上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0104民初30626号原告：上海苏浙汇投资管理咨询有限公司，注册地中国(上海)自由贸易试验区富特中路XXX号XXX楼二层A区。法定代表人：刘裕俊，董事长。委托诉讼代理人：郭文华，上海市新闵律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡兰霞，上海市新闵律师事务所律师。被告：方家平，男，1981年8月20日出生，汉族，户籍地上海市静安区，现住上海市宝山区。委托诉讼代理人：孙浩，上海市朝华律师事务所律师。原告上海苏浙汇投资管理咨询有限公司(以下简称苏浙汇公司)与被告方家平劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，于2016年12月1日公开开庭进行了审理。原告苏浙汇公司的委托诉讼代理人郭文华、胡兰霞，被告方家平的委托诉讼代理人孙浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。苏浙汇公司向本院提出诉讼请求：1.不支付方家平解除劳动合同的赔偿金109,754.55元；2.不支付方家平2016年3月1日至同年3月31日的工资10,003元；3.不支付方家平2016年4月1日至同年4月9日的工资5,274元；4.不支付方家平2016年1月1日至同年4月9日未休年休假的折算工资1,839.08元。事实和理由：双方于2012年1月16日建立劳动关系，方家平担任门店经理，苏浙汇公司规定门店要对预定婚宴的每笔订单开具宴会任务单并收取宴会定金，宴会任务单系门店操作所有宴会流程的重要依据，需经顾客及门店经理签字确认，并记载宴会时间、菜式、桌数等服务要求。宴会定金是宴会任务单生效的凭证，亦是对公司利益及控制经营风险的保障。经统计，方家平任店长的门店2015年1月至2016年4月9日共承办婚宴41单，其中有5单未按规定出具宴会任务单、8单未按规定收取宴会定金。方家平作为门店经理，系门店的最高管理者，对门店所有运营管理全面负责，方家平未出具宴会任务单及未收取宴会定金的行为，给公司造成的潜在的风险是非常大的，不签订宴会任务单使公司对其完全失去控制，方家平的行为严重违反了公司的规章制度，公司依据员工手册的相关规定解除双方劳动合同，于法有据，无需支付解除劳动合同的赔偿金。另，方家平的月基本工资为3,000元，非节假日工时补贴系公司向方家平支付的安排其固定双休日加班的加班工资，并非其基本工资的组成部分，故即便法院认为苏浙汇公司需支付方家平解除劳动合同的赔偿金，也应按月工资3,000为计算基数。2016年3月，方家平正常工作，苏浙汇公司为方家平缴纳了社会保险费及公积金，其中方家平个人应承担的社会保险费为815.90元、公积金为544元，方家平应承担的个人所得税为473.62元，扣除上述款项后，方家平实得工资为8,199.48元。方家平2016年4月出勤6.5天，即便按照仲裁认定的月工资10,000元计算，方家平应得工资为2,988.50元，再扣除方家平4月1日迟到5分钟扣款5元、4月6日迟到43分钟扣款86元、4月7日迟到45分钟扣款90元、4月8日(旷工半天)迟到1分钟扣款1元，该月方家平应发工资为2,806.50元，如按月基本工资3,000元计算，则方家平应得工资为714.55元。方家平2016年1月1日至同年4月9日可享有的年休假为2天，以月工资3,000元计算，未休年休假折算工资为551.72元。方家平辩称，不同意苏浙汇公司的诉讼请求，其入职时公司并未讲过对婚宴需签宴会任务单并收取定金，公司也没有相应的规章制度规定方家平作为店长对每单宴会必须开具宴会任务单并收取定金。餐饮行业是非常特殊的行业，公司其他门店的操作可能是有不收取定金的，但是方家平作为店长在2012年至2016年均恪尽职守，都是正常签订宴会任务单并正常收取定金，因为方家平的很多宴会订单是通过亲朋好友或者婚庆公司介绍的，该类定单都不收取定金，餐饮行业的竞争非常激烈，如果每单都收取定金，客人的流失会非常厉害，从来没有因为方家平未收取定金而给公司造成损失，公司提交的8单没有收取定金的宴会都正常举行并收到了费用，没有给公司造成任何损失，公司不能以存在所谓的潜在损失为由解除双方的劳动合同，公司提交的证据并不能证明方家平存在严重违反规章制度的行为，公司的解除行为构成违法解除，应支付解除劳动合同赔偿金。