宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）宁01民终1295号上诉人（原审原告）：柳珍琴，女，1973年12月19日出生，汉族，宁夏医科大学总医院职工，住宁夏回族自治区银川市。上诉人（原审被告）：宁夏医科大学总医院，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区胜利南街***号。法定代表人：杨银学，该医院院长。委托诉讼代理人：刘笑天，宁夏合天律师事务所律师。上诉人柳珍琴因与上诉人宁夏医科大学总医院医疗损害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2015）兴民初字第1548号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月9日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。柳珍琴上诉请求：1.请求撤销一审判决，改判宁夏医科大学总医院向柳珍琴支付赔偿款728593.72元；2.本案一、二审诉讼费、鉴定费、律师费由宁夏医科大学总医院负担。事实和理由：1.一审判决存在两处笔误，降低了一审判决的可信度；2.一审判决认定宁夏医科大学总医院存在80%的过错参与度过低，应认定宁夏医科大学总医院存在90%的过错参与度；3.一审判决支持5000元的精神损害抚慰金过低，一审判决仅支持20年的残疾辅助器具费过低；4.一审判决对2352.30元部分的交通费仅支持了1000元不合理，对1610元部分的住宿费仅支持了800元不合理；5.一审判决认定的护理期为75天不合理，应按90天计算；护理人数按1人计算不合理，应按2人计算；6.一审判决未支持柳珍琴母亲何玉兰的被扶养人生活费不合理。综上，请二审法院依法支持柳珍琴的上诉请求。宁夏医科大学总医院的答辩意见与其提交的民事上诉状一致。宁夏医科大学总医院上诉请求：1.请求撤销一审判决，改判宁夏医科大学总医院向柳珍琴支付赔偿款251413.70元或将本案发回发回重审；2.本案一、二审诉讼费由柳珍琴负担。事实和理由：1.一审判决认定宁夏医科大学总医院存在80%的过错参与度过高；2.一审判决支持柳珍琴儿子张桂伦的被扶养人生活费没有法律依据。柳珍琴未经劳动能力鉴定委员会鉴定其丧失劳动能力程度，且柳珍琴系宁夏医科大学总医院的职工。本案发生后，已为柳珍琴调整适合的工作岗位并保持其待遇不变，柳珍琴并未因损害结果造成收入减少。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误。请二审法院依法支持宁夏医科大学总医院的上诉请求。柳珍琴的答辩意见与其提交的民事上诉状一致。柳珍琴向一审法院起诉请求：1.被告依法承担因其医务人员手术过错给原告造成的损失671861元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2013年6月4日，原告因”鼻塞、嗅觉下降伴头痛10年，加重6个月”入住被告处，初步诊断为鼻窦炎并鼻息肉。诊疗方案为完善相关检查，明确诊断，择日行息肉摘除术，鼻窦窦口扩大、开放术。2013年6月7日，被告为原告行双侧鼻息肉切除及双侧筛窦、双侧上颌窦及右侧蝶窦窦口开放术及右侧鼻腔粘连分解，术后出现右眼球突出，球结膜水肿，留观室发现右眼球塌陷，直接间接对光反射弱。2013年6月8日，被告为原告进行右侧鼻腔鼻窦探查，之后多次眼科会诊发现直接、间接对光反射弱，眼球运动障碍，右眼视力下降等，原告于2013年6月14日在北京同仁医院门诊治疗。并于2013年7月27日至8月3日在上海市第九人民医院进行治疗，于2013年7月30日行右眼眶壁骨质整复术+眶骨缺损修复术+眼眶骨折钛钉固定术+眼底探查和修复术+鼻内镜探查术。术中见下眶缘骨性分离折，向眶内分离，见内壁下壁多处骨折，软组织嵌顿，眶内壁骨范围约15×10㎜。出院诊断：眶骨骨折（右眼），眼球凹陷（右眼），眶尖综合症（右眼），外伤性视神经病（右眼），鼻息肉（鼻内镜术后）。出院时情况：双眼眼位正，术眼运动受限，术眼略凹等。本案在一审审理过程中，根据原告的医疗过错鉴定申请，一审法院经本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心就被告对原告的诊疗行为是否存在过错，如存在过错，与其损害后果之间是否存在因果关系、参与程度以及伤残等级（按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准）和休息、营养、护理期进行法医学鉴定。