渭南市临渭区人民法院执 行 裁 定 书(2017)陕0502执异22号案外人：陕西宏伟建筑有限公司。法定代表人安新科，总经理。委托代理人安邦，男，1987年7月19日出生，汉族。系陕西宏伟建筑有限公司股东。委托代理人刘茹，陕西迎旭律师事务所律师。申请执行人：渭南经开区恒利小额贷款有限公司。法定代表人任春峰，董事长。委托代理人潘瀛，女，1981年12月27日出生，汉族，渭南经开区恒利小额贷款有限公司业务经理，被执行人：石华龙，男，1976年8月2日出生，汉族，农民。被执行人：唐亚荣，女，1976年5月11日出生，汉族，农民。本院在执行渭南经开区恒利小额贷款有限公司与石华龙、唐亚荣民间借贷纠纷一案中，案外人陕西宏伟建筑有限公司于2017年7月10日向本院提出执行异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。案外人陕西宏伟建筑有限公司称，临渭区法院在执行渭南经开区恒利小额贷款有限公司申请石华龙、唐亚荣民间借贷纠纷一案中，在2017年6月6日作出（2017）陕0502执1564号执行裁定书，并于2017年6月19日向异议人送达了该裁定书，现异议人作为该案的案外人，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条之规定提出书面执行异议，请求撤销（2017）陕0502执1564号执行裁定书。事实与理由：临渭区法院在2017年6月6日作出的（2017）陕0502执1564号执行裁定书中本院查明部分缺乏事实根据及法律依据，从而作出“提取异议人在渭河全线整治渭南市城区左岸堤顶路面和绿化工程IX标段中应付被执行人石华龙工程款450万元”的裁定结论将严重损害异议人的合法权益，请求依法予以撤销。1、临渭区法院作出的（2017）陕0502执1564号执行裁定书中涉及的“渭河全线整治渭南市城区左岸堤顶路面和绿化工程IX标段”是异议人与渭南市渭河综合治理工程项目办公室所签订的建设工程施工协议。至今异议人与渭南市渭河综合治理工程项目办公室就该工程尚未最终竣工验收及结算，其双方之间的工程款数额尚未确定，即便今后异议人与渭南市渭河综合治理工程项目办公室就该工程最终结算后，工程款依照法律规定应当先行支付拖欠的民工工资、工程材料款及异议人向国家应缴的税款，如有剩余部分才能给石华龙，届时异议人也将会依法配合法院予以提取。事实上该工程目前拖欠民工工资、工程材料款及异议人向国家应缴税款约1600万元，由于该工程至今未竣工验收和结算，导致施工的民工及供材料方到政府上访的严重事件，经政府协调，目前先后将异议人、渭南市渭河综合治理工程项目办公室作为被告向临渭区法院提起多起诉讼。因此不存在异议人应付给“被告石华龙在渭河全线整治渭南市城区段左岸堤顶路面和绿化工程IX标段中的工程款450万元”的事实，更谈不上该执行裁定查明“异议人应付给被告石华龙在渭河全线整治渭南市城区左岸堤顶路面和绿化工程IX标段中的工程款450万元”，显然临渭区法院作出的裁定中“查明部分”的认定无事实根据。2、本案是依据（2016）陕0502民初4390号民事调解书而执行，而异议人并不是本案的被执行人，不具备向申请执行人偿还债务的义务，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第36条：“被执行人在有关单位的收入尚未支取的，人民法院应当作出裁定，向该单位发出协助执行通知书，由其协助扣留或提取”，根据该司法解释的规定结合异议人的如上陈述，被告石华龙在异议人目前并不存在其有450万元的工程款收入且异议人存在尚未支付的事实，何谈从异议人提取在渭河全线整治渭南市城区左岸堤顶路面和绿化工程IX标段中应付被执行人石华龙工程款450万元，显然临渭区法院依据上述法律规定作出的执行提取裁定书适用法律错误。3、渭南市渭河综合治理工程项目办公室与我单位曾签订有合同协议书，签订合同的时间记不清楚，该合同协议书上也未注明时间，但签订合同事实是真实存在的，所签订的合同协议书中单位法定代表人或委托代理人一栏就是安邦本人的签字，我单位与石华龙于2012年8月27日签订了《建设工程施工挂靠协议书》，合同里对双方的权利义务均进行了明确的约定，由我公司向石华龙收取工程总造价1.2%企业管理费。