广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤01民终19387号上诉人（原审被告）：广州市水上保安服务公司，住所地广州市海珠区。法定代表人：邹伊华。委托代理人：张皓，广东金马波士德律师事务所律师。委托代理人：谢桂勋，广东金马波士德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：武修金，身份证住址湖北省仙桃市。委托代理人：徐建放，广东国灿律师事务所律师。上诉人广州水上保安服务公司（以下简称保安公司）因劳动争议纠纷一案，不服广州市白云区人民法院（2015）穗云法民一初字第3396号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审查明的事实和认定内容如下：双方有争议的事项为第二项、第五项、第六项、第七项，其他事项双方无争议：一、入职时间：2013年3月8日。二、签订书面劳动合同情况：双方签订了期限为2013年3月8日至2016年3月7日的劳动合同，其中约定武修金所在岗位实行以月为周期的综合计算工时工作制，以广州市最低工资为计算加班费的基数；保安公司对武修金全年法定节假日期间加班，在每月工资总额中给予发放加班费；休息日或平时加班给予发放加班费或给予补休；武修金每月的劳动报酬由“基本工资、绩效工资、岗位补贴、工龄工资、全年法定节假日月平均加班费、双休日加班费、平时（外勤）加班费及其他补贴等构成”。三、武修金的工作岗位：保安。四、工资发放情况：平均工资为3412元。五、工作时间：武修金诉讼主张及证据：武修金每天工作12小时，上班时间为早上7：00至晚上7：00，中午休息打饭时间规定不能超过半小时，一般都是打完饭回岗位上吃，边吃边值班;每月16日要工作16小时，每月休息1-2天，有时没有休息，一般是由班长排好班后，按排班表的时间上班，到岗时无需再另行考勤；工作日的延长加班时间为4小时/天乘以22天/月再乘以29个月，休息日的加班时间为12小时/天乘以8天/月再乘以29个月，法定节假日的加班时间为11天乘以2.5年。出示：2015年5月至2015年8月的排班记录本和2015年8月的考勤记录表。经质证，保安公司对上述证据均不予确认，认为排班记录表的封面上显示为学习、训练、会议记录本，是武修金自行添加上“排班”的字样，且其上没有公司盖章和负责人签名确认，武修金在保安公司工作多年，取得该记录本是非常容易的。保安公司答辩意见及证据：武修金每天工作8小时，每周轮休2天，四班三运转；因为武修金是固定时间上班，故没有对其进行考勤；后保安公司在庭审中又称武修金每月休息4天。保安公司没有就此提交证据。原审法院认定及理由：根据双方在劳动合同中的约定，武修金的作为保安，其岗位实行以月为周期的综合计算工时工作制，故武修金关于其工作时间的主张不但能够与其提交的证据相互印证，亦与劳动合同的内容相符合；同时，保安公司作为用人单位，在劳动者已提交初步证据的情况下，未能提交证据证明其司所主张的工作时间，故基于保安公司的举证不能，原审法院对武修金主张的工作时间予以确认，即武修金每天工作12小时。每月休息2天。六、加班费支付情况：武修金诉讼主张及证据：保安公司未足额支付加班费，仅对武修金超过8小时的工作时间按11.2元/小时的标准支付了加班费。保安公司答辩意见及证据：保安公司已足额支付了加班费，每月工资总额中已包含全年“法定节假日”月平均加班费，休息日或者平时加班的均已发放加班费；庭审中，保安公司还主张全年“法定节假日”月平均加班费和基本工资是固定的，加班费是财务随意添加上去的。保安公司为此提交了工资表，但没有提交工资台账。经质证，武修金认为工资表中“全年平均节假日加班费”是不存在的，“加班费”是根据其超过8小时工作的加班小时数乘以11.2元/小时计算得出。原审法院认定及理由：本案中，保安公司主张已足额支付了武修金的加班费，但仅提交了工资表一份，且该表上没有武修金的确认；同时，保安公司未能就其上述主张提交工资台账予以证实，故原审法院对此不予采纳。七、解除劳动关系的时间及原因：武修金诉讼主张及证据：保安公司于2015年8月27日口头通知解除劳动关系。武修金没有就此提交证据予以证明。保安公司答辩意见及证据：武修金自2015年8月27日后未再回来上班，属于自行离职。保安公司为此提交了EMS邮件快递单、关于回公司工作的通知予以证明。经质证，武修金对上述证据不予确认，认为没有收到上述通知。原审法院认定及理由：武修金主张保安公司违法解除劳动关系，但未能就此提交证据予以证实，故原审法院对此不予采信。同理，保安公司主张武修金系自行离职，但其要求武修金回单位继续工作的邮件是在武修金申请仲裁之后才寄出，故该证据不足以证实其主张，原审法院对此亦不予采纳。据此，双方之间的劳动关系可视为经保安公司提出并经双方协商一致于2015年8月28日解除。八、双方发生劳动争议的时间：2015年8月28日。九、申请仲裁时间：2015年9月25日。十、仲裁请求：支付2013年3月8日至2015年8月28日期间的加班费58419元；支付违法解除劳动合同的赔偿金17060元。十一、仲裁结果：保安公司支付武修金解除劳动关系的经济补偿8530元；驳回武修金的其他仲裁请求。十二、武修金的诉讼请求：一、判令保安公司向武修金支付2015年3月8日至2015年8月28日期间的加班费58419元；二、判令保安公司向武修金支付非法解除劳动合同经济赔偿金17060元。