四川省南充市嘉陵区人民法院民 事 判 决 书(2016）川1304民初353号原告：四川省第十五建筑有限公司，住所地:四川省四川省南充市顺庆区。法定代表人：李云龙，董事长。委托诉讼代理人：蒲爱华（特别授权），四川锐思邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：段林林，四川锐思邦律师事务所律师。被告：四川万基投资有限公司，住所地:四川省南充市嘉陵区。法定代表人：何军。委托诉讼代理人：田刚，四川惠博律师事务所律师。被告：青烈，男，1954年11月1日出生，住四川省南充市顺庆区。委托诉讼代理人：郭军元，四川元黎律师事务所律师。被告：王小红，女，1963年9月2日出生，住四川省南充市顺庆区。委托诉讼代理人：袁伟志，四川元黎律师事务所律师。原告四川省第十五建筑有限公司（以下简称“十五建司”）诉被告四川万基投资有限公司（以下简称“万基公司”）、青烈、王小红建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年1月26日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年4月11日、2016年7月20日两次公开开庭进行了审理。两次开庭时，原告十五建司的委托诉讼代理人段林林、被告万基公司的委托诉讼代理人田刚、被告青烈的委托诉讼代理人郭军元、被告王小红的委托诉讼代理人袁伟志均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告十五建司向本院提出诉讼请求：1、判令三被告共同支付原告“万基蓝域”项目工程剩余工程款7,232,919.00元；2、判令三被告向原告承担逾期决算及逾期支付的违约责任；3、由三被告承担本案的诉讼费及其他费用。事实及理由：2010年3月16日，原告与被告万基公司就“万基蓝域”项目签订建设工程承包协议，协议约定原告承建被告万基公司发包的“万基蓝域”项目1-6号楼的全部土建、水电安装、外装饰工程、部分内装饰工程等设计图纸范围内的工程项目；合同工期为700天，开工日期暂定为2010年8月，竣工日期暂定为2012年3月；合同总价暂估金额7200万元，最终以发包人审定的结算总价为准。该工程实际于2010年9月开工，工期持续1000多天，其中6号楼因发包人原因未修建，现该项目已全部完工。工程完工进行竣工验收后，原告于2013年9月2日向被告万基公司提交了1-4号楼竣工结算所需的全部资料，于2014年2月17日提交了5号楼竣工结算所需的全部资料，但是被告万基公司并没有按照承包协议的约定及时进行竣工结算，也未按时按量支付原告的工程款。为此，原告于2015年4月20日向南充市中级人民法院提起诉讼请求要求被告进行结算，被告万基公司于2015年10月21日与原告进行了结算，经双方决算被告尚欠原告工程款700余万元，经原告多次催收，被告至今未付。案涉欠款项目系被告青烈、王小红与万基公司合作建设，被告青烈、王小红与万基公司应共同承担偿付责任。故原告为维护自身合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告万基公司辩称，1、本案涉及的欠款是事实，欠款的金额以当庭审理的证据来确定。2、本案三被告之间的确如原告起诉状所述存在合作关系，三人之间有相应的利益和责任的分配约定，如存在欠款，由三被告共同承担责任。3、本案所涉及的利息及违约责任，请合议庭以合同的约定及法律的规定进行合理判决。被告青烈辩称，1、原告起诉的金额和是否决算，以当庭证据确认；2、我方当事人是否存在合作关系，不能作为共同承担所欠工程款的理由，根据合同相对性原则，原告与被告万基公司发生关系，应由被告万基公司按照约定支付工程款，我方当事人不应当承担连带责任。被告王小红辩称，1、我方没有与原告进行工程款的结算，也不知情；2、本案原告起诉案由为建设工程施工合同纠纷，王小红与万基公司是房地产投资合作法律关系，王小红与本案没有直接关系，不应承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认。结合原、被告证据及庭审笔录，本院认定事实如下：2010年3月16日，原告十五建司作为承包人与作为发包人的被告万基公司签订《建设工程施工合同》，双方约定被告万基公司将“万基·蓝域工程”的土建、安装、装饰工程发包给原告十五建司承建，合同内容为“第一部分协议书一、工程概况工程名称：万基·蓝域工程。