新疆维吾尔自治区洛浦县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）新3224民初776号 原告(反诉被告)：新疆伟华建设工程有限公司 公司住所地：新疆阿克苏地区阿克苏市迎宾路23号 法定代表人：冷卫君，总经理。 委托代理人吕杰，该公司员工。 被告（反诉原告）：洛浦天山水泥有限责任公司 公司住所地：新疆和田地区洛浦县阿其克路4.5公里处以南靠东侧。 法定代表人：王振芳，经理。 委托代理人：杨福宏，新疆天山律师事务所律师。 委托代理人：张文兰，该公司员工。 原告（反诉被告）新疆伟华建设工程有限公司（以下简称伟华公司）与被告（反诉原告）洛浦天山水泥有限责任公司（以下简称天山水泥）建设工程施工合同一案，原告伟华公司向本院提起了诉讼，本院于2016年11月15日立案后，依法适用普通程序于2016年11月28日、2016年12月5日公开开庭进行了审理。原告伟华公司委托代理人吕杰，被告天山水泥委托代理人杨褔宏、张文兰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 伟华公司诉称，2011年8月18日伟华公司、天山水泥协商一致，约定由伟华公司为天山水泥承建水泥生产线工程项目（餐厅、职工宿舍楼、倒班楼、办公楼）的建筑工程，协商一致后伟华公司即按约开始施工，完工后，双方于2012年8月进行了竣工验收及工程决算。天山水泥支付了大部分工程款，现仍欠伟华公司工程款1792805.99元，经伟华公司多次索要天山水泥均无理拖延不予支付，故诉至法院，要求天山水泥支付拖欠工程款1792805.99元及利息1893674.64元，庭审中伟华公司变更诉讼请求，1、要求天山水泥支付拖欠的工程款1792805.99元；2、利息1177357.21元；3、依法判令因违约赔偿给伟华公司造成的损失1007872.83元；4、诉讼费用由天山水泥承担。 天山水泥辩称，对于伟华公司诉求的179万元的工程款，因天山水泥的性质，在第一次要扣减11万元，剩余的1682805.99元天山水泥同意支付。伟华公司的其它诉讼请求，逾期利息及违约损失，天山水泥不同意支付。伟华公司所述的利息没有事实依据，且本案应是建设工程施工合同而不是借贷合同，且合同法所规定的违约金和利息是为了弥补损失的规定。伟华公司主张利息和损失是相冲突的，天山水泥不同意支付。对于伟华公司提出的使用远期汇票造成的损失，根据票据法的规定，使用远期汇票不违反票据法的规定，远期汇票属于支付和承兑的一种方式，而且伟华公司同意接受远期汇票，是认可天山水泥的支付方式，伟华公司进行贴息行为与被告没有关系。 天山水泥反诉称，2011年8月18日，天山水泥与伟华公司签订协议，由伟华公司为天山水泥的办公楼、宿舍楼等项目进行施工。2012年9月28日，双方签订附加协议，约定：工程竣工后，施工、安装单位报审的竣工决算总价必须经甲方、监理审核后报股份公司指定的造价审计单位审定；咨询服务费按净核减额的5%计取；核减额占施工单位报审竣工结算总造价3%之内由甲方承担，净核减额超过最终审定价3%以上的，全部核减额中由乙方承担90%，甲方承担10%；乙方承担的90%由甲方从施工合同中全部扣除。2014年1月14日，新疆华域建设工程项目管理咨询的有限公司为该工程出具了工程结算书，净核减额为6199379.42元，核减率为37%，超过双方约定的3%，依双方约定，核减审计费的90%应由伟华公司负担，核减审计值为309968.97元，伟华公司应承担278972.07元。 伟华公司辩称，不予支付该款项。 伟华公司针对诉讼请求，向法庭提供如下证据： 1、补充协议四份，证明伟华公司与天山水泥之间存在合同关系。 天山水泥质证为，对于此份证据的真实性予以认可，但是在合同的第九条，约定了付款方式，是在监理、业主初审后由造价审核机构审定后，根据进度申请表才会付款，当时的招标价为1000万元，实际上2011年11月25日已付工程款600多万元，在2012年3月26日所付的工程款达到了834万元，已达到合同所约定的80%的预付款，所以伟华公司主张逾期利息是没有依据的。 2、建设工程造价咨询审核定案书及工程结算报告书各一份，证明工程完工后经双方结算其工程总造价为16901239.07元。 天山水泥质证为，对于此份证据的真实性无异议，但是应在此基础上扣减11万元，其中有核（增）减值是负的6199379.42元。 3、往来款询征函，证明天山水泥拖欠工程款1792805.99元。 