山东省泰安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁09民终2406号上诉人（原审被告）：碧陆斯光电（山东）有限公司东平分公司，住所地东平县。法定代表人：洪松林，总经理。委托诉讼代理人：王屏，东平平湖法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：陈金华，女，1965年1月12日出生，汉族，居民，住东平县。委托诉讼代理人：李培春，东平县东平第四法律服务所法律工作者。上诉人碧陆斯光电（山东）有限公司东平分公司（以下简称碧陆斯光电公司）因与被上诉人陈金华劳动争议纠纷一案，不服东平县人民法院（2016）鲁0923民初2812号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月7日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。上诉人碧陆斯光电公司上诉请求：1.撤销东平县人民法院（2016）鲁0923民初2812号民事判决；2.依法发回重审或查明事实后改判驳回被上诉人对上诉人的起诉；3.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定部分事实错误。一审法院认定“原被告之间的劳动合同终止后被告应向原告支付经济补偿金”是错误的。首先，被上诉人于2016年7月12日向东平县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：裁令被申请人一次性支付申请人2010年至2016年1月期间的经济补偿金12000元。经东平县劳动人事争议仲裁委员会审查，申请人陈金华出生于1965年1月12日，现年51岁，申请人已超法定50岁的退休年龄，不属于劳动法规调整范围的劳动者。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条之规定，对其申请不予受理。结合本案，被上诉人已超法定退休年龄，不属于劳动法调整范围的劳动者，相应也不存在应支付的经济补偿金。其次，被上诉人已超过法定退休年龄，在劳动争议案件中应为主体不适格。第三，一审法院认定被上诉人在上诉人处的工作时间为2010年2月至2016年1月27日是错误的。被上诉人与陈某1是不同主体，而一审法院却将二人混同为一人，显属认定错误。被上诉人已于2014年3月24日在上诉人处自动离职，劳动合同已终止，双方再无任何关系。被上诉人一审时提交的2010年9月至2014年3月的工资发放明细及工资折，足以证实其在上诉人处工作的时间为2010年9月至2014年3月。因此上诉人也没有法律义务支付经济补偿金。二、一审适用法律错误。一审法院在部分认定事实错误的情况下，其适用法律也错误。本案不应适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条第五项之规定，上诉人不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，应裁定驳回起诉。综上，一审认定事实错误，适用法律错误。恳请二审法院撤销一审判决，依法发回重审或依法查明事实改判驳回被上诉人的起诉。被上诉人陈金华辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，判决合理合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。原告陈金华向一审法院起诉请求：1、解除与被告的劳动合同关系，并判令被告一次性支付给原告陈金华2010-2016年1月期间的经济补偿金；2、因被告未给予原告及时缴纳各项社会保险金被告应赔偿相关损失及精神抚慰金；3、因未与原告签订劳动合同或签订劳动合同但未将劳动合同交付原告持有，形同未签订劳动合同应向原告每月支付二倍工资；4、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告陈金华于2016年7月12日向东平县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求同本案诉讼请求，东平县劳动人事争议仲裁委员会以申请人超过法定50岁退休年龄，不在劳动争议调整范围内为由，于2016年7月12日出具东劳人仲案字（2016）60号不予受理通知书。原告在法定期限内提起诉讼。原告申请仲裁及起诉中被告的名称均为“威海碧陆斯电子有限公司东平分公司”，被告提交的营业执照单位名称为“碧陆斯光电（山东）有限公司东平分公司”。原告为证实自己的主张，提交以下证据：1、原告2010年9月-2014年3月的工资发放明细及工资折。用以证实原告该期间内在被告处工作。2、2016年1月30日给被告出具的书面《解除劳动关系通知书》及2016年7月13日向被告邮寄送达的快递凭证及回执，对方签收时间为2016年7月21日。