陕西省富平县人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0528民初1362号原告:周某某。委托诉讼代理人:胡永亮,富平县148法律服务所法律工作者。被告:王某某。委托诉讼代理人:张彦龙,陕西省富平县庄里法律服务所法律工作者。被告:奧某某。委托诉讼代理人:焦耀龙,陕西省铜川市148法律服务所法律工作者。原告周某某与被告王某某、奧某某确认合同效力纠纷一案，本院受理依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告周某某及委托诉讼代理人胡永亮、被告王某某及委托诉讼代理人张彦龙、被告奧某某的委托诉讼代理人焦耀龙到庭参加诉讼，被告奧某某缺席。本案现已审理终结。原告周某某向本院提出诉讼请求:（1）依法确认原被告三方于2013年元月31日签订的《分厂、转让厂协议》未生效；（2）判令被告王某某返还原告支付的办理证照手续费、转让费等各项费用145534元；（3）判令被告奥某某返还原告支付的转让费等各项费用85766.86元；（4）被告承担诉讼费用。事实及理由：2010年原被告三人合伙开办经营某县石料厂和某县黑玉石料厂。2013年元月31日，原被告三方协商签订了《分厂、转让厂协议》,协议签订后,原告在被告王某某拒不配合将石料厂法人变更为原告的情况下,仍向二被告支付了部分款项。该《分厂、转让厂协议》内容中关于两厂资产的转让和企业经营执照法人的变更超出了原被告三方的权利范围,未取得某县主管部门的审批,该协议属附条件的合同,所附条件至今未成就,该协议属未生效合同,该协议既未生效,二被告基于该协议取得原告己付款应返还。被告王某某答辩称：某县石料厂属原被告三人合伙开办的，2013年元月31日原被告三人就合伙企业散伙达成协议，该协议主要内容是关于三人散伙资产处理，属散伙清算分配协议，该协议合法有效；原告一直未给被告付款，导致法人手续未变更，原告应继续履行该协议，请驳回原告诉讼请求。被告奧某某答辩称：本案诉争协议名为《分厂、转让厂协议》,实为合伙人退伙清算及合伙财产处理协议;该协议适用合伙企业法的相关规定;原告称《分厂、转让厂协议》未生效无法律依据;原告所有诉讼请求应依法被驳回。原告周某某为证实自己的主张,向法庭提交了下列证据:1、（2016）陕0528民初字第2117号民事判决书，拟证实本案的来龙去脉；三方签订的《分厂、转让厂协议》未生效；2、三方于2011年11月3日签订的《合伙协议》，拟证实三人共建两厂，即“德玉”和“黑玉”石料厂；3、2013年元月31日签订的《分厂、转让厂协议》，拟证实三方各自的权利和义务；4、（1）2009年1月17日王某某欠周某某拉垃圾运费欠条一份；（2）2013年10月30日王某某收取原告办理手续费20000元条据一份；（3）2014年元月29日，王某某收取原告2012年矿产手续费10000元条据一份；（4）2014年元月29日，王某某收取原告利息款30000元条据一份；（5）2014年7月15日，王某某收取原告人民币40000元条据一份；（6）2014年8月24日，王某某收取原告人民币20000元条据一份；（7）李某某身份证复印件及2013年2月19日原告借李某某现金100000元借条复印件各一份。原告提供本组证据拟证实王某某共收取原告各项费用145534元。5、（1）2014年元月30日奧某某收取原告借款利息35000条据一份；奧某某从原告处拉石子清单一份。提供本组证据拟证实奧某某共收取原告85766.86元。被告王某某针对原告上述证据发表如下质证意见:对（2016）陕0528民初字第2117号民事判决书的真实性无异议,但对原告证明目的有异议;对2011年11月3日签订的《合伙协议》无异议;对证据3的真实性无异议,但对原告证明目的有异议;对原告第4组证据有异议,85500元己为（2016）陕0528民初字第2117号民事判决书所确认;证据5与王某某无关联。被告奧某某针对原告上述证据发表如下质证意见:对证据1、2、3、形式内容均无异议，但对原告证明目的有异议；证据4不持态度；证据5无异议。被告王某某为证实自己的主张,向法庭提交了下列证据:1、2013年2月19日王某某与周某某签订的《某县德玉石料厂转让协议》、《证件移交清单》拟证实石料厂及证照己移交原告之事实；2、2013年2月25日原被告三人签订的《某县德玉石料转让协议》、拟证实对2013年2月19日协议进行完善并作废2013年2月19日协议之事实；3、2014年7月30日原被告三人签订的《补充协议》拟证实对2013年2月25日原被告三人签订的《某县德玉石料厂转让协议》又有新补充内容之事实；4、2014年1月26日《某镇德玉石料厂资产清单》拟证实德玉石料厂转交时的所有资产；5、2013年2月1日周某某借条一份，拟证实周某某借王某某50万元之事实；6、（2016）陕0528民初字第2117号民事判决书，拟证实原被告三人合伙、散伙、原告支付王某某85500元之事实。