广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)粤13刑终336号原公诉机关惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）林修占，男，1970年12月15日出生，汉族，小学文化，户籍地河南省新乡市长垣县。因本案于2017年1月12日被大亚湾经济技术开发区公安局羁押，次日被刑事拘留，同年1月23日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院审理惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院指控原审被告人林修占犯猥亵儿童罪一案，于2017年6月26日作出（2017）粤1391刑初75号刑事判决书。宣判后，原审被告人林修占不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定：2017年1月10日下午3时许，被告人林修占在其居住的广东省惠州市大亚湾区岩前移民村长青街4巷17号隔壁一空地上发现被害人李某1（7周岁）、李某2(8周岁)、齐某1（6周岁）三人在玩小兔子，于是被告人林修占上前去假以“用手机帮受害人和小兔子拍照”的名义，故意向三名被害人裸露性器官。在拍完照后，被害人李某2、齐某1在旁边沙堆玩沙子，被告人林修占在和被害人李某1玩小兔子期间，被告人林修占拉被害人李某1的手，要求抚摸其性器官，但被李某1拒绝，被告人林修占松开手后，被害人李某1趁机离开。2017年1月11日下午，被告人林修占在家门口发现被害人齐某1在给兔子喂萝卜，于是，被告人以“帮忙切萝卜丝”的名义，把被害人齐某1引进自己居住的房子里面，在切萝卜的过程中，被告人林修占上厕所，从厕所出来后，故意把自己的性器官掏出来给被害人齐某1看，随后被害人齐某1离开。原审判决认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书；现场勘验检查工作记录及现场照片、方位图；到案经过；证人证言；被害人陈述；被告人供述；辨认笔录；户籍资料等。原审判决认为，被告人林修占故意向幼女暴露性器官，并意欲幼女抚摸其性器官，其行为已构成猥亵儿童罪，依法应予惩处。为加强对儿童身心健康的特殊保护，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款、第三款之规定，作出一审判决：被告人林修占犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑十个月。上诉人林修占提出上诉意见：其不承认犯猥亵儿童罪，其没有故意裸露性器官，请求二审法院改判。经审理查明：2017年1月10日下午3时许，上诉人林修占在其居住的广东省惠州市大亚湾区岩前移民村长青街4巷17号隔壁一空地上发现被害人李某1（7周岁）、李某2(8周岁)、齐某1（6周岁）三人在玩小兔子，于是上诉人林修占上前去假以“用手机帮受害人和小兔子拍照”的名义，故意向三名被害人裸露性器官。在拍完照后，被害人李某2、齐某1在旁边沙堆玩沙子，上诉人林修占在和被害人李某1玩小兔子期间，上诉人林修占拉被害人李某1的手，要求抚摸其性器官，但被李某1拒绝，上诉人林修占松开手后，被害人李某1趁机离开。2017年1月11日下午，上诉人林修占在家门口发现被害人齐某1在给兔子喂萝卜，于是，上诉人以“帮忙切萝卜丝”的名义，把被害人齐某1引进自己居住的房子里面，在切萝卜的过程中，上诉人林修占上厕所，从厕所出来后，故意把自己的性器官掏出来给被害人齐某1看，随后被害人齐某1离开。认定上述事实的证据有：1、受案登记表、立案决定书，证实案件来源及公安机关依法启动立案侦查程序。