.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区兴安盟中级人民法院民事判决书（2017）内22民终821号上诉人（一审被告）：刘东，男，1977年9月29日出生，汉族，兴安盟土地整理项目负责人，现住黑龙江省齐齐哈尔市。委托诉讼代理人：刘兴亮，内蒙古司航律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：高国艳，男，1975年9月10日出生，蒙古族，农民，现住内蒙古自治区兴安盟突泉县。委托诉讼代理人：赫宝成，内蒙古突泉县法律服务所法律工作者。被上诉人（一审被告）：乌兰察布市集宁区蒙华电力安装有限责任公司，住所地内蒙古自治区乌兰察布市集宁区。法定代表人：张向东，经理。上诉人刘东因与被上诉人高国艳，被上诉人乌兰察布市集宁区蒙华电力安装有限责任公司（以下简称集宁区蒙华电力公司）承揽合同纠纷一案，不服内蒙古自治区突泉县人民法院(2016)内2224民初1739号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年7月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘东的委托诉讼代理人刘兴亮，被上诉人高国艳的委托诉讼代理人赫宝成到庭参加了诉讼。被上诉人集宁区蒙华电力公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。刘东上诉请求：一、请求二审法院依法撤销一审判决，驳回高国艳的诉讼请求或依法予以改判；二、案件受理费由高国艳、集宁区蒙华电力公司负担。事实和理由：2014年集宁区蒙华电力公司与突泉县国土局签订内蒙古兴安盟突泉县突泉镇创业村等六个村高标准基本农田建设项目施工合同书，刘东是集宁区蒙华电力公司项目负责人，与集宁区蒙华电力公司是代理关系，非挂靠关系且与高国艳不是合同的相对方，找高国艳具体施工的行为应是代理行为，本案承担责任的主体应是集宁区蒙华电力公司。刘东与高国艳约定按井的出水量和实际打井米数结算打井款，高国艳实际打井44眼，一审法院认定打井49眼、打井米数3488米与事实不符且未经双方验收。高国艳打井款集宁区蒙华电力公司通过刘东已全部给付完毕。一审法院认定事实不清，适用法律错误。请求二审法院予以改判。高国艳辩称，不同意刘东的上诉请求，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。集宁区蒙华电力公司未进行答辩。一审法院认定事实：2014年8月18日，集宁区蒙华电力公司与突泉县国土资源局签订内蒙古兴安盟突泉县突泉镇创业村等六个村2014年高标准基本农田建设项目施工合同书。刘东挂靠集宁区蒙华电力公司,系被告集宁区蒙华电力公司在内蒙古兴安盟突泉县突泉镇创业村等六个村2014年高标准基本农田建设项目项目部的负责人。2014年10月，高国艳承揽刘东负责的该项目中部分打井工程。高国艳主张按约定在突泉县突泉镇东镇村、东合村打井47眼，合计深度3488米，每米200元，打井款697600元，主张在施工过程中经刘东授权在突泉县突泉镇东合村赵春与宋占龙家打井2眼，合计深度126米，每米120元，打井款15120元，合计打井款712720元。刘东已给付原告打井款100000元。现高国艳多次找刘东、集宁区蒙华电力公司催要所欠打井款，刘东、集宁区蒙华电力公司都以各种理由推托拒绝给付。一审法院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，高国艳与刘东虽未签订书面合同，但形成了事实上承揽合同关系，合同依法成立，且合法有效，应受法律保护。高国艳主张按照约定在突泉县突泉镇东镇村及东合村打井47眼，经刘东授权在突泉县突泉镇东合村赵春与宋占龙家打井2眼，共计49眼。刘东以其与高国艳系合伙关系为由提出抗辩，不同意给付打井款。虽刘东申请的证人耿某出庭作证欲证明其与高国艳是合伙关系，但其证人证言不能证明为合伙关系，故刘东以其与高国艳是合伙关系为由的抗辩理由不能成立。关于高国艳主张打井的眼数及应给付打井款的总计金额的问题，高国艳主张按照约定在突泉县突泉镇东镇村及东合村打井47眼，经刘东授权在突泉县突泉镇东合村赵春与宋占龙家打井2眼，共计49眼。刘东认可高国艳打井44眼，且刘东认为该打井工程未经突泉县国土资源局验收，无法确定该工程实际的工程量及实际的工程款。突泉县突泉镇东合村赵春与宋占龙家打井2眼与其无关。但高国艳提交的突泉县突泉镇东合村民委员会的证明及突泉县突泉镇东镇村民委员会的证明可证实高国艳在突泉县突泉镇东合村及东镇村打井49眼。虽高国艳主张突泉县突泉镇东合村赵春和宋占龙打井2眼是刘东授权许可，但刘东予以否认，故应扣除该2眼打井款。刘东应按约定的米数及价款给付打井款共计697600元（3488米×200元/米），扣除被告刘东已给付打井款100000元，余款597600元未给付。