上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0118民初1325号原告(反诉被告)：上海丰茂置业有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：唐钧，董事长。委托诉讼代理人：董增祥，上海市金马律师事务所律师。委托诉讼代理人：余杨，上海市金马律师事务所律师。被告(反诉原告)：上海伯丰商贸有限公司，住所地上海市。法定代表人：周粉兰，总经理。委托诉讼代理人：赵敬国，上海普盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：王函，上海普盛律师事务所律师。上海丰茂置业有限公司与上海伯丰商贸有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年2月1日立案后，依法适用简易程序,由代理审判员沈月红独任审判。被告上海伯丰商贸有限公司在审理过程中提起反诉请求。本案于同年4月29日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人董增祥、余杨，被告委托诉讼代理人赵敬国、王函到庭参加诉讼。本案于同年11月21日再次公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人余杨，被告委托诉讼代理人赵敬国、王函到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上海丰茂置业有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的《青浦区朱家角生态居住区D1-2项目地下室新风除湿设备供货合同》；2、判令被告返还原告已支付的货款人民币1,569,780元(注：本文以下所涉币种均为人民币)；3、判令将81台中央除湿机、81只电动调节风阀、81只除湿控制器及12只变压器退还给被告；4、判令被告支付原告违约金369,360元。事实和理由：原、被告签订《青浦区朱家角生态居住区D1-2项目地下室新风除湿设备供货合同》，约定由被告向原告提供81台别墅地下室新风除湿机，双方约定了相关型号。合同签订后，被告供应的81台除湿机型号与双方约定型号不符，其中12台除湿机的电压为110V，对此原告是不认可的。被告也未能按约提供除湿机的原产地证明书、质量保证书及相关的进口报关手续和商检证明，此外有14台除湿机存在质量问题。原告至今没有验收确认被告提供的除湿机。原告认为，被告行为严重损害了原告的合法权益，故诉至本院。上海伯丰商贸有限公司辩称，不同意原告的诉请。理由如下：1、原告要求解除合同的事实基础、法律基础都不存在，原告根据合同约定在验收后支付了货款，由此可见，原告对被告提供的产品是认可的，对机器型号也没有任何异议；2、产品型号的变更是经过原告确认的，且变更后的型号性能优于先前型号；3、被告在2014年7月将原产地证明书、商检证明、报关单等材料全部提供给了原告，设备经过现场调试，由原告验收合格，之后原告才支付货款。被告提供的设备，不管是110V电压的12台除湿机，还是后面供应的69台，其性能和质量都是达到原告要求的。110V电压的设备原本是供应欧美市场的，因原告样板房展示要货比较急，因此被告才提供了110V电压的除湿机，为保证设备正常使用，被告还加装了变压器以适应国内220V的电压，对上述情况，原告都是明知的。原告对12台除湿机验收合格后，才要求被告供应了后面的69台；4、原告要求解除合同已经超过了解除权的期限，被告在2013年9月完成了全部供货义务，原告起诉是在2015年12月，期间原告没有向被告提过任何质量异议。上海伯丰商贸有限公司向本院提出反诉请求：1、判令被反诉人履行《青浦区朱家角生态居住区D1-2项目地下室新风除湿设备供货合同》约定的付款义务，向反诉人支付货款184,680元；2、判令被反诉人按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率向反诉人偿付自2015年8月27日起至实际付款之日止的逾期付款违约金。事实和理由：反诉人与被反诉人签订《青浦区朱家角生态居住区D1-2项目地下室新风除湿设备供货合同》，反诉人按照被反诉人指令，分批次向其提供符合要求的新风除湿设备，经被反诉人验收合格后，被反诉人已经付至全部货款的85%。供货合同约定，全部供货完成后，被反诉人支付至结算总价的95%。反诉人已经履行完毕全部供货义务，产品亦得到被反诉人的认可，但被反诉人以各种借口拖延，迟迟不肯支付货款。被反诉人的行为已经违反合同约定，给反诉人造成了较大经济损失。为维护自身合法权益，故提起反诉。上海丰茂置业有限公司对上海伯丰商贸有限公司的反诉辩称，不同意反诉人的反诉诉请。反诉人提供的货物不符合合同约定，应解除合同，由反诉人向被反诉人返还货款。