江西省赣州市章贡区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）赣0702民初3300号 原告：邝晓光，男，1979年8月4日生，住赣州市。 被告：郑思来，男，1979年1月12日生，住赣州市。 被告：管建慧，女，1983年9月2日生，住赣州市。 委托诉讼代理人：刘锦龙，江西明理律师事务所律师，特别授权代理。 原告邝晓光与被告郑思来、管建慧民间借贷纠纷一案，本院于2016年9月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邝晓光及被告管建慧的委托诉讼代理人刘锦龙到庭参加诉讼，被告郑思来经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告邝晓光向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告归还借款318800元；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2016年8月1日，被告郑思来借原告现金318800元。经原告多次催收，被告郑思来没有偿还借款的诚意。被告管建慧与被告郑思来系夫妻，两人于2004年12月7日登记结婚，被告郑思来向原告所借318800元债务为两被告共同债务，应由两被告共同清偿。 原告邝晓光为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：证据1、原告身份证复印件，证明原告诉讼主体资格；证据2、借款协议1份、转账凭证2份、借条1张、还款承诺书2份，信用卡刷卡凭证1张，证明被告郑思来向原告个人借款累计318800元。2016年11月15日归还了30000元，尚欠288800元。 被告郑思来未答辩，也未向本院提交证据。但其在接受本院询问时表示认可借条所载的318800元，并称该款包括借款本金、利息、项目保证金、刷原告信用卡的款，被告郑思来已于2016年11月15日还款30000元。 被告管建慧答辩称，一、原告邝晓光与被告郑思来的债权债务不属于民间借贷法律关系，实际上属于借用信用卡、民间借贷和合作合同纠纷。原告邝晓光主张的债权来源分别为赣州市中鑫金融服务有限公司（以下简称中鑫公司）借款20万元、中鑫公司收原告邝晓光赣县项目股本金6万元，剩余借款均为中鑫公司借用原告信用卡刷卡余额。二、答辩人不是本案适格的被告，原告追加答辩人为本案被告没有事实和法律依据。1、原告主张的债权均为中鑫公司经营性债务，与答辩人没有法律上的利害关系；2、被告郑思来作为中鑫公司的法定代表人，其为公司经营性活动实施的行为，应由中鑫公司承担责任；3、被告郑思来虽然个人确认了本案债务数额，其确认债务数额的行为属于法定代表人的代表行为，与答辩人家庭家事代理无关；4、被告郑思来因中鑫公司经营行为而自愿加入债务的行为，明显不属于家庭共益行为，超越了家事代理权限，不属于答辩人与被告郑思来夫妻关系存续期间的共同债务，答辩人对被告郑思来的加入债务，不同意以家庭共有财产对外承担返还责任。三、原告与被告郑思来已经达成了还款协议，双方约定了还款期限和还款方式，变更了双方的债权债务履行期限，原告现提起诉讼没有事实和法律依据。 被告管建慧为支持其抗辩理由，向本院提交了以下证据：证据1、被告管建慧身份证复印件，证明被告管建慧身份信息情况；证据2、中鑫公司营业执照副本复印件，证明中鑫公司的登记注册情况；证据3、转账凭证、用款申请单、银行交易凭证，证明中鑫公司向原告借款20万元本金，并由该公司清偿了部分利息；证据4、收款收据、POS签购单，证明中鑫公司借用原告的信用卡支付该公司对外货款；证据5、银行转账凭证，证明原告主张的欠款中，含中鑫公司收取原告的赣县项目股本金6万元；证据6、被告郑思来于2016年11月1日出具的还款承诺书，证明原告与被告郑思来达成了还款协议。 原、被告提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告管建慧对原告提交的证据的质证意见如下：对证据1三性无异议；对证据2的真实性无异议，对证明对象补充说明：有借款协议的金额是20万元，剩余的均无借款协议，其中6万元是中鑫公司收原告赣县股本金，2016年11月的还款承诺书中清楚的表示是中鑫公司向原告借款，原告所主张的债权都是中鑫公司的经营性债务。原告对被告管建慧提交的证据的质证意见如下：对证据1无异议；证据2没有工商局相关证明，没有企业公章；对证据3关联性有异议，原告确实收到了一些借款利息，具体谁支付的不清楚，原告只知道是被告郑思来支付给原告的；对证据4关联性有异议，每次都是被告郑思来口头向原告借信用卡支付货款；证据5并没有证据证明收的是股本金；证据6原告只同意该还款承诺，被告郑思来于2016年8月1日写的还款承诺书一直没有兑现。 