广东省惠州市惠阳区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1303民初2169号原告惠州澳德盛冷冻设备有限公司，地址：广东省惠州市惠阳区秋长维布村柯氏工业园N号厂房。法定代表人何晓毅，女，系该公司总经理。诉讼代理人贺敬，男，系广东诚公律师事务所律师。诉讼代理人刘玉辉，男，系广东诚公律师事务所实习律师。被告一深圳市和龙装饰材料有限公司，住所：深圳市光明新区公明办事处将石社区宝威工业园3栋1楼。法定代表人卢某某。被告二卢某某，男，汉族，1970年11月21日出生，住址：广东省云浮市郁南县。原告惠州澳德盛冷冻设备有限公司诉被告深圳市和龙装饰材料有限公司、卢某某承揽合同纠纷一案，本院于2016年7月18日受理后，依法组成合议庭，于2016年9月22日公开开庭进行了审理。原告惠州澳德盛冷冻设备有限公司诉讼代理人贺敬、刘玉辉到庭参加诉讼，被告深圳市和龙装饰材料有限公司法定代表人即被告二卢某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2015年8月6日，原告与被告一签订了编号为20150801A的《设备改造安装承揽合同》，约定被告一承揽原告的方形板自动生产线改造安装项目。根据合同约定，被告一应在原告支付定金后30天内，将承揽改造的设备进行改造，并完成安装与调试。合同生效后，原告于2015年8月7日依约支付了合同总金额50%的定金，计20000元；后于2015年12月24日，又支付了10000元，两笔共计30000元。2015年8月21日，原告与被告一签订了编号为20150801B的《设备改造安装承揽合同》，被告一承揽原告的“浪”形板自动生产线改造安装项目。根据合同约定，被告一应在原告支付定金后30天内，将承揽改造的设备改造，并完成安装与调试。合同生效后，原告于2015年8月24日依约支付了合同总额50%的定金，计41000元。被告一收到原告支付的款项后，并未依约履行合同义务，直至2016年3月初，被告一仍未能完成两项合同约定的改造，为此，原告委托律师于3月15日向被告一出具律师函，要求被告一收函后七个自然日内，按验收标准完成设备的安装调试，否则原告将解除双方间的两份合同，并追究被告一的违约责任。被告一收函后，由其法定代表人即被告二于2016年3月19日与原告签订了《有关设备改造安装承揽合同的补充协议》，约定终止20150801A号合同的履行；原告在该合同项下已支付的30000元转至20150801B号合同，被告一、被告二继续完成“浪”形板自动生产线的改造；若改造工程未能于2016年4月18日完成，或改造未达到标准的，被告一、被告二需退还原告已付款及赔偿浪费的材料款，共计97025元。至原告起诉之日，两被告仍未能完成相应工程改造，其行为已构成了根本性违约，给原告造成了巨大的损失。故原告有权按《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款之规定解除合同，并根据该法第一百一十五条的规定，要求被告双倍返还定金。根据相关法律规定，定金按合同总金额的20%计，则两合同定金额分别为8000元和16400元，两被告应双倍返还。原告已付金额超过定金部分，两被告应予以返还。被告一属于一人有限责任公司，被告二是其自然人股东，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。且被告二使用自己账户收取被告一的款项。基于以上两个原因，被告二应在本案中承担连带支付责任。综上所述，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院判如所请。诉讼请求：1、解除原告与被告签订的合同编号分别为20150801A和20150801B的两份《设备改造安装承揽合同》以及《有关设备改造安装承揽合同的补充协议》；2、被告一返还原告已支付的定金共计24400元；3、被告一返还原告已支付的款项及赔偿浪费的材料款，共计97025元；4、被告二对诉讼请求第2项和第3项承担连带责任；5、被告一、二承担本案的全部诉讼费、保全费。原告为其诉请提供了以下证据：证据1、21050801A设备改造安装承揽合同，证明当事人签订安装承揽合同；证据2、21050801B设备改造安装承揽合同，证明当事人签订安装承揽合同；证据3、补充协议，证明当事人签订安装承揽合同的补充条款；证据4、转账记录，证明当事人已付款；证据5、律师函，证明当事人曾发律师函；证据6、快递信，证明对方接收律师函；证据7、当庭提交验资事项说明，证明被告一是被告二担任法定代表人的一人有限责任公司。被告一辩称：一、被告一已按合同约定完成了《设备改造安装承揽合同》，合同编号为20150801B的《设备改造安装合同》对改造项目有明确的约定，被告一改造的项目仅是合同约定的项目，合同中约定的改造项目均已完成，改造项目均是合格的，但由于原告的设备主机自身品质问题，导致生产的产品存在一些瑕疵，这是合同约定的设备改造项目之外的因素造成的，这与被告一无关，被告一进行改造的项目是没有问题的，是合格的。由于原告设备主机自身存在严重品质问题，若原告不将设备主机质量问题解决，生产的产品就一定会存在瑕疵，这与本合同改造无关，也是被告一无法解决的，被告一已完成合同约定的改造项目，因此原告的诉讼请求不能成立，被告一为完成合同改造项目已花费了14万左右，原告应将剩余未支付费款项支付给被告一。