云南省威信县人民法院民 事 判 决 书（2016）云0629民初1341号原告郑祖伟，男，汉族，生于1987年6月6日，云南省镇雄县人，现住威信县。被告西安容大医疗器械有限公司（以下简称容大公司），住所地：西安市雁塔区太白路**崇立金世园****。法定代表人马伟。第三人成都市慧宇科技有限公司（以下简称慧宇公司），住所，住所地：成都市锦江区锦华路一段********代表人吴梦琪。原告郑祖伟诉被告容大公司、第三人慧宇公司合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郑祖伟到庭参加诉讼，被告容大公司、第三人慧宇公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。原告郑祖伟诉称：2015年8月5日，原、被告签订销售代理协议，约定原告在云南省昭通市辖区内代理销售被告生产的RDZ-A-3颈腰椎综合治疗仪及配套耗材；双方于同日签订市场保护协议，约定被告不得在原告的代理销售区域内销售该颈腰椎综合治疗仪及配套耗材，否则按冲货行为处理，冲货处理方法为除收回冲货外，还应向对方支付违约金，违约金的计算方法为按冲货量的销售金额×5,000元。合同签订后，原告按约定向被告预付货款13.6万元并从被告处提走了价值2.1万元的产品，尚余货款11.5万元。2016年3月5日，第三人与原告代理区域内的威信佛手中医医院签订供货协议，约定第三人向该医院销售被告生产的RDZ-A-3颈腰椎综合治疗仪二台，每台单价2.58万元，共计价款5.16万元并赠送该医院耗材1,600份。原、被告签订的销售代理协议约定由被告免费向原告投放仪器，原告向被告购买耗材，每包耗材的单价为8.5元；第三人赠送给威信佛手中医医院耗材1,600份，按每包8.5元计算价款为1.36万元，给原告造成实际损失3.8万元。原告认为，原、被告签订的销售代理协议约定由被告按原告指定的收货地发货并承担运费，该合同的履行地应为云南省威信县；原、被告签订的市场保护协议约定被告不得在原告的代理销售区域内销售其产品，被告虽未直接销售，但其根据第三人的要求直接向原告代理区域内的威信佛手中医医院发货，被告及第三人的行为使原告在代理销售区域内无法销售颈腰椎综合治疗仪及配套耗材，致使原告不能实现合同目的，给原告造成损失3.8万元；双方签订的销售代理协议虽然约定如发生争议可向当地仲裁委员会申请仲裁，但未约定是向原告方还是被告方的仲裁委员会申请仲裁，属于约定不明，该约定无效。根据销售代理协议、市场保护协议的约定及《中华人民共和国合同法》第九十四条（四）项、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十一条；最高人民法院《关于适用中华人民共和国合同法的解释》（二）第二十九条的规定，故诉请：1、解除原、被告签订的销售代理协议，由被告返还原告的预付货款11.5万元；2、由被告赔偿原告的损失3.8万元。被告容大公司、第三人慧宇公司未作答辩。原告郑祖伟为了证明其主张，提供了销售代理协议、市场保护协议、收款收据原件各一份，证明原、被告签订的销售代理协议约定由原告在云南省昭通市的辖区内销售被告生产的RDZ-A-3颈腰椎综合治疗仪及耗材，双方签订的市场保护协议约定被告不得在原告的销售区域内销售该设备及耗材，协议签订后，原告按约定预付被告货款13.6万元。根据原告的申请，本院从威信佛手中医医院调取了该医院与第三人签订的合作协议、付款委托书及收据。其中的合作协议载明第三人向威信佛手中医医院提供被告生产的RDZ-A-3颈腰椎综合治疗仪二台，该医院向第三人订购耗材1,600份，共计货款5.16万元；其中的委托付款书载明第三人委托威信佛手中医医院将耗材货款支付给喻学标；其中的收据载明第三人已于2016年4月3日收到威信佛手中医医院的货款5.16万元。经当庭交由原告查证，原告对以上证据的真实性、合法性及关联性均无异议。被告容大公司及第三人慧宇公司未提供证据。通过对原告提供的证据及本院调取的证据进行审查，本院认为，被告及第三人经本院传票传唤未到庭质证，视为其对质证权利的放弃，原告提供的证据，能证明原告的欲证事实，予以采信；本院调取的证据，能证明第三人向原告代理销售区域内的威信佛手中医医院提供被告生产的RDZ-A-3颈腰椎综合治疗仪二台，该医院向第三人购买价值5.16万元的耗材并已向第三人支付了该货款的事实，采信作为认定案件事实的证据。