.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区克什克腾旗人民法院民事判决书（2016）内0425民初5601号原告：杨某1，男，1962年5月18日出生，汉族，无职业，住所地内蒙古丰镇市。委托诉讼代理人：杜某，男，1949年1月16日出生，汉族，身份证号码，无职业，住所地内蒙古包头市。被告：赤峰盛天泽劳务有限公司，统一社会信用代码×××，住所地内蒙古赤峰市松山区振兴小区一组团10号楼。法定代表人：杨某2，该公司总经理。被告：吴某，男，1970年7月1日出生，汉族，个体，住所地内蒙古赤峰市。二被告委托诉讼代理人：董某，内蒙古吉拓律师事务所律师。第三人：秦某，男，1963年6月19日出生，汉族，无职业，住所地内蒙古丰镇市。第三人：李某，男，1964年1月13日出生，汉族，无职业，住所地内蒙古丰镇市。原告杨某1诉被告赤峰盛天泽劳务有限公司(以下简称盛天泽公司)、吴某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年12月12日立案受理后，于2017年1月17日依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告杨某1与被告吴某、被告盛天泽公司的委托代理人宋晓伟（于2017年5月30日授权到期）到庭参加诉讼。本案在审理过程中发现遗漏当事人，故依法追加秦某、李某为本案第三人参加诉讼。2017年2月20日，各方当事人向本院提出申请，要求庭下核算账目，本案中止审理。2017年7月4日，因案情复杂，本案裁定转为普通程序，于2017年7月20日依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理，原告杨某1及其委托代理人杜某、被告盛天泽公司及被告吴某共同委托的代理人董某、第三人秦某到庭参加诉讼，第三人李某经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨某1提出如下诉讼请求：1、判令被告给付工程款777600元及利息，利息自2016年8月15日起按年利率24%计算至实际清偿之日止，后原告自愿将前述诉请工程款数额减少为750000元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年5月至8月期间，原告杨某1与第三人秦某、李某三人合伙，为被告盛天泽公司承包的中冶交通丹某高速大板至经棚段三分部工程（以下简称涉案工程）施工。涉案工程由中冶交通建设集团（以下简称中冶集团）承建，由盛天泽公司分包，由原告实际施工，被告吴某系被告盛天泽公司的负责人。原告在施工过程中因没有钱垫资，工人罢工，中冶集团将原告等清场。清场后中冶集团将工人工资直接发给工人，但欠原告方等人的机械费未给付，该款已经给付被告盛天泽公司，但盛天泽公司未将机械费和材料费给付原告，故原告起诉。原告主张其起诉的款项是其个人的工程款，不包括第三人秦某和李某的工程款。被告盛天泽公司辩称，其确实雇佣原告为其施工，后来因为原告垫付不了工程款，被中冶集团清场了，且给被告造成了一些亏损。现在被告确实欠原告的施工费没有给付，但是对原告主张的数额不认可。原告所诉工程为中冶交通丹某高速大板至经棚段三分部施工工程，合同签订于2016年4月25日，于2016年8月9日提前解除合同，2016年8月13日退场。根据被告计算，杨某1、李某、秦某完成工作量为3976383元。该3976383元已支出3786552元，具体支出明细如下：1、中冶集团扣留代付农民工工资款，合计628941元。2016年9月1日中冶集团第三分部与我公司签订的《协议》1份、农民工工资发放表2页、收据3枚、徐俊兴2016年8月19日出具的证明1份可以证实。2、盛天泽公司扣留代付材料款等费用32笔，合计751232元。2016年12月20日杨某1、李某、秦某签字确认的《赤峰盛天泽劳务有限公司费用明细确认书》可以证实。