江西省抚州市中级人民法院刑 事 判 决 书(2016)赣10刑终196号原公诉机关黎川县人民检察院。上诉人（原审被告人）付燕军（绰号“和尚”），男，1977年1月2日出生于江西省南城县，汉族，初中文化，原系南城县房管局房产公司职工，家住江西省南城县，1994年2月26日因犯抢劫罪被判处有期徒刑二年；2009年11月24日因犯抢劫罪被判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币三千元；2014年8月19日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑六个月，同年11月15日刑满释放。2015年11月9日因涉嫌犯合同诈骗罪被黎川县公安局刑事拘留，同年12月15日被逮捕。辩护人翁向东、李苏华，江西三松律师事务所律师。黎川县人民法院审理黎川县人民检察院指控原审被告人付燕军犯合同诈骗罪、诈骗罪、放火罪、非法持有毒品罪一案，于2016年10月11日作出（2016）赣1022刑初41号刑事判决。原审被告人付燕军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年1月10日公开开庭审理了本案，抚州市人民检察院指派检察员刘琦出庭履行职务，上诉人付燕军及其辩护人翁向东、李苏华到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：一、诈骗罪1、2015年6月4日，被告人付燕军向南城县顺发汽车租赁公司老板罗某1租赁一辆鉴定价值人民币88445.6元的赣Ｆ×××××别克小车。同年7月24日，付燕军用伪造好的机动车登记证书、行驶证等相关证件以4万元人民币抵押给南城的严某。2-3、2015年7月1日、22日，被告人付燕军来到黎川县圆盘汽车租赁行，向该租赁行老板王某承租车主为熊贵华、崔某1的一辆鉴定价值人民币80904元的赣Ｆ×××××北京现代悦动轿车和一辆鉴定价值人民币47489元的赣Ｆ×××××大众途安商务车。同年7月8日和8月3日，付燕军伪造该车的相关证件并以自己和冒用车主熊贵华的名义以5万元、4万元人民币抵押给南丰的廖某和杨某2。4、2015年9月5日，被告人付燕军冒用罗某1的名义以一条重量为81克的金项链进行抵押向南城县路东村罗记金行的老板罗某2借款1.8万元，数日后，付燕军以罗某1的名义将一辆红色桑塔纳小车���抵押，并赎回金项链。同年9月10日凌晨，被告人付燕军用备用钥匙将抵押于罗某2处的红色桑塔纳小车开走。案发后，公安机关依法从廖某处扣缴赣Ｆ×××××北京现代悦动轿车，并发还给王某；从付燕军处扣押现金2万元分别发还给崔某1、廖某各1万元；被告人付燕军家属退还被害人严某人民币15000元，与罗某2达成赔偿协议，被害人严某、崔某1、廖某、罗某2对付燕军表示谅解。二、放火罪2015年7月28日下午，被告人付燕军因不满张某4砸坏其驾驶的银灰色别克小车，遂于当晚11时许驾驶一辆摩托车带着一桶汽油，来到南城县株良镇尧村张某4家大门口，将汽油泼向张某4家大门欲放火，被住在张某4隔壁二楼的张某1发现后口头制止，被告人付燕军遂扔下汽油桶驾车离开现场。三、非法持有毒品罪2015年11月9日，付燕军被公安机关抓获后在进行人身检查过程中时，公安民警发现付燕军身上藏有2包红色颗粒和3包白色晶体疑似毒品的物品，并予以扣押。经鉴定，扣押物中含有甲基苯丙胺成分共计11.146克。原判认为，被告人付燕军以非法占有为目的，虚构事实，采用向他人租赁车辆，伪造车辆的相关证件或伪造身份证，冒用他人身份以物作抵押向他人借款，后又将抵押物取走的方式，骗取他人财产,共计人民币14.8万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人付燕军为泄私愤，向他人房屋大门泼散汽油意图放火，其行为已构成放火罪。被告人付燕军非法持有甲基苯丙胺11.146克，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人付燕军系累犯，应从重处罚。