重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝01民终3723号上诉人（原审原告）：周宗全。委托诉讼代理人：李凯，重庆理博律师事务所律师。委托诉讼代理人：连芳，重庆长隆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李坤。委托诉讼代理人：党政，重庆盛世文辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡丽霞，重庆盛世文辉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆金运建筑工程有限公司，住所地重庆北部新区经开园金渝大道83号13幢1-9-1号。社会统一信用代码91500000559027853X。法定代表人：陈自来，总经理。委托代理人：贺理，重庆盛世文辉律师事务所律师。上诉人周宗全因与被上诉人李坤、重庆金运建筑工程有限公司（以下简称金运公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市沙坪坝区人民法院（2016）渝0106民初3015号民事判决，向本院提起上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。周宗全上诉请求：1、请求撤销原审判决，依法改判支持上诉人的全部诉讼请求。2、诉讼费用由二被上诉人承担。主要事实和理由：一审法院对基本案情没有查清，认定事实存在错误。拉电线与搭电是不同内容的工作，一审法院错误认为上诉人的工资报酬比电工工资高即与常理不符，且上诉人周宗全确系李坤叫去为金运公司承建的沙坪坝区梁桥滩乡村公路工程搭建搅拌站拉电线过程中摔伤的。被上诉人李坤答辩：一审适用法律正确，认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。对周宗全的摔伤，李坤并不知情，且周宗全和李坤之间没有任何关系，李坤也非金运公司员工。被上诉人重庆金运建筑工程有限公司未作答辩。周宗全向一审法院起诉请求：由李坤、金运公司共同连带支付周宗全残疾赔偿金50294元，误工费70200元、住院护理费2600元、住院伙食补助费1352元、后续治疗费9000元、鉴定费及会诊费2750元、交通费1000元、住宿费1000元、被扶养人生活费9444元、精神损害抚慰金10000元。一审法院审理查明事实：2015年8月7日，周宗全在金运公司承建的重庆市沙坪坝区梁滩桥乡村公路工程工地上摔倒受伤。随后，周宗全被送往沙坪坝区中医院住院治疗至2015年9月2日，共26天。周宗全出院诊断为：右股骨粗隆部粉碎性骨折、右眉弓外侧皮肤裂伤等。医疗费由李坤支付。2015年9月14日，李坤向周宗全出具承诺书。承诺书载明：“李坤今承诺周宗全明天（2015年9月15日）到沙坪坝中医院办理出院证，医院退还5000元给周宗全受伤垫资生活费，中途不再支付任何费用，等法院判定结果。”2015年9月14日，李坤接受公安部门询问并由公安部门制作询问笔录。询问笔录中，李坤称：“我是重庆金运建筑有限公司员工，负责该公司管理材料”；“周宗全是私人做钢筋的工人，2015年3、4月份我们公司在医院修房子，当时我们公司就叫周宗全来做工，到了2015年6月份的时候，我们公司该工程完工，周宗全也与我们结了一部分费用，我们公司和周宗全雇佣关系就此结束”；“2015年8月6日，周宗全找我结算上次修房子的尾款，我问他是否认识电工，我们公司明天需要电工拉电线，周宗全说他认识，明天可以喊来。2015年8月7日7时许，周宗全说那个电工来不到了，其他电工来要等到12点钟。10时许，周宗全说他到了抽水房，我回到抽水房发现只有周宗全。随后，周宗全自己到抽水房外公路边看如何拉电线。