四川省广元市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2016）川08刑终149号 原公诉机关四川省剑阁县人民检察院。 上诉人（原审被告人）何万丽，女，生于1975年11月25日，汉族，四川省剑阁县人，身份证号码510823197511250088，专科文化，居民。现住四川省剑阁县普安镇。因犯诈骗罪，2010年3月9日剑阁县人民法院对其判处免予刑事处罚。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年9月29日被剑阁县公安局刑事拘留，2014年11月4日剑阁县公安局对其取保候审，2015年10月23日因违反取保候审规定，经剑阁县人民检察院批准，2015年12月7日剑阁县公安局对其执行逮捕。现羁押于广元市看守所。 辩护人安克清，四川智力律师事务所剑阁分所律师。 四川省剑阁县人民法院审理四川省剑阁县人民检察院指控被告人何万丽犯诈骗罪一案，于2016年8月24日作出（2016）川0823刑初70号刑事判决。被告人何万丽不服一审判决向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广元市人民检察院指派检察员梁棋出庭履行职务，上诉人何万丽及其辩护人安克清到庭参加了诉讼。现已审理终结。 剑阁县人民法院刑事判决认定： 一、被告人何万丽以虚构经营猫儿坝沙场骗取他人财物的犯罪事实。 2012年上半年，被告人何万丽与剑阁县明达林业专业合作社（以下简称明达合作社）法定代表人何昌金签订合作投资协议，约定双方共同开发剑阁县上寺乡猫儿坝高效生态园，被告人何万丽负责项目引资，何某金负责办理相关手续，该生态园开发项目包括防洪坝、回填工程、鱼池一个、生态观光园一个、办公区设施，但合作社没有采沙资质，生态园项目中也不包含采沙项目。 2012年3月至2014年6月期间，被告人何万丽对外谎称其在下寺镇猫儿坝经营沙场，以入股沙场，分取高额利润为由骗取被害人杜某瑛50000.00元、曹某平60000.00元、杨某英25000.00元、罗某梅40000.00元、李某颜30000.00元、陈某国43000.00元、祝某珍10000.00元；以经营沙场需要周转资金为由骗取被害人何某200000.00元；以经营沙场和承包绿化工程为由骗取被害人白某明10000.00元；以开发猫儿坝生态园资金紧张，需向领导送礼为由骗取被害人洪某国70000.00元。 二、被告人何万丽以出卖其无所有权房屋骗取他人财物的犯罪事实。 2013年7月，被告人何万丽租住了魏某生所有的位于剑阁县普安镇鹤鸣路9号2单元3楼2号的房屋。由于当时资金紧张，被告人何万丽就产生将房屋卖掉，以偿还欠款以及缓解资金紧张的想法。之后，何万丽让白大明帮忙介绍买家，白某明介绍梁某甫夫妇购买此房，双方达成一致协议后，梁某甫夫妇分三次向被告人何万丽交付100000.00购房款。2001年12月，敬某林与何某国共同出资在绵阳市游仙区六里村五组修建一幢五层楼房，根据双方约定，该楼第四层的所有权人为何万丽母亲李某华。2013年11月，被告人何万丽在没有取得售房委托的情况下，将其母亲李某华所有的四楼的一套房屋以250000.00的价格卖给罗某梅，双方签订购房协议，罗某梅向何万丽交付购房定金50000.00元。 三、被告人何万丽以其他事由骗取他人财物的犯罪事实。 2013年12月10日，被告人何万丽虚构其在绵阳购买房屋的事实，以差钱为由向被害人白某明借钱12000.00元。2014年1月29日，何万丽虚构其做工程，工程款未到账的事实向白某明借钱5000.00元。被告人何万丽因欠他人高利贷到期未还被限制人身自由，何万丽报警后双方被带至当地派出所。何万丽在派出所中给洪某国打电话，谎称自己和别人打架，需要赔别人医药费向洪某国借钱，洪某国赶到派出所，借给何万丽20000.00元。