江西省宁都县人民法院民 事 判 决 书（2016）赣0730民初211号原告张友生，男，1957年1月23日生，汉族，住宁都县。委托代理人谢小生，宁都县城郊法律服务所法律工作者。特别授权。被告彭五生，男，1959年4月13日生，汉族，户籍地为宁都县，现住宁都县。被告山西运城路桥有限责任公司兴国（宁都）至赣县高速公司项目A6标项目经理部。住所地：兴国县埠头乡旺口村县道458路边。负责人：李首峰，系项目经理部经理。委托代理人李忠，男，1969年1月5日生，住山西省运城市盐湖区，系该项目部员工，特别授权。第三人中国人寿财产保险股份有限公司赣州市中心支公司。住所地：赣州开发区迎宾大道南侧、金潭路西侧产品展示厅。法定代表人：刘家荣，系该公司经理。委托代理人：练绪发、李翔，江西明理律师事务所律师。特别授权。原告张友生诉被告彭五生、山西运城路桥有限责任公司兴国（宁都）至赣县高速公司项目A6标项目经理部（以下简称兴赣高速A6项目部）、第三人中国人寿财产保险股份有限公司赣州市中心支公司（以下简称赣州人寿财保公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人、被告彭五生、兴赣高速A6项目部的委托代理人、第三人的委托代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告的诉讼请求（变更后）：1、请求法院判决被告及第三人赔偿原告的损失149611.80元[其中误工费21426元（150天×142.84元/天）、护理费7375.80元（60天×122.93元/天）、营养费1200元（60天×20元/天）、住院伙食补助费100元（5天×20元/天）、残疾赔偿金106000元（26500天×20元×20%）、精神损害抚慰金10000元、交通费1020元、鉴定费1200元、重新鉴定伙食费645元）；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年12月，被告彭五生雇请原告及黄某等人在其承包的兴赣高速公路A6标工地上兴建涵洞，在2015年2月9日中午11时30分左右，原告等人在兴赣高速公路A6标3号便道兴建涵洞时，原告不慎被工地上的地上物拌倒摔伤，为此，原告至宁都县人民医院住院5天，费用由被告彭五生支付。原告于2015年3月18日、2016年1月12日在宁都县司法鉴定中心进行鉴定后，原告的伤情被评为工伤九级伤残，误工期为150天，护理期为60天，营养期为60天。被告彭五生辩称：对原告的伤残有异议，原告的医疗费用都由我支出了。被告兴赣高速A6项目部辩称：原告是自已摔伤，应承担主要责任，事发时我们员工将原告送至医院检查，伤情比较轻，不可能构成九级伤残。第三人赣州人寿财保公司辩称：第三人根据保险合同对原告因本起事故的发生的合理医疗费用在扣除200元免赔额后承担赔付责任，对原告诉状中赔偿清单中所列赔偿项目不承担赔偿责任。根据保险合同，第三人赔偿的项目为死亡、伤残赔偿金和20000元限额的医疗费用，除此费用均不属于保险人保险责任范围之内，且原告的伤情未达《人身保险伤残评定标准》的评残标准，故第三人依保险合同约定不需承担残疾赔偿金。因在本案中原告未起诉医疗费用，故请求法院驳回对第三人的起诉。原告向法庭提交的证据材料有：1、原告在宁都县人民医院的出入院记录、CT报告单各1份，以证明原告于2015年2月9日在兴赣高速公路A6标工地上帮被告务工兴建涵洞时受伤，造成原告左侧横突骨折、左侧肋骨骨折，在宁都县人民医疗住院治疗的事实。被告彭五生、兴赣高速A6项目部质证为无异议。第三人质证为关联性有异议，与第三人无关；2、宁都县司法鉴定中心[2015]宁司鉴字第141号、[2016]宁司临鉴定字第033号司法鉴定意见书各1份，以证明原告伤情被鉴定为工伤九级、误工期为150天、护理期为60天、营养期为60天的事实。被告彭五生质证为有异议，原告伤残不构成九级伤残，误工期、护理期、营养期过高。被告兴赣高速A6项目部质证为有异议，原告不构成九级伤残，三期都不构成。第三人质证为与我公司无关，依人身保险伤残评定标准重新鉴定的结果，原告不构成伤残；3、鉴定费发票2张，以证明原告花费鉴定费1200元。被告彭五生质证为无异议。被告兴赣高速A6项目部质证为不清楚。