四川省巴中市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川19民终585号上诉人(原审原告)：郑代全，女，汉族，1956年8月1日出生，小学文化，住四川省巴中市巴州区。上诉人(原审原告)：王会，女，1978年3月20日出生，小学文化，住四川省巴中市巴州区。上诉人(原审原告)：王云飞，男，汉族，1983年11月23日出生，初中文化，住四川省巴中市巴州区。上诉人(原审原告)：王安国，男，汉族，1930年11月17日出生，小学文化，住四川省平昌县兰草镇。委托诉讼代理人：周黎明，四川宏坤律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：巴中市巴州区第二人民医院法定代表人：苟红兵，系该院院长。委托诉讼代理人：厍文生，男，1962年5月22日出生，汉族，大专文化，系巴中市巴州区第二人民医院医务科长，住四川省巴中市巴州区。委托诉讼代理人：刘军，四川雅逸律师事务所律师。上诉人郑代全、王会、王云飞、王安国与被上诉人巴中市巴州区第二人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服巴中市巴州区人民法院（2016）川1902民初2665号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人郑代全、王会、王云飞、王安国的上诉请求：1.撤销原判并依法改判，支持上诉人的诉讼请求；2.判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费用及鉴定费用。事实和理由：一、一审认定由上诉人承担举证责任不当：1.四川新华司法鉴定所作出新华司鉴（2016）临鉴字第034号司法鉴定意见书，无论是在诉讼前双方协调，还是在医调中心的调解，还是在诉讼过程中，被上诉人均没有提出异议，即使提出了对鉴定不服，也没有提出重新鉴定，应当视为认可。2.被上诉人提出了过错参与度多少的问题，应由被上诉人申请鉴定，而一审将此举证分配给上诉人缺乏法律依据。二、一审认定上诉人拒不预缴鉴定费用不当，缺乏证据，本案责任关系明确，为了公正审理本案，人民法院亦可责令被上诉人预缴，而不是草率判决，增加诉累。被上诉人巴中市巴州区第二人民医院辩称，被上诉人诊疗符合医疗法律法规和医疗规范，不存在过错，患者是其冠状动脉粥样硬化性心脏病急性前间壁、下壁心肌梗死心功能Ⅳ级；阵发性室上性心动过速等疾病引发多功能衰竭，放弃治疗而死亡，无证据证明王川林的死亡与被上诉人诊疗行为具有法律上因果关系，一审事实清楚，证据确实充分，举证责任分摊符合法律规定，请求驳回上诉，维持原判。郑代全、王会、王云飞、王安国向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告因王川林死亡的相关费用642333元，其中死亡赔偿金524100元(26205元×20年)、丧葬费25233元(50466元÷2)、误工费36500(365日×100元)、护理费36500元(365日×100元)、医疗费15000元、交通费5000元，另外还有王安国的被扶养人生活费12809元。2.被告赔偿原告精神抚慰金50000元。3.被告承担本案诉讼费用和鉴定费用。一审法院认定事实：2015年6月3日，本案死者王川林(生于1953年4月24日)因摔伤致右股骨颈骨折入住被告医院住院治疗，诊断为右股骨颈骨折、慢性肾功能不全、痛风、高血压、腰椎椎间盘突出，2015年6月8日行内固定手术治疗，2015年6月22日再次手术治疗，住院治疗近四个月病情仍严重，2015年9月29日出院后转院到成都军区总医院，诊断为：右股骨颈骨折内固定术后，肾功能不全，冠心病，痛风。2015年11月3日出院诊断为：l.心力衰竭，2.I型呼吸衰竭，3.肾功能损害不全，4.急性心肌损伤，5.肺部感染伴肺不张，6.双侧胸腔积液，7.心包积液，8.电解质紊乱，9.冠心病，10.陈旧性心肌梗死，11.心房扑动，12.左下肢静脉血栓，13.右股骨颈骨折内固定术后感染，14.右膝骨关节炎，15.腰椎退行性侧弯，16.重度骨质疏松症，17.痛风，18.双肾囊肿。原告提供了在被告医院住院治疗期间预交住院费9000元的零时票据，成都军区总医院住院治疗期间交纳费用2443元，在2015年11月3日支付王川林在住院期间雇请护工的护理费4200元。