四川省成都高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0191民初10923号原告：陈春海，男，1979年6月2日出生。委托诉讼代理人：谢建军，四川有度律师事务所律师，特别授权代理人。委托诉讼代理人：张伟进，四川泰常律师事务所律师，一般授权代理人。被告：成都亮点创意餐饮有限公司，住所：成都高新区天环街680号6栋1层1号。法定代表人：罗春玉。委托诉讼代理人：翟明洋，四川斗城律师事务所律师，特别授权代理人。委托诉讼代理人：杨惠文，女，汉族，1990年9月12日出生，住四川省南江县，系被告工作人员，特别授权代理人。原告陈春海与被告成都亮点创意餐饮有限公司（以下简称亮点公司）合同纠纷一案，本院于2016年9月7日立案后，依法适用普通程序，由审判员张薇担任审判长，与审判员曾洁、人民陪审员王满奎组成合议庭，于2017年2月17日、8月25日、9月7日公开开庭进行了审理。原告陈春海的委托诉讼代理人张伟进，被告亮点公司的委托诉讼代理人翟明洋均到庭参加诉讼。本案现已依法审理终结。原告陈春海向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告双方签订的《经营承包合同》；2.被告向原告支付经营款83519元，并按照《经营承包合同》第七条承担逾期每天1%的违约责任（自起诉之日2016年9月7日起计算）；3.被告支付赔偿金15万元；4.被告承担本案的全部诉讼费用、保全费用。事实与理由：被告亮点公司于2016年4月13日同原告陈春海签订了《经营承包合同》，合同约定原告承包被告凯丽滨江亮点创意会所的餐饮、酒水经营权，被告的亮点创意会所于2016年4月16日正式开业。合同第四条、第六条约定双方每15日按照餐饮部分原告提80%，酒水部分扣除批发价后原告提50%的方式结算一次营业利益。为了履行合同，原告针对被告公司专门购置了价值146195元采购安装了厨房设备、灶具，添置了桌椅、餐具，且在经营过程中被告的厨房排烟不符合要求，原告还垫资改造排烟管道（尚未验收故价款未最终确定）。但至2016年6月20日，已经经营两个月有余，被告未按照合同约定进行结算支付，拖欠原告餐饮部分78517元，酒水部分5002元，共计83519元。基于被告上述行为，导致原告无资金支付员工工资和原材料货款。后来，被告单方面终止了合同，强行停止了原告的经营权，还扣押了原告员工的车辆。被告未按照约定向原告结算价款，已经严重违约，并且根据《承包经营合同》第七条被告将承担逾期每天1%的违约责任。综上，被告未按期与原告办理结算、单方面撕毁《经营承包合同》、扣押原告员工车辆违反了法律法规的规定和双方约定，据此提起诉讼。被告亮点公司辩称：1.同意解除合同；2.被告为原告代为支付了员工工资、供货款等，故经粗略计算被告尚欠原告约5万余元；3.原告方在实际经营中并未对厨房的安全、清洁等进行合理的安排，原告在中断与被告承包经营合作之后，其员工向被告讨要工资，供货商也向被告讨要贷款，原告虽然与被告是以承包形式签订的合同，但对外仍然是以被告的名义进行结算，故被告不应承担违约责任；4.针对原告诉请的赔偿金15万元，被告同意与原告进行实际核算。经审理查明：2016年4月13日，被告亮点公司（甲方）与原告陈春海（乙方）签订了《经营承包合同》，约定：甲方将公司经营的凯丽滨江亮点创意会所部分经营权在本合同期限内承包给乙方经营；承包经营期间，甲乙双方独立核算、自主经营、自负盈亏；承包经营期为：2016年4月13日至2017年4月12日止，在此承包期间内乙方必须按照本合同约定的经营范围从事经营活动；承包经营范围为：甲方将会所的餐饮、酒水经营权承包给乙方全权经营，相关产品需经双方协商确认后方可上架销售；承包期内结算方式为：1.甲乙双方的每日营业款统一由甲方收取，次日甲乙双方财务负责人对上一天的营业收益进行核算并双方确认签字；2.甲乙双方每15日结算一次营业利益，双方核算完毕确认后，甲方次日支付乙方所得；乙方所涉人员统一按照甲方经营管理方法执行，接受甲方的统一管理，乙方负责厨房的出品及厨房所涉员工的工资、住宿、安全等一切经济、法律问题；乙方承包期内所需的一切厨房装修、用具、设备等及室外所购座椅由乙方负责采购，室内餐饮用品由甲方负责，设备祥附清单，清单需双方确认签字，合同双方协商终止或期满后清单内所有物品将归乙方所有；该合同涉及的餐饮按照营业额甲方提成20%，涉及的酒水按照扣除批发价后，剩余甲乙双方各占50%；甲乙双方对应付对方的有关费用、补助等，应按合同规定要求按时计付，逾期未付的每天加罚1%滞纳金，逾期最多不得超过十天，超过十天视作违约，违约方应向对方赔偿一切损失；甲方或乙方违反本合同或单方面无正当理由终止本合同者，应向对方赔偿因此造成的损失。合同签订后，原告于2016年4月15日向四川金佰特厨房设备有限公司购买了厨房设备对会所进行了装修，支出了货款67315元。原告于2016年4月16日至2016年6月20日期间进行经营，原告提供的经营期间经被告股东唐琴签署的《收款收据》显示，被告代收的餐饮收入为106379元，酒水收入为5267元。