云南省兰坪白族普米族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2016）云3325刑初75号公诉机关兰坪白族普米族自治县人民检察院。被告人和某某，男，2004年8月18日，因犯盗伐林木罪被兰坪县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，罚金人民币3000元。2016年8月10日因涉嫌犯贪污罪被兰坪县人民检察院刑事拘留，同年8月19日经怒江州人民检察院决定，由兰坪县公安局执行逮捕。辩护人和美寿，云南满易律师事务所律师。辩护人杨占友，云南满易律师事务所律师。兰坪县人民检察院以兰检公诉刑诉[2016]70号起诉书指控被告人和某某犯贪污罪，于2016年11月15日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年1月12日公开开庭进行了审理。兰坪县人民检察院检察员杨文霞、代理检察员和生丽出庭支持公诉，被告人和某某及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控被告人和某某利用其担任兰坪县通甸镇德胜村委会主任的职务之便，将兰坪县交通运输局拨付给德胜村委会的项目资金共人民币10.38万元据为己有。公诉机关认为被告人和某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款之规定，应以贪污罪追究其刑事责任。建议对其判处有期徒刑一年至二年，并处罚金。被告人和某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，辩解其占用的资金主要用于村务支出及自己砂石厂为村委会提供砂石的费用，要求从轻从宽处罚。辩护人和美寿的意见是：1、本案在主体、客体方面不符合贪污罪的构成要件；2、认定和某某贪污的数额有错误；3、和某某具有自首情节；4、和某某主观恶性及社会危害性不大，可宣告缓刑。辩护人杨占友的意见是：1、认定和某某贪污的数额中应扣除和某某为村委会提供砂石的款项、领取项目资金支付的税款以及为村务支出垫付的款项；2、和某某是由于客观原因没有移交手内账务，没有占用资金的故意；3、和某某具有自首、积极退赃、悔罪的量刑情节，可宣告缓刑。经审理查明，被告人和某某在担任兰坪县通甸镇德胜村委会主任期间，于2013年7月29日从通甸镇财政所领取了兰坪县交通运输局拨付给德胜村委会大羊场旅游公路协调经费人民币4万元；2015年，和某某自行制作了德胜村委会小麦介���通组公路申报验收材料，通过兰坪县交通运输局验收后，于2015年12月22日从通甸镇农经服务站领取了兰坪县交通运输局拨付德胜村委会小麦介场通组公路工程款人民币8.4万元。支出实施两个项目过程中产生的相关部分费用后,将余款人民币10.38万元据为己有。和某某于庭前退赔了人民币10.38万元。公诉机关就所指控事实提供了以下证据材料：1、线索登记表、立案决定书、归案情况说明，证明2016年8月，兰坪县人民检察院反贪污贿赂局办案人员在查办案件过程中发现和某某在任通甸镇德胜村委会主任期间有贪污县交通局划拨给德胜村委会项目资金的嫌疑。2016年8月10日，经办案机关电话通知，和某某到案。2、户口证明、刑事判决书，证明被告人和某某的基本身份情况。2004年8月18日，和某某因犯���伐林木罪被兰坪县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，罚金人民币3000元。3、《兰坪县通甸镇第五届村民委员会换届选举结果报告》，证明2013年5月29日，和某某当选为德胜村委会主任。4、兰坪县交通运输局办公室批办件处理笺、电子转账凭证、行政事业单位资金往来结算票据、通甸镇财政所收款凭据、领条1张，证明2013年1月14日，县交通局补助通甸镇政府大羊场旅游公路建设协调服务工作经费4万元，并于2013年1月29日将该笔资金转账给通甸镇财政所。和某某于2013年7月29日从通甸财政所领取大羊场旅游公路建设协调资金4万元。5、德胜村委会会议记录、建设工程施工合同、通甸镇政府关于要求验收德胜村农村公路通组工程的申请、公路工程竣工验收鉴定书、县交通运输局资金拨付审批单、交通局中国建设银行网上银行电子回单、财政所云南省农村集体经济专用收款收据、通甸镇财政所农经专户来账凭证、通甸镇村级财务“双代管”拨款审批单、通甸农经站存款回单、云南省地方税务局通用机打发票、通甸镇人民政府关于德胜村小麦介场通组公路建设情况的说明，证明根据德胜村委会会议记录、建设工程施工合同，兰坪县交通运输局验收了德胜村委会小麦介场通组公路，并于2015年12月16日给兰坪县通甸镇财政所农经专户打入德胜村小麦介场通组公路工程款资金8.4万元。