陕西省礼泉县人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0425民初822号原告:程某某,女,1965年5月27日出生,汉族,农民,住陕西省乾县灵源镇孝义村樊家组。委托诉讼代理人：梁某，陕西英博律师事务所律师。委托诉讼代理人：张某，陕西英博律师事务所律师。被告:咸阳巴山渝餐饮服务有限公司。住所地：陕西省礼泉县西兰大街西段。法定代表人：王某，该公司董事长。委托诉讼代理人：史某某，该公司股东。委托诉讼代理人：勾某某，陕西仁和万国律师事务所律师。原告程某某与被告咸阳巴山渝餐饮服务有限公司（以下简称巴渝公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年6月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告程某某的委托诉讼代理人梁某和张某、被告咸阳巴山渝餐饮服务有限公司的委托诉讼代理人史某某和勾某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。程某某向本院提出诉讼请求：判决被告赔偿原告残疾赔偿金18792元，误工费20805元，护理费16500元，营养费3000元，住院伙食补助费720元，精神损害抚慰金3000元，交通费1000元，二次手术费12000元，八项共计75817元。事实和理由：2016年9月26日，原告受雇于被告，在被告公司从事保洁工作。2017年1月28日晚9时30分左右，在被告提供的晚餐用饭期间，原告打饭从厨房前往前厅过程中摔伤，后被送往医院住院治疗，诊断为左股骨转子间骨折，住院24天。被告公司负责人只对原告的医疗费负责，对其他赔偿事项一再推诿，故起诉维权。巴渝公司辩称：原被告之间没有劳动合同，原告是在被告火锅店临时帮忙打工。被告安排的上班时间是上午10时30分至晚上9时30分，晚上9时30分之后，被告安排一顿工作晚餐。2017年1月28日9时30分之后，原告自己在打完饭向外走的时候意外自行跌倒在地，火锅店员工看见后立即问询，火锅店股东及负责人史某某赶到现场并协助原告家人将原告送往礼泉县医院就医，并在第二天转院至咸阳市中心医院治疗24天。期间，原告要求被告垫付医药费，被告知道自己没有责任，但出于道义垫付了医疗费用30786.56元及生活费3000元。原告住院期间明知自己是意外造成的单方责任事故，属于农村合疗的报销范围，但认为答辩人应该承担相关责任，坚决不按合疗程序报销。同时，被告给打工的人员均购买了人身意外伤害保险，给原告也已购买，商业意外保险的伤残保险金额上限是80000元。综上，被告认为原告起诉被告是错误的，不是适格被告，应该与保险公司协商赔偿及起诉事宜。被告的好意施惠行为符合见义勇为，原告应该退回被告垫付的33786.56元并赔礼道歉，请求法院驳回原告的诉讼请求，弘扬被告见义勇为的良善行为。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了当庭质证。对双方当事人的证据，本院认定如下：原告程某某提交的证据：第一组刘翠宁、樊涛飞证人证言各1份。证明原告2016年9月起在被告处上班，2017年1月28日晚上班期间摔倒受伤，被告作为雇主依法应当承担赔偿责任。第二组咸阳市中心医院诊断证明书、住院病案、陕西咸阳市司法医学鉴定中心司法鉴定意见书各1份。证明原告在咸阳市中心医院住院24天，残疾程度为十级伤残，被告应赔偿原告诉请的八项损失。第三组中国建设银行个人账户收入交易明细（程某某）。证明原告的月平均工资为1750元，原告不是临时打工，双方存在劳务关系。被告巴渝公司质证意见：第一组真实性和证明目的均不认可，因证人未出庭，证言不能作为依据；第二组中咸阳市中心医院诊断证明书、住院病案真实性认可，证明目的不认可，原告受伤是意外造成的；第二组中的陕西咸阳市司法医学鉴定中心司法鉴定意见书真实性和证明目的均不认可，未经法院委托，未经正当程序，结果无法认定；第三组真实性认可，月工资1750元认可，双方无劳务关系。被告巴渝公司提交的证据：第一组礼泉县人民医院门诊病历、双向转诊上转单、咸阳市中心医院住院病案各一份。证明原告意外自行摔倒，摔倒时间为2017年1月28日晚22点左右，被告履行了协助及见义勇为的责任；原告单方责任属于农村合疗的报销范围。第二组礼泉县人民医院门诊收费票据七张、咸阳市中心医院住院收费票据一张、生活费证明一份。证明被告替原告垫付医疗费30786.56元，借给原告生活费3000元，因属于见义勇为及协助责任的垫款，原告应退还给被告。