福建省泉州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)闽05刑终1221号原公诉机关福建省晋江市人民检察院。上诉人（原审被告人）李成传，男，1980年9月12日出生于福建省南安市，汉族，高中文化，教练员，住南安市。因涉嫌犯诈骗罪于2015年11月7日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人李成传犯诈骗罪一案，于2017年7月6日作出（2016）闽0582刑初1641号刑事判决。宣判后，原审被告人李成传不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人李成传，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2010年至2015年间，被告人李成传以办理驾驶证为由，后未安排考试，骗取被害人张某1等人共计30.43万元。具体事实如下：1．2010年3月的一天，被告人李成传采取此手段骗取被害人张某1、张某2父子共7800元。2．2010年6、7月份的一天，被告人李成传采取此手段骗取被害人许某13000元。3．2011年11月份的一天，被告人李成传采取此手段骗取被害人陈某15000元。案发后，被告人李成传的家属代为全部退赃，并取得谅解。4．2012年的一天，被告人李成传采取此手段骗取被害人洪某1、洪某2父子5000元。2014年5月20日，被告人李成传又骗取1万元。5．2012年3月份的一天，被告人李成传采取此手段骗取被害人曾某15000元。案发后，被告人李成传的家属代为全部退赃，并取得谅解。6．2012年3月29日，被告人李成传采取此手段骗取被害人王某15000元。7．2012年3月29日，被告人李成传采取此手段骗取被害人许某25000元。8．2012年3月29日，被告人李成传采取此手段骗取被害人王某25000元。9．2012年3月29日，被告人李成传采取此手段骗取被害人王某35000元。10．2012年4月4日，被告人李成传采取此手段骗取被害人黄某15000元。11．2012年4月4日，被告人李成传采取此手段骗取被害人王某43000元。12．2012年8月29日，被告人李成传采取此手段骗取被害人左某1.2万元。13．2012年8月29日，被告人李成传采取此手段骗取被害人王某51.25万元。14．2012年11月8日，被告人李成传采取此手段骗取被害人尤某5000元。案发后，被告人李成传的家属代为全部退赃，并取得谅解。15．2012年11月8日，被告人李成传采取此手段骗取被害人颜某5000元。案发后，被告人李成传的家属代为全部退赃，并取得谅解。16．2012年11月11日，被告人李成传采取此手段骗取被害人曾某25000元。17．2012年11月16日，被告人李成传采取此手段骗取被害人曾某3、曾某4各5000元，共计1万元。18．2012年11月25日，被告人李成传采取此手段骗取被害人肖某5000元。19．2012年12月12日，被告人李成传采取此手段骗取被害人连某5000元。20．2013年5月30日，被告人李成传采取此手段骗取被害人谌某6000元。21．2013年10月份的一天，被告人李成传采取此手段骗取被害人杨某5000元。22．2014年1月的一天，被告人李成传采取此手段骗取被害人吴某18000元。23．2014年4月11日，被告人李成传采取此手段骗取被害人黄某28000元。24．2014年6月份的一天，被告人李成传采取此手段骗取被害人罗某17000元。25．2014年7月11日，被告人李成传采取此手段骗取被害人向某6000元。案发后，被告人李成传的家属代为退赃2000元。26．2014年8月14日，被告人李成传采取此手段骗取被害人荣某5000元。27．2014年9月17日，被告人李成传采取此手段骗取被害人高某5000元。28．2014年9月17日，被告人李成传采取此手段骗取被害人赖某15000元。29．2014年10月6日，被告人李成传采取此手段骗取被害人石某8000元。30．2014年10月9日，被告人李成传采取此手段骗取被害人孙某7000元。31．2014年10月10日，被告人李成传采取此手段骗取被害人冉某8000元。32．2014年10月10日，被告人李成传采取此手段骗取被害人陈某28000元。33．2014年10月份的一天，被告人李成传采取此手段骗取被害人娄某8000元。34．2014年10月份的一天，被告人李成传采取此手段骗取被害人梁某18000元。35．2014年10月份的一天，被告人李成传采取此手段骗取被害人梁某2（住贵州省桐梓县水坝塘镇金竹村大湾组53号）8000元。36．2014年11月8日，被告人李成传采取此手段骗取被害人梁某38000元。37．2014年11月8日，被告人李成传采取此手段骗取被害人梁某48000元。38．2014年11月8日，被告人李成传采取此手段骗取被害人吴某28000元。39．2014年11月份的一天，被告人李成传采取此手段骗取被害人徐某8000元。40．2015年2月27日，被告人李成传采取此手段骗取被害人刘某7000元。案发后，被告人李成传的家属代为退赃6500元。41．2015年3月15日，被告人李成传采取此手段骗取被害人毛某1万元。42．2015年3月17日，被告人李成传采取此手段骗取被害人罗某21万元。43．2015年7月2日，被告人李成传采取此手段骗取被害人谢某5500元。44．2015年9月23日，被告人李成传采取此手段骗取被害人邓某6500元。原判认定前述事实的证据：1．