四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终7697号上诉人（原审原告）：黄艳红，女，汉族，1987年4月25日出生，住四川省岳池县。委托诉讼代理人：胡琳，四川新开元律师事务所律师。委托诉讼代理人：张秀丽，四川新开元律师事务所律师。上诉人（原审被告）：成都市金凤凰快运有限公司，住所地：四川省成都市金牛区金府路777号45幢1层11号。法定代表人：张春艳，总经理。委托诉讼代理人：杨李，四川承道律师事务所律师。上诉人黄艳红因与上诉人成都市金凤凰快运有限公司（以下简称金凤凰公司）劳动争议纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院（2017）川0106民初1055号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄艳红上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判支持黄艳红的全部诉讼请求。事实和理由：（一）金凤凰公司从成立至与黄艳红解除劳动合同时从未与员工签订过劳动合同，且金凤凰公司也无法陈述与员工签订劳动合同的流程，黄艳红更无法代表金凤凰公司与员工签订劳动合同，黄艳红的职权范围不包括代表人事部门向金凤凰公司提起签订劳动合同的流程。（二）金凤凰公司与黄艳红签订劳动合同是金凤凰公司的法定义务，不因黄艳红不履职而消除，除非金凤凰公司已经向黄艳红发出了书面通知，黄艳红拒签才能免除金凤凰公司的责任，一审认定由黄艳红承担已经向金凤凰公司提起签订劳动合同流程的证明责任不当。（三）在黄艳红职责范围不明确的情况下，不存在黄艳红不履职的情况。黄艳红被录用后也不能以人事部门负责人的身份告知自己工作内容，并与自己签订劳动合同，故金凤凰公司应当支付黄艳红未签订书面劳动合同的二倍工资差额。金凤凰公司答辩称：黄艳红的上诉请求没有事实及法律依据，一审判决金凤凰公司不支付黄艳红二倍工资差额认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回黄艳红的上诉请求。金凤凰公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判金凤凰公司不支付黄艳红违法解除劳动合同的赔偿金6000元。事实和理由：黄艳红在金凤凰公司工作期间履职不到位，严重失职，导致金凤凰公司发生了多起劳动争议纠纷，给金凤凰公司造成了重大损害，金凤凰公司解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（三）项的规定，一审判决金凤凰公司支付黄艳红赔偿金系事实认定不清，适用法律错误，请求予以改判。黄艳红答辩称：一审判决金凤凰公司支付黄艳红赔偿金6000元事实认定清楚，适用法律正确，请求驳回金凤凰公司的上诉请求。黄艳红向一审法院起诉请求：1、金凤凰公司向黄艳红支付2015年3月至2016年6月未签书面劳动合同的双倍工资余额33000元（3000元/月×11个月）；2、金凤凰公司向黄艳红支付解除劳动关系经济补偿金6000元（3000元/月×2个月，黄艳红在一审庭审中明确本项实为依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，参照经济补偿金的二倍计算的违法解除劳动关系赔偿金）；3、金凤凰公司向黄艳红补交2015年3月至2016年6月的社保。一审法院认定事实：2015年4月1日，黄艳红入职金凤凰公司，岗位为行政人事专员，负责公司行政后勤和劳动人事管理工作。黄艳红未与金凤凰公司签订书面劳动合同。2016年6月30日，金凤凰公司单方将黄艳红辞退，金凤凰公司辞退黄艳红时，曾与黄艳红协商离职的补偿方案，但双方未能协商一致。2016年7月14日，成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会受理黄艳红诉金凤凰公司劳动争议案，黄艳红在该案中的诉讼请求与本案中一致。2016年9月9日，成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会就前述案件出具了《超期未审结案件证明》，告知黄艳红可以就前述劳动争议案件向法院起诉，黄艳红遂诉至一审法院。一审另查明，黄艳红的工资标准为每月3000元。黄艳红入职金凤凰公司后，金凤凰公司在办理公司员工入职、调薪、离职等手续时，需由黄艳红先以“人事主管”、“人力资源部”、“人事部”的名义签署意见，再由总经理签署意见并加盖公司印章。一审庭审中，金凤凰公司主张金凤凰公司系依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的”的规定解除的劳动合同，并主张金凤凰公司在黄艳红离职时，曾与黄艳红协商离职的补偿方案。金凤凰公司未向一审法院出示证据证明黄艳红违反公司规章制度的事实，但金凤凰公司向一审法院出示了金凤凰公司称由其他员工书写的关于黄艳红离职情况说明，前述情况说明中载明金凤凰公司辞退黄艳红的理由为：“黄艳红履职不到位、无法胜任工作。”一审法院认为，因黄艳红未出示证据证明其入职时间，故一审法院按照金凤凰公司出示的《关于黄艳红同志的任命通知》认定黄艳红的入职时间为2015年4月1日。因黄艳红出示的银行卡明细载明的每笔工资金额均在3000元以上，而金凤凰公司作为对黄艳红的工资标准负有举证责任的一方，金凤凰公司未出示证据证明黄艳红的工资标准，金凤凰公司应承担举证不能的后果，故一审法院对黄艳红主张其工资标准为每月3000元予以认定。就黄艳红要求金凤凰公司支付未签订劳动合同的二倍工资余额33000元的诉讼请求，因用人单位与劳动者订立劳动合同的过程中，用人单位内部必然有具体的审批流程，其中用人单位人事部门通常为内部审批流程的最初发起部门或对其中某一环节具有审批权限的部门，本案中，金凤凰公司出示的其他员工的应聘、调薪、离职申请表上黄艳红代表人事部门签署的意见足以证明金凤凰公司的人事部门是由黄艳红担任部门负责人，故黄艳红的职权范围理应包括代表人事部门向金凤凰公司提起签订劳动合同的流程，在黄艳红未向金凤凰公司提起签订劳动合同流程的情形下，金凤凰公司不能因黄艳红的不履职行为对黄艳红承担赔偿责任。