.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省庆阳市中级人民法院民事判决书（2016）甘10民初85号原告：甘肃银行股份有限公司庆阳分行，住所地甘肃省庆阳市西峰区弘化西路甘肃银行大厦。负责人：全恒，该分行行长。委托诉讼代理人：赵斌，甘肃法成律师事务所律师。委托诉讼代理人：张琳炜，甘肃法成律师事务所律师。被告：庆阳市大圣建筑工程有限公司，住所地甘肃省庆阳市西峰区西环路北段。法定代表人：胡刚，该公司执行董事兼经理。被告：庆阳金昊房地产开发有限公司，住所地甘肃省庆阳市西峰区民族北路。法定代表人：胡润霞，该公司总经理。被告：胡刚，男，1976年12月18日出生，汉族，庆阳市大圣建筑工程有限公司执行董事兼经理，住甘肃省庆阳市。被告：任亚勇，男，1990年7月29日出生，汉族，农民，住甘肃省庆阳市。以上四名被告的共同委托诉讼代理人：毛仲荣、李永鑫，甘肃正天合（庆阳）律师事务所律师。原告甘肃银行股份有限公司庆阳分行（以下简称甘肃银行庆阳分行）与被告庆阳市大圣建筑工程有限公司（以下简称大圣公司）、庆阳金昊房地产开发有限公司（以下简称金昊公司）、胡刚、任亚勇金融借款合同纠纷一案，本院于2016年9月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃银行庆阳分行的委托诉讼代理人赵斌、张琳炜，被告大圣公司、金昊公司、胡刚、任亚勇的共同委托代理人毛仲荣、李永鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告甘肃银行庆阳分行向本院提出诉讼请求：1、大圣公司偿还借款本金1900万元及利息（利息截止2016年7月21日为1875400.93元，之后的利息按照合同约定的标准计算至实际给付之日）；2、变卖、拍卖金昊公司的抵押财产清偿上述债务；3、胡刚、任亚勇对上述债务承担连带保证责任。事实与理由：2015年3月17日，其与大圣公司签订《流动资金借款合同》约定，其向大圣公司发放借款人民币1900万元，借款期限自2015年3月17日至2016年3月16日，贷款利率按起息日基准利率上浮60%计算；按月结息，结息日固定为每月20日，到期一次性还本，如贷款发生逾期，罚息利率为贷款利率上浮50%.同日，其与金昊公司签订《抵押合同》约定，金昊公司以其名下位于正宁县城开源路北侧22886.11平方米国有土地使用权为上述债务提供抵押担保；抵押担保的范围包括主合同项下本金1900万元及利息、违约金、赔偿金等及实现债权而发生的费用。双方在相关部门办理了土地使用权的抵押登记手续。同时，其与胡刚、任亚勇分别签订《自然人保证合同》约定，胡刚、任亚勇对主合同项下全部债务包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等）、实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、公告费、律师费等）承担连带保证责任；保证期间自保证合同生效之日至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止；无论银行对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），其均可直接要求保证人依照本合同约定在其保证范围内承担保证责任。其如约向大圣公司发放了全部贷款，但合同到期后大圣公司未偿还本息。被告大圣公司、金昊公司、胡刚、任亚勇辩称，其承认甘肃银行庆阳分行起诉的事实及诉讼请求。大圣公司正在自行重组，现在资金困难而无能力偿还贷款。本案用于抵押的国有建设用地使用权已经开发建成商品房并向社会全部销售，甘肃银行庆阳分行的抵押权无法实现。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。原告甘肃银行庆阳分行提供的证据有：1、《流动资金借款合同》×××号；2、《贷款凭证》，以上用以证明其与大圣公司的金融借款合同关系，其如约向大圣公司发放了贷款1900万元。3、《抵押合同》×××-DY001号；4、《土地他项权利证明书》正他项（2015）第02号，以上用以证明大圣公司以其名下坐落于正宁县城开源路北侧22886.11平方米土地使用权为上述债务提供抵押担保且办理了抵押登记。5、《自然人保证合同》×××-BZ001号；6、《自然人保证合同》×××-BZ002号，以上用以证明胡刚、任亚勇分别为主债务承担连带保证责任。被告大圣公司、金昊公司、胡刚、任亚勇对证据的真实性、合法性、关联性无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告大圣公司、金昊公司、胡刚、任亚勇未提供证据。本院调查收集的证据有：本院向正宁县国土资源局、正宁县住房和城乡建设局、正宁县规划局、正宁县房产管理局的调查函及回复函，证明本案用于抵押的国有建设用地使用权在办理《土地他项权利证明书》之前已经核发《建设工程用地许可证》、《建设工程规划许可证》、《建设工程施工许可证》和《商品房预售许可证》，已被开发建设成商品房并向社会公开销售，核准的预售面积为34802.98平方米，现已登记的销售面积为23954.27平方米。