广西壮族自治区崇左市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂14民终534号 上诉人（原审被告）：广西扶绥泰瑞投资有限公司，住所地广西壮族自治区扶绥县新宁镇岜晓路。 法定代表人：姜新芳，该公司董事长。 委托诉讼代理人：石登崇，广西颂诚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：何宁华，男，1977年5月13日出生，汉族，司机，住所地广西壮族自治区扶绥县。 委托诉讼代理人：莫天亮，广西进安律师事务所律师。 上诉人广西扶绥泰瑞投资有限公司（以下简称泰瑞公司）因与被上诉人何宁华劳动合同纠纷一案，不服广西壮族自治区扶绥县人民法院(2014)扶民初字第135号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，双方当事人没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理本案。本案现已审理终结。 上诉人泰瑞公司上诉请求：撤销扶绥县人民法院(2014)扶民初字第135号民事判决，驳回被上诉人何宁华的诉讼请求。事实和理由：1、原审法院认定事实错误。（1）何宁华提供的银行账户交易明细账与本案无关联。何宁华提供的银行账户交易明细账，虽能证明谭园、涂国平的银行账户于2013年5月至12月期间不定期的向何宁华及陈龙华等案外第三人的银行账户存入385-2600元不等的资金，但该存款行为纯属谭园、涂国平与何宁华等人之间的个人行为，不能因存款时间相同就把谭园、涂国平与何宁华之间的个人行为等同与谭园、涂国平和其他人之间的行为。且扶绥县国税局出具的情况说明记载的仅是泰瑞公司税务登记的财务人员，并非何宁华所说的谭园、涂国平。故该银行账户交易明细账与本案无关，原审法院以泰瑞公司提供的银行客户交易明细帐、案外第三人与何宁华的仲裁调解协议为依据，认定泰瑞公司与何宁华之间存在劳动关系，没有事实和法律依据。（2）陈龙华等案外第三人与泰瑞公司之间的仲裁调解协议与本案无关联，不能以该仲裁调解协议作为认定泰瑞公司与何宁华之间存在劳动关系的证据。（3）根据劳动和社会保障部《关于确定劳动关系有关事项的通知》第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”何宁华未能提供其中任何一项凭证作为认定双方存在劳动关系的证据。2、原审判决由泰瑞公司支付何宁华2013年5月2日至11月30日双倍工资差额14300元错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，即便何宁华请求泰瑞公司支付双倍工资的主张成立，也应扣减何宁华一个月的工资。何宁华共领取的工资14300元，扣减何宁华一个月的工资2383.33元，其应得的双倍工资差额应为11916.67元，而非14300元。3、原审判决由泰瑞公司支付何宁华经济补偿金没有法律依据。用人单位支付经济补偿金的前提是与劳动者解除劳动合同，《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位与劳动者解除劳动合同，是指解除双方存在的书面的劳动合同，而不是指解除事实劳动关系，如双方不存在书面劳动合同，就应适用《中华人民共和国劳动合同法》第82条的规定，由泰瑞公司支付何宁华双倍工资差额。故不能同时适用由用人单位支付双倍工资差额及由用人单位支付解除劳动合同经济补偿金的规定。4、原审违反法定程序。根据劳动仲裁前置程序规定，何宁华须先经仲裁程序，才能向法院起诉。原审判决认为，只要当事人向仲裁机构提出申请，仲裁机构不论作出何种结论，都应视为已经仲裁程序错误。何宁华申请仲裁的事项与其诉讼请求的事项是否一致，其未提供证据证明。故本案未经仲裁程序，原审法院受理本案违反法定程序。请求二审法院支持泰瑞公司的上诉请求。 被上诉人何宁华辩称，何宁华曾在泰瑞公司工作是客观事实。案外人邓耀琨已与泰瑞公司就双方的劳动争议达成调解协议，邓耀琨也已撤回起诉。何宁华已经劳动仲裁前置程序，原审法院受理本案没有违反法定程序。原审判决认定事实清楚，适用法律及处理正确，程序合法，请求二审法院，驳回上诉，维持原判。 原审原告何宁华诉讼请求：1、泰瑞公司支付何宁华2013年5月2日至11月30日不签订书面劳动合同、不签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额17800元；2、泰瑞公司支付何宁华延长工作时间加班工资12825.23元，休息日加班工资22474.68元，法定节假日加班工资2947.59元，合计38274.5元；3、泰瑞公司支付何宁华解除劳动合同经济补偿金2500元并加付赔偿金2500元；4、泰瑞公司支付何宁华2013年11月份工资2500元。 