四川省广元市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川08民终991号上诉人（原审原告）：谭明华，男，汉族，生于1957年9月21日，初识字，自由职业，住四川省广元市利州区。委托诉讼代理人：徐显槟，四川通慧律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广元市三军煤业有限责任公司，住所地：四川省广元市利州区。法定代表人：任三军，��该公司董事长。委托诉讼代理人：苟峥嵘，四川慧济律师事务所律师。上诉人谭明华因与被上诉人广元市三军煤业有限责任公司劳动争议一案，不服四川省广元市利州区人民法院(2017)川0802民初4271号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2017年9月12日公开开庭审理了本案。上诉人谭明华及其委托代理人徐显槟、被上诉人广元市三军煤业有限公司的委托代理人苟峥嵘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谭明华的上诉请求：1.判令被上诉人按上诉人上班期间的实际工资标准为计算依据，计算原告依法应该享受的各项工伤待遇赔偿金金共计287179.93元；2.判令被上诉人补交上诉人上班期间（2008年至2016年）的各项社会保险（以社保部门实际核算收取费用为准）及导致上诉人不能正常享受养老、医疗、生育、失业等保险待遇的各项损失费用5万元；3.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人于2008年8月开始在被上诉人处从事采煤工作，2011年2月双方签订书面劳动合同，约定工资与产量挂钩，做得多、得的多，上诉人近年来平均工资均在5000元以上，被上诉人负有提供工人工资表的义务但拒不提供，上诉人在一审期间申请证人出庭作证证实工作时间和工资标准，一审法院却不予采信，于法无据；二、上诉人因尘肺病引起高血压、心衰、心累、咳嗽而住院治疗，广元市第一人民医院住院病人出院病情证明书上明确记载为“胸部双肺弥漫结节影：尘肺”，出院后被鉴定为煤工尘肺一期，但一审法院以病历上未明确说明是因尘肺病而不支持住院治疗费及停工留薪待遇，属惘顾事实与法律；三、被上诉人以3000元为基数缴纳工伤保险明显偏低，因被上诉人未及时足额缴纳社会保险费用造成上诉���因住院实际支出的5000余元医疗费及误工、护理费无法报销，不能享受正常的社会保险待遇，被上诉人赔偿上诉人的损失。被上诉人广元市三军煤业有限公司辩称，一审判决正确，请求维持原判。上诉人谭明华一审诉讼请求：请判令被告按原告上班期间工资表上签字领取的实际工资为计算依据,计算原告依法应该享受的各项工伤待遇赔偿金,共什287179.93元，即医疗费4568.93元、住院伙食费1500元、护理费2000元、营养费500元、交通食宿费1000元、一次性伤残补助金65000元、一次性工伤医疗补助金42055元、一次性伤残就业金109343元、停工工资60000、鉴定费1213元；判令被告补交原告上班期间2008年至2016年的各项社会保险费以及导致原告不能正常享受养老、医疗、生育、失业等保险待遇的损失费5万元。一审法院查明：被告广元三军煤业公司成立于2010��12月7日,注册资本1000万元人民币,营业期限从2010年12月7日至2030年12月6日,经营范围为煤炭开采、销售,法定代表人为任三军。2011年3月1日,原告谭明华于被告广元三军煤业公司签订《劳动合同书》,合同期自2011年3月1日至2013年1月1日,工资的其他约定为计量考核。2012年8月23日,原告在广元市第一人民医院住院治疗至2012年8月31日,出院诊断为：高血压3级极高危，冠心病、心脏长大、全心衰、心功Ⅱ级。2014年7月17日,原告再次在广元市第一人民医院住院治疗至2014年7月30日,住院13天,出院诊断为：1、高血压3级极高危；2、冠心病、心脏长大、全心衰、心功Ⅱ级；3、尘肺?原告住院花去费用4569元,新型农村合作补偿1033.60元,其余费用由原告支付。此次出院后,原告未再上班。2015年8月26日,广元市疾病预防控制中心预防医学门诊部作出职业病诊断证明书,诊断原告为煤工尘肺壹期,原告支付鉴定、检查费用1208元。被告广元三军煤业公司“广元市工伤（亡）职工待遇申报登记表显示,原告工伤时间为2015年8月26日,申请工伤时间为2015年11月23日,伤害部位为肺部,职业病病种为煤工尘肺；工伤认定机构为广元市人力资源和社会保障局,认定时间为2015年8月26日；伤残鉴定机构为广元市劳动能力鉴定委员会,伤鉴鉴定时间为2015年12月18日；伤残鉴定等级为柒级，急救医院为广元市疾病中心。2016年5月22日,原告与被告之间签订了终止劳动合同协议书。2016年9月6日,四川省社会保险参保缴费证明书显示,被告职工原告谭明华2014年1月1日至2016年6月社会保险费已全部缴清,工资申报明细表月平均工资为3000元。再查明：2016年9月18日,广元市利州区劳动人事争议仲裁委员会作出的广利劳人仲案（2016）045号仲裁裁决书显示,原告称2008年8月在被告处从事井下采煤工作,平均工资5000元以上,2016年8月22日因工伤待遇及社会保险劳动争议申请仲裁。