过了一分钟左右，听见周宗全在喊我，我跑过去发现周宗全不知怎么摔倒在公路边石坎下面去了，于是我就打120叫救护车来了”等。周宗全伤后委托重庆市明正司法鉴定所对其伤残等级、误工时限、后续医疗费进行司法鉴定。该所于2015年12月11日作出鉴定意见认为，周宗全目前属10级伤残，伤后误工时限约为270天，后续医疗费约11000元。周宗全支付了鉴定及会诊费2750元。审理中，李坤申请对周宗全的伤残等级、误工时限以及后续医疗费进行司法鉴定。经双方协商选定，一审法院委托西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定。该鉴定中心于2016年9月10日出具鉴定意见，认为周宗全属10级伤残、误工时限270日，后续医疗费9000元。庭审中，周宗全陈述：“李坤于2015年8月6日表示要支付此前的人工费；第二天早上，李坤打电话喊我找电工来拉电线；约定其工作内容是将电线从搅拌站拉到抽水房，距离大概220米左右，并协助电工将搅拌站搭建完毕，其工资报酬为260元/天，以现金支付；电工搭电线的工资是150元/天。”周宗全还陈述：“其是钢筋工，此前承包李坤的钢筋工程，并喊了4个工人来做，按48元/平方米的标准，以完工工程量结算；其向工人支付的工资标准都是260元/人/天。”周宗全申请证人谢某出庭作证。谢某作证称：“2015年8月7日，周宗全打电话给我说老板叫他找人搭电，我说要下午才来。我吃完午饭大概一点多钟出发，走到半路上周宗全打电话说在工地上摔倒了，喊我不去了。第二天李坤给我打电话喊我去搭电，位置在梁滩桥抽水站附近，我到了工地帮他把电线接起后就谈工资，李坤说拿150元，我说天气热，路又远要求付200元，李坤就付了200元。之后我就回去了。”一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条规定：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任”。本案中，周宗全主张为李坤、金运公司提供劳务的过程中受到损害，其应当对受李坤、金运公司雇佣，并提供劳务的待证事实承担证明责任。周宗全对该待证事实提供的相关证据有李坤出具的承诺书、公安部门对李坤制作的询问笔录以及证人谢某的证言等。首先，李坤支付医疗费并出具承诺书的行为，无法当然推导出该待证事实。其次，李坤在询问笔录中的陈述以及证人证言均没有可以反映出周宗全受李坤、金运公司雇佣拉电线的内容。针对该待证事实，根据周宗全的庭审陈述、证人谢某的证言以及李坤在公安部门询问时的陈述，具体进行分析：1、拉电线的工作任务一般属于电工的工作范畴。周宗全本人自述为钢筋工，与拉电线的工作内容没有直接相关性。2、周宗全陈述其拉拽电线220米的距离并协助电工搭建搅拌站，工资报酬为260元/天；相反，电工作为拉电线的主要工作人员，工资报酬只有150元/天，与常理不符。3、根据证人证言，证人第二天自行完成了拉电线的工作任务，获得200元的报酬。说明该次拉电线的工作任务可由电工单独完成，不须他人协助。通过上述分析可知，周宗全自称受雇拉电线的内容，并非该次工作任务的实际需要，周宗全对于工资报酬的陈述也与常理相悖。周宗全的该项事实主张可信度较低。并且，周宗全未能完成对该待证事实的证明责任。因此，周宗全关于受李坤、金运公司雇佣，为李坤、金运公司提供劳务拉电线的事实主张，不能成立；其基于该事实主张要求赔偿的诉讼请求，缺乏事实依据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条之规定，判决如下：驳回原告周宗全的全部诉讼请求。案件受理费782元，减半交纳391元（原告周宗全预交），司法鉴定费2400元（被告李坤预交），合计2791元，由原告周宗全负担391元，由被告李坤负担2400元。