广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)粤01刑终1675号原公诉机关广州市花都区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘国钊，男，1978年12月31日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省广州市花都区，因本案于2016年12月7日被羁押并被刑事拘留，2017年1月5日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。上诉人（原审被告人）刘源河，男，1971年1月12日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省广州市花都区，因本案于2016年12月7日被羁押并被刑事拘留，2017年1月4日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。上诉人（原审被告人）江耀其，男，1969年8月15日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省广州市花都区，因本案于2016年10月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。上诉人（原审被告人）候景生，男，1972年11月24日出生，汉族，文化程度小学，户籍地河南省郸城县，因本案于2016年11月9日被羁押并被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。上诉人（原审被告人）夏枝葵，男，1971年5月3日出生，汉族，文化程度小学，户籍地湖南省蓝山县）。因本案于2016年10月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。原审被告人谭潮辉，男，1968年7月14日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省广州市花都区，因本案于2016年11月4日被羁押并被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。原审被告人董霞，女，1980年11月22日出生，土家族，文化程度初中，户籍地重庆市酉阳土家族苗族自治县，因本案于2016年10月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。原审被告人冉金艳，女，1981年3月27日出生，土家族，文化程度中专，户籍地重庆市酉阳土家族苗族自治县，因本案于2016年10月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。广州市花都区人民法院审理广州市花都区人民检察院指控原审被告人刘国钊、刘源河、江耀其、候景生、夏枝葵、谭潮辉、董霞、冉金艳犯开设赌场罪一案，于2017年8月14日作出（2017）粤0114刑初732号刑事判决。原审被告刘国钊、刘源河、江耀其、候景生、夏枝葵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问上诉人、审阅上诉意见及全案卷宗材料，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判认定：2016年7月份开始，被告人刘国钊、刘源河、候景生、江耀其、夏枝葵等人经密谋后，共同在广州市花都区花山镇东方村五队鱼塘边的房屋等地点开设赌场，以“三公大吃小”的方式聚众赌博，并从中抽水牟利，每次聚赌人数为二十至三十多人，每盘赌资约一千至二万多元，每盘抽水一百至三百元，并付工资雇请工作人员维持赌场运作。其中，被告人刘国钊负责寻找场地、保管水钱、放数等工作，被告人刘源河负责放数等工作，被告人候景生负责看场、接赌客等工作，被告人江耀其负责抽水、赔钱等工作，被告人夏枝葵负责看场等工作，被告人谭潮辉以每天500元的租金提供鱼塘边的房屋用作赌场场地，被告人董霞招揽参赌人员到上述赌场内参赌，被告人冉金艳在该赌场内放数并收取利息，同案人刘某2（另案处理）负责在赌场外围看风。2016年10月29日，公安人员查获上述赌场，当场抓获赌场工作人员及参赌人员共计38名，起获赌资10万多元、扑克牌1副、借据10张。同年11月4日，公安人员在广州市花都区花山镇两龙704公交总站抓获被告人谭潮辉。同年11月9日，公安人员在广州市花都区花山镇锦城商务酒店门前抓获被告人候景生。同年12月7日，公安人员在广州市花都区花城街罗仙村18队五巷2号抓获被告人刘国钊、刘源河。另查明：公安机关收缴参赌人员夏某、刘某1等23人赌资78450元，缴获无主赌资21500元，从被告人江耀其、夏枝葵、冉金艳、董霞处缴获赌资9800元，从被告人刘国钊的小汽车上缴获赌资14633元和单据10张。原判以经过庭审举证、质证的广州市公安局花都区分局检查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，广州市公安局花都区分局治安管理大队一中队出具的抓获经过、情况说明，北京铁路公安局北京公安处乘警支队出具的到案经过，蓝山县公安局毛俊派出所出具的证明，广州市公安局花都区分局行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，重庆市酉阳县公安局公安行政处罚决定书，手机通话记录清单，证人杨某、田某、许某、刘某1、谭某、郑某2、李某1、郑某1、夏某、蒲某、李某2、余某、阮某、殷某、胡某的证言，证人卢某的证言、对赌场现场、缴获赌资、单据的签认，证人许某、郑某2、郑某1、谭某、刘某1、李某1、被告人刘源河、江耀其、夏枝葵、谭潮辉、董霞、冉金艳对被告人刘国钊的辨认笔录，证人郑某1、刘某1、被告人刘国钊、江耀其、夏枝葵、谭潮辉、冉金艳、董霞对被告人刘源河的辨认笔录，证人许某、李某2、刘某1、谭某、殷某、阮某、夏某、李某1、郑某2、石某、邓某、郑某1、郭某、冯某、田某、胡某、杨某、蒲某、被告人刘国钊、刘源河、夏枝葵、谭潮辉、董霞对被告人江耀其的辨认笔录，证人刘某1、谭某、郑某2、田某、蒲某、许某、郑某1、郭某、阮某、陈某、邓某、被告人刘国钊、刘源河、江耀其、夏枝葵、谭潮辉、董霞、冉金艳对被告人候景生的辨认笔录，被告人刘国钊、刘源河、谭潮辉、董霞对被告人夏枝葵的辨认笔录，证人郑某1、被告人刘国钊、夏枝葵对被告人谭潮辉的辨认笔录，证人杨某、田某、被告人江耀其对被告人冉金艳的辨认笔录，证人夏某、被告人江耀其、谭潮辉对被告人董霞的辨认笔录，被告人刘国钊的供述、对赌场现场、抓获地点、缴获单据的签认，被告人刘源河的供述、对赌场现场的签认，被告人江耀其、夏枝葵、冉金艳、董霞的供述、对赌场现场、缴获赌资的签认，被告人候景生的供述，被告人谭潮辉的供述、对赌场现场、抓获地点的签认，八名被告人的常住人口信息；辩护人提交的鱼塘租赁合同等证据作为认定上述事实的依据，并据此认定被告人刘国钊、刘源河、江耀其、候景生、夏枝葵、谭潮辉、董霞、冉金艳的行为均已构成开设赌场罪。