四川省���川县人民法院刑 事 判 决 书(2017)川3221刑初17号公诉机关汶川县人民检察院。被告人李彰，男，1968年7月29日出生，羌族，专科文化，四川省汶川县人，汶川县三江镇原纪委书记，捕前住四川省都江堰市。因涉嫌犯贪污罪于2017年1月10日经汶川县人民检察院决定，被汶川县公安局刑事拘留；因涉嫌犯受贿罪2017年1月22日经阿坝州人民检察院决定，于次日被汶川县公安局执行逮捕，现羁押于汶川县看守所。辩护人罗斌，四川罗斌律师事务所律师。辩护人李平，四川公生明律师事务所律师。汶川县人民检察院以汶检公诉刑诉（2017）17号起诉书指控被告人李彰犯贪污罪、受贿罪，于2017年5月19日向本��提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2017年6月14日、9月18日公开开庭进行了审理。在审判过程中，被告人李彰当庭检举揭发他人犯罪事实，汶川县人民检察院于2017年6月28日建议本案延期审理，本院同意并于当日决定延期审理。汶川县人民检察院于2017年7月28日补充侦查完毕后将补充侦查的案件材料移送本院，本案重新计算审理期限。本院经审查发现移送材料未完全涉及被告人李彰检举的所有问题，故于2017年8月4日通知其移送相关调查意见或结论及相关证据材料。汶川县人民检察院于2017年8月18日将相关材料移送本院，本院审查后于2017年9月18日恢复审理。汶川县人民检察院指派检察员郭苗、肖帅出庭支持公诉，被告人李彰及其辩护人罗斌、李平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汶川县人民检察院指控，2013年下半年，被��人李彰受银杏乡人民政府（以下简称银杏乡政府）安排，与四川岷江水利电力股份有限公司（以下简称岷电公司）商谈众友兴和砂石有限公司（以下简称众友砂场）电费收缴等事项。经协商，岷电公司将2014年-2015年众友砂场的电费收缴权交银杏乡人民政府行使。后被告人李彰向银杏乡人民政府瞒报收缴期限仅为2014年，并利用经管众友砂场电费收缴职务上的便利，于2015年底至2016年6月先后两次将2015年电费收益中共计人民币60.5万元非法据为己有。2014年至2015年，被告人李彰利用其担任汶川县银杏乡副乡长职务上的便利，在协调冷半场拆除赔偿事项及太平驿电站河道清淤工程用地事项上为孙某提供帮助，两次非法收受孙某给予的现金人民币共计3万元。公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人的供述及辩解等证据予以佐证。公诉机关认为，被告人李彰身为国家工作人员，利用职务上的便利，以非法占有为目的，侵吞公共财物，数额巨大；利用职务之便，为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第三百八十五条第一款、第六十九条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪、受贿罪数罪并罚；被告人李彰具有自首情节，并在审理过程中始终认罪，态度端正，依法可从轻处罚；主动退缴全部赃款63.5万元，有悔罪表现，可酌情从轻处罚，提请依法审判。被告人李彰对起诉书指控的罪名及事实无异议。辩护人罗斌、李平对起诉书指控的罪名及事实无异议，但提出以下辩护意见：一、被告人李彰虽构成贪污罪，但具有如下的减轻或���轻情节：1.被告人所占有60.5万元现金是乡政府保管下的一笔违规资金，并非银杏乡政府合法所有的财产，不属于当然意义上的公款，其社会危害性要明显轻得多；2.案发后，被告人第一时间提供了资金去向，使得46万元现金得以及时追回，且没有利用该款进行非法活动，也没有挥霍该笔款项，没有给国家和社会造成进一步无法挽回的损害；3.李彰主观恶性较轻，并非恶意蓄谋侵占。二、被告人李彰虽构成受贿罪，但具有如下减轻或从轻情节：1.李彰属事后受贿，没有因受贿行为给国家和集体造成任何损失，也没有为行贿人谋取非法利益，请求从轻量刑；2.从金额上看，刚好达到受贿罪的追溯起点，属情节较轻且受贿款项已全额上缴，请求对受贿罪免于刑事处罚或判处缓刑。三、被告人具有自首情节，请求减轻或从轻处罚。