沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书(2017)辽0104民初6571号原告：井园园，女，1983年4月6日出生，汉族。委托代理人：袁艳，系辽宁铭星律师事务所律师。被告：富力（沈阳）房地产开发有限公司，住所地：沈阳市大东区轩兴四路18-4号。法定代表人：杨培军，系该公司董事长。委托代理人：杨雨，男，1991年2月19日出生，汉族，系该单位法务。原告井园园与被告富力（沈阳）房地产开发有限公司（以下简称“富力房产公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2017年7月7日受理后，依法由审判员程姣独任审判，公开开庭进行了审理。原告井园园委托代理人袁艳、被告富力房产公司委托代理人杨雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告井园园诉称：原告2014年5月15日入职，职务销售主管，每月固定工资7000元，以打卡发放，每月20日发放上月整月工资，每年有十三薪和年终奖，保险正常缴纳。2016年10月21日解除劳动关系，原因是被告调整各岗位学历要求，要求销售主管是本科以上学历，原告是大专学历，但原告不同意解除。被告在10月24日强行停止原告打卡信息，并告知原告不用再来上班，同时被告没有给原告办理手续。10月24日之后原告就没再来上班，原告的第二次固定劳动合同到期日为2016年9月30日，新的合同原告已经签署，但是被告没有盖章。原告每周工作六天，没有给过加班费。被告在2016年所有的法定节假日均安排上班。关于未休年假仲裁认可四天，金额是2574.71元。原告与被告之间的劳动争议纠纷，经沈阳市劳动人事争议仲裁委员会受理、审查，做出了沈劳人仲字【2017】456号仲裁裁决书。原告认为，仲裁裁决第二项、第三项、第四项认定事实错误，使用法律错误，依法应当撤销。理由如下：一、仲裁裁决不予支持违法解除劳动合同关系的赔偿金，没有事实和法律依据。2014年5月15日，原告与被告建立了劳动合同关系，岗位是销售主管，约定工作期限为13个月。2015年7月1日双方续签，劳动合同工作期限至2016年9月30日。2016年10月8日，被告人事行政职员张佳妮同原告联系续签《劳动合同》，此次约定的工作期限至2018年9月30日止。但2016年10月中旬，被告的人事行政经理李萍约见原告谈话，称因总公司调整各岗位任职人员的学历要求，所有不满足该新规定要求的人一律予以劝退。原告认为该劝退理由没有法律依据，谈话中表示拒绝协商解除劳动关系。被告于2016年10月20日强行停止了原告的考勤录入信息，安排了接替人员接替原告的工作。继续工作了三个工作日后，原告离开了被告处，双方劳动合同正式解除。原告2014年5月19日入职时完全符合录用条件，2014年5月19日至2016年10月24日期间完全胜任该份工作，没有违反被告的规章制度，没有给其造成巨大损失，被告没有法定的解除劳动合同依据。其人事行政经理以总公司调整各岗位任职人员学历要求为由解除原告的劳动合同，没有实施依据和法律依据，系违法解除。因被告否认续签劳动合同的事实，原裁决认为2016年10月1日至24日系双方洽谈续订劳动合同期间，双方均有权终止劳动关系，原告认为没有法律依据。依据《劳动合同法》第十四条规定，第二次劳动合同到期后，用人单位没有终止合同的权利。也就是说被告强行解除，系违法解除，应依照《劳动合同法》第八十七条规定向原告支付赔偿金。二、仲裁裁决不予支持2016年年终奖，没有事实和法律依据。《劳动合同法》第十八条，是有关劳动报酬的规定。就年终奖而言，也在用人单位与劳动者对于年终奖的发放约定不明，同时集体合同、规章制度作为约定或规定的情况下，应根据同工同酬原则，支持劳动者关于年终奖发放的请求。具体而言，即依据用人单位向其他员工发放的年终奖的计算方式，得出离职劳动者本可能获得的年终奖数额，再依据其在岗时间比例计算其应得的年终奖和十三薪，但是被告的规章制度和《员工手册》中有明确的表述，被告一直持续发布的招聘广告中也明确员工待遇为工资+十三薪+年终奖，且从原告提供的《工资发放明细》可以看出，原告2014年、2015年均得到了年终奖的发放，可以认定该事实的存在。