福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0203民初5245号 原告：沈轩英，女，1935年7月20日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：展庐平、柯燕虹，北京大成（厦门）律师事务所律师。 被告：厦门美鑫亚典当有限公司，住所地福建省厦门市思明区仙岳路**翔业大厦****，组织机构代码66473221-2。 法定代表人：李琳枝。 被告：蔡玉秀，女，1963年6月10日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托代理人蔡志全、马袁园，福建远大联盟律师事务所律师。 原告沈轩英与被告厦门美鑫亚典当有限公司（以下简称美鑫亚公司）、蔡玉秀民间借贷纠纷一案，本院于2016年4月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告沈轩英的委托诉讼代理人展庐平、柯燕虹，被告蔡玉秀及其委托诉讼代理人蔡志全到庭参加诉讼。被告美鑫亚公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。 沈轩英向本院提出诉讼请求：1、美鑫亚公司立即向沈轩英支付尚欠的借款本金2924400元，并支利息、违约金（其中借款本金724400元，利息、违约金按照年利率24%的标准自2013年8月24日起计算至判决还款之日止，暂计至2016年3月15日，利息违约金合计为444781.6元；其中借款本金120万元，利息、违约金按照年利率24%的标准自2013年4月10日起计算至判决还款之日止，暂计至2016年3月15日，利息违约金合计为844800元；其中借款本金100万元，利息、违约金按照年利率24%的标准自2013年6月5日起计算至判决还款之日止，暂计至2016年3月15日，利息违约金合计为4881314.93元）；2、蔡玉秀对美鑫亚公司上述欠款承担连带清偿担保责任；3、本案诉讼费、公告费300元、律师费30000元等由美鑫亚公司、蔡玉秀承担。事实和理由：沈轩英与美鑫亚公司分别于2010年1月11日、2013年4月10日、2013年6月4日、2013年6月4日签订《借款合同书》，分别约定美鑫亚公司向沈轩英借款300万元、120万元、50万元、50万元。就上述三笔借款，蔡玉秀向沈轩英出具《不可撤销担保函》，承诺为上述借款承担连带保证担保。蔡玉秀于2010年3月至2013年8月向沈轩英偿还了部分借款本息，此后，经沈轩英多次催讨，美鑫亚公司、蔡玉秀未再归还款项，故沈轩英诉至本院，并提出如上诉求。 美鑫亚公司向本院提交书面答辩状称，1、就2010年1月11日的《借款合同书》，沈轩英仅提供借款本金180万元，但美鑫亚公司通过蔡玉秀账户在2013年3月5日至2013年8月23日期间共计向沈轩英转账支付了324.3万元，于2010年3月22日至2010年11月20日向案外人蔡浩转账支付了151.5万元，合计475.7万元，该《借款合同书》项下的借款本息均已清偿，即使有未清偿部分，亦已超过诉讼时效；2、美鑫亚公司向沈轩英、蔡浩支付的475.7万元，扣除清偿2010年1月11日《借款合同书》项下的180万元借款本息，剩余部分系用于偿还2013年4月10日《借款合同书》项下的借款本息；3、2013年6月4日签订的二份《借款合同书》，出借人系案外人黄新国，不是沈轩英；4、本案中所涉及的蔡玉秀名下银行卡，均由美鑫亚公司管理及使用，蔡玉秀并不清楚银行卡的账目明细。 蔡玉秀答辩称，1、2010年1月11日签订的《借款合同书》当中，蔡玉秀系担保人而非借款人，沈轩英在保证期间内未要求蔡玉秀履行保证责任，蔡玉秀已无须再对该笔借款承担保证责任；2、2013年4月10日签订的《借款合同》及2013年6月4日签订的二份《借款合同》、《不可撤销担保函》、《借款收据》上蔡玉秀的签名及指印均非蔡玉秀本人签署或捺印，上述文书对蔡玉秀不具有法律效力。 