安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖08民终1913号上诉人（原审原告）：光张英，女，1977年12月29日出生，汉族，户籍地安徽省桐城市，现经常居住地安徽省安庆市开发区。委托诉讼代理人：光建，安徽安联律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司，住所地安徽省安庆市菱湖南路553号。负责人：施亚东，总经理。委托诉讼代理人：侯骏伟，该公司员工。被上诉人（原审被告）：丁醒民，男，1959年3月10日出生，汉族，住安徽省安庆市宜秀区。被上诉人（原审被告）：宋昌义，男，1961年1月13日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。被上诉人（原审被告）：安庆市大观交电有限责任公司，住所地安徽省安庆市宜秀区大桥开发区B-9地块安庆市昌盛工贸有限公司2幢。法定代表人：宋昌义，总经理。上诉人光张英、中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司（以下简称“人保安庆分公司”）因与被上诉人丁醒民、宋昌义、安庆市大观交电有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，均不服安徽省安庆市宜秀区人民法院（2016）皖0811民初1765号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人光张英及其委托诉讼代理人光建、上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司的委托诉讼代理人侯骏伟、被上诉人丁醒民到庭参加诉讼。被上诉人宋昌义、安庆市大观交电有限责任公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。光张英上诉请求：撤销原判，依法改判（中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司赔偿光张英因交通事故所造成的损失少计算8339.7元）。中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司、丁醒民承担二审的诉讼费用。事实和理由：一、原判认定事实清楚，但误工费计算标准有误。安徽省统计局公布的2015年度安徽省制造业就业人员年平均工资标准为50945元，而原审判决仍旧适用2014年度安徽省制造业就业人员年平均工资标准48259元，导致光张英损失了1363.5元。二、原判对光张英住院期间护理费的认定标准有误。光张英因交通事故受伤住院40天，支付护理人员费用每天为130元，护理期间从2015年9月18日至2015年10月27日，共40天。安庆康洁后勤管理有限责任公司出具证明对此笔费用予以证实，一审未采纳，而按每天114.22元标准计算，导致光张英损失了631.2元。三、原审判决未判二次手术后休息期、营养期和护理期费用。安徽正邦司法鉴定事项中，对二次手术后的休息期、营养期和护理期未鉴定，但该笔费用是必然发生的。一审支持二次手术后主张，但考虑节约司法成本，光张英决定不另行主张，请求予以一次认定，后期费用总计6345元（休息期30日，139.5元×30天＝4185元；营养期15日，30元×15天＝450元；护理期15日，114元×15天＝1710元）。中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司辩称，一、一审判决的误工费符合法律规定。二、光张英提交的材料不能证明实际支出的护理费，一审认定的护理费标准是正确的。三、一审中，光张英对二次手术后的三期没有鉴定，正邦鉴定所做出的鉴定结论是伤后总共的三期时间，因此无论光张英申请的鉴定是什么内容，结论都应该是伤后总的三期。丁醒民辩称，请求法院依法处理。中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司上诉请求：撤销原判，依法改判核减19701.9元。事实和理由：一、原判认定的误工费过高。光张英提交的误工证明系其丈夫李静出具，属于利害关系人出具的证明，不能作为本案定案依据，且未提供其他证据予以佐证，原判按132.22元/天判决无事实及法律依据。误工费应按城镇居民人均可支配收入进行计算，该项核减10515.6元。二、原判对“三期”认定错误。安徽正邦司法鉴定所鉴定伤后误工期、营养期、护理期分别为180日、90日、60日。该“三期”是指发生交通事故后的三期。原审法院认定光张英二次手术后可以再次向保险公司对此部分进行主张无事实及法律依据。三、原判认定的精神损害抚慰金过高，应按6000元计算，此项核减1000元。四、原判认定的赡养费无事实及法律依据，光张英提供的证明无单位负责人签字，不能作为定案依据，光张英未证明其母亲丧失劳动能力，原审判决赡养费明显错误，此项核减4104.3元。五、保险公司不是直接侵权人，诉讼费用不应由保险公司承担，此项核减4082元。光张英辩称，一、光张英与丈夫从事个体经营，月收入在8000元以上，一审判决的误工费行业标准低了。二、鉴定报告的三期是受伤后的，不包含二次手术，二次手术必然发生，请求法庭酌情考虑。三、原判认定的精神损害抚慰金适当。四、关于被扶养人生活费，原判认定有事实及法律依据。五、诉讼费请法院依法判决，但不能由光张英承担。丁醒民辩称，请求法院依法处理。宋昌义、安庆市大观交电有限责任公司未发表或提交书面意见。光张英向一审法院起诉请求：判令丁醒民、中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司、宋昌义、安庆市大观交电有限责任公司赔偿光张英各项损失132368.5元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：（一）对于当事人双方没有争议的事实予以确认。（二）对于当事人双方有争议的事实确认如下：光张英参与经营卓越门窗经营部；光张英的被扶养人有母亲张顺兰，扶养义务人3人，扶养年限14年；光张英的“三期”依据鉴定意见书为：误工期180日、营养期90日、护理期60日。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由保险公司根据保险合同约定在商业第三者责任险范围内予以赔偿，仍有不足的，由侵权人或其他责任人予以赔偿。光张英主张的医疗费1243.41元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费1200元、残疾赔偿金53872元、抚养费11202.1元，被告均无异议，本院予以认定。