上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）沪01民终409号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区常熟路8号。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲁倩，上海市凌云永然律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈涛，男，1988年9月22日生，汉族，住上海市浦东新区。原审被告：潘李兵，男，1974年10月23日生，汉族，户籍地安徽省巢湖市无为县，现住上海市浦东新区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安财险上海分公司）因与被上诉人陈涛、原审被告潘李兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2016）沪0115民初69521号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险上海分公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项中的残疾赔偿金和精神损害抚慰金部分，在重新鉴定的基础上依法改判。事实和理由：陈涛就医诊断中并不存在昏迷史和逆行性遗忘，故鉴定机构以交通事故造成脑震荡后综合征评定十级伤残没有病因基础。从鉴定机构对陈涛进行的检查可见，其伤情对脑部没有实质性影响。由于鉴定机构没有根据陈涛的实际伤情作出鉴定意见，平安财险上海分公司对鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定，但一审法院未核实相关情况，就草率根据鉴定报告作出判决，存在事实审查不清。陈涛未作答辩；潘李兵未发表述称意见。陈涛向一审法院起诉请求：医疗费人民币（以下同）436.30元、鉴定费3,900元、营养费3,600元、护理费4,500元、误工费10,950元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元（交强险内优先赔付）、交通费500元、施救费450元、车辆损失费9,200元、衣物损失费500元、律师代理费4,000元。上述损失要求平安财险上海分公司首先在交强险内承担赔偿责任，其次在商业险责任限额范围内以50%的比例承担赔偿责任，超出及不属于保险赔偿范围的损失由潘李兵依法赔偿50%（律师代理费全额赔偿）。一审法院认定事实：2015年11月18日16时50分许，在上海市浦东新区港辉路、芦安路东约5米处，驾驶沪CXXX**小型轿车行驶的陈涛与驾驶沪CXXX**小型轿车行驶的潘李兵发生两车相撞事故，致陈涛车损人伤。次日，经上海市公安局浦东分局交通警察支队责任认定，潘李兵承担本起交通事故的同等责任，陈涛承担事故的同等责任。陈涛伤后在上海市第六人民医院东院进行急诊，当日病史记载“患者头部外伤1小时，伤后曾有意识障碍，清醒后对当时情况不能回忆，自诉头痛、头晕、恶心、呕吐。诊断：头部外伤、脑震荡。”2016年6月1日，上海枫林司法鉴定有限公司对陈涛伤情进行评定后，鉴定意见为：“被鉴定人陈涛之颅脑损伤（头部外伤，脑震荡后综合征等）致神经功能障碍，日常活动能力轻度受限，构成十（拾）级伤残；酌情给予休息期120-150天、营养期60-90天、护理期60-90天”。陈涛为此支付鉴定费3,900元。陈涛为诉讼聘请律师，支出律师代理费4,000元。一审法院另认定，沪CXXX**小型轿车在平安财险上海分公司投保了交强险和商业险。其中商业险的承保险别中含第三者责任保险（责任限额100万元）及不计免赔率特约。本起交通事故发生在保险期内。一审法院认为，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案交通事故发生在机动车之间，经交警部门责任认定，陈涛与潘李兵均承担本起交通事故同等责任。故对陈涛的合理经济损失，应先由平安财险上海分公司在交强险保险范围内承担赔付责任，其次在商业三者险的保险范围内以潘李兵所负事故责任承担50%的赔偿责任，仍有不足的由潘李兵依法承担50%的赔偿责任。需要指出的是，平安财险上海分公司虽对陈涛的伤残等级及“三期”期限持有异议并申请重新鉴定，但未提出足以反驳该鉴定意见的理由和证据，故该鉴定意见书可作为本案定案的依据，一审法院对平安财险上海分公司的重新鉴定申请不予准许。关于陈涛合理损失的确认：（1）医疗费436.30元、鉴定费3,900元、误工费10,950元、残疾赔偿金105,924元、施救费450元、车辆损失费9,200元，陈涛主张均无不当，一审法院予以支持。（2）营养费和护理费，陈涛分别主张3,600元和4,500元，一审法院分别酌情支持2,700元和3,600元。（3）精神损害抚慰金，陈涛主张5,000元。一审法院综合考虑陈涛伤残等级、双方在事故中的过错程度等涉案因素，予以支持2,500元（交强险内优先赔付）。（4）交通费、衣物损失费，陈涛各主张500元，一审法院分别酌情支持200元、100元。（5）律师代理费，陈涛主张4,000元。一审法院综合考虑陈涛的诉讼标的、案件难易程度以及相关律师收费标准等因素，酌情支持2,500元。综上（1）至（5）项，一审法院确认本起交通事故造成陈涛各项合理损失共计142,460.30元。此款由平安财险上海分公司在交强险内赔付115,136.30元，余款24,824元（注：不含律师代理费2,500元）由平安财险上海分公司在商业三者险责任限额内赔付50%计12,412元。潘李兵应负责赔偿陈涛损失中不属于保险赔付范围的律师代理费2,500元。一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内赔付陈涛115,136.30元；二、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额范围内赔付陈涛12,412元；三、潘李兵于判决生效之日起十日内赔偿陈涛2,500元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,495元，由陈涛负担44.50元，潘李兵负担1,450.50元。经审理查明，一审认定事实正确，本院依法予以确认。本院认为，对于陈涛在本案交通事故中受伤所构成的伤残等级，接受鉴定的上海枫林司法鉴定有限公司具有鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结论具有相应病理依据。平安财险上海分公司对陈涛的伤残等级有异议，但未提供足以反驳的证据，故其要求重新鉴定的意见，本院不予采纳。一审法院根据陈涛的伤残等级认定残疾赔偿金和精神损害抚慰金的金额，并无不当。综上，平安财险上海分公司的上诉请求，本院不予支持。一审法院根据查明事实所作判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币1,495元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘琳敏审判员  陈蓓蓉审判员  钱文珍二〇一七年一月十六日书记员  陆 薇附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……