重庆市万州区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0101民初4304号原告：陈剑军，男，汉族，1984年1月29日出生，住重庆市沙坪坝区。委托代理人颜源，北京大成（重庆）律师事务所律师，特别授权。委托代理人唐玲，北京大成（重庆）律师事务所律师，一般授权。（未到庭）被告：陈勇兵，男，汉族，1983年10月30日出生，住重庆市丰都县。被告：王昕，男，汉族，1988年11月3日出生，住重庆市万州区。原告陈剑军与被告陈勇兵、王昕合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员魏欣独任审判，公开开庭进行了审理。原告陈剑军及其委托代理人颜源，被告陈勇兵、王昕到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告陈剑军向本院提出如下诉讼请求：判令二被告向原告偿还投入的现金288750元；判令二被告向原告支付合作期间截止至2016年1月31日的应分配利润24514元。事实及理由：2015年8月15日，原、被告三人签订《股东合作协议》，原告以其持有的和音琴行所有资产和现金218750元出资与二被告进行合作，占合作份额的35%。2015年9月30日，为发展演艺市场，原告追加投入70000元。合作开始后，原告仍在原和音琴行所在地开展合作事务。截止2016年1月31日，合伙盈利70040.33元。从2月1日起，被告在未告知原告理由的情况下，擅自支取，至2月19日，合作账户剩余36647.33元。因无法达到资源共享的目的，原告于2016年2月26日发函要求解除《股东合作协议》，二被告于2016年3月1日回函同意解除，但要求原告承担违约责任。原告认为，协议中无违约责任约定，原告288750元的投入二被告应当返还，还应支付原告截止2016年2月1日的利润24514元。原告向法庭提交如下证据以证明其主张成立：1、2015年8月15日股东合作协议；证明双方成立了个人合伙关系，各自出资情况等事项。2、工商银行账户历史明细；证明原告向陈勇兵转账218761元，履行了出资义务。3、农商行个人业务凭证（回单）；证明原告向陈勇兵转账7万元追加投资款。4、银行信息通知；证明2015年8月15日开始合伙事务。5、解除《股东合作协议》通知书、EMS邮寄回单2份；证明原告向被告发出解除协议的事实。6、律师函；证明二被告同意解除合作协议。7、营业执照。二被告辩称：原、被告在合作协议中约定了撤资、退股相关的违约责任，原告在合伙过程中，存在违约行为，严重影响合伙人之间的信任，也给公司带来不良影响。故解除合同时，应当按照合同约定承担违约责任，故被告只应当退还原告60731.7元，且收入已正常开支，并无利润可分。二被告向法庭提交如下证据以证明其主张成立：1、2015年8月15日股东合作协议、8月16日股东合作协议，证明约定了违约责任；2、2月26日解除合同通知书；3、律师函，2016年3月1日寄出；4、租赁合同，两处房屋租金是被告支付的；5、合作账户支出情况；6、工资单；7、考勤表，证明原告违约私自授课；8、视频资料、录音资料，证明原告私自授课，私自聘用教师为自己谋利；9、宣传资料；10、后续扶持资金说明。本院经审理认定事实如下：2015年8月15日，原告作为乙方、被告陈勇兵作为甲方、被告王昕作为丙方，签订《股东合作协议》，协议约定：1、甲方所持的音画唐朝艺术中心含目前所有钢琴等乐器，及其它物资折合为8850000元（大写：捌拾捌万伍仟元整）2、乙方所持的石桥铺渝州路29号附80号（知音琴行）实际注册名为（和音琴行，注册号：500901605803176）所有钢琴、古筝、吉他等乐器，以及装修、租房押金和相关物资折合共计140000元（大写：拾肆万元整）3、同意乙方用“知音琴行”，实际注册名为“和音琴行”抵扣所持股份中应支付给甲方的部分金额；同意丙方以现金方式占股20%。4、甲乙双方资产综合为1025000元（大写：壹佰零贰万伍仟元整）。三方各持股份比例分别为：甲方：45%（461250元，大写：肆拾陆万壹仟贰佰伍拾圆整）乙方：35%（358750元，大写：叁拾伍万捌仟柒佰伍拾圆整）丙方：20%（205000元，大写贰拾伍万元整）5、乙方用（和音琴行）抵扣140000（壹拾肆万元整）后所欠入股金218750元（大写：贰拾壹万捌仟柒佰伍拾圆整）和丙方入股资金205000元（大写：贰拾万零伍仟元整）于2015年8月15日打到甲方账户，（注：丙方因资金周转原因现付定金60000元（大写：陆万元整）余款于15年8月30日前到账），当日未到甲方账户则此协议作废。6、和音琴行和音画唐朝艺术中心合并后，由重庆全音慧文化传播有限公司（注册号：500104000365639）统一管理，包括人员、财务、物资等方面。7、自2015年8月15日前所有债权、债务各由甲、乙、丙三方自行负责，与其余人员无关，2015年8月16日起公司债权、债务由公司负责承担。