本院组织当事人进行了证据质证，均对证据的真实性、合法性、关联性无异议，予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年3月17日，贷款人甘肃银行庆阳分行与借款人大圣公司签订《流动资金借款合同》约定：甘肃银行庆阳分行向大圣公司借款人民币1900万元，借款用途为进购工程材料款，借款期限为12个月，从2015年3月17日至2016年3月16日，以第一次放款时的贷款转存凭证所载实际放款日期为准；贷款利率为起息日基准利率上浮60%即年利率8.56%，按日计息，按月结息，结息日固定为每月的第20日，未按合同约定的结息日付息，自次日起计收复利；合同项下贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%；到期一次性还本，利随本清，借款逾期的，自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和合同约定的结息方式计收利息和复利；甘肃银行庆阳分行为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公告费、律师费等）均由大圣公司承担。合同还约定了当事人的权利义务、违约责任等事宜。同日，抵押人金昊公司与抵押权人甘肃银行庆阳分行签订《抵押合同》约定：金昊公司以其名下位于正宁县城开源路北侧22886.11平方米国有建设用地使用权（国有土地使用权证号：正国用【2012】第017号，地号：25-100-048-0004，地类：商住用地），为大圣公司与甘肃银行庆阳分行依上述《流动资金借款合同》所形成的债务提供抵押担保；担保范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向甘肃银行庆阳分行支付的其他款项和甘肃银行庆阳分行实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公告费、律师费等）；主合同项下到期债务不履行或被宣布提前到期的债务，甘肃银行庆阳分行有权处分抵押财产，所得价款在支付变卖或拍卖过程中的费用后优先用于清偿主合同项下的债务。合同还约定了当事人的权利义务、违约责任等事宜。金昊公司与甘肃银行庆阳分行在正宁县国土资源局办理了上述国有建设用地使用权的抵押登记，领取了正他项（2015）第02号《土地他项权利证明书》。同时，保证人胡刚、任亚勇与债权人甘肃银行庆阳分行分别签订《自然人保证合同》约定：胡刚、任亚勇为大圣公司与甘肃银行庆阳分行依上述《流动资金借款合同》所形成债务提供保证担保；保证范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向甘肃银行庆阳分行支付的其他款项和甘肃银行庆阳分行实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公告费、律师费等）；保证方式为连带责任保证；保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止；无论甘肃银行庆阳分行对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），其均可直接要求保证人依照本合同约定在其保证范围内承担保证责任。合同还约定了当事人的权利义务、违约责任等事宜。当日，甘肃银行庆阳分行向大圣公司账户发放借款1900万元。合同履行中，大圣公司未向甘肃银行庆阳行支付借款合同期限内利息。借款到期后未归还本金，亦未清偿利息。金昊公司用于抵押的涉案国有建设用地使用权，在与甘肃银行庆阳分行签订《抵押合同》并向正宁县国土资源局办理《土地他项权利证明书》的抵押登记之前，正宁县国土资源局、正宁县住房和城乡建设局、正宁县规划局、正宁县房产管理局已经核发了《建设工程用地许可证》、《建设工程规划许可证》、《建设工程施工许可证》和《商品房预售许可证》，且已被开发建成商品房并面向社会公开销售。正宁县房产管理局核准的预售面积为34802.98平方米，金昊公司申请登记的销售面积为23954.27平方米。本院认为，贷款人甘肃银行庆阳分行与借款人大圣公司、抵押人金昊公司、保证人胡刚、任亚勇分别签订的《流动资金借款合同》、《抵押合同》和《自然人保证合同》，依次形成金融借款、抵押担保、保证担保为内容的系列化主从合同，意思表示真实，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定且不损害国家、集体利益和社会公共利益，系合法有效的合同，当事人应当按照合同约定全面实际地履行各自的义务。合同成立后，贷款人甘肃银行庆阳分行履行了向借款人大圣公司实际发放借款的义务，大圣公司作为借款人应当承担按期清偿借款本息的合同责任和义务，其未按期清偿借款合同期限内利息并在借款期限届满后逾期不予归还借款本息的行为，已经构成根本违约，应当承担违约责任。甘肃银行庆阳分行诉请的借款本金、借款合同期限内利息和按贷款利率上浮50%计算的逾期借款利息，符合合同的约定且不违反法律规定，本院予以确认。抵押人金昊公司以其所有的国有建设用地使用权为大圣公司与甘肃银行庆阳分行签订的《流动资金借款合同》项下全部债务提供抵押担保，抵押物经过抵押登记部门依法登记并产生对抗第三人的物权效力，按照《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款：”本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”和第三十四条第一款第三项：”下列财产可以抵押：（三）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物；”及《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款：”为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”和第一百八十条第一款第二项：”债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（二）建设用地使用权；”的规定，抵押人金昊公司应在担保范围内承担抵押担保责任，抵押权人甘肃银行庆阳分行具有优先受偿的权利。