.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院民事判决书（2017）青28民终513号上诉人（原审原告）：张磊，男，汉族，1990年4月28日生，住新疆哈密市。委托诉讼代理人：张国军，男，汉族，1967年1月8日生，住新疆哈密市，系张磊之父。被上诉人（原审被告）：乌兰县吉仁生态农牧业有限公司，住所地：青海省海西州乌兰县茶卡镇，统一社会信用代码：XXX。法定代表人：张国辉，该公司经理。委托诉讼代理人：李功献，青海大孚律师事务所律师。上诉人张磊因与被上诉人乌兰县吉仁生态农牧业有限公司劳动争议纠纷一案，不服青海省乌兰县人民法院（2016）青2821民初334号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人张磊的委托诉讼代理人张国军、被上诉人乌兰县吉仁生态农牧业有限公司的委托诉讼代理人李功献到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张磊上诉请求：请求撤销原审判决。事实与理由：1.一审法院认定上诉人工资过低，明显低于劳动市场工资标准。2.原审法院仅凭被上诉人提供的所谓的工资单认定上诉人的工资是错误的，也是显失公正，该工资单是公司日常发放的生活补助费并非真正意义上的工资，应当按公司同期雇佣共或管理人员的工资标准确定工资。请求二审法院查明事实，准确运用法律的基础上撤销原判，依法改判，给上诉人一个公道的判决。乌兰县吉仁生态农牧业有限公司答辩称，1.一审法院对1000元的工资标准是正确的；2.我国现在还没有工资标准，是按照国家不低于的工资标准计算的，一审判决中未签订合同，张磊是该公司的股东不存在签不签订合同这一说，我方认为一审法院对这部分的认定是错误的。一审法院认定事实清楚，适用法律错误，请求驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。张磊向一审法院起诉请求：判令被告支付原告张磊2011年7月至2016年11月共计64个月工资384000元（64个月×6000元），赔偿未签订劳动合同双倍工资差额66000元（11个月×6000元），赔偿拖欠工资25%的赔偿金106000元，共计556000元。一审法院认定事实：2011年，原告张磊（系张国军之子）、张国军、被告公司法人张国宾到乌兰县茶卡镇筹备组建被告公司，张国军作为代理人同当地牧户签订草场经营权流转承包合同和牲畜经营权流转承包合同，建设了必要的生产经营及办公设施，为公司成立做了基础性工作。原告张磊从2011年7月20日起便跟随张国军在为被告公司工作，被告公司于2011年12月16日注册成立。原告认为，原告张磊不仅是公司股东，亦是被告公司章程确定的公司经理及被告公司的对外数据更新中显示的监事高管。实际中原告从事与牧业相关的劳动，参与被告公司的管理工作,与被告公司形成事实劳动关系。当时约定原告张磊及其家人的工资以入股形式投入公司股份。后因原、被告方产生纠纷，经双方协商原告张磊于2014年3月离开被告公司。2013年7月张国军因其他问题入狱服刑两年，2015年张国军出狱后得知原告张磊及其家人的工资并未入股被告公司，在原告方的质问下，被告公司于2016年2月2日召开股东会决议承诺一次性付清原告方的工资，但所欠原告的工资至今未付清。被告也未给原告签订任何形式的书面合同，也未给予经济补偿。原告到乌兰县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会以要求事项不属于劳动仲裁范围为由决定不予受理。故诉至法院要求，支付原告张磊2011年7月至2016年11月共计64个月工资384000元（64个月×6000元），赔偿未签订劳动合同双倍工资差额66000元（11个月×6000元），赔偿拖欠工资25%的赔偿金106000元，共计556000元。另查明,原告张磊在被告公司处从事与牧业有关的具体工作，参与公司管理工作，其2013年12月、2014年1月的工资均为1000元是该被告公司所发，该被告公司提供了该公司的工资表。为查清案情，一审法院依法对被告公司提供的工资表中的桑给、永新进行了调查，可以证实工资表中的数额为双方约定的工资，不是原告方所说的生活费。一审法院认为，原告方提交的2016年2月2日的股东会决议及证人海英、程建兵、巴特尔的证词，被告公司提交的2013年12月31日、2014年1月30日的工资发放表上有张磊的签字，应认定原告张磊与被告公司存在事实劳动关系，庭审中被告方称原告与其是劳务关系，不存在事实劳动关系，被告方虽对事实劳动关系持有异议，但未提交相反证据来证明，故对该证据的证明方向应予以认可，对被告方的辩称意见不予采信。虽然原告与被告公司未签订书面劳动合同，但以上证据足以证明双方存在事实上的劳动关系，原告方的合法权利应予保护。