四川省遂宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川09民终731号上诉人（原审原告）：何开银，男，1966年10月23日出生，住四川省蓬溪县。委托诉讼代理人：何先保，何开银之侄子，1988年10月13日出生，住四川省成都市温江区。被上诉人（原审被告）：莫世清，男，1973年8月25日出生，住四川省蓬溪县。委托诉讼代理人：唐晓兵，莫世清妻弟，1974年7月8日出生，住四川省蓬溪县。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司遂宁中心支公司，住所地四川省遂宁市船山区河东新区栖霞路666号东城绿洲17号楼1楼01-03号、18号楼一楼07-08号。统一社会信用代码91510900054115858L。负责人：谭峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：鲜良才，该公司员工。上诉人何开银因与被上诉人莫世清、中国太平洋财产保险股份有限公司遂宁中心支公司（以下简称太平洋财保遂宁公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省蓬溪县人民法院（2017）川0921民初786号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人何开银及其委托诉讼代理人何先保、被上诉人莫世清的委托诉讼代理人唐晓兵、被上诉人太平洋财保遂宁公司的委托诉讼代理人鲜良才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何开银上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审按照鉴定意见的营养期、护理期90天为依据，计算营养费和护理费错误，还应当加上住院的61天，共计151天；2.一审以“误工费可计算至评残前一日”的规定，认定上诉人误工期为92天错误，应当依照鉴定意见误工期180天为标准计算误工费。3.上诉人提供了工作证明、工资条等证据证明上诉人的平均工资为210元/天，而一审以100元/天的标准计算上诉人的误工费无事实和法律依据；4.上诉人提供了修车凭据证明其财产损失，而一审采纳太平洋财保遂宁公司的定损金额予以确定不当。莫世清辩称，以上费用应按照法律的规定计算，但上诉人需提供相关证据。太平洋财保遂宁公司辩称，虽上诉人的伤残鉴定是自行委托的，但一审中其对鉴定意见中关于营养期、护理期90天的内容予以认可；一审判决按照最高人民法院的司法解释认定上诉人的误工天数为92天是合法的；虽然上述人提供了工资明细表，但是无其他证据佐证上诉人的平均工资为210元/天。请求驳回上诉，维持原判。何开银向一审法院起诉请求：1.由被告太平洋财保遂宁公司在保险责任限额范围内赔偿原告各项损失共计156968.8元，不足部分由被告莫世清赔偿；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年2月5日17时35分，莫世清驾驶川Ｊ×××××东风牌小型汽车由蓬溪县吉祥镇往大石镇方向行驶，行驶至吉大路3公里500米处时，与何开银驾驶的无号牌轻便摩托车相撞，致何开银受伤，两车部分受损，形成道路交通事故。后经蓬溪县公安局交通警察大队认定，莫世清负此道路交通事故全部责任，何开银不负此道路交通事故责任。何开银受伤后，被送往蓬溪县人民医院住院治疗1天，后左小腿肿痛加剧，于次日转入遂宁市第一人民医院住院治疗至2016年4月6日出院。出院诊断为：左胫骨近端粉碎性骨折、左小腿骨筋膜室综合症、高血压病，共花费住院治疗费38552.59元（莫世清垫付），出院医嘱为：出院后注意休息，加强营养，患肢保护性活动，左膝功能锻炼，出院后1、2、3、6、9、12月复查X片等，同时备注出院后需留陪护1人，复查X片费用约1000元，取出内外固定费用约8000元。2016年5月9日，何开银的伤情经四川中益司法鉴定中心鉴定为：十级伤残、护理期90日、误工期180日、营养期90日。2016年9月12日，原告再度在遂宁市第一人民医院住院治疗，取出内固定，并于同月14日出院，出院医嘱为：加强营养，出院后每隔2月复查X片，决定外固定支架拆除时间，院外3天换次药，术后2周拆线等，共花费住院治疗费1660.63元。另查明，何开银之女何某，生于2012年12月27日，生活于蓬溪县××社。川Ｊ×××××东风牌小型汽车在太平洋财保遂宁公司投保了机动车强制三者险和机动车第三者责任保险（限额30万元，不计免赔），事故发生于保险期内。事故发生后，太平洋财保遂宁公司垫付医疗费10000元。被告莫世清于事故发生后，垫付何开银各项费用共计42805元（含太平洋财保遂宁公司垫付的10000元），二被告要求其垫付费用纳入本案一并解决。一审审理中，被告莫世清与被告太平洋财保遂宁公司对自费药比例达成一致为15%。