福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)闽01民终3976号上诉人（原审原告）：何颖，女，1990年11月12日出生，汉族，住福建省松溪县。委托诉讼代理人：范晓辉，福建榕海律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：福建澳翔旅游发展有限公司，住所地福州市闽侯县荆溪镇绿洲家园B区A08。统一社会信用代码913500005550704084。法定代表人：胡荣翔，执行董事。委托诉讼代理人：李清，福建融成律师事务所律师。上诉人何颖因与被上诉人福建澳翔旅游发展有限公司商品房销售合同纠纷一案，不服福建省闽侯县人民法院（2017）闽0121民初1272号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。何颖的上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认为上诉人与被上诉人未签订认购协议系上诉人的责任与事实不符。从上诉人与证人之间的微信可看出，被上诉人同意延期支付首付，延期支付首付的后果只是没有优惠，而在被上诉人作出同意延期的回答后，又将房屋买卖价格提高，导致上诉人无法购买，上诉人认为其突然涨价的行为已经构成违约。二、一审法院认为双方无签订合同，不予支持上诉人请求，属于于法无据。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》中“出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理，因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人”，一审法院以双方无签订合同为由不支持上诉人的诉讼请求，属于于法无据。福建澳翔旅游发展公司辩称，一、对于双方已形成在开盘后的7日内签订认购协议书的合意，是双方均无异议的基本事实，上诉人因自身原因未前来签约，系上诉人的单方违约行为。1、在上诉人的原审起诉状中已明确表述“双方可在签订定金合同后7日内重新签订详细的买卖合同”，足以证实上诉人对于在2016年8月7日前必须前来签约的事实是明知的。2、上诉人以收到房屋已转卖的信息作为拒绝前来签约的原因是不能成立的，因为从双方确认的微信可以证实，上诉人始终未对房屋已转卖的信息产生信赖，反而明知该信息是为了催促签约的意思表示。3、从微信内容可证实上诉人对于必须在开盘7天内即2016年8月7日前这一期限内签订认购协议是知晓的，且被上诉人销售人员林某1已告知逾期签约的后果即房屋要另售他人的。4、上诉人在2016年8月7日前并未向被上诉人提出变更签约期限的任何请求，也未说明逾期签约的具体理由。二、上诉人对于证人林某2与销售人员林某1聊天内容与本案不具有关联性，不能证实双方已达成延期支付首付款的合意。三、在2016年8月7日之后，被上诉人仍在催促上诉人前来签订认购协议，但上诉人以自身银行卡债务缠身无力履行为由拒绝前来签约，其拒绝继续订立合同的意思表示是明确的。恳请二审法院维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。何颖向一审法院起诉请求：1、被告按原合同单价继续履行合同（每平方7400）或支付预期利益（房屋升值部分）赔偿共计：579520元（计算方式为：（13800元/平方-7400元/平方）*84.3平方+4万元双倍定金）；2、被告支付案件诉讼费、公告费等一切费用。一审法院认定事实：福建澳翔旅游发展有限公司经申请于2016年7月21日取得闽侯县住房和城乡建设局审批的（2016）侯房许字第043号商品房预售许可证，内容包括“开发单位：福建澳翔旅游发展有限公司；项目名称：福州光明旅游温泉小镇A1地块一区；项目坐落：荆溪镇荆溪东大道55号福州光明旅游温泉；用途：住宅；批准预售楼号：C6#楼、C7#楼、C8#楼、C9#楼、C11#楼”。2016年7月19日，何颖与福建澳翔旅游发展有限公司签订编号为0000210的凤翔湖滨世纪·首邑海筹申请单，具体内容为“海筹申请方姓名：何颖；证件号码：350724199011123023；通讯地址：鼓楼区凤湖新城五区2#1505；联系电话：136××××8098；海筹申请协议：海筹申请方有意购买福建澳翔旅游发展有限公司（以下简称“本公司”）开发的“凤翔湖滨世纪·首邑”项目住宅，为表诚意，自愿缴纳海筹金人民币贰万元整用于办理“凤翔湖滨世纪·首邑”项目海筹申请，并获取“凤翔湖滨世纪·首邑”项目购房优惠，本活动仅限凤翔湖滨世纪·首邑首次开盘当日使用。一、海筹申请：1、海筹申请方于2016年7月19日向本公司自愿缴纳海筹金人民币贰万元整办理“凤翔湖滨世纪·首邑”项目申请。