福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016）闽05民终4840号上诉人（原审被告）：余平和，男，1967年4月17日出生，汉族，住江西省上饶市余干县。委托诉讼代理人：林培珠,福建晋贤律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘金区,福建晋贤律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：章何生，男，1977年9月13日出生，汉族，住江西省上饶市余干县。委托诉讼代理人：张圣莹,北京市中银（南昌）律师事务所律师。上诉人余平和因与被上诉人章何生提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2015）晋民初字第8895号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月2日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。余平和上诉请求：改判余平和承担本案事故30%的赔偿责任，按农村居民标准计算本案残疾赔偿金及驳回章何生关于被扶养人生活费的诉讼请求。事实和理由：一、章何生自身对本案事故存在过错，应自行承担相应的责任。事故发生的工地均有毛竹架外墙，不可能会发生工人摔伤的事故。章何生在拆模板时，未按照正常的操作规程，未能对自身安全尽到应有的注意义务，导致模板砸断架子而摔下受伤，存在过错，应自行承担相应的责任。二、一审按城镇居民标准计算残疾赔偿金错误。章何生提供的居住证只能证明其居住在深沪镇的事实，而深沪镇并非城区，其镇内的居民也基本上均为农村户口。章何生本身系农村居民，其在深沪镇从事的系建筑业，应按农村居民标准计算残疾赔偿金。三、一审认定应赔偿被扶养人生活费错误。章何生仅有两处十级伤残，其经过治疗后也基本痊愈。章何生未能提供证据证明其劳动能力丧失的程度，一审认定应赔偿被扶养人生活费错误。章何生辨称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，余平和的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。章何生向一审法院起诉请求：被告赔偿原告各项损失183451.48元。一审法院认定事实：原告章何生受被告余平和雇佣，从事钉模板工作。2015年5月10日，原告在伟力公司工地上施工时从高处坠落受伤，事发后被送往晋南医院治疗，因病情严重，一天后转入泉州市第一医院治疗23天。住院医疗费及住院伙食补助费已由被告支付。原告章何生经江西正一司法鉴定中心评定营养期限90日、后续治疗费7000元；经福建万鸿司法鉴定所鉴定，其损伤评定为两处十级伤残（颅脑损失评定为十级伤残，右股骨中断粉碎性骨折内固定术后的损伤评定为十级伤残），护理期为出院后90天，误工期为评残前一天。一审法院认为，证人李某在本案事故发生后即到现场，对现场的环境比较清楚，其证言可以证明事故发生的工地设置了一些毛竹架；关于陈著北承包整个工程，再发包给被告等人，系传来证据，没有其他证据佐证，且被告亦不认可，对该部分证言不予采信。提供相应的劳动条件及劳动保护系雇主应尽的义务，被告在工地上设置竹围架系其法定义务，不能因此推断原告从高处摔下系原告存在过错。被告主张原告在本案事故中存在过错，但未能提供充分的证据证明，对其主张不予支持。而原告受雇于被告，在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，被告作为雇主应承担赔偿责任。原告未能举证陈著北系本案工程发包方，被告对此亦予以否认，无法证明陈著北在本案工程中的身份，且原告亦撤回对陈著北的起诉，故陈著北是否应对本案事故承担法律责任不予认定。被告主张伟力公司系发包方，但未能提供相应的证据证明，仅凭原告在伟力公司工地受伤无法证明被告的该主张，故被告应承担举证不能的法律后果，对其主张不予支持，即无法认定伟力公司是本案的发包方，且原告亦撤回对伟力公司的起诉，故伟力公司是否应对本案事故承担法律责任不予认定。原告的各项损失认定如下：1.医疗费、住院伙食补助费：事故发生后，该两项费用已由被告全额支付，原告在本案中并未主张，故对该部分费用不予审查。2.营养费4500元。3.护理费8100元。4.误工费24560.1元。5.残疾赔偿金：根据《居住证暂行条例》第二条规定，公民离开常住户口所在地，到其他城市居住半年以上，符合其他条件，可以申领居住证。原告提供的居住证初领日期为2014年6月30日，即原告在领证（2014年6月30日）之前已在该地居住半年以上，而原告于2015年5月10日发生本案事故，故原告发生本案事故时已在晋江市××镇××一年以上，原告请求按照福建省城镇标准计算赔偿项目，符合法律规定，予以支持。经鉴定，原告构成两处十级伤残，参照2015年福建省城镇居民人均可支配收入33275元/年计算，故残疾赔偿金应为73205元（33275元/年×20年×11%）。6.