山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁11民终1246号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司，住所地日照市黄海二路9号，统一社会信用代码。主要负责人：郭和平，总经理。委托诉讼代理人：马彦宝，山东名律律师事务所律师。委托诉讼代理人：张永娜，山东名律律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：秦艳丽，女，1975年6月8日出生，汉族，居民，住日照市东港区。委托诉讼代理人：胡元亭，山东元亭律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨竹，山东元亭律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：范开煜，男，1974年2月2日出生，汉族，居民，住莒县。被上诉人（原审被告）：日照顺鹏物流有限公司，住所地日照市郑州路碧海嘉城商务楼406室，统一社会信用代码。法定代表人：张传鹏，经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司（以下简称人民财产保险公司）因与被上诉人秦艳丽、范开煜、日照顺鹏物流有限公司（以下简称顺鹏物流）机动车交通事故责任纠纷一案，不服日照市东港区人民法院（2017）鲁1102民初1334号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月17日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财产保险公司上诉请求：改判免除上诉人对非医保药品的赔偿责任，以及改判上诉人在商业三者险内承担70%的赔偿责任（上诉金额80000元）；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：第一，商业第三者责任保险是上诉人与被上诉人顺鹏物流之间订立的保险合同，在保险条款中双方已对顺鹏物流赔偿伤者的损失理赔范围作了约定，即保险条款约定对被保险人赔偿第三者的医疗费用中的非医保药品不在商业第三险的保险范围之内，故本案被上诉人所诉的医疗费用中的非医保药品不应由上诉人承担。第二，被上诉人秦丽艳乘坐的车辆是机动车，从事故发生过程看，被上诉人最高承担70%的责任，一审判决其承担80%的责任有失公平。秦艳丽辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。案经送达，被上诉人范开煜、顺鹏物流未作答辩。秦艳丽向一审法院起诉请求：判令人民财产保险公司、范开煜、顺鹏物流赔偿医疗费405720元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年5月3日4时40分，范开煜驾驶鲁Ｌ×××××号牌自卸车行驶至G204与山海路路口时，与案外人张志驾驶的鲁Ｌ×××××号牌轿车发生交通事故，致张志车上乘客秦艳丽受伤，车辆损坏，造成伤人道路交通事故。事故经日照市公安局交通警察支队东港大队出具道路交通事故认定书，认定范开煜承担事故主要责任，案外人张志承担事故的次要责任，秦艳丽不负该事故责任。涉案鲁Ｌ×××××号牌自卸车登记在顺鹏物流名下，在保险公司投保交强险和商业三者险100万元，并投保不计免赔险。范开煜系顺鹏物流雇佣驾驶员，事故发生时系职务行为。秦艳丽主张如下损失：1、医药费405720元。秦艳丽要求人民财产保险公司在交强险和第三者商业险范围内承担。秦艳丽其他损失另行起诉。因事故另一责任方张志与秦艳丽为夫妻关系，对张志应承担赔偿份额秦艳丽自愿放弃。秦艳丽提交如下主要证据证明其上述损失：交通事故认定书一份、日照市东港区人民医院病历一份、住院用药明细一份、诊断证明一份、住院收费票据一份予以证实。对秦艳丽主张的损失和提供的证据，人民财产保险公司发表如下质证意见：对秦艳丽提交的证据真实性无异议；事故认定书责任划分明确，张志驾驶机动车，违反道交法第38条，对事故认定书未申请复核；交强险之外的损失，保险公司最高承担70%的赔偿责任，所以对秦艳丽主张的医疗费用中的医疗保险药品依法赔偿；医疗费用收据中秦艳丽主张护理费26920元，每天平均102元的护理费是合理损失，但秦艳丽不应当再另行主张损失。顺鹏物流的质证意见同人民财产保险公司的质证意见。一审法院认为，范开煜驾驶鲁Ｌ×××××号牌自卸车与案外人张志驾驶的鲁Ｌ×××××号牌轿车发生交通事故，致张志车上乘客秦艳丽受伤，造成伤人道路交通事故属实，一审法院予以确认。该事故经交警部门出具事故认定书，认定范开煜承担事故主要责任，案外人张志承担事故的次要责任，秦艳丽不负该事故责任，据事故双方的过错程度，一审法院酌定案外人范开煜按80%比例承担事故赔偿责任为宜，又因范开煜系顺鹏物流雇员，事故发生时系其职务行为，故其赔偿责任应由顺鹏物流承担。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因鲁Ｌ×××××号牌自卸车在人民财产保险公司投有交强险，人民财产保险公司应首先在交强险赔偿限额内赔偿秦艳丽因事故造成的损失。对超出交强险限额的损失，因范开煜驾驶的车辆在人民财产保险公司投保商业三者险和不计免赔险，故由人民财产保险公司根据保险合同约定，对秦艳丽的损失承担赔偿责任。不足部分再由范开煜雇主顺鹏物流按照比例承担赔偿责任。对于秦艳丽主张的损失，一审法院依据有关法律规定，分析确认如下：1、医疗费405720元，秦艳丽提交住院病历、医疗费单据、诊断证明、用药明细为证，医疗费收费票据金额为405720.97元，秦艳丽主张其中的405720元系其对自己权利的自由处分，不违反法律规定，一审法院予以确认。对以上医疗费损失，首先由人民财产保险公司在交强险责任限额内赔偿秦艳丽医疗费10000元，秦艳丽交强险限额外的损失由顺鹏物流按照80%的比例承担316576元，由人民财产保险公司根据保险合同在保险限额内进行赔偿，不足部分再由顺鹏物流赔偿。人民财产保险公司虽申请法院委托鉴定机构对秦艳丽主张医疗费中非医保用药予以剔除，但因秦艳丽医疗费支出并非由双方所能掌控，而是由医疗机构根据伤情进行用药且秦艳丽也不同意剔除，故人民财产保险公司要求扣除非医保用药的请求一审法院不予支持。故人民财产保险公司在商业三者险范围内赔偿秦艳丽医疗费损失316576元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款(六)项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十三条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、人民财产保险公司在机动车强制责任保险范围内赔偿秦艳丽医疗费10000元，于判决生效后五日内付清；二、人民财产保险公司在商业三者险范围内赔偿秦艳丽其他医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、后续治疗费共计316576元，于判决生效后七日内付清；三、驳回秦艳丽本案的其他诉讼请求。案件受理费7386元，减半收取3693元，由秦艳丽承担720元，顺鹏物流负担2973元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据日照市公安局交通警察支队东港大队作出的道路交通事故认定书，范开煜承担事故主要责任，张志承担事故的次要责任，秦艳丽不负该事故责任。一审结合事故双方的过错程度，酌定范开煜按80%的比例承担事故赔偿责任并无不当。对上诉人人民财产保险公司要求按70%的比例承担赔偿责任的上诉主张，本院不予支持。关于上诉人人民财产保险公司应否在商业三者险范围内赔偿非医保用药部分的问题。首先，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，人民财产保险公司主张对于医疗费只按照国家基本医疗保险标准赔偿系免除其责任，应当对该内容向投保人履行明确说明义务，而人民财产保险公司并未举证证明其已履行该义务。其次，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定；赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。因此，人民财产保险公司对于认为需扣除的用药部分应当举证证明。综上，上诉人人民财产保险公司主张涉案医疗费用中的非医保药品不应由其承担的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，人民财产保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王义宽审判员  刘玉玉审判员  王春燕二〇一七年九月二十一日书记员  宋 欢