福建省南平市延平区人民法院民 事 判 决 书(2016)闽0702民初1495号原告：福建南平农村商业银行股有限公司水南支行，住所地南平市延平区横排路91号。主要负责人：黄敏，行长。委托诉讼代理人：黄锋，男，系该公司工作人员。委托诉讼代理人：杨昌灿，福建汇德（南平）律师事务所律师。被告：福建省南平皇庭家居有限公司，住所地南平市延平区滨江北路五里亭（悦达建材市场）三层。法定代表人：陈林彬，职务不详。被告：福建省南平市悦达建材市场开发有限公司，住所地南平市延平区滨江北路177号五里亭。法定代表人：齐惠霖，总经理。被告：陈林彬，男，1961年11月2日出生，汉族，住南平市延平区。被告：彭宝兴，男，1964年1月3日出生，汉族，住南平市延平区。被告：叶依忠，男，1964年11月10日出生，汉族，住南平市延平区。原告福建南平农村商业银行股份有限公司水南支行（以下简称农商行水南支行）与被告福建省南平皇庭家居有限公司（以下简称皇庭家居公司）、福建省南平市悦达建材市场开发有限公司（以下简称悦达建材公司）、陈林彬、彭宝兴、叶依忠金融借款合同纠纷一案，本院于2016年5月6日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告农商行水南支行的委托诉讼代理人杨昌灿、黄锋，被告悦达建材公司到庭参加诉讼，被告陈林彬、皇庭家居公司、彭宝兴、叶依忠本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。农商行水南支行向本院提出诉讼请求：1.判令皇庭家居公司归还借款本金133万及利息2209105.26元（利息计算至2015年6月20日，并从2015年6月21日起按合同约定利率计算利息至还清借款本息止）；2.判令确认农商行水南支行对悦达建材公司提供的抵押物拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权；3.判令陈林彬、彭宝兴、叶依忠对上述债务承担连带保证责任；4.判令五被告承担农商行水南支行为实现债权的律师费3000元及本案的诉讼费用。事实和理由：2011年11月29日，皇庭家居公司以购家具资金不足为由，在农商行水南支行借款，双方签订了《抵押借款合同》、《保证借款合同》。合同约定：借款人民币550万元整，借款用途为购家具，借款期限从2011年11月29日起至2012年11月25日止，借款按年利率12.6608%计算利息，逾期按合同利率上浮50%。借款用悦达建材公司位于南平市延平区亭（悦达建材市场）24间商业房产做抵押（房产证：20××42、20××56、20××63、20××64、20××69、20××16、20××31、20××66、20××68、20××62、20××92、20××56、20××97、20××98、20××04、20××15、20××14、20××13、20××28、20××29、20××30、20××31、20××32、20××33号，土地证号：20××20、20××06、200706498、20××99、201005299、20××38、201004380、20××40、201005297、20××98、200600330、20××08、201003386、20××87、200706558、20××41、200906542、20××39、200706534、20××33、200706532、20××31、200706530、20××29号），同时陈林彬、彭宝兴、叶依忠为上述债务提供连带保证责任，并在合同中约定抵押担保范围包括本合同项下主债本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的一切费用及其他应付费用(包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等)。合同还约定了其他条款。借款合同签订后，农商行水南支行按合同的约定支付了借款550万元。贷款到期后借款人未能按照约定履行还款义务（目前结欠贷款本金133万元及利息2209105.26元，共计3539105.26元，利息计算至2015年6月20日），经多次催讨，借款人仍未能偿还贷款本息，被告的行为已构成违约，农商行水南支行为了商业银行资金的运营安全并维护其合法权益，根据《合同法》、《担保法》等法律规定，请求人民法院判如所请。悦达建材公司辩称，对抵押担保情况不清楚。陈林彬、皇庭家居公司、叶依忠、彭宝兴未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据本院认定事实如下：2011年11月29日，农商行水南支行与皇庭家居公司、悦达建材公司签订《抵押借款合同》（合同编号：南农商南抵借字2011第1129E001），合同约定：皇庭家居公司向农商行水南支行借款550万元，用于购买家具，借款期限自2011年11月29日至2012年11月25日；贷款实行固定利率，年利率为12.6608‰；贷款按月结息，结息日为每月的第20日；贷款逾期，自逾期之日起按逾期贷款罚息利率计收利息，即按合同利率加收50%计收利息；借款人未按期付息，其欠息部分按逾期贷款罚息利率计收利息。