眉山市东坡区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)川1402民初1304号 原告白丹青，男，1970年3月14日出生，汉族，住河北省邢台市南和县。 委托代理人牛林凤，河北李俊生律师事务所律师。 被告刘志彬，男，1951年11月25日出生，汉族，住四川省眉山市东坡区。 委托代理人王新年，四川新念律师事务所律师。 委托代理人李彬，四川新念律师事务所律师。 被告魏仁林，男，1953年11月7日出生，汉族，住四川省三台县。 原告白丹青诉被告刘志彬、魏仁林民间借贷纠纷一案，本院于2016年4月11日受理后，依法向魏仁林公告送达传票等相关文书。魏仁林于2016年9月2日向本院提出管辖异议，本院于2016年10月9日作出（2016）川1402民初1304号民事裁定，驳回魏仁林对本院提出的管辖异议。本案依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告白丹青的委托代理人牛林凤，被告刘志彬的委托代理人王新年、李彬，被告魏仁林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告白丹青向本院提出诉讼请求：1、判令被告刘志彬偿还白丹青借款500万元及利息（利息按月利率2%从实际出借借款之日计算至实际还款之日止）；2、被告魏仁林对借款本金利息承担连带责任。事实和理由：白丹青与二被告共同签订《借款协议》，约定白丹青借款给刘志彬5000万元，借期4个月，从2014年11月22日至2015年3月21日止，借款利息每月按2%计算。为保证刘志彬履行《借款协议》的全部义务，魏仁林以其全部资产提供连带责任担保。被告刘志彬指定的借款收取人为刘泠艺，并指定了刘泠艺的收款账号。根据《借款协议》，白丹青委托其妻子孔艳霞于2014年11月24日向刘志彬指定的刘泠艺的账户转款500万元。约定借款期限届满后，刘志彬迟迟不履行还款付息义务。双方签订的《借款协议》合法有效，刘志彬应当履行还款付息义务，魏仁林应当承担连带保证责任。 被告刘志彬辩称，刘志彬与白丹青不存在借贷关系，双方是投资合作关系，白丹青负责出资，刘志彬负责技术。 被告魏仁林辩称，白丹青与刘志彬之间是投资合作关系，刘志彬只负责技术，没有出资义务，双方只是借借款之名，达到便于投资款快速到位的目的，不存在借贷关系。借款协议书不是双方真实意思表示，魏仁林的担保也不是事实。2014年11月，经华赢凯来公司部门经理周某的引荐，魏仁林到该公司董事长即白丹青办公室向其介绍刘志彬的多胚孪生水稻项目，后又应华赢凯来公司要求，刘志彬亲自到白丹青处洽谈，白丹青对刘志彬的多胚孪作物项目产生了极大兴趣，并一同前往唐山曹妃甸查看了张庆生收获的水稻种。之后双方就项目投资合作达成了一致，于2014年11月21日签订了《关于多胚孪生作物紧密合作协议》，约定白丹青负责出资7000万元，作为刘志彬前期科研投入负债的偿还，另投入1500万元在眉山修建科研基地进行紧密合作，还约定白丹青负责成立新公司，注册资本为1亿元以上，所有开发经费均由白丹青筹措，利息计入成本。在协商过程中，白丹青称如果签投资协议不签借款协议，其过程将很繁琐，时间很长，所以暂以白丹青个人名义给刘志彬借资5000万元，这样资金的筹措和放出时间就会很快，数日内就能到位，于是要求刘志彬将投资款以借款的名义来支付，并签订书面借款合同。考虑到稻种的制作、播种周期，必须将制作的种子入库，并在第二年的三四月份发放并完成播种，时间紧迫，为避免损失，刘志彬同意了白丹青的建议，这才有了借款协议书。因此，原、被告间没有借款事实，不存在还款一说，相反白丹青还应承担违约赔偿责任。请求依法驳回白丹青的诉讼请求。 围绕诉讼请求，白丹青提交了如下证据：1、借款协议；2、孔艳霞的招商银行转账汇款单；3、白丹青的结婚证复印件；3、白丹青、刘志彬、张庆生于2014年12月签订的《三方合作协议》。 为反驳白丹青的诉讼请求，刘志彬提交了如下证据：1、刘志彬的发明专利证书复印件、四川省科农种业有限公司《国家级星火计划项目证书》复印件、《水稻种子联合生产收购合同书》；2、《关于多胚孪生作物紧密合作协议》、《补充协议》、《借款协议》、《合作协议书》；3、刘泠艺及三亚孪生稻产业研发有限公司向董世美转款的业务回单、三亚孪生稻产业研发有限公司营业执照复印件及情况说明；4、孔艳霞向辛相玲转款的对账单、出库单。魏仁林提交了借款单复印件一份。 双方对借款协议、孔艳霞的招商银行转账汇款单、白丹青、刘志彬、张庆生于2014年12月签订的《三方合作协议》、《关于多胚孪生作物紧密合作协议》、《补充协议》、《借款协议》、《合作协议书》的真实性均无异议，本院予以采信。