四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终4515号上诉人（原审被告）：成都市泰客司出租汽车有限公司。住所地：四川省成都高新区科园三路*号*栋*楼*号。法定代表人：戴峥，董事长。委托诉讼代理人：殷竟夫，四川亚峰律师事务所律师。委托诉讼代理人：辛秋利，四川亚峰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高文彬，男，汉族，1966年6月16日出生，住四川省成都市锦江区。委托诉讼代理人：雷建华,成都市金牛区商正法律服务所法律工作者。上诉人成都市泰客司出租汽车有限公司（以下简称泰客司出租车公司）因与被上诉人高文彬劳动争议纠纷一案，不服成都高新技术产业开发区人民法院（2016）川0191民初12356号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。泰客司出租车公司上诉请求：请求二审法院撤销成都市高新技术产业开发区人民法院（2016）川0191民初13356号民事判决，改判不支付高文彬终止劳动合同经济补偿金。事实和理由：一审法院认定事实错误。双方合同到期前，泰客司出租车公司于2016年3月20日以书面形式向驾驶员发出《关于新车续包征询意见书的通知》，内容包括基本工资1200元加绩效工资、承包期限为三年等内容。并要求高文彬在2016年4月18日前签署回复书，不签署即视为自愿放弃承包。高文彬在上述通知上签字，知晓相关内容，但始终未签回复书。按照该通知规定，应视为自愿放弃续签劳动合同。按照《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，泰客司出租车公司不应支付其经济补偿金，其次，一审法院以成都地区平均工资即每月4790元作为计算经济补偿金的基数错误。根据双方签订的《出租汽车承包经营合同》相关约定，高文彬月收入为1450元。即便一审法院认定应当支付经济补偿金，也应当按照最低工资标准1500元计算。高文彬辩称，泰客司出租车公司向其发送的仅是一个征询意见书的通知，而且要求签订终止劳动合同。且该通知承包期限是三年，但是原来的合同约定为五年，此外，该通知对社保等均没有约定清楚。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。高文彬向一审法院起诉请求：判令泰客司出租车公司支付其终止劳动合同的经济补偿金23950元、法定节假日加班工资12000元并开具终止劳动关系证明。一审法院认定事实：2011年6月20日，高文彬与成都恒谊出租汽车有限责任公司(后更名为“成都恒谊投资有限责任公司”)签订了固定期限自2011年6月22日起至2016年3月31日止的《出租汽车承包经营合同》，合同约定原告的工资为每月1700元/车、社保为每月800元/车、安全奖每月200元/车、服务质量奖每月200元/车。2013年1月6日，成都市交通运输委员会出具成交发(2013)10号文件《成都市交通运输委员会关于同意成都恒谊出租汽车有限责任公司等七家公司组建成都泰客司出租汽车有限公司的批复》，同意组建泰客司出租车公司，并收回成都恒谊出租汽车有限责任公司等七家公司的所属车辆，通过整合变更转入泰客司出租车公司继续经营。此后，高文彬的劳动关系及承包经营关系转入泰客司出租车公司继续履行。成都恒谊出租汽车有限责任公司(后更名为“成都恒谊投资有限责任公司”)为泰客司出租车公司的股东之一。2016年3月20日，由于高文彬与泰客司出租车公司之间的劳动合同及租凭经营合同即将到期，泰客司出租车公司做出一份《关于新车续包征询意见书的通知》一份，载明承包给高文彬的出租汽车将于2016年3月31日到期，公司拟申请新一轮出租汽车，公司对新一轮出租汽车的发包方案比以前方案更优惠、待遇也有所提高，如你愿意继续承包公司出租汽车，待原劳动合同到期终止后，将重新与公司签订《劳动合同》和《出租汽车经济责任合同》，新的合同将约定驾驶员的月收入为1200元加绩效工资，承包期限为3年，参加社会保险。现征求你本人意见，是否继续承包出租汽车。公司于2016年3月31日将征询意见书内容告知给各位驾驶员，请你们于2016年4月18日签署回复书。高文彬于该通知上签字，并于庭审中表示愿意继续承包。后双方并未续签劳动合同，双方的劳动关系于2016年3月31日期满而终止。之后，高文彬作为申请人于2016年9月8日向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，成都市劳动人事争议仲裁委员会于2016年9月13日做出《收件回执》。载明对该委超过5日未作出受理决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。高文彬持该《收件回执》向法院提起诉讼。一审法院认为，关于高文彬要求泰客司出租车公司支付终止劳动合同的经济补偿金23950元的主张。