山东省博兴县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）鲁1625民初1754号 原告：山东华兴金属物流有限公司，住所地博兴县博城五路东首。 法定代表人：孙宪华，董事长。 委托诉讼代理人：周卫方，山东王宁（博兴）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高腾，山东王宁（博兴）律师事务所律师。 被告：山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司，住所地：博兴县博昌街道伏郑村北。 法定代表人：王立芳。 被告：王立芳，女，1971年6月13日出生，汉族，住博兴县。 被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司、王立芳委托诉讼代理人：张戈，山东中捷律师事务所律师。 原告山东华兴金属物流有限公司与被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司、王立芳民间借贷合同纠纷一案，本院于2016年9月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东华兴金属物流有限公司委托诉讼代理人周卫方、高腾，被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司、王立芳的委托诉讼代理人张戈到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山东华兴金属物流有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司、王立芳支付原告欠款7269389.57元；2、判令被告承担诉讼费用。事实和理由：2013年9月25日，原被告签订《煤炭合作协议》，约定合作经营煤炭生意，并约定由被告王立芳提供房产（济房权证天字第2××0号）作为担保。至2015年11月30日，被告尚欠原告7269389.57元。故提起本案诉讼。 被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司辩称，在案纠纷属于名联营，实为借贷的典型。原被告的对账行为未考虑在案合同的无效性，故应驳回原告对被告的诉求。 被告王立芳辩称，1、同意被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司意见，既然主合同无效，故关于抵押合同的约定亦无效；2、在案房屋抵押未办理抵押登记；故请求驳回原告对被告的诉求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于原告提交的2013年9月25日《煤炭合作协议书》及《补充协议书》，执行日期为2015年1月1日至2015年12月31日《煤炭合作协议书》及《补充协议》，2015年11月30日《企业询证函》的真实性，被告未有异议；对于被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司、王立芳提交的2015年12月11日的对账单复印件、2016年2月3日银行转账凭条复印件、2013年10月1日收据复印件的真实性，原告亦未提出异议。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定基本事实如下：2013年9月25日，原告山东华兴金属物流有限公司（甲方）与被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司（乙方）签订《煤炭合作协议书》，就煤炭买卖合同的资金垫付、回笼、利益分配等事项予以详尽约定。至2015年，原告山东华兴金属物流有限公司（甲方）与被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司（乙方）再次签订《煤炭合作协议》，对双方权利义务重新予以细化与明确：1、乙方向甲方支付100万元承兑汇票作为合作保证金；2、甲方负责乙方煤款及运费的垫付，总额度为1500万元，按月实际使用资金数量和天数的1.8%收取费用；3、如因资金问题造成乙方不能按时购煤，所产生的损失由甲方承担；4、甲方派一名工作人员入驻乙方；5、乙方负责甲方与下游客户合同的签订、货源的组织、质量的控制以及资金的回笼等工作；6、结账时，由乙方将进项税票开至甲方，甲方开具专项增值税发票至煤炭出卖方，乙方配合甲方做好结账工作。 被告王立芳作为被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司的法定代表人，于2013年10月15日及2015年分别确认以其所有的位于济南市天桥区××路××号××号楼××房屋作为抵押财产基于上述合同关系为原告山东华兴金属物流有限公司设立抵押权。 至法庭辩论终结之日，原被告均未提交有效证据证实在案抵押合同所涉抵押权利已经有权机构登记。 2015年11月30日，原告山东华兴金属物流有限公司与被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司共同确认，截至2015年11月30日，被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司尚欠7269389.57元未支付予原告。 2015年12月11日，原告山东华兴金属物流有限公司与被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司就山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司用款情况以列表方式予以确认,明确如下内容：（1）至2015年12月11日，被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司持有原告山东华兴金属物流有限公司交付的货款余额为5431975.06元（经审查表格款项来源，结合当事人在案陈述，该数额已扣除了原告尚欠被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司的700000元，并包含了库存煤炭价值1704924.42元）；（2）至2015年11月30日，原告与被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司在履行在案协议时未结转的利息数额为525866.06元（该数额包含了自2013始未结转的利息）；（3）“鑫岳化工”尚欠货款952926.16元；（4）“华能”因开具发票扣除的税费59369元。 