甘肃省张掖市甘州区人民法院民 事 判 决 书(2017)甘0702民初1026号原告：张燕雄，男，汉族，1985年8月29日出生，甘肃省张掖市人，住甘州，农民。公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：曹凤，系甘肃锦舒律师事务所律师。被告：张掖市甘州区下寨奶牛养殖农民专业合作社。住所：张掖市甘州区党寨镇下寨村委会。统一社会信用代码：×××。法定代表人：郝会东，系该合作社理事长。原告张燕雄与被告张掖市甘州区下寨奶牛养殖农民专业合作社劳动争议纠纷一案，本院于2017年1月22日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张燕雄及委托诉讼代理人曹凤，被告张掖市甘州区下寨奶牛养殖农民专业合作社法定代表人郝会东均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张燕雄向本院提出诉讼请求：1、依法确认解除双方的劳动合同关系；2、依法判决被告立即支付原告工资7902.63元、工龄工资600元、医药费455.7元;3、依法判决被告立即支付2015年1月至2016年11月期间，因未签订劳动合同的双倍工资41800元；4、要求被告支付经济补偿金7600元;5、要求被告支付法定节假日期间的加班工资12163.2元;6、要求被告自2014年12月份至2016年12月份期间的各项社会保险。事实与理由：2014年12月起，被告聘用原告为其养殖场的赶牛员，试用期一个月。工作以来，被告一直未按时发放工资，但最终勉强补发了2014年12月至2016年6月的工资，在原告提起劳动仲裁后，2016年12月30日，支付7、8两月工资5603.67元，2017年1月7日支付9.10两个月工资7493.7元2016年11月12月的工资没有发放。2015年11月28日，原告在养殖场上班期间，被一头牛挤伤。即到甘州区人民医院检查，经治疗，共花费医药费455.7元。从2014年12月份的试用期开始至今，被告一直未与原告签订书面劳动合同。另原告入职以来，法定节假日期间从未休息，一直加班工作，被告仍应支付法定节假日期间的加班工资。原告认为，甘州区劳动人事仲裁委员会做出甘区劳人仲裁【2016】第199号裁决书部分认定有误，应予纠正。原、被告未签订劳动合同的二倍工资的请求未超过诉讼时效及法律规定的范围。原告入职以来，实行轮班制，当天上班时间是早上5点到早上10点钟，晚上7点到晚上11点半，中午1点到4点半，三天一轮，除2016年7月原告因家庭有事请假15天外，其他每月出勤都是28天，被告应该支付全勤奖200元。为维护原告合法权益，请求依法判决处理。张掖市甘州区下寨奶牛养殖农民专业合作社诉辩称：申请人是2014年12月到合作社工作，没有签订书面劳动合同；原告主张工资21000元，以什么标准计算不清楚，合作社员工基本工资是2100元，外加其他考核后总共能达到3600元，2016年7月原告上班没有满勤，只拿1600元工资；工龄工资标准，合作社规定是工作一年以上员工，每月增加50元，在7月份申请人因家中有事给带班班长请假，我作为负责人没有同意，走掉7天后通知原告上班，原告没有来，休息15天后原告打电话要来上班，考虑到原告已经工作了一年，且对工作比较熟悉，再加其他因素，同意继续回合作社上班。原告原岗位是挤奶工，因其身材高大后又去赶牛，全场员工工资全部发放到7月底，也是因为资金紧缺，所有原告医药费合作社认可；原告要求支付补偿金，按理合作社是要求雇佣固定员工，但在使用过程中员工流动性比较大，又不愿意签合同，2016年7月场里员工的工资因企业不景气都没有发放，后续全部补发了。原告的工资在仲裁委处理期间全额补发了，不存在工资拖欠。合作社节假日没有办法按国家的节假日来休息，是根据工种性质来调换，被告所从事赶牛工作每月15天工作日，每天工作日4个小时，其余时间都休息，休息时间大于正常休息时间，没有加班何来加班工资。2016年12月18日，原告给我打电话，正式通知我不再去上班，故劳动合同已解除，故请求法院驳回原告无理诉请。原告张燕雄围绕诉讼请求提供如下证据：1、甘区劳人仲裁字【2016】第199号裁决书；2、甘州区劳动人事争议仲裁委员会送达回证二份；3、张掖市甘州区人民医院放射检查报告单、医药费票据；4、银行交易记录单、2016年4月至6月工资表（复印件）。对上述证据被告未提出异议，本院予以认定。被告张掖市甘州区下寨奶牛养殖农民专业合作社围绕辩解理由提供如下证据：员工考勤表、发放工资表、员工工伤保险缴费申报表及缴费票据。