四川省广元市昭化区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)川0811民初708号 原告：向明科，男，1963年4月27日出生，汉族，住四川省旺苍县。 委托诉讼代理人：李书友，四川苍龙律师事务所律师。 被告：四川宇禾建设工程有限公司。住所地：成都市武侯区二环路南三段5号12F东区。组织机构代码79395895-5。 法定代表人：廖义全，董事长。 委托诉讼代理人：向传宗，四川广府律师事务所律师。 第三人：四川建帮建筑劳务有限公司。住所地：成都市高新区吉泰五路88号3栋10层4号。统一社会信用代码9151010076507727XE。 法定代表人：伍勇，总经理。 委托诉讼代理人：吴连金，四川广府律师事务所律师。 原告向明科与被告四川宇禾建设工程有限公司（以下简称宇禾公司）、第三人四川建帮建筑劳务有限公司（以下简称建帮公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年8月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告向明科及其委托诉讼代理人李书友、被告宇禾公司委托诉讼代理人向传宗、第三人建帮公司委托诉讼代理人吴连金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向明科向本院提出诉讼请求：1.确认被告宇禾公司与第三人建帮公司2013年12月10日签订的《工程项目劳务分包合同》无效；2.判令被告宇禾公司返还原告向明科履约保证金30万元；3.判令被告宇禾公司支付原告向明科工程款130万元；4.案件受理费由被告宇禾公司负担。在审理过程中，原告向明科自愿撤回了第三项诉讼请求。事实和理由：被告宇禾公司是广元港红岩作业区（一区）一期工程D标段的总承包人，2013年10月16日，该公司项目部收取原告向明科履约保证金30万元，向明科以第三人建帮公司委托代理人的名义与被告宇禾公司签订《工程项目劳务分包合同》。合同约定：广元港红岩作业区（一区）一期工程D标段承包范围内涉及的所有劳动力服务，均属于第三人的分包范围。向明科名义上是第三人的项目经理，事实上是该工程项目的实际劳务承包人，2014年1月6日，向明科又以劳动力资源组织人的身份与第三人签订《工程项目劳动力资源组织协议》，协议约定，劳动力资源组织人按产值的1%向第三人缴纳管理费，其余税费均由劳动力资源组织人负责。该协议实际上是将第三人与被告签订《工程项目劳务分包合同》中约定的权利义务全部转移给了向明科，属于典型的借用资质违法分包劳务的行为，双方签订的协议应当无效。在施工过程中，向明科履行了合同义务，该工程已经验收合格并交付使用。自始至终，第三人未参与该合同的商谈、签订等过程，亦无相关工作人员参与项目的现场管理。被告作为该工程项目的承包人，应当按照约定返还向明科交纳的履约保证金30万元。 被告宇禾公司辩称，原告与被告未签订任何合同，原告的诉讼主体资格不适格；履约保证金是收取的第三人的保证金，不是原告的；被告与第三人签订的分包合同合法有效，工程由被告承包施工，原告只是第三人的项目经理，非实际施工人。 第三人建帮公司述称，原告起诉事实理由不成立。被告与第三人均具有主体资质，所签订的分包合同合法有效；原告作为第三人的项目经理，在工程完工后至今未与第三人进行结算，主张的返还履约保证金30万元没有事实和法律依据。 原告向明科为证明自己的主张，向本院提交了下列证据：1、第三人建帮公司与被告宇禾公司签订的《工程劳务分包协议》。证明承包方为被告，分包方为第三人，向明科挂靠第三人，由向明科实际组织施工，该合同无效；2、《劳动力资源组织协议》。证明承包人为被告，分包人为第三人，组织人为原告，原告为劳务分包协议的实际施工人；3、被告项目部出具的收条。证明被告收取原告保证金30万元；4、原告支付两名受伤人员赔偿费用依据。证明在工程上民工受伤是原告在处理，第三人未参与；5、调查笔录两份。证明原告为该项目实际施工人，第三人未参与过施工管理。 原告向明科申请证人帅某、刘某到庭作证证实：原告为工程实际施工人，第三人未参与过工程建设及管理。 被告宇禾公司为证明自己的主张，向本院提交了下列证据：1、《施工合同》。证明广元港红岩作业区一区一期工程D标段发包人为广元宏明交通投资有限公司，承包人为被告；2、《工程项目劳务分包协议》。证明被告将工程劳务分包给具有资质的第三人，第三人派驻现场项目经理为向明科；3、《工程项目劳动力资源组织协议》。证明向明科系劳动力资源组织人，应履行劳务分包协议约定义务，承担其中责任，向明科必须在现场履职，履行协议约定的义务。 第三人建帮公司为证明自己的主张，向本院提交了下列证据：1、营业执照、法定代表人身份证明。证明主体资格适格；2、《工程项目分包协议》、《工程项目劳动力组织协议》。