四川省资阳市雁江区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)川2002民初3711号 原告:四川浙粤置业有限公司，住所地：资阳市雁江区娇子大道659号广电大楼15楼。 法定代表人：余伟光，董事长。 委托代理人：侯勇，系四川君合律师事务所律师。 被告：成都博美亿达企业管理有限责任公司，住所地成都市青羊区大石西路80号。 法定代表人：夏朝怡，执行董事。 委托代理人：席海峰，男，系成都博美亿达企业管理有限责任公司员工，住成都市锦江区。 委托代理人：穆妍，女，系成都博美亿达企业管理有限责任公司员工，住成都市武侯区。 被告：成都西南博美装饰城管理有限公司，住所地：成都市金牛区花牌坊319号，统一社会信用代码×××79Ｘ，以下简称西南博美。 法定代表人：夏朝怡，执行董事。 委托代理人：佘懿猛，男，系该公司员工，住成都市金牛区。 原告四川浙粤置业有限责任公司（以下简称浙粤公司）与成都博美亿达企业管理有限责任公司（以下简称博美亿达公司）、成都西南博美装饰城管理有限公司（以下简称西南博美管理公司）合同纠纷一案，我院于2016年10月9日立案受理，我院依法适用普通程序，公开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人侯勇与被告博美亿达公司委托诉讼代理人席海峰、穆妍、被告西南博美管理公司委托诉讼代理人佘懿猛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告浙粤公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与二被告于2013年11月28日签订的《合作协议》，解除原告与被告西南博美公司签订的《商标使许可合同》；2、判令二被告返还原告支付的合作费（含商标授权使用）500万元，并赔偿原告利息损失、广告宣传等损失100万元（暂计），待审计后确定；3.本案诉讼费用由二被告承担。事实及理由：2013年11月28日，浙粤公司与博美亿达公司、西南博美管理公司签订《合作协议》，约定由博美亿达公司许可浙粤公司为“博美居家MALL”（资阳商场）设立的项目管理公司，使用“博美”字号及以下商标：第36类，商标注册号3××9；协议相关含“博美”注册商标第35类博美亿达公司正在申请办理中，当申办成功后无偿提供浙粤公司使用；注册商标的使用许可及合作期限自本协议生效之日起至2028年10月止；被告博美亿达公司对浙粤公司本项目的营运提供咨询等合作支持，委派至少一名从事相关管理工作经验并经浙粤公司向博美亿达公司认可的专业人才到项目所在地专职协助项目招商、运营管理等工作，工资及所有费用由浙粤公司承担，合同价款为900万元；西南博美管理公司认可本协议全部内容，并同意对本协议项下被告博美亿达公司责任义务承担连带责任。西南博美管理公司出具授权委托书载明：西南博美管理公司是“博美”字号及注册商标第36类合法所有权人，同意博美亿达管理公司许可第三人使用，同意授权许可浙粤公司及项目管理公司使用“博美”字号及商标。同日，浙粤公司与西南博美管理公司签订《商标使用许可合同》，授权这浙粤公司使用“博美”字号及36类注册商标，商标使用许可费：免费使用。 《合作协议》签订后，浙粤公司向博美亿达公司共计支付合作费（含商标授权使用费）500万元，博美亿达公司开具了发票。浙粤公司与博美亿达公司委派人员吴成富、朱珠签订《聘用合同》。西南博美管理公司在2013年12月17日提出商标注册申请，2015年5月22日申请完成“博美居安美”商标，后交付浙粤公司，浙粤公司随即提出西南博美管理公司交付的商标不符合约定，中止了与二被告的合作，并与其派驻管理人员签订了《解除劳动合同备忘录》。2016年6月，原告与无锡五洲汇科技有限公司签订《项目开发运营合同》，重新启动运营资阳国际商贸城项目，并更名为“资阳五洲城”。另外，浙粤公司事后查明：“博美”第35类注册商标早已于2006年被自然人周仲毅注册。 综上，《合作协议》约定的“博美”品牌及第35类注册商标、标识具有核心价值和品牌号召力，因西南博美管理公司注册商标“博美居安美”完全不符合涉案协议约定，博美亿达公司该不符合约定的交付完全背离了浙粤公司签订合同的期待价值，使其合同目的不能实现，二被告行为已构成根本违约。