四川省雅安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川18民终688号上诉人(原审石棉养护段):石棉县公路养护段,住所地:四川省石棉县新棉镇彩虹路*号。法定代表人:曾奇刚,石棉县公路养护段段长。委托诉讼代理人:涂国庆,男,汉族,1968年7月13日生,系石棉县公路养护段职工。委托诉讼代理人:万锦,四川衡宇律师事务所律师。被上诉人(原审鸿林公司):四川鸿林建设有限公司，住所地:四川省雅安市荥经县荥兴路团结街1号。法定代表人:汪济湘,该公司董事长。委托诉讼代理人:魏勇,四川雅州律师事务所律师。上诉人石棉县公路养护段(以下简称:石棉养护段)与被上诉人四川鸿林建设有限公司(以下简称:鸿林公司)建设工程施工合同纠纷一案,不服四川省石棉县人民法院(2016)川1824民初982号民事判决,向本院提起上诉。本院于2017年6月15日立案受理后,依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。石棉养护段上诉请求:撤销一审判决,改判由鸿林公司赔偿石棉养护段违约金326555.55元；由鸿林公司承担本案一切费用。事实与理由:本案双方于2010年11月2日签订了《石棉县公路养护段移民安置项目施工承包合同》,合同约定工期为8个月,因各种原因双方同意工期延长至2013年4月30日,到期后鸿林公司未按约定完工,直到2013年12月4日才竣工验收,已逾期7个多月,石棉养护段起诉要求按合同约定由鸿林公司向石棉养护段按照合同总价20%赔偿违约金2177000元。一审认定鸿林公司存在违约事实,但只要求鸿林公司承担1%违约金,该判决远不能弥补石棉养护段的损失,显失公平。鸿林公司辩称,鸿林公司已于2013年4月20日提交了申请竣工验收报告,依据双方施工承包合同18.3.5条规定,除专用合同条款规定经验收合格的工程竣工日期以提交验收报告的日期为准。本案石棉养护段是同意工期延后至2013年4月30日的,故竣工截止日期应当是2013年4月20日,因此鸿林公司工期未违约。案涉工程2013年12月24日才验收的责任不在鸿林公司,石棉养护段未与电力公司和自来水公司订立安装合同，一审中查明的事实表明主水网在2013年9月完成，主电网在2013年10月或11月才安装完成，石棉养护段的行为导致鸿林公司的水电调试等事项无法完成，因此工期延后的责任不在鸿林公司。请求驳回上诉请求。石棉县养护段向一审法院起诉请求：1.鸿林公司赔偿违约金10885000元×20%=2177000元；2.诉讼费用由鸿林公司承担。一审法院认定事实：2010年10月9日，鸿林公司中标承建“石棉县公路养护段道班移民安置房建设项��”工程。2010年11月2日，双方签订《石棉县公路养护段道班移民安置房建设项目施工承包合同》，该合同主要约定：合同协议书1.签约合同价：壹仟零捌拾捌万伍仟壹佰捌拾伍元（￥10885185.00元）。2.工程质量符合合格标准。3.承包人应按照监理人指示开工，工期为240日历天。第一节通用合同条款主要约定：1.发包人的工期延误，在履行合同中，由于发包人因下列原因造成工期延误的，承包人有权要求发包人延长工期和（或）增加费用，并支付合理利润。需要修改合同进度计划的，按照第10.2款的约定办理。（1）增加合同工作内容；（2）改变合同中任何一项工作的质量要求或其他特性；（3）发包人迟延提供材料、工程设备或变更交货地点的；（4）因发包人原因导致的暂停施工；（5）提供图纸延误；（6）未按合同约定及时支付预付款、进度款；（7）发包人造成工期延误的其他原因。2.承包人的工期延误，由于承包人原因，未能按合同进度计划完成工作，或监理人认为承包人施工进度不能满足合同工期要求的，承包人应采取措施加快进度，并承担加快进度所增加的费用。由于承包人原因造成工期延误，承包人应支付逾期竣工违约金。逾期竣工违约金的计算方法在专用合同条款中约定。承包人支付逾期竣工违约金，不免除承包人完成工程及修补缺陷的义务。3.承包人违约，承包人未能按合同进度计划及时完成合同约定的工作，已造成或预期造成工期延误，承包人不按合同约定履行义务的其他情况。4.对承包人违约的处理，承包人发生第22.1.1（6）目约定的违约情况时，发包人可通知承包人立即解除合同，并按有关法律处理；承包人发生除第22.1.1（6）目约定以外的其他违约情况时，监理人可向承包人发出整改通知，要求其��指定期限内改正。承包人应承担其违约所引起的费用增加和（或）工期延误。第二节专用合同条款主要约定：工程进度付款，该工程经初验合格后，支付到已完工程造价70%的工程进度款；审计结束后按审定金额支付到该工程总额的95%的工程进度款。2.承包人的工期延误，按《通用合同条款》执行。因承包人的原因导致工期延误，超过1天，直接扣除全部履约保证金。超过1月，直接扣除承包人合同总价的20%，发包人有权解除合同。承包人承担超期的监理费用等内容。2011年4月，石棉养护段向鸿林公司发出开工令，鸿林公司即组织人员进场施工。2013年4月30日，石棉养护段向鸿林公司发出《工程最终延期审批表》，该审批表载明：根据施工合同条款11.3发包人的工期延误的规定，我方对你方提出的因为三通一增、设计变更、基���开挖遇到大岩石、变压器损坏、1#楼施工区内高压线影响施工等延期申请（第1号、第2号）要求延长工期522日历天的要求，经过审核评估：最终同意工期延长522天。