山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁01民终5643号上诉人（原审原告）：济南天鸿永天房地产开发有限公司，住济南市��法定代表人：唐云龙，执行董事。委托诉讼代理人：王莺，济南天鸿永天房地产开发有限公司员工。被上诉人（原审被告）：万文淑，女，汉族，1995年5月20日出生，住山东省章丘市。上诉人济南天鸿永天房地产开发有限公司（以下简称永天房地产）与被上诉人万文淑劳动争议一案，不服济南市历城区人民法院（2017）鲁0112民初2146号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。永天房地产上诉请求：1.请求撤销济南市历城区人民法院(2017)鲁0112民初2146号民事判决书第二项，改判上诉人不需向被上诉人支付经济补偿金。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清、证据不足。1.根据上诉人的《考勤管理制度规定》：“员工外出��事、出差等工作特殊情况，须提前填写外出申请单。如临时外出或出差，时间紧急，无法提前填写，须与外出或出差结束两日内填写外出请示，并与次月2日前完成流转，否则视为旷工。”被上诉人明知该制度规定，仍然未能按照制度要求及时补提外出申请单，由此导致的后果应由被上诉人承担。2.虽然上诉人与被上诉人签订的劳动合同约定每周工作五天，但劳动合同也同时约定了上诉人安排被上诉人加班的，被上诉人愿意服从。上诉人对于销售人员的工作时间安排也是周六加班，并支付相应加班费。上诉人也向被上诉人发放了11月份4天的加班费。一审法院仅片面认定2016年11月份法定节假日为8天，而不综合考虑被上诉人工作性质及工资发放情况，属事实认定错误。3.虽然在仲裁裁决下达后，上诉人与被上诉人签订过支付协议，但支付协议并非上诉人的真实意思表示。万文淑辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。永天房地产向一审法院起诉请求：1.确认永天房地产、万文淑劳动关系于2016年12月2日解除，永天房地产不需要向万文淑支付经济补偿金；2.诉讼费由万文淑负担。一审法院认定事实：2015年11月21日，永天房地产（甲方）与万文淑（乙方）签订劳动合同书，约定：1.合同期限自2015年11月21日起至2018年12月31日止。……3.工作岗位为市场营销，如乙方连续两个月未完成月任务业绩指标的，甲方有权在集团公司业务范围内调整乙方工作岗位。4.每周工作五天，每天工作八个小时；5.乙方的基本工资确定为每月2300元，甲方对乙方实行基本工资和奖金相结合的薪酬管理制度。……8.乙方未经甲方书面同意，无故旷工超过三天的，甲方有权随时解除劳动合同，且无需支付补偿金或赔偿金……。永天房地产提供的考勤记录显示万文淑在2016年11月有10.5天未上班。万文淑在永天房地产的工资标准为3千元。因工作性质的关系，一般周六、周天不休假，改为周一至周四休假一天。2016年11月30日，永天房地产认为万文淑在11月旷工10.5天，应与其解除劳动关系，向职工代表征询意见，参加表决的8位代表均表示同意。永天房地产当天向万文淑下达了解除劳动合同通知书并通过特快专递向万文淑邮寄送达。2016年12月2日万文淑收到该通知。2016年12月2日，万文淑向济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求永天房地产支付双倍补偿金6千元并解除劳动关系，支付扣发的15%的业绩提成15008.15元，支付加班工资2万元，支付法定节假日工资3034.36元。2017年3月6日济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会作出济历城劳人仲案【2016】599号仲裁裁决书，裁决万文淑与���天房地产解除劳动关系，永天房地产支付万文淑6千元经济补偿金，驳回了万文淑的其他仲裁请求。2017年4月7日，永天房地产与万文淑达成支付协议，约定永天房地产于2017年4月25日向万文淑支付6千元经济补偿金，为万文淑办理离职手续，万文淑不再向永天房地产主张任何权利。后永天房地产反悔，诉至一审法院。根据当事人陈述和经审查确认的证据，对有争议的证据和事实，一审法院认定：一、万文淑旷工10.5天是否成立。永天房地产称万文淑旷工10.5天，针对其主张，提供了2016年11月的考勤记录，该记录显示当月1日、7日至11日、15日、22日、28日至30日，万文淑未上班。永天房地产提供了请假或外出请示单流程打印件，证明万文淑在2016年11月20日向单位补交申请于当月7日至11日外出培训，当月23日直接领导、部门负责人、单位负责人均同意，但当月30日人事部门以根据公司规定、外出需提前填写申请单、特殊情况下须于出差结束后2日内填写外出请示为由，退回了万文淑的申请。