贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔01民终4466号上诉人（原审被告）:贵阳安伟建筑工程劳务有限公司，住所地贵州省贵阳市花溪区民主路59号。法定代表人：田彦，该公司总经理。委托诉讼代理人：蔡华刚，四川蜀渝律师事务所律师。委托诉讼代理人：单康，男，1975年4月2日出生，汉族，该公司员工，住贵州省贵阳市南明区。被上诉人（原审原告）：马庆兵，男，1968年6月5日出生，汉族，住贵州省石阡县。委托诉讼代理人：李光富，贵阳遵义路法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：马国秀，女，1995年6月21日出生，侗族，马庆兵之女，住贵州省石阡县。上诉人贵阳安伟建筑工程劳务有限公司（以下简称安伟公司）因与被上诉人马庆兵劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院（2016）黔0103民初5751号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。安伟公司上诉请求：1、撤销原判，判决驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；2、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人与上诉人不存在劳动关系，被上诉人与中建四局未来方舟B5/B6项目部签订了工伤赔付《协议书》，说明被上诉人与中建四局存在劳动关系。工伤赔付《协议书》约定被上诉人的全部医疗费用由未来方舟B5/B6项目部付清，被上诉人不得再以任何理由向项目部主张任何费用，故被上诉人对自己受伤的赔偿权利已经进行过处理，不能再次起诉另行要求上诉人赔偿。被上诉人每天工资只有120元，一审法院认定为200元标准过高。被上诉人马庆兵辩称，上诉人的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。马庆兵向一审法院起诉请求：安伟公司赔偿马庆兵七级伤残的各项费用260398.25元，扣除已领90000元补偿款，实际支付170398.25元。一审法院认定事实：2013年8月5日马庆兵在中建四局未来方舟B5/B6项目部进行外墙粉刷工作时，从高处坠落受伤，同日入住贵阳市第五人民医院，该院诊断为肋骨骨折、脾破裂，住院治疗4天，2013年8月10日转入贵阳医学院附属医院住院治疗28天。2014年3月10日马庆兵向贵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请确认马庆兵与中建四局六公司存在劳动关系，该委于2014年7月1日以筑劳人仲裁字（2014）第87号裁决书裁决马庆兵与中建四局六公司存在劳动关系，中建四局六公司不服诉至贵阳市云岩区人民法院，云岩区法院于2014年10月21日以（2014）云民三初字第660号民事判决书判决：“中建四局第六建筑工程有限公司贵州分公司与马庆兵不存在劳动关系”。2015年4月24日，马庆兵又向云岩区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年10月12日作出云劳人仲裁字[2015]第138号裁决书，裁决马庆兵与安伟公司存在劳动关系。2016年3月20日经贵阳市工伤认定办公室云岩分室工认字（010620164867）号认定工伤认定书认定马庆兵的伤害属于工伤。2016年3月20日经贵阳劳动能力鉴定委员会9999201644182号《劳动能力鉴定结论》鉴定马庆兵的伤残等级为七级，护理依赖等级未达等级，停工留薪期为2013年8月7日至2014年8月6日。另查明，2013年9月6日甲方未来方舟B5/B6项目部张钊曾与乙方马庆兵签订工伤赔付《协议书》，协议约定马庆兵截至协议签订之日实际发生的医疗费已由未来方舟B5、B6项目部全部付清，协议签订之后马庆兵不得再以任何理由向项目部主张协议签订之前发生的任何费用，并约定经双方协商同意，总计赔付马庆兵9万元，此9万元包括一次性伤残补助金、护理费、交通费、术后康复费等费用，属一次性了结处理，双方签字后生效。2016年7月4日，马庆兵向云岩区劳动人事争议仲裁委员会申请工伤赔付仲裁，该委于2016年8月22日作出云劳人仲裁字[2016]第322号裁决书，马庆兵不服诉来法院。审理中，马庆兵请求赔偿费用260398.25元组成为：伙食补助费3300元、停工留薪待遇72000元、护理费3300元、伤残补助金72000元、交通费、住宿费3000元，营养费3300元、医疗费327元、精神抚慰金100000元、鉴定费1920元、交通费1255.5元。