新疆维吾尔自治区额敏县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）新4221民初13号 原告：孙建华，男，1979年8月28日出生，汉族，额敏县郊区乡北郊村农民，住额敏县。 被告：倪飞，男，1962年7月22日出生，汉族，个体，户籍所在地：辽宁省丹东市，现住额敏县。 委托代理人：秦岳，新疆天赛律师事务所律师。 原告孙建华与被告倪飞合伙协议纠纷一案，本院于2015年1月6日立案受理，于2015年8月7日作出（2015）额民一初字第100号民事判决书，被告不服判决上诉于塔城地区中级人民法院，塔城地区中级人民法院于2015年12月11日作出塔民一终字第871号民事裁定书，裁定发回本院重审，本院依法另行组成合议庭于2016年1月28日、2017年1月6日进行了公开开庭审理，原告孙建华，被告倪飞的委托代理人秦岳到庭参加了诉讼，本案现已审理完毕。 原告孙建华诉称：2012年7月，原、被告合伙建造经营青华铉生态家庭农场，未签订合伙协议，口头约定以被告名义在额敏县阔什比克良种场别斯塔勒村租赁27亩土地，租期20年，期间原告陆续投入资金470139.5元，被告投入455530.5元。2013年5月16日，原告以被告名义申领了营业执照，注册资金100万元，后双方共同经营到2013年6月，由于种种原因该生态家庭农场由被告独自经营，原告多次要求与被告共同经营或退伙，被告一直推托，也未将收支情况告知原告。故原告起诉要求退伙，解除双方达成的口头合伙协议，由被告退还原告投入资金346689元，并由被告承担本案诉讼费用及鉴定费用。 被告倪飞辩称：双方之间没有合伙的事实，原、被告是亲属关系，原告是本地人，所以被告建农场时原告出面帮过许多忙，但被告没有同原告签订合伙协议，按照法律规定，合伙应对签订书面的协议。被告的养殖场在额敏县工商局办理了工商登记，是办理在被告一人名下，依照法律规定，只有没有经过工商登记的，才可以通过相关证人和其他条件证明合伙关系，本案原告主张的投入并没有经过被告的认可，原告付的部分工程款，全部是被告给的52万元钱，综上，原告的主张既没有事实依据，也没有法律依据，法院应当驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，原、被告二人系亲戚关系，被告系原告的堂姐夫，被告系内地人，2011年年底被告来新疆考察投资项目时与原告取得联系，2012年年初时因原告系额敏县当地人能够在额敏县获得经营水泥批发销售的各项便利条件，双方遂口头共同协商在额敏县合伙经营水泥批发销售生意，因被告一直在内地，故双方协商由原告主要负责在额敏县合伙投资经营水泥生意的各种事项，2012年3月被告从内地向原告的昆仑银行账户打款转账50万元现金用于双方在额敏县合伙经营水泥生意的投资资金，期间原告也陆续投入了资金40万元，2012年3月至6月期间双方一直在额敏县合伙经营水泥生意，至2012年7月份时，双方经过考察口头协商后，确定停止在额敏县合伙经营水泥生意，准备合伙经营野鸡养殖农场，因原告是本地人，对当地的投资环境比较熟悉，双方协商由原告负责经营野鸡养殖农场场地选取、建设等事项，后原告经过考察在额敏县阔什比克良种场别斯塔勒村取得了建设野鸡养殖农场用地27亩的租赁合同，2012年8月份，经与被告协商后，原告将双方此前合伙投资经营水泥生意剩余的全部资金用于野鸡养殖农场的投资建设中，至2012年10月份时该野鸡养殖农场建造了围墙、育雏室、彩钢房、鸡舍、卫生间、员工宿舍、污水池等建筑，并完成了地面硬化、电井、排水等配套设施，购买了车辆、孵化机等经营所需设备，在该野鸡养殖农场建设的过程中，均是由原告与具体的施工人签订的合同，并由原告负责结算支付的工程款及其材料款和其他款项，期间因双方合伙经营水泥剩余的资金不足，原告又投资了10万元现金，至2013年时被告又向该野鸡养殖农场中投资2万元，原告又向该野鸡养殖农场投资2万余元，后因被告前期承诺的大额投资资金无法兑现，该野鸡养殖农场遂停止了继续投资建设。