对原、被告提交的证据，本院认证如下：原告提交的证据1，本院予以认定；证据2，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以认定，但被告郑思来出具的借条确认的借款数额318800元，原告陈述其中有3万元系被告郑思来自愿承担原告向案外人借款所产生的手续费，因原告与被告郑思来的借款协议已约定利息，双方再约定由被告郑思来承担原告向案外人借款的手续费无法律依据，该手续费的约定不受法律保护，故该证据不能证明被告郑思来应还原告借款为318800元，而应认定为288800元。被告提交的证据1、2，本院予以认定；证据3，该证据系图片打印件，缺乏中鑫公司与原告达成借款合意的协议等直接证据，且该证据中的借款申请单并无中鑫公司印章和财务章，也未出现中鑫公司名称，转账凭证的付款人也不是中鑫公司账户，该组证据不能形成证据链证明被告郑思来于2015年6月17日向原告借款20万元为中鑫公司所借并由该公司支付了部分利息；证据4、该证据系图片打印件，收款收据也是人工手写，缺乏中鑫公司与销售单位的销售合同等直接证据证明系中鑫公司购货所产生，故本院对该证据不予认定；证据5、该证据与原告提交的60000元转账凭证相吻合，原告也自认借条中所含的60000元系原告欲与被告郑思来一起投资中鑫公司在赣县项目支出的股本金，被告郑思来因项目未能实施同意退还给原告该款，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以认定，因接受该款的主体是被告郑思来，被告也无证据证明原告与中鑫公司之间存在入股协议，故该证据不能达到被告管建慧的证明对象即中鑫公司收取了原告的股本金60000元；证据6，该还款承诺书为原告与被告郑思来个人之间约定，仅明确约定了2016年11月、12月的还款金额，2017年1月之后的还款另行协商，被告郑思来也仅于2016年11月履行了当月还款金额，且被告郑思来于2016年8月1日出具给原告的还款承诺也未履行，本院对该证据的三性予以认定，因被告郑思来未能履行还款承诺使原告实现债权，且该承诺约定的内容不明确，该证据不足以否认原告证据的证明力。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年6月17日，被告郑思来（甲方）与原告邝晓光（乙方）签订一份《借款协议》，主要约定：甲方自愿向乙方借款20万元，借期约为一年（2015年6月17日至2016年6月10日），月利率1.8%，每月10号支付利息至乙方指定账户，协议到期后一次性归还本金，甲方超过3期未能如期支付利息，乙方有权终止协议，甲方需5日内归还本金并支付5%的违约金。协议签订当日，原告即将借款20万元转入被告郑思来账户。借款后，被告郑思来依约向原告支付了部分利息，但借款到期后，被告郑思来未能按期归还。截至2016年8月1日，被告郑思来尚欠原告利息10800元。原告出借给被告的借款有部分来源于原告向案外人所借，被告郑思来未能还款给原告造成了损失，经原告与被告郑思来协商一致，被告郑思来同意向原告另外支付30000元手续费以弥补原告的损失。此外，被告郑思来多次借用原告信用卡进行购货等消费，积欠18000元未还。另外，被告郑思来收取了原告60000元作为投资中鑫公司在赣县投资项目的股本金，后因项目未实施，被告郑思来同意退还该款，但一直未予退还。2016年8月1日，被告郑思来向原告出具借条一张，载明：今借到邝晓光现金318800元，定于2016年8月31日前还款。同日，被告郑思来还向原告出具了一份《还款承诺》，载明：欠邝晓光现金318800元，本人承诺分10个月还完，其中8月31日前还款70000元，之后9期平均还27644元。被告郑思来出具该承诺后，仍未能按承诺还款。 另查明：被告郑思来与被告管建慧系夫妻关系，两人于2004年12月7日登记结婚。被告郑思来系中鑫公司的股东兼法定代表人，中鑫公司于2015年5月12日注册成立，共有郑思来、任华东两名股东。本案在诉讼过程中，被告郑思来以欠款人名义于2016年11月1日向原告出具了《还款承诺书》，载明：2015年6月17日中鑫公司以本人郑思来名义陆续欠邝晓光318800元，现双方协商第一期还款于2016年11月16日前还款30000元；第二期还款于2016年12月31日前还款20000元，之后2017年1月还款金额等还完2015年11月款后双方再作协商处理，另做还款计划；本合同一式两份，之前本人所签欠条、协议及收据全部作废以此承诺书金额为准。