广西壮族自治区陆川县人民法院民 事 判 决 书(2015)陆民初字第2197号原告：吕某，男，2003年5月28日出生，汉族，学生，住广西壮族自治区陆川县。法定代理人：吕某1（原告的父亲），男，1971年8月21日出生，汉族，居民，住广西壮族自治区陆川县。法定代理人：陈某（原告的母亲），女，1974年5月3日出生，汉族，居民，住广西壮族自治区陆川县。委托代理人：陈金海，陆川县法律援助中心律师。委托代理人：贾锦科，陆川县法律援助中心律师。被告：黄某，男，1980年8月26日出生，汉族，司机，住广西壮族自治区玉林市。被告：黄某1，男，1971年8月21日出生，汉族，居民，住广西壮族自治区玉林市玉州区。上述两被告的共同委托代理人：陈某，广西振祺律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司玉林市玉州支公司。住所地广西壮族自治区玉林市外环东路**号。法定代表人：庞某，该公司经理。委托代理人：李某，女,1975年7月3日出生,汉族,公司职工,住广西壮族自治区玉林市。原告吕某诉被告黄某、黄某1、中国人民财产保险股份有限公司玉林市玉州支公司（以下简称中保玉州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年12月14日立案受理后，依法适用普通程序三次公开开庭进行了审理。上列诉讼参加人除原告的法定代理人吕某1、陈某及其委托代理人陈金海、被告黄某、黄某1（第一次庭审时到庭）及其共同委托代理人陈某、被告中保玉州公司的委托代理人李某到庭参加诉讼外，其余诉讼参加人经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告中保玉州公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）、第三者商业责任保险（以下简称商业险）的责任限额范围内，对原告的损失739515元（被告支付的128376.92元已减除）先承担赔偿责任，不足部分由被告黄某、黄某1连带赔偿给原告。2、本案诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：2014年1月17日17时，黄某驾驶桂Ｋ×××××号重型半挂牵引车沿陆兴路由北往南方向行驶，吕某骑自行车沿陆兴路由北往南方向行驶，至陆川县万丈小学门口路段时与黄某驾驶的桂Ｋ×××××号重型半挂牵引车发生碰撞，造成吕某受伤的交通事故。经陆川县公安局交通管理大队作出第4509226201400016号道路交通事故认定书认定，黄某应承担此交通事故的主要责任，吕某承担此交通事故的次要责任。但原告认为该认定事实不清，划分责任不正确，黄某应承担此交通事故的全部责任。吕某受伤后被送到玉林市中西医结合骨科医院治疗,出院后经玉林市明正司法鉴定所鉴定，吕某因交通事故致左足于趾跗关节以远缺失构成九级伤残，致左踝关节损伤构成十级伤残。原告吕某事故前一直生活居住在陆川县城区，所以原告经济损失应按城镇计算标准计算。此事故亦给原告极大的精神损害，被告应赔偿精神抚慰金给原告。由于桂Ｋ×××××号车在被告中保玉州公司投保了交强险和商业险，被告中保玉州公司应在交强险和商业险责任限额范围内赔偿原告的损失。2016年9月23日，原告根据广西公众司法鉴定中心作出的桂公众司鉴中心[2016]临鉴字第147号鉴定意见书，增加多残疾赔偿金49338元，并在第二次庭审时，原告的经济损失要求按2016年8月25日实施的《广西壮族自治区2016年度道路交通事故人身损害赔偿有关项目计算标准》计算赔偿。原告在举证期限内提交的证据有:1、户籍登记本，2、道路交通事故认定书，3、保险单，4、疾病证明书、诊断证明书，5、伤残辅助器具配置证明书、假肢安装发票，6、住院病案首页、出、入院记录、费用清单、发票，7、车票，8、玉林市明正司法鉴定意见书，9、土地使用证，10、建设规划审批单、缴费通知书，11、学校证明、住宅相片，12、驾驶证、买车收据、送货单，13、安装假肢费用发票。被告黄某、黄某1共同辩称，一、本案交通事故责任认定正确，桂Ｋ×××××号车只应承担70%的赔偿责任。二、黄某是车主，黄某1是雇佣的驾驶员，其赔偿责任由车主承担。三、桂Ｋ×××××号车在中保玉州公司投有交强险和不计免赔商业三者险30万元，该车的赔偿责任应先由保险公司依规定赔偿后，不足部分才由车主承担。四、原告的索赔请求有部分没有事实和法律依据。1、残疾赔偿金应按农村标准计算；同时应根据重新鉴定的结论确定赔偿比例（即使按原鉴定结论也不是30%）。2、残疾辅助器赔偿价格畸高，应依法重新进行价格认证。3、护理费只应支付一人，且应以农业标准计算。4、交通费无合法有效证据证实。5、营养费无合法有效证据证实。6、精神抚慰金过高。被告黄某、黄某1对其的主张提交的证据有:1、医疗费凭证11份，2、陈某开具收据，3、陈某保证书。被告中保玉州公司辩称，同意在保险限额内赔偿，诉讼费用不应由保险公司承担，其它意见与被告黄某、黄某1的意见一样。