广东省韶关市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤02民终1130号上诉人（原审原告）：巫国维，女，1967年3月28日出生，汉族，住广东省乳源瑶族自治县。委托诉讼代理人：李金锡，广东周和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江尚玉，男，1960年12月27日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区。委托诉讼代理人：刘晨龙，广东南水律师事务所律师。上诉人巫国维因与被上诉人江尚玉合同纠纷一案，不服广东省乳源瑶族自治县人民法院（2017）粤0232民初190号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后,依法组成合议庭审理了本案。上诉人巫国维的委托诉讼代理人李金锡，被上诉人江尚玉及其委托诉讼代理人刘晨龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。巫国维上诉请求：1、撤销原审判决，并依法发回重审；2、判令江尚玉承担本案诉讼费。事实与理由：一、一审判决事实错误。巫国维对原审判决第一项没有异议，但是，第二项判决及其他内容，却因事实认定错误，导致错误判决。原审判决认为“关于巫国维诉请江尚玉将原9xx房置换成乳源瑶族自治县xxxxxx路xxxxBXXXX号房屋(以下简称BXXXX号房屋)和原XXX房回迁安置房屋登记在其名下的主张是否应予以支持的问题。”《中华人民共和国物权法》第十条规定，不动产登记，由不动产所在地的登记机构办理，国家对不动产实行统一登记制度；统一登记范围、登记机构和登记办法，由法律、行政法规规定。《中华人民共和国城市房地产管理法》第六十一条第三款规定，房地产转让或者变更，应当向县级以上地方人民政府房产管理部门申请房产变更登记。可见，房地产的变更登记系房产管理部门的职责；江尚玉作为自然人，不具备房地变更登记的权利，且原XXX房回迁安置房屋尚未建成，物权仍未设立，不存在物权需要登记的问题，故对巫国维的前述主张不予以支持。根据相关法律规定，房地产管理部门的房屋变更登记行为系根据当事人申请而依法作出的具体行为，正是因为江尚玉拒绝与巫国维一起提出申请将涉案房屋变更到巫国维名下才出现房产管理部门无法作出房屋登记的具体行政行为。为此巫国维才不得已要求法律判令江尚玉作出相应的民事法律行为。但是，一审判决却错误的认为江尚玉拒绝申请将涉案房屋变更到巫国维名下是巫国维与房产管理部门的行政法律关系的问题。其二，原房地产权证为粤房地证字第××号房屋拆迁置换所得BXXXX号房屋已建成，并已特定化。并非不存在物权登记的问题，也是由于江尚玉无视协议内容拒绝将涉案房登记在巫国维名下才导致涉案房屋无法办理房屋登记。这显然是事实认定错误。二、(2017)粤0232民初字第l90号判决书的作出违反相关程序规定。在一审中，巫国维是基于临时租房费由江尚玉领取了而要求江尚玉将款项支付给巫国维的。但是经法庭庭审发现，江尚玉也未领取，是因为江尚玉的无理纠缠，导致政府有关部门无法将开发商支付的临时租房费支付给巫国维。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的第三十五条规定“诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法律应当告知当事人可以变更诉讼请求”。但是，本案庭审中，诉讼代理人发现上述情况后要求变更诉讼请求时，审理该案的法官却借口代理人不具有特别代理权，无权变更诉讼请求。众所周知，拆迁房屋，有关部门支付的临时租房费是基于被拆迁房屋的使用权而产生的合同权利。一审中办案人员应根据查明的事实，提示巫国维是否变更诉讼请求，依法应对巫国维作出相应法律释明，但办案人员未依法向巫国维作出相应的法律释明，没有有效地保障巫国维依法享有的诉讼权利，违反了民事诉讼法规定的相关程序。综上所述，原审判决存在事实认定错误，审判程序违法，请求二审法院依法撤销原审判决，发回重审。江尚玉口头答辩称，一审认定事实清楚，审理程序合法，判决正确。