针对王某某上述证据，原告周某某发表如下质证意见：对证据真实性无异议，对证明目的均有异议。被告奧某某对王某某上述证据无异议。被告奧某某为证实自己的主张,向法庭提交了下列证据:1、2013年元月31日《分厂、转让厂协议》，拟证实原合伙人开始散伙、退伙之事实；2、2013年2月25日《某县德玉石料厂转让协议》、拟证实王某某、奧某某退出德玉石料厂，由周某某个人经营，周某某应该给王某某、奧某某退款之事实；3、2014年7月30日《补充协议》拟证实周某某违约未能按时给王某某、奧某某退款，双方重新约定付款事项之事实；4、2011年11月3日《合伙协议》，拟证实原被告三人系合伙关系；5、2013年2月1日周某某借条一份，拟证实周某某借奧某某50万元及利息约定之事实。原告周某某质证意见为：对证据4无异议；对证据1、证据2、证据3、证据5的真实性无异议，对其证明目的有异议。被告王某某对奧某某证据均无异议。经质证本院认为:原被告所提交的证据均系书证,书证以书证上文字记载的内容为证明对象,本院将根据书证的内容、各书证之间关系以及与本案的关联性等确定各书证的证明对象。根据原被告质证、本院认证及当事人的陈述确认如下法律事实：2011年11月3日,原告周某某、被告王某某、奧某某三人订立合伙协议，约定三人各出资现金160万元共同经营某县德玉石料厂和某县黑玉石料厂，某县德玉石料厂的法定代表人为王某某。2013年元月23日，原被告三人达成《分厂、转让厂协议》，其具体内容为：“主持人、见证人：侯某某；原合伙人、参与分厂人：王某某、周某某、奥某某。经共同协商，达成如下协议：1、参与分石料厂人员不得返侮，如返侮违约金为叁拾万元整。2、确定“德玉石料厂”归周某某所有。并承担两台50型装载机的债务。此两台装载机归周某某所有（定价为贰拾万元整）。3、“黑玉石料厂”对处转让，其收入归王某某、奧某某所有。应收、应付归王某某、奧某某清收、支付。以上收入王、奧两人应各自拿回借款处下余二分之一平分。4、周某某有责任对“黑玉石料厂”的手续转让积极配合，如未按时配合所造成的损失由周某某本人承担。5、周某某应付王某某、奧某某各伍拾万元整。合计壹佰万元整。付款方式为现金或成品石料抵账。石料价比时价的现金价低壹元钱。6、原合伙协议作废。由2013年2月1号起所产生的费用各自承担。主持人侯某某（签名及捺印）；原合伙人王某某、周某某、奥某某（各人签名及捺印），2013年元月31日”。2013年2月19日,王某某向周某某移交了“德玉石料厂”的证照及公章,2014年元月26日,王某某、奧某某向周某某移交了“德玉石料厂”所有资产。原被告之间就给付王某某、奧某某各50万元的给付期限、方式等数次协商，分别与2013年2月25日、2014年7月30日达成协议和补充协议。本院认为，原告与二被告三人达成《分厂、转让厂协议》内容共六条,其中2、3、5条是关于三人对三人共有的“德玉石料厂”和“黑玉石料厂”所有资产的处理意见;第1、4、条是关于如何履行该协议其它条款的规定;第6条明确原合伙协议作废。可见,该协议属原告与二被告三个合伙人之间处理散伙、合伙资产的协议,既属合伙人之间处理散伙、合伙资产的协议,那么该协议则应属《中华人民共和国民法通则》中有关个人合伙以及《中华人民共和国合伙企业法》中合伙企业资产、合伙企业解散、清算等相关法律规定调整的对象。而上述法律规定中并无此类协议应当办理批准、登记等手续生效之规定；另处，该协议6个条款中也无一个条款是有关协议生效所附条件或期限的条款。该协议既无应当办理批准、登记等手续生效之规定约束，又无附生效条件或期限之条款，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条之规定，该该协议应自依法成立时生效，即2013年元月月31日原被告三人签字后生效。原告称该协议属附条件的合同,沒有事实依据，本院不予认定，其要求确认原被告三方于2013年元月31日签订的《分厂、转让厂协议》未生效之请求不予支持。原告基于该协议未生效而要求被告返还取得的转让费等各项费用之请求亦不能支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条以及最高人民法院关于《民事诉讼证据的若干具体规定》第二条的规定，判决如下:驳回原告周某某诉讼请求。本案案件受理费4680元，由原告周某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。审 判 长  文晓红人民陪审员  王世荣人民陪审员  雷青合二〇一七年九月十三日书 记 员  豆海刚