仲裁庭审中曾要求被告提供《员工手册》，被告说遗失了，可以证明被告是有《员工手册》的，其次其是拒绝提供的，被告应承担对其不利的后果。2016年原告在职时间为11个月，应得到相应的年终奖。三、仲裁裁决不予支持2014年5月至2016年10月加班费，没有事实和法律依据。原告自入职以来，由于行业的特殊性，没有完整的休息过休息日和法定节假日。原告是以指纹打卡为考勤记录方式的，该考勤记录由被告掌握管理，并以此为工资发放标准，该事实已经仲裁裁决认定。考勤记录并非由劳动者管理，由劳动者举证很困难，原告认为，只要劳动者提供出的基本证据或者说初步证据可以证明有加班事实，即可视为举证责任已完成。原告提供的考勤表和加班通知已经能够证明在职期间，是有加班事实存在的，仲裁庭审中被告拒绝提供，应承担不利后果。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条：有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。所以，被告拒不提供考勤表应推定原告的主张成立，应支持原告关于加班费的诉讼请求。原裁决认为原告举证不能，没有实施依据和法律依据。综上所诉，仲裁裁决认定事实不清，使用法律错误。被告的行为已严重违反了劳动合同法及相关法律规定，现原告为维护自己的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院支持原告诉求：1、判决被告支付原告2016年10月24日违法解除劳动合同关系的赔偿金54347.20元；2、判决被告支付原告2016年年终奖20000元；3、判决被告支付原告2014年5月至2016年10月加班费50522.6元（法定节假日及周末）；4、未休年休假的工资2574.71元，认可仲裁的仲裁结果。被告富力房产公司辩称：被告与原告的劳动合同期满，被告与原告之间没有续约的打算，被告从未违法解除劳动合同。年终奖作为企业的一种福利待遇，劳动合同法及相关法律法规必须发放年终奖，单位可以自定标准和发放对象，原告所主张的事实不符。原告与被告在劳动合同中并没有发放年终奖等福利的约定，且被告也从未有任何发放年终奖的制度规定。针对原告的第三项诉请，被告从未要求原告在工作时间以外进行工作，故不应承担支付原告加班费。对仲裁结果没有起诉，年休假没有异议。原告2014年5月15日入职，从事销售主管工作，月工资7000元，保险缴纳到2016年10月末。经审理查明：原告原系被告富力房产公司职工，从事销售主管工作。于2014年5月15日原、被告双方签订劳动合同书，约定工资标准为每月7000元，合同期限从2014年5月15日至2015年6月30日。之后，原、被告之间续签劳动合同，原告的工作岗位及工资标准均没变，合同期限从2015年7月1日至2016年9月30日。原告庭审中自述实际工作至2016年10月24日。庭审中原、被告一致确认：原告工资标准为每月7000元。被告于2016年11月为原告办理停保手续。2016年11月25日向原告支付4179元，交易摘要为“代发工资”。原告向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项：1、违法解除赔偿金54347.20元；2、2016年年终奖20000元；3、2014年5月至2016年10月加班费50522.6元；4、未休年休假的工资3218元。沈阳市劳动人事争议仲裁委员会于2017年6月9日作出仲裁裁决书，裁决：一、被申请人于本裁决生效之日起十五日内向申请人一次性支付2016年度四天带薪年休假工资2574.71元（7000元÷21.75天×4天×200%）；二、对申请人的违法解除劳动合同赔偿金54347.2元的仲裁请求不予支持；三、对申请人的2016年度年终奖20000的仲裁请求不予支持；四、对申请人主张2014年5月至2016年10月加班费50523的仲裁请求不予支持；五、本裁决第一项属于终局裁决，第二项、第三项、第四项属于非终局裁决。原告不服，诉至本院。上述事实，有原、被告当庭陈述，原告提供的仲裁裁决书、三份劳动合同书、打卡记录、2016年度法定节假日值班排班表、银行流水、录音、录像、仲裁笔录、停保单等，被告提供的两份劳动合同等证据，经开庭质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为：关于原告主张违法解除劳动合同关系的赔偿金54347.20元。