贵州省大方县人民法院民 事 判 决 书(2017)黔0521民初3043号原告：石海，男，1974年4月7日出生，汉族，住重庆市渝中区。被告：大方县正康药房。住所地：贵州省毕节市大方县。投资人：曾正平，男，1964年1月15日出生，汉族，住湖南省邵东县。委托诉讼代理人：曾凯，男，1988年6月9日出生，汉族，住湖南省邵东县。系曾正平之子。原告石海与被告大方县正康药房产品销售者责任纠纷一案，本院于2017年7月11日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。因本案与原告石海分别诉被告大方县怀阳大药房、被告大方县怀阳大药房奢香大道店、被告大方县天和大药房、被告大方县一心大药房产品销售者责任纠纷案件的诉讼标的属同一种类，经征求各方当事人同意后，本院将上述案件合并，于2017年8月23日公开开庭进行了审理。原告石海、被告大方县正康药房委托诉讼代理人曾凯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告石海向本院提出如下诉讼请求：1、返还购买虫草强肾王货款720元；2、依照食品安全法十倍赔偿7200元；3、诉讼费由被告承担。事实及理由：2017年5月22日，原告石海到被告所经营的药店购买了虫草强肾王，回家后发现该产品无食品生产许可证编号、无生产者联系方式、夸大宣传、误导消费者。所售产品违反了食品安全国家标准GB7718/2011的规定，且无进货票据，属明知该产品不符合食品安全国家标准，为获取暴利故意销售，请求法院依照最高法院司法解释等规定依法作出判决。被告大方县正康药房辩称，原告在我药店及其他药店同一天购买这么多药干什么，其是否有与该药相符的病症。各方当事人为支持自己的主张，依法提交了证据，并经庭审质证，对各方当事人之间没有争议的证据的证明效力，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据证明效力认定如下，1、原告石海提供了单据一张，该单据上载明的主要内容为：名称及规格，药品一批；数量，12；单价，60；金额，720；备注，正康大药房。被告大方县正康药房的质证意见是：对收据不予认可，收据上未加盖公章，上面注明药品一批，未载明是何药品。2、大方县正康药房视频光盘和药品外包装，旨在证明原告在该药店购买了上述产品，该产品不符合食品安全国家标准，不符合GB7718/2011预包装食品标签通则第3.1/3.6/4.1的规定。被告大方县正康药房的质证意见是：该视频任何人都可以去药店里面拍摄，该药品是原告自行到我店购买，并非我店向原告推荐，且原告购买药品的数量并非正常消费行为。该药物属于壮阳滋补药品，属于特殊人群使用，原告未吃过该药物，该药物对原告根本没造成伤害，原告购买东西时候就录像，违背了消费常理。原告既然认为该药品对人体会造成伤害，为何在同一天购买了这么多，原告的行为不属于正常的消费者行为，属诈骗行为。经本院审查，原告提供的收货单虽不是机打票据，亦未加盖被告药店印章，但原告在被告经营的药店购买案涉产品的事实存在，被告未提供证据证明原告所出示的付款依据不是其店员所写。原告提供的视频光盘记录的内容是被告经营的药店的真实反应，药品外包装盒与被告经营的药店展示的产品相一致，上述证据形式和来源合法、内容客观真实、与案件有关联，对其证明效力予以确认。经审理，本院认定事实如下：大方县正康药房属于个人独资企业，投资人是曾正平，经营范围为中成药、中药饮片、化学药制剂、抗生素、中药饮片、保健品、日用化妆品零售。2017年5月22日，原告石海到大方县正康药房购买了虫草强肾王12盒，每盒售价60元，共计720.00元，大方县正康药房向原告石海出具了手写的单据一张。该产品说明书对主要成份、适宜人群、用法与用量、贮藏、规格、有效期、批准文号、技术提供、产品制造、生产地址、生产日期、生产批号、有效期作了详细标注，其中批准文号为藏卫食准字（2008）第028号。2017年7月11日，原告石海以其在大方县正康药房购买的虫草强肾王无食品生产许可证编号、无生产者联系方式、夸大宣传、误导消费者，违反食品安全国家标准为由向本院提起诉讼。本案当事人之间的争议焦点：1、原告在被告药店购买的虫草强肾王是药品还是食品；2、原告要求退还购货款并按购货款的十倍进行赔偿的请求应否支持。一、关于石海在大方县正康药房购买的虫草强肾王是药品还是食品的问题。本院认为，按照一般日常生活常理，用于人类口服的物品包括药品和食品。《中华人民共和国食品卫生法》第五十四条规定，食品,是指各种供人食用或者饮用的成品和原料以及按照传统既是食品又是药品的物品，但是不包括以治疗为目的的物品。《中华人民共和国药品管理法》第一百条规定，药品,是指用于预防、治疗、诊断人的疾病，有目的地调节人的生理机能并规定有适应症或者功能主治、用法和用量的物质，包括中药材、中药饮片、中成药、化学原料药及其制剂、抗生素、生化药品、放射性药品、血清、疫苗、血液制品和诊断药品等。