安徽省歙县人民法院民 事 判 决 书(2017)皖1021民初2009号原告：余伟忠，男，1970年10月7日出生，汉族，农民，住安徽省歙县,委托诉讼代理人：吴建筑，安徽久安律师事务所律师。被告：黄山奥龙机电(集团)有限公司，住所地安徽省歙县经济开发区，统一社会信用代码913410216642446061（1-1）。法定代表人：滕福斌，公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：许若琳，公司行政副总。委托诉讼代理人：胡昌华，公司人事主管。原告余伟忠诉被告黄山奥龙机电（集团）有限公司（以下简称奥龙公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年6月16日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告余伟忠及委托诉讼代理人吴建筑、被告奥龙公司的委托诉讼代理人许若琳、胡昌华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。余伟忠向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告的劳动关系；2、判令被告支付原告一次性伤残补助金28000元（7个月×4000元）；3、判令被告支付原告一次性工伤医疗补助金18396元(4个月×4594元)；4、判令被告支付原告一次性伤残就业补助金22970元（5个月×4594元）；5、判令被告支付原告住院伙食补助费960元（32天×30元）；6、判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金8000元（2年×4000元）；7、判令被告支付原告停工留薪期工资60000元（15个月×4000元）；8、判令被告支付原告医疗费13747.12元；9、判令被告支付原告交通费3020元；10、判令被告支付原告护理费28200元（188天×150元）；11、判令被告支付原告住宿费400元；12、判令被告支付原告工伤鉴定费280元；13、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原、被告于2016年2月24日签订劳动合同，合同期限自2016年2月24日起至2017年2月23日。2016年3月5日上午7时30分，原告在钣金车间上班，被公司行驶中的叉车刮碰受伤，后送至歙县中医院住院治疗，诊断为右小腿及右足挫伤。因创口长期不愈伴红肿，后在歙县人民医院住院进行截肢手术。2016年9月28日，原告向歙县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2016年11月2日作出工伤认定书，认定原告受到的事故伤害属工伤。黄山市劳动鉴定委员会于2017年4月25日作出劳动能力鉴定结论书，认定原告劳动功能障碍程度为为十级。后双方协商工伤赔偿事宜未果。被告在停工留薪期间没有为原告办理社会劳动保险，违反了劳动法。劳动合同到期后，双方没有续签劳动合同。原告于2017年5月27日向歙县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，歙县劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出受理决定，现原告依法向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。奥龙公司辩称：1、原告于2016年3月5日在我公司受伤后，公司立即将其送往歙县中医院治疗，出院记录显示伤筋病、右小腿挫伤伴足背挫伤、第二趾少许皮肤坏死。事隔5个月后，原告又在我公司不知情的情况下私自前往歙县人民医院住院治疗，住院记录显示右足第三趾近节及中节趾骨慢性骨髓炎伴死骨死腔，第三趾被截肢，这与原告在我公司受伤时的部位完全不一致，因此我公司对原告右足第三趾缺失的十级劳动能力鉴定不予认可。2、关于原告要求判令解除劳动关系的诉求，根据《劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”及第三十七条“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同”之规定，原告从未向我公司提交书面申请解除劳动合同，双方劳动关系依然存在，故我公司认为原告该诉请应不予支持。3、关于原告要求支付一次性伤残补助金28000元的诉求，原告提出其本人工资为4000元/月，但未提供相应的证据材料。原告在我公司上班8天，其工资为584.75元{417.04元（实发数）-40元（餐补）-86.36元（加班工资）}+{1033.78元（实发数）-32元（餐补）-707.71元（停工留薪工资）}。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，月计薪天数为21.75天。根据我公司出具的原告工资明细，原告的月工资为1589.8元（584.75元÷8天×21.75天），因此我公司认为原告的一次性伤残补助金为11128.6元（1589.8元×7个月）。4、关于原告要求支付一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉求，根据《工伤保险条例》第三十六条第二款“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”之规定，原告未向我公司提交书面申请解除劳动关系，双方劳动关系仍然存在，故我公司认为该诉求应不予支持。5、关于原告要求支付经济补偿金的诉求，因我公司与其并未解除劳动关系，而且原告不符合《劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故我公司认为该诉求应不予支持。6、关于原告要求支付停工留薪期工资的诉求，根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》可知，原告的停工留薪期为6个月，故其停工留薪期工资应为9538.8元（1589.8元×6个月）。我公司在原告受伤后已支付其工资3207.71元，故请求在停工留薪期工资中予以冲减。7、关于原告要求支付医疗费的诉求，因其未提供医疗费相关票据原件，我公司有异议。8、关于原告要求支付住院伙食补助费、护理费的诉求，黄山市住院伙食补助费标准为20元/天，护理费标准为122.5元/天（4594元/月÷30天×80%），故原告住院伙食补助费应为640元（20元×32天）、护理费为3920元（122.5元×32天）。9、关于原告要求支付交通费、住宿费、鉴定费的诉求，根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费涌从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”之规定，原告未到统筹地区以外就医，且未提供交通费、住宿费、鉴定费相应的票据，故我公司认为该诉求应不予支持。综上所述，被告认为原告的诉讼请求缺乏事实依据，也不合法，恳请法院依法驳回原告的不合理诉求。经审理查明：原、被告于2016年2月24日签订劳动合同，约定：合同期限自2016年2月24日起至2017年2月23日；工资报酬为基本工资和绩效工资相结合的分配方法，基本工资700元/月（实际是按800元/月履行）。