3、盛天泽公司扣留杨某1、李某、秦某以被告公司名义外欠款21笔，合计1661679元。2016年12月20日杨某1、李某、秦某签字确认的《赤峰盛天泽劳务有限��司应付款确认书》可以证实。4、盛天泽公司已分别向杨某1、李某、秦某支付509800元、19100元、215800元，合计744700元。如下证据可证实：杨某1支款凭据14枚，其中支据8枚、借据1枚、银行转账凭单3枚、代付货款2枚。秦某支款凭据15枚，其中借据14枚、银行凭单1枚。李某支款凭据17枚，其中借收据13枚、银行凭单4枚。综上，盛天泽公司账面尚余原告及第三人工程款合计189831元（3976383元-3786552元）。又因原告与李某、秦某是合伙关系，三人具体投资、经营损益无法单独分清，在合伙人未清算的前提下，被告盛天泽公司无法单独向原告杨某1付款。关于杨某1、李某、秦某系合伙关系、合伙人投资及经营损益无法分割的事实，原告庭审中已经自认。综上，原告起诉存在主体不适格、与事实不符的问题，请驳回原告诉讼请求。被告吴某辩称，其系被告盛天泽公司的职工，原告诉称的与吴某有关的行为，都是吴某履行职务的行为，与吴某个人无关。《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定：”企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”原告诉讼主张的民事责任，即使确实存在，也应当由盛天泽劳务公司承担，而与吴某个人无关。请求驳回原告对吴某个人的诉讼请求。第三人秦某述称，其与原告杨某1、第三人李某共同承包涉案工程，三个人每人一股，后来因为投资不公，就约定谁投资的钱多，谁的股份大即获益多，秦某共投资332000元，不清楚原告投资钱数，李某投资几千元，最后确定秦某涨成一股，杨某1涨成三股，李某半股，总共全部的股份就是4.5股。工程完工后秦某共计拿回150000元，并给吴某出具了凭条，但是三人没有进行过盈余清算，我们三个合伙人最后决定各要各的钱，所以原告主张的没有其和李某的钱，都是原告的。第三人李某经本院依法传唤未到庭参加诉讼，未提交答辩状，视为放弃答辩、举证、质证的权利。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院对原、被告双方提交的证据认定如下：原告提交的其给吴某银行汇款凭证、吴某出具的收到原告70余万元报账条的收条、原告申请法院调取的中冶集团与盛天泽公司就涉案工程发生的各项费用明细表，以及被告盛天泽公司提交的杨某1、李某、秦某签字确认的《赤峰盛天泽劳务有限公司费用明细确认书》、《赤峰盛天泽劳务有限公司应付款确认书》及杨某1、李某、秦某分别在盛天泽公司支款时出具的支款凭据，各方当事人对其真实性均不持异议，本院对上述证据的真实性均予以采信。根据各方当事人的庭审陈述及上述采信的证据，本院审理查明如下事实：2016年4月25日，被告盛天泽公司与案外人中冶集团就丹某高速公路大板至经棚段建设项目第三分部施工工程K58+000-K70+000桥涵及其桥涵的附属工程签订了”桥涵工程施工合同”，2016年8月9日，中冶集团向盛天泽公司发出解除合同通知，双方合同解除，并于2016年9月1日签署协议，确认了盛天泽公司实际施工期间的工程量及工程价款，完成12片箱梁、1根桩基，投入和完成的工作量共计3976383元，其中包括中冶集团已代付的农民工工资合计628941元。双方同时约定相关材料设备自该协议签订之日起归中冶集团所有。上述工程的实际施工人系原告杨某1、第三人秦某及第三人李某，三人合伙于2016年5月10日进场并雇佣了高学军、闫金叶等工人进行了临时设施建设、预置梁场的施工。盛天泽公司于2016��12月20日与原告、第三人进行对账，并签署了《赤峰盛天泽劳务有限公司费用明细确认书》及《赤峰盛天泽劳务有限公司应付款确认书》各一份，确认盛天泽公司已代原告及第三人支付部分款项，原告及第三人对外尚有部分欠款应由被告扣留，盛天泽公司另向三人支付过部分工程款。