重庆市綦江区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0110民初1330号原告：袁某1，男，2007年3月28日出生，汉族，住重庆市綦江区。法定代理人：袁某2（袁某1父亲），住重庆市綦江区文龙街道沙溪路山予城小区。法定代理人：吴某（袁某1母亲），住重庆市綦江区文龙街道九龙大道**号*幢*单元7-1。委托诉讼代理人：张建堂，重庆永登律师事务所律师。被告：重庆市綦江区青龙山公墓，住所地重庆市綦江区古南街道尖山村，统一社会信用代码915002227500875984。法定代表人：韩文录，经理。委托诉讼代理人：石东明，重庆砺石律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩文芳，女，该单位工作人员。被告：黄永，女，1977年10月15日出生，汉族，住重庆市綦江区。原告袁某1与被告重庆市綦江区青龙山公墓（以下简称青龙山公墓）、黄永机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年2月8日立案后，原由助理审判员权珊珊适用简易程序独任审理，后因案情复杂，本案依法转为普通程序，由审判员肖庆容担任审判长，与助理审判员权珊珊、人民陪审员谢玉庆组成合议庭，于2017年7月25日公开开庭进行了审理。原告袁某1的法定代理人袁某2、吴某及委托诉讼代理人张建堂，被告青龙山公墓的委托诉讼代理人石东明、韩文芳，被告黄永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告袁某1向本院提出诉讼请求：判令被告向原告支付残疾赔偿金54478元、护理费36500元[（204天＋161天）×100元/天]、住院伙食补助费10200元（204天×50元/天）、营养费2000元、司法鉴定费2000元、精神损害抚慰金10000元等合计115178元。事实和理由：2015年8月30日，原告随母亲吴某乘坐被告黄永驾驶的渝AXXX**号小型普通客车到青龙山公墓，在青龙山公墓路段，黄永操作不当，致使汽车驶出公路翻于公路左侧坡下，原告因此受伤。重庆市綦江区公安局交通巡逻警察支队作出渝公交认字（2015）第00084号道路交通事故认定：黄永的过错是导致此次交通事故发生的原因，黄永承担此次事故全部责任，吴某、袁某1不承担事故责任。黄永是被告青龙山公墓的职工，渝AXXX**号车登记车主是青龙山公墓，青龙山公墓应当承担侵权责任。原告受伤当日即住院治疗，前后住院204天，门诊治疗医嘱：康复训练、加强护理、加强营养161天。2015年12月，重庆市綦江区公安局交通巡逻警察支队委托重庆市弘正司法鉴定所对2015年8月30日交通事故中的伤者袁某1、徐波、黄永统一进行了法医学检验鉴定。2015年12月23日，重庆市弘正司法鉴定所作出渝弘正[2016]医（临）鉴字第36号鉴定意见：袁某1的伤残程度为10级。原告是正在上小学的学生，因为被告的过错，造成了原告休学一年。由于不能跟进原班级的学习进度，压缩了原告以后与年龄有关的学习、工作空间，给原告造成了永久性的精神损害及严重后果，为此，原告有权主张精神损害赔偿。原告为维护自身的合法权益，诉至法院，请求法院依法审理。被告青龙山公墓辩称，对原告的住院天数，其只认可23天，不认可原告在重庆市綦江区中医院住院的181天，原告并未去康复，无期间的康复费用清单印证，原告是间或去，并未康复治疗。对原告的请求项目意见如下：残疾赔偿金不应赔偿，原告经法院委托鉴定未构成伤残；护理费最多认可6000元，原告的法定代理人系农村户口，护理费标准认可50元/天，护理期限为120天；认可住院伙食补助费；营养费认可270元，酌情按3元/天计算90天；鉴定费，原告未构成伤残等级，双方产生的鉴定费均应由原告承担；精神损害抚慰金不认可，因为原告未构成伤残等级。本案诉讼费应由原告承担绝大部分，因原告请求不合理。事故发生后，其积极配合治疗，原告去重庆医科大学附属儿童医院治疗都是其员工开车送去。原告应将在重庆医科大学附属儿童医院住院的病历资料交给其，否则其支付原告的赔偿款11014.04元因无病历资料无法向保险公司报销。被告黄永辩称，本次事故是其引起的，其也是受伤最严重的。事故发生后，青龙山公墓积极拿钱给其治疗，对袁某1也是如此。住院期间，其与袁某1一个医院康复，悄悄去看了袁某1几次，心里很愧疚。医生让袁某1出院，袁某1他们不出院还拒绝治疗。对原告起诉的具体费用同意青龙山公墓的答辩意见。