四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川01民初1663号原告：成都胡南山餐饮管理有限公司，住所地四川省成都市金牛区。法定代理人：张某，经理委托诉讼代理人：刘洋蔚，四川智典（成都）律师事务所律师。委托诉讼代理人：苟忠诚，四川都来律师事务所律师。被告：李登勇，男，汉族，住江苏省盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：夏剑锋，江苏天全律师事务所律师。原告成都胡南山餐饮管理有限公司（以下简称胡南山公司）与被告李登勇特许合同经营纠纷一案，本院于2016年8月12日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2016年11月3日公开开庭进行了审理，原告胡南山公司委托代理人刘洋蔚、苟忠诚和被告李登勇委托代理人夏剑锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告胡南山公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除胡南山公司与李登勇签订的特许加盟合���；2、判令李登勇向胡南山公司支付违约金人民币10万元；3、判令李登勇自判决生效之日起停止使用“胡南山”注册商标有关的商号、商标、标识、招牌、徽匾等。事实与理由：胡南山公司与李登勇于2015年9月16日签订了合同编号为20150916的“江苏盐城店特许加盟合同书”，合同约定特许经营期限为2015年9月16日至2025年9月16日止。合同中约定李登勇应当使用胡南山公司专门配送的火锅底料，但李登勇仅在2015年9月至2015年12月期间内依约向胡南山公司采购，自此后截止至本案诉讼并未在胡南山公司处予以采购，并且还违约使用胡南山公司员工。李登勇的行为违反了双方签订的特许加盟合同，损害胡南山公司合法利益，胡南山公司有权依约要求李登勇支付违约金并单方解除合同。被告李���勇辩称：双方签约属实，李登勇依约支付全部加盟费8万元和第一年的权益保证金1万元，而涉案合同早在本案诉讼前即2015年12月底已经解除，并且“胡南山”字样的店招亦拆除；合同解除的原因在于胡南山公司提供的火锅底料不符合法律规定的安全标准、存在质量问题，而且胡南山公司从未向李登勇提供产品合格证及相关手续，胡南山公司提供的底料是无包装食品，也从未对底料和油料进行检测，违反了《食品安全法》的相关规定，基于胡南山公司违约在先，李登勇要求解除合同是符合常理的。鉴于合同已经解除，李登勇自2015年年底未再向胡南山公司购进火锅底料的，然而李登勇即使需要采购底料和油料亦是依据其经营的市场需求来决定的，2015年9月至12月李登勇已经采购的底料数量完全满足了经营期间盐城店的需求，且胡南山公司也没有证据证明李登勇使用第三方的底料，因此李登勇并没有违反合同约定，而关于胡南山公司主张的违约聘用其员工，与事实不符。因此，李登勇的行为不构成违约，不应当支付违约金，且由于合同已经解除则胡南山公司应当退还未加盟期限的加盟费。本院经审理查明：胡南山公司成立于2012年5月23日，系有限责任公司，注册资本100万元，经营范围包括火锅，餐饮企业管理、国内商务信息咨询等。经胡南山公司申请，2014年6月14日国家工商行政管理总局商标局向其颁发第11962921号《商标注册证》，注册商标为“胡南山”文字商标，该商标有效期自2014年6月14日至2024年6月13日，核定使用服务项目为第43类包括：快餐店、饭店、自助餐馆、餐厅、���动餐饮供应、茶馆、活动房屋出租等。