安徽省亳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖16民初321号原告：亳州市金地融资担保有限公司，住所地安徽省亳州市谯城区魏武大道南段路东。法定代表人：张效东，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵长利，安徽赵长利律师事务所律师。委托诉讼代理人：ＸＸ雨，安徽赵长利律师事务所律师。被告：亳州市辉煌生物科技有限责任公司,住所地安徽省亳州工业园区创业五路南侧、玉石玻璃东侧、新兴华包材西侧、万事祥药业北侧。法定代表人：张辉，该公司执行董事。被告：张辉，男，1970年11月19日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。被告：马妍妍，女，1975年5月6日出生，回族，住安徽省亳州市谯城区。被告：柳超超，男，1983年1月17日出生，回族，住安徽省亳州市谯城区。被告：柳浩，男，1989年9月14日出生，回族，住安徽省亳州市谯城区。被告:颜岩，女，1983年9月7日出生，回族，住安徽省亳州市谯城区。被告柳超超、柳浩、颜岩的共同委托诉讼代理人:张海彬，安徽智立律师事务所律师。原告亳州市金地融资担保有限公司（以下简称金地融资担保公司）与被告亳州市辉煌生物科技有限责任公司（以下简称辉煌生物科技公司）、张辉、马妍妍、柳超超、柳浩、颜岩追偿权纠纷一案，本院于2016年8月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告金地融资担保公司的委托诉讼代理人赵长利、ＸＸ雨，被告柳超超、柳浩、颜岩的共同委托诉讼代理人张海彬到庭参加诉讼，被告辉煌生物科技公司、张辉、马妍妍经本院公告送达传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金地融资担保公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决辉煌生物科技公司偿还金地融资担保公司代偿款5111405.61元，并支付违约金、罚息共计17016.86元（违约金、罚息暂计算至2016年7月26日，后续违约金、罚息按年利率的24%计算至还清本息止）；2、判决辉煌生物科技公司承担金地融资担保公司实现追偿权的律师代理费65000元；3、判决金地融资担保公司对被告辉煌生物科技公司、张辉、柳超超提供的抵押、质押担保物（价款）享有优先受偿权；4、判决张辉、马妍妍、柳超超、柳浩、颜岩对上述第1、2项诉求承担连带责任；5、判决六被告共同承担本案诉讼费、保全费等相关费用。事实和理由：2015年8月19日，辉煌生物科技公司向亳州药都农村商业银行股份有限公司（以下简称药都银行）借款人民币490万元，借款期限为12个月，委托金地融资担保公司（原亳州市谯城区金地融资担保有限公司）为其提供连带责任保证，张辉、马妍妍、柳超超、柳浩、颜岩作为反担保保证人向原告金地融资担保公司出具保证书，约定为前述保证提供连带责任反担保保证。辉煌生物科技公司以其名下位于安徽亳州工业园区东风沟南侧、经一路东侧国有土地使用权[亳谯国用（2014）字第032号]提供最高额抵押，张辉、柳超超以其在辉煌生物科技公司的股权提供质押反担保，分别与金地融资担保公司签订了《最高额抵押反担保合同》、《最高额质押反担保合同》，并依法办理了抵押登记、股权质押登记。因辉煌生物科技公司未按约定结息，药都银行提前划扣金地融资担保公司账户上的5111405.61元存款用于代偿借款本金及利息。现金地融资担保公司为维护自身合法权益，诉至人民法院，请求贵院依法查清事实，依法支持金地融资担保公司的诉讼请求。柳超超、柳浩、颜岩辩称，对金地融资担保公司代偿药都银行贷款本息的事实无异议。柳超超、柳浩、颜岩为辉煌生物科技公司提供担保是基于公司发展，所借款项本应用于产品采购，但张辉作为辉煌生物科技公司的法定代表人，在获得贷款后，擅自违背公司意愿，将贷款用于个人开销，因此，该笔款应由张辉个人偿还。金地融资担保公司与辉煌生物科技公司签订最高额委托保证合同对于违约金及罚息未明确约定。故原告主张的后续违约金及罚息按年利率24%计算无事实和法律依据。律师费不是必要花费，即便存在律师费，也应由辉煌生物科技公司与张辉承担。并且律师费超出了柳超超、柳浩、颜岩担保的额度。根据担保法第三十八条及其解释，金地融资担保公司与辉煌生物科技公司签订担保合同时，已提供足额的土地抵押、股权质押，现担保物价值及查封张辉名下的财产足以弥补金地融资担保公司的损失，故柳超超、柳浩、颜岩应免除保证责任。辉煌生物科技公司、张辉、马妍妍未到庭，亦未提供书面答辩意见。