一审法院认为，本案原、被告对本次交通事故的事实与责任划分均无异议，其争议焦点为二被告所涉及赔偿的范围与金额。1.原告主张医疗费3341.33元，二被告认为如与本次交通事故相关，予以认可，同时他们所垫付的费用一并纳入解决，原告对此无异议，故对所有医疗费经核定后，原告提供的医疗费据中，其2016年9月12-14日在遂宁市第一人民医院取出内固定费用、2017年1月20日遂宁市第一人民医院X线检查费系其第一次出院备注中注明的取出内外固定和复查X片，应计入后续治疗费，其余在四川大学华西医院、四川省骨科医院治疗费用共计1668.7元计入医疗费中，莫世清提供的医疗费据中，其2016年6月7日遂宁市第一人民医院X线检查、材料费系何开银第一次出院备注中注明的取出内外固定和复查X片，应计入后续治疗费，故核定医疗费为43819.2元；2.原告主张后续治疗费9000元，二被告认定取内外固定费8000元，一审法院认为，复查X片亦是出院医嘱中所注明内容，故对该费用予以支持；3.原告主张住院伙食补助费61天×30元/天=1830元，二被告认为60天×20元/天=1200元，经核定原告住院天数为63天，其具体标准依本地实际按20元/天计，即为63天×20元/天=1260元；4.原告主张营养费（61+90）天×40元/天=6040元，二被告认为90天×20元/天=1800元，参照本地实际按20元/天计，具体时间根据鉴定意见，参照加强营养医嘱，确定为90天×20元/天=1800元；5.原告主张残疾赔偿金、被扶养人生活费分别为：20年×28335元/年×10%=56670元、15年×10192元/年×10%÷2=7644元，二被告认为残疾赔偿金应按农村标准，被扶养人生活费应按9251元/年计算，根据法律规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，通过庭审查明，原告残疾赔偿金应按城镇标准计算，被扶养人生活费按农村标准计算。因《四川省高级人民法院民事审判第一庭关于印发四川省2016年度有关统计数据的通知》印发时间在本案庭审辩论终结后，故具体标准参照《四川省高级人民法院民事审判第一庭关于印发四川省2015年度有关统计数据的通知》。因此，确定残疾赔偿金为：20年×26205元/年×10%+15年×9251元/年×10%÷2=59348.25元；6.原告主张误工费（61+180）天×210元/天=50610元，二被告认为只能计算至评残前一天即92天，标准按100元/天计算。根据法律规定，误工费可计算至评残前一日，原告所提供的收入依据具备不稳定性，其主张不能得到支持；被告意见未违反法律规定，故确定误工费为92天×100元/天=9200元；7.原告主张护理费（61+90）天×100元/天=15100元，二被告主张90天×80元/天=7200元，原告护理期间依据鉴定意见书为90天，予以确认。对具体费用标准，参照《四川省高级人民法院民事审判第一庭关于印发四川省2015年度有关统计数据的通知》居民服务业平均收入水平计算，即为：90天×33270元/年÷365天/年=8203.5元；8.原告主张精神抚慰金5000元，二被告认为2000元。依据原告伤情和本地实际，酌定2000元；9.原告主张鉴定费2500元，被告太平洋财保遂宁公司认为不属于保险理赔范围，被告莫世清对该费用不认可。鉴定费系交通事故案件确定损失的必然产生费用，且原告的证据具有客观性、合法性、关联性，故予以确定。该费用不属于保险理赔范围，由莫世清承担；10.原告主张交通费2000元，二被告认可500元，结合原告伤情和就医情况，酌情确定800元；11.原告主张住宿费1000元，二被告不予认可，因原告并无相应住宿依据，不予支持；12.原告主张财产损失1200元，二被告认为300元，原告修理费依据缺乏真实性和合法性，故以保险公司定损为准，确定为300元。以上费用共计138230.95元，其中医疗费项下55879.2元（自费药为7922.88元），伤残项下79551.75元，财产项下300元，由太平洋财保遂宁公司在强制三者险赔偿限额范围内赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，赔偿原告残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、误工费、护理费、精神抚慰金、交通费79551.75元、赔偿原告财产损失300元，在机动车第三者责任保险赔偿限额范围内赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费37956.32元，共计由莫世清赔偿原告医疗费、后续治疗费、鉴定费10422.88元，其中太平洋财保遂宁公司垫付的10000元、莫世清垫付的32805元，在履行时予以品迭。