天津市河北区人民法院民 事 判 决 书(2016)津0105民初4976号原告：张文海，男，1958年4月30日出生，汉族，住天津市河东区。委托诉讼代理人：石玮（朋友关系），男，1976年8月31日出生，汉族，住天津市河北区。被告：姜良军，男，1989年6月11日出生，汉族，户籍地浙江省江山市。被告：天津致远信达科技有限公司，住所地天津市河北区红星路18号。法定代表人：李树生，该公司董事长。委托诉讼代理人：张洋，天津源海律师事务所律师。委托诉讼代理人：武坚，天津源海律师事务所律师。原告张文海诉被告姜良军、被告天津致远信达科技有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年8月26日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张文海及委托诉讼代理人石玮，被告天津致远信达科技有限公司的委托诉讼代理人张洋到庭参加诉讼。被告姜良军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。原告张文海向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费35355.13元、住院伙食补助费2800元、伤残赔偿金68202元、精神损害赔偿金5000元、误工费39494元、护理费18312.2元、营养费9000元、交通费300元、鉴定费5500元、后期治疗费4500元、辅助器具费142元，共计188605.33元；2、诉讼费、公告费由被告负担。事实和理由：被告姜良军驾驶两轮摩托于2015年12月20日为公司送货，行驶至天泰路与津浦北路交口时，因采取措施不当，将原告张文海撞倒，造成张文海倒地受伤及张文海车辆损坏的道路交通事故。经天津市公安交通管理局新开河大队认定，姜良军负事故全部责任，张文海无责任。经查，被告姜良军系被告天津致远信达科技有限公司聘用的职员，被告姜良军在工作时间内为公司送货发生交通事故，被告公司应当承担赔偿责任。被告天津致远信达科技有限公司辩称，不同意原告诉请，第一、我公司与被告姜良军之间在2015年8月份建立过劳务关系，但在2015年10月份被告姜良军就回老家了，此时双方之间的劳务关系就已经解除。之后被告姜良军又回到本市，在事故发生前后，被告姜良军主动要求回到我公司处帮忙，但双方并未建立劳务关系，也不存在劳动关系。原告对我公司的诉请缺乏事实依据，本案的赔偿责任应当由被告姜良军承担。第二、对原告主张的费用不认可，被告认为原告主张费用过高。误工费，原告应提供证据证明因事故实际减少的收入，而不应当按照居民服务业计算。误工时间应当计算到定残前一日，故请法庭酌情减少误工时间。营养费过高且没有相应的票据。交通费没有票据，不应当支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：根据原告申请，本院到天津市公安交通管理局河北支队新开河大队调取了道路交通事故案卷。经质证，原告认为根据交管部门对李晨所作的询问笔录，被告天津致远信达科技有限公司的代表人李晨已明确认定姜良军是为其公司服务的，并且发生事故的时间是在姜良军的工作时间，所以姜良军与天津致远信达科技有限公司之间存在劳务关系，应当由公司承担赔偿责任。经质证，被告天津致远信达科技有限公司认为公司与被告姜良军之间在2015年8月份建立过劳务关系，但在2015年10月份被告姜良军就回老家了，此时双方之间的劳务关系就已经解除。之后被告姜良军又回到本市，在事故发生前后，被告姜良军主动要求回到公司帮忙，但双方并未建立劳务关系，也不存在劳动关系。本院认为，该证据系由交管部门提供，其中的询问笔录系事故发生后第一时间制作，相关证据亦第一时间调取，交管部门作为处理交通事故的国家机关，其在职权范围内按照相关法律程序制作的询问笔录所记载的事项应当推定为真实，除非有相反证据足以推翻的除外。根据交管部门对被告姜良军和李晨所作的询问笔录及交管部门调取的证据，证明2014年9月1日，案外人李晨曾代表被告天津致远信达科技有限公司（乙方）与案外人韵达速递天津金钟路分公司（甲方）签订《服务部建立合同》，约定甲方划定天津市河北区京津桥以外至勤俭桥，新开桥以外至普济河道桥区域，交给乙方建立服务部，即韵达快递天泰路服务部，区域为乙方的独立经营范围，并从事取派件活动。乙方作为独立的法律主体进行活动，独立核算、自担风险、自负盈亏。上述合同到期后，双方继续按照合同内容履行。2015年12月20日，姜良军受韵达快递天泰路服务部李晨的指派，在驾驶该公司的电动自行车送快递的过程中发生交通事故，将原告撞伤。上述事实说明被告姜良军与被告天津致远信达科技有限公司之间系劳务关系。就被告天津致远信达科技有限公司提出双方没有劳务关系和劳动关系，被告姜良军只是帮忙的抗辩理由，未提交证据，且与询问笔录内容不符，故本院不予采信。本院认为，交管部门出具的交通事故认定书认定准确，不予置疑。事故发生时，被告姜良军正在从事被告天津致远信达科技有限公司下属韵达快递天泰路服务部指派的送快递工作，故应由被告天津致远信达科技有限公司对原告的损失承担赔偿责任。现对于原告主张的赔偿项目，本院根据各方的诉辩意见及相关法律、法规的规定，确认如下：1、医疗费，原告因交通事故外伤导致在指定医院治疗，根据本院核实医疗费票据数额及相关证据，原告产生的医疗费为35355.13元，本院予以确认。2、住院伙食补助费，原告的住院天数为28天，按照天津市国家工作人员出差伙食补助标准，该项损失应为2800元。3、营养费，考虑到原告伤情及年龄并结合鉴定结论，原告该项主张并无不当，本院予以支持。4、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案，截至定残前一日，原告的误工期为236天。虽鉴定结论确认原告的误工时间为365天，但该时间明显长于截至定残前一天的时间，根据上述法律规定，应以236天作为计算原告误工费的误工天数。庭审中，原告自述其有工作，工资收入为1900元，被告无异议，本院予以确认。故原告的误工费应为14946.67元。就原告要求按照居民服务业标准计算误工费的主张，于法无据，本院不予支持。5、护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据原告提交的证据并结合鉴定结论，原告该项主张并无不当，本院予以支持。6、交通费，根据原告门诊就诊次数，本院酌定50元。7、残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。根据鉴定结论，原告伤情构成十级伤残，故原告残疾赔偿金应为68202元。8、精神损害抚慰金，根据原告伤残等级，原告主张精神损害抚慰金5000元，符合法律规定，本院予以支持。9、残疾辅助器具费、鉴定费，根据原告提交的证据，原告该项主张合理合法，本院予以支持。10、后续治疗费，根据鉴定结论，原告该项并无不当，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：本判决生效后七日内，被告天津致远信达科技有限公司赔偿原告张文海医疗费35355.13元、住院伙食补助费2800元、营养费9000元、伤残赔偿金68202元、精神损害赔偿金5000元、误工费14946.67元、护理费18312.2元、交通费50元、鉴定费5500元、后续治疗费4500元、辅助器具费142元，以上共计人民币163808元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1243元、公告费560元，由被告天津致远信达科技有限公司承担，该款于本判决生效后七日内给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  王 盛代理审判员  赵国海人民陪审员  聂惠源二〇一七年一月十日书 记 员  冯 琦附：本判决适用法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。