山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0203民初1413号原告：于鸣燕。委托诉讼代理人：张进财，山东源中律师事务所律师。被告：青岛麒麟食品有限公司。被告：张晓峰。被告：张正发。被告：刘方。被告：青岛市市北区冷藏加工厂。委托诉讼代理人：冯恩杰，山东慧勤律师事务所律师。委托诉讼代理人:薛东龙，山东慧勤律师事务所律师。被告：青岛市市北区人民政府合肥路街道办事处杨家群村民委员会。委托诉讼代理人：冯恩杰，山东慧勤律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛东龙，山东慧勤律师事务所律师。被告：青岛市杨家群工贸总公司。委托诉讼代理人：冯恩杰，山东慧勤律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛东龙，山东慧勤律师事务所律师。原告于鸣燕与被告青岛麒麟食品有限公司（以下简称麒麟食品公司）、被告张正金、被告张晓峰、被告张正发、被告刘方、被告青岛市市北区冷藏加工厂（以下简称市北冷藏厂）、被告青岛市市北区人民政府合肥路街道办事处杨家群村民委员会（以下简称杨家群村委会）、被告青岛市杨家群工贸总公司（以下简称杨家群工贸公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年1月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。案件审理过程中，原告申请撤回了对被告张正金的起诉，合议庭依法予以准许。开庭时原告于鸣燕的委托诉讼代理人张进财、被告张晓峰、被告张正发、被告刘方及被告市北冷藏厂、被告杨家群村委会、被告杨家群工贸公司共同委托诉讼代理人冯恩杰、薛龙东均到庭参加了诉讼，被告麒麟食品公司经本院公告送达，现公告期满未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。于鸣燕向本院提出诉讼请求：1、判令第一至第四被告归还原告借款人民币50000元,并支付借款利息21300元；2、判令第五至第七被告承担连带清偿责任；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告是麒麟食品公司的职工，被告张正金、张晓锋、张正发、刘方在承包麒麟食品公司期间，麒麟食品公司于2005年2月26日和2007年9月26日二次共向原告借款人民币共计50000元，用于生产经营活动，被告承诺每年按7.2%支付利息。自2010年初，原告多次向四被告索要借款，但被告以无钱为由拒绝归还。2011年，原告曾向市北区法院起诉麒麟食品公司、张正金、杨家群工贸公司归还借款及利息，但市北区法院以非法集资为由驳回了原告起诉。之后，原告曾多次向市北区公安局报案要求追究被告涉嫌非法集资犯罪，但公安机关均以被告行为不属于非法集资为由不予立案。市北区法院裁定生效后，原告发现青岛麒麟食品有限公司已于2011年12月9日被吊销营业执照，该公司系市北冷藏厂与台湾投资举办的中外合作企业。同年12月9日，市北冷藏厂也被吊销了营业执照，该厂系杨家群村委会与杨家群工贸公司开办的企业，上述企业被吊销营业执照后，被告不组织清理债权债务，且存在投资不足和转移资产逃避债务的情况。为维护原告合法权益，根据2015年9月1日起实施的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条规定，诉至法院，请求判如所请。张晓峰辩称，原告起诉借款系被告麒麟食品公司的借款行为，与我个人无关。张正发辩称，原告起诉，与我个人无关，我于2006年3月份已经退休，公司正常运转，杨家群村委到公司去查账，查明我在公司没有亏欠的项目，所以与我无关。刘方辩称，原告起诉的债务系麒麟食品公司所欠，麒麟食品公司是一个合资企业，不是合伙企业，公司设有董事会，张正金是企业的法人代表、董事长兼总经理，下设董事会成员，根据公司法的有关规定董事会由董事会成员组成并对企业负责，决定公司的经营计划和投资方向，总经理负责公司的日常管理，我既不是董事会成员也不是董事，没有参与董事会的决策。