四川省广元市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川08民终952号上诉人（原审原告）旺苍县双龙煤业有限责任公司。住所地：四川省旺苍县。法定代表人姚亮，总经理。委托代理人陈超，四川汉川律师事务所律师。委托代理人张开林，男，汉族，生于1972年12月21日，住四川省旺苍县。被上诉人（原审被告）张三桂，男，汉族，生于1966年3月30日，住四川省苍溪县。委托代理人向群连，苍溪县岐坪法律服务所法律工作者。原审原告旺苍县双龙煤业有限责任公司因与张三桂工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省旺苍县人民院（2016）川0821民初第60号民事判决，上诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭于2017年1月16日公开开庭进行了审理。上诉人旺苍县双龙煤业有限责任公司的委托代理人陈超、张开林，被上诉人的委托代理人向群连到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：2014年4月27日凌晨1时左右，被告张三桂在原告双龙煤业公司从事井下掘进工作时，因煤壁片帮被支柱砸伤。被告张三桂受伤当日即被送至旺苍县中医院住院治疗，于2014年8月8日出院，住院104天。出院诊断为：1、L1椎爆裂骨折并椎管狭窄；2、双下肢不全瘫。出院主要医嘱：1、三月内严禁负重，在医生指导下行功能锻炼；2、定期复查，出院后1月、2月、3月、6月、1年，根据X片决定取内固定；3、门诊随访。后被告张三桂转入旺苍德康医院外科治疗，于2014年9月18日出院，住院40天。2014年9月19日，被告张三桂入住四川大学华西医院康复医学科治疗，至同年11月7日出院，住院50天。出院主要诊断：圆锥马尾综合症、腰椎骨折伴脊髓损害、腰椎骨折内固定术后、神经源性膀胱、神经源性直肠；出院主要医嘱及建议：院外继续康复锻炼、定期复查、康复科、骨科及泌尿外科门诊随访。2014年11月10日，被告张三桂再次入住旺苍县中医医院针灸科治疗，至2015年1月23日，住院75天。出院主要医嘱及建议：卧硬板床休息、继续间歇清洁导尿、促排便、出现病情变化及时就医。2015年4月24日，广元市人力资源和社会保障局认定被告张三桂在2014年4月27日受到的事故伤害属于工伤认定范围，认定为工伤。2015年9月14日，广元市劳动能力鉴定委员会出具广劳鉴工（2015）0571号初次鉴定结论书，对被告张三桂的腰部损伤鉴定为肆级伤残；次日，该委出具广劳鉴工（2015）0572号初次鉴定结论书，根据被告张三桂的伤残情况，存在部分生活自理障碍。2016年1月21日，广元永泰司法鉴定所出具广永司鉴所（2016）临鉴字第16号鉴定意见书，对被告张三桂后续治疗费建议为56200元。2015年11月9日，被告张三桂向旺苍县人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、双龙煤业公司支付张三桂因工受伤的相关费用1475398.78元（无清单）。2、双龙煤业公司以伤残津贴为基数，为张三桂缴纳基本医疗保险费。该委于2015年12月作出旺劳人仲案[2015]172号、旺劳人仲案[2015]172-1号仲裁裁决书，裁决：一、保留张三桂与双龙煤业公司的劳动关系；二、双龙煤业公司支付张三桂工伤肆级伤残的下列费用：1、一次性伤残补助金21个月，月工资标准按2012年度广元市职工平均工资2836元/月计算，计59556元；2、按月支付伤残津贴，标准按2014年度广元市职工平均工资3460的75%元计算，为2595元，自作出劳动能力鉴定的次月（即2015年10月）起计发至法定退休年龄并办理退休手续之月（该项待遇据统筹地区职工平均工资的变化适时调整）；3、按月支付生活护理费，标准按2014年度广元市职工平均工资3460元的30%计算，计1038元（该项待遇据统筹地区职工平均工资的变化适时调整）；4、医疗费4205.14元；5、停工留薪工资24326元；6、住院期间生活补助费2886元；7、住院期间护理费24105元；8、伤残鉴定检查费1109元；9、鉴定检查期间的交通费、住宿费3204元；除本裁决书第2、3项外，以上1、4、5、6、7、8、9项合计人民币119391.14元，品迭双龙煤业公司已经支付的生活费4000元，双龙煤业公司还应支付张三桂各项工伤保险待遇合计115391.14元；三、用人单位和职工以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费；四、张三桂的其他仲裁请求不予支持。