白丹青的结婚证复印件、刘志彬的发明专利证书复印件、四川省科农种业有限公司《国家级星火计划项目证书》复印件，因没有提交原件，对其真实性无法核实，本院不予采信。《水稻种子联合生产收购合同书》是四川科农种业有限责任公司与唐山曹妃甸区科农水稻种植有限公司签订的合同，与本案无关；刘泠艺的转款业务回单与本案无关；孔艳霞向辛相玲转款的对账单，因白丹青对该对账单涉及的2000万元在本案中没有主张，故与本案无关；出库单属于《三方合作协议》的履行问题，与本案无关；魏仁林提交的借款单复印件，因该借款单涉及的款项白丹青没有在本案中主张，与本案无关；对上述与本案无关的证据材料，本院不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：白丹青经魏仁林介绍与刘志彬相识，2014年11月21日，白丹青作为甲方、刘志彬作为乙方签订《关于多胚孪生作物紧密合作协议》，约定甲方负责出资7000万元人民币，作为乙方前期科研投入负债的偿还，另投入1500万元人民币在眉山修建科研基地进行紧密型合作；甲方负责成立新公司，注册资本为人民币1亿元以上（含），所有开发经费均由甲方负责筹措，利息计入成本。甲方享有新公司70%的股权（含新建科研厂房）；本协议双方签字款到生效，借款协议和三方合作协议及其它未尽事宜，双方另行协商以书面形式补充。 2014年11月21日，白丹青作为甲方、刘志彬作为乙方签订《合作协议书》，约定为了充分发挥双方各自优势，经协商一致，决定共同出资成立“某某有限责任公司”（以下简称新公司，具体名称以工商登记机关核准名称为准），合作经营，达成如下协议：新公司的注册资本金为5000万元，占注册资本70%；乙方现金出资1500元，占注册资本30%；甲方代为乙方支付该等现金出资，作为交换条件，乙方不可撤销地授权许可新公司独家无偿使用乙方及其实际控制的四川科农种业有限公司（以下简称四川科农公司）所拥有的全部知识产权、专有技术、累计培育的种子资源及其他无形技术和资源，使用期限为无限期且不可撤销，该许可为排他性的（包括乙方及四川科农公司）。乙方保证该等许可的技术、知识产权、资源权利明晰，无权利限制或争议情形。协议书对双方的其他合作事项作了详细约定。当天，白丹青作为甲方、刘志彬作为乙方签订《补充协议》，约定：双方2014年11月21日签署合作协议，约定组建新公司，现双方就合作协议中有关资金事项补充约定如下：一、双方约定，新公司成立前，乙方向甲方借款5000万元，待新公司成立并且乙方完成种子处置并偿清5000万元借款本息和相关费用后，如仍有剩余，应支付给新公司作为新公司利润进行股东分红。该5000万元获得免费种子约500万斤，并在3个月到4个月内对外以技术服务支持获得5000万利润，该利润按照前述约定支付完毕相关借款本息和费用后，剩余款项由乙方支付给新公司，由双方按持股比例分红。如乙方向甲方借款的5000万元未达到前述利润的，甲方有权单方解除合同，乙方应赔偿甲方累计投资额，或者甲方推迟后续投资。乙方应保障优先处置甲方借款获得的种子，并将相关款项优先支付给新公司。双方约定，甲方应分期筹集2亿元（包括甲方前期已经支付5000万）作为新公司发展资金使用，时间和金额由双方根据公司的发展和项目进展另行协商。 2014年11月22日，白丹青作为出借方（甲方）、刘志彬作为借款方（乙方）、魏仁林作为担保方签订《借款协议书》，约定三方经过充分协商，特签订本合同。甲乙双方及连带责任保证人在公平自愿的基础上达成如下协议：一、甲方愿出借给乙方人民币5000万元，借款期4个月，自2014年11月22日至2015年3月21日，乙方保证不用借款从事违法活动。每月利率为2%，乙方应委托甲方乙方均认可的融资咨询服务机构为其融资，乙方确认二个月内由融资咨询服务机构代乙方直接将融资资金偿还给甲方，不得拖欠。乙方保证按期归还借款，如果不能按期归还借款，乙方承担甲方追讨该借款的差旅费、律师费、诉讼费等。本合同的债权，甲方可自由转让与他人，乙方不得异议。担保人魏仁林为乙方债务承担连带担保责任，确保本合同的履行。担保人愿与乙方负连带返还本金、利息和追讨该借款的差旅费、律师费、诉讼费等的责任，并抛弃先诉抗辩权。 后白丹青作为甲方、刘志彬作为乙方、张庆生作为丙方签订《三方合和协议》，约定鉴于甲方和乙方2014年11月21日签署《合作协议》约定组建新公司，2014年11月22日甲方和乙方签署《补充协议》，就乙方向甲方借款支付种子制作费用等有关资金事项进行了补充约定，该补充协议签署后甲方已向乙方支付人民币500万元。甲方、乙方、丙方就乙方向甲方借款支付水稻种子制作费用及种子处置后收益分配协商一致，达成如下协议：三方同意，乙方向甲方借款人民币2000万元，用于支付乙方取得丙方水稻种子500万市斤的预付款，该预付款合计为总款项的40%。