湖南省临湘市人民法院刑 事 判 决 书（2016）湘0682刑初259号公诉机关临湘市人民检察院。被告人柳灿��绰号“灿婆”），男，1986年9月25日出生于湖南省临湘市，汉族，初中文化，务农，住临湘市某某镇某某村某某组。因涉嫌聚众斗殴罪于2016年10月9日被临湘市公安局刑事拘留，同年11月3日被逮捕。现羁押于临湘市看守所。临湘市人民检察院以临检公刑诉[2016]261号起诉书指控被告人柳灿犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，于2016年12月26日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。临湘市人民检察院指派代理检察员肖娜妮出庭支持公诉，被告人柳灿到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：一、关于开设赌场的事实。2015年5月至同年6月17日，冯荣伟（已判刑）伙同被告人柳灿等人在临湘市长塘��胡万村、古洞村、曹田村等地开设赌场，赌场以“推坨子”方式进行赌博，赌注100元起注、1000元封顶、红铺不封顶，以庄家赢利数额的5％至10％“抽水”及每轮100元“溜水”钱非法营利。该赌场每场参赌人员均有二、三十余人，涉赌金额达十余万元，在开设赌场过程中，冯荣伟以每天200至500元的工资安排汤义方（已判刑）负责赌博场地，安排余大胖（已判刑）“抽水”，安排王某某、“爱其”等人“放哨”，安排“刘师傅”开“摇车”接送赌客，邀集冯义响（已判刑）、彭某（在逃）等人在赌场内“放码”给赌客，被告人柳灿在赌场内��助彭某“放码”，彭某付给被告人柳灿每天100元至300元不等的工资，被告人柳灿非法获利人民币2000余元。上述事实，被告人冯荣伟、汤义方、余大胖、冯义响均在开庭审理过程中亦无异议，且有户籍资料、线索来源及到案经过、刑事判决书、证人冯某某的证言、罪犯冯荣伟、汤义方、余大胖、冯义响和被告人柳灿的供述和辩解、辨认笔录、视听资料等证据证实，足以认定。二、关于聚众斗殴的事实刘振龙（已判刑）因与冯荣伟在岳阳市西塘镇乌江开设赌场期间，就“保护费”一事产生矛盾。2015年6月17日下午，刘振龙（已判刑）得知冯荣伟等人在临湘市长塘镇古洞村汤义方家中开设赌场，便带领周鑫、魏强��李凌翔、周鸣科（均已判刑）等十余人持刀赶到赌场闹事，打砸了赌场内的桌椅，并把柳某某打伤，后一行人乘坐别克牌商务车逃离赌场。冯荣伟随即组织人员对刘振龙等人进行追击，由被告人柳灿驾车载冯荣伟、柳某某、“西西”等人带“管杀”、钢管追赶刘振龙一行人。在长塘镇曹田村柳家路段，被告人柳灿与冯荣伟、柳某某、“西西”等人看到刘振龙等人正在打砸路边车辆，被告人柳灿持钢管下车冲到刘振龙等人处与刘振龙一方发生械斗，其余人员随即下车，先打砸别克牌商务车，后将商务车上的周鑫拖下车实施殴打，刘振龙、魏强等人即与与冯荣伟方发生械斗。造成被告人柳灿、魏强、刘振龙三人受伤。后参与械斗人员均逃离现场。经鉴定，柳灿的伤情为重伤二级，魏强、刘振龙的伤情均为轻伤二级，别克商务车损失共计人民币6120元。另查明，被告人柳灿于2016年10月9日到临湘市公安局投案，归案后如实供述了自己的罪行。被告人柳灿向本院退缴违法所得人民币2000元。上述事实，被告人柳灿在开庭审理过程中亦无异议，且有线索来源及到案经过、刑事判决书、湖南省非税收入一般缴款书、被害人刘丰的陈述、罪犯魏强、周鑫、刘振龙、柳灿、魏强、周鑫、周鸣科、方阳、李凌翔、冯荣伟、汤义方、余大胖、冯义响的供述和辩解、巴陵司法鉴定中心司法鉴定意见书、临湘市公安局法医活体检验鉴定意见书、临湘市价格认证中心价格鉴定意见书、现场勘验、检查、辨认笔录、视听资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人柳灿伙同���人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪；被告人柳灿以营利为目的，违反国家法律规定，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在开设赌场的共同犯罪中，被告人柳灿起了次要作用，系从犯，应当从轻处罚。在聚众斗殴的共同犯罪中，被告人柳灿系积极参加者，且起了主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。但被告人柳灿系罪责相对较轻的主犯，可以酌情从轻处罚。被告人柳灿犯罪后主动到公安机关投案，归案后如实供述了自己的罪行，系自首，可以减轻处罚。对被告人柳灿提出“自己具有自首情节，应当减轻处罚；积极退赃，且又系聚众斗殴犯罪中的被害人，经鉴定为重伤二级，要求酌情从轻处罚”的意见。经查该意见与本院查明的事实相符，本院予以采���。被告人柳灿犯数罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条以及《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第一款、第三条之规定，判决如下：一、被告人柳灿犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月；犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元。实行数罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月9日起至2018年6月8日止；罚金已缴纳）。二、对被告人柳灿违法所得人民币2000元，予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李跃进审 判 员  方炯明人民陪审员  袁细雄二〇一七年一月十六日书 记 员  李 朗附：《中华人民共和国刑法》（摘录）第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（四）持械聚众斗殴的。第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣��以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。