本院经审理认定事实如下：2010年1月11日，沈轩英作为出借人，美鑫亚公司作为借款人，蔡玉秀作为担保人签订《借款合同书》一份，约定沈轩英向美鑫亚公司提供借款300万元，借款期限3个月，自2010年2月12日至2010年5月11日，月利率1.5%，利息按月支付，美鑫亚公司在借款期限到期未能如期还款，也未能与沈轩英达与延长借款期限的，若美鑫亚公司逾期达10天以内的，美鑫亚公司在支付应付利息和费用的基础上，违约金为按未还款金额的0.5%计收逾期利息，若经催促依不履行义务逾期超过11天以上的，违约金为按未还款金额的1%计收逾期利息，并承担沈轩英为实现债权的一切费用（律师费不得超过借款本金的5%），美鑫亚公司指定收款账户为“蔡玉秀建设银行鹭江支行43×××58”。《借款合同书》签订后，2010年2月20日，沈轩英向蔡玉秀名下尾号7658建行账户转入101万元。同日，沈轩英委托案外人蔡浩向蔡玉秀名下尾号7658建行账户转入41万元。同日，沈轩英委托案外人黄新国向蔡玉秀名下尾号7658建行账户转入38万元。2010年2月20日，沈轩英之子蔡浩以其手机（138××××3128）向蔡玉秀手机（139××××7806）发送短信告知：“账号蔡玉秀43604219********厦门建设银行鹭江支行，蔡浩19日今汇入41万，沈轩英今汇入101万，黄新国今汇入38万，明天菲亚舒公司汇你厦门国际美鑫亚120万，请查收”，蔡玉秀手机（139××××7806）回复：“收到”。2010年2月22日，案外人菲亚舒（泉州）进出口有限公司向案外人厦门鑫美亚投资咨询有限公司名下账户98×××86转入120万元。同日，蔡浩手机（138××××3128）向蔡玉秀手机（139××××7806）发送短信告知：“秀，珊，今11点半刚汇出120万到厦门鑫美亚投资咨询有限公司98×××86，厦门国际银行东区支行。快则下午到。”，蔡玉秀手机（139××××7806）回复：“收到。谢谢”。 2013年4月10日，沈轩英作为出借人，美鑫亚公司作为借款人，签订《借款合同》一份，约定沈轩英向美鑫亚公司提供借款120万元，借款期限25天，自2013年4月10日至2013年5月5日，利率2%/笔，美鑫亚公司在借款期限到期未能如期还款，逾期10天以内的，美鑫亚公司在支付应付利息和费用的基础上，违约金为按未还款金额的0.5%计收逾期利息，若经催促仍不履行义务逾期超过11天以上的，违约金为按未还款金额的1%计收逾期利息，并承担沈轩英为实现债权的一切费用（律师费不得超过借款本金的5%）。同日，沈轩英向蔡玉秀名下尾号5917农行账户转入120万元。美鑫亚公司于2013年4月10日出具《借款收据》确认收到上述《借款合同》项下借款120万元。 2013年6月4日，案外人黄新国作为出借人，美鑫亚公司作为借款人签订《借款合同》二份，均约定，黄新国向美鑫亚公司提供借款50万元，借款期限1个月，自2013年6月4日至2013年7月3日，利率2%/月，美鑫亚公司在借款期限到期未能如期还款，逾期10天以内的，美鑫亚公司在支付应付利息和费用的基础上，违约金为按未还款金额的0.5%计收逾期利息，若经催促仍不履行义务逾期超过11天以上的，违约金为按未还款金额的1%计收逾期利息，并承担黄新国为实现债权的一切费用（律师费不得超过借款本金的5%）。同日，美鑫亚公司出具《借款收据》二份，确认收到上述二份《借款合同》项下借款50万元、50万元。2013年6月5日，黄新国向蔡玉秀名下尾号5917农业账户转入二笔金额均为50万元的款项。就上述二份《借款合同》，黄新国于2016年2月6日以公证方式声明：“上述《借款合同》系沈轩英为避免风险过度集中而委托本人与美鑫亚公司、蔡玉秀签订，且该《借款合同》的实际出借人系沈轩英，沈轩英应当作为上述《借款合同》权利义务的承受者。” 2013年4月10日的《借款合同》、落款日期同为2013年6月4日的两份《借款合同》、《借款收据》均有“蔡玉秀”作为担保方签名，且有“蔡玉秀”落款的出具给黄新国的《不可撤销担保函》二份。但就沈轩英与美鑫亚公司、蔡玉秀之间民间借贷，沈轩英曾在厦门市中级人民法院提起诉讼，经厦门市中级人民法院委托福建历思司法鉴定所就上述三份《借款合同》、二份《借款合同》、二份《不可撤销担保函》中“蔡玉秀”的签名进行鉴定。