广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)粤01民终15835号上诉人（原审原告）：廖某，户籍地址湖北省通城县，现住广州市番禺区。被上诉人(原审被告)：韦某，户籍地址广西上林县。委托代理人：周某某，东方昆仑（北京）律师事务所律师。上诉人廖某因离婚后财产纠纷一案，不服广州市南沙区人民法院（2016）粤0115民初897号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明：廖某与韦某离婚纠纷的一审〔（2009）番法民一初字第1195号〕、二审〔（2009）穗中法民一终字第4293号〕民事判决均查明：廖某、韦某于××××年××月××日登记结婚。婚后双方经常为琐事吵架，夫妻关系日渐恶化。婚姻关系存续期间，韦某曾有过一次宫外孕，此后再无受孕，并多方求医无果，夫妻关系进一步恶化。2008年6月5日，韦某经医院确诊丧失生育能力。2008年7月13日，廖某、韦某提前一次性支付房屋的按揭款项。2008年12月28日双方因事发生拉扯，廖某打伤了韦某，韦某需前往医院就医，并导致夫妻分居生活。因双方对离婚问题未能协商一致，韦某遂于2009年1月22日提起离婚诉讼。庭审中，双方一致确认共有房屋价值140000元，并确认没有其他共同财产和没有共同债权债务。廖某为证明房屋是其个人财产，提供由通城县隽水镇城北中学出具的证明一份，证明内容为该校于2004年至2007年期间向廖某借款7万元，并于2007年12月30日清偿廖某。庭审时，双方均确认于2009年12月22日收到（2009）穗中法民一终字第4293号民事判决书。另查明：1、廖某名下建设银行账号为33×××67的账户2009年12月21日余额14080.10元；于2008年10月23日支取10000元，摘要栏显示为“保险”；于2009年11月24日支取10000元，摘要栏显示为“太平人保”。廖某名下建设银行账号为27×××27的账户于2009年12月21日余额1300.28元；于2009年8月21日转账支取20000元，交易相对方户名为黎某，另现金支取12100元。2、韦某名下农业银行账号为62×××17的账户2009年12月21日余额为15432.22元；于2008年5月13日支取30000元；于2009年5月8日支取23910元，该账户于2009年5月8日当天由杨某转存入20000元，另现金存入4000元；韦某名下农业银行账号为08×××42的账户2009年12月16日余额为567.98元。韦某名下建设银行卡号为43×××43的账户2009年12月21日余额618.62元；于××××年××月××日支取10000元；2007年9月16日支取15000元；2008年9月5日支取10000元；2008年11月7日支取10000元；2009年9月9日支取7000元。对于建行尾号为6927的账户支取情况廖某陈述如下：收到的30000元是在2009年2月5日，该笔款是廖某婚前财产，是在2004年2月5日借给湖北省通城县城北中学的22000元，月利息八厘，年利息9.6%，而2009年2月5日还清本金和利息共计32000多元，廖某存了3万元在该存折上；2009年8月21日廖某给了20000元作为给父母的赡养费，因当时母亲69岁，父亲72岁，丧失了劳动能力，作为子女这是应尽的义务，父亲在2014年6月因重病去世，母亲现在广州长期和廖某居住，也失去劳动能力，听父母说因为二老欠了别人的债，还了别人（黎某），但这笔钱是廖某的婚前财产。2009年8月21日取款12100元是正常生活开支，这是在婚姻持续期间的正常生活开支，是生活费、差旅费、路某、看病费用、生活所有开支水电费、电视费、物管费、通讯费等家庭全部开支，不应该分割。对于建行尾号为3567的账户支取情况廖某陈述如下：该两笔取款都是廖某的正常生活开支，这些费用包括生活费、差旅费、路某、看病费用、生活所有开支水电费、电视费、物管费、通讯费等全部家庭全部费用，在婚姻存续期间，韦某在家里开支一分钱都没有拿出来，所有费用全部是廖某的收入支出的。这两笔款项完全是夫妻存续期间的正常家庭生活开支，不应分割。