在麒龙西路14号麒龙餐馆门口，次日发现车辆被盗。3.被害人何某2的陈述和公安机关出具的受案登记表，证实当天22时许，其将1辆重骑牌白色女装摩托车放在黄阁镇留新路17号门口，次日7时许发现车辆被盗。监控显示凌晨4时许，有辆面包车到达，有名男子坐在其车上，1分钟后其车被盗。4.被盗车辆的购车资料和物价部门出具的价格认定结论书,证实被盗车辆价值分别为人民币2132元、3231元。5.证人张某2的证言，证实国庆期间的一天深夜，其到王浪维修店,见郭某1、郭某2、张某1在吸冰毒，其也吸了几口，后郭某2驾驶面包车载大家到东涌附近，张某1和郭某1下车在路边推了1辆女装摩托车到面包车旁，郭某1和张某1把摩托车往面包车上抬，其在面包车上帮忙把摩托车拉上面包车，郭某2驾驶面包车返回王浪的维修店旁，把盗来的摩托车放在附近的小路。6.证人郭某1的证言，证实2016年10月9日，其在王浪的摩托车修理店吸毒，王浪叫其去盗窃摩托车。郭某2驾驶面包车载其和张某1、张某2到黄阁镇大塘村与大井村之间的路边，其和张某1将1辆白色女装摩托车搬上车，张某2在车上帮忙将摩托车搬上面包车，得手后将摩托车放在王浪摩托车修理店门口。随后回到黄阁镇寻找目标，在旧村路边以同样方式偷了1台白色女装摩托车，得手后将摩托车放在摩托车修理店门口，2辆车都是王浪卖了。7.证人郭某2的证言，证实当天23时许，其和郭某1、张某1、张某2到黄阁旧街附近偷了1台停在巷子里的女装摩托车运去王浪的摩托车维修店,并告诉王浪已经盗窃了1辆摩托车，王浪又叫其出去继续盗窃，其一行人再次到黄阁镇留东工业区附近偷了1台女装摩托车，后郭某1将车锁撬开，王浪将车销赃。8.证人张某1的证言，证实2016年10月的一天深夜，其和郭某2、郭某1、张某2到黄阁镇路边，其和郭某1下车将1辆女装摩托车抬到面包车，张某2帮忙在面包车上将摩托车抬上去，后在同一路边3、4米以同样方式偷了1台女装摩托车，得手后将车运回摩托车维修店旁边的出租屋楼下。2016年10月11日凌晨，在被告人王浪的指使下，同案人张某1、郭某1、郭某2、张某2到广州市番禺区紫坭村村口对开公交站处，采用上述方法盗得被害人何某3停放在该处的1辆摩托车(无法估价)。上述事实,有下列经原审法院庭审举证、质证，予以采信的证据证实:1.公安机关制作的现场照片及其出具的情况说明，证实作案地点和被盗摩托车为报废车，达不到价格鉴定条件。2.被害人何某3的陈述和公安机关出具的受案登记表、车辆登记资料，证实2016年10月11日凌晨2时许，何某3把车牌为粤Ａ×××××五羊本田牌红色男装摩托车放在番禺区沙湾镇紫坭村村口公交车站旁的空地，4时许发现车辆不见。3.证人郭某2的证言，证实2016年10月10日23时许，王浪打电话给其说开工，其到他铺跟王浪、郭某1、张某1、张某2碰头后，开面包车载郭某1、张某1、张某2到番禺区沙湾镇紫坭附近偷了1台停在路边的红色男装摩托车，得手后把摩托车放在出租屋门口。4.证人郭某1的证言，证实案发前，其在王浪的摩托车修理店内吸毒，王浪叫其外出盗窃摩托车。深夜时，郭某2驾驶面包车载其和张某1、张某2到沙湾镇紫坭村路边，其和张某1将1辆男装摩托车推到面包车旁搬上车，后将该摩托车运到摩托车修理店门口，该摩托车被王浪拿去卖。5.证人张某2的证言，证实其与郭某1、郭某2、张某1在紫坭村偷了1辆摩托车，该车最后由王浪销赃。2016年10月12日凌晨，被告人王浪指使同案人张某1、郭某1、郭某2、张某2到佛山市顺德区容某街道海尾旧市场门口，将被害人苏某停放在此处的1辆摩托车(价值人民币3422元)盗走。上述事实，有下列经原审法院庭审举证、质证，予以采信的证据证实:1.公安机关制作的现场勘验笔录和现场照片，证实案发现场的情况。2.被害人苏某的陈述和公安机关出具的受案登记表、立案决定书，证实2016年10月11日16时许，被害人苏某将1辆雅马哈牌女装摩托车放在顺德区容某街道海尾旧市场门口，次日6时许发现摩托车不见，监控视频显示有名男子驾驶面包车于4时许将该摩托车盗走。3.物价部门出具的价格认定结论书，证实该摩托车的价值。4.证人郭某2的证言，证实当天23时许，王浪打电话叫其去开工，其到王浪处，郭某1、张某1、张某2已经在，见面后其开面包车载郭某1、张某1、张某2到顺德容某农贸市场附近，凌晨2时，郭某1、张某1、张某2把停在路边的1辆摩托车抬上面包车，得手后把摩托车放在出租屋门口，天亮后由郭某1将摩托车锁撬开，王浪将车销赃。5.证人郭某1的证言，证实2016年10月13日左右的一天18时许，王浪叫其去偷摩托车，郭某2驾驶面包车载其和张某1、张某2到顺德区容某交警中队附近的市场路边，其和张某1将1辆女装摩托车推到面包车旁，与张某2将摩托车搬上面包车。回南沙后，其朋友小猫要该摩托车，王浪和他谈好价钱后叫其和张某2将摩托车拿到石楼镇以1800元卖给小猫。6.证人张某1的证言，证实2016年10月一天深夜，郭某2驾驶面包车载其和郭某1、张某2到顺德区容某一个市场门口附近，其和郭某1下车将1辆女装摩托车推到面包车旁搬上车，张某2在面包车上帮忙，返回摩托车维修店将车放在旁边的出租屋楼下。7.证人张某2的证言，证实其与郭某2、郭某1、张某1在顺德的海味市场偷了摩托车，后由王浪销赃。综上所述，被告人王浪共参与盗窃犯罪5次，盗得可鉴定的涉案物品共价值人民币8785元。2016年10月间，被告人王浪多次在其租用的位于广州市南沙区东涌镇吉祥围东街一巷22号摩托车维修店内，容留郭某2、郭某1、张某1、张某2吸食冰毒。