上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0115民初74356号原告：河南省商城县东升建筑劳务有限公司，住所地河南省。法定代表人：花卫国，总经理。委托诉讼代理人：程勇，男。委托诉讼代理人：王启国，上海申格律师事务所律师。被告：刘甫成，男，1957年7月14日生，汉族，住四川省。委托诉讼代理人：刘长江，男。原告河南省商城县东升建筑劳务有限公司(以下至判决主文前简称东升建筑公司)与被告刘甫成确认劳动关系纠纷一案，本院于2016年10月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告东升公司原委托诉讼代理人花四季及王启国、被告刘甫成及委托诉讼代理人刘长江到庭参加诉讼。东升建筑公司于2016年12月2日撤销花四季的委托代理权，并重新委托程勇为其委托诉讼代理人。本案现已审理终结。原告东升建筑公司向本院提出诉讼请求，请求判令2015年8月1日至2016年3月17日与刘甫成不存在劳动关系。事实与理由：东升建筑公司系华夏中路XXX弄XXX号工程项目劳务施工单位，并将打凿工作分包给案外人刘某。刘甫成系刘某班组招用，并由刘某安排工作、发放劳动报酬并进行管理。刘甫成受伤后的医疗费也由刘某支付。最高院法办(2011)442号《关于印发的通知》中规定：“发包人将工程发包给承包人，承包人又转包或者分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与发包人之间存在劳动关系的，不予支持。”，故原、被告不存在劳动关系。因东升建筑公司不服上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决结果，故提起诉讼。被告刘甫成辩称：其于2015年8月至2016年3月在东升建筑公司承包的华夏中路XXX弄XXX号工地从事石工，双方未签订劳动合同。该项目发包方为案外人中建三局三公司。刘某系石工带班，刘甫成的工作由刘某安排，并与刘某约定2015年日工资为220元，2016年日工资为230元，每月领取生活费2,000元。2016年3月17日，刘甫成在工作时由于梯子打滑摔落在地。后由中建三局员工送至医院治疗。因刘某与东升建筑公司之间并无承包或转包关系，故刘甫成主张其与东升建筑公司存在劳动关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理，本院认定事实如下：2014年6月，案外人中建三局第三建设工程有限责任公司将位于上海市浦东新区华夏中路金科路的张江南二编制单元B1-7地块1#-3#、11#楼、绿谷地上及地下主体结构工程分包给东升建筑公司，中建三局第三建设工程有限责任公司系发包人、东升建筑公司系承包人。2015年5月刘某招用刘甫成至该工地从事石工。2015年12月17日至31日、2016年1月1日至2日、4日至16日、1月17日半天、28日至29日、2月17日至23日、25日至30日、3月1日至17日均出勤。2016年3月17日，刘甫成在华夏中路金科路工地工作时受伤，并被送入上海中医药大学附属曙光医院住院治疗，于2016年4月6日出院。刘甫成受伤后，刘甫成与花四季就赔偿事宜进行协商。刘甫成：“当然医院里面你们处理得很好，我们双方都耿直，以后解决时好谈，结果你现在开的价格差距太大了！”花四季：“差距远了走流程嘛！15万或20万我掏得起！”……花四季：“你现在去治疗我肯定不认，要么一次性了结！”……花四季：“要想走流程，工伤认定、鉴定，这有个时间的，可能一年后。”……刘甫成：“我反正是在你工地上干活，在工地上受伤的，你要认账吧！”花四季：“对啊！我不认账我干嘛给你钱呢？我又不是不给你钱，我要不认账还花几十万，光你医药费花了十多万，但你想多拿就得走流程明白吗？要想私了就是心态放好点，少拿点拿现钱！”花四季于2016年2月13日出具欠条，该欠条记载：“今欠到刘某壹拾万元整。”《上海盛大B1-7地块木工廖勇班组工作量》统计表中记载：“扣除1#楼屋面女儿墙打凿(因女儿墙做大5cm，导致幕墙钢架无法安装，由公司安排老刘打凿，共计100个立柱，每个立柱30元，合计3,000元)。”《上海盛大B1-7地块木工赵国华班组工作量》统计表中记载：“扣3#楼屋面女儿墙做错，打掉重做，打凿费3,000元。”刘某于2016年7月29日出具的证明记载：“刘甫成于2016年2月17日进入金科路花四季工地。3月17日发生工伤事故。人是我叫来干活，总工天30个，每工220元，合计6,600元。工伤事故由花四季公司负责。”尾部落款为石匠带班刘某、石工干活刘甫成。另查，花四季系东升建筑公司劳务部门安全员。2016年7月28日，上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会受理了刘甫成的仲裁申请，刘甫成要求确认2015年8月1日至2016年3月17日与东升建筑公司存在劳动关系。2016年9月7日，该仲裁委员会裁决确认该段期间双方存在劳动关系。东升建筑公司不服上述裁决，遂诉至本院。审理中，刘某到本院陈述：1、其与东升建筑公司之间并无承包关系，双方没有任何书面协议，东升建筑公司需要石工，我就找人去干；2、考勤由我负责，东升建筑公司出具的考勤记录系由其提供的；3、2015年时东升建筑公司每个月先发生活费，年底根据考勤表计算工资，然后将所有的工资统一发放给我，我再发给其他工人，刘甫成2015年的工资已结清，2016年的工资尚未结清；4、刘甫成最早于2015年5月在工地上干活，6月也干了两天，之后有事回老家，2015年12月17日又回来干活直至过年，过完年工作到3月17日受伤；5、工人的工作由中建三局第三建设工程有限责任公司安排，并由中建三局第三建设工程有限责任公司的人员与我进行日常管理，东升建筑公司平时没有管理人员在工地上；6、刘甫成的医药费是由中建三局第三建设工程有限责任公司替东升建筑公司垫付的；7、花四季书写的欠条中的10万元系2015年工人工资，这笔款项已于2016年10月付清，2016年4月我将其中的1万元作为生活费交给了刘甫成，但当时花四季曾说这1万元要从工伤事故理赔款中抵扣；8、刘甫成与东升建筑公司作为证据提供的由刘某署名的材料均系刘某本人出具。以上事实，由原告提供的浦劳人仲(2016)办字第6427号裁决书、考勤记录、花四季出具给刘某的欠条、木工工作量记录；被告提供的刘甫成与花四季录音、劳务分包合同、刘某出具的证明、出院小结以及原、被告的庭审陈述、刘某的陈述在案佐证。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。现东升建筑公司主张其已将石工打凿工作分包给刘某，故其与刘甫成不存在劳动关系，但该分包关系遭刘某否认，且其提供的写给刘某的欠条、木工班组工作量记录均未明确记载款项的性质，故该组证据尚不足以证明其与刘某之间存在分包关系。而花四季与刘甫成的对话中,花四季确认刘甫成在工地上干活受伤，并已支付大量医药费。本院认为，花四季系东升建筑公司的安全员及委托诉讼代理人，其与刘甫成的对话显然代表公司，其所作陈述应视为单位行为。综上，本院确认刘甫成与东升建筑公司间存在劳动关系。关于劳动关系的建立时间，刘甫成主张双方自2015年8月1日起建立劳动关系，但并未提供相关证据予以证明。结合东升建筑公司提供的考勤表，本院确认自2015年12月17日至2016年3月17日刘甫成与东升建筑公司存在劳动关系。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：确认原告河南省商城县东升建筑劳务有限公司与被告刘甫成于2015年12月17日至2016年3月17日存在劳动关系。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  孙姣娜二〇一七年一月十九日书记员  邱 燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。