2013年5月份时，双方合伙经营的野鸡养殖农场取得了行政部门的驯养繁殖许可证，并以被告作为经营者的身份在额敏县工商局取得了个体工商营业执照，将该野鸡养殖农场取名为额敏县阔什比克良种场青华铉生态家庭农场，经营项目为环颈雉驯养及销售，合伙经营至2013年6月份时，双方因是否再继续扩大对合伙经营农场投资及经营理念、经营方式、方法、管理等方面发生了严重的分歧，后原告口头提出退出双方之间的合伙，被告也口头进行了同意，原告自此后再未参与对额敏县阔什比克良种场青华铉生态家庭农场的经营和管理，该农场由被告一直经营至今。2013年12月份时，原告找到被告协商关于原告退出合伙经营事项及其结算原告的投资款问题，被告以双方没有书面的合伙协议无法给原告结算为由，拒绝了原告的结算请求，双方因此发生较大矛盾，后双方为原告退伙结算事宜再次通过电话协商过数次，但均不欢而散，双方之间的矛盾纠纷逐渐升级，原告在向被告索要上述退伙投资款未果情况下，遂将被告起诉至人民法院。 另查明，在2012年8月至2012年10月期间原告负责对额敏县阔什比克良种场青华铉生态家庭农场进行投资建设的过程中，因双方未建立明确的书面来往账目，被告此时在内地不在额敏县，原告将投资建设过程中的各项收入、支出、花费等情况通过QQ邮件的方式向被告的妻子即原告的堂姐孙茵进行了上传送达，诉讼中经原告申请，本院向公安部门调取后确定双方互通发送邮件的QQ账号注册使用人为原告和被告的妻子孙茵，庭审中被告也对此予以认可。在原告将被告起诉至本院后，经原告当庭申请，本院于2015年5月18日委托了塔城市新光价格鉴证服务有限公司对双方在合伙经营额敏县阔什比克良种场青华铉生态家庭农场经营投资的各项资产（动产、不动产）进行了评估作价，经鉴定机构2015年6月25日作出的塔新价鉴字〔2015〕013号鉴定意见书认为：鉴定标的的价格为1557928元，其中，2012年9月的市场价值为888581元，2015年7月的现值为669347元，原告为此支付鉴定、评估费31160元。2016年2月份在本案发回重审期间，经本院示明后，原告再次申请本院委托中介机构对双方在合伙经营水泥生意及额敏县阔什比克良种场青华铉生态家庭农场期间的各项投资、收入、支出、利润、债权、债务及其现有所有动产、不动产等财产结合塔城市新光价格鉴证服务有限公司2015年6月25日作出的塔新价鉴字〔2015〕013号鉴定意见书进行审计评估，本院于2016年2月24日在征得原、被告双方同意后依法委托了新疆永佳有限责任会计师事务所对原告的申请进行审计评估，并将庭审中双方提交的各项证据材料、双方的当庭陈述、本院调取的证据材料提供给了鉴定评估机构，经该会计师事务所审计评估后于2016年12月9日作出了新永会鉴字〔2016〕第311号专项审计报告，该报告的结论为：1、截至2016年6月30日，双方投入资金104万元；2、经营水泥情况，截至2012年6月30日，资金余额为744062元；3、经营养殖场情况，自2012年7月起筹建养殖场至2013年6月22日期间，作价支出919758元，资金收入16470元，其中养殖收入11970元；4、形成固定资产状况，依据塔城市新光价格鉴证服务有限公司2015年6月25日作出的塔新价鉴字〔2015〕013号鉴定意见书，该报告意见书披露截至2012年9月市场价值888581元，2015年7月现值669347元，我所指派人员对目前资产进行现场盘点，除浴霸灯、人力车、电脑、切嘴机、喷灌头等项目目前核查不在外，其他资产均在现场。对于评估报告中所列资产的取得情况，依照现有资料审计，并对证据源逐一进行了罗列，合计金额为693778元。