本院经审理认定事实如下：2015年8月30日13时50分许，被告黄永驾驶渝AXXX**号小型普通客车沿其它乡村道行驶至綦江区桥河青龙山公墓路段时，操作不当，致使渝AXXX**号车驶出公路，翻于公路左侧坡下，造成车辆损坏，黄永和渝AXXX**号车乘车人徐应嘉、徐波、吴某、袁某1（2007年3月28日出生）受伤，徐应嘉因抢救无效死亡的交通事故。经重庆市綦江区公安局交通巡逻警察支队认定：黄永驾驶机动车行驶至事故发生路段，未确保行车安全，操作不当，致使渝AXXX**号车驶出公路，翻于公路左侧坡下田土，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，负事故全部责任；徐应嘉、徐波、吴某、袁某1无与此次交通事故发生有因果关系的违法行为，不承担此次事故责任。袁某1受伤当日到重庆医科大学附属儿童医院治疗，住院13天后于2015年9月12日出院。期间于2015年9月6日行左股骨粉碎性骨折切开复位外固定架固定术。出院诊断为：1.左股骨骨折；2.左上肢骨折？；3.右下肢骨折？；4.全身多处皮肤软组织损伤；5.颅脑损伤？。出院医嘱为：1.加强支具及外支架护理，观察肢端血循和活动情况，定时翻身：避免剧烈活动和外伤；2.出院后1～2周骨科门诊复查；3.如有不适，及时随诊；4.请尽量到住院期间主治医师门诊复诊；5.请尽量在主管医师门诊复诊。用药指导为：必要时口服钙剂。教育指导为：加强石膏护理，观察肢端血循和活动情况，定时翻身；如有不适，及时随诊；加强营养，多进食水果、动物血及肉类。袁某1于2015年9月12日到重庆市綦江区中医院住院治疗，出院记录记载“2016年3月11日17时58分出院，共住院181天。入院后治疗经过：患者于2012年9月12日入我科（康复科），于9月13日经骨科会诊后转骨科治疗，经理疗，拆线，针道护理剂康复训练等治疗处理后，病情稳定后于2015年11月15日再转入我科行针刺、蜡疗、换药、关节松动等康复理疗。出院情况：患者左膝关节活动轻度受限，无明显疼痛，余未诉特殊。左下肢外固定支架针道少量淡黄色分泌物，各针道周围无明显压痛，左膝主动活动度0-100度，左下肢肢端感觉及血供正常。辅查：第三次复查针道分泌物培养提示：金葡菌生长。三次连续复查分泌物培养提示非多重耐药菌，解除接触隔离。出院诊断：1.左股骨干粉碎性骨折外固定术后；2.全身多处皮肤软组织损伤。出院医嘱：1.嘱其保持针道处清洁；2.加强主动关节活动等康复锻炼，做好二次手术前护理工作，注意安全，防止跌倒导致新的损伤；3.加强营养，多摄入高蛋白、高钙含量食物；4.按时到儿童医院复查。”袁某1于2016年6月17日到重庆医科大学附属儿童医院治疗，住院10天于2016年6月27日出院。期间于2016年6月21日行左股骨干粉碎性骨折术后外固定架拆除术。出院诊断为：1.左股骨干粉碎性骨折术后；2.左膝关节功能障碍；3.左大腿针道感染。出院医嘱为：1.加强支具护理，观察肢端血循和活动情况，定时翻身：避免剧烈活动和外伤；2.出院后1～2周骨科门诊复查；3.如有不适，及时随诊；4.请尽量到住院期间主治医师门诊复诊；5.请尽量在主管医师门诊复诊。用药指导为：必要时口服钙剂。教育指导为：加强石膏护理，观察肢端血循和活动情况，定时翻身；如有不适，及时随诊；加强营养，多进食水果、动物血及肉类。袁某1受伤后多次到重庆医科大学附属儿童医院门诊复查。其中，2015年9月17日门诊病历记载：2-4周骨科随访、加强护理、加强营养；2015年10月8日门诊病历记载：康复训练、1个月复诊；2015年11月12日门诊病历记载：加强膝功能训练、2-4周复查；2015年12月10日门诊病历记载：功能训练、1个月复查；2016年1月14日门诊病历记载：功能训练为主、1-2个月骨科随访；2016年2月18日门诊病历记载：1个月复查、康复训练；2016年3月13日门诊病历记载：建议住院取钢板；2016年3月15日门诊病历记载：2月复查、加强护理、加强营养；2016年5月5日门诊病历记载：建议住院取钢板；2016年7月14日门诊病历记载：1-3个月复查、加强康复训练、加强护理。重庆市弘正司法鉴定所于2015年12月3日根据重庆市綦江区公安局交通巡逻警察支队的委托对袁某1的伤残程度、后期医疗费及护理、营养时限进行鉴定，于2015年12月23日作出渝弘正[2016]医（临）鉴字第36号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.