原审扶绥县人民法院认定事实：被告泰瑞公司由姜新芳和杨成毅共同出资1000万元，于2012年5月18日经扶绥县工商行政管理局批准登记成立，取得企业法人营业执照。公司经营范围是：商品混凝土、建筑材料（除危险化学品及木材）的销售，机械设备、建筑材料（除危险化学品及木材）的租赁，房地产投资（凭资质证开展经营活动），对房屋建筑工程项目的投资。 2013年4月2日，泰瑞公司聘用何宁华为搅拌车司机，2013年11月30日，何宁华与泰瑞公司解除劳动合同关系。何宁华与泰瑞公司在劳动关系存续期间未签订劳动合同。2014年1月3日，何宁华、案外人陈龙华、陈龙生、李巧玲等人同日向扶绥县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2014年1月9日，扶绥县劳动人事争议仲裁委员会以何宁华提交的仲裁申请证据材料不符合受理条件为由作出不予受理通知书。2014年3月3日，在扶绥县劳动人事争议仲裁委员会的主持下，案外人陈龙华、陈龙生、李巧玲三人与泰瑞公司分别达成扶劳人仲字〔2014〕第1、2、3号仲裁调解书，泰瑞公司同意和案外人陈龙华、陈龙生、李巧玲三人解除劳动关系并支付给三人每人补偿金9000元。 另查明，何宁华在中国人民建设银行股份有限公司扶绥支行开立的账户62×××28分别在2013年5月28日涂国平的银行账户62×××96转账1500元，2013年7月25日、8月29日、10月3日收到谭园的银行账户62×××03转账2500元、2600元、2600元，2013年10月30日（两次）、12月6日收到谭园的银行账户62×××88转账2215元、385元、2500元。案外人陈龙华、陈龙生、李巧玲三人也在相同的时间收到以上相同人员的银行账户转账存入的款项。 再查明，谭园为泰瑞公司的财务人员。案外人陈龙生、陈龙华、李巧玲曾是泰瑞公司的员工，三人的工资是通过公司财务人员谭园等人的个人银行账户发放。 原审扶绥县人民法院确定双方当事人的争议焦点是：本案是否应由人民法院受理；何宁华与泰瑞公司之间是否存在劳动关系；何宁华的各项诉讼请求是否有事实及法律依据。 原审扶绥县人民法院审理认为：一、关于本案是否应由人民法院受理的问题。根据劳动和社会保障部劳社部发〔2005〕12号《关于确定劳动关系有关事项的通知》第五条规定：“劳动者与用人单位就是否存在劳动关系引发争议的，可以向有管辖权的劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”1998年6月8日最高人民法院作出的《关于劳动争议仲裁委员会逾期不作出仲裁裁决或者作出不予受理通知的劳动争议案件，人民法院应否受理的批复》（法释〔1998〕24号）规定：“根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定的精神，劳动争议案件经劳动争议仲裁委员会仲裁是提起诉讼的必经程序。劳动争议仲裁委员会逾期不作出仲裁裁决或者作出不予受理的决定，当事人不服向人民法院提起行政诉讼的，人民法院不予受理；当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的劳动争议仲裁裁决，可以向人民法院提起民事诉讼。”据此，只要当事人向仲裁机构提出申请，仲裁机构不论作出何种结论，都视为已经仲裁程序，当事人向人民法院起诉的，均应受理。本案中，何宁华因与泰瑞公司是否存在劳动关系引发争议，向扶绥县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，扶绥县劳动人事争议仲裁委员会以何宁华提交的仲裁申请证据材料不符合受理条件为由作出了不予受理通知书。后何宁华根据该不予受理通知书向原审法院提起民事诉讼，原审法院受理该案合法。 二、关于何宁华与泰瑞公司之间是否存在劳动关系的问题。根据劳动和社会保障部劳社部发〔2005〕12号《关于确定劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应承担不利后果。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。”何宁华为证明其主张先后向原审法院提供了本人、案外人陈龙华等三人的银行卡客户交易查询单、陈龙华等三人的仲裁调解书，劳动争议答辩状，向原审法院申请调取了本人、案外人陈龙华等三人的个人账户交易明细账，扶绥县地税局的证明等相关材料，以上证据形成了完整的证据链，能够证明泰瑞公司的财务人员谭园等人将款项通过个人银行账户转账存入何宁华的银行账户，而何宁华与泰瑞公司的财务人员谭园等人之间不存在其他民事关系，泰瑞公司无法就其提出合理的解释。综上，泰瑞公司应对工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录、考勤记录等材料进行举证，因泰瑞公司不能举证，且无相关证据反驳何宁华的主张。因此，原审法院认定何宁华与泰瑞公司之间存在劳动关系。 三、关于何宁华的各项诉讼请求是否有事实及法律依据的问题。 