广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤01民终6940号上诉人（原审原告）：广州海鹏物流有限公司，住所地广东省广州市黄埔区夏园开发大道自编105号。法定代表人：黄彬，该公司经理。委托诉讼代理人：汪助干，广东格林律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪少兵，广东格林律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈慧彬，男，1982年12月22日出生，汉族，住广东省广州市天河区。上诉人广州海鹏物流有限公司（以下简称海鹏公司）因与被上诉人陈慧彬挂靠经营合同纠纷一案，不服广东省广州市黄埔区人民法院（2016）粤0112民初5479号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。海鹏公司上诉请求：1.撤销一审判决第三项，改判陈慧彬向海鹏公司多支付14000元及利息（以37798.65元为本金，按日息万分之二计算，自2016年7月21日计算至陈慧彬清偿完毕止）；2.撤销一审判决第四项，改判陈慧彬向海鹏公司支付律师代理费3000元；3.一审、二审诉讼费用由陈慧彬负担。事实和理由：（一）一审认为应在陈慧彬向海鹏公司偿还款项中扣除信誉金14000元，没有事实和法律依据。1.一审违反了“不告不理”的原则。在本案中，海鹏公司并未提出没收陈慧彬信誉金14000元的诉讼请求；陈慧彬也未就返还信誉金14000元提起反诉，而一审法院却主动审查并作出判决，违反了“不告不理”的原则。2.陈慧彬属违约方，海鹏公司无需向陈慧彬退还信誉金。《挂靠经营协议》第11条约定，保险费在保险期限到期前10天陈慧彬付清给海鹏公司；第14条约定，乙方按时交清所有费用；第l5条约定，陈慧彬每年应向海鹏公司交纳服务费9100元，该服务费每年1月10日前付清给海鹏公司；第十五条约定，合同期未满及违约者不退还信誉金。2016年6月30日，陈慧彬拖欠海鹏公司停车费、管理费、保险费等各项费用76798.65元。2016年7月22日，海鹏公司扣除变卖陈慧彬车辆得款39000元；陈慧彬仍拖欠海鹏公司各项费用37798.65元。由上可见，陈慧彬拖欠海鹏公司各项费用，违反了合同的约定，属违约方。现海鹏公司与陈慧彬解除《挂靠经营协议》；海鹏公司收取陈慧彬的信誉金14000元，无需退还给陈慧彬。（二）一审认为关于律师费，双方没有相关约定，缺乏事实和法律依据。《挂靠经营协议》第19条约定，任何一方不履行上述协议，构成违约的，根据违约造成的后果承担一切经济责任及法律责任。因陈慧彬的行为构成违约，海鹏公司为此支付的律师费也应由陈慧彬负担，符合《挂靠经营协议》的约定。陈慧彬未到庭，亦未提交书面答辩意见。海鹏公司向一审法院起诉请求：1.判令解除海鹏公司、陈慧彬于2014年3月20日签订的《挂靠经营协议》；2.判令陈慧彬协助海鹏公司将粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号从海鹏公司名下过户至陈慧彬名下；3.判令陈慧彬向海鹏公司支付拖欠的费用46674.36及利息8681.43元（以46674.36元为本金，日利率万分之二，自2016年7月23日计算至陈慧彬清偿完毕止，暂计算至2016年10月24日）；4.判令陈慧彬向海鹏公司支付律师费3000元；5.诉讼费由陈慧彬承担。一审法院认定事实：2014年3月20日，海鹏公司（甲方）与陈慧彬（乙方）签订《挂靠经营协议》一份，协议第1条约定，乙方将自己出资购买的车牌号：粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号，发动机：07090734247、07100722007、07090734227、07090734207、07121724787、07100722027、07080733947,车架号：LZZABLMD07C030203、LZZABLMD67C030206、LZZABLMD27C030199、LZZABLMD97C030202、LZZABLMD97C030197、LZZABLMD57C030200、LZZABLMD47C030205、车辆挂靠在甲方公司，以甲方公司名义经营。第2条约定，乙方系该挂靠车辆的所有人及实际支配人。甲方仅为该车挂靠的登记车主。第3条约定，乙方挂靠在甲方的车辆自主经营、自负盈亏，自愿接受甲方的服务及管理。严格遵守国家的法律、法规，依法营运。第4条约定，乙方必须保证该车的一切手续、车辆及证件合法有效，同时驾驶员应持有交通部门核发的营业性道路运输驾驶员从业资格证、如属大型作业车(起重机)需技监局核发的操作证上岗。