重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终5783号上诉人（原审被告）：荣英俊。委托诉讼代理人：宋春，重庆市江北区江北城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：郑小波。委托诉讼代理人：张素玲，重庆市九龙坡区华岩法律服务所工作者。上诉人荣英俊与被上诉人郑小波工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院（2016）渝0107民初20924号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月1日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。荣英俊上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人不支付被上诉人各项工伤待遇。上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人不是本案适格的当事人，请求二审法院予以审查。二、被上诉人受伤后，其与上诉人就工伤事宜已达成一致意见，上诉人也支付了被上诉人相应的款项，工伤一事已了结完毕。被上诉人得到赔偿后又提起仲裁、诉讼要求工伤待遇，不应支持。一审法院判决的各项工伤待遇中，工资基数以及月份均过高，住院伙食补助费，医疗费上诉人已经全部支付，上诉人不应当再支付。郑小波辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。郑小波向一审法院起诉，请求：1、判决解除郑小波、荣英俊双方劳动关系；2、判决荣英俊支付郑小波一次性伤残补助金54000元（6000元/月×9个月），停工留薪期工资36000元（6000元/月×6个月），一次性工伤医疗补助金20700元（5175元/月×4个月），一次性伤残就业补助金46575元（5175元/月×9个月），住院期间护理费1200（80元/天×15天），住院期间伙食费120元（8元/天×15天），鉴定费1100元，鉴定期间生活津贴4200（6000元/月×70%），医疗费1254.2元，后续医疗费13000元，共计178149.2元。本案审理过程中，郑小波撤回第一项要求判决解除双方劳动关系的诉讼请求，另不要求在本案中处理续医费及因鉴定续医费产生的鉴定费。一审法院查明：荣英俊系原高新技术产业开发区伯爵雨蓬加工厂的个体工商户经营者，郑小波于2015年4月27日进入该加工厂从事雨篷安装工作，同日，郑小波与该加工厂签订《员工聘用合同》，约定合同期限为2015年4月27日至2018年4月27日，工资标准为底薪4000元加计件（按50元每平方米计）。2015年6月23日上午10时许，郑小波被派往垫江安装雨篷时从人字梯上摔下受伤，后在重庆市垫江县人民医院住院治疗5天，被诊断：1、右侧髌骨粉碎性骨折；2、右膝关节腔积血。2015年6月28日转入九龙坡区中医院住院治疗9天，被诊断为右髌骨粉碎性骨折术后,诊疗经过为：入院后完善相关检查，给予静滴活血化瘀，消肿止痛药物治疗，切口按时换药，患处给予综合理疗以促进局部血液循环，及口服中药等对症治疗，出院医嘱：门诊复查随访。出院后，郑小波在重庆市渝中区大坪街道社区卫生服务中心门诊治疗16次，产生医疗费1217元。经郑小波申请，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局于2015年9月25日作出九人社伤险认决字[2015]2697号认定工伤决定书，认定郑小波受伤属于工伤，用人单位为原高新技术产业开发区伯爵雨蓬加工厂。重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会于2016年1月20日作出九龙坡（工伤）劳鉴初字[2016]2号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定郑小波伤残玖级，无护理依赖，为此郑小波垫付鉴定费及检查费495.3元。郑小波在原高新技术产业开发区伯爵雨蓬加工厂工作期间，该加工厂未为郑小波办理工伤保险。2016年10月31日，郑小波以荣英俊为被申请人，就工伤保险待遇争议为由向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、裁决解除郑小波与荣英俊的劳动合同关系；2、由荣英俊支付郑小波各项工伤保险待遇共计178149.2元；3、裁决荣英俊支付郑小波经济补偿6000元。