10月13日凌晨，被告人王浪在上述地址容留郭某2、郭某1、张某1、张某2吸食冰毒，后上述4人被公安机关查获，11月4日公安机关根据郭某2、郭某1、张某2的供述将被告人王浪抓获并扣押吸毒工具水瓶2个、吸管3条，被告人王浪归案后向公安机关如实供述其容留他人吸毒的犯罪事实。上述事实，在下列经原审法院庭审举证、质证，予以采信的证据证实：涉案的租赁契约、公安机关制作的现场勘验笔录和吸毒工具的照片、证人郭某1、张某1、张某2、黎某的证言、相关的辨认笔录、公安机关对被告人王浪、郭某2、郭某1、张某2、张某1进行尿检的现场检测报告书、公安机关对张某2、郭某1、郭某2、张某1因吸毒行为作出的行政处罚决定书、公安机关制作的搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、公安机关出具的抓获经过、被告人王浪在公安机关的供述及其户籍材料等证据。原审判决认为，被告人王浪无视国家法律，以非法占有为目的，伙同他人多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人王浪还容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人王浪犯数罪，依法应数罪并罚。被告人王浪在容留他人吸毒行为中有坦白情节，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百五十四条、第六十七条第三款、第五十三条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条和根据《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第一款、第十四条、《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条、第二条第一款、第五条的规定，判决如下：一、被告人王浪犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月,并处罚金人民币二千元；总和刑期有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币四千元，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币四千元。二、扣押于公安机关的吸毒工具水瓶2个、吸管3条予以没收、销毁。三、追缴被告人王浪的违法所得(以本判决查明的事实为限)发还被害人何某1、何某2、何某3、苏某；追缴不足以清偿前述违法所得的，责令被告人王浪向上述各被害人退赔。宣判后，上诉人王浪及其辩护人提出的上诉和辩护意见是：1、上诉人王浪没有实施盗窃犯罪行为，原审判决认定的事实错误，证据不足；2、证人证言、手机通话清单、现场照片等证据无法形成完整确凿的证据链，无法排除合理怀疑，原审判决认定上诉人王浪构成盗窃罪的证据不足，请求二审法院依法改判上诉人王浪不构成盗窃罪。本院认定的事实与原审法院认定的事实相同，认定本案事实的证据，在原审法院庭审时已当庭公开出示，并经质证，证据来源合法，内容真实，相互印证，本院予以采信。上诉人王浪及其辩护人在二审期间没有提交新证据。对于上诉人王浪及其辩护人提出的上诉和辩护意见，经查：1、本案五宗盗窃案均有被害人陈述和公安机关出具的受案登记表、现场勘验笔录及照片，证实了本案的每宗案件的案发时间、地点等情况；2、各被害人陈述的被盗时间、地点、车某与同案人郭某2、郭某1、张某1、张某2的供述基本一致，其中第一宗盗窃的摩托车已被被害人找回；3、同案人郭某2、郭某1、张某1、张某2因参与本案认定的五宗盗窃案以及其他犯罪事实，已于2017年2月16日，被原审法院以（2016）粤0115刑初718号刑事判决，分别判处有期徒刑一年四个月至一年一个月；4、在本案五宗盗窃案件中，除了有被害人陈述外，还有至少三名同案人的供述予以证实，且这些同案人的供述均指证了上诉人王浪是本案盗窃犯罪的组织者，并由上诉人王浪提供其租用的摩托车修理店作为窝点，所盗窃的摩托车均停放在王浪租用的摩托车修理店门外，由上诉人王浪负责销赃牟利，所得赃款均由上诉人王浪与同案人共同用于吸食毒品；5、同案人郭某2、郭某1的辨认照片笔录均指认了上诉人王浪就是2016年9月至10日期间，组织郭某2、郭某1、张某2、张某1等人在广州市番禺区、南沙区、佛山市顺德区等地多次盗窃摩托车的人；6、公安机关调取的手机通话清单，证实了在案发期间，上诉人王浪与同案人郭某2多次通话的事实。综上所述，被害人陈述与同案人供述之间、四名同案人之间的供述能基本吻合，还有同案人郭某2、郭某1辨认上诉人王浪的照片笔录、手机通话清单、现场勘验照片等证据予以佐证，足以认定上诉人王浪的行为构成盗窃罪，因此，上诉人王浪及其辩护人提出王浪的行为不构成盗窃罪的依据不足，理由不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人王浪以非法占有为目的，结伙多次窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，大部分赃物已销赃，无法缴回。此外，上诉人王浪还容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。对上诉人王浪依法应数罪并罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  江锦权审判员  平文林审判员  庞美娟二〇一七年九月十八日书记员  陈秀琪