否则所发生的一切后果由乙方负责。第14条约定，乙方按时交清所有费用，逾期按总额每日5%计付滞纳金给甲方，逾期二个月者，甲方有权拖车及人工费用由乙方承担，逾期三个月者，甲方有权将乙方合作车辆强制迁出或另行处理该车辆。第15条约定，挂靠期间，乙方应向甲方交纳信誉金14000元，该信誉金在本协议签订之日由乙方一次性付清。乙方每年应向甲方交纳服务费9100元，该服务费每年1月10日前付清给甲方。经甲方同意该车户迁出或报废“过户及报废必须由甲方办理”手续办妥后，双方办妥终止协议时退还信誉金，不计利息。合同期未满及违约者不退信誉金。第17条约定，乙方挂靠在甲方车辆为期三年，自2014年3月19日起至2017年3月18日止。第18条约定，甲方有权按国家法律、政策及本公司规定，对乙方挂靠车辆进行管理。若乙方拖欠费用或有其它违约行为，甲方有权对挂靠车辆进行扣留、变卖或作其它处理，有权单方解除协议。合同签订后，陈慧彬依据合同约定向海鹏公司缴纳信誉金14000元。协议签订后，粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号车登记在海鹏公司名下，由陈慧彬实际营运和使用。2016年6月30日，陈慧彬签名确认拖欠海鹏公司各项费用76798.65元，其中粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号（2015年4月至2016年6月）停车费34658元；粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号（2016年3月18日至2017年3月17日）管理费9100元，粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号车保险费20477.08元，停车费、管理费利息5863.57元，保险费利息6700元。2016年6月20日，陈慧彬签订授权委托书委托海鹏公司变卖粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号，该授权委托书第1条约定，陈慧彬委托海鹏公司代理出售的三台车辆，价格能卖多少算多少，陈慧彬没有任何异议，第2条约定，将以上三台车的卖车所得款，先归还海鹏公司和广州金鹏汽车服务有限公司的款项；归还公司款项后，如卖车款还有剩余的，则退还车主。海鹏公司提供一张广州金鹏公司于2016年7月22日出具的收据拟证明其将粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号车卖得39000元。一审法院认为，海鹏公司、陈慧彬双方签订的《挂靠经营协议》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。合同双方当事人均应按照协议的约定行使权利、履行义务，否则要承担相应的违约责任。本案中，陈慧彬将粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号车挂靠至海鹏公司名下，应当接受海鹏公司的服务和管理。现陈慧彬拖欠海鹏公司多项费用未缴纳，根据《挂靠经营协议》第18条的约定，海鹏公司有权单方解除《挂靠经营协议》。解除协议应通知对方，协议自通知到达对方时解除。海鹏公司在起诉前未向陈慧彬发函解除协议，故应以海鹏公司起诉状副本送达陈慧彬之日（2016年10月28日），视为海鹏公司通知陈慧彬解除协议，《挂靠经营协议》自送达之日起解除。陈慧彬于2016年6月30日签名确认拖欠海鹏公司各项费用76798.65元，一审法院予以确认，陈慧彬应当向海鹏公司偿还上述费用。关于陈慧彬委托海鹏公司变卖粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号车，并同意将买车款先归还所欠海鹏公司款项，陈慧彬委托海鹏公司变卖车辆的行为是陈慧彬行使自身权益的行为，海鹏公司向法院主张于2016年7月22日将上述车辆变卖所得款项为39000元，但海鹏公司提交的证据未能充分证实海鹏公司变卖上述车辆的完整过程，故一审法院在本案中按照海鹏公司所主张的39000元扣减陈慧彬应当偿还海鹏公司的款项。如陈慧彬对海鹏公司变卖上述车辆的过程和卖车所得款项有异议，陈慧彬可另寻法律途径解决。关于陈慧彬向海鹏公司缴纳的信誉金，一审法院已经确认双方的《挂靠经营协议》于2016年10月28日解除，协议解除后，双方的合同的权利和义务已经终止，故陈慧彬依据合同约定向海鹏公司缴纳的信誉金14000元海鹏公司应当返还陈慧彬。本案中，一审法院将在陈慧彬需向海鹏公司偿还款项中予以扣除。