湖南省常德市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)湘07刑终144号原公诉机关湖南省常德市武陵区人民检察院。上诉人(原审被告人)魏建明，男，1981年4月19日出生于湖南省常德市，汉族，中专文化，无业，住常德市武陵区。因吸食毒品，2009年8月3日被常德市公安局武陵分局行政拘留十日。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2016年11月23日被常德市公安局武陵分局刑事拘留；因涉嫌犯聚众斗殴罪、非法持有枪支罪，2016年12月13日被常德市公安局武陵分局执行逮捕。现押常德市看守所。湖南省常德市武陵区人民法院审理常德市武陵区人民检察院指控被告人魏建明犯非法持有枪支罪、故意伤害罪一案，于二Ｏ一七年七月十三日作出(2017)湘0702刑初109号刑事判决。宣判后，原审被告人魏建明不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人魏建明，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2016年11月4日19时许，在湖南文理学院后街收取摊位费的同案人付彪告知在此摆摊的段某2其摊位不能摆在文理学院后街天成超市附近，段某2仍坚持摆在天成超市附近。付彪便要“丑鬼”(真名不详)带几个人移段某2的摊位，如段某2不听就强行拖走。后“丑鬼”带几名年轻男子将段某2的烧烤摊砸毁。段某2打电话给朋友沈某要其帮忙，并给其姐姐段某1打电话求助，要段某1给沈某打电话帮忙，沈某便将左某的号码发给段某2，并要左某去帮段某2的忙。后左某与董仟前往段某2的摊位处，左某后又邀集邱某、杨某2、钱某、顾某、马某、“八条”、“大八儿”等人(均在逃)，“八条”告诉左某其车上带了凶器。同时，付彪邀集刘某3、熊某2前来帮忙，刘某3打电话给熊某2要其拿“家伙”，熊某2从车上拿一把砍刀递给刘某3，刘某3称刀没用，熊某2将刀放回车上。随后刘某3又邀集被告人魏建明，魏建明从家中携带枪支一支来到湖南文理学院后街找到刘某3，将枪放在刘某3的车上。段某2与付彪因被砸烧烤摊赔偿及摊位摆放位置等问题未能达成一致意见，付彪准备离开朝芙蓉路走去，左某及其邀集人员从“八条”的车上拿出铁棍、砍刀等凶器追赶付彪等人，当左某等人追赶至常澧路芙蓉路口时，刘某3等人手持管杀等凶器朝左某等人冲，魏建明持枪支朝左某等人开一枪，致使过路的艾某双腿击伤，段某2、左某等人听见枪响后逃离。经鉴定，艾某的伤情已构成轻伤二级。2017年3月30日，被害人艾某的母亲杨某3与付彪达成赔偿协议，付彪赔偿艾某经济损失4.5万元，艾某及其母亲杨某3对付彪及同案人均表示谅解。2016年11月21日17时许，被告人魏建明主动向常德市公安局武陵分局投案，并上交涉案枪支一支。经鉴定，被检验检材是以火药为动能，利用管状器具发射金属弹丸的发火武器，认定为枪支，具有致伤力。上述事实，有公诉机关提交并经原审法院庭审质证、认证的下列证据予以证明：1、常住人口信息表，证明被告人魏建明的基本身份情况。2、公安行政处罚决定书，证明被告人魏建明因吸食毒品，2009年8月3日被常德市公安局武陵分局行政拘留十日。3、归案材料及呈请移送自首材料报告书，证明2016年11月21日17时许，被告人魏建明主动投案，并上交涉案枪支一支的事实。4、扣押决定书，证明2016年11月22日从被告人魏建明处扣押枪支一支。5、通话记录，证明付彪(185××××8166)2016年11月4日20时0分20时7分与刘某3(186××××8225)通话，20时39分、47分与熊某2(136××××9580)通话，熊某220时49分与刘某3通话，被告人魏建明(152××××7913)2016年11月4日20时54分、21时15分与刘某3通话，段某2(158××××6546)2016年11月4日20时9分与沈某(150××××9988)通话，20时16分与段某1(151××××7830)通话，20时21分与左某(186××××6283)通话及左某与“八条”(156××××1222)、“大八儿”(187××××2222)通话的情况。