光张英主张误工费按（50945/365）元/天的标准计算并无事实依据，因卓越门窗经营部的经营范围为不锈钢制品制作、移门、门窗加工及销售，对其误工费标准本院酌情按安徽省上年度制造业平均工资132.22元/天计算，光张英的误工期为180天，据此误工费计算为23799.6元。光张英的营养费按30元/天×90天计算为2700元，护理费按114.22元/天×60天计算为6853.2元，精神损害抚慰金本院酌情确定为7000元，交通费因光张英未提交证据，按10元/天乘以住院天数40天计算为400元。光张英主张的赡养费4104.3元属被扶养人生活费范围，有证据支持，本院予以认定。鉴定费2700元是光张英为计算其损失所实际支出的费用，应认定为光张英的直接损失，人保安庆分公司应予赔偿。光张英因交通事故造成的损失共计124074.61元，未超出保险限额，由人保安庆分公司予以赔偿，丁醒民、宋昌义、安庆市大观交电有限责任公司不承担赔偿责任。本案诉讼费用的负担由本院根据相关规定予以决定。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司赔偿原告光张英因交通事故所造成的损失共计人民币124074.61元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告光张英的其他诉讼请求。本案案件受理费减半收取1474元，由原告光张英负担92元，被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担1382元。二审中，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案的二审争议焦点是：1、原判认定的误工费、护理费是否正确；2、原判认定的精神损害抚慰金是否过高；3、原判认定被扶养人生活费中的赡养费有无事实依据；4、原判对二次手术后的休息期、营养期、护理期费用未予处理是否正确。围绕上诉人的上诉请求及理由，一、关于误工费和护理费。一审中，光张英提供了证据证明其参与经营卓越门窗经营部，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司虽提出异议，但未提出足以反驳的证据，故原判认定光张英经营卓越门窗经营部并按制造业平均工资标准计算光张英的误工费有事实依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。光张英于2016年6月23日提起诉讼，2015年安徽省制造业平均工资为139.58元/天，原判按132.22元/天计算不当，本院予以纠正。光张英误工期经鉴定为180日，误工费为139.58×180＝25124.4元。光张英因交通事故受伤住院40天，其在一审仅提供了护理费收条一份，以证实支出5200元护理费。因光张英未提供其他证据相印证，故原判对于其住院期间的护理按114.22元/天计算处理并无不当。二、关于精神损害抚慰金。光张英构成十级伤残。依据相关规定其精神损害抚慰金应为5000元-80000元，故原判将其精神损害抚慰金确定为7000元适当。三、关于被扶养人生活费中的赡养费。光张英在一审已提供证据予以证实，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司虽提出异议，但未提出足以反驳的证据，故原判对该项费用予以认定有事实依据。四、关于二次手术后的休息期、营养期、护理期费用。因二次手术尚未发生，二次手术产生的“三期”尚不存在，原判在本案中未予处理并无不当。光张英因交通事故造成的损失为：医疗费1243.41元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费1200元、残疾赔偿金53872元、抚养费11202.1元、误工费25124.4元、营养费2700元、护理费6853.2元、精神损害抚慰金7000元、交通费400元、被扶养人生活费中的赡养费4104.3元，合计122699.41元。因未超出保险限额，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司予以赔偿，丁醒民、宋昌义、安庆市大观交电有限责任公司不承担赔偿责任。依据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，鉴定费应由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担，原判将其列入光张英的损失不当，本院予以纠正。综上所述，光张英的上诉请求部分成立。中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持安徽省安庆市宜秀区人民法院（2016）皖0811民初1765号民事判决第二项，即“驳回原告光张英的其他诉讼请求”；二、撤销安徽省安庆市宜秀区人民法院（2016）皖0811民初1765号民事判决第一项，即“被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司赔偿原告光张英因交通事故所造成的损失共计人民币124074.61元，于本判决生效后十日内付清”；三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司赔偿上诉人光张英因交通事故所造成的损失共计人民币122699.41元，于本判决生效后十日内付清；四、驳回上诉人光张英的其他上诉请求；五、驳回中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司的上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取1474元，由光张英负担92元，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担1382元；鉴定费2700元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担。二审案件受理费342.55元，由光张英负担50元，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担292.55元。本判决为终审判决。审 判 长  胡毅代理审判员  潘红代理审判员  朱静二〇一七年一月十二日代书 记员  王璜附相关法律条款：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；