江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏12民终1717号上诉人（原审原告）：殷余网,男,1952年12月26日出生，汉族，住泰兴市。委托诉讼代理人：鞠文广，男，1950年11月13日出生，汉族，住泰兴市。被上诉人（原审被告）：沈志伟，男，1977年12月25日出生，汉族，泰兴市。被上诉人（原审被告）：杨建，男，1979年5月15日出生，汉族，住泰兴市。被上诉人（原审被告）：江苏金禾建设工程有限公司，住所地泰兴市通江南路88号。法定代表人：石建新，董事长。上诉人殷余网因与被上诉人沈至伟、杨建、江苏金禾建设工程有限公司（以下简称金禾公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服泰兴市人民法院（2016）苏1283民初1401号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人殷余网上诉请求：撤销一审判决，依法改判，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人三次住院医疗费总额为16004.3元，被上诉人提出其垫付了手术钢板费用，但是未提供票据，一审责令其提供，但其在规定的期限内并未提供，一审法院认定医疗费为38000元错误；2、被上诉人为上诉人代垫38000元，应由被上诉人举证，且一审法院责成上诉人到二院取证违反证据规则。被上诉人沈至伟答辩称，上诉人一开始在三院治疗，后转至人民医院，16004.3元仅仅是部分医疗费，另一部分代垫的钱没有发票是因为被上诉人私下找朋友拿的便宜的钢板，被上诉人主动积极配合上诉人治疗，但上诉人嫌钱少，要打官司。殷余网向一审法院起诉请求：1、沈至伟、杨建、金禾公司连带赔偿殷余网医疗费1130.57元、住院伙食补助费20元/天×20天=400元、营养费20元/天×60天=1200元、误工费170元/天×150天=25500元、护理费90元/天×60天=5400元、残疾赔偿金37173元/年×18×10%=66911.4元、精神损害抚慰金5000元、交通费1050.19元、鉴定费1560元；2.沈至伟、杨建、金禾公司承担诉讼费。一审法院认定事实：金禾公司承接江苏济川药业集团公司东厂区厂房工程后，将其中的固体四、五车间及高架库二工程的砌筑劳务分包给不具备专业劳务资质的杨建和沈志伟施工（二人为合伙）。2014年12月5日下午4点左右，杨建和沈志伟雇请的瓦工殷余网从5米多高的脚手架跌落受伤。殷余网受伤后，先后入住泰兴市人民医院、泰兴市第三人民医院治疗至2014年12月23日，诊断为：右髌骨骨折、左桡骨小头骨折、面部挫裂伤、牙折断，行右髌骨切开复位内固定术。2015年12月30日，殷余网再次入住泰兴市第三人民医院取内固定，于2016年1月4日出院。经一审法院委托，泰州市人民医院司法鉴定所于2016年9月22日出具司法鉴定意见书，认为：1、殷余网因外伤致右髌骨骨折，现右膝关节功能丧失25%以上，构成十级伤残；2、误工期限以伤后150天为宜，护理期限以伤后60天为宜，营养期限以60天为宜。另查明，2014年12月22日，殷余网就赔偿事宜与沈志伟进行沟通，沈志伟出具承诺书，承诺承担殷余网二次手术费用及牙齿修复费用，并按70元/天标准支付殷余网妻子的护理费等等。殷余网发生的医疗费中除少部分门诊医疗费系其自己承担外，其余费用均由沈志伟支付，沈志伟另支付殷余网1000元现金。一审庭审中，殷余网及沈志伟均确认沈志伟垫付的医疗费总额约37000元。但殷余网提供的三次住院的用药清单显示，殷余网三次住院累计产生的住院医疗费总额为16004.3元。对此沈志伟表示，除上述医疗费外，其还垫付了手术钢板等其他费用，但没有票据。一审法院认为，公民享有生命健康权。关于责任确定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，殷余网在从事砌筑劳务活动中遭受人身损害，作为其雇主的沈志伟和杨建应当承担赔偿责任。金禾公司作为砌筑工程的发包人，应当知道接受发包业务的沈志伟和杨建没有相应资质，依法应当与沈志伟和杨建承担连带赔偿责任。考虑到殷余网自身未尽到安全注意义务，依法应减轻沈志伟、杨建和金禾公司的赔偿责任，一审法院酌定减轻20%的赔偿比例。关于殷余网损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。据此，殷余网的合理损失具体计算如下：1、医疗费：殷余网自己承担的门诊医疗费为720.06元，加上殷余网及沈志伟确认的沈志伟垫付的37000元，合计为37720.06元；2、住院伙食补助费：殷余网三次住院共20天，按20元/天标准，计算为400元。3、营养费：司法鉴定建议营养期60天，按20元/天标准，计算为1200元。4、误工费：殷余网系瓦工，误工费标准宜参照江苏省2015年度建筑业在岗职工平均工资56694元/年计算，司法鉴定建议误工期150天，误工费计算为56694元/年÷365天×150天=23298.9元。5、护理费：护理费标准参照本地区护工工资标准90元/天计算，司法鉴定建议护理期60天，护理费计算为90元/天×60天=5400元。6、残疾赔偿金：殷余网系农村居民，其主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金，依据不充分，一审法院不予支持。殷余网构成十级伤残，按照江苏省2015年度农村常住居民人均可支配收入16257元标准，残疾赔偿金计算为16257元/年×（20-3）年×10%=27636.9元。7、精神损害抚慰金：酌定为5000元。8、交通费：酌定为800元。以上合计101455.86元。沈志伟、杨建、金禾公司承担80%，为81165元，扣除已垫付的38000元，尚需赔偿43165元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、沈志伟、杨建于判决生效后十日内共同赔偿殷余网各项损失43165元；二、金禾公司对上述款项承担连带给付责任；三、驳回殷余网的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，上诉人向本院提交事事故发生现场照片两张，证明事故发生时没有安全设施，上诉人自身不存在过错。被上诉人质证认为，照片无法看出拍摄地点和时间。本院认证认为，该照片无法反映拍摄地点和拍摄时间，对该证据不予采信。一审查明事实均有相应的证据在卷佐证，二审查明事实与一审相同，本院对一审查明事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、殷余网是否存在过错，是否需要承担20%的责任；2、殷余网的医疗费数额。关于争议焦点1，殷余网作为完全民事行为能力人，应对自己的人身安全尽注意义务，其应知攀爬脚手架存在较大的危险，应当小心谨慎，并采取相应的安全措施，但殷余网没有尽到谨慎注意义务，忽视了对自身安全的预判，对事故的发生存在过错，一审法院考虑到殷余网的过错程度，酌情认定其承担20%的责任，并无不当。关于争议焦点2，一审庭审中，殷余网认可沈志伟为殷余网垫付所有医疗费共计37000多元，沈志伟亦就部分医疗费没有发票的原因作出了合理解释，即殷余网所用钢板是沈志伟找朋友私下拿的钢板，比销售价格便宜，没有发票。故一审法院依法认定殷余网的医疗费为37720.06元并无不当。综上所述，上诉人殷余网的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人殷余网负担（已交）。本判决为终审判决。审 判 长 陈继元审 判 员 刘春生审 判 员 李志霞二〇一七年九月二十五日法官助理 宗 雯书 记 员 于海涛