被告人付燕军在实施放火犯罪行为过程中，被他人发现并制止，尚未造成严重后果，系犯罪未遂，依法可从轻处罚。被告人付燕军归案后���供述自己所犯罪行，具有坦白情节，依法可从轻处罚。被告人付燕军赔偿部分被害人的损失，并取得被诈骗人的谅解，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百一十四条、第三百四十八条、第六十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四、第六十九条之规定，认定被告人付燕军犯诈骗罪，判处有期徒刑六年零十一个月，并处罚金人民币四万元；犯放火罪，判处有期徒刑三年零六个月；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币五千元，三罪并罚，决定执行有期徒刑十年零六个月，并处罚金人民币四万五千元；追缴赃款人民币九万七千元，返还被害人严某人民币二万五千元、廖某人民币四万元、杨某2人民币一万四千元、罗某2人民币一万八千元；公安机关依法扣押含有甲基苯丙胺11.146克的毒品，依法予以没收，上缴国库。上诉人付燕军及其辩护人提出，上诉人付燕军犯诈骗罪的犯罪数额应扣除被害人将钱借给付燕军时直接扣除的利息，付燕军实际骗得的款应认定为13.03万元；上诉人付燕军积极赔偿了被诈骗的被害人的经济损失并取得被害人的谅解，原判对付燕军犯诈骗罪量刑较重，建议对付燕军犯诈骗罪在四年零六个月至五年之间量刑。原判认定上诉人付燕军犯放火罪未遂的事实不清，适用法律错误，上诉人付燕军在2015年7月28日晚仅是提汽油桶吓唬张某4，并没有实施点火行为；在被张某1发现言语制止时，上诉人要实施点火行为是轻而易举的，上诉人主要是考虑到放火后的严重后果就主动停止放火行为，属犯罪中止；再加上本案起因是张某4砸坏了付燕军的车，张某4存在过错，综上，依法应当对付燕军犯放火罪免除处罚。上诉人付��军还提出，他持有的毒品是用袋子装的，袋子重量有2克多，扣除后，他不构成非法持有毒品罪。上诉人付燕军的辩护人还提出，上诉人付燕军持有的毒品数量刚刚达到立案标准，且付燕军持有的毒品是为了自己吸食缓解残疾肢体上的疼痛，建议二审对上诉人付燕军非法持有毒品罪在六个月至一年有期徒刑间量刑。三罪并罚决定执行五年零六个月。抚州市人民检察院出庭检察员的出庭意见为，上诉人付燕军在张某1看到其泼洒汽油，并大声喝止这个意志以外的因素阻止的情况下，才致使上诉人付燕军不敢继续实施犯罪，违背自己的意愿而被迫放弃继续犯罪，导致其犯罪未得逞，属犯罪未遂，而非犯罪中止，上诉人付燕军提出其犯放火罪有中止情节不能成立；被害人张某4砸坏了付燕军的汽车只是付燕军犯放火罪的起因，付燕军可通过正当途径解决��不能认定为付燕军放火罪中被害人张某4存在重大过错。公安机关扣押上诉人付燕军持有的毒品时，上诉人付燕军在场进行了称重，连包装袋总重量为14克，物证检验报告证实毒品中甲基苯丙胺成分净重11.146克，上诉人付燕军对非法持有毒品的数量提出的上诉意见不能成立。上诉人付燕军及其辩护人提出上诉人付燕军犯诈骗罪的犯罪数额应扣除被害人直接扣除的利息，只有上诉人付燕军的供述，无相关证据证实，不能成立。综上，原判认定原审被告人付燕军所实施的诈骗、放火、非法持有毒品的事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当，请二审驳回上诉，维持原判。经审理查明：一、诈骗事实（一）2015年6月4日，上诉人付燕军来到南城县顺发汽车租赁公司，与该公司老板罗某1签订租赁汽车协议，约定以每月5500元的价格向该公司租赁一辆鉴定价值人民币88445.6元的赣Ｆ×××××别克小车。后付燕军将小车牌照换成浙Ａ×××××。同年7月24日，付燕军携带已伪造好的机动车登记证书、行驶证等相关证件到南城县严某处，将该车以4万元人民币抵押给严某。之后，付燕军将抵押所得款项用于个人挥霍和归还部分借款。