湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书(2015)芙民初字第7489、7588号原告〔(2015)芙民初字第7588号案被告〕李东升。委托代理人李桂梅被告〔(2015)芙民初字第7588号案原告〕紫东阁华天大酒店（湖南）有限公司法定代表人陈纪明。委托代理人田祖明。李东升与紫东阁华天大酒店（湖南）有限公司（以下简称紫东阁酒店）劳动争议纠纷一案，李东升不服湖南省劳动人事争议仲裁委员会（以下简称湖南省劳动仲裁委）作出的湘劳仲案字[2015]第136号裁决，向本院起诉。本院于2015年12月21日以(2015)芙民初字第7489号案件立案受理。紫东阁酒店亦不服该裁决，向本院起诉。本院于2015年12月23日以(2015)芙民初字第7588号案件立案受理后，依法决定将两案合并审理，并适用普通程序，组成由审判员谭方担任审判长，人民陪审员苏麟、魏建莲参加评议的合议庭，于2016年9月22日公开开庭进行了审理。李东升的委托代理人李桂梅、张强，紫东阁酒店的委托代理人田祖明均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李东升就(2015)芙民初字第7489号案件诉称：李东升于1999年9月入职紫东阁酒店从事美发师一职，在职期间双方共签订过四次劳动合同，目前的合同期限至2015年4月30日止。李东升在单位工作期间，紫东阁酒店要求按员工手册规定每周工作五天半，其他休息日及法定节假日也是经常安排加班，但却从未按劳动法的规定安排补休，也没有支付加班费。2015年3月23日，紫东阁酒店以李东升严重违反公司规章制度，并给公司造成重大经济损失和名誉损害为由单方解除劳动关系。而李东升并不存在上述情形，实为紫东阁酒店将股权全部转让。股权转让不影响双方劳动合同的履行。故请求判决：1、紫东阁酒店支付经济赔偿金102400元、加班工资388413.8元、未休年休假工资48551.7元、2014年年终奖2800元、一个月代通知金3200元；2、紫东阁酒店赔偿因未为李东升缴纳失业保险的损失26688元；3、紫东阁酒店为李东升办理社保关系及档案转移手续；4、紫东阁酒店承担本案诉讼费。紫东阁酒店就(2015)芙民初字第7489号案件辩称：紫东阁酒店发布的《紫东阁华天大酒店员工安置方案》并未违反法律强制性规定，也没有损害李东升的合法权益。李东升采取悬挂横幅，无故旷工等手段，参与聚众堵门闹事，披麻戴孝，严重违反紫东阁酒店的规章制度，影响紫东阁酒店及华天旗下其他酒店的正常经营，损害了紫东阁酒店的合法权益。对是否存在加班事实的举证责任应由李东升承担。对部分李东升确实存在的加班事实，紫东阁酒店已按照规定支付了加班费。凡是在法定节假日安排加班的，都已经支付了相应加班费，因为部门人手不够需要安排加班的，紫东阁酒店以“缺编奖”的方式支付了加班费，平时工作中安排加班的，在每月支付工资时一并支付了加班费。国务院颁布的《职工带薪年休假条例》于2008年1月1日开始实施，从此时开始职工带薪年休假的规定才对用人单位具备法律强制约束力，根据法不及既往的原则，李东升无权主张2008年1月1日以前的年休假工资。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，职工带薪年休假属于职工福利待遇，不属于劳动报酬的范围，应适用上述仲裁时效的规定。李东升于2015年4月申请仲裁，其只能就2014年度应休而未休年休假的待遇主张权利。李东升主张按照2014年度长沙市在岗职工月平均工资标准3873元为工资基数，违反法律规定。由于酒店市场不景气，紫东阁酒店近两年一直都处于亏损的境地，所以不具备发放年终奖的基础，再加上对于是否发放年终奖及发放多少，均不属于紫东阁酒店应承担的法定义务。2014年底紫东阁酒店为了保证员工队伍的稳定，通过财务中应付福利费的科目给部分表现较好的员工发放了每人2800元的春节慰问金，该慰问金不属于年终奖的性质，而是紫东阁酒店综合考虑员工的表现及贡献予以表彰和鼓励，紫东阁酒店对于应发给谁，不应发给谁，享有决策权。紫东阁酒店就(2015)芙民初字第7588号案件诉称：李东升于1999年9月入职紫东阁酒店从事美发师一职。紫东阁酒店在酒店行业面临巨大冲击、生产经营举步维艰的困境下，由于经营需要对部分员工岗位进行调整。2015年1月31日，在明确了同城安置、薪酬待遇不变、劳动工龄顺延三个原则的前提下，公布了《紫东阁华天大酒店员工安置方案》，拟将部分员工安置到华天集团旗下的其他酒店工作。该方案规定现有员工在工作调动分配前，仍需遵守国家法律、法规和酒店的劳动纪律等规章制度。此方案得到了绝大部分员工的理解与支持。但李东升无故旷工，采取悬挂横幅、参与聚众堵门闹事、披麻戴孝等过激行为，严重违反规章制度，严重影响紫东阁酒店等正常经营和声誉，给紫东阁酒店造成巨大经济损失和社会负面影响。