2015年5月，被告人何万丽以结工程款，需要完税和向领导送礼为由向洪某国借钱，洪某国分三次向其邮政储蓄卡中转账7100.00元。 2012年底，傅某兵在做代理保险兼职时通过微信与何万丽认识，何万丽谎称自己的工程要完工程税，并以此向傅某兵借钱，何万丽承诺待拿到工程款后归还其所借的10000.00元，并用工程款购买200000.00元保险。2014年9月22日傅某兵借给何万丽10000.00元现金。2014年9月23日何万丽谎称工程完税后要给领导买烟，要求傅某兵再借给6000.00元钱，当日下午傅某兵向何万丽提供的工商银行卡账户转入现金6000.00元。 综上，被告人何万丽通过虚构事实共骗取他人773100.00元。上述诈骗所得并未作为项目投资资金交于明达合作社，被告人何万丽将上述财物用于偿还债务、打牌以及日常开销。 另查明：被告人何万丽以分红及其他形式分别退还被害人梁某甫60000.00元，李某颜11900.00元，杨某英7000.00元，罗某梅60000.00元，何某6000.00元，白某明2000.00元，杜某瑛24800.00元，共计退还171700.00元。 原审认为，被告人何万丽以非法占有为目的，通过虚构经营沙场、承包工程以及虚构拥有他人房屋所有权等事实，骗取他人财物773100.00元，数额特别巨大，事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。 被告人何万丽辩称“其主观上没有非法占有的故意，其行为不构成诈骗罪”，辩护人认为“主观上没有非法占有的故意，被告人何万丽所借资金全部用于猫儿坝项目的开发，客观上没有虚构事实、隐瞒真相，明达合作社与何万丽签订有投资协议，该协议真实有效，生态园及沙场项目是真实存在的”。针对上述辩解及辩护意见，原审认为，被告人何万丽与明达合作社就猫儿坝生态园签订共同开发协议属实，该协议与生态园开发项目虽真实存在，但是该协议已经明确生态园项目的开发范围并不包含沙场项目，被告人何万丽以虚构其经营沙场的事实，骗取他人入股，并且被告人何万丽并未将诈骗所得作为入股资金交于明达合作社，而是用于偿还个人债务、打牌以及日常开销，足以证实其虚构事实，主观上具有非法占有他人财物的故意。故对被告人及辩护人的该辩解及辩护意见，不予支持。 被告人何万丽辩称“公诉机关指控部分诈骗数额存在错误，骗取杜某瑛35000.00元而不是50000.00元、骗取罗某梅70000.00元而不是90000.00元、归还白某明11000.00元而不是2000.00元”。原审认为，被告人何万丽在其供述中虽然对其以入股沙场名义骗取杜某瑛、罗某梅的资金数额存在反复，但是该数额的确定，既有被害人陈述，又有被告人书写的借条、欠条及还款协议等证据予以佐证，上述证据相互印证，能够证实被告人何万丽在杜某瑛、罗某梅处借款数额为50000.00元和90000.00元；同时，对于归还白大明2000.00元有被害人陈述、还款凭条予以证实，对其余9000.00已归还的辩解意见因证据不足，原审不予采信。2012年3月13日，被告人何万丽在杜某瑛处收取30000.00元入股资金后，当场支付杜某瑛5000.00元现金，以此作为被告人杜某瑛入股后第一个月的分红，被害人杜某瑛对此予以认可。原审认为，此5000.00元分红资金应当作为被告人的还款金额，原审认定被告人何万丽归还杜晓瑛24980.00元。 针对辩护人提出的“现有证据不能确定两套房屋买卖中的委托关系是否存在，不能以此认定被告人虚构事实”的辩护意见，经审查，被告人何万丽对其出售的两套房屋均无所有权，房屋所有权人也未授权何万丽出售房屋，辩护人的该辩护意见与审理查明的事实不符，对该辩护意见不予采信。