2016年7月27日，上诉人付燕军家属退还被害人严某人民币15000元，被害人严某表示对付燕军予以谅解。认定上述事实的证据有：1、被害人严某的陈述证实，2015年7月24日，付燕军以一辆浙Ａ×××××别克凯越小车抵押向他借款40000元，后他催付燕军还钱，付燕军先是不接电话，后他联系不上付燕军。2、证人罗某1的证言证实，他在南城经营顺发汽车租赁公司，2015年6月4日，付燕军到他公司租赁一辆赣Ｆ×××××别克凯越小车，双方签订合同，约定每月租金为5500元。同年8月份，他联系不上付燕军,后在南城建昌镇严某处发现该车，并向公安机关报案。3、顺发汽车租赁有限公司租车合同、机动车登记证证实，2015年6月4日，上诉人付燕军与南城县顺发汽车租赁公司老板罗某1签订租赁汽车协议，约定以每月5500元的价格向该公司租赁一辆赣Ｆ×××××别克小车。4、付燕军出具给严某的借条、机动车登记证、行使证证实，2015年7月24日，付燕军将伪造的机动车登记证、行使证、以及将车牌赣Ｆ×××××换为浙Ａ×××××的别克凯越小车抵押向严某借款40000元。5、被害人严某出具的谅解书证实，2016年7月27日，严某收到付燕军亲属15000元，并表示对付燕军予以谅解。（二）2015年7月1日，上诉人付燕军来到黎川县圆盘汽车租赁行，与该租赁行老板王某签订租车协议，约定承租一辆鉴定价值人民币80904元的赣Ｆ×××××的北京现代悦动轿车（车主系熊贵华）。后因赌博输钱，上诉人付燕军便想将车拿去抵钱，并通过将自己的相片贴在熊贵华的身份证上，复制假身份证。同年7月8日，付燕军驾驶该车来到南丰县雄风二手车行，冒用车主熊贵华的身份将该车以5万元人民币抵押给车行老板廖某。之后，付燕军将抵押所得款用于个人挥霍和归还部分借款。2015年12月28日，公安机关从付燕军处扣押现金1万元发还给廖某，廖某对付燕军表示谅解。认定上述事实的证据有：1、被害人廖某及其父亲廖水泉的陈述证实，廖某在南丰经营雄风二手车行，2015年7月8日，一个自称叫“熊贵华”的人将一辆的车牌号为赣Ｆ×××××的北京现代悦动小车以50000元价格典当给廖某。这个男人提供了“熊贵华”的身份证以及车辆的行驶证、机动车登记证等。同年8��8日，黎川一男子找到车行，说赣Ｆ×××××的北京现代悦动小车是租给这男子的，还提供了相关证件。于是他们叫这男子报警。2、证人王某的证言证实，他经营了一家名为圆盘汽车租赁店，2015年7月份，付燕军向他租赁了一辆车牌号为赣Ｆ×××××的北京现代悦动小车，后被付燕军冒用车主熊贵华的名义抵押给南丰县一家名为江西雄风二手车行的廖某。3、证人杨某1的证言证实，她家购买的赣Ｆ×××××的北京现代悦动小车，当时登记了她老公熊贵华的名字。2015年6月转让给王某，但没有办理过户手续，是她与王某签订了转让协议。4、付燕军与王某签订《汽车租赁合同》证实，2015年7月1日，上诉人付燕军来到王某经营的圆盘汽车租赁店租用了一辆车牌号为赣Ｆ×××××的北京现代悦动小车。5、黎川县二手车交易协议证实，车牌��为赣Ｆ×××××的北京现代悦动小车是王某于2015年6月18日向熊贵华购买的。6、机动车登记证证实，车牌号为赣Ｆ×××××的北京现代悦动小车登记的所有人是熊贵华7、雄风二手车行购车合同证实，2015年7月8日，上诉人付燕军冒用熊贵华的名义将车牌号为赣Ｆ×××××的北京现代悦动小车以50000元抵押给廖某。8、付燕军以“熊贵华”的名义出具的借条证实，2015年7月8日，上诉人付燕军冒用“熊贵华”的名义以抵押车辆的方式向廖某借款50000元。9、熊贵华的身份证复印件证实，上诉人付燕军将自己的相片通过复印的方式伪造成熊贵华的身份证照片。10、黎川县公安局发还清单、王某出具的领条、谅解书证实，2015年12月30日，王某从公安机关领到赣Ｆ×××××的北京现代悦动小车一辆、该车行驶证一本，并对付燕军表示谅解。11、黎川县公安局的扣押清单、发还清单证实，2015年12月28日，公安机关从付燕军处扣押现金1万元，发还给廖某。