根据《中华人民共和国药品管理法》第五十四条规定：“药品包装必须按照规定印有或者贴有标签并附有说明书。标签或者说明书上必须注明药品的通用名称、成份、规格、生产企业、批准文号、产品批号、生产日期、有效期、适应症或者功能主治、用法、用量、禁忌、不良反应和注意事项。麻醉药品、精神药品、医疗用毒性药品、放射性药品、外用药品和非处方药的标签，必须印有规定的标志。”本案中，石海在大方县正康药房购买的口服虫草强肾王说明书没有注明该产品属于药品的通用名称、产品批号、不良反应，因此，该虫草强肾王不属于药品管理法规定的药品，而是属于食品。二、关于石海要求退还购货款，并按照购货款的十倍赔偿损失的主张应否支持。本院认为，案涉虫草强肾王不属于药品而是属于食品，其生产经营必须符合《中华人民共和国食品安全法》的规定。根据《中华人民共和国食品安全法》第七十八条“保健食品的标签、说明书不得涉及疾病预防、治疗功能，内容应当真实，与注册或者备案的内容相一致，载明适宜人群、不适宜人群、功效成分或者标志性成分及其含量等，并声明‘本品不能代替药物’。保健食品的功能和成分应当与标签、说明书相一致”的规定，说明书应当标示食品安全法第七十八条规定的内容，但案涉虫草强肾王的说明书标示的内容不符合上述规定。根据《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条第二款“生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金；增加赔偿的金额不足一千元的，为一千元。但是，食品的标签、说明书存在不影响食品安全且不会对消费者造成误导的瑕疵的除外”的规定，案涉虫草强肾王说明书没有该产品属于食品、未声明‘本品不能代替药物’，容易误导消费者。石海购买案涉虫草强肾王后未食用，没有造成身体上的损害，其购买该产品的损失为所支付的货款，故对石海要求大方县正康药房退还购货款720.00元，并按照购货款十倍赔偿7200.00元的主张，本院予以支持。根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条“本法所称的个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限连带责任的经营实体”的规定，本案中，被告大方县正康药房为个人独资企业，其投资人曾正平应对其企业债务承担无限连带责任。石海于2017年5月22日分别向大方县正康药房购买了虫草强肾王、向大方县怀阳大药房奢香大道店购买美国虫草玛卡片、MAKA、虫草生精胶囊、向大方县怀阳大药房购买美国黄金玛卡、向大方县天和大药房购买立勃、向大方县一心大药房购买植物伟哥后均未食用，有明知上述食品不符合食品安全国家标准而购买，属于“专业打假”的行为。但2017年5月19日最高人民法院办公厅法办函【2017】181号《对十二届全国人大五次会议5990号建议的答复意见》明确提出，目前对除购买食品、药品之外的情形，逐步限制职业打假人的牟利性打假行为，故根据《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条“因食品、药品存在质量问题发生纠纷，购买者向生产者、销售者主张权利，生产者、销售者以购买者明知食品、药品存在质量问题仍然购买为由进行抗辩的，人民法院不予支持”的规定，对大方县正康药房以石海购买该产品未食用，没有造成损害，属于诈骗，不应赔偿的抗辩主张，本院不予采纳。据此，依据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条，《中华人民共和国食品卫生法》第五十四条，《中华人民共和国药品管理法》第五十四条，《中华人民共和国食品安全法》第五十四条、第七十八条、第一百四十八条第二款，《食品安全国家标准》第九十七条，《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条的规定，判决如下：被告大方县正康药房于本判决生效之日起十日内，退还原告石海购货款720.00元、支付赔偿款7200.00元，共计7920.00元，被告大方县正康药房投资人曾正平对上述款项承担无限连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元，由被告大方县正康药房负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期，本判决即发生法律效力。本判决生效后，如果义务人未按照本判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期届满之日起的两年内向本院或被执行人财产所在地的人民法院申请执行。审 判 员  刘 娟二〇一七年九月二十五日法官助理  郑薇薇书 记 员  陈祖芳