江苏省太仓市人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0585民初3848号原告：苏州弇熙化工贸易有限公司，住所地江苏省太仓市科教新城健雄路20号，统一社会信用代码91320585MA1MTJ9B6R。法定代表人：顾伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：解旻，江苏新中远律师事务所律师。委托诉讼代理人：王昊，江苏新中远律师事务所律师。被告：温州市亚泰进出口有限公司，住所地浙江省温州市黎明西路390号，统一社会信用代码91330302710954570G。法定代表人：林永森。原告苏州弇熙化工贸易有限公司与被告温州市亚泰进出口有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年7月6日立案后，依法适用简易程序，于2017年8月10日公开开庭进行了审理。原告苏州弇熙化工贸易有限公司的委托诉讼代理人解旻、王昊到庭参加诉讼，被告温州市亚泰进出口有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告苏州弇熙化工贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告返还原告货款465744元，并支付违约金93148.8元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告因业务需要，分别于2017年5月24日、2017年5月27日各签订产品买卖合同一份，两份合同约定被告向原告供应价值837000元的进口苯乙烯合计90吨。违约责任约定为，违约方向对方支付合同未履行部分或迟延履行部分货款金额20%的违约金。上述合同签订后，被告仅向原告交付了39.92吨货物，剩余50.08吨货物经原告多次催要，被告承诺于2017年6月25日前交付，但至今未履行。原告已于2017年5月19日支付了上述两份合同的全部货款837000元。被告未按约交付货物已经构成违约，且在其承诺的期限内仍未履行已构成根本违约，原告有权要求被告返还未供应货物对应的价款，并要求被告承担相应的违约金。被告温州市亚泰进出口有限公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：2017年5月24日，原、被告签订编号YT20170524-C03产品买卖合同一份（签约地点为传真确认），约定原告向被告购买苯乙烯60吨，总价款558000元。同年5月27日，原、被告签订编号YT20170527-C03产品买卖合同一份（签约地点为传真确认），约定原告向被告购买苯乙烯30吨，总价款279000元；两份合同均约定违反合同任一条款视为违约，违约方向对方支付相当于本合同未履行部分或迟延履行金额20%的违约金。2017年5月17日，原告向被告支付了上述两份合同项下的全部货款837000元。2017年6月7日，原、被告签订《协议书》一份，内容为：根据双方2017年5月24日、2017年5月27日签订的合同（合同编号分别为YT20170524-C03、YT20170527-C03），截止5月31日，被告向原告交付货物（苯乙烯）39.92吨，其余货物50.08吨（折合货款9300*50.08=465744元），被告至今未按约向原告履行交货义务，合同约定的全部货款原告已按约支付给了被告，据此，双方经协商，达成如下协议：1、被告承诺于2017年6月25日前向原告交货（苯乙烯）50.08吨，如被告到期仍无法履行交货义务的，被告承诺于2017年6月30日前返还原告货款465744元，且承诺该款以银行加急电汇方式返还；2、如被告不按上述约定按期履行交货义务或返还货款义务的，自2017年7月1日起被告应按未返还货款金额的银行基准利率向原告支付逾期履行的违约金；3、本协议经双方确认签署后生效。该张协议书中原告未签章。此后，被告未向原告供货，也未向原告返还货款，原告为此诉至法院。以上事实，由原告提供的产品买卖合同、银行回单、协议书以及原告的当庭陈述等证据予以证实。审理中，原告表示，其对上述《协议书》是确认的，如果被告无法按照该协议书在2017年6月25日前交货，则同意其于2017年6月30日前返还货款465744元。但是该协议书约定的违约金并不能替代原合同约定的违约责任。根据原合同约定，违约方需向对方支付相当于合同未履行部分或迟延履行部分20%的违约金，上述协议虽然约定了返还货款，但该责任属于被告不能返还货款所作出的新的约定，对不能供货应当承担的违约责任该协议书并未约定，应当按照原合同约定承担违约责任。为此，原告另举证了因被告不能供货所受到损失的部分依据，包括被告未供货期间本案所涉货物因市场价格变化给原告造成的实际货款损失43820元，原告方资金被占用进行的融资即利息损失9314.88元，以及因本案诉讼原告申请诉讼保全所发生的保险费和律师费等。原告提供的卓创资讯网站2017年5月2日至2017年6月25日期间的华东地区苯乙烯价格表显示，被告《协议书》承诺供货的2016年6月25日之后20天左右（至2017年7月15日）期间华东地区苯乙烯平均单价在9325元/吨-9925元/吨之间浮动。本院认为：原、被告之间的买卖合同合法有效，受法律保护，原、被告均应按约履行。原告已经按照合同约定支付了全部货款837000元，被告应当按照合同约定履行供货义务，但被告未能按约履行，在其因未能供货向原告出具《协议书》约定的期限内仍未能履行供货义务，故其应当按照《协议书》的约定向原告返还未供货部分的货款465744元。同时，因被告违约未能在约定的期限内履行交货义务，其应当向原告承担相应的违约责任。现原告主张根据双方合同约定按未供货部分货款总额的20%向被告主张违约金93148.8元。而被告向原告出具的《协议书》约定的被告未按该协议书履行时应按未返还货款金额的银行基准利率向原告支付违约金。现原告认为该约定属于被告不能返还货款时应当承担的违约责任，而被告不能供货的违约责任仍应按照原合同约定承担，且原告因被告未能按期供货导致货物的价格上涨对其造成了较大的实际损失。本院认为，结合原告提供的价格材料，可以看出在被告《协议书》约定的供货期间之后的一段时间内，苯乙烯价格确有上涨趋势，由此产生的合同差价大约为30000元，可以认定为原告的实际损失。经审查，原告的实际损失应高于《协议书》约定的计算方式，故原告主张以实际损失作为违约金的计算依据，应属合理。综合被告的违约程度，原告的实际损失，原告可能实现债权的时间等因素，本院对原告主张的违约金酌情调整为50000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告温州市亚泰进出口有限公司应于本判决生效之日起7日内返还原告苏州弇熙化工贸易有限公司货款465744元，并支付违约金50000元。上述款项由被告直接给付原告或汇入太仓市人民法院案款专户，开户行：中国建设银行股份有限公司太仓分行，账号：32×××31。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9388元，减半收取4694元，财产保全费3320元，合计8014元，由原告负担215元，由被告负担7799元。原告同意其预交的案件诉讼费用7779元由被告向其直接给付，本院不再退还，由被告于本判决生效之日起7日内直接给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：农行苏州苏福路支行，帐号：10×××76。审判员 陆 薇二〇一七年九月十五日书记员 苏敏敏附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席审判。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。