但该专项审计报告列明了审计鉴定中存在如下问题：双方无书面的合伙协议，合伙期间未建立财务管理制度，未设立银行账户及存货收发管理，审计期间原告提供的银行卡存在公私混用的情况，对投入资金的性质，及塔新价鉴字〔2015〕013号鉴定意见书评估的价值，以及本次审计提供的相关电子邮件、视听资料、证人证言等相关证据的合法性、有效性、真实性由人民法院认定。原告为此次审计鉴定支付了审计鉴定5万元。 还查明，在原、被告于2013年12月发生矛盾纠纷后，双方为关于原告退出合伙经营事项及其结算原告的投资款问题经过数次电话联系沟通，期间原告将双方在电话中协商的关于双方合伙共同经营水泥生意、共同经营额敏县阔什比克良种场青华铉生态家庭农场的投资情况等内容进行了录音，并将视听资料及其书面材料向法庭进行了提交，庭审中被告未对录音的内容进行否认。诉讼中，被告以双方不存在合伙关系及本案无法进行审计鉴定，人民法院无法对本案进行裁判为由不同意本案进行审计鉴定，并不同意承担本案的鉴定费，经本院当庭明示后，已告知了双方因本案产生的各项鉴定费由败诉方负担。 本院认为，自然人的合法权益应当受到法律的保护。原、被告之间争议的其中一个主要焦点就是双方是否存在合伙经营水泥生意及合伙经营额敏县阔什比克良种场青华铉生态家庭农场的问题，从本案查明的事实可以看出，双方虽未签订书面的合伙协议，但是从原告提供的电话录音等视听资料、双方各自投资经营水泥生意资金及双方在停止经营水泥生意后将剩余资金投资建设经营额敏县阔什比克良种场青华铉生态家庭农场的现状，结合本院委托中介机构作出的一个鉴定意见书，一个专项审计评估鉴定报告来看，双方之间确实存在事实上的合伙关系，而被告以该农场个体工商营业执照办理在自己的名下为由，否认双方之间是合伙关系，认为原告只是在家庭农场的建设中担任垫付资金的抗辩及理由不能成立。故本院在此对被告的上述辩解理由不予采信。从本案查明的事实可以看出，双方在合伙经营水泥生意停止后又共同合伙建设经营额敏县阔什比克良种场青华铉生态家庭农场，期间被告前后共计投入资金为52万元，原告前后投入资金也为52万元，双方在合伙期间投资的资金比例相同，在合伙期间因为种种原因双方发生了不可调和的矛盾，原告最终选择在2013年6月份退出合伙，被告也同意了原告的退伙，庭审中，被告的委托代理人对此事实也当庭认可，在原告退出合伙后，被告独自占有经营额敏县阔什比克良种场青华铉生态家庭农场至今的事实也存在，因被告对原告的合伙关系及投入合伙的资产数额均予以否认，原告申请本院对其与被告在合伙经营水泥及合伙经营生态家庭农场期间的所有财产进行审计、鉴定、评估后，并依据鉴定、审计、评估的结果额敏县阔什比克良种场青华铉生态家庭农场现所有资产合计金额为693778元和自己在与被告合伙期间投资的比例即50％要求被告退还投资款346689元的诉讼主张不违反法律的规定，本院在此应当予以支持。对原告主张要求由被告方承担本案所有鉴定、审计、评估费用诉讼主张，因双方合伙经营水泥生意及共同合伙经营额敏县阔什比克良种场青华铉生态家庭农场的事实存在，在原告2013年6月提出退出合伙后，被告也表示了同意，而事实上原告在退出合伙后也未再参与被告对额敏县阔什比克良种场青华铉生态家庭农场任何经营，被告也不再允许原告参与经营，双方之间的合伙关系在2013年6月时早已解除，而被告在独占经营额敏县阔什比克良种场青华铉生态家庭农场的情况下，负有将原告在合伙期间的投资款进行结算后返还原告的义务，但是从本案查明的事实可以看出，被告以双方没有书面的合伙协议为由不但不承认双方之间的合伙关系，甚至对原告在合伙期间所列的双方合伙经营投资账目以及通过QQ邮件发给被告的来往账目也均予以否认，并因此长期拒绝给原告进行退伙结算及返还原告的合伙投资款，被告的上述行为不但不符合双方的口头合伙约定，也不符合相关的法律规定，被告应当为自己这种不诚信的行为给原告造成的各项损失承担不利的法律后果，且在庭审中，原告向本院委托审计、鉴定、评估时，本院也多次明示被告其法律后果，并告知双方因鉴定、审计、评估产生的相关费用由败诉一方负担，故原告的该项请求符合法律的规定，本院在此亦予以支持。