2、现场勘查笔录及照片，证实中心现场一是位于岩前移民村长青街四巷17号门口处的沙堆，现场只有一些砖头及小孩玩耍留在沙滩上的脚印，未发现其他任何有价值的痕迹物证；中心现场二是位于岩前移民村长青街四巷17号一楼的厨房内，在勘查现场未发现其他任何有价值的痕迹物证。3、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单，证实2017年1月12日，公安机关对惠州市大亚湾区岩前移民村长青街四巷17号进行搜查，并从该处扣押灰色男士秋裤一条。4、证人证言（1）证人张某的证言：2017年1月12时13时许，我站在自己的小店门口，看到有几个家长带着他们的小孩子在跟一个男子吵架，小孩子的家长和那名男子有肢体冲突，很多附近群众都在围观，围观的人就说那名男子对着三个小女孩裸露自己的性器官。其中一个人叫我报警，我就打了110。这名男子是河南人，约50岁。（2）证人赵某1的证言：2017年1月10日下午3时许，我在我住的房子二楼后阳台晾衣服，我在晾衣服的过程中，不经意间看到住在我正对面（大亚湾区岩前移民村长青街4巷17号）的一个中年男子站在房子的大门口内，他穿着一条灰色的秋裤，性器官从秋裤中间的洞裸露出来，并对着我晃动着他的性器官。那名男子发现了我看到他的这种行为后就马上躲到大门边后面去了。经辨认，赵某1从混杂照片中辨认出林修占就是那名对着她晃动性器官的男子。5、被害人陈述（1）被害人李某2的陈述：2017年1月10日中午，我和妹妹李某1还有齐某1共三个人在楼下空地玩兔子，住在对面的男子走到我们面前说要用手机帮我们拍照。于是我们三个就和兔子合影，当时李某1和齐某1分别抱着小兔子拍了三四张照片，我没有单独拍照，给我们拍照时那名男子就把“小鸡鸡”漏了出来。当时是李某1抱着兔子，那名男子就对李某1说把兔子给他抱一下，李某1经齐某1同意后就给他抱兔子。我和齐某1在玩沙子，那名男子就和李某1在玩兔子。过了十来分钟，李某1抱着兔子回来找我和齐某1，李某1就跟我和齐某1说，那名男子在抱回兔子给她的时候抓住她的手让她去摸那名男子的“小鸡鸡”，她因为害怕赶紧把手缩了回来，没有摸到他的“小鸡鸡”。接着李某1就说要去洗手，我就和齐某1继续玩。齐某1看到了那名男子漏出小鸡鸡就说“咦，他好恶心喔，把小鸡鸡又露出来给我们三个人看。”当时那名男子就说“我把它塞进去就没有了。”李某1洗完手回来后就跟我们就玩了一会，之后那名男子就走了。齐某1就带着兔子回家了，我和李某1就去金沙世纪城玩了。那名男子穿着灰色的秋裤，裤头是纽扣型的。经辨认，被害人李某2从混杂照片中辨认出林修占就是那名用“JJ”对着其的男子。（2）被害人李某1的陈述：2017年1月10日中午，我和姐姐李某2及另外一名女孩到长青街4巷21号隔壁空地上玩，当时我们在玩拼图游戏，期间就来了一位老爷爷看着我们在玩。没多久老爷爷就看到我身旁的兔子，那名老爷爷就趁我没注意的时候就把兔子抱了过去，当我过去要回兔子的时候就看到这个老爷爷的“小鸡鸡”露在外面。那名老爷爷就拉着我的手要求抚摸他的“鸡鸡”，当时我没有答应，接着这名老爷爷就把手松开了一点，我趁老爷爷松手的一瞬间就把手抽回，然后就抢回了兔子。没多久这名老爷爷就说要回去做饭，而他在走的时就把他的“鸡鸡”拿出来要给我们看，并告诉我们说“这个很好玩的”，接着他就回去了。经辨认，被害人李某1从混杂照片中辨认出林修占就是那名用“JJ”对着其的男子。（3）被害人齐某1的陈述：2017年1月10日12时许，我和邻居的两个姐姐在家楼下隔壁的空地上玩耍，住在我们隔壁的一名男子走过来找我们说要给我的小兔子拍个照片。拍完照片后，这名男子就把自己下半身裤子纽扣松开，然后他就把自己的“小弟弟”（性器官）拿出来给我们看，他拿出来一会后又把裤子扣子拉上去了，过了一会他就离开了。