原告于2016年2月25日正式上班。2016年3月5日上午7时30分，原告在钣金车间上班过程中，被公司行驶中的叉车刮碰受伤，被送至歙县中医院住院治疗，诊断为右小腿及右足挫伤。2016年4月6日出院，医疗费由被告支付；被告另支付被告雇请的护理人员住院护理费4440元、支付原告住院伙食补助费900元。原告出院后由于伤情没有完全治愈，一直在换药，亦未去被告单位报到上班。原告因创口长期不愈伴红肿，于2016年8月9日到歙县人民医院住院治疗，后行“右足第三趾骨髓炎”开放截趾手术，2016年9月9日出院，原告支付医疗费13708.62元；另原告在其他医院支付门诊、挂号费38.50元。出院时医院建议休息1个月，期间双方曾商谈赔偿事宜，未能达成协议。2016年9月28日，原告向歙县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2016年11月2日作出工伤认定书，认定原告受到的事故伤害属工伤。黄山市劳动鉴定委员会于2017年4月25日作出劳动能力鉴定结论书，认定原告劳动功能障碍程度为十级。2017年6月6日，原告向歙县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，申请仲裁事项与原告向本院提出的诉讼请求一致，歙县劳动人事争议仲裁委员会当日出具收件回执，五日内未予受理。2017年6月16日，原告诉至本院。另查：原告受伤前的2016年2月份上班4天，被告实发原告工资417.04元，其中加班工资86.36元、计时工资272.73元、绩效工资17.95元、餐补40元；2016年3月份上班4天，被告实发原告工资1033.78元（含当月的停工留薪工资），其中工伤工资707.71元、计时工资251.85元、绩效工资42.22元、餐补32元。原告受伤后，被告另支付原告2016年4月、5月工伤工资每月1250元，计2500元。原告受伤后，被告一直未为原告办理工伤保险等社会保险。上述事实，有原告提交的劳动合同书、工伤认定书、职工因工劳动能力鉴定结论通知书、歙县劳动人事争议仲裁委员会出具的收件回执及仲裁申请书、歙县中医医院院记录一份、歙县人民门诊病历及出院记录各一份及医疗费票据三张、工资卡账户明细表、鉴定费票据，被告提供的工资发放清单及打款记录，本院的询问笔录及庭审笔录等证据材料在卷佐证，足以认定。本院认为：本案原、被告于2016年2月24日签订了一年期的劳动合同，期满后，原告以被告在合同期内未为原告办理社会保险为由，要求解除劳动合同，符合法律规定。原告据此请求解除劳动合同，应当予以准许。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。双方签订的劳动合同期为一年，原告请求支付一个月本人工资的经济补偿，符合法律规定，应予支持；其主张被告双倍支付经济补偿，无事实和法律依据，不予支持。原告受伤前，工作了8天，被告支付工资总额为671.11元{417.04元（实发数）-40元（餐补）}+{1033.78元（实发数）-32元（餐补）-707.71元（停工留薪工资）}，计算其月工资为1824.60元（671.11元÷8天×21.75天）。因此，被告应支付原告经济补偿为1824.60元。职工因工受伤，依法应享受工伤保险待遇。应参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，被告未为原告办理工伤保险，应依法由其支付原告工伤保险待遇。本院认定原告的工伤保险待遇具体项目和数额如下：1、一次性伤残补助金。原告本人工资为1824.60元，低于黄山市上年度职工月平均工资4594元的60%即2756.40元，应按2756.40元计算一次性伤残补助金，即为19294.90元（2756.40元×7个月）。2、一次性伤残就业补助金。按2015年黄山市职工月平均工资4594元计算，即为22970元（5个月×4594元）。3、一次性工伤医疗补助金。按2015年黄山市职工月平均工资4594元计算，即为18396元(4个月×4594元)。4、医疗费13747.12元。5、住院伙食补助费。第一次住院被告已支付，第二次住院32天，按每天20元计算，即为640元。6、住院护理费。第一次住院被告已支付，第二次住院32天，按2015年黄山市职工月平均工资4594元的80%计算，即为3920元{（4594元÷30天×80%）×32天}。7、停工留薪期工资。参照《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法》和《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》，结合原告二次手术于2016年9月9日出院的情况，原告的停工留薪期酌定7个月比较合理。按原告受伤前的月工资1824.60元计算，即为12772.20元（1824.60元×7个月），扣除被告已支付的3207.71元，实际应支付9564.49元。8、劳动能力鉴定费280元。以上合计88812.51元。原告主张交通费和住宿费，但未提供证据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《安徽省实施办法》第二十五条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除原告余伟忠与被告黄山奥龙机电（集团）有限公司的劳动关系；二、被告黄山奥龙机电（集团）有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告余伟忠各项工伤保险待遇88812.51元；三、被告黄山奥龙机电（集团）有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告余伟忠经济补偿1824.60元。四、驳回原告余伟忠的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告黄山奥龙机电（集团）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。审判员  汪海军二〇一七年九月十一日书记员  程 迎附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第七十二条用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条用人单位有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《安徽省实施办法》第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止，或职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月的，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。第三十一条下列工伤保险待遇由用人单位支付：（一）停工留薪期护理费；（二）停工留薪期工资福利待遇；（三）工伤复发治疗期间的护理费与生活护理费的差额部分；（四）五级、六级伤残职工的伤残津贴；（五）一次性伤残就业补助金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。