河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫04民终3104号上诉人（原审原告）：姬占国，男，1967年7月21日生，汉族，农民，住郏县。委托诉讼代理人：郭军，河南省郏县法律援助中心律师。上诉人（原审被告）:文天桥，男，1974年4月9日生，汉族，农民，住郏县。委托诉讼代理人：王志，河南长顺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:范东营，男，1972年4月29日生，汉族，住郏县。委托诉讼代理人：王江立，河南大乘律师事务所律师。上诉人姬占国与上诉人文天桥、被上诉人范东营提供劳务者受害责任纠纷一案，姬占国与文天桥均不服郏县人民法院（2017）豫0425民初745号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人姬占国及其委托诉讼代理人郭军，上诉人文天桥及其委托诉讼理人王志，被上诉人范东营的委托诉讼代理人王江立到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。姬占国上诉请求：撤销原判，改判支持姬占国的一审全部诉讼请求（一审少判267568元）。事实与理由：一、一审事实清楚，但适用法律错误。姬占国在文天桥工地干活时，因绳松动楼板掉下砸伤腿部，姬占国在此过程中无过错。姬占国正常在工地干活，受文天桥指派，让干啥活干啥活，不存在过错，受伤是因为绳松动楼板掉下砸伤腿部，是其他工人的操作失误，姬占国不是操作人员被无辜砸伤，没有责任。一审认定30%的责任没有依据。二、一审判决扣除21000元没有依据。在一审法院调解后，因伤情严重继续治疗腿伤的情况下经司法所调解支付了20000元，这与一审判决的伤残赔偿金和精神抚慰金没有关系，当时没有伤残鉴定，不存在伤残赔偿金和精神抚慰金，另外1000元在一审时文天桥与范东营就没有主张，是一审法院擅自加上去的。故一审扣除21000元错误。三、一审不支持误工费错误。第一次调解书中提到了误工费，这是指受伤之日到调解之日的误工费，姬占国一审主张的是自调解次日至评残前一日（1172天）的误工费，姬占国受伤时从事建筑业，应按照建筑业标准计算误工费132558.02元。尽管评残时间长，但不是姬占国个人原因造成的，一是伤情重一直不稳定，二是原始病历、片子、诊断证明被文天桥和其妹妹（姬占国弟媳）销毁，无法鉴定，后来多次找主治医生，医生结合病历重新出具了诊断证明才有了鉴定的基础。四、姬占国长期在外打工，平时在煤矿打工，受伤时在建筑工地工作，所以应当按照城镇标准计算伤残赔偿金，按照采矿业或建筑业标准计算误工费。文天桥上诉请求：改判一审判决第一项为驳回姬占国对文天桥的诉讼请求，一、二审案件受理费由姬占国负担。事实与理由：一、一审法院再次判决文天桥承担赔偿责任，违背客观事实。2013年4月姬占国曾起诉过文天桥，要求医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、××赔偿金、精神抚慰金等70000元，经一审法院调解，文天桥一次性支付姬占国医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等费用共计30000元，姬占国自愿放弃其它诉讼请求。由于姬占国起诉书中已经包含了××赔偿金、精神抚慰金，且除了赔付的30000元外姬占国自愿放弃，文天桥不再承担任何责任。所以一审再次判决××赔偿金、精神抚慰金违背客观事实。二、本案事实不清。姬占国的医疗费文天桥已经全部支付，姬占国出院后由文天桥的妹妹护理，那么文天桥支付的30000元是什么款，一审并未查明，事实不清。三、一审适用法律错误。本案在2013年姬占国诉文天桥一案已经有发生法律效力的调解书为证，现姬占国又起诉，一审法院应告知姬占国申请再审，但一审法院却错误作出判决。范东营答辩称，同意文天桥的意见，姬占国的上诉没有事实和法律依据，对姬占国的伤情和伤残程度的同情，所以对一审判决没有上诉，并且范东营已经把一审判决的赔偿款交到了一审法院。一审法院查明的事实：2013年2月，文天桥承包了房主范东营的建房工程，施工期间文天桥雇佣姬占国在该工地上工作。2013年农历3月4日，在建房过程中因绳子松动楼板掉落，将正在施工的姬占国右腿砸伤。事故发生后姬占国被送到郏县第二人民医院进行治疗，经诊断为右腿粉碎性骨折。住院7天，文天桥支付了全部医疗费用。出院后因赔偿事宜未达成协议，姬占国于2013年4月25日诉至法院，请求文天桥赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、××赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等各项费用共计70000元。审理过程中，姬占国以没钱缴纳鉴定费为由不同意进行伤残鉴定。2013年6月27日，经法院主持调解，双方自愿达成调解协议，其内容为：“一、被告文天桥于2013年7月5日前一次性支付原告姬占国医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费等各项赔偿费用共计叁万元整（30000元）；二、原告姬占国自愿放弃其它诉讼请求；三、本协议生效后，就本涉诉纠纷，被告不再对原告承担任何责任”。该30000元赔偿款支付到位后，姬占国以伤情未好为由进行反映，2014年12月9日，经安良镇司法所调解，房主范中营及文天桥又各自支付姬占国赔偿款10000元，共计20000元。2015年5月29日，姬占国以赔偿数额太少为由诉至法院，请求文天桥赔偿其伤残赔偿金、精神抚慰金400000元。该案件在审理过程中，由于鉴定机构以姬占国不能提供原始片子，鉴定无法进行为由将案件退回，后法院依法裁定驳回了姬占国的诉讼请求。2016年7月22日，姬占国再次诉至法院，请求文天桥、范东营赔偿其伤残赔偿金、精神抚慰金400000元。该案在审理过程中平顶山全信法医临床司法鉴定所对姬占国的伤残等级进行司法鉴定。鉴定意见为：姬占国的伤残程度构成六级伤残，姬占国为此支付鉴定费790元，后姬占国向法院提出撤诉申请，撤回了对文天桥、范东营起诉。2017年3月6日，姬占国第四次诉至法院，请求解决。另查明，1、2013年范东营去安良镇王平庄看望姬占国时曾支付给姬占国1000元；2、2016年河南省农村居民人均纯收入为11697元/年。