第三组被告员工李燕子证人证言一份，袁丹、秋宏娟证人证言各一份并出庭作证。证明2017年1月28日晚9点半下班后，原告在吃完工作餐洗自己饭碗时意外自行跌倒在地，火锅店履行了协助就医责任。第四组中国人寿人身意外伤害保险一份，证明被告为原告办理保险，保险在有效期内，原告可获得保险赔偿金。第五组被告股东兼负责人史某某与原告夫妻的两段录音文字记录及DVD光盘一张，证明原告承认自己下班后不小心自行摔倒的事实。第六组员工手册一份。证明火锅店下班时间是9:30分，原告在下班后打饭时自行摔倒，单方事故与被告无关。原告程某某质证意见：第一组真实性认可，证明目的不认可，原告是在被告处上班摔倒，农村合疗并不能免除被告承担雇主责任；第二组真实性无异议，证明目的不认可，原告在被告处工作，存在劳动关系，医疗费是被告应该承担的，不予返还；第三组出庭证人证言的真实性认可，未出庭证人证言的真实性不认可，证明目的不认可；两个证人的证言关于保洁员是否值班存在矛盾之处；原告在提供劳务时受伤，被告作为雇主应当承担责任；第四组与本案无关，不能免除被告的雇主责任；正好证明劳务关系；第五组意外摔倒不认可，原告是在被告处上班时摔倒；第六组没有原告的签收，真实性无法核实，目的不认可；原告在被告处提供劳务情况下受伤，被告应承担责任。本院对双方提交的证据经审查认为：原告提交的证据第二组、第三组及被告提交的证据第一组、第二组、第三组中袁丹、秋宏娟的证言、第五组、第六组，均来源合法，内容真实，与本案有关联性，证据认定为有效，证明目的部分认定。原告的证据第一组及被告提交的证据第三组中的李燕子证人证言，因证人未出庭，真实性无法核实，不予认定；被告提交的证据第四组与本案无关联性，不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：程某某从2016年9月开始在巴渝公司务工，做保洁员，月工资1750元。2017年1月28日晚10时左右，程某某在下班后吃工作餐的过程中，不慎摔倒，巴渝公司负责人及时通知程某某家属，并共同将程某某送往礼泉县人民医院就医，并于当晚转院至咸阳市中心医院住院治疗。诊断为：右股骨转子间骨折，住院24天。巴渝公司支付了医疗费用30786.56元，并给付程某某家属生活费3000元。2017年6月16日，陕西咸阳市司法医学鉴定中心司法鉴定意见书鉴定意见为：程某某残疾程度为十级伤残；程某某二次手术费需9000元左右，程某某护理期需135日左右。本院认为，原告从2016年9月开始在被告处务工，有被告为原告发放工资的银行记录为证，故对原告主张双方存在劳务关系的事实，本院予以确认。原告在务工结束后免费就餐过程中不慎摔倒受伤，该免费就餐以存在劳务关系为前提，故应视为劳务的延续。餐馆属于公共场所，被告作为餐馆的管理者，未尽到安全保障义务，致使原告遭受人身损害，应当承担侵权责任（70%）。原告在劳务过程中自己未尽到注意义务，致使自己受伤，自身也有过错，应承担相应责任（30%）。原告的各项损失计算如下：残疾赔偿金18792元（20年×9396元×10%），误工费8225元（141天×1750元÷30天）（误工时间计算至定残日前一天），护理费13500元(135天×100元)，住院伙食补助费720（24天×30元），精神损害抚慰金2000元，交通费200元，二次手术费9000元(依鉴定结论确定)，七项合计52437元。原告请求的营养费用，因无医疗机构的意见可以参照，本院无法支持。被告要求返还已支付的医疗费和生活费，但当庭明确表示不反诉，本案不予论处。综上所述，原告的诉讼请求本院依法部分支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、第三十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：一、被告咸阳巴山渝餐饮服务有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告程某某残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、交通费、二次手术费七项费用合计52437元的70%，即36705.9元。二、驳回原告程某某的其他诉讼请求。案件受理费1690元，由咸阳巴山渝餐饮服务有限公司负担818元，原告负担872元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  张凌钧审 判 员  任晓黎人民陪审员  符同儒二〇一七年九月二十六日书 记 员  张 曌（院印