四川省富顺县人民法院民 事 判 决 书(2016)川0322民初2999号原告（反诉被告）：富顺县人民医院，住所地四川省富顺县富世镇花园湾路**号。法定代表人：邱桂刚，院长。委托诉讼代理人：刘刚，四川漆大律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁波，四川漆大律师事务所律师。被告（反诉原告）：陕西建工第七建设集团有限公司，住所地陕西省宝鸡市红旗路2号。法定代表人：贾宏斌，董事长。委托诉讼代理人：樊军朋，男，1974年1月1日出生，汉族，系该公司法律顾问，住陕西省宝鸡市渭滨区。委托诉讼代理人：景云，四川瀚毅律师事务所律师。原告富顺县人民医院（以下简称“富顺医院”）与被告陕西建工第七建设集团有限公司（以下简称“陕建七公司”）合同纠纷一案，本院于2016年11月29日立案后，被告陕建七公司在2016年12月10日向本院提出管辖权异议申请书，本院依法裁定驳回其管辖权异议的申请后，被告陕建七公司向四川省自贡市中级人民法院提起上诉。四川省自贡市中级人民法院以（2017）川03民辖终37号民事裁定书裁定，驳回上诉，维持本院裁定。2017年4月27日，被告陕建七公司向本院提出反诉。本院对反诉受理后，依法适用普通程序，于2017年6月2日对本诉和反诉公开进行了合并审理。原告富顺医院的委托诉讼代理人刘刚、梁波、被告陕建七公司的委托诉讼代理人樊军朋、景云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。富顺医院向本院提出诉讼请求：1.判令被告陕建七公司支付原告违约金272.50万元（暂计算至2016年10月15日），该违约金在履约保证金中优先扣除，违约金计算至被告合同履行完毕之日止；2.本案受理费由被告负担。事实和理由：2012年12月6日，被告中标富顺县人民医院搬迁工程，并与原告签订了《建设工程施工合同》，约定由被告承建原告搬迁建设工程，约定了工程地点；工期760天，自监理发出的开工通知载明的开工日期起算；履约担保期内，由于承包人原因不能履行合同或给发包人造成损失时，用履约担保金赔偿；逾期竣工违约金的计算，每延误工期一天，违约金5000元，承包人支付逾期竣工违约金，不免除承包人完成工程及修补缺陷的义务；承包人违约逾期竣工应承担的违约责任，若不能按期完成工程，工期每推迟一天赔偿5000元。合同签订后，原告按约定履行全部义务，而被告自进场开始，因资金困难，管理不善等自身原因，导致搬迁工程仍未完工，被告的行为已严重违约，给原告经济上、信誉上造成巨大的损失。陕建七公司辩称，原告起诉时延误违约金已超过2年诉讼时效。本案被告中标、工期760天，自总监理人发出开工通知载明的日期起算是事实，由于发包人未按时提供图纸造成工期延误。按约定，由于发包人的下列原因，造成工期延误的，承包人有权要求发包人延长工期或增加费，并支付合理利润。⑴增加合同工作内容；⑵改变合同中任何一项工作的质量要求或其他特性；……⑷因发包人原因导致的暂停施工；⑸提供图纸延误；……。合同签订后，在施工过程中，由于原告设计变更，对工程暂估价材料，新增材料延误签认，与其他施工单位配合失调，综合脚手架、垂直运输费、墙吊基础等诸多措施漏项以及当地拆迁户间断性阻工等，致使工程2016年12月尚未完工，因此，原告的行为已构成违约，给被告造成重大损失，要求驳回原告的诉讼请求。陕建七公司向本院提出反诉要求：1.请求判令反诉被告（本诉原告）赔偿反诉原告（本诉被告）经济损失498.52万元，竣工日期顺延；2.本案诉讼费用由反诉被告（本诉原告）承担。事实和理由：与本诉的答辩一致。富顺医院在反诉中辩称：反诉原告的反诉理由不成立，依据合同约定涉及工期延期，不导致违约，由于发包人的原因导致延误的，不存违约的说法，没有违约的后果，请求驳回反诉原告的诉讼请求。