12、黎川县价格认证中心出具的涉案物品价格鉴定意见书证实，赣Ｆ×××××北京现代悦动BH167AY的价格为80904元。13、廖水泉出具的收条、廖某出具的谅解书证实，廖某收到公安机关退回的10000元，并对付燕军表示谅解。14、被害人廖某的辨认笔录证实，经廖某对12张不同男子的照片进行辨认，辨认出6号男子（付燕军）就是自称“熊贵华”将车抵押给他的人。（三）2015年7月22日，上诉人付燕军来到黎川县圆盘汽车租赁行，与该租赁行老板王某签订租车协议，约定承租一辆鉴定价值人民币47489元的赣Ｆ×××××大众途安商务车（车主系崔某1）。后因赌博输钱，付燕军便想将车拿去抵钱，将该车车牌换成赣Ｆ×××××,将该车的行驶证的所有人伪造成付燕军。同年8月3日，付燕军将该车以4万元人民币抵押给杨某2。后崔某1以人民币26000元从杨某2处赎回赣Ｆ×××××大众途安汽车。2015年12月28日，公安机关从付燕军处扣押现金1万元发还给崔某1，崔某1对付燕军表示谅解。认定上述事实的证据有：1、被害人杨某2的陈述证实，他是南丰人，2015年8月3日下午，一个朋友介绍付燕军来借钱，付燕军提出用赣Ｆ×××××大众途安的车辆作抵押借款40000元，并出示了行驶证、机动车登记证及购车发票。他就借给付燕军40000元，借期为一个月。付燕军签订以物抵债承诺书，并出具借据。过了二十几天，他打付燕军的电话，但打不通。到交警部门查询，发现这辆车不是付燕军的。后来，一个朋友说这辆车是黎川人的，他与车主谈好由车主出26000元赎回车子。2、证人王某的证言证实，他经营了一家名为圆盘汽车租赁店，2015年7月份，付燕军向他租赁了一辆的车牌为赣Ｆ×××××的大众途安小车。3、证人崔某1的证言证实，他将一辆车牌为赣Ｆ×××××的大众途安小车放在王某经营的租车行用于出租。4、证人崔某2的证言证实，他是崔某1的弟弟。2015年10月13日，他与崔某1一起到南丰用26000元从杨某2处赎回赣Ｆ×××××大众途安汽车。5、黎川县公安局的扣押清单、发还清单证实，2015年12月28日，公安机关从付燕军处扣押现金1万元，发还给崔某1。6、崔某1出具的领条、谅解书证实，崔某1收到人民币10000元，并对付燕军表示谅解。7、黎川县价格认证中心出具的涉案物品价格鉴定意见书证实，赣Ｆ×××××上海大众途安SVW6440HBI价格为47489元。8、汽车登记信息、行驶证证���，车牌为赣Ｆ×××××的大众途安小车登记的所有人为崔某1，是崔某1于2014年11月18日从罗丹影处通过购买方式获得并转移登记的。9、付燕军出具的借款借据、借条、以物抵债承诺书、授权书证实，2015年8月3日，付燕军以赣Ｆ×××××车抵押向杨某2借款40000元的情况。10、公安机关从杨某2处扣押付燕军提供给杨某2的赣Ｆ×××××的车子行使证、机动车登记证、罗丹影的机动车销售发票、罗丹影身份证复印件、付燕军身份证复印件证实，上诉人付燕军为了抵押借款，对赣Ｆ×××××的大众途安小车的车牌及证件进行伪造，车牌号伪造成赣Ｆ×××××，行使证的所有人伪造成付燕军。11、被害人杨某2的辨认笔录证实，经杨某2对十张不同男子的照片进行辨认，辨认出4号（付燕军）就是用大众途安的车子抵押借钱的人。（四）2015年9月5日，上诉人付燕军来到南城县路东村罗记金行，冒用罗某1的名义以一条重量为81克的金项链进行抵押向金行老板罗某2借款1.8万元。数日后，付燕军驾驶一辆红色桑塔纳小车来到金行，与罗某2再次约定以该辆红色桑塔纳小车进行抵押，要求赎回金项链，并将该车钥匙及户名为“罗某1”的户口簿，“罗某1”的驾驶证等证件交给罗某2。同年9月10日凌晨，上诉人付燕军来到南城县路东村罗记金行门口，用备用钥匙将抵押于罗某2处的红色桑塔纳小车开走。当天清晨，罗某2发现小车不见了，用手机发短信问付燕军是否到开车，付燕军短信回复到开车。2016年7月30日，被害人罗某2对上诉人付燕军表示谅解。认定上述事实的证据有：1、被害人罗某2、尧柳云的陈述证实，他们夫妻在南城县路中村经营一家“罗氏金店”，一个自称是“罗某1”的男子���次到他店内借钱。