广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0111民初9185号原告:谢永昌，男，汉族，1970年12月16日出生，身份证住址广东省惠州市惠城区。委托代理人：吕粤信，广东广法律师事务所律师。委托代理人：林佳庆，广东广法律师事务所实习律师。被告：广州铭居装饰建材有限公司，住所地广东省广州市白云区西湖西街**之三。法定代表人：胡占毅，总经理。诉讼代理人：周华、陈乙芳，均为广东中大圣律师事务所律师。原告谢永昌诉被告广州铭居装饰建材有限公司（以下简称“铭居公司”）特许经营合同纠纷一案,本院于2016年7月27日受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告谢永昌及其诉讼代理人吕粤信、林佳庆，被告广州铭居装饰建材有限公司的诉讼代理人周华、陈乙芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢永昌诉称：2016年4月初，原告在美饰隆官网（××）看到被告的广告，该网站声称：背景墙装饰具有广阔的市场前景，加盟美饰隆能快速创造火爆的利润；该网站的“荣誉见证”栏目里显示：1、全国建筑装饰行业信息化建设先进单位——广州铭居装饰建材有限公司；2、广东省建材质量信用企业，被授予单位：广州铭居装饰建材有限公司。基于该网站的宣传，原告认为“美饰隆”背景装饰墙板系列产品质量有保障，市场前景广阔，于是到被告处洽谈加盟事宜，被告方经理称“美饰隆”是著名墙板品牌，经营体系成熟，许可原告在惠州惠城区开设“美饰隆”系列墙板专卖店，按被告统一的经营管理模式经营。2016年5月4日，原被告双方签订《美饰隆房屋速装墙板区域合作协议》，该协议约定原告取得广东省××市惠城区独家销售[美饰隆]系列产品的权利。原告依约支付了10万元加盟费，并承租了店面，购买了装修所需工具材料，对店铺进行消防改造、支付工人工资及伙食费，购置样板房板材并承担运费等，共花费61499.6元。在装修期间，被告委托了指导师傅，要求原告按照被告同意的装修风格、方案进行装修并设置了“美饰隆”的标牌、标识。被告一直未提供“美饰隆”商标注册文件及VI系统、产品合格证，导致原告一直无法办理专卖店店面营业执照。2016年4月24日，原告的店铺正在装修，钟理明、潘志方、潘鸿禄找到原告称其与被告在2015年12月19日签订了《区域合作协议》，该协议约定钟理明、潘志方、潘鸿禄在广东省××市独家销售[美饰隆]系列产品，钟理明等人认为原告侵犯了其独家代理商的权益，要求原告停止销售[美饰隆]系列产品。原告向被告反映情况，但被告迟迟未能拿出有效解决方案。被告在签订《区域合作协议》时存在如下欺诈行为：1、美饰隆官方网站宣传的虚假性，该官网宣传中荣誉见证中部分证书的颁发日期产生在公司成立以前；2、被告并不符合特许经营资质，也未向商务主管部门备案；3、被告未提供产品质量合格证；4、[美饰隆]商标所有人并非被告；5、被告在签约时隐瞒了其与钟理明等人签约的事实，导致原告在惠城区独家销售“美饰隆”墙板产品的合同目的根本无法实现。综上，请求法院判令：1、撤销原被告于2016年5月4日签订的《美饰隆房屋速装墙板区域合作协议》；2、被告返还加盟费10万元，并赔偿原告装修费、房租等损失61499.6元；3、本案诉讼费由被告承担。被告铭居公司辩称：我方对本案的案由有异议，本案是经销合同，我方不同意原告的诉讼请求，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。理由：1、原告和被告签订的合同是双方真实意思的表示，没有欺诈行为，属于有效合同，尽管被告经营在前，登记成立在后，但所获得的荣誉都是真实的，没有任何的欺诈。2、双方签订的合同尽管没有递交给商务主管部门备案，但这个没有违反原告的真实交易意思，不构成合同法意义上的欺诈行为。