袁某1的伤残程度为10级（分析说明：左下肢丧失功能23.3％，双下肢长度相差2.0cm以上，根据GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.10.10.i）或4.10.10.g）之规定）；2.袁某1的后期医疗费用约为2000元（分析说明：袁某1左股骨粉碎性骨折切开复位外固定架固定术，外固定器均在位。需择期行外固定器取出术，按照目前我市三甲医院收费标准）；3.袁某1的护理时限为120日，营养时限为90日。袁某1为此支付鉴定费用2000元。诉讼中，被告青龙山公墓以前述鉴定意见是袁某1单方面鉴定结果，其不知情也未参与，申请对袁某1的伤残等级进行司法鉴定。本院准予了青龙山公墓的鉴定申请。经本院依法委托，西南政法大学司法鉴定中心于2017年5月23日作出西政司法鉴定中心[2017]鉴字第1849号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：袁某1目前未构成残[分析说明：袁某1因伤致左股骨中段骨折，经骨折外支架固定术治疗后，现外支架已拆除，双下肢长度无差异，左膝关节活动度：屈曲0°～125°，伸展125°～0°（正常活动度屈曲0°～130°，伸展130°～0°），伤残等级未达到国家标准GB/18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》之最低残级规定，未构成残。袁某1因伤致左股骨中段骨折，经骨折外支架固定术治疗后，现外支架已拆除，双下肢长度无差异，左膝关节活动功能稍受限，伤残等级未达到两院三部2017-01-01《人体损伤致残程度分级》之最低残级规定，未构成残]。青龙山公墓为此支付鉴定费1000元。袁某1对西南政法大学司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》质证认为：其一直反对重新鉴定，其是2015年8月受伤，在治疗3个月后进行鉴定时存在双下肢不等长致残情形，该鉴定意见形成于2017年6月，鉴定意见产生的时间不合理，没有真实反映当时的情况，鉴定的时间是主治疗结束后三个月，不能提前也不能延后。青龙山公墓申请证人张淑会到庭作证，拟证明袁某1在重庆市綦江区中医院康复期间并未去治疗，张淑会到庭陈述“2016年1月4日，其丈夫在綦江老中医院住院十几天后到新中医院住院，具体时间记不得，是4月29日出院。在新中医院住院与袁某1一个病房，其一人在医院照顾丈夫，袁某1没有天天来医院。年前袁某1几天去一次其也记不得，没有和袁某1他们接触。韩文芳到医院来过几次，每次来的时候，袁某1都不在病房。其12点半下班才到病房，有时看到袁某1他们，有时又没看到，有时袁某1他们又走了，其在腊月的时候回去了几天，不知道春节期间袁某1有没有来。”袁某1对证人证言质证认为：证人陈述看到袁某1及其母亲时而来时而不来医院很正常，并不是每天都要打针输液，根据医生的安排，并不是每天都去，有可能上午有可能下午，孩子不仅在医院锻炼；对证人资格提出怀疑，证人没有提供证人丈夫的住院证据，不能证明证人的资格，证人的陈述含糊不清，不能作为合法证言采信。青龙山公墓举示了袁某1在重庆市綦江区中医院查房记录一份，拟证明医生建议患者可以办理出院，家属拒绝出院。查房记录记载的副主任医师查房记录时间分别为：2016年2月21日15时12分、2016年2月24日15时35分、2016年2月27日11时28分、2016年3月1日14时32分、2016年3月4日11时29分、2016年3月7日10时7分、2016年3月10日21时22分、2016年3月11日18时6分，其中3月4日的查房记录记载“今日查房，患者未诉特殊不适。查体同前，因患者欠费已超出规定额度，已暂停理疗，继续针道护理。患者病情好转，目前无特殊处理。需取除外固定支架后在行进一步康复治疗，患者可办理出院，以减少针道感染风险。详细向患者家属交代病情后，家属拒绝出院，继续观察患者病情变化。”；3月7日查房记录记载“今日查房，患者不假外出，未在病房。拟今日再次复查分泌物培养，已电话告知患者家属采集标本。经杨昆鹏副主任中医师查房后指示：继续针道护理，嘱其尽快到重庆儿童医院复查，择期取除外固定支架，继观”；3月10日查房记录记载“患者采集针道处分泌物后再次不假外出，电话联系未接听。”；2016年3月11日查房记载“患者左膝关节轻度受限，无明显疼痛，余未诉特殊。左下肢外固定支架针道少量淡黄色分泌物，各针道周围无明显压痛，左膝主动活动度0-100度，左下肢肢端感觉及血供正常。