1、关于泰瑞公司未与何宁华签订劳动合同及未签订无期限劳动合同而因此支付双倍工资差额的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。原审法院认为，劳动合同的订立和履行，应当遵循诚实信用原则。劳动者已经实际为用人单位工作，用人单位超过一个月未与劳动者订立书面劳动合同的，用人单位应否向劳动者支付双倍工资，应当考虑用人单位是否履行诚实磋商的义务以及是否存在劳动者拒绝订立合同等情况。何宁华主张的双倍工资适用了法律的惩罚性规定，但是否合法，应以企业是否存在故意、恶意不与劳动者签订合同的情况为前提条件。泰瑞公司辩称，其与何宁华之间不存在劳动关系，但没有证据证明其主张，根据何宁华提供的证据，足以认定其与泰瑞公司之间存在劳动关系。泰瑞公司掩盖和否认其与何宁华之间存在劳动关系，亦可见其对签订劳动合同的态度。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”建立职工名册是用人单位的法定义务，其中用工时间是职工名册的一项重要内容，职工名册由用人单位掌握和控制，因用人单位没有提供，应由其承担举证不能的不利后果。双方当事人均无证据证明何宁华的入职时间，应当以何宁华的陈述为准，由泰瑞公司承担不利后果。因此，应认定2013年4月2日何宁华入职泰瑞公司，至2013年11月30日双方解除劳动合同关系。泰瑞公司与何宁华确定劳动关系超过6个月时间，视为双方已订立无固定期限劳动合同，故泰瑞公司提出其与何宁华之间不存在劳动关系的抗辩理由不成立。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订立书面劳动合同。”泰瑞公司应支付给何宁华2013年5月2日至2013年11月30日期间的双倍工资；根据何宁华提供的证据证明，泰瑞公司已支付何宁华一倍的工资共计14300元，其尚应支付何宁华1倍的工资差额。综上，泰瑞公司应当支付给何宁华2013年5月2日至2013年11月30日的工资差额为14300元。 2、关于支付工资和加班工资的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”何宁华没有提供证据证明泰瑞公司扣押其2013年4月份的工资、尚未支付2013年11月份的工资及其加班的事实，根据“谁主张，谁举证”的原则，何宁华为其主张应当进行举证，因何宁华不能举证证明，其应承担举证不能的不利后果，因此，对何宁华的主张，原审法院不予支持。 3、关于何宁华请求支付解除劳动合同经济补偿金及加付赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政主管部门责任限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；……逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：……（四）解除或者终止劳动合同，未按照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”2013年4月2日何宁华入职泰瑞公司，至2013年11月30日双方解除劳动合同关系，在此期间，泰瑞公司未与何宁华签订劳动合同，违反相关法律的规定，泰瑞公司与何宁华确定劳动关系超过6个月时间，何宁华请求支付的经济补偿金标准应按2013年5月至11月期间何宁华实际领取的月平均工资14300÷6=2383.33元计算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，泰瑞公司应支付给何宁华一个月工资的经济补偿，即解除劳动合同经济补偿金为2383.33元。对于何宁华请求支付加付赔偿金的问题，该请求的前提是何宁华必须就泰瑞公司拖欠其解除劳动合同经济补偿金的违法行为先向劳动行政部门投诉，劳动行政部门责令泰瑞公司限期支付，泰瑞公司仍未支付后，其主张加付赔偿金的请求才予以支持。本案中，何宁华未行使就泰瑞公司不支付经济补偿的违法行为先向劳动行政部门投诉这一前提程序，故对其主张解除劳动合同加付赔偿金的请求，原审法院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、被告泰瑞公司支付原告何宁华2013年5月2日至11月30日的双倍工资差额14300元；二、被告泰瑞公司支付原告何宁华解除劳动合同经济补偿金2383.33元；三、驳回原告何宁华的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告泰瑞公司负担。 二审期间，双方当事人没有提供新证据。 综合诉辩双方的意见，上诉人泰瑞公司对原审法院认定事实的异议如下：1、认定何宁华是泰瑞公司聘请的搅拌车司机错误；2、认定骆丽勤、涂国平、谭园为泰瑞公司的财会人员错误。被上诉人何宁华对原审法院认定事实无异议。 