6、照片，证明①沈某发给段某2的短信照片，证明2016年11月4日20时16分，沈某将左某的手机号码186××××6283发给段某2；②段某1的手机短信照片，证明段某1用手机拍照左某帐户的情况；③左某指认现场查获管杀、钢管的照片，证明从左某车内湘5222**中现场查获的管杀、钢管；④被告人魏建明指认枪支的照片，证明魏建明2016年11月4日晚在芙蓉路上打伤路人所用的枪；⑤段某2被砸摊子照片，证明段某2摊子被砸的情况。7、微信截图，证明熊某2与“矮子”、刘某3的妻子微信聊天的情况，内容摘要为“现在是要作最好的打算，也要作最坏的准备。我现在担心的是你们三个，如果情况不乐观，你们到时候的说法要一致……我万一被抓，我什么都说不知道，要老三别咬我，我不是他喊去的，也不是任何人喊去的……大家说法一致了，那大家的伤害都会少些”、“今天他哥哥把所有材料都看了，港的情况还好，对方说是鸟枪。港的他那个亲戚有一把，到时候要交就交那一把”。8、证人丁某的证言，证明付彪负责文理学院后街的夜宵摊，每个夜宵摊轮流摆放位置。段某2的摊位是路口位置后但一直不肯换到靠后的位置。付彪多次告知过段某2。2016年11月4日20时许，付彪到后街把宵夜摊掀了。后段某2打电话喊人搞付彪，付彪也打电话喊人。21时许，丁某看见两方各有10多个人在电大旁边的巷子里面打架，其中一方的人提着管杀和砍刀，另一方的人手上当时没有拿东西，就被对方追着打，后面被追的那一方就从车上拿出一把枪，反追对方的人，开枪把对方的人打伤后双方就散了。现场只响了一枪，只有一个人拿枪。9、证人杨某1的证言，证明2016年11月4日21时许，杨某1在其店里和朋友打牌，听见外面有人大喊“抓住”，看到有两拨人从长遭巷由东某跑出来，两拨人各有7、8人左右，追赶的那一拨人还有2-3人手上拿着管制刀具，双方在超市旁打了起来，过了一会听到一声枪响。杨某1看到一个人拿着大约80公分长的枪站在越野车后面。现场只响了一枪，无法辨认拿枪的男子。看见有一个男子受伤，有一辆白色的轿车撞到追赶的一个年轻男子，他们用管杀砍那辆白色轿车，车子的驾驶室位置被砸坏了。10、证人莫某的证言，证明2016年11月4日21时15分，莫某开车经过芙蓉路电大时，马路上跑过来3个人，莫某撞倒了其中一个，对方爬起来用钢管打莫某，打到其左手手臂，驾驶室玻璃也被砸坏了。当时还有一个人倒在地下，听说他中枪了。他们离开时开的是一辆银灰色现代牌小车，车牌好像是湘Ｊ×××××，莫某听说那个开枪的人是坐的一辆黑色奇瑞瑞虎车离开的。11、证人项某的证言，证明2016年11月4日21时许，艾某和刘某1、项某在文理学院后街夜宵摊吃夜宵时，看到斜对面一个宵夜摊前有人吵架，其中有一个人拿着一个勺子朝另一伙人挥舞。拿勺子的人是摊位老板，吵架的人是一群收保护费的。艾某等人吃完宵夜离开往芙蓉路方向走时，发现巷子里聚集有两伙人，大概有20个人，好像在谈盘子。走到芙蓉路的电大门口时，就听到后面的一伙人手拿管杀追前面的一伙人，这伙人追到对面的马路边上停车的地方时，跑在前面的那伙人就反身和后面的对拼，双方都有管杀。没走多远，听到一声枪响，看到艾某倒在地上，左边的裤子有一个洞，有血流出来。12、证人刘某1的证言，证明2016年11月4日21时许，艾某和刘某1、项某在文理学院后街夜宵摊吃夜宵时，看到斜对面一个宵夜摊前有人吵架，夜宵摊的老板说是找外地人收保护费的。吃完宵夜后，艾某和刘某1、项某往凤天宾馆方向走，刘某1听到一声枪声，后发现艾某左腿出血了。刘某1看到街对面有人拿着有点弧度的刀，有人左边腋窝里夹得有东西，好像是枪。当时还有一辆车撞到一个拿刀的，拿刀的爬起来就用刀砍，把车驾驶室玻璃砍碎了，司机好像受伤了。13、证人李某的证言，证明其系付彪的朋友，对于打架斗殴的具体情况不清楚，但知道是为了摊子位置的事发生矛盾，双方不理智就打了起来，还响枪了，打伤了一个人。