紫东阁酒店依据相关事实履行手续，解除与李东升的劳动关系，完全正当。故请求判决：1、紫东阁酒店不向李东升支付解除劳动合同经济补偿金39165元、一个月代通知金2447.81元；2、李东升承担本案诉讼费。李东升就(2015)芙民初字第7588号案件辩称：不管华天集团有多少子公司，但不同的子公司是不同的法律主体。紫东阁酒店仅以自己的名义，没有经过职工大会通过的安置方案，口头劝说员工解除合同并到其他子公司与之重新订立劳动合同，在法律上就是解除劳动合同建立新的劳动合同。紫东阁酒店与其他子公司没有明确的合同约定，工龄连续等问题无法兑现，该行为对员工造成了损害。李东升没有无故旷工，也未参与拉横幅、聚众堵门闹事、披麻戴孝等过激行为，未严重违反用人单位规章制度。紫东阁酒店提供的所谓加班费不是加班工资，加班事实是存在的。紫东阁酒店没有安排年休假，应当支付未休年休假工资。社保及档案转移手续应由紫东阁酒店办理。经审理查明：李东升于1999年9月入职紫东阁酒店从事美发师一职，在职期间双方共签订过四次劳动合同，目前合同期限至2015年4月30日止。劳动合同约定：经双方协商后紫东阁酒店可以改变和调整李东升工作岗位和工作地点；紫东阁酒店有权根据本单位的经营状况和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平，制定企业内部薪酬办法。2015年1月31日，紫东阁酒店提交《紫东阁华天大酒店员工安置方案》给员工代表大会审议，载明：“华天酒店集团股份有限公司决定依法对紫东阁华天大酒店进行股权转让，对所有紫东阁华天建立了劳动关系、签订了劳动合同的员工进行安置，安置原则为同城原则、薪酬待遇不变原则、劳动合同工龄顺延原则，从员工安置方案表决通过之日起一个月内，根据工作需要和紫东阁华天大酒店的进程，由紫东阁华天大酒店人力资源部和员工协商安置一项，并发送调动通知，紫东阁华天大酒店现有员工在工作调动分配之前，仍须遵守紫东阁华天的规章制度和国家法律、法规的有关规定；紫东阁华天大酒店成立员工安置工作协调组，负责处理员工工作意向收集、工作安排通知等工作”。李东升等人不同意接受该安置方案，双方发生争议，李东升等人通过到有关单位上访等方式表达诉求。紫东阁酒店以李东升等人不能正确对待企业因发展需要而布置的员工分流安置工作，采取不理智行为，给酒店及集团经营管理造成恶劣影响，严重违反酒店规章制度为由，报紫东阁酒店工会申请批准解除与李东升等人的劳动关系。紫东阁酒店工会批复同意后，紫东阁酒店于2015年3月23日向李东升出具《解除劳动关系通知书》，解除双方劳动关系。李东升工资发放至2015年3月，离职前12个月平均工资为2447.81元。李东升入职时，紫东阁酒店收取押金共计1000元，已经退还。李东升在紫东阁酒店工作期间，紫东阁酒店根据工作需要存在安排其加班的行为，紫东阁酒店以缺编奖及节日加班费等形式向李东升发放加班费，工资汇总表也显示每月发放了加班费。李东升主张工作期间紫东阁酒店未安排年休假，也未发放未休年休假工资，紫东阁酒店未提供证据证明已经安排年休假或发放未休年休假工资。因就经济赔偿金等问题发生争议，李东升向湖南省劳动仲裁委申请劳动仲裁，请求裁决紫东阁酒店支付经济赔偿金123936元、加班工资388080元（法定节假日加班工资238140元、休息日加班工资149940元）、2014年年终奖2800元、返还押金1000元、一个月代通知金3873元、返还押金1000元，赔偿未缴纳失业保险的损失26688元，为李东升办理社保关系及档案转移手续。2015年11月26日，湖南省劳动仲裁委作出湘劳仲案字[2015]第136号裁决，裁决紫东阁酒店向李东升支付解除劳动合同经济补偿金39165元、一个月代通知金2447.81元、失业保险待遇26688元，并为李东升办理社保及档案转移手续。李东升与紫东阁酒店均不服该裁决，在法定期间内向本院起诉。另查明，紫东阁酒店成立于1997年8月11日，曾是华天酒店集团股份有限公司的全资子公司。2015年6月16日，应经营管理需要，华天酒店集团股份有限公司与湖南乐天睿智投资有限公司签订《产权交易合同》，将其在紫东阁酒店股权全部转让给湖南乐天睿智投资有限公司。上述事实，有劳动合同书、押金条、湘劳仲案字[2015]第136号裁决及送达回证、解除劳动关系通知书、紫东阁华天大酒店员工安置方案、信访告知书、产权交易合同、员工手册、紫东阁酒店工会文件、员工手册签收确认书、工资发放表、缺编奖发放表、法定节假日发放加班费汇总表、工资汇总表及当事人的陈述等证据予以证实。本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。紫东阁酒店因母公司将股权全部转让导致其与李东升订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，紫东阁酒店提出员工安置方案与劳动者协商，李东升等劳动者采取上访等形式就工作地点等变更表达不同意的诉求，双方无法达成一致，紫东阁酒店因此单方解除与李东升的劳动关系。