第三人质证为与我方无关；4、原告委托代理人对证人赖某的调查笔录1份，以证明原告从2014年11月份至2014年农历12月份（阳历2015年2月）一直在兴赣高速公路A6标工地上帮被告务工兴建涵洞，并于2014年12月份在工作时因其裤脚被桩头挂住导致摔倒受伤，当时黄某、赖某、彭五生都在场看到了，原告受伤当时，彭五生的儿子彭斌还叫了旺口村卫生所的医生到帮原告打针，原告于受伤第二天被彭五生带回宁都治疗的事实。被告彭五生质证为原告摔伤的地方最多就1米的高度，不是高空作业，是下来转身的时候摔倒的，不是挂到裤脚。被告兴赣高速A6项目部质证为是原告自已造成摔伤。第三人质证为与我公司无关；5、原告委托代理人对证人张某、黄某的调查笔录各1份，证明内容同证据4。被告彭五生、被告兴赣高速A6项目部、第三人均质证为同对第4组证据的质证意见。5、原告的被征地农民证1份，以证明原告系被征地农民的事实。被告彭五生、兴赣高速A6项目部质证为没有异议。第三人质证为与我公司无关；6、原告的交通费发票4张，以证明原告因重新鉴定用去交通费520元的事实。被告彭五生质证为费用过高。被告兴赣高速A6项目部质证为我方不清楚，不合理。第三人质证为与我公司无关；7、原告伙食费票据2张，以证明原告因去重新鉴定花费伙食费645元的事实。被告彭五生质证为不清楚。被告兴赣高速A6项目部质证为不合理。第三人质证为与我公司无关。被告彭五生未在举证期限内向法院提交证据材料。被告兴赣高速A6项目部未在举证期限内向法院提交证据材料。第三人向法庭提交的证据材料有：1、建筑施工人员团体意外伤害保险单（抄件）、江西济源司法鉴定中心赣济司鉴中心[2016]检字第264号法医学活体鉴定意见书、鉴定费发票各1份，以证明保险投保情况及我公司只对依《人身保险伤残评定标准》GB18667-2002规定下能评定的伤残，保险公司才依《人身保险伤残程度与保险金给付比例表》承担给付残疾保险金及20000元限额的医疗费的理赔责任，且医疗费用免赔额为200元，原告经重新鉴定后不构成伤残，鉴定费应由原告承担，保险公司不承担。原告质证为保险单的附属条款对保险人没有法律效力，鉴定费不应由原告承担，因为两次鉴定依据的鉴定标准不同，应由保险公司或者申请鉴定的人承担。被告彭五生、兴赣高速A6项目部质证为无异议。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告兴赣高速A6项目部是兴国（宁都）至赣县高速公路兴国至赣县段路基、路面施工、监理单位，被告彭五生承建被告兴赣高速A6项目部的涵洞工程（施工地在兴国县埠头乡××）。原告为被告彭五生雇请在其承建工地上工作的众多工人中的一员，原告的工种为杂工，主要从事扎钢丝、钢板、打桩、组装模板等工作，做工工具由被告彭五生提供，工资报酬为120元/天，包吃包住。2015年2月9日，原告等人在被告彭五生承建的3号便道内兴建涵洞，原告在模板上打桩，中午11时30分左右，原告从搭好的模板上（离地约有1.2米高）下来时，其右脚裤脚被桩头挂住导致其重心不稳，摔倒至地上，导致原告受伤的事故发生。原告受伤后，当即被送至旺口村卫生所治疗，经简单处理后，被告彭五生于第二天将原告从兴国县送回至宁都县原告家中休养，因原告身感不适，原告于2015年2月12日至宁都县人民医院治疗，并办理了住院手续，原告伤情经诊断为：1、L1左侧横突骨折；2、左侧肋骨骨折；入院后经给予完善相关入院检查，卧床休息、对症支持治疗，病程中病情逐渐好转。原告于2015年2月17日出院，住院5天，住院医疗费为被告彭五生支付。出院诊断为：1、L1左侧横突骨折；2、左侧肋骨骨折；出院医嘱为：1、注意休息；2、左胸部及腰部给予对症处理；3、不适随诊。2015年3月18日，原告就其伤情经宁都县司法鉴定中心进行鉴定：被评定人张友生第一腰椎左侧横突骨折，左侧肋骨骨折的损伤，该损伤后果符合职工工伤九级伤残标准。花费鉴定费600元。该鉴定的评定标准为《职工工伤致残等级标准》（GB/16180－2014）。2016年1月12日，宁都县司法鉴定中心对原告的申请鉴定的误工期、护理期、营养期进行鉴定为：被评定人张友生第一腰椎左侧横突骨折，左侧肋骨骨折的损伤，评定该两项损伤误工期150日，护理期60日，营养期60日。花费鉴定费600元。该鉴定的评定标准为GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》。