杭州市萧山区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0109民初19002号原告：吴振华。委托诉讼代理人：萧仙，浙江萧剑律师事务所律师。被告：杭州市萧山区人民政府蜀山街道办事处，住所地杭州市萧山区。法定代表人：李国平。委托诉讼代理人：单燕虹、徐狄卿，浙江法君律师事务所律师。被告：浙江得力建设工程有限公司，住所地杭州市萧山区。诉讼代表人：戴文良，浙江得力建设工程有限公司破产管理人负责人。委托诉讼代理人：童斌、汪享庭，浙江六和律师事务所律师。原告吴振华诉被告杭州市萧山区人民政府蜀山街道办事处（以下简称蜀山街道办事处）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年12月19日立案受理，同月28日原告申请追加浙江得力建设工程有限公司（以下简称得力公司）作为被告，本院予以准许，并于2017年1月23日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴振华及其委托诉讼代理人萧仙，被告蜀山街道办事处委托诉讼代理人单燕虹、徐狄卿，被告得力公司委托诉讼代理人童斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴振华诉称：2013年11月28日，蜀山街道办事处与得力公司签订建设工程施工合同，约定由得力公司承建蜀山街道社区卫生服务中心迁建工程。合同签订后，得力公司将该工程转包给原告，双方于2014年1月15日签订内部承包协议，由原告对该工程进行实际施工。工程完工后通过了竣工验收，并已实际使用。工程结束后蜀山街道办事处委托浙江xx建设咨询有限公司萧山分公司对该工程造价进行了审核，结算造价为27300354元。2015年12月20日，原告又以转包的方式对蜀山街道社区卫生服务中心临时配电房工程进行了施工，经审核，造价为48512元。现蜀山街道办事处已向得力公司支付工程款21451660.6元，余款未付，得力公司扣除管理费后支付原告工程款20057302元，余款亦未支付。得力公司现已进入破产程序，原告作为实际施工人，工程已完工一年多，由于工程款未到位，使得原告所欠的农民工工资等无法支付。现诉请法院判令：1、被告杭州市萧山区蜀山街道办事处支付原告工程款5897205.4元。2、本案诉讼费用由被告承担。审理中原告申请追加得力公司作为被告参与诉讼，并变更诉讼请求为：1、要求确认被告得力建设工程有限公司尚欠原告工程款5897205.04元。2、要求被告杭州市萧山区蜀山街道办事处在欠付工程款范围内承担责任。3、本案诉讼费用由被告承担。被告蜀山街道办事处辩称：1、我方确与得力公司签订了建设工程施工合同，支付的工程款是21451660.6元，这个款项我方是直接支付给得力公司的，至于原告是否系案涉工程的实际施工人，以及其与得力公司之间的法律关系我方不清楚。2、关于案涉工程有3%的工程款的付款条件未成就，该笔款项我方现在不应支付。综上，请求法庭查明事实，依法判决。被告得力公司辩称：1、萧山法院已受理了得力公司的破产申请，根据破产法的相关规定，法院受理破产案件后，应驳回原告对得力公司的起诉。2、得力公司与蜀山街道办事处之间确实存在案涉的建设工程施工合同关系，我方也与原告签订了案涉主工程的内包协议，但具体款项结算的数额请法庭予以确认。原告吴振华为支持其主张的事实，向本院提供了下列证据材料：1、建设工程施工合同一份，欲证明被告蜀山街道办事处和得力公司之间关于案涉工程的相关约定。2、内部承包协议一份，欲证明原告与被告得力公司之间关于案涉工程的转包约定。3、工程造价咨询报告一份，欲证明案涉主工程的审核造价。4、蜀山街道社区卫生服务中心临时配电房施工协议、审核报告各一份，欲证明临时配电房工程的施工及审核造价。经质证，被告蜀山街道办事处对原告提交的上述证据中证据1的三性没有异议，但认为双方对于工程质保金款项支付有明确的约定，故总工程价款3%的款项的付款条件未成就；对证据2的三性因我方不是合同当事人，故无法核实，请法院予以核实；对证据3、4的三性无异议。被告得力公司对证据1、2的三性没有异议；对证据3的真实性没有异议；对证据4所涉及的工程是否为原告实际施工表示不清楚，请求法院予以核实。经审查，本院对原告提交的上述证据的三性及证明力均予以认定。被告蜀山街道办事处、得力公司未向本院提交证据。