广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0605民初16802号原告：杨卫，女，汉族，1986年8月11日出生，住湖南省衡山县，委托代理人：成福生，男，汉族，1973年11月3日出生，住湖南省衡阳县，衡山县江东乡南坪村村民委员会推荐的代理人。被告：佛山市晴海酒店管理有限公司（曾用名：佛山市在水一方休闲娱乐餐饮管理有限公司），住所地广东省佛山市。法定代表人：郭霞。委托代理人：林桐生，广东平洲律师事务所律师。本院于2016年10月20日受理了原告杨卫与被告佛山市晴海酒店管理有限公司（以下简称晴海酒店）劳动争议纠纷一案，依法适用简易程序于2016年12月13日公开开庭进行了审理。原告杨卫的委托代理人成福生、被告的委托代理人林桐生均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁情况。原告于2016年10月10日作为申请人以被告佛山市在水一方休闲娱乐餐饮管理有限公司（以下简称在水一方公司）为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于同年10月11日作出佛南劳人仲案字［2016］3203号不予受理通知书，以申请人不能提供劳动关系证明为由，决定不予受理。2.原告的诉讼请求。原告请求法院判令：（1）被告支付2015年3月22日至2016年9月30日无故终止劳动合同经济赔偿金10800元；（2）被告支付2015年3月22日至2016年9月30日13天法定节假日、5天年休假、5天加班，合计费用6662元；（3）被告支付2016年9月份工资2700元；（4）诉讼费由被告承担。3.劳动合同签订情况。被告与原告有签订书面劳动合同。4.参加社会保险情况。被告未为原告购买社会保险。5.入职时间、工作岗位及工资发放情况。原告2015年3月22日入职被告处，任职女宾服务员。上班时间为每天三班倒，轮班吃饭，吃饭20分钟。每月休息4天。每月基本工资2700元，加班费另计，每月底左右通过银行转账发放上月工资。原告2015年9月至2016年7月的实发工资分别为2684元、2737元、2742元、2742元、2742元、1835元、2742元、2792元、2772元、2792元和2792元。6.其他需要说明的情况。（1）2016年8月24日，在水一方公司发表《声明》，该《声明》的相关内容如下：“……兹决定：即日起在水一方开始停业直至投资人内部矛盾处理完毕，定于2016年8月30日进行所有员工工资结算……”庭审中双方确认被告已向原告发放了2016年8月份的工资。（2）2016年12月1日，晴海酒店向原告发出《通知函》，该《通知函》的相关内容如下：“……你（杨卫）已经连续旷工超过10天，现正式通知你，请你务必于2016年12月8日返回公司上班，逾期不回，公司将视为你自动离职……”。（3）根据佛山市南海区市场监督管理局2016年11月14日出具的《企业机读档案变更登记资料》，2016年9月22日，在水一方公司的法定代表人由夏韵涛变更为郭霞；2016年10月13日，在水一方公司的企业名称变更为晴海酒店。（4）原告在庭审中陈述：2016年9月3日开始，原告按被告要求处于待岗状态。2016年9月至10月15日期间被告要求原告每两天到公司报到一次，2016年10月15日至10月31日期间要求每周到公司报到一次。2016年10月7日原告到被告公司面谈，要求被告安排工作，被告要求原告等候通知。期间原告多次与被告人事部门沟通，要求安排上班，但人事部门一直以公司装修为由推脱，要求原告等候通知。2016年11月17日被告公司重新开张，但没有通知原告上班。2016年12月12日原告收到被告的《通知函》，要求原告上班，此前没有接到过被告任何书面或电话通知要求上班。被告从2016年9月开始没有发放工资，也没有安排工作。被告2016年12月12日收到原告的《通知函》视为原告自动离职，故原告认为双方已经于2016年12月12日解除劳动关系。被告在庭审中陈述：2016年10月份被告重新装修，所有员工待岗。停业期间要求员工间断到公司报到，等候重新上班的通知。2016年11月17日被告重新开张，试业期1个月，期间通过特快专递向原员工发放书面通知，要求员工于2016年12月1日上班。被告并未主动与原告解除劳动关系。被告从2016年9月份开始没有继续为待岗劳动者发放工资。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.原告的身份证、被告企业机读档案登记资料、企业机读档案变更登记资料；2.佛南劳人仲案字[2016]3203号不予受理通知书；3.中国农业银行银行卡交易明细清单；4.在水一方全体员工致投资人函；5.声明；6.通知函。经庭审质证、辩证，被告对原告证据1-2无异议。对证据3的真实性无异议，但认为原告工资为2700元/月。对证据4不予确认，是原告单方陈述，全体员工的工资已经支付。对证据5的真实性无异议，对证明内容有异议，2016年8月工资已经发放完毕，已在政府、公安、劳动部门的组织下发放工资。