2015年9月16日，胡南山公司与李登勇签订了特许加盟合同书，合同约定胡南山公司将其享有的“胡南山”商标、商号、产品、专利和专有技术、经营模式等以特许经营的方式授权许可李登勇在一定范围内有偿使用，李登勇自愿接受胡南山公司的特许并按合同规定，在胡南山公司统一的经营模式下从事规定范围的经营活动，并向胡南山公司支付相应费用；合同第二条中约定：“李登勇应为独立经济实体（私营企业或个体工商户）能够独立承担民事责任和刑事责任”，“李登勇能严格执行胡南山公司的经营模式，在经营过程中必须遵守胡南山公司对经营项目的统一规范、统一定价、统一品质要求，李登勇须向胡南山公司统一采购专用配方底料及主要调辅料；李登勇能理解和接受胡南山公司的经营理念，支持和尊重胡南山公司的业务指导和经营督导管理，维护胡南山公司的品牌形象”；合同第三条中约定：“胡南山公司特许李登勇在江苏省盐城市开办特许经营店壹家”，“经营项目：胡南山老火锅”，“特许经营期限为：自2015年9月16日至2025年9月16日止共10年”；合同第四条中约定：“李登勇在签订加盟合同的同时向胡南山公司支付80000元特许加盟费用”，“李登勇每年向胡南山公司一次性缴纳权益金10000元/年”，“胡南山公司按以下约定价格标准及配送方法向李登勇供应胡南山品牌专用配方底料及相关辅料，其中火锅底料价格18元/市斤”；合同第六条中约定：“李登勇不得将胡南山公司特许提供使用的商标、标识、专有技术经营模式特许权转让给他人使用，不得更改、污损胡南山公司的商号、商标、标识、招牌、徽匾等”；合同第七条中约定：“在合同期内擅自停业经营特许项目（擅自停业7天以上即视为停止经营），胡南山公司有权无条件收回李登勇的特许加盟权，不退还其所交费用”，“胡南山公司有权按合同约定条款，监督李登勇经营行为”，“胡南山公司确保胡南山品牌专用配方底料不使用国家禁止使用的飘香剂、色素等添加剂（如果胡南山公司提供底料有违反国家食品法律行为造成后果及经济损失由胡南山公司承担），提供相应售后服务”；合同第八条中约定：“��登勇有权在特许期内、特许范围内经营胡南山公司授权的项目，使用相应的特许商标、图案、专用配方底料及原辅料……”，“李登勇有权向胡南山公司进行技术咨询和请求技术支持……”，“李登勇必须在2015年9月16日前准备好场地，并开始营业”，“严格执行胡南山公司规范的质量标准，不得改变锅底配置标准，只能使用胡南山公司提供的专用配方底料及相应配制标准，确保锅底及菜品品质”；合同第九条中约定：“合同终止或解除后，李登勇不得继续使用“胡南山火锅”商标，必须拆除带有“胡南山火锅”的商号、标识、商标、服务标志等一切含有胡南��公司标识的装饰用具、店面装修、灯箱、宣传品”；合同第十条中约定：“胡南山公司在全额收到李登勇底料款（以李登勇以前不欠胡南山公司任何费用为前提）72小时内，将底料发运出，否则视为违约”，“李登勇不向胡南山公司申购底料或用其他渠道底料代替的，视为违约”，“李登勇在任何情况下不使用、未全部使用胡南山公司底料或使用过期底料，均视为违约”，“任何一方违约，另一方均可根据过错及损害程度提出十万元违约金，并享有单方解除合同的权利”。庭审中，双方一致认可涉案合同所约定的特许加盟费80000元及权益金10000元，李登勇已向胡南山公司予以缴纳。2015年9月至12月10日期间李登勇向胡南山公司购进用于经营的火锅用底料及调料，胡南山公司亦按期将货品寄给李登勇；双方一致陈述自2015年12月10日之后，李登勇未再购进火锅底料等货品。2016年10月27日，经李登勇申请，江苏省盐城市盐都公证处（以下简称盐都公证处）公证员肖某公证人员王某盐都公证处告知了证人戴某的权利和义务及法律责任，公证员根据申请人李登勇提出的问题询问了证人，并制作了《询问笔录》一份二页。公证书中载明：证人戴某具有完全民事行为能力，其在全部作证过程中意思表示真实，附录的《询问笔录》复印件与原件相符，原件上证人戴某的签名和按指印均属实；公证书仅证明证人证言形成过程，不对前面证言内容的真实性作证明。前述保全证人证言的过程，盐都公证处出具了（2016）盐都证经内字��6064号公证书。前述《询问笔录》中载明：“问：姓名？。答：我叫戴某，1987年1月6日出生，现居住盐城市中南世纪城百年南山火锅店的人工宿舍，炒料工。