广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2014）清城法民二初字第839号原告：广东省地质建设工程集团公司粤中分公司，住所地：广州市花都区新华街云山大道宾馆新村二幢五层。负责人：马宗麟。委托诉讼代理人：江燕，该公司员工。委托诉讼代理人：江海华，广东业证律师事务所律师。被告：清远市长龙房地产开发有限公司，住所地：清远市新城东18号区时代天骄花园B幢2层02号。法定代表人：张智勇。委托诉讼代理人：曾凡，广东明典律师事务所律师。原告广东省地质建设工程集团公司粤中分公司（下称“粤中公司”）与被告清远市长龙房地产开发有限公司（下称“长龙公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年10月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告粤中公司的委托诉讼代理人江燕、江海华，被告长龙公司的委托诉讼代理人曾凡到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告粤中公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告长龙公司向原告粤中公司支付工程款7536867.50元，并从2013年5月16日起按每日7536元的标准计付逾期付款违约金至清偿之日止（违约金暂计至2014年10月16日（起诉之日）为3843360元）；2、确认以上工程款及违约金在被告长龙公司时尚翡翠公寓项目折价或者拍卖的价款中优先受偿；3、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2012年5月26日，被告长龙公司因开发清远新城时尚翡翠公寓项目，与原告粤中公司协商达成一致，将“时尚翡翠公寓项目”的基坑支护施工工程交由原告粤中公司施工，为了明确有关事项，被告长龙公司与原告粤中公司在当天签订了《基坑支护施工合同》。该合同中的内容约定了施工的范围、施工的形式、工程及结算的付款方式、违约责任，其中合同第五条第2项约定了付款方式：5.2.1甲方（长龙公司）按工程进度支付工程款，具体如下：乙方（粤中公司）全带资施工，工程完成在甲方（长龙公司）完成在下室施工并回填土后十天内一次性支付全部工程款。5.2.2工程施工完毕，经质检部门检验合格后，因甲方（长龙公司）原因未能进入下一道工序施工达三个月，甲方（长龙公司）一次性付清全部工程余款。如违约则按第八条8.2规定：从逾期次日起，按实际拖欠的款额每天支付千分之一违约金给乙方（粤中公司）。在合同签订后，粤中公司即组织人员进场施工，期间工程有较大变更与增加，但原告方粤中公司克服困难，按时完成所有工程量，被告长龙公司已接收相关工程。2013年2月25日，粤中公司将工程量核算，工程总造价为7214277.50元，连同在施工过程中由于使用柴油需增加的油费622590元按合同约定由被告长龙公司承担，合计为7836867.50元，粤中公司将有关的结算书交给被告长龙公司，原告粤中公司并主张享有的法定优先受偿权利。但由于被告长龙公司的股东涉及诈骗犯罪被控罪，公司实际上已停止运作，上述款项仅仅支付了300000元，余款7536867.50元无法支付。原告粤中公司认为，原告粤中公司已经按合同约定完工，理应收取相应的工程款，合同中已约定了有关违约责任的违约金的计付，被告长龙公司逾期支付工程款，构成违约，应当按照合同约定向原告粤中公司支付违约金。为此，根据相关法律规定，向法院提起诉讼，以维护自身合法权益，请法院依法裁判。被告长龙公司辩称，一、被告已经向原告支付工程款2776871.50元。被告与原告于2012年5月26日签订《基坑支护施工合同》，合同签订后被告自2012年12月12日分10次向原告支付工程款共计2776871.50元。原告的诉状中称被告仅支付了30万元与事实不符。二、被告已经向原告支付工程款2776871.50元的事实均有证据予以证实。被告同时提供的证据材料清单上所列证据原件因特殊原因均在公安机关保存，恳求法院予以查实，以维护答辩人的合法权益。三、关于诉争标的工程总造价问题，恳求法院依法予以查明。综上所述，原告诉讼请求缺乏事实和法律依据，恳求法院查明事实依法公正判决。