金地融资担保公司为证明其主张成立，向本院举证如下：证据一、金地融资担保公司营业执照、企业信息变动文件，证明1、原告的企业登记信息，2、亳州市谯城区金地融资担保有限公司将企业名称变更为亳州市金地融资担保有限公司。证据二、辉煌生物科技公司营业执照、组织机构代码证及身份证复印件，证明辉煌生物科技公司的企业基本信息。证据三、药都银行流动资金借款合同、借款凭证各一份、通知书二份、通用凭证四份，证明2015年8月19日辉煌生物科技公司向药都银行借款人民币490万元，金地融资担保公司为该笔借款承担保证责任并于2016年7月21日、7月22日分两次共计代为还款5111405.61元的事实。证据四、保证合同、最高额委托保证合同、最高额抵押反担保合同、抵押物清单、国有土地使用证、最高额股权质押反担保合同、股东会决议各一份、股权出质设立登记通知书二份、保证书二份，证明2015年8月19日辉煌生物科技公司与原告签订最高额委保合同，辉煌生物科技公司与金地融资担保公司签订最高额抵押反担保合同并提供土地使用权一宗为上述债务提供抵押反担保，被告张辉、柳超超与金地融资担保公司签订最高额股权质押反担保合同并提供二人在辉煌生物科技公司的股权为上述债务提供股权质押反担保，同时被告张辉、马妍妍、柳浩、颜岩、柳超超为辉煌生物科技公司的借款向金地融资担保公司提供连带责任反担保保证。证据五、金地融资担保公司与安徽赵长利律师事务所签订的委托代理合同、安徽省增值税专用发票、转账凭证各一份，证明金地融资担保公司为实现追偿权支付的法律服务费用数额，该笔费用应由被告负担。柳超超、柳浩、颜岩对金地融资担保公司提供证据的质证意见为：对证据一、二、三无异议；对证据四的真实性无异议，对其证明目的有异议，保证书明确约定柳超超、柳浩、颜岩的担保责任范围为本金490万元，其他费用不属于保证范围；对证据五的真实性无异议。柳超超、柳浩、颜岩就其抗辩未提供证据予以佐证。辉煌生物科技公司、张辉、马妍妍未向法庭提交证据。本院对原告所举证据认定如下：金地融资担保公司提供的证据具有真实性、合法性、关联性，对其证明目的予以认定。本院经审理查明：2015年8月19日，辉煌生物科技公司与药都银行签订《流动资金借款合同》，约定：辉煌生物科技公司贷款490万元，借款期限自2015年8月19日至2016年8月19日；贷款利率为基准利率上浮55%，按季结息。辉煌生物科技公司未按合同约定归还贷款本息或支付相关费用，药都银行有权单方宣布被担保的贷款立即到期，要求辉煌生物科技公司立即偿还未到期的债务的本金、利息、费用等。同日，金地融资担保公司与药都银行签订《保证合同》，约定：金地融资担保公司为辉煌生物科技公司在药都银行的上述借款提供连带责任保证。保证范围包括本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。同日，辉煌生物科技公司与金地融资担保公司签订《最高额委托保证合同》，约定：保证范围包括所有主合同项下的借款本金、利息、福利、罚息、违约金、赔偿金及实现债权的费用和所有其他应付的费用。保证方式为金地融资担保公司在其保证范围内为辉煌生物科技公司债务承担连带责任保证；金地融资担保公司在履行了保证义务代辉煌生物科技公司清偿债务后，有权要求辉煌生物科技公司归还金地融资担保公司代偿的全部款项及自付款之日起的利息（利率按主合同项下借款逾期时中国人民银行规定的逾期贷款利率），有权要求辉煌生物科技公司支付其为实现追偿权和反担保抵（质）押权的一切费用（包括但不限于诉讼费或仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等），有权要求辉煌生物科技公司按以下约定支付违约金：辉煌生物科技公司违反主合同约定逾期不偿还借款，自主债务逾期之日起，金地融资担保公司有权向其收取上浮50%的担保费，同时，辉煌生物科技公司应向金地融资担保公司支付相当于主合同标的额15%的违约金。辉煌生物科技公司不按合同约定的期限内偿还本金及利息，保证人有权对逾期贷款从逾期之日起在借款合同约定的贷款执行利率水平上加收每日万分之五的罚息直至清偿本息为止。如贷款人根据主合同之约定提前收回贷款的，保证期间为自贷款人向金地融资担保公司通知的还款日之日起两年。辉煌生物科技公司有义务以抵（质）押保证的方式向金地融资担保公司提供反担保。同日，辉煌生物科技公司与金地融资担保公司签订《最高额抵押反担保合同》，辉煌生物科技公司以其名下坐落于安徽亳州工业园东风沟南侧、经一路东侧土地证号为亳谯国用（2014）字第0**号的土地使用权一宗作为抵押物提供最高额抵押反担保，并依法办理了抵押登记（亳谯他项（2015）第081号）。