广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0107民初5006号 原告：广东华南建筑设计院有限公司广西分公司，住所地广西南宁市高新区。 负责人：利峰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：姜虎，广西创想律师事务所律师。 被告：陈声湖，男，1991年5月8日出生，汉族，住广西南宁市。 委托诉讼代理人：毛仲传，广西金益律师事务所律师。 原告广东华南建筑设计院有限公司广西分公司（以下简称“华南设计院广西分公司”）与被告陈声湖劳动争议纠纷一案，本院于2016年9月6日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年12月2日公开开庭进行了审理。原告华南设计院广西分公司的委托诉讼代理人姜虎、被告陈声湖及其委托诉讼代理人毛仲传到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告华南设计院广西分公司诉称，2014年11月27日，原、被告双方签订劳动合同书，约定：无固定劳动期限，无试用期，被告的生产任务是完成公司安排的各项建筑设计，被告应当严格遵守原告依法制定的各项规章制度，服从原告的管理，月工资1600元，原告每月8日支付被告上月的工资，代扣代缴被告的社会保险费。原告根据合同约定，安排被告的工作，按时发放工资，依法履行了合同。2016年2月15日，被告上班时间不按照合同完成工作，联络其他两个同事连续三天到原告方办公室，向办公室提出不合理要求，故意歪曲事实，暗中进行有针对性的选择性录音，断章取义采集证据，三人同时在2016年2月29日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会中请劳动仲裁。2016年8月22日，原告收到该仲裁委南劳人仲字（2016）第951号仲裁裁决书，该裁决书认为被告有加班，采信了“原告于2016年2月17日以发不出工资为由解除双方劳动关系”的被告主张，作出了不公正裁决。根据仲裁庭查明的全部证据材料，根本没有证据证明被告有加班的事实及原告解除了双方的劳动关系。裁决书裁决原告支付被告2015年3月至2015年11月、2016年1月、2月1日至3日延时加班费3559元，2015年9月、10月、2016年1月休息日加班费589元，支付被告解除劳动关系赔偿金10000元，支付被告失业金损失5880元没有事实和法律依据，是错误的。为维护原告的合法权益，原告诉至法院，请求判令：1、原告无须支付被告2015年3月至2015年11月、2016年1月、2月延时加班费3559元，2015年9月、10月、2016年1月休息日加班费589元；2、原告无须支付被告解除劳动关系赔偿金10000元；3、原告无须支付被告失业金损失5880元；4、本案诉讼费由被告承担。 被告陈声湖辩称，仲裁委作出的仲裁裁决正确，原告违法解除与被告的劳动关系，不开具解除劳动关系的相关证明，存在让被告在工作期间经常加班及变相加班的事实，因此原告应当支付被告相应的加班费、解除劳动关系赔偿金及失业金损失。原告的诉讼请求没有事实和法律依据，依法应予以驳回。 经审理查明，原告广东华南建筑设计院有限公司广西分公司系于2008年1月22日依法经工商登记成立的有限责任公司，经营范围为：依照总公司经营范围联系开展业务。 被告陈声湖于2014年3月17日到原告公司从事建筑设计工作，双方签订期限为自2014年11月27日起至法定条件出现时终止履行的无固定期限劳动合同，约定被告实行标准工作制，每日工作时间不超过八小时，每周不超过四十小时，被告每月工资为1600元。原告公司工作时间为上午8：30-12：00，下午14：30-18：00。工作期间，原告对被告有考勤，考勤记录显示，被告大部分工作时间每天仅考勤两次，其中2015年9月、10月、2016年1月申请人休息日上班1天、1天、2天。原告2015年12月未对员工进行考勤管理。被告工作至2016年2月17日，原告已为被告缴纳2014年12月至2016年2月期间的社会保险费。 被告提交的中国工商银行《借记卡账户历史明细清单》显示，原告支付被告2015年2月至2016年1月期间的工资分别为：2265.3元、2265.3元、2265.3元、2265.3元、2276元、2118.7元、2253.9元、2253.9元、2286元、2253.9元、2253.9元、2253.9元。月平均工资为2250.95元。 2016年4月6日，被告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁令：1、原告按同工同酬支付被告2015年2月27日至2016年2月3日的建筑设计提成项目报酬29954.5元；2、原告支付被告解除劳动关系经济补偿金10000元；3、原告支付被告2015年2月27日至2016年2月3日期间延时加班费4316元、休息日加班费2158元；四、原告赔偿被告失业金损失5880元。