山东省青岛市黄岛区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）黄商初字第3228号 原告：山东海运国际贸易有限公司，住所地青岛保税区，组织机构代码05307388-7。 法定代表人：王龙，该公司执行董事兼总经理。 委托代理人：崔满华，北京市高朋律师事务所律师。 委托代理人：古晶，上海世新律师事务所律师。 被告：南京泓润能源发展有限公司，住所地南京市，组织机构代码77126261-5。 法定代表人：阮家琪，该公司总经理。 委托代理人：王海涛，江苏高的律师事务所律师。 原告山东海运国际贸易有限公司与被告南京泓润能源发展有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年10月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人崔满华、古晶及被告委托代理人王海涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山东海运国际贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告承担转售损失4598020元；港口堆存费4378000元及违约金5205950元（按万分之八标准支付，起算日为2014年9月28日，计至2015年8月13日），共计14181970元。2、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2014年7月9日，原告（卖方）与被告（买方）签定编号为14CIHRNK027的《镍矿购销合同》，合同约定，原告供给被告镍矿55000吨，单价498.82元/吨，合同总价：27435100元。付款方式：合同签定后三个工作日内付款20%作为保证金，即5487020元，余款在合同签定后80天内支付（最后付款日为2014年9月27日）。买方付清全部货款后，卖方开具增值税发票，并转移货权。交货地点为日照港。若买方未在约定期限内购买相应数量的货物，卖方将自行处理该批货物。如果买方逾期付款，每逾期一天，应按逾期未付货物价值的万分之八每天向卖方支付违约金并承担因买方逾期付款所产生的一切费用。买方逾期付款最长时间不得超过五日，否则买方需承担其违约产生的一切责任和损失。合同签定后，被告于2014年7月16日付款5487020元，余款21948080元未在2014年9月27日前支付。经原告多次催告，被告于2014年12月5日传真发函，表示要继续履行合同，愿意承担违约责任，请求原告给予一定的宽展期，并于2014年12月31日现汇100万元，2015年2月13日现汇150万元。被告总计付款7987020元。原告同意给予了被告宽展期，但是鉴于被告随后的五个月仍未付清余款，原告无奈于2015年8月14日，向被告发出《解约通知书》。2015年8月6日，在镍矿市价腰折大跌的情况下，原告迫于资金压力，只能将涉案的55000吨镍矿以单价270元/吨，合同总价14850000元转售给案外人青岛金宇物流有限公司，较之原、被告所签订的《镍矿购销合同》相比货差损失12585100元。另外，截止2015年7月24日，港口堆存费4378000元，根据原、被告双方的约定，应由被告向原告支付，再由原告向港口方支付。按照合同约定，如果买方逾期付款，每逾期一天，应按逾期未付货款价值的日万分之八计算。原告违约金的主张，针对的是原告因被告逾期支付所导致的利息损失。逾期违约金为76000元（自2014年9月28日计至2014年12月30日）；2015年2月13日，被告付款150万元，该款延期违约金为166800元（自2014年9月28日计至2014年2月12日）；余款19448080元至今未付，该款自2014年9月28日计至2015年8月13日，延期违约金4963150元；总计违约金为5205950元。庭审过程中，原告变更诉讼请求，要求将逾期付款的违约金利息损失暂计至2015年8月13日，之后的逾期付款损失保留继续追偿的权利，直至被告将全部款项实际付清之日止。为此，诉请法院判如所请。 被告南京泓润能源发展有限公司答辩并向本院提出反诉请求：1、依法判令原告返还被告货款4931727.68元；2、本诉及反诉费用均由原告承担。答辩及反诉事实理由：1、原、被告之间的《镍矿购销合同》合法有效，双方应严格遵守。合同规定了履行期限，买方逾期付款时间最长不能超过5天，即2014年7月11日之后的80天在该期限届满后最多再延长5天。上述履行期限届满，被告并未取得涉案货物的所有权，该货物所有权始终归原告所有。此外，双方没有任何补充和修改协议。2、被告未能在合同约定履行期间缴纳全部货款，应承担相应违约责任，该责任应当在合同履行期间届满后确定。合同履行期间届满之后货物的跌价损失、港口堆存费用等由原告承担。