昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2016）云0112民初7936号原告：文某某，男，汉族，1978年8月13日生。委托诉讼代理人：朱瀚中、罗桥荣，云南行动律师事务所律师，特别授权代理。被告：胡某某，男，汉族，1970年4月10日出生。委托诉讼代理人：关亚兰、杨旭，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。原告文某某诉被告胡某某提供劳务者受害责任一案，本院于2016年11月3日立案，依法适用简易程序，于2016年12月27日、2017年1月4日两次公开开庭进行了审理。原告文某某及其委托诉讼代理人朱瀚中、罗桥荣，被告委托诉讼代理人杨旭参加了2016年12月27日的庭审，原告委托诉讼代理人朱瀚中，被告委托诉讼代理人关亚兰参见了2017年1月4日的庭审。本案现已审理终结。原告文某某向本院提出下列诉讼请求：1、由被告赔偿原告医疗费10267.61元、误工费20178元、护理费10080元、住院伙食补助费2400元、营养费720元、后期医疗评估费3000元、鉴定费1200元、交通费1000元、总计48845.61元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年5月15日，原告和其他三人一起到被告的长坡下华哨坚固货箱厂做工，为被告承接的货箱加高从事电焊工作。被告包吃住，报酬按件支付，每焊接加高一辆车的货箱，被告支付原告等四人2800元的劳务费。2016年5月21日下午4时许，原告和其他三人在焊接一辆自卸翻斗车时，由于支撑后门的支干脱落，焊接车的后门砸伤原告身体。原告被送往官渡区人民医院治疗。经诊断，原告右耻骨上下支不全裂纹骨折，双髋部软组织伤。由于手术需要大笔医疗费用，原告无力承担只得保守治疗，住院24天。被告对此置之不理，故提起诉讼。被告胡某某辩称，被告加高货箱的工作由案外人余健承揽，原告是余健找来的工人。原、被告并不认识，没有劳务雇佣关系。原告受伤被告当时并不知情，不应承担赔偿责任。原告主张的误工费、护理费、伙食补助费、营养费等也不符合法律规定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告等四人在被告的坚固货箱厂从事货箱加高的焊接工作，每完成一个货箱给予2800元报酬。2016年5月21日，原告进行货箱焊接时受伤的基本事实双方没有争议。原告提交的诊断证明、出院记录和出院证、陪护证明、医疗费单据、司法鉴定意见，被告对真实性无异议，本院予以确认。对于原、被告有争议的证据和事实主张，本院认定如下：原告提交了2016年5月24日的《接处警登记表》，申请本院向昆明市公安局西山分局碧鸡派出所调取公安机关当时所作询问笔录。本院调取了对原告、被告、余健、原告之妻罗小美、郭应甫、喻远林所作的询问笔录。原告认为上述证据可以证明被告雇佣原告从事劳务的事实，但喻远林关于提醒原告用钢管作支撑不安全的陈述不属实。被告认为接处警登记表是复印件，且处警情况记载余健在坚固货箱厂做承包的货箱高边时原告受伤，不能证明原告主张的受被告雇佣的事实。被告对于询问笔录的真实性无异议，认为不能证明原告的主张，而原告受伤时被告不在厂内，具体情况不清楚。本院依原告申请调取的6份《询问笔录》，调取程序合法，原、被告对主要内容没有异议，对《询问笔录》本身的真实性予以确认。《接处警登记表》虽是复印件但和《询问笔录》印证，真实性予以确认。原、被告就双方法律关系的争议，本院另行评述。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月，原告、余健、郭应甫两兄弟共四人在被告开办的坚固货箱厂进行货箱加高的焊接工作，完成一辆车的货箱加高，被告支付4人2800元的费用。2016年5月21日，原告等人已经完成了三辆车的货箱加高工作。原告进行第四辆车的货箱加高焊接时，支撑货箱后门的支撑物滑动致使货箱后门夹住原告身体，原告受伤。原告当天被送往昆明市官渡区人民医院住院治疗。2016年6月14日，原告出院。出院诊断为：骨盆多处骨折，出院医嘱为：休息，门诊随访，继续卧床约两月、加强营养。原告住院期间需24小时陪护（白天1人，晚上1人），原告支付了住院期间的医疗费10267.61元。2016年9月23日，原告委托云南正大法医司法鉴定中心对后期医疗费及误工期、护理期、营养期进行评定。云南正大法医司法鉴定中心于2016年9月23日作出云南正大（2016）临床鉴字第16745号《司法鉴定意见书》。鉴定意见为：后期医疗费评估为3000元，误工期评定为150天，护理期评定为60天，营养期评定为90天。原告支付了鉴定费1200元。原告受伤时，被告不在厂内。被告将4辆车货箱加高的费用11200元交给余健。余健于2016年5月24日向昆明市公安局西山分局碧鸡派出所报警，报警内容为：工人做工受伤，现在老板不管。处警情况记载：原告和余健一起在长坡下华哨坚固货箱厂做承包的货箱高边时受伤，和被告发生纠纷。