原告在该《还款承诺书》上签字“同意该还款承诺书”。2016年11月15日，被告郑思来个人账户向原告转账支付30000元，银行回单附言注明“还邝晓光借款本金”。此后，原、被告就本案债务清偿未能达成一致意见。 本院认为，被告郑思来与原告邝晓光签订借款协议并借款20万元，双方之间形成借款合同关系。被告郑思来在借款到期后未能归还借款20万元并支付所欠利息10800元，其行为构成违约，应承担违约责任。被告郑思来借用原告信用卡消费购物，因双方未约定利息和报酬，该行为实质上属于一种无息借款行为，被告郑思来尚有消费借款18000元未归还原告，原告主张归还该款，本院予以支持。被告郑思来收取原告参与中鑫公司项目的股本金60000元，在项目未能实施的情况下，该款已被被告郑思来用于其他用途，超出了原告出具该款的本意，被告郑思来同意返还该款，但一直未能返还。被告郑思来同意将该款写入借条，表明双方同意将该款转化为借款予以清偿。原告要求其返还该借款60000元，本院予以支持。对于被告郑思来自愿承担原告向案外人借款和还款产生的手续费30000元并写入借条中，因原告借款给被告郑思来已约定利息，原告也未举证证明被告郑思来逾期还款给原告造成了其他损失，且被告郑思来同意承担的手续费并无法律依据，故对该30000元手续费的请求，本院不予支持。综上，被告郑思来应向原告清偿的借款及利息合计为200000元+10800元+18000元+60000元=288800元。被告郑思来在本案审理期间已归还借款30000元，故实际还应归还借款本息258800元。 关于被告管建慧辩称本案债务系中鑫公司经营性债务、不属于被告管建慧、郑思来夫妻共同债务及债务未到期的辩解意见，对此，本院认为，本案被告郑思来向原告借款20万元及借原告信用卡购物消费18000元均由被告郑思来以其个人名义向原告所借，其中借款200000元也直接交付给被告郑思来，本案借款协议、被告郑思来出具给原告的原始借条、第一份还款承诺、被告郑思来个人归还原告借款银行回单等证据足以说明上述借款系被告郑思来的个人行为，而非中鑫公司借款行为。被告郑思来收取原告参与中鑫公司项目的股本金60000元，但原告与中鑫公司及其全体股东并未签订任何入股协议，被告郑思来在项目未能实施的情况下已将该款用于其他用途，违背了原告交付该款的本意，被告郑思来同意将该款转化为借款向原告清偿表明双方重新达成了借款合意，该款的还款主体仍为被告郑思来。此外，被告郑思来于2016年11月1日出具给原告的还款承诺书虽写有中鑫公司以被告郑思来名义陆续欠原告款总计318800元的内容并作了还款计划，但该还款承诺中载明的欠款人仍为被告郑思来，也未经中鑫公司其他股东认可并盖公司印章。与此同时，该还款承诺约定的履行内容不明确，除2016年11月、12月还款计划明确外，其余计划需要由原告及被告郑思来另行协商，而今双方无法协商，原告继续通过诉讼主张其权利是其维护权益的需要。故被告管建慧辩称本案借款债务属于中鑫公司经营性债务及债务未到期的意见不能成立，本院不予采纳。对被告管建慧提出追加中鑫公司为本案被告的申请，本院不予准许。本案债务发生在被告郑思来、管建慧夫妻关系存续期间，虽然债务系被告郑思来向原告借款产生，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”，被告管建慧现有证据不能证明其与被告郑思来存在《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定的夫妻约定婚后财产归各自所有、本案债权人即原告出借款项时知悉被告郑思来、管建慧存在婚后财产约定的情形，同时也能举证证明被告郑思来向原告所借款未用于两被告共同生活。故被告管建慧辩称本案借款债务不属于两被告夫妻共同债务的意见不能成立，本院不予采纳，本案债务应由两被告共同清偿。被告郑思来经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告郑思来、管建慧于本判决生效之日起五日内共同向原告邝晓光归还借款248000元并支付利息10800元。 二、驳回原告邝晓光的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6082元，保全费2114元，合计8196元，由被告郑思来、管建慧负担7600元，由原告邝晓光负担596元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状正本和副本共三份,并按照规定缴纳上诉费，上诉于江西省赣州市中级人民法院。 审 判 长  彭行方 人民陪审员  张兆波 人民陪审员  温珍财 二〇一七年一月一日 代书 记员  李文蕙