对于农行尾号8217的账户支取情况韦某陈述如下：在2008年5月13日转出30000元，这笔款项是由于当时韦某处于失业当中，转出去炒外汇，外汇公司名称是广州市XX投资公司，地址是林和西路X单元，因为该公司当时没有取得批文，该款项转到公司员工许某名下，后来因为该公司操作违规，投资的款项全部赔光；2009年5月8日金额是23910元这一笔款，是因为韦某当时是广州威斯达机电设备有限公司财务，公司为了方便办理业务，法人杨某先把购买空调设备款转到韦某名下，由韦某支付给开利空调冷冻销售（上海）有限公司，可以从银行流水看出2009年5月8日杨某转存20000元，同日现存3400元、500元、100元，杨某存入的总金额是24000元，同日韦某就将该款项转支给开利空调冷冻销售（上海）有限公司，该款与廖某、韦某均无关系，不属于夫妻共同财产。对上述事实，韦某提交日期是2008年2月13日，收款人是许某的中国农业银行存款凭条及日期是2009年5月8日，付款人是韦某，收款人是开利空调冷冻销售（上海）有限公司的中国农业银行业务凭证及广州威斯达机电设备有限公司企业法人营业执照（复印件）予以证明。对于建行尾号0143的账户支取情况韦某陈述如下：尾号为0143建行卡，××××年××月××日支取10000元，这个时间，双方刚结婚不久，不存在转移财产问题，这笔钱是用于双方共同生活开支；2007年9月16日支取15000元，也是双方共同开支；2008年9月5日支取10000元，也是正常的生活开支；2008年11月7日支取10000元，也是双方共同生活开支；2009年9月9日5000元、2000元这笔款项用于治病，应为当时双方没有孩子，韦某得了宫外孕，上述款项用于治疗自身疾病。以上几笔尤其是2006、2007、2008年发生的款项，当时双方是没有闹矛盾的，不存在转移夫妻共同财产的必要。原审法院认为：廖某、韦某于××××年××月××日结婚，于2009年12月22日经法院判决解除婚姻关系，未经分割的夫妻共同财产应予以分割。首先，廖某名下建设银行账号为33×××67的账户2009年12月21日余额14080.10元、廖某名下建设银行账号为27×××27的账户2009年12月21日余额1300元（余额为1300.28元，韦某主张1300元）、韦某名下农业银行账号为62×××17的账户2009年12月21日余额为15432.22元、韦某名下农业银行账号为08×××42的账户2009年12月16日余额为567.98元、韦某名下建设银行卡号为43×××43的账户2009年12月21日余额618.62元，均属于夫妻共同财产，且未经分割，应予以分割：双方各享有15999.46元，由韦某支付廖某619.36元〔（15432.22元＋567.98元＋618.62元）－（14080.10元＋1300元）÷2〕；其次，对于双方各自名下银行存款的支取，有部分发生于2008年12月28日双方分居之前，包括韦某名下农业银行账号为08×××42的账户于××××年××月××日支取10000元、2007年9月16日支取15000元、2008年9月5日支取10000元、2008年11月7日支取10000元及廖某名下建设银行账号为33×××67的账户于2008年10月23日支取10000元，支取数额不大，符合用于家庭生活正常开支的常理，不构成恶意转移夫妻共同财产；有部分发生在双方分居之后，包括廖某名下建设银行账号为33×××67的账户于2009年11月24日支取10000元，廖某名下建设银行账号为27×××27的账户于2009年8月21日转账支取20000元，交易相对方户名为黎某，另现金支取12100元；韦某名下建设银行卡号为43×××43的账户于2009年9月9日支取7000元，韦某名下农业银行账号为62×××17的账户于2008年5月13日支取30000元（此笔为分居前），于2009年5月8日支取23910元，支取数额不大，双方均能对款项用途作出合理的解释，考虑双方分居后也确实需要一定的生活成本，且双方在离婚诉讼中曾一致确认除共有房屋价值没有其他共同财产和没有共同债权债务，故对上述存款不再进行分割。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，于2016年9月8日作出判决：一、夫妻共同存款31998.92元，由原告廖某和被告韦某各享有15999.46元，由被告韦某支付原告廖某619.36元；二、驳回原告廖某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1960元，由原告廖某负担1300元，被告韦某负担660元。