云南省腾冲市人民法院民 事 判 决 书（2016）云0581民初812号原告：许俊，男，1977年1月19日生，汉族，居民，住腾冲市（未到庭）。原告：赵俊波，女，1980年5月5日生，汉族，居民，住腾冲市（未到庭）。以上二原告委托诉讼代理人：房振斌、赵圭，云南天之泰（腾冲）律师事务所律师，特别授权代理。被告：腾冲市南门外文化旅游发展有限公司，住所地云南省腾冲市清水乡。统一社会信用代码：91530522571885615X。法定代表人：雷强国，任该公司执行董事（未到庭）。委托诉讼代理人：周峰回，广东普罗米修律师事务所律师，特别授权代理。第三人：富滇银行股份有限公司保山腾冲支行，住所地云南省腾冲市腾越镇观音塘社区滨河小区**。统一社会信用代码：91530522686155014U。负责人：杨俐，任该支行行长（未到庭）。委托诉讼代理人：寸灿辉，富滇银行股份有限公司保山腾冲支行副行长，特别授权代理。原告许俊、赵俊波诉被告腾冲市南门外文化旅游发展有限公司（以下简称南门外公司）、第三人富滇银行股份有限公司保山腾冲支行（以下简称富滇银行腾冲支行）商品房预售合同、金融借款合同纠纷一案，本院于2016年3月22日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告许俊、赵俊波的委托诉讼代理人房振斌、赵圭，被告南门外公司的委托诉讼代理人周峰回，第三人富滇银行腾冲支行的委托诉讼代理人寸灿辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许俊、赵俊波向本院提出诉讼请求:1、诉求人民法院依法判令解除原、被告于2013年10月25日签订的《商品房购销合同》（合同编号：NMW-B2013-178）；2、诉请依法解除原告与第三人签订的《个人购房（抵押）担保借款合同》（合同编号：990071312801010）3、由被告返还原告首付款163842元，并按总房款（313842元）5%承担违约金15692.1元；4、由被告支付原告已偿还第三人截止2016年3月10日止的按揭款本金60952.52元及诉讼期间偿还的按揭贷款本金；5、本案诉讼费及律师费用由被告承担。事实及理由：原告与被告双方于2013年10月25日签订《商品房购销合同》一份，合同约定由原告购买被告开发的位于腾冲市间。原告依合同约定支付首付款163842元，剩余房款150000元，由原告与第三人签订《个人购房（抵押）担保借款合同》借款。截止2016年3月10日，原告已偿还第三人借款60952.52元。按照购房合同第七条约定：“甲方应于2015年3月18日前，将经建设单位组织验收合格，并符合本合同约定的该商品房交付给乙方。”合同第九条约定：如果甲方逾期交房，则乙方有权决定是否解除合同，乙方决定解除合同的，甲方应向乙方支付本合同总房款第四条中约定的5%的违约金”。现购房合同约定的交房期限已届满，而被告方一直拒不交房。经原告多次催交未果。综上所述，被告延迟交房的行为已经严重违约，且导致原告与第三人签订的《个人购房（抵押）担保借款合同》的目的无法实现，故请求人民法院依法判如所请，以维护公民的合法权益。被告南门外公司辩称，首先，南门外公司对各位业主的诉求，在事实上不加以辩驳或否认，对于南门外项目的现状给各位业主造成的经济损失也是事实。为了解决这个问题，公司一直在积极寻找脱困的办法。公司也在积极考察、寻找适合南门外项目发展、符合公司利益、契合政府要求的投资人、合伙人。目前南门外公司员工的欠薪、银行到期还本付息等问题在投资人的协助下，得到了妥善解决；2、南门外公司仍然有能力继续履行协议，南门外项目只有恢复施工，才能保障业主的合法财产权，希望业主支持配合公司。同时也希望法庭考虑到公司面临的暂时困难、考虑至继续发展南门外项目的决心和努力，考虑到各位业主的实际权益的维护，做出一个公平、公正、合法的判决。第三人述称，1、第三人不同意解除与原告签订的《个人购房（抵押）担保借款合同》，该合同系双方当事人自愿签订的，贷款也是事实。2、如原告未按约定支付第三人的按揭贷款，将会影响个人的征信记录。综合各方诉辩主张，本案各方当事人对以下问题存在争议：原告要求解除《商品房购销合同》及《个人购房抵押担保借款合同》的诉讼请求是否成立？律师费是否应该支付？针对以上争议，原告许俊、赵俊波向本院提交以下证据：1、《商品房购销合同》一份，欲证明原、被告之间存在商品房买卖关系，合同约定了双方的权利、义务。2、《个人购房抵押担保借款合同》一份，欲证明原告向被告购买房屋，向第三人贷款150000元，现在购房合同无法履行，要求解除个人贷款合同。3、《首付款收款收据》一份，欲证明原告向被告购房的事实，同时支付163842元首付款。4、银行流水一份，欲证明2013年12月10日至2016年3月10日止，原告偿还第三人本息60952.52元。5、律师事务所协议书一份，欲证明原告需要支付律师费用2500元。经质证，被告对原告提交证据1、3、4真实性、合法性、关联性认可。