四川省峨眉山市人民法院民 事 判 决 书(2017)川1181民初1567号原告：峨眉山罗祠堂电站有限公司，住所地：峨眉山市大为镇。法定代表人：马瑞民，总经理。委托诉讼代理人：李小刚，四川仙山律师事务所律师。被告：王国言，男，汉族，生于1958年2月10日，住海南省临高县。委托诉讼代理人：熊英俊，四川守诚律师事务所律师。原告峨眉山罗祠堂电站有限公司（以下简称罗祠堂电站）与被告王国言劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月13日立案受理后，依法由审判员王美适用简易程序于2017年7月25日、9月7日公开开庭进行了审理。原告罗祠堂电站的委托诉讼代理人李小刚、被告王国言的委托诉讼代理人熊英俊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告罗祠堂电站提出诉讼请求：判令原告不予支付被告经济补偿金和2016年12月份的工资共计42000元。事实和理由：原告因被告王国言于2016年12月私自关停原告公司电站导致停止发电一个月，事后还强行拿走原告的财务账目及其他重要资料，遂停发了被告该月工资，但并未明确解除与被告之间的劳动关系或者开除被告。被告因其行为违法违规而未到公司上班，故原告认为被告是主动离职，原告不应向其支付经济补偿金。被告2016年12月份未正常上班，该月工资不应支付。但被告于2017年3月20日以原告违法解除劳动合同为由提起仲裁，要求原告支付经济补偿金、违法解除劳动合同的赔偿金及2016年12月-2017年5月份的工资等，该委作出仲裁裁决，裁决原告支付被告经济补偿金和2016年12月份工资共计42000元。原告认为仲裁裁决错误，为维护原告的合法权益，特起诉至法院，请求判如诉称。被告王国言辩称，被告是由于原告未依法向原告支付2016年12月份的工资且未依法为原告缴纳社会保险而提出解除与原告之间的劳动合同，原告依法应向被告支付经济补偿金并补发原告2016年12月份的工资。其他被告在仲裁申请中的请求均应得到支持。经审理查明：被告王国言于2006年1月份与原告罗祠堂电站建立劳动关系，职位为总经理，月工资为3500元。原告为被告参加养老保险的最后时间为2016年12月，2017年1月份起原告停止为被告参加养老保险并停发了原告2016年12月份的工资。后被告向峨眉山市劳动人事争议仲裁委员会提起了仲裁申请，要求原告支付解除劳动关系的经济补偿金、违法解除劳动关系的赔偿金、2016年12月份的工资等。2017年3月27日该委向原告送达被告的仲裁申请书并于2017年5月31日作出了峨眉劳人仲案（2017）48号仲裁裁决书，确认原被告之间解除了劳动合同，同时裁决原告支付被告经济补偿金38500元、2016年12月份的工资3500元，共计42000元，但驳回了被告的其他仲裁请求。另查明，原告于2017年5月10日被乐山市工商行政管理局撤销了设立登记，但原告未进行注销。上述事实，有原告提交的起诉状、仲裁裁决书、仲裁委送达回执、劳动合同书、行政撤销决定书，被告提交的养老保险参保缴费信息及本院庭审笔录在卷证实。本院认为，根据当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：1．原被告之间的劳动关系何时解除。被告在庭审中认可解除劳动关系由其提出，虽然其在仲裁中没有明确要求解除劳动关系，但其要求原告支付经济补偿金的前提为原被告之间解除劳动关系，故应认定被告在提起仲裁时已经具有解除劳动关系的意思表示。仲裁作出裁决后，被告并未提起诉讼，说明其认可劳动关系已经解除的事实，故应认定原被告之间劳动关系因被告提起仲裁而解除，解除的时间为2017年3月27日仲裁委向原告送达被告仲裁申请书之时。2.原告是否应向被告支付经济补偿金及其数额。被告解除劳动合同的原因为原告未向其发放工资和未依法参加社会保险，故依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”以及第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;……”之规定，原告应向被告支付解除劳动合同的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同》第四十七条第一款、第三款及第九十七条第三款之规定，被告依据《中华人民共和国劳动合同》第三十八之规定解除劳动关系的，经济补偿金的计算年限应自2008年1月1日起计算，至2017年3月27日原被告解除劳动关系之日为9年3个月，故经济补偿金年限应按照9.5个月计算，仲裁裁决自2006年1月计算经济补偿金年限不符合法律规定，故在被告未对仲裁裁决提起诉讼的情况下，依法确认经济补偿金的数额为:3500元×9.5个月＝33250元。