河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫01民终12023号上诉人（原审原告、被告）：芦建伟。委托代理人：张世华、孔燕鹏，河南银基律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原告）：郑州锅炉股份有限公司。法定代表人：崔红旗，董事长。委托代理人：徐全玲，河南千益律师事务所律师。上诉人芦建伟因与被上诉人郑州锅炉股份有限公司劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院(2016)豫0191民初15687号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，上诉人芦建伟及其委托代理人张世华、孔燕鹏，被上诉人郑州锅炉股份有限公司的委托代理人徐全玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉请求：请求撤销原审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：被上诉人违法解除劳动合同，应当支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金。被上诉人郑州锅炉股份有限公司辩称，一审判决正确，请求维持原判。芦建伟向一审法院起诉请求：1、锅炉公司支付芦建伟护理费、伙食补助费、食宿费3300元；2、锅炉公司支付芦建伟违法解除劳动合同赔偿金103160.5元。郑州锅炉股份有限公司向一审法院起诉请求：锅炉公司无需向芦建伟支付经济赔偿金54179.58元。原审查明：1991年11月1日，芦建伟与锅炉公司建立劳动关系，2013年1月1日，双方签订《劳动合同书》一份，合同期限自2013年1月1日至2017年12月31日，工作地点为设备安装部。2015年6月11日，芦建伟在擦拭空压机时跌落受伤，被诊断为：头皮下血肿、闭合性颅脑损伤、下颌外伤。2015年7月16日，郑州市人力资源和社会保障局出具《郑州市工伤认定决定书》一份，认定芦建伟2015年6月11日所受伤害构成工伤。2016年1月6日、2016年2月3日，郑州市劳动能力鉴定委员会作出《郑州市劳动能力初次鉴定结论书》一份，显示：芦建伟未达到伤残标准，停工留薪期为自受伤之日起八个月。2016年3月31日，经再次鉴定，芦建伟未达到伤残标准，停工留薪期自受伤之日起八个月。2015年6月11日至2015年6月24日期间，芦建伟在郑州市中心医院住院治疗。2015年6月23日，郑州市中心医院出具诊断证明显示：闭合性颅脑损伤、软组织损伤、后枕部及下颌部皮肤撕脱伤、喷门息肉切除术、高脂血症、冠状动脉硬化；处理意见为住院治疗。2015年7月31日、2015年9月23日、2015年10月13日，郑州市中心医院分别出具诊断证明显示：头外伤恢复期，处理意见为注意休息。2015年12月18日、2016年1月12日，河南省直第三人民医院分别出具诊断证明显示：脑外伤后综合征；处理意见分别为：住院治疗、休息。2016年5月9日，芦建伟以头部外伤后间断头痛、头晕11个月为由，到河南省直第三人民医院就诊，诊断证明显示：神志清、精神可，双侧瞳孔等大等圆，对光反映灵敏，颈软，四肢肌力及肌张力正常；处理意见为休息、口服头痛宁胶囊。2016年6月16日，经工会委员会同意，锅炉公司作出《解除劳动合同通知书》一份，载明：自2016年5月23日起，芦建伟无故旷工累计长达16天，严重违反公司劳动纪律，现决定于2016年6月16日起予以除名并解除劳动合同。2016年6月29日，锅炉公司向芦建伟出具了《解除劳动合同证明书》。2016年7月20日，芦建伟在郑州市社会保险金办理了失业登记，享受失业保险月数为24个月，月失业保险金1280元。芦建伟以工资、赔偿金问题向郑州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：锅炉公司支付护理费、住院伙食补助费、食宿费3300元、支付违法解除劳动合同赔偿金103160.5元、支付失业保险损失30720元、社保损失2020.45元、2016年6月份工资2063.21元。