对证据2的真实性认可，对被告与第三人之间的权利义务约定认可，对原告与第三人的贷款关系无法确认，不予质证。对证据5不认可，认为律师费没有实际支付，也没有正式发票；原、被告双方在合同中也没有约定维权的费用由被告支付。第三人对原告提交的证据没有异议，对还款本息金额以银行流水为准。被告南门外公司未向法庭提交证据。第三人富滇银行腾冲支行根据其请求向本院提交以下证据：银行流水明细一份，欲证明原告按揭至2016年的11月30日止。经质证，原、被告对第三人提交的证据无异议。通过各方当事人对上述证据的质证，本院认为，被告对原告提交的证据1、3、4无异议，本院予以采信；对证据2的真实性无异议，本院对其真实性予以采信；原告提交的证据5系原告与其律师签订的内部协议，是否已实际支付无法确认，本院不予采信。原、被告对第三人提交的证据无异议，本院予以采信。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2013年10月25日，被告南门外公司与原告许俊、赵俊波签订《商品房购销合同》一份，合同约定：由原告购买被告开发的位于腾冲市间，房屋参考套内建筑面积为30平方米，房屋总价格为313842元；2015年3月18日前交房；合同还同时对逾期交房及逾期付款的违约责任等权利义务进行了约定，后被告未按约定如期交付房屋。原告按约定支付首期房款163842元；2013年12月10日原告许俊、赵俊波与第三人富滇银行腾冲支行签订《个人购房抵押担保借款合同》，贷款金额为150000元，用于购买上述商铺，借款期限为120个月，从2013年12月17日至2023年12月17日止。合同签订后第三人富滇银行腾冲支行将150000元贷款划入被告南门外公司帐户，截止2016年3月10日二原告共偿还第三人借款60952.52元，贷款余额89047.48元未偿还。本院认为，原告许俊、赵俊波与被告南门外公司签订的《商品房购销合同》是在平等自愿的基础上订立的，是双方的真实意思表示，合同合法有效，双方应按合同约定履行各自义务。该合同明确约定,被告南门外公司应于2015年3月18日前，将经建设单位组织验收合格的商品房交付原告许俊、赵俊波,但南门外公司所开发建设的房屋实际上一直未竣工验收，至今也不能向许俊、赵俊波交付合同约定的房屋，违反了合同约定，已构成违约。双方于2013年10月25日所签订的《商品房购销合同》第九条约定，即南门外公司逾期交房，应按照合同约定的交房时间届满后的次日起至实际交房之日止一百二十天内，南门外公司按每天50元向许俊、赵俊波支付违约金，合同继续履行。根据最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定中，关于一方迟延交付房屋，另一方经合理催告后可行使解除权的规定，但并不包括当事人另有约定的情形，也就是说当事人若有约定应从约定，没有约定的才可行使合同解除权。在本案中双方当事人已对逾期交房的违约责任作出明确约定，并未约定逾期交房许俊、赵俊波可以行使合同解除权。因此，原告要求按协议约定履行合同承担违约责任的诉讼请求，本院予以支持；对原告要求解除《商品房购销合同》的诉讼请求不予支持。违约金具体计算为：2015年3月19日起至7月16日止按每天50元计算为6000元，2015年7月17日至实际履行之日止按已交付房款金额的银行同期存款利率按日向许俊、赵俊波支付违约金；关于原告与第三人签订的《个人购房抵押担保借款合同》是否解除的问题，因原、被告签订的《商品房购销合同》需继续履行，偿还贷款本息是原告许俊、赵俊波与所贷款银行之间合同约定义务，且借款合同约定的履行期限尚未届满，故对原告的此项诉讼请求，本院不予支持；对于律师费，原告与被告在合同中并未约定，且费用未实际产生，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一款，判决如下：一、由被告腾冲市南门外文化旅游发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告许俊、赵俊波支付2015年3月19日起至7月16日止按每天50元支付违约金6000元，2015年7月17日起至实际履行之日止按已付金额的银行同期存款利率按日向许俊、赵俊波支付违约金。二、驳回原告许俊、赵俊波的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5360元，由原告许俊、赵俊波交纳2100元，被告腾冲市南门外文化旅游发展有限公司交纳3260元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省保山市中级人民法院。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，本案申请执行的期间为二年。审判长  张占伦审判员  段生菊审判员  李云侠二〇一七年一月二十三日书记员  舒子桁