重庆市丰都县人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0230民初1646号原告：黄国洪，男，1972年2月4日出生，汉族，居民，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：夏正文，重庆市丰都县三合法律服务所法律工作者。被告：林登陆，男，1972年2月21日出生，汉族，居民，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：杜洪君，重庆市丰都县龙河法律服务所法律工作者。被告：冉广荣，男，1976年5月26日出生，汉族，居民，住重庆市丰都县。第三人：冉永泽，男，1942年12月7日出生，汉族，居民，住重庆市丰都县。冉广荣、冉永泽的共同委托诉讼代理人：何登明，重庆臻福律师事务所律师。冉广荣、冉永泽的共同委托诉讼代理人：何东伟，重庆臻福律师事务所实习律师。原告黄国洪与被告林登陆、冉广荣、冉永泽提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年6月6日立案后,依法适用简易程序于同年8月31日公开开庭进行了审理。原告黄国洪及其委托诉讼代理人夏正文、被告林登陆及其委托诉讼代理人杜洪君、被告冉广荣、第三人冉永泽的共同委托诉讼代理人何登明、何东伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄国洪向本院提出诉讼请求：依法判决二被告及第三人连带赔偿原告医疗费6247.37元、护理费23600元、误工费76120元、交通费1000元、住院伙食补助费6050元、营养费2000元、残疾赔偿金136206元、被扶养人生活费43534元、精神损害抚慰金10000元、康复费5000元、鉴定费3300元，共计315057.38元。事实和理由：第三人因修扩建房屋，委托其子冉广荣将房屋的修建工程于2016年11月包给林登陆，林登陆请原告等四人前往修建。2017年1月2日上午9时许，原告和林登陆在跳板上进行粉墙时，搁置跳板的雨棚板突然断裂至原告和林登陆摔到地上，致原告重伤。后林登陆将原告送往丰都县中医院住院治疗65天，好转出院，共花去医疗费74000多元（原告支付6000元，其余系林登陆支付）。经司法鉴定，原告伤后构成1个九级和2个十级伤残。后通过协商赔偿事宜未果，故请求依法判决。林登陆辩称，房建协议是冉广荣与林登陆所签，合同并未提及冉广荣是受其父冉永泽的委托，故是冉广荣要修涉案房屋；冉永泽与冉广荣系父子关系，户口也在一起，冉广荣务工回来也在一起居住，二人是一个利益共同体，故冉广荣应是本案的被告。林登陆也只是受冉广荣的指示提供劳务并获得报酬，林登陆与冉广荣之间形成的劳务关系。本案事故是因冉广荣指示林登陆修的1.2米雨棚板断裂造成，林登陆也多次提出如此修建不合常理和规范，冉广荣未尽到安全监督管理责任，且所修房屋也未经过相关部门审批许可，冉广荣存在主要过错，故冉广荣、冉永泽应当承担50%的主要责任；原告、林登陆也存在过错，应当各承担25%的次要责任。冉广荣辩称，冉广荣是受父亲冉永泽的委托与被告签订承揽合同，冉广荣不应成为本案被告，请求法院驳回原告要求冉广荣承担责任的诉讼主张。对于林登陆雇请的人员、原告受伤及伤后治疗情况，因冉广荣未在家，不清楚。本案中，在林登陆修建雨棚板的过程中，冉广荣、冉永泽均不在场，故不存在管理、指挥上的过错；林登陆是多年从事建筑修建的工匠，冉广荣受冉永泽的委托选任林登陆修建房屋，不存在选任上的过错；按照《重庆市村镇规划建设管理条例》的规定，本案房屋也是在限额以下，修建者不需要有资质。所以，不应由冉广荣承担赔偿责任，应由林登陆承担90%的责任；原告自己有过错，应当承担10%的责任。