仲裁委于2016年10月12日作出了郑劳人仲案字（2016）0799号仲裁裁决书，裁定锅炉公司支付芦建伟解除劳动关系经济赔偿金54179.58元。芦建伟与锅炉公司均不服该仲裁裁决书，遂引起本案纠纷。另查明：1、2015年7月至2016年5月期间，芦建伟的平均工资为2083.83元/月。2016年4月8日，锅炉公司将郑州市社会保险局高新技术产业开发区分局拨付的13575.29元支付给芦建伟。2、锅炉公司《考勤制度》显示：（1）无论何种假别，都应填写《请假单》，按规定程序报批；中层以下员工请假1天，由部门领导签署意见，主管领导审批，请假2-4天由总经理审批，5天以上由总裁或董事长审批；（2）连续旷工3天以上，一年内累计旷工7天以上或一个月内累计旷工3天以上的，属于严重违纪行为，一经发现严肃处理，公司有权解除与当事人的劳动合同。该《考勤制度》经工会委员会、职工代表讨论通过。3、2016年4月11日至2016年5月5日期间，锅炉工安排芦建伟年休假，2016年5月6日至2016年5月20日期间，锅炉公司批准芦建伟事假10天。庭审中，芦建伟称自2016年5月23日起，其一直在休病假，向主管领导口头请假。原审认为：根据《中华人共和国社会保险法》第三十八条规定：“住院伙食补助费；生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费、到统筹地区以外就医的交通食宿费，按照国家规定从工伤保险基金中支付”。本案中，芦建伟2015年6月11日所受伤害被认定为工伤，经郑州市社会保险局高新技术产业开发区分局拨付，芦建伟已经得到工伤保险待遇13575.29元，芦建伟请求锅炉公司支付工伤住院期间的护理费、住院伙食补助费、食宿费3300元，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同”。本案中，根据劳动能力委员会鉴定，芦建伟的停工留薪期为八个月，2016年2月11日停工留薪期满，2016年4月11日至2016年5月5日期间，锅炉公司安排芦建伟年休假。2016年5月9日，河南省直第三人民医院的诊断证明显示，芦建伟精神和肌体能力正常，处理意见为休息，在此情况下，锅炉公司批准芦建伟2016年5月6日至2016年5月20日休事假10天，保障了芦建伟的休息。2016年5月23日之后，芦建伟以病假为由，未到锅炉公司工作，但未提交相应的证明，也未履行《考勤制度》规定的请假程序，锅炉公司认定其为旷工并未不当。2016年6月16日，经工会同意，锅炉公司以芦建伟旷工累计16天为由，解除双方劳动关系，具有事实和法律依据，且程序合法。芦建伟请求锅炉公司支付违法解除劳动合同赔偿金103160.5元，无事实和法律依据，本院不予支持。锅炉公司请求不支付芦建伟经济赔偿金54179.58元，本院予以支持。综上，依照《中华人共和国社会保险法》第三十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回芦建伟的诉讼请求。二、郑州锅炉股份有限公司不支付芦建伟解除劳动关系经济赔偿金54179.58元。案件受理费10元，由芦建伟负担。本院经审理查明的事实与原审查明的事实基本一致；另查明，2003年11月14日，被上诉人支付上诉人身份置换补偿费14359.2元。本院认为：上诉人芦建伟因工受伤，停工留薪期八个月届满后，经医院诊断仍需治疗、休息，故上诉人属于患病职工，依法应当享有二十四个月的医疗期；在医疗期内，上诉人向被上诉人郑州锅炉股份有限公司提出休息未获批准，不应认定为旷工，被上诉人以上诉人旷工为由解除双方劳动关系，应认定为违法解除，依法应当支付违法解除劳动合同赔偿金。上诉人已经于2003年11月14日因身份置换取得补偿金，故赔偿金应从即日计算为13个月。原审判决认定事实基本清楚，但适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院(2016)豫0191民初15687号民事判决；二、本判决生效之日起十五日内，郑州锅炉股份有限公司向芦建伟支付违法解除劳动关系赔偿金54179.58元；三、驳回郑州锅炉股份有限公司的诉讼请求。一、二审案件受理费各10元，由郑州锅炉股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 安 军审判员 侯军勇审判员 张向军二〇一七年九月十一日书记员 王梦龙