湖北省洪湖市人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂1083民初614号原告：湖北五四广告装潢有限公司，住所地：洪湖市新堤办事处人民路158号。���定代表人：胡修安，总经理。被告：李星。被告：刘兰莉，系被告李星前妻。原告湖北五四广告装潢有限公司与被告李星、刘兰莉民间借贷纠纷一案，本院于2017年5月23日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人胡修安到庭参加诉讼。被告李星、刘兰莉经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告李星立即偿还所欠原告借款本金人民币160万元和利息以及违约金，借款利息按月利率20‰执行，违约金按借款本金的日万分之八计算（时间从2016年1月8日至借款本金归还完毕）；2、要求被告刘兰莉对上述借款本息及违约金的偿还承担连带清偿责任；3、判令二被告承担本案的全部诉���费。事实与理由：2015年12月14日，由被告李星作为借款人，被告刘兰莉作为担保人（被告李星、刘兰莉借款时系夫妻关系），向原告借款160万元，三方签订了《资金借款合同》一份，随后三方又签订了《抵押担保借款合同》一份。上述两份合同约定被告李星向原告借款160万元，期限24天，借款利率按月利率20‰计算，逾期偿还由二被告按本金的日万分之八向原告支付违约金。合同同时约定，被告刘兰莉以其名下的不动产商铺【鄂（2016）洪湖市不动产第0000245号】作为借款抵押物，抵押担保的范围包括借款本金、利息、违约金以及实现债权的全部费用。借款合同签订的当天，原告依照合同约定履行了给付借款资金义务。借款到期后，被告李星对借款本息分文未付。二被告未作答辩。原告围绕其诉讼请求，向本院提供如下证据：《资金借款合同》、《抵押担保借款合同》、二被告签名的身份证复印件及洪湖市民政局出具的二被告的离婚登记档案信息、原告及其法定代表人胡修安向被告李星汇款的银行汇款单、被告李星的收款收据、被告李星银行卡交易明细清单、本院对刘志刚的调查笔录、刘志刚与中国农业银行股份有限公司洪湖市支行（以下简称农行洪湖市支行）签订的《最高额担保个人借款合同》、农行洪湖市支行出具的刘志刚贷款交易明细、被告李星银行卡交易明细清单。二被告未向本院提交证据，且其经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃了举证、质证权利。经审查，原告所举证据具有真实性、合法性、关联性，能够证明原告诉称的事实，本院依法予以采信。根据以上有效证据，本院查明本案事实如下：被告李星与被告刘兰莉原系夫妻关系，双方于1990年3月14日登记结婚，于2016年8月19日办理离婚登记。在二被告婚姻关系存续期间，2012年二被告对外借款并以被告刘兰莉名义购买了位于洪湖市新堤办事处茅江大道的闽洪建材市场商住楼（商铺）5间。为偿还借款，二被告以被告刘兰莉弟弟刘志刚名义与农行洪湖市支行签订了一份《最高额担保个人借款合同》，由二被告以上述商铺提供抵押担保，借款160万元，借款期限从2012年12月24日起至2017年12月23日止，每12个月还清借款后再续贷。2015年12月14日，二被告为偿还上述农行洪湖市支行的借款，共同与原告签订了一份《资金借款合同》，合同约定被告李星向原告借款160万元，借款期限自2015年12月14日至2016年1月2日或至2016年1月7日止，借款期限为20天，宽限期为25天（实际借款期限应为19天，宽限期为24天），��款利息7万元，在借款当日一次性支付。逾期利息按每10天一个档期支付利息3万元。合同还约定由被告刘兰莉作为抵押担保人，以其上述闽洪建材市场商住楼门面为该借款提供抵押担保。随后三方又签订了一份《抵押担保借款合同》，合同特别约定，如二被告逾期还款，由二被告承担按借款本金的日万分之八计算的违约金责任。原告与二被告签订上述合同后，因二被告下落不明，并未就上述抵押财产办理抵押登记。借款合同签订的当天，原告扣除7万元利息后，向被告李星农行卡分两次分别转款150万元及3万元，共计153万元，被告李星向原告出具收条一份。两天后即2015年12月16日，被告李星偿还了其以刘志刚名义在农行洪湖市支行的160万元贷款本息。之后，二被告对所借原告款项分文未付。本院认为，原告与二被告签订的《资金借款合同》及《抵押担保借款合同》系当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告与被告李星之间形成民间借贷法律关系，原告履行了提供借款的义务，被告李星却未按照合同约定履行还本付息义务，构成违约，其应当清偿所欠原告之借款本息。