福建历思司法鉴定所作出闽历思司鉴所[2015]文鉴字第161号文书司法鉴定意见书，鉴定意见为上述三份《借款合同》、二份《借款收据》及二份《不可撤销担保函》中“蔡玉秀”的签名均不是蔡玉秀本人所签。 2013年12月17日，沈轩英以其手机（158××××6308）向蔡玉秀手机（139××××7806）发送短信：“亲爱的秀，您好！我是蔡浩妈妈，几年来您一直支持和帮助浩，非常感谢！浩的公司受到国际形势的影响，年不如一年，订单愈少了，收不付支……我没法筹款，只好求你帮忙将我那笔款先调出来还我救急！救急！谢谢！沈”。2013年12月18日，蔡玉秀手机（139××××7806）回复：“沈阿姨，急吗？”，沈轩英手机（158××××6308）回复：“是的，本月25日要一半，其他一月八日前要”，蔡玉秀手机（139××××7806）回复：“我尽力安排”。2013年12月19日，沈轩英手机（158××××6308）向蔡玉秀手机（139××××7806）发送短信：“秀，真是谢你了，为筹款，急的几夜都睡不着……”。蔡玉秀手机（139××××7806）回复：“应该的。您别急。11年借您的300万我不是一直都有在还吗”，沈轩英手机（158××××6308）回复：“是啊秀，这300万你一直在还，谢谢。所以你打了几个电话我和黄新国才又各借你120万和100万。可是说好了借你一个月，都过半年了你没有还款啊”，蔡玉秀手机（139××××7806）回复：“我现在也很困难”，沈轩英手机（158××××6308）回复：“秀，钱是借给你的，不按时还，我更困难啊。你寄合同给我时不是说，你做担保人可以给我双保险更有保障的吗”，蔡玉秀手机（139××××7806）回复：“沈阿姨对不起，这220万我借出去一直没收回来。我也急，也在讨债。我做担保人就是为了给您双重保险。您放心，我正在筹。款到就还您。”2013年12月25日，沈轩英手机（158××××6308）向蔡玉秀手机（139××××7806）发送短信：“玉秀，25日一天已过，浩说你今天会给100万，但现在你一分钱没给……”，蔡玉秀手机（139××××7806）回复：“本来是计划先还您100万，可是别人承诺还我的款今天都没有进来。我现在也是天天在讨债。对不起，真的很困难。” 庭审中，沈轩英、蔡玉秀均确认，蔡玉秀名下尾号5917农行账户向沈轩英还款：2013年3月5日150万元，2013年3月7日50万元，2013年3月11日50万元，2013年3月25日50万元，2013年5月28日24000元，2013年6月26日38000元，2013年8月23日18万元，合计3242000元；蔡玉秀名下尾号7658建行账户向蔡浩还款：2010年3月22日60000元，2010年4月20日60000元，自2010年5月至2012年11月共计31月，每月45000元，合计1515000元。总计向沈轩英还款4757000元。 2013年7月4日，美鑫亚公司通过案外人张燕燕名下尾号为9317的农行账户向黄新国名下尾号为5496的账户转账支付100万元，于2013年8月26日向黄新国名下尾号为5496的账户转账支付22000元。 另查，沈轩英提起诉讼，并为此支出律师代理费30000元。本案依法向美鑫亚公司公告送达相关法律文书，沈轩英支出公告费300元。 以上事实，有沈轩英提交的《借款合同书》、《不可撤销担保函》、银行转账凭证、《借款合同》、《借款收据》、公证书、发票，蔡玉秀提供的银行交易明细以及本院的庭审笔录佐证。美鑫亚公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其自动放弃举证、质证权利，故本院对上述事实予以确认。 本院认为，合法的民间借贷关系受法律保护。根据2010年1月11日《借款合同书》及2013年4月10日《借款合同》，沈轩英提供的转账凭证、《借款收据》，应认定沈轩英与美鑫亚公司之间存在民间借贷法律关系。 关于借款金额。2010年1月11日《借款合同书》约定借款金额300万元，美鑫亚公司对沈轩英以菲亚舒（泉州）进出口有限公司向案外人厦门鑫美亚投资咨询有限公司支付的120万元不予认可。