云南省陆良县人民法院民 事 判 决 书(2017)云0322民初535号原告：邵茂岗，男，汉族，1975年4月13日出生，中专文化，云南省陆良县人，住陆良县。（未出庭）委托诉讼代理人：方加里，云南莱悦律师事务所律师。（特别授权代理）被告：孟靖捷，男，汉族，1980年12月22日出生，居民，云南省陆良县人，户籍地陆良县。（现下落不明，缺席）被告：史燕琼，女，汉族，1980年10月8日出生，云南省陆良县人，住陆良县。系被告孟靖捷之妻。（缺席）被告：油明芬，女，汉族，1954年12月28日出生，云南省陆良县人，住陆良县，系已故史建荣之妻。（未到庭）被告：史砚文，男，汉族，1983年2月25日出生，中技文化，待业，云南省陆良县人，住陆良县，系已故史建荣之子。被告：梁宝光，男，汉族，1961年2月10日生，初中文化，农民，云南省陆良县人，户籍地陆良县，现住陆良县。被告：钱金娥，女，汉族，1962年9月24日生，小学文化，云南省陆良县人，户籍地陆良县，现住陆良县。系梁宝光之妻。（缺席）原告邵茂岗与被告孟靖捷、史燕琼、油明芬、史砚文、梁宝光、钱金娥民间借贷纠纷一案，本院于2017年03月14日受理后，因被告孟靖捷下落不明，依法在2017年5月16日发行的人民法院报G58版刊登公告送达应诉材料及开庭传票，公告和举证期限届满后，适用普通程序于2017年08月21日公开开庭进行了审理。原告邵茂岗的委托诉讼代理人方加里，被告史砚文、梁宝光到庭参加了诉讼，被告孟靖捷、史燕琼、油明芬、钱金娥均依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告邵茂岗向本院提出诉讼请求：1.依法裁判被告偿还原告借款本金100万元及自2015年2月2日起至2017年3月2日止的利息50万元和律师代理费3000元，合计1503000元；2.由被告按月利率2%支付原告自2017年3月6日起至实际还清借款之日止的利息；3.由被告承担本案诉讼费。事实与理由：2015年2月2日，被告孟靖捷、梁宝光和史建荣三人因做生意缺乏资金向原告借款本金100万元。原告将借款以现金和转账方式交付给被告。被告出具借款抵押协议书和借条及收条给原告，约定月利率6%。至今，经原告多次催要不予偿还，现史建荣已去世，应由其法定继承人承担偿还责任。综上所述，被告应当偿还原告借款，可被告不予偿还，为维护原告的合法权益，特诉至法院。被告孟靖捷、史燕琼、油明芬、钱金娥经依法传唤未到庭应诉亦未提交书面答辩意见，视为其放弃答辩权利。被告史砚文辩称：一、被告孟靖捷是答辩人的姐夫，借款是事实，这件事跟答辩人没有关系，孟靖捷让答辩人的父亲史建荣帮他借款，答辩人认为史建荣只是担保人，只是帮个忙，并没有参与经营圣乐KTV；二、答辩人没用过一分钱，也没有能力偿还这笔借款，借款提供了抵押物，抵押物就可以清偿了；三、月利率6分太高了，借款没有用于答辩人的家庭生活；四、答辩人的父亲留下的遗产教师新村北巷75号住房是与答辩人的母亲即被告油明芬共有的房产，答辩人不放弃继承。被告梁宝光辩称：一、原告没有到庭，其余被告也没有到庭，答辩人与本笔借款没有任何关系，借款经过、怎么还钱的及怎么抵押的答辩人均不清楚；二、答辩人也没有用过一分钱，不应该承担还款责任；三、交付借款时提前扣除了利息6万元，实际交付的借款是94万元。原告邵茂岗围绕诉讼请求依法提交了身份证复印件一份、借款抵押协议一份、借条一份、收条一份、农行取款回单两份、现金支付照片两张，被告孟靖捷、史燕琼、油明芬、钱金娥未到庭，视为其放弃举证和质证的权利。被告史砚文对前述证据质证无异议。被告梁宝光对前述证据的真实性无异议，但认为与其无关，其只是证明人。本院认为，原告所举证据符合证据的客观性、关联性、合法性，对其证明效力予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告邵茂岗作为出借人，被告孟靖捷、梁宝光及已故的史建荣作为借款人，于2015年2月2日双方签订了《借款抵押协议书》，该协议书约定：借款金额人民币100万元；借款期限自2015年2月2日至2015年4月2日；借款人用云Ａ×××××汽车、酒、圣乐KTV55%的股权、良园小区房产做抵押；每月支付资金使用费60000元（月利率6%）；借款人到期不还本付息，债权人有权变卖抵押物；每逾期一天要支付罚款利息的50%即30000元；若出现借款人私自出售、转让、另行抵押抵押物等情形，其债务不能履行，导致债权人通过法律途径追偿的，债权人支付的诉讼费、公告费、律师代理费等相关费用由借款人承担。协议签订的当天，被告孟靖捷、梁宝光及已故的史建荣作为借款人出具了借款金额为100万元的借条和收款金额为100万元的收条各一份。原告邵茂岗按照借款人指定的“孟俊江”账户，分别于2015年2月2日、2015年2月3日通过农行陆良县支行转入30万元、42万元，其余现金方式交付。借款到期后，被告孟靖捷、梁宝光及已故的史建荣均未还本付息，经原告多次催要无果。另查明，被告孟靖捷与被告史燕琼系夫妻；已故的史建荣与被告油明芬原系夫妻，被告史燕琼系史建荣与被告油明芬的女儿，被告史砚文系史建荣与被告油明芬的儿子；被告梁宝光与被告钱金娥系夫妻。