因为，2014年10月8日左右，本案所涉镍矿的价格，与原、被告所签定的合同确定的每吨498.82元基本一致还有一定上涨。合同第三条第四款约定，在销售合同有效期限内，若买方未在约定的期限内购买相应数量的货物或买方拒绝追加第三条中提到的保证金，卖方将自行处理该批货物。依据该约定，原告应在合同到期后5日内处置货物，如果在该时点并未处置货物，那么，其后原告无论采取何种方式处置其所有的货物，均不得要求被告弥补货差。原告从未将任何货物交付给被告，亦从未确认被告对货物仍然拥有实际的控制权，却要求被告支付全部货款27435100元，没有合同和法律依据。原告所述2015年8月6日将涉案货物处置给案外人，与被告没有法律上的关联。根据原被告双方约定，虽然被告未能及时支付剩余货款构成违约，但是被告所应承担的责任一是货物可能的跌价损失，但该损失在本案中并不存在；二是违约金，即使按照每日万分之八计算，按照未付货款计算五天时间应计87792.32元；三是仓储损失，即使按照85天的仓储损失，按照5天计算，也不过是467500元，以上合计555292.32元，与被告支付给原告的5487020元相抵后应返还被告4931727.68元。3、合同法明确规定，当事人违约后，对方应当适当采取措施防止损失的扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。如果确实存在扩大损失，原告没有及时采取措施防止损失的扩大，应为自行承担责任。原告无权要求被告承担其货差损失12585100元。原告只能就《镍矿购销合同》约定内容要求被告负法律责任。根据《镍矿购销合同》确定的合同内容，即使因被告未能及时付款需要承担违约责任，该责任的数额也不应超过被告已经缴纳的20%保证金5487020元。综上，虽然被告未按照合同约定在规定期限内交付货款，但原告也并未将货物实际交付被告，《镍矿购销合同》并未得到实际履行。而且原告并未向被告要求追加保证金，并未就合同签定后80天到期时镍矿石的实际价格及因被告未能及时支付货款造成的损失进行主张举证。其现在按照合同实际履行、其已经向被告交付货物的情况主张合同签定时的全部货款，还有就其自行拥有的货物向被告主张仓储费用和远超合同约定的违约金，均没有事实和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。综上，虽然被告未按照合同约定在规定期限内交付货款，但是原告也并未将货物实际交付被告，《镍矿购销合同》并未得到实际履行。被告因违约行为给原告造成的损失在合同履行期间届满后已经确定，而被告预付的20%货款远超实际造成的损失，对于上述损失之外的尚余的货款4931727.68元应由原告返还给被告，而原告对被告所有的诉讼请求应予以驳回。 原告山东海运国际贸易有限公司针对被告反诉辩称：1、被告已在反诉状中明确承认了《镍矿购销合同》合法有效，并承认被告未按照合同约定交付货款，应当承担包括跌价损失、港口和堆存费用在内的违约责任。2、原告一直积极采取措施防止损失扩大，被告声称的转售损失属于原告造成的扩大损失的主张没有依据。事实上，被告在付款期限届满后一直向原告表示愿意付款并接受货物，希望给予宽限期，并于2015年12月5日向原告发函表示愿意补足部分货款并尽快支付后续货款。因双方具有长期良好的合作关系，再加上被告一直积极表示愿意履约，才多次给予宽限。因双方合意达成宽限后，在被告仍未履行的情况下，原告才行使转售的权利。所以，原告不存在任何主观上的迟延，转售货物发生的损失根本原因是被告违约以及宽限期后依然不予履行的行为。3、被告已承认应当承担因其违约行为给原告带来的违约金和港口堆存费用损失，但其计算存在重大错误，没有依据。总之，被告的反诉请求和理由，没有证据支持，也没有法律依据，反而印证了其违约事实，被告无法逃避违约责任及赔偿原告损失的法律责任，而原告的本诉请求有充分的事实和法律依据。因此，请求法庭支持原告的本诉请求，驳回被告的反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院亦通过庭审质证审查认定。 经审理查明，2014年7月9日，原告（供方）与被告（需方）签定编号为14CIHRNK027的《镍矿购销合同》，合同约定：一、原告供给被告化学指标为“NI:1.55%,FE:26.54%，Si02：29.03%，Mg0:11.85%,水分：32.65%”的镍矿55000吨，单价为每湿吨为498.82元（车板含税价），现汇结算，总价为RMB27435100元；船名MVSEACON8VOY.NO.1301（海州8）。交货地点：日照港三公司口车板交货。交货时间：现货，需方自提。二、运输方式及费用负担：1、由需方组织运输，供方协调办理运输及提取货物，相关费用由需方承担。2、如需方不能在合同规定的80天内付款提货，所产生的港口费用（包括但不限于超过免堆存期后的堆存费、转栈费、装卸费等）由需方承担，费率按日照港三公司当局规定执行。