安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)皖03民终1234号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司蚌埠市分公司，住所地安徽省蚌埠市朝阳路197号，统一社会信用代码913403008498611179。负责人：郭跃民，公司总经理。委托诉讼代理人：邹平，安徽冠亚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张进，男，1969年4月20日出生，汉族，农民，住安徽省固镇县，委托诉讼代理人：ＸＸ宏，安徽治邦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:李胜，男，1962年3月7日出生，汉族，驾驶员，住安徽省固镇县，上诉人中国人民财产保险股份有限公司蚌埠市分公司（以下简称人保财险蚌埠分公司）因与被上诉人张进、李胜机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省固镇县人民法院于2017年5月9日作出的（2017）皖0323民初665号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人人保财险蚌埠分公司委托诉讼代理人邹平、被上诉人张进委托诉讼代理人ＸＸ宏、被上诉人李胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人人保财险蚌埠分公司的上诉请求：1、改判上诉人赔偿被上诉人张进各项损失320270.48元（上诉减少数额31944元）；2、上诉人不服一审判决部分的上诉请求数额，交纳的案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、原审法院判决误工费损失证据不足。固镇闸坝管理所提供的证明证实：原审原告2016年2月16日交通事故受伤后，至11月份只是扣发了其奖励性绩效工资5625元（实际减少的收入），并没有扣发该期间岗位工资、薪级工资、基础性绩效工资，原审法院认定扣发该期间全部工资的事实错误。至于汛期值班费、目标考核奖、双拥奖、文明创建奖、综治奖，不是必然发生的收入，且不属于国家规定的工资总额组成部分，不能作为原审原告减少收入的损失。2、原审法院判决精神损害抚慰金数额过高。3、上诉人不应承担鉴定费。4、张进治疗终结后，按照法律规定申请伤残鉴定，并经鉴定构成伤残，原审法院判决张进保留后续治疗费等，没有事实和法律依据，请求二审法院予以纠正。被上诉人张进、李胜答辩认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。张进向一审法院起诉请求：请求被告赔偿425943.38元。因继续治疗至原告完全康复之日止发生的医疗费、残疾器具费，待实际发生后另行主张。原审法院认定：固镇县人民法院已生效的（2016）皖0323民初792号民事判决书对本起交通事故发生的事实、责任认定、事故车辆投保情况及事故发生后至2016年3月31日前，张进受伤治疗的医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、住宿费、保全费已作出判决，且人保财险蚌埠分公司应履行的义务已履行完毕。2016年3月31日至2016年5月23日，张进在固镇县人民医院住院治疗53天，花去医疗费12066.40元。2016年5月24日至2016年7月5日，张进在蚌埠市第三人民医院住院治疗42天，经诊断其伤情为：1、颅骨缺损2、重度颅脑外伤术后3、创伤性癫痫，花去医疗费82744.74元。该院出院医嘱为：继续药物治疗，定期复查脑电图，并先后在固镇县人民医院、蚌埠市第三人民医院门诊花去检查医疗费1617.48元，花去病历复印费60元。2016年11月25日，安徽固诚司法鉴定所根据固镇县公安局交通管理大队的委托，作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、张进，男，因交通事故致脑挫裂伤伴出血、弥漫性脑肿胀，颧骨骨折，颅骨骨折，颅底骨折，两肺下叶挫伤。经两侧去骨瓣减压术、双侧颅骨缺损修补术等多次手术治疗后，颅骨缺损修补。其所致颅骨缺损情况，构成道路交通事故伤残标准十级伤残；遗留癫痫反复发作，局限性发作每月均发生，抗癫痫药物治疗效果不佳，目前情况构成路交通事故伤残标准七级伤残。2、张进，本起交通事故伤，其误工期综合评定为300日、护理期评定为120日、营养期评定为90日。为此，张进花去鉴定费1900元。2017年4月20日，固镇闸坝管理所出具“兹有我单位张进同志，男，汉族，1969年4月20日出生，身份证号码：，1991年11月上班在固镇闸坝管理所工作，从事闸门运行工作”证明。2015年1月7日，固镇闸坝管理所与张进签订了《固镇事业单位聘用合同书》，期限为三年。2017年4月21日，固镇闸坝管理所出具“兹有我单位张进同志，男，汉族，1969年4月20日出生，身份证号码：，2016年2月16日12时39分被小汽车冲撞受重伤，在固镇闸坝管理所工作，从事闸门运行工作。该同志应发工资3906元/月（其中：岗位工资1450元/月、薪级工资831元/月、基础性绩效工资1000月/月、奖励性绩效工资625元/月），2016年12月起至今扣发其5个月工资，计19530元；2016年汛期值班费计1500元；扣发奖励性绩效工资2016年3月至2016年11月计5625元；目标考核奖6000元；双拥奖1500元；文明创建奖1000元；综治奖1000元。总计36155元”证明。原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵犯公民生命健康权的应承担民事赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任……”。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三人造成的损害可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”固镇县人民法院（2016）皖0323民初792号判决书已生效，故对该判决书所认定的事实予以确认。对安徽固诚司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，予以确认。张进主张的住院伙食补助费、营养费、酌情分别支持30元/天，其主张的住院伙食补助费、营养费、护理费天数应以鉴定天数为准，且应扣除法院（2016）皖0323民初792号判决书中已认定的天数。固镇闸坝管理所已出具误工费证明，张进受伤后停发其工资等各项费用为36155元，予以认定。