山东省潍坊市中级人民法院执 行 裁 定 书（2016）鲁07执异96号案外人:潍坊鑫磊贸易有限公司。住所地：潍坊市潍城区仓东街****。组织机构代码：779745910。法定代表人：贾海通，总经理。委托诉讼代理人：王翠丽，该公司员工。委托诉讼代理人：王秀娟，山东骏博律师事务所律师。申请执行人：潍坊艺美建筑工程配套有限公司。住。住所地：潍坊市奎文区东风东街**奉化城**织机构代码：053438727。法定代表人：邱银霞，总经理。委托诉讼代理人：牟保国，山东英拓律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭彬，山东英拓律师事务所实习律师。被执行人：山东巨能重工管道制造有限公司。住所地：潍坊市。住所地：潍坊市综合保税区蓝领**办公楼**div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：李亮，总经理。被执行人：潍坊市霍达管件制造有限公司，住所地：潍坊市，住所地：潍坊市综合保税区蓝领**办公楼**div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：霍广庆，总经理。以上二被执行人共同委托诉讼代理人尹兴哲，山东国宗律师事务所律师。在本院执行潍坊艺美建筑工程配套有限公司（以下简称艺美公司）与被执行人山东巨能重工管道制造有限公司（以下简称巨能公司）潍坊市霍达管件制造有限公司（以下简称霍达公司）金融借款纠纷一案中，案外人潍坊鑫磊贸易有限公司（以下简称鑫磊公司）对本院（2015）潍执字第10号执行裁定冻结霍达公司在新疆天电奇台能源有限责任公司（以下简称新疆天电公司）的货款不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查,并举行了听证。案外人、申请执行人、被执行人的委托诉讼代理人参加了听证，现已审查终结。案外人鑫磊公司称，潍坊市中级人民法院于2016年5月27日以（2015）潍执字第10号执行裁定冻结霍达公司在新疆天电公司的货款3058768.06元，该货款霍达公司已转让给案外人。事实与理由：2013年8月16日，霍达公司与新疆天电公司签订了《新疆天山电力奇台热电联产一期2×350MW工程四大管道及管件订货合同》（以下简称管件订货合同），合同签订后霍达公司因经营问题无力实际履行，经新疆天电公司、霍达公司和鑫磊公司三方协商，于2014年8月5日签订《协议书》，将《管件订货合同》权利义务全部转让给案外人鑫磊公司，三方协议签订后，鑫磊公司实际完成了《管件订货合同》中所有原材料采购、产品制作、成品发运工作，以及与定作方新疆天电公司验收交接工作。因此，霍达公司与新疆天电公司涉案订货合同对应的所有货款依法属于鑫磊公司。请求撤销（2015）潍执字第10号执行裁定，解除对霍达公司在新疆天电公司货款3058768.06元的冻结。申请执行人艺美公司称，法院依法冻结的涉案款项来源于霍达公司与新疆天电公司签订的《管件订货合同》，案外人与霍达公司和新疆天电公司三方签订的《协议书》，仅是将《管件订货合同》中合同结算及开票事宜转移至案外人，并未将《管件订货合同》项下其他义务，转移给案外人。因此，法院查封冻结措施合法有效，案外人无权对涉案货款主张所有权。被执行人霍达公司称，霍达公司由于2014年初经营状况出现恶化，以及公司财产被法院查封，没有能力继续履行与新疆天电公司签订的合同，故将与新疆天电公司所签订的全部权利义务转让给案外人，由案外人实际进行设计、制造、安装维护、售后服务等全部工作，因此，霍达公司与新疆天电公司涉案订货合同对应的所有货款依法属于鑫磊公司。本院查明，中国农业银行股份有限公司潍坊奎文支行（以下简称农行奎文支行）与被告巨能公司、霍达公司金融借款合同纠纷一案，原告于2014年7月3日向本院提起诉讼。本院于2014年9月18日作出（2014）潍商初字第266号民事判决书，判决：一、被告巨能公司偿还原告农行奎文支行流动资金借款本金26000000元及利息、罚息、复利共计1046831.13元（截至2014年9月16日，之后的利息、罚息、复利按照双方合同约定计算至本判决确定的本金给付日），于本判决生效之日起十日内付清；二、被告霍达公司对本判决第一项确定的债务向原告农行奎文支行承担连带清偿责任；被告霍达公司承担清偿责任后，有权向被告巨能公司追偿。