三、1、货权转移和付款结算：需方须在合同签订后三个工作日内付货款总额的20%作为保证金，即人民币5487020元，余款在合同签定后80天内付至供方指定账户，供方在收到全部货款当日将全部货权转移给需方。2、供方在收到全部货款后五个工作日内开具17%的全额增值税专用发票。3、如遇市场价格大幅波动，导致货物的市值下跌比例达到需方采购价格的10%时，需方须在五个工作日内追加相对应的保证金，上述货物市场价格以《我的钢铁网》网站公布的同一时期、同一区域或邻近区域同等或近似价格和型号的货物价格为准。4、在销售合同有效期内，若需方未在约定期限内，购买相应数量的货物或需方拒绝追加保证金，甲方将自行处理该批货物。四、违约及争议的解决：如果采购方逾期付款，每逾期一天，应按逾期未付货款价值的万分之八每天向销售方支付违约金并承担因采购方逾期付款所产生的一切费用。采购方逾期付款最长不能超过五天，否则，采购方须承担其违约产生的一切责任和损失。合同签定后，原告依照合同约定准备了货物。被告于2014年7月16日付款5487020元，余款21948080元未在2014年9月27日前支付。 2014年7月14日，原、被告与枣庄矿业（集团）有限责任公司物流中心签订货权转移协议：1、该批次55000吨镍矿（船号：海州8）由被告存放在日照港股份有限公司第三港务分公司17-5-1货场。现三方同意，该批货物的货权直接由被告转移给原告。2、货物自卸船之日起产生的港口费、堆存费由被告承担。 2014年7月16日，原、被告与日照港股份有限公司第三港务分公司三方形成的货权变更函，证明被告将“海洲8”轮涉案的镍矿货权自2014年7月16日转给原告，由原告接受该批货物，并对外支付自卸船之日起产生的港口费、堆存费。另外，日照港股份有限公司第三港务分公司证明，截止2015年7月24日，“海州8”轮镍矿55000吨的港口堆存费4378000元、货物港口费、港建费已由原告结清。 2014年11月20日,北京高朋律师事务所受原告之托就拖欠货款的相关事宜发律师函致被告：被告迟至今日仍未全部向原告支付合同中约定的货款，已严重违约。敦促被告务必于2014年11月25日前依约支付《镍矿购销合同》项下的货款以及违约金；原告有权转卖《镍矿购销合同》项下货物，并向被告追偿全部损失。否则，依法追究被告的法律责任。 2014年12月5日，被告传真发函致原告：在“海州8”轮镍矿合作业务中，因被告的资金问题未能按照合同约定支付后续货款，给原告带来的不便深表歉意。被告始终明确要支付后续货款取得货权，并一直在积极筹措资金，从被告支付该船预付款至今市场价格也有一定幅度的下跌，现被告愿意首先支付部分货款（预计在600万元左右），以便在一定程度上减少因市场跌价给原告带来的风险。后续货款的支付，被告请求原告能够再宽限一定时间。因被告延期付款给原告带来的不便及损失，双方协商后，被告愿意承担相应的违约责任。收件人为山东海运国际贸易有限公司霍有光，发件人为被告南京泓润能源发展有限公司耿超。该传真文件盖有“南京泓润能源发展有限公司”的公章。 2014年12月15日，北京高朋律师事务所再一次发律师函致被告：2014年11月25日发函致被告尽快支付欠款及违约金。但截至12月15日，被告未按合同约定支付剩余货款及违约金，已严重违反《镍矿购销合同》约定。对此，要求被告务必于2014年12月17日前依约支付《镍矿购销合同》项下的货款以及违约金。否则，依法原告将向当地法院没提起诉讼，追究被告应负的法律责任。 2014年12月31日被告给原告汇款100万元，2015年2月13日汇款150万元，自合同签订至此，被告总计付款7987020元，余款19448080元至今未付。 2015年8月14日，原告向被告发出《解除合同通知书》，告知：双方签订的编号为14CIHRNK027《镍矿购销合同》，合同总价27435100元，被告仅支付货款7987020元，余款19448080元未付，严重超期，给原告造成重大损失。鉴于以上事实和《镍矿购销合同》第三条第四款约定，原告现正式通知被告：1、《镍矿购销合同》项下货物将转售第三方。2、自即日起，解除编号为14CIHRNK027的《镍矿购销合同》，原告保留通过法律途径进一步向被告主张违约责任的权利。 在镍矿市价腰折大跌的情况下，原告迫于资金压力，于2015年8月6日与案外人青岛金宇物流有限公司签定了编号为HYJY15086的《镍矿购销合同》，将涉案的55000吨镍矿以单价270元/吨，合同总价14850000元转售给案外人青岛金宇物流有限公司。2015年8月19日，青岛金宇物流有限公司从中国农业银行青岛市市南区第三支行给原告山东海运国际贸易有限公司开具了信用证，开证金额：14850000元，货物：镍矿，货物装运地：日照港。原告同时为青岛金宇物流有限公司开具了镍矿销售的增殖税发票。