河南省延津县人民法院刑 事 判 决 书（2016）豫0726刑初290号公诉机关延津县人民检察院。被害单位延津县XX总经销处。诉讼代表人朱某，该经销处负责人。被告人尹某，男，1991年8月20日出生，汉族，高中毕业，无业，住延津县。因犯诈骗罪，2016年8月9日被封丘县人民法院判处罚金5000元。因涉嫌诈骗罪，2016年8月12日被刑事拘留，2016年8月26日经延津县人民检察院批准被逮捕。辩护人钟勤勇，河南思远律师事务所律师。延津县人民检察院以新延检公诉刑诉（2016）276号起诉书指控被告人尹某犯诈骗罪，于2016年11月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。延津县人民检察院检察员牛长士出庭支持公诉，被害单位延津县XX总经销处的诉讼代表人朱某、被告人尹某及其辩护人钟勤勇到庭参加诉讼。现已审理终结。延津县人民检察院指控：延津县XX总经销处业务员分团购和流通两类。团购业务员是负责给单位、企业、个人销售酒，流通业务员是负责在划分的区域内给商店、饭店、超市销售酒。团购业务员和流通业务员的客户范围不允许交叉。团购业务员是先谈好客户，然后经总经销处同意后，再将酒拉走送给客户。1、2015年6月11日，被告人尹某作为延津县XX总经销处的团购业务员，先是虚构了延津县XX粮库为用酒单位的事实，在骗取总经销处同意后，从延津县XX总经销处提走“XX”酒31件，赠品4000元汽油卡一张。然后被告人尹某将该批酒分别卖给各商店，并谎称延津县XX粮库拖欠酒款，且伪造延津县XX粮库拖欠酒款的欠条。最后，被告人尹某将所卖酒款21000元以及4000元汽油卡非法占为己有并挥霍。2、2015年7月24日，被告人尹某作为延津县XX总经销处的团购业务员，先是虚构了延津县XX财政所为用酒单位的事实，在骗取总经销处同意后，从延津县XX总经销处提走“XX”酒15件。然后被告人尹某将该批酒分别卖给各商店，并谎称延津县XX财政所拖欠酒款，且伪造延津县XX财政所拖欠酒款的欠条。最后，被告人尹某将所卖酒款4950元非法占为己有并挥霍。3、2015年10月13日，被告人尹某作为延津县XX总经销处的团购业务员，先是虚构了延津县XX局为用酒单位的事实，在骗取总经销处同意后，从延津县XX总经销处提走“XX”酒10件、“五XX”酒2件。然后被告人尹某将该批酒分别卖给各商店，并谎称延津县XX局拖欠酒款，且伪造延津县XX局拖欠酒款的欠条。最后，被告人尹某将所卖酒款4700元非法占为己有并挥霍。4、2015年10月13日，被告人尹某作为延津县XX总经销处的团购业务员，先是虚构了陈某为用酒人的事实，在骗取总经销处同意后，从延津县XX总经销处提走“XX”酒31件、“XX”酒20件。然后被告人尹某将该批酒分别卖给各商店，并谎称陈某拖欠酒款，且伪造陈某拖欠酒款的欠条。最后，被告人尹某将所卖酒款12330元非法占为己有并挥霍。5、2015年11月1日，被告人尹某作为延津县XX总经销处的团购业务员，先是虚构了靳某为用酒人的事实，在骗取总经销处同意后，从延津县XX总经销处提走“XX”酒50件、赠品“XX”酒144瓶。然后被告人尹某将该批酒分别卖给各商店，并谎称靳某拖欠酒款，且伪造靳某拖欠酒款的欠条。最后，被告人尹某将所卖酒款15000元非法占为己有并挥霍。经延津县价格认证中心鉴定，该批酒价值46347元。综上，被告人尹某诈骗物品共价值50347元。公诉机关认为，被告人尹某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任，建议对被告人在有期徒刑三到四年之间量刑，并处罚金，并责令退赔。被告人尹某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名有异议，辩称4000元油卡系赠品，不应计入诈骗金额。辩护人认为被告人的行为不符合诈骗罪的犯罪构成要件，不构成诈骗罪。被告人系延津XX总经销处的团购业务员，负责给单位、企业、个人销售酒，其从经销处仓库拉酒均出具有条据，条据上的单位及个人姓名、电话虽是被告人后来虚构的，但其目的是想多得业务提成或为不还款找借口。被告人将销酒所得的酒款挥霍是一种对经销处的侵占行为，不宜作为犯罪处理。即使认定被告人的行为构成诈骗罪，4000元汽油卡因属赠品应从总数额中减除。经销处拖欠被告人的工资及被告人已给付的2000元酒款也应予以减除。经审理查明：被告人尹某自2015年4月至2015年11月在延津县XX总经销处任团购业务员，负责向单位、企业、个人销售口子窖系列酒。2015年6月至2015年11月份，被告人尹某多次虚构用酒单位，骗取延津县XX总经销处财物。1、2015年6月11日，被告人尹某从延津县XX总经销处提走“XX”酒31件。被告人尹某将该批酒分别卖给各商店，并谎称“延津县XX粮库”拖欠酒款，且伪造“延津县XX粮库”拖欠酒款的欠条。之后，被告人尹某又以好要账为由骗取赠品4000元汽油卡一张。被告人尹某将所卖酒款及赠品4000元汽油卡一张非法占为己有。2、2015年7月24日，被告人尹某从延津县XX总经销处提走“XX”酒15件。然后，被告人尹某将该批酒分别卖给各商店，并谎称“延津县XX财政所”拖欠酒款，且伪造“延津县XX财政所”拖欠酒款的欠条，将所卖酒款非法占为己有。