2015年8月份的一天，这个男子拿了一条金项链作抵押又向他们借款18000元，出具的借条上签名为“罗某1”。过了几天，该男子又驾驶一辆红色的桑塔纳小车，说用小车作抵押，并将行驶证、驾驶证、户口本、车子钥匙都交给了他，换回金项链。同年9月10日，他们发现停在他店门口的桑塔纳小车不见。后来拿照片给当地人看，当地人都说这个人是付燕军，绰号“和尚”，而不叫“罗某1”，他们就向公安机关报案。2、姓名为“罗某1”、照片为付燕军的驾驶证、罗某1的户口本、赣FAUQ5**车的行驶证、借条证实，上诉人付燕军冒用“罗某1”的名义于2015年9月5日向罗某2借款18000元的事实。3、被害人罗某2出具的谅解书证实，2016年7月30日，被害人罗某2对上诉人付燕军表示谅解。认定上述诈骗事实的证据还有：1、被��人王某的辨认笔录证实，经王某对12张不同的男性照片进行辨认，辨认出9号（付燕军）就是租用其两辆车的付燕军。2、上诉人付燕军的供述与辩解，他向严某借款4万元的当时，严某扣除了利息3200元，他实际得款36800元；他向廖某借款5万元，廖某扣除了利息3000元，他实际得款47000元；他向杨某2借款4万元，当时由杨某2直接付给了他的一个债权人1万元，杨某2扣除利息1500元，他实际得到28500元。他借了罗某218000元属实。二、放火事实2015年7月28日下午，上诉人付燕军因琐事与张某4发生争吵。因不满张某4砸坏其驾驶的银灰色别克小车，当晚11时许，上诉人付燕军驾驶一辆摩托车带着装有汽油的军绿色汽油桶，来到南城县株良镇尧村张某4家大门口，将汽油泼向大门，欲放火进行报复。被住在张某4隔壁二楼的张某1发现后并口头劝阻，上诉人��燕军遂扔下汽油桶驾车离开现场。认定上述事实的证据有：1、被害人张某5的陈述证实，2015年7月28日晚上11时30分左右，他听到狗在叫，他侄子张某1住在隔壁当时也听到狗叫，并看到付燕军用油桶向他家门内倒汽油。他侄子就大叫阻止付燕军放火。付燕军听到后转身就走。他马上从后门冲出去，在大厅门口发现一只油桶。2、被害人张某4的陈述证实，2015年7月28日下午，他因催付燕军（外号“和尚”）还张某1的钱与付燕军发生争吵。次日凌晨，他在家中睡觉，他听到堂兄张某1大叫“和尚”在倒汽油。他立即起来打开二楼大门，看到“和尚”从他家大门往隔壁制衣厂的墙边走去。3、证人张某1的证言证实，2015年7月28晚上12时10分左右，他在阳台上抽烟，听到狗叫，看到付燕军提着油桶向隔壁他叔叔张某5家大门泼汽油，他就大声���阻，并说一旦付燕军点火，会烧到他的车并且会爆炸，那就不得了。付燕军听后将油桶放在他叔叔家门口，转身就走了。4、证人张某2的证言证实，他与张某5是邻居。2015年7月28日晚上12点左右，他在卧室睡觉，突然听到张某1在大声喊叫。他从窗子往外看，看到一个戴头盔的人拿着一个小桶放在张某5家的大门口，然后就住马路方向走了。张某5打开大门并说被人泼了汽油。他在房间都能闻到很浓的汽油味。5、证人陶某的证言证实，2015年7月28日下午4点左右，他看到付燕军与张某4在吵架，他到劝架。当天晚上，他怕付燕军报复就到张某4家住。晚上11点多钟，他在张某4家的阳台上与隔壁住的张某1聊天，听到狗不停地叫，他看到一个戴着头盔的人从隔壁的厂棚出来，并向张某4家门口倒汽油，仔细看这个人是付燕军。下楼到张某4家大门口，发现地上��一个小铁桶，地上有汽油。后来张某4父亲就打电话报警。6、证人张某3的证言证实，他家的房子与张某1的房子相连，张某1的房子与张某5的房子相连。2015年7月28晚上11时30分左右，他听到外面好吵，张某1在大声叫喊。他就起床走出门，闻到浓烈的汽油味，发现张某5家门口放着一个军绿色的油桶。当时听张某1说是付燕军泼的汽油。7、证人何某的证言证实，他是南城株良派出所的协警。2015年7月29日凌晨，他在值班室接到张某5打来的报警电话称有人在其家放火。他与崔煜驾驶警车赶到现场，发现张某5家门口有一只军绿色的油壶，一楼客厅地上有一滩快干的油迹渍，客厅内有较浓的汽油味。