原告质证认为，被告提供证据不真实，均有异议。本院经审理认定事实如下:2014年12月，原告到被告处上班，从事赶牛、挤奶等工作，双方没有签订过书面劳动合同，被告也没有给原告办理过社会保险缴费手续。被申请人单位的工资构成由基本工资、绩效工资和全勤奖三部分组成，其中每月基本工资2100元、绩效工资1500元和全勤奖200元。2015年11月28日，原告在上班期间，被一头牛挤伤，随到甘州区人民医院检查治疗，共花费医药费455.7元。2016年7月，原告请事假15天。2016年12月18日，原告打电话通知被告不再去上班，此后离开。被告拖欠原告2016年7月至12月工资，在仲裁及诉讼期间已支付原告工资18785.12元。原告关于劳动合同的解除及经济补偿金的请求。本院认为，《劳动合同法》第三十六条规定：”用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”根据上述规定，劳动关系的解除与否可以由用人单位与劳动者通过协商来解决，本案中，原告在2016年11月23日申请仲裁时虽提出解除劳动合同的请求，但实际上并未与被告解除劳动合同，而是一直工作至2016年12月18日，原告打电话告知被告要离开，被告在电话中同意了原告离职的请求，说明双方就劳动合同解除事宜协商一致，故本院依法确认原、被告之间的劳动合同已于2016年12月18日解除；就解除劳动合同的经济补偿，《劳动合同法》第四十六条规定：”有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”就上述规定，劳动者获得经济补偿的前提是双方的劳动关系已解除或一方已单方解除了劳动关系，且要以双方劳动合同不能继续履行时的真实意思表示为基础，即解除劳动合同的原由是否符合上述法律规定的情形，本案中，原告提出解除劳动合同的请求时尚在被告处上班，且在提出仲裁申请后，原告也没有立即离开被告处，说明原告在申请仲裁时并没有要解除劳动合同的意思，也就没有上述法律规定的劳动者获取经济补偿的情形出现，故对原告要求被告支付经济补偿的请求，本院不予支持。关于拖欠的工资和工龄工资。《劳动法》第五十条规定：”工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”根据上述规定，由于被告认可拖欠原告2016年7月-12月的工资（含工龄工资）的事实，该事实本院予以认定；被告拖欠原告2016年7月-12月的工资21000元，该数额本院予以认定；期间被告已支付18785.12元，应再向原告支付工资2214.88元。关于未签订劳动合同的二倍工资。《劳动合同法》第十条规定：”建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”第八十二条规定：”用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《劳动合同法实施条例》第七条规定：”用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”就上述规定，用人单位与劳动者建立劳动关系必须签订书面的劳动合同，不签订劳动合同用人单位就应在自用工之日起超过一个月至不满一年的期间内向劳动者支付双倍工资，而本案中，原告要求被告支付双倍工资的期间（即2015年1月至2016年11月）明显超过法律规定的范围，对超过部分（即2015年12月至2016年11月），本院不予支持。依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条关于”劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。...劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”的规定，二倍工资是法律上拟称的”工资”，在本质上不属于劳动者在工作时间内因劳动对价所得的劳动报酬，故二倍工资的计算不适用于上述规定中关于劳动报酬特殊时效的规定，应适用一般的一年的仲裁时效期间的限制，故原告要求被告支付2015年1月至11月期间二倍工资差额的仲裁请求已超过仲裁时效，本院不予支持。关于法定节假日加班工资和医药费，就医药费，被告对此表示认可，故本院予以支持。就节假日加班工资，根据国务院《全国年节及节假日放假的规定》的相关规定，职工能够享受的节假日全年只有11天。按照原、被告之间的约定，原告每月有15天工作日，每工作日4小时，其余时间都在休息，另外原告在2016年请假15天。