2、凤翔湖滨世纪·首邑首次开盘当日，海筹申请方若开盘成功认购房源，海筹金直接转为购房款；若未成功认购房源的退还海筹金人民币贰万元整。3、海筹金申请方未成功认筹房源的，需至凤翔湖滨世纪营销中心提交退款申请及办理退款相关手续，本公司于申请退款之日起二十工作日内退还至客户原缴款银行卡。二、海筹购房优惠活动：1、凡参加海筹活动且在凤翔湖滨世纪·首邑首次开盘当日成功认购房源的，在海筹申请方所缴纳的贰万元海筹金转为其购买凤翔湖滨世纪·首邑购房款的同时，可享受在购房总价款中额外优惠人民币叁万元，但上述购房优惠不适用于抵扣购房首付款。2、凤翔湖滨世纪·首邑首次开盘当日，海筹申请方未按规定时间参与认购的，视为自动放弃海筹购房优惠权益。三、其它：1、海筹申请方在开盘选房当日必须出示经确认有效的海筹申请单及开盘选房入场券，方可按本公司开盘现场规定时间段进入“凤翔湖滨世纪·首邑”项目首次住宅销售现场公开选房，并在规定的选房时间内参与选房活动。2、本海筹申请单仅供海筹申请方本人使用，只有与海筹申请方的有效证件共同使用方为有效。3、本海筹申请单须与海筹金收款收据、海筹申请方的有效证件的原件及复印（被委托购买者须携带委托人亲笔签署的委托书，另需提供委托人、被委托人双方有效证件的原件及复印）同时使用方可生效，4、海筹申请方对此申请单的各项规定已完全知悉，自愿接受本协议的各项约定，享有申请单的各项权利与义务。5、本认购申请书经双方签字盖章后方可生效，一式叁份，甲方持有一份，财务方持一份，乙方持有一份，具有同等法律效力，于双方签订《商品房买卖合同》后自行终止。6、其他未尽事宜以“凤翔湖滨世纪·首邑”现场销售中心公示的相关文件为准，本申请单最终解释权归福建澳翔旅游发展有限公司所有。”当日，何颖向福建澳翔旅游发展有限公司缴交认筹金人民币贰万元。2016年7月31日，认筹金人民币贰万元转为定金。双方同意在确定定金七日内签订认购协议。双方未签订认购协议和购房合同。后双方多次协商未果。2016年11月17日，何颖向福州市12345政府公共服务系统就本案的讼争标的“一房两卖和涨价”问题进行投诉。2016年11月29日，闽侯县市场监督管理局在投诉平台上回复如下“经查，诉求者定购的房产系促销特价房，定购房产后七日内签定购房协议，诉求者定购后未签定购房协议，凤翔湖滨地产已多次通知诉求者签定购房协议，但诉求者均未到场签订协议。凤翔湖滨地产根据合同约定已决定收回该房产，目前该房产尚未售出，不存在一房两卖问题，也未发现涨价销售的现象”。一审法院认为，何颖向福建澳翔旅游发展有限公司缴交人民币20000元定金作为签订合同的担保。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十五条关于“当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金”的规定，只有当合同一方拒绝签订合同的，才适用定金罚则。本案中，何颖未按双方认可的时间签订认购协议，系其违约，可认定为其拒绝订立合同，故，其无权要求返还定金。双方尚未签订合同，何颖请求继续履行合同或支付预期利益，于法无据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第八十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回何颖的诉讼请求。二审期间，双方均未提供新的证据。上诉人对一审法院查明事实中除“双方同意在确定定金七日内签订认购协议”有异议外，对其他事实无异议。被上诉人对一审法院查明事实无异议。经查，上诉人在起诉状中写明“2016年7月31日在被告处与其商定购买房产一处，并支付了定金，被告告知原告因当日人多且原告未带足首付款，双方可在签订定金合同后7日内重新签订详细的买卖合同”。可见上诉人是同意在确定定金七日内签订认购协议。根据在案证据及双方的庭审陈述，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据上诉人与被上诉人的销售人员林某1的微信聊天记录，可以确认上诉人未在签订定金合同后7日内签订认购协议，之后在被上诉人销售人员催促下仍未签订认购协议，最后上诉人说明没有钱购买商品房。何颖未按双方约定签订认购协议，系其违约，作为给付定金的一方，无权要求被上诉人退还定金。本案双方未签订合同，何颖请求继续履行合同或支付预期利益，于法无据，本院不予支持。综上所述，何颖的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9595元，由上诉人何颖负担。本判决为终审判决。审 判 长  郑 芳审 判 员  杨淑艳审 判 员  林 峰二〇一七年九月十二日法官助理  纪得军书 记 员  郑皓瀚附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。