内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)内08民终1165号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司长春市南关支公司。住所地：吉林省长春市。负责人：王进，中国太平洋财产保险股份有限公司长春市南关支公司经理。委托诉讼代理人：孟瑞芬，慧聪律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜磊，慧聪律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：方文龙，男，1973年3月5日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区磴口县。委托诉讼代理人：许越云，内蒙古润安律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：长春市旭日物流有限公司。住所地：吉林省长春市九台经济开发区。法定代表人：邵志刚。被上诉人（原审被告）：孙永军（反诉原告），男，1977年4月25日出生，汉族，司机，住吉林省农安县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司长春市南关支公司（以下简称太平洋保险南关支公司）因与被上诉人方文龙、长春市旭日物流有限公司（以下简称旭日物流公司）、孙永军机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区磴口县人民法院（2016）内0822民初1893号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月24日立案后，依法组成合议庭，于2017年8月25日公开开庭进行了审理。上诉人太平洋保险南关支公司的委托诉讼代理人孟瑞芬、被上诉人方文龙及其委托诉讼代理人许越云到庭参加诉讼，旭日物流公司、孙永军经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人太平洋保险南关支公司上诉请求：请求二审法院依法撤销原审法院做出的（2016)内0822民初1893号民事判决，依法改判上诉人不承担车辆停运损失及鉴记费、诉讼费。事实与理由：一审法院认定事实不淸，适用法律错误，依法应予改判。一、被上诉人方文龙不存在停运损失。原审法院经审理对被上诉人方文龙提交的2、3、4、5号证据末予采信即说明方文龙无法证明其与他多人签订了米购销合同、另行购买玉米收割机及-台玉米收割机每日毛收入为9000元的事实。在上述情况下，方文龙玉米机停运所造成停运损失的事实不存在，上诉人对巴恒博估字（2015)第1号评估报告的真实性认可但对其鉴定内容提出了异议，一审法院在没有事实依据的基础上。仅凭上诉人不认可的评估报告确定停运损失是错误的，应予以改判。二、依法依约，上诉人不应承担停运损失。依据《机动车交通事故强制责任保险条款》笫十条第三款约定，被保险机动车发生交通事故，致使受害人停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或者网络中断、数据丢失、电压变化等造成的损失以及受害人财产因市场价格变动造成的贬值、修理后因价值降低造成的损失等其他各种间接损失，保险公司免赔。且投保人与保险人之间的《机动车第三者责任保险条款》第九条第（一）款约定，保险机动车发生意外事故，致使任何单位或个人停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或网络中断、电压变化、数据丢失造成的间接损失、营业损失、延迟损失以及其它各种间接损失，保险人不负责赔偿。被上诉人方文龙答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉请求没有事实与法律依据，应驳回上诉，维持原判。方文龙一审诉请：1、由三被告按以下原则：第一被告在机动车交通事故强制保险限额244000元内不分责任的依法赔偿，不足部分再由承保第三者商业责任险的第一被告在400000元的限额内按照主次比例（3：7）依法赔偿，仍有不足的由孙永军依法赔偿，旭日物流公司作为挂靠单位和孙永军承担连带责任，赔偿车损108000元、配件抵扣税15120元、车辆维修运费20000元、车辆停运损失费176000元、医疗费2400元、受伤人员误工费7700元，合计329220元。2、由三被告承担本案诉讼费用。经一审审理查明：2013年9月5日10时50分许，孙永军驾驶其所有的挂靠在旭日物流公司的吉A8****重型半挂牵引车、吉A86****挂重型仓栅式半挂车，沿磴口县陕哈线由北向南行驶，当车行驶至陕哈线68公里+400米附近，超越前方同向行驶冯伟驾驶的方文龙所有的新疆牧神玉米联合收割机时，与该收割机相刮擦，造成冯伟受伤，车辆受损的道路交通事故。2013年9月25日经巴彦淖尔市公安局交警支队磴口大队认定，孙永军驾驶机件不符合技术标准，超过核定载质量的机动车未按规定超车，承担事故的主要责任，冯伟未按驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车，且驾驶的机动车未按规定登记，承担事故次要责任。事故发生前，孙永军所有的吉A8****重型半挂牵引车、吉A86****挂重型仓栅式半挂车已在太平洋保险南关支公司分别投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险，机动车交通事故责任强制保险中财产损失赔偿限额合计4000元，第三者商业责任险限额合计400000元。事故发生后，方文龙所有的玉米联合收割机因肇事一直停用至今，方文龙也一直未修复该收割机。2015年4月16日巴彦淖尔市恒博价格评估有限责任公司作出巴恒博估字（2015）第1号评估报告书，认定方文龙所有的肇事玉米联合收割机的修复费用为108030元，22天停运损失为115500元。方文龙支出鉴定费4500元。冯伟作为方文龙的雇员，先后在巴彦淖尔市市医院、磴口县小关井卫生院门诊治疗，支出医疗费2290.43元，方文龙已将医疗费及误工费支付冯伟。