新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2017)新23民终1929号上诉人（原审原告）：曾庆武，男，1976年11月26日出生，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县。委托诉讼代理人：刘艳香，女，1955年5月3日出生，现住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县，湖北省咸丰县坪坝营镇老岩孔村村民委员会推荐公民代理。被上诉人（原审被告）：呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿。住所地：新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县雀尔沟甘沟。法定代表人：杨启云，总经理。委托诉讼代理人：赵寒冰，该公司职工。上诉人曾庆武因与被上诉人呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿工伤保险待遇纠纷一案，不服呼图壁县人民法院（2017）新2323民初2078号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2018年1月8日公开开庭审理了本案。上诉人曾庆武的委托诉讼代理人刘艳香、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿（以下简称小甘沟煤矿）的委托诉讼代理人赵寒冰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。曾庆武上诉请求：一、依法撤销呼图壁县人民法院（2017）新2323民初2078号民事判决的第二、五、七项，维持一、三、四、六项。二、依法判令由被上诉人支付上诉人工伤保险待遇、经济补偿金及未签订固定、无固定劳动合同双倍工资：1、被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金192000元、停工留薪期工资144000元、住院期间护理费24000元、治疗并发性白内障医疗费60000元（包括已发生的544元复查医疗费）；2、被上诉人支付上诉人经济补偿金72000元；3、被上诉人支付上诉人未签订劳动合同双倍工资132000元；4、被上诉人承担本案诉讼费及邮寄费。事实和理由：2012年4月，上诉人进入被上诉人单位工作，被上诉人未给上诉人足额缴纳社会保险、未签订固定及无固定期限劳动合同。2016年9月23日，上诉人在被上诉人单位矿井下工作时，不慎被钻杆砸伤眼睛，致左眼结膜裂伤、创伤性前房积血、玻璃体积血、外伤白内障、玻璃体切除硅油填充状态、并发性白内障，经解放军474医院第一次住院20天、第二次住院10天。经呼图壁县人力资源和社会保障局认定工伤，经自治区劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。工伤待遇经双方协商未果，依法向呼图壁县法院提起诉讼，现对一审法院判决部分不服，提起上诉。小甘沟煤矿辩称：一审时上诉人对请求的一次性伤残补助金192000元、停工留薪期工资144000元、住院期间护理费24000元、治疗并发性白内障医疗费60000元，没有提交相关证据。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。曾庆武向一审法院提出诉讼请求：1、依法解除劳动关系；2、由小甘沟煤矿支付曾庆武一次性伤残补助金192000元、一次性医疗补助金60000元、一次性就业补助金144000元、停工留薪期工资144000元、住院护理费24000元、住院期间伙食补助费900元、交通费500元、鉴定费481.2元、后续白内障治疗费60000元、医疗费544元、职业病检查费221.38元；3、由小甘沟煤矿支付经济补偿金72000元；4、由小甘沟煤矿支付未签订固定、无固定劳动合同双倍工资132000元；5、由小甘沟煤矿按时足额缴纳2012年至今社会保险费；6、由小甘沟煤矿出具解除劳动关系证明。一审法院认定事实：曾庆武于2012年至2015年10月在小甘沟煤矿工作，于2016年5月21日再次进入小甘沟煤矿工作。曾庆武与小甘沟煤矿于2016年5月21日签订为期一年的采掘业劳动合同，从事支护工岗位工作。小甘沟煤矿于2014年5月至2015年10月、2016年6月至2017年10月期间给曾庆武缴纳社会保险。小甘沟煤矿提供2016年5月至2017年4月工资表，2016年5月至2016年9月期间平均工资为7480元.2016年9月至2017年4月，小甘沟煤矿每月向曾庆武支付工资1191.5元。2016年9月24日20时20分左右，曾庆武在井下用钻杆撬煤块时，一大块煤砸在钻杆上，钻杆弹起打伤其左眼，经解放军四七四医院诊断为：左眼睑结膜裂伤、左眼创伤性前房积血、左眼玻璃球积血、左眼创伤性视网膜裂孔、左眼外伤性白内障、左眼玻璃体切除桂油充填状态、左眼并发性白内障。