因黄艳红未举证证明其已向金凤凰公司提起签订劳动合同的流程，黄艳红应承担举证不能的后果，故一审法院对黄艳红要求金凤凰公司支付未签订劳动合同二倍工资余额33000元的诉讼请求不予支持。就黄艳红要求金凤凰公司支付违法解除劳动关系赔偿金6000元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，一审法院作如下两点评议：其一、金凤凰公司未出示证据证明金凤凰公司系以黄艳红严重违反用人单位规章制度为由解除与黄艳红的劳动合同，同时，金凤凰公司出示的情况说明实质系证人证言，在证人未到庭作证的情形下，一审法院对情况说明中载明的事实不予认可，故金凤凰公司出示的证据不能证明金凤凰公司系以何种理由单方辞退黄艳红，从而金凤凰公司的证据不能证明其解除劳动合同理由的合法性；其二、即使情况说明中载明的金凤凰公司以“黄艳红履职不到位、无法胜任工作”为由单方辞退黄艳红属实，金凤凰公司也未按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”的规定给予黄艳红培训或调整工作岗位的机会，金凤凰公司解除与黄艳红劳动合同的行为仍然违法。综上，金凤凰公司解除与黄艳红劳动合同的行为违法，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，黄艳红要求金凤凰公司支付违法解除劳动合同赔偿金6000元（3000元/月×1个月×2倍）的诉讼请求合理，一审法院予以支持。对黄艳红要求金凤凰公司补缴社会保险费的诉讼请求，因该请求不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，故一审法院不作处理。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，一审判决：一、金凤凰公司于判决生效之日起三日内向黄艳红支付违法解除劳动合同的赔偿金6000元；二、驳回黄艳红的其他诉讼请求。案件受理费10元，简易程序减半收取5元，由金凤凰公司负担。本院经审理查明的案件事实与一审法院审理查明的事实一致，对此，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为金凤凰公司是否应当支付黄艳红二倍工资差额；金凤凰公司是否违法解除劳动合同；黄艳红要求金凤凰公司为其补缴社保是否应当支持。对此，本院作如下评述：关于金凤凰公司是否应当支付黄艳红二倍工资差额的问题。根据本案查明的事实，金凤凰公司在办理公司员工入职、调薪、离职等手续时，需由黄艳红先以“人事主管”、“人力资源部”、“人事部”的名义签署意见，再由总经理签署意见并加盖公司印章。金凤凰公司所举出的证据能够证明黄艳红系公司人事部门负责人，且黄艳红的工作职责贯穿了劳动者入职、调薪以及离职即劳动合同从成立到解除的全过程，上述职责范围应当包括代表公司与劳动者订立劳动合同，金凤凰公司不能因黄艳红未履行人事部门负责人的岗位职责而承担未签订书面劳动合同的赔偿责任，故黄艳红的该项上诉主张无事实及法律依据，本院不予支持。关于金凤凰公司是否违法解除劳动合同的问题。金凤凰公司在一审庭审中主张其依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的”的规定解除与黄艳红的劳动合同，但金凤凰公司上诉认为因黄艳红符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的”规定的情形，故金凤凰公司解除与黄艳红的劳动合同合法。对此，本院认为，金凤凰公司解除与黄艳红的劳动合同原因及依据应当是恒定的，既然金凤凰公司已经在一审中认可系依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项之规定解除与黄艳红的劳动合同，不能在解除劳动合同的事实已经发生后即本院二审中又变更其解除劳动合同的理由，因为用人单位解除劳动合同对劳动者而言系重大事项，用人单位解除劳动合同的理由直接关乎解除行为是否合法的问题，用人单位不能对解除的事实原因及法律依据作出不一致的陈述，况且金凤凰公司在一审中也未提出黄艳红有同时违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（三）项的情形，故本院对金凤凰公司的上诉理由不予采纳，并认定金凤凰公司辞退黄艳红的法律依据为《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项之规定。但金凤凰公司并未举证证明黄艳红有严重违反用人单位规章制度的行为，即金凤凰公司不能证明其解除劳动合同有合法依据。同时根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外”之规定，用人单位除了解除劳动合同的事由应当合法，解除的程序也应当符合法律规定，但金凤凰公司未说明其是否建立了工会及解除程序是否合法，故金凤凰公司解除与黄艳红的劳动合同不符合法律规定，系违法解除劳动合同，金凤凰公司应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，支付黄艳红赔偿金6000元（3000元/月×1个月×2倍）。关于黄艳红要求金凤凰公司为其补缴社保是否应当支持的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”，及《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴”之规定，因用人单位未缴纳社会保险费，属于劳动行政部门的职能范围，一审法院对黄艳红的该项主张不予处理并无不当，本院予以确认。综上，黄艳红、金凤凰公司的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人黄艳红负担5元，上诉人成都市金凤凰快运有限公司负担5元。本判决为终审判决。审判长  范艾玓审判员  夏旭东审判员  冯 燕二〇一七年九月十三日书记员  徐益戈