湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘06民终1641号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司岳阳市中心支公司，住所地岳阳市岳阳楼区金鹗中路景源商务楼19楼，统一社会信用代码9143060079238366XM。负责人：胡冬梅，总经理。委托诉讼代理人：ＸＸ，湖南云盟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：曹美荣，女，1969年9月3日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：魏鋈铮，湖南湘北律师事务所律师。原审被告：中共临湘市委机构编制委员会办公室，住所地临湘市市委机关大院，组织机构代码00637807-1。法定代表人：谢金桥，主任。原审被告：邓丹，男，1975年5月4日出生，汉族，住岳阳市云溪区。以上两原审被告共同委托诉讼代理人：黎志文，临湘市法律援助中心律师。原审被告：周雁，男，1990年9月26日出生，汉族，住华容县。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司，住所地岳阳市岳阳楼区东茅岭办事处站前居委会（站前东路），统一社会信用代码914306008860930143。负责人：李勇，总经理。上诉人阳光财产保险股份有限公司岳阳市中心支公司（以下简称阳光财险岳阳市中心支公司）因与被上诉人曹美荣，原审被告中共临湘市委机构编制委员会办公室（以下简称临湘编委）、邓丹、周雁、中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司（以下简称人保财险岳阳市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2015）楼民三初字第685号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月15日立案后，依法组成合议庭，因各方当事人均未提出新的事实、证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财险岳阳市中心支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人少赔偿23264.64元，并由被上诉人承担二审诉讼费。事实和理由：1、一审法院认定被上诉人曹美荣的误工时间为761天过长。2013年4月10日，曹美荣因发生交通事故住院治疗，住院121天，出院时因事故直接所致的损伤已经治疗终结，依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》评定时机应以事故直接所致的损伤治疗终结为准，一般治疗终结3-6月后，就可以进行鉴定，且在本案中，曹美荣的伤休已经专业的鉴定机构出具鉴定，其鉴定意见为自受伤之日起，全休180天，鉴定机构出具的鉴定意见书具有更高的证明效力，因此应以鉴定意见书中的伤休时间为准。故被上诉人曹美荣的误工费应为17089.6元（34654元／年÷365天×180天）。2、一审认定的精神损害抚慰金15000元过高。本案被上诉人本身就具有过错，因此应承担相应的责任，上诉人认为精神损害抚慰金应以12000元为宜。曹美荣辩称：1、一审判决认定答辩人误工时间761天有事实和法律依据。2013年4月10日，答辩人发生交通事故并诱发××，至今仍无法劳动，还需家人时刻看护。2015年5月12日，经岳阳市司法鉴定中心鉴定外伤构成八级伤残，并建议自受伤之日起全休180天。该全休日期并不等同于误工时间。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，受害人因伤致残的，误工时间计算至定残日前一天。因此，一审法院判决认定答辩人误工时间自2013年4月10日至2015年5月11日共计761天，有事实与法律依据。2、一审认定的精神损害抚慰金15000元不仅不高，反而过低。答辩人因交通事故致八级伤残，并诱发××，一审认定精神损害抚慰金15000元并不高。参照岳阳地区的审判实践，八级伤残应认定为15000元。湘雅二医院司法鉴定中心出具的鉴定意见认定脑外伤是答辩人××的诱发因素，因此，就应该酌情增加精神损害抚慰金。3、保险公司为拖延支付保险金而就细枝末节之事上诉，实属增加作为伤者的诉累。答辩人现仍需常年服用精神类药物进行治疗，全靠低保及年迈的父母亲及姊妹接济照顾，故请求二审法院依法维护伤者的合法权益。临湘编委、邓丹述称，误工时间应当按180天来计算，司法鉴定意见已经明确了全休时间为180天，一审判决计算到了评残的前一天，对精神损害抚慰金没有异议。周雁、人保财险岳阳市分公司没有发表意见。曹美荣向一审法院起诉请求：1、判令周雁、邓丹、临湘编委赔偿其各项损失848533.1元；2、判令人保财险岳阳市分公司、阳光财险岳阳市中心支公司在其保险责任限额内承担赔偿责任；3.由赔偿义务人承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2013年4月10日晚20时许，周雁驾驶湘Ｆ×××××号两轮摩托车在岳阳市××××十字路口以北100米路段由南往北行驶过程中，将由西往东横过道路的行人曹美荣撞倒在地，事发一段时间后，邓丹驾驶湘Ｆ×××××号车辆由南往北途径现场又与倒地伤者曹美荣接触，造成曹美荣受伤的交通事故。事故发生后，曹美荣被送往广济医院住院治疗，后转至长动医院，之后因查出××进入康复医院治疗至今。本次事故经岳阳市交警支队122大队认定，周雁、邓丹共同负事故的主要责任，曹美荣负次要责任。另查明：1、周雁、邓丹各支付曹美荣医药费13000元；2、周雁系湘Ｆ×××××号二轮摩托车的所有人，其为湘Ｆ×××××号二轮摩托车在人保财险岳阳市分公司投保了交强险；3.