该委员会于2016年10月31日作出渝九劳人仲不字（2016）第344号不予受理案件通知书，郑小波遂诉至一审法院。审理中，郑小波举示银行卡客户交易查询明细一份，证明郑小波受伤前工资情况。郑小波陈述其工资计薪周期为自然月计薪，次月15日左右转账发放上月工资，受伤前的工资共领取了三笔合计12837.3元，受伤后荣英俊通过荣海洪及陈磊账户向郑小波转账支付了30900元费用，另外荣海洪在2015年6月23日转账支付的2000元是郑小波受伤当日在垫江县人民医院办理入院手续时缴纳的住院押金，该票据已交给荣英俊。荣英俊对交易查询明细真实性无异议，但认为不足以证明郑小波受伤前工资情况，郑小波的月工资为4200元，自然月计薪，转账发放工资，但工资支付时间庭后五日内提交书面意见。该份明细足以证实荣英俊已就工伤事宜的相应款项支付给郑小波，除2015年5月15日及6月15日发放的工资外，其他的均为赔偿款项，郑小波受伤后荣英俊向其支付了42000元，其中通过荣海洪及陈磊转账支付37982.3元，还有部分现金，庭后五日内提交现金支付的依据；此外，郑小波受伤当日荣英俊是否通过荣海洪转账支付2000元的住院押金，庭后五日内提交书面依据。经审查，该份银行交易明细显示：2015年5月15日荣海洪向郑小波转账1209元，2015年6月15日荣海洪向郑小波转账6546元，2015年6月23日荣海洪向郑小波转账2000元，2015年7月16日荣海洪向郑小波转账5082.3元，2015年8月19日荣海洪向郑小波转账5000元，2015年8月27日陈磊向郑小波转账9000元，2015年9月29日陈磊向郑小波转账2000元，2015年10月15日荣海洪向郑小波转账6400元，2015年10月30日荣海洪向郑小波转账5000元，2015年12月19日荣海洪向郑小波转账3500元。双方一致认可原高新技术产业开发区伯爵雨蓬加工厂已于2016年3月22日注销登记，郑小波主张的鉴定期间生活津贴计算一个月。后荣英俊提供补充意见，认可荣海洪在2015年6月23日转账2000元为入院保证金，2016年7月16日转账发放的5082.3元为郑小波2015年6月1日至6月23日期间工资，亦认可郑小波门诊医药费1217元。一审法院认为，郑小波要求撤回判决解除双方劳动关系的诉讼请求及不要求在本案中处理续医费及因鉴定续医费产生的鉴定费，符合法律规定，一审法院予以准许。郑小波在荣英俊经营的原高新技术产业开发区伯爵雨蓬加工厂工作中受伤，且被认定工伤，伤残玖级，郑小波依法应享工伤保险待遇。原高新技术产业开发区伯爵雨蓬加工厂未为郑小波办理工伤保险且已在2016年注销的情况下，双方劳动关系因原高新技术产业开发区伯爵雨蓬加工厂的注销而终止，荣英俊作为原高新技术产业开发区伯爵雨蓬加工厂的经营者，对此应承担支付郑小波的各项工伤保险待遇的责任。荣英俊主张已就工伤赔偿达成协议，且就郑小波的伤残提出复查鉴定，并未举示相关证据证明，一审法院对荣英俊的该两项主张不予支持。关于郑小波受伤前工资标准问题。郑小波、荣英俊对荣海洪分别于2015年5月15日、2015年6月15日荣海洪向郑小波转账1209元、6546元为郑小波的工资的性质及自然月计薪均无异议，双方对2015年7月16日荣海洪向郑小波转账5082.3元的款项为郑小波2015年6月1日至6月23日期间的工资亦无异议，一审法院予以确认。经一审法院核算，郑小波要求按6000元每月作为其受伤前本人工资标准符合法律规定，一审法院予以确认。郑小波本次工伤被鉴定为伤残玖级应享受的待遇如下：1、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四规定，玖级伤残为9个月本人工资，即54000元（6000元／月×9个月）；2、一次性工伤医疗补助金，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，玖级计发4个月，即20700元（5175元／月×4月）；3、一次性伤残就业补助金，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，玖级计发9个月，即46575元（5175元／月×9月）；4、停工留薪期待遇，结合郑小波住院病历所载伤情，参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》之规定，郑小波的停工留薪期应为6个月，即36000元