悦达建材公司以名下位于南平市延平区亭（悦达建材市场）B119号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）B137号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）B145号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）B146号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）102号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）105号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）106号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）113号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）123号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）168号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）177号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）178号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）310号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）311号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）312号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）368号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）369号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）387号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）394号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）395号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）396号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）397号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）398号房产（房产证：南房权证字第××号）、南平市延平区亭（悦达建材市场）399号房产（房产证：南房权证字第××号），共计24个房产，提供抵押担保，抵押担保范围包括主合同项下借款本金、利息、罚息、违约金、实现债权等费用等。同日，农商行水南支行与皇庭家居公司、陈林彬、彭宝兴、叶依忠签订《保证借款合同》（合同编号：南农商南保借字2011第1129E001号），合同约定，陈林彬、彭宝兴、叶依忠愿为皇庭家居公司向农商行水南支行的借款550万元提供保证担保，保证方式为连带责任保证，保证期间为本合同履行期限届满之日起二年，保证范围包括主合同项下借款本金、利息、罚息、违约金、实现债权等费用等。合同第九条约定，该笔贷款系抵押加保证贷款，保证借款合同号为南农商南保借字2011第1129E001号，抵押物具体情况详见编号南农商南抵借字2011第1129E001号的《房地产抵押物清单》，共计24本产权证，其项下土地一并抵押，房屋他项权利证书的领证人为农商行水南支行，如果借款人没有履行到期债务或发生合同约定的情形时，贷款人有权直接要求抵押人承担保证责任，也有权直接要求保证人承担保证责任。合同签订后，双方于同年11月30日向南平市房地产交易登记服务中心（南平市不动产登记中心）办理抵押登记，农商行水南支行于当日取得他项权证（房他证南字第××号），他项权证载明，抵押权人：农商行水南支行，抵押人：悦达建材公司，债权数额550万元。当日，农商行水南支行向皇庭家居公司放款550万元，并由皇庭家居公司在借款借据上签字、捺手印。借款借据载明：借款金额550万元，借款日期2011年11月30日，还款日期2012年11月25日，还款方式按月付息，到期归还。皇庭家居公司领取贷款后，于2013年12月31日，归还本金417万，尚欠本金133万元未还。截至2015年6月21日，皇庭家居公司累计结欠农商行水南支行本金133万元及利息2209105.26元。农商行水南支行分别于2012年12月21日、2013年3月21日、2013年6月21日、2013年9月21日、2013年12月31日、2014年3月21日、2014年6月21日、2014年9月21日、2014年12月21日皇庭家居公司发出《逾期贷款利息的催收通知书》，通知皇庭家居公司的贷款550万元已经到期，并要求皇庭家居公司归还全部借款，皇庭家居公司均已签收上述通知书。2015年2月15日，农商行水南支行分别向皇庭家居公司、悦达建材公司、陈林彬发出《告知书》，通知三被告皇庭家居公司向农商行水南支行的贷款133万元已经逾期812天，要求三被告与农商行水南支行商谈风险化解事宜，否则将提起上述。三被告均已签收上述《告知书》。另查明，悦达建材公司未承担抵押担保责任，陈林彬、叶依忠、彭宝兴亦未承担连带保证责任。还查明，为提起本案诉讼，农商行水南支行与福建汇德（南平）律师事务所签订委托代理合同，并实际支出律师代理费3000元。本院认为，原被告双方签订的《抵押借款合同》、《保证借款合同》均为当事人真实意思表示，未违反法律法规的禁止性规定，合法有效。关于农商行水南支行要求皇庭家居公司还本付息及悦达建材公司承担抵押担保责任的诉请，本院认为，农商行水南支行按照约定向皇庭家居公司履行了放款义务，借款人领取贷款后未按期归还利息，构成违约，现合同约定的借款期限已经届满，农商行水南支行诉请要求皇庭家居公司归还拖欠的借款本息，于法有据，应当予以支持。悦达建材公司自愿以名下房产为皇庭家居公司的借款提供抵押担保，并已办妥抵押登记手续。现法律规定的实现抵押权的情形已经发生，农商行水南支行据此要求依法处置抵押物，并就所得价款在抵押担保范围内优先受偿，于法有据，且不违反合同关于物保与人保实现顺序的约定，应当予以支持。