本院认为，本案系民间借贷合同纠纷。原告山东华兴金属物流有限公司与被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司所签署的在案合作协议虽名为联营，但根据原告诉求与当事人的当庭陈述，在案实际经营者与风险承担者均系被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司，原告仅以结算等方式控制、督导资金的回笼与利息的回收等，故在案合作协议因未遵循共负盈亏、共担风险的经营原则，不属于联营合同调整范围，依法确认为民间借贷合同。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条规定，法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。经审查，在案合同并未存在上述司法解释规定的例外情形，且被告亦未提交有效证据证实在案合同存在违反法律、行政法规关于效力性的强制性规定的情形，故依法确认在案民间借贷合同的有效性。 关于在案未付本息数额，被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司主张尚余本金数额为1000000余元，但未提交有效证据反驳其于庭审时提交的原被告盖章确认的山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司用款情况表上所记载的山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司至2015年12月11日尚持有及使用的原告山东华兴金属物流有限公司交付的货款5431975.06元及未结转利息为525866.06元的事实。另，原告主张将上述表格所列“华能”因开具发票扣除的税费59369元及“截至2015年11月30日另一公司尚欠我公司发票1094531.2元”等数额纳入诉求，并详细说明的2015年11月30日企业询证函记载的“7269389.57元”款项的来源。经审查本院认为，2015年12月11日用款表形成时间晚于2015年11月30日企业询证函，即至2015年12月11日双方确认的表格中未明确记载原告所陈述的“1094531.2元”款项的发生，且原告亦未向法庭提交有效证据证实该款项发生的真实性及明确的发生相对方，故对原告陈述的该笔款项不予审查，原告可持有其他有效证据继续主张。而“华能开票产生的税差”59369元已经作为未付款项纳入被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司所提交的上述用款情况表中，依法予以确认。结合在案未付款项的确认及原告尚持被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司于在案合同签订及履行支出向其支付的1000000元保证金等内容，被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司尚欠原告款项数额为5017210.12元。 关于被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司主张的其于2016年2月3日向原告转账付款170000元的事实，为原告山东华兴金属物流有限公司所认可，但原告认为被告所支付的170000元连同被告于2015年12月16日支付的222000元，均包含于山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司用款情况表上所记载的“鑫岳化工”应收账款（952926.16元）之内。经审查，被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司提交的山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司用款情况表中记载了“客户鑫岳化工、应收账款952926.16元”等内容，结合原告诉求数额的构成及当事人在案陈述，原告确于本诉中扣除了上述应收账款中的910042.85元。故在被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司未进一步提交有效证据证实其所支付的170000元系对本案所确定的本金数额部分的清偿的前提下，其应当继续对在案借款本金履行偿还义务。 关于物的担保，被告王立芳以其具有所有权的位于济南市天桥区××路××号××号楼××的房屋为抵押财产承诺为在案合作协议的履行提供担保，但未办理抵押登记。经审查，本院认为，抵押合同的订立与抵押权的设立是不同的法律事实，抵押合同自合同成立时生效。抵押权虽因未办理登记而未生效，但并不影响当事人根据生效的抵押合同履行各自的权利义务。本案中，抵押合同签订后，被告王立芳即负有配合原告办理抵押权登记的主要义务，在被告王立芳未对双方至今未予办理抵押登记的现状充分说明理由的情况下，其应对未及时办理抵押登记手续，导致涉诉抵押权未有效设立的结果承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，故本院认定王立芳应当以其房产价值按照在案抵押合同约定的担保范围与债务人山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司承担连带责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条之规定，判决如下： 一、被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司自本判决生效之日起十日内偿还原告山东华兴金属物流有限公司借款本息5017210.12元； 二、被告王立芳对上述第一判项中的借款本息，应在其所有的位于济南市天桥区××路××号××号楼××房屋价值范围内承担赔偿责任； 三、驳回原告山东华兴金属物流有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费62686元，由原告山东华兴金属物流有限公司负担19422元，由被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司、王立芳负担43264元；财产保全费5000元，由被告山东省博兴县鑫裕佳煤炭有限公司、王立芳负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。 审 判 长  李 菲 审 判 员  贾文娟 人民陪审员  高丽梅 二〇一七年一月十九日 书 记 员  韩 艳