贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)黔06民终1158号上诉人（原审原告）：田维海，男，1951年11月5日出生，土家族，农民，住贵州省思南县。被上诉人（原审被告）：邹圣友，男，1973年7月13日出生，汉族，农民，住贵州省思南县。被上诉人（原审被告）：邹进，男，1974年7月18日出生，汉族，务农，住贵州省思南县。上诉人田维海因与被上诉人邹圣友、邹进提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省思南县人民法院（2016）黔0624民初732号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月21日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。田维海上诉请求：撤销（2016）黔0624民初732号民事判决，改判支持田维海的诉讼请求，并支付田维海医疗费18000元（该笔费用系开庭后田维海为治疗此次伤害实际发生费用）。事实和理由：田维海系邹圣友雇佣为其提供劳务，粉刷外墙，所用工具手拉葫芦系由邹圣友提供，葫芦的质量与田维海没有关系。田维海受伤时，手拉葫芦已经完成安装，所有人均在进行外墙粉刷，不存在田维海对手拉葫芦进行操作的事实。田维海是在粉刷外墙时，因邹圣友提供的手拉葫芦发生脱落而受伤的。一审认定田维海系操作葫芦不当摔伤的，属认定事实错误。田维海作为受雇佣者，邹圣友未提供任何安全器具，由此导致加重后果应由邹圣友承担。一审以田维海高龄，未采取安全措施为由，要求田维海承担40%的责任明显错误。田维海从事建筑工作，误工费应按照建筑行业的收入计算为21143.34元。住院伙食补助费应按100元/天计算为6500元。根据2014年7月24日国务院印发《国务院关于进一步推进户籍制度改革的意见》及黔府发（2015）16号《贵州省人民政府关于进一步推进户籍制度改革的实施意见》关于取消农村和城镇户籍制度区别，推进基本公共服务均等化之规定，残疾赔偿金应为82588元。邹圣友仅向田维海支付医药费15574.37元和部分其它费用8600元外，并未向田维海支付其余费用，一审扣除田维海的住院伙食补助和交通费损失，无事实和法律依据。邹圣友、邹进未作二审答辩。田维海向一审法院起诉请求：1.判决邹圣友、邹进连带赔偿误工费21143.34元、护理费7011.86元、住院伙食补助费6600元、营养费9000元、残疾赔偿金80497.11元、交通费1000元、鉴定费1800元、后续治疗费7000元、精神损害赔偿金5000元，共计139052.31元；2.案件受理费由邹圣友、邹进承担。一审法院认定事实：邹进将其所需要修建的农村自建两层半砖混房屋发包给邹圣友承建。邹圣友雇请田维海粉刷外墙。2015年7月31日上午10时许，田维海在外墙葫芦架上粉刷二楼外墙时，由于操作不当，致使葫芦钢丝发生滑落，进而导致田维海从葫芦架上摔下受伤。田维海受伤后，立即被送往思香坝卫生院抢救，后又转院到思南县人民医院住院治疗。田维海于2015年7月31日至8月5日在思南县人民医院住院治疗5天，邹圣友支付医疗费6795.62元。田维海之伤经该院诊断为：1、创伤性、失血性休克。2、左侧肱骨外科颈粉碎性骨折。3、右侧尺桡骨开放性粉碎性骨折（Ⅱ度）。4、左髂骨开放性粉碎性骨折（Ⅱ度）。5、鼻骨骨折。6、右侧颞部硬膜下积液？7、额部裂伤缝合术后。8、右肺感染。2015年8月6日至9月13日在思南三道水中西医结合医院住院治疗38天，邹圣友支付医疗费25084.53元，经农村合作医疗报销得到补偿18021.17元，邹圣友实际支付医疗费7063.36元。田维海之伤经该院诊断为：1、右桡骨远端粉碎性骨折。2、左肱骨外科颈粉碎性骨折。3、左髂骨开放性粉碎性骨折。4、额前部皮肤裂伤清创缝合术后。因伤口感染，2015年12月12日至2016年1月3日，田维海再次在思南三道水中西医结合医院住院治疗22天，邹圣友支付医疗费1738.60元，经农村合作医疗报销得到补偿1095.21元，邹圣友实际支付医疗费643.39元。田维海之伤经该院诊断为：1、左上臂切口感染；2、左肱骨外科颈骨折内固定术后。2015年8月5日、8月6日、8月7日、8月8日、8月13日、8月19日、12月12日、12月25日，邹圣友在思南三道水中西医结合医院为田维海购买药品，共花费1072元。田维海之伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定，鉴定意见为：1、田维海2015年7月31日所受损伤致左肱骨外科颈粉碎性骨折遗留左上肢功能障碍评定为伤残十级（拾级）；致右桡骨远端粉碎性骨折并右腕关节脱位，遗留右腕畸形及功能障碍评定为伤残九级（玖级）。