黑龙江省双鸭山市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)黑05民终843号上诉人（原审被告）：宝清县辰能热力有限公司。法定代表人：许大戡，董事长。委托代理人：赵延年，黑龙江朗信银龙律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：ＸＸ，男。委托代理人：王红霞，女。委托代理人：马永林，黑龙江双峰律师事务所律师。上诉人宝清县辰能热力有限公司因与被上诉人ＸＸ地面施工损害责任纠纷一案，不服宝清县人民法院（2016）黑0523民初857号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人宝清县辰能热力有限公司上诉请求：1、撤销（2016）黑0523民初857号民事判决；2、依法改判或将本案发回重审；3、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：2015年10月5日上诉人，宝清县城建处在胜利街与幸福路交叉口处修建路面，当天下午，城建处通知上诉人可以维修热网排水管线。上诉人到达现场时，城建处工作人员已经在施工现场设置了围栏并在围栏四周悬挂了警示灯以确保车辆及行人的安全，上诉人的工作人员在施工地点内修建了一条地沟，施工完毕后，上诉人工作人员查看了施工地点围栏及警示标志可以确保车辆及人身安全后撤离现场。一审法院遗漏了该重大事实。上诉人在一��中已经提供施工现在照片以及被上诉人申请法院调取的公安卷宗的材料，均体现了上诉人已经尽到了合理范围内的安全警示义务。被上诉人在事发当晚经过施工地点时，未尽到安全注意义务，明知是施工现场仍不顾危险进入，导致被上诉人掉入沟中受伤，被上诉人具有重大过错，一审法院认定上诉人承担全部责任错误。综上，请求二审法院查明事实，公正判决。被上诉人ＸＸ辩称：上诉人所述不属实。本案的事实经过是宝清县城建处在事故现场修建水泥路面约80平方米，上诉人在路面中央挖了一个长2米，宽70公分的深沟，城建处在预修的路面外围设置了护栏。被上诉人经过时设置的护栏是倒下的，警示灯也不亮，被上诉人没有受到任何的阻拦，所有才掉入沟中。上诉人设置的警示标志起不到任何的警示预防注意作用，并且没有专���看护，该护栏也不是上诉人设置，因此，上诉人在施工过程中没有尽到安全防护的义务，才导致被上诉人损害的发生，应当承担被上诉人经济损失的全部责任。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求。被上诉人ＸＸ向一审法院起诉请求：要求被告赔偿78954.45元。（其中一、医疗费30444.14元；二、误工补助8个月×4037.42元/月=32587.36元；三、护理工资23天×4073.4元/月=3122.95元；四、伙食补助23天×100元/天=2300元；五、后续治疗费8000元；六、鉴定费2500元。）一审法院认定事实：2015年10月5日晚11时许，原告ＸＸ徒步回宝清县一建公司八节楼住处，当行至运河桥头胜利街与幸福路交叉路口路段时，不慎掉入宝清县辰能热力有限公司施工维修热网开挖的地沟中，感觉右���腿剧烈疼痛遂拨打“120”求救电话，宝清县中医院120急救车20分钟后到达幸福路与胜利街交叉口，见原告ＸＸ躺在深坑中，与周围的杨帆、ＸＸ等合力将原告ＸＸ从坑中抬出，接入宝清县中医院就诊。X光拍片显示，原告右股骨骨干骨折。2015年10月6日1时30分应原告ＸＸ要求，转入宝清县人民医院骨外科，入院治疗23天，原告ＸＸ共花去医疗费30444.14元，治愈出院。2016年6月21日，原告ＸＸ向本院提鉴定申请，要求对伤残等级、医疗终结时间、二次手术及后续治疗费用进行司法鉴定。2016年7月7日本院双鸭山市中级人民法院司法技术室依法委托双鸭山市矿业集团双矿医院司法鉴定所。2016年7月13日双鸭山矿业集团双矿医院司法鉴定所做出的双矿医院司鉴所【2016】临鉴C字第160号司法鉴定意见书，鉴定意见；1、伤残等级鉴定：有伤，构不成伤残等级。2、医疗终结时间：确定自伤后8个月；3、后续治疗费用评估：右股骨骨干手术内固定物需手术取出费用约需8000元（可按实际发生份额计算）。原告ＸＸ于事发后7天左右通知被告宝清辰能热力有限公司，被告拒付医疗费用。现原告ＸＸ向本院提起诉讼，要求被告宝清县辰能热力有限公司赔偿78954.45元（其中1、医疗费30444.14元；2、误工补助8个月×4037.42/年=32587.36元3、护理工资23天×4073.42元/月=3122.95元；4、伙食补助23天×100元/天=2300元；5、后续治疗费8000元；6、鉴定费2500元并承担办案诉讼费用。