在合同履行过程中，石华龙没有按照我公司的要求给施工方、材料供应方支付相应的款项，部分材料商、劳务人员向我公司多次索要相关款项，之后我公司便履行了监督付款义务，要求项目款项专款专用专付，目前该工程尚未竣工验收，涉及的工程款项也未结算。4、渭南市渭河综合治理工程项目办公室是与我单位结算工程款，渭南市渭河综合治理工程项目办公室先将工程款打到陕西宏伟建筑有限公司单位账户上，该账户是我公司设立的公户，由我公司控制。但该工程和石华龙也有关系，工程款到我公司账后直接转给石华龙，再由石华龙付给下面的施工人，石华龙在我单位是挂靠性质。综上理由，为维护异议人的合法权益，请求对临渭区法院作出的（2017）陕0502执1564号执行裁定书依法予以撤销。针对该案涉及到的异议标的，案外人陕西宏伟建筑有限公司向法院提供的证据有：证据一：民事起诉状两份。证明一，原告渭南市宏建混凝土搅拌有限责任公司诉被告石华龙、李博、陕西宏伟建筑有限公司买卖合同纠纷一案在诉讼当中，该案的标的与执行标的有冲突。证明二，原告任长颖诉被告石华龙、陕西宏伟建筑有限公司承揽合同纠纷一案在诉讼当中，该案的标的与执行标的有冲突。证据二：欠款登记表五份。证明就该标段的工程应付款项中还有部分石料、管道安装、电缆电线、沥青路面工程等款项未付，该款项与被执行标的有冲突。就该标段未付工程款项的余额，应优先支付农民工工资，法律依据为《陕西省农民工工资支付保障规定》，其次支付材料款，安装施工等工程款项，待石华龙与公司结算清楚后，剩余款项再支付渭南经开区恒利小额贷款有限公司的民间借贷案件。渭南经开区恒利小额贷款有限公司称，临渭区法院在执行渭南经开区恒利小额贷款有限公司申请石华龙、唐亚荣民间借贷纠纷一案中作出的（2017）陕0502执1564号执行裁定书是正确的，不能撤销。因异议人陕西宏伟建筑有限公司与渭南经开区恒利小额贷款有限公司法定代表人并不认识，渭南经开区恒利小额贷款有限公司也没有和异议人打过交道，也不存在任何业务往来。石华龙挂靠的陕西宏伟建筑有限公司承包了“渭河全线整治渭南市城区左岸堤顶路面和绿化工程IX标段”工程，由于资金短缺，石华龙向渭南经开区恒利小额贷款有限公司申请借款，用于支付上述工程的材料、人工及其他费用。石华龙向渭南经开区恒利小额贷款有限公司借款时，就用上述项目的中标合同和挂靠协议作为抵押，并承诺甲方工程款到账后，优先支付渭南经开区恒利小额贷款有限公司借款及利息。后来石华龙未按期向渭南经开区恒利小额贷款有限公司还款，经多次催要仍未还款，渭南经开区恒利小额贷款有限公司将石华龙起诉至临渭区法院，在诉讼期间渭南经开区恒利小额贷款有限公司申请保全4500000元，后双方以调解形式结案。但是石华龙仍未按调解书约定的期限履行其还款义务，渭南经开区恒利小额贷款有限公司申请执行石华龙要求还款。针对该案涉及到的异议标的，申请执行人渭南经开区恒利小额贷款有限公司向法院提供的证据有：合同协议书、中标通知书、中国平安财产保险股份有限公司诉讼保全责任保险、（2016）陕0502民初4390号民事裁定书、（2016）陕0502民初4390号民事调解书、建设工程施工挂靠协议书原件、石华龙本人私章及陕西宏伟建筑有限公司渭河渭南城区左岸路面和绿化工程IV标61001645108052506318的银行条形章、借款合同、石华龙与唐亚荣的结婚证复印件、还款承诺书。证明石华龙向渭南经开区恒利小额贷款有限公司借款时，就用上述项目的中标合同和挂靠协议作为抵押，该民间借贷已经过法院诉讼确认且进行了诉讼保全。石华龙称，我是挂靠在陕西宏伟建筑有限公司名下，以陕西宏伟建筑有限公司名义承包了“渭河全线整治渭南市城区左岸堤顶路面和绿化工程IX标段”工程，实际上是我私人干的工程，我将其中一部分工程又分包出去，其中就包括涉及到法院起诉我的另一些个人和单位。在干工程过程中，我由于资金短缺，便向渭南经开区恒利小额贷款有限公司申请借款，用于支付上述工程的材料、人工及其他费用。