判后，上诉人廖某不服，向本院提起上诉称：1、原审法官违反审判程序，作出的判决损害廖某的权益。廖某在原审时向原审法院提交回避申请书以及举报状，要求原审主审法官进行回避本案的审理，但是原审法院还未处理廖某的申请和举报便已经出了判决，这不符合审判程序，属于违法判决。2、韦某隐瞒廖某恶意转移夫妻共同财产123128.8元，依法应予以分割一半即61564元给廖某。廖某现在体弱多病，工资不高，经常失业，生活困难。而一审时韦某对涉案款项的解释没有事实和法律依据，因此要求分割：韦某名下农业银行账号为62×××17在2009年12月21日的余额15432.22元；2008年5月13日隐瞒廖某恶意转移夫妻共同财产的30000元；2009年5月8日恶意转移的23910元；2009年12月20日恶意转移的600元；韦某名下农业银行账号为08×××42在2009年12月16日的余额567.98元；韦某名下建设银行账号为43×××43在2009年12月21日的余额618.62元；××××年××月××日恶意转移的10000元；2007年9月16日恶意转移的15000元；2008年11月7日恶意转移的10000元；2009年9月9日恶意转移的7000元。综上，韦某共恶意转移夫妻共同财产123128.8元（15432.22+600+30000+23910+567.98+618.62+10000+15000+10000+7000=123128.8元），因此韦某需支付廖某61564元。据此，请求：1.依法撤销（2016）粤0115民初897号判决。2.依法分割韦某恶意转移的夫妻共同财产123128.8元，即韦某应支付廖某61564元。3.本案的诉讼费由韦某承担。被上诉人韦某答辩称不同意廖某的上诉请求。关于在夫妻存续期间的开支，其在原审已作了说明。廖某名下建设银行账号为33×××67的账户于2008年10月23日支取10000元，摘要栏显示为“保险”。于2009年11月24日支取10000元，摘要栏显示为“太平人保”。这两笔应该是夫妻共同财产支付的，应予以分割。廖某名下建设银行账号为27×××27的账户廖某名下建设银行账号为33×××67的账户于2009年8月21日转账支取20000元，交易相对方名为黎某，另现金支取12100元。这是廖某在诉讼期间恶意转移的夫妻共同财产，应予以分割，但是原审没有分割。一审查明事实与二审查明事实一致，本院予以确认。二审审理中，廖某提交证据1、湖北省通城县城北中学出具的证明，拟证明尾号为6927的卡上的钱是廖某的婚前个人财产，用途是给父母当赡养费及日常正常生活开支。证据2、邮寄单据，拟证明原审审判程序不合法，没有对廖某的回避申请予以回复，应撤销原判。韦某主张上述证据不属于新证据，不同意质证。本院认为，廖某二审提供的湖北省通城县城北中学出具的证明为逾期举证，且其内容不能证实廖某名下建设银行账号为27×××27的账户内款项均是其个人婚前财产，本院不作为本案的判决依据。本院认为，廖某与韦某于2009年12月22日经法院判决解除婚姻关系，未经分割的夫妻共同财产应以分割。夫妻存续期间要维持生活必然需要相应的开支，已为生活支出的财产在离婚时已不存在，故合理的开支不再进行处理。廖某上诉要求分割123128.8元，韦某对争议的款项已作支出说明，原审法院也已对这些款项进行审核，并作了分析和认定，本院予以认同，不再赘论。一审法院对韦某、廖某的名下的帐户支出经审核后认定为合理支出，离婚时的帐户内余额作夫妻财产分割并无不当，韦某答辩对此提出异议，因其没有提起上诉，本院不予审查。廖某上诉坚持要求分割婚姻期间内已合理支出的款项，没有依据，本院不予支持。综上所述，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出一审判决，合法合理，且理由阐述充分，程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费1300元由上诉人廖某承担。本判决为终审判决。审判长  黄咏梅审判员  苗玉红审判员  钟淑敏二〇一七年一月十七日书记员  邱穗珠谢灵珠