昆明市公安局西山分局碧鸡派出所向原告、被告、余健、原告之妻罗小美、郭应甫、当时在场的工人喻远林进行了询问。原告在《询问笔录》中陈述，其于2016年5月13日受被告雇佣到坚固货箱厂从事水箱焊接，两天后，被告让原告找人进行货箱加高工作。原告不熟悉工作情况，原告就让余健和被告商谈，谈妥后，原告就和余健等人一起做。被告在《询问笔录》中陈述，发生事故后，承包工程的余师打电话告诉我小文被车门夹伤了。余健在《询问笔录》中陈述，是原告让其过来进行货箱加高工作。喻远林在《询问笔录》中陈述，因为活计多了老板联系他们来帮忙做的。本院认为：原告基于何种原因为被告从事货箱加高焊接工作，原告主张受被告雇佣。被告认为，被告和余健建立了承揽合同关系，原告是余健找来的工人。原告所受伤害应由余健负责。无论是原告主张的雇佣，还是被告主张的承揽，均没有订立相应的书面合同。雇佣合同和承揽合同均包含利用技术、劳力完成工作的内容。仅有当事人陈述的情况下，确实不易通过合同的履行内容区分原、被告之间的法律关系。被告陈述和余健建立了加高货箱的承揽关系，应当提交证据证明。但余健本人陈述是原告让其过来做活计，直接否定了被告的主张。另一位在场的工人喻远林也陈述，因活计多了，原告等四人是被告联系来帮忙的。也否定了被告关于余健安排原告等人从事承揽工作的主张。另一方面，雇佣合同以完成一定劳动为标的，承揽合同的标的则是交付工作成果。本案中，原告等四人完成一个货箱加高工作，被告给予2800元的费用，也并未涉及工作成果的检验、质量事宜。综合上述情况，应当认定原、被告之间系雇佣关系。《中华人共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告受被告雇佣从事货箱加高焊接时受伤。原告对自身安全负有注意义务，其随意选取支撑物存在疏忽大意的过错。被告作为雇主除提供工作场所、工作条件外，对于工作内容本身的危险性、雇工的人身安全负有注意义务，应当提供必要的安全作业条件，防范危险发生。原告因支撑货箱后门的支撑物滑动，被货箱后门夹住受伤。被告作为雇主连必要的货箱后门支撑物都没有提供，对原告雇佣劳务中存在的风险认识不足，疏于原告人身安全的防护，具有相当的过错，应当对原告提供劳务时遭受的身体伤害承担主要赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。原告主张受伤住院的医疗费10267.61元、后期治疗费3000元符合法律规定，属于赔偿责任范围。原告2016年5月21日至6月14日住院治疗，住院24天，原告主张住院伙食补助费2400元于法有据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告住院24天，出院医嘱要求卧床约2月，误工时间应确定为84天。原告主张按《司法鉴定意见》评定的150天误工期计算误工费缺乏事实依据，不能成立。原告受伤前在被告工厂从事焊接工作，原告不能证明其实际收入或最近三年的平均收入，其参照云南省2015年统计年度，居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资46067元作为误工费计算标准本院予以支持。参照劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，原告日平均工资为176.5元，84天的误工费为14826元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。原告住院期间由一人陪护，原告以三期鉴定计算90天的护理费缺乏事实依据，护理费应以原告实际住院时间确定。原告主张每天的护理费为120元，与本地护工劳务报酬基本一致，本院确定住院24天的护理费为2880元。原告主张住院24天的营养费720元在合理范围之内，本院予以支持。原告支付的鉴定费1200元是实现权利的必要费用，本院予以支持。原告主张1000元交通费，但没有提交交通费用单据，本院不予支持。以上医疗费10267.61元、后期治疗费3000元、伙食补助费2400元、误工费14826元、护理费2880元、营养费720元、鉴定费1200元，合计35293.61元。本院根据原、被告各自的过错程度，判处被告按照60%责任比例，赔偿原告21176.17元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：由被告胡某某于判决生效后十日内赔偿原告文某某医疗费、后期治疗费、伙食补助费、误工费、护理费、营养费、鉴定费合计损失21176.17元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费511元（原告已预交)，已减半收取，由原告承担200元，被告承担311元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限是二年。审判员  武云二〇一七年一月十九日书记员  周转