江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)赣04民终1099号上诉人（原审被告）：陈丹丹，男，1983年3月1日出生，汉族，江西省瑞昌市人，无业，住瑞昌市。被上诉人（原审原告）：王贤付，男，1977年10月30日出生，汉族，江西省瑞昌市人，出租车司机，住瑞昌市。委托诉讼代理人：罗仕君，江西惟民律师事务所律师。上诉人陈丹丹因与被上诉人王贤付生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服江西省瑞昌市人民法院（2016）赣0481民初2350号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人陈丹丹、被上诉人王贤付的委托诉讼代理人罗仕君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈丹丹上诉请求：一、撤销一审判决，请求二审改判上诉人只赔偿8041.60元；二、本案受理费由被上诉人负担。事实和理由：1、被上诉人有过错，应当承担30%的责任；2、上诉人的手机损失，没有扣减；3、一审计算被上诉人王贤付的损失有误。（1）医疗费中有3000多元的检查费，应减除；（2）轻微伤无需住院，应扣除住院19天的伙食补助费和营养费各380元；（3）不存在护理费，应扣除护理费1736元；（4）轻微伤，不存在精神抚慰金500元。且上诉人也被行政拘留；（5）财产损失与误工费属于重复计算。王贤付辩称，1、监控录像已经证明该事实清楚。因上诉陈丹丹插队，被上诉人上前教育上诉人，上诉人行为有违社会秩序，被上诉人进行教育的行为并无过错；2、上诉人的手机是其在殴打过程中自己未拿好，与被上诉人无关；3、检查费在一审中已给予上诉人七天的合理审查期，上诉人在该期限内未提出鉴定，应视为放弃权利；4、上诉人在殴打过程中使用摔打方式，导致王贤付躺倒在地腰部受伤，护理和住院是遵循医生的医嘱；5、上诉人在公众场合蛮横行凶，伤人后扬长而去造成了恶劣的社会影响，一审酌定500元精神抚慰金合情合理；6、被上诉人的租车费和管理费是其间接损失，属于运营成本，与误工费并不矛盾。王贤付向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告各项损失28554元，并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下，1.原告的医疗项目是否合理。被告主张原告在医院挂床治疗，检查项目过多，造成医疗费增加，要求核减。经过核对原告的住院记录，原告在住院期间外出5天，经与原告协商，原告同意扣减5天的赔偿数额。对被告提出的检查费用过高和有无关联性问题，涉及专业的医疗知识，在合理时间内被告未提出医疗合理性鉴定申请，根据证据规则由被告承担举证不能的后果。故对原告的检查费用计入赔偿范围；2.原告的误工费和租车费是否重复计算。原告仅凭瑞昌市美茂出租汽车有限公司的证明主张误工费标准按230元/天，出租车公司没有对王贤付直接管理，也未发放工资，其证明的效力不足。一审法院认为按交通运输业在岗职工平均工资177元/天，按出院天数加医嘱休息天数共38天计算较妥。被告主张原告是与另二个合伙人换班开出租车，应除以3来计算误工费，租车费和误工费是重复计算。一审法院认为因误工费标准已经是平均工资标准，不应再除以3来计算误工费。原告的租车费和管理费是原告直接支出，属于营运成本，与误工费可以一并支持。原告每月租车费2700元、管理费310元，这部分费用由3人分摊，原告租车费及管理费为33元/天（{2700+310）÷3÷30}；3.原、被告的责任划分。经查看事发时的监控录像，被告插队事实清楚，并且首先推搡原告。被告打倒原告时，原告无力还手。故一审法院认为原告没有过错，不应减轻被告的赔偿责任。被告在公众场合蛮横逞凶，伤人后扬长而去，造成了恶劣的社会影响，虽然原告未构成伤残，一审法院酌定精神抚慰金500元。另查明，原告伤情经瑞昌市公安司法鉴定中心评定为轻微伤。瑞昌市公安局对被告作出行政拘留7日的行政处罚。原告所驾驶的出租车系是陈新猛所有，挂靠在瑞昌市美茂出租汽车有限公司名下。原告与另二人合伙承包此车，每月支付租金2700元和310管理费。