江苏省南京市溧水区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0117民��4699号原告：南京溧水中小企业担保有限公司，统一社会信用代码91320117721788977D，住所地南京市溧水区永阳镇中大街9号中国银行大厦五楼。法定代表人：陈敬才，南京溧水中小企业担保有限公司董事长。委托诉讼代理人：魏宏富，江苏国成律师事务所律师。被告：南京永和铜业有限公司，组织机构代码76528788-3，住所地南京市溧水区石湫镇机场科技工业园。法定代表人：毛绍龙，南京永和铜业有限公司总经理。被告：泗洪跃华机械设备有限公司，组织机构代码05866583-0，住所地宿迁市泗洪县孙元镇青临路西侧。被告：毛绍龙，男，1964年6月16日出生，汉族，私营业主，住南京市溧水区。被告：翟菊英，女，1965年10月23日出生，汉族，住南京市溧水区。被告：陈水筛，男，1965年10月22日出生，汉族，住南京市溧水区。被告：徐大贵，男，1954年8月10日出生，汉族，住南京市溧水区。被告：毛经根，男，1969年8月27日出生，汉族，住南京市溧水区。被告：毛经元，男。1965年8月16日出生，汉族，住南京市溧水区。原告南京溧水中小企业担保有限公司（以下简称中小担保公司）与被告南京永和铜业有限公司（以下简称永和公司）、泗洪跃华机械设备有限公司（以下简称跃华公司）、毛绍龙、翟菊英、陈水筛、徐大贵、毛经根、毛经元借款合同纠纷一案，本院于2016年9月13日立案后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中小担保公司委托诉讼代理人魏宏富、被告永和公司、毛绍龙到庭参加诉讼。被告翟菊英、陈水筛、徐大贵、毛经根、毛经元经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。���告跃华公司经公告送达，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中小担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告永和公司归还借款本金250万元及利息（自借款之日起至实际支付之日止，按月利率2%计算，扣除已经支付的28万元）；2、被告跃华公司、毛绍龙、翟菊英、陈水筛、徐大贵、毛经根、毛经元对前述借款本息承担连带清偿责任。事实与理由：2014年1月17日，原告中小担保公司与被告永和公司签订《借款合同》，由被告永和公司向原告中小担保公司借款300万元，借款期限自2014年1月17日至2014年4月16日，借款利息按月利率的2%计算。被告跃华公司、毛绍龙、翟菊英、陈水筛、徐大贵、毛经根、毛经元为该笔借款提供担保。借款到期后，被告永和公司未还款，被告跃华公司、毛绍龙、翟菊英、陈水筛、徐大贵、毛经根、毛经元未承担担保责任。2014年9月17日、2015年8月5日，原告多次向各被告发函催告，但各被告均未履行还款责任。被告永和公司、毛绍龙辩称，1、被告永和公司借款300万元，被告跃华公司、毛绍龙、翟菊英、陈水筛、徐大贵、毛经根、毛经元对借款进行担保是事实，但原告违反规定发放贷款，双方签订的借款合同是无效的，依据担保法的规定主合同无效，担保合同也就无效，无效合同就应该无利息。2、被告永和公司实际归还本息的已经有125万元以及被原告扣掉的保证金15万元，共计140万元，该款应当从本金中扣除。被告跃华公司、翟菊英、陈水筛、徐大贵、毛经根、毛经元未作答辩。原告中小担保公司围绕诉讼请求依法提交了：1、2014年1月17日，被告永和公司与原告中小担保公司签订的《借款合同》；2、2014年1月17日，被告永和公司股东会决议及被告翟菊英、���绍龙、永和公司的担保承诺书；3、2014年1月16日，被告跃华公司担保承诺书；4、2014年1月16日，被告跃华公司股东会决议；5、被告陈水筛、徐大贵、毛经元、毛经根担保承诺书；6、付款凭证；7、律师催告函及邮寄凭证。被告永和公司、毛绍龙对该组证据无异议，被告跃华公司、翟菊英、陈水筛、徐大贵、毛经根、毛经元未到庭质证，本院予以确认并在卷佐证。根据双方当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月17日，原告中小担保公司与被告永和公司签订《借款合同》，双方约定：借款金额300万元；借款期限自2014年1月17日至2014年4月16日；借款利率按月利率2%计算。