3、被告的产品均为合格产品，均通过合格检验，没有任何质量问题。被告是受钟理明委托，发展原告为钟理明的代理商，并将此告知原告和钟理明。钟理明是惠州的区域经销商，本案的原告是惠城区的区域经销商，双方是不冲突的，钟理明作为市代理商是可以覆盖到原告所在的惠城区。4、本案原被告双方事实上是一个经销买卖合同，在这种情况下，如果原告坚持要撤销，且合同被法院撤销的情况下，我方请求合议庭要求本案的原告要返还13万的货物给本案被告。经审理查明：2016年5月4日，甲方铭居公司与乙方谢永昌签订《美饰隆房屋速装墙板区域合作协议》（以下简称《区域合作协议》），双方约定：乙方经过周祥的市场调查和体验甲方的产品满意后，自愿向甲方书面申请加入[美饰隆]系列产品销售合作经营体系，接受甲方之经营理念，认同并遵从甲方的经营管理模式，并享受甲方的专业服务；在本协议执行期间，乙方有权享用甲方[美饰隆]品牌的知识产权使用权；乙方取得在广东省××市惠城区独家销售[美饰隆]系列产品，并可以在该地区任何地方设立服务站的权利；推荐乙方按甲方提供的装修设计方案参考并结合当地的装修水平施工，应尽量保证甲方[美饰隆]品牌形象识别的统一性和规范性，装修费用由乙方承担；乙方向甲方取得[美饰隆]系列产品区域独家销售商资格时，需一次性向甲方交纳区域独家投资款人民币10万元，协议总订货量为100万元。为扶持乙方及时开业和施工，甲方向乙方一次性配送市值人民币10万元的店面装修样板；乙方为惠城区级别独家区域销售商；乙方后期进货价格按甲方统一经销价执行，并享受约定的优惠让利12%（特价商品除外）；乙方从第二批进货起，每累计进货（累计进货量=总进货量-总退货量）达到一万元人民币，甲方一次性返还区域独家投资款人民币1000元，直至区域独家投资款返完为止；根据全国各地市场发展、变化情况，对乙方市场的热销的产品、配色及工具等品种配备方案，甲方有调整权、建议权和指导权；甲方免费提供[美饰隆]品牌开业礼品及全套赠品；甲方向乙方提供[美饰隆]品牌的大范围市场宣传，广告支持；甲方向乙方长期提供经验管理指导、咨询及技术支持；甲方负责维护乙方在其所区域独家合作内的经营权；乙方有权获得甲方[美饰隆]品牌标识、标志、VI系统、广告及其经营管理策略，营销模式的使用权；乙方有权享受总部特优惠政策，允许在所独家的区域内开直营店或多家分店。所在区域内的经销店或区域商的业绩合并计算，享受销售返利；乙方应提前7天以上将购货计划以传真或电子邮件或后台账号（后台账号默认登录为客户全名拼音，密码：123456）的方式告知甲方，以便甲方确认。甲方应在收到乙方货款的3-7个工作日或根据和乙方约定的时间，负责为乙方代办托运将货物发出，运费由乙方承担；为保证货物品种的全面性，首批免费铺送的货物品种配备方案由甲方指定，或甲乙双方共同协定，待培训完毕后由甲方代办托运，运费由乙方承担；赠送产品不予退换；甲方保证提供货物的品质为合格品，乙方应受到甲方货物后验收，三日内对有质量问题的产品通知甲方，甲方将免费更换，超过五天乙方未提出意见，即确认全部合格，乙方在施工过程中发现质量问题（施工中人为因素除外），甲方也免费更换产品；在协议期内任何一方违约，违约方须向对方支付合同金额的50%作为违约金；本协议期限为一年，从2016年5月4日起至2017年5月3日止。上述协议和附加协议签订后，原告于2016年5月4日向被告支付100000元，于同年6月23日支付36800元。同日，铭居公司出具收据，记载：“今收到广东省××市惠城区演达大道17号石湖苑谢永昌投资款10万元。”2016年6月14日，谢永昌再次向铭居公司支付货款1145元。