针对辩护人提出的“如果被告人何万丽构成诈骗罪，则其构成自首”的辩护意见，原审认为，被告人何万丽在庭审中否认自己具有非法占有的故意，其否认行为不符合如实供述的条件，对辩护人的该辩护意见不予采信；同时对公诉机关认定的被告人构成坦白的公诉意见不予采信。 被告人何万丽多次实施诈骗行为，被害人人数众多，可以酌情从重处罚；被告人何万丽因犯诈骗罪于2010年3月9日被免予刑事处罚，具有犯罪前科，可以酌情从重处罚；被告人何万丽在案发前退还部分被害人部分财物，可以酌情从轻处罚。综上，根据被告人何万丽的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决：一、被告人何万丽犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年零六个月，并处罚金100000.00元。二、责令被告人何万丽继续退赔被害人杜晓瑛25200.00元、曹治平60000.00元、何平194000.00元、杨琼英18000.00元、罗雪梅30000.00元、李新颜18100.00元、梁星甫40000.00元、白大明25000.00元、陈**国43000.00元、祝仁珍10000.00、李菊梅25000.00元、洪映国97100.00元、傅卫兵16000.00元损失。 上诉人何万丽主要辩护意见:案发前其还了30余万元，一审认定17余万元。其到案是自己打电话过去主动投案。因为当时被债主追债，其实在没办法了然后就说打个电话筹钱，实际上其是打的110.。租住的房子是蒲某勇，蒲某勇让其卖房屋，梁某甫他们买房子的时候其给他们说了。其当时收了5万元，之后的5万元是其自己说的资金周转不开向他们借的。当时其自己家房子条件不好，其母亲就说把房子卖了拿来抵债，之后母亲又不同意自己就把钱又退了。 辩护人安克清主要辩护意见，一审认定诈骗的两处房产，无论是何万丽母亲的房产，还是蒲某勇的房产，这种代售行为是否成立应该用证据证实，上诉人称二人委托其帮忙卖房子，是口头委托，在侦查阶段对上诉人的这一陈述没有作任何的调查和核实。一审没有认定上诉人自首是因为没有当庭认罪，但是今天何万丽当庭认罪、如实供述自己的犯罪事实，有法定的从轻、减轻处罚的情节。 经审理查明：一、2012年上半年，被告人何万丽与剑阁县明达林业专业合作社（以下简称明达合作社）法定代表人何某金签订合作投资协议，约定双方共同开发剑阁县上寺乡猫儿坝高效生态园，被告人何万丽负责项目引资，何某金负责办理相关手续，该生态园开发项目包括防洪坝、回填工程、鱼池一个、生态观光园一个、办公区设施，但合作社没有采沙资质，生态园项目中也不包含采沙项目。 2012年3月至2014年6月期间，被告人何万丽对外谎称其在下寺镇猫儿坝经营沙场，以入股沙场，分取高额利润为由骗取被害人杜某瑛50000.00元、曹某平60000.00元、杨某英25000.00元、罗某梅40000.00元、李某颜30000.00元、陈某国43000.00元、祝某珍10000.00元；以经营沙场需要周转资金为由骗取被害人何某200000.00元；以经营沙场和承包绿化工程为由骗取被害人白某明10000.00元；以开发猫儿坝生态园资金紧张，需向领导送礼为由骗取被害人洪某国70000.00元。以修堰塘为由骗取李某梅25000.00 二、2013年12月10日，被告人何万丽虚构其在绵阳购买房屋的事实，以差钱为由向被害人白某明借钱12000.00元。2014年1月29日，何万丽虚构其做工程，工程款未到账的事实向白某明借钱5000.00元。 三、2012年底，傅某兵在做代理保险兼职时通过微信与何万丽认识，何万丽谎称自己的工程要完工程税，并以此向傅某兵借钱，何万丽承诺待拿到工程款后归还其所借的10000.00元，并用工程款购买200000.00元保险。2014年9月22日傅某兵借给何万丽10000.00元现金。