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条之规定，判决：“一、由中国太平洋财产保险股份有限公司遂宁中心支公司在本判决生效之日起十日内赔偿何开银医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、精神抚慰金、交通费、财产损失费等共计127808.07元（已垫付的医疗费10000元在履行时予以品迭）；二、由莫世清在本判决生效之日起十日内赔偿何开银医疗费、后续治疗费、鉴定费共计10422.88元（已垫付的32805元在履行时予以品迭）。以上费用为履行方便，品迭莫世清已垫付的费用和应由莫世清承担的诉讼费642元（该费用已由何开银预交）后，由中国太平洋财产保险股份有限公司遂宁中心支公司在履行时支付何开银96067.95元，支付莫世清21740.12元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1284元，减半收取计642元，由莫世清负担（该费用已由何开银预交，由莫世清在履行时一并给予何开银）。”二审中，当事人没有提交新证据，二审经审理查明的事实与一审判决认定事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，莫世清驾驶小型汽车与何开银驾驶的轻便摩托车相撞，导致何开银受伤、两车受损的交通事故，各方应根据过错依法承担赔偿责任。各方当事人对交通警察部门及原判认定的责任无异议，本院对此予以确认。本案二审争议焦点一，上诉人营养费、护理费计算的期限如何确定。一审中，何开银自行委托的鉴定机构的鉴定意见为营养期和护理期90天，上诉人何开银认为还应在此基础上加上其住院时间，属理解有误。一审结合该鉴定意见和本案实际情况，确定营养期和护理期为90日并无不当。争议焦点二，上诉人误工费计算的期限及标准如何确定。何开银主张其误工期应当按照鉴定意见认定为180天，但《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”一审据此认定何开银误工期为92天符合法律规定；关于误工费计算标准的问题，何开银在一审中主张其平均工资为210元/天，并提供了其在建筑企业从事水电安装工作的单位工作证明和工资表等收入证明，证明其具有固定收入。根据上述“解释”第二十条第二款规定，“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”经本院审查，何开银受伤前的收入基本固定，与其主张的每天210元误工损失基本相符。因此，何开银的误工费可确定为92天×210元/天=19320元，由太平洋财保遂宁公司在交强险项下予以赔付。争议焦点三，关于上诉人的财产损失如何认定。何开银主张此次交通事故致其摩托车损坏的损失为1200元，但仅提供了自行修车的收据，无正式修车发票，也无产生该费用合理性的相关证据，被上诉人亦不予认可。太平洋财保遂宁公司定损属其自认损失金额行为，故一审据此确定何开银财产损失为300元，更具有公平和合理性。综上，上诉人何开银的上诉请求部分成立，予以支持；一审判决认定误工费的事实部分有误，应予纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持四川省蓬溪县人民法院（2017）川0921民初786号民事判决书第二项，即“由莫世清在本判决生效之日起十日内赔偿何开银医疗费、后续治疗费、鉴定费共计10422.88元（已垫付的32805元在履行时予以品迭）”；二、变更四川省蓬溪县人民法院（2017）川0921民初786号民事判决书第一项“由中国太平洋财产保险股份有限公司遂宁中心支公司在本判决生效之日起十日内赔偿何开银医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、精神抚慰金、交通费、财产损失费等共计127808.07元（已垫付的医疗费10000元在履行时予以品迭）为：由中国太平洋财产保险股份有限公司遂宁中心支公司在本判决生效之日起十日内赔偿何开银医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费、财产损失费等共计137928.07元（已垫付的医疗费10000元在履行时予以品迭）。三、驳回何开银的其他诉讼请求。上述款项品迭莫世清已垫付的费用32805元和应由莫世清承担的一、二审诉讼费926元（该费用已由何开银预交）后，由中国太平洋财产保险股份有限公司遂宁中心支公司在履行时支付何开银106471.95元，支付莫世清21456.12元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费642元(减半收取后金额)，由莫世清负担;二审案件受理费1284元，由何开银负担1000元，莫世清负担284元。本判决为终审判决。审判长  任红兵审判员  魏 星审判员  杨怡伶二〇一七年九月七日书记员  张 琪