本院认为，第一，从蔡玉秀名下尾号7658建行账户向蔡浩还款的情况来看，除2010年3月、4月还款60000元外，自2010年5月至2012年11月每月还款45000元，与2010年1月11日《借款合同书》中约定的利率300万元*月利率1.5%相吻合；第二，2010年3月至2013年8月23日期间，蔡玉秀名下账户共计向沈轩英还款4757000元，还款情况远超美鑫亚公司主张的借款180万元本息；第三，美鑫亚公司在书面答辩状中确认蔡玉秀的银行卡是美鑫亚公司在使用，即蔡玉秀名下账户还款行为系美鑫亚公司所为。结合上述情况，在美鑫亚公司对其主张未能进一步提交反驳证据的情况下，本院认定2010年1月11日《借款合同书》项下借款300万元，沈轩英已向借款人美鑫亚公司提供。2013年4月10日《借款合同》项下借款金额120万元，沈轩英、美鑫亚公司均无争议，本院予以认定。落款日期均为2013年6月4日二份《借款合同》，合同约定出借人系黄新国，合同项下借款是由黄新国转入蔡玉秀账户，但黄新国已以公证方式声明上述借款系受沈轩英之委托出借给美鑫亚公司，故沈轩英有权就《借款合同》项下借款主张美鑫亚公司还款。 关于尚欠借款本息的情况。2010年1月11日《借款合同书》约定月利率为1.5%，逾期超过11天以上的，违约金为未还款金额的1%，沈轩英提供借款的时间：2010年2月20日180万元，2010年2月22日120万元，蔡玉秀自2010年3月22日至2012年11月20日支付至蔡浩名下账户的151.5万元，应视为清偿该笔借款的利息、违约金；蔡玉秀自2013年3月5日至2013年3月25日支付至沈轩英名下账户的300万元，应视为清偿该笔借款的本息，具体清偿情况，本院核算如下： 1、2010年2月20日至2013年3月5日 ①本金180万元，自2010年2月20日至2013年3月5日利息： 180万*1.5%每月*36个月13天=983699元 ②本金120万元，自2010年2月22日至2013年3月5日利息： 120万*1.5%每月*36个月11天=654601元 ③借款300万元均逾期超过11天，违约金300万*1%=30000元 上述利息、违约金合计1668300元。 2013年3月5日还款合计3015000元，还利息、违约金1668300元，还本金1346700元，剩余本金1653300元。 2、2013年3月5日至2013年3月7日 本金1653300元产生利息：1653300元*1.5%每月*2天=1653元。 2013年3月7日还款500000元，还利息1653元，还本金498347元，剩余本金1154953元。 3、2013年3月7日至2013年3月11日 本金1154953元产生利息：1154953元*1.5%每月*4天=2310元 2013年3月11日还款500000元，还利息2310元，还本金497690元，剩余本金657263元。 4、2013年3月11日至2013年3月25日 本金657263元产生利息：657263*1.5%每月*14天=4601元 2013年3月25日还款500000元，还利息4601元，还本金495399元，剩余本金161864元。 5、2013年3月25日至2013年5月28日 本金161864元产生利息：161864*1.5%每月*2个月3天=5099元 2013年5月28日还款24000元，还利息5099元，还本金18901元，剩余本金142963元。 6、2013年5月28日至2013年6月26日 本金142963元产生利息：142963*1.5%每月*29天=2073元 2013年6月26日还款38000元，还利息2073元，还本金35927元，剩余本金107036元。 7、2013年6月26日至2013年8月23日 本金107036元产生利息：107036*1.5%*1个月28天=3104元 2013年8月23日还款180000元，还利息3104元，还本金107036元，剩余69860元。 故，2010年1月11日《借款合同书》项下借款本息已清偿完毕。 2013年4月10日《借款合同》项下借款120万元，合同约定利率为2%/笔，逾期超过11天的，逾期利息为未还款金额的1%。美鑫亚公司、蔡玉秀自2013年8月23日后未再还款，故就2013年4月10日《借款合同》，截止2013年8月23日，美鑫亚公司已欠借款本金120万元，及利息120万元*2%=24000元，违约金120万元*1%=12000元，借款本金、利息、违约金合计1236000元。