广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0203民初2099号 原告：祖军，男，1957年8月30日生，汉族，河北省抚宁县人，无固定职业，住广西柳州市城中区。 委托诉讼代理人：廖安由，广西众维律师事务所律师。 委托诉讼代理人：卫欣园，广西众维律师事务所律师。 被告：朱爱君,女，1966年2月15日生，汉族，户籍所在地：广西柳州市鱼峰区。 被告：雷剑刚，男，1986年2月5日生，汉族，广西柳州市人，广西广电网络柳州分公司职员，住广西柳州市柳**。 原告祖军与被告朱爱君、雷剑刚民间借贷纠纷一案，本院于2016年6月21日立案后，依法适用普通程序，于2016年12月9日公开开庭进行了审理。原告祖军及其委托诉讼代理人卫欣园，被告雷剑刚到庭参加诉讼。被告朱爱君经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告祖军向本院提出诉讼请求：1、被告朱爱君归还原告借款本金100000元，并支付该款利息（利息计算：按月利率2%，2015年7月1日至2016年6月30日期间的利息计为24000元，2016年7月1日之后的利息按照同样标准计至本案借款清偿完毕时止）；2、被告雷剑刚对被告朱爱君所负上述债务承担连带清偿责任；3、原告享有以被告雷剑刚抵押的位于柳州市房屋折价或者以拍卖、变卖该房屋所得的价款优先受偿的权利；4、本案诉讼费用、律师代理费、执行费、抵押物处置费以及原告的误工费、交通费由二被告承担。诉讼过程中，原告放弃要求被告雷剑刚对被告朱爱君所负上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求。事实和理由：2015年7月1日，原告与被告朱爱君、雷剑刚签订了一份《抵押借款协议书》，约定：被告朱爱君向原告借款100000元；月利率为2%；借款期限为12个月，从2015年7月1日起至2016年6月30日止。为了保证协议的履行，被告雷剑刚以其所有的位于柳州市房屋作为借款担保，原告与被告雷剑刚办理了房屋抵押登记手续，原告取得《房屋他项权证》。协议签订当日，原告给付被告朱爱君借款100000元，被告朱爱君出具《借款条》一份交由原告收执。被告朱爱君收到借款后，一直未支付利息，原告多次催收利息，被告朱爱君仍未按约履行义务。根据协议的约定，被告朱爱君的行为已经构成违约，原告有权要求被告朱爱君偿付借款本息。原告为维护合法权益，故诉至法院。 被告朱爱君未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见及证据。本院向被告朱爱君送达民事起诉状时，被告朱爱君认可其向原告借款100000元的事实，并表示曾支付过利息,其同意归还原告借款本金以及尚欠的利息。 被告雷剑刚辩称，1、被告朱爱君实际收到原告借款83200元，未足额收到借款100000元。2、原告主张的利息过高，根据法律的规定，利息不应超过中国人民银行同期流动资金贷款利率的四倍，即本案的月利率应以0.4%为限。另，被告朱爱君分别于2015年7月5日、2015年8月9日、2015年8月12日支付原告利息共计11600元，故原告主张的利息不应得到支持。3、被告雷剑刚同意法院处置其抵押的房屋，但该抵押的房屋系被告雷剑刚的唯一住房，根据法律的规定，应当从该房屋的变价款中扣除五年至八年的租金给被告雷剑刚。 原告祖军对其陈述事实在举证期限内提供的证据有： 1、2015年7月1日原告与二被告签订的《抵押借款协议书》一份、2015年7月1日被告朱爱君出具的《借款条》一份。证明：被告朱爱君向原告借款100000元，被告雷剑刚以其所有的房屋作为借款担保，原告与二被告对借款期限、月利率以及违约责任等进行了约定，被告朱爱君认可其收到借款100000元。 2、柳房他证字第××号《房屋他项权证》一份、柳州市房产登记资料查询结果一份。证明：被告雷剑刚将其所有的位于柳州市房屋作为借款担保,双方办理了抵押登记手续。 3、中国建设银行交易明细一份。证明：原告通过银行转账的方式给付被告朱爱君借款83200元，现金给付借款16800元。 经开庭质证，被告雷剑刚对原告提供的证据1-3的真实性均无异议，但是认为原告只给付借款83200元，未现金给付借款16800元。本院向被告朱爱君送达证据时，被告朱爱君未对原告提供的证据提出异议。本院对上述双方当事人对真实性没有异议的证据予以采信，对双方各自主张的证明目的，本院结合全案证据予以参考。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告与被告朱爱君系朋友关系。2015年7月1日，原告作为抵押权人，被告朱爱君作为借款人，被告雷剑刚作为抵押人，三方签订了《抵押借款协议书》，约定：被告朱爱君因生产和生意需要资金周转向原告借款，被告雷剑刚自愿将其所有的位于柳州市房屋作为借款担保；借款金额为人民币100000元；借款利息为2%，即每月的利息为2000元；借款期限为12个月，从2015年7月1日起至2016年6月30日止；借款到期，被告朱爱君如未能将所借本金和利息全部归还给原告，被告朱爱君同意每天按所欠本息总额的5‰向原告支付违约金；如超过一个月仍未归还，被告雷剑刚同意法院将所抵押的房地产进行拍卖，以清偿原告的本金和利息；诉讼期间所有的诉讼费、执行费、律师代理费以及原告的误工费、交通费、抵押物处置费等一切费用均由被告雷剑刚承担；由于被告朱爱君违约，在原告向法院提起诉讼和执行期间直至本协议本息还清为止，计算利息的方式仍按照2%计息，并另外计算罚息；等等。