二、因合同编号为20150801A的《设备改造安装承揽合同》经双方协商已终止，合同编号为20150801B的《设备改造安装合同》的定金按法律规定不能超过20%，20150801B的《设备改造安装合同》的合同总价为82000元，因此定金最多只能是16400元，原告认为定金为24400元没有事实和法律依据。三、退一步讲，假使由于被告一的原因真的没有按《有关设备改造安装承揽合同的补充协议》完成改造，按照该协议约定的违约责任，被告一应退还所有已付款项及损失共计97025元，原告所说的定金本身就包含在已付款项内，而且按法律规定，违约责任的承担只能选择其一，要么承担定金罚则，要么承担违约责任，而《有关设备改造安装承揽合同的补充协议》已约定了约定责任，原告不能同时要求承担定金罚则和赔偿损失的违约责任。况且本案中答辩人已完成了合同约定的改造项目，产品出现的一些瑕疵是原告设备自身存在的品质问题造成的，与被告一无关，被告一不应承担该责任。综上，原告的起诉没有事实与法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求，维护被告的合法权益。被告一未向本院提交证据。被告二辩称：原告起诉被告二没有事实和法律依据，被告二不是本案适格被告。1、深圳市和龙装饰材料有限公司是独立法人，其财产是独立核算的，与被告二的财产是完全分开的，被告二不应承担责任，况且深圳市和龙装饰材料有限公司本身不存在任何违反合同约定的情况。2、公司委托收付款是法律允许的，就像原告委托何晓毅付款一样，这不必须导致受托人要承担连带责任。综上，原告的起诉没有事实与法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求，维护被告的合法权益。被告二未向本院提交证据。两被告对原告提交的证据发表质证意见如下：证据1、2的真实性、合法性、关联性予以确认。证据3，真实性、合法性、关联性无异议。证据4、由被告一代收的，没有意见。证据5，没有收到。证据6，没有收到。证据7、没有异议。原告提交的证据，本院经过审查，认定如下：对证据1、2、3、4，两被告无异议，本院予以采信；对证据5、6，具有一致性，本院予以采信；对证据7，两被告无异议，本院予以采信。本院审理查明，2015年8月6日，原告与被告一签订一份编号为20150801A的《设备改造安装承揽合同》，合同约定：被告一承揽原告位于广东省惠州市惠阳区秋长街道办事处维布村科氏工业园N栋厂内的方形板自动生产线改造安装项目，承揽价格40000元（含税）；签订合同后付合同总金额50%定金，设备到达现场并安装调试验收合格后余款50%转账一次性付清；以及其他条款约定。2015年8月7日、2015年12月24日，原告通过其法定代表人账户向被告一法定代表人即被告二在中国工商银行深圳分行开设的账户（账号：62×××63）内分别转入20000元、10000元。合同签订后，被告一组织员工进场施工。2015年8月21日，原告与被告一签订一份编号为20150801B的《设备改造安装承揽合同》，合同约定：被告一承揽原告的浪形板自动生产线改造安装项目，承揽价格为82000元（含税）；签订合同后付合同总金额50%定金，设备到达现场并安装调试验收合格后余款50%转账一次性付清；以及其他条款约定。2015年8月24日，原告通过其法定代表人账户向被告一法定代表人即被告二在中国工商银行深圳分行开设的账户（账号：62×××63）内转入41000元的定金。2016年3月14日，原告给被告一邮寄了两份《律师函》，认为被告时至发函之日止，未能交付符合合同质量要求的合格产品，要求被告在收函后七个自然日内，按验收标准完成设备的安装调试。否则，原告将按合同法的相关规定解除合同，并要求双倍返还定金。被告一于次日签收。2016年3月19日，原告与被告一签订了一份《有关设备改造安装承揽合同的补充协议》，约定：因被告方不能按原合同（编号为20150801A）所要求的质量、时间进行改造安装交付给原告，经双方协商，停止对方形板自动生产线的改造，合同编号为20150801A的《设备改造安装承揽合同》终止；原支付的20000元定金及10000元后续款项转至对浪形板自动生产线的改造；之前试机浪费的4.5吨材料价值27025元由原告承担并处理；被告一对浪形板自动生产线继续改造，期限为2016年3月20日至2016年4月18日止，共计30天；验收标准按编号为20150801B的《设备改造安装承揽合同》的验收标准进行验收；不再增加费用；如果逾期或未达到标准，被告一需退还给原告已付款项及试机时的材料损失费共计97025元。根据庭后到改造现场所拍的照片显示，涉案的两台机器设备并未完成改造调试工作。被告未提交对其改造机器的验收材料。另查，被告一为自然人独资有限责任公司，被告二为被告一法定代表人。另原告于2016年7月25日向本院提出财产保全的申请，请求本院对被告一深圳市和龙装饰材料有限公司在深圳农村商业银行福永支行开设的账户（账号：04×××64）及被告二卢某某在中国工商银行深圳分行开设的账户（账号：62×××63）内的存款共计121425元予以冻结。原告惠州澳德盛冷冻设备有限公司提供惠州百业融资担保有限公司为其诉讼保全作担保。