安徽省含山县人民法院民 事 判 决 书(2017)皖0522民初1919号原告:含山县通达融资担保有限责任公司,住所地安徽省含山县。法定代表人：齐新元,该公司董事长。委托诉讼代理人：林晓彬，安徽吴楚律师事务所律师。被告：马鞍山市博林钢结构有限公司，住所地安徽省含山县陶厂镇。法定代表人：施路开，该公司总经理。被告：段桂斌，男，1962年5月1日出生，白族，住江苏省南京市栖霞区。原告含山县通达融资担保有限责任公司（以下简称通达担保公司）与被告马鞍山市博林钢结构有限公司、段桂斌追偿权纠纷一案，本院于2017年7月4日立案后，依法适用简易程序进行审理，2017年8月30日，根据通达担保公司的申请，本院裁定查封马鞍山市博林钢结构有限公司所有的尚未办理产权证的房产及土地使用权，并于同日对本案进行了公开审理。原告通达担保公司委托诉讼代理人林晓彬到庭参加诉讼，被告马鞍山市博林钢结构有限公司、段桂斌经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。通达担保公司向本院提出诉讼请求：1、被告马鞍山市博林钢结构有限公司归还原告代偿的贷款本息合计金额3229060.14元。风险担保费按代偿本息的日费率万分之一收取，担保手续费按月1.25‰收取，其中121908.76元自2016年12月29日；57746.25元自2017年3月30日；3049405.13元自2017年6月5日至给付之日止；违约金按代偿本息的日万分之一计算，自代偿之日起计算至给付之日止；2、按代偿金额3229060.16元，自代偿之日起计收贷款利息，按年息7.6995%+30%罚息；3、对被告马鞍山市博林钢结构有限公司约定抵押的机械设备及未办理产权证的房产（1514㎡办公楼）行使抵押权，用以偿还贷款本息及实现债权费用；4、被告段桂斌对上述款项承担连带清偿责任；5、两被告承担本案诉讼费、律师费、保全费。事实与理由：2016年6月6日，被告马鞍山市博林钢结构有限公司因经营需要，申请贷款要求原告为其提供保证担保。双方签订借款担保合同，约定原告为其在安徽含山农村商业银行股份有限公司贷款3000000元提供保证担保，并明确双方权利和义务，贷款期限为一年，约定按季支付利息。被告马鞍山市博林钢结构有限公司提供机械设备及未办证1514㎡办公楼作为抵押财产担保。原告依法履行保证担保手续。被告段桂斌承诺以自有财产承担还款责任。后被告马鞍山市博林钢结构有限公司未能按期还贷款利息，贷款银行多次找被告催收无果，导致违约。贷款银行根据合同条款，于2016年12月29日，从原告担保账户扣除代偿利息121908.76元；2017年3月30日和6月6日，原告又分别代偿本息57746.25元和3049405.13元。原告代偿后多次找被告催要均无结果，特提出上述诉请。通达担保公司围绕其诉讼请求提交以下证据材料：1、原、被告营业执照、身份证复印件；2、借款担保合同两份；3、反担保抵押合同、抵押物清单、企业承诺函、家庭承诺函及证明各一份；4、流动借款合同及保证合同各一份；5、收贷凭证三份；6、代理合同及代理费发票各一份。马鞍山市博林钢结构有限公司、段桂斌未答辩，亦未提交证据材料。经审查，通达担保公司提交的六组证据，相互关联，具有真实性，合法性和关联性，予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：马鞍山市博林钢结构有限公司因应急周转需要，向安徽含山农村商业银行股份有限公司申请贷款，请求通达担保公司提供保证担保。2016年6月6日，通达担保公司同意后，与安徽含山农村商业银行股份有限公司签订一份《保证合同》的同时，也与马鞍山市博林钢结构有限公司签订了《借款担保合同》和《抵（质）押合同》。《借款担保合同》第一条约定通达担保公司为马鞍山市博林钢结构有限公司贷款3000000元提供担保，借款期限自2016年6月6日至2017年6月6日止，贷款年利率7.6995%；第四条约定借款人的反担保条件，按照合同编号2016年抵字第06004号、第06005号两份《抵（质）押合同》等执行；第六条约定违约处理，借款人不按期归还贷款本息，从代偿之日起，对担保人代为偿还的本息，按日费率万分之一，由担保人收取风险担保费，并继续按月费率1.25‰收取担保手续费。出现代偿，按挤占挪用处理，对挤占挪用部分按日费率万分之一由担保人收取违约金。发生代偿，担保人有权依法清收包括贷款本金、利息、逾期利息、复息、罚息及诉讼费、律师费、执行费等实现债权的一切费用。同日，安徽马鞍山市博林钢结构有限公司以其位于含山县陶厂镇道口工业园区未办理产权证的办公楼（面积约1514㎡），以及所有的机械设备（详见抵押设备清单）设定抵押作为反担保。抵押担保范围包括贷款本金、利息、逾期利息、复息、罚息及诉讼费、律师费、执行费等实现债权的一切费用。