原告为证实其所产生的损失，提交了如下证据：1、物业租赁合同及补充协议：2016年4月27日，乙方谢永昌与甲方惠州六顺实业有限公司签订《物业租赁合同》，约定谢永昌租用位于惠州市麦地南二路××商场××号物业经营建筑板材，租赁期限自2016年5月15日起至2017年10月311日，第一年月租金819元，乙方签订合同时须向甲方一次性支付1638元作为租赁保证金以及应缴纳首月租金819元，甲方统一给予乙方12个月免租期，其中，第一年从2016年5月15日起至2016年11月15日止；补充协议记载：设施设备及装修使用费每月总额为945元，在签署补充协议之时乙方向甲方交纳二个月的设施设备及装修使用费作为设施设备及装修使用保证金1890元，该保证金与租赁保证金和物业管理费及中央空调使用费保证金在合同期满后一个月内确认商户无失责情况下无息返还；2、甲方谢永昌与乙方惠州三环物业管理有限公司签订的《物业管理合同》，约定：物业管理服务费每月252元，中央空调收费每月1008元，物业管理服务费及中央空调保证金为二个月，合计2520元（由商户交），合同期满，缴清应缴的物业管理费及水、电费，则保证金以不计息的方式退还商户，计费时间从2016年5月15日起计收；3、收款收据若干，其中两张分别记载：收到谢永昌租金及设备设施费1764元，租赁保证金及设备设施保证金3528元，收据加盖惠州六顺事业有限公司财务专用章，其中四张分别记载：收到3166-3163谢永昌2016年5月电费33元、2016年5-6月管理、推广、空调共计2079元；2016年7月管理、推广、空调共计1386元；物业管理费及中央空调使用费保证金2520元，加盖惠州三环物业管理有限公司财务专用章；其中三张记载购买工具2530、2256、1040元，加盖惠城区荣兴达电动工具章；4、送货单四张，金额分别为751.4、2352.2、464、3333元；5、收据六张，分别记载：今收到三环装饰城二期3166-3169美饰隆全屋速装店：消防改造、电路安装总费用1750元、装修展厅工费7100元、工时费9100元，快餐费3360元、快餐费2800元，住宿费686元，上述收据仅有住宿费收据加盖惠州惠城区环城宾馆发票专用章，其他均未盖章；6、物流单收据若干、广告收据一张；7、三环物业新三环8、9、10、11月收费通知单。铭居公司对上述证据均不认可。谢永昌为证实铭居公司存在欺诈，提供了：1、甲方铭居公司与乙方钟理明、潘志方、潘鸿禄于2015年12月19日签订的《区域独家代理协议，约定乙方取得在广东省××市独家销售[美饰隆]系列产品；乙方向甲方取得[美饰隆]系列产品区域独家销售商资格时，需一次性向甲方交纳区域独家投资款人民币16万元，协议总订货量为160万元。为扶持乙方及时开业和施工，甲方向乙方一次性配送市值人民币16万元的店面装修样板；乙方为地级市级别独家区域销售商；乙方后期进货价格按甲方统一经销价执行，并享受约定的优惠让利14%（特价商品除外）；协议期限从2015年12月19日起至2018年12月18日止；2、钟理明等三人所开店铺外观图片，显示店铺名称为“城基新型环保速装集成墙板”，店铺前台摆放有“美饰隆特约经销”牌。3、铭居公司官网网址为www.mslbjq,com和www.mslsz.com，其网站介绍内容中的荣誉证书显示时间为2010年，早于其成立日期。4、（2016）粤惠惠城第3617号公证书，证实谢永昌在2016年9月7日在广东省××××环路中信大桥旁（水口路段）光辉家居首层B1-23“城基新型环保速装集成墙板”商铺购买了“美饰隆墙板”一批，并取得销售单一张。铭居公司对上述证据没有异议，但是认为钟理明是市级代理商，其有权在惠州开店，与谢永昌并不冲突。第13024976号“MSHi/on美饰隆”商标注册人为广州简尚装饰材料有限公司，专用权期限自2014年12月21日至2024年12月20日，核定使用商铺为第19类，包括木材、石制品、瓷砖、非金属天花板、非金属建筑材料等。