马庆兵提供贵阳医学院鉴定费1100元票据一张、贵阳市劳动能力鉴定中心鉴定费520元一张、石阡县中医院收费票据327元、往返交通费票据1089.5元。审理中，马庆兵称其工资收入为每天200元，月收入为6000元左右。安伟公司未予认可，称马庆兵工资每天130元至140元，每月工资25天到28天不等。一审法院认为，职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。马庆兵与安伟公司存在劳动关系已经生效的云劳人仲裁字[2015]第138号裁决书认定，安伟公司未为马庆兵办理工伤保险，马庆兵的工伤由安伟公司承担赔偿责任。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性的伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，马庆兵应按相关规定享受一次性伤残补助金、解除劳动合同一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。关于马庆兵工资，生效的云岩区法院（2014）云民三初字第660号民事判决书认定，马庆兵每日工资200元，安伟公司也认可马庆兵每月劳动时间为25天至28天不等，故酌情认定马庆兵工资为5000元，马庆兵应享受的一次性伤残补助金为5000元×13个月＝65000元。关于解除劳动合同的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金，马庆兵未予主张，不予处理。马庆兵的停工留薪期间经贵阳市工伤认定办公室认定为2013年8月7日至2014年8月6日，安伟公司应支付马庆兵的停工留薪待遇为5000元×12个月＝60000元。关于马庆兵住院伙食补助费3300元，马庆兵住院治疗32天，支持住院伙食补助费320元。关于护理费的请求，马庆兵未达护理等级，该费用不予支持。交通费、住宿费，马庆兵往返诉讼确已发生，对有票据的1089.5元予以支持。关于医疗费327元，马庆兵因工致伤确需要复检，该费用予以支持。关于贵阳市劳动能力鉴定中心鉴定费520元，予以支持。贵阳医学院鉴定费1100元与本案无关，不予支持。关于马庆兵要求安伟公司赔偿精神抚慰金100000元不属于工伤赔付范围，不予支持。综上，安伟公司应支付马庆兵的费用为127256.5元，扣除已支付马庆兵90000元，安伟公司应支付马庆兵37256.5元。据此，依照《工伤保险条例》第三十七条、第三十三条之规定，判决：一、贵阳安伟建筑工程劳务有限公司于本判决生效之日起十五日内支付马庆兵一次性伤残补助金、停工留薪待遇、住院伙食补助费、交通费、医疗费、鉴定费，合计37256.5元；二、驳回马庆兵的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由贵阳安伟建筑工程劳务有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，安伟公司要求不支付马庆兵工伤待遇的上诉理由之一是认为双方不存在劳动关系，但马庆兵与安伟公司存在劳动关系已经生效的云劳人仲裁字[2015]第138号裁决书认定，故安伟公司的该项上诉理由不能成立，本院不予采信。关于安伟公司提出马庆兵与中建四局未来方舟B5/B6项目部签订的工伤赔付《协议书》约定马庆兵的全部医疗费用由未来方舟B5/B6项目部付清，马庆兵不得再以任何理由向项目部主张任何费用，故马庆兵对自己受伤的赔偿权利已经进行过处理，不能再次起诉另行要求安伟公司赔偿的上诉理由，工伤赔付《协议书》系马庆兵与中建四局未来方舟B5/B6项目部签订，约定内容系马庆兵不得再以任何理由向项目部主张任何费用，并未约束马庆兵不能向安伟公司主张权利，且一审法院在计算马庆兵应享受的工伤待遇时已扣除了中建四局未来方舟B5/B6项目部支付的费用，安伟公司的该项上诉理由不能成立，本院不予采信。关于安伟公司提出马庆兵每天工资只有120元，一审法院认定为200元标准过高的上诉理由，贵阳市云岩区法院（2014）云民三初字第660号民事判决认定马庆兵每日工资200元，该判决已生效，具有法律效力，故本院对安伟公司的该项上诉理由，不予采信。一审判决认定并计算马庆兵应享受的各项工伤待遇符合法律规定，本院予以维持。综上所述，安伟公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由贵阳安伟建筑工程劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  邱兴权审判员  邓 艳审判员  谌致华二〇一七年九月二十二日书记员  陈 燕