天山水泥质证为，对于此份证据的真实予以认可，但从这份证据来看，伟华公司从2013年开始算逾期利息是不对的，在2015年1月6日后天山水泥向伟华公司支付了60万元的工程款，伟华公司欠天山水泥9701239.07元的发票，在2015年4月15日，伟华公司才将该金额的发票补开给天山水泥，如果计算利息应从2015年4月15日开始计算利息。 4、竣工验收报告7份28页，证明伟华公司完工后经竣工验收质量合格，对于支付利息应从工程竣工验收次日起计算利息。 天山水泥质证为，不予认可。验收的是部分基础工程并不是整个工程；倒班宿舍并没有设计单位的竣工验收，而且与天山水泥持有的验收报告相冲突，所谓的验收报告应该是所有的主体工程、附属工程等其它所有的工程全部完工后由五方验收单位一起验收才是合格的，此份报告形成的时间是2015年8月份，而不是报告所载明的日期。 5、工程利率计算表一份，证明天山水泥因拖欠工程款产生的利息为1177357.21元。 天山水泥质证为，不予认可。伟华公司依据的文件及法律条款是针对借贷合同，法律适用不当，关于利率6.4的标准，银行利率进行了多次的调整，伟华公司计算有误。 6、中国建设银行股份有限公司库车文化中路分理处银行流水一组及违约赔偿损失详单，证明天山水泥支付工程款支付了现金1100多万元，其它的都是承兑汇票支付，用承兑汇票支付工程款是违约的。由于天山水泥拖欠工程款伟华公司在民间借贷支付利息的事实，并因承兑汇票贴现资金的利息的事实，造成损失197376.68元。 天山水泥质证为，对于支付伟华公司现金由于公司的财务总监不在不知详细金额，其违约损失不予认可。 天山水泥针对答辩及反诉请求，向本院提交如下证据： 1、工程竣工质量监督申报意见表，证明工程竣工验收时间是2015年8月27日，并不是伟华公司所述的日期。 伟华公司质证为，对于此份证据不予认可，这是因伟华公司拖欠设计方的款项，造成设计方不同意盖章。 2、中标通知书一份，证明中标工程的价格为10067600元，工期为254天，逾期交工的每天2000元罚金。 伟华公司质证为，伟华公司并没有违反关于工期的约定。 3、应付账款的明细一份，证明天山水泥的付款时间与金额，以及天山水泥付款后伟华公司并没有及时的提供等额发票。 伟华公司质证为，不予认可，当时工程停工，天山水泥未支付工程款，故没有开具发票。 4、熟料水泥生产线工程合同附加协议一份，证明根据合同约定，净核减额超过最终定价的3%，净核减额中应由施工方承担90%。 伟华公司质证为，该协议的第六条存在不合理的情况，伟华公司先将费用报给被告，由天山水泥审核后报造价审计公司，故不同意支付此笔费用。 5、建设工程造价合同以及附加协议一份，证明双方之间有合同关系同时证明计算的依据。 伟华公司质证为，不予认可，与伟华公司无关，这是天山水泥单方面找的审计公司。 6、明细及记账凭证，证明天山水泥已支付了咨询费用。 伟华公司质证为，不予认可。 本案经双方举证、质证，本院认证如下： 伟华公司提供的1号证据，证明双方之间存在合同关系，对付款的时间及其方式都进行了约定，对于此份证据本院予以采信；伟华公司提供的2号证据，证明工程总造价金额及核（增）减值情况，对于此份证据本院予采信；伟华公司提供的3号证据，证明截止2015年12月31日天山水泥欠伟华公司工程款1792805.99元，对于此份证据本院予以采信；伟华公司提供的4号证据，证明伟华公司所承建的工程经建设单位、勘察单位等5家单位验收，其工程竣工时间为2012年8月15日，故对于此份证据本院予以采信；伟华公司提供的5号证据，该证据系伟华公司单方面制作的证据，其形式不符合证据规定，对于此份证据本院不予采信；伟华公司提供的6号证据，该证据中的银行明细部分的真实性、合法性本院予以采信，但对于关联性本院不予以采信。 天山水泥提供的1号证据，工程竣工质量监督申报意见表，其中的设计单位的盖章时间2015年8月27日，但是结合伟华公司提供的竣工验收报告，其工程的竣工验收时间应为2012年8月15日，对于天山水泥提供的此份证据的合法性、真实性本院予以采信，对于关联性本院不予采信；天山水泥提供的2号证据，证明了工程中标时的总造价及工期，故对于此份证据本院予以采信；天山水泥提供的3号证据，是单方制作的证据，不符合证据形式，故对于此份证据本院不予采信；天山水泥提供的4号证据，证明伟华公司、天山水泥双方在补充协议的基础上签订了附加协议，伟华公司提出该协议不合理，但在法定期限未履行诉讼权利，故对于此份证据本院予以采信；天山水泥提供的5号证据，该合同对于咨询的及审计的范围，收费办法进行了明确的约定，但是该份合同是2011年7月30日签订的，其发生在伟华公司与天山水泥签订协议之前，故对于此份证据的合法性、真实性本院予以采信，但对于关联性本院不予以采信；伟华公司提供的6号证据，因对天山水泥提供的5号证据的关联性本院不予采信，故对于此份证据，本院不做认定。 