江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏02民终2827号上诉人（原审被告、反诉原告）：吴江市诗山纺织品有限公司，住所地吴江盛泽镇西白洋(市场路北侧)五幢105室。法定代表人：梁进才，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄昊，江苏恒渊律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：无锡豪思纺织品有限公司，住所地无锡市惠山经济开发区玉祁配套区(祁北路)。法定代表人：唐洪岩，该公司董事长。委托诉讼代理人：ＸＸ波，江苏博事达（无锡）律师事务所律师。上诉人吴江市诗山纺织品有限公司（以下简称诗山公司）因与被上诉人无锡豪思纺织品有限公司（以下简称豪思公司）定作合同纠纷一案，不服江苏省无锡市惠山区人民法院（2016）苏0206民初3104号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。诗山公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判驳回豪思公司的一审诉讼请求，支持其公司的反诉请求。事实与理由：双方合同约定系带款发货，诗山公司已经于2016年1月28日将案涉货物制作完毕，但豪思公司未付款，导致其未能发货，系豪思公司违约，故要求继续履行合同，并由豪思公司支付剩余货款。豪思公司辩称，豪思公司已经按约支付预付款，但诗山公司未生产案涉货物，也未通知提货，豪思公司多次催促，但诗山公司均没有答复，诗山公司已经构成根本违约，请求驳回上诉，维持原判。豪思公司向一审法院起诉请求：诗山公司返还预付款11500元，并支付违约损失17914元。事实和理由：2016年1月14日，豪思公司与诗山公司签订《采购合同》一份，由诗山公司为豪思公司定作布料，但诗山公司未按约定期限完成货物生产，也未通知豪思公司提货。诗山公司的违约行为导致合同目的无法实现，豪思公司已于2016年4月25日通知诗山解除了《采购合同》。诗山公司向一审法院反诉请求：继续履行《采购合同》，由豪思公司支付剩余货款78070元。事实与理由：诗山公司与豪思公司签订的《采购合同》合法有效，已收到豪思公司预付款11500元，但合同约定豪思公司须带款提货。诗山公司未按期交货的原因是豪思公司未履行付款义务，故豪思公司无权解除《采购合同》。一审法院认定事实：一、关于双方争议的诗山公司是否已在交货期前完成货物加工生产。豪思公司认为诗山公司未按合同约定完成货物的加工生产，诗山公司主张其已在交货期前完成了货物的加工生产，并提交了如下证据：1、货物磅码单四份，诗山公司已委托案外人吴江盛凯纺织品整理有限公司在2016年1月25日完成了货物的加工生产；2、货物照片五份及样品布六份，证明诗山公司已完成了货物的生产加工。豪思公司对上述证据的真实性与关联性均不予认可，磅码单上未有供货单位盖章也无签收记录，且磅码单上的载明的货物色号与合同约定也不相符；照片与样品布均无法证明货物的生产时间。一审法院认证意见，诗山公司提供的磅码单仅有二份有供货单位人员签字，其余均无供货单位确认，故对证据的真实性不予认定，且磅码单上载明的货物色号与合同约定也不相符，其上也未载明接收人员及接收时间等信息，均对磅码单与待证事实间的关联性，一审法院亦不予认定。对该争议事实，一审法院认定如下，《采购合同约定》明确约定了货物的交货期限为2016年1月28日，故在该交货期限之前生产完成相应的货物系诗山公司应履行的合同义务。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任，故诗山公司应举证证明其已于2016年1月28日前完成了货物的生产加工，但诗山公司未提供有效证据证明该事实，应承担举证不能的法律后果，故一审法院认定诗山公司未在交货期前完成货物的加工生产。二、对于双方争议的诗山公司是否在交货期前向豪思公司发出了提货通知。豪思公司主张诗山公司未向答复货物的生产情况也未告知明确的提货时间，诗山公司则主张其在接到豪思公司要求交货的通知时，已向豪思公司告知货物已经生产完毕，但豪思公司应先支付相应货款，诗山公司再行发货。双方均未提供其他证据。对该争议事实，仅有双方当事人陈述，一审法院认定如下：合同双方当事人应当根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。豪思公司作为货物的定作方对货物的生产加工情况无法知晓，故根据交易的一般习惯，诗山公司应在完成货物生产后在交货期前及时通知豪思公司货物的生产加工情况及提货的时间与地点等信息，故向豪思公司通知货物的生产加工情况及提货的时间、地点等信息应是诗山公司应履行的合同义务。