被害人张某1、许某1、陈某1、洪某1、洪某2、曾某1、王某1、许某2、王某2、王某3、黄某1、王某4、左某、王某5、尤某、颜某、曾某2、曾某3、肖某、连某、谌某、杨某、吴某1、黄某2、罗某1、向某、荣某、高某、赖某1、石某、孙某、冉某、陈某2、娄某、梁某1、梁某2（贵州省桐梓县水坝塘镇金竹村大湾组53号）、梁某3、梁某4、吴某2、徐某、刘某、毛某、罗某2、谢某、邓某陈述，证明被告人李成传以报考驾驶证为由，骗取其财物等事实。2．证人白某证言，证实被告人李成传于2012年年底挂靠升发驾校，但后来其发现他办事不可靠便不让他挂靠，将没有考试学员的费用退给被告人李成传或者学员。3．证人曾某5证言，证实其妻子王某3被以报考驾驶证为由骗取5000元。4．证人梁某2（贵州省桐梓县水坝塘镇金竹村大湾组9号）证言，证实被告人李成传让其介绍学员去广东省报考驾驶证，三个月包过拿证；2014年9月份，高某、赖某2各给其5000元，其交给被告人李成传；10月份，梁某4、娄某、吴某2、梁某1、梁某3、梁某2各给8000元，其交给被告人李成传；被告人李成传过一年多仍没安排培训和考试等事实。5．转帐凭证、收据、短信，证明被告人李成传收取被害人的款项。6．扣押物品清单及其照片，证明扣押作案工具的情况。7．证人李某1、李某2证言、和解协议书、收据，证实被告人亲属代被告人李成传退出部分赃款。8．机动车驾驶培训教练员证、证明，证明被告人李成传于2012年3月取得理论教练员证，于2013年8月取得实操教练员证。9．被告人李成传供述，供认其以报考驾驶证为由，骗取被害人张某1等44人报名费等事实。原审法院认为，被告人李成传以非法占有为目的，采取虚构事实的手段，骗取他人数额巨大的财物，其行为已构成诈骗罪。被告人李成传庭审时认罪态度较好，且部分退赃取得谅解，予以酌情从轻处罚。被告人李成传多次诈骗，社会危害较大，主观恶性较深，予以酌情从重处罚。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人李成传犯诈骗罪，判处有期徒刑六年四个月，并处罚金人民币四万元；二、责令被告人李成传退赔被害人张某1人民币7800元、被害人许某1人民币3000元、被害人洪某1人民币1.5万元、被害人王某1人民币5000元、被害人许某2人民币5000元、被害人王某2人民币5000元、被害人王某3人民币5000元、被害人黄某1人民币5000元、被害人王某4人民币3000元、被害人左某人民币1.2万元、被害人王某5人民币1.25万元、被害人曾某2人民币5000元、被害人曾某3人民币5000元、被害人曾某4人民币5000元、被害人肖某人民币5000元、被害人连某人民币5000元、被害人谌某人民币6000元、被害人杨某人民币5000元、被害人吴某1人民币8000元、被害人黄某2人民币8000元、被害人罗某1人民币7000元、被害人向某人民币4000元、被害人荣某人民币5000元、被害人高某人民币5000元、被害人赖某1人民币5000元、被害人石某人民币8000元、被害人孙某人民币7000元、被害人冉某人民币8000元、被害人陈某2人民币8000元、被害人娄某人民币8000元、被害人梁某1人民币8000元、被害人梁某2（贵州省桐梓县水坝塘镇金竹村大湾组53号）人民币8000元、被害人梁某3人民币8000元、被害人梁某4人民币8000元、被害人吴某2人民币8000元、被害人徐某人民币8000元、被害人刘某人民币500元、被害人毛某人民币1万元、被害人罗某2人民币1万元、被害人谢某人民币5500元、被害人邓某人民币6500元；三、扣押的作案工具华为牌手机一部，由扣押机关予以没收。上诉人李成传上诉称，其具有培训汽车驾驶学员的资质和条件，学员系因自身原因未能取得驾驶证，其未向学员虚构事实，原判认定其构成诈骗罪有误，对其量刑偏重，请求二审予以改判较轻刑罚。经审理查明，原判认定上诉人李成传以非法占有为目的，于2010年至2015年间，向被害人张某1等人虚构可代办驾驶证等事实，骗取被害人张某1等人款项共计30.43万元，案发后上诉人李成传亲属代为退出赃款2.85万元等事实清楚，认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，各证据间能够相互印证，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。关于上诉人李成传提出的其行为不构成诈骗罪的上诉理由。经查，上诉人李成传主观上具有非法占有被害人钱款的目的，客观上向被害人实施了虚构可代办理驾驶证等事实，骗取被害人钱款，行为应以诈骗罪论处。上诉人李成传提出的该上诉理由与事实及法律规定不符，不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人李成传以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物共计人民币30.43万元，其行为已构成诈骗罪，属数额巨大。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，并根据上诉人李成传的犯罪事实、退出部分赃款等予以处罚，量刑适当。上诉人李成传请求改判较轻刑罚的上诉理由，不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄生计审判员  陈志煌审判员  王柳玲二〇一七年九月十一日书记员  吴晶晶附：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第266条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。