王川林出院后于2015年11月3日转回到被告医院住院治疗，王川林之子王云飞与被告于2015年11月6日达成《疗养协议》，2015年11月24日王川林与被告医院双方达成《转院协议》，约定，患者转入成都中医大学附属医院治疗，住院所需费用由被告医院全部垫付，出院时由被告医院派人办理出院相关事宜。2015年12月14日王川林再次到成都军区总医院住院治疗，入院诊断为：右股骨颈骨折内固定术后感染，慢性肾功能衰竭，慢性心功能不全，冠心病，高血压病，陈旧性心肌梗死，痛风，下肢静脉血栓形成，慢性阻塞性肺疾病，腰椎退行性测弯，尿路感染。2016年1月12日出院诊断为：右股骨胫骨骨折内固定术后感染，慢性肾功能衰竭，慢性心功能不全，冠心病，高血压病，陈旧性心肌梗死，痛风，下肢静脉血栓形成，慢性阻塞性肺疾病，腰椎退行性侧弯，尿路感染。2016年3月1日原告方委托四川新华司法鉴定所对医疗过错、伤残等级、继续治疗费、营养费、护理费、误工费进行司法鉴定，2016年3月7日，四川新华司法鉴定所作出新华司鉴所【2016】临鉴字第034号司法鉴定意见书，鉴定：1.王川林在巴中市巴州区第二人民医院做右股骨胫骨骨折内固定手术术后有下肢疼痛短缩内旋伤口感染、活动障碍长期卧床以及卧床引起的并发症与手术密切相关，环节质量控制存在诸多缺陷。2.六级伤残。3.再手术费用15万。4.误工损失270日－365日。5.日常生活活动能力为中度受损，为大部分护理依赖。用去鉴定费13800元。2016年3月17日原告方以(2016)川宏律字第008号律师函函告被告医院赔偿相关费用1334666元，但未达成协议。2016年6月2日06时13分王川林到巴中市中医院住院治疗，诊断为：心衰；冠状动脉粥样硬化性心脏病，下壁心肌梗死心功能Ⅳ级；阵发性室上性心动过速。由于病情恶化，2016年6月2日1l时50分自动出院，用去住院费4595.96元(原告未提供医疗费票据，仅提供了住院费清单)，后转回老家平昌县兰草镇木阁村二组，不幸于当天死亡，事后未尸检、火化，土葬。原审法院责令原告就王川林右股骨胫骨骨折损伤经被告医院治疗后引发的并发症与王川林的死亡之间的因果关系及责任大小在庭审后五日内进行举证，申请司法鉴定，但在该方面未在规定的期限内申请司法鉴定。庭审后，2016年12月4日，原告提出为明确王川林的死亡与被告医院的法律责任，就四川新华司法鉴定所的【2016】临鉴字第034号司法鉴定意见书提出补充鉴定申请，要求明确被告医院对王川林的医疗过错行为的参与度进行司法鉴定。在本院委托司法鉴定过程中，原告不缴纳鉴定费，鉴定终止。一审法院认为：医疗损害责任是指因患者在医疗机构就医时，由于医疗机构及其医务人员的过错，在诊疗护理活动中受到损害，医疗机构应当承担侵权损害赔偿责任。本案死者王川林(生于1953年4月24日)因摔伤致右股骨颈骨折入住被告医院两次手术治疗，住院治疗近四月病情仍严重，2015年9月29日转院到成都军区总医院住院治疗。王川林在被告医院治疗经原告方委托四川新华司法鉴定所鉴定王川林在被告医院做右股骨胫骨骨折内固定手术术后有下肢疼痛短缩内旋伤口感染、活动障碍长期卧床以及卧床引起的并发症与手术密切相关，环节质量控制存在诸多缺陷，并对其他方面进行了鉴定。该鉴定虽认定了被告医院在给王川林行内固定手术存在诸多缺陷，但并没有认定被告的医疗行为存在过错及过错责任大小比例。2016年6月2日王川林因心衰；冠状动脉粥样硬化性心脏病，下壁心肌梗死心功能Ⅳ级；阵发性室上性心动过速在巴中市中医院住院治疗，并于当天自动出院回老家，后不幸死亡。本案原告并没有通过充分证据证实王川林的死亡与被告医院的治疗存在因果关系及过错责任大小。本案审理中，法庭当庭责令原告就被告医院的治疗行为与王川林的死亡是否存在因果关系及过错责任大小进行司法鉴定，但在规定的期限内未提出，应视为原告放弃举证。庭审后，原告方提出被告医院对王川林的医疗过错行为的参与度进行补充司法鉴定，但在本院委托司法鉴定过程中，原告拒不预缴纳鉴定费，应视为原告方放弃司法鉴定。根据“谁主张、谁举证”的原则，故原告在本案主张被告赔偿王川林死亡的相关费用及精神抚慰金的请求，本院不予支持。据此判决：驳回原告郑代全、王会、王云飞、王安国的诉讼请求。本院二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，予以确认。二审查明：被上诉人巴中市巴州区第二人民医院在王川林死亡后向上诉人已支付3万元。王川林在巴中市中医院医药费4595.96元，其中医保报销2168.13元，未报销医药费2427.83元，自行在院外购药569元，本院予以确认。