因就原告的损失未能得到赔付，故原告于2016年1月19日诉至本院要求支持其诉讼请求。诉讼中，被告兴赣高速A6项目部于2016年3月11日提出管辖权异议，宁都县人民法院经审查后裁定被告兴赣高速A6项目部的异议不成立，被告兴赣高速A6项目部上诉至赣州市中级人民法院，经赣州市中级人民法院审查后，于2016年8月8日裁定驳回上诉，维持原裁定。诉讼中，被告彭五生对原告的鉴定于2016年2月23日提出重新鉴定申请，但并未缴纳鉴定费。被告兴赣高速A6项目部在举证期限内未提出重新鉴定申请。第三人赣州人寿财保公司于2016年3月28日提出重新鉴定申请，并要求依据《人身保险伤残评定标准》再次进行鉴定。经原、被告及第三人选定鉴定机构后，对第三人提出的重新鉴定申请，江西济源司法鉴定中心于2016年5月25日对原告的伤残作出鉴定：张友生二处肋骨骨折、腰1左横突骨折未达评残标准。该评定依据为《人身保险伤残评定标准》GB18667－2002。诉讼中，经被告彭五生申请，本院依法追加中国人寿财产保险股份有限公司赣州市中心支公司为本案的第三人参加诉讼。另查明，原告为宁都县梅江镇庵边村村尾组被征地农民，其长期从事建筑类杂工工作。原告在事发工地作业时并未穿带安全防护设备。事发当日原告工作的模板为工人自行搭建，模板离地高1.2米左右，没有安装上下模板阶梯及装有安全防护设备。被告兴赣高速A6项目部在第三人赣州人寿财保公司投保了一份建筑施工人员团体意外伤害保险，该保险条款约定被保险人因遭受意外伤害事故，适用《人身保险伤评定标准》（中保协发[2013]88号）进行伤残程度评定。本院认为：公民的合法权益受法律保护，不受非法侵害。原告受被告彭五生雇请至其在被告兴赣高速A6项目部承建的涵洞工地上从事劳务工作，原告与被告彭五生之间形成劳务关系。对于原告在工地上的务工行为，被告彭五生负有提供安全施工必要的安全工作环境及进行劳动保护的义务，现原告在工地上作业时因裤脚被桩头挂住摔倒受伤，与被告未向原告提供必要的安全防护措施（如工人穿戴安全生产工作服、模板安装上下阶梯、加装安全防护设备等）有关，对于原告工作时可能存在的安全隐患未加以防范，故其对于引发原告受伤行为的发生，具有一定的过错，应对原告损害的发生承担一定的民事责任。被告兴赣高速A6项目部作为整个工程的施工、监理单位，是整个工程劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险防控者，对在本工地上提供劳务者的职业活动有提供必要的保障义务与履行安全监督义务，其对被告彭五生组织工人作业时可能存在的不安全作业行为并未加以防范和监督，从而导致原告受伤行为的发生，也具有一定的过错，应承担一定的民事责任。原告作为有经验的作业工人，其在工作时对其自身的安全具有一定的注意义务，现因其在作业时未尽到必要的安全注意义务导致损害的发生，原告自身也存在一定的过错。故对于原告与被告的过错责任比例，根据原、被告的过错程度，本院酌定由原告承担60%，由被告彭五生承担20%，由被告兴赣高速A6项目部承担20%。宁都县司法鉴定中心在对原告伤情进行评残的标准与第三人赣州人寿财保公司申请重新鉴定依保险合同约定的伤残评定标准不相同，原告虽依《职工工伤致残等级标准》对其伤情评定为工伤九级，但依《人身保险伤残评定标准》未能构成保险理赔的伤残等级，故在本案中，第三人赣州人寿财保公司并不需要承担理赔责任，第三人申请重新鉴定花费的鉴定费系其举证证明其主张成立的举证费用，由第三人赣州人寿财保公司自行承担较为适宜。被告彭五生虽提出鉴定申请，但并未缴纳鉴定费用并认可由第三人申请重新鉴定，故对于被告彭五生提出的重新鉴定申请应视为其放弃，被告兴赣高速A6项目部认可由第三人赣州人寿财保公司申请重新鉴定，且未在举证期限内提交重新鉴定申请，应视为其放弃要求重新鉴定。对于原告的损失，根据原告的诉请及举证，参照江西省2016年度人身损害相关统计数据及相关法律规定，本院确认如下：1、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，原告未能举证证明其固定收入的情况下，应参照其从事建筑业的标准予以计算，原告的误工期经鉴定为150天，为此，参照有关相近行业“建筑业”在岗职工年平均工资46645元的标准，原告的误工费用可计算为19169.18元（46645元/年÷365天×150天）。