福建省莆田市荔城区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0304民初3915号原告：陈杨明，男，1955年4月10日出生，汉族，住所地福建省莆田市荔城区，委托诉讼代理人：郑潮平，福建普阳律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：陈益，福建普阳律师事务所执业律师。被告：陈奋亮，男，1976年4月13日出生，汉族，住所地福建省莆田市荔城区，委托诉讼代理人：郑梅琴，福建大涵律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：黄丽君���福建大涵律师事务所执业律师。被告：吴爱清，女，1976年12月13日出生，汉族，住所地福建省莆田市荔城区，被告：陈庆俊，男，1963年9月23日出生，汉族，住所地福建省莆田市荔城区，被告：陈天森，男，1956年4月7日出生，汉族，住所地福建省莆田市荔城区，陈杨明诉陈奋亮、吴爱清、陈庆俊、陈天森因提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年10月25日立案受理，依法由审判员刘忠生适用简易程序公开开庭进行了审理。陈杨明及其委托代理人郑潮平，陈奋亮及其委托诉讼代理人郑梅琴、黄丽君，陈庆俊、陈天森均到庭参加诉讼。吴爱清经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈杨明提起诉讼称，诉讼请求：���求陈奋亮、吴爱清、陈庆俊、陈天森共同赔偿给陈杨明因人身损害的各项损失183510.83元。事实与理由：陈奋亮、吴爱清因建房需要雇佣陈杨明等人，2016年2月12日12时许，陈杨明正在外墙边上搭檩过程中，因陈奋亮、吴爱清未做好安全防护措施，陈杨明从三楼外墙摔下，当即被送往中国人民武装警察8710部队医院治疗，于2016年3月6日出院，共住院23天。出院时医嘱：1、建议继续休息三个月，骨折愈合前患肢禁止负重；2、患肢无负重下适当功能锻炼；3、1个月门诊复查1次（前三个月）。2016年8月4日，福建闽中司法鉴定所作出闽中司鉴[2016]临鉴字第1074号《法医临床鉴定意见书》，认定陈杨明的伤残等级属十级，评定误工期为300日，护理期为120日。事故给陈杨明造成经济损失及精神损害抚慰金共计192510.83元，其中：医疗费42562.94元、营养费4300元、护理费15045.7元、住院伙食���助费690元、交通费800元、误工费48262.19元、残疾赔偿金66550元、鉴定费1300元、二次手术费（取内固定术）7000元、精神损害抚慰金6000元。陈杨明多次与陈奋亮、吴爱清协商赔偿，但仅赔偿9000元。陈奋亮辩称，陈杨明与陈奋亮并不存在雇佣关系，其在从事雇佣活动中遭受人身损害，不应当由陈奋亮承担赔偿责任。陈杨明对自己的损害结果存在重大过失，应当承担相应的责任。陈奋亮即使必须承担一定的赔偿责任，也对陈杨明主张的赔偿标准与项目有异议。本案侵权债务并不属于陈奋亮、吴爱清夫妻的共同债务范围，不应当由吴爱清共同承担赔偿责任。陈奋亮代交住院医疗费用4000元，之后又拿给陈杨明老婆6000元，已支付的是1万元，不是9000元。综上，请求依法判决驳回陈杨明对陈奋亮的诉讼请求。陈庆俊辩称，陈奋亮所述的不是真实，本人也是为陈奋亮打工，不存在由其承包工程的事实，而是陈奋亮希望工程施工快点完成，交代本人凑集施工师傅来做工，原先叫了一个姓郑师傅过来做工，但该师傅没有时间，后来陈天森推荐陈杨明过来做工，是经过陈奋亮的同意，本人并不付工资给出工师傅，不是承包是明显的。请求驳回陈杨明要求其承担赔偿责任。陈天森辩称，当时陈奋亮交代陈庆俊再叫两个师傅来做工程，原先叫了一个姓郑师傅过来做工，但该师傅没有时间，之后陈庆俊问是否认识陈杨明，本人有陈杨明的手机号，才叫陈杨明来的。陈杨明与本人只是给陈奋亮做工，没有抽成，陈杨明没有理由要求其承担赔偿责任。吴爱清未作答辩。在本院审理过程中，陈杨明在本院指定的举证期限内对其主张提���以下证据：证据一：陈杨明身份证复印件一份、《失地证明》复印件一份、《交房验收单》复印件一份、《房屋征迁补偿安置协议书》复印件一份，证明1、陈杨明诉讼主体适格；2、陈杨明系失地农民。