原告旺苍县双龙煤业有限责任公司不服该仲裁裁决，于2015年12月28日诉来本院，提出上述请求。另查明，被告张三桂自行垫付医疗费4205.1元，其余医疗费由原告双龙煤业公司预支；被告张三桂垫付鉴定、检查费1109元；另原告旺苍县双龙煤业有限责任公司支付被告张三桂生活费4000元；原告旺苍县双龙煤业有限责任公司未为被告张三桂办理工伤、养老、医疗保险，缴纳保险费。原审法院认为：原告双龙煤业公司是合法的用工主体。企业职工具有依法享受工伤保险待遇的权利。用人单位未依法为职工缴纳工伤保险费的，由用人单位按照规定的项目和标准支付待遇。本案原、被告争议的焦点一是原告提出在仲裁中对被告张三桂的伤残等级、生活护理依赖程度不服，申请重新鉴定，未得到准许，是否损害原告的权益，是否能以被告张三桂提交的鉴定意见作为确定其工伤保险待遇费用计算的依据；争议的焦点二是被告张三桂各项待遇的计算以及在诉讼中增加的赔偿项目（后续治疗费、要求原告缴纳养老保险费用）能否在本案中一并处理。就争议的焦点一，原告双龙煤业公司提出对被告张三桂的伤残等级、护理依赖程度的鉴定意见不服，曾提出再次鉴定申请的辩解意见；因其提交的证据不能证明在法定期间提出再次鉴定申请，且未能充分证明邮寄的材料就是要求对本案被告张三桂的伤残等级要求再次鉴定的材料，应承担举证不力的法律后果；其二，本案原、被告如认为被告张三桂的伤残情况发生变化的，均可在鉴定结论作出1年后申请复查鉴定，原告双龙煤业公司可另行主张权利，按发生变化后的伤残等级赔偿，现在对原告的权益并无损害；其三、对劳动能力鉴定委员会的伤残等级鉴定结论的异议纠纷，不属于劳动争议处理的范畴；原告双龙煤业公司的前述主张无中止审理本案的法定事由，故本案被告张三桂的工伤保险待遇计算标准以其提交的鉴定结论为准。对争议的焦点二，被告张三桂新主张的养老保险以及后续治疗费的问题，因均属于独立的请求，需先行经过仲裁前置程序后方可向人民法院起诉，故不能在本案中一并处理。本案中被告张三桂一次性伤残补助金的标准应按其受伤（2014年4月）前12个月的缴费工资确定，而原告旺苍县双龙煤业有限责任公司未为被告张三桂办理工伤保险，故该项标准依据广元市2013年度职工平均工资3109元计算；对原告停工留薪期间工资的标准问题，因原、被告均未提交有效的证据予以证明，故亦按照2013年度广元市职工平均工资3109元/月计算；根据《工伤保险条例》，参照四川省人民政府关于贯彻《工伤保险条例》的实施意见等相关法律法规的规定，被告张三桂工伤肆级保留劳动关系待遇的费用计算如下：1、一次性伤残补助金21个月，按广元市2012年度职工平均工资2836元/月计算），即21月x2836元/月=59556.00元，；2、伤残津贴，标准按广元市2014年度职工平均工资3460元/月的75%计算，即3460元/月x75%=2595元/月，自2015年10月起计算至其退休时止，并按统筹地区职工工资变化适时调整；3、自2015年10月起按月支付生活护理费，标准按2014年度广元市职工平均工资3460元的30%计算，计1038元（该项待遇据统筹地区职工平均工资的变化适时调整）；4、医疗费4205.14元；5、停工留薪工资24326.00元；6、住院期间生活补助费2136.00元；7、住院期间护理费24105.00元；8、伤残鉴定检查费1109.00元；9、鉴定检查期间的交通费、住宿费3204.00元；除本裁决书第2、3项外，以上1、4、5、6、7、8、9项合计人民币118641.14元，品迭双龙煤业公司已经支付的生活费4000.00元，双龙煤业公司还应支付张三桂各项工伤保险待遇合计115391.14元。