原告富顺医院为证明自己本诉的主张和反驳反诉原告的主张，在举证期限内，向本院提交了以下证据：第一组主体方面的证据：事业单位法人证书、工商信息，拟证明原、被告双方适格的主体身份；第二组合同签订及履行的证据：⑴协议书，拟证明工程范围、地址、价款、天数；⑵通用条款和专用条款，拟证明以总监理工程师发布的开工令的开工时间推算760天为准，被告（反诉原告）已延误工期，构成违约，工期延期及计算方式，若不能按期完成工程，每推迟一天赔偿5000元；⑶补充协议三份，拟证明被告资金严重缺乏，原告同意延期扣款，以缓解被告压力；⑷开工令，拟证明开工时间为2013年3月15日，竣工时间为2015年4月14日；⑸原告关于催促动工的函，拟证明被告履约不及时，原告尽到提醒义务；⑹律师函二份，拟证明被告不履约，原告多次催促的情况；⑺富顺县规划局函、通报、通知三份，拟证明被告不按约定履行，主管部门处理的情况；第三组原告履约方面的证据：工程款一览表及明细，拟证明原告已拔付工程款73336423.32元，原告履行了全部义务；第四组原告损失方面的证据：⑴富顺县人民医院富医发（2015）11号、（2016）4号文件，拟证明被告数次承诺竣工，但均未履行，给原告造成重大社会影响；⑵原告相关管理费用，拟证明因被告违约，自2015年4月至2016年9月管理费用等支付情况；⑶监理合同拟证明监理合同到期，需继续履行，给原告造成损失；上述原告提交的证据，经被告庭审质证，对第一组主体方面的证据无异议，对第二组合同签订及履行的证据⑴协议书、开工令、补充协议真实性无异议，前期准备应从合同工期中延续，原告提交的不是开工令，是开工审批表和报告，所以对证明目的有异议，截止到目前被告均未收到开工令，对催促动工函、律师工作函、富顺县规划局函、通报、通知的真实性无异议，关联性有异议。对第三组证据工程款一览表及明细有异议，该工程合同预算7800多万元，实际造价要比预算多1200万元左右，原告没有足额支付工程款，对第四组损失方面的证据有异议，与本案无关联性。本院认为，原告提交的证据：第一组证明双方身份的证据和双方的补充协议；工程开工报审表、开工报告催促动工的函、律师工作函、富顺县城乡规划建设和住房保障局的富规建住函（2014）14号，富规建住发（2016）17号和关于富顺县人民医院迁建工程限期整改事项的通知，对其真实性，被告无异议，本院予以采信。对原告已拨工程款73336423.32元，被告在庭审中已认可工程款共拨付了7300多万元，与原告陈述基本一致，本院予以采信。对原告富医发（2015）11号和富医发（2016）4号，属于原告单位自己对工作的安排和计划，与本案双方是否违约，无关联性，本院不予采信。对原告第四方面的证据原告的损失，均是原告单方面计算，无其他的证据佐证，属孤证，被告予以否认，故本院不予采信。被告（反诉原告）陕建七公司为了反驳原告（反诉被告）富顺医院的主张，证明自己在反诉中的主张，在举证期限，向本院提交了以下证据：1.陕建七公司营业执照（复印件），法定代表人身份证明，拟证明其主体资格；2.建设工程施工合同，拟证明原、被告签订合同的事实；3.原告关于搬迁工程工期延期的说明、材料价格及人工费调差报告的回复函和关于迁建工程弱电二次设计图纸发送并按图预埋的通知，拟证明是原告的原因造成工期延期的事实。上述被告（反诉原告）提交的证据，经原告（反诉被告）庭审质证，认为证据1、2真实性无异议，证据3不能证明是原告（反诉被告）的原因造成的，是多种原因造成工期滞后，材料价格调差，不影响工期，弱电二次设计图纸发送并按图预埋的通知与工期没有关系，不能证明被告的反诉请求。本院认为，被告（反诉原告）提交的证据1、2原告对真实性无异议，本院予以采信，对证据3是原、被告双方共同向中国建设银行富顺支行出具的关于因多种原因造成工期滞后、工程竣工时间延期到2016年2月28日的说明，该说明能够反映本案待证的事实，本院予以采信，对材料价格及人工费调差报告的回复函和弱电二次设计发送并按图预埋的通知，与本案是否造成违约责任无关联性，本院不予采信。