福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽01民终5423号上诉人（原审原告）：刘盼，女，1984年7月24日出生，汉族，住安徽省淮北市烈山区。委托诉讼代理人：王利强，福州市鼓楼区正鑫法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：林波，男，1970年3月15日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司，住所地广东省东莞市东城区东城中心东源路人保大厦。负责人：王焱辉。委托诉讼代理人：佘春香，福建闽天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈武松，男，1987年7月26日出生，布依族，住贵州省贵定县。上诉人刘盼因与被上诉人林波、中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司（以下简称人保公司）、陈武松机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省福州市仓山区人民法院（2016）闽0104民初4046号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。刘盼上诉请求：改判人保公司赔偿其损失138423.4元，一、二审案件受理费按比例分担。事实与理由：1.出院后护理费按照每天100元的标准计算不合理，应按照住院期间每天160.9元的统一标准计算；2.应当按照司法鉴定机构出具的误工期为300天的意见计算误工费；3.其受伤致十级伤残，精神损害抚慰金最低应为10000元；4.为避免诉累，后续治疗费12000元应当予以支持。人保公司辩称，一审判决合理，应予维持。事实与理由：1.一审认定出院后的护理费按照每天100元计算已经充分保障了刘盼的利益；2.刘盼没有提交证据证明其有误工损失，一审认定误工费计算至定残前一日已经充分考虑到了刘盼的利益；3.一审判决精神损害抚慰金为8000元，已经是偏高；4.后续治疗费尚未产生，应当另行处理。陈武松辩称，刘盼的上诉请求与其没有关系。林波未陈述意见。刘盼向一审法院起诉请求：1.判令林波、人保公司按80%责任比例连带赔偿其经济损失214548.56元；2.判令陈武松按20%责任比例赔偿其经济损失53637.14元；3.案件受理费由林波、人保公司、陈武松按责任比例承担。一审法院认定事实：2016年1月28日12时20分许，林波驾驶其自有的粤Ｓ×××××号小轿车，沿城门一小路由北往南行驶到螺城路口左转弯时，遇陈武松骑行无牌两轮电动车（后载刘盼）沿螺城路由东往西直行，粤Ｓ×××××号小轿车车头与电动车车身右侧相碰，造成陈武松、刘盼受伤及双方车辆受损的交通事故。2016年1月31日，福州市公安局交通警察支队仓山大队作出《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定：林波负事故主要责任，陈武松负事故次要责任，刘盼无责任。事发后，刘盼至福州市第二医院住院治疗75天，共计支出医疗费90972.63元，购买矫形器支出950元；出院诊断：右股骨髁上骨折、右跟骨骨折、右外踝尖骨折、右胫骨平台骨折、右膝部、右踝部清创缝合术后，右踝及足跟部皮肤软组织潜行剥脱伤；出院医嘱：继续休息，患肢制动，石膏固定，禁负重，禁触水，术后3个月至半年进一步行皮瓣整形术，定期复查等。刘盼治疗期间，林波向其垫付了89080元。2016年4月30日，经福建行健司法鉴定所鉴定，刘盼损伤构成十级伤残，误工期评定为300日，营养期评定为90日，护理期评定为120日，后续取内固定费用12000元。刘盼为此支出鉴定费2200元。肇事粤Ｓ×××××号小轿车交强险及商业三者险（保额200000元，已投保不计免赔率特约险）由人保公司承保，本案事故发生在保险期间内。另，双方当事人庭审确认：刘盼医疗费中非医保费用为13645.9元；本案交强险医疗费用赔偿限额、死亡伤残赔偿限额优先用于赔偿刘盼损失；林波多垫付款项由人保公司直接向林波返还。刘盼于庭审中表示放弃要求陈武松向其承担本案事故相应赔偿责任。一审法院认为，林波驾驶车辆与陈武松所骑行电动自行车（后载刘盼）发生碰撞，造成陈武松、刘盼受伤及双方车辆受损，该事故经交警部门作出合法有效道路交通事故认定书认定，林波负事故主要责任，陈武松负事故次要责任，刘盼无责任，陈武松未提供相反证据予以推翻，故对上述事故责任认定予以确认。林波与陈武松所驾驶车辆分别为机动车、非机动车，二人应分别按80%、20%承担事故责任比例。刘盼原户籍系非农业户口，且提供有有效期为2015年3月6日至2016年3月6日居住于福州市仓山区的暂住证，基本证实其于事故发生前一年居住生活于福州的情况，其相应损失应适用一审法院所在地城镇标准计算。刘盼伤情已经鉴定所鉴定构成十级伤残，人保公司未提供足以反驳的证据，其就该鉴定结论提出的异议，不予采纳。交通事故受害人由于伤情的复杂性和医疗行为的应急性，医疗机构在诊治过程中无法做到严格区分医保与非医保的用药范围，交强险医疗费用赔偿限额10000元应优先用于赔偿刘盼的非医保用药损失。现刘盼诉请各项损失核算如下：赔偿项目计算标准及公式交强险限额类别医疗费90972.63元医疗费用赔偿限额项下共计93172.63元住院伙食补助费诉请700元合理，支持营养费酌定1500元护理费住院期间：160.9元/天×75天=12067.5元；出院后：100元/天×（120天-75天）=4500元；诉请14080元支持。