2015年12月20日，广州简尚装饰材料有限公司出具证明，内容为：“将第13024976号注册商标转让给铭居公司，该商标在申请办理转让期间，铭居公司有权使用该商标，但使用该商标时，不得使用超出该商标的商品使用范围和改变该商标的原来标识，如果所超出商品的使用范围后果由铭居公司承担。”铭居公司另提交国家建筑材料测试中心于2016年3月16日出具的检验报告，显示商标为美饰隆，样品名称为竹木纤维集成墙面板的甲醛释放量为合格品。2016年6月24日，钟理明出具《委托书》，内容为：“今广东省××市美饰隆代理商钟理明，证件号442522195901105312委托广州铭居装饰建材有限公司美饰隆总部帮助发展经销商和县级代理商。”同日，铭居公司出具《告知书》，内容为：“铭居公司美饰隆总部帮助广东省××市美饰隆代理商钟理明，证件号442522195901105312，发展广东省××市惠城区美饰隆代理商谢永昌，证件号，特此告知。”同日，钟理明收取铭居公司发展惠城区一家区代理商领取返利人民币2万元整。铭居公司另提交如下证据：1、销售单五张（金额为139700.69元），托运单四张，发货清单一张，拟证实其已发货。谢永昌确认有收到上述货物，但是对价值并不认可，且认为上述货物是赠送的店面装修样板。2、钟理明、潘志方、潘鸿禄店铺照片及谢永昌店铺招牌以及距离比较照片，拟证实两店距离较远，且店铺风格完全不同。谢永昌认为钟理明是市级代理商，且确实开在惠城区，使其无法成为惠城区独家代理。3、微信聊天记录以及美饰隆价格表，拟证实谢永昌对货物价值是确认的。谢永昌确认价格表是真实的，但是其在最初发货的时候并未登录后台系统自行选购，是铭居公司配送的。且认为签订合同之前所约定的板材并非发货的板材，发货的板材价格过高。庭审中，谢永昌表示铭居公司所发货物已经用于装修店面，无法完整返还。上述事实，有区域合作协议、附加协议、微信聊天记录、托运单、发货清单、收据、银行流水、美饰隆价格表及当事人陈述等证据证实。本院认为：本案争议焦点有二：第一，涉案《区域合作协议》是否为特许经营合同；第二，被告的行为是否构成欺诈。关于焦点一，涉案《区域合作协议》是否为特许经营合同。首先，根据国务院颁布实施的《商业特许经营管理条例》第三条的规定，商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。首先，本案中涉案《区域合作协议》约定谢永昌取得[美饰隆]系列产品区域独家销售商资格，为惠城区的独家区域销售商，明确谢永昌是销售商，且该协议与铭居公司和钟理明等签订的协议内容基本一致，仅仅只有销售级别不同；其次，虽然合同约定推荐谢永昌按甲方提供的装修设计方案参考，但并未规定必须统一装修装潢；再次，《商业特许经营管理条例》第十一条规定，从事特许经营活动，特许人和被特许人应当采用书面形式订立特许经营合同。特许经营合同应当包括下列主要内容：（一）特许人、被特许人的基本情况；（二）特许经营的内容、期限；（三）特许经营费用的种类、金额及其支付方式；（四）经营指导、技术支持以及业务培训等服务的具体内容和提供方式；（五）产品或者服务的质量、标准要求和保证措施；（六）产品或者服务的促销与广告宣传；（七）特许经营中的消费者权益保护和赔偿责任的承担；（八）特许经营合同的变更、解除和终止；（九）违约责任；（十）争议的解决方式；（十一）特许人与被特许人约定的其他事项。第十四条规定，特许人应当向被特许人提供特许经营操作手册，并按照约定的内容和方式为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务。本案《区域合作协议》缺乏以上规定的有关特许经营的内容、期限、费用以及种类、金额、支付方式、技术支持等重要条款。最后，谢永昌所交款项为投资款，并未包含品牌使用费、指导培训费等费用，特许经营要对加盟商进行全面的指导、援助，但铭居公司并未对谢永昌进行指导。