被告未按约向原告结算营业利益，对原告厨房进行上锁，原告被迫撤离会所并将所有物资滞留原处。2016年6月28日，原告向被告发出律师函，要求被告与原告结算并支付营业款。2016年7月14日，被告向原告发出律师函宣告解除合同。庭审中，原、被告确认被告购买了24978元的酒水，剩余未出售的20445元酒水滞留在会所，被告对原告主张的厨房设备67315元和滞留酒水20445元损失予以认可，原告当庭放弃对于其他设施设备投入损失10246元、餐饮收入2347元的诉讼请求，自认在经营期间，被告代原告垫付人工工资4217.7元，此款在经营分配中扣除。以上事实有原、被告的当庭陈述，原告提供的《经营承包合同》、《企业信用信息公示报告》、《厨房设备供货合同》、《收款收据》、《送货单》、《盘点数》等证据予以证明。上述证据，其形式来源合法，内容客观真实，与本案事实相关联，本院予以采信。本院认为，原告当庭放弃对于其他设施设备投入损失10246元、餐饮收入2347元的诉讼请求，系原告自由处分民事权利的行为，本院予以准许。原告诉请解除原、被告双方签订的《经营承包合同》，被告同意解除，本院予以确认。原、被告之间签订的《经营承包合同》系双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，应属合法有效。合同签订后，原告对会所进行了厨房设备添附，采购了酒水并开始经营，被告收取了原告经营的营业款，但未按约向原告支付营业利益，应承担相应的违约责任。根据《经营承包合同》约定“甲乙双方的每日营业款统一由甲方收取，次日甲乙双方财务负责人对上一天的营业收益进行核算并双方确认签字；2.甲乙双方每15日结算一次营业利益，双方核算完毕确认后，甲方次日支付乙方所得”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立”规定，本案中，双方并未明确约定财务负责人，被告认可原告进行了经营，但无法说明营业款数额并提供对账单据，本院认为，被告作为营业款的收取方，理应举证说明原告经营期间的收入情况、财务负责人签署情况，被告拒不提供，无正当理由，且原告举示的《收款收据》均经被告股东唐琴签署确认，故本院推定原告主张唐琴为财务负责人的观点成立，并对《收款收据》予以采信。经核对，被告签字确认的代收餐饮收入为106379元，酒水收入为5267元，此款扣除提成后，被告应支付原告：餐饮部分106379元×80%=85103.2元，酒水部分5267元×50%=2633.5元，共计87736.7元，庭审中，原告自认在经营期间，被告代原告垫付人工工资4217.7元，此款在经营分配中扣除，被告还应支付原告83519元。被告未按期向原告付款，还应承担相应的违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”规定，被告请求对每日1%的违约金予以适当减少，本院认为，综合考虑被告的主观过错、履约情况及原告因未及时收到款项的实际损失，酌情调整违约金标准为每日万分之五。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”、第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”规定，被告未按约向原告支付营业利益，原告有权解除合同，有权要求被告赔偿损失，被告对原告主张的厨房设备67315元和滞留酒水20445元损失予以认可，本院予以确认。对于原告主张的其他损失，因原告并未提供证据予以佐证，故本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百零八条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十五条规定，判决如下：一、原告陈春海与被告成都亮点创意餐饮有限公司2016年4月13日签订的《经营承包合同》于本判决生效之日起解除；二、被告成都亮点创意餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陈春海支付经营款83519元及以此款为基数、按照每日万分之五自2016年9月7日起计算至付清之日止的违约金；三、被告成都亮点创意餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陈春海赔偿厨房设备损失67315元、滞留酒水损失20445元，共计87760元；四、驳回原告陈春海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4803元，由被告成都亮点创意餐饮有限公司负担。如不服本判决，原告陈春海可在判决书送达之日起三十日内、被告成都亮点创意餐饮有限公司可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长  张 薇审 判 员  曾 洁人民陪审员  王满奎二〇一七年九月七日书 记 员  王 苗