二审中，周宗全举示了以下证据：1、涉案现场光盘及照片，拟证明电缆线重，拉电线不可能由一个人或两人完成，在拉线过程中有起伏的障碍，在中途有需要多人进行交接的地方，进而证明一审判决中认为电工能够单独完成此工作与事实不符；2、证人谢某的证言，其陈述大概2015年8月的一天，周宗全打电话叫其去搭电，当天因周宗全摔伤，又叫其不去了，第二天工地负责的直接打电话叫谢某去搭电的，其到工地接好配电箱的电线即完成工作；同时谢某陈述涉案劳务中，其不负责拉电线，其搭电接的电线直径4-5厘米，电线越长越重，拉电线的距离应该有上百米，需3-5人完成，其在搭电接线时，有部分线在空中，有部分在地面；3、证人杨某的证言。其陈述到承包地要经过施工地方，事发当天看见四、五个人在抬线，但没仔细观察，抬线的人有不有周宗全，大约吃午饭前看见120在现场。对上述证据，李坤质证认为，周宗全未提交光盘及照片的原始载体，可能存在删减或变更的情况，且证据形成时间是一审判决之后，无法还原事发时的真实场景，对证据三性不予认可；证人谢某的证言与原审庭审时证言矛盾，且陈述抽水房到搅拌站距离与周宗全陈述的距离不一致，两个证人均未证明是周宗全在拉电线。本院认为，对周宗全举示的光盘及照片，展现的涉案地现貌，真实性予以认可，是否证明周宗全受雇拉电线，需结合其他证据认定；对谢某、杨某的证人证言，结合一审庭审笔录，谢某在一、二审出庭作证的陈述并不矛盾，不同的人对距离的目测和描述有差异客观存在，但此并不影响对谢某所陈述基本事实的判断。杨某作证没看见周宗全拉线，但其陈述事发当天看见120到现场，此与周中全当天摔伤后由120救治的事实吻合。本院对此予以采信。另查明，重庆市沙坪坝区梁滩桥乡村公路工程系金运公司承建。周宗全主张金运公司将承接工程发包给李坤，未举示证据。李坤陈述其系邓云彬的材料员，但又称邓云彬做什么的不清楚，工地和金运公司无任何关系。周宗全受伤后，先后在沙坪坝区回龙坝社区卫生院及沙坪坝区中医院住院治疗，医疗费全部由李坤进行了支付，但对支付医疗费的具体金额，李坤未举证予以明确。周宗全认可其受伤后，李坤给付周宗全现金共7000元。审理中，李坤对周宗全的伤残等级申请重新鉴定，李坤支付了鉴定费2400元。再查明，周宗全的父亲已去世，母亲刘启芳，生于1940年7月2日，周宗全父母共生育周宗贵、周宗全、周宗碧三个子女；周宗全与妻育有一子周博，生于2004年9月29日。周宗全系农村户口，但其从2014年5月起至受伤一直在租房居住。二审查明其他事实与一审已查明事实一致。本院认为，本案争执焦点是：一、本案各方法律关系及赔偿责任的认定；二、赔偿费用。对此，本院作如下评述：一、本案各方法律关系及赔偿责任的认定。结合各方当事人陈述及证人证言，可以认定，案涉拉电线与搭电系不同内容的劳务事项，周宗全在受李坤电话邀约后到重庆市沙坪坝区梁滩桥抽水站拉电线，在此过程中，摔倒受伤。周宗全主张涉案劳务系金运公司承建工程重庆市沙坪坝区梁滩桥乡村公路工程后发包给李坤，但未举示相应证据，金运公司予以否认，同时李坤坚持表示与金运公司无关，也不披露涉案拉电、搭电劳务工程的来源。故本院认为，周宗全提供劳务，其接受该劳务的相对方为李坤。周宗全在提供劳务中受伤，李坤未有效尽到管理、保障、提示雇员安全的义务，应承担赔偿责任，周宗全在拉线中疏忽大意，未仔细观察导致摔伤，自身有过错，应承担一定责任。金运公司虽承建了重庆市沙坪坝区梁滩桥乡村公路工程，但案涉拉电、搭电的施工内容是否属于重庆市沙坪坝区梁滩桥乡村公路工程范围，根据本案现有证据尚不足以证实，故本案中金运公司不承担责任。根据本案实际情况，本院认定李坤承担60%赔偿责任，周宗全承担40%责任。二、赔偿费用。本案适用侵权法规定的赔偿范围及标准计算损失。1、残疾赔偿金（包含被抚养人生活费）。周宗全起诉主张残疾赔偿金50294元，被扶养人生活费9444元。