诗山公司认可其接到了豪思公司的交货通知，但未明确告知豪思公司提货的时间与地点等信息，仅要求豪思公司支付货款，故认定诗山公司未履行通知、协助的合同义务。豪思公司另提交了律师函及邮寄凭证各一份，证明其已于2016年4月25日向诗山公司发出了解除合同的通知。诗山公司对该证据的真实性不予认可，称其未收到该律师函。一审法院认证意见，豪思公司提供的邮寄凭证系由第三方中国邮政速递物流有限公司提供，对其真实性予以确认。一审法院认为：豪思公司与诗山公司签订的《采购合同》合法有效，双方均应按约全面履行合同义务。《采购合同》约定，交货期限为2016年1月28日，验货标准为大货生产结算，每色/每款寄豪思公司1米大样确定，运输方式为诗山公司送到豪思公司并承担运费，故案涉合同的履行先后顺序应为：诗山公司在2016年1月28日前完成货物的加工生产，然后向豪思公司将每色/每款寄豪思公司1米大样，并通知豪思公司提货的时间与地点等信息，后由豪思公司付款并由豪思公司送货。因货款结算方式为带款提货，故豪思公司支付货款与诗山公司履行交付货物的合同义务，两者应同时履行，并不存在先后的履行顺序。有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。诗山公司未履行在先的货物生产加工及向豪思公司发出提货通知的合同义务的情况下，豪思公司有权拒绝支付剩余货款。对于诗山公司所称，豪思公司未支付货款故其拒绝发货，因两者并不存在先后的履行顺序且诗山公司存在在先的违约行为，故对诗山公司的该抗辩意见，一审法院不予采纳。诗山公司在接到豪思公司要求交货的通知后，仍未履行相应的合同义务，豪思公司有权解除合同。因诗山公司的违约行为，是导致合同解除的原因，故豪思公司有权要求诗山公司支付违约金。合同当事人可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法，故对于豪思公司主张的违约损失17914元，因低于合同约定的违约损失计算方法计算得出的损失金额，予以支持。综上，豪思公司要求诗山公司返还预付款11500元及违约损失17914元，予以支持；对于诗山公司的反诉请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七第、第九十七第、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，该院判决：一、诗山公司于判决生效后立即返还豪思公司预付款11500元并赔偿违约损失17914元。二、驳回诗山公司的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费540元，反诉案件受理费减半收取875元，合计1415元，由诗山公司承担。二审经审理，对一审查明的事实予以确认。本案的争议焦点为：豪思公司是否有权解除合同。本院认为，诗山公司与豪思公司签订的《采购合同》系双方真实意思的表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认有效，双方均应恪守履行。双方当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行付款、交货、通知、协助等义务。按照《采购合同》的约定，交货期限为2016年1月28日，生产结束，每色每款寄豪思公司1米大样确定，凭增值税发票带款提货，由诗山公司负担运费送至豪思公司。故诗山公司生产完成后应当通知豪思公司并邮寄1米大样给豪思公司确认，然后由豪思公司带款提货。诗山公司为证明其已经履行生产义务，提供其委托吴江盛凯纺织品整理有限公司生产相应牛津布的磅码单，但磅码单载明的内容无法与《采购合同》约定的货物名称、规格、数量一一对应，不能证明其已经生产完成合同约定的货物，诗山公司也未举证证明在合同约定的交货期届满前履行了通知及邮寄样品的义务，且至今未交货。故诗山公司迟延履行债务，导致豪思公司无法实现合同目，豪思公司有权要求解除合同、返还预付款。因诗山公司违约导致豪思公司产生损失，其有权要求诗山公司承担违约金，一审法院认定违约金的金额并无不当。综上所述，诗山公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1415元，由诗山公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  钱 菲审 判 员  朱光烁代理审判员  季静娜二〇一七年九月二十七日书 记 员  魏依雯