山东省阳谷县人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁1521民初3844号原告：郭士才，男，1959年9月8日出生，汉族，农民，住阳谷县。委托诉讼代理人：陈会玲，阳谷谷山法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：郭瑞冰，男，1980年1月6日出生，汉族，农民，住阳谷县，（系原告之子）被告：赵培存，男，1967年8月1日出生，汉族，农民，住阳谷县。委托诉讼代理人：张传美，阳谷谷山第二法律服务所法律工作者。被告：邹庆君，男，1967年10月15日出生，汉族，职工，住阳谷县。被告：安徽葛翔建筑劳务有限公司，住所地：安庆市开发区中兴大道101号晶海花园2号楼1层1号门面。法定代表人：王向军，总经理。以上两被告共同委托诉讼代理人：葛文贤，阳谷谷山第二法律服务所法律工作者。被告：葛州坝集团第六工程有限公司，住所地：云南省昆明市官渡区新亚洲体育城星都总部19栋。法定代表人：李恩义，董事长。委托诉讼代理人：马英红，该公司职工。委托诉讼代理人：王波，该公司职工。被告：阳谷县金佛城乡发展有限公司，住所地：阳谷县石佛镇政府驻地。法定代表人：布海哲，经理。原告郭士才与被告赵培存、邹庆君、安徽葛翔建筑劳务有限公司、葛州坝集团第六工程有限公司、阳谷县金佛城乡发展有限公司提供劳务者致害责任纠纷一案,本院于2016年8月25日立案受理后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭士才的委托诉讼代理人陈会玲、郭瑞冰，被告赵培存及其委托诉讼代理人张传美，被告邹庆君及其与被告安徽葛翔建筑劳务有限公司的共同委托诉讼代理人葛文贤，被告葛州坝集团第六工程有限公司的委托代理人马红英、王波到庭参加诉讼，被告阳谷县金佛城乡发展有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭士才向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿医疗费、误工、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、交通费等各项费用共计1632693元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年，原告郭士才受雇被告赵培存在阳谷县石佛镇康居新城工程项目部工地干活，主要负责一些简单机械的维修等工作。2015年11月12日上午10时左右，原告在工地更换搅拌机的钢丝绳时，搅拌机将原告右手搅入，在现场的另外两个人未及时将搅拌机停止，导致原告身体被拽至搅拌机上，致使原告胸3椎体骨折并脊髓损伤，胸椎一下失去知觉。120及救护人员将原告拉至阳谷县医院，因病情严重又转至聊城市人民医院治疗62天，后又转至聊城鲁西骨科医院继续治疗。事故发生后，被告垫付了部分医疗费用。被告邹庆君挂靠安徽葛翔建筑劳务有限公司，被告葛洲坝集团第六工程有限公司系总承包方，被告阳谷县金佛城乡发展有限公司系发包方。上述被告拒不赔偿原告剩余的损失。为此原告特诉至法院请求依法判决。被告赵培存辩称：一、2014我承包了阳谷县石佛康居工程垒墙打混凝土的部分工程，与抹灰工程组合用一个搅拌机。2015年11月12日上午，我没有使用搅拌机，也没有在工地，10时许，抹灰工在使用搅拌机期间需要更换搅拌机的钢丝绳。于是，抹灰组工工头孙阿伟买了两盒利群香烟给原告，请原告给其帮忙更换钢丝，由于原告过度自信，违章操作，在搅拌机正常运转时进行维修，导致原告右手臂搅入受伤。原告虽是我的雇员，但其受到的人身损害是给抹灰工程组帮工造成的，不是在从事雇佣活动中的行为，不是在从事雇佣授权或指示的范围内的生产经营活动受伤。我没有指派和批准原告为抹灰工帮工，当时我也不在工地上，对原告的行为不知情，原告的行为不是为我的利益而实施。因此，根据最高人民法院的有关司法解释和侵权责任法的相关规定，原告所受伤害应有被帮工人抹灰工程组承担赔偿责任，故请求法院驳回原告的诉讼请求。二、原告在这次事故中应承担主要责任，抹灰工程组应承担次要责任。原告不是维修工，没有取得维修搅拌机的执业资格证书，其行为违法。原告在为抹灰组维修搅拌机，更换钢丝绳时，应停机后维修。