原告粤中公司及被告长龙公司围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2012年5月26日，被告长龙公司作为发包人、甲方与原告粤中公司作为承包人、乙方签订《基坑支护施工合同》。该合同约定，工程名称为清远市时尚翡翠公寓基坑支付工程；承包方式为乙方包机械人工、包水电、包施工材料含商品砼、包工期、包质量、包安全、包内业资料、包进退场费、包通过政府相关部门及有关单位验收；施工中因设计变更或经现场签证所增加的其他费用，经甲方和监理方确认后，按实际发生的费用结算；本工程若使用柴油发电机发电施工时，由乙方负责租赁发电机发电施工，甲方负责发电机柴油费用；工程费用概算合计约4703362元；工程量结算按工程全包结算，双方商定按4800000元为最终结算价格（不含税金、设计费）；乙方全带资施工，施工完成在甲方完成地下室施工并回填土后十天内一次性支付全部工程款；工程施工完毕，经质检部门检验合格后，因甲方原因未能进入下一道工序施工达三个月，甲方一次性付清全部工程余款；甲方应当审核乙方提供的工程计算书，并于7个工作日内提出审核意见，在结算书审定后30天内办理竣工结算，审定后的结算书作为双方结算工程款的有效依据，若甲方无正当理由逾期审核则视为认可乙方结算内容；甲方逾期支付工程款，从逾期次日起，按实际拖欠的款额每天向乙方偿付1‰违约金。《基坑支护施工合同》落款处，甲方有签约人欧小勇签名及长龙公司盖章，乙方有签约人董军签名及粤中公司盖章。签订合同后，原告安排工人及机械进场施工。2012年9月12日至11月13日期间，原告粤中公司多次向被告长龙公司发出《工作联系单》，要求被告及时根据实际需要变更设计方案；被告设立的时尚翡翠公寓工程部李海泉接收了《工作联系单》。2013年1月2日，原告向被告发出《竣工通知》，认为基坑支护工程已全部施工完成，请被告安排下续工程施工。2013年1月5日，被告长龙公司就基坑支护验收准备工作向原告发出《工作联系单》，内容为：由于翡翠项目工地、基础深基坑内支撑冠梁、环梁需要安全站、质监站进行分项、观感通过及保质资料的审核，相关安全围栏、工程质量、同步保质资料、安全施工资料尽快完成，以便该项目工程申办基础分项验收工作。2013年2月25日，原告向被告发出《联系函》，内容为；我司承接的时尚翡翠商住楼基坑支护工程已施工完成，工程造价7214277.50元；详见工程结算单，请贵公司予以审核确认。《联系函》后附有《清远市时尚翡翠基坑支付工程结算单》及7张《工程施工签证单》。《工程施工签证单》的签证内容主要为因无法施工而经设计变更后的施工情况、增加工程量、停机情况、基坑图纸设计费80000元、基坑沉降观测费60000元。《工程施工签证单》上均由项目现场负责人李海泉签名并盖有时尚翡翠公寓工程部印章。被告对《联系函》的真实性无异议，但对其所附的《清远市时尚翡翠基坑支付工程结算单》及7张《工程施工签证单》有异议，其中《清远市时尚翡翠基坑支付工程结算单》系原告单方制作，未经被告审核同意。庭审中，被告对原告主张的涉案项目工程量7214277.50元提出异议，但称因公司资金紧张无法提起工程造价鉴定。2013年5月6日，原告粤中公司向被告长龙公司发出《工作联系函》，内容为：我司承接的贵公司清远“时尚翡翠”商住楼基坑支护工程已施工完成三个多月，根据合同在工程完工三个月无论后续工程有无施工，贵公司都应一次性付清工程款，请贵公司按合同约定予以支付工程款。2013年5月10日，时尚翡翠公寓工程部李海泉在该《工作联系函》下方批注：土方出土工程尚未完成，未能确定底部支护是否渗漏，为此我工程部不能给予提前验收，工程款实际情况公司安排。2013年5月15日，原告向被告发出《申请》，认为工程在2013年初已完成工程，现项目实际情况未能出完土方，恳请被告核实后支付部分工程款4800000元（未含因场地设计变更增加的费用）。时尚翡翠公寓工程部李海泉在该《申请》下方批注：由于雨季施工未能按预期完成，我工程部同意施工方申请部分工程款解决工人工资。原告主张被告仅在2013年5月31日支付300000元工程款，余款一直未支付而提起本次诉讼。被告长龙公司抗辩称，其已支付工程款合共2766871.50元，具体情况如下：1、2012年12月11日，50000元，依据为原告出具的基坑沉降观测费收据。