另外，西南博美管理公司签订《合作协议》时明知他人早已注册“博美”第35类注册商标，签订实际无法履行的合同，主观上存在欺诈故意，依法应予以解除该《合作协议》。 被告博美亿达公司辩称：一、35类商标是一次性结清余款的条件，博美亿达公司已向原告提供了服务，包括提供派遣人员销售、招商管理，由于原告自身经济困难的原因导致合同目的不能实现。二、博美亿达公司和原告签订合作协议的目的是为了打造博美装饰城居家MALL，被告按约已履行相关责任，但由于原告自身原因没有完成商场所在物业的修建和竣工验收，没有取得合同约定的商场开业前应取得的公共聚集场所投入使用、营业前消防安合检查合格证，这两项条件是商场开始合法经营的前置必要条件。原告因上述原因没有履行在合同条款中约定的包括交房时间、开业时间、消防责任在内的义务，导致博美亿达公司为原告打造博美装饰城居家MALL的目的不能实现，责任应由原告自行负责，由于原告未履行合作协议，给被告的商业经营能力带来了极大的损害，所以原告诉称的打造博美居家。三、原告解除合同无事实和法律依据，博美亿达公司要求继续履行合同。 被告西南博美管理公司辩称：一、不同意浙粤公司的第一项诉讼请求，博美西南管理公司与浙粤公司签订的合同已明确，西南博美管理公司是授权浙粤公司免费使用商标，前提是浙粤公司必须与博美亿达公司合作，现在继续合作的条件还存在，故不同意解除合同。二、不同意浙粤公司第二项诉请请求，因为我们是免费提供商标，故不存在返还合作费和商标使用费的问题，这是浙粤公司与博美亿达公司间的问题，与我方无关。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：对《合作协议》及《商标使用许可合同》、2013年11月28日的《授权委托书》系浙粤公司与博美亿达公司双方均提交的相同证据，故对该证据三性予以确认。该证据能够证明原被告于2013年11月28日签订了《合作协议》，该协议约定浙粤公司系甲方，博美亿达公司系乙方，西南博美公司为丙方。甲方是“博美装饰城”字号和相关商标的使用权人，该品牌具有较强的品牌号召力。乙方拥有资阳国际商贸城土地使用权并拟在该土地上修建商业物业，并据此在资阳市××一个以“博美居家MALL”为核心概念的大型装饰、建材、灯饰、家具等业态为主的卖场。甲方许可乙方及乙方为此项目而设立的项目管理公司在资阳市“资阳国际商贸城”土地上的商业物业拟打造的项目“博美居家MALL”（暂定名，由被告确定）使用“博美”字号及以下商标：第36类，商标注册号××9。第二条前置条件为：1.甲方接受丙方的委托，承担“博美”字号、注册商标及相关品牌的营运管理。并有权许可乙方使用上述字号及注册商标。保证该商标使用许可在双方合作期内的合法性、有效性。协议相关含“博美”注册商标第35类甲方正在申请办理中，当申办成功后无偿提供乙方使用。2.乙方拥有资阳国际商贸城土地使用权并据此打造一个以“博美居家MALL”为核心概念的大型装饰、建材、灯饰、家具等业态为主的卖场。第三条合作期限为协议生效之日至2028年10月止。项目交付的时间为2015年1月31日，商场开业时间预计2015年10月之前。第六条合作费及商标授权使用：乙方向甲方支付合作费（含商标授权使用）共计900万元，乙方向甲方支付合作费，甲方向乙方提供合法有效的等额票据。具体如下：协议生效后7个工作日内（2013年12月7日前），乙方支付100万元；2013年12月28日前支付350万元，剩余450万元从2014年起每年12月31日前支付50万元，当甲方办理完成覆盖协议相关含“博美”注册商标第35类并授权乙方使用后，乙方提前一次性结清余额。乙方逾期20个工作日未支付（或未完全支付）甲方合作费（含商标授权使用），视为乙方违约，支付违约金100万元（本条与第八条第二款不能同时适用）。第七条变更解除：1.本协议经甲乙双方协商一致可以变更。2.本协议一经生效就不可解除或撤销，甲乙双方已有约定除外。3.若乙方成立的项目管理公司经营困难，不适宜继续使用甲方提供的商标字号，乙方有权提出解除本合同并不承担违约责任，甲方应予同意，乙方已经支付的合作费（含商标授权使用）不予退还。第八条违约责任：1.在合作期内，如果甲乙告双方任何一方无正当理由提出解除协议或拒绝履行协议义务，属于违约行为之一。2.除违约方应继续履行协议义务外，还应向守约方赔偿因此而带来的实际损失，同时还应支付违约金人民币300万元。3.