湖北省孝感市孝南区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0902民初2456号原告：中联正安消防工程有限公司，住所地：北京市海淀区温泉镇中央档案馆西侧平方（原北京护苗食品加工有限公司）A118号。法定代表人：余林林。委托诉讼代理人：朱斌雄，广东广悦律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求（或执行请求），进行和解，参与调查，提出撤诉或上诉；代为申请执行，代为接收执行标的和执行款项、代扣律师费；签署、接收法律文书等。被告：孝感华庆置业有限公司。住所地：孝感市孝武大道特*号。法定代表人：吴华侨。委托诉讼代理人：杨楚林，该公司法务人员。一般代理。原告中联正安消防工程有限公司（以下简称中联公司）与被告孝感华庆置业有限公司（以下简称华庆公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月5日立案后，依法适用普通程序，于2017年9月21日公开开庭进行了审理。原告中联公司的委托诉讼代理人朱斌雄、被告华庆公司的委托诉讼代理人杨楚林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中联公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付工程款人民币3828568元及违约金275400元，合计4103968元；2.判令被告立即向原告偿还履约保证金500000元，及资金占有期间的利息23945.21元，按同期贷款年利率4.75%计算，时间自2016年7月2日暂计算至2017年7月5日，合计576705.56元；3.判令被告立即向原告支付挡烟垂壁帘制作及安装工程款113370元；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年7月31日，原、被告双方签订《消防工程施工合同》一份，约定：1.由原告承接被告开发的星河天街商业综合体三期C6-C8住宅消防施工工程，工程工期自2015年8月10日至2015年12月10日；2.工程采固定合同总价为9180000元；3.工程款支付方式和时间为：施工进度达到60%支付合同总价30%作为进度款，经消防部门验收合格后一周内支付到合同总价的70%，审计结算完成后一周内支付到结算总价的95%，余款5%作为质保金，在保修期满后一个月内一次性无息返还；4.关于违约责任：如因承包人原因造成总工期延误的，每延误一天罚款合同价款的万分之三作为误期赔偿，由发包人直接从承包人的工程款中扣抵，误期赔偿限额为合同价款的百分之三；发包人未按时支付工程款的，每延误一天赔偿承包人合同总价款的万分之三作为迟付赔偿，迟付赔偿金限额为合同总价的百分之三；5.关于担保：在签订合同后七天内，承包人向发包人提交履约保证金，履约保证金金额为合同价的15%的现金，履约保证金有效期至消防验收合同并取证后28天内予以退还（无利息）。双方还就其他权利、义务进行了详细的约定。合同签订后，原告按合同约定组织实施了涉案消防工程，工程完工后，2016年8月3日通过了被告组织的工程竣工验收。2016年6月3日，湖北省孝感市公安消防支队出具了《建设工程消防验收意见书》，确认该工程验收合格。根据合同约定，被告应于消防验收合格一周内支付70%工程款，即6426000元。2017年4月26日，武汉健坤工程咨询有限公司出具《星河天街三期C6-C8消防及防排烟工程造价咨询（结算审核）报告》，确认涉案工程审计结算金额为9292277.89元，根据合同约定，被告应于审计完成后一周内（即2017年5月3日前）支付结算总价95%的工程款，即8827664元，但被告至今仅支付工程款4999096元，实际下欠工程款4293181.89元未付，扣除结算总价的5%质保金，即464613.89元，被告应于2017年5月3日前向原告支付工程款3828568元，另根据双方合同关于违约条款的约定，被告未按期支付工程款的，应承担违约责任，违约金限额为275400元。上述合同签订后，原告依约向被告支付了履约保证金550000元，根据合同约定，该履约保证金应于消防验收合格后28天内予以退还，而涉案工程已于2016年6月3日消防验收合格，故被告应于2016年7月1日前，向原告退还该履约保证金。因此，我们要求被告退还履约保证金500000元，并按同期银行贷款利率支付资金占有费，时间自2016年7月2日暂计算至2017年7月5日。2015年11月3日，原、被告双方又签订《三期C6-C8住宅楼地下室挡烟垂壁帘制作及安装合同》一份，约定：原告为被告开发的星河天街商业综合体项目C6-C8项目挡烟垂壁制作安装工程，工程内容为挡烟垂壁的制作和安装，合同价为93210元，合同款于消防验收合格后付至结算总价的95%，余款质保期一年满后无息支付。2015年11月27日，被告又向原告出具《孝感华庆置业有限公司工程联系单》一份，增加了部分挡烟垂壁工程，工程价款为20160元，故上述挡烟垂壁工程总价款为113370元，2015年12月，原告完成上述工程并通过消防验收合格，且该工程已过一年质保期，被告至今未支付上述工程款，已构成违约。