江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏12民终2739号上诉人(原审被告):中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司，住所地泰州市海陵南路295号。主要负责人：曹艳婷，总经理。委托诉讼代理人：黄剑锋，江苏天滋律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋志坚，江苏天滋律师事务所律师。被上诉人(原审原告):颜鹏，男，1990年8月10日生，汉族，住泰兴市。委托诉讼代理人：尹家勤，泰兴市泰兴法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：王忠泉，男，1968年6月23日生，汉族，住泰兴市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司（以下简称中国平安保险公司）因与被上诉人颜鹏、王忠泉机动车交通事故责任纠纷一案，不服泰兴市人民法院2016年9月27日作出的（2016）苏1283民初2488号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安保险公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者依法改判。事实和理由：一审法院认定伤残赔偿金148692元不合理，颜鹏于2015年8月8日发生交通事故入院，至鉴定前，所有病历材料均显示颜鹏左第3-7共5根肋骨骨折，而华德司法鉴定所又鉴定出左胸第1、2及右胸第1肋骨骨折，从而认定颜鹏构成九级伤残，该鉴定结论不合理。被上诉人颜鹏答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一审法院认定颜鹏构成九级伤残正确，根据入院时拍的片子，颜鹏应当为8根肋骨受伤，构成九级伤残，上诉人对伤残有异议，后来我们去中医院会诊，上诉人也在场，其对伤残等级是认可的，一审中上诉人申请鉴定人员出庭作证，认定医疗机构存在漏诊。被上诉人王忠泉未作答辩。颜鹏向一审法院起诉请求：王忠泉、中国平安保险公司赔偿颜鹏损失160986.7元并承担案件诉讼费。一审法院认定事实：2015年8月8日10时01分，王忠泉驾驶苏Ｍ×××××小型轿车，沿泰兴市科能路由北向南行至文昌东路与科能路交叉口，与颜鹏沿文昌东路由西向东驾驶的苏Ｍ×××××小型客车发生交通事故，致颜鹏受伤，两车受损。同年8月16日，泰兴市公安局交通警察大队作出第1505089号道路交通事故认定书，认定颜鹏与被告王忠泉负事故的同等责任。事发当日，颜鹏入住泰兴市中医院治疗，于同年8月27日出院，花去医疗费21001.4元。另查明，王忠泉驾驶的苏Ｍ×××××轿车在中国平安保险公司投保了交强险及限额50万元商业三者险（不计免赔），保险期限自2015年1月28日起至2016年1月27日止。一审法院认为，公民享有生命健康权。颜鹏驾驶机动车与被告王忠泉驾驶的机动车发生交通事故从而受伤，其有权依法获得赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。故依上述范围，颜鹏因交通事故所受损失计算如下：1、医疗费：颜鹏主张21001.4元，有相关医疗文证在卷佐证，本院予以认定。中国平安保险公司辩称颜鹏的医疗费应扣除12%非医保用药，该辩称意见属于免责抗辩，对此，应由其承担举证责任，即中国平安保险公司应举证证明哪些用药系非医保用药、此类非医保用药在国内有无其他药品替代、非医保用药与替代药品的差价等。因中国平安保险公司未举证证明，故该公司提出应扣除12%的非医保用药的主张不予支持。2、住院伙食补助费：颜鹏主张400元，其住院20天，故计算为20元/天×20天=400元。3、营养费：颜鹏主张1200元，司法鉴定意见书建议营养期限为60天，故营养费计算为20元/天×60天=1200元。颜鹏医疗费用项下损失合计22601.4元。4、护理费：颜鹏的伤情经司法鉴定护理期以60日为宜，颜鹏陈述按护工标准主张100元/天，其未能提供证据证明实际支出的护理费用数额，护理费标准本院参照本地区护工标准90元/天计算，故护理费计算为90元/天×60天=5400元。5、误工费：颜鹏的伤情经鉴定误工期以120日为宜，一审法院予以认定。颜鹏提供了其所在的江苏中泰工程勘测有限公司泰兴分公司在事发前三个月的工资表，证明其月收入为3236.34元，颜鹏主张100元/天并不超过法律规定，一审法院予以确认，颜鹏的误工费应计算为100元/天×120天=12000元。6、残疾赔偿金：颜鹏主张148692元，颜鹏的伤情经鉴定构成九级伤残，中国平安保险公司对鉴定意见持有异议，但鉴定人出庭作出了合理解释，故对中国平安保险公司的抗辩理由不予采信。虽然颜鹏身份证上载明住所地位于农村，但其提供的事发前三个月的工资发放表、停发工资情况证明，社会保险证明、参保凭证、养老保险参保缴费凭证、社会保障卡、租房协议等可以证明其在城镇工作，收入来源为城镇，颜鹏主张参照上一年度江苏省城镇居民人均可支配收入标准计算其残疾赔偿金，一审法院予以确认，应为37173元/年×20年×20%=148692元。7、精神损害抚慰金：颜鹏驾驶的机动车负事故的同等责任，其伤情构成九级伤残，一审法院酌情认定为5000元。8、交通费：颜鹏主张800元，考虑到颜鹏治疗、处理交通事故的实际需要，结合颜鹏的住院天数，一审法院酌情认定为400元。综上，颜鹏伤残赔偿项下损失合计171492元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。颜鹏与王忠泉负事故的同等责任，故颜鹏超过交强险部分的损失应由中国平安保险公司在商业三责险范围内赔偿50%。本案中颜鹏医疗费用项下损失合计22601.4元，超过交强险保险限额12601.4元，应由中国平安保险公司在商业三者险范围内赔偿50%即6300.7元。颜鹏伤残赔偿费用项下损失为171492元，在交强险部分优先赔偿精神损害抚慰金5000元，超过交强险的赔偿限额61492元，应由中国平安保险公司在商业三者险范围内赔偿50%即30746元。中国平安保险公司应在交强险及商业三者险限额内合计赔偿颜鹏157046.7元（10000元+6300.7元+110000元+30746元）。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司于判决生效之日起10日内赔偿颜鹏各项损失合计人民币157046.7元。二、驳回颜鹏的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1205元，司法鉴定费1610元，合计2815元，由颜鹏负担115元，王忠泉负担2700元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明事实与一审相同，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。王忠泉驾驶苏Ｍ×××××小型轿车与颜鹏驾驶的苏Ｍ×××××小型客车发生事故，致颜鹏受伤，两车受损。交警部门认定颜鹏与王忠泉负事故的同等责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出部分按责赔偿。王忠泉驾驶的车辆向中国平安保险公司投保了交强险，事故发生于保险期限内，中国平安保险公司应先在交强险责任限额内承担赔偿责任。超出交强险责任限额部分，因王忠泉驾驶的车辆向中国平安保险公司投保了商业三者险，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（二）项的规定，王忠泉的赔偿责任应由承保商业三者险的中国平安保险公司按照保险合同予以赔偿。关于颜鹏是否构成九级伤残，一审法院委托泰州华德司法鉴定所进行鉴定，泰州华德司法鉴定所作出的司法鉴定意见书认定被鉴定人颜鹏8根肋骨骨折，构成交通事故九级伤残，该鉴定机构和鉴定人员具备相应鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，中国平安保险公司对该鉴定意见持有异议，但鉴定人一审中出庭作出了合理解释，中国平安保险公司并未提供足以反驳该鉴定意见的证据和理由，故应当认定该鉴定结论的证明力。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1205元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司负担（已交）。本判决为终审判决。审 判 长  王家太代理审判员  方明航代理审判员  宗 雯二〇一七年一月十日书 记 员  王 春