仲裁委认为,原告在被告处上班期间,2015年8月26日被广元市疾控中心诊断出患有职业病,煤工尘肺一期,而原告未提交因职业病住院的相关证据,因此申请医疗费、交通食宿费、护理费、住院伙食补助、停工留薪待遇等与本案无关,不予支持；但对予原告关于被告支付煤工尘肺一期、柒级工伤待遇的请求,予以支持；故一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、劳动能力鉴定检查费等由工伤保险基金中支付,一次性就业补助金由被告支付。原告称2008年8月在被告处从事井下采煤工作,平均工资5000元以上,认为以3000元工资基数申报社会保险与事实不符，除三位工友出具的书面证人证言之外,并无其他证据佐证,故原告上班时间以双方签订的劳动合同为准,被告为原告补交2011年3月至2013年12月的社会保险。即裁决：一、被告于本裁决书生效后十五日内向广元市利州区人力资源和社会保障局的社保经办机构申报原告享受的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、劳动能力鉴定检查费，工伤待遇的具体金额以社保经办机构核定为准。社保经办机构核定完成后,被告须于报批手续和核定款项到账后的七日内一次性转付给原告；二、由被告支付原告一次性就业补助金3460元×26月=89960元；三、由被告为原告办理2011年3月至2013年12日期间的社会保险手续并交纳相关费用,双方各自承担的具体金额以社保经办机构核定为准。再查明：2014年樊怀平队5月-7月工资发放表显示原告工资收入实领分别为2900、2500元、2808元；2014年11月、2015年1月-6月被告工资发放表显示原告每月领去费用1500元。审理中，原告申请了证人出庭作证。1、证人张必全证明,本人是2006年7月左右,经带班工头樊怀平介绍进入被告公司从事采煤工作,当时每月平均工资3000元左右,原告是2008年来煤矿上班的,具体时间带班工头那里有职工花名册和工资表,2008年地震以后工人工资比较高,煤产量高,工人每月平均工资在6000元以上；2、证人张必万证明,本人是2008年4月份左右,经张必全介绍进入被告公司从事采煤工作,当时每月平均工资6000元左右,原告在我来公司不久也到这班从事采煤工作,带班工头樊怀平、副班长何平富那里有职工花名册和工资表。综上,原告为其主张提供证据有:1、原告身份证复印件;2、被告营业执照、工资表;3、参保缴费证明及工资申报明细表；4、仲裁庭审笔录;5、首次住院病情证明书及二次住院病历、医疗费留存联、新型农村合作医疗特补凭据；6、证人证明两份；7、职业病诊断证明书及鉴定检查费发票。被告提供的证据有:1、劳动合同书；2、2014年5月-7月工资发放表；3、2014年11月及2015年1月-6月工资发放表；4、仲裁裁决书。一审法院认为：被告广元三军煤业公司是经广元市工商行政管理局依法登记注册成立的企业法人单位,具备合法用工主体资格,原告谭明华也系适龄劳动者。由于原、被告签订的合同时间自2011年3月1日至2013年1月1日，事后原告生病持续治疗，至2016年5月22日双方终止劳动关系，而原告主张2008年8月开始在被告处工作，但原告所提供的证人未能证明其身份系被告职工，加之被告于2010年12月7日登记成立，原告无证据证明被告登记之前己用工的事实成立，故本院确认原、被告之间用工时间为自2011年3月1日至2016年5月22日止。原告在被告处上班期间,于2015年8月26日被广元市疾控中心诊断出患有职业病,煤工尘肺一期的客观事实存在，2016年5月22日原、被告之间签订了终止劳动合同协议书，原告应当享受劳动者的相关待遇。2012年8月23日原告在广元市第一人民医院住院治疗出院诊断中未明确为职业病的情形,2014年7月17日原告再次住院治疗，出院诊断中,除上次诊断的病情外增加了尘肺病情的情况,但为存疑,并未确诊,此治疗的费用不能确定为治疗职业病的费用,事后原告又在“新农合”进行了常规报销处理,故原告诉请的相关伙食补助费、护理费、营养费、交通费用、停工留薪待遇的主张,本院不予支持。在职期间,原告为被告履行了正常劳动义务,被告于2014年1月1日至2016年6月为原告办理了社会保险,原告要求支付煤工尘肺一期、柒级工伤待遇的请求,本院予以支持。2016年5月22日双方己终止劳动关系,故原告享有的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金应当由被告向社保机构申报办理,由社保机构核算后在工伤保险基金中向原告支付，一次性就业补助金、劳动能力鉴定检查费1208元由被告支付。由于��方就工资基数提出了不同观点,但均缺乏证据证明,故本院确定按照2016年公布的全市就业人员平均工资标准计算一次性就业补助金，经计算一次性就业补助金为101590.66元（46888元/年÷12个月×26个月）。