河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫1702民初4431号原告驻马店市置地商品混凝土搅拌有限公司。法定代表人李岳徽，总经理。委托代理人张其朋，河南小东律师事务所律师。被告深圳市华诚通建筑工程有限公司。法定代表人方葆淇，董事长。被告深圳市华城通建筑工程有限公司驻马店分公司。负责人谭翔，总经理。委托代理人张力、付洋威（实习），河南华珠律师事务所律师。原告驻马店市置地商品混凝土搅拌有限公司（以下简称置地混凝土公司）与被告深圳市华诚通建筑工程有限公司（以下简称华诚通公司）、深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司（以下简称华诚通分公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告置地混凝土公司的委托代理人张其朋、被告华诚通分公司的委托代理人张力、付洋威到庭参加诉讼。被告华诚通公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告置地混凝土公司诉称，2015年11月12日，原告与被告华诚通分公司双方签订《预拌混凝土买卖合同》，合同签订后，原告依约向被告华诚通分公司供应商品混凝土3290.94立方米，合款819340.45元，被告已付20万元，现下欠619340.45元，经原告多次追要拖延不付，为此于2016年7月6日诉至法院。请求依法判令：二被告支付原告拖欠商砼款619340.45元、违约金173320元（619340.45×2‰×140天），庭审中原告解释140天的由来为2016年2月15日起至起诉之日止，共计140天。被告华诚通公司未出庭，亦未答辩。被告华诚通分公司辩称，合同相对人是原告置地混凝土公司与华诚通分公司，与华诚通公司无关，不应由华诚通公司承担责任；原告提交的合同显示“委托代理人：贾三毛”的签字是被告华诚通分公司印章加盖之后签署的，贾三毛不是被告华诚通分公司员工，原告提交的对账单及调价通知单中不是华诚通分公司员工的签字，也未加盖华诚通分公司的公章，只能证明双方合同的签订，不能证明合同的履行，故应驳回原告的诉求。经审理查明，2015年11月12日，原告置地混凝土公司（卖方、乙方）与华诚通分公司（买方、甲方）签订《预拌混凝土买卖合同》。合同书文本含合同书封面和买卖合同文本，合同书封面显示工程名称为驻马店新区商业广场D-1#、D-2#楼，买方（甲方）为深圳市华城通建筑工程有限公司，卖方（乙方）驻马店市置地商品混凝土搅拌有限公司；买卖合同文本抬头处显示买方（甲方）为深圳市华城通建筑工程有限公司，卖方（乙方）为驻马店市置地商品混凝土搅拌有限公司；买卖合同文本落款处显示买方加盖有“深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司”印章，委托代理人处显示为贾三毛；合同卖方处加盖有“驻马店市置地商品混凝土搅拌有限公司合同专用章”，委托代理人处显示为王永波、吴利霞，现场联系人为胡长智。合同约定：工程名称：驻马店新区商业广场D-1#、D-2#楼；施工单位：深圳市华诚通建筑工程有限公司；工程地点：纬二路中段；双方商定品种砼的出厂价格：C15:215元/m3、C20：225元/m3、C25：235元/m3、C30：245元/m3、C35：260元/m3、C40：275元/m3、C45:295元/m3、C50:315元/m3、C55:335元/m3、C60:355元/m3；外加剂P6、P8每立方分别另加费：15元、25元；加早强剂每立方加20元；防冻剂每立方加10元；细石混凝土每立方加20元；使用汽车天泵时每立方加15元；使用48米汽车天泵一次浇筑混凝土方量不足100?，泵送费按100?计算（1500元）；使用56米汽车天泵一次浇筑混凝土方量不足160?，泵送费按160?计算(2400元)。二十层以下使用柴油机泵每立方加15元；二十一层至二十五层使用柴油机泵每立方加20元；二十六层至三十层使用柴油机泵每立方加25元；三十一层及以上使用柴油机泵每立方加30元；付款方式：采取月结付款方式，自乙方混凝土开始供应之日起，混凝土的使用以每月30日为截止时间，每个月进行核对混凝土账目，混凝土数量以项目部签收的计量单为准，上月所使用的混凝土款于下月15号之前一次性全部付清，以此类推；如停工超过一个月，甲方需结清所有混凝土款；如果甲方不按合同约定的时间支付货款，乙方可停止供应混凝土，其拖欠部分每逾期一日支付总欠款2‰的违约金等条款。合同签订前，原告已于2015年10月8日开始向合同约定工程地点驻马店市纬二路中段供应商砼。商砼供应期间，原告置地混凝土公司于2015年11月2日向被告华诚通分公司出具调价通知单一份，调价通知单抬头处显示为深圳市华城通建筑工程有限公司新区商业广场D-1#、D-2#楼项目部，调价通知单落款处加盖有驻马店市置地商品混凝土搅拌有限公司印章。调价通知单正文显示：C15-C30每立方米上调10元；C35-C45每立方上调15元；C50-C60每立方上调20元。本通知自2015年11月1日起执行。调价通知单下方为回执单，回执单落款处显示授权人或委托人签字为贾三毛，单位或个人盖章处为空白。合同履行中，①2015年11月30日，原告出具新区商业广场D-1#、D-2#楼混凝土对账单一份，该对账单中显示2015年10月8日至2015年11月30日，原告向该工地供应商砼强度为C30(非)、C25（非）、C35（非）、C25防冻（非），方量为2645.8立方米，金额为649838.95元。