2、2012年12月11日，70000元，依据为原告出具的基坑支护设计费收据。3、2012年12月12日，142871.50元，依据为原告出具的桩位超前钻探工程款收据。4、2012年12月12日，100000元，依据为董军出具的借条。以上1-4项有对应原告2012年12月11日出具的《联系函》。该《联系函》内容为，原告承接的时尚翡翠商住楼冲孔桩位超前钻探工程共造价（含补钻）392871.50元，已支付工程款250000元，尚需支付142871.50元，未付基坑支付设计费70000元、沉降观测费50000元，冲孔桩工程款100000元，合共362871.50元，原告要求将此工程款冲抵时尚翡翠A座902房、1002房购房款。被告长龙公司股东欧小勇在该《联系函》空白处批注，同意用工程款支付。5、2012年12月31日，375000元，依据为原告出具额的预支基坑支护工程款收据，并对应原告2012年12月31日出具的《工作联系函》。该《工作联系函》内容为原告愿以涉案工程的工程款冲抵购买时尚翡翠A栋1102房、1104房，合共375000元。被告长龙公司股东欧小勇在该《联系函》空白处批注，同意用工程款支付。6、2013年1月19日，631000元，依据为原告出具的基坑支护预支工程款收据，并对应原告2013年1月18日出具的《联系函》。该《联系函》内容为，原告承接的基坑工程已经完工，要求用工程款冲抵时尚翡翠A栋1301房、1302房和1304房的购房款合共631000元。被告长龙公司股东欧小勇在该《联系函》空白处批注，同意用工程款支付。7、2013年1月29日，557000元，依据为原告出具的基坑支护预收款收据，并对应原告2013年1月28日出具的《联系函》。该《联系函》内容为，原告承接的基坑工程已经完工，要求用工程款冲抵时尚翡翠A栋904房、1204房和B栋804房的购房款合共557000元。被告长龙公司股东欧小勇在该《联系函》空白处批注，同意用工程款支付。8、2013年2月19日，150000元，依据为原告出具的基坑支护工程预支工程款收据，并对应原告2013年2月19日出具的《联系函》。该《联系函》内容为，原告承接的基坑工程已经完工，要求用工程款冲抵时尚翡翠A栋1202房的购房款150000元。被告长龙公司股东欧小勇在该《联系函》空白处批注，同意用工程款支付。9、2013年4月10日，401000元，依据为原告出具的基坑支护工程款收据，并对应原告2013年4月9日出具的《联系函》。该《联系函》内容为，原告承接的基坑工程已经完工，要求用工程款冲抵时尚翡翠A栋805房、B栋1510房的购房款合共401000元。被告长龙公司股东欧小勇在该《联系函》空白处批注，同意用工程款支付。10、2013年5月31日，300000元，依据为原告出具的基坑支护工程款收据。原告庭审中主张，虽然上述所有关于以工程款的《联系函》及收款收据均是真实的，双方曾达成以工程款抵购房款的合意，但工程已经停工，双方也未办理相关购房手续，故抵款协议涉及的工程款合计2476871.50元均没有落实支付。原告仅认可2013年5月31日收到被告支付的工程款300000元。被告长龙公司认为，涉案工程尚未验收，故未达到工程款支付的条件。另查明，2013年1月23日，案外人龙川县龙飞建筑安装工程有限公司、原告粤中公司及被告长龙公司工程部李海泉共同在时尚翡翠公寓基础柴油机组使用油费计算确认单上签名或盖章确认，基坑冲桩发电机油费（5-10月份）共1356886元，龙飞公司邓远丰负责支付734296元，其余部分粤中公司董军负责支付622590元。原告主张根据原、被告双方签订的《基坑支护施工合同》约定，被告长龙公司负责发电机柴油费用，故粤中公司认为上述基坑冲桩发电机油费622590元应当由被告长龙公司负担。被告对此予以否认。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。双方争议焦点为：1、涉案工程是否已经达到支付工程款的条件；2、如果已经达到支付工程款的条件，被告应支付的工程款金额是多少。关于工程款支付条件是否达成问题。从2013年1月2日，原告向被告发出的《竣工通知》及1月5日，被告长龙公司就基坑支护验收准备工作向原告发出的《工作联系单》可知，原告施工的时尚翡翠基坑支护工程已经在2013年1月完工，可以进行竣工验收及结算。