该中心作出司鉴中心[2016]临鉴字第707号《鉴定意见书》，认为：柳珍琴在行双侧鼻息肉切除及右侧鼻腔粘连分解时，出现”右眼球突出，球结膜水肿，”留观室发现右眼球塌陷，直接间接对光反射弱，经手术探查发现右侧上颌窦窦口内凝似脂肪组织，右侧眶纸板下缘部分缺损，伤后影像学检查亦证实其右眼眶内侧壁及下壁骨折，右眼内直肌增粗及视神经稍扭曲。上述损伤的发生在时间上与经治医院对其所行的鼻窦手术存在连续性，在解剖部位上与该院所行手术的操作区存在一致性，手术可以损伤到该相邻眶部。并且，从影像学资料及手术记录中，并未发现柳珍琴自身右侧眼眶内侧壁存在解剖变异而影响手术的正常操作。据此认为，经治医院在对柳珍琴的手术操作中存在过错，对其右侧眶部造成了损伤。当然，慢性鼻窦炎是是柳珍琴自身所患疾病，且入院病史记载其病程较长，药物治疗效果欠佳；术前的CT片已显示双侧筛窦内炎症较为严重，手术适应证明确，即使正确操作也难以完全避免副损伤。综上，本中心分析认为，宁夏医科大学总医院在对柳珍琴的诊疗过程中存在过错，与其目前的损害后果（右眼视力障碍及斜视等）存在因果关系，系主要原因，参与度拟为80%-90%。目前本中心检见柳珍琴右眼视力手动/10cm，已符合盲目四级以上，其右眼视盘周围神经上皮层厚度明显下降，符合右眼视神经萎缩的表现，其图像翻转视诱发电位提示右眼P100波形呈熄灭型改变。柳珍琴目前右眼视力障碍程度与其结构损伤可以相互印证；另检见其右眼外斜且运动受限。比照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准第4.8.2a)条、第4.10.1f)条之规定，其目前后遗右眼视力障碍及斜视分别相当于交通事故八级、十级伤残。根据柳珍琴损伤后临床治疗的实际需要，并参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》相关条款，其本次手术损伤后的休息期为150-180日，护理期为60-90日，营养期为60日。一审法院另查明，原告系城镇户口，其自2013年6月4日至2013年7月20日在被告处住院46天进行治疗，原告支出医疗费6000元，于2015年6月1日至2015年6月8日在被告处治疗7天，个人支出医疗费2449.29元，又分别于2013年7月17日至2013年8月9日、2013年10月12日至2013年10月20日、2014年3月6日至2014年3月12日，2014年8月24日至2014年8月29日在上海交通大学医学院附属第九人民医院住院治疗46天，支出治疗费39988.74元并支出门诊治疗费7517.99元，后又于2016年6月20日至2016年7月3日在被告处住院治疗13天，个人支出治疗费3597.17元。原告治疗期间，共支出住宿费14467元，支出复印费、鼻腔冲洗液、配镜费共计817.50元。原告及其家人共因购买机票及乘机保险支出20096元，被告对此予以认可，对于下剩交通费2352.30元，被告认为票据上未标注时间，无法判断是否与就医有关，不予认可，但考虑有可能实际发生，请求法庭酌情支持。本次诉讼前，原告单方委托陕西北美法医司法鉴定所对原告的伤残等级程度进行评定，原告支出鉴定费800元。因赴上海参加司法鉴定听证会，原告支出交通费3923.8元，病历复印费14元。向司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心支出司法鉴定费17600元，原告在参加司法鉴定听证会当天前往上海市第九人民医院治疗，支出治疗费151元，同时支出住宿费1610元，被告认为鉴定听证会在一天内完成，原告支出1610元住宿费，明显过高。原告母亲何玉兰出生于1945年2月15日，原告之子张桂伦出生于2001年9月13日，原告主张其母及其子系其被扶养人。原告治疗期间，被告分别于2013年7月5日、2013年9月30日、2014年2月28日共为原告垫付医疗费共计12万元。2015年2月6日，英中耐（兰州）假肢矫形器有限公司银川分公司出具《交通、工伤、伤害、意外等人身损害事故伤残人员假肢安装诊断证明书》，证明原告于2013年6月7日因手术意外造成左眼视力衰退，经该公司专业技师诊断病人适合安装该公司生产的国产普通型义眼矫正片，该镜片每年需更换一次，价格为3500元。原告现主张被告按照29年向其赔偿假肢安装费用。2015年4月3日，被告组织人事处出具证明一份，该证明载明根据被告规定，病假期间影响当月待遇及年终福利，原告病假期间共被扣发营养费、政府效能奖、精神文明奖等福利及奖金共计67700.20元。一审法院再查明，宁夏回族自治区2016年颁布的道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准，城镇居民可支配收入为25186元/年，城镇居民人均消费性支出18983.9元/年，居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资40802元，住院伙食费每人每天为100元。