证据二、中国人民武装警察部队8710部队医院住院病案首页复印件一份、入院记录复印件一份、出院小结复印件一份、手术记录单复印件一份、放射诊断报告单（3张）复印件、MRI诊断报告单复印件一份、诊断证明书（2张）复印件、医疗住院收费票据复印件一组、门诊收费票据复印件一组以及病人费用清单复印件一组，证明1、陈杨明于2016年2月12日至2016年3月6日在武警8710部队医院住院治疗共23天；2、出院时院方医遗嘱：1）建议继续休息三个月，骨折愈合前患肢禁止负重；2）患肢无负重下适当功能锻炼；3）1个月门诊复查1次（前三个月）；3、二次手术费（取内固定术）7000元；4、陈杨明在武警8710部队医院门诊及住院费用40183.79元。证据三、中国人民解放军第九五医院门诊费用总清单复印件一份，证明陈杨明在中国人民解放军第九五医院进行术后恢复花费2379.15元。证据四、闽中司鉴[2016]临鉴字第1074号《福建闽中司法鉴定所法医临床鉴定意见书》复印件一份、福建增值税普通发票（NO:01541419）复印件一份，证明1、2016年8月4日福建闽中司法鉴定所作出鉴定意见，认定陈杨明的伤残程度属十级；损伤综合评定误工期为300日，护理期为120日；因伤残等级鉴定、误工期与护理期评定共支出鉴定费用1300元。证据五、录音及文字资料各三份，证明陈杨明受雇于陈奋亮与吴爱清。证据六、结婚��记申请书复印件一份，证明陈奋亮与吴爱清于1999年9月29日办理结婚登记。陈奋亮对陈杨明提供的证据质证认为：证据一中陈杨明的身份证无异议，但可以证明陈杨明案发时的年龄已经超过60周岁。《失地证明》真实性无异议，但对证明对象有异议，失地证明并没有就陈杨明名下的哪些房产、农田在什么时间被征用进行详细说明，对《失地证明》的合法性有异议，失地证明应当由所在镇政府盖章确认，因此不能证明陈杨明是失地农民。对《交房验收单》、《房屋征迁补偿安置协议书》的真实性、合法性没有异议，但不能证明陈杨明名下的所有农田及房屋被征用的事实。安置协议书涉及的是征收房屋，不是征收农田，不能证明陈杨明是失地农民。对证据二、三、六没有异议。对证据四的真实性无异议，对部分证明对象有异议，鉴定意见书中认��陈杨明的误工期及护理期的时间过长。证据五录音不是陈杨明本人与陈奋亮之间的通话录音内容，但录音的内容基本属实，可以证明陈杨明是由陈天森雇佣，不是陈奋亮直接雇佣的，在陈奋亮建房中受伤。录音中有系陈奋亮交代陈庆俊凑集其他施工师傅来干活不是事实。陈庆俊对陈杨明提供的证据质证认为：对证据一、六无异议。对证据二、三的医院住院及花费的情况不清楚。对证据四无了解。对证据五陈奋亮与陈杨明儿子录音中陈述没交代其叫师傅做工有意见，真实的情况是陈奋亮因工期紧张交代本人凑集施工师傅来做工，原先叫了一个姓郑师傅过来做工，但该师傅没有时间，后来陈天森推荐并电话通知陈杨明过来做工，之后陈杨明才来的，陈杨明与陈庆俊没有合作过。陈天森对陈杨明提供的证据质证认为：对���据一无异议。对证据二、三、四的情况不清楚。对证据五录音中陈杨明过来做工具体过程的内容与陈庆俊叫我打电话给陈杨明，我才打电话的是一致的。对证据六的情况不清楚。经本院审查认为，各方对证据一的真实性无异议，本院予以确认，陈杨明所在荔城区西天尾镇后卓村的其承包地已被征迁，并享受失地农民的身份，在损害赔偿案件中受害人的残疾赔偿金赔偿标准应确认为城镇居民标准，本院对此予以采信。对证据二、三系陈杨明受伤后治疗过程及其合理医疗费开支，本院予以采信。对证据四系陈杨明其损伤为右股骨中上段粉碎性骨折，影响肢体的负重、行走、活动等功能，与评定十级伤残等级程度相一致，本院对等级鉴定予以采信；其误工期评定300天超过公安部颁布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》规定的标准，且陈���明并无治愈不稳定的特殊病情，其申请伤残评定日过分延期，本院酌情调整误工期为150天；其护理期120天，其十级伤残属于轻伤损伤程度并不属于出院后完全丧失生活自理能力，结合该年龄段治疗后病情恢复难易程度，本院酌情调整护理期为90天。