综上，涉案协议缺乏特许经营合同的必要因素，实际履行中也未按照特许经营合同履行，并不是《商业特许经营管理条例》规定的特许经营合同。谢永昌认为《区域合作协议》为特许经营合同于法无据，本院不予支持。涉案《区域合作协议》仅为一般加盟合同，合同系双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，该合同依法成立、有效，对合同双方均有约束力，双方应依约履行。第二，双方对合同部分约定持不同理解，谢永昌认为铭居公司在合同中明确其为惠城区独家代理，而钟理明却在同一区开店销售美饰隆产品，构成欺诈。对此，本院认为，首先，惠城区独家代理根据常理，即该区域内只能其开设店面，虽然铭居公司提交了钟理明签字的授权书及证明，但上述证据均产生在6月份，在谢永昌已签订合同之后，可见，钟理明并非最初即授权给铭居公司发展加盟商，其在与谢永昌签订合同时隐瞒了相关情况，让谢永昌对区域代理产生了重大误解；再次，根据价格表显示，上述市级代理商与区级代理商所享受的优惠不同，市级代理商所享有的优惠力度较大，故谢永昌在惠城区开设加盟店明显没有竞争优势，违背了其签订合同的本意，合同目的无法实现。根据《中华人民共和国合同法》第五十四条规定下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。综上，谢永昌在与铭居公司签订协议过程中存在重大误解，且合同目的已无法实现，本院对涉案《区域合作协议》予以撤销。合同被撤销后，被告就原告支付的投资款10万元应予以返还给原告。关于原告主张的其他损失，其中，由于物业租赁合同、物业管理合同和收据虽然有盖章但没有正式发票予以证实，但根据日常生活经验法则，原告在与被告签订合同之后，必然会租赁商铺、装修进行前期的开业准备，其损失的发生是合情合理的，原告也递交了详尽的相关证据予以证实，但由于其费用没有正规的票据或存在瑕疵，且部分收据无法证实是因本案产生，不能全部视为损失，故本院根据公平合理的原则，对原告该部分损失酌情支持2万元。关于货款，原告认为被告发送的货物为赠送的店面装修样板，且对货物价值不予认可，本院认为，被告提供了物流单、发货清单等证据证实其已经发货，原告未提交相反证据的情况下，结合原告认可的价格表，本院认定被告已向原告发货价值13万。原告认为上述货物是被告赠送给其作为装修样板间使用。但按照涉案合同具体条款的字面理解，并无明确约定被告收取原告支付的订货预付款后，应免费为原告配送产品。被告赠送也是基于双方合同履行的前提下。现原告确认上述货物无法返还，由于原告是加盟商，且当时货物价值是按照市场价计算，故本院酌定该部分价值为4万元。综上，扣除货物的价值，被告应向原告返还投资款6万元，并赔偿经济损失2万元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条第一款、第五十六条、第五十八条、第六十条，《商业特许经营管理条例》第三条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、撤销原告谢永昌与被告广州铭居装饰建材有限公司于2016年5月4日签订的《美饰隆房屋速装墙板区域合作协议》；二、于本判决生效之日起十日内被告广州铭居装饰建材有限公司向原告谢永昌返还投资款6万元；三、于本判决生效之日起十日内被告广州铭居装饰建材有限公司赔偿原告谢永昌损失2万元；四、驳回原告谢永昌的其他诉讼请求。本案受理费1337元，由原告谢永昌负担675元，被告广州铭居装饰建材有限公司负担662元（上述受理费原告已预交，原告同意被告负担部分由被告在履行判决时直接向原告给付）。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于广州知识产权法院。审 判 长  曹 玲人民陪审员  王群策人民陪审员  王宇菁二〇一七年一月十八日书 记 员  黄锦雄