双方实际约定的月工资构成为：基本工资10,000元、绩效工资3,000元、其他补助2,000元，工资单明细是公司为了避税的需要拆分的。本院认定事实如下：2012年1月16日，方家平至苏浙汇公司工作，担任黄浦店(10店)店长。双方签订的劳动合同载明：期限自2012年1月16日起至2018年4月30日止；每月基本工资2,000元，并以此薪资作为加班费核算基数，基本工资为计发各类假期待遇的基数；发薪日为次月15日；该合同还约定了其他事项。方家平表示，合同中载明的月基本工资2,000元是后补的，其在合同上签字时并未记载该金额，该金额系苏浙汇公司后补的，双方约定的月基本工资为10,000元、每月另有绩效3,000元，绩效基本上不考核的，每月还有2,000元的其他补助，该补助是每位员工都有的，该补助实际到手1,960元、差额40元为公司买发票的费用。方家平每周工作六天休息一天，方家平表示其每天除去休息时间工作时间在9小时以上。方家平提交的其2015年1月至2016年2月的工资单载明，其每月工资构成均包括基本工资3,000元、非节假日工时补贴7,000元、每月均有金额不等的绩效奖金和加班补贴。方家平2016年2月工资单载明其个人承担的社会保险费为815.90元、个人承担的公积金为544元。2015年3月至2016年2月，扣除方家平工资中的非节假日工时补贴及加班补贴后，方家平每月应得平均工资为5,382.12元。苏浙汇公司表示，方家平工资单中的非节假日工时补贴是公司向方家平发放的休息日加班工资、加班补贴是向方家平支付的法定休假日加班工资。方家平表示非节假日工时补贴7,000元系苏浙汇公司为避税而对双方约定的月基本工资10,000元所作的拆分。苏浙汇公司制作的方家平2016年3月工资单载明其基本工资3,000元、非节假日工时补贴7,000元、岗位津贴2,000元、竞业限制补偿金-2,000元、工龄工资400元、绩效奖金0元、考勤扣款397元、应付工资10,003元、个人社保代缴金额之和815.90元、公积金个人缴之和544元、应纳税额8,643.10元、个人所得税473.62元、独生子女费30元、实发工资8,199.48元。方家平表示对除绩效奖金之外的组成明细认可，对绩效奖金为0不认可，其3月份正常出勤，绩效奖金应为3,000元。方家平2016年4月1日至4日正常出勤、5日公休、6日及7日正常出勤，4月1日迟到5分钟、4月6日迟到43分钟、4月7日迟到45分钟。2016年4月8日，方家平迟到32秒、该日其正常下班时间为21时30分、其离开公司的时间为16时58分16秒，方家平表示该日提前离开公司系因公司的人事总监强制其离开，不应计算为旷工，其次日又至苏浙汇公司上班，但公司不让进入。不认可苏浙汇公司关于迟到扣款的主张，其工作时间是比较有弹性的。苏浙汇公司表示，4月8日下午并未强制方家平离开公司，公司人事部向方家平了解相关情况后，方家平自行离开公司。2016年4月9日，苏浙汇公司解除与方家平的劳动合同，解除理由为：方家平所在第10门店2015年1月至2017年5月31日共有婚宴、宝宝宴订单41单，其中5单无宴会单，上述所有订单均由方家平负责；根据《苏浙汇婚宴代理协议》，公司每单应收取定金5,000元，由方家平负责的订单，公司未收到定金40,000元；根据《员工手册》关于“违反公司其他制度，情节严重者”、“发生责任事故，导致公司经济损失5,000元以上者”的处理规定，给予方家平“丙类过失”处理，解除双方劳动合同。方家平在苏浙汇公司最后工作至2016年4月8日，苏浙汇公司通过银行转账方式支付方家平工资至2016年2月29日。双方确认2016年1月1日至同年4月9日，方家平可以享有2天年休假,方家平未休上述期间的年休假。