2、田维海2015年7月31日所受损伤，需误工期180日、护理期90日、营养期90日。3、田维海左肱骨外科颈骨折内固定物取出需后续治疗费用7000元（柒仟元整）。另查明，田维海住院治疗期间，所产生的医疗费、生活费、交通费等都是由邹圣友支付。邹圣友也一直在参与护理。此外，邹圣友另行支付了田维海8600元。田维海户籍所在地及居住地均为香坝镇××村××点组，为农村户口，其住院期间，由其女婿杨飞、其子田茂友在轮流护理，护理人员的职业均为务农。一审法院认为，邹进将涉案房屋（农村自建房屋）发包给邹圣友承建，邹进与邹圣友构成承揽合同关系。邹圣友雇请田维海从事房屋外墙粉刷工作，邹圣友与田维海形成雇佣关系。根据《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款“抢救救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法”的规定，对于何为农民自建低层住宅，我国法律未作明确规定，参照原国家建设部制定的《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第三项“对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅（以下简称农民自建低层住宅）的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式”的规定，可以看出农民自建房屋两层以下不需要建筑资质。本案中邹进所修建的房屋为两层半（超过两层），不属于自建低层房屋，故邹圣友承揽修建该房屋需要建筑资质，故定作人邹进存在选任过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，定作人邹进应承担相应的赔偿责任。田维海在从事雇佣活动中受到损害，作为雇主的邹圣友应当承担赔偿责任。作为有正常认知能力的成年人，田维海应当预知自身已近六十四岁高龄从事高空作业的高度危险性，但田维海仍在不具备安全作业条件的葫芦架上粉糊外墙，自身未采取任何安全措施，其本身也有重大过错。根据引发本次事故原因力的大小，结合本案实际情况，确定定作人邹进承担20%的赔偿责任，邹圣友承担40%的赔偿责任，田维海自行承担40%的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，田维海的受伤产生的各项费用是：1、医疗费（田维海无此项诉讼请求）15574.37元，有医疗机构的出具的发票、票据予以佐证；2、误工费，田维海持续误工，从2015年7月31日受伤住院至定残之日（2016年2月29日）前一日为止，共计213天。田维海依据鉴定意见按180天计算误工费，是对自身权利的自由处分，予以支持。参照贵州省2016年公布的《2015年贵州省国民经济和社会发展统计公报》数据和贵州省公布的2016年道路交通事故和损害赔偿标准（以下同），田维海虽已年满60周岁，但其住在农村仍在从事农业，应按32995元÷365天=90.4元/天的标准计算误工费为90.4元/天×180天=16272元，超出部分不予支持；3、护理费，田维海住院后由其女婿杨飞、其子田茂友在轮流护理，邹圣友也一直在参与护理，护理人员均从事农业，应按32995元÷365天=90.4元/天的标准计算。鉴定意见评定护理期90日，故护理费为90.4元/天×90天=8136元，田维海要求的7011.86未超出此限，予以支持；4、住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员的县内出差伙食补助标准，田维海共住院治疗65天×30元/天=1950元，超过部分不予支持；5、营养费，鉴定意见评定护理期为90日，酌情按30元/天计算，合计90天×30元/天=2700元，超出部分不予支持；6、残疾赔偿金，田维海所受之伤经鉴定为一个九级伤残、一个十级伤残，2016年2月26日定残时田维海已满64周岁，田维海户籍及住所地为农村户口，故残疾赔偿金为7386.87元/年×16年×（20%+2%）=26001.78元，超出部分不予支持；7、鉴定费1800元，有鉴定机构的发票，予以支持；8、交通费，田维海多次往返医院接受治疗，虽无正式的车票，但已客观产生，酌情支持500元；9、精神抚慰金，结合伤残情况，酌情支持3000元；10、后续治疗费7000元，有鉴定意见佐证，予以支持。上述费用共计81810.01元（含邹圣友实际支付的医疗费15574.37元）。依据责任划分，田维海承担40%的赔偿份额为32724元；邹进承担20%的赔偿份额为16362元。邹圣友承担40%的赔偿份额为32724元，邹圣友要求在本案中对其已支付的费用一并予以处理，为减少当事人的诉累，予以一并处理。