河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2016)豫0191民初4891号原告温锦宁，男，1973年10月4日出生，汉族，住广东省五华县。委托代理人郑纪宝，河南豫剑睿律师事务所律师。委托代理人李绍泉，河南豫剑睿律师事务所实习律师。被告郑州亚太螺旋钢管有限公司，住所地河南省郑州高新技术产业开发区冬青街西段。法定代表人王敏生，总经理。委托代理人黄世伟，该公司员工。被告郑州伊顿精品酒店有限公司，住所地河南省郑州高新技术产业开发区冬青街69号。法定代表人曹守听，总经理。委托代理人邵昌峰，该公司员工。原告温锦宁与被告郑州亚太螺旋钢管有限公司（以下简称亚太公司）、郑州伊顿精品酒店有限公司（以下简称伊顿酒店公司）装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告温锦宁及其委托代理人郑纪宝、亚太公司委托代理人黄世伟、伊顿酒店公司委托代理人邵昌峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2013年7月1日，原告与亚太公司签订《装饰装修工程施工合同》，双方约定由原告承包伊顿酒店公司的装修工程，如因工程量的变更而造成合同造价变更，支付工程价也相应增减。施工过程中，亚太公司对工程量进行了变更，增加了265336.9元，合同之外增加新工程量的工程款339330.16元，总计工程款2824667.06元。截止2014年3月24日，原告累计收到工程款2144766元，还有679901.06元被告未支付。为维护原告合法权益，请求法院判令：1.亚太公司支付拖欠的工程款679901.06元、违约金500000元（以2220000元为基数，自2014年4月14日起按照日千分之一的标准计算一年），并支付利息（利息以1179901.06元为基数，自2016年3月10日起，按照年利率24%计算至实际支付之日止）；2.伊顿酒店公司对以上债务承担连带偿还责任。被告亚太公司辩称：1.合同约定总价款为2220000元，5%作为质保金，新增工程款135654元，亚太公司已支付原告合同内工程款2144766元，符合合同约定95%的规定，亚太公司并不存在违约行为；2.经亚太公司确认的新增工程款135654元已支付，未经亚太公司法人签字或盖章的工程签证无效；3.原告没有按照合同约定于2013年10月31日完工，直至2015年7月15日工程仍未结束，一直未验收合格，原告应当向亚太公司承担工程延期违约金1431900元，故应依法驳回原告的诉讼请求，并由原告承担诉讼费用。被告伊顿酒店公司辩称：伊顿酒店公司不是本案的适格被告，因《装饰装修工程施工合同》的相对人为亚太公司和原告，伊顿酒店公司不是合同相对人，不应承担该合同约定的责任。经审理查明：2013年7月1日，亚太公司作为发包方、温锦宁作为承包方，双方签订了《装饰装修工程施工合同》、《合同附属协议》各一份，其中《装饰装修工程施工合同》约定：1.由原告承包伊顿精品酒店的装饰装修工程，工程范围包括施工、辅料（装饰施工图纸范围内的全部装修工程；本工程确定的承包范围，亚太公司有权根据实际情况变更承包范围内的施工工程量，如因工程量的变更而造成合同造价变更，支付工程进度款也相应增减。）合同造价暂定为2220000元，施工日期自2013年7月1日至2013年10月31日。2.付款方式为合同签定后原告按亚太公司开工报告约定的日期正式进场五天后，亚太公司支付原告合同总价的10%，自开工之日起，每15天为一个计算周期，经项目部核实工程量后，按已完成工程量的80%计算，支付给原告工程款，工程完工后，亚太公司凭现场工程量签证报告单再付合同总价的90%，工程竣工验收合格，亚太公司支付工程款达到总价款的95%，余款5%将作为工程质量保证金，保修期为十个月，从工程验收合格之日开始计算，保证期满后无质量问题，在一周内付清余款。3.亚太公司没有按照本合同的约定支付工程进度款的，每迟延一日，亚太公司应按合同总价款的0.1%按日向原告支付违约金，超过应付款期限10日仍未付款的，原告可以中止合同的履行，因此造成的损失由亚太公司承担。