重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0116民初2356号原告:杨道华,男,汉族,1965年5月8日出生,住重庆市江津区。委托诉讼代理人：杨道全，重庆市江津区先锋法律服务所法律服务工作者。被告：罗霞，女，汉族，1988年8月4日出生，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：樊安媚，重庆联佳律师事务所律师。被告：甘肃金明生物科技股份有限公司，住所地甘肃省张掖市高台县南华工业园区，组织机构代码07926308-0。法定代表人：张金，该公司董事长。原告杨道华与被告罗霞、甘肃金明生物科技股份有限公司（以下简称甘肃金明公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年3月2日立案后，适用简易程序进行了审理。2016年3月21日，当事人申请庭外和解，但未能达成和解协议。因被告甘肃金明公司下落不明，本院遂将本案转为普通程序，并依法组成合议庭，于2016年12月13日公开开庭进行了审理。原告杨道华及其委托诉讼代理人杨道全，被告罗霞及其委托诉讼代理人樊安媚到庭参加了诉讼；被告甘肃金明公司经本院传票（公告）传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告杨道华诉称，2015年1月30日中午，被告罗霞致电原告，询问有无闲余资金，出借给被告甘肃金明公司，称月利率2%，还用422.26亩厂区土地（高国用第328、844、845、846号）和10640.2平方米厂房（公字第9**号）及价值2400万元的大湖湾湖心岛（公证号：2014高公证第197号）作抵押，现已有很多人办理了借款手续，且办有他项权证（高国土第158号）,并将甘肃金明公司经营场面播放给原告看，还提供相关资料复印件给原告翻看。在原告要求提供原件时，被告罗霞称锁在保险柜里的，需法人王建贞回公司才能看。原告担心有风险，被告罗霞为了促成《借款合同》的签订，于是向原告书面保证，该借款不会有任何损失，否则全部责任由其承担。在这种情况下，在被告罗霞的主持下，原告在事先准备好的《借款合同》上签字捺印，并与被告罗霞所在重庆市宝德合众投资有限公司（以下简称重庆宝德公司）签订了《服务协议》和《出借资金委托书》。相关文书签订后，原告向被告甘肃金明公司转款100000元，被告甘肃金明公司支付了三次利息共计6000元，2015年5月开始未再支付利息。按《借款合同》第八部分，被告甘肃金明公司应支付违约金33333元。因催收未果，原告遂诉至本院，提出诉讼请求：1.二被告归还原告借款100000元；2.二被告支付原告利息（以100000元为基数，从2015年5月1日起，按月利率2%计算至还清借款之日止）；3.二被告支付原告违约金33333元；4.本案诉讼费由二被告承担。被告罗霞辩称，《保证》无出具时间，但形成于《借款合同》之前，不知道杨道华的款项出借给甘肃金明公司，保证担保的是杨道华在重庆宝德公司投资的资金，不是为甘肃金明公司担保，罗霞不是本案适格被告。甘肃金明公司涉嫌非法集资，已被告上海市徐汇区公安局立案侦查，不清楚是否已判决，主合同无效，从合同无效。即使罗霞应承担保证责任，担保方式应是一般保证，保证范围只限于借款本金100000元。甘肃金明公司不止支付了3个月共计6000元的利息。因诉请的违约金、利息，合计已超过月利率2%，违约金不应支持。被告甘肃金明公司未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状。经审理查明：2015年1月30日，原告杨道华（甲方）与重庆宝德公司（乙方）签订《服务协议》（合同编号：0022，系重庆宝德公司制作的格式合同），主要约定：甲方拟对外出借民间资金人民币（大写）拾万元整（小写）100000.00元，期限12个月，月利率2%，借款人应有经甲方认定的资产设置债务抵押或担保。甲方委托乙方按照要求的条件征集借款人，乙方同意接受甲方的委托，将甲方的合法资金出借给借款人；如遇借款方到期不能支付本息，由乙方在七个工作日之内先行代借款方垫付给甲方本息；协议还对居间费用、违约责任和纠纷处理等进行了约定。同日，原告杨道华（乙方）与被告甘肃金明公司签订《借款合同》（合同编号：0022，系重庆宝德公司制作的格式合同），主要约定：借款用于甲方的正常经营，主要用于甘肃金明公司方便面、保健食品系列产品项目开发、扩大生产经营及上市准备；乙方出借款总额人民币（大写）拾万元（小写）：100000.00元整；借款期限为12个月，具体时间自2015年1月30日至2016年1月29日止。