陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终11228号上诉人（原审被告）西北电力工程承包有限公司，住所地西安市新城区金花北路20号西北电力设计院办公楼2层。法定代表人王瑞军，该公司执行董事。委托代理人雷俊华，陕西泾渭律师事务所律师。委托代理人罗飞，陕西泾渭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）江苏武南玻璃钢有限公司，住所地江苏省常州市武进区前黄镇农场村。法定代表人叶泽春，该公司董事长。委托代理人闫钢，江苏温闫余律师事务所律师。上诉人西北电力工程承包有限公司与被上诉人江苏武南玻璃钢有限公司买卖合同纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2017）陕0102民初2863号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人西北电力工程承包有限公司的委托代理人雷俊华、罗飞，被上诉人江苏武南玻璃钢有限公司的委托代理人闫钢到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原审法院审理查明，江苏武南玻璃钢有限公司、西北电力工程承包有限公司于2012年9月24日签订《机械通风冷却塔订货合同》，合同约定西北电力工程承包有限公司向江苏武南玻璃钢有限公司采购2台630**机组的机械通风冷却塔及其所有附属设备和附件；合同总价为19560000元，由江苏武南玻璃钢有限公司开具全额增值税发票，合同价格包括合同设备费、包装费、商检费、抵达交货地点的国内运输费、保险费及杂费、项目施工现场技术服务费等；合同约定交货方式为西北电力工程承包有限公司通知上海港车面交货；另合同对付款方式及付款比例作出约定：合同总价的10%即1956000元作为预付款，西北电力工程承包有限公司在收到江苏武南玻璃钢有限公司提交的相关文件并查验无误后30日内支付给江苏武南玻璃钢有限公司；合同总价的60%即11736000元作为设备交货款，西北电力工程承包有限公司在江苏武南玻璃钢有限公司交货、收到总承包方释放的相关款项并收到江苏武南玻璃钢有限公司相关材料查验无误后30日内支付给江苏武南玻璃钢有限公司；合同总价的10%即1956000元作为设备到场款，西北电力工程承包有限公司在业主签发全部货物的开箱合格证明并在收到总承包方释放相关款项且江苏武南玻璃钢有限公司开具收据西北电力工程承包有限公司审核无误后30日内支付给江苏武南玻璃钢有限公司；合同总价的10%即1956000元作为安装调试款，西北电力工程承包有限公司在业主签发最后一台机组临时完工证书、江苏武南玻璃钢有限公司完成此期间相关技术服务、西北电力工程承包有限公司收到总承包释放的相关款项且江苏武南玻璃钢有限公司开具收据西北电力工程承包有限公司审核无误后30日内支付给江苏武南玻璃钢有限公司；合同总价的10%即1956000元作为质保金，西北电力工程承包有限公司在业主签发最后一台机组临时完工证书、总承包方签署确认设备质量无问题、同意支付质保金的证明文件、西北电力工程承包有限公司收到总承包方释放款项且江苏武南玻璃钢有限公司开具收据西北电力工程承包有限公司审核无误后支付给江苏武南玻璃钢有限公司。合同签订后，江苏武南玻璃钢有限公司于2014年1月1日将全部设备送达指定地点上海港交付给西北电力工程承包有限公司（补充合同二中增加采购部分于2014年8月19日交付完成），并于2014年4月为西北电力工程承包有限公司开具全额增值税专用发票，江苏武南玻璃钢有限公司合同供货部分内容完成。2015年5月15日，江苏武南玻璃钢有限公司、西北电力工程承包有限公司签订《机械通风冷却塔订货合同补充协议》，双方协商将2012年11月签订的《机械通风冷却塔订货合同》中第3.3.3条关于设备到场款部分的付款方式修改为：分两部分，一部分为合同供货部分价格1932500元，在业主签发开箱合格证明或者完成交货满6个月后支付；另一部分为合同服务部分价格23500元，在西北电力工程承包有限公司审核无误后30日内支付给江苏武南玻璃钢有限公司。西北电力工程承包有限公司共支付给江苏武南玻璃钢有限公司15624500元（约占合同总价款的80%），剩余部分未支付，西北电力工程承包有限公司至今未通知江苏武南玻璃钢有限公司进行现场安装调试。原审法院认为，江苏武南玻璃钢有限公司、西北电力工程承包有限公司签订的《机械通风冷却塔订货合同》以及《机械通风冷却塔订货合同补充协议》系双方当事人真实意思表示，内容不违背法律规定应为有效，依法应受法律保护，双方均应按照协议约定履行各自的义务。