一审法院认为，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心作出[2016]临鉴字第707号《鉴定意见书》认为，宁夏医科大学总医院在对柳珍琴的诊疗过程中存在过错，与其目前的损害后果（右眼视力障碍及斜视等）存在因果关系，系主要原因，参与度拟为80%-90%。目前本中心检见柳珍琴右眼视力手动/10cm，已符合盲目四级以上，其右眼视盘周围神经上皮层厚度明显下降，符合右眼视神经萎缩的表现，其图像翻转视诱发电位提示右眼P100波形呈熄灭型改变。柳珍琴目前右眼视力障碍程度与其结构损伤可以相互印证；另检见其右眼外斜且运动受限。比照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准第4.8.2a)条、第4.10.1f)条之规定，其目前后遗右眼视力障碍及斜视分别相当于交通事故八级、十级伤残。根据柳珍琴损伤后临床治疗的实际需要，并参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》相关条款，其本次手术损伤后的休息期为150-180日，护理期为60-90日，营养期为60日。本案中，原告术前的CT片已显示双侧筛窦内炎症较为严重，手术适应证明确，即使正确操作也难以完全避免副损伤。在此种情况下，认定被告按照80%的过错参与度向原告赔偿相应的损失。对于原告主张的各类医疗费59704.19元，被告应当按照80%的比例向原告赔偿医疗费47763.35元（59704.19元×80%）。对于原告主张的误工费，原告因病休息期间，被告共扣发原告各类福利奖金共计67700.2元，被告应当按照80%的过错比例向原告赔偿误工费54160.16元（67700.2元×80%）。对于原告主张的护理费，原告共住院112天，护理期为60-90日，酌定按照75日计算，因原告未提交护理人员的收入证明，参照居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资40802元的标准，被告应当按照80%的过错比例向原告赔偿护理费16723.23元（40802÷365元×187天×80%）。对于原告主张的其在北京同仁医院及西安市第一医院治疗期间的护理费，因原告未提交在上述医院住院治疗的证据，不予支持。对于原告主张的住院伙食补助费，因原告共计住院治疗112天，被告应当根据其过错程度向原告赔偿住院伙食补助费8960元（100元×112天×80%）。对于原告主张的交通费，被告对其中24019.8元无异议。但对下剩2352.30元，因无法判断是否与就医有关，考虑到交通费的必然发生，酌定该部分费用按照1000元计算，被告应当按照80%的比例向原告赔偿交通费20015.84元（25019.8元×80%）。对于原告主张的营养费，原告共住院112天，营养期为60日，按照每日50元的标准计算，被告应当按照80%的比例向原告赔偿营养费6880元（172天×50×80%）。对于原告主张的住宿费，原告治疗期间共产生住宿费14467元，参加鉴定听证会期间共产生住宿费1610元，因听证会时间仅为1天，原告主张其支出1610元明显过高，法院酌定按照800元计算，被告应当按照80%的比例向原告赔偿住宿费12213.60元（15267元×80%）。对于原告主张的司法鉴定费，因其委托陕西北美法医司法鉴定所所作的司法鉴定系单方委托，法院并未采信，故其支出的800元司法鉴定费用应当由其个人承担，对于原告向司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心支付的鉴定费17600元，被告应当按照80%的比例向原告赔偿司法鉴定费14080元（17600元×80%）。对于原告主张的复印费、鼻腔冲洗液、配镜费831.50元，被告应当按照80%的比例向原告赔偿665.20元（831.50元×80%）。对于原告主张的残疾赔偿金，因被告给原告造成的右眼视力障碍及斜视分别相当于交通事故八级、十级伤残，参照2016年度城镇居民人均可支配收入25186元/年的标准计算，法院确认被告应当向原告赔偿残疾赔偿金128952.32元（25186元∕年×20年×32%×80%）。对于原告主张的被扶养人生活费问题，该项主张应当属于死亡赔偿金的一部分。原告的被扶养人张桂伦，系未成年人，城镇户口，按照宁夏回族自治区××区居民人均消费性支出为18983.9元/年计算，被告应当赔偿被扶养人张桂伦的生活费12149.70元（18983.9元/年×5年÷2×32%×80%）。一审审理过程中，原告未举证证明其母亲何玉兰无劳动能力又无其他生活来源，故原告要求被告支付其母亲的被抚养人生活费无事实依据，法院不予支持。