苏州市姑苏区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0508民初3649号（2017）苏0508民初4007号原告（被告）:胡多安,男,1966年7月26日出生,汉族，户籍地安徽省霍邱县。委托诉讼代理人：孟祥虎，江苏狮山律师事务所律师。被告（原告）：上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司苏州分公司,住所地江苏省苏州市河曲街18号双悦大厦1幢823室。负责人：于宝钦，经理。委托诉讼代理人：汤晓明，系该公司法务。原告胡多安为与被告上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司苏州分公司（以下简称吉晨公司苏州分公司）劳动争议纠纷一案向本院起诉，原告吉晨公司苏州分公司为与被告胡多安劳动争议纠纷一案向本院起诉，本院依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条规定并案受理后，依法适用简易程序，于2017年7月4日、8月4日公开开庭进行了审理。胡多安及其委托诉讼代理人孟祥虎、吉晨公司苏州分公司的委托诉讼代理人汤晓明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡多安向本院提出诉讼请求：1、要求确认被告2017年2月6日与原告解除合同为违法解除。2、要求被告支付违法解除合同赔偿金16791元。3、要求被告支付延时工资及加班费32852.4元（32852.4元包括延时工资、加班费29860元、17个月的全勤奖1700元、年休假工资1292.4元）；支付拒不支付延时工作时间工资报酬赔偿金32852.4元。事实和理由：胡多安于2015年8月10日到吉晨公司苏州分公司工作，从事运送工作。按照双方合同约定，月薪1820元，每天工作6.5小时，每周上六休一。实际每天工作12小时，上六休一。国假不休，也不安排调休。胡多安在公司工作超过一年，没有安排年休假。最后一次合同于2017年4月19日到期。2017年2月6日吉晨公司苏州分公司违法解除了和胡多安签订的劳动合同。劳动仲裁裁决没有支持加班费和拒不支付延长工作时间工资报酬赔偿金，胡多安对仲裁裁决不服，故诉至法院，提出上述诉讼请求。被告吉晨公司苏州分公司辩称：一、胡多安严重违反法律规定和员工手册的规定，公司解除劳动合同符合法律规定，也依法通知了本公司工会，符合法定程序，故无需支付赔偿金。二、双方合同约定做六休一，工作时间6.5小时，一般延时的，答辩人每月支付超时补贴1270元，若有特殊情况延时加班另计加班费，逢节假日安排加班的，在支付节假日加班费，我公司每月足额支付延时工资及加班费，不存在欠付延时工资及加班费的事实。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。原告吉晨公司苏州分公司向本院提出诉讼请求：判令吉晨公司苏州分公司无需支付胡多安违法解除劳动合同经济赔偿金10947元。事实和理由：胡多安2015年8月10日入职，被安排在苏州大学第一附属医院从事急诊室运送岗位，第二份劳动合同自2016年4月20日-2017年4月19日到期。因被告严重违纪违规，多次利用工作时间，工作场所，招徕社会黑车谋取私利，在2017年2月3日被暗访记者拍到视频，于2017年2月4日晚被苏州电视台“新闻夜班车”栏目曝光，对苏州大学第一附属医院和我公司物业形象造成了恶劣影响，故我公司依据劳动合同法和从业人员手册的规定于2017年2月6日对胡多安作出解除劳动合同且无经济补偿金的决定。我公司作为分公司在苏州市开展经营活动。从业人员手册于2010年5月3日经职代会通过，经总公司工会确认依法生效。我公司在解除与胡多安的劳动关系也按程序通报了总公司工会，程序正当。我公司对仲裁裁决不服，故诉至法院，提出如上诉讼请求。被告胡多安辩称：公司的诉请没有事实和法律依据，请求依法驳回。本院经审理查明：1、胡多安于2015年8月10日入职吉晨公司苏州分公司，在苏州大学附属第一医院从事运送工作。双方于2015年签订劳动合同一份，该合同并未约定合同期限，约定实行每天6.5小时工作制，每周工作六天，每周至少休息一天。每月基本工资为1820元。