被告中保玉州公司对其主张没有提供有证据。此外，本院在陆川县公安局交通管理大队提取了道路交通事故责任认定材料和调查并提取了广西华宇精博义肢矫型康复器材有限公司出具的证明一份。并依被告黄某、黄某1的申请，对原告吕某适用的假肢品种、型号、价格以及原告的伤残等级进行重新鉴定，2016年8月29日，广西公众司法鉴定中心分别作出桂公众司鉴中心[2016]临鉴字第147号、第148号鉴定意见书，其中第147号鉴定意见书认定，吕某因本次交通事故所致的伤残为多级伤残：（一）、左足足弓结构破坏的伤残程度为九级伤残；（二）、双下肢长度相差2.5cm的伤残程度为十级伤残；（三）瘢痕形成占体表面积8.9%的伤残程度为十级伤残；第148号鉴定意见书认定，至少原告应更换假肢24次，假肢参考价格为3000元，共需72000元，该费用不包括假肢训练费、安装假肢每次往返交通费、住宿费、陪护费。2016年12月5日依原告的申请，通知了广西公众司法鉴定中心出庭接受质询。当事人围绕诉讼请求和辩解依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据有：原告提供的证据1、2、3、被告黄某、黄某1提交的证据以及本院在陆川县公安局交通管理大队提取了道路交通事故责任认定材料。上述没有异议的证据，本院予确认并在卷佐证。原告提供的证据4、6，7、9、10、11都是相关部门出具的，被告虽然有异议，但没有提供相反的证据予以否定，这些证据符合证据的真实性、合法性、关联性依法采纳为本案的定案依据。原告提供的证据5、13，与本院提取的广西华宇精博义肢矫型康复器材有限公司的证明，相互印证，符合客观事实，被告虽有异议，且申请了对原告安装假肢品种、型号及价格进行司法鉴定，根据广西公众司法鉴定中心提供的业务范围和其出庭接受质询时证实，其作出的[2016]临鉴字第148号司法鉴定意见书，是根据法医临床鉴定的业务范围作出，但根据其提供的广西司法鉴定协会的桂司鉴协[2015]2号通知，法医临床鉴定并没有安装假肢费用的鉴定范围，并且也不符合《假肢费用赔偿鉴定》（GB/T24432-2009）要求由5名以上鉴定委员组成鉴定委员会进行鉴定，因此，该鉴定不符合证据的真实性、合法性、关联性，不采纳为本案定案依据。原告提供的证据5、13和本院提取的广西华宇精博义肢矫型康复器材有限公司的证明，依法采纳为本案的定案依据。原告提供的证据8，由于被告黄某、黄某1已申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，且广西公众司法鉴定中心作出桂公众司鉴中心[2016]临鉴字第147号鉴定意见书，原告对该鉴定书也没有异议，原告提供的证据8，不采纳为本案定案依据，广西公众司法鉴定中心作出桂公众司鉴中心[2016]临鉴字第147号鉴定意见书采纳为本案定案依据。原告提供的证据12，被告虽对其中的驾驶证真实性无异议，但由于驾驶证系实习期限内，原告要求其中一个护理人员按交通运输行业计赔护理费与本案查明事实不符，该证据不符合关联性，不采纳为本案定案依据。根据当事人的诉辩意见和本院确认的证据，本院确认事实以下：2014年1月17日17时，被告黄某驾驶桂Ｋ×××××号重型半挂牵引车沿陆兴路由北往南方向行驶，原告吕某骑自行车沿陆兴路由北往南方向行驶，至陆川县万丈小学门口路段时，被告黄某驾驶桂Ｋ×××××号重型半挂引车与原告吕某发生碰撞，造成吕某受伤的交通事故。2014年4月16日，陆川县公安局交通管理大队作出第4509226201400016号道路交通事故认定书认定，黄某应承担此交通事故的主要责任，吕某承担此交通事故的次要责任。吕某受伤后被送到玉林市中西医结合骨科医院住院治疗（从2014年1月7日起至2015年6月10止，共519天）,用去医疗费145376.92元。被告黄某、黄某1赔偿了原告医疗费107500元，被告中保玉州公司在交强险范围内支付了10000元医疗费。2015年7月10日，广西华宇精博义肢矫型康复器材有限公司作出伤残辅助器具配置证明书，1、根据原告的年龄、残肢情况，其适合配置国产普及型产品：国产普及型BK003碳纤前脚掌价格22000元；2、伤残辅助器具装配年限：一般为从定残之日起到我国人均寿命75岁。该类型假肢4-6年更换一次。2015年7月15日，原告母亲陈某与被告黄某1协商，双方约定，被告黄某1支付13000元给原告安装假肢后，双方配合到办理结案手续，同时到保险公司办理有关赔偿事谊，以后做手术再需用钱由原告方负责。双方协商后，被告黄某1支付了13000元给原告，陈某出具了保证书给被告黄某1。2015年9月16日，原告到广西华宇精博义肢矫型康复器材有限公司安装了假肢，用去费用22000元。安装假肢后，被告中保玉州公司没有办理相关赔偿给原告，经双方多次协商未果，原告遂向本院起诉，要求处理。另查明，原告吕某在事故发生时就读于陆川县温泉镇中心小学五年级一班。随父母与祖父母在陆川县欧亚铭府对面江边生活、居住，生活、居住的地方从1994年起，已列为城市规划区。