原告是一完全民事行为能力人，应当知道运转时维修的危险，却因过度自信，违规操作，在搅拌机运转时更换钢丝绳，具有重大过失，应承担主要责任。原告受到伤害是抹灰工程住邀请所致，应有抹灰工程组承担次要责任。被告邹庆君辩称：安徽葛翔建筑劳务有限公司授权我任阳谷县石佛镇康居新城工程第三施工队队长，负责工程施工，系职务行为，故我不具备本案主体资格，请求法院依法驳回原告对我的起诉。被告安徽葛翔建筑劳务有限公司辩称：一、原告不具有维修搅拌机的主体资格且在维修搅拌机是严重违反操作规程具有重大过失，应承担事故的主要责任。二、原告不是我公司雇员，也不为我公司帮工，其人身遭受到损害应当由雇主或接受劳务的一方，根据双方各自的过错承担相应的责任，即原告承担主要责任，上述三方承担次要责任，我公司不承担责任。故请求法院依法驳回原告对我公司的起诉。被告葛州坝集团第六工程有限公司辩称：一、原告并非我公司雇员，我公司作为被告不适格。二、我公司将劳务工程合法分包给具有劳务分包资质和安全生产条件的安徽葛翔建筑劳务有限公司，签订了劳务合同，我公司不存在任何过错，原告所主张的侵权损害赔偿请求，应有其雇主承担而非我公司。三、原告对其人身损害结果的发生存在重大过失，应承担相应的法律责任。四、原告要求的赔偿数额过高，请求法院核减。被告阳谷县金佛城乡发展有限公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。原告围绕其诉讼请求提交了一下证据：一、被告邹庆君、赵培存向原告书写的收到原告医药条，欠原告医疗费共计21300元收到条二份、事故地点悬挂被告葛州坝集团第六工程有限公司牌子的照片两张、被告葛州坝集团第六工程有限公司要求被告安徽葛翔建筑劳务有限公司尽快解决安全事故的函一份，拟证明：原告系赵培存的雇员员工，被告邹庆君、被告葛州坝集团第六工程有限公司作为本案的被告适格。二、书证“贺信”一份、事故现场照片5张，拟证实被告阳谷县金佛城乡发展有限公司系工程发包人，被告葛州坝集团第六工程有限公司系本案总承包人，及被告赵培存雇员原告维修搅拌机的事实。三、赔偿请求数额的证据：1、住院收费单据3张（247955.48元）、门诊收费单据8张（505.42元），拟证实：原告在住院期间花费248460.9元，被告垫付239900元。2、聊城市人民医院、鲁西骨科医院、阳谷县人民医院住院病历、诊断证明、用药清单各一份，拟证明：原告受伤住院治疗用药及花费情况。3、残疾器具费用发票4张，拟证实：原告支付残疾器具花费共计18526元。4、加油、过路费单据64张，拟证明：原告交通花费6943元。5、常驻人口登记卡四张，拟证明：原告及其护理人员郭瑞冰、范玉英均系农村居民。被告赵培存的质证意见为：1、对收到条及照片的真实性无异议，但称原告受伤是并非其雇佣。2、对原告主张的赔偿数额，要求依据实际住院花费和法律规定计算，对护理费应按照同等级别护理劳动报酬现行计算5年，另精神抚慰金、原告要求过高请求法院酌情认定。并提交了施工合同一份，拟证实：被告赵培存将抹灰及地坪项目又分包给了孙磊、高全平；银行个人业务凭证一份、聊城市人民医院预交费单据一份（复印件），阳谷县人民医院就诊卡充值小票一份，门诊单据5张拟证明：被告赵培存向原告支付了门诊费516.15元，医疗费2万元；申请了证人李某、吴某出庭作证，李某在法庭上称：“其与原告是被告雇佣员工，与被告赵培存系亲家关系，案发当日，安排原告用铲车平整路面，看见抹灰的孙阿伟给原告两包香烟让其维修搅拌机，然后就出事了，搅拌机是赵培存的”。吴某在法庭上称：“看到抹灰的工头给原告香烟，但没有看清原告在干什么”。对被告赵培存当庭提交的证据，原告的质证意见为：证人证言相互矛盾，施工合同与本案无关，被告提交的门诊票据不在原告要求的赔偿范围，对被告缴纳的医疗费应以向被告出具的手续为准。被告邹庆君的质证意见为：对出具的收到条是代表安徽葛翔建筑劳务有限公司出具的，是职务行为，被告葛州坝集团第六工程有限公司要求被告安徽葛翔建筑劳务有限公司尽快解决安全事故的函不是被告邹庆君的个人行为是职务行为。并提交了安徽葛翔建筑劳务有限公司公司办（2014）第167号人事任命书，拟证明：安徽葛翔建筑劳务有限公司于2014年7月8日任命被告邹庆君为山东省阳谷县石佛镇康居新城工程项目部第三施工队队长。被告安徽葛翔建筑劳务有限公司的质证意见为：质证意见同被告赵培存；事故发生后已向原告支付医疗费261200元。并当庭提交银行个人业务凭证、银行柜员机客户凭条，原告之子郭瑞冰出具的收据9张。