广东省深圳市宝安区人民法院 刑 事 判 决 书 （2016）粤0306刑初6004号 公诉机关深圳市宝安区人民检察院。 被告人卢某仁，男，19XX年X月X日出生，居民身份证号码432325XXX7XX054352，汉族，初中文化，户籍所在地湖南省XX市XX县XXX镇花桥路745号。因涉嫌职务侵占罪，于2016年2月26日被羁押，次日被刑事拘留，于2016年4月2日被逮捕。现押于宝安区看守所。 辩护人罗晓春，广东青泉律师事务所律师。 被告人周某寿，男，19XX年XX月XX日出生，居民身份证号码432XX3XX8X1XX2XX134，汉族，初中文化，户籍所在地湖南省XX市XX市XXXX镇XX村六组。因涉嫌职务侵占罪，于2016年2月27日被羁押，当日被刑事拘留，于2016年4月2日被逮捕。现押于宝安区看守所。 辩护人陈东文，北京市中银（深圳）律师事务所律师。 深圳市宝安区人民检察院以深宝检公刑诉〔2016〕6010号起诉书指控被告人卢某仁、周某寿犯职务侵占罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。宝安区人民检察院指派检察员李梓出庭支持公诉，上列被告人及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控称自2012年2月20日起，被告人卢某仁入职被害公司深圳市XXX有限公司（以下简称：XX公司），并先后担任采购部主管及采购部采购总监等职。任职期间，卢某仁利用其有权选择最终交易供应商及与供应商签订采购及供应合同等职务之便，伙同XX实业（XX）有限公司（原名：XX世纪（XX）有限公司）负责人被告人周某寿将报价单、采购单及各月支付的货款结算所约定币种人民币私自更换为美金，以美金形式进行结算。卢某仁、周某寿二人共同利用上述作案方式侵占XXX公司货款，事后，周某寿再通过其妻肖XX的银行账户汇款给卢某仁进行分赃。经查明，自2014年5月20日至2016年1月14日，肖XX银行账户共计15次汇款给卢某仁，卢某仁共计分得赃款人民币505408元。 另查明，被告人卢某仁在XXX公司任职期间，于2014年8月4日设立了深圳市XXX科技有限公司（以下简称：XX公司）并担任法定代表人，其后，卢某仁通过前述职务之便，擅自代表XX媒体公司与其自设的XXX公司进行自我交易。经XX公司核查，卢某仁向XX公司所采购的产品单价均高于同类型产品采购价格10%-15%。经统计，2014年至2016年，XX公司共购入汇易森公司各种产品共67项，合计金额人民币1135851.18元。其中，2014年金额人民币138295.40元，2015年金额人民币808811.85元，2016年金额人民币188743.93元。 公诉机关为此提供了相应证据，并认为被告人卢某仁、周某寿的行为构成职务侵占罪，请求依法判处。 被告人卢某仁辩称，1、肖XX给我的转账是周某寿对我的借款，不是赃款，周某寿承诺给我的是10万元，但未实际到手。2、XX公司与周某寿的交易价格属正常交易价格。3、深圳市XX公司与XX公司的交易也属正常。 其辩护人认为1、认定被告人侵占了公司505408元证据不足，应按被告人自认的10万元来认定。2、XX公司与深圳市XX公司的交易无证据证实是非正常交易，故指控该起犯罪也依据不足。3、被告人有悔罪表现，一直表示愿意赔偿被害单位，但被害单位不愿意接受。综上请求对被告人卢某仁从轻处罚，并宣告缓刑。 被告人周某寿称自己并无私自改换货币单位，只是按卢某仁的要求提高了单价，多出来的部分就通过我妻子肖秀莲的账户转给卢某仁。 其辩护人认为，1、周某寿并无实际占有该50万余元，对其按共犯处理无依据。2、被告人认罪态度好，可从轻处罚。3、被告人周某寿是配合卢某仁的指示行事，是从犯。4、被告人表示愿意退出价格高出的金额赔偿被害单位的损失。请求对被告人宣告缓刑。 经审理查明，自2013年2月起，被告人卢某仁入职被害公司深圳市XX有限公司（以下简称：XX公司），并先后担任采购部主管及采购部采购总监等职。任职期间，卢某仁利用其有权选择最终交易供应商及与供应商签订采购及供应合同等职务之便，伙同XX实业（XX）有限公司（原名：XXX（XX）有限公司）负责人被告人周某寿将单价提高进行结算，货款到账后，高出正常单价的部分周某寿再通过其妻肖XX的银行账户汇款给卢某仁。经查明，自2014年5月20日至2016年1月14日，肖秀莲银行账户共计15次汇款给卢某仁，卢某仁共计得赃款人民币505408元。 2016年2月26日，被告人卢某仁被抓获归案，次日凌晨，被告人周某寿亦被抓获归案。 庭审后，被告人卢某仁表示认罪，且通过其家属退出赃款505408元至本院账户。 上述事实，有当庭质证的1.书证：劳动合同、涉案银行卡交易记录、涉案QQ聊天记录、抓获经过、身份信息、情况说明、报价单、任职情况说明、退赃收据、认罪书等；2.证人证言：证人詹美纯、龙旺的证言；3.被害人陈述：被害单位报案人陈芳的陈述；4.被告人的供述与辩解：被告人卢某仁、周某寿的供述与辩解；5.鉴定意见：司法鉴定意见书等证据予以证实，证据之间能相互印证，足以认定。 关于起诉书指控的第二起，首先，并无切实的证据证实XX公司与被害单位的交易价格高出正常价格；其次，即便有交易异常，所得也属XX公司所有，被告人卢某仁对该款项无直接所有权，至多只能获得因此而带来的公司股东的权益，故指控该行为构成职务侵占罪无事实、法律依据，本院不予支持。 本院认为，被告人卢某仁、周某寿共同利用职务之便，将被害公司财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。 二被告人互相配合共同骗取公司财产，构成共同犯罪，辩护人关于周某寿无罪的意见不能成立。 在共同犯罪中，被告人卢某仁作用相对较大，应与被告人周某寿区别量刑。 二被告人均表示认罪，其中被告人卢某仁还退清本院认定的赃款，可从轻处罚。 据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人卢某仁犯职务侵占罪判处有期徒刑一年二个月（刑期从判决执行之日起算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2015年2月26日至2017年4月25日）。 二、被告人周某寿犯职务侵占罪判处有期徒刑一年，（刑期从判决执行之日起算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2015年2月27日至2017年2月26日）。 三、在本院账户的505408元应退还给被害单位。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 陈  庆  涵 人民陪审员 梁  吐  媚 人民陪审员 徐  小  妹 二〇一七年一月十七日 书 记 员 彭    琰 书 记 员 康国耀（兼） 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。