判决生效后，被告未履行生效法律文书确定的义务，农行奎文支行向本院申请执行。执行案号：（2015）潍执字第10号。执行过程中，本院于2016年5月27日作出（2015）潍执字第10号执行裁定冻结霍达公司在新疆天电公司的货款3058768.06元。另查明，2015年7月20日，农行奎文支行与中国信达资产管理股份有限公司山东省分公司签订《分户债权转让协议》，将上述判决书确定的权利转让给了中国信达资产管理股份有限公司山东省分公司。双方于2015年12月24日在《山东法制报社》发布了转让催收公告。2015年12月15日，经公开竞价拍卖，中国信达资产管理股份有限公司山东省分公司与艺美公司另行签订《债权转让合同》，将其他债权与（2014）潍商初字第266号民事判决书确定的全部权利一并转让给了第三人艺美公司。艺美公司合计支付款项880万元。2015年12月25日，中国信达资产管理股份有限公司山东省分公司将债权转让的事实在山东法制报上刊登债权转让公告通知了债务人霍达公司、巨能公司。艺美公司取得上述债权后，于2016年2月25日向本院申请变更其为本案申请执行人。本院于2016年4月19日作出（2016）鲁07执异29号执行裁定，变更艺美公司为本案申请执行人。再查明，新疆天电公司（甲方）、霍达公司（乙方）和鑫磊公司（丙方）三方于2014年8月5日签订《协议书》，该《协议书》载明：因乙方业务范围变化，需将《管件订货合同》结算及开票事宜转移至丙方，经三方协商一致，达成以下协议：一、甲、乙双方于2013年8月16日签订的《管件订货合同》仍然有效，除本协议另有约定外，甲方、乙方仍应按《管件订货合同》规定继续履行各自合同义务。二、甲、乙双方同意乙方将其在《管件订货合同》项下收取货款的权利及出具发票的义务，转移给丙方，由丙方收取《管件订货合同》项下货款，并按规定向甲方出具合格发票。丙方同意接受该等合同权利义务，向甲方收取《管件订货合同》项下货款，并按规定向甲方出具合格发票。三、除本协议第二条第一款约定外，乙方仍应履行《管件订货合同》项下其他义务，包括但不限于产品设计、制造、质量技术保障、设备维护、售后服务及承担违约责任等。四、经三方同意，甲方按本协议约定向丙方付款后，即履行了《管件订货合同》项下甲方向乙方的付款义务，乙方再无权要求甲方付款。本院认为，本案争议焦点是案外人鑫磊公司是否完全取得《管件订货合同》中约定的权利义务。本案中，案外人鑫磊公司与被执行人霍达公司、新疆天电公司三方签订的《协议书》是三方当事人的真实意思表示，对三方均有约束力。该《协议书》第一条明确约定除本协议另有约定外，甲方、乙方仍应按《管件订货合同》规定继续履行各自合同义务。在第二条中，三方仅约定将《管件订货合同》结算及开票事宜转移至丙方，并未约定转移其他权利义务，而第三条明确约定除本协议第二条第一款约定外，乙方仍应履行《管件订货合同》项下其他义务，包括但不限于产品设计、制造、质量技术保障、设备维护、售后服务及承担违约责任等，这三条约定，充分证明鑫磊公司与霍达公司、新疆天电公司三方签订的《协议书》，仅将《管件订货合同》结算及开票事宜转移至丙方，其他权利义务并未一并转移给异议人，异议人也未能提供《协议书》第一条表述的“除本协议另有约定外”的其他协议证明其受让除结算及开票以外的其他权利义务。相反，鑫磊公司提供的发票等证据，恰是证明其按《协议书》第二条履行了收取《管件订货合同》项下货款，并按规定向甲方出具合格发票的约定。并且，被执行人霍达公司因另案被诉讼后，仅将开票及结算事宜转让给异议人的行为，将会侵害其他人的合法权益。因此，鑫磊公司主张其完全取得《管件订货合同》的全部权利义务无事实依据，本院对其异议理由不予采信，其异议请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于人民法院办理异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条之规定，裁定如下：驳回案外人潍坊鑫磊贸易有限公司的异议请求。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审判长 赵 建审判员 韩崇华审判员 任志华二〇一七年一月十日书记员 沈思彤