麒麟食品公司于2007年9月下旬，要求每位职工在5天内集资5万元用于公司生产经营，我也向公司出借了5万元。原告等人与公司的债权债务数额我不知道，因不是我经手的，也没有人告知我，如本案借款属实，这也是原告与麒麟食品公司的企业债务，我与他人联名承包，无论是否是风险承包均不改变债权债务的性质，债务仍应由麒麟食品公司承担。公司法中关于股东会、董事会的权限等基本构架的规定都属于强行法，是不能由当事人自由变更的。我既不是股东，也不是董事会成员，更不是合伙人，没有资格参与麒麟食品公司的实际决策，更没有权利对麒麟食品公司法人资格的改变，麒麟食品公司作为企业法人，仍应以其所有财产对外独立承担民事责任，杨家群工贸总公司与被告等个人的约定，并没有改变麒麟食品公司对外独立承担民事责任的法律规定。原告的借款理应由麒麟食品公司偿还，而不是由我来承担。我没有贪污、侵占、挪用这些款项的不法行为，所以不应承担民事责任。答辩人对2008年与杨家群工贸总公司签订的联名承包协议不予承认，因为那是张正金在答辩人毫不知情的情况下代替答辩人签的字，答辩人不予承认，该行为无效。因此，我对2008年12月31日前麒麟食品公司所形成的所有债权债务不承担任何民事责任。我于2006进入麒麟食品公司，只是一名维修工，领取普通工人的工资，就是这个工资在2009年下半年有长达5个月还没有及时拿到，最后是在有关部门的督促下才拿到的。2008以来我多次向公司讨要我的借款无果，我与另外24名职工曾起诉麒麟食品公司、张正金、杨家群工贸公司等，讨要自己的借款，这24名职工是我没有实际参与经营，也不是企业实际控制人的最好证明。（2011）北民三商初字第97号裁定书也确认原告的债务与我无关。根据2010年12月8日杨家群工贸总公司股东大会决议，麒麟食品公司经营期间形成的债权债务由法人代表张正金负责，这就更加证明了我在麒麟食品公司的经营过程中不是实际控制人。综上，我对麒麟食品公司的借款没有赔偿义务，要求裁定驳回原告对被告的起诉。青岛市市北区冷藏加工厂、青岛市市北区政府合肥路街道办事处杨家群村民委员会、被告青岛市杨家群工贸总公司辩称，第五、第六、第七被告与本案无关，不应当承担连带清偿责任。原告与麒麟食品公司及各承包经营人之间是否存在借款关系，三被告不知情，其借贷事实与三被告无关，不应当承担连带清偿责任；麒麟食品公司法人资格仍存在，应对外独立承担民事责任，与作为股东的市北冷藏厂无关，不应当承担连带清偿责任。麒麟食品公司于2011年12月9日被吊销营业执照，并未注销，仍具有独立人格，具有民事权利能力和行为能力，应独立承担民事责任；杨家群村委会、杨家群工贸公司与麒麟食品公司无直接关联，即使股东在法定情形下承担责任，只能追究第一层股东责任，不能连续追究，杨家群村委会与杨家群工贸公司不应承担连带清偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无争议的事实，本院确认如下：于鸣燕原系麒麟食品公司员工。麒麟食品公司分别于2005年2月26日向原告借款10000元，2007年9月26日向原告借款40000元，二次借款共计50000元。该借款被告麒麟食品公司至今未还。麒麟食品公司系市北冷藏厂与台胞张某某合作经营的中外合作经营企业。市北冷藏厂及杨家群工贸公司系杨家群村委会开办的集体企业。2011年12月9日，麒麟食品公司、市北冷藏厂均因未年检被工商行政管理机关吊销营业执照。2004年、2005年，杨家群工贸公司（甲方）与麒麟公司的法定代表人张正金、张晓锋及张正发（三人作为乙方），2006年至2009年期间，杨家群工贸公司（甲方）与麒麟公司的法定代表人张正金、张晓锋及刘方（三人作为乙方）每年签订一份承包合同书，合同约定由乙方承包甲方的下属企业麒麟食品公司，乙方为独立法人代表，负责企业全面的经营管理，独立核算，自负盈亏，每年向甲方缴纳不同金额的利润。如在承包期内出现的法律责任，债权、债务全部由乙方个人承担，不准用甲方集体财产顶债、抵押，不准对外做任何担保，甲方不受连带责任。二00九年年底以前麒麟食品公司发生的债权、债务都归乙方所有，由乙方承担全部责任……。2010年12月10日，被告刘方曾以借款合同纠纷将麒麟食品公司、张正金、杨家群工贸公司诉至本院，本院以不属于人民法院受案范围裁定了驳回刘方的起诉。