该委经审理，于2016年8月8日作出南劳人仲裁字[2016]第950号《仲裁裁决书》，裁决：一、原告支付被告2015年3月至2015年11月、2016年1月、2月1日至3日延时加班费3559元，2015年9月、10月、2016年1月休息日加班费589元；二、原告支付被告解除劳动关系赔偿金10000元；三、原告支付被告失业金损失5880元；四、对被告的其他仲裁请求，不予支持。原告不服该仲裁裁决，遂在法定期限内向本院起诉，并提出前述诉讼请求。 本院认为：关于延时加班费。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释[2010]12号)第九条的规定,劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。被告主张其在职期间存在延时加班，原告不予认可，但原告对被告进行考勤，掌握被告是否存在加班的证据，故应承担举证责任。原告提交考勤记录予以证明，已尽到举证义务。首先，原告公司的工作时间为上午8：30至12：00，下午14：30至18：00。从被告提交的QQ聊天记录和QQ邮箱截图所显示的时间上看，原告在18：00之后安排被告工作任务，被告完成工作任务后向原告回复电子邮件，证明被告在上述时间存在加班的事实，且QQ聊天记录和QQ邮箱截图显示的被告工作时间与考勤记录相吻合，能够证明被告存在延时工作的事实。其次，被告的证人李某出庭作证称，原告公司员工延时加班应经过两次考勤，即在18：00至19：30进行一次考勤，19：30后延时加班应再进行一次考勤。原、被告对证人李某证言的真实性均无异议，本院予以采信。被告在大部分工作时间仅考勤两次，未能遵守延时加班的考勤管理规定，故被告的延时加班时间应从19：30起算。依据考勤记录显示的考勤时间计算，被告2015年3月至2015年11月、2016年1月、2月延时加班共258小时。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第（一）项的规定，用人单位安排劳动者延长工作时间的，应当按照劳动者正常工作时间工资标准的150%支付工资报酬，原告应支付被告上述期间延时加班费5721元（2250.95元/月÷21.75天÷7小时/天×258小时×150%=5721元）。被告要求原告支付其延时加班费4316元的请求，未超过法律规定的数额，本院予以支持。被告2015年2月27日至2月28日不存在延时加班，故其要求原告支付上述期间延时加班费的请求，无事实依据，本院不予支持。被告主张的2015年12月延时加班费，南劳人仲裁字[2016]第952号仲裁裁决未予支持，被告在法定期限内未就该裁决事项提起诉讼，系对其权利的处分，视为对该裁决事项的认可，本院予以确认。 关于休息日加班费。被告2015年9月、10月、2016年1月休息日上班4天，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第（二）项的规定，用人单位休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，应当按照劳动者正常工作时间工资标准的200%支付工资报酬。原告未能证明其已安排被告补休，故应支付被告2015年9月、10月、2016年1月休息日加班费828元（2250.95元/月÷21.75天×4天×200%=828元）。被告请求的休息日加班费为2158元，超出的部分不予支持。被告主张的2015年2月27日至8月31日、2015年11月至12月、2016年2月1日至3日休息日加班费，南劳人仲裁字[2016]第950号仲裁裁决未予支持，被告在法定期限内未就该裁决事项提起诉讼，系对其权利的处分，视为对该裁决事项的认可，本院予以确认。 关于解除劳关系赔偿金。原告主张被告属自动辞职，被告予以否认，主张系原告以发不出工资为由解除与被告的劳动关系，双方主张的意见不一致。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，双方应对各自的主张负举证责任。原告主张被告属自动辞职，但未能提供证据予以证明，本院对原告的主张不予采信。而被告提交的工作位置照片、视频光盘等证据显示，被告的工作电脑被搬走，原告将被告的指纹记录删除，致使被告无法进入办公场所，客观上不能提供劳动，故本院采信被告关于原告于2016年2月17日以发不出工资为由解除双方的劳动关系的主张。原告以上述事由解除与被告的劳动关系不符合法律的规定，属违法解除，应向被告支付解除劳动关系赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。被告与原告于2014年3月17日至2016年2月17日期间存在劳动关系，依据被告提交的《借记卡账户历史明细清单》及原告应支付被告2015年3月1日至2016年2月3日期间延时加班费及休息日加班费计算，被告劳动合同解除前十二个月的平均工资为2796元，原告应支付被告的解除劳动关系赔偿金为11184元（2796元/月×2个月×2=11184元），被告要求原告支付其解除劳动关系赔偿金10000元的请求，未超过法律规定的数额，本院予以支持。 关于失业保险损失。