十三、其他需要说明的事项经查，2013年3月8日至2015年4月30日期间的工作日为501天、双休日为190天、法定节假日为22天；2015年5月1日至同年8月28日期间的工作日为85天、双休日为14天、法定节假日为2天。原审法院认为，对于加班费问题，根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条之规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。据此，保安公司作为用人单位，有权自主确定员工的工资标准和工资支付等事项，但不得低于当地同时期最低工资标准。根据双方在劳动合同中的约定，加班费的基数按照同时期广州市最低工资标准计算，因此对于2015年4月30日之前的加班费以1550元/月作为计算基数，同年5月1日之后的加班费以1895元/月作为计算基数。基于对上述事实的认定，武修金在2013年3月8日至2015年4月30日期间的工作日加班时间为2004小时（4×501）、双休日加班时间为2280小时（12×190）、法定节假日的工作时间为264小时（12×22）；在2015年5月1日至同年8月28日期间的工作日加班时间为340小时（4×85）、双休日加班时间为168小时（12×14）、法定节假日工作时间为24小时（12×2）。因此，保安公司在武修金任职期间支付的数额不应低于129231.21元[1550×24＋1550÷21.75÷8×（2004×150%＋2280×200%＋264×300%）＋1895×4＋1895÷21.75÷8×（340×150%＋168×200%＋24×300%）]，在扣除已发放的工资95536元（3412×28）之后，保安公司还应支付加班费差额33695.21元（129231.21-95536）。对于经济补偿金问题。根据武修金的工作年限以及工资标准，保安公司应当向武修金支付相当于2.5个月工资的解除劳动关系经济补偿金8530元（3412×2.5）。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，作出如下判决：自判决生效之日起三日内，广州市水上保安服务公司支付武修金加班工资差额33695.21元、解除劳动关系经济补偿金8530元。一审案件受理费10元，由广州市水上保安服务公司负担。判后，保安公司不服，向本院提起上诉称：一、本案是武修金单方解除双方劳动关系，上诉人无需支付经济补偿金；二、关于加班费，武修金提供的证据不足证实其存在加班的事实，而即使有加班，其部分加班费也超过了一年的仲裁时效。且上诉人实行的是综合计算工时制，双方在劳动合同中也约定了实行该工资制度，故原审计算加班费的倍率是错误的。故上诉请求：1、撤销原审判决；2、判令驳回武修金的全部诉讼请求；3、判令武修金负担本案诉讼费。被上诉人武修金辩称，不同意对方的全部上诉请求。二审中，保安公司提供了三份由广州市海珠区人力资源和社会保障局于2013年至2015年期间出具的《关于批准广州市水上保安服务公司实行综合计算工时和不定时工作制的决定》，用以证实该公司对保安员实行的是综合计算工时制，原审法院对武修金休息日加班费的计算应采用150%的倍率。武修金对上述证据的真实性无异议，对其关联性和合法性则不予认可。认为上诉人未在原审提供系违反诉讼程序，且上诉人也未提供证据证实其曾将上述证据向武修金某过。本院二审查明的其他事实与原审查明的一致。本院认为：关于加班工资的问题。首先，原审法院结合双方的举证情况认定武修金每天工作12小时，每月休息2天，存在加班的事实，理据充分，本院予以确认；其次，本案双方劳动关系解除于2015年8月，武修金于2015年9月即申请仲裁，其有关加班工资的诉讼请求并未超过法定的仲裁时效；最后，对加班费的计算，原审法院结合双方在劳动合同中约定，以最低工资标准作为计算加班工资的基数，并无不当，本院亦予以确认。但根据双方劳动合同的约定及保安公司二审中提供的证据，保安公司对武修金的工作岗位实行的是综合计算工时制的工资制度。依照《广东省工资支付条例》第二十条、第二十二条之规定，武修金休息日加班工资应以其计算基数乘以150%予以计算，原审以计算基数乘以200%予以计算，明显不当，本院予以纠正。故武修金任职期间的全部工资的数额应为118174.64元[1550×24＋1550÷21.75÷8×（2004×150%＋2280×150%＋264×300%）＋1895×4＋1895÷21.75÷8×（340×150%＋168×150%＋24×300%）]，在扣除已发放的工资95536元（3412×28）之后，保安公司还应支付加班费差额22638.64元（118174.64-95536）。关于解除劳动关系经济补偿金的问题。原审法院根据双方的举证情况，认定本案双方劳动关系的解除系经保安公司提出、双方协商一致解除，并根据双方确认的劳动关系存续期限及武修金的工资水平，计算保安公司应向武修金支付解除劳动关系的经济补偿金8530元，理据充分，本院予以维持。综上所述，原审部分适用法律错误，导致部分判决错误，本院依法予以纠正。保安公司的上诉请求部分有理，对其有理的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：变更广州市白云区人民法院（2015）穗云法民一初字第3396号民事判决为：自本判决生效之日起三日内，广州市水上保安服务公司支付武修金加班工资差额22638.64元、解除劳动关系经济补偿金8530元。本案一、二审案件受理费各10元，均由上诉人广州市水上保安服务公司负担。本判决为终审判决。审判长 魏 巍审判员 乔 营审判员 张蕾蕾二〇一七年一月二十日书记员 谢汝华