本院认为，周宗全虽是农村人口，但其受伤前一年在城镇租房居住生活，故其残疾赔偿金可参照受诉法院上一年度城镇居民人均可支配收入标准即25147元/年计算，根据西南政法大学司法鉴定中心鉴定，周宗全的伤为10级伤残，其残疾赔偿金计算为25147元/年*20年*10%计50294元；被扶养人生活费周宗全母亲18279/年*5年÷3*10%、子女周博18279/年*7年÷2*10%为9444.15，周宗全要求主张9444元元，本院予以本院予以支持。2、误工费。周宗全起诉主张误工费按照270天*260元/天计算为70200元。本院认为，根据鉴定结论，周宗全因伤误工时限为270天，但周宗全从2015年9月14日受伤到周宗全自行评残定残前一日2015年12月10日，时限为211天，以此时限计算误工更符合客观实际。周宗全未举示双方约定工资标准为260元/天，故按照2015年（2014年度）社平工资标准4738元/月计算为妥，本院确定其误工损失为211天*（4738/月÷30天）=33323.9元。3、住院护理费。周宗全起诉主张住院护理费2600元。双方对此金额无异议，周宗全住院26天，护理人员按100元/天计算护理费较为合理，本院予以支持。4、住院期间伙食补助费。周宗全起诉主张住院期间伙食补助费1352元。本院认为，住院伙食补助费可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，周宗全住院26天，主张按52元/天，金额为1352元，本院予以支持。5、后续治疗费。周宗全起诉要求主张9000元。李坤、金运公司对此无异议，本院予以确认。6、鉴定及会诊费。周宗全起诉要求主张2750元，此款据实产生，对此无异议，本院予以确认。7、交通费。周宗全起诉要求主张1000元，李坤、金运公司同意200元。本院认为，周宗全虽未提供交通费票据，但周宗全受伤到两个医院救治，产生交通费是客观事实，酌情主张200元。8、住宿费。周宗全起诉要求主张其住院期间，家属为照顾患者产生的住宿费1000元，该项主张无依据，本院不予支持。9、精神损害抚慰金。周宗全起诉要求主张10000元，本院认为，周宗全因伤受损，有一定精神损害，本院酌定精神损害抚慰金2000元。另，周宗全先后在沙坪坝区回龙坝社区卫生院及沙坪坝区中医院住院治疗，产生的医疗费全部由李坤进行了支付，但对支付医疗费的具体金额，李坤未举证予以明确，周宗全也未就此部分费用作为损失在本案要求主张，故本院不予一并处理。上述款项共计110959.9元，由李坤赔偿67375.94元（108959.9元*60%＋2000）。综上所述，周宗全的上诉请求部分成立，基于二审新查证事实，本院予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销重庆市沙坪坝区人民法院(2016)渝0106民初3015号民事判决；二、周宗全因损害造成的损失周宗全残疾赔偿金50294元，误工费33323.9元、住院护理费2600元、住院伙食补助费1352元、后续治疗费9000元、鉴定费及会诊费2750元、交通费200元、被扶养人生活费9444元，共计108959.9元，由李坤在本判决生效后十日内赔偿65375.94元，其余损失由周宗全自行承担；三、由李坤在本判决生效后十日内赔偿周宗全精神损害抚慰金2000元；四、驳回周宗全其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费案件受理费782元，减半交纳391元（周宗全预交），司法鉴定费2400元（李坤预交），合计2791元，由周宗全负担127.6元，由李坤负担2634.6元。二审案件受理费782元，由周宗全承担312.8元，李坤承担469.2元（此款已由周宗全垫付，本判决生效后由李坤直付周宗全）。本判决为终审判决。审判长 张 力审判员 李立新审判员 吴长渝二〇一七年九月十五日书记员 石 依