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条的规定，累计缴费时间满1年不满5年的，失业人员缴费每满1年可以领取3个月失业保险金，具体发放标准为累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70％发放，用人单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，应当承担赠偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。原、被告双方劳动关系解除后，原告未按照《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条的规定履行相关职责，应当承担赔偿责任。广西壮族自治区2016年月最低工资标准为1400元。根据上述法律规定，原告应支付被告失业金损失为1400元/月×70%×3个月×2=5880元，被告要求原告赔偿其失业金损失5880元，未超出法律规定的数额，本院予以支持。 南劳人仲裁字[2016]第950号仲裁裁决驳回被告的其他仲裁请求，原、被告在法定期限内均未就该项裁决提起诉讼，系对其权利的处分，视为对该裁决的认可，本院予以确认，并在判决中列明。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释[2010]12号)第九条、《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条、第十八条、第三十六条之规定，判决如下： 一、原告广东华南建筑设计院有限公司广西分公司分公司支付被告陈声湖2015年3月至2015年11月、2016年1月、2月1日至3日延时加班费4316元； 二、原告广东华南建筑设计院有限公司广西分公司分公司支付被告陈声湖2015年9月、10月、2016年1月休息日加班费828元； 三、原告广东华南建筑设计院有限公司广西分公司分公司支付被告陈声湖解除劳动关系赔偿金10000元； 四、原告广东华南建筑设计院有限公司广西分公司分公司支付被告陈声湖失业金损失5880元； 五、对被告陈声湖的其他仲裁请求，不予支持。 案件受理费10元（原告已预交），由原告广东华南建筑设计院有限公司广西分公司分公司负担。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时应自上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费10元（开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行，户名：待结算财政款项中院诉讼费专户，账号：20×××17）。逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  韦必懂 人民陪审员  张 平 人民陪审员  卢鸿淮 二〇一七年一月九日 书 记 员  程钰源 附法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： 安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释[2010]12号) 劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理按件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提拱证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有责任的当事人承担不利后果。 《广西壮族自治区失业保险办法》 第十三条单位应在与职工（含农民合同工）终止或者解除劳动关系之日起7日内履行以下责任：（一）将失业人员的名单报受理其失业保险业务的经办机构备案；（二）为失业人员出具终止或解除劳动关系的证明和参加失业保险缴费情况等有关材料；（三）书面告知失业人员到受理其就业服务与失业保险业务的经办机构办理求职登记、失业登记、申办失业保险待遇。 第十八条失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；（二）累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金；（三）累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月。在国家或自治区规定实行单位缴纳失业保险费制度前，失业人员按国家规定计算的工龄视同缴费时间。在确定失业人员缴费时间时，其视同缴费时间与实际缴费时间合并计算。 第二十条失业保险金的具体发放标准为：（一）累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70％发放；（二）累计缴费时间超过15年以上的，在按当地最低工资标准70％的基础上，每超过一年，以当地最低工资标准为基数增加一个百分点发放，但最高发放标准应当低于当地最低工资标准。自治区劳动保障行政部门根据最低工资标准变动情况及时确定各区辖市、县（市）失业保险金发放标准。 第三十六条单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。