山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2017)晋07民终2161号上诉人（原审原告）：许缇萦，女，1936年7月3日生，汉族，太谷县居民，住榆次区。委托诉讼代理人：薛志平，山西晋正律师事务所律师。上诉人（原审被告）：晋中市保安服务总公司，地址榆次区龙湖大街北侧。法定代表人：王金山，该公司董事长。委托诉讼代理人：任佩华，女，该公司职工。上诉人（原审被告）：晋中职业技术学院（以下简称技术学院），地址榆次区蕴华西街***号。法定代表人：刘月红，该院院长。委托诉讼代理人：王志如，男，该学院法律顾问。被上诉人（原审被告）：陈鲁山，男，1953年3月28日生，汉族，榆次区居民，住榆次区。委托诉讼代理人：白铁牛，男，晋中市保安公司推荐人员，住榆次区。委托诉讼代理人：孙丽明（系被上诉人妹妹），住榆次区。上诉人许缇萦、晋中职业技术学院与被上诉人陈鲁山健康权纠纷一案，不服榆次区人民法院（2016）晋0702民初1628号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审判决后，许缇萦、晋中市保安服务总公司、晋中职业技术学院不服，向本院提起上诉。许缇萦上诉请求：依法核算其人身损害金额，判令被上诉人赔偿。其主要上诉理由：一是，一审核定金额错误。审理查明部分陈鲁山支出111762.85元，但判决主文中却扣除陈鲁山支付的126000元；护理费上诉人主张11340元，已经核减了陈鲁山支付的7200元护理费，一审又扣除该部分费用不当。二是，二次手术费应予支持。上诉人受伤严重，且经过了医学司法鉴定，对该部分费用已经作出鉴定16000元。三是，韩清的护理费应予支持。医嘱要求两人护理，实际上由于上诉人受伤严重及年龄较大，的确也是两人护理的，上诉人儿子韩清一致请假陪护，其工作单位也出具了误工证明。晋中职业技术学院、晋中市保安服务总公司上诉请求：撤销原判，依法改判。其主要上诉理由：一是，一审认定赔偿金额错误。原审查明许缇萦支出医疗费104164.98元，门诊费3012.75元。许缇萦自己支付24841.88元，其余由陈鲁山垫付。故其主张的医疗费为24841.88元，一审却按照124841.88元计算不当；许缇萦后续手术费鉴定为16000元，不是46000元，且对该部分费用应当支持。二是，原审判决责任承担方式错误。许缇萦不尊重门卫管理，且携孙带媳在车行道内占道行走，对事故的发生有过错，应承担次要责任。原审被告在本次事故中的地位和作用各不相同，原审未进行责任划分判决共同承担错误。陈鲁山辩称，许缇萦不履行门卫登记管理，与门卫发生冲突，后谎称是该学院老师，进入学院后不走人行道，二是在中间行车道行走，许缇萦至少应当承担本次事故50%的责任；许缇萦受伤没有其说的那么严重，受伤后陈鲁山积极筹措费用给许缇萦治疗，其手术费才花了2万多，天天做检查，还要去补充球蛋白，陈鲁山给其买了2万多球蛋白，许缇萦扩大医疗费用。许缇萦向一审法院起诉请求：判令被告赔偿医药费、住院期间伙食补助费、护理费、营养费等74000元，赔偿伤残补助金、精神损害抚慰金、二次手术费、鉴定费等138151.28元，共计212151.28元。一审审理查明，2015年11月13日上午10时许，原告许缇萦与儿媳携带小孙子进入被告技术学院校门时，与被告陈鲁山等保安发生争执。原告在进入校园沿着由西向东的车行道向东行走过程中，被被告陈鲁山私自驾驶的电动巡逻车从后撞倒受伤。事故发生后，原告在榆次区人民医院住院治疗75天，支出住院医疗费104164.98元，门诊费3012.75元（被告陈鲁山垫付126000元）。本案在审理过程中，原告提出对其伤情进行伤残等级和护理依赖鉴定，本院司法辅助中心委托山西省晋中市第一人民医院司法鉴定中心对原告的伤情进行了伤残等级和护理依赖的司法鉴定。结论为，许缇萦车祸致右关节功能障碍构成玖级伤残、致左下肢功能障碍构成拾级伤残，不存在护理依赖，取除右侧肱骨骨折、左侧胫骨下段骨折内固定预计医疗费46000元，原告支付鉴定费3500元。庭审中，原告主张医药费自付24841.88元、住院伙食补助费3750元（50元/天*75天）、营养费3600元（20元/天*180天）、护理费83340元（护工费11340元、其子韩清6个月工资72000元）、残疾赔偿金27119.4元、二次手术费46000元、精神抚慰金20000元。三被告认为护理费应为一人护理，护工工资偏高，医疗费不应包括营养用品，精神抚慰金不认可。被告陈鲁山主张共出了111762.85元，其中医院押金85900元、门诊费2335.85元，球蛋白15627元，护工费7200元，轮椅费700元，原告予以认可。就过错责任划分，原告认为被告陈鲁山系职务行为，应由被告保安公司、技术学院应承担责任。被告陈鲁山认为自己与原告应承担同等责任。被告保安公司认为自己承担对人员管理责任。被告技术学院认为自己不应承担责任。各方各执己见，协议不成为本案事实。另查明，被告保安公司与被告技术学院于2015年3月签订了《保安服务合同书》，约定承担被告技术学院的门卫等保安任务。被告陈鲁山属于经纬机械（集团）有限公司离退休职工管理处管理的退休职工并在该处领取退休金，受雇于被告保安公司为其完成保安服务任务。肇事的电动巡逻车系被告技术学院购置并配备其保卫干部专用，并规定非保卫人员不得动用巡逻车辆，人走车熄，钥匙随身携带。认定上述事实的证据有原告提供的医院诊断证明、出院证、住院收据、门诊费、病案材料、光盘两张、护工费收据、工资明细及医学鉴定意见书，被告陈鲁山提供的门诊费票据、住院押金条、护工费收据、退休证，被告晋中职业技术学院提供的电动巡逻车使用管理制度、门卫管理制度、说明、光盘一张、保安服务合同书及各方当事人的陈述。