山东省临沂市兰山区人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁1302民初12212号原告：李高良，男，1985年12月12日生，汉族，个体经营户，住临沂市河东区。委托诉讼代理人：王加珂，山东上和律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯立化，山东上和律师事务所律师。被告：临沂市兰山区柳青街道郑城子村民委员会，住所地临沂市兰山区柳青街道郑城子村。法定代表人：丰炳莲，主任。委托诉讼代理人：李强，临沂兰山商城法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：郭凤香，临沂兰山商城法律服务所法律工作者。被告：山东万城建筑安装工程有限公司，统一社会信用代码：913713217807744600，住所地沂南县张庄镇光明1号。法定代表人：庄须斌，总经理委托诉讼代理人：李家升，山东阳都律师事务所律师。被告：刘涛，男，1985年9月20日生，汉族，住临沂市兰山区。原告李高良与被告临沂市兰山区柳青街道郑城子村民委员会（以下简称郑城子村委）、山东万城建筑安装工程有限公司（以下简称万城公司）、刘涛建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年9月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李高良及其委托诉讼代理王加珂，被告郑城子村委的委托诉讼代理人李强，被告万城公司的委托诉讼代理人李家升到庭参加诉讼；被告刘涛经本院传票传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告李高良向本院提出的诉讼请求是：1.依法调解或判决被告偿还我工程款35万元及利息；2.诉讼费、保全费用均由被告承担。事实与理由：2014年10月，我经被告刘涛介绍，为被告万城公司承建的被告郑城子村委还建小区B42号楼、51号楼的外墙保温工程进行施工，在规定的期限内施工完毕后，三被告一直未支付我应得的工程款35万元。请求法院依法支持我的诉讼请求。被告郑城子村委辩称，涉案工程是我方与万城公司签订的合同，原告与我村委没有工程上的直接关系，对原告诉称的由其完成了工程我方不知情，也不予认可，涉案工程没有经过合法的收方及审计，原告所主张的工程款35万元及利息没有合法的依据，法庭不应予以支持。被告万城公司辩称，我公司与原告之间不存在施工和承包关系，也不认识原告和被告刘涛，涉案工程不是我公司具体施工的，因此原告要求我公司承担民事责任，缺乏事实依据，不符合法律规定。被告刘涛未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。不存在当事人无异议的证据，对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、被告郑城子村委与被告万城公司签订的外墙保温工程施工合同（签订时间不详），约定第一被告将兰山区柳青街道郑城子村B42#楼、B51#楼外墙保温工程发包给第二被告，合同工期自2014年10月1日起，至同年11月1日止，工期30天，工程质量合格，建筑面积共计5500平方米，综合单价每平方米80元。双方还对其它事项进行了约定。被告郑城子村委无异议，被告万城公司对真实性无异议，但称该合同未实际履行。本院认定意见，合同确系二被告所签，本院对该证据的真实性、合法性、关联性均予以确认。二、2014年9月30日原告与被告刘涛签订的外墙保温合同，发包人刘涛，承包人李高良。承建方名称：临沂万城建筑安装工程有限公司工程地点：临沂市南坊古城社区郑城子村42号、51号楼居民住宅楼工程内容：42号、51号楼外墙保温。第二条合同价款及付款方式：1、外墙外保温每平方米造价为58元（包工包料），工程量以实际结算为准。2、付款方式：合同签订后，发包人应按承包人施工进度进行付款，待外墙外保温工程完成后50%发包人应向承包人支付外墙保温总工程款的45%。外墙保温工程完成后，发包人应向承包人支付外墙保温总工程款的85%。外墙保温工程整体竣工后，发包人须向承包人支付外墙保温总工程款的95%，剩余5%于2014年底内结清。双方还就其它事项进行了约定。被告郑城子村委对该合同的真实性、合法性、关联性均有异议，认为合同签订时间是2014年9月30日，而工程施工合同的签订时间是2014年10月1日，该合同签订的时间明显早于工程施工合同的时间。另外对于刘涛及李高良之间签订的合同村委不知道，也不认可，其签订的外墙保温合同违反国家强制性规定，属于无效合同。被告万城公司认为合同中的发包方、承包方其均不认识，而且无一人系万城公司的职工或委托代理人，因此对合同是否真实，其不予质证。