安徽省临泉县人民法院民 事 判 决 书(2017)皖1221民初2188号原告：李广海，男，1956年2月4日出生，汉族，农民，住安徽省临泉县，委托诉讼代理人：刘涛，男，1967年5月10日出生，汉族，住安徽省临泉县，基层组织推荐。被告：张玉东，男，1964年7月4日出生，汉族，农民，住安徽省临泉县，被告：田伟，男，1968年11月15日出生，汉族，农民，住安徽省临泉县，上述两被告共同委托诉讼代理人：李伟，安徽文瑞律师事务所律师。被告：朱继龙，男，1973年6月6日出生，汉族，农民，住安徽省临泉县，委托诉讼代理人：朱子亮，男，1966年4月18日出生，汉族，住安徽省临泉县，系朱继龙堂哥。原告李广海与被告张玉东、田伟、朱继龙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李广海及其委托诉讼代理人刘涛、被告张玉东、田伟及其共同委托诉讼代理人刘伟到庭参加诉讼，被告朱继龙经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李广海向本院提出诉讼请求：1、判令被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、精神费、鉴定费等各项损失，合计271591元，庭审中，变更请求数额为173898元；2、本案的诉讼费用由被告方承担。事实与理由：原告李广海擅长混凝土浇筑技术，常年在外地从事建筑工作。2016年3月，被告张玉东、田伟雇佣原告给被告朱继龙新建的楼房干粉刷活。4月1日下午收工时，被告张玉东要求原告从楼上卸吊机，不幸被吊机部件砸伤。原告先后两次在临泉县人民医院住院治疗和复查，花去医疗费数万元，经鉴定构成伤残。因被告拒不承担赔偿义务，原告为此依法起诉，请求支持原告的诉讼请求。原告为支持自己的上述主张，向本院提交的证据材料如下：第一组：原告身份证、户口本各1份，证明原告诉讼主体资格；第二组：原告2016年4月1日至5月16日的住院病历、费用清单，证明李广海在临泉县人民医院治疗过程及支出的医疗费72305.3元，其中张玉东垫付70000元、原告支付2305.3元；第三组：原告2016年6月3日临泉县人民医院门诊费用清单，证明原告受伤后在临泉县人民医院复查支付费用1364.97元；第四组：原告2016年6月6日至7月11日在临泉县人民医院的住院病历、费用清单及发票，证明原告受伤后第二次在临泉县人民医院支付医疗费61707.46元；第五组：原告2016年9月24日在临泉县人民医院的门诊费用清单和发票，证明原告在临泉县人民医院复查支付605.2元；第六组：原告2017年2月17日在阜阳市人民医院的门诊病历、费用清单和发票，证明原告在阜阳市人民医院复查支付费用402.42元；第七组：其他医疗费票据25张，证明原告受伤后还有其他花销3385.7元；第八组：交通费票据6张，证明原告从临泉来往阜阳治疗的车费96元；第九组：安徽天地司法鉴定所司法鉴定意见书，证明原告的伤情经鉴定为一处十级、一处六级伤残，误工期215天、护理期165天、营养期150天、后续治疗费6000元、助听器购置费用估计约4500元，使用年限8-10年，至75周岁；第十组：鉴定费发票，证明原告支付鉴定费1900元；第十一组：鉴定费和交通费票据，证明第二次鉴定原告支出鉴定费700元和交通费1967元（其中三个人包车费1200元，从临泉到六安往返的路线1200元）；第十二组：证人李某、牛某证言，证人李某证明事故发生后，经李某等人一起找张玉东调解未果，原告的医疗费发票交给李某妻子的事实；证人牛某证明李广东和田伟都是工头，在2016年4月1日证人和原告粉刷楼房时，原告摔伤，事后经调解，张玉东预付原告部分医疗费的事实。被告张玉东辩称：1、原告李广海的本职工作是搅拌混凝土，为了提前回家，帮助妻子将吊机从二楼上搬下来，从楼梯转向平台经过时，未注意触碰到了施工的架子，导致自己身体失衡摔倒致伤，原告李广海对于伤害事故的发生具有直接的过错，对损害后果依法应当承担主要责任。2、被告张玉东在平时经常提醒施工人员注意安全，对于事故的发生无过错。3、原告李广海的部分诉讼请求缺乏依据、不合理或者偏高，比如残疾赔偿金、精神损害抚慰金等明显偏高，且应当依据重新鉴定的司法意见书的结论来核定原告李广海的合理费用。被告张玉东在本案发生后已经垫付了七万余元费用，依法应当从由被告张玉东承担的合理费用数额中予以扣除。被告张玉东向本院提供如下证据：第一组：张玉东的身份证，证明张玉东的诉讼主体资格和自然状况；第二组：张玉东申请重新鉴定的司法鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告的伤残程度经重新鉴定为二处八级，张玉东交纳了第二次鉴定费1000元；第三组：张玉东平时的记工本复印件，证明张玉东是老板，田伟也是张玉东的雇佣工人。他们的工资是根据张玉东记工的数量来发放工资；第四组：证人张某、刘某证言，证人张某证明张玉东雇佣其和原告等人给张玉东干活，张某每天80元工资，田伟不是工头的事实；证人刘某证明原告摔伤时其在现场，事故发生时田伟不在现场，在另一工地干活的事实。被告田伟辩称：被告田伟不是本案适格的被告。被告田伟与原告李广海之间不存在劳务关系，被告田伟也是张玉东的雇佣工人，与原告李广海属于工友关系，并不是雇主或者老板，原告李广海从事的具体工作不是被告田伟安排的，原告李广海的工资也不是被告田伟支付的，本案事故发生时被告田伟既不在现场，也不知情，原告李广海受伤与被告田伟无关，被告田伟对原告李广海无须承担任何责任。原告李广海向被告田伟主张民事赔偿责任，缺乏事实和法律依据，依法应当驳回原告对田伟的诉讼请求。被告田伟向本院的证据了其本人的身份证，证明其诉讼主体资格和自然状况。被告朱继龙未予答辩，提供了本人身份证1份。