四、被告人积极退赃，无前科和违法违纪行为,悔罪认识深刻，请求法庭对被告人减轻或从轻量刑。经审理查明，2011年10月至2016年7月，被告人李彰担任银杏乡第十三届人民政府副乡长。2013年下半年，李彰受银杏乡政府安排，与岷电公司商谈众友砂场电费收缴等事项。经协商，岷电公司将2014年-2015年众友砂场的电费收缴权交银杏乡政府行使。银杏乡政府安排李彰具体经办此事。李彰安排张某从2014年1月起按双方约定以政府定价0.4元/度向众友砂场收费，以0.16元/度向岷电公司交费，并将收取电费利润存于张某个人账户。2015年12月起，电费由众友砂场直接支付给岷电公司。被告人李彰向银杏乡人民政府瞒报收缴期限仅为2014年，并利用经管众友砂场电费收缴职务上的便利，于2015年底和2016年6月先后两次分别将代管众友砂场电费收益22.5万元和38万元，共计人民币60.5万元���法据为己有。2016年9月，李彰将其中46万元现金放到朋友马某在都江堰的家中让其保管，其余14.5万用于投资和个人挥霍。后马某让其侄女伍某将其中40万元带回茂县存入农业银行。2014年至2015年，被告人李彰利用其担任汶川县银杏乡政府副乡长职务上的便利，在协调冷拌场拆除赔偿事项及太平驿电站河道清淤工程用地事项上为孙某提供帮助，分别于2015年11月和2016年年初在都江堰中山路两次非法收受孙某给予的现金1万元和2万元，共计人民币3万元。另查明，被告人李彰于2016年12月31日将46万元赃款上缴汶川县纪委指定的财政专户，于2017年5月8日将其账户中的17.5万元取出，交由汶川县人民检察院扣押，主动退缴赃款。被告人李彰接到通知后主动到纪委接受组织调查，如实交代了组织已掌握的银杏乡政府代管众友砂场2014��、2015年供电利润未及时上缴的违纪问题和组织尚未掌握的收受他人钱物的问题。被告人李彰于2017年6月14日申请检举揭发，经汶川县人民检察院书面回复关于李彰举报银杏乡人民政府及东界脑村两委会犯罪线索问题，现阶段不能查证核实，截止目前尚无证据证明银杏乡人民政府及东界脑村相关人员涉嫌犯罪。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.《中共汶川县纪委关于汶川县三江镇原纪委书记李彰问题线索移送的函》、立案决定书，证实本案来源。2.拘留决定书、拘留证、拘留通知书、拘留人大代表报告书、机关事业工作人员被采取刑事强制措施情况告知书、逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、批准延长侦查羁押期限决定书等强制措施��书，证实被告人李彰被依法采取强制措施，程序合法。3.被告人李彰户籍信息、《公务员登记表》、《干部任免审批表》、《关于银杏乡第十次党代会选举结果的批复》、《关于推荐银杏乡第十三届人大主席团主席、人民政府正副乡长候选人的通知》、《银杏乡人大主席团关于第十三届人民代表大会第一次会议选举结果的报告》、《银杏乡人民政府关于调整银杏乡领导班子分工的通知》、《中共银杏乡委员会银杏乡人民政府关于调整乡党政班子成员分工及驻村领导和驻村干部的通知》、《中共汶川县委关于同意中国共产党三江镇第二届委员会和纪律检查委员会组成人员选举结果的批复》等任职文件，证实李彰生于1968年7月29日，具有完全刑事责任能力，于2011年10月至2016年7月期间担任银杏乡人民政府副乡长，系国家工作人员。4.银杏乡人民政府情况说明、证人黄某、蔡某、张某询问笔录，证实2013年下半年，被告人李彰受银杏乡人民政府安排，与岷电公司商谈众友砂场电费收缴等事项；经协商达成协议，乡政府代岷电公司管理众友砂场的用电，并安排李彰具体负责；2014年，李彰安排张某从2014年1月起按双方约定以政府定价0.4元/度向众友砂场收费，以0.16元/度向岷电公司交费，并将代管电费的利润存于张某个人账户中。银杏乡政府知晓的代管期限仅为2014年。5.证人袁某询问笔录，证实2014年1月至2015年11月，银杏乡电管站的张某代岷电公司向众友砂场收取电费。6.