工程地点：南充市嘉陵区维康大道。工程内容：土建、安装、装饰工程。二、工程承包范围。承包范围：设计图纸范围内的1#、2#、3#、4#、5#、6#商住楼的全部土建、水电安装、外装饰工程（其中外墙环保、附属工程及保温隔热工程另行约定，但同等条件下优先）及部分内装饰工程，不包含弱电、中央空调、现代消防、阳台梯间栏杆、扶手、防盗门、卷闸门、塑钢窗、电梯。前述部分内装饰范围为：楼梯及通道墙体、天棚涂料和楼地面工程。三、合同工期。开工日期：暂定为2010年8月，最终以发包人的开工书面通知所定日期为准。竣工日期：暂定为2012年3月，最终按实际开工日期与工期总日历天数计算确定的日期为准。合同工期总日历天数暂定为700天。四、质量标准。工程质量标准：达到国家规定的合格标准。五、合同价款。合同总价：暂估金额（大写）：柒仟贰佰万元（人民币），最终以发包人审定的结算总价为准……第二部分通用条款……六、合同价款与支付……26.3发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起应付款的贷款利息。26.4发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任……33.3发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任……第三部分专用条款……26、工程款（进度款）支付……26.2双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：按每幢号完成工程情况首次工程款支付时间为高层修至地上第三层现浇砼楼板施工完毕时，多层修至地上第四层现浇砼楼板施工完毕时，经验收合格后，支付已完工程量的75%工程款；以后付款时间为：经验收合格后，次月10日前支付上月已完工程量的75%工程款；余下22%工程款，在竣工验收合格、办清决算、审计及向发包人提供全部竣工备案资料后30日内支付；余下3%工程款作为质保金，按《质量保修书》的约定执行。承包人领款时须向发包人出具建安发票……十、违约、索赔和争议35、违约35.1本合同中关于发包人违约的具体责任如下：……本合同通用条款第26.4款约定发包人违约应承担的违约责任：发包人在合同约定支付时间30天后未支付的，按银行同期贷款利息承担责任。本合同通用条款第33.3款约定发包人违约应承担的违约责任：按银行同期贷款利息承担责任……”。原告十五建司与被告万基公司在《房屋建筑工程质量保修书》中约定承包人即原告在质量保修期内，按照有关法律、法规、规章的管理规定和双方约定，承担本工程质量保修责任，其中地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的本工程合理使用年限；屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年；装修工程为2年；电气管线、给排水管道、设备安装工程为2年；供热与供冷系统为2个采暖期、供冷期；住宅小区内的给排水设施、道路等配套工程为2年；其他项目保修期限按国家有关法律、法规、规章的规定执行。质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。合同签订后，原告十五建司进行了施工，2013年7月15日、2013年3月25日、2014年1月30日，案涉万基蓝域小区1号楼、2-4号楼、5号楼分别通过竣工验收，但双方一直未办理结算。合同约定的6号楼因被告万基公司的原因未修建。2014年2月27日、2014年8月25日，原告十五建司分别向被告万基公司发出《关于万基·蓝域工程项目相关事宜的函的回复》、《关于尽快完成竣工结算、支付工程款的紧急报告》，催促被告万基公司尽快办理结算。2014年12月16日，原告作为乙方派出代表吴维坤与作为甲方的被告青烈及万基公司的法定代表人何军签订《补充协议》，内容为“经甲、乙双方友好协商，达成如下协议：一、乙方承建的“万基蓝域”项目1-5号楼工程已如期通过了竣工验收。1-5号楼竣工结算所需全部资料于2014年2月17日前全部提交甲方。二、甲方同意在2015年1月20日前完成整个“万基蓝域”项目的竣工结算，包括对乙方为甲方垫支的费用（甲方修建中庭等附属设施使用乙方的材料应支付的费用、合同外承建部分的费用、其它垫支的费用）。