本院根据原、被告双方提交的证据，综合双方在审理中的陈述，认定事实如下：2012年12月6日，原、被告双方签订了《建设工程施工合同》，原告为发包人，被告为承包人，工程名称为富顺县人民医院搬迁建设工程施工，该合同约定了，工程概况、工程承包范围、工期为760天，还约定了，履约保证金为7832246元，若因承包人原因造成工期延误，应承担违约责任，每延误工期一天，违约金5000元，承包人支付逾期竣工违约金，不免除承包人完成工程及修补缺陷的义务等专用条款和通用条款。2013年3月14日被告接到开工令后进场开工，在施工过程中，因多种原因造成工期滞后，2013年9月28日，2014年5月14日，原、被告双方又签订了补充协议。因多方原因，影响工期进度，为减少被告（反诉原告）资金投入困难，双方对工程款预扣达成了一致协议。2015年10月14日，原、被告双方向中国建设银行富顺支行出具了关于搬迁建设工程施工工期延期的说明，竣工时间延期到2016年2月28日。2017年5月12日，富顺县人民医院整体迁建工程完工暨投用启动会召开。本院认为，原、被告双方签订的建设工程施工合同及补充协议，是双方的真实意思表示，符合法律规定，应受法律保护。在施工前期中，因原、被告双方原因，造成工程工期滞后，对此原、被告双方均有责任。但2015年10月14日，原、被告双方共同向建设银行富顺支行出具了富顺县人民医院关于搬迁建设工程施工工期延期的说明，该说明明示了工程竣工时间延期到2016年2月28日，这是原、被告双方最后对工期时间的认可，也是双方真实意思表示。在此后施工过程中，被告未按时峻工，未向本院提交未按时竣工的原因是原告的过错造成致使工程延期的证据。虽然该工程至今原、被告双方都未提交竣工验收报告，但原告于2017年5月12日已向新闻媒体发布了整体工程完工暨投用启动会，应视为竣工日期。按照双方签订的建设工程施工合同的约定，该工程延期竣工时间从2016年3月1日至2017年5月12日，共438天，对此延期竣工，被告应承担相应的违约责任，赔偿因延期竣工的违约金2190000元（438天×5000）。故原告的诉讼请求部份成立。被告主张原告的起诉已超过诉讼时效，因原告向本院起诉时本案涉案工程尚未竣工，也未交付使用。所以，被告主张已超过诉讼时效的理由不成立。被告反诉原告，要求赔偿损失，顺延工期，但反诉原告当庭提交的证据目录，只有名称，部份没有证明内容，所有证据均无证据来源，不符合证据规则的要求，反诉被告对反诉原告当庭提交的证据，表示不予质证。故本院对反诉原告当庭提交的证据不予采信。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”故反诉原告应承担举证不能的责任，因此，对反诉原告在反诉中的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（三）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告（反诉原告）陕西建工第七建设集团有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告（反诉被告）富顺县人民医院违约金2190000元；二、驳回原告（反诉被告）富顺县人民医院的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）陕西建工第七建设集团有限公司的反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费14300元，由原告富顺县人民医院负担2808元，被告陕西建工第七建设集团有限公司负担11492元；反诉受理费23341元，由陕西建工第七建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。审判长 王 军审判员 张代贵审判员 陈益勤二〇一七年九月十三日书记员 雷骏寒附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时，应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。