本院对上诉人泰瑞公司上述争议事实的分析与认定：根据原审诉讼中何宁华提供的以下证据：1、何宁华陈述其是泰瑞公司聘请的搅拌车司机；2、何宁华提交的2013年12月5日中国建设银行股份有限公司扶绥支行（简称建设银行扶绥支行）出具的银行卡客户交易查询打印单，证明其在建设银行扶绥支行开立的账户62×××28分别在2013年5月28日涂国平的银行账户62×××96转账1500元，2013年7月25日、8月29日、10月3日收到谭园的银行账户62×××03转账2500元、2600元、2600元，2013年10月30日（两次）、12月6日收到谭园的银行账户62×××88转账2215元、385元、2500元；3、2014年3月3日扶绥县劳动人事争议仲裁委员会扶劳人仲[2014]第1、2、3号仲裁调解书、泰瑞公司就陈龙华申请仲裁一案的答辩意见，证明陈龙华、陈龙生、李巧玲是泰瑞公司职工，双方发生纠纷，陈龙华、陈龙生、李巧玲申请仲裁，泰瑞公司与陈龙华、陈龙生、李巧玲达成仲裁调解协议；4、原审法院依法向建设银行扶绥支行调取陈龙华、陈龙生、李巧玲在建设银行扶绥支行分别开立的账户62×××65、62×××99、62×××37的银行卡客户交易查询打印单，证明骆丽勤、涂国平、谭园代泰瑞公司转账支付陈龙华、陈龙生、李巧玲工资，支付方式与支付何宁华工资相同；5、2014年7月31日扶绥县地方税务局、国家税务局分别出具的《证明》，证明税务发票显示谭园是泰瑞公司的财会人员。根据劳动和社会保障部劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》，工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、考勤记录等证据，应由泰瑞公司举证，泰瑞公司未能举证证明；且该公司也未能提供证据证明骆丽勤、涂国平、谭园与何宁华之间的上述银行转账付款行为与其无关联，故其应承担举证不能的不利后果。上述何宁华提供的证据相互印证何宁华是泰瑞公司聘请的搅拌车司机，骆丽勤、涂国平、谭园是泰瑞公司的财会人员。泰瑞公司对原审法院认定事实的争议，本院不予采信。 综上分析，原审法院认定事实正确，本院予以确认。 综合诉辩双方的分歧意见，双方当事人的争议焦点是：一、泰瑞公司与何宁华之间的劳动合同纠纷是否应由人民法院受理；二、泰瑞公司与何宁华是否存在事实劳动关系；三泰瑞公司是否应当支付何宁华2013年5月2日至11月30日的双倍工资差额14300元；四、泰瑞公司是否应当支付何宁华解除劳动合同经济补偿金2383.33元。 根据本案各方当事人的诉辩主张和存在的争议焦点，结合本案的相关事实和证据，本院评判如下： 一、关于泰瑞公司与何宁华之间的劳动合同纠纷是否应由人民法院受理的问题。根据劳动和社会保障部劳社部发〔2005〕12号《关于确定劳动关系有关事项的通知》第五条规定：“劳动者与用人单位就是否存在劳动关系引发争议的，可以向有管辖权的劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”1998年6月8日最高人民法院作出的《关于劳动争议仲裁委员会逾期不作出仲裁裁决或者作出不予受理通知的劳动争议案件，人民法院应否受理的批复》（法释〔1998〕24号）规定：“根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定的精神，劳动争议案件经劳动争议仲裁委员会仲裁是提起诉讼的必经程序。劳动争议仲裁委员会逾期不作出仲裁裁决或者作出不予受理的决定，当事人不服向人民法院提起行政诉讼的，人民法院不予受理；当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的劳动争议仲裁裁决，可以向人民法院提起民事诉讼。”据此，只要当事人向仲裁机构提出申请，仲裁机构不论作出何种结论，都视为已经仲裁程序，当事人向人民法院起诉的，均应受理。何宁华因与泰瑞公司是否存在劳动关系引发争议后，其向扶绥县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，扶绥县劳动人事争议仲裁委员会以何宁华提交的仲裁申请证据材料不符合受理条件为由，作出了不予受理通知书。何宁华根据该不予受理通知书，向原审法院提起民事诉讼，原审法院受理该案正确合法。泰瑞公司主张，何宁华的诉讼请求事项与其仲裁申请的请求事项是否一致，何宁华未能提供证据证明，故原审法院不应受理双方当事人之间发生的纠纷。经审查，原审诉讼中，双方当事人对何宁华提交的扶绥县劳动仲裁委不予受理通知书及送达回证无异议，证明了何宁华申请仲裁的事实。针对泰瑞公司的主张，原审法院主动向扶绥县劳动仲裁委调取何宁华的仲裁申请，以进一步查明何宁华的诉讼请求事项与其仲裁请求事项是否一致的问题，经对扶绥县劳动仲裁委提供的何宁华的仲裁申请进行审查，其诉讼请求事项与其仲裁请求事项一致，据此，原审法院受理双方当事人之间的纠纷正确。