江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏07民终3751号上诉人（原审原告）：房茹，女，1986年12月28日生，汉族，住江苏省连云港市海州区。委托诉讼代理人：鞠利，男，1966年1月13日生，汉族，住江苏省连云港市连云区，由江苏爱涛物业管理有限公司连云港分公司推荐。被上诉人（原审被告）：连云港吉光凤羽餐饮有限公司，住所地江苏省连云港市海州区解放东路8号万润怡景苑4号。法定代表人：杨昊清，该公司经理。委托诉讼代理人：王善涛，江苏播仁律师事务所律师。上诉人房茹因与被上诉人连云港吉光凤羽餐饮有限公司（以下简称吉光凤羽公司）餐饮服务合同纠纷一案，不服江苏省连云港市海州区人民法院（2015）海商初字第3182号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月27日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年11月15日公开开庭进行了审理。上诉人房茹及其委托诉讼代理人鞠利、被上诉人吉光凤羽公司的委托诉讼代理人王善涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人房茹上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判或发回重审；2、依法判决被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：一、一审法院认定上诉人提供的票据并非正规医疗机构的医疗票据，该认定错误。该医疗机构有营业执照和医疗机构执业许可证，是合法注册经核准登记，准予执业的医疗机构。二、一审判决对上诉人主张的后续治疗费12960元不予支持适用法律不当。依据最高院的相关解释应当判决支持上诉人主张的后续医疗费。被上诉人吉光凤羽公司辩称，一、一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。按照一审鉴定报告，后续治疗费为6000元，应以鉴定报告为准，对于多出的部分不应支持。且多出的部分票据也是不符合法律规定的要求的。因此，上诉人对这部分的主张没有法律和事实依据。房茹向一审法院起诉请求：1、依法判决吉光凤羽公司赔偿医疗费12960元（后续治疗费）、营养费1200元（20元×60天）、护理费5646元（34346元/年÷365天×60天）、交通费221元和鉴定费1200元，共计21206元；2、判令吉光凤羽公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：2014年7月27日晚，房茹受朋友邀请，在吉光凤羽公司大鲨鱼韩国自助烤肉店内聚餐，在就餐过程中，因服务员在添加液态酒精时操作不当，使明炉发生爆炸，造成房茹等5人不同程度受伤。当日，房茹即入连云港市第一人民医院进行住院治疗，住院治疗至2014年8月14日，出院。出院记录记载：出院诊断：全身多处烧伤10%，深二度。入院时情况：患者因“全身多处烧伤1.5小时”于2014年7月27日入院，入院查体：神志清晰，生命体征平稳，心肺听诊无异常，腹部平软，肝脾肋下未触及肿大。专科检查：面颈部、双上肢及左大腿约10%烧伤创面，各创面可见多个大小不等水泡，部分创面表皮剥脱，基底红白相间。入院后创面及时清创换药、输液抗感染等治疗。出院情况（治愈）：患者神志清晰，生命体征平稳，各创面干燥，定于今日治愈出院。出院医嘱：一、创面继续保持清洁干燥。二、继续避光三-四月。三、部分愈合创面色红，可外用抗疤痕药物。房茹住院期间的医疗费用8456.64元，已由吉光凤羽公司支付。2014年10月6日，房茹收到吉光凤羽公司支付了误工费9000元。2014年11月26日，房茹委托连云港正达司法鉴定中心对房茹的伤情进行司法鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人房茹因意外受伤，临床诊断为全身多处烧伤10%，深二度，现遗留面部多处色素觉着斑，呈微红色，需补给后续疤痕矫治医疗费用陆仟元（或以实际发生为准）。