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项之规定：有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；……。第四十六条第五项之规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的。该案中，泰客司出租车公司所做出的《关于新车续包征询意见书的通知》仅是一份泰客司出租车公司告知高文彬是否愿意继续承包出租车的调查，并不是双方就是否续签劳动合同的正式协商，即该通知行为并不能证明“除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订”的情形。故双方系劳动合同期满而解除，泰客司出租车公司应当向高文彬支付终止劳动合同关系的经济补偿金23950元(4790元/月×5个月)。关于高文彬法定节假日3倍加班工资12000元的主张。高文彬未举证证明其法定节假日有加班事实的存在，故对该项主张不予支持。关于高文彬要求泰客司出租车公司开具终止劳动关系证明的主张。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条之规定：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。泰客司出租车公司同意为高文彬出具终止劳动合同的证明，故对高文彬的该项主张予以支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决：一、泰客司出租车公司于判决生效之日起十日内支付高文彬经济补偿金23950元；二、泰客司出租车公司于判决生效之日起十日内向高文彬出具终止劳动合同证明；三、驳回高文彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依法加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由泰客司出租车有限公司负担。本院二审期间，当事人未向法院提交新的证据。二审经审理查明的事实与原审查明的事实基本一致。本院认为，双方当事人在二审中的争议焦点为：泰客司出租车公司是否应当支付高文彬终止劳动合同经济补偿金23950元。对此，本院做如下评述：《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”。也即，用人单位支付劳动者经济补偿金应符合法律明文规定的情形。本案系双方劳动合同到期而终止劳动合同本案中，双方系因相关《出租汽车承包经营合同》到期而解除劳动合同，根据上述事实和高文彬要求泰客司公司支付经济补偿金所依据的理由，应重在考量泰客司公司是否向高文彬作出了续签劳动合同的意思表示和意思表示的内容。本案中，根据泰客司公司向法院提交的、高文彬签字确认的《关于包征询意见书>的通知》，明确载明“公司对于新一轮出租汽车的发包方案比以前方案更优惠，待遇也有所提高”等内容。足以证明泰客司公司在双方合同到期前，向高文彬等驾驶员明确表达了在提高原有待遇的基础上，续签劳动合同的意愿。该《关于的通知》，虽无绩效工资、社会保障等具体内容，也无工作内容、工作地点等法律规定的劳动合同必须具备条款。但本院认为，续签劳动合同系意愿表达、反馈、协商并达成一致的过程。若要求用人单位在初步表达续签劳动合同意愿时就确定所有劳动合同必备要件或具体权利、义务，既不符合常识，也不符合法律“用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同”的规定。故一审法院认定泰客司出租车公司所做出的《关于的通知》仅是告知高文彬是否愿意继续承包出租车的调查，并不是双方就是否续签劳动合同的正式协商，不属法定“除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订”的情形并据此判决泰客司出租车公司应当向高文彬支付终止劳动合同关系的经济补偿金不当，系适用法律错误，应予纠正。综上所述，泰客司出租车公司的上诉理由成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款之规定，判决如下：一、维持成都高新技术产业开发区人民法院（2016）川0191民初12356号民事判决第二项、第三项，即“被告成都市泰客司出租汽车有限公司于本判决生效之日起十日内向原告高文彬出具终止劳动合同证明”、“驳回原告高文彬的其他诉讼请求”；二、撤销成都高新技术产业开发区人民法院（2016）川0191民初12356号民事判决第一项，即“被告成都市泰客司出租汽车有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告高文彬经济补偿金23950元”。二审案件受理费10元，由成都市泰客司出租汽车有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  夏旭东审判员  冯 燕审判员  范艾玓二〇一七年九月十三日书记员  宋沁蔚