福建省厦门市思明区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0203民初12156号原告：厦门厦工机械股份有限公司，住所地福建省厦门市思明区厦禾路668号，统一社会信用代码91350200155052227Ｋ。法定代表人：许振明，董事长。委托诉讼代理人：王志杰、严璐德，上海锦天城（厦门）律师事务所律师。被告：北京鼎正机械设备有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区西环南路18号A座429室，统一社会信用代码91110302672353853R。法定代表人：肖凤臣，董事长。委托诉讼代理人：程阁强，河南扬善律师事务所律师。被告：肖凤臣，男，1961年2月15日出生，汉族，住河南省汤阴县。被告：徐水香，女，1959年2月23日出生，汉族，住河南省汤阴县。被告：肖飞（曾用名：肖鹏飞），男，1988年11月5日出生，汉族，住河南省汤阴县。被告：肖志鹏（曾用名：肖志朋），男，1984年5月3日出生，汉族，住河南省郑州市经济技术开发区。被告：胡晓兰（曾用名：胡会清），女，1984年10月21日出生，汉族，住河南省郑州市经济技术开发区。被告：河南小康聚龙置业有限公司，住所地河南省郑州市郑上路明宇国际汽车城车管所四楼，统一社会信用代码410198000024027。法定代表人：岑廷生。原告厦门厦工机械股份有限公司（以下简称厦工公司）与被告北京鼎正机械设备有限公司（以下简称鼎正公司）、肖凤臣、徐水香、肖飞、肖志鹏、胡晓兰、河南小康聚龙置业有限公司（以下简称聚龙公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年8月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告厦工公司的委托诉讼代理人王志杰、严璐德庭参加诉讼；被告鼎正公司、肖凤臣、徐水香、肖飞、肖志鹏、胡晓兰、聚龙公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告厦工公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告鼎正公司立即向原告支付货款14434928.20元及资金占用费（自2015年7月1日以522836元为基数按照日利率0.2‰计至2015年9月30日为9620.18元、自2015年10月1日以766356元为基数按照日利率0.2‰计至2015年12月31日为14100.95元、自2016年1月1日以2451165.90元为基数按照日利率0.2‰计至2016年3月31日为44611.22元、自2016年4月1日以17096661.90元为基数按照日利率0.4‰计至2016年4月29日为198321.28元、自2016年4月30日以16896661.90元按照日利率0.4‰计至2016年6月3日为236553.27元、自2016年6月4日以14396661.90元为基数按照日利率0.4‰计至2016年7月31日为334002.56元，自2016年7月26日起以38266.30元为基数按照0.4‰计至2016年7月31日为91.84元，以上合计为837301.29元，自2016年8月1日起以14434928.20元为基数按0.4‰计至被告实际付清货款之日止）；2、判令被告肖凤臣、徐水香、肖飞、肖志鹏、胡晓兰共同对被告鼎正公司就第一项诉讼请求项下的全部付款义务在20000000元的限额内承担连带清偿责任；3、判令原告对被告聚龙公司名下位于河南省开封市××国道东侧、××南，产权证号为杞籍国用（2013）第55号的国有土地使用权在48068800元的担保限额内享有优先受偿权；4、本案诉讼费、保全费5000元等全部诉讼费用由七被告共同承担。事实和理由：被告鼎正公司系原告厦工公司的经销商，自2015年起经销原告的挖掘机等产品及配件。2015年1月1日，原告厦工公司与被告鼎正公司签订《2015年厦工产品经销协议》，约定被告鼎正公司应按付款结算约定及时将货款支付给原告，逾期付款的，从逾期之日起以逾期付款金额的每日0.2‰向原告支付资金占用费。2016年1月1日，原告厦工公司与被告北京鼎正签订《2016年厦工产品经销协议》，约定被告鼎正公司应按付款结算约定及时将货款支付给原告，逾期付款的，从逾期之日起以逾期付款金额的每日0.4‰向原告支付资金占用费。