因蚌埠市第三人民医院第二次出院医嘱未建议需2人护理，故对张进主张的护理人数认定为一人。因张进在本起事故中负次要责任，故对其主张的精神损害抚慰金酌情支持28000元，其主张的病历复印费60元应由李胜承担。安徽省高级人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的》指导意见第五条规定：“商业三者险合同约定超出国家基本医疗保险标准的医疗费用不予赔偿的，由受害方提供药品及费用清单，保险公司对不属于赔偿范围的费用承担举证责任”。第八条规定：“道路交通事故损害赔偿纠纷案件保险公司是否承担诉讼费，适用以下规则：交强险赔偿部分，适用《诉讼费用交纳办法》。商业三者险赔偿部分，一审案件以及保险公司未上诉的二审案件适用保险合同的约定；保险合同没有约定以及保险公司上诉的二审案件，适用《诉讼费用交纳办法》”。张进已提供了医疗费票据及费用清单，人保财险蚌埠分公司对不属于赔偿范围的费用举证不能，其辩解不承担诉讼费、鉴定费无法律依据，故对其扣除非医保用药及不承担诉讼费、鉴定费的辩解，不予采信。因本起交通事故给张进造成的各项损失为:医疗费96428.62元，营养费1380元[30元/天×（90-44天）]、住院伙食补助费2850元（30元/天×95天）、护理费8679.20元[114.20元/天×（120-44天）]、误工费36155元，交通费950元（10元/天×95天）、伤残赔偿金239079.20元（29156元/年×20年×41%）、精神损害抚慰金28000元、鉴定费1900元，合计415422.02元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，原审法院判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司蚌埠市分公司在交强险责任限额内赔偿原告张进护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金、伤残赔偿金等计99384.32元（120000元-20615.68元）,在商业三者险责任限额内赔偿原告张进医疗费、伤残赔偿金等计252830.16元[(415422.02元-99384.32元)×80%],合计352214.48元（此款支付给李胜4675元，户名：李胜，开户行：中国农业银行，账号：62×××12。余款347539.48元汇至户名：张进，开户行：中国农业银行，账号：62×××22。于本判决生效后十日内履行完毕。否则由原告张进向法院申请执行；二、被告李胜赔偿原告病历复印费60元（此款从李胜垫付款中抵扣）；三、原告张进保留自2016年11月25日以后的治疗费、残疾器具费等费用的诉权；四、驳回原告张进的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3845元，由被告中国人民财产保险股份有限公司蚌埠市分公司负担3180元（此款已由原告张进预交，履行时直接支付给张进），由被告李胜负担265元（此款从李胜垫付款中抵扣），由原告张进负担400元。经审理查明：双方当事人对原审判决认定的事实均无异议，本院予以确认。本院认为：被上诉人张进为证明误工损失，提供了其所在工作单位固镇闸坝管理所证明，该证明载明“张进从事闸门运行工作，应发工资3906元/月（其中：岗位工资1450元/月、薪级工资831元/月、基础性绩效工资1000月/月、奖励性绩效工资625元/月），2016年12月起至今扣发其5个月工资，计19530元”，原审法院据此判决上诉人人保财险蚌埠分公司赔偿被上诉人张进岗位工资、薪级工资、基础性绩效工资，符合法律规定。汛期值班费、目标考核奖、双拥奖、文明创建奖、综治奖是被上诉人张进正常工作能够获得的收入，因本起交通事故致张进遭受上述损失，原审法院判决上诉人对此予以赔偿，并无不当。故上诉人认为原审判决误工损失证据不足的上诉理由不能成立，本院不予支持。被上诉人张进因本起事故致颅骨缺损，构成道路交通事故伤残标准十级伤残，又因遗留癫痫反复发作，局限性发作每月均发生，抗癫痫药物治疗效果不佳，构成路交通事故伤残标准七级伤残，原审法院据此判决上诉人赔偿精神损害抚慰金28000元，亦无不当，应予维持。上诉人虽称不应承担鉴定费用1900元，但依据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。本案上诉人虽提供车辆保险条款，但未能提供投保单等证据以证明其已尽到对该项责任免除条款的告知和明确说明义务，因此原审法院判决上诉人承担鉴定费用1900元，符合法律规定。被上诉人张进在原审诉讼请求中虽主张待继续治疗费、残疾器具费实际发生后另行主张，但是否主张该项权利属于张进的诉权，且并未实际发生，具有不确定性，因此原审法院判决“张进保留自2016年11月25日以后的治疗费、残疾器具费等费用的诉权”不当，本院予以纠正。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决结果部分不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持安徽省固镇县人民法院（2017）皖0323民初665号民事判决第一项、第二项、第四项，即“一、被告中国人民财产保险股份有限公司蚌埠市分公司在交强险责任限额内赔偿原告张进护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金、伤残赔偿金等计99384.32元（120000元-20615.68元）,在商业三者险责任限额内赔偿原告张进医疗费、伤残赔偿金等计252830.16元[(415422.02元-99384.32元)×80%],合计352214.48元（此款支付给李胜4675元，户名：李胜，开户行：中国农业银行，账号：62×××12。余款347539.48元汇至户名：张进，开户行：中国农业银行，账号：62×××22。于本判决生效后十日内履行完毕。否则由原告张进向本院申请执行；二、被告李胜赔偿原告病历复印费60元（此款从李胜垫付款中抵扣）；四、驳回原告张进的其他诉讼请求”。二、撤销安徽省固镇县人民法院（2017）皖0323民初665号民事判决第三项，即“原告张进保留自2016年11月25日以后的治疗费、残疾器具费等费用的诉权”。二审案件受理费100元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司蚌埠市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 刁元战审 判 员 王宇堂审 判 员 卞新春二〇一七年九月二十九日法官助理 胡玉巧书 记 员 王海燕附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。