渭南市渭河综合治理工程项目办公室针对涉案工程款没有给我们进行决算，我现在也没有钱，目前我也正在积极配合渭南市渭河综合治理工程项目办公室并报送资料，等渭南市渭河综合治理工程项目办公室将钱拨下来，请求法院依法处理。石华龙认为，其向渭南经开区恒利小额贷款有限公司借款时，并没有约定抵押事宜，只是在借款时，用上述项目的挂靠协议原件作为担保，证明该工程的确是其本人干的，并且承诺待甲方工程款到账后，优先支付渭南经开区恒利小额贷款有限公司借款及利息。双方没有书面约定，只是进行了口头约定，也没有进行登记备案。后来渭南经开区恒利小额贷款有限公司从我处要走我的私章及渭河全线整治渭南市城区左岸堤顶路面和绿化工程IX标工程的银行条形章后，渭南市渭河综合治理工程项目办公室就也再没有给我拨付工程款。目前渭南市渭河综合治理工程项目办公室也正在积极协调处理涉及我在九标段拖欠的所有工程款纠纷。我向渭南经开区恒利小额贷款有限公司借款时，并未提供我和唐亚荣的结婚证，因我借款时已经和唐亚荣离婚，但渭南经开区恒利小额贷款有限公司坚持要求唐亚荣签字后才给我放款。石华龙就上述事实未向法院提供证据。本院查明，原告渭南经开区恒利小额贷款有限公司诉被告石华龙、唐亚荣、肖忠发、张敏借款合同纠纷一案，该案在诉讼期间，本院基于原告渭南经开区恒利小额贷款有限公司之保全申请，于2016年10月8日作出（2016）陕0502民初4390号民事裁定书，裁定“对陕西宏伟建筑有限公司应付被告石华龙在渭河全线整治渭南市城区段左岸堤顶路面和绿化工程IX标段中的工程款450万元予以冻结。”2017年3月14日，本院作出（2016）陕0502民初4390号民事调解书。其调解协议第一项内容为：被告石华龙、唐亚荣于2017年3月31日前归还渭南经开区恒利小额贷款有限公司借款本息共计400万元。逾期未归还借款，按照年利率6%承担利息至借款还清之日止。后被告石华龙、唐亚荣均未履行上述调解义务，原告渭南经开区恒利小额贷款有限公司于2017年4月19日提出强制执行申请，执行请求为一、请求执行被申请人支付申请人借款本息400万元并承担2017年3月31日以后的利息（按照年利率6%承担利息至借款还清之日止）。二、请求执行被申请人支付申请人依法应承担的迟延履行期间的加倍利息。三、请求执行被申请人支付申请人诉讼费19120元。四、执行费由被申请人承担。该案在执行过程中，本院依法向被执行人唐亚荣、石华龙发出执行通知，责令其在规定的期限内自觉履行上述生效法律文书确定的义务，但被执行人石华龙、唐亚荣拒不履行。为此，本院于2017年6月6日作出（2017）陕0502执1564号执行裁定书，内容为：“提取陕西宏伟建筑有限公司在渭南全线整治渭南市城区左岸堤顶路面和绿化工程IX标段中应付被执行人石华龙工程款4500000元。”上述原告渭南经开区恒利小额贷款有限公司诉被告石华龙、唐亚荣、肖忠发、张敏借款合同纠纷一案中，涉及的主要证据个人借款合同中载明：贷款人渭南经开区恒利小额贷款有限公司，借款人石华龙，共同借款人唐亚荣。借款金额393万元整，期限自2015年5月26日至2015年8月25日，借款用途工程建设。短期借款按固定月利率15‰执行，按月结息。中期借款本年度月利率为15‰。以后年度按人民银行公布的同期同档次贷款基准利率为基准，按贷款人规定的浮动系数进行浮动，不再通知借款人，新利率执行时间为每年的12月21日。未按时归还借款、未按合同约定用途使用借款，罚息利率均按本合同执行利率上浮30%。该合同第十四条双方约定的其他事项：本人承诺在约定期限内如不能归还，愿用本人名下所有房产、车辆、工程机械作为抵押，渭河左岸堤坝工程款、金坛峨嵋工程款、华阴土地款一旦到位，第一时间归还贵公司欠款及其他费用。该合同签订日期载明2015年6月9日，同时加盖有渭南经开区恒利小额贷款有限公司单位公章和石华龙、唐亚荣的签字及摁印。后双方于2015年5月26日签订补充协议一份，2016年1月22日分别签订补充协议、还款承诺书各一份。