庭审中，苏浙汇公司提交了2015年-2016年宴会(10店)统计表，证明上述时间方家平任店长的10店共有41单婚宴，其中5单方家平未按公司的规定出具宴会任务单、8单未收取定金。方家平对该证据不予认可，表示其工作中所经手的宴会均制作了宴会任务单并收取了定金。另查明，2016年6月16日，方家平向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求苏浙汇公司：1、支付解除劳动合同的赔偿金9个月工资129,049.20元；2、支付2012年1月16日至2016年4月9日工作日延长工作时间1000小时的加班工资123,600元；3、支付2016年3月1日至同年4月9日的工资19,612.80元；4、支付2016年1月1日至同年4月9日未休年休假2天的折算工资3,955.50元；5、返还互助金500元。该仲裁委员会于2016年8月16日作出徐劳人仲(2016)办字第1524号裁决：一、苏浙汇公司于裁决生效之日起七日内支付方家平解除劳动合同的赔偿金109,754.55元；二、苏浙汇公司于裁决生效之日起七日内支付方家平2016年3月1日至3月31日的工资10,003元；三、苏浙汇公司于裁决生效之日起七日内支付方家平2016年4月1日至同年4月9日的工资5,274元；四、苏浙汇公司于裁决生效之日起七日内支付方家平2016年1月1日至同年4月9日未休年休假的折算工资1,839.08元;五、苏浙汇公司于裁决生效之日起七日内返还方家平互助金500元；六、对方家平的其他申诉请求不予支持。裁决后，苏浙汇公司不服，起诉至本院。上述事实，除当事人陈述外，另有劳动合同、劳动手册、解除劳动合同通知书、工资单、个人账户对账单、考勤表、仲裁庭审理笔录、仲裁裁决书等证据证明，本院予以确认。本院认为，用人单位解除与劳动者的劳动合同应当符合法律规定的情形，并有明确充分的依据，否则就构成违法解除，应当依法支付劳动者相应的赔偿金。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，苏浙汇公司以方家平任店长的门店2015年1月至2017年5月31日共有婚宴、宝宝宴订单41单，其中5单无宴会单、8单未收取定金合计40,000元为由解除方家平的劳动合同，因方家平对苏浙汇公司关于5单宴会无宴会单的主张不予认可，苏浙汇公司对此仅提供了自制的统计表，该证据不足以证明苏浙汇公司该项主张，故本院对苏浙汇公司该项解除理由不予认可。对于苏浙汇公司主张的8单宴会未收取定金的主张，方家平对此作出了相互矛盾的陈述，其既表示因为其很多宴会订单是通过亲朋好友或者婚宴公司介绍的，该类订单都不收取定金，餐饮行业的竞争非常激烈，如果每单都收取定金，客人的流失会非常厉害，从来没有因为其未收取定金而给苏浙汇公司造成损失，苏浙汇公司提交的8单没有收取定金的宴会都正常举行并收到了费用，没有给公司造成任何损失，其还表示其工作中所经手的宴会均制作了宴会任务单并收取了定金。因方家平对同一事实作出相互矛盾的陈述，该做法有违诚信，故本院认定方家平所任门店店长期间2015年1月至2017年5月31日存在8单宴会未收取定金。虽然方家平未收取宴会定金的行为会使苏浙汇公司面临一定的经营风险，该做法有失妥当，但是，因苏浙汇公司并未提供证据证明其处有相关规章制度规定每单婚宴或宝宝宴必须收取定金，并且方家平对未收取定金行为所作的解释具有一定的合理性，该8次未收取定金的宴会的费用也正常收取，并未给苏浙汇公司造成实际的经营损失，故本院认为苏浙汇公司以此为理由解除方家平的劳动合同，有失妥当，应当向方家平支付解除劳动合同的赔偿金。双方对于计算解除劳动合同赔偿金的月平均工资标准存在争议，因双方签订的劳动合同中约定方家平的月基本工资为2,000元，方家平表示其签订合同时该金额处为空白，该金额系苏浙汇公司后补的，双方签订劳动合同时口头约定的月基本工资为10,000元、另有3,000元绩效工资基本不考核、每月还有2,000元的其他补助。因苏浙汇公司对方家平该主张不予认可，方家平对此未提供证据证明，故本院对方家平该主张不予采信。方家平提交的苏浙汇公司向其出具的2015年1月至2016年2月的工资单载明，其每月工资构成均包括基本工资3,000元、非节假日工时补贴7,000元及加班补贴。