上述证据已经开庭举证、质证和认证，可以采信。一审法院认为，被告陈鲁山作为门卫私自驾驶电动巡逻车在校园内将原告撞伤，依法应承担赔偿责任；被告保安公司作为被告陈鲁山的雇主，对雇员的管理存在瑕疵，依法应对原告的损失承担相应的法律责任；被告技术学院对其所有的电动巡逻车未尽到妥善管理义务，亦应对原告的损失承担相应的法律责任；关于原告主张的各项赔偿费用，除护理费、二次手术费、精神抚慰金外，其余数额适当，证据充分，本院依法予以支持；关于原告主张护理费一节，依据原告的伤残等级本院依法支持住院期间的护理费用；关于原告主张二次手术费一节，待其实际发生后，可另案主张；关于原告主张精神抚慰金一节，因数额较高，本院酌情予以部分支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十四条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三)》第七条之规定，判决如下：一、原告许缇萦因人身损害造成的医疗费124841.88元、住院期间伙食补助费3750元、营养费3600元、护理费11340元、残疾赔偿金27119.4元、精神抚慰金9000元、鉴定费3500元，共计183151.28元，由被告陈鲁山、被告晋中市保安服务总公司、被告晋中职业技术学院共同负担，扣除被告陈鲁山已支付的126000元，余款57151.28元由被告陈鲁山、晋中市保安服务总公司、晋中职业技术学院共同负担，本判决生效后十日内给付。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费4482元，专递费240元，共计4722元，由三被告共同负担1722元，原告负担3000元。经二审审理查明，许缇萦受伤后，住院治疗75天，支出住院医疗费104164.98元（其中陈鲁山垫付85900元），门诊费2335.85（陈鲁山垫付）+649（许缇萦自付）=2984.85元，病历复印费27.9元，购买球蛋白15627元（陈鲁山垫付），以上医药费用共计122804.73元，陈鲁山垫付103862.85元，许缇萦自付18941.88元。经山西省人民医院鉴定，许缇萦构成一个九级伤残，一个十级伤残，需支出二次手术费16000元。另查明，陈鲁山陈述其余事实与原审查明一致。本院认为，关于许缇萦各项损失，本案当事人对一审认定的许缇萦住院伙食补助费3750元，营养费3600元，残疾赔偿金27119.4元，精神抚慰金9000元、鉴定费3500元、轮椅费690元均未提出异议，故予以确认。经二审查明，许缇萦医药费用共计122804.73元，陈鲁山垫付103862.85元，许缇萦自付18941.88元；许缇萦主张的左膝前交叉韧带断裂手术费30000元，因该费用未能确定故对该损失可待实际发生后另行主张，取骨折内固定二次手术费16000元，因该费用经鉴定能够确定，故对该费用予以支持；许缇萦主张的其子韩清的护理费，因住院医嘱未明确需两人护理，故对该费用不予支持，结合其伤残情况和出院医嘱，本院仅支持其住院期间护工的护理费18540元（11340+7200）；综上，许缇萦各项损失共计205004.13元，其中陈鲁山垫付111752.85元。关于各当事人责任承担问题，一审法院判令三被告共同负担没有法律根据，应予纠正。陈鲁山系晋中市保安服务总公司雇员，其在工作期间，因履行保安职责至许缇萦受伤，晋中市保安服务总公司作为陈鲁山的雇主，依法承担相应的主要赔偿责任。但陈鲁山系私自驾驶电动巡逻车将许缇萦撞伤，其行为存在过错，该应对本次事故承担连带责任。晋中职业技术学院对校内保安人员未尽到管理义务，因保安对其驾驶的电动巡逻车停车后未拔钥匙，陈鲁山驾驶该车致许缇萦受伤，酌定晋中职业技术学院依法对许缇萦损失承担一定的责任。许缇萦不遵守门卫登记管理规定，不听从保安指挥，擅自进入晋中职业技术学院，且不走人行道，而是在中间车行道行走，故依法酌定该对其自身损失承担一定的责任。综上，陈鲁山承担的损失为205004.13×60%=123002.478元，晋中职业技术学院承担的损失为205004.13×20%=41000.82元，许缇萦承担的损失为205004.13×20%=41000.82元。综上所述，许缇萦、晋中职业技术学院上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第三项规定，判决如下：一、维持榆次区人民法院（2016）晋0702民初1628号民事判决第二项；二、撤销榆次区人民法院（2016）晋0702民初1628号民事判决第一项，依法改判晋中市保安服务总公司赔偿许缇萦123002.478元（陈鲁山已经垫付111752.85元），晋中职业技术学院承担许缇萦损失41000.82元，剩余损失由许缇萦自担。三、陈鲁山对晋中市保安服务总公司的赔偿款承担连带责任。上述赔偿于本判决生效后十日内给付，如当事人未按本判决指定期间履行金钱给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的利息。一审案件受理费4482元，专递费240元，共计4722元，由陈鲁山负担2833.2元，由晋中职业技术学院负担944.4元，原告负担944.4元。二审案件受理费3196元，由陈鲁山负担1917.6元，由晋中职业技术学院负担639.2元，由许缇萦负担639.2元。本判决为终审判决。审判长  石秀萍审判员  杨姣瑞审判员  王 雪二〇一七年九月八日书记员  李海争