乙方同意甲方对乙方的借款由甲方在本协议生效之日起2个工作日直接汇入丙方指定账户。乙方应当不迟于2015年3月底处置完毕首个500万市斤种子，处置回款不得低于8000万元。首个500万斤处置回款的分配顺序如下：1、支付甲方的债权本金（人民币2000万元）；2、支付乙方取得丙方水稻种子500万市斤的剩余款项3000万元；3、支付甲方的债权利息；4、剩余收益由甲方和乙方按7：3分成。乙方负责联系作机构处置水稻种子，处置回款首先用于本协议的收益分配，如逾期仍不能按第三条约完成处置回款和收益分配，乙方应对丙方和甲方承担赔偿责任。甲方有权要求乙方支付债权本息（本金2500万元）。丙方在协议中指定账户为：户名辛相玲，并明确了开户行及账号。合同对三方的其他权利义务作了详细约定。张庆生、刘志彬、白丹青分别于2014年12月1日、12月2日、12月4日在该协议上签字。 2014年11月24日，孔艳霞代白丹青向刘志彬指定刘泠艺的帐户转款500万元。后白丹青、刘志彬在履行《三方合作协议》时，因种子处置问题产生纠纷。庭审中，刘志彬称在与白丹青合作前，其已经在董世美处获得了种子并发给了与刘志彬有合作关系的生产商，白丹青转的500万元，其中498万元用于支付董世美种子款，另外2万元用于种子运输款，该种子由刘志彬任法定代表人的四川科农种业有限公司处置，事后刘志彬给白丹青说了此事。 本院认为，白丹青与刘志彬之间确实存在合作关系，双方在签订合作协议之外另行签订了借款协议。本案争议焦点：刘志彬收到的白丹青支付的500万元是借款还是合伙款？对此本院评判如下： 1、刘志彬在与白丹青签订合作协议前，已经从董世美处获得种子，该种子由刘志彬担任法定代表人的公司进行处置，并已经发给了与刘志彬有合作关系的生产商。刘志彬将从白丹青处获得的500万元用于支付该批种子的种子款，而白丹青没有获得该种子带来的利益。 2、在《补充协议》中，白丹青与刘志彬约定“乙方向甲方借款5000万元……该5000万元获得免费种子500万斤……”在《三方合作协议》中约定“三方同意，乙方向甲方借款人民币2000万元，用于支付乙方取得丙方水稻种子500万市斤的预付款，该预付款合计为总款项的40%。首个500万斤处置回款的分配顺序如下：1、支付甲方的债权本金（人民币2000万元）；2、支付乙方取得丙方水稻种子500万市斤的剩余款项3000万元…。”根据该两条约定，可以看出双方在《补充协议》中约定由刘志彬向白丹青借款5000万元，该借款可获得种子500万斤，而在之后的《三方合作协议》中又约定，白丹青借款2000万元给刘志彬，即可从张庆生处获得价值5000万元的种子500万斤，并从500万斤种子的处置款中支付500万斤种子的余款3000万元。也就是说在《三方合作协议》中，白丹青借款2000万元给刘志彬即可达到《补充协议》中借款5000万元给刘志彬的相同目的，所以《补充协议》中的借款5000万元在《三方合作协议》中变更成了2000万元。 3、基于上述两点理由，白丹青支付给刘志彬的500万元用于购买《补充协议》及《三方合作协议》中约定的500万斤种子之外的种子，该500万元与《三方合作协议》中的2000万元，是两笔独立的款项，不具有包含关系。故本案所涉的500万元完全可以从《补充协议》及《三方合作协议》中独立出来。 综上，对白丹青支付给刘志彬的500万元，从款项用途及获利情况，并综合双方在《补充协议》、《三方合作协议》中的约定分析，应当认定为借款。双方在借款协议中约定了借款利率为月利率2%，借款期限为2014年11月22日至2015年3月21日，但刘志彬实际收到借款为2014年11月24日，故对白丹青要求刘志彬偿还借款500万元并按月利率2%支付从2014年11月24日起至借款还清之日的利息的诉讼请求，本院予以支持。虽然魏仁林自愿为刘志彬的借款提供连带担保责任，但双方没有约定保证期间，白丹青没有在其债权期满六个月内要求魏仁林承担保证责任，故魏仁林免除保证责任。 依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，判决如下： 一、被告刘志彬于本判决生效之日起十日内偿还原告白丹青借款500万元及利息（利息计算方式：以500万元为基数，从2014年11月24日起按月利率20‰计算至本金付清之日止）； 二、驳回原告白丹青的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费58000元，由被告刘志彬负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审 判 长  白琼花 审 判 员  吴燕伶 人民陪审员  夏文安 二〇一七年一月十八日 书 记 员  陈 思