问：你在成都胡南山餐饮管理有限公司工作多久？答：2012年5月到2016年初在成都胡南山餐饮管理有限公司工作。问：你在该餐饮公司做什么职务？答：我在2015年之前做杂工，之后负责炒火锅底料。问：2015年11月你有没有来盐城？答：来盐城的。问：来盐城做什么？答：2015年10月份盐城店这边向成都总店反映火锅底料有问题，味道不好少数人拉肚子，老板张某和我一起来盐城。问：盐城店这边有没有解决问题？答：问题没有解决，这个问题不归我管。问：你什么时候辞职？答：2015年11月回去了待了一个月左右就辞职了。问：那后来盐城店这边相关情况你知道吗？答：后来我听说盐城店这边不加盟了，��时候我也辞职了”。胡南山公司陈述，2015年11月公司法人张某确实曾前往盐城，但不认可双方协商终止或解除合同事宜；本案涉诉期间胡南山公司曾对李登勇经营火锅店的店招及经营情况进行拍摄并查看，其出示自称拍摄于李登勇所经营店铺的照片，可以显示该火锅店使用的店招为“百年南山老火锅”字样，出示的就餐收银条照片，因字迹模糊无法清楚辨识其相应内容，胡南山公司也未进一步举出印证材料予以说明。另查明，李登勇作为个体工商户的盐城市城南新区胡南山老火锅店注册成立于2016年1月28日，登记的经营地址为盐城市城南新区新都街道中南世纪城2B1号楼112室，经营范围包括餐饮服务。上述事实有下列证据��以证明：胡南山公司营业执照，盐城市城南新区胡南山老火锅店工商公示信息、第11962921号《商标注册证》、编号为201509016号《合同书》、票号为0012224、0012225、0012226、0012227号货运受理协议书、（2016）盐都证经内字第6064号公证书及附件询问笔录》，照片以及当事人的陈述等。本院认为：一、涉案合同的性质及效力。根据《商业特许经营管理条例》第三条规定，本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。涉案合同因涉及胡南山公司将其所有的“胡南山”品牌的特许经营体系，依照双方约定，授予李登勇在江苏盐城市范围内开展特许经营，经营“胡南山火锅店”，并要求李登勇以特定经营模式开展经营及支付加盟费用、权益金等，故该合同属于上述条例所规定的商业特许经营合同。庭审中，李登勇曾主张涉案合同系无效合同，又主张涉案合同有效且已于诉讼前解除，经法庭释明后，李登勇明确表示不再主张合同无效，认为合同有效且合同已经解除。故本院认定，上述合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反相关法律法规的规定，属于有效的合同。二、涉案合同是否已经解除。本案中，李登勇主张涉案合同于2015年12月底已经解除，但其提供的相应证据，仅能反映其所主张的证人戴某曾系胡南山公司员工，并于2015年11月与公司法人张某共同前往盐城，在无其他证据印证的情况下，既不足以证明其前往盐城的具体工作事项、工作内容，亦不能证明李登勇与胡南山公司签订的特许加盟合同已经双方协商一致予以解除，加之李登勇亦没有其他证据材料充分证实涉案合同于2015年12月底予以解除，故本院对于李登勇主张的涉案合同早已解除的抗辩主张不予支持。而胡南山公司主张，因李登勇擅自停止采购火锅底料、未经许可使用公司员工，则其有权单方解除合同，对此本院认为，依据双方合同约定守约方可根据违约方的过错及损害程度而提出违约金、享有单方解除权，即使李登勇的行为构成违约，但依据查明的事实，其行为的后果尚不足以导致合同无法继续履行且合同根本目无法实现，从而直接导致涉案合同应当被解除，故对于胡南山公司主张其依约享有单方解除权，本院不予支持。但是，由于胡南山公司向本院提起诉讼，诉请解除合同���由此可知，双方对涉案合同不再继续履行达成一致，且双方均无继续履行合同的事实行为及意思表示，故本院确认自胡南山公司起诉之日双方解除签订的特许加盟合同。三、合同解除后责任承担的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。