另查明，2015年6月30日,玉林市明正司法鉴定所作出明正司鉴所临鉴字第2015-130号司法鉴定意见书,认定原告因交通事故致左足于跖跗关节以远缺失构成九级伤残；致左踝关节损伤构成十级伤残。被告黄某、黄某1不服，申请重新鉴定，广西公众司法鉴定中心作出桂公众司鉴中心[2016]临鉴字第147号鉴定意见书认定，吕某因本次交通事故所致的伤残为多级伤残：（一）、左足足弓结构破坏的伤残程度为九级伤残；（二）、双下肢长度相差2.5cm的伤残程度为十级伤残；（三）瘢痕形成占体表面积8.9%的伤残程度为十级伤残。另查明，桂Ｋ×××××号重型半挂牵引车系被告黄某1所有，黄某系其雇佣的司机，该车在被告中保玉州公司购买有交强险和不计免赔商业险300000元，事故发生在保险期限内。原告于2016年12月12日，向本院申请先予执行，本院于同月23日作出（2015）陆民初字第2197号民事裁定书，裁定被告中保玉州公司在交强险赔偿限额内扣划110000元、在商业险赔偿限额内扣划90000元，共200000元给原告。裁定作出后，被告中保玉州公司已履行该裁定。根据原告的请求和本案的事实,依照法律和参照2016年8月25日起实施的广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准，本院核定本案原告因本案交通事故造成的各项损失为:1、医疗费145376.92元；2、残疾辅助器具费264000元（按22000元×12次，根据广西华宇精博义肢矫形康复器材伤残辅助器具配置证明书，结合原告的年龄本院确定为五年更换一次，共12次）；3、住院伙食补助费51900元（按每天100元计519天）；4、营养费10380元（519天×20元/天）；5、护理费96642元（参照农林牧渔业33983元/年÷365天×519天×2人）；6、交通费5842元；7、残疾赔偿金158496元(26416元/年×20年×30%=158496元)；8、重新鉴定车费、误工费469元；9、精神损害抚慰金20000元，以上合计753105.92元。本院认为,原、被告双方争议的焦点是:1、本案交通事故责任认定书对责任的划分是否合法合理；2、原告请求的残疾赔偿金是按农村标准还是按城镇标准赔偿;3、残疾辅助器具费、营养费、护理费、交通费、精神损害抚慰金数额及标准是否合法合理；4、被告黄某应否承担本案的连带赔偿责任；5、原告的法定代理人陈某与被告黄某1已达成协议，超出保险赔偿限额部分，被告黄某1是否应承担本案的赔偿责任。1、交通事故责任划分问题。根据本案查明的事实，被告黄某驾驶桂Ｋ×××××号重型半挂牵引车，未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，并未遵守载货汽车所牵引挂车的载质量不得超过载货汽车本身的载质量，其行为是造成此事故的原因之一，原告吕某未满12周岁在道路上驾驶自行车，其行为也是造成事故的原因之一，结合本案交通事故发生的原因力及原因力大小，陆川县公安局交通管理大队对本起交通事故所作的道路交通事故认定书，程序合法、责任划分准确，故本院对该交通事故认定书予以采信。原告认为本案交通事故被告黄某应负全部责任，但未能提供证据予以证实，本院不予支持。2、原告请求的残疾赔偿金是按农村标准还是按城镇标准赔偿。原告户籍登记虽系农村居民，但其居住，生活的地方从1994年起，已列为城市规划区，根据《广西壮族自治区道路交通安全条例》第五十条:“因交通事故伤亡的经常居住地在城镇的农村居民，其残疾赔偿金、死亡赔偿金按城镇居民人均可支配收入标准计算，其被扶养人生活费按城镇居民人均消费性支出标准计算”的规定，原告要求残疾赔偿金按广西壮族自治区城镇居民计付的请求，依法有据，予以支持。3、残疾辅助器具费、营养费、护理费、交通费、精神损害抚慰金数额及标准是否合法合理问题。根据相关法律和2016年8月25日起实施的广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准，以及本院对相关证据和事实的认定，原告的请求符合相关法律规定，本院依法应予支持。被告对此虽有异议，但未能提供足以反驳的证据予以证实，对其辩解主张不予采纳。4、被告黄某应否承担本案的连带赔偿责任问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任”和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”的规定，被告黄某系侵权人，但由于其是被告黄某1所雇佣的司机，依法应承担连带赔偿责任。5、原告的法定代理人陈某与被告黄某1已达成协议，超出保险赔偿限额部分，被告黄某1应否承担本案的赔偿责任问题。本案中，虽然被告黄某1与原告法定代理人陈某有约定，但双方约定的是今后做手术的费用，而本案请求残疾器具费用并不属手术范围，况且被告黄某1支付13000元后，并没有按照约定配合原告办理有关保险赔偿事谊，故被告黄某1依法还应承担赔偿责任。