根据《基坑支护施工合同》的约定，原告施工完成，在被告完成地下室施工并回填土后十天内一次性支付全部工程款；或者原告工程施工完毕，经质检部门检验合格后，因被告原因未能进入下一道工序施工达三个月，被告一次性付清全部工程余款。根据原告于2013年5月6日发出的《工作联系函》及5月15日发出的《申请》，被告项目部负责人李海泉的批注，在原告施工完毕后因被告的原因一直未能完成土方回填。根据2013年1月5日，被告长龙公司就基坑支护验收准备工作向原告发出的《工作联系单》要求原告准备相关竣工验收资料，此后被告再未向原告发出要求原告配合验收的相关通知或函件，可见原告已经完成了配合被告验收的相关工作。涉案基坑支护工程未能验收完成，也是被告的原因而一直未能通过质检部门检验。因此，原告已经完成了支付工程款的所有合同义务，而工程现状未能符合《基坑支护施工合同》约定的工程款支付情形，是由于被告的过错造成的，根据公平原则，被告作为违约方应当支付守约方相应的合同对价，否则将严重损害守约方的合法权益。因此，本院认为涉案工程已经达到支付工程款的条件，被告应当向原告支付相应工程款。关于工程款金额问题。虽然《基坑支护施工合同》约定工程包干价为4800000元，但该合同也约定施工中因设计变更或经现场签证所增加的其他费用，经原告和监理方确认后，按实际发生的费用结算。根据被告工程部现场负责人李海泉盖章确认的《工程施工签证单》，涉案工程在施工过程中确实进行了多次设计修改，增加了工程量。由于被告对原告在2013年2月25日向被告发出的《联系函》并无异议，即原告已经将工程结算相关资料提交给被告审核。根据《基坑支护施工合同》的约定，被告应当在7个工作日内提出审核意见并在结算书审定后30天内办理竣工结算，被告无正当理由逾期审核则视为认可原告结算内容。被告在收到原告提交的工程计算单后没有及时作出审定，没有对原告的工程结算单内容提出具体异议，本案审理过程中也没有申请对工程量进行司法鉴定。因此，视为被告认可原告的结算结果，涉案基坑支护的工程款结算金额为7214277.50元。《基坑支护施工合同》约定被告长龙公司负责发电机柴油费用，故粤中公司认为基坑冲桩发电机油费622590元应当由被告长龙公司负担，计入工程款内。被告长龙公司应向原告支付的工程款总额为7836867.50元。被告长龙公司主张其以冲抵购房款的方式支付了工程款2476871.50元，但因双方未办理任何购房手续，故不能认定被告已经支付了相应工程款。现双方确认的已付工程款为300000元，故被告长龙公司尚欠原告工程款7536867.50元。由于被告逾期付款，按《基坑支护施工合同》约定被告应当每天以拖欠款项金额的1‰向原告计付违约金，现原告要求被告自2013年5月16日起按每天7536元支付违约金，没有超过双方合同约定，符合法律规定。综上，原告要求被告支付工程款的诉讼请求，事实及法律依据充分，本院予以支持。原告就上述工程款7536867.50元在涉案基坑支付工程项目折价或者拍卖的价款中享有优先受偿权，但该优先受偿权不包括违约金。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百八十六条，的规定，判决如下：一、被告清远市长龙房地产开发有限公司在本判决生效之日起10日内向原告广东省地质建设工程集团有限公司粤中分公司支付工程款7536867.50元及违约金（违约金从2013年5月16日起按每日7536元计付至工程款付清之日止）；二、确认原告广东省地质建设工程集团有限公司粤中分公司在第一项判决决定的工程款金额范围内对被告清远市长龙房地产开发有限公司开发的时尚翡翠商住楼项目的基坑支护工程在折价或者拍卖所得价款享有优先受偿权；三、驳回原告广东省地质建设工程集团有限公司粤中分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费90181元，由被告清远市长龙房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  黄绮君审 判 员  周文俊人民陪审员  林勇玲二〇一七年一月二十六日书 记 员  汤思达附法律条文：《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。