8、南城县公安局株良派出所处警说明证实，2015年7月29日凌晨，株良派出所接到张某5报警称，有人把汽油泼到他家大门口想烧他的房子。派出所民警立即赶到现场，发现张某5家大门口有一个汽油桶，大厅靠近门的位置有一大片油渍，散发浓烈的汽油味。9、军绿色的油桶一只、扣押物品清单证实，2015年7月29日，公安机关在被害人张某5家门口扣押了一只无盖的军绿色的油桶。10、上诉人付燕军的供述证实，2015年7月28日上午，他与张某5的儿子张某4打了驾，当天晚上，他提着装有汽油的军绿色油桶来到张某5家门口欲放火，被站在张某4家隔壁二楼的张某1发现，张某1站在二楼对他说，不要放火，若点着火，会将张某1停放在楼下的轿车烧毁。他听后，也考虑到一旦放火的后果，加上他与张某1平时关系也不错，他就放弃了放火，将汽油桶丢在张某4家门口离开了。三、非法持有毒品事实2015年11月9日，上诉人付燕军被公安机关抓获，被带至黎川县公安局执法办案中心接受人身检查。在检查过程中，公安民警发现付燕军身上藏有2包红色颗粒和3包白色晶体疑似毒品的物品，并进行扣押。经鉴定，扣押物中含有甲基苯丙胺成分共计11.146克。认定上述事实的证据有：1、黎川县公安局人身检查笔录、人身检查照片、扣押决定书及扣押清单证实，2015年11月9日，公安机关对上诉人付燕军进行人身检查时，发现付燕军身上藏有疑似冰毒及麻古的物品，并进行称重，依法予以扣押。2、抚州市公安司法鉴定中心的物证检验报告证实，从上诉人付燕军身上扣押的疑似冰毒及麻古的物品进行鉴定，检出甲基苯丙胺成分净重11.146克。3、上诉人付燕军的供述与辩解，他持有五包毒品，但扣除袋子的重量后不满10克。另查明，1994年2月26日，上诉人付燕军因犯抢劫罪被江西省南城县人民法院判处有期徒刑二年；2009年11月24日因犯抢劫罪被浙江省杭州市下城区人民法院判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币三千元；2014年8月19日因犯寻衅滋事罪被江西省南城县人民法院判处有期徒刑六个月，同年11月15日刑满释放。认定上述事实的证据有：1、江西省南城县人民法院（1994）城刑初字第5号、（2014）城刑初字第51号刑事判决书证实，上诉人付燕军于1994年2月26日及2014年8月9日因犯抢劫、寻衅滋事罪被判处刑罚的情况。2、杭州市下城区人民法院（2009）杭下刑初字第296号刑事判决书证实，上诉人付燕军于2009年11月24日因犯抢劫罪被判处刑罚的情况。3、南城县看守所出具的刑满释放证明书证实，上诉人付燕军因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑六个月，2014年11月15日刑满释放。上述证据均经一、二审庭审举证、质证、认证属实，本院予以确认。本院认为，上诉人付燕军以非法占有为目的，虚构事实，采用向他人租赁车辆，伪造车辆的相关证件或伪造身份证，以物抵押向他人借款或冒用他人身份以物作抵押向他人借款，后又将抵押物取走的方式，骗取他人人民币14.8万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；上诉人付燕军为泄私愤，向他人房屋大门泼散汽油意图放火，其行为已构成放火罪；上诉人付燕军非法持有甲基苯丙胺11.146克，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉人付燕军因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。上诉人付燕军归案后能供述自己所犯罪行，具有坦白情节，依法可从轻处罚。上诉人付燕军多次诈骗他人财产，可酌情从重处罚；犯诈骗罪赔偿了被害人部分损失，并取得被害人的谅解，依法可���情从轻处罚。上诉人付燕军在实施放火犯罪行为过程中，在被他人发现口头劝阻时，自动放弃放火行为，系中止，且没有造成损害后果，依法应当免除处罚。综上，对上诉人付燕军犯诈骗罪、非法持有毒品罪从重处罚；对上诉人付燕军犯放火罪免除处罚。