付彪一直在做“矮子”工作，劝其投案自首，后李某陪付彪和“矮子”一起投案自首。14、证人段某1的证言，证明2016年11月4日20时许，段某1在岳阳华容的家中，接到弟弟段某2的电话，段某2称其摊子被人砸了，人也被打伤了，他已经给沈某打了电话，他要段某1跟沈某打个电话要其过来帮忙。段某1给沈某打电话，问他能不能帮忙，他说没在常德。后段某1给段某2打电话，段某2说对方来了很多人，他也喊了人。21时许，沈某打电话说对方响枪了，段某2也打电话说对方响枪了，人都跑了，还说他跟他喊来的人买了两条烟。沈某打电话给段某1说左某要2000元钱。11月5日14时许，段艳将沈坤带到其位于紫桥社区的租房内，沈某又提出给左某2000元生活费的事，同时将手机短信给段某1看，要其直接把钱打到银行卡内，段某1说会将此事传达给段某2的老婆，并用手机把短信拍照。之后段某1将此事告诉其弟媳，并将短信照片发给她，其弟媳是打了1000元还是2000元给左某其不清楚。15、证人张某的证言，证明2016年11月4日18时许，付彪来到张某摆放在文理学院后街天成超市旁的摊位，问今天是不是摆在这里，张某说今天是应该摆在这里，别人摆四天，他们只摆两天。20时许来了几个年轻男子，边问今天是不是应该摆在这里边扯烧烤摊，所有的东西都掉在了地上，张某的姐姐和姐夫及段某2看着烧烤摊，张某便带着小孩回去了。23时许，段某2回来说响枪了，张某要他报警。11月5日16时许，段某1打电话给张某说是给段某2办事的男子找她要2000元钱的生活费，然后段某1把对方的银行帐号通过短信发给了张某，张某通过自动柜台机转了1000元给户名后两个字是金洲的人。文理学院后街的摊位是每天一转，每个月收取200元钱，有的摊位是固定的，固定摊位费是多少其不清楚，都是付彪收的。16、证人刘某2的证言，证明刘某2听说起初是因为强某烧烤的老板没有按照原来的约定轮换，强行要摆放在天成超市前坪最前面的位置，后付彪要强某烧烤的老板移一下位置，强某烧烤的老板不同意，付彪就把强某烧烤摊砸了，之后强某烧烤的老板邀集人把付彪家包围了。付彪答应给强某烧烤的老板赔偿损失，但是强某烧烤的老板坚持要将摊位摆放在原位置，付彪不同意，强某烧烤的老板邀人喊付彪下楼，两人还是没有谈拢，付彪准备离开还没有走远，强某烧烤老板邀集的人员就向付彪的人冲过来砍杀。付彪当时邀集的人员都在外围，付彪怕吃亏，就往芙蓉路上跑，付彪邀集的人看到情况也围上来了，两方就搞起来了，具体怎么搞的不清楚，只知道后来响枪了，而且有一个人被枪击伤。后来才知道是付彪喊的人开的枪，具体是哪个开的枪不清楚。17、证人付某的证言，证明2016年11月4日20时许，付佳在光速网吧上网，其父亲付彪给其打电话说他和摆烧烤摊的人发生矛盾了，要其回家招呼一下家里。付佳看见摆烧烤摊的“强某”带着几个年轻男子站在付佳家门口，“强某”说其父亲不出来，就砸其家的门和窗户，付佳给其父亲打电话。后付彪就跟“高高”到了家门口，当时周围有很多人围观，“强某”带着7、8个年轻男子面对着付彪和“高高”，付彪和“强某”谈判未谈拢，“强某”那边一个外号叫“殿殿”的年轻男子闹的很凶，付佳和其父亲、“高高”一起朝芙蓉路上走去，刚走10米左右，“强某”那边的人就吼着说“搞啊”，那边的10来个年轻男子就从旁边的黑色越野车内拿出管杀追赶付佳等人，付佳和其父亲一起朝芙蓉路电大对面跑去，付佳和其父亲听到一声枪响，付佳等人又往家方向走，走到常澧路与芙蓉路交汇处时，看到路口有一群人围在那里，一个年轻男子腿部受伤了躺在那里。18、证人彭某1的证言，证明2016年11月4日18时许，彭某1在文理学院后街摆烧烤摊，“三婆娘”要强某烧烤的老板挪一下，但是强某烧烤的老板不愿意挪，不久听别人说有几个年轻人把强某烧烤的摊子砸了；当晚20时许，“三婆娘”(微信名是老三)在“文理后街美食”微信群里发语音消息，要微信群里的人都到他家楼下去，还要他们准备一点“小东西”，他正在“调人”。后来彭某1一个人到“三婆娘”家楼下去了，当时有很多人围在“三婆娘”家楼下，周围的人其不认识，21时许，突然听到了一声枪响，围观的人群就散了。