2017年1月11日下午3时许，我和邻居的两个姐姐在楼下玩，那名男子说要切萝卜丝给我的兔子吃并带着我到他家（岩前长青街四巷17号一楼房子里）切萝卜丝，切到一半的时候，那个男的就说要上厕所，上完厕所之后出来那名男子就把皮带松开把裤子拉链拉下把他的“小弟弟”又掏出来给我看，我看了一下后，他就把裤子拉链拉上皮带弄好，之后找了个袋子给我装切好的萝卜丝，我就离开了他住的地方。辨认，被害人齐某1从混杂照片中辨认出林修占就是那名用“JJ”对着其的男子。6、上诉人林修占的供述和辩解：2017年1月10日15时许，我起床后就穿着秋裤（没有穿内裤，秋裤前面口子是纽扣式）走到了门口，看见有三个小女孩在门口的沙堆处玩沙子和兔子，我就走了过去，看见兔子很好看就用手机帮她们拍照片，在拍照的同时三个小女孩看到了我的“鸡鸡”露出来了，小女孩看到了用手指，并笑了起来，我一看小女孩们笑得不对劲就赶紧闪开把扣子扣好，之后继续帮她们拍照。不知什么时候秋裤的扣子就又开了，“鸡鸡”再次露出来，我又把扣子扣好接着拍照，拍完照后和小女孩一起玩了会兔子，之后我就回去睡觉并在睡觉前把照片都删掉了。这两次都是无意间裸露出来也不知道秋裤的扣子没有扣上。2017年1月11日9时许，我在门口又看见昨天那三个女孩中的其中一个女孩在门口玩，她手上拿着萝卜喂兔子，我看到萝卜比较大就说帮忙切小块点比较容易喂，小女孩就把萝卜给我了，于是我就拿着萝卜去厨房切了，我在厨房切萝卜时，那个小女孩突然自己跑进来了，我把萝卜切好后用塑料袋装好给小女孩，她拿着萝卜就出去了，我就继续在厨房做饭没有出去。2017年1月11日15时许，我再次看到这个小女孩在门口拿着上午的萝卜在喂兔子，我就说萝卜干了不能用了，并问小女孩要不要换一个萝卜喂，小女孩说好。于是我进厨房拿了一个萝卜切，那个小女孩又跑进来了，我切好萝卜后找了个饭盒装好给那个小女孩，她拿着切好的萝卜就出去继续喂兔子了，我也没有跟出去。2017年1月12日12时30分许，我在门口聊天，突然就过来两个女的一个男的，我看见他们问小女孩是不是我，小女孩说是，他们就直接跑过来打我，我当时还不知道是什么事情，后来陆陆续续的越来越多人打我，我同事就叫他们不要再打了，已经报警了，他们就没有打我了，他们就说我变态，我就说什么事，他们就说我耍流氓，在小女孩面前把“鸡鸡”露出来给小女孩看。我没有单独向小女孩裸露下体，没有要求小女孩抚摸下体，在切萝卜时没有向小女孩裸露下体。7、到案经过材料，证实2017年1月12日13时30分许，公安机关接证人张某报警称：在广东省惠州市大亚湾区岩前移民村长青街四巷17号有人猥亵女性儿童。随即公安机关立即赶往现场处置，当场将涉嫌猥亵儿童的犯罪嫌疑人林修占口头传唤至派出所进行讯问调查。8、上诉人林修占的户籍资料，证实上诉人林修占个人身份基本情况。以上证据均经一审庭审示证、质证，证据来源合法，内容客观、真实，证据之间具有关联性，应予以采信。本院认为，上诉人林修占无视国家法律，为了满足其性欲，故意向幼女暴露性器官，并意欲幼女抚摸其性器官，其行为已构成猥亵儿童罪。对于上诉人林修占的上诉意见，经查，三被害人在各自监护人陪同下依法陈述上诉人系先后主动拿出性器官给被害人看，三人的陈述能够相互印证，三被害人对该事实的陈述符合三被害人的认知年龄，心智，具有客观性、真实性、关联性，应予以采信；从公安机关扣押的案发时上诉人所穿灰色秋裤可看到，该灰色秋裤即使在纽扣脱落情况下，该秋裤裤裆并不大，显露的可能性不大；证人赵某1亦证实，上诉人曾向证人赵某1故意裸露性器官，并晃动性器官，以上证据足以认定上诉人自己主动向幼女显露性器官，严重影响她们的身心健康，其行为已构成猥亵儿童罪，故对于上诉人提出其不是故意向被害人裸露性器官的上诉意见，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李汉加审判员  邱志勇审判员  黄 静二〇一七年九月十四日书记员  冼安琪附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。