.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院民事判决书（2017）青28民终413号上诉人（原审原告）：沈成德，男，汉族，1996年4月22日生，住青海省德令哈市。委托诉讼代理人：陈志梅，海西州司法局法律援助科律师。委托诉讼代理人：李洪英，女，汉族，1972年9月4日生，务工人员，住青海省德令哈市，系上诉人沈成德母亲。被上诉人（原审被告）：冷湖滨地钾肥有限责任公司，住所地：青海省冷湖镇大盐滩1号，统一社会信用代码:×××。法定代表人：何茂雄，该公司董事长。委托诉讼代理人：祁有志，青海西海律师事务所律师。上诉人沈成德因与被上诉人冷湖滨地钾肥有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服青海省冷湖矿区人民法院（2017）青2892民初54号民事判决向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人沈成德及其委托诉讼代理人陈志梅、李洪英，被上诉人冷湖滨地钾肥有限责任公司的委托诉讼代理人祁有志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沈成德上诉请求：1.依法撤销青海省冷湖矿区人民法院（2017）青2892民初54号民事判决书中第三项判项；2.判令被上诉人向上诉人支付住院期间护理费22270元（170元×131天）；3.由被上诉人承担医疗费21466.96元；4.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实及适用法律部分错误。一审法院对上诉人在一审中主张的护理费22270元未予支持，理由是上诉人经鉴定无护理依赖。一审法院混淆了”生活护理费”与”住院期间护理费”概念，从而做出了对上诉人不公正的判决。首先，根据《工伤保险条例》第二十四条规定：”工伤保险职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理费的，从工伤保险基金按月支付生活护理费”。其次，上诉人主张的住院护理费是上诉人根据住院期间，医院护理证明生活不能自理需要2人24小时护理产生的护理费。被上诉人应当依法承担上诉人母亲的全部护理费用，并承担医疗费21466.96元。冷湖滨地钾肥有限责任公司答辩称，原审法院支持了医疗费的诉讼请求，所以这笔费用不存在争议，不存在上诉的余地，请依法驳回。关于上诉状中的护理费，没有法律依据，青海省工伤条例实施办法中没有住院护理费相关计算依据。上诉人不能证明生活不能自理，上诉人已经自认，单位已经履行了责任。上诉人提交的母亲的工资证明，只能证明工资数额，不能证明减少的工资，也没有提供医院2人必要护理的证明。综上，原审判决正确，请求维持原判。沈成德向一审法院起诉请求：1.解除原、被告之间的劳动关系；2.被告向原告支付430315.6元（包括：医疗费、住宿费、交通费37635.7元；一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金132800元；停工留薪期间工资20750元；住院护理费22270元；住院伙食补助费4610元；劳动能力伤残鉴定费1900元；营养费6309.9元；残疾辅助器具费4040元；后续治疗费200000元）；3.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年7月1日，滨地钾肥公司与沈成德签订劳动合同，约定用工期限为2014年3月21日起至2017年3月21日止（共三年）。2015年6月19日11时许，沈成德在滨地钾肥公司工作场所履行其职务时，被掉落的搅拌轴砸伤背部，并导致身体多处受伤，先后在敦煌市人民医院、海西州人民医院、西宁市附属医院等医疗机构接受治疗。2015年7月17日，经海西州人力资源和社会保障局认定，沈成德所受事故伤害为工伤。同年12月30日，经海西州劳动能力鉴定委员会鉴定，沈成德所受伤害构成伤残八级，无护理依赖。2016年3月31日，该局再次鉴定沈成德为八级伤残。同年5月18日，沈成德向冷湖行委劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委于同年6月7日作出仲裁裁决，沈成德表示不服提起诉讼。另查明，自2015年5月起，沈成德的全额实发月工资为3750.26元，同时，滨地钾肥公司每月向沈成德就餐卡内发放伙食补助费400元。又查明，海西州冷湖行委社会保险事业管理局于2016年8月17日出具情况说明，称按照滨地钾肥公司以2723.75元的缴费工资标准为沈成德缴纳保险，可确定其一次性伤残补助金为29961.25元，但一次性伤残补助金因劳动者与用人单位对缴费工资申报存有争议未赔付。沈成德的医药费64629.45元已赔付至滨地钾肥公司。一审法院认为：一、原、被告双方劳动关系的解除原告在工作时受伤，且经劳动部门鉴定为工伤，应享有相应的工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》之规定，劳动者构成七级至十级伤残的，可向用人单位提出解除劳动合同，并由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。原告起诉要求与被告解除劳动合同关系，而被告也同意其该项诉讼请求，故原告关于与被告解除劳动合同关系的诉讼请求，予以支持。二、因伤致残的一次性赔偿1.一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，原告构成八级伤残，应当由工伤保险基金向其支付11个月的本人工资，即4150元×11个月=45650元。但因被告缴费标准低于原告的实际工资数，故按照其缴纳的标准，原告仅能从工伤保险基金中得到2723.75元×11个月=29961.25元。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，被告未按规定足额为原告缴纳工伤保险，不足部分应由被告按本条例规定的标准予以支付。即被告应向原告支付一次性伤残补助金45650元-29961.25元=15688.75元。2.一次性工伤医疗补助金。关于一次性工伤医疗补助金之标准，《工伤保险条例》第三十七条指向各省、自治区、直辖市人民政府之规定，故按照青海省人民政府确定的支付标准，八级伤残应由工伤保险基金支付10.5个月的劳动者本人工资，即4150元×10.5个月=43575元，该部分补助金按照被告的缴费标准，工伤保险基金所支付金额为2723.75元×10.5个月=28599.38元。不足部分亦应由用人单位支付，即被告应向原告支付一次性工伤医疗补助金43575元-28599.38元=14975.62元。3.