四川省南充市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川13民终2022号上诉人(原审被告)佳兆业置业（南充）有限公司，住所地四川省南充市。法定代表人石广华，董事长。委托代理人徐宁川，男，住四川省成都市，系公司员工。被上诉人(原审原告)成都市东今文化传播有限公司，住所地四川省成都市。法定代表人黄旭东，总经理。委托代理人熊浩宇，四川拓泰律师事务所律师。上诉人佳兆业置业（南充）有限公司（以下简称佳兆业公司）与被上诉人成都市东今文化传播有限公司（以下简称东今公司）广告合同纠纷一案，不服四川省南充市顺庆区人民法院（2015）顺庆民初字第6746号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由民三庭副庭长周朝阳担任审判长，与审判员何顺红、代理审判员张梓欣组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人佳兆业公司的委托代理人徐宁川与被上诉人东今公司的委托代理人熊浩宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。东今公司原审诉称，东今公司、佳兆业公司签订了《广告整合推广服务合同》，合同约定由东今公司就南充君汇上品项目的品牌整合、广告推广策略、创意设计、平面及文案制作等向佳兆业公司提供服务，佳兆业公司向东今公司支付的推广服务费按月计算，月服务费40,000元，合同总价款480,000元。合同签订后，东今公司依约完成了合同义务，但佳兆业公司却只向东今公司支付了240,000元的服务费，经东今公司多次催收，佳兆业公司至今未付。为维护东今公司合法权益，故诉来法院请求判决：1.佳兆业公司向东今公司支付服务费20万元并承担资金占用利息；2.佳兆业公司承担本案诉讼费用。佳兆业公司原审辩称，双方合同期限为一年，但东今公司只履行了7个月，佳兆业公司已按约定支付了服务费用。请求法院驳回东今公司的诉讼请求。原审查明：2014年，东今公司作为乙方与甲方佳兆业公司签订了《南充君汇上品项目2014-2015年度广告整合推广服务合同》。合同第一条委托内容为“本合同的内容为甲方基于发展需要与乙方平等达成的南充君汇上品项目的品牌整合、广告推广策略、创意设计、平面及文案制作等服务的相关事宜，具体内容见附件一。”第三条合同价款“3.1甲方向乙方支付的推广服务费按月计算，月服务费包干为（含报版设计）人民币40,000.00元（大写：肆万圆整），合同总价款为人民币￥480,000.00元（大写：肆拾捌万圆整）。”“3.5.1按月支付。本合同签订生效后的第一个月开始至合同期满，每月25日前乙方提供有效发票及付款申请单经甲方审核无误后于25个工作日内支付乙方上月服务费”第七条确认和执行“7.5乙方依本合同附件一所列工作内容完成的工作成果，如因甲方自身审阅时间延迟等原因得不到及时确认的，甲方须承担由此带来的一切损失，并视乙方已完成工作；但若甲方确因项目本身进展延迟而无法确定相关因素的，经甲乙双方商定并就延迟原因签署书面确认后，甲方有权保留顺延一周对乙方成果提出修改的权利”第九条合同的生效及解除“9.1.1经甲、乙双方协商一致，约定合同签定之日为生效日，合同执行期限壹年，若有变动以甲方书面通知为准。甲方君汇上品项目若在壹年内提前销售完毕，甲方可提前终止合同”第十二条违约责任“因甲方根本违约，乙方有权选择终止本合同，或者要求对方继续履行，并有权要求迟延支付的利息”。在附件一中，双方具体约定了佳兆业君临和佳兆业君汇上品两个项目的设计要求和相关内容。合同签订后，2014年5月25日起，双方并未严格完全按合同附件一履行，而是东今公司按佳兆业公司的要求，对项目推广进行服务。合同履行中，佳兆业公司的工作人员通过邮件、QQ等向东今公司安排工作内容；东今公司根据佳兆业公司的指令将项目推广设计完成后，同样通过邮件、QQ向佳兆业公司发送完成的项目推广设计任务。双方工作人员在QQ中对工作量、以及工程款进行了部分确认。每个月设计完成后，东今公司将邮件、QQ等内容进行工作总结并制作书面资料。同时于服务次月25日向佳兆业公司提交了服务费支付申请、工作总结及发票。佳兆业公司在支付了7个月共计28万元的服务费后遂停止支付。原审认为：东今公司与佳兆业公司双方签订的《南充君汇上品项目2014-2015年度广告整合推广服务合同》系当事人真实意思表示，内容不违背法律、法规禁止性规定，合法有效，双方当事人均应按约履行合同义务。合同签订后，东今公司履行了广告项目的设计和服务义务,而佳兆业公司却未能全部履行付款义务，引起本案纠纷，应承担全部责任。合同中双方约定“3.1甲方向乙方支付的推广服务费按月计算，月服务费包干为（含报版设计）人民币40,000.00元（大写：肆万圆整），合同总价款为人民币￥480,000.00元（大写：肆拾捌万圆整）。”同时附件中对项目的具体内容进行了约定。实际合同履行中，双方形成的交易习惯是东今公司按照佳兆业公司的安排进行了工作调整，佳兆业公司从未就东今公司工作总结提出任何异议，且按每月4万元支付了费用。合同履行中存在未完全按附件一履行的原因归结于合同双方在实际履行中进行了变更，本院酌情扣减合同款4万元。对于东今公司主张从最后一笔应付款的时间支付资金占用利息的请求，确定按人民银行同期贷款基准利率计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。”第一百七十四条“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定”的规定，判决：一、佳兆业公司向东今公司支付拖欠的广告推广服务费160,000元；二、佳兆业公司向东今公司支付延迟支付利息（利息计算如下：以160,000元为基数，从2015年6月27日起计算至本金清偿之日止，利率按人民银行同期贷款基准利率计算）；三、驳回东今公司的其它诉讼请求。