湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘01民终4733号上诉人（原审原告）：李国荣，男，1958年10月24日出生，汉族，住长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：周爱龙，广东国晖（长沙）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖南佳程物业管理有限公司，住所地长沙市韶山路128号。法定代表人：田大春，系该公司总经理。委托诉讼代理人：常伟，男，1977年5月4日出生，汉族，住长沙市天心区，系该公司副总经理。委托诉讼代理人：陈杜杜，女，1981年12月23日出生，汉族，住湖南省长沙县，系该公司员工。上诉人李国荣因与被上诉人湖南佳程物业管理有限公司（以下简称佳程物业公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（以下称一审法院）（2015）芙民初字第133号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。李国荣及其委托诉讼代理人周爱龙，佳程物业公司的委托诉讼代理人常伟、陈杜杜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李国荣上诉请求：改判佳程物业公司赔偿一次性伤残补助金36696元、一次性医疗补助金33360元、一次性就业补助金33360元、停工留薪期工资10008元，解除劳动合同补偿金26688元、住院伙食补助费840元、护理费4800元、交通费2000元，失业保险待遇损失维持原判。以上共计157872元。还应支付延误治疗对李国荣造成的身体及精神损失和为李国荣补缴社会保险。事实和理由：一、本案中工资标准应该按照2013年度职工平均工资计算。根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六规定：双方没有签定劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。李国荣分别被派遣到长沙市教育局和长沙市教育考试院二家单位从事水电管理、维修工作，而本案中佳程物业公司仅仅提供了长沙市教育局的工资表，并没有提供长沙市教育考试院的工资表，有意隐瞒了另外一份工资表，导致李国荣工资数额不明确，因此要求李国荣的工资标准参照适用湖南省2013年度职工平均工资计算。故一审判决各项赔偿工资标准计算错误，请求二审法院改判。二、一审判决不支持住院伙食补助费、护理费、交通费不当。李国荣在湘雅三医院住院3天，在长沙市中医院住院25天，住院期间必然会产生伙食补助费、护理费、交通费。1、住院伙食补助费：30×28=840元。2、护理费：120×40=4800元。3、交通费2000元。综上，一审判决认定事实错误，认定标准错误，部分判决内容不合理，请求二审法院依法改判。佳程物业公司辩称：1、佳程物业公司只为李国荣发放了一份工资，长沙市教育局与长沙市教育考试院是一个大门统称长沙市教育局，佳程物业公司竞标的是长沙市教育考试院。2、护理费、交通费、伙食补助费都已向李国荣支付。一审时提交了1600元的伙食费证据，李国荣是由佳程物业公司送进医院的，不存在交通费问题，李国荣妻子在照顾李国荣期间的工资佳程物业公司已照常发放，故无需再另行支付护理费。3、停工留薪期工资都已向李国荣支付。李国荣向一审法院起诉请求：佳程物业公司支付交通费2000元、一次性伤残补助金36696元、一次性医疗补助金33360元、一次性伤残就业补助金33360元、停工留薪期间工资福利待遇9720元、解除劳动合同经济补偿金26688元、未购买失业保险损失10120元。一审法院认定：李国荣于2010年7月进入佳程物业公司工作，双方在2013年1月1日签订了合同期限为11个月的书面劳动合同，合同期至2013年11月30日，李国荣在维修部门担任水电维修岗位工作。劳动合同约定每月工资不低于1020元，其中加班工资280元，保险补助200元，寒暑假期间无特殊情况加班无工资。2013年8月14日，李国荣在工作中受伤，先在中南大学湘雅三医院诊治，后转院至长沙市中医院住院治疗25天。出院诊断为左胫骨远端粉碎性骨折，L4压缩性骨折，L1-L3椎骨折，高血压1级；出院医嘱为注意休息，建议卧硬板床，左下肢暂不负重，逐步加强其功能锻炼，避免弯腰及剧烈劳作，保持伤口干燥，2周后门诊复查，不适随诊，出院带药。李国荣住院期间，由其妻子照顾护理，其妻为佳程物业公司职工，护理期间佳程物业公司照发其妻工资。2014年1月3日，长沙市人力资源和社会保证局认定李国荣受伤为工伤。2014年3月10日，长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定其伤残为八级。李国荣的工资发放至2013年12月份，其受伤前月平均工资1558.33元，争议发生前十二个月平均工资1605元。佳程物业公司未为李国荣缴纳社会保险。李国荣2014年8月15日以快递方式向佳程物业公司寄送《被迫解除劳动合同关系通知书》，以佳程物业公司违反劳动合同法第三十八条第一款和第三款为由解除双方劳动合同关系，并要求支付工伤赔偿费用及经济补偿金。佳程物业公司向李国荣支付了住院医疗费、营养费、伙食补助费。李国荣对佳程物业公司提交的工资表的真实性有异议，申请就工资表上的签字进行鉴定，但未在规定时间内缴纳相关鉴定费，司法鉴定机构依规终止鉴定。李国荣主张按照2012年职工月平均工资3336元的标准计算各项损失。因发生争议且协商不成，李国荣向湖南省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决佳程物业公司支付住院伙食补助费870元、营养费2000元、交通费2000元、护理费4800元、一次性伤残补助金36696元、一次性医疗补助金33360元、一次性伤残就业补助金33360元、停工留薪期间工资福利待遇9720元、解除劳动合同经济补偿金26688元、未购买失业保险损失11136元、加班费5000元。