2014年9月23日何万丽谎称工程完税后要给领导买烟，要求傅某兵再借给6000.00元钱，当日下午傅某兵向何万丽提供的工商银行卡账户转入现金6000.00元。 综上，被告人何万丽通过虚构事实共骗取他人603100.00元。上述诈骗所得并未作为项目投资资金交于明达合作社，被告人何万丽将上述财物用于偿还债务、打牌以及日常开销。 另查明：被告人何万丽以分红及其他形式分别退还被害人李某颜11900.00元，杨某英7000.00元，罗某梅60000.00元，何某6000.00元，白某明2000.00元，杜某瑛24800.00元，共计退还111700.00元。 上述事实，有经一、二审举证、质证确认的下列证据证实： 1．受案登记表，证实2014年9月29日，受害人杨某英报案称其被何万丽诈骗；2015年5月27日，受害人杜某瑛报案称其被何万丽诈骗。 2．立案决定书，证实2014年9月29日，剑阁县公安局对何万丽诈骗案立案侦查；2015年5月29日，剑阁县公安局对何万丽集资诈骗案立案侦查。 3．被告人户籍证明，证实何万丽生于1975年11月25日，具备刑事责任能力。 4．剑阁县人民法院刑事判决书，证实何万丽因犯诈骗罪于2010年3月9日被免予刑事处罚。 5．抓获经过及寄押证，证实被告人何万丽在取保候审期间违反取保规定，苏州市公安局吴中分局长桥派出所民警于2015年12月7日在苏州将其抓获，并于当日羁押于苏州市第四看守所。 6．被害人出具的借条、收条，证实：（2）何万丽以入股名义收取杨某英25000.00元、祝某珍10000.00元、白某明10000.00元、李某颜30000.00元、陈某国40000.00元入股资金，并承诺高额分红；（3）何万丽在白某明处以入股为名收取10000.00元入股资金，同时借款17000.00元；（4）在李某梅处借款25000.00元；（5）在傅某兵处借款10000.00元；傅某兵向何万**转账6000.00元；（6）在张某康处借款90000.00元；洪某国向何某里转款6600.00元。 7．杜某瑛提供的收条、协议及还款协议，证实何万丽以入股开发猫儿坝生态园名义收取杜某瑛50000.00元现金，并承诺每月分红5000.00元，在收取入股资金后，何万丽没有对猫儿坝生态园进行实际开发。 8．何万丽提供的转款凭证，证实其向李某颜转账1900.00元、向杜某瑛转账9800.00元、向何某转账6000.00元、向白某明转款2000.00元。 9．何万丽提供的收条、转款凭证，证实何万丽向王某生、何某勇、王某秦、李某军转款的事实，佐证其部分资金用于归还之前的高利贷的事实。 10．何万丽提供的借条，证实杜某瑛于2012年3月15日在何万丽处借款10000.00元。 11．敬某林提供的协议、收据及何万丽与敬某山离婚协议书，证实绵阳市六里村五组的房屋系敬某林与何某国共同修建，何万丽在与前夫敬某山离婚后放弃房屋所有权，之后，何某里不享有该房屋的所有权。 12．何某金提供的合作投资协议，证实何万丽与明达合作社签订的关于猫儿坝生态合作园项目的开发内容包括防洪坝、回填工程、鱼池一个、生态观光园一个、办公区设施，项目中并不包含采沙项目。 13．祝某珍、白某明、杨某英、罗某梅辨认笔录，证实诈骗行为人就是何万丽。 14．房产查询登记及剑阁县房地产管理所证明，证实经剑阁县城乡规划建设和住房保障局查询，未找到被告人何万丽房产备案相关信息。 15．何万丽银行卡交易明细，证实何万丽与各受害人转账明细。 16．证人杨某英证言，证实2013年春节至3月底，何万丽以入股沙场，分得高额红利为由，骗取杨某瑛25000.00元。2013年4月至5月，何万丽以分红的名义分两次向杨某英卡上打入5000.00元的事实。 17．证人祝某珍证言，证实2014年3月，祝某珍通过ＱＱ与何万丽认识，何万丽声称其在下寺和别人合伙经营沙场。