因此，扣除已支付的医疗费15574.37元、护理费1011.86元（邹圣友在田维海住院期间也在积极地参与护理，为弘扬良好的社会风气，在护理费7011.86元中，酌情确定杨飞、田茂友护理费6000元，邹圣友护理费1011.86元。）、住院生活补助费1950元、交通费500元以及后期赔付田维海的8600元，邹圣友还应当赔偿田维海5087.77元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条的规定，判决：一、邹圣友赔偿田维海5087.77元；二、邹进赔偿田维海16362元；三、驳回田维海的其他诉讼请求。案件受理费3081元，由田维海负担1240元，邹圣友负担1240元，邹进负担601元。上列案件款项，限在判决生效之日起10日内履行。二审中，双方当事人没有提交新证据。经二审审理查明，原审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，本案争议焦点：1、原审认定各方责任是否有误；2、田维海的各项损失如何认定。关于原审认定各方责任是否有误的问题。邹进将两层半砖混结构房屋发包给邹圣友修建，邹圣友雇请田维海粉刷外墙，田维海在外墙葫芦架上粉刷二楼外墙时，葫芦钢丝发生滑落，摔下受伤。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。邹圣友作为雇主，应当为田维海提供建筑施工安全保障，邹圣友未能向田维海提供安全保障设施，应对田维海受伤损失承担主要赔偿责任，即50%的责任。邹进将房屋发包给无建筑资质的邹圣友修建，存在选任过失，应承担相应的责任，即30%的责任。田维海已六十四岁高龄，在从事高空作业中因操作不当，致使葫芦钢丝发生滑落摔下受伤，其自身未尽到安全注意义务，应承担次要责任，即承担20%的责任。原审认定各方责任比例不当，本院予以纠正。关于田维海的各项损失如何认定的问题。对原审认定的医疗费15574.37元、护理费7011.86元（其中杨飞、田茂友护理费6000元，邹圣友护理费1011.86元），营养费2700元、精神抚慰金3000元、鉴定费1800元、交通费500元、后续治疗费7000元各方无异议，予以确认。关于误工费的认定，田维海主张按照建筑行业收入标准计算，因田维海主要从事农业，其未提供长期从事建筑工作的证据予以证明，故原审认定田维海的误工损失16272元并无不当。关于住院伙食补助费的认定，田维海共住院65天，邹圣友在一审庭审中称交通费、生活费均是由其支付的，田维海称自己未付过交通费，也未对邹圣友的陈述予以反驳，应当认定交通费和住院生活费均是邹圣友承担的，邹圣友对一审认定住院生活补助费1950元无异议，应当予以确认。关于残疾赔偿金的认定，田维海主张按照城镇标准计算，其理由是根据《国务院关于进一步推进户籍制度改革的意见》及黔府发（2015）16号《贵州省人民政府关于进一步推进户籍制度改革的实施意见》，关于取消农村和城镇户籍制度区别的规定。因相关的法律和司法解释并未规定对赔偿标准不再区分农村和城镇，原审根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，认定田维海的残疾赔偿金按照农村居民人均纯收入标准计算为26001.78元并无不当。田维海的各项损失共计81810.01元，按前述责任划分比例，邹圣友应赔偿田维海40905元，邹圣友已支付医疗费15574.37元、护理费1011.86元、住院生活补助费1950元、交通费500元以及后期赔付的8600元，共计27636.23元，邹圣友还应当赔偿田维海13268.77元，邹进应赔偿田维海24543元，田维海自行承担16362.01元。田维海上诉主张的医疗费18000元并非一审诉讼请求，故在本案中不予处理。综上所述，田维海的上诉理由部分成立，本院予以支持。一审划分责任比例不当，本院予以改判。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省思南县人民法院（2016）黔0624民初732号民事判决；二、邹圣友于本判决生效之日起十日内赔偿田维海医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金、后续治疗费共计13268.77元。二、邹进于本判决生效之日起十日内赔偿田维海医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金、后续治疗费共计24543元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3081元，由田维海负担1000元，邹圣友负担1400元，邹进负担681元。二审案件受理费3081元，由田维海负担650元，邹圣友负担1500元，邹进负担931元。本判决为终审判决。审判长 吴 志审判员 代静云审判员 刘贵波二〇一七年一月二十三日书记员 余 涛