冉永泽辩称，冉永泽与林登陆之间形成承揽合同关系，不属于建设工程施工合同关系；林登陆与原告之间形成雇用法律关系。林登陆是多年从事建筑修建的工匠，冉永泽、冉广荣不存在任何定作、指示、选任过错；按照《重庆市村镇规划建设管理条例》的规定，本案房屋也是在限额以下，修建者不需要有资质；房建协议第三条明确约定：所有安全防护和劳保材料由林登陆自理，不得在不安全的前提下进行施工作业，安全责任由林登陆全部负责，该约定合法有效；且修建房屋是否办理审批许可属行政法律调整范畴，与本案无关。所以，责任应当由林登陆承担。本院经审理认定事实如下：冉永泽与冉广荣系父子关系，在同一户籍内，冉永泽为户主。涉案房屋登记权利人冉永泽，位于丰都县栗子乡联合村3组（小地名：法安寺），原属一楼一底砖混结构房屋，屋顶盖瓦。2016年11月21日，冉广荣与林登陆签订房建协议，约定将上述房屋的改建、加层（增加一层）项目以包工不包料的方式承包给林登陆修建，承包总价为28000元。后林登陆雇请了黄国洪等人进行修建，黄国洪的报酬为每天220元。2017年1月2日上午9时许，黄国洪、林登陆二人站在距地约3.5米的跳板上粉刷外墙时，搁置跳板的雨棚板突然断裂，黄国洪、林登陆直接从跳板上坠落到外墙楼梯底部的地面上，致黄国洪受伤。随即，黄国洪被林登陆送往丰都县中医院住院治疗，经西医诊断为：“右胫骨下端粉碎性骨折、左距骨粉碎性骨折、右外踝撕脱骨折、左内踝撕脱骨折”。同年3月8日，黄国洪住院65天后出院，花去医疗费74095.80元（黄国洪支付6000元，林登陆支付68095.80元）、交通费200元，出院医嘱为：“术后1.2.3.6.12月反院复查；半年内禁止患肢剧烈活动在医生指导下功能锻炼；不适随访。”黄国洪住院期间，林登陆另行支付其他费用6000元。2017年4月5日，黄国洪委托重庆市渝东司法鉴定中心进行司法鉴定。次日，该中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人黄国洪因右胫骨下端粉碎性骨折、右外踝撕脱骨折遗留右踝关节运动障碍的伤残程度系九级伤残；左内、外踝骨折愈合后遗留右踝关节运动障碍的伤残程度系十级伤残；左距骨粉碎性骨折致左足弓结构部分破坏的伤残程度系十级伤残。2、右胫骨下端粉碎性骨折及左距骨粉碎性骨折两处内固定物后期分两次手术取出的住院手术医疗费用及定期影像复查的费用预估人民币贰万捌仟元，住院时间约捌周，出院后尚需休息壹月。3、本次外伤的康复费用预估人民币伍仟元。4、本次外伤伤后的务工损失日综合评定为240日为宜。5、本次外伤出院后的部分护理时限综合评定为陆个月为宜。”为此，黄国洪支付司法鉴定费3300元。诉讼中，冉永泽对黄国洪的伤残等级、护理时限、后续治疗费不服并申请重新进行司法鉴定。同年7月31日，本院依法委托重庆市明正司法鉴定所重新进行司法鉴定。同年8月11日，该所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1.黄国洪双侧踝关节功能障碍目前均属十级伤残。2.受伤后需护理时限约为180日。3.后续治疗费用约壹万陆仟元人民币。”为此，冉永泽支付司法鉴定费3150元、其他费用450元；黄国洪支付交通费800元，冉永泽请求该司法鉴定费在本案中一并处理。另查明，林登陆、黄国洪具有多年修房经验。涉案雨棚板由林登陆负责修建，跳板由林登陆负责安装固定。在涉案的部分外墙粉刷前，林登陆将跳板一端用固定跳板的装置固定，而未用跳板另一端固定跳板的装置并将该端直接搁置在雨棚板上。黄国洪在粉刷外墙时未系安全绳、未戴安全帽。在跳板搭建过程中及事发时，冉广荣、冉永泽均不在现场。还查明，黄国洪现共有被扶养人2人，即其母张文秀（1951年1月1日出生）、其子黄轩（2009年12月1日出生）。