各方对证据五的通话录音真实性无异议，本院予以确认。对证据六系婚姻登记机关的存档资料且陈奋亮并无异议，本院予以采信。陈奋亮、吴爱清、陈庆俊、陈天森在本院指定的举证期限内均无对其主张提供证据。根据双方诉辩情况，归纳本案争议主要焦点为：关于陈奋亮与陈杨明、陈庆俊、陈天森之间存在承揽关系还是雇佣关系的问题。陈杨明认为：陈奋亮雇佣陈杨明对房屋加层施工，建筑材料由陈奋亮提供并按出工天日支付报酬，因施工场地没有设置防护措施，致使陈杨明在外墙边上搭檩时跌落受伤，作为雇员的陈杨明在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，作为雇主的陈奋亮应当承担赔偿责任。陈奋亮认为：其采取口约方式将房屋修复加层工作发包给陈庆俊，施工工具构架由陈庆俊提供，且报酬是直接支付给陈庆俊统一发放，其与陈庆俊之间存在的是承揽关系，作为承揽人陈庆俊在工作中因未能采取安全施工造成雇员陈杨明损害的，作为定作人陈奋亮不承担赔偿责任。陈庆俊认为：陈奋亮雇佣陈杨明、陈庆俊、陈天森是点工做工，不是承包关系的事实是存在的，而且陈庆俊一人做不了这个工程，陈奋亮作为雇主交代再雇佣师傅一起赶工，陈庆俊与陈奋亮也不存在承包的关系。赔偿与陈庆俊无关，是陈杨明与陈奋亮之间的事情。陈天森认为：是雇主陈奋亮交代陈庆俊雇佣师傅的，如果陈奋亮不同意，陈庆俊是不会找来陈杨明，不然陈庆俊自己要付工资，本案陈奋亮还管点心、管饭，陈杨明、陈庆俊、陈天森不是承包，陈杨明自己认为也不是承包。本院审查认为：在庭审中陈奋亮陈述承担伙食费并以每人每天薪资260元雇请泥工师傅陈杨明、陈庆俊、陈天森以及零工（薪资不同）等人，由陈奋亮提供施工建筑材料并组织帮工等人进行房屋加层修复。因此，陈奋亮与陈杨明、陈庆俊、陈天森之间构成雇佣关系。陈奋亮对雇员在雇佣活动中受伤负有赔偿责任，但陈杨明因自身不注意安全操作，存在过错，应承担相应的赔偿责任。陈杨明、陈庆俊、陈天森以一定的技术技能在农村现有建房条件下临时组合成较为稳定的农村建房队伍，长期受雇于农村农户从事农���建设施工，有的也实行承揽施工，陈杨明、陈庆俊、陈天森临时组成的集合体在施工过程中及施工现场本身具有为雇主提供施工技术和安全管理技术支持以及对其集合体参与人负有相互协助和看护管理的责任，本案中集合体中的陈庆俊、陈天森并未尽到责任产生施工安全事故，存在过错，应分担相应的赔偿责任。经庭审举证、质证、证据审查，本院对本案事实认定如下：陈奋亮与陈庆俊口头约定，陈奋亮负责建筑材料，由陈庆俊牵头组织陈天森、陈杨明等人一同施工的集合体负责将陈奋亮坐落在荔城区西天尾镇东星村房屋房顶进行翻修加建，工程完工后按各人工时工资及出工天数与陈庆俊结算施工报酬，再由陈庆俊分付师傅零工的工钱，师傅陈庆俊、陈天森、陈杨明工钱均按260元/天计算。2016年2月12日12时许，陈杨明在三层房顶墙边搭檩施工时，不慎从房顶墙边坠落下来，摔伤在外墙地面上，陈杨明受伤后即被送往武警8710部队医院住院治疗，于2016年3月6日出院，诊断为右股骨中上段粉碎性骨折等。出院医嘱：1、建议继续休息三个月，骨折愈合前患肢禁止负重；2、患肢无负重下适当功能锻炼；3、1个月门诊复查1次（前三个月）。2016年8月4日，福建闽中司法鉴定所作出闽中司鉴[2016]临鉴字第1074号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见：陈杨明伤残等级属十级，鉴定费1300元。花费医疗费42562.94元，建议二次内取固定物手术费7000元。陈杨明因并无治愈不稳定的特殊病情，其申请伤残评定日过分延期，酌情误工期为150天，其十级伤残属于轻伤损伤程度并不属于出院后完全丧失生活自理能力，结合该年龄段治疗后病情恢复难易程度，酌情护理期为90天。陈杨明所在荔城区西天尾镇后卓村的其承包地已被征迁，并享受失地农民的身份，在损害赔偿案件中受害人的残疾赔偿金赔偿标准应确认为城镇居民标准。因各方当事人对自身在房屋屋顶翻修工程施工建设中所处的法律关系及应否承担事故责任存在争议，致调解时赔偿无法达成协议，引起诉讼。陈奋亮已支付给陈杨明9000元。陈奋亮与吴爱清于1999年9月29日办理结婚登记，现为夫妻关系。