原告为维护其合法权益，故诉至法院。被告华庆公司辩称，1.原告的诉请事实不清，证据不足，建筑工程款的给付必须经必经的流程，首先由工程合同，结算报告单，给付申请，并经我公司相关人员签字，原告出具收款收据，才符合我公司的付款要求。本案涉案合同约定的双方的权利义务是否全面履行，需有证据证明；2.原告应承担减免如下费用的义务：一是合同中灭火器有670套未安装到位，92795元需减免；二是服务费61150.91元应当予以减免；三是保证金，未到保修期的截止时间，因此被告方没有给付义务；四是人防垃圾费用5000元应当由原告承担。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告对原告提交的证据一、二、三、四、五、六、七的真实性、合法性均无异议，本院依法予以采信；原告提交的证据八是为了进一步证明被告支付工程款的具体明细，与原告提交的前述七份证据相互印证，本院依法予以采信。原告对被告提交的证据一中的灭火器未交付的真实性无异议，亦认可有670套灭火器未交付，对该部分本院依法予以采信，证据一中关于送审承诺书及审计费用，送审承诺书是针对二期工程的承诺与本案三期工程无关，本院依法不予采信，被告对审计费用的真实性认可，本院对该金额依法予以采信；被告提交的证据二同原告提交的证据一，本院依法予以采信；被告提交的证据三经与原件核对无异，本院依法予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年7月31日，原、被告双方签订《消防工程施工合同》一份，约定：1.由原告承接被告开发的星河天街商业综合体三期C6-C8住宅消防施工工程，工程工期自2015年8月10日至2015年12月10日；2.工程采固定合同总价为9180000元；3.工程款支付方式和时间为：施工进度达到60%支付合同总价30%作为进度款，经消防部门验收合格后一周内支付到合同总价的70%，审计结算完成后一周内支付到结算总价的95%，余款5%作为质保金，在保修期满后一个月内一次性无息返还；4.关于违约责任：如因承包人原因造成总工期延误的，每延误一天罚款合同价款的万分之三作为误期赔偿，由发包人直接从承包人的工程款中扣抵，误期赔偿限额为合同价款的百分之三；发包人未按时支付工程款的，每延误一天赔偿承包人合同总价款的万分之三作为迟付赔偿，迟付赔偿金限额为合同总价的百分之三；5.关于担保：在签订合同后七天内，承包人向发包人提交履约保证金，履约保证金金额为合同价的15%的现金，履约保证金有效期至消防验收合同并取证后28天内予以退还（无利息）。双方还就其他权利、义务进行了详细的约定。合同签订后，原告按合同约定组织实施了涉案消防工程，工程完工后，2016年6月3日，湖北省孝感市公安消防支队出具了《建设工程消防验收意见书》，确认该工程验收合格。2016年8月3日，涉案工程通过了被告组织的工程竣工验收。根据合同约定，被告应于消防验收合格一周内支付70%工程款，即6426000元。2017年4月26日，武汉健坤工程咨询有限公司出具《星河天街三期C6-C8消防及防排烟工程造价咨询（结算审核）报告》，确认涉案工程审计结算金额为9292277.89元，根据合同约定，被告应于审计完成后一周内（即2017年5月3日前）支付结算总价95%的工程款，即8827664元，但被告至今仅支付工程款4999096元，实际下欠工程款4293181.89元未付，扣除结算总价的5%质保金，即464613.89元，被告应于2017年5月3日前向原告支付工程款3828568元，经原告多次催讨，被告至今未付。另，根据双方合同关于违约条款的约定，被告未按期支付工程款的，应承担违约责任，违约金限额为合同总价的百分之三，即9180000×3%=275400元。上述合同签订后，原告依约向被告支付了履约保证金550000元，根据合同约定，该履约保证金应于消防验收合格后28天内予以退还，而涉案工程已于2016年6月3日消防验收合格，故被告应于2016年7月1日前，向原告退还该履约保证金，截止起诉之日，被告尚有履约保证金500000元未退还。2015年11月3日，原、被告双方又签订《三期C6-C8住宅楼地下室挡烟垂壁帘制作及安装合同》一份，约定：1.原告为被告开发的星河天街商业综合体项目C6-C8项目挡烟垂壁制作安装工程，工程内容为挡烟垂壁的制作和安装，暂定合同价为93210元；2.原告安装施工完毕并经被告现场验收合格后，被告需在五个工作日内支付70%的工程款，消防验收合格后支付结算总价95%的工程款，余款5%在质保期一年满后无息支付。2015年11月27日，被告又向原告出具《孝感华庆置业有限公司工程联系单》一份，增加了部分挡烟垂壁工程，工程价款为20160元，故上述挡烟垂壁工程总价款为113370元，2015年12月，原告完成上述工程并通过消防验收合格，且该工程已过一年质保期，被告至今未支付上述工程款，已构成违约。原告为维护其合法权益，故诉至法院。另查明，原告尚有670套手提灭火器未安装，合同预算综合单价138.5元/套，总价92795元；被告代支付人防垃圾清理费5000元。