经审理查明，2011年8月18日，伟华公司与天山水泥签订了关于天山水泥3200t/d熟料水泥生产线工程项目住宅楼、办公楼、倒班宿舍楼、食堂餐厅及活动室、浴室、锅炉房、煤堆棚等4份补充协议书，在协议中约定了合同价款暂定为1000万元，付款方式、违约责任等。伟华公司按照合同的约定对上述工程进行了施工，工程竣工后，由建设单位、勘验单位、设计单位、监理单位及施工单位对上述工程进行了验收，在2012年12月15日止对上述工程全部验收完毕。在2012年9月28日伟华公司与天山水泥签订了关于天山水泥3200t/d熟料水泥生产线工程合同附加协议，在协议中对于工程的竣工决算进行了约定。在2013年12月23日由新疆华域建设工程项目管理咨询有限公司对于该工程出具了建设工程造价咨询审核定案书，审定的该工程造价值为16901239.07元，送审造价值为23100618.49元，核（增）减值为-6199379.42元。截止2015年12月31日前被告已向原告支付工程款15108433.08元（此款项包括现金、汇票等） 本院认为，天山水泥与伟华公司在平等、自愿、协商的基础上达成了协议，该协议未违反相关法律法规，应为合法有效的协议。双方应按照协议履行义务。伟华公司履行了自己的义务，而天山水泥在享有权利的同时未履行付款义务，应承担违约责任。伟华公司承建的工程于2012年12月15日已竣工验收，天山水泥应向伟华公司支付拖欠的工程款1792805.99元。伟华公司提出按照利率6.4%的2倍支付利息的诉讼请求，天山水泥在支付工程款时未按照每个工程付款，而是按照全部工程的进度支付的工程款，故对于伟华公司提出的利息要求，应按照同期贷款利率计算，对于利息的起算时间应按照最后一项工程竣工验收后的时间为准。自2012年12月16日起，工程款1792805.99元中有845062元（总工程款的5%）为质保金，质保金的利息计算应自质保期限届满后计算。而947743.99元应自2012年12月16日开始计算利息，截止到起诉时，其利息为370358.66元。伟华公司提出的天山水泥违约造成损失的诉讼请求，双方在合同中未约定违约责任的承担，且伟华公司未能提供有效的证据证明其损失，故对于伟华公司的此项诉讼请求不予支持。 天山水泥提出的反诉请求，伟华公司提出双方签订的附加协议是不合理的，但是伟华公司自签订该协议起一年内未提出撤销之诉，故此份协议系合法有效的协议。双方应按照协议履行。但是在本案中天山水泥与新疆华域建设工程项目管理咨询有限公司在2011年7月11日签订了合同，其签订时间是在涉案工程尚未施工前，而天山水泥依照该合同要求伟华公司支付审计费的行为实不妥，故对于天山水泥的诉讼请求不予支持，天山水泥提出的在工程款中核减11万元的辩解理由，未能提供证据证明，故对于此项辩解不予支持。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条第一款、第十四条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告洛浦天山水泥有限责任公司自本判决生效之日起三十日一次性向原告新疆伟华建设工程有限公司支付工程款1792805.99元及利息370358.66元。 二、驳回原告新疆伟华建设工程有限公司其它诉讼请求。 三、驳回反诉原告洛浦天山水泥有限责任公司的全部反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉诉讼费用41965.33元，由被告天山水泥有限责任公司负担20000元，由原告新疆伟华建设工程有限公司负担21965.33元。 本案反诉诉讼费用5485元，减半收取2742.5元，由反诉原告天山水泥有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于和田地区中级人民法院。                                                                                 审判长：赵学耀                                                                          审判  员：张红霞                                                                        人民陪审员：付巧红 二〇一七年一月四日 书  记员：代先莉