四川岷江水利电力股份有限公司电费回收中心百花供电区抄收电能计费通知单、电费台账、承诺书、证人高某、尹某、吴某询问笔录等证据，证实经银杏乡政府与岷电公司协商，岷电公司将众友砂场电费收缴权交由银杏乡政府代管，期限为2014年至2015年；银杏乡政府按0.16元/度的电价将2014年1月至2015年11月期间的电费交给了岷电公司；2015年12月起，电费由众友砂场直接支付给岷电公司。7.被告人李彰2017年1月9日询问笔录、2017年1月10日、1月11日、2月23日、3月7日、4月19日讯问笔录、证人马某、伍某询问笔录等证据，证实被告人李彰利用其经管众友砂场电费收缴职务上的便利，于2015年底和2016年6月先后两次分别将代管众友砂场电费收益的22.5万元和38万元，共计人民币60.5万元非法据为己有，并于2016年9月将其中46万元现金放到朋友马某在都江堰的家中让其保管，其余14.5万用于投资和个人挥霍；后马某让其侄女伍某将其中40万元带回茂县存入农业银行。8．情况说明、银杏乡人民政府财政所记账凭证、事业单位资金往来结算票据、进账单、转账单、现金缴款单，证实银杏乡人民政府于2016年9月12日收到张某交来2014年众友砂场代管电费利润49.110547万元；于2017年2月20日收到张某交来2015年众友砂场代管电费利润25万元的事实。9.证人孙某询问笔录、被告人李彰1月12日、1月17日、4月19日讯问笔录、请示、《银杏乡人民政府关于解决2011年度“旅游发展大会”环境卫生整治拆除冷拌场费用的请示》、申请书及银杏乡解决历史遗留问题资金支付申请表、《银杏乡财经小组会议纪要》、《孙某要求对其拆除冷拌场进行补偿的情况说明》、《2014年旅发会环境整治拆除有碍观瞻钢架房补偿费兑付表》、记账凭证、财政资金支付凭证、汶川县人民政府议事纪要《关于专题研究银杏乡桃关村彻底关处岷江河段堰塞体清理工程》、授权委托书、四川祥鼎建筑��限责任公司法定代表人身份证明及身份证复印件、中标通知书、《桃关村彻底关处岷江河段堰塞体清理协调会会议纪要》及情况说明，证实被告人李彰利用其担任银杏乡副乡长的便利在协调冷拌场拆除赔偿事项及太平驿电站河道清淤工程用地事项上向孙某提供帮助，分别于2015年11月和2016年年初在都江堰中山路两次非法收受孙某给予的现金1万元和2万元，共计人民币3万元的事实。10.中国农业银行进账单、扣押决定书、扣押清单等证据，证实李彰于2016年12月31日将46万元赃款上缴汶川县纪委指定的财政专户，并于2017年5月8日将其账户中的17.5万元取出，交由汶川县人民检察院扣押，主动退缴赃款的事实。11.中共汶川县纪委关于李彰在组织调查期间表现情况的函、被告人李彰在纪委的调查笔录五份，证实李彰接到通知后主���到纪委接受组织调查，如实交代了组织已掌握的银杏乡政府代管众友砂场2014年、2015年供电利润未及时上缴的违纪问题和组织尚未掌握的收受他人钱物的问题。12.汶川县人民检察院关于被告人李彰检举线索办理的复函、汶川县人民检察院关于(2017)川3221刑初17号之一通知书的回复、举报线索登记表、初核审批表、调取证据通知书及回执、记账凭证、存取款回单、收据、借条、转帐凭证、结算统一票据、借条、银杏乡人民政府2017年8月3日情况说明等证据，证实经汶川县人民检察院2017年7月28日复函，关于被告人李彰举报汶川县银杏乡人民政府的有关问题，现阶段不能查证核实，目前尚未发现涉嫌犯罪的事实。经汶川县人民检察院2017年8月18日书面回复关于李彰举报银杏乡人民政府及东界脑村两委会骗取100万项目资金的问��，现阶段不能查证核实。截止目前尚无证据证明银杏乡人民政府及东界脑村相关人员涉嫌犯罪。本院认为，被告人李彰身为国家工作人员，在担任银杏乡政府副乡长期间，利用职务上的便利，以非法占有为目的，通过隐瞒代管期限的方式，侵吞公共财物，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，构成贪污罪；被告人李彰利用职务之便，为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款之规定，构成受贿罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人李彰兼犯数罪，依法应当数罪并罚。