河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀07民终2161·2162号上诉人（原审原告）：王宏海，男，1957年6月26日出生，汉族，住河北省张北县。委托诉讼代理人：崔文云，河北京张律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张家口华风建筑材料有限公司，住所地河北省张家口市万全区。法定代表人：张振兴，该公司总经理。委托诉讼代理人：孔建安，张家口市君安法律服务所法律工作者。上诉人王宏海与张家口华风建筑材料有限公司（以下简称华风公司）劳动争议一案，不服河北省张家口市万全区人民法院（2016）冀0729民初1637·1641号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月9日分别立案后，依法组成合议庭，合并公开开庭进行了审理。上诉人王宏海的委托诉讼代理人崔文云，上诉人华风公司的委托诉讼代理人孔建安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王宏海上诉请求：1、维持原审判决第一项、第二项，撤销原审判决第三项，改判被上诉人华风公司支付上诉人解除劳动合同经济补偿3800元/月×5个月＝19000元，失业保险金840元/月×12个月+770元＝10850元；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：上诉人要求被上诉人支付解除劳动合同经济补偿和失业保险金的诉讼请求应当得到支持。《劳动合同法》第四十六条规定:“有下列情形的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”。上诉人于2011年11月到被上诉人处工作，被上诉人没有给上诉人缴纳养老、医疗、失业社会保险费，只缴纳了工伤保险费。因此，上诉人依据《劳动合同法》第三十八条第（三）款的规定解除劳动合同，被上诉人应当支付经济补偿。实施《中华人民共和国社会保险法》若干规定(中华人民共和国人力资源和社会保障部令第13号)第十三条规定:“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形:（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的……”。如果被上诉人给上诉人缴纳了失业保险费，根据上述规定，上诉人可以申请领取失业保险金，因被上诉人没有给上诉人缴纳失业保险费造成上诉人不能领取失业保险金的损失应当由被上诉人承担。华风公司辩称:单位没有义务支付原审判决的第一、第二项费用。王宏海受伤后的医疗费用全部是由单位支付的，当时只是拖欠王宏海几个月的工资，因是季节性的企业，工厂拖欠一两个月的工资属于正常情况。在2015年9月4日发生事故，9月6日企业就向社保局申请了工伤认定，王宏海也签了字，但在工伤申批期间，9月25日王宏海刚出院，王宏海的女儿和女婿就去公司要求一次性解决，在王宏海的女儿强烈要求下签订了《一次性解决工伤纠纷协议书》，这份协议是合法有效的，不违反双方的真实意思表示。现在王宏海又要进行工伤认定，一年多后才通知企业申报了工伤鉴定。经济补偿金不应支付，解除劳动合同不是企业要解除，是王宏海要求的。失业保险金也不应支付，王宏海已经60岁了，不符合享受失业保险金的条件了。华风是季节性的企业，每年只生产五六个月，工人都是临时工，95%以上都是万全等地农民工，企业就没有给工人上社会保险，只交纳了工伤保险，工人也没有意见，工资是比较高的。所以，原审判决不合理也不合法，应当依法驳回或改判。华风公司上诉请求：请求依法撤销万全区人民法院(2016)冀0729民初1637·1641号民事判决书之判决，予以改判。事实与理由：王宏海在上诉人处工作期间，于2015年9月4日发生事故，在251医院住院17天，治疗期间医疗费用及伙食费均由上诉人负担，并按工伤于2015年9月6日向张家口市社保局申请工伤认定。王宏海在《工伤确认表》上签字认可。在审批期间，被上诉人女儿王慧霞及其丈夫及其他亲属在2015年9月25日下午1时许开车将上诉人大门堵死，非要解决其父亲的工伤问题。上诉人反复讲，工伤审批下来就能彻底解决，但遭到对方拒绝。厂子的生产及出入货被迫停止，使7、8辆满载建筑材料和成品砖的车辆不能出入。上诉人被迫报了警。110出警劝阻均无用，一直到下午近5点钟。无奈之下，在满足了被上诉人的全部需求后，双方签订了《一次性解决工伤纠纷协议书》。被上诉人女儿王慧霞代表其父在协议书上签了字，领取了3万余元要求的费用，才满意的带领全部亲属撤走。在原审庭审中，被上诉人谎称没有授权，对《一次性解决工伤纠纷协议书》不予认可，原审法院支持了这一说法。被上诉人当时托病在家，由其女儿全部出面，并签字领走了3万多元。如果没有授权，不予认可，完全可以在其女儿拿回协议书后反悔再找到上诉人，可以重新商定。但直到过了9个月申请仲裁，从未找过上诉人。故原审法院对该《协议》认定无效，没有法律依据，也与事实不符。