担保范围包括但不限于主合同（《借款合同》、《委托贷款合同》、《商业汇票承兑协议》等）项下的债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、征收或征用补偿费及委托保证合同中约定的辉煌生物科技公司应当承担的违约金、诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等金地融资担保公司实现债权的一切费用。张辉、柳超超以其在辉煌生物科技公司的股权提供最高额股权质押反担保，分别与金地融资担保公司签订《最高额股权质押反担保合同》，保证范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金及辉煌生物科技公司应向金地融资担保公司支付的其他款项、金地融资担保公司实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、律师费、质押资产过户费等），并于2015年8月19日依法在亳州市工商行政管理局办理股权出质登记。同日，张辉、马妍妍、柳超超、柳浩、颜岩超为辉煌生物科技公司的借款向金地融资担保公司提供连带责任反担保保证并签订保证书，约定：保证范围为主合同即《流动资金借款合同》中的主债权本金、利息、违约金、损害赔偿金及原告实现债权的费用。保证期间为主合同约定的主债务履行期届满之日起两年。另查明：因辉煌生物科技公司逾期未履行还款义务，金地融资担保公司于2015年7月21日、7月22日为其代偿了借款本金及利息共计5111405.61元。金地融资担保公司代为偿还借款之后，向辉煌生物科技公司追偿未果，因此,向本院提起诉讼，并与安徽赵长利律师事务所签订《委托代理合同》，委托该所代为参加本案诉讼，代理费为32500元。本院认为，本案主要审理的焦点是金地融资担保公司主张的代为清偿的贷款本息、违约金、罚息及实现追偿权的费用应否得到支持。本案中的《流动资金借款合同》、《最高额委托保证合同》、《保证合同》、《最高额抵押反担保合同》、《最高额股权质押反担保合同》和保证书，均系当事人的真实意思表示，且不违反有关法律法规的规定，均系有效合同，各方当事人均应按合同约定履行自己的义务。因辉煌生物科技公司未按期清偿药都银行的贷款本金及利息，金地融资担保公司向药都银行承担了担保责任后，依法取得向辉煌生物科技公司追偿的权利。对金地融资担保公司代为清偿的5111405.61元，辉煌生物科技公司应承担还款责任。故对于金地融资担保公司要求辉煌生物科技公司偿还其代为清偿的5111405.61元的诉讼请求，本院予以支持。对于金地融资担保有限公司主张的违约金及罚息，因双方在委托担保合同中约定，如辉煌生物科技公司违约则应当支付贷款额15%的违约金，并对逾期贷款从逾期之日起在借款合同约定的贷款执行利率水平上支付每日万分之五的罚息，故本院对于金地融资担保公司主张违约金、罚息的本金应为辉煌生物科技公司向药都银行所借490万元贷款；金地融资担保公司主张自逾期之日起至2016年7月26日止的违约金、罚息17016.86元，并自行降低违约金、罚息计算标准，主张按年利率24%计算2016年7月26日之后的违约金、罚息，因金地融资担保公司主张的违约金、罚息未超过年利率24%，不违反法律规定，本院予以支持。因辉煌生物科技公司与金地融资担保公司对于实现债权的费用进行了约定，对于金地融资担保公司主张的律师费予以支持，但因金地融资担保公司实际支付律师费32500元，应以实际支付为准。辉煌生物科技公司自愿以名下的土地使用权为金地融资担保公司的担保提供抵押反担保并已经在土地部门办理了他项权证，应按照约定就该土地使用权折价或拍卖、变卖后的价款价值为其所负债务承担连带清偿责任。故对于金地融资担保公司要求就辉煌生物科技公司提供的抵押物拍卖、变卖价款享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持。辉煌生物科技公司股东大会表决同意以张辉、柳超超二人将持有的辉煌生物科技公司100%的股权质押给金地融资担保公司，并在工商行政管理部门办理股权出质设立登记。故对于金地融资担保公司主张对张辉、柳超超在辉煌生物科技公司的股权折价或拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权，本院予以支持。张辉、马妍妍、柳超超、柳浩、颜岩就辉煌生物科技公司向银行贷款的债务对金地融资担保公司提供了反担保并签订保证书，因保证书约定五人对主合同即借款合同项下的本金、违约金、损害赔偿金和金地融资担保公司实现债权的费用承担提供连带保证，故张辉、马妍妍、柳超超、柳浩、颜岩仅应对辉煌生物科技公司所负借款本息及律师费承担连带担保责任，对基于委托保证合同产生的违约金及罚息不承担连带担保责任。