2013年8月23日还款剩余的69860元，抵扣利息24000元、违约金12000元后，美鑫亚公司尚欠借款本金1166140元。 就2013年6月4日的二份《借款合同》，合同均约定借款期限自2013年6月4日至2013年7月3日，利率2%/月，故借款期限内借款本息合计102万元（利息为100万元*2%/月*1个月=20000元）。美鑫亚公司分别于2013年7月4日、2013年8月26日通过案外人张燕燕的账户向黄新国偿还100万元、22000元，故本院认定2013年6月4日二份《借款合同》项下的借款本息，美鑫亚公司已清偿完毕。 关于蔡玉秀的保证责任。就2010年1月11日《借款合同书》项下借款本息，蔡玉秀自美鑫亚公司借款后，一直有在还款，故蔡玉秀所提沈轩英在保证期间内未要求蔡玉秀履行保证责任，蔡玉秀无须承担保证责任之答辩意见，本院不予采纳。但依本院核算的还款情况，蔡玉秀已清偿完毕，已承担了相应保证责任。就2013年4月10日《借款合同》，蔡玉秀以《借款合同》、《不可撤销担保函》、《借款收据》上的签名不是蔡玉秀本人所签为由，主张上述文书对蔡玉秀不具有法律效力。《借款合同》、《不可撤销担保函》、《借款收据》上“蔡玉秀”的签名经厦门市中级人民法院委托鉴定，经鉴定上述文书上“蔡玉秀”的签名确实不是蔡玉秀所签，但从2013年4月10日《借款合同》实际履行情况来看，120万元的借款系支付至蔡玉秀名下尾号5917农行账户，蔡玉秀在2013年12月与沈轩英的短信往来中，蔡玉秀短信内容亦承认“我做担保人就是为了给您双重保险”。故本院认为，蔡玉秀对2013年4月10日《借款合同》项下借款是知晓并同意承担保证责任的。双方未约定保证方式，应按照连带责任保证承担保证责任。 综上，美鑫亚公司尚欠沈轩英借款本金1166140元，沈轩英有权要求美鑫亚公司偿还上述借款，关于本案审理过程中产生的公告费300元，属于沈轩英实现债权的必要费用，亦应由美鑫亚公司承担。蔡玉秀应就上述债务向沈轩英承担连带清偿责任，蔡玉秀承担保证责任后，有权向美鑫亚公司追偿。另依《借款合同》之约定，沈轩英有权要求美鑫亚公司依合同约定承担其为实现债权支出的律师代理费，但本案中美鑫亚公司、蔡玉秀在起诉前就已偿还了部分本金、利息，结合本案的具体情况，本院将律师代理费酌减为10000元。因《借款合同》不是蔡玉秀本人所签，沈轩英亦未举证证明蔡玉秀知晓关于律师代理费承担的约定，故律师代理费不属于保证责任的范围，沈轩英无权要求蔡玉秀就律师代理费承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共向国担保法》第十九条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告厦门美鑫亚典当有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告沈轩英借款本金1166140元，同时支付律师代理费30000元、公告费300元； 二、被告蔡玉秀就厦门美鑫亚典当有限公司前述借款本金1166140元、公告费300元向原告沈轩英承担连带清偿责任，且被告蔡玉秀在承担保证责任后，有权向被告厦门美鑫亚典当有限公司追偿； 三、驳回原告沈轩英的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费45850元，由原告沈轩英负担30005元，被告厦门美鑫亚典当有限公司负担550元，被告厦门美鑫亚典当有限公司、蔡玉秀共同负担15295元。被告厦门美鑫亚典当有限公司、蔡玉秀应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长 （林 芳） 代理审判员 （罗 彬） 人民陪审员 （黄筱芸） 二〇一七年一月十六日 书记 员（ 林秋 虹） 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。 第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。  8