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告张玉东雇佣原告李广海为被告朱继龙新建的楼房干粉刷活，每天付报酬120元。2016年4月1日下午收工时，原告李广海从楼上卸吊机，在扛吊机下楼经过楼梯拐弯处时，因吊机基座触碰墙壁，致使原告李广海摔倒，被吊机部件砸伤。原告于当日被送往临泉县人民医院治疗45天，医疗费72305.30元，其中被告张玉东预付了70000元，并将原告的医疗费发票收走；2016年6月6日，原告再次到临泉县人民医院住院治疗35天，支付医疗费61707.50元。原告于2016年8月25至9月24日在临泉县人民医院门诊支出医疗费605.20元、2017年2月15日门诊费用140元、2017年2月17日阜阳市人民医院门诊诊查费用402.42元、2017年7月10日在阜阳市人民医院支出门诊复查费用120元。上述费用中，由新农合报销部分费用20000元。原告因治疗和鉴定支付交通费1564元。原告的伤情经其本人申请安徽天地司法鉴定所鉴定为一处六级、一处十级伤残，人身损害误工期215日、护理期165日、营养期150日，其神经智能障碍后续治疗费约需人民币6000元、助听器购置费用估计约需人民币4500元，助听器使用年限约8-10年，至75周岁。原告支付鉴定费1900元。在审理过程中，被告张玉东对原告的伤残程度申请重新鉴定，经本院委托，安徽天衡司法鉴定所鉴定重新意见为：被鉴定人李广海因外伤致全身多处损伤，其中右眼神经萎缩，右眼视力无光感，属一眼盲目5级，构成八级伤残；颅脑损伤愈合后日常生活能力有一定程度下降，智力测试IQ为64，属脑外伤所致轻度智能障碍，构成八级伤残。原告为此支付鉴定费700元，被告张玉东支付鉴定费1000元。本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告张玉东雇佣原告李广海为被告朱继龙新建的楼房干粉刷活，张玉东和李广海之间形成了雇佣关系。原告在为被告张玉东提供劳务中遭受人身损害，被告张玉东应承担赔偿责任。原告要求被告田伟承担赔偿责任，因无证据证明被告田伟与原告之间存在雇佣关系，根据相关法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。故对原告要求被告田伟承担赔偿责任的请求，本院不予支持。朱继龙对原告伤害的发生没有过错，不应承担赔偿责任。原告李广海在提供劳务中，扛吊机下楼时没尽到安全防范义务，致使自身身体受到伤害，存在一定的过错，应承担相应的责任。原告要求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等损失，对其合理部分，本院予以支持。原告的外购药票据3225.7元和2份新农合医疗补偿结算单计379元，因原告提供的外购药票据并非正式发票、也未注明购药人和经医生批准证明，该票据和新农合结算单均不能证明费用的发生与本次事故有关；原告提供的2016年6月3日在临泉县人民医院门诊医疗费清单1364.97元，因无相应病历和医疗费发票，也不能证明该费用的发生与本次事故有关。故对上述证据，本院不予认定。被告张玉东在事故发生后，垫付了70000元医疗费和预付的鉴定费1000元，应在其应承担的赔偿款中予以扣除。对于原告的伤残等级，原告提供的安徽天地司法鉴定所鉴定意见为一处六级、一处十级伤残，经被告申请，本院委托安徽天衡司法鉴定所重新鉴定意见即两处八级伤残，本院对该鉴定意见予以采纳。对安徽天地司法鉴定所鉴定意见书中除伤残等级外的其他鉴定意见，因被告未提出异议，本院予以认定。原告主张的营养费、住院期间伙食补助费按每天30元、护理费按每天114.22元、误工费按每天85.2元、残疾赔偿金按每年10821元标准计算，本院予以采纳。原告的合理损失，本院核定为：1、医疗费（72305.3元+61707.5元+605.2元+140元+402.42元+120元）135280.42元；2、后续治疗费6000元；3、住院伙食补助费（30元/天×80天）2400元；4、护理费（114.22元/天×165天）18846.3元；5、营养费（30元/天×150天）4500元；6、误工费（85.2元/天×215天）18318元；7、交通费1564元；8、残疾赔偿金（10821元/年×19年×33%）67847.67元；9、鉴定费3600元（原告支付2600元、被告支付1000元）；10、助听器配置费（4500元/次×2次）9000元；计267356.39元，由被告张玉东按70%的比例赔偿187149.47元，根据原告的伤残等级和过错程度，精神抚慰金酌定为20000元。以上各项合计207149.47元，扣除已支付71000元，还应赔偿136149.47元。对原告的医疗费用中，由新农合报销的部分，是基于原告与新农合组织之间的保险关系而来，与赔偿义务人并无任何关系，不能减轻赔偿义务人的赔偿责任，被告要求从赔偿额中扣除的辩解意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告张玉东赔偿原告李广海医疗费等各项损失共计136149.47元，于判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告李广海其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3778元，减半收取为1889元，由被告张玉东负担1511元，由原告李广海负担378元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  黄炳峰二〇一七年九月十二日书记员  张 音附：本案适用的法律、法规条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。