2、被鉴定人房茹误工时间为自受伤之日起90日，护理期限为自受伤之日起60日，营养期限为自受伤之日起60日。房茹支付了鉴定费1200元。2014年11月至2015年3月期间，房茹在新浦区建国社区美缔整形美容诊所进行医疗美容治疗，支付费用12960元。在本案一审审理过程中，吉光凤羽公司曾申请对房茹的后续治疗费、护理期限、营养期限进行重新鉴定。后又撤回重新鉴定申请。一审法院认为，房茹在吉光凤羽公司经营的餐厅就餐，房茹、吉光凤羽公司之间存在餐饮服务合同关系，吉光凤羽公司对于房茹在就餐过程中的人身安全负有保障义务。吉光凤羽公司服务员在提供服务过程中造成房茹人身受到伤害，应由吉光凤羽公司对房茹造成的伤害承担赔偿责任。关于吉光凤羽公司提出房茹的诉讼超过一年诉讼时效，丧失胜诉权的抗辩意见，一审法院认为，房茹受伤后，一直在治疗。计算诉讼时效时间应从其治疗终结时起算。房茹后续治疗结束时间为2015年3月，起诉时间为2015年12月23日，因此，房茹的诉讼未超过法律规定的诉讼时效。吉光凤羽公司该抗辩意见，一审法院不予支持。关于赔偿数额，房茹主张的赔偿费用为后续医疗费12960元（后续治疗费）、营养费1200元（20元×60天）、护理费5646元（34346元/年÷365天×60天）、交通费221元和鉴定费1200元，共计21206元。吉光凤羽公司对房茹主张交通费无异议，对后续医药费认为不是在正规医院治疗，属于过度治疗，所产生的费用不予认可。对营养费、护理费应按住院时间计算。对于鉴定费，认为系单方面委托鉴定，该费用应由房茹自行承担。一审法院认为，房茹提供的出院记录及司法鉴定报告中均确认房茹需要后续抗疤痕治疗。鉴定意见中后续治疗费用为6000元（或以实际发生为准），但房茹主张的后续治疗费12960元，提供的证据系社区美容诊所的医疗美容费用票据，并非正规医疗机构的医疗票据。一审法院综合本案事实，认为司法鉴定意见中的后续治疗费6000元较为适宜。关于房茹主张护理费5646元和营养费1200元，符合相关规定，一审法院予以确认。关于司法鉴定费用1200元，是房茹为了查明吉光凤羽公司本次伤害行为，对房茹造成的伤害程度所支出的必要费，对此费用吉光凤羽公司应当承担赔偿责任。交通费221元，吉光凤羽公司无异议，一审法院予以确认。综上，吉光凤羽公司应赔偿房茹损失14267元。一审法院根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第十七条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，遂判决：吉光凤羽公司于判决生效后十日内赔偿房茹后续医疗费6000元、护理费5646元、营养费1200元、交通费221元、鉴定费1200元，共计14267元。一审案件受理费330元，由吉光凤羽公司负担。本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了新证据，本院亦依法调取了证据，并组织双方当事人进行了证据交换和质证。上诉人房茹为支持其上诉理由向本院提交新证据如下：1、营业执照一份及医疗机构执业许可证各一份。证明上诉人是在正规医疗机构进行了后续治疗，并产生后续治疗费用，该医疗机构和产生的费用符合对人身赔偿的要求，一审认定事实错误。医疗机构许可证的名称虽然与一审时上诉人向法庭提交的票据名称不一致，是因为新浦区变更成了海州区，但负责人是同一人；2、2016年11月22日医院的诊断证明书一份，证明房茹后期治疗合法性、合理性；3、新浦区建国社区美缔整形美容诊所的组织机构代码证，证明该机构存在的合法性。被上诉人吉光凤羽公司未向本院提交新证据。本院依法调取证据如下：对连云港市第一人民医院烧伤科副主任医师裴某某的谈话笔录一份。被上诉人吉光凤羽公司对上诉人房茹所提交新证据的质证意见为：对证据1海州区美缔整形美容诊所许可证与本案无关联性，因为上诉人所提供的后续治疗费的票据上的印章与现在提供的证据许可证上的印章非一个机构，在上诉人没有出具变更证明的情况下，此许可证与本案无任何的关联性。