广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤18民终1997号上诉人（原审原告）：陈佛妹，女，1950年3月4日出生，汉族，住清远市。委托代理人:何其汉，广东尚义律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：麦计文，男，1961年10月26日出生，汉族，住清远市清城区。被上诉人（原审被告）：刘玉明，男，1963年6月16日出生，汉族，住清远市清城区。上诉人陈佛妹因与被上诉人麦计文、刘玉明生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服清远市清城区人民法院（2016）粤1802民初4337号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对案件进行了审理。本案现已审理终结。上诉人陈佛妹上诉请求：1、请求法院撤销清远市清城区人民法院（2016）粤1802民初4337号民事判决;2.本案上诉的一切费用由被上诉人麦计文、刘玉明承担。事实和理由：1.原审法院用简易程序审判,没有告知当事人,程序不合法;2.原审法院没有调查清楚;3.石角派出所不提供证据导致证据缺失。被上诉人麦计文辩称：陈佛妹在我档口门口扔她的酸笋，我的食品全部作废，其行为也使我遭受经济损失。另外其被送到医院作了检查后是自行回家的，证明其没有受到什么伤害。被上诉人刘玉明辩称：我只是和陈佛妹发生争吵和拉扯，但是并没有打陈佛妹。陈佛妹向一审法院提出诉讼请求：1、请求法院判令两被告向原告连带赔偿医疗费16876.25元、住院伙食补助费2200元、营养费3600元、交通费1000元、住院期间护理费3520元、出院后护理费1972元、误工费898元、精神抚慰金3000元,以上各项合计33066.25元;2、本案的诉讼费用由两被告承担。一审法院认定事实：2016年7月15日上午7时许，陈佛妹在清远市××××三鸟市场刘玉明固定档口门前摆地摊卖土制腌菜，期间因摆卖问题与刘玉明发生争吵纠纷，陈佛妹拿起自己卖的酸笋撒到了刘玉明档口内，其中部分酸笋撒到了麦计文经营的早餐档内，麦计文随即出来与陈佛妹理论并发生口角和拉扯，后陈佛妹倒地，由120送院治疗。清远市人民医院门诊检查陈佛妹右侧额部肿胀，余头部未见肿裂伤，腹部未见明显异常，四肢活动尚可，诊断结论为头部外伤，陈佛妹经治疗后离院回家。陈佛妹后感头晕胸闷不适，遂进入清远市人民医院脑科治疗，治疗期间进行了头颅、胸部、双肺CT检查，并进行了各项血液、尿、便等检查，被诊断为脑震荡恢复期、右侧基底节区陈旧性脑梗死、颈椎病，陈佛妹共支付了医疗费合计16876.25元。庭审中，陈佛妹向原审法院申请调取公安机关关于本案的档案资料，原审法院向清远市公安石角派出所调卷，但公安机关仅提供了案件经过的情况说明，未能提供认定麦计文、刘玉明殴打陈佛妹的行政处罚资料及相关笔录。一审法院认为，根据相关法律规定，侵权赔偿应当有侵权行为且侵权行为与损害后果之间应当具有因果关系，本案中仅凭公安机关的情况说明及陈佛妹的诊断资料，无法确认陈佛妹右侧额部肿胀是由麦计文、刘玉明殴打所致，为此认为陈佛妹的诉讼请求缺乏事实和法律依据，故对于陈佛妹的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回陈佛妹的诉讼请求。案件受理费313元，由陈佛妹负担。二审期间，当事人没有提交新证据，一审法院所查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系生命权、健康权、身体权纠纷。依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应当围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。根据双方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案的争议焦点可归纳为：1、麦计文、刘玉明应否对陈佛妹承担侵权责任，责任比例如何分担；2、陈佛妹因侵权造成的损失及得到赔偿的数额应如何确定。关于麦计文、刘玉明应否对陈佛妹承担侵权责任，责任比例如何分担的问题。庭审中，麦计文承认自己与陈佛妹发生口角，并拉倒了陈佛妹，陈佛妹倒地后，其打电话120通知急救车来送陈佛妹到医院治疗。刘玉明仅承认自己曾与陈佛妹发生过争吵拉扯。结合清远市人民医院门诊检查陈佛妹的诊断结论为头部外伤，及清远市公安局石角派出所当天接到报警并调查后制作的《受案登记表》和《情况说明》，可认定陈佛妹的跌倒受伤与麦计文的行为存在直接因果关系，与刘玉明的争吵行为不存在因果关系，麦计文应对陈佛妹的损害承担侵权责任。由于事件是陈佛妹在刘玉明和麦计文经营的早餐档外摆摊不当引发口角，先是陈佛妹拿起酸笋撒到麦计文的早餐档上，引发麦计文推搡陈佛妹致其倒地受伤的行为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”之规定，故本院综合考虑双方当事人的行为以及造成的后果，酌定麦计文负担60%的过错责任，陈佛妹负担40%的过错责任。关于陈佛妹因侵权造成的损失及得到赔偿的数额应如何确定的问题。经查，陈佛妹在侵权事发当天2016年7月15日看急诊并住院治疗，于2016年7月30日出院，共住院15天。陈佛妹出院后于2016年8月3日再次住院，于2016年8月10日出院，共住院7天，入院诊断为1、脑震荡恢复期2、右侧基底节区陈旧性脑梗死；3、颈椎病。本院认为，陈佛妹第一次入院原因主要是被麦计文推倒致伤不适，后伤势基本治愈并自愿出院，第二次入院原因主要是其原有的病症引起不适。因此本院认定陈佛妹被侵权当天急诊及第一次住院所产生的费用属于其被侵权造成的损失，包括医疗费9611.59元，护工费2430元，共计12041.59元。对于陈佛妹主张的住院伙食补助费2200元一节，因其受伤实际住院15天，按每天100元计算，共计1500元，超出部分本院不予支持。对于交通费1000元一节，陈佛妹确有到医院就诊的事实，本院酌定300元。对于误工费898元一节，参照广东省2016度人身损害赔偿计算标准》农业计算标准，陈佛妹的主张符合实际情况，本院予以支持。对于陈佛妹主张的营养费3600元、出院后护理费1972元，其没有提供相应的证据佐证，故本院对上述费用不予支持。对于精神抚慰金3000元一节，因陈佛妹对侵权损害事实发生有过错，且侵权行为未造成严重后果，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干的解释》第八条第一款：“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。”第十一条：“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程序减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”之规定，故该主张本院不予以支持。因此，陈佛妹因侵权造成的损失共为：12041.59+1500+300+898=14739.59元。按双方当事人的侵权责任分担，麦计文应赔偿陈佛妹损失14739.59×60%＝8843.75元。综上所述，上诉人的部分上诉主张理据充分，对理据充分部分应予以支持；对理据缺乏部分予以驳回。原审判决查明事实不清，适用法律错误，应依法予以纠正。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干的解释》第八条第一款、第十条、第十一条之规定，判决如下：一、撤销清远市清城区人民法院（2016）粤1802民初4337号民事判决；二、麦计文于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿陈佛妹损失8843.75元；三、驳回陈佛妹的其他诉讼请求。一审案件受理费313元，由麦计文负担188元，陈佛妹负担125元。二审案件受理费626元，由麦计文负担376元，陈佛妹负担250元。本判决为终审判决。审判长  苏永术审判员  钟莹莹审判员  成振平二〇一七年九月三十日书记员  张丽萍