被抚养人生活费：原告的长子章松德于2001年11月27日出生，次子章涛德于2006年4月20日出生，三子章福德于2015年7月20日出生，三个孩子均未年满十八周岁，其抚养义务人为2人，因原告为农村户口，故按照2015年福建省农村居民人均消费性支出11961元/年的标准计算，该被抚养人生活费应为20064.58元[11961元/年×（3.5年+9年+18年）÷2×11%]；原告的母亲毛细香于1949年7月17日出生，其抚养义务人为4人，故其被抚养人生活费应为4604.98元（11961元/年×14÷4×11%）。综上，被抚养人生活费为24669.56元（20064.58元+4604.98元）。7.精神损害抚慰金6000元。8.交通费800元。9.鉴定费：原告自行委托鉴定支出鉴定费用3100元，鉴定费用系原告在主张权利过程中所产生的必要费用，属于原告的损失，应予赔偿。10.后续治疗费：医院出院小结载明原告需取内固定物，而赣正一司鉴[2015]医鉴字第（329）号司法鉴定意见书评定原告的后续治疗费7000元，该鉴定结论较为客观，予以确认。综上，原告因本案事故造成的损失为营养费4500元、护理费8100元、误工费24560.1元、残疾赔偿金73205元、被抚养人生活费24669.56元、精神损害抚慰金6000元、交通费800元、鉴定费3100元、后续治疗费7000元，合计151934.66元。综上，一审法院认为，原告章何生作为受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。原告因本事故造成的各项损失合计151934.66元。原告受雇于被告，在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，被告作为雇主赔偿责任。被告主张原告存在过错应自行承担一半责任及伟力公司作为发包方亦应承担相应法律责任，但被告未能提供充分的证据证明，应承担举证不能的法律后果，对其主张不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条第二款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十四条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告余平和应于本判决生效之日起十日内赔偿原告章何生营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、后续治疗费计151934.66元；二、驳回原告章何生其他的诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本案二审争议焦点为：1.一审认定余平和应承担全部赔偿责任是否正确；2.一审对本案残疾赔偿金、被扶养人生活费的认定是否正确。经审理查明，对一审法院认定的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。本院认为，余平和作为章何生的雇主，明知在四楼高层上从事模板的拆除工作具有较高危险性，而未能采取相应的安全保障措施，未尽到提供相应安全工作条件的义务，致使章何生在施工时从高楼坠落受伤，对本案事故的发生存在主要过错。章何生自认其专门从事搭模板工作，应当知道在四楼高层上从事拆模板的工作具有较高危险性，而未能在施工中注意自身安全及自行采取一定的安全保障措施，对本案事故的发生也具有一定过错。结合本案实际情况，余平和应承担70%的赔偿责任，章何生应自行承担30%的责任。一审认定余平和承担全部赔偿责任不当，应予纠正。章何生一审提供的晋江市公安局签发的居住证上载明，章何生初领该证的日期为2014年6月30日,居住地址为晋江市深沪镇金屿中路278号,该住址属于××镇金屿社区居民委员会辖区内,属城镇。上述居住证、章何生一审申请的证人李某的出庭证言与章何生的陈述能够相互印证，证明章何生在本案事故发生前已在城镇工作、居住一年以上，其经常居住地与主要收入来源地均为城镇，一审适用城镇居民标准计算残疾赔偿金，并无不当。章何生因本案事故造成的伤情经福建万鸿司法鉴定所鉴定，其颅脑损伤评定为十级伤残，右股骨中断粉碎性骨折内固定术后的损伤评定为十级伤残，另结合章何生的治疗情况，一审按11%的赔偿比例计算被扶养人生活费，并无不当。一审对章何生在本案事故中的各项赔偿费用及总损失151934.66元的认定正确，本院予以维持。余平和应承担70%的赔偿责任，即应赔偿章何生151934.66元×70%=106354元。综上所述，余平和的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销福建省晋江市人民法院（2015）晋民初字第8895号民事判决；二、余平和应于本判决生效之日起十日内支付章何生赔偿款106354元；三、驳回章何生一审的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3969元,由余平和负担2427元，章何生负担1542元。二审案件受理费2427元，由余平和负担1699元，章何生负担728元。本判决为终审判决。审 判 长  傅家顶审 判 员  邱旭锋代理审判员  徐镇城二〇一七年一月九日书 记 员  吴一凡速 录 员  刘永坤附：本案适用的主要法条及执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。