对被告安徽葛翔建筑劳务有限公司出具的证据，原告的质证意见为：出具了261200元的收据属实，但该笔款项是邹庆君和赵培存共同的数额，二人未区别二人交款的数额。其中证据一中被告邹庆君、赵培存向原告书写的收到原告医药条，欠原告医疗费共计21300元收到条未实际给付，应在261200元收据数额中去除。庭审后，被告出示了郭瑞冰银行借记卡明显，证实，被告安徽葛翔建筑劳务有限公司、被告赵培存共计向原告垫付医疗费239900元。被告葛州坝集团第六工程有限公司的质证意见为：被告邹庆君出具的收到条不能证明葛州坝集团第六工程有限公司应对事故承担赔偿责任，被告葛州坝集团第六工程有限公司要求被告安徽葛翔建筑劳务有限公司尽快解决安全事故的函一份恰恰证明了我公司将工程合法分包给了安徽葛翔建筑劳务有限公司，对于原告主张的护理费、住院伙食补助费计算应以鉴定报告确定的住院时间249天为准，残疾辅助器具也应以鉴定报告中的意见为准，护理费、精神抚慰金同被告赵培存的质证意见。并当庭提交了营业执照、安徽葛翔建筑劳务有限公司营业执照、质证证书、安全许可证、劳务分包合同等证据证实。经审理查明，2013年9月29日，被告阳谷县金佛城乡发展有限公司（发包方）与被告葛州坝集团第六工程有限公司签订了石佛镇新型农村社区建设工程施工合同，约定本工程采用施工总承包的方式。2013年10月份被告葛州坝集团第六工程有限公司与具有质证证书、安全许可证的安徽葛翔建筑劳务有限公司签订了石佛康居新城土建与安装工程劳务施工合同，施工期间，被告安徽葛翔建筑劳务有限公司石佛镇康居新城工程项目部第三施工队队长邹庆君又将部分劳务工程转包给了不具有相应资质的被告赵培存。2015年11月12日上午10时左右，被告赵培存雇佣员工郭士才在工地更换搅拌机的钢丝绳时，搅拌机将其右手搅入，导致身体被拽至搅拌机上，致使原告胸3椎体骨折并脊髓损伤，胸椎一下失去知觉。事故发生后，原告被送至医院治疗301天，共计医疗花费248460.9元，被告赵培存、安徽葛翔建筑劳务有限公司在原告治疗期间为原告缴纳医疗费用239900元。诉讼中，经原告申请，本院委托聊城市法横司法鉴定所对其伤残等级、误工天数、护理人数及天数、营养期限、残疾器具费用进行了鉴定，该鉴定所于2016年11月10日出具了聊衡司法鉴定所（2016）临鉴字第636号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人郭士才因被搅拌机绞伤右上肢时摔伤致胸3椎体骨折、胸3－5脊髓损伤，经治疗后目前遗留高位截瘫，双下肢肌力0级，肌肉萎缩，肌张力低，腱反射消失，会阴部反射消失；大小便失禁，构成一级伤残。被鉴定人郭士才的误工天数365天；根据被鉴定人郭士才的日常生活自理能力及日常活动能力，符合长期护理的条件，住院期间护理人数2人，出院后护理人数1人；营养天数120天。本司法鉴定所没有任何依据来判定被鉴定人郭士才需要的残疾器具的更换年限，因此，我们尊重当事人双方达成的、经法庭确认的协议诉讼中。另查明，原告郭士才，男，1959年9月8日出生，其与护理人员均系农村居民。原告郭士才的损失计有：医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、残疾器具辅助费、精神抚慰金、鉴定费。医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告提交的住院收费单据3张（247955.48元）、门诊收费单据8张（505.42元），证实原告在住院期间花费248460.9元，经审查为合理花费。住院伙食补助费按国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定，按100元/天计算，原告共计住院301天，住院伙食补助费计为301天×100元/天＝30100元。营养费根据受害人伤残情况，参照医疗机构的意见确定。以给予其每天30元营养费为宜，鉴定意见确定营养费天数为120天，计为120天×30元/天＝3600元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告系城镇农村，鉴定意见确定原告误工时间为365天，误工费为365天×147.28元/天＝53757.2元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据鉴定意见，原告符合长期护理的条件，住院期间护理人数为2人，出院后1人护理，两护理人员均为农村居民，其护理费参照上一年度城镇居民可支配收入标准147.28元/天计算，住院期间的护理费为301天×147.28元/天×2＝88662.56元；出院后的考虑原告的伤情，以先行确定5年为宜，5年后原告对护理费，可另行主张权利。