对被告方辩解，本案双方之间没有任何的来往账目，没有任何的合伙经营会计凭证，双方没有任何的书面合伙协议，按照相关法律的规定，合伙必须要订立书面的合伙协议，本案无法进行审计、鉴定、评估，即便是原告申请了审计、鉴定、评估，相关的材料全部是原告单方提供，人民法院不能采信，也不能依此对本案进行裁判，原告只是以被告亲戚的身份在帮助被告投资，原告的钱是一种垫付行为等等的理由，因被告对自己的上述辩解理由没有向法庭出示任何的证据予以证实，同时，从本案查明的事实可以看出，在双方合伙经营水泥期间及额敏县阔什比克良种场青华铉生态家庭农场初期建设期间，被告一直不再现场，均是由原告在负责所有的经营投资事宜，原告也以QQ邮件的形势向被告送达了所有合伙经营事宜的相关来往账目，被告在接收后并未提出质疑，本院结合中介机构现场盘点的双方合伙经营期间的所有动产及不动产价值、数量等进行综合判定，原告向本院提供的所有合伙期间的来往账目及其相关证据的真实性均应当予以确认，中介机构是依据本院的申请及双方在庭审中相互质证认证的证据及双方的当庭陈述作出的专项审计评估司法鉴定报告，虽然在中介机构对本案进行审计、鉴定时存在许多的问题，中介机构也一一进行了列明，并注明相关问题由人民法院依据案件的事实进行裁判，本院综合全案的事实后认为中介机构所做出的两份鉴定、评估、审计报告其真实性、关联性、合法性也应当予以确认和采纳，同时，双方之间的合伙纠纷已经不可调和才诉至人民法院，作为司法裁判机关的人民法院不能向被告所说的理由一样拒绝对本案双方当事人诉争的纠纷进行裁判，人民法院完全可以综合全部案件查明的事实对本案经行裁判。原、被告之间系个人之间的个体合伙，成立的额敏县阔什比克良种场青华铉生态家庭农场注册的也是个体工商户，并非合伙企业，在本案中双方之间的合伙关系的成立、履行、终止等相关事宜应当参照适用《合同法》的相关规定，不能适用《合伙企业法》关于合伙人必须订立书面合伙协议的相关规定，故被告的以上辩解理由不能成立，本院在此均不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第三十六条、第六十条、第九十二条、第九十三条、第九十七条、第九十八条，第一百零七条、第一百零九条、第一百一十九条，《中华人民共和国民法通则》第五条、第三十条、第三十一条、第三十二条、第七十八条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十条、第五十二条、第五十四条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、准许原告孙建华退出与被告倪飞之间的合伙关系；，并准许原告孙建华解除与被告倪飞之间的合伙协议 二、被告倪飞于本判决生效之日起十日内返还原告孙建华退伙资金346689元、评估费31160元、审计、鉴定费50000元，以上合计：427849元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件争议标的数额470139.5元。案件受理费4176元，投递费200元，合计4376元，由被告倪飞负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或塔城地区中级人民法院递交上诉状，上诉于塔城地区中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回起诉处理。 审 判 长  王 赛 审 判 员  冯建芸 人民陪审员  董尽忠 二〇一七年一月十八日 书 记 员  王梅杰