经过庭审和质证，本院确认如下法律事实：2015年8月5日，原、被告签订销售代理协议，约定原告自2015年8月1日至2018年8月1日期间在云南省昭通市辖区内代理销售被告生产的RDZ-A-3颈腰椎综合治疗仪及耗材，治疗仪由被告免费投放，原告在第一年内完成治疗仪20台及耗材40件（1.6万包，每包单价8.5元）的销售任务款13.6万元，由被告按原告要求将产品发到原告指定的收货地并承担一次到站的运费，原告不得在其销售区域外直接或间接销售，被告不得向原告销售区域内的医院或个人销售；如发生争议经协商不能解决，可向当地仲裁委员会申请仲裁。同日，原、被告签订市场保护协议，约定被告不得向原告代理区域内的第三方销售其生产的产品，原告不得向代理销售区域外销售被告生产的产品，否则按冲货处理，除收回冲货外，还应按冲量的销售金额×5,000元向对方支付违约金。协议签订后，原告向被告支付了第一年的预付货款13.6万元，原告共从被告处提走了价值2.1万元的产品，尚有11.5万元预付货款的产品未提货。2016年3月5日，第三人与威信佛手中医医院签订合作协议，约定第三人向该医院提供被告生产的RDZ-A-3颈腰椎综合治疗仪二台，该医院向第三人购买价值5.16万元的耗材1,600包并已将该货款支付给第三人。本院认为，原、被告签订的销售代理协议约定双方发生纠纷经协商不能解决可向当地仲裁委员会申请仲裁，该仲裁协议仅约定纠纷适用仲裁规则，未明确约定仲裁事项及是由原告住所地还是由被告住所地的仲裁委员会仲裁，双方约定的仲裁规则不能确定仲裁机构，且未达成补偿协议，根据《中华人民共和国仲裁法》第十八条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国仲裁法》若干问题的解释第四条的规定，故确认原、被告签订的仲裁协议无效，原告主张仲裁协议无效的理由符合法律的规定，予以采纳。原、被告签订的销售代理协议约定由被告按原告指定的收货地发货并承担运费，故确认该合同的履行地为云南省威信县，原告主张本合同的履行地为云南省威信县的理由成立，予以采纳。对原告请求解除销售代理协议的问题，原、被告签订的销售代理协议及市场保护协议均约定被告不得向原告代理销售区域内的医院或个人销售其生产的RDZ-A-3颈腰椎综合治疗仪及耗材，被告虽未直接销售，但其明知威信佛手中医医院属原告的代理销售区域而仍根据第三人的要求向该医院发货，其行为致使原告不能实现合同目的，原告解除合同的诉讼请求，证据确实充分，理由成立，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条（四）项的规定，故对原告的该项诉讼请求予以支持。对原告请求被告返还其剩余预付货款11.5万元的问题，原告提供的证据能证明其向被告预付了13.6万元货款，原告自认其已从被告处提走了价值2.1万元的产品，尚有11.5万元预付货款的产品未提货，因本院已对原告解除销售代理协议的请求予以支持，被告应返还原告的剩余预付货款11.5万元，故对原告的该项诉讼请求予以支持。对原告请求被告赔偿损失3.8万元的问题，因原告未提供证据证明该损失的金额，只能按双方约定的违约责任予以处理，但双方约定的违约金标准过高，参照最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条的规定，按第三人与威信佛手中医医院合同金额5.16万元的百分之三十计算违约金，支持原告的违约金1.548万元，故对原告的该项诉讼请求予以部分支持；虽然是第三人的行为造成被告违约，但根据《中华人民共和国合同法》第一百二十一条的规定，被告依法应向原告承担违约责任即支付原告违约金1.548万元。依照《中华人民共和国仲裁法》第十八条；《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款，第六十条第一款，第九十四条（四）项，第一百零七条，第一百二十一条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条；最高人民法院关于适用《中华人民共和国仲裁法》若干问题的解释第四条；最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条的规定，判决如下：一、解除原告郑祖伟与被告西安容大医疗器械有限公司签订的销售代理协议。二、被告西安容大医疗器械有限公司在本判决生效后十日内返还原告郑祖伟的剩余预付货款11.5万元并支付原告郑祖伟违约金1.548万元，共计13.048万元。三、驳回原告郑祖伟的其余诉讼请求。案件受理费3,270元，减半收取1,635元，由原告郑祖伟负担164元，由被告西安容大医疗器械有限公司负担1,471元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员  邓尚良二〇一七年一月十六日书记员  熊妍冰