又查，渭南市渭河综合治理工程项目办公室与陕西宏伟建筑有限公司签订《合同协议书》一份，约定发包人（全称渭南市渭河综合治理工程项目办公室）为建设渭河全线整治渭南市城区段左岸堤顶路面和绿化工程，已接受承包人（全称陕西宏伟建筑有限公司）提出的承担本工程的施工、竣工、交付并维修其任何缺陷的投标。工程名称：渭河全线整治渭南市城区段左岸堤顶路面和绿化工程（项目名称）IX标段。工程内容：左岸堤顶道路及路基、路面、景观、绿化。该合同协议书上发包人处加盖有渭南市渭河综合治理工程项目办公室单位公章，法定代表人或其委托代理人栏有石正福签名，承包人处加盖有陕西宏伟建筑有限公司单位公章，法定代表人或其委托代理人栏有安邦签名，该《合同协议书》注明签订日期为2012年8月20日。2012年8月27日，甲方陕西宏伟建筑有限公司与乙方石华龙签订《建设工程施工挂靠协议书》一份，双方约定乙方向甲方缴纳工程总造价的1.2%为企业管理费。工程名称：渭河全线整治渭南市城区段左岸堤顶路面和绿化工程IX标段。本项目工程由乙方独立施工完成。合作过程中各自独立核算，自负盈亏，项目风险由乙方独立承担。业主对甲方在质量、进度、安全文明施工、计量支付、设计变更、工程决算等方面的约束同样对乙方具有约束力，同时乙方必须履行甲方对业主的承诺。乙方在施工中只能以陕西宏伟建筑有限公司的名义对外宣传，宣传形式及内容必须按甲方要求进行。项目部公章、项目部财务章由甲方保管使用。乙方承担甲方派驻项目管理人员的工资及其他福利待遇。乙方必须按照政府有关民工工资的相关规定明确民工工资的发放控制流程和方法，不得拖欠所属施工人员工资，否则甲方有权在业主支付工程款时实行代扣代发，民工工资发放表应报甲方备案。工程款汇入协议约定的专门账户，工程税金由甲方从应付乙方工程款中暂时代扣。项目结束，乙方必须结清所有债权债务。在工程完工后，乙方向甲方报送一套完整的竣工资料（原件）。付款方式：由乙方提供唯一付款账号，永不改变。户名：石华龙（其中其他案卷当中该证据账号、开户行栏上加盖有如下内容：陕西宏伟建筑有限公司渭河渭南城区左岸路面和绿化工程IV标石华龙61001645108052506318建行渭南中心广场支行）。该《建设工程施工挂靠协议书》有甲方陕西宏伟建筑有限公司加盖单位公章及安邦签字确认，在乙方栏有石华龙签字确认。该《建设工程施工挂靠协议书》原件、石华龙本人私章及陕西宏伟建筑有限公司渭河渭南城区左岸路面和绿化工程IV标61001645108052506318的银行条形章目前在渭南经开区恒利小额贷款有限公司处保存。2017年6月19日，渭南市渭河综合治理工程项目办公室向渭南市临渭区政法委发出一份“渭南市渭河综合治理工程项目办关于临渭区人民法院发我办协助执行通知的情况说明”。认为渭河治理项目办与石华龙等没有任何合同关系。临渭区法院做出的（2017）陕0502执1564号执行裁定书，要求将付给陕西宏伟建筑有限公司的工程款付给石华龙以归还其所欠渭南经开区恒利小额贷款有限公司450万元欠款事宜无法协助执行，理由如下：一、渭河北岸堤顶道路和绿化工程由陕西省水利厅批准建设，工程建设资金来自省级补助、市级自筹。北岸堤顶道路及绿化工程九标段，通过招标由陕西宏伟建筑有限公司于2012年8月与渭河治理项目办签订施工合同，合同价款7151.29万元，估算完成6016.29万元。目前尚未竣工验收。二、合同约定，工程款支付起点为累计完成合同价款的20%后按工程月进度支付，扣除10%的质保金后支付当月完成工程款的50%，剩余55%（含10%质保金）由建设单位按照“中国人民银行同期贷款利率计息”3年内还本付息。依陕西宏伟建筑有限公司报账和合同约定，止2016年5月，我办已向陕西宏伟建筑有限公司支付4709万元工程款。渭河治理项目办与石华龙等没有任何合同关系。2015年开始，陆续有九标段劳务工队到项目办、信访局上访索要材料款、人工费等。我办认为，我办所欠陕西宏伟建筑有限公司工程款应由陕西宏伟建筑有限公司优先支付九标段实际施工劳务队人员工资和材料款，剩余部分在征得陕西宏伟建筑有限公司同意的前提下可偿还石华龙所欠渭南经开区恒利小额贷款有限公司欠款，由于市筹资金尚未到位，目前工程未完成结算，也未进行工程审计，具体工程款尚不确定，也无力支付工程款以外款项。