广东省湛江市赤坎区人民法院民 事 判 决 书〔2016〕粤08**民初69号原告湛江市信晟混凝土有限公司，住所地：湛江市官渡镇325国道旁。法定代表人陈世广，董事长。委托代理人施土程，办公室主任。委托代理人吴兆平，办公室副主任。被告广东中加建筑工程有限公司，住所地：湛江市赤坎区民生路16号幸福汇鑫苑汇福阁3A10室。法定代表人劳周。委托代理人谢明演，广东领会律师事务所律师。委托代理人杨毅来，法务部主任。原告湛江市信晟混凝土有限公司诉被告广东中加建筑工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年1月12日受理后，依法组成合议庭，于2016年3月3日公开开庭进行审理，原告委托代理人施土程、吴兆平、被告委托代理人谢明演、杨毅来到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2012年2月25日，被告和原告签订了《湛江市预拌商品混凝土购销合同》，根据双方供需合同约定，因被告建设湛江市新湖大道新建道路排水工程（第二标段）需要建筑材料，由原告向被告供应约定混凝土方数。在2014年5月份供应完成，原告向被供应了13867.5方混凝土，总货款共5802997.5元，经过双方在2014年8月11日对账后，被告已偿还了2778607.5元货款，尚欠原告货款3024390元（原告和被告双方核算并盖章确认）。根据双方签订的合同约定该笔欠款3024390元在2014年9月份前被告应该还清给原告。原告多次与被告广东协商还款事宜后，经双方在2014年10月22日签订《货款清还协议书》，被告按以下时间支付原告货款：（1）2014年10月30日前支付624390元；（2）2014年11月30日前支付600000元；（3）2014年12月30日前支付600000元；（4）2015年1月30日前支付600000元；（5）2015年2月28日前支付600000元。逾期不还，经双方约定：被告同意原告向被告按3024390元货款本金收取每月3%违约金，直至清还为止。后来因被告资金困难没有按时还款，原告和被告同意全部五期还款顺延一个月还款。然而，第一期的还款日期2014年11月30日已过，被告一直不履行还款协议，原告多次催被告还款，被告以各种理由和借口迟迟不肯偿还债务。被告的行为是严重违约行为。综上，为了维护原告的合法权益，请求判令：1、被告广东中加建筑工程有限公司立即支付原告湛江市信晟混凝土有限公司欠款人民币3024390元；2、被告广东中加建筑工程有限公司支付原告湛江市信晟混凝土有限公司违约金（以3024390元为货款本金，自二零一四年十二月一日起按每月3%违约金额计算至实际给付之日止）；3、诉讼费用由被告承担。被告辩称：一、被告中加公司是新湖大道新建道路排水工程（第二标段）的项目分包人，原告向该标段工程提供混凝土材料，原告提供了不合格的混凝土产品，违反双方签订合同的约定，依约原告应当向被告承担赔偿责任。二、新湖大道新建道路排水工程（第二标段）工程尚未通过竣工验收合格，被告尚未取得工程款，原告只能在工程竣工验收合格，有关政府部门支付工程款后才能取得混凝土货款。原告诉称双方已签订《货款清还协议书》，但这是由于原告不愿意等待政府部门竣工验收合格并结算支付工程款后，而是单方面强迫要求被告提前支付剩余货款，并在被告工地阻碍施工、影响被告施工秩序的情况下，强迫被告签订该还款协议的。原告为此曾多次带人到我工程项目部闹事，项目的甲方和监理都有派人到现场协调处理。人民法院可以去查证。三、原告要求被告支付违约金没有事实与法律依据。由于原告违反双方签订合同的约定，提供了不合格的混凝土产品，依约原告应当向被告承担赔偿责任。并且该工程尚未通过竣工验收合格，被告尚未取得工程款，因此只能在工程竣工验收合格，有关政府部门支付工程款后才能取得混凝土货款。为此，原告提出要求被告支付违约金的诉求不应当支持。退一步讲，即使要计算违约金，按《合同法》第114条第2款及合同法司法解释的规定，约定的违约金过高，应当按银行同期贷款利率计算。经审理查明，2012年2月25日，被告与原告签订一份《湛江市预拌商品混凝土购销合同》，合同订明，因湛江市新湖大道新建道路排水工程（第二标段）施工需要，被告向原告购买十二种强度等级的混凝土，其中砂浆的单价为500元/m3，C10到C60强度等级的普通混凝土单价为260元/m3到415元/m3不等，加泵送的混凝土单价为270元/m3到425元/m3不等。抗渗P6、P8混凝土，细石、水下桩、掺膨胀、掺防水剂混凝土和抗折4.0、4.5、5.0以及不加煤粉的各类混凝土在原强度等级混凝土单价基础上增加10元/m3至35元/m3不等的价格，加杜拉纤维混凝土在原强度等级混凝土单价基础上按原材料实际价格增加，其他特殊混凝土单价，供需双方另行协商。供方使用的原材料须符合国家和有关行业标准，并提供各种原材料检验报告。预拌混凝土的质量必须符合GB14902-2003《预拌混凝土》国家标准。强度的试验结果评定以GBJ107-87《混凝土强度检验评定标准》为准。需方每次订货时，必须提前一天用书面订单（或传真）通知原告，写明浇注时间、混凝土强度等级、数量和工程部位。如果电话通知，由被告指定专人与原告调度联系，以原告调度的电话记录为准。供方将搅拌运输车上装载的预拌混凝土运抵交货地点卸出料斗上，为交货完毕。需方应在有监理人员和供方实验员见证的条件下，严格按照国家有关标准规范对混凝土进行抽样检验。试件拆模后立即进行标准养护。养护至规定的龄期后送检，费用由需方承担，检验结果应通知供方。工地现场交货检验的结果（有关部门的检验报告）作为混凝土质量评定的依据。出现质量问题，由市或区建设主管部门组织专家进行检验，以专家组根据检验结果作出的分析结论作为裁决依据，由责任方承担相应的责任。检验发现品质不及格时，由供需双方、监理方共同究明原因，如属供方原因造成，其责任由供方承担。货款月结100%，每月1-5日为供需双方对账结算日，当月10日前需方付清上月所有混凝土款给供方，以此类推，直至工程主体封顶。主体工程封顶后30天内付清所有砼款给供方。如需方不按时付款，供方有权暂停向需方供货，直至需方付款为止。非供方原因停止供货之日15日内，双方核对、确认往来货款，由需方签字、盖章确认“对账单”或“往来明细账”。工程中途出现停工，需方须在停工之日起30天内付清全部的砼贷款，需方不按合同规定期限核对确认货款、结算单以及总对账单的，视为需方认可供方提交的货款金额。