被告认为安排给原告休息的时间能够抵顶原告在法定节假日应休息的时间，且这种上班作息情况在招工时已告知给原告。本院认为，在不违反法律法规强制性规定的情况下，劳动合同的履行应以双方约定的意思表示为优先，原告在上班初就清楚自己的工作岗位和性质，在长达二年的工作时间内，并未就节假日加班未发放加班工资的事实向被告提出过任何要求，显然原告已默认其在招工时对被告作出的承诺。另外，如果原告月出勤达到28天，被告每月还向原告支付全勤奖200元，该全勤奖实际上具有加班工资的性质。综上，原告要求被告支付法定节假日加班工资的请求缺乏事实依据，本院不予支持。关于社会保险。《劳动法》第七十二条规定：”用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”《社会保险费征缴暂行条例》第七条规定”缴费单位必须向当地社会保险经办机构办理社会保险登记，参加社会保险。”第十条规定：”缴费单位必须按月向社会保险经办机构申报应缴纳的社会保险费数额，经社会保险经办机构核定后，在规定的期限内缴纳社会保险费。”人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第二十七条规定：”职工认为用人单位有未按时足额为其缴纳社会保险费等侵害其社会保险权益行为的，也可以要求社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理。社会保险行政部门或者社会保险费征收机构应当按照社会保险法和《劳动保障监察条例》等相关规定处理。在处理过程中，用人单位对双方的劳动关系提出异议的，社会保险行政部门应当依法查明相关事实后继续处理。”《社会保险费申报缴纳管理规定》第三条规定：”社会保险经办机构负责社会保险缴费申报、核定等工作。”依照上述规定，由用人单位为劳动者申报并缴纳劳动关系存续期间的社会保险费既是劳动者基于双方之间的劳动关系而应享有的权利，也是用人单位基于双方之间存在的劳动关系而应尽的义务，只有劳动者与用人单位之间存在社会保险关系时，用人单位才有义务为劳动者申报缴纳社会保险费，社会保险征收机构也才能够据此向用人单位征收社会保险费。因此被告与原告建立劳动关系后，应依法履行为原告申报缴纳社会保险费的义务，及时为原告办理劳动关系存续期间的社会保险缴费申报手续，故原告要求被告为其补缴社会保险的请求符合法律规定，本院予以支持。但按照甘肃省的社会保险政策规定，社会保险经办机构负责对申请参加社会保险的用人单位进行参保登记，并根据用人单位申报缴费时提供的相关资料核定每个劳动者的缴费标准、缴费年限、缴费数额，然后由税务部门根据社会保险经办机构核定的缴费标准、缴费年限、缴费数额向用人单位征收，对不按时缴纳的，则由税务部门强制征缴，并加收滞纳金。相应的，用人单位向社会保险经办机构提出缴费申报后，因是否允许参保、按照什么标准缴费、缴多少、缴纳几年等问题而发生的争议，则属于用人单位和社会保险经办机构、劳动者和社会保险经办机构之间发生的行政纠纷，不属本院处理范围，故具体缴费年限、缴费标准、缴费数额应按社会保险经办机构核定的标准计算。综上所述，依照《劳动法》第五十条、《劳动合同法》第十条、第八十二条、第三十六条、第四十六条、《劳动合同法实施条例》第七条、《劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《社会保险费征缴暂行条例》第七条、第十条、《社会保险费申报缴纳管理规定》第三条之规定，判决如下：一、由被告张掖市甘州区下寨奶牛养殖农民专业合作社支付原告张燕雄2016年7月-12月工资2214.88元、工龄工资600元、医药费455.7元；二、由被告张掖市甘州区下寨奶牛养殖农民专业合作社为原告张燕雄办理劳动关系存续期间的社会保险缴费申报手续，具体缴费起止时间、缴费标准、缴费数额按社会保险经办机构核定的标准计算，其中单位缴纳部分由被告张掖市甘州区下寨奶牛养殖农民专业合作社承担，个人缴纳部分由原告张燕雄承担；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告张掖市甘州区下寨奶牛养殖农民专业合作社负担，被告负担的受理费直接给付原告张燕雄，本院预收原告的受理费不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于张掖市中级人民法院。审 判 长  晁 岚人民陪审员  李多福人民陪审员  周 萍二〇一七年九月二十日书 记 员  李 旭