综合考量本案的具体事实、社会危害性、各被告人的具体犯罪行为、犯罪地位、犯罪情节及归案后的悔罪表现等情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人刘国钊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金三万元。二、被告人刘源河犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三万元。三、被告人江耀其犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三万元。四、被告人候景生犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金三万元。五、被告人夏枝葵犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金三万元。六、被告人谭潮辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金六千元。七、被告人董霞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。八、被告人冉金艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。九、缴获赌资45933元予以没收、上缴国库；缴获作案工具扑克牌一副予以没收。上诉人刘国钊上诉称：其与同案人虽然是从2016年7月份开始聚众赌博，但前期只是聚在一起玩玩，人数不多，亦无抽水。自九月份开始抽水，也是用于跑腿辛苦费和购买物品花销等，并无赚钱；被抓前有一段时间已经没有抽水了，所以实际抽水的时间仅有1个月左右；每次到场的人里面，有很多是看热闹的，且是自愿来玩的。赌资也只有几天是超过一万元的，没有判决认定的那么多。原判认定的赌资数额过高，公安缴获的9800元、14633元、21500都不是参赌所用。其违法所得不多，社会危害性并不大。其家中上有老下有小，自身有几种疾病。其很后悔触犯法律，认罪悔罪，但原判量刑过重，希望二审能对其减轻处罚，给其重新做人的机会。上诉人刘源河上诉称：原判量刑及判处罚金过重。开设赌场的时间没有三个月那么长，仅一个多月，原判认定的三个月与事实不符；借据数量也不符，涉及金额不多；其母年迈需要其照顾。综上，请二审依法对其从轻判决。上诉人江耀其上诉称：原判认定的参赌人数过高，很多人只是旁观，并无参赌；现场桌上只有几千元而已，在现场人员身上及车上搜到的钱不能认定为赌资；原判认定的抽水金额过高，其与同案很长时间抽水只够场地费、烟水、饭钱而已；其与同案没有付工资雇请工作人员维持赌场运作，对社会危害不大；他人的放数、牟利及借据10张，都与其无关。综上，请求二审法院依法改判。上诉人候景生上诉称：其与同案人的行为没有社会危害性，其没有聚众赌博情节，只是长期与同一伙人以租用地点偷偷开设赌场；与其他省市涉高额赌资的类案相比，其判决过重。综上，请求二审法院依法改判。上诉人夏枝葵上诉称：其在2016年7月份开始，与刘国钊、刘源河、候景生、江耀其等人协商后，开设赌场以“三公大吃小”的方式聚众赌博，期间，其只负责看场。其文化程度低、法律意识淡薄，直到收到判决书才意识到初犯刑法。其是初犯、认罪态度好；其家中有老小，其右手有残疾，家中收入微薄，不得已参与开设赌场。综上，希望二审法院考虑以上情节予以从轻处罚。本院经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实相同。原判所列证据均经庭审公开举证、质证，查证来源合法、内容真实，且能相互印证，本院予以确认。上诉人刘国钊、刘源河、江耀其、候景生、夏枝葵在二审期间未提交新的证据材料。关于上诉人刘国钊、刘源河、江耀其提出的原判认定的开设赌场时间、赌资数额与事实不符等上诉意见，经查，上诉人等自2016年7月份开始在广州市花都区花山镇东方村五队鱼塘边的房屋等多个地点开设赌场，以“三公大吃小”的方式聚众赌博，并从中抽水牟利的事实有上诉人及同案被告人在侦查期间和庭审中的稳定供述等证据证实，本案还有若干名证人（多数为现场抓获的参赌人员）的证言陈述了案发当天的参赌人数、参赌数额等情况，以及现场缴获的犯罪工具、借条、毒资等物证，与前述证据相互印证，足资认定。公安机关当场从参赌人员身上缴获的现金依法应纳入赌资数额。上诉人就此提出的上诉意见没有事实及法律依据。关于上诉人刘国钊、刘源河、江耀其、候景生、夏枝葵提出的其他上诉意见，经查，本案五名上诉人及三名原审被告人在开设赌场期间分工合作、互相配合，其中五名上诉人参与分成牟利。上诉人江耀其作为共犯，依法应当就开设赌场期间共同犯罪所涉的犯罪数额负责。上诉人刘国钊、刘源河、江耀其、候景生、夏枝葵开设赌场长达三个多月，单次聚集人员约三十名，单盘赌注多时达上万（案发当日查获涉毒人员38名，缴获赌资124383元），原判依法认定其犯罪行为属于“情节严重”并据此考量刑责并无不当。上诉人就此提出的上诉意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人刘国钊、刘源河、江耀其、候景生、夏枝葵、原审被告人谭潮辉、董霞、冉金艳无视中华人民共和国法律，为牟取非法利益，结伙为赌博提供场所、赌具、设定方式，组织赌博，扰乱国家对社会风尚的管理秩序，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律和定罪准确，审判程序合法，结合上诉人及原审被告人的犯罪行为、犯罪情节、社会危害性及悔罪表现等作出的量刑适当，本院予以支持。上诉人刘国钊、刘源河、江耀其、候景生、夏枝葵上诉要求改判理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  相迎春审判员  梁少菁审判员  易建明二〇一七年九月二十六日书记员  朱 璐