证明原告以第三人的委托代理人身份签订协议并担任项目经理组织现场施工，代为履行第三人与被告签订的协议的权利义务，分包协议合法有效； 第三人建帮公司申请证人雷某到庭作证证实：1、雷某是原告委派的现场实际负责人；2、雷某的一切工作原告都是认可的，其行为就是原告的行为。 在质证过程中，被告宇禾公司对原告向明科提交的证据质证认为：原告是委托代理人，是履职行为，不是借用第三人资质签订的合同，合同真实有效；原告是项目上的组织者，不是实际施工人；原告代第三人缴纳保证金，是履职行为；原告未提供两名证人不能出庭作证的证据，无法查证证词的真实性，不能达到原告的证明目的。第三人建帮公司对原告向明科提交的证据质证认为：合同只能证明合同双方当事人是本案被告与第三人，原告作为第三人代理人，行使的是职务行为，不能证明原告为挂靠；协议只能证明原告为我公司委派的项目经理，不能证明为该工程实际施工人；原告作为经手人向被告缴纳了保证金；民工赔偿款由被告支付，原告经手赔偿；原告没有证据证明两名证人有正当理由不能出庭作证，因此对三性均有异议。 原告对被告宇禾公司提交的证据质证认为：原告已举证证明实际施工人为向明科，建帮公司给向明科出借了资质。第三人建帮公司对被告宇禾公司提交的证据无异议。 原告对第三人建帮公司提交的证据质证认为：证人雷某是向明科请的现场管理人员，但其证词不客观真实；工程项目分包协议是无效协议，真正施工方是原告；向明科是劳务实际实施人，建帮公司没有参与，向明科挂靠建帮公司，建帮公司收取管理费。被告宇禾公司对第三人建帮公司提交的证据无异议。 通过上述举证、质证，结合当事人当庭陈述，本院综合认证并确认基本事实如下： 2013年8月23日，被告宇禾公司中标广元港红岩作业区（一区）一期工程D标段工程，2013年9月25日，与广元宏明交通投资有限公司（工程招标人）签订《施工合同》。2013年10月16日，被告宇禾公司项目部收取建帮公司向明科履约保证金30万元。2013年12月10日，原告向明科以第三人建帮公司委托代理人的名义与被告宇禾公司签订《工程项目劳务分包合同》，合同约定：1、承包范围内涉及的所有劳动力服务，均属于第三人的分包范围；2、劳务费用采用综合包干价，暂定价款总计为770万元，最终以决算为准；3、原告向明科为第三人建帮公司现场项目经理。2014年1月6日，向明科以劳动力资源组织人的身份与第三人签订《工程项目劳动力资源组织协议》，协议约定：劳动力资源组织人按产值的1%向第三人缴纳管理费，其余税费均由劳动力资源组织人负责。协议签订后，原告向明科组织了劳务施工作业。现该工程已完工并交付使用。 另查明，原告向明科不具有建筑施工资质；被告宇禾公司为有限责任公司，经营范围为：房屋建筑工程、市政公用工程、公路交通工程、水利水电设备安装工程、消防设施工程等；第三人建帮公司为有限责任公司，经营范围为：建筑劳务分包、劳务派遣等。 本院认为，本案争议焦点的认定：一、被告宇禾公司与第三人建帮公司签订的《工程项目劳务分包合同》的效力问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；……”本案中，尽管被告与第三人均具有建筑施工企业资质，向明科名义上是第三人的项目经理，事实上是该工程项目的实际施工人为原告向明科，属于典型的借用资质违法分包劳务的行为，能够认定被告宇禾公司与第三人建帮公司2013年12月10日签订的《工程项目劳务分包合同》无效。二、原告向明科的主张是否成立。原告向明科作为工程项目实际施工人，被告宇禾公司项目部在收取向明科保证金的收条上明确约定，保证金300000元在工程竣工之前如数返还，不计利息。现由原告向明科负责施工的工程已竣工并交付使用，被告宇禾公司就应及时返还原告向明科交纳的保证金。 综上所述，被告宇禾公司与第三人建帮公司签订的《工程项目劳务分包合同》属于典型的借用资质违法分包劳务的行为，该合同应认定为无效合同。被告宇禾公司应当返还原告向明科交纳的保证金。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（二）项、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、确认被告四川宇禾建设工程有限公司与第三人四川建帮建筑劳务有限公司2013年12月10日签订的《工程项目劳务分包合同》无效； 二、被告四川宇禾建设工程有限公司在本判决生效后十日内返还原告向明科履约保证金300000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9600元由原告向明科负担8000元，被告四川宇禾建设工程有限公司负担1600元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省广元市中级人民法院。 审判员  何纯剑 二〇一七年一月十八日 书记员  张 雪