加班加点的工资，按不低于1820元的工资标准为基数计算。本合同附件包括年休假补贴确认书、工作手册、本项目部新员工入职须知。2016年4月1日，双方再次签订劳动合同一份，合同期限自2016年4月20日起至2017年4月19日。约定实行每天6.5小时工作制，每周工作六天，每周至少休息一天。每月基本工资为1820元。加班加点的工资，按不低于1820元的工资标准为基数计算。本合同附件包括年休假补贴确认书、工作手册、本项目部新员工入职须知。2016年3月22日，吉晨公司苏州分公司出具单位证明一份，载明“兹有员工胡多安，自2015年8月10日至今在本单位从事运送工作”。2、2017年2月6日，吉晨公司苏州分公司出具解除劳动合同证明，载明“兹有本单位职工胡多安，由于违纪给医院和公司造成极大的负面影响，单位提出解除合同，经双方协商一致，公司自2017年2月6日起与其解除劳动关系。特此证明”。审理中，双方一致确认胡多安是被吉晨公司苏州分公司单方解除的。3、胡多安向苏州市姑苏区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求吉晨公司苏州分公司支付违法解除劳动合同赔偿金16791元。2、延时及加班工资32852.4元。3、拒不支付延时及加班工资赔偿金32852.4元。苏州市姑苏区劳动人事争议仲裁委员会于2017年5月18日作出仲裁裁决，裁决吉晨公司苏州分公司支付胡多安赔偿金10947元，其他的仲裁请求不予支持。胡多安和吉晨公司苏州分公司均对仲裁裁决不服，均诉至本院。4、根据胡多安的工资卡，2015年8月至2015年12月的，胡多安每月的实得工资为1644元、3050元、3887元、3938元、3610元。根据双方均认可的吉晨公司苏州分公司提供的2016年1月至2017年1月的工资明细表，胡多安2016年1月至2017年1月的应得工资为3697元、3952元、3622元、4043元、3841元、2822元、3382元、3350元、3665元、3852元、3414元、3382元、4466元。吉晨公司苏州分公司表示之前的工资明细表无法提供。双方一致确认胡多安社保个人缴纳部分为288元。5、关于胡多安的工作时间，双方说法不一。胡多安表示，我们先是指纹考勤，后来是刷脸考勤，一个岗位由两个人轮岗，每人工作12个小时，不能空岗。我2015年8月10日入职，直到8月19日医院开业前一天，这10天我每天工作8小时，中午2小时吃饭，做六休一。从8月20日起我就开始做夜班，每天从晚上7点工作至第二天晚上7点，期间没有2小时吃饭时间。调到急诊后也是每班12个小时，直至我离职，都是做六休一。2016年6月1日至12日，我也是每天工作8小时。加班详单中8月的统计以我当庭陈述为准。为此，提供了2016年7月、9月、10月、2017年1月被告给原告安排的急诊运送工人排班表来证明工作时间。排班表中载明胡多安的夜2、夜1、日均为12个小时。吉晨公司苏州分公司表示，员工上下班刷脸考勤，但是单位的刷脸考勤机数据太大，只能保留2个月的记录。现在考勤机上已经无法提取胡多安在职期间的考勤记录，且刷脸考勤只能作为一个参考，有时候员工会忘记刷脸。单位有领班会具体进行考勤。对于排班表真实性无异议，排班表并不代表原告这个月实际的出勤情况，这是事先对劳动者下个月的工作进行的预先安排。劳动合同约定做六休一，每班6.5小时，实际胡多安做六休一，每天工作8.5小时，其中半小时吃饭，我公司支付相应的超时加班工资。6、吉晨公司苏州分公司为证明其依据经过民主程序制定的从业人员手册及法律规定依法解除了与胡多安之间的劳动合同，提供了以下证据：1、2016年12月6日的承诺书，载明“由于近期连续接到病人及医务人员投诉，我项目部急症室员工私下有勾结黑车，接受黑色收入等现象，严重违反公司规定，影响医院声誉，为了杜绝此类事情再次发生，特制订本规定，凡是有以上违规者，一经核实，扣款500元，再有发生公司做辞退处理，一经全体员工签字后即生效”，胡多安在该承诺书上签名。吉晨公司苏州分公司表示胡多安私下勾结黑车的行为，单位发现过多次，都是口头警告，未留书面证据；2、告知函及视频，载明“上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司：2017年2月3日，你方员工在当班时间联系黑车，被暗访记者拍到视频，并于2017年2月4日晚在苏州电视台新闻夜班车栏目中曝光，对我院名誉造成恶劣影响。