2015年8月21日，原告山东海运国际贸易有限公司就涉案的55000吨镍矿向青岛金宇物流有限公司发出放货指令；2015年8月24日，青岛金宇物流有限公司与原告办理了上述货物的交接手续，并给原告出具了货物收据。较之原、被告所签《镍矿购销合同》的总价27435100元，转售的货差损失为12585100元。扣除被告已支付金额7987020元后，原告的实际转售损失4598080元。 在庭审质证过程中，被告代理人对原告提交的被告致函原告的传真文件的合法性、真实性予以否认；对原告与青岛金宇物流有限公司《镍矿购销合同》的真实性和关联性不予确认。但纵观整个案情及庭审调查的事实、双方认可的“我的钢铁网”同时期镍矿市场价格变化的记载，结合其他证据并与之相认证，以上证据完全具有真实性、客观性、并与本案事实相关联，可以作为本案定案的根据。 上述事实有原告提交的二份《镍矿购销合同》、《货权转移协议》、货权变更函、日照港股份有限公司第三港务分公司的开具的堆存费的证明、银行业务结算凭证、被告发给原告的传真文函，我的钢铁网同时期镍矿价格行情、解除合同通知书、银行信用证、增值税发票、放货指令、货物收据及原、被告当庭陈述笔录等在案为凭，业经庭审质证和本院查证，可以采信。 本院认为，原、被告双方签订的《镍矿购销合同》，系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，依法成立且有效，双方应当依约履行。本案争议的焦点：一、原、被告双方在合同履行中是否存在违约；二、原告的损失赔偿请求是否合理；三、被告的反诉请求有无事实和法律根据。 一、关于原、被告双方在合同履行中是否存在违约。本案原告在合同签订后，依照协议约定认真履行了合同义务；被告仅依约给付原告货款总额20%的保证金，其余货款在合同规定期限内未予给付。经原告多次催告并委托律师函告被告及时履行合同并承担违约责任；被告传真回函致歉，承认因资金问题未及时付款，表示要继续履行合同，愿意承担违约责任，赔偿原告损失，请求原告给予一定的宽展期。其后，被告分两次给原告汇款。但截止2015年8月14日，被告仍不能付清余款。原告遂向被告发出《解除合同通知书》，并为了减少损失，以市价转售了涉案货物。原告依法履行了合同，不存在违约的事实。而被告在合同规定的期限内以及被告要求的宽限期内仍未付清剩余货款，致使合同不能履行，违反了合同及法律规定，应按照合同的约定承担违约责任，赔偿由此给原告造成的损失。 二、关于原告的损失赔偿请求是否合理。 关于损害赔偿范围，合同法规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。本案被告违约给对方造成损失包括实际转售货差损失、货物港口堆存费及资金占用期间的利息。 1、实际转售货差损失 在镍矿市价腰折大跌的情况下，原告迫于资金压力，将涉案的55000吨镍矿以单价270元/吨的市价转售给案外人，实际转售货差损失为12585100元。扣除被告已付款7987020元，原告的实际转售损失为4598080元。该损失是转售的直接损失，合法有据，被告应予补偿原告。 2、货物港口堆存费 根据原被告双方签订《镍矿购销合同》的约定：“如需方不能在合同规定的80天内付款提货，所产生的港口费用（包括但不限于超过堆存期后的堆存费、转栈费、装卸费等）由需方承担，费率按日照港三公司当局规定执行。”，另根据原被告及枣庄矿业有限责任公司三方的货权转移协议，自卸船之日起产生的港口费、堆存费由被告承担。由于被告未依照合同约定付清货款，原告亦不能将涉案货物交付被告，致使涉案货物在日照港堆存直至转售给案外人青岛金宇物流有限公司。涉案货物堆存所在日照港证明，涉案货物港口堆存费4,378,000元已由原告于2015年7月24日结算。据此，该堆存费应由被告给付原告，并承担由此给原告造成的损失。 3、因被告违约造成的资金占用期间的利息损失 根据原被告双方签订的《镍矿购销合同》中约定：如果采购方逾期付款，每逾期一天，应按逾期未付货物价值的万分之八每天向销售方支付违约金并承担因采购方逾期付款产生的一切费用。最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释（法释〔2012〕8号）规定：“买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。”《合同法》规定：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《合同法司法解释（二）》规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。被告以原告请求的违约金过高，提出异议。本院认为，综合本案案情，以原告的实际损失为基础，兼顾合同履行及被告违约情况，原告请求逾期付款违约金日万分之八约定过高，应按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准计算。