广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2017)粤1971民初17326号原告：敖兵孙，男，汉族，1969年9月14日出生，住江西省樟树市，委托代理人：陈武平，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。委托代理人：叶志群，广东法制盛邦（东莞）律师事务所辅助人员。被告：广东精诚卫士保安服务有限公司，住所地：广东省东莞市长安镇S358道与乌沙大道交汇处时富五金广场商务中心二层203、204号。法定代表人：丁委。被告：广东精诚卫士保安服务有限公司东莞第二分公司，住所地：广东省东莞市南城街道莞太路81号亨美工贸大厦505号。法定代表人：马绍海。两被告的共同委托代理人：赵建伟，男，系被告广东精诚卫士保安服务有限公司东莞第二分公司员工。两被告的共同委托代理人：韦金，男，系被告广东精诚卫士保安服务有限公司东莞第二分公司员工。原告敖兵孙与被告广东精诚卫士保安服务有限公司、广东精诚卫士保安服务有限公司东莞第二分公司（以下简称精诚东莞第二分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年7月12日立案后，依法适用简易程序，于2017年8月7日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人陈武平、两被告的共同委托代理人赵建伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：入职时间：2016年4月12日。工作地点和岗位：被告精诚东莞第二分公司派遣原告到东莞市铨智科通信设备有限公司工作，担任物业保安。解除劳动关系的原因：2017年3月22日，被告精诚东莞第二分公司以原告违反公司保安相关管理规定为由，解除与原告之间的劳动关系。两被告主张原告上班时间经常低头看手机视频、睡觉等，不服从管理有抵触情绪，故解雇原告。两被告提交了《关于我司原保安员敖兵孙违规事实的确认》、《事实确认函》、照片，予以证明原告的违纪行为。两被告提交了《内部培训签到表》复印件、《质量检查细则》，予以证明解雇原告的规章制度。原告对上述证据和两被告主张的违纪事实均不确认。法院认定及理由：本院认定被告精诚东莞第二分公司解雇原告违法。理由是：1.两原告提交的照片只显示了背面和侧面，无法确认照片的人就是原告；2.两被告提交的《内部培训签到表》没有原件，本院对该证据真实性不予确认，即两被告没有提交有效证据证明原告知晓《质量检查细则》。四、实发工资数额：原告2016年4月至2017年3月的实发工资分别是：1753元、3212元、3212元、2900元、2900元、3108元、3830元、2900元、3004元、4150元、2550元、1820元，合计35339元。五、每月工作天数：原告提交的两被告确认的《敖孙兵在职期间工资发放及考勤情况》显示原告在2016年4月上班19天，2016年5月至2017年1月每天均上班，2017年2月上班24天，2017年3月上班20.5天，每天上班12小时。六、法定节假日加班情况：《敖孙兵在职期间工资发放及考勤情况》显示2016年5月、6月、9月、11月、12月法定节假日各加班12小时，2016年10月法定节假日加班36小时，2017年1月法定节假日加班48小时。原告自行制作的《敖兵孙加班费计算表》显示2016年4月、5月、6月、9月法定节假日各加班12小时，2016年10月法定节假日加班36小时，2017年1月法定节假日加班48小时。法院认定及理由：本院认定原告在2016年5月、6月、9月法定节假日各加班12小时，2016年10月法定节假日加班36小时，2017年1月法定节假日加班48小时。理由是：原告于2016年4月12日入职，清明节是2016年4月4日，原告在2016年4月不可能存在法定节假日加班；原告主张的其他月份法定节假日加班时间在《敖孙兵在职期间工资发放及考勤情况》均有体现，本院予以确认；《敖孙兵在职期间工资发放及考勤情况》显示2016年11月、12月法定节假日各加班12小时，但该两月并无法定节假日，两被告向原告支付该两月法定节假日加班费是0，原告制作的《敖兵孙加班费计算表》也显示该两月没有法定节假日加班，故该两月原告不存在法定节假日加班。七、计算加班费的基数：原告主张正常工作时间的工资是2900元/月，并提交了《敖孙兵在职期间工资发放及考勤情况》予以证明。《敖孙兵在职期间工资发放及考勤情况》显示原告满勤的月工资由基本工资1510元、职务补贴590元、全勤奖100元、绩效奖300元、法定节假日加班费、休息补贴构成，后两者每月数额不定；法定节假日加班费计算方式是1510元÷174小时×3倍×加班时数。两被告主张原告每月休息4天、每天工作12小时的工作时间对应的工资是2500元/月，超出该时间外每个休息日加班支付100元，法定节假日加班按照“1510元÷174小时×3倍×12小时≈312元”支付，并提交了《入职确认表》予以证明。《入职确认表》显示原告工作时间是每周工作六天，每天工作12小时，基本收入2500元，由基本工资1510元、职务补贴590元、全勤奖100元、绩效奖300元构成。原告对《入职确认表》中原告签名真实性确认，但内容不确认。法院认定及理由：本院认定按照同时期东莞市最低工资标准1510元/月（8.68元/小时）计算原告的工资是否足额支付。理由是：1.原告提交的《敖孙兵在职期间工资发放及考勤情况》只能反映工资构成，不能证明双方约定正常工作时间的工资是2900元/月；2.