19、证人罗某的证言，证明2016年11月4日18时许，罗某帮其母亲莫菊清在文理学院后街摆烧烤摊。当晚21时许，其母亲的手机里一个微信群收到了“三婆娘”即付彪发来的语音消息，“三婆娘”要摊位上的人带点“小东西”到他家楼下去。莫菊清就要罗某去“三婆娘”楼下看一下，罗某看见有几个年轻男子(其中有强某烧烤的老板)守在“三婆娘”屋楼下的。大概过了半个多小时，来了一辆黑色现代越野车，从车上下来几个年轻男子(“强某”这边的人)，他们就在“三婆娘”屋楼下喊，要“三婆娘”出来。等了一会，“三婆娘”和另外一个男子出来了，然后“强某”和“三婆娘”开始谈判，两人未谈拢，“三婆娘”就准备走，罗某也就去摊位上去了。过了几十秒，人群中有人喊“给我上”，一群年轻男子从黑色现代越野车上面提着管杀等凶器朝“三婆娘”等人赶；隔了两分钟，罗某听到了一声枪响，有一群男子提着管杀往文理学院后后街里面跑，人群就散了。20、证人熊某1的证言，证明2016年11月4日20时许，熊某1到文理学院后街一烧烤摊吃宵夜，看见左某带着6、7个年轻男子朝芙蓉路走过去，熊某1问左某干什么？他说跟沈某“搞点事”。等了几分钟，熊勇听见芙蓉路与常澧路交汇处有一群人在吼，看见在路边上有一年轻男子俯卧在地上，一条腿受伤了，还有一辆白色的轿车停在马路中间，车子驾驶室的玻璃被砸坏了。熊某1没听到枪响，也没有看到有人拿枪。21、被害人艾某的陈述，证明2016年11月4日20时30分许，其和刘某1、项某在文理学院后街口口香夜宵摊吃夜宵时，看到斜对面一个宵夜摊前有人吵架，其中有一个人拿着一个勺子在挥舞并敲打，并有一个人在旁边拉劝，吵了一会就散了。老板称拿勺子的人是摊位老板，吵架的人是一群收保护费的。过了一会，来了二三十个人，中间站了2个人好像在谈判。21时许，艾某吃完宵夜离开往芙蓉路方向走时，听到巷子里有喊打喊杀的声音，一群年轻伢提着管杀追另一群人，前面的人跑到路边停车的地方后就开始反抗了，后艾某发现一粒子弹打穿了左腿擦伤了右腿，艾某只听到一声枪响，艾某的两个朋友就打电话报了警。22、协议、收条及谅解书，证明2017年3月30日，被害人艾某的母亲杨某3与付彪达成赔偿协议，付彪一次性给付艾某人民币4.5万元，艾某的母亲杨某3对付彪及同案人均表示谅解。23、同案人段某2的供述，证明案发当天19时许，付彪不让段某2的烧烤摊位摆在文理学院后街天成超市附近，段某2未同意。20时许，有几个年轻男子把段某2的烧烤摊掀了。段某2就给沈某打电话，沈某表示其不在常德，要其联系左某(殿殿)，并将左某的电话号码发给了段某2。随后，段某2给姐姐段某1打电话，要其给沈某打电话来帮忙。段某2接着又给左某打电话要他过来，之后左某一个人就来了，段某2带着左某去付彪楼下打付彪。过了一会，付彪带着一、二十个年轻男子来了，这时左某也喊了几个年轻男子来。段某2和付彪谈判未谈拢，付彪和几个男子就往芙蓉路走了，左某和几个年轻的男子就从一辆越野车上拿出砍刀朝付彪追去，付彪这边六、七个年轻男子拿着砍刀朝左某这边追过来，这时突然一声枪响。后来段某2给左某买了两条硬芙蓉王烟，段志强回到文理学院后街租房里打110报警。24、同案人熊某2的供述，证明案发当日，因段某2不肯移烧烤摊与付彪发生矛盾，有几个年轻男子把段某2的烧烤摊拉垮了，段某2拿伞柱子追赶他们。后段某2打电话喊人，来了四个年轻人一起与段某2到付彪楼下找付彪。熊某2接到付彪的电话，付彪要其催烧烤摊上面的人，熊某2知道是帮他撑场子，随后喊了姚某及老大烧烤、汉寿烧烤、喜洋洋烧烤摊主。熊某2一个人到付彪的楼下接到刘某3的电话，刘某3要其拿凶器，熊某2到其车上拿了一把砍刀，刘某3觉得没用，熊某2又把刀放回了车上。段某2与付彪谈判未谈拢，段某2这边来了一辆车，车上有三个人，下来一个人，这人从车上拿出砍刀、铁棍朝付彪走的方向追赶，之后熊某2听到一声枪响，听“矮子”说是他放的枪。25、同案人付彪的供述，证明案发当天，段某2因不肯挪烧烤摊，付彪便要“丑鬼”带几个人强行将其摊移开，之后“丑鬼”告知付彪把段某2的摊位掀了。