王宏海在上诉人不知情的情况下，擅自在2016年5月份进行伤残等级鉴定申请，8月份王宏海向上诉人提交了一份工伤鉴定结论书。又于10月提起了仲裁，后提起诉讼。完全没有将上诉人放在眼里。而在双方签订《解决协议》后，上诉人认为双方的问题已经解决，遂向社保局进行了申报，并不再为其缴纳工伤保险金。如果在2015年底前被上诉人找到上诉人还可以向社保局撤回申报，按工伤进行解决，但被上诉人没有，在过了大半年后，才重新向上诉人提起，过错在被上诉人。在仲裁和一审诉讼中，王宏海推翻了双方的《解决协议》，提出由上诉人支付十几万元的诉求，其中一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金按规定，本应当由社保局在工伤保险基金中列支，并给予报销，两项费用计34200+61143.88＝95343.88元。造成该费用不能在社保局报销的过错全在王宏海，上诉人没有任何过错。原审法院判令上诉人支付该费用不合法也不合理。综上，上诉人请求人民法院依法查明事实，撤销原判，予以改判。王宏海辩称：单位说法前后矛盾，工伤认定决定书是华风公司在10月5日提起的申请，庭审中所述我们不认可。事故发生以后，单位不积极支付医疗费，多次索要工资，单位也不支付，在这种情况下王宏海的女儿才去找的单位，被迫堵门。这份协议没有王宏海的签字也没有王宏海授权，属于无效协议，一审法院基于此认定协议是无效的。根据劳动法、工伤保险条例规定，在没有工伤申报之前签订的协议是无效的协议。职工与单位相比，职工处于不平等的地位，单位也没有告知个人交纳了工伤保险，也没有告知申报工伤保险待遇等问题，这些在协议中都是可以写明的。故请求维持原审判决第一项、第二项，撤销原审判决第三项，改判华风公司支付上诉人解除劳动合同经济补偿和失业保险金。王宏海向一审法院提出诉讼请求：1、要求华风公司支付解除劳动合同经济补偿金19000元（3800元/月×5个月）；2、失业保险金10850元（840元/月×12个月+770元）；3、停工留薪期工资19000（3800元/月×5个月）；4、鉴定费600元；5、一次性伤残补助金34200元（3800元/月×9个月）；6、一次性伤残就业补助金2620.45元（4367.42元/月×6个月×10%）；7、一次性工伤医疗补助金61143.88元（4367.42元/月×14个月）。事实与理由：我2011年10月到华风公司工作。2015年9月4日在焊接拉砖车时，吊拉砖车的钢丝绳突然断裂，将我的右脚砸伤。在251医院住院治疗17天后回家休养。2015年11月4日张家口市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字（2015）07290033号工伤认定决定书,认定我属于工伤。张家口市劳动能力鉴定委员会批准停工留薪期5个月。2016年5月28日张家口市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为九级。我在华风公司工作期间，华风公司没有给我缴纳养老、医疗、失业社会保险费，只缴纳了工伤保险费。2016年10月8日我向张家口市万全区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求和华风公司解除劳动关系并支付各项劳动及工伤待遇。张家口市劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月24日做出仲裁裁决。华风公司应先支付给我住院伙食补助费、鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。之后，再由华风公司向工伤保险行政部门办理领取手续。理由是：第一，工伤保险行政部门只受理单位的申请，不针对个人办理。现在单位拖延办理相关工伤保险待遇手续，使得我无法领取相关工伤保险待遇。第二，由于华风公司没有按照法律规定为我缴纳养老保险费、医疗保险费，工伤保险基金不予支付一次性工伤医疗补助金，因此我不能领取一次性工伤医疗补助金的损失应由华风公司负担。为此，诉至法院，请求依法判决。华风公司辩称，1、关于一次性解决工伤事故协议的真实、合法性。9月25日在王宏海家人的强烈要求下，在满足了他们的全部要求后，双方签订了一次性解决工伤纠纷的协议，本协议是双方真实意思的表示，而且也不违反合同法的相关规定，是一份真实、合法的解决纠纷的协议。2、关于对方是否知道自己属于工伤的事实，我方认为对方从住院到解决纠纷，王宏海是知道自己缴纳的工伤保险，属于工伤范畴。因为工伤事故是9月5日发生的，职工工伤申请确认表是在2015年9月6日填完后申报的。申报不仅有王宏海的签名，还有医疗单位对事故的医疗诊断和意见，最后按工伤向社保局申报的。一次性解决医疗纠纷中明确写明是劳动工伤纠纷解决，王宏海及家人对申报工伤应该是清楚的，假如王宏海及家人不清楚自己是工伤，那么就不会发生之后的工伤等级鉴定等事实。