原告因此事故造成的损失有权依法要求赔偿义务人赔偿，故原告要求赔偿医疗费、残疾辅助器具费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、重新鉴定车费误工费、精神损害抚慰金的诉讼请求合理合法,本院依法应予以支持。但其请求的护理费、精神损害抚慰金计算有误，按本院确定的给付。原告要求在交强险限额范围内优先赔偿精神损害抚慰金，依法有据，予以支持。被告黄某驾驶的桂Ｋ×××××号重型半挂牵引车在中保玉州公司购买有交强险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡财产损失的,由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”的规定，被告中保玉州公司应在交强险限额范围内赔偿医疗费、残疾辅助器具费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、重新鉴定车费误工费、精神损害抚慰金合计120000元给原告，减除被告中保玉州公司已支付的医疗费10000元，尚应赔偿110000元。关于原告请求的上述赔偿费用超出交强险限额部分633105.92元的赔付问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定:“机动车发生交通事故造成人身伤亡财产损失的,由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足部分,按照下列规定承担赔偿责任:(一)机动车之间发生交通事故的,由有过错一方承担赔偿责任,双方都有过错的,按照各自过错的比例分担责任”，结合《广西壮族自治区道路交通安全条例》第四十八条第二款第（五）项“机动车一方负主要责任的，承担百分之七十至百分之八十的赔偿责任”及道路交通事故认定书对责任划分，被告黄某应承担80%的赔偿责任，即应赔偿506484.74元（633105.92元×80%=506484.74元），由于被告黄某所驾驶的肇事车辆在中保玉州公司购买了300000元的商业险及不计免赔，被告中保玉州公司应在商业险责任限额内赔偿医疗费、残疾辅助器具费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、重新鉴定车费误工费合计300000元给原告。被告中保玉州公司赔偿不足的206484.74元（506484.74元-300000元=206484.74元），依法由被告黄某、黄某1承担连带赔偿责任。减除被告黄某1已赔偿的120500元（其中医药费107500元，安装假肢费13000元），黄某1尚应赔偿85984.74元（206484.74元-120500元）给原告。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条、《广西壮族自治区道路交通安全条例》第四十八条第一款第（五）项、第五十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司玉林市玉州支公司应在机动车交通事故第三者责任强制保险限额范围内赔偿残疾辅助器具费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、重新鉴定车费误工费、精神损害抚慰金合计110000元（该款已先予执行）给原告吕某。二、被告中国人民财产保险股份有限公司玉林市玉州支公司应在机动车交通事故第三者责任商业保险限额范围内赔偿医疗费、残疾辅助器具费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、重新鉴定车费误工费合计300000元（已先予执行了90000元）给原告吕某。三、被告黄某1应赔偿医疗费、残疾辅助器具费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金共计85984.74元给原告吕某。被告黄某承担连带赔偿责任。本案收取受理费11195元（原告已预交1000元），由被告中国人民财产保险股份有限公司玉林市玉州支公司负担6207元，被告黄某1、黄某负担1302元，原告负担3686元。上述款项，限义务人在本案判决生效之日起十日内履行完毕，【可以把赔偿款直接赔偿给当事人，也可以把赔偿款汇入本院账户（户名：陆川县人民法院，开户行：中国农业银行陆川县支行，账号：43×××08），由本院转交给权利人。】逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。于上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费11195元（受理费户名：广西壮族自治区玉林市中级人民法院，帐号：20×××57，开户行：中国农业银行股份有限公司玉林城东支行），逾期不交，也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。审 判 员  彭冬梅人民陪审员  杨旋龙人民陪审员  何益宇二〇一七年一月十八日书 记 员  姚荣文