《合同附属协议》约定：所有强电（门牌××由亚太公司购买，原告施工；配电室16楼各楼层的供应箱安装和施工属于原告（材料亚太公司供）；五金件由亚太公司购买，原告负责安装；弱电主线（走廊）单独用桥架进入房间，电线、材料再议；楼梯扶手的喷漆工作由原告施工，工时费及材料待议；弱电、桥架由原告施工，电线、电缆原材料由亚太公司购买，原告的工时费及辅料待议；每周一和周四为亚太公司的付款日期，原告必须办理一张中国银行的银行卡，亚太公司根据工程进度，由亚太公司工程部付建勋和原告负责人共同签字的进度表，交予总办签字，方可支付。该附属协议后所附的《甲供材料一览表》显示：墙地砖、地毯安装、木地板及安装、内墙乳胶漆、墙纸及贴壁纸、石材、水泥、大沙、大门及安装、灯具、开关插座、洁具、套装门及安装、门套及安装、窗套及安装、电主线路、主强电及主电箱到每楼层、家具及安装、门牌号码、柜子、矮柜子及安装、电视柜及安装、镜子面板边框及安装（房间）、外墙漆、窗台石、五金、雕花、窗帘及安装、增加项、一楼通道乳胶漆（按工程单价实际量结算），以上材料名称含（安装）的由亚太公司安装、没有（安装）的由原告负责安装。该附属协议还包括经亚太公司认可的《分部分项工程量清单计价》一组，显示工程费合计为2262972.62元。2013年7月15日至2014年5月29日期间，原、被告通过《工程签证》的形式增加了274994.3元的工程量。2013年8月8日，经原告与亚太公司项目经理付建勋签字确认，因工程到2013年8月6日还没开工，工程竣工期延长至2013年11月20日。庭审中，原告称该工程已经于2013年年底完工，2014年3月投入使用，亚太公司称工程于2014年5月投入使用。在原告施工过程中，亚太公司支付装修费2144766元、支付空调下水管材料安装、水泥、砖费用（追加工程）20164元、垫付焦婷医药费310元、支付房间新增雕花工程14380元、支付挡水石、洗手台费用40500元、酒店窗台200**元（追加工程）、6楼地砖33000元（追加工程）、木地板材料费7300元。现原告以工程款未结清为由，提起本案诉讼。上述事实由下列证据及庭审笔录在案佐证：原告提交的《装饰装修工程施工合同》及《合同附属协议》各一份、《工程签证》一组、《工程材料报审表》一组、验证单一份、《水管敷设隐蔽工程验收记录表》一份。亚太公司提交的《付款清单》一份。原告提交的工程造价为1093328.7元的《分部分项工程量清单计价》、金额为339330.16元的《分部分项增加工程量清单计价》、《工程竣工决（结）算申请表》系其单方面制作，真实性无法核实，本院不予采纳；原告提交的《六楼工程实际面积》、《伊顿酒店工程量》，无其他证据予以佐证，不足以证明其变更工程量的具体情况，本院不予采纳；原告提交的2013年10月12日金额为2952元、19916.91元的工程签证、2013年10月16日金额为15446.9元的工程签证、2014年3月5日金额为52414.75元的工程签证，以及金额为1260元的工程签证，缺乏客观性，真实性无法核实，本院不予采纳；原告提交的王敏生签字的《分部分项工程量清单计价》，内容多处修改，缺乏客观性和真实性，本院不予采纳。亚太公司提交的《维修工程协议》不足以证明原告施工存在质量问题，本院不予采纳。本院认为：《装饰装修工程施工合同》及《合同附属协议》是原告与亚太公司真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应当受到法律保护。本案中，原告与亚太公司《装饰装修工程施工合同》约定的工程款为2262972.62元，后在施工上又增加了274994.3元的工程量，两项合计，原告施工工程的工程款为2537966.92元。现原告施工工程已经实际投入使用，《装饰装修工程施工合同》约定的质保期也已届满，亚太公司应当履行支付工程款的义务，扣除亚太公司已经支付的2144766元，亚太公司还应当支付原告393200.92元。原告请求过高部分，本院不予支持。亚太公司辩称其支付空调下水管材料安装、水泥、砖费用20164元、垫付焦婷医药费310元、支付房间新增雕花工程14380元、支付挡水石、洗手台费用40500元、酒店窗台200**元、6楼地砖33000元、木地板材料费7300元，上述款项应当在应付工程款中予以扣除。