本案需厘清以下问题：一、关于原告与被告李星之间的借款本金数额问题。双方约定的借款金额为160万元，原告在提供借款时预先扣除利息7万元，实际转款153万元。根据《中华人民共和国合同法》第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”之规定，应认定原告实际出借给被告李星的借款本金为153万元。二、关于原告与被告李星之间的借款利率问题。双方在借款合同中约定160万元借款24天的利息为7万元，日利率为1.82‰，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”，故虽然原被告在合同中约定的利率远远超过了法定上限，但原告主张被告按月利率20‰（年利率24%）支付利息，符合法律规定，本院予以支持。但原告还主张被告按借款本金的日万分之八计算承担违约金，根据最高人民法院上述司法解释第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”之规定，原告既已主张按年利率24%计算的利息，其违约��主张本院不再予以支持。三、关于原告主张的由被告刘兰莉对被告李星所欠原告之债务承担连带责任问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条规定“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理，但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）的补充规定》将上述司法解释第二十四条增加两款，作为该条第二款和第三款：夫妻一方与第三人串通，虚构债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持；夫妻一方在从事赌博、吸毒等违法犯罪活动中所负债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持��《最高人民法院民一庭关于婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务性质如何认定的答复》〔（2014）民一他字第10号〕规定“……在债权人以夫妻一方为被告起诉的债务纠纷中……如果举债人的配偶举证证明所借债务并非用于夫妻共同生活，则其不承担偿还责任”。根据上述规定，婚姻关系存续期间，夫妻一方以个人名义所负债务推定为夫妻共同债务，但夫妻一方与债权人明确约定为个人债务、债权人知道夫妻双方对婚姻关系存续期间所得财产约定归各自所有以及虚假债务、非法债务等并非由于夫妻共同生活所形成的债务除外。上述除外情形的举证责任主要在债务人配偶一方。本案中，被告李星向原告借款用于购买商住楼，该商住楼虽登记在被告刘兰莉名下，但在二被告婚姻关系存续期间，二被告取得的财产，如无特殊约定，应为夫妻共同财产。在刘志刚与农行洪湖市支行签订的《最高额担保个人借款合同》中，也是由二被告共同作为抵押人以上述商住楼向债权人提供抵押担保。且被告刘兰莉以登记在其名下的上述商住楼为被告李星向原告的借款提供抵押担保，其对被告李星的该笔借款是知道并同意的。故该登记在被告刘兰莉名下的商住楼应为二被告夫妻共同财产。在婚姻关系存续期间，一方以个人名义对外所负债务，用于购买共同财产，该债务应为夫妻共同债务。即使二被告约定被告李星以个人名义向原告借款购买的上述商住楼为被告刘兰莉个人所有，根据举轻明重的法律原则，该债务更应为夫妻共同债务，以体现权利、义务、责任相一致的原则及公平原则。故被告李星所欠原告之债为二被告夫妻共同债务，被告刘兰莉应对该债务负连带清偿责任。综上所述，被告李星下欠原告借款本金153万元应当清偿，并应按月利率20‰支付欠款利息。上述债务为二被告夫妻共同债务，被告刘兰莉应对该债务承担连带清偿责任。原告之诉讼请求本院部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告李星于本判决生效之日起十日内偿还原告湖北五四广告装潢有限公司借款本金153万元及利息(利息从2015年12月14日起至清偿之日止按月利率20‰计算）。被告刘兰莉对上述借款本息承担连带清偿责任。二���驳回原告湖北五四广告装潢有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费19200元，由原告湖北五四广告装潢有限公司负担879元，由被告李星、刘兰莉共同负担18321元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审 判 长  李秀军人民陪审员  陈安鹤人民陪审员  杨明海二０一七年九月二十二日书 记 员  刘 椰