河北省石家庄市桥西区人民法院民 事 判 决 书(2016)冀0104民初6475号原告：北京中建鸿利商贸有限公司，住所地北京市石景山区古城北路6号，统一社会信用代码：91110107053646534B。法定代表人：王欣，该公司经理。委托诉讼代理人：黄海峰，北京大铎律师事务所律师。被告：郭常青，男，1980年8月6日出生，汉族，住河北省邯郸市丛台区。被告：邯郸市天成房地产开发有限公司，住所地河北省邯郸市丛台区滏河北大街396号B座1单元22层2217号，组织机构代码：78982461-2。法定代表人：郭常青，该公司经理。二被告委托诉讼代理人：李铎良、赵艳伟，河北天捷（邯郸）律师事务所律师。原告北京中建鸿利商贸有限公司与被告郭常青、邯郸市天成房地产开发有限公司（以下简称天成公司）债权转让合同纠纷一案，系发回重审案件，本院于2016年11月9日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人黄海峰、二被告的委托诉讼代理人李铎良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告北京中建鸿利商贸有限公司向本院提出诉讼请求，请求判决二被告：1、支付违约金1337.22万元、利息936054元，共计14308254元；2、承担本案诉讼费。事实和理由：2013年12月25日，被告郭常青在整体收购被告天成公司股权过程中，与该公司原股东代表王欣签署备忘录，约定：在天成公司股权转让协议外，以天成公司名义持有的对邯郸市国土资源局的债权由王欣单独不可撤销的享有。股权交割后，郭常青作为天成公司实际控制人应全力配合王欣债权人一方追索债权，如违约导致王欣一方无法追偿债权的，郭常青及天成公司应当支付债权等额的现金给王欣。2014年1月15日，王欣与李刚签署债权转让协议。同年2月14日，李刚与原告签订债权转让协议。原告受让获得以天成公司名义持有的债权。截至2014年4月18日，上述违约金1337.22万元，利息936054元。2014年3月13日起，原告多次发函要求二被告配合追偿上述债权，但被告明确拒绝。被告郭常青、天成公司辩称，1、在河北省高级人民法院审理天成公司与邯郸市国土资源局土地出让合同纠纷一案中，天成公司已放弃要求邯郸市国土资源局承担违约责任，赔偿经济损失565万元（按日千分之一计算到当时诉讼时的数额）的诉讼请求，故天成公司无权再要求邯郸市国土资源局支付违约金、赔偿损失，相应的其也无权再向他人转让要求邯郸市国土资源局支付违约金、赔偿损失的权利；2、通过多次债权转让，原告取得了天成公司与邯郸市国土资源局之间的债权，所以原告应当以自己的名义对邯郸市国土资源局主张权利，不能以天成公司名义主张。故原告向被告邮寄诉讼文书，并要求以天成公司的名义主张权利，不符合法律规定，因此被告的回复不是违约行为，不应承担赔偿责任；3、被告天成公司收到协助配合函后的回复并不是违反备忘录的违约行为，而是原告要求违法，不能给予配合，且回复中明确告知原告“如认为不妥，请复函或者面商”，这是积极配合原告主张权利的行为；4、截止本案庭审时，原告没有提供任何证据证明王欣、李刚向邯郸市国土资源局履行通知义务，因此该债权转让对邯郸市国土资源局尚未发生法律效力，在此情况下，原告要求二被告承担赔偿责任，没有事实基础；5、原告作为受让人有权以自己的名义对邯郸市国土资源局提起诉讼，但原告在接到复函后并未起诉邯郸市国土资源局，而是直接起诉二被告，存在恶意；6、天成公司向邯郸市国土资源局缴纳出让金340万元，其余800万元是向邯郸市第二棉纺厂支付的土地拆迁费用，因此即使二被告向原告承担赔偿责任，也只能以340万元为基数。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2008年11月6日，被告天成公司与邯郸市国土资源局签订国有建设用地使用权出让合同，第三十七条：受让人按本合同约定支付国有建设用地使用权出让价款的，出让人必须按照本合同约定按时交付出让土地。由于出让人未按时提供出让土地而致使受让人本合同项下宗地占有延期的，每延期一日，出让人应当按受让人已经支付的国有建设用地使用权出让价款的1‰向受让人给付违约金…；第三十八条：出让人未能按期交付土地或交付的土地未能达到本合同约定的土地条件或单方改变土地使用条件的，受让人有权要求出让人按照规定的条件履行义务，并赔偿延误履行而给受让人造成的直接损失。天成公司向邯郸市国土资源局及邯郸市第二棉纺厂支付出让金、拆迁费用共计1140万元。