山西省忻州市中级人民法院	刑 事 裁 定 书	（2016）晋09刑终368号	原公诉机关原平市人民检察院。	上诉人（原审被告人）付某某，男，1960年3月28日出生，汉族，中专文化，山西省原平市人，现住忻州市忻府区。因涉嫌犯诈骗罪于2011年6月17日被原平市公安局刑事拘留，同年6月30日被依法逮捕，同年7月2日被原平市公安局取保候审，2014年3月14日被原平市人民法院监视居住，同年11月6日被原平市人民法院决定逮捕，2016年1月15日被原平市公安局执行逮捕，同年4月15日被原平市人民法院取保候审。	原平市人民法院审理原平市人民检察院指控原审被告人付某某犯诈骗罪一案，于2013年9月10日作出（2013）原刑初字第103号刑事判决。原审被告人付某某提出上诉。本院于2013年11月13日作出（2013）忻中刑终字第312号刑事裁定，以原判部分事实不清，证据不足为由裁定撤销原判，发回重审。原平市人民法院于2014年3月24日作出（2014）原刑重初字第1号刑事判决。原审被告人付某某提出上诉。本院于2014年7月16日作出（2014）忻中刑终字第163号刑事裁定，以原判程序违法为由裁定撤销原判，发回重审。原平市人民法院于2016年4月15日作出（2014）原刑重初字第16号刑事判决。原审被告人付某某提出上诉。本院于2016年8月16日作出（2016）晋09刑终165号刑事裁定，以原判程序违法为由裁定撤销原判，发回重审。原平市人民法院于2016年10月31日作出（2016）晋0981刑初170号刑事判决。原审被告人付某某提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。	原判认定：（一）2006年9月，被告人付某某以给原平市轩岗镇黄甲堡村樊某的女儿丁某某找工作为由，骗取樊某2.5万元，得款后自己挥霍，经樊某再三追讨于2010年6月还款1万元。案发后，被告人付某某已将剩余的1.5万元全部退回。	上述事实，有以下经庭审质证的证据证实：	1、被告人付某某常住人口详细信息，证实被告人的身份情况。	2、被告人付某某的供述证实，2006年9月份，同村人樊某电话咨询能否为其女儿丁某某办理工作。付答应后收取25000元，作为疏通费用。但未办理成功，退还樊某10000元，剩余15000元为其书写欠条。	3、被害人樊某报案材料及陈述证实，2006年9月份，因听信他人之言，认为在忻州市民政局上班的付某某能为他人办理工作，遂电话联系付某某。付答应为其女儿办理工作，并收取25000元。但是直到2006年底，也未能办成。后经多次联系，在2010年6月份，付某某退还10000元，剩余15000元付为其书写了欠条。	4、2011年4月29日欠条证实，付某某欠樊某女儿办理工作款15000元。	5、被害人樊某领款材料证实，将案件所涉的15000元被骗款如数领回。	6、被害人樊某的谅解书，建议对被告人付某某予以免处。	（二）2009年9月，被告人付某某自称是忻州市民政局副局长，后认识孙某。2010年11月16日，被告人付某某以通过宁武县县长的关系给孙某在宁武挖煤疏通关系为由，骗取孙某10万元，得款后自己挥霍。案发后，被告人付某某已将赃款全部退回。	上述事实，有以下经庭审质证的证据证实：	1、被告人付某某常住人口详细信息，证实被告人的身份情况。	2、被告人付某某的供述证实，2010年9月份，孙某打电话问其有无宁武的关系，准备在宁武挖煤，他告知孙某与宁武的边县长有来往，答应为孙跑关系，后收取10万元，作为疏通费用。当时约定如跑不成关系，钱如数退还。	3、被害人孙某报案材料及陈述证实，付某某自称是忻州市民政局副局长。2010年11月份，付某某给其打电话称与宁武县县长边某某是同学，可以通过边县长在宁武县挖煤赚钱。孙某支付付某某10万元，并书写了收据。承诺事情如办不成，钱款全部退还。	4、证人李某证言证实，孙某曾对其说过，付某某说与宁武县县长是同学关系，能跑通宁武挖煤的关系。2010年11月份，李某与山东人刘某某将10万元交付孙某，让其找到付某某为其疏通挖煤关系，孙某为李某打了欠条。	