原审法院依据《工伤保险条例》第二条、第二十八条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条，第四十条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释二》第七条、参照四川省人民政府关于贯彻《工伤保险条例》的实施意见第九条的规定，判决：一、保留原告旺苍县双龙煤业有限责任公司与被告张三桂之间的劳动关系；二、原告旺苍县双龙煤业有限责任公司支付被告张三桂工伤肆级的下列费用：1、一次性伤残补助金59556.00元，2、自2015年10月起按月支付伤残津贴2595.00元至其退休时止，并根据统筹地区职工平均工资变化适时调整；3、3、自2015年10月起按月支付生活护理费，标准按2014年度广元市职工平均工资3460元的30%计算，计1038元（该项待遇据统筹地区职工平均工资的变化适时调整）；3、停工留薪工资24326.00元；4、医疗费4205.14元；5、停工留薪工资24326.00元；6、住院期间生活补助费2136.00元；7、住院期间护理费24105.00元；8、伤残鉴定检查费1109.00元；9、鉴定检查期间的交通费、住宿费3204.00元；除本裁决书第2、3项外，以上1、4、5、6、7、8、9项合计人民币118641.14元，品迭双龙煤业公司已经支付的生活费4000.00元，双龙煤业公司还应支付张三桂各项工伤保险待遇合计114641.14元。限原告旺苍县双龙煤业有限责任公司在本判决生效后30日内履行；三、原告旺苍县双龙煤业有限责任公司、被告张三桂以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费；四、驳回原告旺苍县双龙煤业有限责任公司、被告张三桂的其他诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元，由原告旺苍县双龙煤业有限责任公司负担。双龙煤业公司上诉称，被上诉人工伤先后被鉴定为8级伤残和4级伤残加护理依赖，但两份伤残鉴定结论均未向上诉人送达，两份结论差距巨大，上诉人在仲裁及一审中均申请对，一审法院应予以准许，故请求：1.撤销一审法院（2016）川0821民初字第60号民事判决；2.准许上诉人申请对被上诉人工伤四级伤残进行重新鉴定。被上诉人答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉。经本院审理对原审法院认定的事实予以确认，二审期间双方未提交新证据。同时查明：上诉人于2015年11月24日知悉广劳鉴工（2015）0571号初次鉴定结论书的内容，上诉人在一审庭审中提交了快件邮寄回执单，欲证明于2015年11月24日当天向四川省劳动能力鉴定委员会申请了再次鉴定，但该回执单无寄件人及收件人签名也无邮寄时间的记载。本院认为，本案的争议焦点为：是否应以广劳鉴工（2015）0571号初次鉴定结论书确定的四级伤残标准计算被上诉人的工伤保险待遇。本案中，广劳鉴工（2015）0571号初次鉴定结论书系广元市劳动能力鉴定委员会依法作出，上诉人虽然对该鉴定结论有异议，但根据《工伤保险条例》第二十六条的规定，用人单位对市级劳动能力委员会的初次鉴定结论不服，应在15日内向省级劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。2015年11月24日上诉人已知晓了广劳鉴工（2015）0571号初次鉴定结论书的内容，但现有证据不能证明上诉人在法定期间内对该鉴定结论申请了再次鉴定，上诉人也未提交省级劳动能力鉴定委员会受理了上诉人再次鉴定申请的证据，广劳鉴工（2015）0571号初次鉴定结论合法有效，被上诉人依据该鉴定结论确定的四级伤残等级主张权利应得到支持。另，根据《工伤保险条例》第二十八条的规定，上诉人如认为被上诉人伤残情况发生变化可自行申请劳动能力复查鉴定，上诉人请求人民法院在诉讼中准许其申请重新鉴定没有法律依据。综上，上诉人上诉理由不能成立，上诉请求不应支持；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人旺苍县双龙煤业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  李家祥审判员  赵冬梅审判员  李 华二〇一七年一月十七日书记员  哈 慧