因被安置酒店与紫东阁酒店系关联企业，且安置原则为同城原则、薪酬待遇不变原则、劳动合同工龄顺延原则，原则上并不损害劳动者的相关权益，安置协调方案具有合理性，故紫东阁酒店以李东升等劳动者不能正确对待安置分流方案而采取不理智行为等为由，报请工会批准后单方解除与李东升的劳动关系，符合劳动合同法的上述规定，但应向李东升额外支付一个月工资2447.81元。同时，还应向李东升支付经济补偿金39165元（2447.81元/月×16个月）。李东升主张的加班事实部分成立，但因紫东阁酒店已以缺编奖、节假日加班费、工资外另行发放加班费等形式向其发放加班费，故其主张加班费的请求，本院不予支持。劳动者享有休息、休假的权利，紫东阁酒店未提供证据证明为李东升安排年休假，则应向其发放未休年休假工资。但《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定未休带薪年假300%工资报酬中包含100%用人单位支付职工正常工作期间的工资收入，除此之外的200%的工资报酬一种惩罚性赔偿，类似于未签劳动合同的“二倍工资”，不属劳动报酬范畴，应当适用一般仲裁时效的规定。故紫东阁酒店还应向李东升支付2014、2015年度未休年休假（10天+2天）工资2701元（2447.81元÷21.75天×12天×200%）。因紫东阁酒店未能给李东升缴纳失业保险，对于李东升主张的失业保险待遇损失26688元，本院予以支持。劳动关系解除后，用人单位应当为劳动者办理社保关系及档案转移手续，故对李东升要求紫东阁酒店办理社保关系及档案转移手续的请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第九条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项、第四十三条、第四十六条第三项、第四十七条、第五十条第一款，根据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条、第十二条之规定，判决如下：一、被告〔(2015)芙民初字第7588号案原告〕紫东阁华天大酒店（湖南）有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告〔(2015)芙民初字第7588号案被告〕李东升支付经济补偿金39165元；二、被告〔(2015)芙民初字第7588号案原告〕紫东阁华天大酒店（湖南）有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告〔(2015)芙民初字第7588号案被告〕李东升支付一个月代通知金2447.81元；三、被告〔(2015)芙民初字第7588号案原告〕紫东阁华天大酒店（湖南）有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告〔(2015)芙民初字第7588号案被告〕李东升支付2014年、2015年未休年休假工资2701元；四、被告〔(2015)芙民初字第7588号案原告〕紫东阁华天大酒店（湖南）有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告〔(2015)芙民初字第7588号案被告〕李东升支付失业保险待遇26688元；五、被告〔(2015)芙民初字第7588号案原告〕紫东阁华天大酒店（湖南）有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内为原告〔(2015)芙民初字第7588号案被告〕李东升办理社保及档案转移手续；六、驳回原告〔(2015)芙民初字第7588号案被告〕李东升的其他诉讼请求。如被告〔(2015)芙民初字第7588号案原告〕紫东阁华天大酒店（湖南）有限公司未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。(2015)芙民初字第7588号案件受理费10元，(2015)芙民初字第7489号案件受理费10元，共计20元，本院均决定免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长 谭 方人民陪审员 苏 麟人民陪审员 魏建莲二〇一七年一月二十一日书 记 员 蒋明慧附：适用的法律《中华人民共和国劳动法》第四十七条用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。《中华人民共和国劳动合同法》第九条用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同:（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。