上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0115民初32223号原告：杨继有。委托诉讼代理人：杨振峰(系原告杨继有儿子)，住同原告杨继有。委托诉讼代理人：姚卫国，上海市东策律师事务所律师。被告：朱家庆。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：李秀华，上海市尚法律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭薇，上海市尚法律师事务所律师。原告杨继有与被告朱家庆、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年4月26日立案后，依法适用简易程序，后因本院无法向被告朱家庆送达诉讼文书，遂采用公告送达，并依法将本案转为普通程序，由审判员万发文担任审判长，与审判员龚亦慧、人民陪审员朱萍组成合议庭，于2017年8月18日公开开庭进行了审理。原告杨继有及其委托诉讼代理人姚卫国、被告保险公司委托诉讼代理人李秀华到庭参加诉讼。被告朱家庆在本院依法向其送达起诉状副本及开庭传票后，仍未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告杨继有向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费96,191.15元(已扣除伙食费328元)、住院伙食补助费560元(20元/天×28天)、营养费4,800元(40元/天×120天)、医疗器具、用品费1,205元、护理费7,200元(60元/天×120天)、误工费24,000元(3,000元/月×8个月)、残疾赔偿金230,768元(57,692元/年×20年×0.2)、精神损害抚慰金10,000元、交通费2,338元、车辆损失费800元、衣物损失费200元、鉴定费1,950元、律师费8,000元。要求被告保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付，超出交强险限额的在商业险范围内承担赔偿责任，超出或不属于保险范围的由被告朱家庆承担赔偿责任；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年2月15日8时5分，被告朱家庆驾驶牌号为沪ABXX**小型轿车由南向东行驶至川沙路高科东路偏东南约20米处，适遇原告驾驶电动自行车行驶至此，两车相撞，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。经交警认定，被告朱家庆承担本起事故全部责任，原告不承担责任。事发后经鉴定，原告因本起事故受伤致腰3椎体压缩性骨折，腰椎畸形愈合，腰部活动度丧失功能25%以上，构成XXX伤残，伤后可予休息240日，营养120日，护理120日。牌号为沪ABXX**小型轿车登记所有人为案外人贾某，该车向被告保险公司投保交强险、商业三者险100万元及不计免赔条款。被告朱家庆向原告垫付现金2万元。被告朱家庆未到庭应诉也未进���辩称。被告保险公司辩称，对事故发生的事实和责任认定均无异议。肇事车辆在被告保险公司投保交强险、商业三者险100万元及不计免赔条款，事发时在保险期限内。同意承担保险范围内的赔偿责任。对原告的伤残鉴定有异议，要求重新鉴定。本院经审理认定事实如下：对于双方没有争议的事实，本院予以确认。2015年2月15日8时5分，被告朱家庆驾驶牌号为沪ABXX**小型轿车由南向东行驶至川沙路高科东路偏东南约20米处，适遇原告驾驶电动自行车行驶至此，两车相撞，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。经交警认定，被告朱家庆承担本起事故全部责任，原告不承担责任。原告的伤势经上海法衡医学科技有限公司司法鉴定所鉴定，原告因道路交通事故受伤致腰3椎体压缩性骨折，腰椎畸形愈合，腰部活动度丧失功能25%以上，构成XXX伤残，��伤后休息期240日，营养期120日，护理期120日。牌号为沪ABXX**小型轿车登记所有人为案外人贾某，该车向被告保险公司投保交强险、商业三者险100万元及不计免赔条款。原告确认被告朱家庆向原告垫付现金2万元，同意在本案中一并处理。被告保险公司认为司法鉴定意见书中的XXX伤残缺少依据，对原告的伤残鉴定有异议，要求重新鉴定。被告保险公司提交一份由上海旭正医学科技有限公司出具的质证意见书，认为原告提交的鉴定意见书对椎体骨折形态、分类及是否具有自身病变没有具体描述，没有认定腰部活动度障碍病历基础，导致其体格检查、分析说明及鉴定意见缺失客观事实的支持；鉴定意见书回避损伤形态描述的同时，采用主观性很强的活动度标准进行计算；鉴定意见书回避了脊柱退变即原告自身疾病对活动度的影响问题。审理中，对原告���张的误工费18,400元、车辆损失费800元、衣物损失费200元、鉴定费1,950元作为赔偿范围原告与被告保险公司无异议。另查明，原告自原告自2012年起租住于上海市浦东新区川沙镇城南村。原告提交一份川沙派出所出具的证明，载明：“经查，川沙镇城南村目前农业户口为27人，非农户口为2,264人。”故原告居住地川沙镇城南村的非农人口比例已超过50%。