甘肃省庆阳市西峰区人民法院民 事 判 决 书（2016)甘1002民初1401号原告朱世军，男，1959年12月23日出生，住甘肃省庆阳市西峰区。委托代理人余静，男，1953年4月9日出生，住甘肃省庆阳市西峰区。被告张杰，男，1970年12月12日出生，住甘肃省庆阳市西峰区。被告许三淮，男，1952年5月29日出生，住甘肃省庆阳市西峰区。原告朱世军与被告张杰、许三淮民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人、被告许三淮均到庭参加了诉讼、被告张杰经传票合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告朱世军诉称，2015年1月21日，被告张杰因其经营的庆阳诚嘉房地产开发有限公司承建镇原县孟坝镇诚嘉花园小区后期工程资金周转困难为由向原告借款260万元，并向原告出具了借据，双方约定：原告朱世军向被告张杰提供借款2600000元，月利率2.5%，借款期限12个月。被告许三淮用其位于庆阳市西峰区长庆南路恒美小区的两套商铺作为抵押并将商品房买卖合同和付款票据交给原告。并用自己的身份证复印件书写承诺为该笔借款提供友情抵押并书写了商品房买卖合同2014-054号、2014-049号合同作抵押。后原告在索要时被告张杰用其位于镇原县孟坝镇诚嘉花园小区的房屋抵顶债务1599999元，下剩1000000元多次索要无果，遂诉至法院要求被告张杰、许三淮归还借款本金1000000元并按月利率2.5%承担从2015年7月22日至实际归款之日止的利息；诉讼费由二被告承担。原告朱世军为其主张提供的证据如下：1、身份证复印件一份，证明原告的身份信息；2、2015年1月18日，原告朱世军与被告张杰签订的借款协议、2015年1月21日，被告张杰向原告朱世军出具的借据各一份，证明被告向原告借款的事实及利率约定情况；3、2015年1月18日，原告朱世军与被告许三淮签订的房地产抵押合同一份，证明被告许三淮用其商品房买卖合同为该笔债务抵押担保的事实；4、2015年1月18日，被告许三淮用其身份证复印件书写的抵押承诺书、商品房买卖合同以及购房发票各一份，证明被告许三淮同意用商品房买卖合同为该笔债务抵押的事实。被告张杰虽未到庭答辩但提供证据如下：1、2015年6月10日，抵账协议、顶房协议、2015年7月21日，出具的收条各一份，证明被告张杰用房屋给原告抵顶债务1599999元；2、中国工商银行庆阳分行2015年1月30日、2015年3月30日转账凭证复印件各一份，证明被告向原告归还借款130000元的事实；3、朱瑛身份证复印件、朱瑛出具的证明、庆阳诚嘉房地产开发公司证明各一份，证明被告张杰的妻子朱瑛同意用其名下房产抵顶债务的事实；4、中国银行转账凭证48份，证明被告张杰向原债务人慕东元归还借款的事实；5、庆阳诚嘉房地产开发公司房屋销售许可证复印件一份，证明被告张杰任法定代表人的庆阳诚嘉房地产开发公司具有销售房屋的资质。被告许三淮辩称，原告所说的借款情况基本属实，被告张杰与被告许三淮是朋友关系，被告张杰借款要求被告许三淮担保，被告许三淮拒绝，但出于朋友情面将商品房买卖合同和购房发票交给被告张杰，被告张杰向被告许三淮出具了借据。后在被告张杰和原告朱世军的请求下，被告许三淮用其身份证复印件向原告出具了友情抵押承诺书，用其商品房买卖合同为该笔债务抵押。被告张杰虽私自伪造了财产抵押合同，但被告许三淮还曾督促被告张杰向原告归还借款50000元。被告张杰私自伪造了财产抵押合同，被告许三淮认为，其没有为被告张杰的该笔债务提供抵押担保的真实意思表示，故对该笔债务不再承担担保抵押责任。被告许三淮为其主张提供的证据如下:被告许三淮身份证复印件一份，证明其身份信息；2、2015年1月18日，被告张杰向被告许三淮出具的借据复印件一张，证明被告张杰向被告许三淮借用商品房买卖合同抵押借款的事实。经质证，被告许三淮对原告提供的第1、4项证据无异议；对第2项证据中借据无异议，但对借款协议有异议，认为借款协议中没有被告许三淮的签名，与其无关不予认可。对第3项证据有异议，认为财产抵押合同中的签名不属实，不予认可。原告对被告张杰提供的第1、2、3、5项证据无异议，对第4项证据的关联性有异议，认为与本案无关，不予认可。被告许三淮对被告张杰提供的第1、2、3、4、5项证据无异议；原告对被告许三淮提供第1项证据无异议，对第2项证据有异议，认为与其无关，不予认可。经审理查明，2015年1月21日，被告张杰与原告朱世军、案外人慕东元口头达成债权转让协议，案外人慕东元将270万元债权转让给原告朱世军，并通知被告张杰向原告归还270万元债务。当日被告张杰向原告朱世军归还10万元本金后，被告张杰重新向原告出具了借据，双方约定：原告朱世军向被告张杰提供借款2600000元，月利率2.5%，借款期限12个月。被告许三淮用其位于庆阳市西峰区长庆南路恒美小区的两套商铺作为抵押并将商品房买卖合同和付款票据交给原告。并用自己的身份证复印件书写承诺为该笔借款提供友情抵押并书写了商品房买卖合同2014-054号、2014-049号合同作抵押。