（6000元/月×6个月）；5、鉴定期间的生活津贴，双方均认可郑小波鉴定期间生活津贴计算一个月，本院予以确认，即4200元（6000元／月×1月×70%）；6、住院伙食补助费，郑小波共住院14天，即112元（14天×8元／天）；7、住院期间护理费，荣英俊未举示证据证明在郑小波住院期间派人进行了护理，结合本地社会经济发展情况，一审法院酌定按80元/天主张，即1120元（14天×80元／天）；8、因劳动能力鉴定产生的鉴定费及检查费495.3元，双方均无异议，一审法院予以确认；9、医疗费，郑小波举示有医药费发票，并有处方笺为证，结合郑小波入院治疗及出院医嘱情况，经核算郑小波共产生门诊医药费1217元，荣英俊亦予以认可，故一审法院予以主张；10、续医费，郑小波不要求在本案中处理续医费及因鉴定续医费产生的鉴定费，一审法院予以准许。对郑小波超过上述金额的请求，一审法院不予支持。关于郑小波受伤后，荣英俊向郑小波支付赔款金额的问题。荣英俊陈述有向郑小波支付现金，但并未举示证据证明，故一审法院对荣英俊的该意见不予采纳；另外，郑小波受伤当日，荣英俊通过荣海洪在2015年6月23日转账支付的2000元的性质，荣英俊认可该款项为入院保证金，故不应从总赔款中予以扣除。综上，根据一审法院查明事实，一审法院认定郑小波受伤后，荣英俊已向郑小波支付了30900元，故荣英俊还应向郑小波支付133519.3元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款之规定，遂判决：一、荣英俊于判决生效之日起十日内支付郑小波一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金20700元、一次性伤残就业补助金46575元、停工留薪期待遇36000元、鉴定期间的生活津贴4200元、住院伙食补助费112元、住院期间护理费1120元、鉴定费及检查费495.3元、医药费1217元，上述款项合计164419.3元，扣除已支付的30900元，荣英俊还应支付郑小波133519.3元。二、驳回郑小波的其他诉讼请求。案件受理费5元，一审法院予以免收。二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明事实相同。本院认为，根据上诉人的上诉请求和理由及被上诉人的答辩意见，本院归纳双方当事人争议焦点为：一、本案被告是否系适格主体；二、双方在本案诉讼前是否达成调解协议并履行；三、被上诉人受伤前的工资标准问题；四、上诉人赔偿费用中是否包含其垫付的医疗费问题。一、关于本案被告是否系适格主体的问题，《中华人民共和国民法通则》第二十九条规定，个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的以家庭承担。本案中，被上诉人郑小波在荣英俊经营的原高新技术产业开发区伯爵雨蓬加工厂工作中受伤，经行政机关认定为工伤，伤残玖级，故其依法应享受工伤保险待遇。现高新技术产业开发区伯爵雨蓬加工厂未为郑小波办理工伤保险且已在2016年被注销，双方劳动关系因高新技术产业开发区伯爵雨蓬加工厂的注销而终止，但上诉人荣英俊作为原高新技术产业开发区伯爵雨蓬加工厂的经营者，对此应承担支付被上诉人郑小波的各项工伤保险待遇的责任，其系本案适格的被告。二、双方在本案诉讼前是否达成调解协议并履行的问题，本案中，上诉人并未举示证据证明双方在诉前达成调解协议，故其该上诉理由不成立，本院不予采纳。三、关于被上诉人受伤前的工资标准问题，郑小波、荣英俊对荣海洪分别于2015年5月15日、2015年6月15日向郑小波转账1209元、6546元为郑小波的工资的性质及自然月计薪均无异议，双方对2015年7月16日荣海洪向郑小波转账5082.3元的款项为郑小波2015年6月1日至6月23日期间的工资亦无异议，本院予以确认。在上诉人应当举示其已支付工资的证据而没有举示的情况下，被上诉人举示的交易明细证明了其受伤前的自然月工资高于6000元，一审法院以此确认按被上诉人主张的6000元每月作为其受伤前本人工资标准并无不当。上诉人的该上诉理由不成立，本院不予采纳。四、关于上诉人赔偿费用中是否包含其垫付的医疗费问题。经查，一审判决上诉人支付的现有医疗费中并不包含其垫付的医疗费，上诉人的该上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人荣英俊负担。本判决为终审判决。审判长  邓方彬审判员  江信红审判员  钱昳心二〇一七年九月二十五日书记员  肖 姗