二审中，上诉人申请对巴中市巴州区第二人民医院对死者王川林的过错参与度、明确医院医疗过程中所用药物和几次手术对人体本身的伤害，以及多病发作率的程度导致死亡的参与度进行鉴定，后因上诉人无力缴纳鉴定费主动向本院申请撤销鉴定。本院认为，公民的健康权受法律保护，本案死者王川林因摔伤致右股骨颈骨折入住被上诉人巴中市巴州区第二人民医院住院治疗。根据被上诉人巴中市巴州区第二人民医院与王川林签订的《转院协议》、《疗养协议》及《四川新华司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书》等证据证实，王川林在巴中市巴州区第二人民医院做右股骨胫骨骨折内固定手术术后有下肢疼痛短缩内旋伤口感染、活动障碍长期卧床以及卧床引起的并发症与手术密切相关，环节质量控制存在诸多缺陷。被上诉人巴中市巴州区第二人民医院对王川林的手术行为存在缺陷，应对王川林生前住院治疗期间的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、精神抚慰金、鉴定费承担赔偿责任。被上诉人应赔偿的项目及数额为：1.医疗费14439.83元；2.住院伙食补助费12230元【巴中市巴州区第二人民医院住院天数为301日，伙食补助费9030元（301日×30元）；解放军成都军区总医院住院天数为64日，伙食补助费3200元（64天×50元）】；3.营养费7300元（365日×20元）；4.护理费40700元：2015年10月7日－11月3日王川林在解放军成都军区总医院住院期间雇请肖自珍为其护理，支付护理费4200元，客观真实，本院予以确认;王川林住院365日，其护理费36500元（365日×100元）；5.误工费36500元（365日×100元）；6.王川林在巴中住院和成都住院治疗必然开支交通，其主张交通费5000元过高，根据原告住院时间，本院酌定支持交通费3000元；7.王川林因正常疾病入院治疗，被上诉人的医疗过错行为导致其身体残疾和长期的住院治疗，必然给上诉人及家人带来较大的精神伤害，根据事发地经济水平和本案具体情况，酌定支持精神抚慰金25000元；8.鉴定费13800元。合计：152969.83元。关于上诉人郑代全等人主张的死亡赔偿金、丧葬费及被扶养人生活费的问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，本案中，王川林已于2016年6月2日死亡，上诉人未举出王川林的死亡与被上诉人的治疗行为存在因果关系，上诉人应自行承担举证不能的法律后果。故上诉人主张的死亡赔偿金、丧葬费及被扶养人生活费的请求不成立，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。上诉人的部分上诉请求成立，本院予以支持；部分上诉请求不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四、第五十七条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、和二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款二项规定，判决如下:一、撤销巴中市巴州区人民法院作出的（2016）川1902民初2665号民事判决；二、由被上诉人巴中市巴州区第二人民医院向上诉人郑代全、王会、王云飞、王安国赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、精神抚慰金、鉴定费共计152969.83元。扣减被上诉人巴中市巴州区第二人民医院向上诉人支付的3万元后，被上诉人巴中市巴州区第二人民医院还应向上诉人赔偿各项费用122969.83元；三、驳回上诉人郑代全、王会、王云飞、王安国的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10800元，由上诉人郑代全、王会、王云飞、王安国负担2800元，被上诉人巴中市巴州区第二人民医院负担8000元。二审案件受理费10800元，由上诉人郑代全、王会、王云飞、王安国负担2800元，被上诉人巴中市巴州区第二人民医院负担8000元。本判决为终审判决。审 判 长 刘伯梅审 判 员 王 军审 判 员 杨 垚二〇一七年九月五日法官助理 陈长育书 记 员 冯世城