对于原告主张的残疾辅助器具费，根据英中耐（兰州）假肢矫形器有限公司银川分公司出具的《交通、工伤、伤害、意外等人身损害事故伤残人员假肢安装诊断证明书》，原告于2013年6月7日因手术意外造成左眼视力衰退，原告需要安装该公司生产的国产普通型义眼矫正片，该镜片每年需更换一次，价格为3500元。考虑到原告的实际情况，被告应当按照20年的期间向原告赔偿残疾辅助器具费用，对超过二十年的给付年限，原告如确实需要继续配置辅助器具的，必要时可另行主张。故被告应当按照80%的比例向原告赔偿残疾残疾辅助器具费56000元（3500元×20年×80%）。对于原告主张的精神损害抚慰金，因被告的医疗行为对原告产生一定的精神损害，根据本案的实际情况及患者高洋疾病发展状况，法院酌情确定被告向原告赔偿精神损害抚慰金5000元。对于原告主张的后续治疗费，因尚未实际发生，法院不予支持。综上所述，被告按其过错程度向原告赔偿各项损失共计383563.40元，其中医疗费47763.35元、误工费54160.16元、护理费16723.23元、住院伙食补助费8960元、交通费20015.84元、营养费6880元、住宿费12213.60元、司法鉴定费14080元、复印费、鼻腔冲洗液、配镜费665.20元、残疾赔偿金128952.32元、被扶养人生活费12149.70元、残疾辅助器具费56000元，另向原告赔偿精神损害赔偿金5000元，扣除被告已垫付的预付的赔偿款120000元，被告还应向原告赔偿263563.40元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第三款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第二十九条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决：被告宁夏医科大学总医院于本判决生效之日起七日内赔偿原告柳珍琴医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、住宿费、司法鉴定费、复印费、鼻腔冲洗液、配镜费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具费、精神损害赔偿金共计263563.40元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3659元，原告柳珍琴负担2224元，被告宁夏医科大学总医院负担1435元。本院二审期间，柳珍琴提交了证明一份、病例一份，证明宁夏医科大学总医院应支付柳珍琴母亲何玉兰的被抚养人生活费。经质证，宁夏医科大学总医院对柳珍琴提交的证明和病例的真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可。认为被抚养人生活费是根据被抚养人丧失劳动能力程度为赔偿依据，而柳珍琴并未提交任何丧失劳动能力的证明。并且，柳珍琴系宁夏医科大学总医院职工，本案发生后宁夏医科大学总医院为柳珍琴调换适合岗位并保持工资待遇不变，未因损害结果造成其收入降低。经本院审查认为，柳珍琴提交的证据不属于二审期间的新证据，本院对其证明力，不予确认。二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，医疗机构宁夏医科大学总医院的医疗行为是否存在过错已经专业鉴定机构进行鉴定，一审判决参照司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心作出[2016]临鉴字第707号《鉴定意见书》，认定宁夏医科大学总医院存在80%的过错参与度并无不当。因本次医疗事故致柳珍琴伤残，一审判决支持其子张桂伦的被扶养人生活费并无不当；因柳珍琴并未在一审中提交证明其母何玉兰无劳动能力又无其他生活来源的证据，一审判决未支持其母何玉兰的被抚养人生活费，符合法律规定。一审判决结合案件实际情况认定5000元的精神损害抚慰金和计算20年的残疾辅助器具费，亦无不当。一审庭审中，柳珍琴明确护理人员为其丈夫张孝义1人，二审中又提出护理人员应为2人，该上诉理由不能成立；一审判决根据柳珍琴的医疗诊断并及参照《鉴定意见书》认定其护理期为75天，并对交通费及住宿费依客观情况予以认定均无不当。综上所述，上诉人柳珍琴、宁夏医科大学总医院的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7318元，由上诉人柳珍琴、宁夏医科大学总医院各负担3659元。本判决为终审判决。审 判 长  高凤梅审 判 员  彭 云代理审判员  虞 东二〇一七年九月二十日书 记 员  段思琦