3、2015年10月13日，被告人尹某从延津县XX总经销处提走“XX”酒10件、“XX”酒2件。然后，被告人尹某将该批酒分别卖给各商店，并谎称“延津县XX局”拖欠酒款，且伪造“延津县XX局”拖欠酒款的欠条，将卖酒款非法占为己有。4、2015年10月13日，被告人尹某从延津县XX总经销处提走“XX”酒31件、“XX”酒20件。然后，被告人尹某将该批酒分别卖给各商店，并谎称“陈某”拖欠酒款，且伪造“陈某”拖欠酒款的欠条,将所卖酒款非法占为己有。5、2015年11月1日，被告人尹某从延津县XX总经销处提走“XX”酒50件、赠品“XX”酒144瓶。然后，被告人尹某将该批酒分别卖给各商店，并谎称“靳某”拖欠酒款，且伪造“靳某”拖欠酒款的欠条，将所卖酒款非法占为己有。案发前，被告人尹某向延津县XX总经销处负责人朱某支付2000元酒款。经延津县价格认证中心鉴定，被告人尹某共骗取延津县XX总经销处XX系列酒价值46347元。综上，被告人尹某共骗取XX系列酒及赠品价值48367元。上述事实，由经法庭质证的的下列证据予以证实：1、书证：被告人尹某的户籍证明可以证明被告人尹某的出生时间等基本信息；河南省封丘县人民法院刑事判决书可以证明被告人尹某犯诈骗罪于2016年8月9日被封丘县人民法院判处罚金5000元；延津县XX财政所出具的证明一份可以证明XX财政所所有工作人员没有从被告人尹某手中购买过XX系列酒；被告人尹某所打的欠条及出库单可以证明被告人尹某虚构用酒单位和个人骗取延津县XX总经销处经销的XX系列酒的事实；到案经过可以证明被告人尹某于2016年8月12日被抓获归案的事实；延津县XX总经销处2015年团购活动方案可以证明从延津县XX总经销处购买30件白酒送4200元购物卡的事实；延津县XX总经销处考勤表和工资表可以证明延津县XX总经销处没有拖欠被告人尹某工资；延津县价格认证中心延价认字（2016）207号“关于对涉嫌诈骗XX系列白酒的价格认定结论书”可以证明被告人尹某骗取延津县XX总经销处系列酒价值46347元。2、证人证言1）证人朱某1、魏某、赵某、李某等人证言可以证明被告人尹某系延津县XX总经销处团购业务员，其工作流程是先谈好客户再拉酒。2）证人母某证言可以证明其根本没有买过尹某的酒，不存在拖欠口子窖酒款的情况。3）证人郑某证言可以证明其没有买过尹某的酒，不存在拖欠口子窖酒款的情况。4）证人靳某证言可以证明他从来没有买过尹某的口子酒。3、被害人陈述1）被害单位负责人申某陈述：尹某是我门市部的销酒业务员。2015年6月份的一天，尹某从仓库内拉走一些酒。他当时在仓库写了一张拉酒的证明条，随后，就把酒给拉走了。2015年7月份的一天和2015年10月份的一天，尹某又用相同的方法从仓库里拉走了一些酒。停了几个月，我让他将酒钱还上。尹某谎称酒钱客户还没有给。后来，我门市部的朱某找到了尹某所称的客户。他们说没接过尹某的酒。2）被害单位负责人朱某的陈述可以证明被告人尹某是他的团购业务员，多次编造假客户骗取延津县XX总经销处系列酒。被告人尹某于2016年案发前曾还了2000元酒款。4、被告人尹某的供述可以证明他分五次骗取延津县XX总经销处系列酒的品种、数量。他所说的通过母某、郑某卖给延津县XX粮库、延津县XX财政所、延津县XX局的酒都是他虚构的。实际是他将酒卖完了，卖的货款他喝酒、赌博、唱歌花了，不想给公司，给公司编了个假客户。4000元汽油卡他自己用了。“陈某”是他编造出来的人，实际是他把卖酒的钱花了。靳某根本没有买过他的酒。他于2016年通过朱某还了2000元酒款。本院认为，被告人尹某以非法占有为目的，采取欺骗手段骗取他人财物，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人尹某对其于案发前支付的2000元没有非法占有的主观故意，不构成犯罪，应从指控诈骗金额中予以扣减。被告人尹某在没有将销售的酒款交给延津县XX总经销处的情况下将价值4000元赠品非法占有，进一步扩大了延津县XX总经销处的损失，故被告人及其辩护人关于4000元赠品应予扣减的意见不予采纳。延津县XX总经销处提供的考勤表、工资表证明延津县XX总经销处并不拖欠被告人工资。辩护人关于延津县XX总经销处拖欠被告人工资、应予扣减的辩护意见也不予采信。被告人尹某非法占有被害单位的货款应责令退赔。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人尹某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金8000元。罚金限判决生效后十日内缴纳。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月12日起至2019年6月11日止。）二、责令被告人尹某退赔被害单位延津县XX总经销处现金48367元。限判决生效后十日内支付。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  何振礼审 判 员  申长林人民陪审员  张振民二〇一七年一月十八日书 记 员  徐冰晶