对于金地融资担保公司请求张辉、马妍妍、柳超超、柳浩、颜岩对代偿款及律师费承担连带保证责任的诉讼请求，本院予以支持；对于金地融资担保公司请求张辉、马妍妍、柳超超、柳浩、颜岩对基于委托保证合同产生的违约金、罚息承担连带保证责任的诉讼请求，本院不予支持。因股权质押反担保合同约定不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，张辉、柳超超在股权质押合同项下的担保责任均不因此减免，金地融资担保公司均可直接要求张辉、柳超超依照合同约定在其担保范围内承担保证责任。张辉、马妍妍、柳超超、柳浩、颜岩向金地融资担保公司所签的保证书中表示无论被保证人辉煌生物科技公司是否提供物的担保，金地融资担保公司可以直接要求保证人承担保证责任。故金地融资担保公司对辉煌生物科技公司所负债务可直接要求对张辉、柳超超在辉煌生物科技公司的股权行使优先权，亦可直接要求张辉、马妍妍、柳超超、柳浩、颜岩对于辉煌生物科技公司所负代偿款（借款本息）及律师费承担连带保证责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百二十六条第一款、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、第五十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告亳州市辉煌生物科技有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告亳州市金地融资担保有限公司代偿款5111405.61元及违约金、罚息（其中自逾期之日2015年7月21日起至2016年7月26日止的违约金、罚息为17016.86元；2016年7月26日之后的违约金、罚息，按照本金4900000元、年利率24%的标准计算至付清之日止）；二、被告亳州市辉煌生物科技有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告亳州市金地融资担保有限公司律师费32500元；三、若被告亳州市辉煌生物科技有限责任公司届时不能履行第一项、第二项义务，原告亳州市金地融资担保有限公司有权就被告辉煌生物科技有限责任公司抵押的土地证号为亳谯国用（2014）字第032号的土地使用权在上述债权范围内经协议折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、若被告亳州市辉煌生物科技有限责任公司届时不能履行第一项、第二项义务，原告亳州市金地融资担保有限公司有权就被告张辉、柳超超出质的亳州市辉煌生物科技有限责任公司的股权在上述债权范围内经协议折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿；五、被告张辉、马妍妍、柳超超、柳浩、颜岩对第一项中的代偿款5111405.61元及第二项中的律师费32500元承担连带清偿责任；六、被告张辉、马妍妍、柳超超、柳浩、颜岩承担保证责任后，有权向被告亳州市辉煌生物科技有限责任公司追偿；七、驳回原告亳州市金地融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48154元、财产保全费5000元，由被告亳州市辉煌生物科技有限责任公司、张辉、马妍妍、柳超超、柳浩、颜岩共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。审 判 长  孙 震审 判 员  郜志鹏人民陪审员  陆亚娟二〇一七年一月五日书 记 员  张 影附本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第二百二十六条第一款以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同，以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八十三条最高额抵押权所担保的不特定债权，在特定后，债权已届清偿期的，最高额抵押权人可以很据普通抵押权的规定行使其抵押权。抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力，如果实际发生的债权余额低于最高额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物有限受偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。