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告及刘方提交的承包合同虽系复印件，但各方对该承包合同的真实性均无异议，本院予以确认，但该承包合同系发包方杨家群工贸公司与各承包人之间的内部协议，本案的借款系原告与麒麟食品公司之间的债权债务关系，根据合同相对性原则，该债务仍应由麒麟食品公司承担；2、企业法人被吊销营业执照，其债权债务应由主管部门或清算组织负责清理。市北冷藏厂为麒麟食品公司股东，杨家群村委会为市北冷藏厂的开办单位及上级主管部门，应成立清算小组，对麒麟食品公司的债权、债务进行清算，但市北冷藏厂及杨家群村委会均未履行清算义务存在过错。因此，应对麒麟食品公司的债务承担相应的法律责任。本院认为，原告于鸣燕与麒麟食品公司的借款行为未违反法律规定，应当认定为有效。于鸣燕已向麒麟食品公司实际出借款项，双方之间已经形成借贷债权债务关系，现原告于鸣燕要求麒麟食品公司归还借款本金50000元及偿付借款利息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。但由于原告没有就自己主张的7.2%借款利息向法庭提供相关证据证明，因此原告要求被告按年息7.2%的标准支付利息的诉讼请求证据不足，本院不予支持。但被告应自原告第一次向法院提起诉讼之日的2010年12月10日起，按中国人民银行公布的同期同类人民币贷款基准利率标准，向原告支付至实际付清之日止的利息。又因麒麟食品公司被吊销营业执照后，作为麒麟食品公司股东的市北冷藏厂未依法组织对麒麟食品公司进行清算，存在过错，因此，市北冷藏厂应依法在麒麟食品公司不足以清偿本案债务范围内承担赔偿责任。由于市北冷藏厂因未年检也已于2011年12月9日被工商行政管理机关吊销了营业执照，而作为市北冷藏厂开办单位和主管部门的杨家群村委会也未依法组织清算，也存在过错，因此，杨家群村委会应依法在市北冷藏厂不足以清偿本案债务范围内承担赔偿责任。原告要求张晓锋、张正发、刘方、杨家群工贸公司归还借款，于法无据，本院不予支持。被告麒麟食品公司经本院公告送达，现公告期满未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、《中华人民共和国公司法》第一百八十一条第四款、第一百八十四条、《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第三十三条、《最高人民法院关于适用公司法若干问题的规定（二）》第十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告青岛麒麟食品有限公司偿还原告于鸣燕借款本金50000元；二、被告青岛麒麟食品有限公司支付原告于鸣燕逾期利息（以50000元为基数，自2010年12月10日（原告第一次向法院起诉之日）至实际付清之日，按中国人民银行公布的同期同类人民币贷款基准利率计算）。上述一、二项，被告青岛麒麟食品有限公司于本判决生效后十日内付清。如被告未按本判决确定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、被告青岛市市北区冷藏厂在被告青岛麒麟食品有限公司不足以清偿上述一、二项债务范围内承担赔偿责任；四、青岛市市北区人民政府合肥路街道办事处杨家群村民委员会在被告青岛市市北区冷藏厂不足以清偿上述一、二项债务范围内承担赔偿责任；五、驳回原告于鸣燕对被告张晓峰、被告张正发、被告刘方、被告青岛市杨家群工贸总公司的诉讼请求。案件受理费1583元、公告费600元，由被告青岛麒麟食品有限公司负担，因原告已预交，被告青岛麒麟食品有限公司应于本判决生效后10日内支付给原告。被告青岛市市北区冷藏厂、被告青岛市市北区人民政府合肥路街道办事处杨家群村民委员会对上述诉讼费用承担赔偿责任。如不服本判决，可于判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉费，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  刘学文人民陪审员  杨海英人民陪审员  陈爱玲二〇一七年一月二十日书 记 员  甄 真