原告出院后护理费暂计算为：（365天×5年）×147.28元/天＝268786元，护理费共计357448.56元。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算，诉讼中根据原告提交的单据，结合原告检查治疗的情况，本院酌情认定5000元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，原告伤残等级为一级伤残，残疾赔偿金标准应按农村居民标准计算，按20年计算，为：12930元×20年=258600元。残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定，鉴定意见所没有判定被鉴定人郭士才需要的残疾器具的更换年限，故应以原告实际发生的数额计算为宜。根据原告提交的单据，本院确定为18526元。对此，原告如再产生新的费用，任可另行主张权利。以上原告郭士才的实际损失为：975492.66元。本院认为：>第十一条第二款的规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，被告阳谷县金佛城乡发展有限公司将阳谷县石佛镇康居新城工程总承包给被告葛州坝集团第六工程有限公司，被告葛州坝集团第六工程有限公司将该工程劳务分包给具有质证证书、安全许可证的安徽葛翔建筑劳务有限公司，在此过程中，上述被告不具有过错，故本院对原告要求被告阳谷县金佛城乡发展有限公司、被告葛州坝集团第六工程有限公司承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。被告邹庆君作为被告安徽葛翔建筑劳务有限公司第三施工队队长，其转包工程应认定系职务行为，故本院对原告要求被告邹庆君承担赔偿责任的诉讼请求不予支持。原告系被告赵培存的雇佣员工，在从事雇佣活动期间遭受的人身损害，被告赵培存应承担赔偿责任，被告安徽葛翔建筑劳务有限公司将承接的工程又转包给不具有相应资质的被告赵培存具有管理上的过错，故对原告的损失，承担连带赔偿责任。庭审中，被告赵培存虽提交了出庭证人李某、吴某的证言拟证明，原告受伤不是从事其雇佣行为，但证人李某的证言与吴某相互矛盾且证人吴某在庭审中称看到抹灰的工头给原告香烟，但没有看清原告在干什么，与常理相悖，本院不予采信。原告明知其不具有维修搅拌机的专业能力，而仍然实施了维修行为，具有一定的过错，应适当承担相应的责任，综合本案，以原告承担20%的责任为宜。案发后，被告安徽葛翔建筑劳务有限公司、被告赵培存已向原告支付医疗费239990元，应在对原告赔偿总额中扣除。综上，原告的损失暂定为：975492.66元×（1-20%）＝780394.128元。扣除被告赵培存、安徽葛翔建筑劳务有限公司在原告住院期间为原告缴纳医疗239900元，为：540494.128元。事故致原告身体一级伤残，其精神受到较大的损害，应给予其适当的精神抚慰金，数额以10000元为宜。诉讼中，原告支出鉴定费2800元，亦为合理损失，应予以确认。综上，本案原告的损失为：553294.128元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四之规定，判决如下：一、被告赵培存赔偿原告郭士才医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、残疾辅助器具费、精神扶慰金等共计553294.128元，于判决生效后十日内付清。二、被告安徽葛翔建筑劳务有限公司对本判决第一项款项承担连带清偿责任。三、驳回原告郭士才其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7581元，由原告郭士才承担5011元、被告赵培存承担2569元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  董理科二〇一七年一月二十六日书记员  杨 莉