经开庭审理查明：2012年11月，原告发布《青浦区朱家角生态居住区D1-2地块地下室新风除湿设备采购招标文件》，招标工程为青浦区朱家角生态居住区D1-2项目地下室新风除湿设备采购项目。招标技术文件中，对于产品的电源要求为电压220V，单相三线制。2013年初，原、被告签订《青浦区朱家角生态居住区D1-2项目地下室新风除湿设备供货合同》，原告向被告采购81套别墅地下室使用的中央除湿机系统，包括81台中央除湿机、81只电动调节风阀和81只除湿控制器。合同第二条约定，中央除湿系统的品牌为霍尼韦尔，产地为美国，中央除湿机的型号为CD105AP2012、单价19,700元，电动调节风阀的型号为EARD6/U、单价1,350元，除湿控制器的型号为DG115EZIAQ/U、单价1,750元，每套除湿系统单价22,800元，合同总价1,846,800元。合同第三条约定，被告分批供货，第一批A、B、F、H房型要求在2013年1月25日前供货完成；第二批D、E、G、C、J1、J2、K1、K2要求在2013年3月15日前供货完成；剩余房型的供货时间根据现场工程进度，由原告发出指令分批供货；项目地下室新风除湿设备供货采取按工程进度分批供货的方式，待12套样板房供货完成后，原告将对中标单位提供的产品、服务、资质信誉等作出综合评价，如中标单位所提供的产品等满足原告的要求，则由被告根据后续原告的指令分批进行供货，如未能满足原告的要求，原告有权单方面解除合同，要求停止后续房型地下室新风除湿设备的供货；另外，上述所有地下室新风除湿设备的供货应按以上精装实施进度分批采购进场，且进场前需经原告确认，如进货前未经原告认可，则原告将不予支付相应款项。合同第五条约定，合同总金额1,846,800元，其中样板房房型总金额273,600元,剩余房型总金额1,573,200元。合同第七条约定付款方式为，定金：合同生效后，被告在收到原告供货的指令后，开具10%该批次供货金额的履约保函给原告，原告在收到该批次供货的履约保函后20个工作日内向被告支付该批次供货总金额的20%的定金；到货验收款：被告按原告要求分批次将货物送至现场并经原告及其指定代理人(监理)验收合格后，被告须提供付款资料(付款资料包括：被告的付款报告、交货验收单复印件、全额发票)经原告及其指定代理人(监理)签字后作为办理付款的依据，原告在收到被告付款申请书、货款发票、到货验收单(属补货部分需说明)后20个工作日内向被告支付至该批次货物验收货款的85%(含已付款)；结算款：工程供货完成且精装饰工程经验收合格后即办理结算，结算完成后原告在收到被告付款申请书、货款发票后20个工作日内向被告支付至结算总价的95%；质保金：结算总价的5%作为质保金，被告在质保期满且充分履行质保责任后，原告在收到被告提供的付款申请书后20个工作日内付清，不计利息，质保期内如有质量问题，由被告负责更换或维修，否则原告可以委托其他单位更换或维修后在被告已提供的质保金内扣除，被告保证对设备的保修期是自工程竣工验收合格交付客户使用之日起算。合同第八条约定，被告所提供的材料/设备如为进口，须提供材料/设备的原产地证明书、质量保证书及相关的进口报关手续和商检证明；在质量保证期内，如果货物的质量或规格与合同不符，或证实货物是有缺陷的，包括潜在的缺陷或使用不符合要求的材料等，原告可以根据合同相关条款向被告提出补救措施或索赔。合同签订后，被告先向原告供应了型号为DR90A2000的12台用于样板房的中央除湿机，即履行合同第三条约定的第一批和第二批供货。因该12台除湿机所用电压为110V，故被告同时安装了12台变压器，以适应220V的电压，确认设备能够正常使用。2013年8月，被告向原告供应了型号为DR90-AP的69台中央除湿机，该69台除湿机所用电压为220V。本案所涉的朱家角生态居住区一共81套别墅，系争81台除湿机均安装完毕，该别墅项目也已竣工验收。另查明，2013年4月24日，被告向原告开具五份价税合计总金额为54,720元的上海增值税普通发票，备注栏均载明12台除湿机的20%。同年7月26日，被告向原告开具十六份价税合计总金额为177,840元的上海增值税普通发票。同年9月27日，被告向原告开具二十九份价税合计总金额为314,640元的上海增值税普通发票，备注栏均载明69台的20%。2014年1月17日，被告向原告开具九十份价税合计总金额为1,022,580元的上海增值税普通发票。原告于2013年5月3日向被告支付货款54,720元。同年7月29日，原告向被告支付货款177,840元。同年10月16日，原告向被告支付314,640元。2014年1月23日，原告向被告支付货款1,022,580元。2015年8月24日，被告向原告发送《关于要求支付拖欠货款的律师函》一份，要求原告支付拖欠的货款184,680元。