2015年1月1日，被告肖凤臣、徐水香、肖飞、肖志鹏、胡晓兰共同向原告出具一份《担保承诺函》，为担保承诺函出具之前及担保承诺函出具之日至2019年12月31日期间被告鼎正公司与原告厦工公司业务往来中所欠的货款、违约金、资金占用费等债务提供最高额连带责任保证担保，担保限额为20000000元，保证期间为自被告鼎正公司总债务额确定之日起两年。2016年，被告聚龙公司与原告签订《最高额抵押合同》，被告聚龙公司以其名下位于河南省开封市××国道东侧、××南，产权证号为杞籍国用（2013）第55号的国有土地使用权为被告鼎正公司在经销协议项下的债务向原告厦工公司提供抵押担保，担保限额为48068800.元，并办理了土地抵押登记。上述协议均约定发生纠纷由原告住所地人民法院管辖。根据2016年4月15日的《厦工应收账款确认函》，截至2016年3月31日，被告鼎正公司尚欠原告厦工公司货款17096661.90元。后经原告催讨，被告鼎正公司累计支付了2700000元的款项，尚余货款14396661.90元未付。同时，在对账后，原告与被告鼎正公司又发生了金额为38266.30元的业务往来款。就上述未付货款及业务往来款，原告多次向被告鼎正公司及被告肖凤臣、徐水香、肖飞、肖志鹏、胡晓兰、聚龙公司催讨，但各被告均未能履行还款责任。故原告厦工公司诉至本院请求判如所请。被告鼎正公司、肖凤臣、徐水香、肖飞、肖志鹏、胡晓兰、聚龙公司均未作答辩。本院经审理认定如下事实：2015年1月1日，原告厦工公司（甲方）与被告鼎正公司（乙方）签订《2015年厦工产品经销协议》一份，约定甲方授权乙方作为甲方产品的经销商；乙方同意严格遵守甲方《付款结算管理规定》，并按付款结算约定及时将货款支付甲方；甲方对乙方的整机回款业务，根据付款约定采取按全款、融资、按揭一次性付款或分期首付及期款分割的“单机管理“核销方式，乙方未能在上述付款约定期限内结清到期款项的，或未按经甲方同意后由乙方出具的还款计划付款的，未按期结清的金额则视为乙方逾期付款，乙方逾期付款的，从逾期之日起以逾期付款金额的每日0.2‰向甲方支付资金占用费。2016年1月1日，原告厦工公司（甲方）与被告鼎正公司（乙方）签订《2016年厦工产品经销协议》一份，约定甲方授权乙方作为甲方产品的经销商；乙方同意严格遵守甲方《付款结算管理规定》，并按付款结算约定及时将货款支付甲方；甲方对乙方的整机回款业务，根据付款约定采取按全款、融资、按揭一次性付款或分期首付及期款分割的“单机管理“核销方式，乙方未能在上述付款约定期限内结清到期款项的，或未按经甲方同意后由乙方出具的还款计划付款的，未按期结清的金额则视为乙方逾期付款，乙方逾期付款的，从逾期之日起以逾期付款金额的每日0.4‰向甲方支付资金占用费。2015年1月1日，被告肖凤臣、徐水香、肖飞、肖志鹏、胡晓兰共同向原告厦工公司出具一份《担保承诺函》，为被告鼎正公司与原告厦工公司发生的义务往来所应支付原告厦工公司的全部款项之付款义务提供连带责任保证担保；保证范围包括2015年1月1日前被告鼎正公司所欠原告厦工公司的款项，2015年1月1日至2019年12月31日期间被告鼎正公司与原告厦工公司经销协议及相关业务往来中所发生的欠原告厦门公司的款项，以及违约金、资金占用费，为实现债权而发生的诉讼费、保全费等费用；保证最高限额为20000000元；保证期间为被告鼎正公司总债务额确定之日起二年。原告厦工公司与被告聚龙公司签订编号为厦工（抵押）字2016-020号的《最高额抵押合同》一份，约定被告聚龙公司以其名下位于河南省开封市××国道东侧、××南，产权证号为杞籍国用（2013）第55号的国有建设用地使用权设定抵押，担保被告鼎正公司与原告厦工公司2016年签订的《厦工产品经销协议》项下原告厦工公司对被告鼎正公司享有的债权；抵押物最高抵押担保金额为48068800元，抵押担保范围包括但不限于被告鼎正公司依照主合同应承担的主债务、利息、违约金、原告厦工公司实现债权的费用等。2016年5月9日，原告厦工公司与被告聚龙公司依法办理前述国有建设用地使用权的抵押登记手续，抵押期限为2016年5月9日至2019年5月9日。