2014年3月9日上午二人见面后，何万丽邀请祝某珍入股，并承诺每月分红3000.00元红利,以此骗取祝某珍入股资金10000.00元的事实。 18.证人罗某梅证言，证实2012年12月份罗某梅与何万丽认识之后，何万丽邀请罗某梅入股合伙经营沙场，并带罗某梅前往其“经营”的沙场考察，罗某梅信以为真，分别于2013年3月7日和3月11日各入股30000.00元和10000.00元；还没到月底时，何万丽又叫罗某梅购买其在绵阳六里村五组189号四楼的一套房子，经协商，何万丽以250000.00元的价格将该房卖给罗某梅，罗某梅支付50000.00元定金，何万丽承诺后面由其给罗某梅办理房产证。2013年7月26日，罗某梅与何万丽签订购房协议，双方在协议中注明罗某梅入股沙场和购买房屋的情况。事后经罗某梅了解，何万丽卖的房屋并不是何本人的，入股的沙场也不是何万丽的。经罗某梅多次催要，何万丽前后共归还罗某梅60000.00元钱。 19.证人白某明证言，证实2013年9月份，白某明在跑车过程中认识了何万丽，何万丽告诉白某明其在下寺经营沙场和承包绿化工程，并邀请白某明入股，承诺绿化工程利润平分。2013年10月31日白某明在普安镇何万丽租住的房内交给何万丽现金10000.00元；2013年12月10日，何万丽声称其在绵阳购买了一套房屋，以差钱为由向白某明借钱，白某明再次借给何万丽12000.00元；2014年1月29日，何万丽以其工程项目款还没有到账，没有过年钱为由向白某明借钱，白某明借给何万丽5000.00元。2014年6月份，何万丽通过银行转账归还白某明2000.00元。 20.证人李某颜证言，证实2013年9月5日下午，何万丽在其店内做理疗时告诉李某颜其在猫儿坝开设了一个沙场，同时其还承包了一个绿化工程，并邀请李某颜入股，何万丽承诺每月分红6000.00元，同时邀请李某颜妻子牟某华到何万丽处做统计，月薪2500.00元。9月6日下午，何万丽到李某颜店子上，声称其资金紧张，要求李某颜给她取钱，李某颜取出30000.00元交给何万丽。其后，李某颜一直未收到每月分红的钱。2014年3月，何万丽通过转账的方式向李某颜转款1900.00元，归还其欠下的理疗费用。 21.证人牟某华证言，证实牟某华系李某颜妻子。何万丽经常到自己经营的理疗馆来做理疗，何万丽说其在上市猫儿坝经营沙场，同时在下寺搞绿化工程。何万丽叫李某颜夫妇入股，入股30000.00元，每月分红6000.00元，并称牟某华可以到其项目上做统计，月工资2500.00元。2013年9月6日下午，牟某华夫妻二人取款30000.00元交给何万丽，何万丽出具收条并注明入股资金和分红金额等情况。其后，何万丽一直未兑现分红资金，2013年12月底，李某颜夫妻二人要求何万丽还钱，何万丽归还10000.00元。2014年4月左右，何万丽通过转账的方式向牟某华卡上转款1900.00元。 22.证人陈某国证言，证实陈某国与何万丽在微信上认识，在聊天过程中，何万丽告诉陈某国其在下寺作沙场生意，同时还承包了一些小工程项目，何万丽邀请陈某国入股，承诺每月分红。2014年2月陈某国交纳40000.00入股资金；2014年3月2日，何万丽打电话给陈某国声称其要请领导吃饭，要陈某国拿点钱，陈某国通过转账的方式向何万丽卡号尾号为4116的农行卡上转账3000.00元。 23.证人洪某国证言，证实洪某国在北庙乡双鱼石经营一家休闲山庄，从2013年开始，何万丽经常照顾生意，逐渐熟悉。2014年6月，何万丽打电话给洪某国借钱，其声称在猫儿坝开发生态园，现资金紧张，需要给县上领导送礼，需要70000.00元钱。2014年6月14日，何万丽将洪某国、张继康带到猫儿坝，介绍沙场相关情况，同时拿出其与明达合作社的投资协议，洪某国、张继康二人信以为真，借给了何万丽70000.00元钱。 