抵押权设立和抵押物登记时，金昊公司在涉案国有建设用地使用权上开发建成商品房面向社会公开销售，按照《中华人民共和国物权法》第一百八十二条：”以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”的规定，金昊公司开发建成的商品房本应视为抵押物一并抵押。正宁县房产管理局核准金昊公司的商品房预售面积为34802.98平方米，金昊公司申请登记的销售商品房面积为23954.27平方米，现未登记销售的商品房仍有10848.71平方米，按照《中华人民共和国物权法》第二百条：”建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。该建设用地使用权实现抵押权时，应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分，但新增建筑物所得的价款，抵押权人无权优先受偿。”和《中华人民共和国担保法》第五十五条第一款：”城市房地产抵押合同签订后，土地上新增的房屋不属于抵押物。需要拍卖该抵押的房地产时，可以依法将该土地上新增的房屋与抵押物一同拍卖，但对拍卖新增房屋所得，抵押权人无权优先受偿。”的规定，金昊公司已经面向社会公开销售并登记的商品房涉及社会不特定公众的利益，该部分商品房占用范围内的涉案国有建设用地使用权无法实现抵押权及优先受偿权并产生对抗第三人的效力，实际已给甘肃银行庆阳分行造成抵押担保损失，违背《中华人民共和国合同法》第六条规定的诚实信用原则和《中华人民共和国合同法》第四十二条第三项：”当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（三）有其他违背诚实信用原则的行为。”的规定，应当按照《抵押合同》的约定在提供的已经登记销售的商品房占用范围内的涉案国有建设用地使用权的抵押财产价值范围内，向甘肃银行庆阳分行承担清偿责任。但对于现未登记销售的10848.71平方米商品房占用范围内的涉案国有建设用地使用权，应当按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七十三条：”抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物的价款低于抵押权设定时约定价值的，应当按照抵押物实现的价值进行清偿。不足清偿的剩余部分，由债务人清偿。”的规定，在执行程序中一并处分房地产后以抵押物实现的价值为准实现抵押权及优先受偿权。保证人胡刚、任亚勇为大圣公司与甘肃银行庆阳分行签订的《流动资金借款合同》项下全部债务提供连带责任保证，保证范围和责任方式具有明确约定，且未约定涉案物的担保与保证担保的关系、履行顺序及清偿份额，按照《中华人民共和国担保法》第十八条：”当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”和《中华人民共和国物权法》第一百七十六条：”被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”及《自然人保证合同》的约定，甘肃银行庆阳分行具有请求保证人胡刚、任亚勇在保证范围内承担连带保证责任以清偿债权的权利。综上所述，甘肃银行庆阳分行的部分诉讼请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第四十二条第三项、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条第一款、第三十四条第一款第三项、第五十三条、第五十五条第一款、第五十七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条第一款、第一百八十条第一款第二项、第一百八十二条、第一百九十八条、第二百条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七十三条规定，判决如下：一、被告庆阳市大圣建筑工程有限公司于本判决生效后30日内清偿原告甘肃银行股份有限公司庆阳分行借款本金19000000元及借款合同期限内利息、逾期利息（借款合同期限内利息按照年利率8.56%从2015年3月17日起计算至2016年3月16日止，逾期利息按照年利率8.56%上浮50%的标准从2016年3月17日起计算至款项还清之日止）；二、被告庆阳市大圣建筑工程有限公司不按期履行本判决第一项确定的付款义务，原告甘肃银行股份有限公司庆阳分行以被告庆阳金昊房地产开发有限公司名下位于正宁县城开源路北侧的现未登记销售的商品房占用范围内的国有建设用地使用权的抵押物协议折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款（以抵押物实现的价值为准）优先受偿，抵押物所得价款超过债权数额的部分归被告庆阳金昊房地产开发有限公司所有，不足部分由被告庆阳市大圣建筑工程有限公司继续清偿。被告庆阳金昊房地产开发有限公司在《抵押合同》约定的现已登记销售的商品房占用范围内的国有建设用地使用权的抵押财产价值范围内对本判决第一项确定的付款义务承担清偿责任。被告庆阳金昊房地产开发有限公司被实现抵押权和承担清偿责任后，有权向庆阳市大圣建筑工程有限公司追偿；三、被告庆阳市大圣建筑工程有限公司不按期履行本判决第一项确定的付款义务，被告胡刚、任亚勇承担连带清偿责任。被告胡刚、任亚勇承担连带保证责任后，有权向庆阳市大圣建筑工程有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费146177元，由被告庆阳市大圣建筑工程有限公司、庆阳金昊房地产开发有限公司、胡刚、任亚勇共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长张彦高审判员闫弘审判员常雪峰二〇一七年一月二十二日书记员杨柳