请求驳回巫国维的上诉。巫国维向一审法院起诉的请求：1、判令江尚玉履行《离婚协议书》，将原房地产权证为粤房地证字第××号房屋拆迁置换所得的Bll01号房屋登记在巫国维名下；2、判令江尚玉因原房地产权证为粤房地证字第××号房屋被拆迁房屋所有权人每年应得的临时租房费（其中2016年为6600元）支付给巫国维，并将回迁安置房屋登记在巫国维名下；3、判令江尚玉协助巫国维将乳源瑶族自治县乳城镇嘉乐雅居源峰阁1XX号房屋(以下简称l01号房屋)（房地产权证：粤房地证字第××号）变更登记在原告巫国维名下；4、判令江尚玉承担本案所有诉讼费。一审法院认定事实：巫国维与江尚玉原系夫妻关系，婚后于1991年1月29日生育一男孩，取名江廷章。1998年5月13日，江尚玉取得了位于乳源县乳城环城西路国土局其中9xx房(以下简称9xx房）的产权（房地产权证号：粤房地证字第××号）；2000年12月4日，江尚玉取得了位于乳××县城××路果菜综合楼三层西边一套3XX房(以下简称XXX房）的房产（房地产权证号：粤房地证字第××号）；另江尚玉于婚姻关系存续期间取得了1XX号房屋的房产（房地产权证号：Ｃ0××12）。巫国维与乳源瑶族自治县公共资产管理中心于2012年4月19日签订了合同编号为2的《乳源瑶族自治县国土资源局和艺术团住宅旧城改造项目房屋征收安置补偿合同》（以下简称《安置补偿合同》），就9xx房的拆迁事宜进行了协商并于2012年11月24日将房屋交付给乳源瑶族自治县公共资产管理中心；于2012年12月7日签订了合同编号为6的《安置补偿合同》就3XX房的拆迁事宜进行了协商并于2013年12月9日将房屋交付给乳源瑶族自治县公共资产管理中心。上述两合同的第十条均约定“本合同在项目征收范围内的全部住户搬迁完毕方能生效，如有住户不愿意搬迁，本合同则自动失效作废。”；合同编号为6的《安置补偿合同》第五条第2项约定“临时租房、铺租费6600.00元（预付12个月房租，以被拆迁人搬迁交房时间为准，如甲方(巫国维)未在12个月期限内交房，房租按实际交房时间顺延补足）。”。巫国维在签订上述两合同时，代江尚玉在上述合同上署名。在签订上述两合同后，原9xx房被拆迁后已回迁置换成BXXXX号房屋；原3XX房被拆迁后需回迁置换的楼房尚未建成。另查明，2012年7月2日，巫国维与江尚玉在韶关市浈江区民政局签订《离婚协议书》，约定：“1、江尚玉与巫国维自愿离婚。2、婚姻存续期间双方有一儿子，江廷章1991年1月29日出生，归女方抚养，男方不需要支付抚养费，男女双方自由生活，各不打扰各自的正常生活。3、婚姻存续期间双方在乳源县国土局9xx，乳源县文化局3XX，乳源县鹰峰路嘉乐雅居1XX，全部归女方所有，需要过户。4、婚姻存续期间双方的债权债务一切由女方承担。5、本协议书是双方自愿签订，对双方具有法律约束力，违约方应负法律责任。6、本协议自双方取得《离婚证》之日起生效。我们自愿离婚，双方均具有完全民事能力，完全同意协议书的各项安排，亦无其它不同意见。”。协议签订后，双方于同日办理了离婚登记并取得了《离婚证》。2012年7月27日，巫国维持该《离婚协议书》到广东省××自治县公证处办理了公证，公证事项为影印本与原本相符。2015年5月间，巫国维向一审法院提起诉讼，请求判决确认其与江尚玉于2012年7月2日签订的《离婚协议书》有效。一审法院于2015年5月7日立案受理后，经审理于2015年8月5日作出（2015）韶乳法民一初字第132号民事判决：确认巫国维与江尚玉于2012年7月2日签订的《离婚协议书》合法有效。该判决已于2015年8月24日发生法律效力。2017年3月1日，巫国维以江尚玉拒不履行《离婚协议书》约定的义务为由，向一审法院提起本案诉讼。庭审中，巫国维明确第二项诉讼请求中要求江尚玉支付的临时租房费包含2016年及之后各年的临时租房费；江尚玉表示其未领取原3XX房2016年的临时租房费6600元，该费用仍存放在乳源瑶族自治县公共资产管理中心；巫国维、江尚玉表示9xx房被拆迁后回迁置换成BXXXX号房屋的时间为2015年间，且双方未签订协议约定如何处理临时租房费。一审法院判决：一、江尚玉应协助巫国维将位于乳源瑶族自治县鹰峰中路嘉乐雅居源峰阁1XX号房的房产（房地产权证号：Ｃ0××12）变更登记在巫国维名下。