江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)赣04民终1462号上诉人（原审被告）：江西旭阳雷迪高科技股份有限公司，住所地江西省九江市经济技术开发区出口加工区外锦绣大道，统一社会信用代码91360400674976659C。法定代表人：范磊，董事长。委托诉讼代理人：于晓洁、代浩，江西际民律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨双，男，1986年6月11日出生，汉族，住江西省九江市九江县，委托诉讼代理人：沈峰，江西赣北律师事务所律师。上诉人江西旭阳雷迪高科技股份有限公司因与被上诉人杨双劳动争议纠纷，不服浔阳区人民法院(2016)赣0403民初1400号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年8月17日立案后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。上诉人江西旭阳雷迪高科技股份有限公司上诉请求：1.撤销九江市浔阳区人民法院作出的(2016)赣0403民初1400号民事判决书，驳回被上诉人的诉请。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:1.被上诉人严重违反用人单位的规章制度，上诉人依法与被上诉人解除劳动合同，无需向被上诉人支付经济补偿金，更无需支付赔偿金。2.一审法院认定上诉人公司作为设立了工会组织的用人单位，在与被上诉人解除劳动合同关系之前未按《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条的相关规定履行相应通知义务，故依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条及《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的相关规定判决上诉人应向被上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金。然上诉人在与被上诉人解除劳动合同关系之前，已事先将理由通知了工会，最终的处理结果也通知了工会。3.一审法院查明事实错误。被上诉人的月平均工资为6919.77元，并未达到8041.57元，一审法院依据该失实的月平均工资作出的判决是错误的。被上诉人杨双辩称：一审判决事实清楚、符合法律规定，希望维持一审判决。杨双一审诉请：1.判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金96289.84元。2.责令被告立即为杨双全额缴纳基本养老保险费及滞纳金；3.责令被告为杨双全额缴纳失业保险及滞纳金；4.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：原告自2009年4月2日入职被告处。双方先后签订了三份书面劳动合同，最后一次劳动合同签订于2015年4月2日，约定合同期限至2018年4月1日，岗位为在动力设备部门任主管职务。2015年12月，被告内部因公章使用、保管问题发生纠纷，被告认为原告在该纠纷中的行为存在过错，于2015年12月31日作出开除通告，载明：“因破坏公司正常运营秩序，现给予……、主管杨双(工号00103)……开除处理，此通告即日起生效。”原告认为被告解除行为违法，遂作为申请人，以被告为被申请人，于2016年1月向九江经济技术开发区劳动人事争议仲裁院提出申请，要求被告补交养老保险费、医疗保险费及滞纳金、15个月工资的经济补偿、结清拖欠的工资、办理失业保险金手续。2016年4月25日，该院作出九开劳社仲案字【2015】130号裁决书，裁决：“一、被申请人支付申请人工资(已经支付)；二、双方按各自比例到九江经济技术开发区社保局补缴社保；三、被申请人协助申请人办理失业保险；四、驳回申请人其他诉求。”原告不服该裁决，遂诉至本院。另查明，被告设有工会组织。原告2015年1月至12月实获工资96498.82元，月平均工资为8041.57元。原审法院认为，原告作为劳动者，其合法权利受法律保护。作为用人单位，除劳动合同到期终止外，其只能根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十九条、第四十条、第四十一条的规定解除与劳动者的劳动合同关系，且须遵守《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条所规定的相应程序，否则应承担相应法律后果。被告作为设立了工会组织的用人单位，其所举证据并不能证明其在解除与被告劳动合同关系之前已按《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会”的规定履行了相应通知义务，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十二条“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持”的规定，即使原告确有不当行为，但因被告在解除程序上存在违法，其仍应按《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，向劳动者给付赔偿金。原告在被告处工作满6年8个月，其被解除劳动合同关系之前的十二个月月平均工资为8041.57元，按《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，原告可获赔偿金112581.98元(8041.57元×7个月×2倍)。原告诉请低于该金额，是其对自身权利的处分，不违反法律规定，原审法院予以确认，对原告诉请予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款的规定，判决如下：被告江西旭阳雷迪高科技股份有限公司在判决生效后十日内向原告杨双支付违法解除劳动合同关系的赔偿金96289.84元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告江西旭阳雷迪高科技股份有限公司负担。二审期间，上诉人向法庭提交了一份《解除劳动合同通知工会函》及一份《解除劳动合同告知工会函》，证明上诉人是依法与被上诉人解除合同的。被上诉人质证认为，根据两份函件的时间推定，上诉人不可能在2015年12月31日盖有工会印章，因为印章系在张莹（另案当事人）处保管到2016年2月4日。被上诉人向法庭提交九江市中级人民法院（2017）赣04民终946号民事判决，证明工会公章在张莹处保管至2016年2月4日。本院二审查明的事实除将原审法院认定事实“原告2015年1月至12月实获工资96498.82元，月平均工资为8041.57元。”修改为“上诉人认可被上诉人工资为每月6919.77元”其余与原审法院一致。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会”。上诉人在二审虽然提交了两份材料证实其已依法通知了工会，但被上诉人对此抗辩认为该证据三性均存在问题，因为此时工会印章系仍在张莹（另案当事人）处保管直到2016年2月4日最后一次与上诉人交接时才交出，不可能出具上述两份文书，对此被上诉人亦举证证实。本院依据民事诉讼证据规则的相关规定综合评定双方所提交的证据材料，认为上诉人所提交的证据并非新证据，证据本身亦存在一定的瑕疵，无法达到上诉人的证明目的，故依法不予采信。二审中，上诉人认可被上诉人在其公司工作满6年8个月，月平均工资为6919.77元。据此核算上诉人应支付赔偿金96876.78元(6919.77元×7个月×2倍)，高于被上诉人一审诉求的96289.84元。故本院对一审法院认定上诉人向被上诉人支付违法解除劳动合同关系的赔偿金96289.84元予以确认。对上诉人的上诉请求依法不予支持。综上所述，上诉人上诉理由不成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江西旭阳雷迪高科技股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 薇审判员 罗柳军审判员 罗 乐二〇一七年九月十二日书记员 黄 勇