8、甲、乙、丙三方均按此比例享受红利分配和承担责任风险。9、甲方属军转安置人员，政府部门每年有相关的补贴费用打到账户由甲方自行分配。10、甲、乙、丙三方自2015年8月11日起计工资：甲方每月按4000元计算，话费补贴每月200元，乙方、丙方每月按3000元计算，话费补贴每月50元。11、因公司业务活动，采用或租用车牌为（渝）为公车使用。每月按业务量的实际情况支付燃油费和保养费、保险费。12、两个艺术培训机构的所有资产、资料及其全部物资从即日起销售、出租、外借等，以及聘请的相关人员需三方共同知情。13、甲、乙、方三方不得以任何理由参与本公司以外的其它经济业务和商务往来。14、经三方协商一致同意：由王昕具体管账，陈勇兵开卡管钱，开卡时银行信息提醒，留陈建军手机号码以便监管。同年8月16日，原告作为乙方（龚颖代）、被告陈勇兵作为甲方、被告王昕作为丙方签订《股东合作协议书》，约定：“第一章、总则：甲、乙、丙三方根据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）和其他有关法律法规，根据平等互利的原则，经过友好协商，就共同成立重庆全音慧文化传播有限公司（以下简称公司）事宜，订立本合同。……第四章、投资总额及注册资本：第一条，公司注册资本为人民币10万元整（大写：拾万元整），实际总投资为180万元整（大写：壹佰捌拾万元整）。第二条，三方各占股份比例为：甲方45%（81万）（大写：捌拾壹万整）乙方35%（63万）（大写：陆拾叁万整）丙方20%（36万）（大写：叁拾陆万整）……第七章公司职务与分工：（十六）全体股东同意任命陈勇兵为公司总经理，任命龚颖、王昕为副总经理……第八章，利润分配方式：（九）1、工资支付：（十）公司在营业之日起，公司对公司总经理及副总经理实行薪水制，总经理薪水为人4000元/月，副总经理薪水为3000元/月，其余股东以外员工工资由股东会商议决定。2、利润分配：（十二）利润和亏损，按各股东的投资比例分配和负担。公司交纳税后的利润，分配顺序：1、弥补以前季度的亏损；2、股东分红，制度如下：按照公司投资的股份比例分红。每季度提取当季度的税后利润的40%进行股东分红，每满12个月再提近12个月的积累盈利部分的70%进行股东分红，盈利的月部分作为合作公司风险公积金和资金公积金，累计额为公司注册资本的80%后，可不再提取。为公司发展，分配比例股东可视具体情况商议调整，原则上不能提高。……第十二章、违约责任：一、三方签署合作协议之日起两年内各股东以任何理由撤资退股的视为违约，并按入股时所占股份的折合为50%结算。二、各股东如有私下经营其余商业项目及私自经营公司同类项目视为违约，违约方按自身所占股份减少1%-10%赔偿其余方。”原告委托龚颖办理负责办理和音琴行与音画唐朝艺术中心合并事务，代表其参与公司的所有事务决策。协议签订后，原告以其持有的和音琴行所有资产和现金218750元出资与二被告进行合作，占合作份额的35%(218750元于2015年8月15日汇入被告陈勇兵开设的重庆农村商业银行账号为62286xxxxxxxxxxx的账户)。2015年9月30日，为发展演艺市场，原告追加投入70000元（亦汇入被告陈勇兵开设的重庆农村商业银行账号为62286xxxxxxxxxxx的账户）。其后，原告仍在原和音琴行所在地开展合作事务。截止2016年1月31日，原、被告公共账户（重庆农村商业银行账号为621258xxxxxxxxxx）中余额为70040.33元。2016年2月1日至3月21日，公共账户中资金往来情况为：支付礼金支出500元，缴纳考带费支出3370元，龚颖存入3177元，陈勇兵和王昕存入2300元，2016年1月房租、水电、物业费支出11327.5元，2016年1月工资支出（含代账费）39078元，购买材料支出110元，手机充值支出30元，2016年2月工资支出（含代账费）20501元，结息收入47.15元，截止2016年3月21日余额为64.48元。此外，还补交2015年11月至2016年报2月房屋租赁费1840元。经计算，合伙负债1174.69元。被告陈勇兵、王昕2016年1月、2月的工资包含在前述2016年1月、2月的工资开支里面，龚颖并未领取工资。2016年2月23日，原告给二被告发出《解除股东合作协议通知书》，内容为：“你们与我于2015年8月15日签订了《股东合作协议》书，三方开展合作，现在我决定不再于你们继续履行《股东合作协议》书的内容，从即日解除你们与我签订的《股东合作协议》书。请你们收到本解除合同通知书之日起，停止合作经营活动，我将收回和音琴行全部资产以及投入现金288750元，并将合作期间的利润分配给我，否则我司将根据合同约定采取措施，并通过法律途径追究你的法律责任。