重庆市江北区人民法院行 政 判 决 书(2017)渝0105行初73号原告重庆丽云装饰工程有限公司，住所地重庆市江北区洋河路9号B栋4-5，统一社会信用代码9150010568622848XK。法定代表人程小平，执行董事、经理。委托代理人汪志国，重庆合纵律师事务所律师。委托代理人谭杨，重庆合纵律师事务所律师。被告重庆市江北区人力资源和社会保障局,住所地重庆市江北区金港新区16号行政服务中心12楼，统一社会信用代码1150010500928795XA。法定代表人成应傲，局长。委托代理人马国友，男，重庆市江北区人力资源和社会保障局工作人员。委托代理人龚泽锐，男，重庆市江北区人力资源和社会保障局工作人员。第三人谭某，男，汉族，1973年1月11日出生，住重庆市垫江县。委托代理人严敏，重庆百君律师事务所律师。原告重庆丽云装饰工程有限公司（以下简称重庆丽云公司）不服被告重庆市江北区人力资源和社会保障局（以下简称江北区人社局）劳动社会保障行政确认一案，于2017年4月27日向本院提起行政诉讼。本院于2017月4月28日立案受理后，于2017年5月3日向江北区人社局送达了起诉状副本及应诉通知书。因谭某与本案处理有法律上的利害关系，本院依法通知其为第三人参加诉讼。本院依法适用简易程序，于2017年5月31日公开开庭审理了本案。原告重庆丽云公司委托代理人汪志国、谭杨，被告江北区人社局委托代理人马国友、第三人谭某及其委托代理人严敏到庭参加诉讼。审理过程中，原告与第三人申请进行庭外就工伤赔偿进行和解，本院依法予以准许，和解期内原告与第三人未能达成和解协议。本案现已审理终结。被告江北区人社局于2016年10月28日作出《认定工伤决定书》，对2016年6月14日14时许第三人在原告的施工现场重庆九龙坡区友佳网吧项目工程安装灯具工作时，站立的人字梯断裂摔落造成第三人多处受伤。被告参照《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，认定第三人右股骨颈骨折、右肱骨大结节骨折、右眼部挫伤属于工伤认定范围，认定为工伤，由原告承担工伤主体责任。原告重庆丽云公司诉称，第三人不是原告公司的员工，原告从未聘用第三人；被告作出工伤认定时没有依照法定程序通知原告举示相应的证据。江北区人社局作出的《认定工伤决定书》事实不清、证据不足，适用法律错误，程序不合法，依法应予以撤销。原告重庆丽云公司向本院提交了友佳网吧与重庆丽云公司于2015年4月16日签订《丽云装饰工程有限公司工程施工合同》，证明第三人从事的工作不在合同范围内。被告江北区人社局辩称，被告具有认定工伤的法定职权，谭某于2016年5月9日提出工伤认定申请，一并提交了充分的相关证据材料，2016年5月23日受理第三人的工伤申请后，向原告邮寄、公告送达了举证通知书，但原告在答辩期未提交答辩意见。经调查核实，第三人在工作时间、工作场所，因履行工作职责受伤，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定。被告在2016年10月28日作出《认定工伤决定书》，认定工伤事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回原告的诉讼请求。被告江北区人社局向本院提交了以下证据、依据：1．《工伤保险条例》第五条第二款，证明县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。2．《工伤认定申请表》《工伤认定申请受理决定书》，证明谭某于2016年5月9日申请认定工伤，被告于2016年5月23日受理。3．《工伤认定举证通知书》，邮寄及公告送达依据，证明按程序告知原告举证义务。4．《认定工伤决定书》及送达回证，职工介绍信、夏倩居民身份证，证明第三人为工伤并送达给原告与第三人，程序合法。5．公司基本情况，证明原告具有合法的用工主体资格及住所地情况。6．谭某的身份证、律所函、授权委托书、严敏和杨利龙律师的资格证，证明谭某的身份情况、案件委托授权情况。7．重庆丽云装饰工程有限公司项目施工承包协议，证人李明中、马春华的调查笔录及证人身份证明，证明第三人与原告存在工伤保险责任关系，受伤属于工伤。8．重庆市九龙坡区中医院的病历资料，证明第三人受伤的事实及伤情。第三人谭某述称，江北区人社局作出的《认定工伤决定书》程序合法，适用法律正确，请求驳回原告的诉讼请求。第三人向本院提交了以下证据：1．重庆丽云装饰工程有限公司项目施工承包协议，证明原告将友佳网吧增项工程转包给马春华，马春华有权代表原告就与工程有关的事项对外达成书面或口头的协议；2．重庆市九龙坡区中医院的病历资料，证明第三人在此次工伤事故中造成右股骨颈骨折、右肱骨大结节骨折、右眼部挫伤，该病历指向的伤情是被告认定工伤决定书中工伤认定的范围。