根据以上所确认的证据和各方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：2013年11月28日，被告蜀山街道办事处与被告得力公司签订《建设工程施工合同》，约定由得力公司承建蜀山街道社区卫生服务中心迁建工程；竣工决算审计一个月内支付至结算审定价的95%，余下的5%在保修期满后支付，待竣工满一年后7日内支付2%，满二年后7日内支付2%，满五年后7日内支付1%。合同签订后，被告得力公司与原告于2014年1月15日签订案涉工程《内部承包协议》，约定上述工程转包给原告，由原告实际施工，被告得力公司以工程决算造价为基数提留管理费及税金6.5%，剩余部分由被告得力公司在工程竣工决算后，建设单位将全部工程款汇入被告得力公司账户一个月内，由被告得力公司兑现。2015年3月25日，上述工程竣工。2016年11月10日，上述工程经审核结算工程总价为27300354元。2015年12月20日，被告蜀山街道办事处就案涉工程的附属工程与被告得力公司签订《建设工程施工合同》，约定由被告得力公司承建案涉工程的临时配电房，竣工日期为2015年12月26日。后该工程按期竣工，审定造价为48512元。截止目前，被告蜀山街道办事处支付被告得力公司工程款21451660.6元，余款未支付，被告得力公司支付原告工程款20057302元，余款未支付。2016年7月20日，被告得力公司申请破产清算，本院予以受理。后因本案涉及农民工工资拖欠等问题，同年12月19日，原告诉至本院，诉如所请。本院认为：原告与被告得力公司之间签订的工程项目内部承包协议因违反法律法规的强制性规定，该协议应认定无效，然案涉工程已经竣工验收合格，并已实际使用，故原告有权主张相应的工程款。现经审理查明，被告得力公司应支付原告案涉工程结算总价27300354元扣除6.5%的管理费及税金后的工程款，即25525830.99元（27300354元×93.5%），被告得力公司已支付原告工程款20057302元，故被告得力公司现尚应支付原告案涉主工程工程款5468528.99元。关于案涉主工程的附属工程临时配电房的工程款48512元，结合原告系案涉主工程的实际施工方，且原告作为委托代理人在被告得力公司与被告蜀山街道办事处之间关于附属工程的建设工程施工合同中签字的事实，本院认定原告亦为案涉附属工程的实际施工方，故原告有权主张上述款项。综上合计，被告得力公司尚应支付原告工程款5517040.99元。关于被告蜀山街道办事处的责任承担问题，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”本案中原告系案涉蜀山街道社区卫生服务中心迁建工程的实际施工人，被告蜀山街道办事处为上述工程发包人，且被告蜀山街道办事处拖延支付案涉工程款，导致原告无法支付其劳务分包关系下的农民工工资，故原告有权要求被告蜀山街道办事处在其欠付被告得力公司工程价款范围内对原告承担责任。经审理查明，被告蜀山街道办事处尚欠被告得力公司主工程价款5029682.78元（主工程总价款27300354元扣除3%的保修金，及已付款项21451660.6元）及附属工程价款48512元，合计5078194.78元。故被告蜀山街道办事处应在上述欠付工程款范围内对原告承担责任。又因被告得力公司已进入破产程序，原告与被告得力公司就所欠工程款未达成一致，故本院仅对被告得力公司应向原告支付的工程款金额予以确认。综上，原告合理部分的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条第二款之规定，判决如下：一、确认浙江得力建设工程有限公司尚欠吴振华工程款5517040.99元；二、杭州市萧山区人民政府蜀山街道办事处在欠付浙江得力建设工程有限公司工程款5078194.78元的范围内，对吴振华承担付款责任，此款在本判决生效起十日内履行；三、驳回吴振华的其余诉讼请求。如杭州市萧山区人民政府蜀山街道办事处未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53080元，减半收取26540元，由吴振华承担1711元，由浙江得力建设工程有限公司承担24829元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。代理审判员  郭宸光二〇一七年一月二十四日书 记 员  陈 燕