本院在2016年7月26日作出（2016）粤1303民初21691号《民事裁定书》裁定：一、对被告一深圳市和龙装饰材料有限公司深圳农村商业银行福永支行银行存款（账号：04×××64）予以冻结。二、对被告二卢某某中国工商银行深圳分行银行存款（账号：62×××63）予以冻结。以上一、二项共计冻结不超过总额121425元。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽工作包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。原告与被告一于2016年3月19日签订的《有关设备改造安装承揽合同的补充协议》约定停止对方形板自动生产线的改造，合同编号为20150801A的《设备改造安装承揽合同》终止。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款“当事人协商一致，可以解除合同。”的规定，原告与被告一协商一致，于2016年3月19日签订的编号为20150801A的《设备改造安装承揽合同》已经终止。故本院对原告要求解除编号为20150801A的《设备改造安装承揽合同》的请求不予支持。原告与被告一于2016年3月19日签订的《有关设备改造安装承揽合同的补充协议》约定被告一对浪形板自动生产线继续改造，期限为2016年3月20日至2016年4月18日止；验收标准按编号为20150801B的《设备改造安装承揽合同》的验收标准进行验收。被告一没有委托第三方对设备进行验收鉴定，停止了对浪形板自动生产线的改造。经原告律师函催告后，被告仍未在期限被完成对浪形板自动生产线的改造调试。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三款“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……，（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……。”的规定，本院对原告要求解除编号为20150801B的《设备改造安装承揽合同》及《有关设备改造安装承揽合同的补充协议》的请求，予以支持。《有关设备改造安装承揽合同的补充协议》约定如果逾期或未达到标准，被告一需退还给原告已付款项及试机时的材料损失费97025元。该费用包含原告支付的71000元及材料损失费26025元。原告请求被告返还已支付的款项及赔偿材料损失款合计97025元，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”的规定，及最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第一百二十一条“当事人约定的定金数额超过主合同标的额20%的，超过部分无效。“的规定，原告与被告约定的定金为标的额50%，且编号为20150801A的合同定金款项因签订的《有关设备改造安装承揽合同的补充协议》而双方协商解除，所支付的定金及后续款作为编号为20150801B的价款，不适用定金罚则，故本院仅支持双倍返还定金数额16800元（84000元×20%=16800元）。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”的规定，原告请求被告赔偿已支付的款项及材料损失款97025元，本院予以支持。被告一为自然人独资有限责任公司，被告二为被告一法定代表人。被告二没有提交相应的证据证明公司财产独立于自己的财产，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”的规定，故本院被告二对被告一的债务承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十四条、第一百一十五条、第二百五十一条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第一百二十一条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告惠州澳德盛冷冻设备有限公司与被告一深圳市和龙装饰材料有限公司签订的《设备改造安装承揽合同》（编号为20150801B）及《有关设备改造安装承揽合同的补充协议》；二、被告一深圳市和龙装饰材料有限公司在本判决发生法律效力之日起十五日内返还双倍定金16800元给原告惠州澳德盛冷冻设备有限公司；三、被告一深圳市和龙装饰材料有限公司在本判决发生法律效力之日起十五日内支付原告惠州澳德盛冷冻设备有限公司已支付的款项及材料损失款97025元给原告惠州澳德盛冷冻设备有限公司；四、被告二卢某某对上述第二、三项承担连带责任；五、驳回原告惠州澳德盛冷冻设备有限公司的其他诉讼请求。案件受理费2729元、保全费1127元，由原告惠州澳德盛冷冻设备有限公司负担171元，由被告一深圳市和龙装饰材料有限公司、被告二卢某某共同负担3685元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  林杏丁人民陪审员  叶静怡人民陪审员  曾永辉二〇一七年一月四日书 记 员  马玉娴