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，原、被告双方于2015年7月31日签订的《消防工程施工合同》及2015年11月3日签订的《三期C6-C8住宅楼地下室挡烟垂壁帘制作及安装合同》均是双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的，双方均应按合同约定全面履行义务。原告按合同约定完成了消防工程的施工及挡烟垂壁帘的制作和安装，上述工程均已通过验收并投入使用，被告华庆公司仅支付消防工程款4999096元，下欠消防工程款4293181.89元未付，扣除结算总价的5%质保金，即464613.89元，被告应于2017年5月3日前向原告支付消防工程款3828568元，被告华庆公司的行为已构成违约，应当承担违约责任，因双方在消防施工合同中明确约定“发包人未按时支付工程款的，每延误一天赔偿承包人合同总价款的万分之三作为迟付赔偿，迟付赔偿金限额为合同总价的百分之三”，故违约金限额为合同总价的百分之三，即9180000×3%=275400元，上述未付消防工程款及违约金总计4103968元。关于挡烟垂壁工程，该工程完工后，截止起诉之日，被告尚下欠工程款113370元未支付。关于原告诉请的退还履约保证金500000元及利息，根据双方合同关于履约保证金的约定，该保证金有效期至消防验收合同并取证后28天内予以退还（无利息），而涉案工程已于2016年6月3日消防验收合格，故对原告要求被告退还履约保证金500000元的诉请本院依法予以支持，同理，对被告华庆公司不予退还的辩称不予支持。又因双方合同约定该履约保证金系无息退还，故对原告要求被告支付资金占有期间的利息的诉请不予支持。被告华庆公司辩称，原告须按被告的要求完善相关付款审批流程进行付款审批，但原告已按合同约定完成了工程安装施工，并已向被告提交了工程结算送审承诺书、工程竣工验收表、付款审批表等文件，被告的内部审批流程是其自身管理问题，被告未及时审批，是自身原因造成的，不能将完善验收和审批手续的责任转嫁给原告，且被告已将本案所涉工程投入使用，并未对质量问题提出异议，因此对被告的上述辩称本院依法不予支持。被告华庆公司辩称的原告应承担减免合同中670套灭火器92795元的费用、审计服务费61150.91元、人防垃圾费用5000元，因原告在庭审中认可尚有670套灭火器未交付安装，故对该笔费用应从未付消防工程款中扣除，另，经本院核实，被告提交的人防垃圾清运费票据与原件核对无异，该费用应由原告承担，故被告华庆公司欠付消防工程款及挡烟垂壁帘工程款为（3828568元-92795元-5000元）+113370元=3844143元；而被告提交送审承诺书系关于星河天街二期工程的，与本案中星河天街三期工程无关，被告亦未提交其他证据证实原告报送的结算总造价超出了审核总价的10%，该笔审计服务费用应由被告华庆公司承担。据此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第二十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告孝感华庆置业有限公司向原告中联正安消防工程有限公司支付工程尾款3844143元及违约金275400元；二、被告孝感华庆置业有限公司向原告中联正安消防工程有限公司返还履约保证金500000元;三、驳回原告中联正安消防工程有限公司的其他诉讼请求。上列应付款项，于本判决生效之日起五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43756元，诉讼保全费5000元，合计48756元，由被告孝感华庆置业有限公司负担(该款在本判决生效后十日内由被告给付给原告)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  黄军勇人民陪审员  龚平波人民陪审员  刘 伟二〇一七年九月三十日书 记 员  陈新玲附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第六十三条人民法院应当以证据能够证明的案件事实为依据依法作出裁判。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。附证据目录：原告中联公司提交的证据如下：证据一、消防工程施工合同，证明原、被告双方签订合同的事实。证据二、工程竣工验收表；证据三、竣工整改回复单；证明被告于2016年8月日组织工程竣工验收，原告于2016年8月3日完成整改，该工程已竣工验收。证据四、建设工程消防验收意见书，证明该消防工程已经消防主管部门验收合格。证据五、星河天街三期C6-C8消防及排烟工程造价咨询，证明该工程审计完成，并经三方确认工程款为9292277.89元。证据六、三期C6-C8住宅楼地下室挡烟垂壁帘制作及安装合同，证明双方签订合同的事实，及工程暂定总价为93210元。证据七、工程联系单，证明被告确认挡烟垂壁帘工程量增加20160元。证据八、付款明细，证明被告付款的事实。被告华庆公司提交的证据如下：证据一、灭火器件数、发票等，证明原告应予扣减的费用。证据二、施工合同，证明保证金未满质保期不予退还。证据三、借支单，证明被告代原告支付了人防垃圾清运费5000元的事实。