安徽省安庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）皖08刑终1号原公诉机关安徽省宿松县人民检察院。上诉人（原审被告人）郝红专，绰号“霍苕”，男，1968年1月23日出生，湖北省黄梅县人，汉族，初中文化，无业，住湖北省黄梅县（户籍地湖北省黄梅县）。2015年12月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宿松县公安局刑事拘留，2016年1月15日由宿松县人民检察院批准逮捕，次日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。辩护人熊小东，安徽文征律师事务所律师。上诉人（原审被告人）叶恒，曾用名叶春富，绰号“叶猴子”，男，1972年1月24日出生，安徽省宿松县人，汉族，半文盲，从事汽车班线运输，住宿松县（户籍地安徽省宿松县）。2014年12月15日因犯容留他人吸毒罪被宿松县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。2015年12月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宿松县公安局刑事拘留，2016年1月15日由宿松县人民检察院批准逮捕，次日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。辩护人杜建军，安庆市法律援助中心指派律师。原审被告人余志强，绰号“余的奀”，男，1973年11月4日出生，安徽省宿松县人，汉族，初中文化，无业，住宿松县。2015年12月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宿松县公安局刑事拘留，2016年1月15日由宿松县人民检察院批准逮捕，次日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。安徽省宿松县人民法院审理宿松县人民检察院指控原审被告人郝红专、叶恒犯贩卖毒品罪、原审被告人余志强犯贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪一案，于2016年11月17日作出（2016）皖0826刑初209号刑事判决。原审被告人郝红专、叶恒不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人和原审被告人，听取辩护人的辩护意见后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、被告人郝红专贩卖毒品的事实1、2015年12月上旬一天中午，被告人郝红专在湖北省黄梅县黄梅镇东禅路“锦绣江南”大酒店对面无名宾馆三楼302余志强的房间内向张某、周某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）2克，收取人民币500元。2、2015年11月28日中午，梅某1开车到湖北省黄梅县黄梅镇东禅路“锦绣江南”大酒店对面无名宾馆三楼302房间找余志强购买100元甲基苯丙胺。余志强收取梅某1人民币100元，自己再凑100元向被告人郝红专购买毒品。郝红专在该302房间向余志强贩卖甲基苯丙胺0.4克和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1粒（折算计重0.0934克），收取人民币200元。3、2015年12月上旬的一天晚上，被告人郝红专在湖北省黄梅县黄梅镇东禅路“锦绣江南”大酒店对面无名宾馆三楼303房间内向梅某2贩卖甲基苯丙胺0.7克和甲基苯丙胺片剂1粒（折算计重0.0934克），收取人民币300元；4、2015年12月9日下午，被告人郝红专向余志强贩卖甲基苯丙胺0.6461克，尚未收取毒资。5、2015年12月9日凌晨，叶恒向被告人郝红专支付人民币1500元购买毒品。2015年12月9日晚9时许，郝红专在湖北省黄梅县黄梅镇东禅路“锦绣江南”大酒店对面无名宾馆三楼302房间内向叶恒贩卖甲基苯丙胺9.7156克和甲基苯丙胺片剂8粒（经鉴定重0.7448克）；6、2015年12月9日晚9时许，宿松县公安局在湖北省黄梅县黄梅镇东禅路“锦绣江南”大酒店对面无名宾馆三楼302房间内缴获毒品。