四川省江油市人民法院民 事 判 决 书(2017)川0781民初1977号原告：罗中贵，男，汉族，生于1974年4月26日，四川省江油市人，中专文化，住四川省江油市。委托诉讼代理人：林勇，四川久太律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙敏，四川久太律师事务所律师。被告：刘言强，男，汉族，生于1975年9月1日，四川省江油市人，原住四川省江油市，现下落不明。原告罗中贵诉被告刘言强合伙协议纠纷一案，本院于2016年9月6日作出（2016）川0781民初270号民事判决，原告罗中贵提出上诉，绵阳市中级人民法院于2017年3月23日作出（2017）川民终2121号民事裁定，撤销原判,发回重审。本院于2017年5月2日立案登记，并依法另行组成合议庭。因被告刘言强未在户籍地居住，亦无其他具体联系方式，无法直接向其送达相关法律文书，本院于2017年6月19日依法向被告刘言强公告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书和开庭传票。2017年9月20日，本院在第七审判庭公开开庭审理了本案，原告罗中贵及其委托诉讼代理人林勇、孙敏到庭参加诉讼，被告刘言强经本院公告传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。原告罗中贵诉称：原、被告系同学关系，2009年1月15日，被告刘言强与四川汇泽建设工程集团有限公司项目经理张廷银签订了《江油市三合镇坡武路项目工程劳务承包合同》，合同签订后，被告与原告合伙承建该工程。工程开工后，原告负责工程费用的开支及施工现场管理，原告垫付人工工资、材料款、水电、房租等共计472322.00元。2009年8月18日，工程竣工。因被告刘言强下落不明，致使该工程款项无法回收，2010年4月，原告向绵阳市涪城区人民法院提起诉讼，要求四川汇泽建设工程集团有限公司（以下简称“汇泽公司”）支付工程款项，经绵阳市涪城区人民法院一审、绵阳市中级人民法院二审，终审判决由汇泽公司支付罗中贵、刘言强工程款244805.45元，现该判决已生效，原告罗中贵已向绵阳市涪城区人民法院申请强制执行。在合伙修建江油市玻武路过程中，刘言强除将在汇泽公司领取的1104565.00元工程款用于该公路修建外，未对该工程进行任何投资。原告除垫付472322.00元外，为实现债权还支付诉讼费、保全费7100.00元，公告费1000.00元，律师代理费25000.00元，发生差旅和误工费30000.00元，合计535422.00元，扣除原、被告应收取合伙收益244805.45元后，被告应支付原告145308.50元，故诉请判令：一、确认（2014）绵终字第815号民事判决中原告罗中贵与被告刘言强在四川汇泽建设工程集团有限公司的应收工程款244805.45元归原告罗中贵个人所有；二、对原告罗中贵与被告刘言强之间合伙事宜进行清算，并判令被告支付原告代为垫付的合伙期间被告应当承担的亏损款145308.5元；三、本案诉讼费、公告费、保全费由被告承担。被告刘言强未到庭应诉，亦未向本院提交书面答辩意见和证据。经审理查明：2009年1月16日，江油市三合镇人民政府与汇泽公司签订协议书，协议约定：位江油市段改建项目工程由汇泽公司承包施工，合同总造价1636800.00元（含14万元预留金），合同工期60日。同年1月15日，汇泽公司项目经理张廷银（甲方）与被告刘言强（乙方）签订《江油市三合镇灾后重建玻武路项目工程劳务承包合同》，约定：甲方就江油市三合镇灾后重建玻武路北林段改建工程项目施工以承包方式交由乙方施工；工程承包价为100万元人民币；承包方式为项目承包责任制，即包干上缴资料费、施工（五大员）及凡是在本工程发生的一切费用，承包人自己管理、独立核算、自负盈亏。合同签订后，被告刘言强即与原告罗中贵合伙承建工程。在建设项目施工过程中，原告罗中贵负责工程费用的开支及施工现场管理，原告垫支人工工资、材料款、水电房租等费用共计472322.00元。玻武路建设工程于2009年8月18日全部竣工。另查明江油市段改建项目工程于2010年7月9日经审计确定工程总造价为1680815.31元。被告刘言强从汇泽公司领取工程款1104565.00元，该款已全部用于玻武路建设工程。因汇泽公司未按约支付工程款，罗中贵、刘言强向绵阳市涪城区人民法院提起诉讼，涪城区人民法院作出民事判决后，汇泽公司提出上诉。2014年10月8日，四川省绵阳市中级人民法院作出（2014）绵民终字第815号民事判决，由汇泽公司向罗中贵、刘言强支付工程款244805.45元，一、二审案件受理费和保全费共计11200.00元，均由汇泽公司负担。上述事实有原告陈述、当事人居民身份证复印件、涪城区人民法院（2010）涪民初字第1895号案件庭审笔录、（2014）绵民终字第815号民事判决书等证据在案佐证，足以认定。本院认为：根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。被告刘言强承包玻武路改建项目工程后，与原告罗中贵口头约定合伙承建该工程，双方虽未签订书面协议对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项进行约定，但在工程建设过程中，双方共同参与施工管理，原告罗中贵具体负责工程费用的开支及施工现场管理，并垫支人工工资、材料款、水电房租等费用共计472322元，此款已被生效判决所确认，被告刘言强也将从汇泽公司收取的工程款全部用于玻武路改建项目工程。因此，本院确认原、被告已形成事实上的个人合伙关系。由于原、被告未对出资数额、盈余分配作明确约定，应当按照等额出资的原则确定双方出资数额。原告单方垫资472322元，应认定为合伙人为了完成玻武路改建项目工程必须共同投入的资金，被告的出资236161元已由原告先行垫付，被告应当向原告偿还。汇泽公司所付工程款244805.45元属于合伙收益，由原、被告均分，被告应分得122402.725元用于偿还原告垫付的出资款122402.725元，不足部分由被告继续偿还。因此，汇泽公司所付工程款244805.45元应由原告全额领取。因被告刘言强下落不明，原告罗中贵当庭撤回要求对合伙事务进行清算，并判令被告刘言强分担合伙亏损145308.5元的诉讼请求，保留追偿权。原告对诉讼权利的处分行为符合法律规定，本院予以认可。综上所述，原告起诉的事实和理由成立，对其诉讼请求本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”、第一百零六条“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。”《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第四十八条“只提供技术性劳务，不提供资金、实物的合伙人，对于合伙经营的亏损额，对外也应当承担连带责任；对内则应当按照协议约定的债务承担比例或者技术性劳务折抵的出资比例承担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者合伙人实际的盈余分配比例承担；没有盈余分配比例的，按照其余合伙人平均投资比例承担。”，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，缺席判决如下：原告罗中贵与被告刘言强在四川汇泽建设工程集团有限公司的应收工程款244805.45元归原告罗中贵所有。本案受理费4972元、公告费850元，共计5822元，由被告刘言强承担。如不服本判决，可在判决书送达之次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。审 判 长  周晓龙审 判 员  梁玉玲人民陪审员  谢廷兴二〇一七年九月二十七日书 记 员  钟风香