以被告逾期付款占用原告的资金期间向原告支付违约的利息损失。经原告多次催告，被告传真复函，要求继续履行合同，愿意承担违约责任，赔偿原告损失，请求原告给予一定的宽展期，并分别于2014年12月31日、2015年2月13日现汇100万元、150万元。对此，违约利息损失的起算点应以合同约定的应付余款的后一日2014年9月28日起，根据货款给付日期，逐段计算。即：1、现汇100万元，自2014年9月28日至2014年12月30日的利息为15678元；2、现汇150万元，自2014年9月28日至2015年2月12日的利息为34366元；3、余款1944.808万元自2014年9月28日至本判决生效之日；4、实际转售损失4598080元自2015年8月14日至本判决生效之日；5、堆存费4378000元自2014年7月14日至本判决生效日。 三、关于被告的反诉请求是否有事实和法律根据。根据法庭调查和双方提交的证据，可认定被告因资金不足无法依约履行合同，多次顺延付款期限，原告在被告可能存在无法全面履行合同义务的前提下，为避免双方损失进一步扩大，转售了涉案货物，该行为应属于采取适当的方式合理减损。被告以“传真文函”以及原告与青岛金宇物流有限公司《镍矿购销合同》作为证据的真实性、合法性和关联性不予确认。但纵观整个案情及庭审调查的事实、结合其他证据并与之相印证，以上证据可以作为本案定案的根据。因此，在被告要求付款宽展期限并承诺交纳部分货款后，仍未按约定支付货款，已构成了根本违约，故原告通知被告解除合同。被告以货权未转移，原告不及时控制市场风险销售货物，造成了损失扩大应由原告自负。被告认为虽然其未能及时支付全部货款而构成违约，但被告所应承担的责任一是货物可能跌价的损失，但该损失在本案中并不存在；二是违约金，即使按照每日万分之八计算，应按照未付货款计算5天时间的违约金；三是仓储费用损失计算应按照85天计算。与被告给付原告的5487020保证金相抵，原告应返还给被告剩余的货款4931727.68元之反诉请求，无事实法律依据，本院不予支持，应予以驳回。 综上所述，原告的诉讼请求，关于转售损失、堆存费及逾期付款的违约损失，除违约金约定过高，被告对此有异议，其实际损失应按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准计算外，其余诉讼请求合法有据，本院予以支持；被告未按合同履行，逾期付款，应承担因违约给原告造成的转售损失、堆存费及资金占用期间的利息损失的赔偿责任；其要求仅承担5天的违约损失、85天的涉案货物的堆存费及要求原告返还货款的反诉请求，因无事实证据，于法无据，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零八条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第二款、第一百一十九条第二款、《合同法司法解释（二）》第二十九条、最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释（法释〔2012〕8号）第二十四条、二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告于本判决生效后十日内向原告支付转售损失4598020元及利息（自2015年8月14日至本判决生效之日，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）。 二、被告于本判决生效后十日内向原告支付堆存费4378000元及利息（自2015年7月14日至本判决生效之日，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）。 三、被告于本判决生效后十日内赔偿原告逾期付款的违约利息损失，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算：100万元自2014年9月28日至2014年12月30日的利息为15678元；150万元自2014年9月28日至2015年2月12日的利息为34366元；余款1944.808万元自2014年9月28日至判决生效之日。 四、驳回原告的其他诉讼请求。 五、驳回被告的反诉请求。 上述一、二、三项，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费106892元、反诉费23127元（被告已预缴46254元）、保全费5000元，共计135019元，由原告承担24660元，被告承担110359元。因原告已预缴111892元，由被告于本判决生效后十日内支付原告87232元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判长  张立平 审判员  薛志芳 审判员  张成镇 二〇一七年一月十三日 书记员  陈相娟