经审理查明，友佳网吧与原告于2015年4月16日签订《丽云装饰工程有限公司工程施工合同》，合同约定由原告对友佳网吧的灯具、灯源、窗帘进行包工包料施工。原告与马春华于2015年5月12日签订《项目施工承包协议》，原告决定将友佳网吧增项项目任务交给马春华承包完成，2016年6月14日14时许第三人在原告的施工现场重庆市九龙坡区友佳网吧增项装修工程项目安装灯具工作时，站立的人字梯断裂摔落造成第三人多处受伤。第三人于2016年5月9日提出工伤认定申请，一并提交了工伤认定申请表等相关证据材料。2016年5月23日被告受理第三人的工伤申请后，于2016年7月14日向原告通过中国邮政EMS邮寄了工伤认定举证通知书，2017年7月18日因无人接收被退回，2016年7月25日被告工作人员到原告住所地直接送达亦未果。2016年8月4日被告通过报纸公告送达工伤认定举证通知书，原告在答辩期未提交答辩意见和举证。被告于2016年10月28日作出《认定工伤决定书》，参照《工伤保险条例》第十四条第（一）项规定，认定第三人右股骨颈骨折、右肱骨大结节骨折、右眼部挫伤属于工伤认定范围，认定为工伤，由原告承担工伤主体责任。被告于2016年11月1日将《认定工伤决定书》送达第三人、2016年11月2日送达原告。上述事实有原告提交的《丽云装饰工程有限公司工程施工合同》，被告提交的《工伤认定申请表》《工伤认定申请受理决定书》《工伤认定举证通知书》《认定工伤决定书》及送达回证，职工介绍信、夏倩居民身份证、公司基本情况、谭某的身份证、律所函、授权委托书、严敏和杨利龙律师的资格证、重庆丽云装饰工程有限公司项目施工承包协议、九龙坡中医院的的病历资料等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，依据《工伤保险条例》第五条第二款的规定，被告作为县级以上人民政府社会保险行政部门，负责本行政区域内的工伤保险工作，具有对第三人受伤是否是工伤进行认定的法定职责。第三人在原告承接的重庆市九龙坡区友佳网吧增项装修工程项目工地从事安装灯具工作。本案第一个争议焦点是第三人按照马春华的指示在友佳网吧增项装修工程项目安装灯具是否属于工作时间内、工作地点因工作原因引起问题，马春华作为项目的转承包人负责代表原告现场施工，指示招用的员工从事项目收尾工作，第三人安装灯具是听取负责人的工作安排行为，受伤属于在工作时间内、工作地点因工作原因导致。争议焦点二原告是否应该承担工伤用工主体责任，原告承接工程业务后，与马春华于2015年5月12日签订项目施工承包协议，将友佳网吧增项项目承包业务转包给不具备用工主体资格的自然人马春华完成，马春华招用的第三人在工作中受伤，原告对第三人受伤应当承担公司保险责任。争议焦点三是被告行政程序是否合法问题，被告在2016年7月14日通过向原告邮寄送达、2016年7月26日现场直接送达举证通知书无果后，已确定原告住所地无人上班。只能将举证通知书发送给报社公告送达，报社在2016年8月4日刊载送达举证通知书公告。虽然原告的住所地于2016年8月3日在工商管理部门予以了登记变更，但原告陈述公司住所地搬走已经有六七年了，不依法及时变更登记不符合国家公司管理规定。原告所属实际经营地址与工商登记地址不一致，系由于原告未及时办理工商变更登记造成，应当由原告承担不利后果。但《工伤保险条例》第二十条第一款规定：“社会保险行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定的决定，并书面通知申请工伤认定的职工或者其近亲属和该职工所在单位。”被告于2016年5月23日受理第三人的工伤认定申请，于2016年10月28日作出《认定工伤决定书》，扣除60日的公告送达时间，已经超过了60日，违反了《工伤保险条例》的规定。上述规定的目的在于规范工伤认定流程，提高行政效率，节省行政资源，保护受伤职工及用人单位的合法权益。因逾期作出《认定工伤决定书》并未影响该决定书的实体内容，也并未增益或减损原告的实体权利义务，系对原告权利不产生实际影响的情形，属于程序轻微违法。若撤销《认定工伤决定书》，将对行政资源造成浪费，也将因重启工伤认定程序拖长工伤认定时间，从而给原告及第三人带来不必要的损失。综上，被告作出的《认定工伤决定书》证据充分、适用法律正确，被告行政行为应确认违法，但不予以撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（二）项的规定，判决如下：确认被告重庆市江北区人力资源和社会保障局于2016年10月28日作出的《认定工伤决定书》违法。案件受理费50元，减半收取25元，由被告重庆市江北区人力资源和社会保障局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  王一风二〇一七年九月三十日书记员  龚玉君