对账单下方贾三毛签字确认：“已核实。贾三毛、2015、11、30号”；②2016年1月19日，双方对账，对账单中显示2015年12月3日至2016年1月9日，原告向合同约定工程地点供应商砼强度为C25防冻（非）、C50P6防冻（非）、C45P6防冻（非）、C50P6防冻（非）的混凝土645.14m3，金额169501.5元。对账单下方有贾三毛签字确认“已核实。新区商业广场D1、D2号楼，贾三毛、2016、1、19号”。以上两张对账单中显示原告共向被告供应商砼价值819340.45元。原告多次催要无果后，于2016年7月6日以诉请理由起诉来院，酿成纠纷。另查明，深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司营业执照显示“负责人：谭翔”。诉讼中，原告自认被告华诚通分公司已支付商砼款20万元，被告尚欠商砼款619340.45元。诉讼中，被告华诚通分公司主张调价通知单出具日期在前，原、被告双方签订合同在后，应以合同价格计算商砼款。原告抗辩称，原告于2015年10月8日已开始向被告华诚通分公司供应商砼，合同签订日期在2015年10月7日已实际签订，但落款处是由被告华诚通分公司签章及填写落款日期，是被告落款日期书写错误，且双方已进行对账，被告华诚通分公司已在对账单中签字确认，是对商砼价格形成新的合议，故应以对账单为准。上述事实，有原告提供合同、对账单、调价通知，被告华诚通分公司提供的营业执照及原、被告陈述在卷，经当庭质证，据以认定。本院认为，2015年11月12日，原告置地混凝土公司与被告深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司签订《预拌混凝土买卖合同》。合同落款处买方显示为深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司，卖方处显示为驻马店市置地商品混凝土搅拌有限公司，故被告深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司是买卖合同的相对人，买卖合同发生在原告置地混凝土公司与被告华诚通分公司之间。该合同意思表示真实，内容未违反法律强制性规定，为有效合同。根据有关法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原告置地混凝土公司向被告供应商砼，合同约定“付款方式：采取月结付款方式，自乙方混凝土开始供应之日起，混凝土的使用以每月30日为截止时间，每个月进行核对混凝土账目，混凝土数量以项目部签收的计量单为准，上月所使用的混凝土款于下月15号之前一次性全部付清，以此类推”，被告华诚通分公司未按约定足额支付商砼款，经2015年11月30日及2016年1月19日双方核算并签署对账单后，于次月15日即2016年2月15日前仍拖欠未付，构成违约，故原告请求被告华诚通分公司支付拖欠商砼款619340.45元，于法有据，本院予以支持。关于原告请求被告支付逾期违约金173320元，合同中约定“如果甲方不按合同约定的时间支付货款，乙方可停止供应混凝土，其拖欠部分每逾期一日支付总欠款2‰的违约金”，该约定的日千分之二的计算标准相当于日万分之二十，该约定标准过高，本院以原告实际损失为基础，经综合考量，违约金的计算标准以下欠款为基数，酌定按年利率7%计算，自2016年2月15日起至原告请求的2016年7月6日止。根据相关法律规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司营业执照显示为“负责人：谭翔”，故华诚通分公司对上诉欠款及违约金承担责任，分公司资产不足以清偿的，由总公司承担。被告华诚通分公司辩称贾三毛不是其公司员工，贾三毛不能代表公司确认调价通知及对账单，但其未提交相关证据加以证明，且与本案审理查明事实不符，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司在本判决生效后十日内向原告驻马店市置地商品混凝土搅拌有限公司支付商砼款619340.45元。二、限被告深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司在本判决生效后十日内向原告驻马店市置地商品混凝土搅拌有限公司支付违约金（以下欠商砼款为基数，自2016年2月15日起至2016年7月6日止，按年利率7%计算）。三、如被告深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司资产不足以清偿，由被告深圳市华诚通建筑工程有限公司承担。四、驳回原告驻马店市置地商品混凝土搅拌有限公司其他诉讼请求。被告深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司、深圳市华诚通建筑工程有限公司如未在判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11730元，由原告驻马店市置地商品混凝土搅拌有限公司负担2315元，由被告深圳市华诚通建筑工程有限公司驻马店分公司负担9415元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  贾红审 判 员  刘灵人民陪审员  黄静二〇一七年一月二十二日书 记 员  王鹏