安徽省合肥市蜀山区人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0104民初3172号原告：宋祖旺,男，汉族，1978年11月20日出生，住安徽省金寨县。委托代理人：孙业康，安徽凯安律师事务所律师。被告：镇江第二建筑工程有限公司，住所地江苏省镇江市京口区。法定代表人：朱贤进，总经理委托代理人：葛圩，安徽振信律师事务所律师。被告：完爱林，男，汉族，1969年6月22日出生，住安徽省肥东县。原告宋祖旺与被告镇江第二建筑工程有限公司、完爱林建设工程施工合同纠纷一案，院受理后，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，依法裁定转为普通程序，依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告宋祖旺的委托代理人孙业康、被告镇江第二建筑工程有限公司委托代理人葛圩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宋祖旺向本院提出如下诉讼请求：1.请求人民法院判令被告给付原告工程款110505.3元，支付违约金7525元，合计118030.3元；2.本案诉讼费及其它费用由被告承担。当庭明确：诉请第一项两被告共同支付工程款。违约金为工程总价的5%。事实与理由：2012年2月，被告镇江第二建筑工程有限公司（以下简称镇江二建）经竞标，取得合肥市第五十中学西区体育馆中工程施工权。2013年6月20日，镇江二建委托代表人完爱林与原告宋祖旺签订合同，将上述工程的门窗工程分包给原告施工，合同约定承包方式为包工包料、包工期、包质量；结算方式为外框到现场付工程总造价的30%，玻璃及内扇到现场付工程总造价的40%，经本人验收合格后付工程总造价的25%，留5%作维修金，一年后一次性付清；双方如有违约，按门窗工程总价的5%作为违约金。工程验收合格后，双方于2014年11月30日进行结算，确认原告完成的门窗工程总工程量为150505.3元。以后，镇江二建支付了原告4万元工程款，对下余工程款原告多次讨要未果。被告镇江第二建筑工程有限公司辩称：被告一并未与原告签订任何分包合同，也未与原告进行任何门窗施工结算，原告没有证据证明其对该工程进行了施工；原告要求支付违约金无事实及法律依据。被告完爱林未答辩。原告围绕诉讼请求向本院提交如下证据：建设工程施工合同复印件，建设工程施工合同原件、五十中西区综合体育馆断桥铝门窗结算单原件，证明蜀山区人民法院（2015）民一初字第01046号民事判决书，本院对其三性及证明目的予以确认，被告镇江第二建筑工程有限公司、完爱林未举证。根据原被告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：合肥市第五十中学（××）与镇江第二建筑工程有限公司（××）于2012年签订一份建设工程施工合同，合同主要内容为：××将位于合肥市第五十中学西区校园内合肥市第五十中学西区体育馆工程发包给××，开工日期2012年2月18日，竣工日期2012年12月18日，合同价款即中标价，完爱林作为镇江第二建筑工程有限公司的委托代表人签名，工程质量标准：合格等。2013年6月20日，甲方镇江第二建筑工程有限公司安徽分公司（抬头书写）与宋祖旺签订建设工程施工合同，约定就合肥市五十中西区综合体育馆门窗达成如下协议，断桥上悬窗560元/平方米，断桥固定窗430元/平方米，铝合金玻璃门580元/平方米，无框玻璃门520元/平方米，百叶窗180元/平方米面积按实际发生量计算，执行图纸设计要求及行业规范要求进行，按图纸标准制作安装，乙方包测量、包制作、包安装、报验收、包运输，包安全文明施工，资料：附主材及辅材的合格证，实物及商标对上，附整体门窗合格证检测报告由乙方出具。外框到现场附工程总造价的30%，玻璃及内扇到现场附工程总造价的40%，经签订合同本人验收合格后付工程总造价的25%，留5%作维修金，一年后一次性付清。合同签订后，双方如有违约，按门窗工程总价的5%作为违约金等。由完爱林、宋祖旺分别签字确认2014年11月30日五十中西区综合体育馆断桥铝门窗结算单，显示，断桥上悬窗工程量为51.29平方米，单价560元，合价28722.4元，断桥固定窗59.31平方米，单价430元，合价25503.3元，铝合金百叶5.62平方米，单价180元，合价1017元，铝合金玻璃门61.02平方米，单价580元，合价33564.6元，无框玻璃门单价520元，工程量118.65平方米，合价61698元，以上合计150505.3元。由施工班组宋祖旺及项目负责人完爱林等签字确认。镇江第二建筑工程有限公司已支付工程款40000元。完爱林时任镇江第二建筑工程有限公司的项目经理。本院认为：有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。因镇江第二建筑工程有限公司不认可建设工程施工合同复印件、证明、工程量决算单等证据的真实性以及宋祖旺为涉案工程提供门窗供货、安装，基于镇江第二建筑工程有限公司为涉案工程的承包方，对涉案工程的建设工程施工合同及涉案工程提供门窗供货由谁施工等证据具有证据的控制力，故本院要求镇江第二建筑工程有限公司庭审后三日内提供证据证明他人进行门窗供货安装的证据，但镇江第二建筑工程有限公司至今未能明确亦未提供相关证据宋祖旺已经尽到了初步的举证义务。镇江第二建筑工程有限公司虽不认可，但未提供任何证据推翻宋祖旺所提供的证据且镇江第二建筑工程有限公司为涉案工程的承包方，其有能力提供而未提供合法有效的反驳证据，应由其自行承担不利的法律后果。故本院对宋祖旺提供的建设工程施工合同复印件、证明、欠条、工程量决算单的真实性予以确认。宋祖旺提供的建设工程施工合同、结算单、欠条等证据显示完爱林在建设工程施工合同中基于镇江第二建筑工程有限公司的委派的现场项目负责人的身份与完爱林签订了结算单并出具了欠条，故完爱林该行为的法律后果应由镇江第二建筑工程有限公司承担，原告要求镇江第二建筑工程有限公司支付工程款110505.3元，本院予以支持，因双方约定，合同签订后，双方如有违约按门窗工程总价的5%作为违约金，镇江第二建筑工程有限公司未按合同约定支付工程款，应承担违约责任，原告要求镇江第二建筑工程有限公司承担违约金7525元，本院予以支持。原告要求完爱林承担给付工程款及违约金的责任，无法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告镇江第二建筑工程有限公司于判决生效之日起10日内支付原告宋祖旺工程款110505.3元，支付违约金7525元，合计118030.3元。驳回原告宋祖旺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2661元，由镇江第二建筑工程有限公司承担，公告费1000元，由原告宋祖旺承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  王嘉佳人民陪审员  乔美云人民陪审员  史国瑞二〇一七年一月十三日书 记 员  童 星附本案适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。