广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书(2017)粤1973民初5187号原告：深圳市建工集团股份有限公司，住所地：深圳市福田区国都高尔夫花园（绿致轩、绿怡轩及绿陶轩）裙楼302。法定代表人：乔云凯，总裁。委托诉讼代理人：李永华，女，1973年12月22日出生，汉族，住广东省深圳市福田区，系深圳市建工集团股份有限公司的法务专员。委托诉讼代理人：金云朋，男，1990年8月28日出生，汉族，住河南省西华县，系深圳市建工集团股份有限公司的法务专员。被告：李文平，男，1983年1月15日出生，汉族，住四川省屏山县，委托诉讼代理人：刘清清，广东素如律师事务所律师。第三人：李吉明，男，1979年8月16日出生，汉族，住重庆市彭水县，第三人：深圳市华润宏建筑劳务分包有限公司，住所地：深圳市福田区梅林街道上梅林中康路奥士达大厦B座416。法定代表人：王启萌，总经理。委托诉讼代理人：刘丽芬，女，1992年6月26日出生，汉族，住广东省电白县，系深圳市华润宏建筑劳务分包有限公司文员。原告深圳市建工集团股份有限公司（以下简称“建工集团”）与被告李文平，第三人李吉明、深圳市华润宏建筑劳务分包有限公司（以下简称“华润宏公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2017年4月13日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年6月5日公开开庭审理，后因案情复杂转为普通程序，公开开庭审理。原告建工集团的委托诉讼代理人李永华、金云朋，被告李文平的委托代理人刘清清，第三人华润宏公司的委托代理人刘丽芬到庭参加诉讼，第三人李吉明经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、原、被告是否存在劳动关系：原、被告存在劳动关系。理由如下：第一，原告建工集团确实将卓越蔚蓝花园I标段工程分包给第三人华润宏公司，华润宏公司将工程再转包给第三人李吉明，但不代表原告就是第三人华润宏公司或是李吉明聘用的员工；第二，东莞市社会保障局作出的《认定工伤决定书》查明中原告建工集团承包卓越蔚蓝花园1-5号商业楼、住宅楼，7-45号住宅楼，46-47号商业楼，48号配套公建、商业楼，49号幼儿园及南区地下室后，原告建工集团雇用被告为该工程木工。原告建工集团对《认定工伤决定书》没有在法定期限内没有提起行政复议或提起行政诉讼，视为其对该决定书没有异议，继而可证明是原告建工集团聘用了被告；第三，原告建工集团以及第三人华润宏公司、李吉明均没有提供直接证据证明被告入职第三人华润宏公司、李吉明处工作。综上，本院对原告建工集团的主张不予采纳，决定采纳被告的主张，即认定原、被告存在劳动关系。二、入职时间：2016年1月16日。三、解除劳动关系的时间：2016年12月9日。四、工作岗位：木工。五、签订书面劳动合同时间：未签订。六、被告受伤前月平均工资：4435元。原、被告均无法有效举证证明被告工资情况，故以2015年度东莞市城镇在岗职工平均工资4435元作为被告受伤前月平均工资。七、2016年2月16日至3月16日期间未签书面劳动合同的二倍工资差额：4430元（4435÷29天×14天＋4435元÷31天×16天）。八、参加社会保险的时间和险种：未购买工伤保险。九、发生工伤时间：2016年3月16日；工伤认定情况：经东莞市社会保障局认定为工伤；是否申请工伤保险待遇的情况：被告尚未申请工伤待遇。十、劳动能力鉴定时间及鉴定结果：2016年12月9日及伤残十级。十一：停工留薪期：2016年3月16日至8月8日。理由：2016年3月16日在东莞市塘厦医院住院治疗至2016年5月8日，出院意见为休息三个月，住院期间需留护一人，半月后门诊复查，不适随诊。十二、2016年3月16日至8月8日期间停工留薪期工资：21174元（4435元÷31天×16天＋4435元×4个月＋4435元÷31天×8天）。十三、一次性伤残就业补助金：17740元（4435元×4个月）。十四、护理费：5300元（100元×53天）。理由：出院意见为休息三个月，住院期间需留护一人，半月后门诊复查，不适随诊。十五、申请仲裁的时间：2017年2月14日。十六、仲裁请求：1、确认被告与原告劳动关系已经解除。2、原告支付给被告：(1)2016年1月16日至3月16日未签订劳动合同二倍工资差额9017.83元；(2)一次性伤残补助金差额3276元；(3)一次性伤残就业补助金17740元；(4)2016年3月至12月停工留薪期工资35480元；(5)护理费5300元。合计70813.83元。十七、仲裁结果：1、确认被告与原告的劳动关系于2016年12月9日解除。2、在该裁决书发生法律效力之日起的5天内，由原告一次性支付给被告如下合共48644元款项：(1)2016年2月16日至3月16日未签订劳动合同二倍工资差额4430元；(2)2016年3月16日至8月8日停工治疗期间工资21174元；(3)2016年3月16日至5月8日护理费5300元；(4)一次性伤残就业补助金17740元。3、驳回被告提出的其它仲裁请求。十八、诉讼请求：1、原、被告双方不存在劳动关系；2、原告无须向被告支付2016年2月16日至3月16日未签订劳动合同二倍工资差额4430元；3、原告无须向被告支付2016年3月16日至8月8日停工治疗期间工资21174元；4、原告无须向被告支付2016年3月16日至5月8日护理费5300元；5、原告无须向被告支付一次性伤残就业补助金17740元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条，判决如下：一、确认原告深圳市建工集团股份有限公司与被告李文平劳动关系于2016年12月9日解除；二、限原告深圳市建工集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告李文平2016年2月16日至3月16日期间未签书面劳动合同的二倍工资差额4430元；三、限原告深圳市建工集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告李文平2016年3月16日至8月8日期间停工留薪期工资21174元；四、限原告深圳市建工集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告李文平护理费5300元；五、限原告深圳市建工集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告李文平一次性伤残就业补助金17740元；六、驳回原告深圳市建工集团股份有限公司全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告深圳市建工集团股份有限公司负担。原告深圳市建工集团股份有限公司已经预交。如不服本案判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  黄宇齐人民陪审员  ＸＸ娣人民陪审员  张丽芬二〇一七年九月二十日书 记 员  陈 进阮恩铭高雅附相关法律法规条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。