一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》之规定，该补助金亦应按照青海省人民政府确定的支付标准，由用人单位，即被告支付10.5个月的劳动者本人工资4150元×10.5个月=43575元。故被告应向原告支付一次性伤残补助金15688.75元、一次性工伤医疗补助金14975.62元、一次性伤残就业补助金43575元。其他应由工伤保险基金支出的部分，不予支持，原告可按法定程序向相关部门申领。三、医疗费、交通费、住宿费、护理费、停工留薪期间工资、住院伙食补助费、鉴定费、营养费、残疾辅助器具费及后续医疗费等1.根据《工伤保险条例》”治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付”、”职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付”、”工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付”等规定，医疗、交通、食宿、残疾辅助器具等费用的支付主体均为工伤保险基金，故原告要求被告支付的诉讼请求，不予支持。2.营养费、住院伙食补助费及原告用以鉴定护理期、营养期、误工期及后续治疗费的鉴定费支出，均属侵权责任法及相关司法解释规定的赔偿事项，不属于工伤保险待遇赔偿范围，故不予支持。后续治疗行为发生后，原告可按照《工伤保险条例》第三十八条”工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇”之规定及青海省人民政府相应实施办法之具体规定，按照法定程序向相关部门申领。《工伤保险条例》第三十四条规定，生活护理需由劳动能力鉴定委员会确认，且护理费亦应由工伤保险基金按月支付，经海西州劳动能力鉴定委员会鉴定，原告无护理依赖，故其关于护理费的主张，不予支持。原告初次申请劳动能力伤残鉴定产生的鉴定费用455元，属因本次工伤支出的费用，予以支持，但其申请的再次鉴定结论与初次鉴定无异，属重复申请，该部分费用应由原告自行承担。3.关于停工留薪期间工资，《工伤保险条例》第三十三条”职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”及”工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇”之规定，被告自原告受伤之日起至工伤伤残等级评定之日止，应足额发放原告之工资福利。经查，2015年6月19日原告受伤后，被告扣发了其12日的缺勤工资1523.16元，此后7-12月，又停发了原告的工龄、住房通讯等津贴每月1050元以及每月400元的伙食补助。截止2015年12月30日海西州劳动能力鉴定委员会作出八级伤残的鉴定结论前，被告共扣发原告工资、福利等10223.16元，应向原告支付。综上所述，原、被告应解除劳动关系，且被告应支付原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计74239.37元，劳动能力伤残等级鉴定费455元，停工留薪期间工资10223.16元，共计84917.53元。其他应由工伤保险基金支出的费用，原告可按法定程序向相关部门申领。依照国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第三十八条、第六十二条第二款规定，判决：一、解除原告沈成德与被告青海冷湖滨地钾肥有限责任公司之间的劳动关系；二、被告青海冷湖滨地钾肥有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告沈成德支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计74239.37元，劳动能力伤残等级鉴定费455元，停工留薪期间工资10223.16元（以上各项费用共计84917.53元）。三、驳回原告沈成德其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告青海冷湖滨地钾肥有限责任公司负担。本院二审期间，上诉人沈成德提交了如下证据：1.2015年8月9日由海西州人民医院出具需两人陪护的护理证明；2.2017年9月4日敦煌医院出具的需两人陪护的护理证明；3.八张门诊医疗费发票复印件。拟证实上诉人住院期间护理费依据及医疗费依据。被上诉人青海冷湖滨地钾肥有限责任公司对护理证明真实性不予认可，认为第一份护理证明起诉时已存在但一审中未提交，且为手写不规范，第二份护理证明不属于新证据对真实性关联性均不予认可。对医疗费票据的真实性及证明方向均不予认可。被上诉人青海冷湖滨地钾肥有限责任公司二审期间未提交证据。本院依职权向冷湖行委社会保险服务局调取了如下证据：1.西人社局工字［2015］226号认定工伤决定书；2.2015年9月22日工伤职工医疗费用核定表及医疗费票据复印件10张；3.2015年12月11日工伤职工医疗费用核定表及住院费用结算单复印件1张；4、工伤职工基本情况登记表1份。双方当事人对以上证据均无异议。本院二审查明，上诉人沈成德二审提交的医疗费票据复印件在一审中已提交，经本院释明后，上诉人沈成德要求在二审中再次提交。二审查明的其他事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，职工因工负伤治疗，应享受工伤医疗待遇。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条”因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”的规定，住院期间护理费并不包含在工伤保险赔偿范围中，故一审驳回上诉人沈成德的该项诉讼请求并无不当，上诉人沈成德的该项上诉理由不能成立，本院不予支持；关于上诉人沈成德二审中提交2015年7月28日至2015年9月14日医疗费票据，称不包含在一审主张的医疗费中，并要求被上诉人青海冷湖滨地钾肥有限责任公司赔偿的上诉理由，经查，上诉人沈成德在二审提交的医疗费票据已在一审中提交，其自认均发生在2015年7月28日至2015年9月14日期间，系其治疗工伤期间，故其应按照《工伤保险条例》的规定，申请由工伤保险基金支付，故上诉人沈成德关于由被上诉人青海冷湖滨地钾肥有限责任公司赔偿的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人沈成德的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈成德负担。本判决为终审判决。审判长巴学农审判员王金水审判员党雪仁二〇一八年一月二十二日法官助理张彦书记员马峰