3、由于王宏海及女儿、女婿要求一次性解决工伤医疗纠纷，补发了2万多元的工资，报销了所有的医疗费用，补助了住院期间的伙食补助，支付了二次手术费1万元，双方达成了一次性解决工伤医疗纠纷的协议书，我方根据协议书向万全社保局进行了申报，终止了继续缴纳工伤保险费的费用，根据河北省劳动人事和社会保障局62号文件66条规定双方终止劳动关系并停止缴纳工伤保险费之后，一次性医疗补助和一次性伤残保证金不予支付，造成这种后果的责任和原因是王宏海及家人造成的与我方无关，现在王宏海主张按工伤保险由我方代替社保支付相关的费用，显然不合理也不合法，但是我们对王宏海的伤痛和近况表示同情，如果王宏海及家人能够在社保局挽回不能够缴纳工伤保险费的相关后果，我方可以补交该项费用，河北省人类资源和社会保障厅下发的62号文件，是和有国务院颁发的保险法和保险条例的部分条款是相违背的，按照国务院颁布的保险法的有关规定，应当对参加工伤保险的属于工伤事故的职工给予相应的保险支付和赔付，河北省这个文件它的效力不能高于国务院颁发的，无论是66号还是85号毕竟是一个文件的一个条文，而不是法条的规定，为了切实地维护王宏海的合法权益，请求人民法院按照保险法律规定而不是河北省的文件规定来审理和判决。华风公司向一审法院提出诉讼请求：1、依法撤销万劳仲案字（2016）018-1号裁决，查明事实，驳回王宏海的申请诉求；2、由王宏海承担鉴定和诉讼费用。事实和理由：王宏海于2011年10月来我处工作，2015年9月4日在工作中砸伤右脚。在251医院住院17天，治疗期间全部费用及伙食补助费用均由我公司负担，其中一部分费用由社保局按工伤报销支付。2015年9月25日王宏海指使其女儿和女婿把公司大门封了，致使我公司5辆装货车不能出厂，封门从当天中午到下午5点多，并冲到办公区干扰办公。我公司好言劝导没有效果，为防止矛盾激化。通知了110民警，仍不能劝阻其行为。王宏海非要一次性解决不可。经双方商谈，我公司满足了王宏海的全部要求，双方签订了“一次性解决工伤纠纷协议书”，事后，我公司向社保局进行了申报。自双方协商解决，解除劳动关系后，我公司不再为其缴纳工伤保险金。2015年6月初，王宏海向我公司提交了一份9级伤残的工伤鉴定结论书。随后又于2016年10月8日向仲裁委提交了仲裁申请书，要求我公司按其工伤等级给予赔偿。在双方签订一次性解决工伤纠纷协议书之前，我公司反复讲明应当进行工伤申报和鉴定，社保金按工伤进行处理并给予合理赔付。但王宏海执意不听劝阻，非要一次性解决不可，现双方签订了一次性解决协议。社保依据省人力资源和社会保障厅冀人社发（2015）62号文件第六十六条规定“工伤职工在进行工伤认定或鉴定前解除劳动关系，办理社保手续的，其相关待遇工伤保险基金不予支付”。现被告在签订“一次性解决协议”后又进行工伤鉴定并主张其工伤赔偿不合理也不合法，其后果是自身造成的。我公司不应承担任何责任，故我公司诉至法院，请法院查明事实，依法撤销仲裁裁决并驳回王宏海申请的事项。王宏海申请工伤鉴定，没有通知我方，我方对9级伤残不认可，我方要求重新鉴定。王宏海辩称，关于华风公司的第一项诉讼请求，根据法律规定当事人对仲裁裁决不服的向法院起诉，仲裁裁决不发生法律效力，所以不存在撤销的问题，应当根据我起诉的事实重新做出判决。对华风公司的起诉的事实我方认为：1、双方在2015年9月25日所签订的解决工伤协议书是无效协议，根据保险法和工伤条例，我发生事故受伤后，华风公司应向有关部门进行申报，在没有申报前一切协议都是无效的。2、华风公司陈述其已将不申报的后果都告诉我没有依据，我不清楚单位是否给其上保险的其他待遇，因为单位不积极赔偿我的医疗费等费用，还欠2万多元工资，在没有办法的情况下，我女儿在我不知情的情况下代我与华风公司签订一次性解决协议书，如果华风公司积极处理此事就不会发生堵大门的事件，我对相关法律不清楚，而单位有法律顾问应该对申报事项清楚，所以过错在单位。3、关于重新鉴定问题，劳动部门出具的鉴定结论是2016年5月28日，华风公司已收到结论，如果认为不合法可以在15日内申请重新鉴定，但没有在法定期限内申请视为放弃权利，该鉴定应由劳动部门出具，而不是由法院出具。一审法院经审理查明事实：王宏海于2011年10月到华风公司处工作。2015年9月4日，王宏海在焊接拉砖车时，吊拉砖车的钢丝绳断裂，将王宏海的右脚砸伤。2015年11月4日，张家口市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字（2015）07290033号认定工伤决定书，认定王宏海为工伤。2015年12月23日，华风公司将王宏海的住院伙食补助费和医疗费用向万全县社会保险事业管理所进行了报销。2016年5月28日张家口市劳动能力鉴定委员会作出张劳鉴2016年07010545号初次鉴定结论书，鉴定王宏海为九级伤残。王宏海与华风公司因工伤待遇等问题产生纠纷,于2016年10月8日向张家口市万全区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁。张家口市万全区劳动人事争议调解仲裁委员会于2016年11月24日作出裁决，内容为：一、王宏海与华风公司于2016年10月8日解除劳动关系；二、王宏海要求支付的一次性伤残补偿金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费600元、伙食补助费由华风公司按照《河北省工伤保险实施办法》办理相关手续后支付给王宏海；三、华风公司支付王宏海停工留薪期工资3800元×5个月＝19000元；四、华风公司支付王宏海一次性伤残就业补助金4367.42元/月×6个月×10%＝2620.45元；五、驳回王宏海其他仲裁请求。王宏海与华风公司均不服裁决结果，分别诉至本院。一审法院认为，华风公司主张已与王宏海于2015年9月25日正式解除劳动关系，提供其与王宏海女儿签订的“一次性解决工伤纠纷协议书”，王宏海的女儿王惠霞未经王宏海授权，王宏海不认可，故此协议无效。华风公司2015年12月份未为王宏海继续缴纳工伤保险费用，但王宏海因工致残被鉴定为九级伤残，王宏海要求华风公司支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、鉴定费的主张，理由正当，予以支持。王宏海要求华风公司支付停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金，华风公司无异议，予以支持。因王宏海提出与华风公司解除劳动关系，故不符合领取解除劳动合同经济补偿金、失业保险金的条件，对其该主张不予支持。遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条规定，判决：一、王宏海与华风公司解除劳动关系；二、华风公司支付王宏海停工留薪期工资19000（3800元/月×5个月）、一次性伤残就业补助金2620.45元（4367.42元/月×6个月×10%），共计21620.45元；华风公司支付王宏海鉴定费600元、一次性伤残补助金34200元（3800元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金61143.88元（4367.42元/月×14个月），共计95943.88元，上述款项共计117564.33元；三、驳回王宏海的其他诉讼请求。案件受理费20元，由华风公司负担10元，由王宏海负担10元。本院二审期间，双方当事人没有新的证据提交。二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。本院认为，王宏海上诉请求撤销原审判决第三项，改判被上诉人华风公司支付上诉人解除劳动合同经济补偿和失业保险金的理由是被上诉人没有给上诉人缴纳养老、医疗、失业保险费，只缴纳了工伤保险费。依据《劳动合同法》第三十八条第（三）款的规定解除劳动合同，被上诉人应当支付经济补偿。依中华人民共和国人力资源和社会保障部令第13号第十三条的规定，非因本人意愿中断就业，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同造成本人不能领取失业保险金的损失应当由被上诉人承担。对于王宏海的上诉理由，王宏海于2016年10月8日提起的仲裁申请，是请求解除双方之间的劳动关系，要求华风公司补缴自其入职到解除劳动合同期间的养老保险，并未依据《劳动合同法》第三十八条第（三）款的规定请求解除劳动合同，故不符合劳动合同法第四十六条和中华人民共和国人力资源和社会保障部令第13号第十三条规定的领取解除劳动合同经济补偿金、失业保险金的条件，一审判决对其该诉求不予支持符合法律法规规定，王宏海的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予采信。华风公司上诉请求撤销原审判决，依法改判的理由是双方签订的《一次性解决工伤协议》真实有效，在双方的问题已经解决后，向社保局申报，并不再为其缴纳工伤保险金。王宏海所诉的一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金按规定，应由社保局在工伤保险基金中列支，并予报销，造成该费用不能在工伤保险基金中列支报销的过错在王宏海，原审判令上诉人支付该费用不合理也不合法。本案王宏海在2015年9月4日因工受伤后，2015年9月21日出院时的医嘱是继续治疗，患肢勿负重，从仲裁裁决显示的王宏海停工留薪期为五个月，双方在2015年9月25日即达成《一次性解决工伤协议》，该协议与《工伤保险条例》第三十三条、《河北省工伤保险实施办法》第二十七条的规定相悖，一审法院认定其为无效协议符合法律规定，本院予以确认。因为双方之间的劳动合同在此期间未解除，华风公司已不再为其缴纳工伤保险金而导致的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金一审判决由其承担并无不当。故华风公司的上诉理由没有法律依据，本院不予支持。综上所述，王宏海、华风公司的上诉请求均不能成立。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王宏海、张家口华风建筑材料有限公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长  王艳龙审判员  牟 键审判员  赵 亮二〇一七年九月六日书记员  常晓梅