3.原告是否应向被告支付2016年12月份的工资？原告主张因2016年12月原被告发生纠纷后被告擅自停水导致原告停止发电一个月并盗走原告的财务账目及其他重要资料的行为给原告造成了损失，且被告在2016年12月未到岗上班，故不应向其支付当月工资。为证明其主张，原告申请了证人马斌、罗俊明、王俊英出庭作证并提交了两份接报警记录。但三位证人关于被告王国言参与停机的陈述带有推测性或是听他人所说，且证人罗俊明也明确陈述2016年12月6日停机是经由站长王仕棋允许，故三位证人证言无法直接证明被告于2016年12月擅自关停原告发电机组的事实。且根据原告自认，2016年12月6日之后机组停止运行近一个月的事实原告方知晓，但却并未采取相应的措施，故原告机组停运一个月之久不能归责于被告。而2016年12月1日的接报警记录载明的是原告法定代表人马瑞明与被告之间因经济问题引发纠纷，2017年2月23日的接报警记录时间在2016年12月份之后，故两份证据均与本案无关联性。上述原告提交的证据不足以证明因被告本人原因造成原告损失，根据《工资支付暂行条例》第十六条的规定，原告停发被告2016年的12月份工资的行为不符合法律规定，对原告的该主张不予支持。原告同时主张因2016年12月份被告未正常上班，故不应向其支付当月工资。本院认为，2016年12月份原告已经停止生产（即停止发电），但原告提交的证据不足以证明停止发电的原因出于被告。虽然原告主张即使停产但员工均正常上班，但本院认为，劳动关系为带有人身管理性质的民事关系，原告作为用人单位对劳动者具有管理职能，该职能不仅体现在保障劳动者劳动权利上，也体现在积极督促劳动者履行劳动义务上，故在被告未提供劳动的情况下，原告应通知要求被告到岗上班，或明确被告是否有解除劳动关系的意思，并依据劳动法规作出相应处理。而本案中，原告作为用人单位并未履行上述管理义务，也未明确被告是否欲解除劳动合同，在此情况下，被告未提供劳动不能归结为被告自身原因，故参照《工资支付暂行规定》第十二条“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。……”之规定，原告仍应向被告支付2016年12月份的工资3500元。另，对于被告提出的要求支持仲裁裁决所有请求的辩称，因本案为原告对仲裁裁决不服提起的诉讼，故对被告的请求不予审查，对该辩称不予采纳。综上，原告应向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金33250元、2016年12月份的工资3500元，共计36750元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《工资支付暂行规定》第十二条、第十六条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告峨眉山罗祠堂电站有限公司与被告王国言自2017年3月27日起解除劳动关系；二、原告峨眉山罗祠堂电站有限公司在本判决生效之日起十五日内支付被告王国言违法解除劳动合同的赔偿金及2016年12月份的工资共计36750元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费依法减半收取5元，由原告峨眉山罗祠堂电站有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于乐山市中级人民法院。审判员  王美二〇一七年九月七日书记员  张昊附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《工资支付暂行规定》第十二条非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。第十六条因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可从劳动者本人工资中扣除。但每月扣除部分不得超过劳动者当月工资的20%。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准，则按最低工资标准支付。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。