江苏省���州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏03民终3602号上诉人（原审被告）：徐州银座商城有限公司，住所地徐州市云龙区大同街125号天成国贸1-112室。法定代表人：王军，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴新海，江苏茂通律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：梅广超，男，1972年8月24日生，汉族，住江苏省睢宁县。上诉人徐州银座商城有限公司（以下简称银座公司）因与被上诉人梅广超凭样品买卖合同纠纷一案，不服徐州市云龙区人民法院（2016）苏0303民初2198号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。银座公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判上诉人不应赔偿被上诉人21195元。事实和理由：1、一审判决认定事��错误。一审中上诉人提交了关于涉案海参的功效和营养价值方面的书籍资料。上诉人在经营过程中所作的宣传依据书籍所记载，不存在虚假宣传行为，更不存在欺诈行为。且被上诉人在购买该商品时主观上知道海参的功效，不存在陷入错误认识。徐州市云龙区市场监督管理局作出的行政处罚决定书是在没有调查清楚的基础上作出的，所认定的事实错误，对上诉人明显不公平。2、一审判决上诉人赔偿被上诉人损失按照支付价款的三倍21195元给付，明显不公，也违反了法律规定。本案双方当事人之间的买卖行为是双方真实意思表示，合法有效，应受到法律保护，被上诉人在本案中不存在损失情形。即使解除双方的买卖合同，根据公平原则，上诉人也只是退还尚留存的食品价款5511元。梅广超辩称，梅广超购买银座公司的海参产品系自用，属于正常消费，且食用后向云龙区市场监督管理局举报，云龙区市场监督管理局对涉案海参产品也进行了认定。云龙区市场监督管理局调查取证认定了银座公司存在虚假宣传，欺诈消费者。一审认定事实清楚，证据确实充分。梅广超向一审法院起诉请求：判令银座公司退还货款7065元，并赔偿41453元；诉讼费由银座公司承担。一审法院认定事实：2015年9月15日梅广超在银座公司处购买裕生源纯野生海参一盒，价格为4171元。银座公司在购物明细清单上注明“中国名牌产品”及“功效：预防高血压、××、抗癌消除肿瘤”等内容。2015年9月24日，梅广超在银座公司处购买裕生源大连淡干海参一盒，价格1340元；裕生源大连即食海参6袋，价格共1140元。银座公司在购物明细清单上注明“中国名牌产品”及“功效：预防高血压、××、抗癌消除肿瘤、假一赔十”等内容。另外，梅广超���2015年9月24日还在银座公司处购买鲍鱼6袋，价格共计414元，银座公司在该货物的销售凭证上注明“中国名牌、假一赔十”等内容。梅广超购买上述商品后，以银座公司存在虚假宣传、欺诈消费者为由，向徐州市云龙区市场监督管理局进行举报。徐州市云龙区市场监督管理局于2016年3月3日向银座公司送达了徐云市案字【2016】0002号行政处罚决定书。该处罚决定书认定“经查，当事人（徐州银座商城有限公司）于2015年5月份通过联营的方式与烟台裕生源海珍品有限公司合作，在徐州银座一楼设置裕生源专柜，专营烟台裕生源海珍品有限公司生产的裕生源牌系列预包装海产品，为介绍其经营商品所谓的功效和吸引消费者前来购买，该专柜在其经营的柜台旁设置了三幅相同规格的宽约1米、高约2.2米的易拉宝式店堂广告，其中一幅广告宣称‘裕生源.海参功效：1、增强体质、提高免疫力，对治愈人体创伤、感冒、胃肠、××有很好的预防功能；2、预防高血压、××；3、调节血脂、血糖，××发生的作用；4、抗癌、消除肿瘤，……能抑制肿瘤细胞的生长与转移，有效防癌、抗癌’等用语”。并认为“当事人在其经营的场所发布上述广告，对其经营的海参等海产品的性能、功能、用途等作引人误解的虚假宣传，误导消费者，其行为违反了《反不正当竞争法》第九条第一款之规定，属利用广告对商品作引人误解的虚假宣传行为。”银座公司在向梅广超出具的购物明细清单上注明“中国名牌”，经一审法院释明，银座公司未能举证证明该产品曾获得“中国名牌”奖项。梅广超从银座公司处购买上述食品后，对部分食品已进行了消费，目前尚留存裕生源野生海参及裕生源大连淡干海参各一盒，价格分别为4171元、1340元���关于退还货款数额，梅广超明确为要求银座公司就剩下的货物进行退还货款，对于已消费食品不再要求银座公司退还货款。关于梅广超主张的赔偿数额，梅广超陈述对于2015年9月15日所购买的商品，其价格为4171元，要求银座公司按照购买价格的三倍计算赔偿额；对于2015年9月24日所购买的商品，其价格共计2894元，因银座公司承诺假一赔十，故要求银座公司按照购买价格的10倍进行赔偿，并称如果所购买商品不构成假冒，则主张按照购买价格的三倍要求银座公司予以赔偿。梅广超未提供证据证实所购买商品为假冒产品。一审法院认为，经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍。本案中，银座公司向梅广超出售食品，在购物明细单上注���是中国名牌，但未提供证据证明该商品曾获得该项奖项；另外，银座公司经徐州市云龙区市场监督管理局查处，已被认定在销售案涉食品时存在虚假宣传行为。梅广超基于银座公司的虚假宣传陷入错误认识，并作出购买的意思表示，因此银座公司在销售上述食品过程中存在欺诈行为，梅广超要求银座公司退还货款并按价款的三倍增加赔偿其受到损失的主张，符合法律规定，予以支持。关于退还货款数额，梅广超明确要求就尚留存的食品进行退还货款，价款为5511元，该主张不违反法律规定，予以支持。关于增加赔偿损失部分，因梅广超购买食品共支付7065元，按照支付价款的三倍予以支持，共计21195元。关于梅广超主张按照“假一赔十”予以计算赔偿数额，因梅广超未提供证据证实涉案食品存在假冒情形，故对该主张不予支持。一审判决：一、徐州银座商城有限公司于本判决生效之日起七日内退还梅广超货款5511元；增加赔偿梅广超损失21195元；二、驳回梅广超其它诉讼请求。案件受理费1038元，减半收取为519元，由梅广超负担119元，徐州银座商城有限公司负担400元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院认为，关于上诉人在本案中是否存在虚假宣传行为，以及是否应当向被上诉人承担赔偿责任问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第七十六条规定，当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。本案中，银座公司销售涉案产品之行为已接受徐州市云龙区市场监督管理局作出的行政处罚，虽然银座公司上诉主张行政处罚决定书系在没有调查清楚的基础上作出，该认定事实错误，但银座公司没有就其主张提供证据加以证明。因此一审法院按照该行政处罚决定书确定事实，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》及《中华人民共和国合同法》的相关规定，认定银座公司在销售涉案食品过程中存在欺诈行为，并对梅广超要求银座公司退还货款并按价款的三倍赔偿的主张予以支持是正确的。综上所述，银座公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百��十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费519元，由上诉人徐州银座商城有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 庆审判员 韩 军审判员 周美来二〇一七年一月二十二日书记员 郭晓艳