张文秀与黄安之（1993年死亡）夫妇共生育包括黄国洪在内共4名子女。黄国洪、张文秀、黄轩自2011年起一直在重庆市丰都县栗子乡场上居住生活。上述事实，有原、被告的陈述、常住人口登记卡、住院病历、住院医药费专用收据、费用结算清单、司法鉴定意见书、司法鉴定费发票、收费收据、房建协议、房地产权证、照片、证明、证人证言等证据在案佐证，并经庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。而雇佣关系是指雇员在一定或不特定的期间内，接受雇主的指挥与安排，向雇主提供劳务，雇主向雇员支付报酬的权利义务关系。本案中，被告冉广荣为修建房屋与被告林登陆之间达成房建协议，约定包工不包料的方式，由被告冉广荣提供材料，被告林登陆完成被告冉广荣的房屋修建项目，并约定完成后按28000元的总价进行结算，可见，两人之间的约定是以被告林登陆为被告冉广荣完成修建房屋工作成果为目的，并在完工后一次性结算报酬，故被告冉广荣与被告林登陆之间的关系应认定为承揽关系。而原告黄国洪系受被告林登陆的指挥、安排参与修建，被告林登陆按天支付报酬，两人之间符合雇佣关系的法律特征，故原告黄国洪与被告林登陆之间形成劳务关系。关于第三人冉永泽与被告冉广荣之间是否构成委托代理关系的问题，本院认为，虽然第三人冉永泽系原房屋的登记所有人，其与被告冉广荣在诉讼中均陈述一致称被告冉广荣系受第三人冉永泽的委托签订房建协议，但被告林登陆并不认可，且房建协议系被告冉广荣以其自己的名义签订，被告冉广荣也直接向被告林登陆支付了建房报酬，故第三人冉永泽与被告冉广荣之间并不构成委托代理关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告林登陆作为雇主，在存在明显安全隐患的情况下仍组织施工，未对原告黄国洪尽到相应的安全管理职责，且雨棚版由被告林登陆负责修建，跳板由被告林登陆安装，存在过错，故被告林登陆应对原告黄国洪的损失承担主要责任；原告黄国洪明知在跳板上作业具有危险性，却忽视自身安全，仍未系安全绳、戴安全帽，造成自己坠落受伤，亦存在过错，故也应自行承担相应责任。根据《重庆市村镇规划建设管理条例》第二十三条第三款“鼓励限额以下村镇建设工程优先选择具有相应资质资格的设计、施工企业和培训合格的农村建筑工匠，承担相应的设计和施工”的规定，本案中，虽然被告冉光荣修建的第三层房屋，属于限额以下村镇建设工程，国家鼓励选择培训合格的农村建筑工匠建设，但被告冉光荣明知其发包的修建项目没有经过相关部门的审批，且定作本身即存在安全生产隐患，被告冉光荣未能充分考虑到被告林登陆是否具备安全生产的条件，仍然指示被告林登陆进行动工修建，亦存在过失，故被告冉光荣也应对原告黄国洪的损失承担相应责任。结合本案实际，本院酌定被告林登陆对原告黄国洪的经济损失承担60%的责任，被告冉广荣对原告黄国洪的经济损失承担10%的责任，其余30%的经济损失由原告黄国洪自行承担。原告黄国洪因伤致残后的经济损失，本院依法逐项确认如下：1.医疗费，原告黄国洪主张8247.37元（住院自付6000元+出院后自付2247.37元）。结合原告黄国洪提供的住院期间的医疗费票据及病历，本院确认为74095.80元（原告黄国洪支付6000元，被告林登陆支付68095.80元）；关于其主张的其他门诊医疗费，虽然其提供了相应医疗费专用收据，但收据并未加盖医疗机构的印章，其也未提供相关证据予以佐证，导致本院无法查清该费用的真实性、合法性，故本院不予确认；关于其主张的购买药品的费用，虽然其提供了加盖药店印章的购买发票，但其并未提供证据证明其所购药品与本案存在关联，故本院亦不予确认。2.误工费，原告黄国洪主张76120元（346天×220元/天）。