虽然，原审法院未将何宁华的仲裁申请书交给泰瑞公司质证欠妥，程序有所不当，应予纠正，但不能以此否定该文书的真实性。故本院对泰瑞公司的主张不予采信。 二、关于泰瑞公司与何宁华是否存在事实劳动关系的问题。因泰瑞公司聘请何宁华为搅拌车司机后，未与何宁华签订书面劳动合同。根据劳动和社会保障部劳社部发〔2005〕12号《关于确定劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应承担不利后果。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。”何宁华主张其与泰瑞公司存在事实劳动关系，原审中其提供了相应的证据即本院在上述对泰瑞公司争议事实的分析与认定已罗列，已承担了举证责任。而泰瑞公司却未按上述相关规定承担举证责任，应承担举证不能的不利后果。据此，应予确认何宁华与泰瑞公司存在事实劳动关系。 三、关于泰瑞公司是否应当支付何宁华2013年5月2日至11月30日未签订书面劳动合同的双倍工资差额14300元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。泰瑞公司与何宁华建立劳动关系后，应按上述相关法律规定，履行与何宁华签订书面劳动合同的法定义务。泰瑞公司未能提供证据证明其已履行与何宁华签订书面劳动合同的义务，予证明未订书面劳动合同的过错责任在于何宁华，其应承担举证不能的不利后果。其应承担支付何宁华二倍工资的民事责任。2013年4月2日起何宁华入职泰瑞公司，至2013年11月30日与泰瑞公司解除劳动合同关系，泰瑞公司应支付何宁华2013年5月2日至11月30日二倍工资。何宁华月平均工资2383.33元，泰瑞公司已支付何宁华一倍工资，泰瑞公司尚应支付何宁华二倍工资差额，原审判决由泰瑞公司支付何宁华二倍工资差额14300元正确，本院予以维持。泰瑞公司主张，其应支付何宁华二倍工资差额为11916.67元，无事实依据，本院不予支持。 四、关于泰瑞公司是否应当支付何宁华解除劳动合同经济补偿金2383.33元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动可以解除劳动合同的其他情形。”四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政主管部门责任限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；……逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：……（四）解除或者终止劳动合同，未按照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”2013年4月2日何宁华入职泰瑞公司，至2013年11月30何宁华与泰瑞公司解除劳动合同关系，双方的劳动关系的存续时间超过6个月。期间，泰瑞公司未与何宁华签订劳动合同，违反上述相关法律规定。何宁华解除与泰瑞公司劳动关系符合法律规定，应予支持。泰瑞公司应支付何宁华解除劳动合同的经济补偿金，2013年4月至11月30日何宁华的月平均工资2383.33元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，泰瑞公司应支付何宁华解除劳动合同经济补偿金为一个月的工资2383.33元。 综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律和处理正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人广西扶绥泰瑞投资有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  农雄楼 代理审判员  韦 剑 代理审判员  陆有帅 二〇一七年一月十八日 书 记 员  隆丽明 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动可以解除劳动合同的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政主管部门责任限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；……逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金： （四）解除或者终止劳动合同，未按照本法规定向劳动者支付经济补偿的。 《中华人民共和国劳动法》 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动者争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应承担不利后果。