本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担���超过百分之十的赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案系机动车与非机动车驾驶人之间发生的交通事故，交警部门就本次事故的责任认定符合事实及法律规定，本院予以采纳，并据此确定当事人的赔偿责任。本起事故发生在被告保险公司承保的沪ABXX**肇事车辆的交强险和商业三者险保险期限内，故原告要求被告保险公司在交强险和商业三者险责任限额内先行承担赔偿责任，合法有据，本院予以支持，超过或不属于保险范围的赔偿金额应当由被告朱家庆承担，双方已经支付的费用应予抵扣��对于被告保险公司要求重新鉴定的申请，对此本院认为原告就本起交通事故构成伤残等级及伤后给予三期期限的主张，提供了司法鉴定部门出具的鉴定意见书予以证明。一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的方予准许。现被告保险公司虽对鉴定意见提出异议并申请重新鉴定，但仅提供一份由上海旭正医学科技有限公司出具的质证意见书，该单位资质不明，所述意见本院不予采纳。原告经交警部门委托由上海法衡医学科技有限公司司法鉴定所进行的鉴定，鉴定机构具备相关的鉴定资格，鉴定程序合法，符合证据规则的要求，其结论可以作为本案判决的依据。故被告保险公司要求重新鉴定的申请本院不予采纳。如上所述，确认误工费18,400元、车辆损失费800元、衣物损失费200元、鉴定费1,950元作为赔偿范围。对于原告主张的其余各项损失，本院根据原、被告的诉辩意见及相关法律、法规的规定，确认如下：1、医疗费。根据原告提交的医疗费单据，医疗费金额确认为96,191.15元。被告保险公司辩称应扣除非医保费用，本院认为，非医保部分费用系原告在治疗中用药支付的费用，是以病情需要为根据的，为治疗原告身体恢复健康所必须，属于交通事故导致的原告实际损失，故应包含在医疗费的可赔偿范围之内，被告保险公司要求扣除的主张，依据不足，本院不予采纳。2、住院伙食补助费。根据住院费发票记载，原告发生交通事故后住院天数共计为26天，故本院认定住院伙食补助费为520元。3、营养费。视原告的伤情，原告主张按每天40元并按司法鉴定的营养期限计赔，数额为4,800元，尚属合理，可予采纳。4、医疗器具、用品费。原告在治疗过程中购买医疗器具及护理用品系以病情需要为根据，为治疗原告身体恢复健康所必须，属于交通事故导致的原告实际损失，原告主张1,205元，且提供了相关票据，金额合理，本院予以确认。5、护理费。视原告的伤情，原告主张按每天60元并按司法鉴定的营养期限计赔，数额为7,200元，尚属合理，可予采纳。6、残疾赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告居住地非农比例已超过50%，应属城镇地区，故原告主张残疾赔偿金230,768元于法有据，本院予以确认。7、精神损害抚慰金。根据相关法律规定，精神损害抚慰金的数额应当按照侵害人的过错程度、侵害的具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人的获利情况、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素考虑确定。综合本案的实际情况，本院酌情认定精神损害抚慰金为10,000元，并在交强险内优先赔付。8、交通费。根据原告的受伤治疗情况，本院酌定交通费为600元。9、律师费。原告因本案聘请律师以弥补自己诉讼能力的不足，此属为诉讼发生的合理费用，本院结合案件的难易程度以及案件标的等因素，酌定律师费为5,000元。上列费用中，误工费18,400元、车辆损失费800元、衣物损失费200元、鉴定费1,950元、医疗费96,191.15元、住院伙食补助费520元、营养费4,800元、医疗器具、用品费1,205元、护理费7,200元、残疾赔偿金230,768元、精神损害抚慰金10,000元、交通费600元，合计372,634.15元，由被告保险公司向原告进行赔偿；律师费5,000元，由被告朱家庆向原告进行赔偿，此款与被告朱家庆已经支付原告的费用相抵扣后，原告实际应返还被告���家庆15,000元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。本案被告朱家庆在本院通过公告方式向其送达诉状副本及开庭传票后，仍未到庭应诉，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨继有人民币372,634.15元；二、原告杨继有应于本判决生效之日起十日内返还被告朱家庆人民币15,000元。负有金钱给付义务的当事人，如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币6,842元，由被告朱家庆负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  万发文审 判 员  龚亦慧人民陪审员  朱 萍二〇一七年九月二十八日书 记 员  曹丽珍附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。