本案中，原告张磊既是公司股东，但其又在公司兼职，从事与牧业相关的劳动，参与被告公司的管理工作,被告公司曾2次向其支付工资，同时按双方协商的2014年3月原告离开被告公司时，被告公司即停止向原告张磊支付工资，更说明张磊与被告公司之间存在被管理的隶属关系。故对被告辩称的”谁都有兼职，不领工资”的辩称意见不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款”已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”、第八十二条第一款”用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”原告自在被告处工作至离职均超过了一年，被告单位始终未与原告签订书面劳动合同，故应支付”自用工之日起超过一个月不满一年”期间的二倍工资，因此原告主张该11个月期间的二倍工资，对此予以确认。因原告方没有证据证明双方约定的工资标准为每月6000元，参照被告公司提供的2013年12月31日、2014年1月30日的工资表证明原告的工资标准为每月1000元。根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。第四十八条用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。2011年、2012年、2013年、2014年青海省海西州最低工资标准分别为每人每月770元、920元、1070元、1270元，因被告方提供的2013年12月、2014年1月的工资每月1000元低于最低工资标准，故2013年、2014年的工资应按最低工资标准计算，2011年、2012年的工资按工资表每月1000元的标准计算。原告的入职时间因被告公司未能提供由其掌握的原告的考勤记录，应承担举证不能的后果。故对原告方陈述的入职时间为2011年7月20日予以采信,关于离职时间按双方协商的2014年3月计算。则被告应支付原告张磊2011年7月至2014年3月共计33个月工资34650元［1000元×18个月(2011年及2012年)＋1070元×12个月（2013年）＋1270元×3个月（2014年）］，减去被告方已发方的2000元，剩余32650元，被告公司2011年12月16日注册成立，公司向原告支付自公司注册之日起满一个月后未签订劳动合同的双倍工资,即应赔偿2012年1月16日至2012年12月16日未签订劳动合同双倍工资差额11000元（1000元×11个月），以上共计43650元。原告张磊请求被告公司支付2014年4月至2016年11月份工资的主张，因双方劳动合同关系已于2014年3月解除，一审法院亦不予支持。被告主张用该补发工资折抵原告向被告的借款70000元，原告对70000元借款数额予以认可但不同意折抵，且被告公司向原告张磊的借款与本案属不同的法律关系，故对被告的辩称意见不予支持。原告张磊要求被告支付拖欠工资25%的赔偿金问题，应向有关劳动行政部门申请解决，一审法院不予处理。依据《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第四十八条《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第二款、第三十八条第一款第（二）项、第八十二条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、被告乌兰县吉仁生态农牧业有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告张磊应补发工资数额32650元，未签订书面劳动合同11个月的二倍工资差额11000元，共计43650元；二、驳回原告张磊的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。经审理查明，二审庭审中，上诉人张磊认可被上诉人乌兰县吉仁生态农牧业有限公司提供的2013年12月31日、2014年1月30日”乌兰县吉仁生态农牧业有限公司工资表”签名处”张磊”为上诉人张磊本人所签。二审查明的其他事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，上诉人张磊上诉称一审法院认定其月工资1000元过低，其签字领取的1000元系生活费的上诉理由，经查，被上诉人乌兰县吉仁生态农牧业有限公司提交的”乌兰县吉仁生态农牧业有限公司工资表”名称为工资表，上诉人张磊亦认可签名系其本人所签，但认为该工资表上的1000元系生活费，但未提交相关证据予以证实，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，上诉人张磊应承担举证不能的不利后果。综上，上诉人张磊的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张磊负担。本判决为终审判决。审判长公保审判员彭建玉审判员鲍丽娜二〇一八年一月十日法官助理张彦书记员李永娟