陆良县教师新村北巷75号也就是陆房权中枢镇字第00031041号房屋坐落地城西路教委集资房，系史建荣与被告油明芬的共有房产。此房于2015年12月28日为债务人被告孟靖捷提供抵押担保，抵押权人系曲靖市商业银行股份有限公司陆良支行，担保的债权数额为345000元（借款本金），抵押担保的范围包括因借款合同而产生的借款本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括诉讼费用、律师费用、公正费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所应付费用。本院认为，被告孟靖捷、梁宝光及已故的史建荣在平等自愿的基础上与原告邵茂岗订立了《借款抵押协议书》，并按约定交付了借款金额，该借贷关系依法成立并生效，对双方具有法律约束力。被告孟靖捷、梁宝光及已故的史建荣与原告邵茂岗没有约定各自的借款份额，应当承担共同的偿还责任。已故的史建荣应在其留有的遗产范围内承担还款责任，被告油明芬、史燕琼、史砚文作为已故史建荣的继承人，均没有放弃继承权，应由所有继承人在继承遗产的范围内承担清偿责任。另已故史建荣留有的遗产仅有教师新村北巷75号即城西路教委集资房（房产证号陆房权中枢镇字第××号），该套房产已设定了抵押，抵押权优先，在债权人曲靖市商业银行股份有限公司陆良支行实现抵押权后（尚未实现），如有剩余的部分，按被告油明芬与已故史建荣的夫妻共有财产处理，其中一半属于已故史建荣的遗产。被告油明芬、史燕琼没有明确表示放弃继承，视为其接受继承，被告史砚文明确表示不放弃继承，应由被告油明芬、史燕琼、史砚文在继承已故史建荣的该部分遗产范围内承担偿还责任。原告邵茂岗主张三位借款人所借款用于做生意，被告史砚文辩称其父史建荣系帮被告孟靖捷借款，并非共同做生意；被告梁宝光辩称其与本笔借款无任何关系，没有使用过一分钱，也没有共同做生意，根据民事诉讼证据规则的谁主张谁举证的原则，原告邵茂岗所举证据能够直接证明被告孟靖捷、梁宝光及已故的史建荣为共同借款人，已故史建荣及被告梁宝光既使未使用过此借款，其也应当对外承担共同的还本付息的责任，承担还本付息责任后，可向使用借款的人行使追偿权。原告邵茂岗所举证据并不能证明三位借款人所借款用于共同做生意，而且借款其中部分的交付是以现金直接交付给被告孟靖捷，另外的部分是通过银行按照被告孟靖捷的指定账户转账交付，没有证据证明所借款用于借款人史建荣、梁宝光的家庭生产生活，不应认定为借款人史建荣、梁宝光的夫妻共同债务，原告诉请借款人史建荣的配偶被告油明芬、借款人梁宝光的配偶被告钱金娥承担共同偿还责任的主张不成立，不予支持。被告史燕琼作为被告孟靖捷的配偶，被告孟靖捷在婚姻关系存续期间以个人名义举债，原告邵茂岗有理由相信所借款是被告孟靖捷用于家庭生产生活，被告史燕琼未到庭应诉，也未提交证据证明属于被告孟靖捷的个人债务，应认定为夫妻共同债务，由其承担共同还款责任。被告梁宝光主张借款交付时扣除了利息6万元，实际交付的借款金额为94万元，与三位借款人出具的借条、收条所载明的借款金额为100万元相矛盾，该主张除了其本人陈述外，没有其他证据加以证明，对其主张不予支持。双方约定的借款月利率6%，超过了法律规定的上限，超过部分不予支持。原告邵茂岗起诉时主张支付自2015年2月2日起至2017年3月2日止共25个月的利息50万元，是按照月利率2%计息，同时主张按月利率2%计收自2017年3月6日起至还清借款本金之日止的利息，符合法律规定，应予以支持。双方在《借款抵押协议》明确约定为实现债权的律师费用由借款人支付，原告主张支付律师代理费3000元符合合同约定，应予以支持。被告孟靖捷、史燕琼、油明芬、钱金娥经依法传唤，未到庭应诉，可以缺席判决。综上所述，原告的诉讼请求已产生并部分成立。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项之规定，判决如下：一、由被告孟靖捷、史燕琼、梁宝光于判决生效后三十日内返还原告邵茂岗借款本金100万元及支付截止2017年3月2日止的利息50万元，并按月利率2%支付自2017年3月6日起至实际还款之日止的逾期利息。二、在曲靖市商业银行股份有限公司陆良支公司对教师新村北巷75号房屋（房产证号陆房权中枢镇字第××号）实现抵押权后仍有剩余部分的，由被告油明芬、史砚文、史燕琼在继承该剩余部分的一半即属于史建荣的遗产范围内承担清偿责任。三、驳回原告邵茂岗要求被告钱金娥承担共同还款的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付履行期间的债务利息。案件受理费18327元，由被告孟靖捷、史燕琼、梁宝光负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年期限内向本院申请执行。审 判 长  秦 文人民陪审员  王国学人民陪审员  李 辉二〇一七年九月十五日书 记 员  郭文雪