第一，原告提供的签订日期为2016年10月1日劳动合同书，被告并未签字盖章，并不符合劳动合同的形式要件，且系复印件，本院不予采信。第二，2016年11月25日向原告支付一笔交易摘要为“代发工资”的4179元，被告抗辩系福利，但未能作出合理解释，也未能提供证据佐证，本院不予采信。结合原告的月收入7000元的标准，经核算，原告主张实际工作至2016年10月21日符合常理。2016年9月30日原、被告之间劳动合同到期，之后虽然原告实际工作一段时间，可以视为是否签订劳动合同的洽谈期间，且被告在合同到期后的合理期限内即做出了不与原告续签的决定，不违反法律规定。另外，被告在2016年11月为原告办理停保手续，养老保险缴纳至2016年10月，故可以视为原、被告之间因劳动合同期满终止。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五款，原告有权要求被告支付经济补偿金，而非赔偿金。因原告在被告处工作已满2年，不满2年半，被告应支付2.5个月的工资。工资标准应为正常时间的常规工资，原告按照年终奖等非常规收入计入计算标准，本院不予支持。原、被告庭审中一致确认原告的工资为每月7000元，与劳动合同约定内容的一致，故按该标准计算经补偿金为17500元（7000元×2.5个月）。关于原告主张2016年年终奖20000元。本院认为，年终奖与相对于员工的基本生活保障，如最低工资标准、社会保险费等强制规定的内容不同。相关的法律也并未强制规定用人单位向劳动者支付年终奖，通常发放是基于用人单位与劳动者之间的约定，因此，公司完全有权决定是否发放年终奖，也有权自主决定年终奖发放的具体标准和方式，用人单位通常会考虑本年度企业的经济效益和劳动者的绩效和情况来确认。本案中，原、被告之间对于该问题并没有特别的约定，在本年度内双方劳动关系已经终止，年度奖金是否发放、如何发放均属于企业经营自主权，在不违反法律、法规等强制性规定的前提下，其他部门无权干涉。其次，因年终奖不应当归入“减少劳动报酬”的范围，举证责任应该按照“谁主张、谁举证”的原则，原告未提供证据证明被告尚欠年终奖的事实，故原告该项诉讼请求，证据不充分，本院不予支持。关于原告主张2014年5月至2016年10月法定节假日及周末加班费50522.6元。本院认为，《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班的事实承担举证责任。”本案中，原告提供的2014年9月至2014年11月打卡明细表，经核算，期间原告的有效考勤日均未达到正常出勤天数。另外，原告提供的休息日加班费统计表，是其自行制作的，不具有客观性，无法作为认定事实的证据。其次，原告提供的2016年“五一”、“端午”等法定假期排班表，均记载的是值班，原告庭审中也认可属于值班性质。通常情况下，值班属于因一定特殊原因劳动者需要承担一定的非本职工作，并不同于加班，不能认定原告在法定节假日存在加班的事实。综上，因原告未能提供证据证明其存在加班的事实，故该主张证据不充分，本院不予支持。关于原告主张未休年假工资2574.71元。本院认为，被告对仲裁结果未起诉，视为对仲裁结果予以认可，而原告主张的数额与仲裁结果一致，符合法律规定，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条之规定，判决如下：一、被告富力（沈阳）房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告井园园解除劳动关系经济补偿金17500元；二、被告富力（沈阳）房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告井园园未休年假工资2574.71元；三、驳回原、被告其他诉讼请求。如原告未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告富力（沈阳）房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判员 程 姣二〇一七年九月二十日书记员 于子尧