辅查：第三次复查针道分泌物培养提示：金葡菌生长。三次连续复查分泌物培养提示非多重耐药菌，解除隔离。患者目前康复治疗无进展，需取除外固定后再次康复，于今日安排出院，嘱其保持针道处清洁，按时到儿童医院复查。”原告对该证据质证认为：医院是因欠费超过规定额度才要求患者出院，并不是治疗完毕才要求出院，所以该份病历没有证明力。黄永是青龙山公墓工作人员，渝AXXX**号小型普通客车车主为青龙山公墓，袁某1因本案事故受伤后产生的全部医疗费用由青龙山公墓支付。重庆市綦江区营盘山小学于2016年1月8日同意袁某1（所在班级2014.3）休学治疗，于2016年9月1日同意袁某1复学，新编入班级2015级2班。前述事实，有道路交通事故认定书、住院病历资料、门诊病历、司法鉴定意见书、发票、收据、重庆市义务教育阶段学生休学、复学申请表及双方当事人陈述等证据证实，并经庭审质证和本院审查，予以认定。本院认为，公民的合法权益受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，黄永系青龙山公墓的工作人员。黄永在驾驶青龙山公墓所有的渝AXXX**号车过程中违反交通安全规定发生本案事故，并致袁某1在事故中受伤，黄永对此存在过错，其用人单位青龙山公墓应当依法承担侵权责任。对于袁某1的损失，结合袁某1的诉讼请求，本院依法认定如下：1.残疾赔偿金。袁某1受伤后，重庆市弘正司法鉴定所受重庆市公安局交通巡逻警察支队的委托作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为袁某1的伤残程度为10级。虽然公安交通管理部门委托鉴定机构对袁某1伤残程度进行了鉴定并作出鉴定意见，但是没有证据证明公安交通管理部门在委托鉴定时通知了青龙山公墓参加鉴定，在此情形下，青龙山公墓申请重新鉴定符合法律规定。西南政法大学司法鉴定中心依法作出西政司法鉴定中心[2017]鉴字第1849号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为袁某1未构成残。对该司法鉴定意见，本院予以采信。故对袁某1的残疾赔偿金请求，本院不予支持。2.护理费。本案综合袁某1受伤时的年龄和实际治疗情况，本院酌情确定袁某1的护理时限为234天，酌情按照100元/天计算204天（病历记载住院天数），按照大部分护理依赖80元/天计算30天，护理费计算为22800元（204天×100元/天＋30天×80元/天）。3.住院伙食补助费。袁某1对此请求10200元，青龙山公墓认可，本院予以支持。4.营养费。根据袁某1伤情，结合医嘱情况，袁某1对此请求2000元，本院予以支持。5.精神损害抚慰金。袁某1受伤时年仅8周岁，因本案交通事故致左股骨干粉碎性骨折，并休学治疗，虽然其伤情在诉讼中经鉴定未构成残，但其精神上遭受重大痛苦是客观的，本院对此酌情确定为3000元。6.鉴定费。本案诉讼前，公安交通管理部门委托鉴定机构对袁某1的伤残程度、后期医疗费及护理、营养时限进行鉴定，袁某1为此损失鉴定费是客观的，虽然其伤情经重新鉴定未构成残，但是其对此并无过错，故伤残程度鉴定费用应当由青龙山公墓承担。袁某1评定的后期医疗费已实际产生并由青龙山公墓全部支付，故对袁某1的后期医疗费鉴定费用请求，本院不予支持。对袁某1请求的鉴定费，本院酌情支持1400元。前述损失共计39400元，由青龙山公墓赔偿袁某1。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告重庆市綦江区青龙山公墓赔偿原告袁某1护理费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费等费用共计39400元，于本判决发生法律效力后15日内付清；二、驳回原告袁某1的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费974元，由原告袁某1负担487元（已预交），由被告重庆市綦江区青龙山公墓负担487元，限于本判决发生法律效力后15日内向本院交纳；鉴定费1000元，由被告重庆市綦江区青龙山公墓负担（被告重庆市綦江区青龙山公墓已支付西南政法大学）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  肖庆容代理审判员  权珊珊人民陪审员  谢玉庆二〇一七年九月七日书 记 员  胡镜月