2015年7月18日，被告鼎正公司确认截至2015年6月30日被告鼎正公司（含与原告厦工公司存在往来业务的被告鼎正公司承诺承担连带还款责任的下属分公司、子公司、直销客户等）尚欠原告厦工公司应收账款522836元；2015年10月15日，被告鼎正公司确认截至2015年9月30日被告鼎正公司（含与原告厦工公司存在往来业务的被告鼎正公司承诺承担连带还款责任的下属分公司、子公司、直销客户等）尚欠原告厦工公司应收账款766356元；2016年1月14日，被告鼎正公司确认截至2015年12月31日被告鼎正公司（含与原告厦工公司存在往来业务的被告鼎正公司承诺承担连带还款责任的下属分公司、子公司、直销客户等）尚欠原告厦工公司应收账款2451165.90元；2016年6月7日，被告鼎正公司确认截至2016年3月31日被告鼎正公司（含与原告厦工公司存在往来业务的被告鼎正公司承诺承担连带还款责任的下属分公司、子公司、直销客户等）尚欠原告厦工公司应收账款17096661.90元；2016年4月27日，原告厦工公司向被告鼎正公司开具金额为38266.30元的增值税专用发票。本案审理过程中，原告厦工公司确认被告鼎正公司分别于2016年4月29日、2016年6月3日偿还了200000元、2500000元，共计2700000元，被告鼎正公司已经还清了前述2015年经销协议项下的债务。尚欠14396661.90元货款至今未付，故原告厦工公司于2016年8月1日诉至本院，并因本案诉讼支出诉讼保全费5000元。以上事实，有原告提供的《2015年厦工产品经销协议》、《2016年厦工产品经销协议》、《担保承诺函》、《最高额抵押合同》、他项权证及证明、《应收账款确认函》4份、《增值税专用发票》，诉讼保全费发票，本院依法制作的（2016）闽0203民初12156号民事裁定书及本院庭审笔录佐证，被告鼎正公司、肖凤臣、徐水香、肖飞、肖志鹏、胡晓兰、聚龙公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其自动放弃举证、质证权利，在没有相反证据的情形下，对原告提交的以上证据及其证明效力，本院予以确认。本院认为，原告厦工公司与被告鼎正公司签订的《2015年厦工产品经销协议》、《2016年厦工产品经销协议》，被告肖凤臣、徐水香、肖飞、肖志鹏、胡晓兰共同向原告厦工公司出具的《担保承诺函》，原告厦工公司与被告聚龙公司签订的《最高额抵押合同》，均系当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，本院依法予以确认，并认定原告厦工公司与被告鼎正公司之间存在合法有效的买卖合同法律关系，被告肖凤臣、徐水香、肖飞、肖志鹏、胡晓兰、聚龙公司与原告厦工公司之间存在合法有效的保证合同法律关系。原告厦工公司仅以2016年4月27日其向被告鼎正公司开具金额为38266.30元的增值税专用发票主张被告鼎正公司欠付该部分货款，却未提交送货、对账等其他证据予以佐证，故应当承担举证不能的不利后果，对于原告厦工公司该部分货款的主张，本院不予支持。被告鼎正公司未能依约向原告厦工公司支付货款，其行为已经构成违约，应当承担相应的违约责任。被告鼎正公司于2016年4月15日出具对账函之后，仅向原告厦工公司偿还2700000元，原告厦工公司确认该款项用于偿还2015年经销协议项下债务，被告鼎正公司尚欠2016年经销协议项下债务未偿清，故被告鼎正公司应当依约向原告厦工公司支付资金占用费，因原告厦工公司并未举证证明被告鼎正公司应付货款的时间，故资金占用费应自对账之次日起算，具体计算方式详见附表，截至2016年7月31日资金占用费为401944.94元，其中2015年经销协议项下的资金占用费为90977.04元，自2016年8月1日起以14396661.90元为基数按照日0.4‰计至实际付清货款之日止。对于原告厦工公司超过部分的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。因被告鼎正公司违约导致原告厦工公司支出本案诉讼保全费，故被告鼎正公司应向原告厦工公司支付诉讼保全费5000元。原告厦工公司依约要求被告肖凤臣、徐水香、肖飞、肖志鹏、胡晓兰就被告鼎正公司所负担的上述债务在20000000元的限额内承担连带保证责任的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。被告肖凤臣、徐水香、肖飞、肖志鹏、胡晓兰在承担保证责任后有权向被告鼎正公司追偿。