同日，原告通过银行转账的方式向被告朱爱君的账户中转款83200元，被告朱爱君向原告出具《借款条》一份，载明：“今借到祖军人民币壹拾万元整（￥100000.00）。所有借款条款按双方当事人借款当日签署‘抵押借款协议书’执行。借款人朱爱君授权贷款人将部分借款共计￥83200.00元转入朱爱君的账户，其余部分由借款人收取现金。”原告与被告雷剑刚按照《抵押借款协议书》的约定，办理了柳州市房屋的抵押登记手续，债权数额为100000元，原告取得柳房他证字第××号《房屋他项权证》。现借款期限已经届满，被告朱爱君未按约履行还款义务，故原告诉至法院，提出前述诉讼请求。本院于2016年10月18日依法向被告朱爱君发出公告，限其自公告之日起六十日内到本院应诉，被告朱爱君在公告期内到本院应诉。 另查明，柳州市房屋已于2015年3月11日抵押给中国工商银行股份有限公司柳州市龙城支行，权利价值为309000元。 本院认为，结合双方当事人的分歧意见，本案的争议焦点确定为：1、本案的借款本金是多少？2、本案的借款利息应如何计算？ 对争议焦点1，被告雷剑刚认可被告朱爱君收到借款83200元，否认收到现金借款16800元，并认为未收到的16800元中的10800元系用于归还被告朱爱君之前所欠原告的借款和利息，另6000元系用于支付本案借款的前三个月利息。对此，本院认为，被告雷剑刚无证据证明其所述，而被告朱爱君出具的《借款条》中明确载明了收到转账83200元，其余部分借款系现金，故本院对被告雷剑刚的辩解不予采纳。被告朱爱君认可其向原告借款100000元的事实，故本院确认本案借款的本金为100000元。现《抵押借款协议书》约定的借款期限已经届满，被告朱爱君应归还原告借款本金100000元。 对争议焦点2，根据《最高人民法院》第二十九条第一款、第三十三条之规定，原告主张利息按月利率2%计算，该利率符合《抵押借款协议书》的约定，未超过法律保护的范围，本院予以准许。被告雷剑刚认为本案的利息不应超过中国人民银行同期流动资金贷款利率的四倍，无法律依据，本院不予采纳。另，原告主张利息从2015年7月1日起计算，被告雷剑刚对此无异，但认为被告朱爱君向原告支付了共计11600元，此款应当予以扣减。对此，原告解释称该11600元系被告朱爱君向原告所借其他款项的利息，与本案无关。通过庭审调查，除本案借款以外，原告与被告朱爱君之间还存在其他借贷关系，在二被告未举证证明上述11600元系支付本案借款利息的情况下，本院采纳原告的意见。综上，被告朱爱君支付原告的利息，应以借款本金100000为基数，按月利率2%，从2015年7月1日起计至本案借款清偿完毕时止。 原告与被告雷剑刚进行了房屋抵押权的他项权利登记，原告主张以被告雷剑刚所有的位于柳州市房屋优先受偿，被告雷剑刚予以同意，本院予以支持，但应按照抵押物登记的先后顺序优先受偿。 关于原告主张的律师代理费、误工费以及交通费，因原告无证据证明其实际支出上述费用或者造成误工损失，故本院不予支持。关于原告主张的执行费、抵押物处置费，因尚未实际产生该项费用，本院亦不予支持。 被告朱爱君经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，本院可缺席判决。原告因本案支出公告费人民币175元，应由被告朱爱君承担。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十条，《最高人民法院》第二十九条第一款、第三十三条之规定，判决如下： 一、被告朱爱君应于本判决生效之日起十日内归还原告祖军借款本金100000元，并支付该款利息（利息计算：以借款本金100000元为基数，按月利率2%，从2015年7月1日起计至本案借款清偿完毕时止）； 二、被告朱爱君如不履行上述义务，原告祖军享有以被告雷剑刚抵押的位于柳州市房屋折价或者以拍卖、变卖该房屋所得的价款按照抵押物登记先后顺序优先受偿的权利； 三、驳回原告祖军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费2780元，公告费175元，合计2955元（原告祖军已预交），由被告朱爱君负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  陈 莹 人民陪审员  董红云 人民陪审员  黄凤琼 二〇一七年一月二十四日 书 记 员  梁秋雨 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第九十条合法的借贷关系受法律保护。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第五十条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：（一）抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按照本条第（一）项规定清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。 《最高人民法院》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 第三十三条本规定公布施行后，最高人民法院于1991年8月13日发布的《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》同时废止；最高人民法院以前发布的司法解释与本规定不一致的，不再适用。