沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0104民初4067号原告：沈阳燃气工程有限公司，住所地：康平县两家子乡两家子村。法定代表人：杨克屏，职务：经理。委托诉讼代理人：封世伟，系辽宁和昊律师事务所律师。被告：辽宁彤利房地产开发有限公司，住所地：沈阳市沈河区先农坛路17巷7号。法定代表人：杨世宁，职务：总经理。委托诉讼代理人：代岭，系辽宁宝铎律师事务所律师律师。原告沈阳燃气工程有限公司与被告辽宁彤利房地产开发有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2016年4月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理原告沈阳燃气工程有限公司的委托诉讼代理人封世伟，被告辽宁彤利房地产开发有限公司的委托诉讼代理人代岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款3893660.45元及自2010年10月11日起至实际还款日止的利息（按同期人民银行贷款基准利率计算，暂计至2016年3月2日的利息为1381745.52元，暂合计5275405.97元）；2、判令原告对被告坐落于沈阳市大东区观泉路262—4号xxx门、沈阳市大东区观泉路262—4号xxx门的房屋拥有抵押权并享有优先受偿权；3、由被告承担诉讼费用。事实与理由：2010年10月8日，我公司与被告签订《燃气建设工程施工协议》，约定由我公司承建被告开发的“彤利紫竹尚苑”小区的燃气工程，施工地点位于东陵区观泉路北侧，合同总价款为7787320.9元，在开工前7日内一次性付清。工程已经竣工验收，被告仍拖欠我公司工程款3893660.45元。经过多次催要，我公司与被告签订还款计划书和抵押协议，约定“被告于2014年年底前，还本金1946830.23元，2015年5月20日之前剩余款项支付完毕；被告用其坐落于沈阳市大东区观泉路262—4号xxx门、沈阳市大东区观泉路262—4号xxx门的房屋提供抵押担保”。但被告未按还款计划还款，我公司多次催要未果，请求贵院支持原告的诉讼请求。在还款的情况下可以解除双方签订商品房买卖合同。被告辩称：因被告委托原告施工的燃气工程所发生的工程款，后双方到房产机关办理了再建工程抵押登记时，原告同意接收被告的房产抵顶工程款，关于超出工程款部分，原告办事人员表述以后续发生的燃气工程款顶抵后续发生的工程款，为此双方办理了商品房买卖合同，并办理了备案登记。燃气公司既然已经签署商品房买卖协议，就应已认可被告用商品房顶抵工程欠款，关于超出工程欠款部分应原告另行支付被告或用后续工程冲抵。双方约定的抵押行为因未办理他项权利，所以原告对该两处房产不具备优先受偿的权利。彤利公司与原告并不是不符合抵押的条件，彤利公司向法庭出具该商品房符合在建工程抵押的全部要件，未办理在建工程抵押的是因为原告同意接收该两套房产，并补交差款。本院经审理认定事实如下：2010年10月8日，原、被告签订建设工程施工协议，约定由原告为被告承建辽宁彤利房地产开发的彤利紫竹尚苑小区燃气工程，工程量为1216户，工期暂定100天，合同总价款为7787320.90元，甲方（被告）应按要求在开工前七日内支付预付款或工程款，由此造成的延误工期、停工等损失由甲方负责。原、被告及监理公司的三方工程竣工验收证明记载，该工程于2012年7月29日已会同各方联合验收，认定工程全部竣工，工程质量合乎设计标准。原告如期完工，被告向原告支付了工程款3893660.45元，尚欠3893660.45元。2014年5月28日，原、被告签订了抵押协议、还款计划书、商品房买卖合同二份。抵押协议约定，2010年12月乙方（被告）一共欠甲方燃气管网工程费等本金共计3893660.45元，经甲、乙双方协商，乙方以下列房产作为偿还甲方燃气管网工程费的抵押担保物：1、坐落于大东区观泉路262-4号xxx门，269.74平方米，单价每平方米13000元，总价款3506620元。2、坐落于大东区观泉路262-4号xxx门，258.11平方米，单价每平方米13000元，总价款3355430元。以上两处房屋总价共计6862050元，乙方承诺所提供的抵押房屋无权利瑕疵。乙方承诺按双方签订的还款计划书偿还欠款，如逾期不能偿还，甲方对乙方的房屋享有优先受偿权。还款计划书约定，乙方（被告）欠甲方（原告）燃气管网工程费等本金共计2893660.45元，经甲乙双方协商，达成以下还款计划：1、2014年年底之前，乙方偿还甲方1946830.23元。2、2015年5月20日前，剩余款项支付完毕。乙方应按照上述计划按期足额还款，否则，甲方有权将乙方抵押房产作为资金收回。同日，原、被告签订了商品房买卖合同，沈阳市大东区观泉路262-4号8门，建筑面积258.11平方米房屋及沈阳市大东区观泉路262-4号4门建筑面积269.74平方米房屋登记备案至原告名下。被告一直未向原告支付欠付工程款3893660.45元。上述事实，有燃气建设工程施工协议、建筑业统一发票、工程开工报告、工程竣工验收证明、抵押协议一份、还款计划书一份、商品房买卖合同二份及庭审笔录，经质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为，原、被告双方签订建设工程合同真实有效。原告如期完工，被告应依合同约定向原告支付欠付工程款。双方对欠付工程款的数额3893660.45元无异议，对于签订的商品房买卖合同存在异议。被告虽抗辩用该两处房屋抵顶欠付原告的工程款，但在双方签订的抵押协议及还款计划书中均明确写明用该两处房屋作为工程款的担保，虽双方签订房屋买卖合同，但双方并未实际履行，被告欠付原告的工程款和两处房屋的价款差异较大，双方未主张有后续工程款发生，原、被告双方亦并未对超出工程款部分的房款如何抵顶作出约定，故合同目的无法实现，且该两处房屋并未交付原告，故原、被告双方非具有买卖房屋的真实意思表示，现原告向被告主张工程款，且同意如被告支付工程款解除该二处商品房买卖合同，故原、被告间签订商品房买卖合同应予解除。关于原告主张被告支付2010年10月11日起至实际还款日止的利息的诉请。因被告拒付原告工程款至今，被告应当向原告支付欠付工程款的利息，利息应从被告竣工之日即2012年7月29日第二日起算，标准按照中国人民银行同期贷款利率支付。关于原告主张拥有沈阳市大东区观泉路262-4号xxx门，建筑面积258.11平方米房屋及沈阳市大东区观泉路262-4号xxx门建筑面积269.74平方米房屋抵押权并享有优先受偿权的诉请。本院认为，双方虽具有抵押意思表示，但在履行过程中，却签订了商品房买卖合同，双方未办理房屋抵押登记，故原告主张拥有抵押权及享有优先受偿权的诉请，于法无据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、《中华人民共和国合同法》第一百八十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告辽宁彤利房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起30日给付原告沈阳燃气工程有限公司欠付工程款3893660.45元；二、被告辽宁彤利房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起30日给付原告沈阳燃气工程有限公司欠付工程款3893660.45元的利息（利息以3893660.45元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率，时间从2012年7月29日起计算至本判决确认的给付之日止）；三、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48728元,由被告辽宁彤利房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院，如在上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  郭福强代理审判员  刘 晨人民陪审员  蒋国忠二〇一七年一月九日书 记 员  雷 旭