再查，2016年11月30日，原告张军锋诉石华龙、陕西宏伟建筑有限公司民间借贷纠纷一案中，本院于2016年12月13日做出（2016）陕0502民初5353号民事裁定书，裁定：对被申请人石华龙、陕西宏伟建筑有限公司名下价值500万元的财产予以冻结。2017年5月27日，该案以调解方式结案。2017年2月28日，原告渭南市宏建混凝土搅拌有限责任公司将被告石华龙、李博、陕西宏伟建筑有限公司起诉至临渭区法院，要求支付渭河全线整治渭南市城区段左岸堤顶路面和绿化工程供应的商品混凝土款项488610元，目前该案本院已经受理。2017年3月20日，原告任长颖将被告石华龙、陕西宏伟建筑有限公司、渭南市渭河综合管理局起诉至临渭区法院，要求支付渭河治理施工工程款项1584067.9元及违约金，目前该案本院已经受理。2017年6月13日，原告候民学将被告李博、石华龙、陕西宏伟建筑有限公司起诉至临渭区法院，要求支付渭河全线整治渭南市城区段左岸堤顶路面和绿化工程中的修建石挡墙工程款项898318元，目前该案本院已经受理。本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条一款规定：案外人基于实体权利既对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出执行行为异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定进行审查。第二十四条规定：对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行。本案中，案外人陕西宏伟建筑有限公司与石华龙之间因渭河全线整治渭南市城区左岸堤顶路面和绿化工程IX标段工程承包涉及到渭南市渭河综合治理工程项目办公室与陕西宏伟建筑有限公司签订的合同协议，以及陕西宏伟建筑有限公司与石华龙之间签订的建设工程施工挂靠协议书，涉及上述两份协议即合同协议和挂靠协议所涉及到的三方当事人目前尚未进行工程结算或者诉讼确认，现案外人陕西宏伟建筑有限公司对本院作出的（2017）陕0502执1564号执行裁定书提出执行异议，依法应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定进行审查，但案外人陕西宏伟建筑有限公司并未提供能够排除此案执行标的的相关证据，故案外人陕西宏伟建筑有限公司的辩解以及所提证据均不能阻却本院（2017）陕0502执1564号执行裁定书。涉及陕西宏伟建筑有限公司一并向本院提交的协助执行异议书，因其内容“对（2016）陕0502民初4390号《协助执行通知书》请求予以撤销”系对本院（2016）陕0502民初4390号民事案件诉讼中作出的诉讼保全行为进行司法救济之途径，经查（2016）陕0502民初4390号民事裁定书是2016年10月8日作出，且该裁定内容中已明确载明当事人之司法救济途径为“如不服本裁定，可以自收到裁定书之日起5日内向本院申请复议一次”，因此，案外人陕西宏伟建筑有限公司所提上述异议应属其依法在法定期限内行驶其复议权利而非与本案同时行驶异议权利。综上，针对陕西宏伟建筑有限公司一并向本院提交的协助执行异议书不属本案执行异议的审查范围，本案不予涉及，本院已就陕西宏伟建筑有限公司一并提交的协助执行异议书谈话告知陕西宏伟建筑有限公司不予处理并予以退还给陕西宏伟建筑有限公司。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十五条（一）项、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条二款之规定，裁定如下：驳回案外人陕西宏伟建筑有限公司的异议请求。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审 判 长  刘晓静审判 员员  承 一人民陪审员  秦 妮二〇一七年九月十一日书 记 员  张 丹