曾庆武在解放军四七四医院住院治疗两次共30天。出院后，曾庆武因治疗支出医疗费111.2元。昌吉州劳动能力鉴定委员会作出昌州劳鉴2017年204号鉴定结论书，鉴定曾庆武的伤残等级为陆级。曾庆武支出鉴定费用300元，检查费用70元。2016年5月，曾庆武体检支出体检费221.38元。自治区劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论书，鉴定曾庆武的伤残等级为柒级。另查明：2014年昌吉州在岗职工月平均工资为4977元。一审法院认为：本案争议的焦点为：1、曾庆武、小甘沟煤矿劳动关系何时解除？2、曾庆武主张的双倍工资是否成立？3、曾庆武主张的工伤保险待遇是否合理？4、曾庆武主张补缴社会保险如何处理？5、曾庆武主张的经济补偿金是否成立？一、关于劳动关系解除的问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项的规定，因解除或者中止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知的时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。本案中，曾庆武于2016年9月24日在工作中受伤，于2017年6月6日向呼图壁县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请。小甘沟煤矿并未提交证据予以证明曾庆武、小甘沟煤矿已经解除劳动关系并书面通知曾庆武，故而只能依据曾庆武主张的时间为准，故一审法院确认双方劳动关系于2017年6月6日解除。二、关于未签订劳动合同双倍工资的问题。曾庆武认为其与小甘沟煤矿建立劳动关系的时间为2012年4月，小甘沟煤矿就该事实负举证责任。曾庆武以入职登记表中记载的内容（2012年至2015年在小甘沟煤矿工作）为依据证明曾庆武自2012年4月入职持续至今，证据不能形成完整的证据链证实曾庆武自2012年4月后持续在小甘沟煤矿工作。曾庆武2016年5月21日再次进入小甘沟煤矿工作，当日双方签订为期一年的采掘业劳动合同，故对曾庆武要求支付未签订劳动合同的双倍工资132000元的诉讼主张，于法无据，一审法院不予支持。三、根据《工伤保险条例》相关规定，曾庆武受伤经认定为工伤，伤残等级应依据自治区劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论书，认定为柒级，应当享受以下工伤保险待遇：（一）从工伤保险基金按照伤残等级支付一次性伤残补助金，柒级伤残为13个月的本人工资；（二）职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金具体标准由自治区人民政府规定；（三）停薪留职期内工资待遇不变，停薪留职期为12个月，需要护理的，由所在单位负责；（四）工伤职工的医疗费、药费以及到统筹地区以外就医的交通费用从工伤保险基金中支付。针对曾庆武的具体诉讼请求，本院确认如下：1、曾庆武主张的一次性伤残补助金192000元（12000元×16个月），一次性医疗补助金为60000元（6000元×10个月）、一次性就业补助金为144000元（6000元×24个月），根据小甘沟煤矿提交的曾庆武的工资情况，一审法院根据曾庆武工作至受伤期间的平均工资7480元计算确认曾庆武的一次性伤残补助金97240元（7480元×13个月）；根据《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十九条的规定，本案按照曾庆武、小甘沟煤矿解除劳动合同时上年度昌吉州在岗职工月平均工资5582元计算，确认曾庆武一次性医疗补助金为50238元（5582元×9个月）、一次性就业补助金为117222元（5582元×21个月）；2、曾庆武主张的停工留薪工资144000元（12000元×12个月），根据《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的规定，结合曾庆武的伤情，一审法院确定曾庆武的停工留薪期为6个月，根据曾庆武工作至受伤期间的平均工资7480元计算为44880元。由于小甘沟煤矿在停工留薪期内每月向曾庆武发放工资1191.5元，停工留薪期6个月共发放7149元，应予以扣减。故小甘沟煤矿应当支付曾庆武停工留薪期工资为37731元。