2015年5月，何万丽以工程款完税为由向洪某国借钱，洪洪某国向其提供的3820账号中转账5000.00元；5月19日转入1600.00元；5月25日又以送礼为由借钱500.00元。 24.证人杜某瑛证言，证实2011年杜某瑛与何万丽相识，2012年3月，何万丽告诉杜某瑛其和别人合伙在猫儿坝开发生态园，并邀请杜某瑛入股，何万丽承诺如果杜某瑛在生态园入股20000.00，在沙场入股30000.00，每月就给她分红5000.00元。2012年3月12日至13日杜某瑛在家中交给何万丽50000.00元，何万丽将其中的5000元交给杜某瑛，作为第一个月的分红。其后，杜某瑛以进货的名义在何万丽处借款10000.00元，何万丽通过转账方式归还杜某瑛9800.00元。 25.证人李某梅证言，证实何万丽告诉李某梅其有普安镇白虎村堰塘和下寺镇水泥厂外的公路绿化两个工程，并邀请李某梅入股一起做。2014年5月17日，何万丽告诉李某梅需要50000.00元钱给领导送礼，要李某梅出一半，李某梅当天就交给何万丽25000.00元钱，何万丽给李某梅打了收条，之后李某梅多次找何万丽要钱，何万丽没给，李某梅就委托梁某帮其收钱；何万丽向梁某又出具25000.00元借条。 26.证人梁某证言，证实何万丽以修建普安镇白虎村堰塘及下寺搞绿化的名义叫李某梅入股，李某梅缴纳25000.00元股金。在发现被骗后就委托其在何万丽处收钱；何万丽收回原李某梅的借条，又向梁某又出具25000.00元借条。 27.证人傅某兵证言，证实2012年年底，傅某兵在做代理保险兼职时通过微信与何万丽认识，何万丽谎称自己的工程要完工程税，并以此向傅某兵借钱，何万丽承诺待工程完税后归还其所借的10000.00元，同时拿工程款买20万元的保险，2014年9月22日傅某兵借给何万丽10000.00元现金；2014年9月23日何万丽谎称工程完税后要给领导买烟，要求傅某兵再借其6000.00元钱，当日下午傅某兵向何万丽提供的工商银行卡号为5398的账户中转账6000.00元。 28.证人冯某武证言，证实冯某武系上寺乡猫儿村4组村民。何某金系剑阁县明达林业专业合作社的法人代表，2011年，何某金与许某文合伙准备投资在村上搞一个生态园项目。自己不认识何万丽，猫儿村4组及附近没有何万丽的沙场，近几年采沙的人中没有叫何万丽的人。 29.证人何某金证言，证实2012年何某金准备在上寺乡猫儿坝村投资一个生态园，具体包括防洪坝、回填工程、鱼池、生态观光园、办公区设施等主要项目。何万丽有投资意向，并与何某金签订了合作投资协议，按照协议规定，何某金负责一切行政审批手续，何万丽负责筹集947万元资金共同开发。在此过程中，所有的行政审批手续由何某金一人完成，何万丽没有参与，何万丽也没有向合作社上交过任何资金。生态园项目中不包含采沙的项目，合作社没有采沙的资质，明达合作社有十一人，没有何万丽，何万丽只是针对生态园项目投资，但是没有交过一分钱。 30.证人冯某证言，证实冯某在猫儿村河坝修建了一个洗沙台洗沙，2014年5月18日开始经营，在此之前该处一直空闲。自己并不认识何万丽这个人。 31.证人左某松证言，证实自己不认识何万丽这个人，猫儿坝河坝虽有两个沙场，但何万丽不是沙场的股东。 32.证人杜某军证言，证实杜某军与其姐姐杜某瑛一起搞下寺水泥厂外的绿化工程，后发现该工程系何万丽虚构，自己被骗的事实。 33.被告人何万丽供述，证实其具有非法占有的故意、虚构事实诈骗他人财物的犯罪事实均作了稳定的供述。 本院认为，上诉人何万丽以非法占有为目的，通过虚构经营沙场、承包工程等为由，骗取他人财物713100.00元，数额特别巨大，事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成诈骗罪。 上诉人何万丽提出“案发前自己还了30余万元，一审认定17余万元”，及与其辩护人安克清提出“一审没有认定上诉人自首是因为没有当庭认罪，何万丽到案是自己打电话主动投案”的辩解辩护意见。