需方必须按期付款给供方，否则需方每日按欠款总金额5‰支付违约金给供方，同时供方有权停止向需方供货或终止合同。需方在未付清供方所有混凝土货款前，需方不得另选商品混凝土厂家供货，否则需方承担违约责任，并赔偿供方所有的经济损失。合同还约定交货地点及混凝土量的计算方法等内容。签订合同后，原告从2012年3月到2014年5月陆续共供货13867.5立方米混凝土给被告，共货款5802997.50元，2014年8月11日双方进行最后一次对账，并共同出具《对账单》，被告确认尚欠原告混凝土货款3024390元，其会计吴峰亦加签“已核，2014年6月底尚欠信盛砼款302439元”的意见。同年10月22日，双方签订一份《货款清还协议书》，在确认上述欠款同时，约定被告峰五期付清给原告：2014年10月30日前支付第一期624390元，此后至2015年2月28日分四期按每月每期60万元于当月最后一天前付清给原告。如被告逾期不付货款，原告有权收回欠款及利息金（逾期金额月息金按3%利率计算），同时因被告逾期违约造成原告任何经济损失由被告全部承担并赔偿给原告。广东建信集团有限公司在协议担保人栏中盖章。后原、被告又协商在协议中签署各期付款期限相应延后一个月的内容，但此后被告一直未付款，原告多次催款无果，遂于2016年1月12日向本院提起诉讼。审理期间，被告提供了由广东华烽工程有限公司委托湛江市建筑工程质量检测站于2013年1月28日、21日对湛江市新湖大道新建道路排水工程（第二标段）K2+660-K2+810段北侧雨水管道垫层、K2+645-K2+795段北侧污水管道垫层、K2+375-K2+415段南侧污水管道基础的混凝土作出的三份《混凝土抗压强度检验报告结果》，结果其强度代表值分别为无效、13.1、14.6，被告还提供了广东华烽工程有限公司于当月22日的《现场检查通知书》，以证明混凝土强度代表值分别为无效及为达到C15。此外，还提供了一份广东粤能工程管理有限公司项目经理部于2014年4月9日的《监理工程师通知单》，以证明新湖大道新建道路排水工程（第二标段）K4段存在质量问题。另外，原告表示不主张广东建信集团有限公司承担本案责任。本院认为，原、被告双方签订的《湛江市预拌商品混凝土购销合同》，是当事人真实意思表示，合法有效，应受法律保护，双方应遵守合同履行各自义务。原告根据被告供货计划，陆续向被告提供各种等级强度的混凝土，原告最后一次供货后，双方于2014年8月11日进行了对账并共同出具《对帐单》，被告确认尚欠原告混凝土货款3024390元，同年10月22日双方又签订了《货款清还协议书》，因此，被告所欠货款的债务明确，而被告诉讼期间提供的《混凝土抗压强度检验报告》、《现场检查通知书》、《监理工程师通知单》，时间均在双方对账半年或一年多以前，至诉讼前一直未有证据反映被告向原告提出产品存在质量的异议。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十八条第一款规定“当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。”故被告以混凝土存在质量问题为由提出的抗辩意见，不予支持。被告在作出《货款清还协议书》后，分文未付，应承担违约责任,被告除清偿货款给原告外，还应依约支违约金。对逾期违约金的约定，《湛江市预拌商品混凝土购销合同》约定每日按欠款总金额5‰、《货款清还协议书》约定按逾期金额月利率3%计算均超过法律规定，被告应参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定【法释（2015）18号】》第二十九条第一款的规定以《货款清还协议书》各期付款时间按月利率2%分段计算逾期付款违约金给原告，原告要求违约金统一从2014年12月1日计起的意见，缺乏事实根据，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十八条第一款、第一百六十一条的规定，拟判决如下：一、限被告广东中加建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付混凝土货款3024390元给原告湛江金华龙砂浆有限公司，并以逾付货款月利率2%支付逾期付款的违约金（其中第一期624390元货款的违约金从2014年12月1日计起；第二期60万元货款的违约金从2014年12月31日计起；第三期60万元货款的违约金从2015年1月31日计起；第四期60万元货款的违约金从2015年3月1日计起；第五期60万元货款的违约金从2015年3月31日计起），计至被告付清货款之日止。二、驳回原告湛江市信晟混凝土有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30995.12元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院第交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湛江市中级人民法院。审 判 长  陈 强审 判 员  杨莹莹人民陪审员  谭建容二〇一七年一月十二日书 记 员  黄湛钧附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国合同法》第一百五十八条第一款当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将检验标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。《中华人民共和国合同法》第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物的同时支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期限履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期限履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定【法释（2015）18号】》第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的，从其规定，但以不超过年利率24%为限。