死亡伤残赔偿限额项下共计100126.5元误工费160.9元/天×93天（定残日前一天）=14963.7元残疾赔偿金诉请61632.8元未超出标准，支持精神损害抚慰金酌定8000元交通费500元合理，支持残疾辅助器具费950元后续治疗费尚未实际产生，可待实际发生后另行主张鉴定费2200元（非保险赔付范围）各责任主体承担金额划分人保公司交强险承担：10000元+100126.5元=110126.5元;人保公司商业三者险承担：（93172.63元-10000元）×80%-林波所承担非医保费用2916.72元[（13645.9元-10000元）×80%]=63621.38元；林波承担：2200元×80%+2916.72元[（13645.9元-10000元）×80%]=4676.72元，林波共计垫付89080元，实际多垫付84403.28元；人保公司共计承担173747.88元（110126.5元+63621.38元），扣除应向林波返还的多垫付款项84403.28元，还应向刘盼支付89344.6元。备注:城镇居民人均可支配收入33275元/年，单位从业人员平均工资58719元/年。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条，《福建省实施办法》第五十二条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险责任限额范围内支付刘盼89344.6元，并返还林波84403.28元；二、驳回刘盼的其他诉讼请求。二审中，各方当事人均未提交新的证据，对一审查明的事实均未提出异议。根据现有证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，林波驾驶粤Ｓ×××××号车辆与陈武松所骑行的后载刘盼的电动自行车发生碰撞，造成陈武松、刘盼受伤及双方车辆受损，该事故经交警部门认定，林波负事故主要责任，陈武松负事故次要责任，刘盼无责任，现各方对此无异议，予以确认。林波与陈武松所驾驶车辆分别为机动车、非机动车，二人应分别按80%、20%承担事故责任比例。刘盼原户籍系非农业户口，且提供有有效期为2015年3月6日至2016年3月6日居住于福州市仓山区的暂住证，基本证实其于事故发生前一年居住生活于福州的情况，一审适用城镇标准计算相关赔偿项目正确。一审认定刘盼的损失计195499.13元，由人保公司在交强险责任限额内先行承担110126.5元，在商业三者险责任限额内根据保险合同约定按事故责任比例承担63621.38元，共计173747.88元；剩余费用由林波按事故责任比例承担4676.72元，余款由刘盼自行承担；因林波先行垫付给刘盼89080元，实际多垫付了84403.28元，该垫付款由人保公司直接返还林波；人保公司扣除应返还林波的84403.28元后，实际应向刘盼支付89344.6元；上述各项判赔及责任分担符合法律规定，本院均予以维持。关于刘盼提出的各项上诉主张，因刘盼未举证其出院后的护理依赖程度，故其提出的出院后仍应按照住院期间每天160.9元的标准计算其出院后的护理费用没有依据；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，因此，一审计算其误工费至定残日前一天符合法律规定；刘盼提出的精神损害抚慰金10000元偏高，一审根据其伤情判赔8000元较为合理；因后续治疗尚未发生，一审向刘盼释明可待该项费用实际发生后另行主张并无不当；综上所述，刘盼的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1027元，由刘盼负担。本判决为终审判决。审 判 长  郑 芳代理审判员  金光玉代理审判员  纪得军二〇一七年一月五日书 记 员  朱石磊附：本案涉及的主要法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。第二十七条公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。《福建省实施办法》第五十二条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿。机动车所有人或者管理人未参加机动车交通事故责任强制保险的，由机动车所有人或者管理人承担相当于机动车交通事故责任强制保险责任限额部分的赔偿责任。对于超过限额的部分，由机动车一方承担赔偿责任；但有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：（一）非机动车驾驶人、行人负事故全部责任的，机动车一方承担不超过百分之十的赔偿责任；（二）非机动车驾驶人、行人负事故主要责任的，机动车一方承担百分之四十的赔偿责任；（三）非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，机动车一方承担百分之六十的赔偿责任；（四）非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之八十的赔偿责任；（五）机动车停放、临时停车没有违反道路交通安全法律、法规规定，与非机动车驾驶人、行人发生道路交通事故的，机动车一方不承担赔偿责任。国家法律、法规另有规定的，从其规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。