3、曾庆武主张的护理费24000元，住院伙食补助费900元，交通费500元，鉴定费481.2元，医疗费544元，职业病检查费用221.38元，后续治疗费60000元，其中护理费24000元，因曾庆武未提交证据证明曾庆武住院期间需陪护，故一审法院对该主张不予支持；伙食补助费900元，小甘沟煤矿予以认可一审法院予以确认；交通费500元，一审法院酌定为200元；鉴定费用481.2元，虽然曾庆武提交的鉴定一审法院未采信，但小甘沟煤矿对鉴定费481元予以认可，一审法院予以确认；医疗费用544元，因曾庆武未提交相关证据证明其产生的医疗费系因此次受伤产生，故一审法院不予支持；职业病检查费用221.38元，应由小甘沟煤矿承担，一审法院予以支持；后续治理费60000元，因曾庆武未提交证据予以证实，一审法院不予支持。4、关于缴纳社会保险的问题，根据《社会保险费征缴暂行条例》第二十三条规定，缴费单位未按照规定办理社会保险登记或未按规定申报应缴纳的社会保险费数额的由劳动保障行政部门责令限期改正。第二十六条规定，缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院强制征缴。从以上两条规定可以看出：用人单位如果不为职工缴纳社会保险费用，应由劳动保障行政部门或税务机关采取行政处罚的手段予以纠正，还可以采取非诉行政强制执行的手段申请人民法院依法强制执行。因此，对社会保险费的征缴应是行政机关的职权。基于上述原因，本案中，曾庆武将其与小甘沟煤矿之间因社会保险费的缴纳导致的纠纷提交法院裁决不当。故对曾庆武主张小甘沟煤矿缴纳社会保险的诉讼请求，一审法院不予处理。5、关于经济补偿金的问题。曾庆武于2012年至2015年10月在小甘沟煤矿工作，于2016年5月21日再次进入小甘沟煤矿工作至2017年6月6日解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》四十六条的规定，劳动者依据劳动合同法第三十八条的规定解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，曾庆武以小甘沟煤矿未足额缴纳社保为由向小甘沟煤矿主张经济补偿金。因曾庆武于2016年5月21日再次进入小甘沟煤矿工作，小甘沟煤矿于2016年6月开始为曾庆武缴纳社会保险，不存在曾庆武主张经济补偿金的事由，故曾庆武主张经济补偿金无事实和法律依据，一审法院不予支持。综上所述，小甘沟煤矿应当支付曾庆武一次性伤残补助金97240元、一次性医疗补助金为50238元、一次性就业补助金为117222元、停工留薪期工资37731元、交通费200元、鉴定费481元、伙食补助费900元、职业病检查费用221.38元，以上合计304233.38元。上述费用中由社保基金支付的部分，由用人单位向社保基金申请领取。遂判决：一、原告曾庆武与被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿劳动关系于2017年6月6日予以解除，被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效后十日内向原告曾庆武出具解除劳动合同证明书；二、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告曾庆武一次性伤残补助金为97240元（7480元×13个月）；三、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告曾庆武一次性医疗补助金50238元（5582元×9个月）；四、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告曾庆武一次性就业补助金117222元（5582元×21个月）；五、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告曾庆武停工留薪期工资37731元；六、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告曾庆武交通费200元、鉴定费481元、伙食补助费900元、职业病检查费用221.38元；以上二至六项合计304233.38元。七、驳回原告曾庆武、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿的其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新证据。一审查明事实中”2016年9月至2017年4月，小甘沟煤矿每月向曾庆武支付工资1191.5元。”的日期存在错误。本院纠正如下：”2016年10月至2017年4月，小甘沟煤矿每月向曾庆武支付工资1191.5元。”一审查明的其他事实与二审查明事实一致，本院予以确认。本院另查明：2016年昌吉州在岗职工月平均工资为5582元。2016年6月至2016年9月期间曾庆武平均工资为8879元。本院认为：上诉人曾庆武于2016年5月21日再次进入小甘沟煤矿工作，小甘沟煤矿已自2016年6月为其缴纳社保。曾庆武主张小甘沟煤矿未为其足额缴纳社保应支付经济补偿金，并未提交证据予以证实，曾庆武主张经济补偿金的请求不能成立。