一审法院认为，我国道路交通安全法规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照以下规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，孙永军驾驶的机动车与方文龙的雇员冯伟驾驶的机动车发生交通事故，造成冯伟受伤，车辆受损的交通事故，经巴彦淖尔市公安局交警支队磴口大队认定，孙永军承担事故的主要责任，冯伟承担事故次要责任，而冯伟驾驶方文龙所有的新疆牧神玉米联合收割机的行为属职务行为，也就是说，对于该起交通事故，双方均有过错，对于方文龙起诉的人身伤害和车辆损失，由太平洋保险南关支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，按照双方各自过错的比例分担责任。方文龙起诉的各项诉讼请求中，合理的部分有车辆修复费用及停运损失，对于车辆修复费用，经巴彦淖尔市恒博价格评估有限责任公司认定为108030元，方文龙仅起诉108000元，应以方文龙起诉的为限；对于玉米联合收割机的停运损失，该收割机停用至今，但方文龙仅起诉22天的损失，应以方文龙起诉的为限，经鉴定22天停运损失为115500元，以上二项合计223500元。关于方文龙主张的配件抵扣税15120元，车辆维修运费20000元，方文龙未提供证据证明，不予支持。关于方文龙主张的冯伟的医疗费、误工费合计10100元，庭审查明，方文龙作为雇主，已将医疗费、误工费支付给冯伟，但方文龙未举证证明支付给冯伟医疗费、误工费的具体数额，冯伟称方文龙支付其20000余元，和方文龙主张的数额不相符，且方文龙行使追偿权，和本案不属同一法律关系，本案对方文龙起诉的医疗费、误工费不作调整。方文龙的合理费用223500元，属财产损失，由太平洋保险南关支公司在孙永军投保的肇事机动车第三者责任强制保险责任财产损失赔偿限额范围内赔偿4000元。剩余损失219500元，方文龙主张由被告承担70%的责任，请求合理，予以支持，219500元的70%即153650元，由太平洋保险南关支公司在第三者商业责任险的限额内赔偿，不足部分，由孙永军赔偿，旭日物流公司对孙永军承担责任的部分承担连带赔偿责任，但孙永军所有的肇事机动车投保的第三者商业责任险的限额为400000元，足以赔偿方文龙的损失153650元，故孙永军和旭日物流公司对方文龙的损失不承担责任。太平洋保险南关支公司辩称依据机动车第三者责任保险条款的约定，其不应承担停运损失的理由，因太平洋保险南关支公司未举证证明该保险条款依法送达投保人，也未举证证明其已尽到如实告知和明确说明的义务，免责条款不产生效力，太平洋保险南关支公司的这一辩解理由不成立，不予支持。太平洋保险南关支公司辩称诉讼费、鉴定费其不承担的理由，与法无据，不予支持。对于反诉原告孙永军提出的反诉请求，因孙永军经本院合法传唤未到庭参加诉讼，对其反诉按自动撤诉处理，该判决中对其反诉请求不作判决。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十七条第二款、第一百三十四条第一款第七项，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、由被告太平洋保险南关支公司于本判决生效后十日内赔偿原告方文龙车辆修复费用及停运损失合计157650元。二、驳回原告要求被告承担配件抵扣税、车辆维修运费的诉讼请求。三、驳回原告方文龙对被告孙永军和被告旭日物流公司的诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6238元、鉴定费4500元，由被告太平洋保险南关支公司承担7953元，由原告方文龙承担2785元。反诉费1119元，减半收取559元，由反诉原告孙永军承担。二审中双方当事人均未提供新证据。经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为：根据太平洋保险南关支公司的上诉及方文龙的答辩总结本案争议焦点：本案是否存在停运损失，数额如何认定，保险公司是否用承担停运损失；本案鉴定费、诉讼费应如何承担。本院认为：根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定，因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：（一）维修被损坏车辆所支出的费用、车辆所载物品的损失、车辆施救费用；（二）因车辆灭失或者无法修复，为购买交通事故发生时与被损坏车辆价值相当的车辆重置费用；（三）依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失；（四）非经营性车辆因无法继续使用，所产生的通常替代性交通工具的合理费用。本案方文龙的玉米联合收割机属农业生产工具，其购买收割机也是为了获取收益，因交通事故造成停运损失符合实际。其停运损失经本院委托巴彦淖尔市恒博价格评估有限责任公司作出巴恒博估字（2015）第1号评估报告书，认定方文龙所有的肇事玉米联合收割机的22天停运损失为115500元。该鉴定一审时保险公司对其真实性认可，也未提出相反的证据予以否认，故应予认定。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，孙永军所有的吉A8****重型半挂牵引车、吉A86****挂重型仓栅式半挂车已在太平洋保险南关支公司分别投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险，太平洋保险南关支公司未提供证据证明其对免责条款尽到了明确的提示或者说明义务，故该免责条款不产生效力。鉴定费属为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要、合理费用，属于赔偿范围，产生的鉴定费依法应由败诉方负担。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”太平洋保险南关支公司辩称诉讼费、鉴定费其不承担的理由，与法无据，不予支持。上诉人的上诉无事实与法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6238元由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司长春市南关支公司负担。本判决为终审判决。审判长  毛爱萍审判员  罗一民审判员  李元军二〇一七年九月二十七日书记员  张 颖