合同期满三个月以上，如乙方特殊情况，可提前收回借款，应提前7日向甲方提出申请；甲方承诺按月利率2%计算向乙方支付利息，共计12个月，以甲方收到借款日起计算，经双方协商一致同意，甲方每月于相对应借款日前将上月收益以银行转账的方式转入乙方指定账户（开户行：重庆农村商业银行江津先锋支行账户名：杨道华账户：6228671120942850）；合同还对借款资金的交付、双方的权利义务、违约责任和争议解决等进行了约定。《借款合同》签订后，原告杨道华按约支付了借款100000元，被告甘肃金明公司支付利息至2015年4月30日，未归还借款本金。另查明，被告罗霞系重庆宝德公司职员，曾向原告杨道华出具《保证》一份，该保证记载：“我保证杨道华（510225196505087136）在重庆宝德合众投资有限公司投资的资金不受任何损失，否则全部责任由我承担。罗霞（晓）50038119880804472713883538837。”经原告多次催收无果，遂提出前述诉讼请求。上述事实，有《借款合同》、《服务协议》、《个人汇款凭证》、《收据》、《保证》以及当事人的陈述等证据，经庭审质证确认，在卷可证，足以采信。本院认为，原告杨道华与被告甘肃金明公司签订的《借款合同》是当事人的真实意思表示，未违反法律法规的规定，合法有效，应受法律保护。被告罗霞认为甘肃金明公司涉嫌非法集资，未提供证据证明，也未在举证期限届满前向本院申请调取证据，本院不予采纳。即便借款人的行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。应当根据合同法第五十二条以及民间借贷司法解释第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力。在本案中，借款主要用于甘肃金明公司方便面、保健食品系列产品项目开发、扩大生产经营及上市准备，无证据证明该《借款合同》存在合同无效的情形，因此被告罗霞认为主合同无效，本院不予采纳。原告按约履行了借款支付义务，被告甘肃金明公司未归还借款本金，仅支付了三个月共计6000元的利息，损害了原告的合法权益，应当承担继续履行的违约责任，因此，原告诉请被告甘肃金明公司归还借款100000元，并从2015年5月1日起按月利率2%计算利息，本院予以支持。原告诉请的违约金33333元，因已按月利率2%主张借期利息和逾期利息，再主张违约金将超过月利率2%，因此，本院不予支持。关于罗霞的责任问题，本院认为，罗霞系重庆宝德公司职员，知悉公司经营的业务，从《服务协议》的内容看，杨道华是委托重庆宝德公司按要求征集借款人，并委托出借杨道华的资金，在同一日即与甘肃金明公司签订了《借款合同》，《服务协议》、《借款合同》均是重庆宝德公司制作的格式合同，合同编号均为0022，足以综合认定《保证》所记载的“杨道华在重庆宝德公司投资的资金”即是杨道华所出借的款项。被告罗霞辩称《保证》形成于《借款合同》之前，也印证了原告所述的“担心风险，在罗霞书面保证的情况下签订《借款合同》”事实。被告罗霞在《保证》上承诺：“杨道华在重庆宝德公司投资的资金不受任何损失，否则全部责任由我承担。”原告杨道华与被告罗霞之间保证合同关系成立并有效，杨道华所出借款项，现虽未还本付息，但借款人甘肃金明公司的财产是否足以清偿对杨道华的债务，未经法院依法强制执行，还不确定是否会受到损失，因此，被告罗霞承担的是一般保证责任，保证范围应为本金、利息以及诉讼费等，因未约定保证期间，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月，原告在2016年3月2日提起诉讼主张保证责任，于法有据，应予支持，但保证方式为一般保证。被告甘肃金明公司未到庭参加诉讼，也未提供书面答辩材料，依法视为放弃抗辩权，本院依法缺席审判。综上所述，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第五十二条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条、第十四条、第二十九条、第三十条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告甘肃金明生物科技股份有限公司在本判决生效后七日内归还原告杨道华借款100000元，并支付利息（以借款100000元为基数，按月利率2%，从2015年5月1日起计算至还清借款之日止）；二、被告罗霞对上述借款本息及本案诉讼费在被告甘肃金明生物科技股份有限公司的财产经依法强制执行仍不能履行债务后再承担清偿责任。三、驳回原告杨道华的其余诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3366元，由被告罗霞、甘肃金明生物科技股份有限公司在履行上述判决义务时，一并支付原告杨道华。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  罗 勇人民陪审员  岳清和人民陪审员  汤晓涛二〇一七年一月十八日书 记 员  江 明