曾庆武主张其自2012年4月一直在小甘沟煤矿工作，小甘沟煤矿未与其签订固定、无固定期限劳动合同，但并未提供有效证据予以证实。被上诉人小甘沟煤矿提供双方于2016年5月21日签订的劳动合同，一审据此驳回曾庆武未签订劳动合同双倍工资的请求符合法律规定。上诉人曾庆武在2016年9月24日因工受伤，并被确认为工伤，因再次进入小甘沟煤矿工作至其发生工伤仅四月有余，故应以2016年6月至2016年9月四个月期间的平均工资8879元确定为其月平均工资较为适当。一审按2016年5月至2016年9月期间的平均工资数额计算其月平均工资不当，本院予以纠正。依据《工伤保险条例》第三十七条之规定，曾庆武一次性伤残补助金应为115427元（8879元/月×13个月）。自治区（再）劳鉴2017年017234号《工伤职工鉴定结论书》认定曾庆武伤残情况为裸眼视力：左眼0.25，矫正视力0.25；左眼手动20cm，左眼外伤；左眼结膜下异物，左眼并发性白内障，左眼创伤性视网膜病变（黄斑前膜），左眼玻璃体切割术后（残留少许硅油）。参照《新疆维吾尔自治区停工留薪期分类目录（试行）》S05.2眼撕裂伤和破裂并伴有眼内组织脱出或缺失停工留薪期为6个月的规定，曾庆武停工留薪期应为53274元（8879元/月×6个月），扣减小甘沟煤矿已经支付的停工留薪期工资7149元，小甘沟煤矿还需向曾庆武支付停工留薪期工资46125元。曾庆武认为其月工资应为12000元，但并无证据予以证实，本院不予支持。解放军第四七四医院2016年10月14日出院证载明住院天数20天，住院期间陪护壹人；2017年3月6日出院证载明住院天数10天，住院期间陪护壹人。根据《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十二条的规定，曾庆武住院治疗30天，小甘沟煤矿未派员护理应向曾庆武支付护理费，本院参照2016年昌吉州在岗职工月平均工资5582元支持其请求的护理费为5582元（5582元/月×1个月）。曾庆武请求支付护理费24000元没有事实和法律依据，本院不予支持。曾庆武请求的后续治疗并发性白内障医疗费60000元，现并未实际发生，且已判令小甘沟煤矿向其支付一次性医疗补助金，一审未予支持并无不当。关于曾庆武请求的544元医疗复查费，因无其他证据证实系其治疗工伤所发生的费用，一审未予支持并无不当。综上，本院对上诉人请求的护理费、一次性伤残补助金、停工留薪期工资部分予以支持，上诉人上诉的其他请求不能成立。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）款之规定，判决如下：一、维持呼图壁县人民法院（2017）新2323民初2078号民事判决第一、三、四、六、七项，即维持”一、原告曾庆武与被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿劳动关系于2017年6月6日予以解除，被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效后十日内向原告曾庆武出具解除劳动合同证明书；三、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告曾庆武一次性医疗补助金50238元（5582元/月×9个月）；四、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告曾庆武一次性就业补助金117222元（5582元×21个月）；六、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告曾庆武交通费200元、鉴定费481元、伙食补助费900元、职业病检查费用221.38元。七、驳回原告曾庆武、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿的其他诉讼请求。”二、撤销呼图壁县人民法院（2017）新2323民初2078号民事判决第二、五项，即撤销”二、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告曾庆武一次性伤残补助金为97240元（7480元×13个月）；五、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告曾庆武停工留薪期工资37731元；”三、被上诉人呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内向上诉人曾庆武支付一次性伤残补助金115247元、停工留薪期工资46125元、护理费5582元。一、二审案件受理费20元均由被上诉人呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿负担。本判决为终审判决。审 判 长 岳清文审 判 员 高玉莲审 判 员 刘艳蓉二〇一八年一月十日法官助理 孙有静书 记 员 侯明宇