对辩护人提出被告人李彰具有自首情节的辩护意见，经查，被告人李彰经通知主动到案接受调查，并���够如实交代办案机关已掌握其贪污犯罪事实和未掌握的受贿犯罪事实，故对其受贿犯罪应认定具有自首情节，依法可从轻处罚；对其贪污犯罪构成坦白，可从轻处罚。被告人李彰到案后认罪态度好，有悔罪表现，系初犯，积极退赃，可酌情从轻处罚。对辩护人提出被告人李彰悔罪表现、积极退赃、无前科，以及案发后，被告人及时提供资金去向，使得46万元赃款得以追回，没有给国家和社会造成进一步无法挽回的损害的辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。对辩护人提出李彰主观恶性较轻，并非恶意蓄谋侵占的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。对于辩护人提出被告人所占有60.5万元现金是乡政府保管下的一笔违规资金，并非银杏乡政府合法所有的财产，不属于当然意义上的公款，其社会危害性要明显轻得多的辩护意见，经查，本案中贪污款项��是银杏乡政府存于张某个人账户的代管众友砂场的电费利润，但并不影响被告人贪污犯罪行为社会危害性的大小，故对其辩护意见，本院不予采纳。辩护人提出李彰属事后受贿，没有因受贿行为给国家和集体造成损失，也没有为其谋取非法利益，请求从轻量刑的辩护意见，经查，被告人李彰没有索贿情节，不具有从重处罚的情节，但其系事前受贿还是事后受贿不是受贿罪的构成要件，亦不是本罪法定或酌定从轻量刑情节，故对辩护人的辩护意见，本院不予支持。据此，根据被告人李彰的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第三百八十五条、第三百八十六条、第六十一条、第六十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第十二条、第十三条、第十五条第一款、第十八条、第十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人李彰犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元；犯受贿罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币十万元；数罪并罚，决定合并执行有期徒刑四年，并处罚金三十万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月10日起至2021年1月9日止。罚金自本判决生效之日起三十日内向本院缴纳。）二、被告人李彰在案的受贿违法所得3万元予以没收，由扣押机关上缴国库；在案赃款人民币60.5万元发还汶川县银杏乡人民政府，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈 娅审 判 员  刘晋慧人民陪审员  诸育林二〇一七年九月十八日书 记 员  罗 超附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经���理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。。。。。。。第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。第六十一条对犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收，没收的财物和罚金，一律上��国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第十三条具有下列情形之一的，应当认定为“为他人谋取利益”，构成犯罪的，应当依照刑法关于受贿犯罪的规定定罪处罚：（二）明知他人有具体请托事项的；国家工作人员索取、收受具有上下级关系的下属或者具有行政管理关系的被管理人员的财物价值三万元以上，可能影响职权行使的，视为承诺为他人谋取利益。第十五条对多次受贿未经处理的，累计计算受贿数额。第十八条贪��贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。