后，天成公司以邯郸市国土资源局未按约定的时间交付土地，依据合同第三十八条约定向河北省高级人民法院起诉邯郸市国土资源局，要求：1、邯郸市国土资源局履行国有建设用地使用权出让合同，按约定交付土地；2、邯郸市国土资源局承担违约责任，赔偿经济损失565万元。审理中，天成公司放弃第二项诉讼请求，该院予以准许。2011年12月12日，河北省高级人民法院作出（2011）冀民一初字第13号民事判决书，判决邯郸市国土资源局履行国有建设用地使用权出让合同，于判决生效之日起十日内向天成公司交付国有建设用地。在该案中，王欣是天成公司委托代理人。2012年4月18日，邯郸市国土资源局为天成公司办理国有土地使用证。2013年12月25日，王欣与二被告签订一份备忘录，载明：一、公司拥有的如下债权，由甲方（指王欣）无条件不可撤销的享有：…3、根据公司与邯郸市国土资源局签署的《国有建设用地使用权出让合同》约定，因邯郸市国土资源局延迟交付土地，邯郸市国土资源局应支付的自2009年2月1日至2012年4月18日期间每日以土地出让款1%计算的违约金，合计1337.22万元（以判决书为准）…二、股权交割后，乙方（指郭常青）作为公司股东、实际控制人，应在法律规定的期限内（不超过诉讼时效）以公司名义全力配合甲方利用任何可能的方式进行追索（包括但不限于以公司名义申请执行、以公司名义发催款函、以公司名义进行诉讼）…七、若乙方未能按照甲方要求履行本备忘录项下义务，致使甲方无法追索上述债权的，乙方或公司应向甲方支付追索的债权等额的现金…。2014年1月13日，案外人王欣与李刚签订债权转让协议，将上述债权转让给李刚。同年2月14日，李刚又将上述债权转让给原告。2014年3月13日及3月25日，原告向被告天成公司邮寄《关于要求协助追偿债权的函》，要求被告天成公司履行配合义务，在相关诉讼文书上加盖公章。同时邮寄了两份债权转让通知书，一份签有王欣字样，另一份签有李刚字样，均是通知被告天成公司，要求其向受让人履行义务。同年4月2日，被告天成公司复函，认为原告的要求与债权转让行为相悖，不应在附件加盖公章，并称如有不妥之处，请复函或者面商。同年4月7日被告天成公司再次复函表达了相同的意见。2014年4月10日，原告向邯郸市国土资源局邮寄《关于邯郸市国土资源局拖欠邯郸市天成房地产开发有限公司土地迟延交付违约金的说明函》，向该局主张权利。以上事实，有原、被告陈述及国有建设用地使用权出让合同、（2011）冀民一初字第13号民事判决书、国有土地使用证、备忘录、债权转让协议、关于要求协助追偿债权的函及附件、复函及再次复函、关于邯郸市国土资源局拖欠邯郸市天成房地产开发有限公司土地迟延交付违约金的说明函等证据能够证实，足以认定。本院认为，因邯郸市国土资源局迟延交付土地的行为，天成公司向河北省高级人民法院提起诉讼，要求其履行合同，交付土地，并赔偿经济损失。审理中，天成公司放弃了要邯郸市国土资源局承担违约责任，赔偿经济损失的诉讼请求，并经该案合议庭研究予以准许。王欣作为该案的诉讼代理人对该结果应当知晓。放弃该项诉讼请求即意味着放弃了因对方违约而使得天成公司享有的要求邯郸市国土资源局承担违约责任的权利，违约责任包括赔偿损失、支付违约金等，而土地出让合同第三十七条约定的是违约金，第三十八条约定的是赔偿损失，由于支付违约金以所受损失为基础，因此天成公司放弃的意思表示的效力不仅及于第三十八条约定的权利，同样及于第三十七条约定的权利，即天成公司因邯郸市国土资源局违约行为依据第三十七条、第三十八条取得的要求邯郸市国土资源局承担违约责任的权利消灭。债权转让成立的前提是被转让的债权合法存在。而王欣与二被告签订备忘录时，涉案的债权已经消灭，故就涉案债权的转让不成立，同理涉案债权后续转让亦不成立，原告要求被告承担赔偿责任，没有事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第十二条第一款第（二）项、第（三）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第一条第一款之规定，判决如下：驳回原告北京中建鸿利商贸有限公司的诉讼请求。本案案件受理费107650元，由原告北京中建鸿利商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起7日内预交上诉费（上诉费按照不服一审判决部分的上诉请求数额缴纳；收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  赵占军人民陪审员  胡志华人民陪审员  马双喜二〇一七年一月十七日代书 记员  郭 旭