同年8月27日，原告向被告发送《回复函》，称被告存在如下违约行为：1、到货的81台产品型号、原产地证明、安装指南与合同约定型号不符；2、产品安装后，有14台不能使用，被告一直未予解决；3、被告未依约提供进口报关手续和商检证明；4、有关产品至今未按合同约定进行确认验收；5、其他违约行为。再查明，案外人霍尼韦尔环境自控产品(天津)有限公司向原告出具《主题：“上实D1-2项目81套别墅地下室新风除湿机“设备供货说明》一份，表示该公司原计划针对中国市场开发的工程型号CD105AP2012中央除湿机未能正式推出产品，其后续替代型号为DR90-AP，该系列产品性能参数与原告招标技术要求相符。上述查明的事实，由原告提供的《青浦区朱家角生态居住区D1-2项目地下室新风除湿设备供货合同》、付款凭证、律师函、回复函，被告提供的招标文件及技术要求、《青浦区朱家角生态居住区D1-2项目地下室新风除湿设备供货合同》、发票、供货说明，以及原、被告双方陈述为证，并经庭审质证，本院予以确认。根据庭审确认的事实，本院认为：原告主张解除系争81台除湿机供货合同的理由为被告供应的除湿机与约定的型号不符，但双方合同明确约定，被告先行供应12台用于样板房的除湿机，待原告对该批产品进行综合评价，确定产品可以满足原告要求后，再指令被告供应后续的除湿机，由此可见，尽管第一批12台除湿机与合同约定型号不一致且需安装变压器，但原告对于被告变更后的供货行为是认可的。系争合同还约定，产品进场前均需获得原告的确认，如进货前未经原告认可，则原告将不予支付相应款项。产品进场时，原告通过查看产品外包装、铭牌、安装指南等均可获知被告提供产品的型号，且根据本院查明的合同履行情况，原告已经支付了81台除湿机85%的货款，而该部分款项的支付是以产品验收合格、被告提交付款资料为前提的。此外，在被告向原告发送律师函催讨货款前，原告并未向被告提出过关于产品型号的异议。综上，本院对于原告提出的解除合同、返还货款及退还设备的诉讼请求，均不予支持。本院认为，原告主张被告提供的产品中有14台除湿机存在质量问题，但原告既未说明该14台除湿机存在的具体问题，也未提供证据证明其报修或找他人维修的事实，故对其主张，本院亦难以采信。就原告提出的原产地证明书、质量保证书及相关的进口报关手续和商检证明等材料，本院认为，根据原告向被告发送的《回复函》，原告称被告提供的原产地证明与合同约定型号不符，被告未提供进口报关手续和商检证明，由此可见，被告已经向原告提供了原产地证明文件，而原告主张未收到的文件仅为报关手续和商检证明，不包括质量保证书，因被告未能提供证据证明其已经按合同约定向原告提供文件，故本院对原告提出的被告未能交付报关手续和商检证明的主张予以采纳，认定被告在履行合同的过程中存在违约行为。原告主张的违约金缺乏计算依据，本院认为，考虑合同实际履行情况、当事人举证程度、违约后果等综合因素，根据公平和诚实信用原则，本院酌情将违约金认定为5万元。就被告提出的反诉请求，系争别墅项目已经竣工验收，被告要求原告支付至结算总价的95%，即支付货款184,680元并无不当，本院予以支持。被告主张自2015年8月27日起计算逾期付款违约金，缺乏依据，本院依法调整为立案之日即2016年2月1日。综上所述，本院对于原告的诉讼请求，部分予以支持，对于被告的反诉请求，亦部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告上海伯丰商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海丰茂置业有限公司违约金5万元；二、驳回原告上海丰茂置业有限公司的其余诉讼请求；三、反诉被告上海丰茂置业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付反诉原告上海伯丰商贸有限公司货款184,680元；四、反诉被告上海丰茂置业有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付反诉原告上海伯丰商贸有限公司184,680元自2016年2月1日起至实际付款之日止的逾期付款违约金，利率按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计付。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22,252.30元，减半收取计11,126.15元，由原告上海丰茂置业有限公司负担10,601.15元，由被告上海伯丰商贸有限公司负担525元；反诉受理费1,996.80元，由反诉被告上海丰茂置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。代理审判员  沈月红二〇一七年一月二十日书 记 员  钱秋怡附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。