后原告在索要时被告张杰用其位于镇原县孟坝镇诚嘉花园小区的房屋抵顶债务1599999元，被告张杰分别于2015年1月30日通过银行转账向原告归还借款65000元，2015年3月30日再次通过银行转账向原告归还借款65000元。同时被告张杰向原告归还借款50000元，被告许三淮代被告张杰归还50000元借款。2015年11月份被告许三淮将用于抵押的商铺变更给他人。剩余借款本息，原告索要无果，遂诉至法院。本院在审理中就案件事实部分与被告张杰进行谈话，被告张杰对债务的金额、利率约定、以及抵押的等事实无异议，原告对该谈话笔录无异议，被告许三淮对该谈话笔录中被告张杰陈述其同意抵押的事实有异议，对其他事实无异议。以上事实，有原、被告的陈述，原、被告提供的相关证据庭审笔录等证据在卷佐证应予以认定。本院认为，案外人慕东元向被告张杰提供借款，被告张杰向案外人慕东元出具借据，双方之间的借款合同成立并生效，2015年1月21日，原告与被告张杰、案外人慕东元口头达成协议，由被告张杰向原告归还借款及利息，并向原告重新出具了借据。依据《中华人民共和国合同法》第七十九条：“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外…….”。的规定，原、被告与案外人慕东元达成的转让协议合法有效。《中华人民共和国合同法》第八十一条规定：“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外”的规定，借款的利息也一并转让，原告要求被告归还借款本金及利息符合法律规定，应予支持。被告张杰在重新向原告出具借据后，用其所有的房屋抵顶债务1599999元，原告在借款债务总额中扣减后，只向被告主张借款本金1000000元，其余予以放弃属于对自己实体权利的处分，应予以确认。原告要求被告按月利率2.5%承担从2015年7月21日至归款之日止的利息，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干规定》第二十八条“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的人民法院应予以支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持”的规定，原、被告约定的月利率2.5%，不符合法律规定，原告主张的借款利率应按月利率2%计算。对于已归还的借款利息，应按月利率2.5%计算，从2015年1月21日债权转让之日至2015年7月21日抵顶1599999元债务之日的借款本金应按260万元，利率应按2.5%计算，该段期间的借款利息应为390000元，被告已支付230000元，对于剩余未支付的160000元借款利息，原告未主张，应视为其放弃该部分利息。因被告支付的利息未超过应归还的利息总额，故无法抵扣借款本金。对于未支付的利息应按月利率2%计算，故原告主张的1000000元借款利息应按月利率2%支付从2015年7月21日起至实际归款之日止的利息，原告主张的利息计算时间应从2015年7月21日的第二日即2015年7月22日起算至归款之日止。抵押是担保的一种形式，本案中被告许三淮以其商品房买卖合同为该笔债务提供友情抵押，其虽未在财产抵押合同中签名。但其用身份证复印件书写承诺书承诺为该笔债务提供抵押，给债权人原告造成信赖利益，且被告许三淮曾代被告张杰向原告偿还债务50000元，足以证实其具有为该笔债务抵押的真实意思表示，后其又于2015年11月份将用于抵押的商铺变更到他人名下，给原告造成了经济损失，存在恶意串通损害第三人利益的情形。同时被告张杰伪造抵押合同存在重大过错，原告也未对财产抵押合同审查具有过失。故依据最高人民关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第七条：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一，”的规定，被告许三淮应对原告1000000元债务的二分之一，500000元承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第八十条、第八十一条、第八十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干规定》第二十六条、第二十八条，最高人民关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第七条，第五十九条之规定，判决如下：被告张杰归还原告朱世军借款1000000元，并按月利率2%支付从2015年7月22日至归款之日止的利息；被告许三淮对其中的500000元的借款本息负连带清偿责任。上述给付内容限判决书生效后10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，由被告张杰负担6900元、被告许三淮负担6900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。审 判 长  赵恺山人民陪审员  侯雅妮人民陪审员  脱 敏二〇一七年一月十二日书 记 员  梁琇茸