涉案特许加盟合同解除后，合同双方应承担各自返还的民事责任，李登勇作为加盟方应当立即停止使用涉案合同中约定的包括品牌在内的全部经营性资源，并不得以“胡南山”的名义进行火锅店的经营活动；胡南山公司作为特许人应向李登勇返还加盟期限内剩余的未经营期间所对应的加盟费，双方签约至确认���同解除，双方合同履行期近一年，则剩余应返还的加盟费计72000万元。胡南山公司主张加盟费是准入费用，一旦合同开始履行就属于特许人所有，以及主张因李登勇构成违约，前述加盟费用均不应予以返还，但其主张并无法律依据，亦缺乏双方关于合同清算结算的相应约定，故本院对其不予退还的主张不予支持。当然，即使各自承担相应的返还责任，也并不影响守约方向违约方主张违约责任，并要求损失赔偿。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失的违约责任。本案中，胡南山公司主张李登勇擅自停止进货，构成违约，对此本院认为，现已查明2015年12月底双方合同并未解除，亦没有证据表明李登勇停止经营，或者与胡南山公司达成停止履行进货义务的一致意见，那么依据双方合同关于“李登勇不向胡南山公司申购底料……视为李登勇违约”的约定，李登勇的行为构成违约，故本院对于胡南山公司的上述主张予以支持；而李登勇主张停止进货是由于双方合同已经解除，与事实不符，本院不予支持。胡南山公司还主张李登勇未经许可聘用其公司员工，构成违约，对此本院认为，胡南山公司并未举证证实李登勇聘用了公司员工，即使双方所争议的戴某曾在胡南山公司任职、后由李登勇聘用，但从双方约定来看，“公司员工”的含义并非涵盖离职员工，况且从经营常理来看，公司员工离职后，除特别约定外，亦享有自由择业的选择权，故胡南山公司的该项违约主张不能成立，本院不予支持。而本��中，李登勇主张胡南山公司提供原料质量存在问题、且未依据《食品安全法》的相应规定履行保障食品安全的法定义务，本院认为，李登勇所主张的《食品安全法》于2015年10月1日才开始施行，而本案涉案合同于2015年9月签约，则上述法律规定对于涉案合同并无溯及力；其次，李登勇所举证据材料并不足以证明，胡南山公司公司提供的底料等存在质量问题，及存在哪些具体问题，亦无法证明是否缺乏产品检测或合格证等事实，以及如何导致其停止进货或合同履行不能的事实，故李登勇以上述主张否认其构成违约，不能成立，本院不予支持。综上，因李登勇的行为已构成违约，则应当依据双方合同约定，承担10万元的违约金，但鉴于胡南山公司依法应当履行相应的返还责任，则两笔费用品迭后，李登勇仍需承担的违约金支付责任为28000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条，《商业特许经营管理条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十八第一款、第二款、第三款之规定，判决如下：一、确认解除原告成都胡南山餐饮管理有限公司与被告李登勇签订的特许加盟合同（编号20150916）；二、本判决生效之日起十日内，被告李登勇向原告成都胡南山餐饮管理有限公司支付违约金28000元；三、本判决生效之日起，被告李登勇立即停止使用特许加盟合同约定的包括“胡南山”品牌在内的经营性资源，不得以“胡南山”的名义进行火锅店的经营活动；四、驳回原告的其他诉讼请求。如被告李登勇未按本判决所指定的期限履行上述金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。本案案件受理费2300元，由原告成都胡南山餐饮管理有限公司负担1000元，被告李登勇负担1300元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。审 判 长 刘  蓓审 判 员 黄 金 迪人民陪审员 周 宇 倩二〇一七年九月二十日书 记 员 王登鹏1