本院认为，根据《甲供材料一览表》显示，水泥、大沙、石材、洁具、墙地砖、木地板均是亚太公司应当提供的材料，相应的材料款应当由亚太公司自行承担。此外，根据亚太公司提交的付款明细显示，空调下水管材料安装、水泥、砖费用20164元及酒店窗台200**元、6楼地砖33000元均系追加工程，上述工程款并未计算在《装饰装修工程施工合同》和《工程签证》之中，亚太公司主张扣除上述费用，本院不予采纳。亚太公司垫付焦婷医药费310元，与本案无关联性，其主张扣除该费用，无事实和法律依据，本院不予采纳。原告请求亚太公司支付违约金500000元（以2220000元为基数，自2014年4月14日起按照日千分之一的标准计算一年），并支付利息（利息以1179901.06元为基数，自2016年3月10日起，按照年利率24%计算至实际支付之日止）。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定过分高于造成的损失。本案中，根据《装饰装修工程施工合同》约定，亚太公司未按工程进度付款的，按合同总价款的0.1%按日支付违约金，该违约金标准过分高于原告的损失，应当予以酌减。为了弥补原告的财产损失，同时对亚太公司的违约行为达到警示目的，本院酌定，自亚太公司逾期付款之日起，按照年利率24%的标准计算违约金至本判决确定的还款之日止。因原告与亚太公司并未对本案争议工程进行书面验收，且原告提交的证据也不足以证明该工程的竣工时间，根据被告自认，原告施工工程于2014年5月投入使用，结合2014年5月29日原告仍在进行施工的事实，本院认定，本案争议工程的竣工时间为2014年6月1日，保修期届满时间为2015年3月31日（保修期自竣工之日起计算10个月）。根据《装饰装修施工工程合同》约定，2014年6月1日前，亚太公司应当支付工程款总额的95%，2015年3月31日前，亚太公司应当支付工程款总额的5%，即126898.35元（2537966.92元×5%）。亚太公司至今尚欠原告393200.92元工程款，扣除质保金126898.35元，2014年6月1日至2015年3月31日期间，亚太公司应当支付逾期付款违约金53261元【（393200.92126898.35）】×2%×10个月），2015年4月1日之后，亚太公司应当以393200.92元为基数，按照年利率24%的标准支付违约金至本判决确定的还款之日止。原告请求过高部分，本院不予支持。原告请求伊顿酒店公司承担连带付款责任，本院认为，亚太公司作为发包人，将伊顿精品酒店的装饰装修工程交由原告施工，伊顿酒店公司并非合同相对方，原告请求伊顿酒店公司承担连带付款责任，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，亚太公司应当支付原告工程款393200.92元、2015年3月31日之前违约金53261元，共计446461.92元，2015年4月1日之后的违约金以393200.92元为基数，按照年利率24%的标准计算至本判决确定的还款之日。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告郑州亚太螺旋钢管有限公司于本判决生效后10日内，支付原告温锦宁4464**.92元（其中工程款393200.92元、2015年3月31日之前违约金53261元）及2015年4月1日之后的违约金（以393200.92元为基数，按照年利率24%的标准计算至本判决确定的还款之日止）。二、驳回原告温锦宁对被告郑州伊顿精品酒店有限公司的诉讼请求。三、驳回原告温锦宁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15419元，由原告温锦宁负担9585元，由被告郑州亚太螺旋钢管有限公司负担5834元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长 王 青审 判 员 汪 涛人民陪审员 魏 瑾二〇一七年一月十日书 记 员 曹新芳