上诉人付燕军及其辩护人提出，上诉人付燕军犯诈骗罪的犯罪数额应扣除被害人将钱借给付燕军时直接扣除的利息，付燕军实际骗得的款应认定为13.03万元；上诉人付燕军积极赔偿了被诈骗的被害人的经济损失并取得被害人的谅解，原判对付燕军犯诈骗罪量刑较重，建议对付燕军犯诈骗罪在四年零六个月至五年之间量刑。经查，上诉人付燕军及其辩护人提出诈骗数额应扣除被害人直接扣除的利息，只有上诉人付燕军的供述，无相关证据证实，不能成立。原判已考虑上诉人付燕军赔偿了被害人部分经济损失并取得被害人谅解的情节，对付燕军所犯诈骗罪的量刑并无不当，故对上诉人付燕军及其辩护人的该意见不予采纳。对抚州市人民检察院出庭检察员提出原判认定付燕军诈骗犯罪事实清楚，证据确实、充分，量刑适当的意见予以采纳。上诉人付燕军及其辩护人还提出，原判认定上诉人付燕军犯放火罪未遂的事实不清，适用法律错误，上诉人付燕军主要是考虑到放火后的严重后果就主动停止放火行为，属犯罪中止；再加上本案起因是张某4砸坏了付燕军的车，张某4存在过错，综上，依法应当对付燕军犯放火罪免除处罚。经查，上诉人付燕军在张某5家门口有泼洒汽油的行为，即已着手犯罪，付燕军放弃点火是其在听了住张某5家隔壁的张某1在二楼阳台的劝说后，出于自己的意志而主动放弃当时可以继续实施点火的行为，即付燕军当时是能够点火而没有点火，因此可认定上诉人付燕军具有中止情节。故对上诉人付燕军及其辩护人的该意见予以采纳，对抚州市人民检察院出庭检察员提出上诉人付燕军只具有未遂情节而不应认定为中止情节的意见不予采纳。上诉人付燕军还提出，他持有的毒品是用袋子装的，袋子重量有2克多，扣除后，他不构成非法持有毒品罪及上诉人付燕军的辩护人提出，上诉人付燕军持有的毒品数量刚刚达到立案标准，且付燕军持有的毒品是为了自己吸食缓解残疾肢体上的疼痛，建议二审对上诉人付燕军非法持有毒品罪在六个月至一年有期徒刑间量刑。经查，公安机关扣押上诉人付燕军持有的毒品时，上诉人付燕军在场进行了称重，连包装袋总重量为14克；抚州市公安局司法中心的物证检验报告证实，检出甲基苯丙胺成分净重11.146克，并未包括袋子的重量。原判根据付燕军的犯罪情节并结合其累犯等情节��对付燕军犯非法持有毒品罪的量刑并无不当，故对上诉人付燕军及其辩护人的该意见不予采纳。对抚州市人民检察院出庭检察员提出原判认定付燕军非法持有毒品犯罪事实清楚，证据确实、充分，量刑适当的意见予以采纳。原判认定付燕军放火罪未遂不妥，应予以纠正，认定其他事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，鉴于上诉人付燕军犯放火罪具有中止情节，且未造成损害后果，依法应当对上诉人付燕军放火罪免予刑事处罚，故可在原判量刑的基础上对上诉人付燕军减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百一十四条、第三百四十八条、第六十五条第一款、第二十四条、第六十七条第三款、第六十四、第六十九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：一��撤销江西省黎川县人民法院（2016）赣1022刑初41号刑事判决；二、上诉人付燕军犯诈骗罪，判处有期徒刑六年零十一个月，并处罚金人民币四万元；犯放火罪，免予刑事处罚；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币四万五千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月9日起至2022年11月8日止。）三、继续追缴上诉人付燕军的犯罪所得人民币九万七千元，返还被害人严长华人民币二万五千元、廖文清人民币四万元、杨兵人民币一万四千元、罗智人民币一万八千元；四、公安机关依法扣押含有甲基苯丙胺11.146克的毒品，依法予以没收。本判决为终审判决。审 判 长  陈凤英审 判 员  武 凌代理审判员  华 苑二〇一七年一月十七日书 记 员  孙 敏