因被告聚龙公司自愿就原告厦工公司与被告鼎正公司所签订的2016年经销协议项下的债务承担连带保证责任，故原告厦工公司有权就被告聚龙公司提供的抵押物即被告聚龙公司名下位于河南省开封市××国道东侧、××南，产权证号为杞籍国用（2013）第55号的国有建设用地使用权依法折价或者以拍卖、变卖所得价款就前述被告鼎正公司的债务（扣除2015年经销协议项下的资金占用费90977.04元）在48068800元的担保限额内享有优先受偿权。被告聚龙公司在承担保证责任后有权向被告鼎正公司追偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条、第三十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告北京鼎正机械设备有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告厦门厦工机械股份有限公司货款14396661.90元及资金占用费（截至2016年7月31日为401944.94元，自2016年8月1日起按照日0.4‰计至实际付清货款之日止）；二、被告北京鼎正机械设备有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门厦工机械股份有限公司支付诉讼保全费5000元；三、被告肖凤臣、徐水香、肖飞、肖志鹏、胡晓兰就前述被告北京鼎正机械设备有限公司的债务承担连带清偿责任，并且在承担保证责任后，有权向被告北京鼎正机械设备有限公司追偿；四、原告厦门厦工机械股份有限公司有权就被告河南小康聚龙置业有限公司提供的抵押物即被告河南小康聚龙置业有限公司名下位于河南省开封市××国道东侧、××南，产权证号为杞籍国用（2013）第55号的国有建设用地使用权依法折价或者以拍卖、变卖所得价款就前述被告北京鼎正机械设备有限公司所负担债务（扣除资金占用费90977.04元）在48068800元的担保限额内优先受偿；五、驳回原告厦门厦工机械股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费113433元，由厦门厦工机械股份有限公司负担5686元，被告北京鼎正机械设备有限公司、肖凤臣、徐水香、肖飞、肖志鹏、胡晓兰、河南小康聚龙置业有限公司共同负担107747元，被告负担部分应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 长  白良德代理审判员  王丽娟人民陪审员  陈禄兴二〇一七年三月三十一日代书 记员  江彩虹资金占用费计算明细表（单位：元）序号对账确认日应付货款金额起始日截止日逾期天数日利率资金占用费备注12015-7-185228362015-7-192015-10-15890.2‰9306.4822015-10-157663562015-10-162016-1-14910.2‰13947.6832016-1-142451165.92016-1-152016-4-291060.2‰51964.722016.4.29还款20万元42251165.92016-4-302016-6-3350.2‰15758.162016.6.3还款250万元小计90977.042015年经销协议项下资金占用费52016-6-714396661.92016-6-82016-7-31540.4‰310967.902016.6.7被告鼎正公司确认尚欠货款为17096661.90元，扣除270万元为1439661.90元合计401944.94附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第三十四条下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；（二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；（三）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物；（四）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产；（五）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；（六）依法可以抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。