2016年9月6日,四川省社会保险参保缴费证明书显示,原告2014年1月1日至2016年6月社会保险费已全部缴清,但2011年3月至2013年12月31日的社会保险是否办理,现无证据证明,原告在被告外工作，被告应当为原告办理各项社会保险，即应从2011年3月至2013年12月止，为原告补办办养老、医疗社会保险,具体金额以社保机构核算为准，各自承担相应部分。故原告主张保险待遇的损失费5万元以及住院支出损失,依据上述事实和理由,本院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决一、被告广元市三军煤���有限责任公司在本判决生效后十日内向社保经办机构申报原告谭明华应享受的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金,具体金额由社保机构核算为准,经核算的所述两项补助金归原告谭明华所有；二、由被告广元市三军煤业有限责任公司在本判决生效后十日内向原告谭明华支付一次性就业补助金101590.66元以及劳动能力鉴定检查费1208元，合计费用102798.66元；三、由被告广元市三军煤业有限责任公司在本判决生效后十日内向社保经办机构补办原告谭明华自2011年3月至2013年12月止的养保和医疗保险,具体金额由社保机构核算缴纳,其中用人单位承担的部分由被告广元市三军煤业有限责任公司补缴,个人应缴部分由原告谭明华补缴；四、驳回原告谭明华的其他诉讼请求。二审期间，上诉人当庭陈述，2008年在广元市市中区荣山镇高坑二矿上班，该矿属于荣山镇集体企业，被上诉人任三军承包了该企业。该企业采矿点距被上诉人煤矿采矿点不在同一地点。2013年之前广元市市中区荣山镇高坑二矿未被注销。被上诉人系2010年新设立的公司。二审期间，双方未提供新证据，经本院审理对一审认定的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、上诉人与被上诉人劳动关系存续期间如何认定；二、上诉人工资标准如何认定；三、上诉人停工留薪待遇及住院期间的医疗费用是否应该支持；四、上诉人主张的社会保险待遇损失是否应该支持。关于第一个争议焦点。根据庭审查明的情况，被上诉人系2010年12月7日新设立的公司，上诉人于2011年初到被上诉人处上班，在此之前上诉人在广元市市中区荣山镇高坑二矿上班，该企业系具有独立法人资格的集体企业，与被上诉人之间无吸收、合并的承继关系，故双方的劳动关��存续期间应以上诉人到被上诉人处实际上班的起止时间计算，即2011年3月起至2016年5月22日止，上诉人以被上诉人的法定代表人任三军承包经营了广元市市中区荣山镇高坑二矿，故双方劳动关系应从2008年开始计算的主张缺乏事实和法律依据，不予支持。关于第二个争议焦点。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，根据上诉人陈述，其本人工资与产量挂钩、多产多得，近来平均工资均在5000多以上，庭审中上诉人申请了两名证人出庭作证，但两位证人均于2009年就离开了煤矿未与上诉人一起工作，而2009年前，上诉人在广元市市中区荣山高坑二矿工作，并未在上诉人处工作，故现有证据不能证明上诉人的主张；被上诉人作为用人单位系职工工资资料的保管单位，但在一审法院指定的举证期限内未提供上诉人的工资明细，依法应承担举证不能的后果，一审法院依据2016年度全市就业人员平均工资作为上诉人工资标准计算一次性就业补偿金并无不当，上诉人关于应以5000元为作为工资标准的主张证据不足，不予支持。关于第三个争议焦点。《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作原因遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇，职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。该条例第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。故职工享受工伤医疗待遇、停工留薪待遇应以因工作遭受事故伤害或者确诊患职业病为前提，停工留薪时间还应有已签订服务协议的治疗工伤的机构提出意见，经劳动能力鉴定委员会确认并通知有关单位和工伤职工。本案中，上诉人于2015年8月26日被初次诊断为煤工尘肺壹期，确诊为职业病，但原告住院治疗在2014年7月，且出院病历上记载为“1.高血压病3级极高危；2.冠心病、心脏长大、全心衰，心协III级，3.尘肺？”，即此次住院治疗包含高血压和冠心病等病因且此时尘肺存疑，尚未确诊为职业病，故上诉人要求享受工伤医疗及停工留薪待遇证据不足，不予支持。关于第四个争议焦点。被上诉人为上诉人缴纳了2004年1月1日至2016年6月期间的社会保险，上诉人于2015年被诊断出职业病并鉴定为工伤，依法可以享受各项社会保险待遇，上诉人主张社会保险损失50000元缺乏事实和法律依据，不予��持。综上，上诉人上诉理由不能成立，上诉请求不予支持；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人谭明华负担。本判决为终审判决。审判长  李家祥审判员  赵冬梅审判员  李 华二〇一七年九月十三日书记员  哈 慧