本案中江苏武南玻璃钢有限公司在合同签订后已履行完毕合同主要义务即合同供货义务，西北电力工程承包有限公司亦支付给江苏武南玻璃钢有限公司将近合同总价款80%的货款，只是因西北电力工程承包有限公司长期未通知江苏武南玻璃钢有限公司进行现场调试致使双方均剩余部分义务未履行，故江苏武南玻璃钢有限公司称因西北电力工程承包有限公司怠于履行合同义务致使合同目的无法实现并据此解除合同无事实及法律依据，依法不予支持；另，根据江苏武南玻璃钢有限公司提供的往来函件可得知，江苏武南玻璃钢有限公司积极敦促西北电力工程承包有限公司希望西北电力工程承包有限公司通知其进行现场安装调试指导，以请求西北电力工程承包有限公司支付安装调试款以及确定质保期的计算，但西北电力工程承包有限公司怠于通知使得合同履行长期处于停滞状态，西北电力工程承包有限公司行为已经构成违约，江苏武南玻璃钢有限公司请求西北电力工程承包有限公司支付剩余部分货款本金，依法应予支持，根据本案的实际情况，江苏武南玻璃钢有限公司主张的利息，不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：一、西北电力工程承包有限公司于十日内支付给江苏武南玻璃钢有限公司剩余部分货款本金3718500元。二、驳回江苏武南玻璃钢有限公司其余诉讼请求。如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件诉讼费36548元减半收取18274元由江苏武南玻璃钢有限公司承担247元，西北电力工程承包有限公司承担18000元。宣判后，西北电力工程承包有限公司不服，向本院提起上诉称，一、本案所涉货款的付款条件并未成就，一审法院多认定其支付货款5886000元；二、本案合同所涉的填料粘结剂50万元及相应运费、保险费、杂费18000元，因上述填料粘结剂其并未收到，故不应支付；三、因江苏武南玻璃钢有限公司在合同履行过程存在违约行为，应承担违约金3915600元，该款项应在货款中予以扣除；四、本案合同的暂时无法履行是因本案所涉项目所在地伊拉克萨拉哈丁发生战乱等不可抗力所导致，故其并不存在违约行为。综上，请求本院依法撤销原审判决第一项，并依法改判：1、驳回江苏武南玻璃钢有限公司要求其支付货款的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由江苏武南玻璃钢有限公司承担。江苏武南玻璃钢有限公司答辩称，一、其与西北电力工程承包有限公司签订的本案所涉相关合同合法有效，其依约履行了供货义务，西北电力工程承包有限公司应履行其支付货款的义务；二、本案西北电力工程承包有限公司一审中并未提出反诉，故其主张的违约金并抵扣货款的请求，应不予支持；三、西北电力工程承包有限公司怠于通知使得合同履行长期处于停滞状态属违约行为，故西北电力工程承包有限公司应支付剩余部分货款本金，依法应予支持。综上，原审法院认定事实清楚、适用法律正确，请求本院驳回上诉，维持原判。本院经审理查明，原审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物所有权予买受人，买受人支付价款的合同。本案中，西北电力工程承包有限公司与江苏武南玻璃钢有限公司签订《机械通风冷却塔订货合同》及《机械通风冷却塔订货合同补充协议》，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，应属合法有效的合同。上述合同签订后，江苏武南玻璃钢有限公司依约履行了供货义务，西北电力工程承包有限公司收到货物后支付了合同总价款80%的货款，就本案所涉剩余货款的付款条件是否成就一节，根据江苏武南玻璃钢有限公司提供的往来函件载明，江苏武南玻璃钢有限公司积极敦促西北电力工程承包有限公司通知其进行现场安装调试指导，以确定本案剩余款项的支付及确定质保期的起算，西北电力工程承包有限公司收到通知后，怠于履行使得合同履行长期处于停滞状态，西北电力工程承包有限公司的上述行为现已构成违约，故江苏武南玻璃钢有限公司要求西北电力工程承包有限公司支付剩余部分货款本金的诉讼请求，本院予以支持；关于西北电力工程承包有限公司称江苏武南玻璃钢有限公司在合同履行过程存在违约行为，江苏武南玻璃钢有限公司应承担违约金并抵扣货款一节，因西北电力工程承包有限公司在案件一审过程中并未提起反诉，故在二审中本院不予处理，西北电力工程承包有限公司可另案予以主张。综上，原审法院认定事实清楚、判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费36548元（西北电力工程承包有限公司预交），由上诉人西北电力工程承包有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 杜红莉审 判 员 裴继荣审 判 员 宋 亮二〇一七年九月二十一日书记员代 珊