因其并未提供证据证明其有固定收入或从事行业，故结合其受伤时间及重新鉴定的伤残等级评定时间，本院酌定为17680元（221天×80元/天）；超出部分，本院不予支持。3.护理费，原告黄国洪主张23600元（236天×100元/天）。结合重新鉴定的鉴定意见，本院确认为18000元（180天×100元/天）；超出部分，本院不予支持。4.交通费，原告黄国洪主张1000元。结合其伤后治疗情况，本院予以确认。5.住院伙食补助费，原告黄国洪主张6050元（121天×50元/天）。结合其已住院天数及其自行委托鉴定的鉴定意见，本院予以确认。6.营养费，原告黄国洪主张2000元。因其未提供医疗机构的相关建议或鉴定机构的鉴定意见，故本院不予支持。7.残疾赔偿金，原告黄国洪主张136206元。虽然其主张按重庆市2016年城镇常住居民人均可支配收入29610元/年的标准计算，但其户口性质为农村居民家庭户口，且并未提供充分证据证明其有稳定的非农收入来源，故本院按照重庆市2016年农村常住居民人均纯收入11549元/年的标准并结合重新鉴定的伤残等级，确认为25407.80元（11549元/年×20年×11%）；超出部分，本院不予支持。8.被扶养人生活费，原告黄国洪主张43534元。虽然其户口性质为农村居民家庭户口，但其本人及母亲张文秀、子黄轩的经常居住地在城镇，故其主张按照重庆市2016年城镇常住居民人均消费性支出21031元/年的标准计算的主张成立，结合被扶养人张文秀、黄轩的被扶养年限及重新鉴定的伤残等级，本院确认为20820.70元（21031元/年×14年×11%÷4+21031元/年×11年×11%÷2）；超出部分，本院不予支持。该项费用计入残疾赔偿金项下一并赔偿。9.精神损害抚慰金，原告黄国洪主张10000元。其因伤致残，必然对其精神上造成一定损害，结合重新鉴定的伤残等级，本院酌定为4000元；超出部分，本院不予支持。10.康复费，原告黄国洪主张5000元。其提供了其自行委托鉴定的鉴定意见为据，本院予以确认。11.鉴定费，原告黄国洪主张3300元。其提供了其自行委托鉴定的鉴定费发票为据，本院予以确认。庭审中，第三人冉永泽主张的在原告黄国洪的伤残等级等重新鉴定过程中支付的司法鉴定费用3600元在本案中一并处理。本院认为，因第三人冉永泽对本案事故并不承担责任，故该部分费用应当由本案的责任承担者按承担责任的比例分担。但庭后，第三人冉永泽向本院提出其放弃该笔费用由其他当事人承担的申请，本院认为，符合法律规定，本院予以准许。综上所述，原告黄国洪的经济损失共计175354.30元，应当由被告林登陆赔偿105212.58元（175354.30元×60%），扣除已赔偿的74095.80元，被告林登陆还应当赔偿31116.78元；由被告冉广荣赔偿17535.43元（175354.30元×10%）；其余损失52606.29元由原告黄国洪自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告林登陆在本判决发生法律效力后15日内赔偿原告黄国洪医疗费等经济损失31116.78元（不含已赔偿部分）；二、被告冉广荣在本判决发生法律效力后15日内赔偿原告黄国洪医疗费等经济损失17535.43元；三、驳回原告黄国洪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6025.86元，减半收取计3012.93元，由原告黄国洪负担2335.08元，由被告林登陆负担581.01元，由被告冉广荣负担96.84元（原告黄国洪已垫付，被告林登陆、冉广荣在履行本判决确定的义务时一并给付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审判员 刘 周二〇一七年九月二十五日书记员 周娅娟