三、2014年10月18日发包人刘涛、承包人李高良分别签字的“古城社区郑城子村B42号楼、51号楼外墙保温实际方量表”，记载42号楼3104.95平方，51号楼2250.72平方共计5355.67平方。被告郑城子村委对真实性、合法性、关联性均有异议，认为工程量由刘涛与原告签字认可的，其中没有村委的签字，并且刘涛本人也未到庭，对该表格中刘涛签字捺印的真实性无法确认。证据不具有相应的证明效力。被告万城公司称原告无法证实该证据的真实性，证据内容与其公司不存在关联性。本院对证据二、三的认定意见，被告刘涛经本院合法传唤，无正当理由未到庭，视为其对法律赋予各项诉讼权利的放弃，本院对证据二、三的真实性予以确认，但被告刘涛不具备与原告签订合同、进行验收的资格，因此上述两份证据不具有合法性、关联性，本院对该证据不予确认。四、加盖被告郑城子村委公章的验收证明，内容为：“郑城子B42#51#楼外墙保温验收证明郑城子村B42#51#楼外墙保温工程已竣工，经村委验收以合格。特此证明”落款处除加盖公章外，由村委负责人郑宪奎韦红莲签字，但未注明出具时间。被告郑城子村委对真实性、合法性、关联性均有异议，称所加盖的村委公章因是保管在柳青街道处并不是由村委所掌握，因此对于盖公章的事实需要进一步落实。被告万城公司质称原告无法证明其真实性，证据上的内容与其公司不存在关联性。本院认定意见，虽然验收证明未注明出具时间、被告村委不具备验收资质，证据存在瑕疵，但被告郑城子村委未在举证期限内对涉案工程质量申请鉴定，因此本院对该证据予以确认。五、经原告李高良申请，本院委托山东恒正项目管理有限公司对涉案工程价款进行了审计，该公司于2017年5月22日出具的鲁恒审字[2017]060号报告书，认定涉案工程造价为299921.06元。原告李高良支出审计费10000元。原告无异议，被告郑城子村委认为从报告书第四页可以看出，原告所施工的保温层与合同约定的保温层相差巨大，质量存在严重问题。对于工程造价因原告未按照合同约定的标准进行施工，无法确认工程量，原告的请求无法得到法院支持。本院认定意见，报告系由具备相应资质的第三方出具的，虽然被告郑城子村委不予认可，但未提供相应证据推翻该报告，本院对审计报告予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告郑城子村委与被告万城公司签订外墙保温工程施工合同后，并未实际履行，该工程由原告李高良实际施工，被告郑城子村委向原告出具了竣工验收证明。涉案工程经有关部门审计，工程价款为299921.06元。被告郑城子村委对竣工验收证明上所加盖的公章真实性有异议，但在本院指定的期限内未提交书面鉴定申请。其于庭审后一个月向本院书面申请对涉案工程质量进行鉴定，因已超过举证期限，本院未予对外委托鉴定。本院认为，原告李高良为被告郑城子村委B42#、51#楼外墙保温工程实际进行了施工，其应向原告支付工程款，并应自工程价款确定之日起支付利息。被告万城公司与被告郑城子村委签订施工合同后既未实际施工，也未将涉案工程转包给原告，其在本案中不应承担民事责任；虽然被告刘涛与原告签订了涉案工程合同，但其不具备发包、转包资格，所签订的合同及工程量验收表均属无效，原告要求该被告承担支付工程款的义务，于法无据，本院不予支持。虽然被告郑城子村委主张涉案工程存在质量问题，但未在举证期限内提供相应证据予以证实，本院对其该项主张不予确认。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第一款、第一百零八条、第一百三十四条第一款第（四）、（七）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告临沂市兰山区柳青街道郑城子村民委员会于本判决发生法律效力之日起十日内，支付给原告李高良工程款299921.06元；二、被告临沂市兰山区柳青街道郑城子村民委员会支付给原告李高良工程款利息（以299921.06元为基数，自2017年5月22日起，至实际履行之日止，按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算）；三、驳回原告李高良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6550元，诉讼保全费2770元，计9320元，由原告负担751元，被告临沂市兰山区柳青街道郑城子村民委员会负担8569元。审计费10000元，由被告临沂市兰山区柳青街道郑城子村民委员会负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  刘连瑞人民陪审员  张华东人民陪审员  杨庆芳二〇一七年九月六日代书 记员  王春阳