对证据6没有异议。（二）庭审中，被告没有提交任何证据。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于2016年9月份工资的问题。根据原告提交的、被告确认的《声明》，被告公司于2016年8月24日停业，故本院确认原告自2016年8月24日起处于待岗状态。根据双方在庭审中的陈述，原告待岗期间需按被告的要求间断地到被告处报到。根据《广东省工资支付条例》第三十九条的规定，“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费，生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系”。故被告应当按照正常工作时间支付原告2016年8月24日至9月23日的工资。原告确认被告已向其支付2016年8月的工资，故被告还需向原告支付2016年9月1日至23日的工资。由于双方未能举证证明被告停业前原告正常工作时间工资情况，故本院以原告2015年9月至2016年7月期间满勤月的平均工资核算原告的该月1日至23日的正常工作时间工资为2111.17元[（2684元+2737元+2742元+2742元+2742元+2742元+2792元+2772元+2792元+2792元）÷10个月÷30天×23天]，该月24日至30日的工资为281.87元（1510元/月×80%÷30天×7天），即2016年9月的工资为2393.04元。原告请求2016年9月工资金额超过上述核定部分的，本院不予支持。二、关于2015年3月22日至2016年9月30日13天法定节假日和5天加班的工资问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告未能举证证明2015年3月22日至2016年9月30日期间存在加班事实，故原告请求被告支付13天法定节假日和5天加班工资，没有依据，本院不予支持。三、关于解除劳动合同的经济补偿金问题。原告主张待岗后被告没有以任何书面或电话形式通知原告复工，直至2016年12月12日，收到被告邮寄的《通知函》，故原告认为双方的劳动关系已于2016年12月12日由被告提出无故解除。被告则主张曾向原告发放书面通知，要求其2016年12月1日上班，故双方劳动关系没有解除。根据原告提交的、被告予以确认的《通知函》，被告告知原告务必于2016年12月8日返回公司上班，逾期不回，将视为自动离职。双方确认原告并没有按该《通知函》所示回被告处上班，本院确认双方的劳动关系已实际解除。而被告也没能举证证明其曾向原告发放书面通知要求原告2016年12月1日上班。综上，由于双方未能提交有效证据证明原告的离职原因，故本案的情形应视为由被告提出且经双方协商一致于2016年12月12日解除劳动关系。由于原告自2016年8月24日起处于待岗状态，无需向被告提供劳动，根据公平合理原则，被告无需向原告支付2016年8月24日之后的解除劳动关系的经济补偿金。故根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，被告应向原告支付2015年3月22日至2016年8月23日期间解除劳动关系的经济补偿金4130.55元（2684元+2737元+2742元+2742元+2742元+2742元+2792元+2772元+2792元+2792元）÷10个月×1.5月）。原告请求的经济补偿金金额超过上述核算部分的，本院不予支持。四、关于年休假工资的问题。原告于2015年3月22日入职被告处，故原告自2016年3月22日起可享受每年5天的带薪年休假。原告自2016年8月24日起处于待岗状态，故其2016年可享受的年休假应计算至2016年8月24日，经折算为2天。由于原告自2016年8月24日起处于待岗状态，即处于休假状态，无需向被告提供劳动，且如上文所述，本院已确认被告应向原告支付2016年9月的待岗工资，故根据公平合理原则，被告无需再向原告支付上述期间原告可享受的带薪年休假的工资。原告请求被告支付带薪年休假工资，本院不予支持。裁判结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告佛山市晴海酒店管理有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内支付2016年9月工资2393.04元予原告杨卫。二、被告佛山市晴海酒店管理有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动合同的经济补偿金4130.55元予原告杨卫。三、驳回原告杨卫的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，受理费减半收取5元（原告已缓交），由被告负担，被告应当于本判决生效后十日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  廖锡燕二〇一七年一月十二日书记员  刘松霞