上述款项于判决生效之日起十日内支付，如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2,450元由佳兆业公司负担2,000元，东今公司负担450元。佳兆业公司上诉请求为：1.撤销原判，发回重申或者改判驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求。2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：佳兆业公司认为，一审法院并未查清东今公司履行本案争讼合同--《南充君汇上品项目2014-2015年度广告整合推广服务合同》的实际情况，因此一审判决佳兆业公司承担付款责任毫无事实基础。2014年12月，佳兆业公司与东今公司签订了一份《南充君汇上品项目2014-2015年度广告整合推广服务合同》，该合同约定从2014年12月起一年内，东今公司为佳兆业公司按月提供合同中约定的各项广告推广策略设计、创意设计以及平面和文案制作工作后，佳兆业公司才能根据当月工作完成情况，按月向东今公司支付报酬4万元。该合同性质为按月履行的承揽合同，实际上佳兆业公司与东今公司需要核对每月工作完成情况后，佳兆业公司才承担付款责任。但在一审中，佳兆业公司实际已经提交了证据证明合同仅仅履行了7个月，在其后的合同期限内，佳兆业公司与东今公司均未实际履行合同，故也不存在付款义务。况且，东今公司主张其在合同期限后半程履行了合同，但东今公司既无法提供合同约定工作内容的完整完成情况说明，更无法提供佳兆业公司认可上述工作的证明文件。而上述事实恰恰是东今公司按照合同约定要求佳兆业公司支付报酬的前提条件。显然，东今公司无法举证时，东今公司就应当承担举证不能的不利后果。但一审法院仅仅凭借简单的，不能确定双方身份信息的QQ聊天记录和寥寥几个文件往来记录，就认定东今公司完全履行了合同中确定的多项委托内容，从而判令佳兆业公司承担付款责任。显然，佳兆业公司认为该判决缺乏应有的事实支撑。综上，佳兆业公司认为一审法院并未查明本案中关键事实—争讼合同履行情况。故本案一审判决有误，请求二审法院依据双方提交的证据材料，查明事实，依法改判或发回一审法院重审。东今公司答辩称：1.佳兆业公司与东今公司签订的合同是包干合同，每月推广费是4万元，总价48万元，东今公司总共服务了12个月，而不是7个月，一审我方提供的QQ聊天及邮箱信息能够证明我方的工作成果。2.至2015年5月25日案涉合同履行期届满时，当事人的工作人员也认可履行成果，没有提出质疑。佳兆业公司应当向东今公司支付合同价款的未履行部分。二审查明，二审中关于案涉《南充君汇上品项目2014-2015年度广告整合推广服务合同》签订的日期，双方均认可是2014年5月25日。该合同中9.1.1约定：经甲（佳兆业公司）、乙（东今公司）双方协商一致，约定合同签定之日为生效日，合同执行期限壹年，若有变动以甲方书面通知为准。即案涉合同的履行期限为2014年5月25日至2015年5月25日。一审东今公司提供的QQ邮箱证据中显示，2014年12月-2015年4月。东今公司与佳兆业公司双方均有涉及案涉合同约定工作内容的邮件往来。该邮件信息东今公司及佳兆业公司均予以认可。另查明，庭审中，佳兆业公司先称合同只履行了7个月，且履行后期口头通知了东今公司不需要推广服务了。但东今公司予以否认，认为合同约定的一年期限的后5个月仍为佳兆业公司提供了广告推广服务；在后来的庭审中，佳兆业公司又认为在合同履行的最后5个月，东今公司没有按约定的工作量来完成任务，只是完成了部分工作，佳兆业公司认为应按东今公司后来的实际工作量来支付合同款。再查明。案涉合同总价款48万元。佳兆业公司起诉前向东今公司支付了24万的服务费，在起诉后又支付了4万元。东今公司原审中遂变更请求要求佳兆业公司向东今公司支付服务费20万元并承担资金占用利息。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致本院认为，对于佳兆业公司关于本案中合同约定的履行期限为1年，但东今公司仅履行了7个月的合同义务，无有效证据证明其履行了后5个月的合同义务，实际上后5个月双方也未实际履行合同，所以佳兆业公司不应承担支付责任的上诉理由，经查，从《南充君汇上品项目2014-2015年度广告整合推广服务合同》的约定来看，该合同履行期限为1年，若有变动，以佳兆业公司书面通知为准，但佳兆业公司现无证据证明其书面通知了东今公司后5个月不再继续履行合同；同时，从双方均认可的QQ邮箱内的证据来看，东今公司在合同期限的后5个月，有为佳兆业公司提供相应广告服务的行为存在。再者，佳兆业公司在庭审中亦认可东今公司后5个月完成了“部份”工作。综上，对于佳兆业公司称双方未实际履行后5个月的合同的上诉理由，本院不予支持。对于佳兆业公司提出的在合同履行的最后5个月，东今公司没有按约定的工作量来完成任务，只是完成了部分工作，应按东今公司后来的实际工作量来支付合同款的上诉理由，因佳兆业公司既未向东今公司提出异议或双方协商更改相应合同，也未举出东今公司完成部分工作量的相关证据，故难以按照东今公司后来的实际工作量作出具体的认定；同时，一审对此在服务费用上已作出酌定调整，本院不应重复考量。综上，原审法院的判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3,500元，由佳兆业置业（南充）有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周朝阳审 判 员  何顺红代理审判员  张梓欣二〇一七年一月十日书 记 员  任 浩