河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫12民终1596号上诉人(原审原告)：河南金华建筑工程有限公司（原林州市华通建设有限公司）,住所地,国家红旗渠经济技术开发区展示中心（林州市盛唐大道东段），统一社会信用代码91410581687146814E。法定代表人：张广亮，男，该公司董事长。委托诉讼代理人：王伟，河南洛浦律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：康玮，河南洛浦律师事务所(实习)律师，代理权限为特别授权。上诉人(原审被告)：河南韶华置业有限公司，住所地渑池县会盟路东段，统一社会信用代码914112215897095721。法定代表人：上官敏华，男，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈星子，河南晨风律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人河南金华建筑工程有限公司（以下简称金华建筑公司）因与上诉人河南韶华置业有限公司（以下简称韶华置业）合同纠纷一案，不服渑池县人民法院（2017）豫1221民初146号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人金华建筑公司委托诉讼代理人王伟、韶华置业的委托诉讼代理人陈星子到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。金华建筑公司上诉请求：依法撤销原审法院第二项判决，改判韶华置业公司向金华建筑公司支付违约金12万元；一、二审诉讼费用由韶华置业公司承担。事实与理由：原审判决以其主张的违约金依据不足，驳回其诉讼请求，事实不清，无法无据；金华建筑公司与韶华置业公司于2015年8月10日签订水电工程施工协议，约定工程总价款1200万元；合同签订施工前要终止合同，应以书面形式提出，并按合同总价款1%支付违约金。本案系双方签订协议后，金华建筑公司全面履行了约定，并多次催促韶华置业公司履行协议，但韶华置业公司一直拖延，直至协议约定的工程到期，仍不履行协议，已构成根本违约。综上所述，韶华置业公司存在严重违约的过错行为，极大损害了金华建筑公司的合同权益，请二审法院支持其的上诉请求。韶华置业辩称，韶华置业公司2015年5月22日已将全部股份转让给案外人汪习林，转让以后的韶华置业公司和现在的韶华置业公司不是一个公司，股东也不是一个股东。金华建筑公司2015年8月15日签订的合同是与汪习林为代表签订的合同，金华建筑公司所说的违约金与现在的韶华置业公司没有任何关系。金华建筑公司主张返还违约金和保证金应向汪习林主张，金华建筑公司缴纳的5万元保证是交给汪习林个人使用，金华建筑公司诉讼主体错误，其上诉请求不能成立。韶华置业上诉请求：依法撤销渑池县人民法院（2017）豫1221民初146号民事判决书第一项判决内容；本案一、二审诉讼费全部由金华建筑公司负担。事实与理由：1、一审法院没有查明韶华置业公司是一人有限公司（自然人独资）和公司股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的客观事实；本案的保证金被当时韶华置业公司股东汪习林接受和使用，韶华置业公司没有收到和使用，该保证金应由汪习林返还；2、一审法院判决适用法律错误；本案一审判决适用我国《公司法》第三条是完全错误的。总之，一审法院判决完全错误。金华建筑公司辩称，不认同韶华置业公司的观点，因为韶华置业公司的股权变更不影响其公司对外所承担的责任，所以韶华置业公司应承担责任。原审法院查明：2015年5月25日上官敏华与汪习林签订了股权转让协议，约定上官敏华将其在河南韶华置业有限公司的全部出资1000万元转让给汪习林，转让金额为1500万。当日渑池县工商行政管理局为汪习林办理了名称为河南韶华置业有限公司，类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为汪习林，注册资本为壹仟万元的营业执照一份。上官敏华将河南韶华置业有限公司移交给汪习林。后汪习林一直未按照协议支付转让款，2016年2月24日上官敏华起诉请求撤销股权转让协议，2016年5月6日渑池县人民法院经审理判决撤销上述股权转让协议，汪习林将取得的股份转让给上官敏华。案件上诉后，三门峡市中级人民法院维持原判。后经过强制执行，上官敏华取得全部股份。在汪习林担任河南韶华置业有限公司法定代表人期间，于2015年8月10日与林州市华通建设有限公司（现河南金华建筑工程有限公司）签订了水电工程施工协议，约定林州市华通建设有限公司承包河南韶华置业有限公司东城府邸的水电工程，合同价款1200万元；工期为2015年8月18日至2015年11月3日（以发包方开工通知书为准）；合同签订施工前，一方要终止合同，应以书面方式提出，并按合同总价款的1%支付违约金，并办理终止合同手续。林州市华通建设有限公司依约向汪习林支付了合同履约保证金5万元。上述工程至今未开工。河南金华建筑工程有限公司诉至本院。原审法院认为，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司的债务承担责任，公司内部股权的转让不影响公司责任的承担。故本案中，被告河南韶华置业有限公司的股权虽然发生了变更，但不影响其对外继续承担债务，应当承担合同责任。当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能履行合同目的的，当事人可以解除合同。本案中，已超过双方在合同中约定的履约期限，被告亦表示不再履行合同，故原告要求解除合同的诉求依法有据，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故本案中，原告要求返还履约保证金5万元的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持，但原告主张的违约金依据不足，本院不予支持。综上所述，《中华人民共和国公司法》第三条、《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条，判决：一、被告河南韶华置业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告河南金华建筑工程有限公司履约保证金5万元；二、驳回原告河南金华建筑工程有限公司其他诉讼请求。未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3700元，由原告河南金华建筑工程有限公司负担2627元，由被告河南韶华置业有限公司负担1073元。二审查明的事实与原审一致。本院认为，关于韶华置业称其公司是一人有限责任公司，本案保证金是汪习林任股东时收取，应由汪习林偿还的理由。在2015年8月10日上诉人韶华置业与上诉人金华建筑公司（原林州市华通建设有限公司）签订了水电工程施工协议。该施工协议签订时韶华置业股东虽然是汪习林，也是由汪习林代表韶华置业签订了协议，但汪习林履行的是职务行为，其行为代表韶华置业，故应由韶华置业承担责任。后韶华置业的股东发生了变更，但并不影响韶华置业的法律责任承担。协议签订时，韶华置业收取了金华建筑公司5万元履约保证金，现双方协议已解除，韶华置业应当返还。故上诉人韶华置业认为不应当返还保证金的理由不能成立。关于上诉人金华建筑公司上诉称的12万元违约金问题。双方合同约定，合同签订施工前，一方要终止合同，应以书面形式提出，并按合同总价款1%支付违约金，并办理终止合同手续。从该约定看，支付总价款1%违约金是在一方要终止合同的情况下向另一方支付。而本案上诉人金华建筑公司并未能提交韶华置业要终止合同的证据。且在金华建筑公司诉讼中才请求解除双方签订的施工协议，在协议解除后，双方的权利义务才终止。故上诉人金华建筑公司请求韶华置业支付12万元违约金的理由不能成立。综上所述，上诉人韶华置业、金华建筑公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3750元，河南金华建筑工程有限公司负担2700元；河南韶华置业有限公司负担1050元。本判决为终审判决。审 判 长  景志贤审 判 员  乔建刚代理审判员  辛喜艳二〇一七年九月六日书 记 员  申胜男