现中冶集团已将上述3976383元工程款全部拨付给被告盛天泽公司，另返还200000元保证金，该保证金系原告及第三人支付。本院认为，本案存在以下争议问题：一、被告盛天泽公司与原告杨某1、第三人秦某、李某之间就涉案工程存在的法律关系。二、被告盛天泽公司欠付原告杨某1、第三人秦某、李某的工程款数额及是否应支付利息。三、被告吴某对涉案工程款是否应承担给付义务。关于上述争议焦点一，原告主张其与盛天泽公司系清包工，被告主张系工程转包关系，第三人秦某主张系大包，三合伙人负责工程的材料费及雇佣工人，本院认为，三合伙人与被告盛天泽公司就涉案工程的承包未签订书面协议，根据各方当事人在庭审中的陈述，原告等合伙人在承包涉案工程后，向盛天泽公司打款用于购买搅拌机及吊车等，同时向中冶集团交纳的200000元保证金亦系原告向盛天泽公司支付后由盛天泽公司交纳，盛天泽公司亦认可其仅负责走账和收取管理费，实际涉案工程已完工部分亦全部由原告及其合伙人自行完成，故应认定为盛天泽公司在中冶集团承包了涉案工程后即将该工程转包给了原告及其合伙人，盛天泽公司与原告杨某1、第三人秦某、李某系工程转包合同关系。关于上述争议焦点二，根据本院依法调取的中冶集团与盛天泽公司于2016年9月1日签署的协议，可确认原告及第三人合伙施工工程量价值3976383元，各方当事人对该价��均无异议，本院予以确认。因涉案工程系盛天泽公司转包给原告及第三人合伙施工，故上述工程总价款3976383元应全部由原告及其合伙人享有，被告在庭审中确认上述款项已全部支付给了盛天泽公司，扣除被告盛天泽公司已实际支付及对外应付的款项，剩余部分即尾欠工程款。计算如下：1、根据中冶集团与盛天泽公司于2016年9月1日签署的协议显示，中冶集团在给付上述工程价款时已将其代付的农民工工资628941元予以扣除，各方当事人对此无异议，本院予以确认。2、又根据被告盛天泽公司提交的《赤峰盛天泽劳务有限公司费用明细确认书》及《赤峰盛天泽劳务有限公司应付款确认书》，其中费用明细确认书中记载的是原告及第三人应支付、实际已由盛天泽公司代付的各项费用，合计751232元，应付款确认书中记载的是原告及第三人以盛天泽公司名义赊欠的应付但未付的账款，合计1661679元，原告杨某1、第三人秦某、李某均在该两份确认书上签字。原告杨某1及第三人秦某虽对《赤峰盛天泽劳务有限公司费用明细确认书》中的已支付的部分项目款数额持有异议，但未提交相反的证据予以反驳，故本院对被告盛天泽公司提交的《赤峰盛天泽劳务有限公司费用明细确认书》及《赤峰盛天泽劳务有限公司应付款确认书》中涉及的已代付款751232元及应付账款1661679元予以确认，且对于应付的1661679元账款，盛天泽公司应当继续对外清偿。但对于赤峰盛天泽劳务有限公司应付款确认书》中第七项及第十一项中记载”漏报13000”和”8000元漏报”的两笔款项，被告盛天泽公司在本院庭审后陈述上述”13000元机械费已经给相关人员结算完毕，不应该再给杨某1加上”，上述”8000元就是原告在庭审中陈述的8000元搅拌车司机钱，这笔钱属于杨某1他们实际干了的活，但是中冶公司没有给付，可能是漏报了也可能是报了后中冶没有批，所以应当由原告及其合伙人共同在中冶已付款项外分担”，本院认为，杨某1及其合伙人系在被告盛天泽公司转包的涉案工程，该工程相关合同的签订及工程款的结算均是由盛天泽公司实际与中冶集团进行的，而杨某1及其合伙人已经实际进行了上述两项工程施工，对于上述两笔款项的漏报，不属于原告杨某1及其合伙人应负的责任，盛天泽公司应当将该款支付给杨某1及其合伙人，盛天泽公司亦可另行向中冶集团主张结算该两笔漏报工程款。3、对于原告及第三人分别已支取的款项，①对于原告杨某1支取的款项，被告主张原告已支取509800元，并提交14枚支款凭据，原告认可其中的507800元，对于其余2000���原告不认可，且被告未提交相关票据予以证明，故本院对超出部分不予确认；②第三人秦某认可其向盛天泽公司实际支取215800元，该数额与被告主张数额一致，本院予以确认；③对于第三人李某支取的款项，被告提交支款凭据17枚，主张李某已支取19100元，该组凭据中均有李某签字，第三人秦某中庭审中述称其知晓李某在被告处拿过19100元，故本院对该笔款项予以确认。