两被告主张原告每月工作26天（即两被告主张原告每月休息4天），每天工作12小时，对应的工资是2500元，经计算每小时工资是2500元÷[21.75天×4小时/天×1.5倍+（26天-21.75天）×12小时/天×2倍+174小时]≈6.15元/小时，低于同时期东莞最低工资标准。两被告主张每月26天之外休息日加班的加班费是100元/天，经计算每小时工资是100元÷（12小时×2）≈4.17元/小时，低于同时期东莞市最低工资标准。两被告按照同时期东莞市最低工资标准计算每个法定节假日加班费，符合法律规定。八、尚欠工资差额：《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定一年365天中有11天法定节假日、104天休息日、250天工作日，可以推断休息日占休息日和工作日之和的比例是=104：354。原告在2016年4月12日至2017年1月31日合计295天均上班，其中包括10天的法定节假日、285天的休息日和工作日，可以计算该期间休息日天数是（104÷354×285天），工作日上班天数是（285天-104÷354×285天）。按照同时期东莞市最低工资标准，该期间工资不应低于8.68元×3倍×12小时/天×10天+8.68元×2倍×12小时/天×（104÷354×285天）+（8.68元×1.5倍×4小时/天+8.68元×8小时/天）×（285天-104÷354×285天）≈45025.66元。2017年2月共有20个工作日、8个休息日，原告该月休息4天，上班24天。《敖孙兵在职期间工资发放及考勤情况》显示原告该月基本工资是1510元，没有休息补贴，可以推断原告该月休息的4天是休息日，进而认定该月出勤的24天包括20个工作日和4个休息日。按照同时期东莞市最低工资标准，该期间工资不应低于8.68元×2倍×12小时/天×4天+（8.68元×1.5倍×4小时/天+8.68元×8小时/天）×20天=3263.68元。2017年3月1日至原告被解雇之日2017年3月22日，共有6个休息日、16个工作日，原告该月上班20.5天。因为休息日安排劳动者工作又不能安排补休的才需要支付正常工作时间工资200%的加班费，即便原告休息时间发生在工作日也可视为休息日的补休，本院据此认定原告该月工作日上班16天，休息日上班4.5天。按照同时期东莞市最低工资标准，该期间工资不应低于8.68元×2倍×12小时/天×4.5天+（8.68元×1.5倍×4小时/天+8.68元×8小时/天）×16天=2881.76元。综上，原告在职期间工资不应低于45025.66元+3263.68元+2881.76元=51171.1元，两被告已付35339元，两被告还需向原告支付工资差额15832.1元。九、未签订书面劳动合同二倍工资差额：两被告主张原告清楚没有签订劳动合同，但没有提醒两被告或要求签订。两被告提交了其他员工的劳动合同，证明其他员工有签订劳动合同。原告对其他员工劳动合同不确认。法院认定及理由：因为原被告没有签订书面劳动合同，《入职确认表》只是入职材料而非劳动合同，所以两被告应向原告支付2016年5月12日至2017年3月22日期间的二倍工资差额。2016年4月12日至2017年3月22日的总工资是51171.1元。2016年4月12日至2016年5月11日共30天，包括1个法定节假日、8个休息日、21个工作日，该期间工资是8.68元×3倍×12小时/天×1天+8.68元×2倍×12小时/天×8天+（8.68元×1.5倍×4小时/天+8.68元×8小时/天）×21天=4530.96元。综上，两被告向原告支付的二倍工资差额是51171.1元-4530.96元=46610.14元。赔偿金数额：两被告违法解雇原告，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，两被告应向原告支付赔偿金51171.1元÷（19÷30+22÷31+10）×2≈9022.49元。仲裁请求：两被告向原告支付二倍工资差额114315.9元、加班费83346.9元、未休年休假工资4248.52元、赔偿金19052.66元、2017年2月工资8101.04元、2017年3月工资6900.8元。仲裁结果：1.两被告向原告支付加班费差额15161元、二倍工资差额46034元；2.驳回原告其他申诉请求。原告的诉讼请求：1.两被告向原告支付二倍工资差额114315.9元、加班费83346.9元、赔偿金19052.66元、2017年2月工资差额5551.04元、2017年3月工资5078.8元；2.本案诉讼费由两被告承担。两被告的诉讼请求：两被告无需向原告支付加班费差额15161元、二倍工资差额46034元。以上事项中，双方有争议的事项为第三、六至十项，其他事项双方无争议。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、确认原告敖兵孙与被告广东精诚卫士保安服务有限公司东莞第二分公司的劳动关系已经解除；二、被告广东精诚卫士保安服务有限公司、广东精诚卫士保安服务有限公司东莞第二分公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告敖兵孙支付二倍工资差额46610.14元、工资差额15832.1元、赔偿金9022.49元；三、驳回原告敖兵孙的其他诉讼请求；四、驳回被告广东精诚卫士保安服务有限公司、广东精诚卫士保安服务有限公司东莞第二分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担5元，由两被告负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 吴  勇  洲二〇一七年九月二十一日书记员 林映月（代）