2015年12月21日，通甸农经服务站向通甸信用社和某某的账号支付德胜村委会小麦介场通组公路工程款资金8.4万元。该笔资金税率为4.33%。6、通甸镇德胜村民委员会账务（现金科目）审核清单，证明经通甸镇农经服务站审核，2013年至2016年6月份，德胜村委会财务内无大羊场旅游公路建设协调资金、小麦介场通组公路工程款项的收入。7、证人李某的证言，证明2013年，通甸镇农经站德胜村委会账目上没有大羊场旅游公路建设协调经费的收入。2015年12月，县交通局将德胜村委会通组公路资金8.4万元拨付到农经专户后，农经站按照规定，根据交通局及和某某提交的报账材料把该笔资金拨付给和某某了。8、证人杨某某的证言，证明由于大羊场公路拓宽时占用着我岳父李某甲家的林地，2013年12月，经村委会干部调解，我从村委会主任和某某手内拿到林地占用费1万元。9、证人杨某甲的证言，证明2016年3月左右，我从和某某手内拿到大羊场公路拓宽时占用林地的费用3000元。我听说李某甲家也领到1万元的补偿款。10、证人和某甲、和���乙、和某丙、和某丁的证言，证明2014年初德胜村委会小麦介场组通组公路施工，农户自行组织、共同集资、投工投劳的方式挖通了公路。2016年过年后，原小组长和某戊给每户农户退了400元，不知道所退的钱的来源。我们不知道县交通局在我们组实施了通组公路项目并通过验收的事。11、证人和某戊的证言，证明2014年初德胜村委会小麦介场组通组公路是村民自发投工投劳、集资修建的。2015年11月的一天看着有工作组来量小组的公路，后来听说是来验收，而且县里也给了钱。2016年1月底，和某某拿给我5600元，说是退给村民集资的钱。12、证人和某己的证言，证明2014年初德胜村委会小麦介场组通组公路是村民自发投工投劳、集资修建的。因挖通组公路影响着我家牲口圈，我向村里提出要水泥，村里给我2吨，由和某某安排，我去水泥店里拉了水泥，钱由村委会支付。支付了多少、谁支付的我不清楚。13、证人杨乙的证言，证明2014年3月份帮助小麦介场组开通公路时我们公司的两台挖机为村民免费作业。14、证人李某某的证言，证明2012年大羊场公路拓宽，占用着农户的耕地、林地，县里答应给村里一点协商经费，后县交通局给我们拨付了4万元的协商经费。2013年我到镇里了解到和某某从镇里领走了这笔钱。后来我和监督委主任向和某某问起这件事，和某某说他的确从镇里领了4万元，其中1万元支付给李某甲的林地占用费，余下的3万元，镇里答应在修稗子沟到德胜小组的水泥路时所用砂石从和某某的砂石厂中拉运，这3万元支付他的砂石费用。后来修路没有从和某某处拉砂石，而是从稗子沟国有林中拉砂石。和某某没有砂石厂。这三万元和某某一直拿起，没有入到村财务上。2014年初德胜村委会小麦介场组通组公路是村民自发投工投劳、集资修建的。会议记录上的签名不是我签的，我也没主持过这样的会议，也不知道有通组公路施工合同。15、证人和某庚的证言，证明我的主要工作职责之一是管理村级财务。2013年的一天，和某某拿给李某甲林地补偿款1万元，我才知道县交通局于该年拨付给村委会大羊场旅游公路建设协调经费4万元被和某某领走的事情，余下的3万元和某某用去哪里我不清楚。村里修稗子沟到德胜小组的公路时，砂石从国有林里拉出，没有支付费用。小麦介场通组公路是村民义务投工，集资建成，村里以及上级部门没有投钱，村委会也没跟县交通局申报立项。会议记录所记的会议我没有参加过，签名也不是我签的。我不知道有建设施工合同。不知道县交通��来小麦介场组验收通组公路并给村里项目资金的事情。16、证人杨某乙的证言，证明2013年，和某某从镇里领到县交通局拨给村委会的大羊场旅游公路建设协调费4万元，和某某补偿给李某甲1万元的林地补偿费，余下的3万和某某拿起，和某某说这3万元用来抵扣他为村务支出的费用以及村里修路拉了他的砂石的费用。和某某没有砂石厂，我们修路时从国有林里拉砂石。2014年初德胜村委会小麦介场组通组公路是村民自发投工投劳、集资修建的。对于2014年11月18日会议记录所记录的会议没有参加过。也不知道村委会与和某某之间的通组公路施工合同。2015年12月镇农经站的李某给我打电话说有一笔通组公路的项目资金已经拨付给和某某了，现在相关的报账材料要报送上级部门，需要加盖监督委的章，由于村书记李某某、副主任和某庚都说不了解这事���我就没到农经站盖章。有次在村委班子会议上我跟和某某了解这件事，他发脾气，就不了了之了。这些钱和某某用在哪里我不知道，后来了解到和某某将小麦介场小组农户集资的钱退还给农户了。