用以证实原告因被告未给其缴纳社会保险，通知与被告碧陆斯光电公司解除了劳动关系。3、陈某1身份证复印件及其个人银行卡明细查询单。用以证实因原告的工资卡丢失，借用其姐陈某1的工资卡领取的工资，原告在被告单位一直工作至2016年1月27日。4、申请证人陈某2、陈某1、吴某、庞某出庭作证的证言。证人陈某2、吴某、庞某与原告陈金华曾是在被告单位工作的同事，陈某1系原告陈金华之姐。陈某2证实，其自2015年7月至2016年3月在碧陆斯光电公司工作，陈金华等四、五个人是在2016年春节前的一天离开公司的，走的原因不清楚，听说是公司嫌她们年龄大了，走的这几个也都是年龄大的；陈某1证实，具体什么时间记不清了，其妹妹陈金华打电话说她的工资卡丢了，让其给她办了一个银行卡，办好后交给了陈金华，其本人未在碧陆斯光电公司工作过；吴某、庞某证实，2016年1月27日下午，被告公司人事科的武士国把陈爱莉、陈金华、庞某、吴某等人叫到办公室谈话，让这几个人第二天不再上班，并收回了工作证等，公司和每个员工都签订了劳动合同，陈金华的劳动合同与庞某等人同时签订。被告碧陆斯光电公司对证据1无异议，认为也能够证实原告在2014年3月24日离职；对证据2的真实性无异议，认为能够证实原告于2016年7月13日才向被告提出解除劳动关系，已超过原被告双方合同到期日三个多月的时间，被告于2016年7月21日收到解除劳动关系通知书，原告在2016年7月12日就提起劳动争议诉讼，不符合法律规定；对证据3有异议，认为该证据与本案无关。对证据4有异议，认为证人与原告均有利害关系，不应作为定案依据，原告已于2014年3月24日自动离职。被告为证实自己的主张，提交的证据与原告的证据2中的《解除劳动关系通知书》及邮寄送达凭证相同，证明目的同期质证意见。原告对被告提交的证据无异议，但认为《解除劳动关系通知书》虽是后来寄给被告的，实际上被告已于2016年1月27日下午公司就辞退了原告，同时因为被告未给原告缴纳社会保险等，进一步以邮寄的形式证明原被告双方已解除了劳动关系。另查明，原告自2010年2月到被告单位工作，之前未在其他单位工作，个人未缴纳社会保险金。被告称与原告签订了劳动合同，一年一签，最后一次合同到期日为2014年2月27日，对此，被告未提交证据证实。原告提交的用户名为陈某1卡号为62×××50的明细查询显示，贷方账号为10137×××001，与陈金华2010年9月-2014年3月工资银行卡明细查询中的贷方账号相同，该银行卡明细查询显示，2015年2月-2016年1月通过贷方账号支付该卡12笔款项，额度为20，864.66元。一审法院认为，本案焦点为：一、原告起诉的被告单位名称与其实际名称存在差异能否认为被告主体不适格。原告申请仲裁及起诉中被告的名称为“威海碧陆斯电子有限公司东平分公司”，被告提交的营业执照单位名称为“碧陆斯光电（山东）有限公司东平分公司”。对于名称不准确问题，一审法院在审理中已查明原告所诉被告确系“碧陆斯光电（山东）有限公司东平分公司”，系双方之间产生的劳动争议，诉讼该公司也已收到本案相关手续并应诉，并未影响其诉讼权利，不宜以被告主体不适格为由驳回原告的起诉。二、原被告之间的劳动关系问题。被告主张原告于2014年3月24日自动离职，但未提供证据证实，一审法院不予认定；证人陈某2、陈某1、吴某、庞某均证实原告陈金华在被告单位一直工作至2016年春节前，证人陈某2与双方当事人无利害关系，其他三证人虽与原告或本案有利害关系，但四人的证言能够相互印证证实，故一审法院认定原告在被告单位的工作时间为2010年2月至2016年1月27日；原告主张被告于2016年1月27日辞退了原告，被告对此否认，原告对该事实应负举证责任，证人的证言不能直接、充分证实系被告辞退的原告，故对其主张一审法院不予认定；原告以被告未给其缴纳社会保险为由给被告出具了《解除劳动关系通知书》，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条相关规定，双方解除劳动合同的时间应以原告提出解除劳动合同的时间认定，即2016年1月30日。三、原告主张的经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；…”。第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。…本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原告因被告未给其缴纳社会保险费向被告提出解除劳动合同，符合上述法律规定。原告在被告单位的工作时间为2010年2月至2016年1月，故经济补偿金应为原告6个月的工资。原告在劳动合同解除前十二个月的平均工资为1738.72元，故经济补偿金应为10,432.32元（1738.72元/月×6个月）。四、被告未给原告缴纳社会保险金给原告造成的损失问题。用人单位为职工缴纳社会保险系其法定义务，社会保险包括基本养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险等五险。