对证据2诊断证明书真实性合法性没有异议，关联性有异议，这只是医师的建议性，不代表房茹出院以后真实的治疗情况及用药数量，对证据3组织机构代码证系复印件，上面的名称是新浦区建国社区美缔整形美容诊所，有效期限是至2011年1月25日至2015年1月21日，而上诉人提供的证据1中的医疗机构许可证的批准日期是2016年7月24日，能够印证这两个单位不是一个机构，并且，房茹在连云港市美缔整形美容进行治疗的期限是为2014年及2015年4月，说明了当时连云港市美缔整形美容机构是没有医疗许可资格的，房茹是否按照医嘱回到家里自行治疗所用的药物及药量具有极大的随意性，即使医生建议4至6个月治疗，房茹实际也没有按照上述期限进行治疗及用药，通过上诉人一审提供的收费单据，落款是连云港美缔整形美容收款专用章这样的一个私人机构美容场所，无法保障其收据的客观真实性。对本院调取的证据，上诉人房茹的质证意见为：对谈话笔录没有异议。真实情况反映没有异议。真实性认可，恰恰证明了房茹后续治疗费用的合法性，与本案有关联性。被上诉人吉光凤羽公司的质证意见为：对此份谈话笔录真实性、合法性无异议，但关联性有异议，这只是医师的个人观点，并不能完全代表房茹的烧伤就没有其他可治疗的途径，且没有医务处加盖公章予以认可，这只是一份个人的谈话，与本案无关联性，只是个人观点。本院认证意见：对上诉人房茹所提交的证据1、3，因系工商登记资料，本院对真实性予以确认。对房茹所提交的证据2，经本院与房茹主治医师核实，能够证实真实性，对该证据本院予以采纳。对本院与裴某某所作的谈话笔录，因其是房茹的主治医师，对其所述真实性、合法性、关联性本院均予以认可。本院经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院依法予以确认。另查明，房茹在连云港市第一人民医院治疗时的主治医师裴某某称房茹的受伤程度达深二度，但还未到手术指征，因抗疤痕药在连云港市第一人民医院没有，所以建议房茹外购，房茹所购买的“疤克”在当时并无其他可替代的药品，即使有也是进口的，价格及规格都类似，“疤克”的价格在600元左右，按照房茹当时的情况早期用量比较大，后续治疗一个月4支，房茹买20支在合理范围内。本案二审争议焦点为：房茹所主张的后续医疗费12960元是否应得到支持。本院认为，房茹与吉光凤羽公司之间成立餐饮服务合同关系，各方均应履行己方义务。由于房茹在用餐过程中受到伤害，吉光凤羽公司未对房茹的人身安全尽到保障义务，应当承担违约责任并赔偿损失。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失。故医疗费12960元是否应得到支持，关键看该12960元药品对于房茹的恢复是否为必要。根据本院向房茹主治医师了解的情况来看，房茹应使用疤克4到6个月，每个月的用量至少4支，疤克的价格600元左右，据此，房茹主张使用5个月内购买20支疤克，每支648元在合理范围之内。另外，房茹在一审中所提供的司法鉴定报告中也注明“或以实际发生为准”，故房茹的实际损失12960元，吉光凤羽公司应当赔偿。综上所述，上诉人房茹的上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：变更江苏省连云港市海州区人民法院（2015）海商初字第3182号民事判决为连云港吉光凤羽餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿房茹后续医疗费12960元、护理费5646元、营养费1200元、交通费221元、鉴定费1200元，共计21206元。如未按判决指定的期间履行给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件案件受理费330元，二审案件受理费50元。由连云港吉光凤羽餐饮有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  曹 洋审 判 员  任 慧代理审判员  丁燕鹏二〇一七年一月十六日书 记 员  顾 凡法律条文附录一、《中华人民共和国合同法》第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。