17、被告人和某某的供述与辩解，证明2013年7月29日我经手领取了县交通局划拨给德胜村委会大羊场旅游公路建设协调经费4万元后，支付给李某甲占用林地费1万元；于2015年7月份支付给杨某甲占用包谷地费3000元，至于剩余的钱,因为2013年德胜村道路硬化的时候，是从我沙场里拉了砂石，村里没付我钱。属于补偿我沙场的费用，所以我自己留取了。2015年12月22日我从通甸政府农经站领取了小麦介场组公路建设费用8.4万元后，拿给小麦介场小组长和求玉5600元退还给小麦介村民之前的集资，还付了和某己的水泥钱1600元。剩余的钱被我用了。我愿意把这两��资金剩余的钱退出来给老百姓。2014年11月18日村三委班子会议记录的会议没召开过，但在电话里通过气，会议记录由和某庚写的，签名是我代签的。2014年11月20日的建设施工合同是我自己制作的。会议记录和合同是交通局来验收项目时才制作的。辩护人就本案提供了以下证据材料：发票2张、收据2张、房屋出租协议、当选证书、委托合同、营业执照、医院诊断证明、证人证言、退赃转账收据1张，证明和某某案发时身份为德胜村村务监督委委员。和某某在任村主任期间垫付了2015年里德胜村委会村务支出共1.077万元。由于村务工作繁忙的原因，卸任村主任的和某某虽然表示过要与新当选村委班子交接相关工作但一直未能交接。和某某于庭前退赔10.38万元。控辩双方提供的以上证据，经过当庭举证质证，本院作如下认证：公诉机关提供的证据，由侦查机关依法收集，来源合法，内容客观真实，证据与案情具有关联性，证据间能相互印证，形成证据锁链，本院确认为有效证据并予以采信。辩方提供的证据，除退赃转账收据与本案有关联性可予以采信外，其余证据的证明观点与指控事实无关，不予采信。本院认为，被告人和某某作为农村基层组织人员，依法从事公务的过程中，利用职务上的便利，以侵吞的手段非法占有公共财物人民币10.38万元，属数额较大，被告人和某某的行为符合贪污罪的构成要件。兰坪县人民检察院对被告人和某某的指控事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，应予以支持。本案中，被告人和某某以德胜村委会主任的身份领取到兰坪县交通运输局拨付给德胜村委会的项目资金后,没有主��明确告知村委班子其他成员,且在申请第二笔资金的时候,其自行制作村委会议记录、虚构施工合同，足以证明其主观上有非法占有的故意，客观上他将项目资金余款人民币10.38万一直占用到案发。根据《中华人民共和国刑法》第九十三条、全国人大常委会《关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》之规定，协助乡镇人民政府从事行政管理工作的村民委员会基层组织人员以国家工作人员论。根据《中华人民共和国刑法》第九十一条之规定，劳动群众集体所有的财产是公共财产。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，出于贪污故意，将非法占有的赃款赃物用于公务支出不影响贪污罪的认定。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干��题的意见》之规定，没有主动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。综上，对辩方提出和某某犯贪污罪的主体客体不适格、认定的贪污数额过大、被告人自首、无犯罪故意的辩护意见不予采纳，其余辩护意见予以采纳。鉴于被告人和某某认罪、积极退赃，可酌情从轻处罚。根据犯罪的事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第一项、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条、第九十三条、全国人大常委会《关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若��问题的解释》第一条、第十九条之规定，判决如下：一、被告人和某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币100000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴清。）二、被告人和某某退赔的人民币10.38万元，返还兰坪县通甸镇德胜村委会。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向怒江傈僳族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  李江慧审 判 员  李春良人民陪审员  张欣亮二〇一七年一月十二日书 记 员  熊 芳