关于农商行水南支行要求本案皇庭家居公司及悦达建材公司承担律师代理费的诉讼请求，本院认为，《抵押借款合同》及《保证借款合同》第二条借款人权利义务条款中约定：“借款人承担本合同项下担保有关的律师服务、保险、运输、评估、登记、保管、鉴定、公证等费用”。其原意应在于合同签订后办理担保事宜时发生的律师服务费由借款人承担，但据此不能推断出原被告双方约定，贷款人实现债权而支出的律师费用由借款人承担的意思表示。故农商行水南支行要求借款人承担本案律师费用3000元，依据不足，应不予支持。虽然悦达建材公司的抵押担保范围包括农商行水南支行实现债权的费用，但担保债务具有从属性，悦达建材公司作为提供抵押担保的第三人，承担担保责任后，仍然要向皇庭家居公司追偿，其最终的责任承担者仍然是主债务人皇庭家居公司，故担保债务范围不应超过主债务范围,农商行水南支行亦未就其实现债权的费用与悦达建材公司达成过约定，现其要求悦达建材公司支付律师费没有依据，应不予支持。关于农商行水南支行要求陈林彬、彭宝兴、叶依忠对本案债务承担保证责任的诉请，本院认为，《保证借款合同》中保证期间的约定是债务履行期限届满之日起两年，本案借款于2012年11月25日到期，保证人的保证期间至2014年11月25日止。根据农商行水南支行提交的证据可知在保证期间内，其未曾向彭宝兴、叶依忠主张过保证责任，但农商行水南支行在2012年12月21日至2014年12月31日间曾经向皇庭家居公司主张过还款责任，由陈林彬签收了农商行水南支行的作出的《逾期贷款催收通知书》，而陈林彬既是皇庭家居公司的法定代表人同时也是本案债务的连带保证人，根据《最高人民法院关于已承担保证责任的保证人向其他保证人行使追偿权问题的批复》规定：“承担连带责任保证的保证人一人或者数人承担保证责任后，有权要求其他保证人清偿应当承担的份额，不受债权人是否正在保证期间内向未承担保证责任的保证人主张过保证责任的影响。”《中华人民共和国担保法》虽无直接规定保证期间内向连带保证责任之一主张保证责任的效力及于某保证人，但根据最高院的上述批复可知，连带保证当中，即使债权人未在保证期间内向部分保证人主张权利，但这些保证人基于保证合同约定而产生的责任并未免除，如其其他保证人承担了保证责任，则未被债权人在保证期间内主张保证责任的保证人仍应在其份额内基于保证合同的约定和法律规定承担相应的保证责任。根据上述批复可以认定债权人在保证期间内向部分保证人主张保证责任的效力及于某保证人是符合共同保证制度的立法本意。故陈林彬、彭宝兴、叶依忠是否应承担保证责任的关键在于保证期间内，农商行水南支行发出的《逾期贷款催收通知书》是否能视为向陈林彬主张了保证责任。根据农商行水南支行提交的9份《逾期贷款催收通知书》，其抬头均是对皇庭家居公司作出，虽2012年12月21日的催收通知书有陈林彬本人签字，另外8份亦均加盖了陈林彬的私章，但上述催收通知书的内容均是要求皇庭家居公司还款，并无主张保证责任的意思表示。故农商行水南支行发出的《逾期贷款催收通知书》虽已通知到陈林彬，但不能视为其已经向陈林彬主张过保证责任。至2015年2月15日，农商行水南支行向陈林彬个人作出《告知书》，要求陈林彬去农商行商谈贷款风险化解事宜，否则将追究担保责任，但此时早已超过约定的保证期间。综上，农商行水南支行未能举证证明其曾经在保证期间内向保证人主张过保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款规定：“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”陈林彬、彭宝兴、叶依忠对皇庭家居公司尚欠的133元借款及利息，免除保证责任。陈林彬、皇庭家居公司、彭宝兴、叶依忠经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六、第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、福建省南平皇庭家居有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付福建南平农村商业银行股份有限公司水南支行借款本金133万元及利息（含罚息、复利）2209105.26元（利息暂计至2015年6月20日，2015年6月21日起按合同约定利率计算利息至还清借款本息止）；二、如福建省南平皇庭家居有限公司未履行还款义务，福建南平农村商业银行股份有限公司水南支行有权对福建省南平市悦达建材市场开发有限公司位于南平市延平区亭（悦达建材市场）24间房产（房产证：南房权证字第××、20××56、20××63、20××64、20××69、20××16、20××31、20××66、20××68、20××62、20××92、20××56、20××97、20××98、20××04、20××15、20××14、20××13、20××28、20××29、20××30、20××31、20××32、20××33号）依法处置后所得价款，对本判决第一项确认的债权优先受偿；三、福建省南平市悦达建材市场开发有限公司承担本判决第二项确认的抵押担保责任后，有权向福建省南平皇庭家居有限公司追偿；四、驳回福建南平农村商业银行股份有限公司水南支行其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35113元，公告费400元，均由福建省南平市悦达建材市场开发有限公司、福建省南平皇庭家居有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。审 判 长 曾 凤人民陪审员 张 怡人民陪审员 施普英二〇一七年一月三日书 记 员 操夏莹本案依据的主要法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。