5、证人杨某证言证实，孙某曾对其说过，付某某是忻州市民政局副局长，和宁武县县长是同学关系，能跑通宁武挖煤的关系。2010年11月16日，付某某收取了孙某10万元，并为孙书写了收据，并称如跑不通关系，10万元如数退还，当时杨某在现场。	6、2010年11月16日收条证实，付某某收到孙某用于宁武治理山头外围关系办事款十万元整。	7、原平市公安局说明材料，民警赵书良、罗东亮联系了现任河曲县县委书记边某某，边某某在电话中讲：知道付某某在忻州民政局工作，但没有任何往来，2010年至2013年其在宁武任县长期间，未与付某某见过面，付某某也没有找其办过任何事情。	8、被害人孙某领款材料证实，将案件所涉的被骗款10万元如数领回。	9、被害人孙某的谅解书说明，公安机关立案后，付某某将10万元全部退回，自己未受任何损失，故对付某某的行为予以谅解，建议对付某某予以免处。	原审法院认为，被告人付某某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物11.5万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。付某某辩称收取钱财后，用于雇车、住店、雇技术人员花费等委托事宜，不构成诈骗罪，与查明事实不符，不予采纳。被告人付某某退还全部诈骗所得，并得到被害人孙某和樊某的谅解，可酌情从轻处罚。综合被告人付某某的犯罪情节，结合其所在社区矫正部门出具的调查评估意见，可对其适用缓刑。故依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十二条之规定，判决被告人付某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金五千元。	判后，原审被告人付某某以自己的行为不构成犯罪为由提出上诉，具体理由如下：1、上诉人没有自称忻州市民政局副局长；2、上诉人拿到10万元后未用于挥霍；3、欠樊某的1.5万元属于债权债务关系。	经审理查明：（一）2006年9月，被害人樊某给被告人付某某打电话请求付为其女儿丁某某办理工作事宜。付某某称可以将丁某某安排在原平市国土资源局工作。后樊某将25000元现金交给付某某作为疏通关系使用。得款后，付某某将该款自己使用。经樊某再三追讨，被告人付某某于2010年6月退款1万元。案发后，被告人付某某已将剩余的1.5万元全部退回。	（二）2009年，被告人付某某认识了原平市的孙某，后发展为朋友关系。2010年9月，双方在一次交谈中，孙某提到想在宁武挖煤的事情，被告人付某某自称认识宁武县县长，可以帮忙办理，并提出收取10万元用于疏通关系。2010年11月16日，孙某在其家中将10万元现金交给被告人付某某。后挖煤事宜未能办理成功，付某某将10万元自己花费。案发后被告人付某某已将赃款全部退回。	认定上述事实的证据与原判认定的证据一致，本院予以确认。	本院认为，上诉人（原审被告人）付某某以非法占有为目的，采用虚构事实的手段，骗取他人财物11.5万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。案发后，上诉人付某某主动退还全部赃款，并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。本案中，付某某自称与宁武县县长有来往并答应为孙疏通关系，是促使被害人孙某产生错误认识并交付财物的主要原因，其是否自称民政局副局长的事实不影响诈骗罪事实的认定。上诉人付某某在收取孙某、樊某的钱财后，在请托事宜未能办理成功的情况下，将该款用于自己使用，符合诈骗罪的构成要件，其所提自己的行为不构成犯罪的上诉理由，与查明的事实不符，于法相悖，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：	驳回上诉，维持原判。	本裁定为终审裁定。	审判长  刘泳江	审判员  赵 耀	审判员  侯 亮	二〇一七年一月十一日	书记员  胡晓霞