熊某2和姚某先后给付彪打电话告诉他段某2喊了人，莫被对方搞到了。段某2带了几个人到付彪楼下，扬言如果付彪不出来处理，就在砸其房子玻璃。付彪随即在文理后街美食一条街发语音，告诉摊主他正在调人，要摊主带东西来其家楼下，同时付彪给刘某3、“矮子”打电话要他们来帮忙，付彪给熊某2打电话要他在烧烤摊上喊人来帮忙。付彪和段某2在谈判时，段某2那边来了两辆车，车上的人拿出砍刀、铁棍等凶器朝付彪他们赶。后付彪的儿子付佳告知付彪现场有人被枪打伤了，付彪确认是“矮子”放的枪。26、同案人沈某的供述，证明2016年11月4日20时许，沈某接到158××××6546的电话称烧烤摊被人砸了，沈某就称有事要他和“殿殿”(左某)说，并把“殿殿”的号码186××××6283发过去了。接着，沈某和殿殿说把号码发给紫桥卖烧烤的弟弟了，烧烤摊子被砸了。后紫桥卖烧烤的151××××7830打电话说她弟弟出事了要沈某过去看下，沈某又跟殿殿打电话要他去文理学院后街看一下。后殿殿称已经到文理学院后街了，烧烤摊被人砸了。21时许，沈某给烧烤老板打电话问事情是如何搞的，对方称殿殿已经到了，熊某1也给沈某打电话说到文理学院后街了。过了半小时左右，熊某1再打电话说对方人很多，对方用枪把路人打伤了。27、同案人左某的供述，证明案发当天，沈某打电话告知左某“胖子”的烧烤摊被人砸了，他人在外地，要其过去看一下，沈某将“胖子”的电话号码发给了左某，左某和“胖子”取得了联系。随后左某和董仟到了文理学院后街，段某2带着左某和董仟去找付彪，左某给杨某2、“八条”、“伟伟”、“大八儿”、钱某、马某打电话，说文理学院有事，要他们过来。后“八条”开车过来，告诉左某车上带了家伙。段某2与付彪未谈拢，付彪准备走，段某2说：“就这么让他走啊。”左某带着董仟、“八条”、“伟伟”、“大八儿”、钱某、马某从“八条”车上拿着管杀、钢管等凶器追赶付彪，后来左某这方听到枪响往回跑，对方有十几个人拿着管杀、钢管等凶器朝左某这方赶过来，段某2没有拿凶器。28、同案人刘某3的供述，证明案发当天晚上，刘某3拿了一把长约1米的管杀，没有伤到人，魏建明是谁喊去的其不清楚．刘某3没看见谁拿枪，后听说是魏建明拿的枪，现场响了一枪。29、常德市公安局武陵分局刑事科学技术室常公物鉴(法临)字[2016]23号法医学人体损伤程度鉴定书，证明艾某系双大腿枪弹伤，损伤程度评定为轻伤二级。30、常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴(痕迹)字(2016)1694号物证鉴定书，证明被检检材是以火药为动能，利用管状器具发射金属弹丸的发火武器，认定为枪支，具有致伤力。31、辨认笔录，证明①辨认人段某2，2016年11月5日向侦查员辨认出付彪就是邀集闲散人员将其摊位砸毁并将其打伤的三婆娘；2017年2月10日辨认左某就是打电话邀集的“殿殿”；2017年2月10日辨认沈某就是其摊位被砸后第一时间打求助电话的人。②辨认人熊某2，2016年11月17日向侦查员分别辨认出付彪、魏建明、段某2、刘某3就是2016年11月4日晚上在湖南文理学院后街宵夜街邀集闲散人员聚众持械斗殴的三婆娘、魏建明、强某，在案发时候打电话让其准备作案用的凶器的刘某3；2017年2月11日辨认左某就是2016年11月4日晚付彪与段某2谈判时，段某2邀集的一名男子一直在现场。③辨认人付彪，2016年11月22日向侦查员分别辨认出魏建明、刘某3、熊某2是其打电话要求过来帮忙的“矮子”、“高某”、“猫猫”。④辨认人魏建明，2016年11月22日向侦查员分别辨认出付彪、刘某3就是给其打电话要求帮忙的“老三”，要其回去那家伙的“高某”。⑤辨认人左某，2016年11月28日向侦查员分别辨认出沈某、邱某、董仟、彭某2、段某2、鲁某就是要其去帮忙里学院后街从事烧烤生意的段某2的忙的刘某4，开车带了管杀等凶器的“八条”，参与打架的“千千”，参与打架的“大八儿”，喊其打架的“胖哥”，参与打架的“矮子”；⑥辨认人沈某，2016年12月2日向侦查员分别辨认出段某2、左某分别就是给其打电话要求帮忙的人和去帮忙的“殿殿”。