综上，陈慧彬须向海鹏公司偿还款项金额为23798.65元（76798.65-39000-14000）。关于利息，海鹏公司主张按照日息万分之二计算未超出法律规定的范围，一审法院予以采纳。利息具体计算方式如下，2016年7月1日至2016年7月21日，以76798.65元为本金，按日息万分之二计算；2016年7月21日至2016年10月28日，以37798.65元（76798.65-39000）为本金，按日息万分之二计算，2016年10月28日至实际清偿之日，以23798.65元（76798.65-39000-14000）为本金，按日息万分之二计算。由于海鹏公司系涉案车辆的挂靠车主，陈慧彬系实际车主，《挂靠经营协议》被解除后，陈慧彬应当协助海鹏公司按照公安机关交通管理部门的要求办理粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号车的转移登记手续。关于律师费，双方没有相关约定，律师费亦非必须发生费用，海鹏公司要求陈慧彬支付3000元律师费的请求，一审法院不予支持。陈慧彬经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃答辩和质证的权利。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、海鹏公司与陈慧彬于2014年3月20日所签订的《挂靠经营协议》自2016年10月28日起解除；二、陈慧彬自判决生效之日起三十日内协助海鹏公司将挂靠在海鹏公司名下的粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号、粤Ａ×××××号车按照公安机关交通管理部门的要求办理转移登记手续；三、陈慧彬自判决生效之日起三十日内向海鹏公司支付23798.65元及利息（2016年7月1日至2016年7月21日，以76798.65元为本金，按日息万分之二计算；2016年7月21日至2016年10月28日，以37798.65元为本金，按日息万分之二计算，2016年10月28日至实际清偿之日，以23798.65元为本金，按日息万分之二计算）；四、驳回海鹏公司的其他诉讼请求。案件受理费629元，由海鹏公司负担300元，陈慧彬负担329元。上述案件受理费已由海鹏公司全额预付，海鹏公司同意陈慧彬应负担的部分由陈慧彬迳付海鹏公司。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为，应否在陈慧彬向海鹏公司偿还的款项中扣除信誉金14000元，以及陈慧彬应否向海鹏公司支付律师代理费3000元。关于第一个争议焦点。本院认为，本案中，海鹏公司并未提出没收陈慧彬信誉金14000元的诉讼请求，陈慧彬也未就返还信誉金14000元提起反诉，根据不告不理的原则，法院对此不宜主动审查并作出判决，因此，一审法院判定海鹏公司将信誉金14000元返还陈慧彬，处理不当，本院予以纠正。如双方对信誉金的处理发生争议，可另寻法律途径解决。关于第二个争议焦点。因双方的合同中对此没有明确约定，而律师费亦非必须发生的费用，即陈慧彬的违约行为与律师费的产生没有必然因果联系，因此，海鹏公司要求陈慧彬支付3000元律师费，本院不予支持。综上所述，海鹏公司的上诉请求部分成立，对其成立部分，本院予以支持；对其不成立部分，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但部分处理不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省广州市黄埔区人民法院（2016）粤0112民初5479号民事判决第一、二项；二、撤销广东省广州市黄埔区人民法院（2016）粤0112民初5479号民事判决第四项；三、变更广东省广州市黄埔区人民法院（2016）粤0112民初5479号民事判决第三项为：陈慧彬自本判决生效之日起三十日内向广州海鹏物流有限公司支付37798.65元及利息（2016年7月1日至2016年7月21日，以76798.65元为本金，按日息万分之二计算；2016年7月21日至实际清偿日，以37798.65元为本金，按日息万分之二计算）；四、驳回广州海鹏物流有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费629元，由广州海鹏物流有限公司负担150元、陈慧彬负担479元。二审案件受理费225元，由广州海鹏物流有限公司负担40元、陈慧彬负担185元。本判决为终审判决。审判长  张纯金审判员  国平平审判员  徐 艳二〇一七年九月二十日书记员  何 浩