三、甲方在2015年春节前支付乙方除按照合同规定应当暂扣的保证金外的全部工程款”，但该协议签订后，双方仍未办理结算。2015年9月20日，被告万基公司向原告出具《授权委托书》，内容为“兹委托授权人青烈，身份证号码：XXXXX，代表本公司就万基蓝域1期1-5幢楼所涉及的四川省第十五建筑有限公司施工部分的结算事宜，并与项目施工人协商确定工程结算结果，青烈签字确认的结算结果本公司认可”。2015年10月15日，原告十五建司与被告青烈签订《四川万基投资有限公司万基蓝域小区1、2、3、4、5号楼，中庭，地下车库及附属建筑造价决算》，内容为“一、1、2、3、4、5号楼，中庭，地下车库工程造价：55707134.00元。二、附属及费用1、厕所造价：344924.31元2、电费：120000元3、避雷器：16500元4、垫现金：5000元5、借用材料费：60000元三、外墙漆、天棚腻子、厕所人工费补差1、外墙漆：719420.83元2、天棚腻子：200000元3、厕所人工费：70000元四、工程总造价：57242979.14元（大写：伍仟柒佰贰拾肆万贰仟玖佰柒拾玖元壹角肆分）”，2015年10月21日，被告万基公司的法定代表人何军在该造价决算上签字，同时加盖万基公司印章。另查明，2015年3月28日，原告十五建司以被告万基公司为被告向南充市中级人民法院提起诉讼要求其支付工程款并支付利息和赔偿损失等。2015年8月31日，原告向该院申请撤回对被告万基公司的起诉。同时查明，2016年9月2日，被告青烈向南充市顺庆区人民法院提起诉讼，要求确认其在《四川万基投资有限公司万基蓝域小区1、2、3、4、5号楼，中庭，地下车库及附属建筑造价决算》上的签字无效并撤销该造价决算，后该院裁定将此案移送我院管辖。我院开庭审理后，于2017年4月6日判决驳回青烈的诉讼请求。后青烈不服我院上述判决，向南充市中级人民法院提起上诉，南充市中级人民法院以（2017）川13民终1234号民事判决书判决驳回青烈的上诉，维持原判。再查明，2010年1月11日，被告万基公司（甲方）与被告青烈（乙方）、被告王小红（丙方）签署《项目合作协议》。该协议约定，三方合作开发甲方取得的中国人民武装警察8740部队的地块，甲方占股份55%，乙方占股份25%，丙方占股份20%，以后按此比例对项目利润进行分红。该协议第八条约定“该项目对外所签协议由乙、丙方作委托代理人签字，同时甲方加盖四川万基投资有限公司公章后方能生效”。庭审后，原告十五建司将其第一项诉讼请求中要求被告支付剩余工程款金额变更为7,032,919.00元。对有争议的证据，本院评析如下：关于被告万基公司向原告十五建司已支付工程款数额问题，被告万基公司认为其已向原告支付工程款43,740,000.00元，原告十五建司向其累计借款6,470,000.00元，故被告万基公司已付工程款为50,410,000.00元（含借款），而原告认为被告已付工程款为50,210,000.00元（含借款），双方争议的数额为200,000.00元。经核实，原告认为该200,000.00元系被告在计算时未将原告有笔借款予以扣除，即2012年6月4日，原告虽向被告借款200,000.00元，但此借款是用于“万基蓝域”售楼部交电费。虽原告提供了此日的借条，借条内容也确实注明借款用途为“万基蓝域”售楼部交电费，但原告在借款后是否将此款用于了约定用途，其并未提供证据证明，而被告向原告提供了200,000.00元借款是事实，故该款应算入被告已支付工程款金额中。如原告事后确有证据证明其借款后帮被告支付了电费200,000.00元，因系另一法律关系，其可单独向被告主张权利。综上，本院认定含借款在内，被告向原告已支付工程款数额为50,410,000.00元。本院认为，原告十五建司与被告万基公司之间的《建设工程施工合同》是在平等自愿的基础上签订，不违反国家的法律法规，应予有效，双方均应按合同约定，履行各自义务。合同签订后，原告十五建司按合同约定进行了施工，且原告承建的万基蓝域小区1、2、3、4、5号楼均已通过竣工验收，故被告万基公司也应按合同约定履行支付工程款的义务。被告青烈受被告万基公司的委托于2015年10月15日与原告进行了结算，并形成了造价决算单，案涉工程结算总金额为57,242,979.14元，被告青烈与万基公司均在该造价决算单上签名捺印。