即原告及第三人合计在被告处各自支取款项合计人民币507800元+215800元+19100元=742700元。综上，盛天泽公司应给付原告及第三人工程款合计人民币3976383元-（628941元+751232元+1661679元+742700元）+8000元+13000元=212831元。另外，被告在第一次庭审中自认原告及第三人曾向被告盛天泽公司转账200000元用于交纳保证金，该笔保证金中冶集团已返还给盛天泽公司，该款不属于上述3976383元中包含的工程款，盛天泽公司应另行返还给原告及第三人。综上，被告盛天泽公司应给付原告及第三人涉案工程款及保证金合计人民币412831元（212831元+200000元）。被告盛天泽公司虽抗辩称涉案工程款系原告及第三人共同所有，不能单独支付，���涉案工程款已有明确的债权人，根据《中华人民共和国民法通则》第八十七条规定，”债权人或者债务人一方人数为2人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务；......”被告盛天泽公司作为债务人，其有权向享有连带债权的原告或其合伙人支付涉案款项，原告作为享有连带债权的三合伙人之一，其有权要求债务人履行给付尾欠工程款及保证金的义务，故被告盛天泽公司抗辩在原告与李某、秦某合伙人未清算的前提下，被告盛天泽公司无法单独向原告杨某1付款的抗辩理由没有依据，本院不予支持。虽然原告杨某1称其主张的系自己的工程款，但其认可其与李某、秦某未进行合伙清算，故本院无法单独计算杨某1应得的工程款数额，故本院对盛天泽公司尾欠杨某1及其合伙人的合伙债务在本案中一并认定，认定后，杨某1及其合伙人可另行清算。现盛天泽公司未给付原告及第三人尾欠工程款及保证金，至原告诉讼索要，构成违约，应承担继续履行的违约责任，故本院对原告要求被告盛天泽公司支付尾欠工程款及保证金合计人民币412831元的诉讼请求予以支持，超出部分不予支持。关于利息，因涉案工程属于未完工工程，双方亦未约定欠款的给付期限，故原告主张的欠款利息应自原告起诉之日即2016年12月12日起以实际欠款数额412831元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，超出���分本院不予支持。关于上述争议焦点三，原告及第三人秦某主张吴某系借用被告盛天泽公司的资质与中冶集团签订合同，但被告盛天泽公司及被告吴某均主张吴某为盛天泽公司的项目经理，原告对其主张未提交证据，故本院对原告的该主张不予采信。因被告吴某在合同履行过程中行使的系职务行为，故不应承担责任。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第八十七条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告赤峰盛天泽劳务有限公司给付原告杨某1等合伙人尾欠工程款及质保金合计人民币412831元并支付利息（自2016年12月12日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决确定的履行期限届满时止），前列款项于本判决生效之日起十日内履行；二、驳回原告杨某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11360元，邮寄费60元，由原告杨某1承担3947元，由被告赤峰盛天泽劳务有限公司承担7473元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审判长樊志敏审判员王艳茹人民陪审员张静二〇一七年九月十五日书记员刘铠源