上述机械设备设定抵押时，于2016年6月12日办理了抵押登记手续，未办证的房产使用权设定抵押时，仅在含山县房地产管理部门备案，没有办理抵押登记手续。2016年6月6日，段桂斌向通达担保公司出具《家庭承诺书》，承诺以家庭全部财产对此笔贷款本息及相关费用承担连带保证责任。若本承诺函之外同时存在其他物的担保，通达担保公司有权决定担保权利的行使顺序，不以存在其他担保及行使权利顺序等理由提出抗辩，自愿接受强制执行。合同签订后，马鞍山市博林钢结构有限公司顺利从安徽含山农村商业银行股份有限公司贷款共计3000000元，贷款期间内，马鞍山市博林钢结构有限公司未能按时归还贷款利息，导致违约。安徽含山农村商业银行股份有限公司根据《保证合同》条款，于2016年12月29日、2017年3月30日和6月6日，分三次从通达担保公司担保账户上扣划121908.76元、57746.25元、3049405.13元。通达担保公司共计代偿贷款本息3229060.14元后，多次向马鞍山市博林钢结构有限公司及反担保人段桂斌催要无果，以致成诉，并为此支付保全费5000元、律师代理费90000元。本院认为：2016年6月6日，马鞍山市博林钢结构有限公司与通达担保公司签订《借款担保合同》、《抵（质）押合同》，以及段桂斌向通达担保公司出具《承诺书》，均为合法有效合同，合同当事人应严格按照合同约定履行自己的义务。通达担保公司在马鞍山市博林钢结构有限公司违约后，已于2016年12月29日、2017年3月30日和6月6日三次向安徽含山农村商业银行股份有限公司支付代偿本息共计3229060.14元，履行了保证人的保证责任，有权向债务人马鞍山市博林钢结构有限公司进行追偿，要求反担保人段桂斌承担连带清偿责任，并可对马鞍山市博林钢结构有限公司已进行抵押登记的抵押财产行使抵押权。通达担保公司第六项诉请中，保全费5000元、律师代理费用90000元，属于为实现债权所发生的费用，该部分主张，符合《借款担保合同》及《家庭承诺书》的约定，予以支持；通达担保公司虽与马鞍山市博林钢结构有限公司签订《抵（质）押合同》，但对设定抵押的房产，没有办理抵押登记手续，抵押权没有设定，其第三项诉请中，要求对安徽马鞍山市博林钢结构有限公司未办理产权证的房产行使抵押权，无法支持。综上，依据《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，第五十三条，《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告马鞍山市博林钢结构有限公司于本判决生效后十日内，一次性给付原告含山县通达融资担保有限责任公司代偿款3229060.14元及利息、风险担保费、担保手续费和违约金（其中121908.76元自2016年12月29日起，57746.25元自2017年3月30日起，3049405.13元自2017年6月5日起，均计算至实际给付之日止。按年利率10.01%计算代偿款利息，按日费率万分之一计算风险担保费，按月费率1.25‰计算担保手续费，按日费率万分之一计算违约金）。并偿付原告含山县通达融资担保有限责任公司为本案诉讼支出的保全费5000元和律师代理费90000元。被告段桂斌承担连带清偿责任。二、如被告马鞍山市博林钢结构有限公司、段桂斌不能按期履行本判决第一项所确定的金钱给付义务，原告含山县通达融资担保有限责任公司可与被告马鞍山市博林钢结构有限公司协议，以该公司已进行抵押登记的抵押财产，即动产抵押登记书（登记编号0555H5002016032）中登记的机械设备（抵押物清单所列财产）折价，或者以拍卖、变卖该公司抵押的财产所得的价款优先受偿；协议不成，原告含山县通达融资担保有限责任公司可以请求本院拍卖、变卖该公司抵押的财产，并从所得价款中优先受偿。折价或者拍卖、变卖该公司抵押的财产后，其价款超过本判决第一项给付义务部分，归被告马鞍山市博林钢结构有限公司所有，不足部分，被告马鞍山市博林钢结构有限公司需继续清偿。三、驳回原告含山县通达融资担保有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取16320元，由被告马鞍山市博林钢结构有限公司、段桂斌负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审判员  阮法明二〇一七年九月二十一日书记员  唐玲玲附件：本判决书所援引的法律条款原文《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国物权法》第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。