虽被告青烈认为其在该造价决算单上的签字系受原告胁迫所为，不应作为定案依据，其并向法院起诉要求确认其在该造价决算单上的签字无效，并撤销该造价决算，但一审法院已判决驳回其诉讼请求，其上诉后，二审法院维持了一审判决结果，因青烈并无其他有力证据证明其签字系受胁迫所为，故对被告青烈关于该造价决算的质证意见，本院不予采纳。由于被告万基公司对该造价决算单予以认可，故该造价决算单可作为结算依据，扣出被告万基公司已支付的工程款50,410,000.00元（含借款），被告万基公司还需向原告支付工程款6,832,979.14元。原告十五建司与被告万基公司在《建设工程施工合同》专用条款第26.2项中约定了工程款的支付方式和时间，并约定余下3%的工程款作为质保金，案涉工程结算总金额为57,242,979.14元，故质保金应为1,717,289.37元。虽然双方在合同中约定了房屋防水、防漏工程的质保期为5年，装修工程质保期为2年；电气管线、给排水管道、设备安装工程的质保期为2年；供热与供冷系统的质保期为2个采暖期、供冷期；住宅小区内的给排水设施、道路等配套工程的质保期为2年，但原告并未举证证明哪些属于防水、防漏工程，哪些属于装修工程、电气管线、给排水管道工程等，故本案按最长质保期5年计算。双方约定质保期从工程竣工验收合格之日起计算，不管是从案涉工程楼栋竣工验收合格最早之日还是从楼栋竣工验收合格最晚之日计算，案涉工程5年质保期均未过，故质保金1,717,289.37元应从被告万基公司未付工程款中予以扣除，即被告万基公司还需向原告支付工程款5,115,689.77元，扣除的质保金在5年质保期满后如案涉工程无质量问题，原告可向被告万基公司主张返还。由于被告万基公司、青烈、王小红之间签订有《项目合作协议》，三被告在协议中约定合作开发万基蓝域项目及各自所占股份比例、利润分红的方式等内容，三被告之间应为合伙关系，依照《中国人民共和国民法通则》第三十五条“合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外”之规定，被告万基公司、青烈、王小红对因合伙开发万基蓝域项目对外向原告所负债务，应承担连带支付责任。原告十五建司与被告万基公司在《建设工程施工合同》第三部分专用条款中第26款中约定了工程款支付时间，而在2015年10月21日原告十五建司与被告青烈进行工程造价决算、2015年10月21日被告万基公司进行最终确认后，被告仍未按造价决算单支付工程款，已构成违约，应向原告承担违约责任。因违约金的性质主要以补偿为主、惩罚为辅，被告未及时支付工程款给原告除造成利息损失外，原告并未举证证明有其他损失产生，且案涉合同专用条款中已约定被告无正当理由不支付工程竣工结算价款应承担的违约责任为按银行同期贷款利息承担责任，故原告在庭审中要求对《建设工程施工合同》第二部分专用条款第35.1款第三项中按照银行同期贷款利率计算违约金标准过低、请求调高的主张，并无事实依据，故被告在向原告支付工程款的同时，还需按中国人民银行同期贷款基准利率向原告计付违约金。虽案涉《建设工程施工合同》通用条款第33.3项约定了被告支付工程欠款利息的时间，但此合同专用条款第26.2项中特别约定了工程款支付时间，被告现未在工程结算后30日内支付工程款，应从双方结算后第31日即2015年11月21日起按中国人民银行同期贷款基准利率向原告支付违约金。综上，为了结纠纷，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十七条之规定，判决如下：一、被告四川万基投资有限公司、青烈、王小红于本判决生效之日起十日内向原告四川省第十五建筑有限公司支付未付工程款5,115,689.77元，并向原告四川省第十五建筑有限公司支付违约金（违约金计算方式为：以未付工程款5,115,689.77元为基数，从2015年11月21日起、按中国人民银行同期贷款基准利率计付至本判决确定的履行之日止或实际付清之日止）；二、被告四川万基投资有限公司、青烈、王小红对第一项判决相互承担连带责任；三、驳回原告四川省第十五建筑有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费62,430.00元，由原告四川省第十五建筑有限公司承担14,820.00元，被告四川万基投资有限公司、青烈、王小红承担47,610.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。审 判 长  陈扬军审 判 员  张 倩人民陪审员  魏兴明二〇一七年九月七日书 记 员  曹 霖