一审法院认为，被告因插队加油被原告指责，引发口角和推搡后，对原告进行殴打，侵害了原告的身体权和健康权，应当承担赔偿责任。原告在住院期间有5天回家休养，住院天数扣减为19天（24-5）。瑞昌市中医院的疾病诊断证明书记载原告多处软组织损伤住院前14天陪护一人，对此护理天数予以认定。交通费按5元/天计算。原告的损失一审法院认定如下：医疗费10517.67元，住院伙食补助费380元（19天×20元/天），营养费380元（19天×20元/天），护理费1736元（14×124元/天），交通费95元（19×5元/天），误工费6726元（38天×177元/天），精神抚慰金500元，鉴定费150元，财产损失1254元（38天×33元/天）。以上各项合计21738元。被告先期垫付的费用作相应扣减后，还应赔偿19738元（21738-2000）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条规定，判决：被告陈丹丹在判决生效后十日内赔偿原告王贤付各项费用19738元。如被告未按本判决书指定的期限履行付款义务，则根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付其迟延履行期间的债务利息。案件受理费514元，由原告王贤付负担214元，被告陈丹丹负担300元。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实基本一致。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、王贤付对自己受伤的损害结果应否承担过错责任；2、陈丹丹的手机损失应否支持；3、王贤付的检查费、伙食补助费、营养费、护理费、精神损害抚慰金、财产损失及误工费的计算是否合法。对以上争议焦点，本院作如下论述：关于焦点一即王贤付应负承担过错责任。经查，本案发生的原因系陈丹丹插队加油被王贤付指责引发口角，陈丹丹先动手推搡王贤付，后将王贤付打倒在地。上述事实能够反映，陈丹丹不遵守公共秩序在先，在双方发生口角时，陈丹丹未能采取理性方式化解矛盾，而是先动手推搡对方直至将其打倒在地。陈丹丹的上述过激行为，是导致王贤付损害后果发生的直接原因。一审认定王贤付对自己损害后果不承担过错责任，由陈丹丹承担全部责任，符合本案事实，本院予以维持。陈丹丹提出由王贤付自负30%过错责任的上诉请求，本院不予采信；关于焦点二即王贤付应否负担手机损失。一审中，陈丹丹称其因被王贤付辱骂，造成手机损坏。因陈丹丹未能提供充分证据证实其手机受损与王贤付的行为存在直接因果关系，本院不予支持；关于焦点三。（1）王贤付的检查费是否合理。经一审法院释明，陈丹丹对王贤付的医疗费合理性已提出鉴定申请，但在一审法院限定的七日期限内未预交鉴定费用，应视为其放弃鉴定申请。故对医疗费中的检查费用，本院予以维持；（2）住院伙食补助费和营养费。一审中，当事人已就王贤付的住院天数扣减挂床5日达成一致意见，即王贤付的住院天数确认为19天。王贤付住院期间按20元/天计算住院伙食补助费和营养费，符合法律规定，一审计算住院伙食补助费和营养费为各380元，本院予以支持；（3）护理费。瑞昌市中医院作出的《疾病诊断证明书》病情摘要载明，王贤付住院前两周陪护一人。一审法院据此按护理人数一人、护理期14天计算护理费恰当，本院予以支持；（4）精神抚慰金，应根据侵权人的过错程度、侵害情节、侵权后果等因素确定赔付数额。本案中上诉人陈丹丹的非法侵害行为致使王贤付受伤，虽不构成伤残，但王贤付受伤住院治疗势必造成精神痛苦，原审酌情支持其500元精神抚慰金适当，本院予以维持；（5）财产损失和误工费。王贤付为出租车驾驶员，因受伤住院造成的停运损失，包含因误工减少的收入以及车辆停运期间仍需支出的出租车承包租金、管理费等运营成本损失，陈丹丹应予赔偿。即王贤付因运营成本支出造成的财产损失与误工费系不同法律性质，应予分别计算。陈丹丹提出的财产损失与误工费系重复计算，缺乏法律根据，不能成立。综上所述，陈丹丹的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人陈丹丹负担。本判决为终审判决。审判长  陈江颖审判员  熊 涛审判员  周 炜二〇一七年九月十一日书记员  陈沁榕