二、驳回巫国维的其他诉讼请求。本院二审查明，一审法院于2017年4月15日开庭审理本案时巫国维没有到庭，由其委托诉讼代理人李金锡代为出庭参加诉讼。巫国维起诉的第二项请求为：判令江尚玉因原房地产权证为粤房地证字第××号房屋被拆迁房屋所有权人每年应得的临时租房费（其中2016年为6600元）支付给巫国维，并将回迁安置房屋登记在巫国维名下。据一审开庭笔录记载：“审：原告，你认为第二项诉请的具体内容是什么？原代：由法院判决原告直接支取。审：原告代理人，你是一般代理，无权变更诉讼请求。你认为第二项诉请该如何处理？原代：按诉状第二项诉请处理，由被告领取后支付给原告。”对于原审判决认定的其他事实，本院予以确认。本院认为，本案是合同纠纷。针对巫国维的上诉意见，本案二审争议焦点：一、一审办案人员应否向巫国维作相应的法律释明。二、关于对巫国维起诉的第一项“判令江尚玉履行《离婚协议书》，将原房地产权证为粤房地证字第××号房屋拆迁置换所得的BXXXX号房屋登记在巫国维名下；”应如何处理的问题。一、关于一审办案人员应否向巫国维作相应的法律释明的问题。经查巫国维一审的委托诉讼代理人李金锡律师的代理权限是一般代理，不享有代巫国维变更诉讼请求的权限。鉴于巫国维没有授予李金锡代为变更诉讼请求的权限，一审审判员当庭指出李金锡无权变更诉讼请求，符合法律规定。在庭审中根据查明的事实，李金锡当庭已经清楚巫国维应该变更诉讼请求，只是因自己没有得到该项授权而未能实现。鉴于此，李金锡应该履行代理义务，及时将相关情况告知巫国维，由其决定是否变更诉讼请求。因此，本案不存在还需要一审法院向巫国维作相应的法律释明的问题。本院认定一审法院未向巫国维作相应的法律释明并不违反民事诉讼法规定的相关程序。二、关于对巫国维起诉的第一项“判令江尚玉履行《离婚协议书》，将原房地产权证为粤房地证字第××号房屋拆迁置换所得的BXXXX号房屋登记在巫国维名下；”应如何处理的问题。根据《中华人民共和国物权法》第十条和《不动产登记暂行条例》第七条第一款：“不动产登记由不动产所在地的县级人民政府不动产登记机构办理……”、第十四条第一款：“因买卖、设定抵押权等申请不动产登记的，应当由当事人双方共同申请。”、第十五条第一款：“当事人或者其代理人应当到不动产登记机构办公场所申请不动产登记。”的规定，公民个人不是办理不动产登记的主体。办理不动产变更登记，应当由当事人双方共同向不动产所在地的县级人民政府不动产登记机构申请不动产登记。根据双方当事人于2012年7月2日签订的《离婚协议书》第3条的约定，在9xx房已经置换为BXXXX号房屋以及公民个人不是办理不动产登记的主体的情况下，巫国维请求判令江尚玉将BXXXX号房屋登记在巫国维名下，其真实意思应是请求江尚玉协助其到当地不动产登记部门办理不动产登记手续。原审判决驳回巫国维的该项请求不当，依法应予纠正。综上所述，巫国维上诉请求撤销原判，将本案发回重审的理由不能成立，本院依法不予支持。原审判决对巫国维请求江尚玉协助其到当地不动产登记部门办理产权登记手续不予支持不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国物权法》第十条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《不动产登记暂行条例》第七条第一款、第十四条第一款、第十五条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持广东省乳源瑶族自治县人民法院（2017）粤0232民初190号民事判决第一项。二、撤销广东省乳源瑶族自治县人民法院（2017）粤0232民初190号民事判决第二项。三、江尚玉应协助巫国维将位于乳源瑶族自治县乳城镇鲜明北路白马雅居BXXXX号房屋房产变更登记在巫国维名下。巫国维的其他诉讼请求。二审案二审案件受理费600元，由上诉人巫国维、被上诉人江尚玉各负担300元。巫国维多预交的二审案件受理费300元，由本院予以退还。限江尚玉于本判决发生法律效力之日起7日内向本院交纳案件受理费300元。本判决为终审判决。审 判 长 韩文锋审 判 员 赖凯文审 判 员 庄少山二〇一七年九月二十九日法官助理 赖政良书 记 员 罗稀蕾