现要求你方对该员工违纪违规行为进行严肃处理，克扣你方当月服务费2000元并提交我院处理整改书面材料。特此函告”；记者暗访视频中被拍到的员工即胡多安；3、2013年版本的从业人员手册第23页第三、下述严重违纪行为之一者，给予违纪解除《上岗协议》处理，…13、有其他严重损害岗位所在医院或者单位利益或形象行为者。劳动合同附件中的工作手册就是从业人员手册；4、给总公司工会的情况通报，主要内容为吉晨公司苏州分公司就解除胡多安劳动合同一事征询了总公司工会意见，答复为同意分公司决定；5、2010年5月3日的职代会决议。吉晨公司苏州分公司以此证明从业人员手册的制定是经管了民主程序制定。吉晨公司苏州分公司仅能提供2010年的职代会决议，无法提供2013年的职代会决议。胡多安对上述证据发表意见如下：1、对承诺书真实性无异议，是胡多安签的，但是不是他自愿签的，也不能看出相应的法律后果。之前也没有收到单位的警告或处罚2、对告知函的真实性不清楚，对证明目的有异议，不能证明对公司和医院造成了损失。对视频真实性无异议，我联系的这个车常年在医院，记者和我说有个病人急着出院回昆山乡下，120不送，我跟他说有车子在外面，可以自己去找，他出去转了一圈，找到了车子，但是找不到人，他又找我让我帮忙联系司机，我就帮忙联系了。3、从业人员手册公司没有给过胡多安，也没有组织学习过手册，公司辞退胡多安是违法辞退，且在辞退前也没有给胡多安一个辩解的机会。4、对情况通报的真实性、合法性有异议，公司在2016年2月6日辞退了胡多安，通报应当是征询工会的意见，而不应当是辞退后的时候告知。5、对2010年5月3日职代会决议的证明目的和证据的合法性有异议，出具职代会的决议的是公司，而不是职代会，所以形式不合法。从内容上来看，通过的是2010年的从业手册，而公司依据的是2013年的从业人员手册。上述事实，有姑劳人仲案字[2017]第169号仲裁裁决书、全日制劳动合同书、单位证明、接处警信息公开表、解除劳动合同证明、交通银行交易清单、运送工人排班表、承诺书、告知函、情况通报、从业人员手册、情况通报、职代会决议、工资明细表及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。关于原告主张的延时工资、加班费32852.4元。1、其中关于全勤奖，胡多安认可吉晨公司苏州分公司提供的工资明细表及其构成，其中每月工资中明确载明有全勤奖100元，故胡多安要求支付全勤奖的诉讼请求，本院不予支持。2其中关于年休假工资，不属于法院劳动争议案件受案范围，故对此不予理涉。3、其中关于加班工资。根据胡多安提供的加班工资计算详单，其主张的加班工资的期间为2015年8月10日至2017年1月31日，加班费的计算基数为苏州市最低工资，其认为单位支付了加班工资但少付了。关于胡多安的考勤情况，吉晨公司苏州分公司未能提供考勤记录，应承担举证不利的法律后果，在结合吉晨公司苏州分公司也认可胡多安提供的运送工人排班表的真实性，故关于考勤，本院采信胡多安的说法。经计算，吉晨公司苏州分公司尚需支付胡多安加班工资4528元。关于赔偿金。本院认为，劳动者应遵从基本的职业道德、职业操守，恪守忠诚勤勉义务。胡多安在医院急诊室从事运送工作，事关人命，而其仍然无视患者生命招徕黑车，并被电视台曝光，其行为已经严重背离劳动者的基本职业操守，对医院和吉晨公司苏州分公司的声誉造成了严重影响，故吉晨公司苏州分公司以此为由解除劳动合同，符合法律规定，无需支付赔偿金。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十九条的规定，判决如下：一、上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司苏州分公司于本判决生效之日起10日内支付胡多安加班工资4528元。二、驳回胡多安的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司苏州分公司、胡多安各负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号：10×××76。审判员 肖 明二〇一七年九月十八日书记员 陈文彬