使竣工日期（包括已指令延长的工期）从原来的2011年11月26日延迟到2013年4月30日。2013年4月18日，鸿林公司制作了《工作联系单》，该联系单载明：我方承建“石棉县公路养路段工程”，自2011年4月1日开工至今已完成1＃、2＃、3＃楼合同约定和施工设计图纸增加内容。室外场平工程全部结束，水、电安装需要业主书面申请，签订用水、电协议，方可完善水、电管安装预埋，尽请业主解决、落实。以免影响本工程竣工验收。同年8月6日，鸿林公司制作了《工作联系单》，该联系单载明：我方承建“石棉县公路养路段道班移民安置房工程”，关于2013年4月18日发给贵段的工作联系单至今未有回复确定，我方再次敬请业主尽快解决、落实室外水电安装事宜。2013年1月16日，石棉养护段向石棉县供排水公司提出《用水申请》。2013年9月9日，石棉县供排水公司将供水工程安装完毕。2013年10月初，石棉县电力公司将用电工程安装完毕。2013年11月30日，鸿林公司向监理单位中国轻工业成都设计工程有限公司提交《工程最终延期申请表》，该申请表载明：本工程于2013年4月20日已全部完成，等待竣工验收；由于室外附属设施水、电安装、搭接，经协调后于2013年11月30日施工完成；室外场坪清理还要10天。延长工期224天。由于不是我方原因造成的，理应延长合同工期224天。同日，中国轻工业成都设计工程有限公司签署意见：情况属实，请业主审批具体延期天数。2013年12月4日，鸿林公司承建“石棉县公路养护段道班移民安置房”工程经验收合格。一审法院认为：双方于2010年11月2日签订《石棉县公路养护段道班移民安置房建设项目施工承包合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合同合法有效。对合同双方均具有约束力，双方均应遵循诚信原则，积极、全面的履行合同义务。本案中，双方约定工程竣工的日期为2013年4月30日，但该工程至2013年12月4日才竣工验收合格，期间，虽然鸿林公司以“本工程于2013年4月20日已全部完成，等待竣工验收；由于室外附属设施水、电安装、搭接，经协调后于2013年11月30日施工完成；室外场坪清理还要10天。延长工期224天。由���不是我方原因造成的，理应延长合同工期224天。”为由申请延长工期，工程监理单位亦签署了“情况属实，请业主审批具体延期天数”的意见，但并未与石棉县养扶段达成一致意见，鸿林公司确实存在超过合同约定的施工期限完成工程的情形应承担相应的违约责任。但从本案查明的事实来看，鸿林公司承建的工程涉及到第三方供排水公司和电力公司的水电安装，供排水公司和电力公司的工作进度会客观地影响到整个工程的最后完工进度。石棉县供排水公司于2013年9月9日才将供水工程安装完毕。鸿林公司未按合同约定的工期竣工的责任并不能完全归咎于鸿林公司。石棉养护段请求鸿林公司按合同总价款20%计算违约金的诉讼请求，本案中，鸿林公司在履行合同过程中，对工程延期单虽未有石棉养护段的签字认可，但得到现场监理的认可，结合本案的合同履行情况，当事人的过错程度及建筑行业属微利行业的特点，根据公平原则和诚实信用原则，本院酌情将双方约定的违约金调减至合同总价款的1%，即鸿林公司鸿林公司应承担的违约金为10885185元×1%=108851.85元。故对石棉养护段要求鸿林公司鸿林公司赔偿违约金2177000元的诉讼请求，予以部分支持。判决：一、鸿林公司于该判决生效之日起三十日内赔偿石棉养护段违约金108851.85元；二、驳回石棉养护段的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明案件的事实与一审查明一致，本院予以确认。本院认为,本案二审争议焦点为一审判决鸿林公司承担合同价款1%的违约金而非合同约定的20%,是否有失公平。本院分析认为,双方约定的工程竣工时间为2013年4月30日,但实际竣工时间为2013年12月4日,鸿林公司在客观上存在工期延误的违约事实。对于违约责任的承担,而应综合考虑导致违约事实产生的原因、合同的履行情况、当事人的过错程度、当事的实际损失情况等因素。就本案纠纷而言,案涉安置房工程的水、电,需要石棉养护段申请第三方供排水公司和电力公司进行安装,该工作的供水管道、用电线路分别于2013年9月初、10月初才完成,客观上导致了鸿林公司无法于2013年4月30日前实现竣工,该工程于2014年12月验收合格,鸿林公司的违约责任应当相应减轻。一审法院结合本案的合同履行情况等因素,根据公平原则和诚实信用原则,将鸿林公司应承担的违约金酌情调减至合同总价款的1%,系一审法院综合案件事实和违约因素进行的自由裁量,在合法性与合理性上并无不当。综上所述,石棉县公路养护段的上诉请求不能成立,应予驳回,一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下:驳回上诉,维持原判二审案件受理费4566元,由上诉人石棉县公路养护段负担。本判决为终审判决。审判长  饶三祥审判员  郭康燕审判员  邓 飞二〇一七年九月二十五日书记员  杨蒙珲