一审法院认为，姬占国在房主范东营建房工程中受伤致残，对此事实，文天桥、范东营等均表示认可，应予以认定。文天桥在组织施工过程中雇佣姬占国在该工地上工作，文天桥和姬占国之间存在雇佣关系，文天桥做为雇主，对姬占国在工地上遭受的人身损害应当承担主要赔偿责任。范东营将建房工程交于不具有安全建设施工条件的文天桥组织人员施工，并导致安全事故的发生，存在选任不当的过错，对姬占国在施工过程中受伤致残应承担相应的赔偿责任。姬占国作为成年人在明知没有安全防护的情况下进行施工作业，在施工中未尽到安全注意义务，自身存在过错，亦应当对其损害承担一定的责任。结合本案实际情况，对姬占国受伤致残造成的损失，酌定文天桥承担50％的责任，范东营承担20％的责任，姬占国承担30％的责任为宜。姬占国应得各项赔偿损失数额如下：1、伤残赔偿金：（因2016年农村居民人均纯收入11697元/年，姬占国伤情为六级伤残，赔偿系数为50%）11697×20年×50%=116970元；2、精神抚慰金：因为姬占国伤情为六级伤残，酌定为30000元；3、鉴定费790元。以上总计147760元。但后期文天桥支付的10000元及范东营支付的11000元应从文天桥、范东营应支付的款项中予以扣除。关于姬占国主张要求赔偿护理费、误工费等费用的问题，由于该费用姬占国于2013年4月25日起诉过程中已做过处理，故对该诉讼请求不予支持。关于文天桥、范东营辩称就本案所涉纠纷郏县人民法院已作出过处理，姬占国再提起诉讼没有法律依据，应当驳回其诉讼请求问题。由于2013年审理过程中对姬占国所构成的伤残等级并未进行司法鉴定，在调解过程中双方仅约定了文天桥支付姬占国医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费等，该约定并没有包括伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等费用，且姬占国构成六级伤残，文天桥赔偿30000元也明显过少，显示公平，故对该辩称理由不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第二款、第十八条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、文天桥于判决生效之日起十日内赔偿姬占国伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等共计147760元中的50%即73880元，扣除其已支付的10000元，计63880元；二、范东营于判决生效之日起十日内赔偿姬占国伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等共计147760元中的20%即29552元，扣除其已支付的11000元，计18552元；三、驳回姬占国的其他诉讼请求。案件受理费6550元，由范东营负担347元，文天桥负担1195元，姬占国负担5008元。如果未按本判决指定期间履行义务给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，姬占国提交郏县安良镇王平庄村委会证明两份，分别证明姬占国受伤前在地方煤矿工作以及姬占国现在生活困难、没有经济来源、系困难户；姬占国提交××证证明伤情和伤残等级。文天桥、范东营质证后称，姬占国没有提交具体工作单位、劳动合同及工资情况，仅凭村委会证明不能充分证明姬占国的主张，其他与本案无关。文天桥提交郏县安良镇司法所出具的证明一份及录音资料一份，证明本案经司法所调解过，姬占国声明不再要求文天桥、范东营承担责任。姬占国质证后称，对证据本身无异议，与本案无关，证据只是证明由于姬占国的伤情及困难而对姬占国的补偿。范东营无异议。本院二审审理查明的事实与一审查明的事实相一致。本院认为，本案中姬占国受文天桥的雇佣在范东营的建房工地上工作，姬占国作为成年人在明知自己没有安全防护的情况下进行施工作业，且在在施工中未尽到自身安全注意义务，自身存在一定过错，一审据此酌定姬占国对其损害承担30％的责任，并无不当。姬占国主张的误工费，在2013年已做过调解处理，姬占国自愿放弃其它部分，故一审对该诉讼请求不予支持，并无不当。姬占国提交郏县安良镇王平庄村委会证明其受伤前在地方煤矿工作，但并没有提交其具体工作单位、劳动合同及工资发放情况等证据，尚不足以证实其具体工作情况，故姬占国要求按照采矿业或建筑业标准计算相关费用，证据不足，本院不予支持。姬占国在2013年的诉讼中，没有对其伤残等级进行司法鉴定，调解中仅约定了姬占国的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费等，该约定并没有包括伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等费用，且姬占国构成六级伤残，文天桥赔偿30000元也明显过少，有失公平，一审在综合考虑上述情况的基础上，支持姬占国的伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费，并无不当。2013年范东营去安良镇王平庄看望姬占国时曾支付给姬占国1000元，2014年经安良镇司法所调解，文天桥与范中营各支付姬占国赔偿款10000元，共计20000元，该21000元是在上述一审法院调解之后支付的，并不在法院调解范围之内，故一审对本案处理时将该21000元从文天桥、范东营应支付的款项中予以扣除，并无不当。综上所述，姬占国、文天桥的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。因姬占国无固定工作，无固定收入，又系××人员，家庭经济困难，姬占国申请免缴二审案件受理费，本院对其免缴申请予以准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6711元，上诉人姬占国负担5314元，予以免缴；上诉人文天桥负担1397元。本判决为终审判决。审判长  张小青审判员  王光辉审判员  李华亮二〇一七年九月二十六日书记员  张占雷附主要法律条文：第一百七十条，第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。