一审法院认为，2015年10月5日晚11时许，原告ＸＸ徒步回家，在能见度为2米左右，不慎掉入被告宝清县辰能热力有限公司进行热网改造挖的地沟中，有证人宋超、ＸＸ、杨帆的当庭证证言及宝清县公安局南顺派出所、宝清县中医院门诊病历为证。��告ＸＸ受伤后入宝清县人民医院治疗23天，事实清楚。原告ＸＸ经双鸭山矿业集团双矿医院司法鉴定所出具司法鉴定书，鉴定意见：伤残等级鉴定；1、有伤构不成伤残等级，2、治疗终结时间自伤后8个月；3、后续治疗费用评估：右腿骨干手术内固定物需手术取出费用需8000元，原告ＸＸ及其陪护人员均系农村户籍，故应参照黑龙江省农村林、牧、渔业赔偿标准25816元/年计算。原告ＸＸ合理经济损失为59951.5元（1、医疗费30444.4元；2、误工补助8个月×25816元÷12个月=17208元；3、护理人员工资23天×25816元÷12个月×30天=1649.36元；4、伙食补助23天×50元/天=1150元；5、后续治理费8000元；6、治疗终结期间及后续治疗鉴定费1500元）因本案适用举证倒置的原则，故被告宝清县辰能热力有限公司对警示灯具是否在漆黑夜晚正常发光，护栏柱子是否正常反光应承担举证不能的责任，故被告宝清县辰能热力有限公司赔偿原告ＸＸ合理经济损失59951.50元，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第六款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼法证据若干规定》第二条，判决：被告宝清县辰能热力有限公司赔偿原告ＸＸ59951.56元。限本判决生效后立即执行。案件受理费1774元，由被告宝清县辰能热力有限公司负担1299元，由原告负担405元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经二审审理确认一审查明的事实。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条规定：“在公共场所或者道路上挖坑、修缮地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任��”上诉人宝清县辰能热力有限公司系事发路段热网改造工程的施工人，宝清县城建处虽已在事发现场四周设置了围栏及警示标志，但该封闭措施和警示标志均不能起到有效阻止车辆及行人出入、防范风险发生的作用，且上诉人未在其挖的地沟四周设置明显的安全警示标识，并采取有效的安全防范措施，由此导致被上诉人ＸＸ掉入上诉人挖的地沟中而致伤，故上诉人宝清县辰能热力有限公司应当对被上诉人ＸＸ受到的损害承担民事赔偿责任。被上诉人ＸＸ系完全民事行为能力人，其在夜间路过施工现场时，未尽到安全注意义务，自身疏忽亦是造成损害后果发生的原因之一，其自身应承担一定的过错责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”被上诉人ＸＸ自身存在过错，应相应减轻上诉人宝清县辰能热力有限公司民事赔偿责任。结合本案的实际情况，由上诉人宝清县辰能热力有限公司承担80%的责任较为适宜。一审法院认定的被上诉人ＸＸ的各项经济损失为59951.56元，因双方当事人对该数额均无异议，本院予以确认，故上诉人宝清县辰能热力有限公司应给付被上诉人ＸＸ各项经济损失为47961.25元（59951.56元*80%）。综上所述，上诉人宝清县辰能热力有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、九十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销宝清县人民法院（2016）黑0523民初857号民事判决；二、上诉人宝清县辰能热力有限公司于本判决生效之日起十日内给付被上诉人ＸＸ各项经济损失47961.25元；三、驳回被上诉人ＸＸ的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1774元，由上诉人宝清县辰能热力有限公司负担1078元，被上诉人ＸＸ负担696元。二审案件受理费1774元，由上诉人宝清县辰能热力有限公司负担1078元，被上诉人ＸＸ负担696元。本判决为终审判决。审 判 长  曹红霞代理审判员  薛 龙代���审判员杨志超二〇一七年一月二十日书 记 员  高欣宇