2、护理费用，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人”的规定，原告的护理期经鉴定为60天，故其护理费用可计算为6000元（60天×100元/天×1人）。3、营养费，原告的营养期经鉴定为60天，故其营养费为1200元（60天×20元/天）。4、住院伙食补助费100元（住院5天×20元/天）。5、残疾赔偿金,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”的规定，原告有证据证明其为被征地农民，且其从事非农业，对其残疾赔偿金的赔付，应按城镇标准计算。原告的伤情经鉴定为职工工伤九级，第三人申请重新鉴定后作出的原告不构成伤残适用的标准是针对被告兴赣高速A6项目部在第三人处投保的建筑施工人员团体意外伤害保险，该鉴定结果仅能证明根据被告兴赣高速A6项目部在第三人处的投保，第三人依保险合同适用的伤残评定标准即《人身保险伤残评定标准》不需对依该标准对被保险人即原告承担理赔责任，而不是两被告对原告依《职工工伤致残等级标准》评定的伤残等级不承担责任，且被告彭五生、兴赣高速A6项目部虽对原告的职工九级伤残等级等鉴定有异议，但未按规定启动重新鉴定程序，故对原告职工九级伤残鉴定结果，本院予以确认，为此，原告诉请其残疾赔偿金为106000元（26500元/年×20年×20%），符合规定，本院予以支持。6、精神损害抚慰金，原告伤残已给原告及其家人带来长远的影响，但原告诉请精神损害抚慰金为10000元略显偏高，本院依法酌定为6000元。7、交通费，原告因伤情治疗鉴定确已实际发生在兴国、××、××区的交通费用，本院酌定原告的交通费为800元。8、鉴定费1200元。9、重新鉴定的伙食费，原告主张645元偏高，本院酌定为100元。综上，原告的各项损失合计为140469.18元（误工费用19169.18元+护理费用6000元+营养费1200元+住院伙食补助费100元+残疾赔偿金106000元+精神损害抚慰金6000元+交通费700元+鉴定费用1200元+伙食费100元）。根据原、被告的责任比例，由被告彭五生承担20%即为28093.84元，由被告兴赣高速A6项目部承担20%即为28093.84元，其余损失由原告承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告彭五生在本判决生效后十日内向原告张友生给付赔偿款28093.84元（该款转入宁都县人民法院标的款帐户，户名：宁都县人民法院，开户行：工行宁都县胜利支行，帐号：15×××92）。二、被告山西运城路桥有限责任公司兴国（宁都）至赣县高速公司项目A6标项目经理部在本判决生效后十日内向原告张友生给付赔偿款28093.84元（该款转入宁都县人民法院标的款帐户，户名：宁都县人民法院，开户行：工行宁都县胜利支行，帐号：15×××92）。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按照银行同期同类贷款利率双倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2967元，由原告张友生承担1780.2元，由被告彭五生承担593.4元，由被告山西运城路桥有限责任公司兴国（宁都）至赣县高速公司项目A6标项目经理部承担593.4元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。本判决生效后，当事人必须自觉履行。如一方拒绝履行，对方当事人可在判决书所确定的履行期届满之日起两年内向本院申请执行。审 判 长  黄智勇人民陪审员  宋丽文人民陪审员  邓铂钧二〇一七年一月二十日书 记 员  刘 艳附：本案所涉法律条文1、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过借的，可以减轻侵权人的责任。”第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自已受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”