因上述工资单上载明的月基本工资高于双方劳动合同约定的月工资2,000元，并且方家平自认其每周工作六天、每天工作9小时，其实际存在非节假日的加班，故本院采纳苏浙汇公司关于方家平工资单中的非节假日工时补贴7,000元系苏浙汇公司向方家平支付的休息日加班工资、加班补贴系苏浙汇公司向方家平支付的法定休假日加班工资的主张。对方家平关于该非节假日工时补贴7,000元系苏浙汇公司为避税的需要拆分双方约定的月基本工资10,000元的主张不予采纳。根据相关法律规定，计算解除劳动合同赔偿金的月平均工资计算基数为员工正常出勤情况下的应得工资收入，加班工资应当予以剔除，又因双方对方家平2016年3月的工资存在争议，故本院以方家平2015年3月至2016年2月期间应得月工资收入5,382.12元为标准结合方家平在苏浙汇公司工作的年限核算苏浙汇公司应支付方家平解除劳动合同赔偿金48,439.08元，苏浙汇公司要求不支付方家平解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院难以支持。因方家平对苏浙汇公司制作的其2016年3月份工资单中除绩效奖金为0以外的明细予以认可，本院对此予以确认。方家平表示其该月正常出勤，该月绩效奖金应为3,000元，因支付绩效奖金并非用人单位的法定义务，用人单位对于是否支付及支付金额均有自主决定权，本案中无证据证明双方曾约定苏浙汇公司每月必须向方家平支付绩效奖金，并且苏浙汇公司每月向方家平实际支付的绩效奖金并非固定金额3,000元，而是存在相当大的波动，故本院对方家平主张其2016年3月份应获得绩效奖金3,000元的主张不予采纳，本院根据苏浙汇公司制作的方家平2016年3月份工资单判定苏浙汇公司该月应支付方家平工资8,199.48元。根据苏浙汇公司提交的方家平2016年4月份考勤表记载及方家平的陈述，本院确认方家平在苏浙汇公司最后工作至2016年4月8日16时58分16秒，不考虑方家平迟到的时间94分钟，其共计出勤7.5天，因苏浙汇公司向方家平出具的工资单中载明方家平每月基本工资3,000元、非节假日工时补贴为7,000元，故本院按10,000元/月标准计算方家平上述期间的工资。因正常出勤是员工的法定义务，苏浙汇公司主张扣除方家平迟到时间的工资，本院予以支持，经核算，苏浙汇公司应支付方家平2016年4月1日至同年4月8日的工资3,358.24元。双方均确认方家平2016年1月至同年4月9日应享有的年休假天数为2天，本院对此予以确认，苏浙汇公司未安排方家平休年休假，应向方家平支付折算工资，本院依据方家平2015年3月至2016年2月期间扣除加班工资后的应得月工资收入5,382.12元为标准计算该2天年休假折算工资为989.82元。双方对于仲裁第五项裁决均未提起诉讼，视为服从，本院在判决主文中予以确认。双方对仲裁第六项裁决均未提起诉讼，视为服从，因该项仲裁裁决无执行内容，故本院不在判决主文中表述。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条规定，判决如下：一、上海苏浙汇投资管理咨询有限公司于判决生效之日起十日内支付方家平解除劳动合同赔偿金48,439.08元；二、上海苏浙汇投资管理咨询有限公司于判决生效之日起十日内支付方家平2016年3月1日至同年3月31日的工资8,199.48元；三、上海苏浙汇投资管理咨询有限公司于判决生效之日起十日内支付方家平2016年4月1日至同年4月8日的工资3,358.24元；四、上海苏浙汇投资管理咨询有限公司于判决生效之日起十日内支付方家平2016年1月1日至同年4月9日未休年休假的折算工资989.82元；五、上海苏浙汇投资管理咨询有限公司于判决生效之日起十日内返还方家平互助金500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  赵永桥二〇一七年一月十日书记员  陈 琪附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。