被告收到原告通知后，于同年3月1日委托重庆康渝律师事务所回复原告：“……根据当事人提供的资料及陈述，你与当事人陈勇兵和王昕就合并音画唐朝艺术中心、和音琴行以共同经营一事，于2015年8月15日签订了《股东合作协议》对相关事项进行了约定；2015年8月16日，你与当事人陈勇兵和王昕就合作事项补签了《股东合作协议书》，就使用重庆全音慧文化传播有限公司（以下简称”全音慧公司“）为主体进行前述合作进行了进一步的约定。在合作经营期间，当事人陈勇兵、王昕发现你方（及你方代表龚颖，身份证号：500381xxxxxxxxxxxx）有违反合同约定私自上课、招生并招聘未经其他股东同意的教师进行经营等一系列违反合同约定的行为。同时，在全音慧公司还承担了你方正私自使用的位于重庆市渝州路商业门面3个月租金共计13000元和重庆市渝州路房屋半年租金共计8400元。2016年2月23日，你方向当事人陈勇兵、王昕分别发出《解除【股东合作协议】通知书》单方解除你们于2015年8月15日签订的《股东合作协议》,对于2015年8月16日签订的《股东合作协议书》你方尚未提及。根据《中华人民共和国合同法》相关规定及你三方签订的《股东合作协议》、《股东合作协议书》约定，该两分协议不存在合同各方面协商一致解除合同及合同约定解除的条件成就的情形，亦不存在因不可抗力、对方明示或者以行为表示不履行、迟延履行经催告仍不履行、迟延履行等致使合同目的不能实现的情形。鉴于你以书面形式通知解除《股东合作协议》，当事人陈勇兵和王昕基于合作过程中发生的实际情况和本着维护友好关系的态度，二当事人通过本函同意你解除合同的提议；但根据《中华人民共和国合同法》第98条关于“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清算条款的效力”的规定和《股东合作协议书》第十二章第一条“三方签署合作协议之日起两年内各股东以任何理由撤资退股的视为违约，并按入股时所占股份的折合为50%结算”的约定，二当事人同意解除合同的前提是你方必须承担该违约责任，并赔偿二当事人因你方的违约行为所造成的一切损失。避免继续扩大各方损失，本律师特此函告你方：当事人陈勇兵和王昕愿意与你协商解决解除合同并按协议约定进行清算等事宜。自收到本律师函之日起，你方可与本律师或二当事人联系协商处理事宜；你方也可依法提起诉讼，但届时可能引起你方承担包括诉讼费、律师费等在内的所有不必要的损失。”因申请微型企业后续扶持资金，原、被告未按2015年8月16日《股东合作协议书》的约定对重庆全音慧文化传播有限公司进行工商登记。本院认为，原、被告于2015年8月15日签订的《股东合作协议》系相关当事人的真实意思表示，其内容不违反法律法规的禁止性规定，应为有效，当事人应按照约定全面履行自己的义务。依据该《股东合作协议》，原、被告之间的合伙关系成立。合伙期间并无利润，原告主张分配合伙利润，本院不予支持。2016年2月26日，原告向二被告发送《解除〈股东合作协议〉通知书》，二被告复函同意解除，自二被告同意解除时原告与二被告的合伙关系已解除，合伙期间截止至2016年2月。原告与二被告的合伙关系解除后，二被告的合伙关系并不当然解除。原告与二被告的合伙关系解除后，原、被告应互相返还其财产，即原告原投入财产归原告，被告投入的财产归被告。据双方协议，被告主要以财产投入，双方在合伙期间已使用该财产，其产生的收益亦用于合伙事务，故其使用的折旧费应由合伙人按协议份额承担。因此，原告请求全额返还现金投入有失公平，本院酌定为260000元。对于2015年8月16日签订的《股东合作协议书》，其作为2015年8月15日《股东合作协议》的补充，在《股东合作协议》解除时亦随之解除。该协议书签订后，原、被告并未实际履行，仅以其名义对外开展经营活动，二被告据该协议书主张原告应承担违约责任，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条，《中华人民共和国合同法》第四条、第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条之规定，判决如下：被告陈勇兵、王昕在本判决生效后五日内支付原告陈剑军260000元。驳回原告陈剑军的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行的债务利息。案件受理费5999元，因适用简易程序减半收取2999.5元，由原告陈剑军负担399.5元，被告陈勇兵、王昕负担2600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院，并直接向该院预缴上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期限届满七日内仍未交纳上诉案件受理费，又不提出减交、缓交或免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员 魏 欣二〇一七年九月七日书记员 崔建荣