临湘编委系邓丹驾驶的湘Ｆ×××××号小车的所有人，其为湘Ｆ×××××号小车在阳光财险岳阳市中心支公司投保了交强险及200000元限额的商业三者险并投保了不计免赔特约险；4、邓丹系临湘编委工作人员，亦是湘Ｆ×××××号小车的驾驶员。一审法院认为：曹美荣被周雁驾驶的二轮摩托车撞倒后，又被邓丹驾驶的小轿车剐蹭，曹美荣有权请求致害人赔偿。本案交通事故经岳阳市交警支队城陵矶大队认定，周雁驾驶机动车遇行人在道路上通行时未避让，邓丹驾驶机动车未按操作规范安全驾驶，两人共同承担事故的主要责任，曹美荣横过机动车道时，未从人行横道通行，负事故的次要责任，周雁、邓丹应对曹美荣损失承担赔偿责任。根据侵权责任法的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，据此本院认定周雁、邓丹各承担赔偿责任的比例为40%，曹美荣自行承担的责任比例为20%。曹美荣的损失应当先在周雁、邓丹驾驶车辆所投交强险各分项赔偿项目内予以赔付，对超出交强险的部分，由周雁、邓丹、曹美荣按责任比例承担。邓丹系临湘编委的工作人员，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”的规定，邓丹承担的赔偿责任应由临湘编委承担。关于曹美荣损失的计算标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，曹美荣的损失应当依照一审法庭辩论终结时的上一统计年度标准予以计算，对五赔偿义务人抗辩以事故发生时的标准计算损失的主张，不予支持。关于医药费核减非医保用药，因双方当事人在医保核减比例存在分歧，为减少双方当事人诉累，节约诉讼成本，参照审判实践中践行比例，结合合理性与必要性原则，酌情按15%予以核减。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，曹美荣的损失为：1、前期医疗费，凭票认定36642.7元，其中属于保险赔偿范围的为31146.3元，不属于保险赔偿范围的为5496.4元；2、住院伙食补助费7260元（60元/天×121天）；3、营养费，酌情认定2000元；4、残疾赔偿金，187704元（31284元/年×20年×30%）；5、误工费，72251.2元（34654元/年÷365天×761天）；6、护理费，14087.05元（42494元/年÷365天×121天）；7、交通费，酌情认定为800元；8、被扶养人生活费，12852元（21420元/年×(5+5)年×30%÷5人）；9、精神损害抚慰金，酌情认定为15000元。上述损失共计348597元。第1-3项共计40406.3元，交强险医疗费用赔偿限额内，由人保财险岳阳市分公司及阳光财险岳阳市中心支公司内各承担10000元。超出交强险医疗赔偿限额的部分20406.3元，由周雁、邓丹按40%的比例各承担8162.52元，邓丹承担的部分由阳光财险岳阳市中心支公司在商业三者险中支付。第4至9项合计302694.25元，由人保财险岳阳市分公司及阳光财险岳阳市中心支公司在交强险伤残赔偿项目内各承担110000元。超出交强险伤残赔偿限额的82694.25元，由周雁、邓丹按40%的比例各承担33077.7元，邓丹承担的部分由阳光财险岳阳市中心支公司在商业三者险中支付。第1项中，不属于保险赔偿范围的部分5496.4元，由周雁、邓丹按40%的比例各承担2198.56元，邓丹承担的部分由临湘编委承担。周雁、邓丹已实际各支付曹美荣13000元，应在曹美荣的可得损失中扣除。判决：一、由人保财险岳阳市分公司在湘Ｆ×××××号二轮摩托车交强险责任限额内赔付曹美荣保险金120000元；二、由阳光财险岳阳市中心支公司在湘Ｆ×××××号小车的保险责任限额内赔付曹美荣保险金150438.78元；三、由周雁赔偿曹美荣各项损失30438.78元；四、由阳光财险岳阳市中心支公司返还邓丹垫付的医疗费10801.44元。上述应当支付的款项，限当事人在判决书生效后十日内履行。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回曹美荣的其他诉讼请求。案件受理费12285元，由曹美荣负担7371元，由周雁负担2457元，由邓丹、临湘编委共同负担2457元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是：一审法院认定的误工时间及精神损害抚慰金是否正确。关于误工时间的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，受害人曹美荣于2013年4月10日发生交通事故，2015年5月12日经鉴定构成八级伤残。一审法院计算至定残日前一天并据此认定761天的误工时间并未违反法律的规定。关于精神损害抚慰金的问题。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平”。受害人曹美荣因本案事故致其八级伤残，给其造成了严重的精神损害。且曹美荣目前诊断为癔症性××，虽然鉴定结论未认定精神方面构成伤残，但却认定其脑外伤事件为该病的诱发因素。一审法院虽认定15000元精神损害抚慰金，但在具体赔偿计算时已按事故责任比例进行了分担，并未增加上诉人的负担。故上诉人关于该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人阳光财险岳阳市中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费382元，由阳光财产保险股份有限公司岳阳市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 石 峰审判员 刘 霁审判员 吴圣岩二〇一七年九月十九日书记员 聂 凤附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。