经庭审质证，万文淑称，有4.5天是公司派其学习，以前外出也存在后补申请的情况，这次未通过是因为单位在11月12日就口头通知要与其解除劳动关系，当月27日其告诉人事部门要申请劳动仲裁，自28日起就未再上班。其余为正常休假。万文淑提供了称从公司内部网站截图后打印的考勤记录，证实之前请假存在后补的情况。经质证，永天房地产对该打印件的真实性不予认可。一审法院认为，永天房地产、万文淑签订的劳动合同约定，每周休假两天，而2016年11月法定假日累计为8天，根据永天房地产提交的外出请示单，万文淑也并非无故旷工，而是后补的申请因不符合公司规定而未通过。因此永天房地产主张万文淑旷工10.5天，不能成立。二、万文淑称永天房地产欠其提成15008.15元、加班费15000.8元、节假日工资3034.46元，是否成立。万文淑针对其上述主张，提供了自制的工作时间汇总明细及提成明细表各一份，称是根据公司内部网站截图的数据计算得出的，并提供电话录音称是公司人事部门人员说不给其发放提成。经庭审质证，永天房地产对上述证据的真实性均不予认可，同时认为，即使万文淑有加班的情况，也是为了多拿奖金而增加工作时间，增加的这部分时间，已经通过奖金的形式予以支付，不应再支付加班费。一审法院认为，永天房地产辩解理由符合法律规定，一审法院予以采信。万文淑提供的证据，不足以证实永天房地产欠其提成、加班费及节假日工资。一审法院认为，用人单位与劳动者建立劳动关系后，双方均应按合同的约定履行各自的义务。万文淑自述自2016年11月28日起离开永天房地产，��天房地产也于2016年11月30日向万文淑下达了解除劳动合同通知书，2016年12月2日万文淑收到该通知，自通知送达之日，双方劳动关系解除。永天房地产主张根据公司规定因万文淑2016年11月旷工10.5天在解除劳动合同之后无须支付补偿金的理由不能成立。永天房地产违反《劳动合同法》的规定与万文淑解除劳动合同，应向万文淑支付赔偿金。永天房地产在仲裁裁决其向万文淑支付经济补偿金6千元后，与万文淑达成了支付协议，现无正当理由反悔，故一审法院对其不予支付经济补偿的诉讼请求不予支持。万文淑申请的经济补偿金数额实为赔偿金的计算方式，永天房地产、万文淑达成的支付协议数额也系赔偿金数额，故永天房地产应按经济补偿标准的二倍向万文淑支付赔偿金。万文淑要求支付提成、加班费及法定节假日工资的证据不足，一审法院不予支持。综上，依照《中���人民共和国劳动合同法》第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告济南天鸿永天房地产开发有限公司自2016年12月2日起与被告万文淑解除劳动关系。二、原告济南天鸿永天房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向被告万文淑支付赔偿金6千元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告济南天鸿永天房地产开发有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。另，一审中永天房地产庭审中陈述：（公司）正常一周休2天，周六算加班，有加班工资。��为销售工作的特殊性，基本周末是不休息的，放到其他的工作日调休。万文淑一审中亦认可（公司）允许周一至周四休班。本院认为，关于万文淑旷工10.5天是否成立。永天房地产提交的2016年11月的考勤记录，虽然该考勤记录显示当月1日、7日至11日、15日、22日万文淑未上班，但万文淑对该证据的真实性不予认可，且该考勤记录系永天房地产单方制作，亦无万文淑的签名认可。结合一审中双方当事人关于周末加班及调休的陈述，本院对永天房地产公司主张2016年11月1日、15日、22日旷工的事实不予采信。根据永天房地产提交的外出请示单，2016年11月7日至11日万文淑也并非无故旷工，仅因后补的申请不符合公司规定而未获最终审批通过。因双方当事人发生争议，万文淑于2016年11月28日离开永天房地产。因此，永天房地产主张万文淑无故旷工10.5天，理由不能成立��故永天房地产以万文淑旷工为由解除劳动合同，无事实依据，应向万文淑支付赔偿金。另，永天房地产在仲裁裁决其向万文淑支付经济补偿金6千元后，与万文淑达成了同意支付的协议，后无正当理由反悔。故一审法院判令永天房地产向万文淑支付违法解除劳动合同赔偿金并无不当。综上所述，永天房地产的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由济南天鸿永天房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴松成审判员  赵平洋审判员  王立强二〇一七年九月三十日书记员  李 环