本院查证认为，在案证据证实何万丽实际退还是171700.00元（包括梁某甫60000.00元）。上诉人何万丽及其辩护提出其主动投案的辩解缺乏证据支持。该辩解意见不能成立。 上诉人何万丽提出“租住的房子是蒲某勇的，蒲某勇让自己卖房，自己当时收了5万元，之后的5万元是说的资金周转不开，向他们借的。当时自己家房子条件不好，自己母亲就说把房子卖了拿来抵债，之后母亲不同意就把钱又退了”。其辩护人安克清提出“涉嫌的两处房产，无论是何万丽母亲的房产，还是蒲某勇的房产，这种代售行为是否成立还是应该用证据证明，在侦查阶段对上诉人的这一陈述没有做任何的调查和核实”。经本院查证，指控何万丽将位于剑阁县普安镇鹤鸣路9号2单元3楼2号的房屋卖给梁某甫夫妇诈骗100000元，侦查、公诉机关及原审对此房屋所有人作出不同的认定。原房屋主体、房屋地址、及是否委托何万丽出售房屋均存在事实不清，证据不足。对上诉人何万丽是否受其母亲李某花委托出售房屋，事实不清，证据不足。在案证据不足以证实上诉人何万丽以出售房屋进行诈骗犯罪，从存疑有利于被告人的原则，本院对该指控不予认定。上诉人何万丽及其辩护人提出的上述意见本院予以支持。此外，上诉人何万丽因欠他人高利贷到期未还被他人限制人身自由，何万丽报警后双方被带至当地派出所。何万丽在派出所中给洪某国打电话，谎称自己和别人打架，需要赔别人医药费向洪某国借钱，洪某国和张某康赶到派出所，借给何万丽20000.00元。该款是何万丽在迫于被他人限制人身自由，又是在派出所警察参与解决纠纷，何万丽谎称是赔别人医药费向洪某国借钱，目的是为还款给高利贷债主，不具有非法占有的目的，该借款行为应属民事借贷，不应以刑事诈骗评价。 综上所述，原审认定上诉人何万丽犯诈骗罪的主要犯罪事实清楚，但对部分事实认定证据不足，定性不准。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十六条、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、撤销四川省剑阁县人民法院（2016）川0823刑初70号刑事判决。即：一、被告人何万丽犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年零六个月，并处罚金100000.00元。二、责令被告人何万丽继续退赔被害人杜某瑛25200.00元、曹某平60000.00元、何某194000.00元、杨某英18000.00元、罗某梅30000.00元、李某颜18100.00元、梁某甫40000.00元、白某明25000.00元、陈某国43000.00元、祝某珍10000.00、李某梅25000.00元、洪某国97100.00元、傅某兵16000.00元损失。 二、上诉人何万丽犯诈骗罪,判处有期徒刑十年六个月，并处罚金五万元人民币。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押37日折抵刑期37日，即从2015年12月7日起至2026年4月30日止。所处罚金限本判决生效后三个月内缴纳）。 三、责令被告人何万丽继续退赔被害人杜某瑛25200.00元、曹某平60000.00元、何某194000.00元、杨某英18000.00元、李某颜18100.00元、白某明25000.00元、陈某国43000.00元、祝某珍10000.00、李某梅25000.00元、洪某国77100.00元、傅某兵16000.00元损失。(梁某甫40000.00元、罗某梅30000.00元、洪某国20000.00元另行追诉)。 本判决为终审判决。 审判长  师德雄 审判员  刘贵强 审判员  唐 瑞 二〇一七年一月二十三日 书记员  张 媛