湖南省劳动人事争议仲裁委员会于2014年12月10日作出湘劳仲案字[2014]第274号仲裁裁决书，裁决佳程物业公司向李国荣支付一次性伤残补助金17141.63元、一次性工伤医疗补助金15583.3元、一次性伤残就业补助金15583.3元、经济补偿金6420元、失业保险金10120元。李国荣不服仲裁裁决，于法定期间内向一审法院提起诉讼。一审法院认为：李国荣在佳程物业公司工作期间受工伤，佳程物业公司未为其缴纳工伤保险，则应承担李国荣应享有的工伤保险待遇。李国荣受伤前月平均工资1558.33元，李国荣对该工资标准有异议，但因其未缴纳鉴定费导致鉴定终结，故一审法院对其抗辩理由不予采信。同时，因1558.33元/月的标准低于统筹地区职工平均工资的60％，故其工伤保险待遇应以统筹地区职工平均工资的60％（即2001.6元/月）为标准计算。因李国荣受伤经鉴定为八级伤残，佳程物业公司应支付一次性伤残补助金22017.6元（2001.6元/月×11个月）；因李国荣提出解除劳动合同，佳程物业公司应支付一次性工伤医疗补助金20016元（2001.6元/月×10个月）、一次性伤残就业补助金20016元（2001.6元/月×10个月）。因李国荣受伤后佳程物业公司支付工资至2013年12月，李国荣工伤等级鉴定日期为2014年3月，佳程物业公司应向李国荣支付停工留薪期工资4674.99元（1558.33×3个月）。因李国荣是在本地就医，无统筹地区以外就医的情形，故对其交通费的诉讼请求，一审法院不予支持。李国荣以佳程物业公司未为其缴纳社会保险为由解除劳动合同，符合法律规定，佳程物业公司应支付经济补偿金6420元（1605元/月×4个月）。因佳程物业公司未为李国荣缴纳失业保险，应赔偿其失业保险待遇损失10120元（1265元/月×80%×10个月）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条第一款第一项、第四十六条第一项、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一、二款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：一、佳程物业公司于判决生效之日起三日内向李国荣支付一次性伤残补助金22017.6元、一次性工伤医疗补助金20016元、一次性伤残就业补助金20016元；二、佳程物业公司于判决生效之日起三日内向李国荣支付停工留薪期工资4674.99元；三、佳程物业公司于判决生效之日起三日内向李国荣支付经济补偿金6420元；四、佳程物业公司于判决生效之日起三日内向李国荣赔偿失业保险待遇损失10120元；五、驳回李国荣的其他诉讼请求。如果佳程物业公司未按期履行上述第一、二、三、四项金钱给付义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，一审法院决定免收。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为,根据本案案情以及双方当事人发表的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、佳程物业公司支付李国荣工伤保险待遇的月工资标准应如何认定；二、佳程物业公司应否支付李国荣交通费、护理费、伙食补助费；三、佳程物业公司应否支付李国荣停工留薪期工资10008元；四、佳程物业公司应否支付李国荣经济补偿26688元。关于焦点一。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300％的，按照统筹地区职工平均工资的300％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60％的，按照统筹地区职工平均工资的60％计算。”本案中，李国荣受伤前月平均工资为1558.33元，李国荣对该工资标准有异议，但未提供合法有效的反驳证据，亦未提供证据证明佳程物业公司就李国荣发放两份工资的事实，其主张缺乏事实依据，本院不予支持。根据上述规定，1558.33元/月的标准低于统筹地区职工平均工资的60％，故一审判决李国荣工伤保险待遇应以统筹地区职工平均工资的60％（即2001.6元/月）为标准计算并无不当，本院予以维持。关于焦点二。李国荣主张交通费、护理费、伙食补助费，佳程物业公司称将李国荣送进医院，并已支付伙食费1600元，也安排其妻子对其进行护理，并为其妻正常发放工资，李国荣在庭审中对上述事实予以认可。并未提供证据证实存在到统筹地区以外就医及另外请人护理或替其妻子工作的情形，原审法院对上述请求不予支持并无不当，本院予以维持。关于焦点三。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”本案中，李国荣被认定为劳动能力八级伤残，一审法院酌定停工留薪期为7个月并无不当，李国荣在二审庭审中主张再增加四个月停工留薪期工资没有依据。李国荣受伤前月平均工资为1558.33元，故一审判决佳程物业公司支付李国荣停工留薪期工资4674.99元并无不当，本院予以维持。关于焦点四。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，争议发生前十二个月平均工资为1605元，故一审判决佳程物业公司支付李国荣经济补偿金6420元并无不当，本院予以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由上诉人李国荣承担。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 黄红萍审判员 戴 莉二〇一七年九月三十日书记员 曾 锦附本案所适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;……