除被告人郝红专向叶恒贩卖和从余志强口袋内缴获的一小袋毒品外，剩余甲基苯丙胺1.8910克和甲基苯丙胺片剂1.0241克，经查属郝红专所有。综上，被告人郝红专贩卖毒品17.3084克。二、被告人叶恒贩卖毒品的事实1、2015年5月中旬的一天下午，李某帮洪某1找被告人叶恒购买毒品，叶恒在宿松县孚玉镇人民西路“海阔天空”宾馆门口向洪某1贩卖甲基苯丙胺0.6克和甲基苯丙胺片剂1粒（折算计重0.0934克），收取人民币400元。2、2015年7、8月份的一天下午，李某带石某找被告人叶恒购买毒品，叶恒在其宿松县孚玉镇跑马场路的出租屋内向石某贩卖甲基苯丙胺0.8克和甲基苯丙胺片剂1粒（折算计重0.0934克），收取人民币500元。3、2015年9月下旬的一天晚上，洪某2开车带唐某、吴某、黄某某到湖北省黄梅县找被告人叶恒购买毒品。叶恒在其租住的黄梅县“星云”宾馆的楼梯口向唐某贩卖甲基苯丙胺0.6克和甲基苯丙胺片剂1粒（折算计重0.0934克），收取人民币300元。4、2015年10月中旬的一天晚上，唐某开车带吴某到湖北省黄梅县找被告人叶恒购买毒品。叶恒在其租住的黄梅县“星云”宾馆内向吴某贩卖甲基苯丙胺0.6克和甲基苯丙胺片剂1粒（折算计重0.0934克），收取吴某支付宝转账人民币200元并约定欠人民币100元。5、2015年12月9日晚9时许，宿松县公安局在湖北省黄梅县黄梅镇东禅路“锦绣江南”大酒店对面无名宾馆三楼302房间内地板上的一“贵烟”烟盒内查获毒品，经查属被告人叶恒所有，经鉴定甲基苯丙胺9.7156克，甲基苯丙胺片剂0.7448克。综上，被告人叶恒贩卖毒品13.434克。三、被告人余志强贩卖毒品的事实1、2013年7、8月份的一天下午，唐某1带梅某2找被告人余志强购买毒品。余志强在宿松县孚玉镇西门口附近向唐某1贩卖甲基苯丙胺0.3克，收取人民币200元。2、2015年5月份的一天中午，梅某1带郭某找被告人余志强购买毒品，余志强在其位于宿松县孚玉镇通济街家中向郭某贩卖甲基苯丙胺0.3克，收取人民币200元。3、2015年7、8月的一天晚上，梅某1带刘某到湖北省黄梅县找被告人余志强购买毒品，途中刘某支付宝转账人民币400元给余志强，余志强在黄梅县黄梅镇东禅路“锦绣江南”大酒店附近向梅某1贩卖毒品1克。4、2015年夏天的一天晚上，梅某1带刘某到湖北省黄梅县找被告人余志强购买毒品，余志强在黄梅县黄梅镇东禅路“锦绣江南”大酒店附近向二人贩卖甲基苯丙胺1.2克，收取人民币400元。5、2015年11月28日中午，梅某1到湖北省黄梅县找被告人余志强要求购买100元甲基苯丙胺。余志强收取梅某1人民币100元，从郝红专处购买毒品后，向梅某1贩卖甲基苯丙胺0.2克和甲基苯丙胺片剂0.0467克。梅某1从中拿出少许与余志强共同吸食。6、2015年12月9日晚9时许，宿松县公安局在湖北省黄梅县黄梅镇东禅路“锦绣江南”大酒店对面无名宾馆三楼302房间现场从被告人余志强身上查获甲基苯丙胺0.6461克。综上，被告人余志强贩卖毒品3.6928克。四、被告人余志强容留他人吸毒的事实1、2015年5月份的一天中午，被告人余志强在其位于宿松县孚玉镇通济街家中三楼房间容留并伙同梅某1和郭某吸食甲基苯丙胺。2、2015年11月28日中午，被告人余志强在自己入住的湖北省黄梅县黄梅镇东禅路“锦绣江南”大酒店对面无名宾馆三楼302房间容留并伙同梅某1吸食甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂。3、除上述两次容留他人吸毒外，2015年初至2015年8月期间，被告人余志强在其位于宿松县孚玉镇通济街××三楼房间容留梅某1吸食甲基苯丙胺三四次。2015年12月9日晚，宿松县公安局民警在黄梅县公安局民警配合下，在湖北省黄梅县黄梅镇东禅路“锦绣江南”大酒店对面无名宾馆三楼302房间内将被告人郝红专、叶恒、余志强抓获，并在现场搜出甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂。原判据以认定上述事实的证据有：1、户籍证明、抓获经过、前科证明、安徽省宿松县人民法院（2014）松刑初字第00286号刑事判决书；2、被告人郝红专、叶恒、余志强的供述与辩解；3、证人陶某、梅某2、梅某1、刘某、吴某、唐某、李某、石某、洪某1、黄某1、唐某1的证言；4、辨认笔录；5、尿液提取笔录、现场检测报告书；6、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、宿松县市场监督检验所毒品净重证明、安庆市公安局刑事科学技术研究所安公（刑技）鉴（理化）字[2015]243号理化检验报告、郝红专银行卡交易明细，支付宝转账记录；7、讯问同步录音录像光盘等。原判认为，被告人郝红专多次贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂共17.3084克，被告人叶恒多次贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂共13.434克，被告人余志强多次贩卖甲基苯丙胺3.6928克，情节严重，三人行为均构成贩卖毒品罪；余志强多次容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。余志强犯有数罪，应数罪并罚。余志强自愿认罪，可酌情从轻处罚。在容留他人吸毒罪中，余志强主动交代其容留他人吸毒的犯罪事实，是自首，可以从轻或减轻处罚。三被告人均是以贩养吸，查获的毒品未流入社会，均可酌情从轻处罚。被告人叶恒曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。综上，根据被告人郝红专、叶恒、余志强犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等决定对其三人分别予以处罚。据此，对被告人郝红专，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条规定；对被告人叶恒，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十五条规定；对被告人余志强，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条之规定，判决：被告人郝红专犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币二万一千元；被告人叶恒犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年四个月，并处罚金人民币一万七千元；被告人余志强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币七千元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币一万七千元；公安机关扣押被告人叶恒手机一部、现金300元，予以没收，由公安机关上缴国库，公安机关扣押的毒品予以没收，由公安机关销毁。宣判后，原审被告人郝红专上诉提出：原判认定的第1起贩卖毒品事实证据不足；在第2起、第3起中，其仅起帮助他人贩毒和收取毒资的作用，并非自己贩卖毒品；在第4起中，其未收取毒资，毒品系免费赠送；在第5起中，其收取1500元钱系替对方支付因住宿宾馆所欠费用；第6起中，其在被抓获时仅携带了6左右冰毒，准备吸食所用，不构成贩卖毒品罪。上诉人郝红专的辩护人提出的辩护意见内容与郝红专的上诉理由内容相同。原审被告人叶恒上诉提出：“烟盒”内的毒品系其从郝红专处购得，用于吸食治疗头痛。但公安机关对该毒品称重有误。原判认定其贩卖毒品的证据不足。上诉人叶恒的辩护人提出：原判认定叶恒第1起至第4起贩卖毒品事实的证据不足，第5起被查获的毒品应认定为非法持有而非贩卖的数量。请求撤销原判，公正判决。原审被告人余志强对原判认定的事实无异议。经审理查明，上诉人郝红专、叶恒、原审被告人余志强贩卖毒品的事实和余志强容留他人吸毒的事实，与原审查明一致，并有经原审庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认。对上诉人郝红专及其辩护人提出的原判认定其第1起贩卖毒品事实证据不足的上诉理由和辩护意见，经查，有关该起毒品交易的种类、数量、毒资款和时间、地点等细节，有证人梅某2、张某的证言、原审被告人余志强的供述和梅、余二人间的通联记录相印证证实，足以认定；对郝红专及其辩护人提出的第2起、第3起中其仅起帮助作用的上诉理由和辩护意见，经查，该两起贩卖毒品的事实，有余志强的供述与证人梅某1的证言或梅某2的证言相印证证实，足以认定。