综上，本院认为，陈杨明由陈庆俊牵头并由陈天森联系参与施工，由受陈奋亮允许并支付出工的工资，当事人双方约定按出工天数及工资定额付清报酬，施工过程存在支配、控制、从属关系，虽然施工一方提供技术及部分自备特殊建筑工具完成任务，但不属于承揽关系，而应认定为劳务关系，与陈奋亮实际形成雇佣关系。吴爱清作为盖房的受益人可以一并与陈奋亮作为雇主应当对雇员陈杨明���雇佣活动受伤承担赔偿责任。陈奋亮认为自己没有雇佣陈杨明，而是承包给陈庆俊并由其组织陈天森、陈杨明实施施工，没有提供相应证据证实，不予采信。受害人陈杨明在施工过程中受伤，陈庆俊、陈天森作为农村建筑的集合体，成员之间没有尽到对参与工程施工人相互协作和看护的责任，存在过错，应当分担赔偿责任。陈奋亮、陈庆俊、陈天森认为受害人陈杨明在施工活动中受伤，自身不注意安全存在过失，其不承担赔偿责任没有合法依据，不予采纳。因陈杨明操作不慎，致使自己掉落摔伤，应承担相应赔偿责任。陈杨明提出的损失，本院依法审查核定为：医疗费42562.94元；陈杨明虽然年龄超过60周岁但尚在从事建筑业，该行业年工资为51191元，误工期150天，予以确认误工费21037元；考虑受害人亲属陪同陈杨明医院治疗支出的交通费、误工费及出院护理程度、继续治疗等损失，考虑其有实际发生，酌情确定护理费为45764元／年×90天=11284元、交通费为660元；结合陈杨明受伤部位系骨头损伤，恢复因素需要加强营养，酌定支持陈杨明主张的营养费为4300元；残疾赔偿金33275元／年×20年×10%=66550元；鉴定费1300元；二次手术费7000元与医院同种手术通常实际花费相同，予以确认；住院伙食补助费对照一般公务员市内出差补助标准核为690元，精神损害抚慰金据其残疾等级酌定为5000元，上述费用合计160383.94元。由陈奋亮、吴爱清承担60%赔偿责任，已付9000元予以抵扣，陈庆俊、陈天森各分担5%赔偿责任，其余的由陈杨明自己承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十二条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条的规定，判决如下：一、被告陈奋亮、吴爱清应在判决生效之日起十日内赔偿给原告陈杨明医疗费、护理费、交通费、营养费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、二次手术费、鉴定费、残疾赔偿金及误工费等损失,计96230.36元;（被告陈奋亮已付的9000元可从中抵扣）二、被告陈庆俊应在判决生效之日起十日内赔偿给原告陈杨明医疗费、护理费、交通费、营养费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、二次手术费、鉴定费、残疾赔偿金及误工费等损失,计8019.2元；三、被告陈天森应在判决生效之日起十日内赔偿给原告陈杨明医疗费、护理费、交通费、营养费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、二次手术费、鉴定费、残疾赔偿金及误工费等损失,计8019.2元；四、驳回原告陈杨明其他的诉讼请求。如果三被告��按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1018元，减半收取509元，由被告陈奋亮281元、被告陈庆俊负担50元，被告陈天森负担50元，原告陈杨明负担128元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。审判员  刘忠生二〇一七年一月十八日书记员  胡静存适用主要法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失；第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严��精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条，即“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”