高国艳在诉讼中主张给付500000元系对自己权利的处分，故对高国艳主张刘东给付打井款数额500000元的诉讼请求，该院予以支持。高国艳主张集宁区蒙华电力公司与刘东承担连带给付责任，集宁区蒙华电力公司因其不仅是涉案工程的承包方，同时刘东与集宁区蒙华电力公司系挂靠关系，故高国艳要求集宁区蒙华电力公司与刘东承担连带给付责任的诉讼请求，该院予以支持。高国艳主张刘东、集宁区蒙华电力公司给付从2015年5月1日起至给付欠款完毕之日止的利息，利率按月息1.5%计算的请求，因高国艳无证据证明与刘东约定逾期给付打井款的违约责任，对高国艳要求给付利息的请求，该院不予支持。对高国艳主张刘东、集宁区蒙华电力公司连带给付打井款的诉讼请求该院予以支持；对高国艳主张利息的诉讼请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告刘东给付原告高国艳打井款人民币500000元（本判决生效后三日内履行）。二、被告乌兰察布市东镇村、东合春安装有限责任公司与被告刘东承担连带给付责任。三、驳回原告高国艳的其他诉讼请求。如未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12300元，由原告高国艳负担3500元，被告刘东、乌兰察布市集宁区蒙华电力安装有限责任公司连带负担8800元。二审经审理查明双方无争议的事实为：2014年8月18日，集宁区蒙华电力公司与突泉县国土资源局签订内蒙古兴安盟突泉县突泉镇创业村等六个村2014年高标准基本农田建设项目施工合同书。2014年10月，刘东以集宁区蒙华电力公司（水利标第二标段）项目负责人的名义与高国艳口头约定，以每米200元的价格在突泉县突泉镇东镇村、东合村承揽该项目的打井工程。高国艳按照双方口头约定在东镇村、东合春施工打井，期间刘东经本人账户支付给高国艳打井款100000元。上述事实经当庭质证，双方均无异议，本院予以确认。二审经查明，上诉人对一审判决认定高国艳在东镇村、东合村打井47眼，累计打井深度3488米的事实部分有异议，主张高国艳共打井44眼，双方约定以井的实际出水量和打井米数给付打井款，现高国艳打的井未经验收，工程量无法确定。上诉人就其主张的事实未能提供证据予以证明，本院不予确认。对一审法院查明的高国艳打井47眼、累计完成工程量3488米的事实，本院予以确认。另，上诉人二审主张其与集宁区蒙华电力公司系委托代理关系，找高国艳施工打井系代表该公司的代理行为，法律后果应由该公司承担。二审就其主张的该项事实，上诉人当庭提供集宁区蒙华电力公司授权委托书（复印件）一份。经质证被上诉人认为所举证据不是新证据，且系复印件，授权书没有法定代表人签字，不予认可。经审查，该授权委托书委托期限为”自法定代表人在本授权委托书上签字之日起至签订合同之日止”。因该委托书没有法定代表人签字，委托期限尚未开始，不能证明上诉人主张的事实成立。且该委托书系复印件，对方当事人质证不予认可，本院不予采信。对其主张的上述事实，本院不予确认。另查明，突泉县东镇村、东合村打井项目是刘东承揽的项目，该项目总承包方是集宁区蒙华电力公司，刘东以集宁区蒙华电力公司项目负责人的名义找到高国艳等人打井施工，已付工程款系由刘东支付。认定上述事实的证据有：1、刘东在一审当庭自认”该项目是我的项目，对高国艳打井的事实认可”。2、上诉人刘东提供的证人耿某一审出庭证实”该项目是其找刘东联系，并找到高国艳、马孟臣协商帮助刘东投标该项目，与刘东口头约定中标后由其3人完成打井工程，打井报酬按照市场价格每米200元计算，由项目部验收。刘东给付了部分工程款”。对刘东一审当庭自认和其证人耿某的证言本院予以采信，对上述事实本院予以确认。综上所述，本院认为，上诉人刘东以集宁区蒙华电力公司的名义，将其在该公司承揽的突泉县突泉镇创业村等六个村2014年高标准基本农田建设项目中（水利标第二标段）的部分打井工程交由高国艳施工，双方口头约定每米价格200元，按照实际累计打井米数结算，双方形成事实上的打井工程承揽关系。高国艳按照指定地点在突泉县突泉镇东镇、东合村总计打井47眼、累计完成工程量3488米，上诉人刘东应按照双方约定给付打井报酬。刘东主张高国艳等人施工打井系受集宁区蒙华电力公司委托所为，打井的费用应由该公司给付，但其未能提供有效证据予以证明，应当承担给付义务。集宁区蒙华电力公司将其中标工程中水利标二标段项目转由刘东负责施工，允许刘东以该公司名义将打井工程交由高国艳等人施工，应当承担连带给付责任。综上所述，上诉人刘东的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实、适用法律并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8800元，由上诉人刘东负担。本判决为终审判决。审判长潘丽审判员曲威审判员李英革二〇一七年九月十九日书记员倪作鹏