2014年1月16日，被告跃华公司、毛绍龙、翟菊英、陈水筛、徐大贵、毛经根、毛经元均向原告中小担保公司出具了担保承诺书，自愿对被告永和公司的300万元借款承担连带担保责任。2014年1月17日，原告中小担保公司向被告永和公司交付银行本票240万元，转账60万元。当日，被告永和公司支付了18万元利息。2014年6月30日，被告永和公司归还了借款本金50万元。2014年11月10日，被告永和公司支付了10万元利息。之后，2014年9月17日、2015年8月5日，原告分别向各被告发函催告，但各被告均未履行还款责任。庭后，原告中小担保公司陈述，被告永和公司于2016年8月22日归还本金3万元。本院认为，贷款人必须经中国人民银行批准经营贷款业务，持有中国人民银行颁发的《金融机构法人许可证》或《金融机构营业许可证》，并经工商行政管理部门核准登记。未经中国人民银行依法批准，任何单位和个人不得擅自设立金融机构或擅自从事金融业务活动。借贷合同一方未经许可经营金融业务或变相经营金融业务的，应当认定借贷合同无效。担��合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任，担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。本案中，原告中小担保公司在未经中国人民银行批准的情况下，非法对外借款，构成擅自从事非法金融义务活动，违反了上述行政法规的强制性规定，其与被告永和公司于2014年1月17日签订的《借款合同》无效，案涉借款合同无效，因该合同取得的财产应当予以返还，被告永和公司应当返还本金。借款当天，原告预先扣除了18万元利息，应当按照实际借款数额282万元返还借款，2014年6月30日、2016年8月22日被告永和公司共归还了借款本金53万元，故被告永和公司应当返还本金229万元。被告永和公司的抗辩已经归还140万元借款��事实，无证据佐证，本院不予支持。关于利息，被告永和公司应当承担资金占用期间的使用费，按照年利率的6%计算自2014年8月30日起至实际支付之日止（被告永和公司已经支付的10万元利息计算截止时间是至2014年8月29日）。被告跃华公司、毛绍龙、翟菊英、陈水筛、徐大贵、毛经根、毛经元在本案中所作担保无效，中小担保公司并非金融机构，不得对外发放贷款，被告跃华公司、毛绍龙、翟菊英、陈水筛、徐大贵、毛经根、毛经元对此应明知，但其仍为案涉借款提供担保，存在过错，应对被告永和公司不能清偿的债务承担三分之一的还款责任。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第五条，《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》第四条第一款第（三）项、第五条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解��》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告南京永和铜业有限公司自本判决生效之日起十日内一次性归还原告南京溧水中小企业担保有限公司借款本金229万元及利息（以232万元为基数，按照年利率6%标准，自2014年8月30日起计算至2016年8月21日；以229万元为基数，按照年利率6%标准，自2016年8月22日起计算至欠款实际给付之日止）；二、被告泗洪跃华机械设备有限公司、毛绍龙、翟菊英、陈水筛、徐大贵、毛经根、毛经元对被告南京永和铜业有限公司的上述还款义务中不能清偿的债务承担三分之一的还款责任；三、驳回原告南京溧水中小企业担保有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35600元，保全费5000元，公告费600元，合计41200元，由原告南京溧水中小企业担保有限公司负担12000元，被告南京永和铜业有限公司负担29200元，被告泗洪跃华机械设备有限公司、毛绍龙、翟菊英、陈水筛、徐大贵、毛经根、毛经元对被告南京永和铜业有限公司负担的诉讼费不能清偿部分承担三分之一的清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时应在上诉期满后七日内向江苏省南京市中级人民法院预交上诉案件受理费35600元。收款人：江苏省南京市中级人民法院；开户行：中国工商银行南京市汉口路支行；账号：43×××18。逾期未交纳上诉费，依法按自动撤回上诉处理。审 判 长  黄殿龙代理审判员  卞红娟人民陪审员  陈建民二〇一七年九月四日见习书记员  朱 莉