郝红专虽辩称替他人贩毒和收取毒资，但不影响对其贩卖毒品之事实的定性；对郝红专及其辩护人提出的第4起中的毒品系免费赠送的上诉理由和辩护意见，经查，该起贩卖毒品的事实有余志强的供述与梅某2的证言等证据证实，足以认定。郝红专先是否认该起毒品全部事实，后又辩称该起毒品系免费赠送，没有其他证据印证，且与查明的事实不符，不予采信；对郝红专及其辩护人提出的第5起、第6起不构成贩卖毒品罪的相关上诉理由，经查，第5起贩卖毒品的事实有郝红专的庭前供述、叶恒的供述和证人陶某的证言等证据予以证实，足以认定。对收取1500元毒资款，郝红专曾辩称其与叶恒间相互充游戏分所用钱款，后辩称替叶偿还住宿所欠费用。而叶恒供述其不会玩游戏，除了购毒款外，与郝红专间无经济往来。在第6起中，被抓获现场毒品均来源于郝红专的事实，有证人陶某、梅某2、梅某1的证言和余志强、叶恒的供述相印证证实，即郝红专取得毒品后进入被抓获现场的302房间，对毒品进行分包装并向叶恒交付毒品、留存部分毒品放在该房间，亦与郝红专庭前所作有关取得毒品后贩卖给叶恒的部分供述相一致。郝红专辩称被抓获时其仅携带6克的毒品、准备吸食所用，其他毒品属叶恒所有或不清楚，与前述查明的事实不符，亦未提供其他证据证实，不予采信。故上诉人郝红专及其辩护人提出的相关上诉理由和辩护意见均不能成立，不予采纳。对上诉人叶恒及其辩护人提出的其不构成贩卖毒品罪的上诉理由和辩护意见，经查，叶恒向洪某1、石某先后贩卖毒品的事实，有证人洪某1、石某的证言分别与证人李某的证言相印证证实，足以认定；叶恒向唐某贩卖毒品的事实有证人唐某、吴某的证言相印证证实，向吴某贩卖毒品的事实有唐某、吴某的证言和支付宝转账记录相印证证实，足以认定；叶恒被抓获时，侦查人员在现场缴获一烟盒，内有一自封塑料袋装无色晶体状物质，毛重10.47克，净重9.7156克，经鉴定含有甲基苯丙胺成分，另有一自封塑料袋装红绿色片状物质（8片），毛重1克，净重0.7448克，经鉴定含有甲基苯丙胺和咖啡因成分，叶恒对扣押决定书予以签名，对鉴定意见通知书签名，扣押、计重和鉴定程序均合法；叶恒庭前供述该烟盒内毒品系从郝红专处购得、准备向他人贩卖，现辩称用于吸食治疗头痛，未提供充足证据证实对该毒品完全用于吸食。被抓获前，叶恒已有贩卖毒品的行为，其被查获的毒品依法应认定为贩卖的数量，在量刑时可酌情考虑吸食毒品的情节。故上诉人叶恒及其辩护人提出的有关上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）郝红专多次贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂共计17.3084克，上诉人（原审被告人）叶恒多次贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂共计13.434克，原审被告人余志强多次贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂共计3.6928克，其中，郝红专和叶恒贩卖毒品数量均属较大，余志强贩卖毒品情节严重，三人行为均构成贩卖毒品罪；余志强多次容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。余志强自愿认罪，可酌情从轻处罚。因涉嫌贩卖毒品被抓获后，余志强主动交代其未被侦查机关掌握的容留他人吸毒的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。郝红专、叶恒、余志强均属有吸毒情节的贩毒人员，且部分毒品被查获、未流入社会，均可酌情从轻处罚。叶恒曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。余志强一人犯有数罪，依法应数罪并罚。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  纪泽平审判员  黄 锋审判员  程 鸿二〇一七年一月十九日书记员  张 静附本案适用的相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；