本案原告未提供证据证实其因被告未给其缴纳医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险给其造成了相应的实际损失，故原告关于该方面的诉讼请求，一审法院不予支持。关于基本养老保险问题，2005年12月3日国务院发布的《关于完善企业职工基本养老保险制度的决定》（国发［2005］38号）第六条第一款规定：“改革基本养老金计发办法。为与做实个人账户相衔接，从2006年1月1日起，个人账户的规模统一由本人缴费工资的11%调整为8%，全部由个人缴费形成，单位缴费不再划入个人账户。”第四款规定：“本决定实施后到达退休年龄但缴费年限累计不满15年的人员，不发给基础养老金；个人账户储存额一次性支付给本人，终止基本养老保险关系。”本案原告1965年1月出生，自2010年到被告单位工作，如被告按规定给原告缴纳的基本养老保险，至原告到达退休年龄缴费年限不满15年，属于第六条第四款规定范围，根据该规定，原告的损失应为个人账户应有的储存额。但根据该条第一款规定，个人账户储存额系由个人缴费部分形成，不含单位缴费部分。因此，本案被告未依法给原告缴纳基本养老保险金并未给其造成实际损失。五、原告主张的被告未将劳动合同交付原告持有，应视为未签订劳动合同向原告支付二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十一条规定：“用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任”。原告主张被告未将劳动合同交付自己应视为未签订劳动合同，无法律依据，故对其双倍工资的请求，一审法院不予支持。综上，原被告双方签订劳动合同时用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格，本案系因劳动合同履行产生的争议，应受劳动法律法规的调整。被告无证据证实双方劳动合同解除或终止时间，应以原告陈金华提出与被告碧陆斯光电公司解除劳动关系的时间作为双方合同解除时间；原告主张的经济补偿金符合法律规定，一审法院依法予以支持；被告虽然未给原告缴纳社会保险金，但并未给原告造成实际损失；原告要求被告向其支付二倍工资的主张无法律依据。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条的规定，判决：一、原告陈金华与被告碧陆斯光电（山东）有限公司东平分公司之间的劳动关系自2016年1月30日解除；二、被告碧陆斯光电（山东）有限公司东平分公司支付原告陈金华经济补偿金10,432.32元；三、驳回原告陈金华的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后十日内付清（户名：东平县人民法院，账号：81×××90，开户行：泰安银行东平支行）。案件受理费10元，由被告碧陆斯光电（山东）有限公司东平分公司负担。二审中双方当事人均未提交新证据。本院经二审审理查明的事实与原审法院一致，本院予以确认。本院认为，本案双方当事人二审争议的焦点问题为：一、被上诉人陈金华作为劳动者起诉本案，主体是否适格；二、原审判决上诉人碧陆斯光电公司向被上诉人陈金华支付经济赔偿金是否正确。关于第一个争议焦点，被上诉人陈金华作为劳动者起诉本案，主体是否适格的问题。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。而本案中，被上诉人陈金华虽已达到法定退休年龄，但其并未依法享受养老保险待遇，故其仍为劳动法意义上的劳动者。双方就本案所发生争议，仍应受劳动法律法规的调整。故对上诉人碧陆斯光电公司主张被上诉人陈金华起诉本案主体不适格的主张，本院不予支持。关于第二个争议焦点，原审判决上诉人碧陆斯光电公司向被上诉人陈金华支付经济赔偿金是否正确的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；…”。第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”。本案被上诉人陈金华以上诉人碧陆斯光电公司未为其缴纳社会保险费为由解除劳动合同，符合上述规定。上诉人碧陆斯光电公司主张被上诉人陈金华于2014年3月24日自动离职，与证人陈某2、陈某1、吴某、庞某等证言不符，原审不予采信正确，本院予以维持。一审法院据此判令碧陆斯光电公司支付被上诉人陈金华经济补偿金并无不当，本院予以维持。上诉人碧陆斯光电公司的该项上诉请求亦不成立，本院不予支持。综上所述，上诉人碧陆斯光电（山东）有限公司东平分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人碧陆斯光电（山东）有限公司东平分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张广乾审判员  宋许科审判员  于永刚二〇一七年九月二十九日书记员  李丹丹