32、视频光盘7张(其中讯问光盘5张、打架视频1张、微信语音光盘1张)，证明2016年11月4日21时21分至23分，开始6个人在前跑，9个人持刀在后追赶，追赶到路口往回跑，紧接着有4个人持管杀和1人持枪追赶，23分追赶的人散去。微信语音光盘证明付彪在微信中喊话：“所有的摊上上面的全部注意到我屋底下来，要搞就作大事搞哒，摊子上的都带点小东西，如果有人搞我伢儿，跟我搞，我正在调人，马上过来。”。33、被告人魏建明的供述，供述了2016年11月4日晚受刘某3之邀参与付彪与段某2斗殴，其持自己于2008年购买的枪支将路人艾某双腿击伤的经过。原审法院认为，被告人魏建明无视国家法律，违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支；且故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成非法持有枪支罪、故意伤害罪。魏建明一人犯二罪，应数罪并罚。魏建明主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法从轻处罚；且积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，酌情从轻处罚。魏建明使用枪支伤害他人且造成严重后果，酌情予以从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十九条之规定，判决：被告人魏建明犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；决定执行有期徒刑二年。宣判后，原审被告人魏建明上诉提出其故意伤害行为应属于防卫过当，另还具有自首、积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解的量刑情节，一审量刑过重，请求二审从轻判处。经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人(原审被告人)魏建明违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支；且故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成非法持有枪支罪、故意伤害罪。魏建明犯数罪，应数罪并罚。魏建明主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法从轻处罚；且积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，酌情从轻处罚。魏建明使用枪支伤害他人且造成严重后果，酌情予以从重处罚。上诉人(原审被告人)魏建明上诉提出其故意伤害行为应属于防卫过当，另还具有自首、积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解的量刑情节，一审量刑过重。经查，根据审理查明的事实，魏建明系在双方持凶器准备斗殴时，持枪朝对方开枪，致使一路人受伤，其行为不具有正当性、合法性，不属于防卫过当。原审法院根据魏建明的犯罪事实，综合魏建明系自首，赔偿被害人经济损失并取得被害人谅解，使用枪支伤害他人且造成严重后果等量刑情节，对其犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；决定执行有期徒刑二年属量刑适当。故魏建明的上诉理由不能成立。综上，原审法院认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  戴小军审判员  李 丹审判员  吴 坤二〇一七年九月十二日书记员  陈一苹附法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。