陕西省咸阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕04民终1285号上诉人（原审原告）：曹耀放，男，1959年12月12日生，汉族，住长武县，村民。被上诉人（原审被告）：ＸＸ，男，1976年10月28日生，汉族，住长武县，村民。被上诉人（原审被告）：代刚（又名代祥），男，1989年2月14日生，汉族，住长武县，村民。上诉人曹耀放因与被上诉人ＸＸ、代刚健康权纠纷一案，不服长武县人民法院（2017）陕0428民初63号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后,依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人曹耀放上诉请求：依法予以改判或发回重审。事实与理由：被上诉人与砂石厂人员发生纠纷，村支部书记指派上诉人去平息事态。上诉人刚去现场时，被上诉人便开着几辆小车，带着10余人，手持凶器来到现场。上诉人上前劝阻时，ＸＸ手拿石块朝上诉人头部击打，一下就将上诉人打倒在地后连踢带打，代刚也上前朝上诉人身上乱踢。后ＸＸ用砍斧将上诉人的摩托车反镜仪表盘、缸体打烂，并砍破摩托车前后胎。上诉人被送往长武县人民医院抢救治疗，住院治疗22天，支付医疗费7474元。一审法院错误认定上诉人住院天数为11天，导致在赔偿上将误工费、护理费应各赔偿2200元为各1100元，医疗费7474元，认定为6606元，并将出院时医嘱休息28天的持续误工费不予认可。此次人身损害过程中，上诉人没有任何过错，属于公务行为。一审法院错误认为上诉人与被上诉人之间为混合过错，判处上诉人承担20%的责任明显错误，且又以诊断证明有涂改等为借口，错误认定住院天数为11天。被上诉人ＸＸ辩称：上诉人说的不符合事实。上诉人开挖掘机把地上的树木破坏了。国庆期间，上诉人带领村民拿农用用具破坏我的树木。我们就来处理，途中遇到上诉人并发生冲突。上诉人撕我衣服，我猛一推。我知道打人不对。我被拘留了20天，所以我就不承担医疗费。被上诉人代刚未答辩。一审法院认定事实：2016年10月11日11时许，被告ＸＸ家在彭公镇槐庄村1组地里种植有松树、核桃树，后村上将该处地承包给他人，他人在地内拉石头时，被告ＸＸ经其父告知，与其朋友代刚、王鑫等前去阻拦，村委会副主任原告曹耀放也在现场。被告ＸＸ与原告曹耀放争执过程中发生口角进而发生撕扯，在撕扯过程中被告ＸＸ用石头打伤原告的头部，随后赶到的被告代刚用脚在原告身上踢了几脚。后被告ＸＸ之母及其子王鑫将原、被告拉开。在离开时，被告ＸＸ用砍斧砸坏原告曹耀放摩托车的仪表盘、轮胎及翻镜，被告代刚一脚将摩托车蹬倒在地。原告曹耀放随后向长武县公安局报警。原告曹耀放被送往长武县人民医院住院治疗，请求以住院21天计算住院费用，共支付医疗费6606.6元。长武县人民医院诊断为：1、头部裂伤。2、多发性软组织损伤。3、××。4、腰椎间盘突出症。一审法院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告在长武县人民医院急诊科住院治疗因提供的住院材料不齐全按住院11天酌情确定，产生医疗费6606.60元；误工费1100元（依据咸阳地区无固定收入人群实际情况，误工费每天100元，住院11天）；护理费1100元（每天100元，共11天）；住院伙食补助费330元（每天30元，共11天）；营养费因无医嘱，不予支持；交通费酌情认定150元，以上合计9286.60元。对于被告ＸＸ辩称是其一人打伤原告，与被告代刚无关的辩解意见，因王长民、被告代刚在公安机关的询问笔录中明确表示被告代刚用脚踢了原告几脚，且被告ＸＸ对公安局调查笔录无异议，故对被告ＸＸ该项辩解意见不予支持，被告代刚应与被告ＸＸ承担连带责任。本案中，被告ＸＸ因其种植的树木未赔偿不让他人从该处地里拉石头，原告作为村委会干部应该悉心劝导，而不是与被告ＸＸ发生口角、撕扯，故原告在该起打架中也有过错，可以减轻被告的赔偿责任，二被告应当承担与其损害相适应的民事责任。原告诉请由被告赔偿其摩托车损失，因与本案不属同一法律关系，可另案诉讼。遂判：一、由被告ＸＸ、代刚于本判决生效后五日内共同赔偿原告曹耀放医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费，共计9286.60元的80%，即7429.28元，其余费用由原告曹耀放自负，被告ＸＸ、代刚对上述赔偿款项互负连带责任。二、驳回原告曹耀放的其他诉讼请求。本院二审期间，曹耀放出举了一份长武县人民医院诊断证明书（补），证明住院期间2016年10月11日至2016年11月2日。被上诉人ＸＸ质证认为，这个诊断证明是7月份开的，跟当时的诊断时间不一致。被上诉人代刚经本院合法传唤未到，未发表质证意见。合议庭评议认为：该份证据来源合法、真实，应予认定。经审理，一审判决查明的事实基本清楚。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人所提住院天数问题，本院审理中经上诉人补充出举长武县医院诊断证明书，证明上诉人留观（2016年10月11日至2016年11月2日），故上诉人上诉请求按照22天计算误工费的请求应予支持。上诉人诉讼中出举的诊断证明、住院病历等证据中，并无留陪人的医嘱，原判认定护理费按11天计算，被上诉人并未上诉，故对此予以维持。上诉人上诉请求按照22天计算护理费的请求不能支持，应予驳回。上诉人出院后的医嘱虽然医疗机构的建议中有休息事宜，但天数存在涂改，休息是16天还是26天依法不能确定，故按照举证责任，本院依法认定出院后16天误工日。综上，上诉人的误工期应为：住院期间22天＋出院后16天，共计38天，每天100元，误工费合计3800元。关于上诉人上诉所提医疗费一节，经审查，上诉人于2016年11月7日向公安机关提供的票据总计仅6606.6元，其诉讼中所出举的7张计813元的医疗费票据发生时间均在2016年11月7日之前。根据诊断证明书，上诉人经诊断还有××、××。上诉人无有充足证据证明该部分医疗费的产生与本案的关联性，故原判认定上诉人医疗费为6606.60元并无不当。上诉人该上诉理由不能支持，应予驳回。在一审庭审中，上诉人质证对一审法院依法调取的ＸＸ、王长民等人在公安机关的询问笔录并无异议。根据询问笔录中有关人员陈述的本案事件发生的过程，原判认定上诉人在该起打架中也有过错并无不当。上诉人提出自己没有过错的上诉理由不能支持，应予驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销长武县人民法院（2017）陕0428民初63号民事判决第二项，即：驳回原告曹耀放的其他诉讼请求。二、变更原判第一条为：由ＸＸ、代刚于本判决生效后五日内共同赔偿曹耀放医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费，共计11986.6元的80%，即9589.28元。ＸＸ、代刚对上述赔偿款项互负连带责任。其余费用由曹耀放自负。三、驳回曹耀放的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费275元，曹耀放负担55元，ＸＸ、代刚负担220元。二审案件受理费276元，由曹耀放负担180元，由ＸＸ、代刚负担96元。本判决为终审判决。审判长  吕娟芳审判员  席晓颖审判员  魏永锋二〇一七年九月四日书记员  王建锋附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。