在守约方向违约方追偿违约责任时，违约方应向守约方赔偿聘请律师代理诉讼所支付的律师费，律师代理费的标准为本协议约定的违约金的10%。第十条其他约定4.本合同一式四份，甲乙双方各持两份，自签字盖章之日起生效，具相同的法律效力。 同日，西南博美公司与浙粤公司签订《商标使用许可合同》，甲方为西南博美公司，乙方为浙粤公司。约定甲方为“博美装饰城”字号和相关商标的合法所有权人，该品牌具有较强的品牌号召力。乙方拥有坐落资阳国家商贸城土地的使用权，并拟在此土地上修建物业，据此在资阳市××一个“博美居家MALL”为核心概念的大型装饰、建材、灯饰、家具等业态为主的卖场。一、注册商标的许可适用范围：甲方许可乙方及乙方为该项目管理公司在在资阳市“资阳国家商贸城”土地上的商业物业拟打造“博美居家MALL”项目适用以下商标：第36类，商标注册号3××9。二、注册商标的许可使用前置条件：甲方是合法拥有上述“博美”字号、注册商标的所有权人，并有权许可第三人使用上述字号及注册商标。乙方与博美亿达公司签订合作协议。五、许可使用费：免费使用。七、商标保护：如因乙方违约导致乙方与博美亿达公司的合作不正常或中止或终止，则本协议自动终止，乙方不得继续使用该商标，甲方不承担任何责任。 浙粤公司所举证据：四川高院判决书，经审理，本院认为与本案无关，不予采信。对授权委托书-1、聘用协议，解除劳务备忘录，工资核算表，该证据能够证明，博美亿达公司根据《合作协议》约定曾经派驻员工吴成富到浙粤公司对双方合作项目进行经营管理。但并不能反映博美亿达公司与浙粤公司就解除《合作协议》达成合意，因此本院不予采信。资阳国际商贸城（博美）群星演唱会海报宣传资料与授权委托书-2、记账凭证及发票、“博美”第35类工商注册表，“博美居安美”第35类工商注册表，“博美”第36类工商注册表，“博美”与“博美居安美”系列工商注册工商注册表对照、第三十五类、第三十六类工商注册商标商品及服务类别表、项目开发运营合作合同能够相互印证，形成证据链，对该证据三性均予以采信，认定事实如下：博美亿达公司共计向浙粤公司出具了500万元的服务费发票。案外人周仲毅已于2006年注册了第35类“博美”商标。浙粤公司于2015年5月26日曾经用“博美”字号对外进行宣传，博美亿达公司授权使用的“博美居安美”商标属于35类商标。该类商标主要用于广告、商业经营、商业管理办公事务。博美亿达公司授权使用的第36类注册号为3××9的商标属于3604类注册商标，主要用于不动产出租、不动产代理、不动产管理等。 博美亿达公司向浙粤公司授权了“博美居安美”商标（第35类，商标注册号1××0）的使用权后，浙粤公司于2016年6月4日与案外人无锡五洲汇科技有限公司、四川浙粤投资有限公司签订《项目开发运营合作合同》，该合同与本案争议的《合作协议》在内容上有诸多重合。 对博美亿达公司提供的（2015）雁江民初字第3894号民事判决书，证明因原告自身经济困难导致本案争议的《合作协议》、《商标使用许可合同》无法继续履行，本院经审查认为该判决的案由及当事人与本案无关联性，本院不予采信。2015年8月17日的《授权委托书》因与《合作协议》约定的原告在申请办理的相关含“博美”字号注册商标约定第35类正在申请办理中相印证，故对该证据本院予以采信。对博美亿达公司提供的付款计划、催款函3份及回复1份、商品营业房回购协议、关于四川浙粤置业有限公司提前一次性结清合作费余款的函，第35类、36类商标注册证、付款凭证及原告所举其他证据能够形成证据链证明浙粤公司因资金紧张从2013年12月28日起多次拖欠合作费未支付。2015年5月20日，原被告双方签订了《商品营业房回购协议》，约定甲方为浙粤公司，乙方为博美公司。乙方购买甲方的营业用房属于甲方向乙方支付2014年底合作费余款人民币捌拾万元提供的履约担保。2015年10月31日前如甲方履行甲乙双方签订的合作协议及2014年12月16日对乙方催款函的回复内容，乙方赋予甲方回购《商品房买卖合同》所指的营业用房的权利。若甲方未在2015年10月31日未完全履行上述内容，乙方有权自主处置《商品房买卖合同》项下所约定商铺物业或按约定续办《商品房买卖合同》的相关手续。 2015年8月17日，西南博美公司向浙粤公司出具了《授权委托书》，授权委托博美亿达公司对：第35类“博美居安美”注册商标，商标注册号1××0及相关品牌进行维护、推广、管理及营运并同意博美亿达公司许可浙粤公司及其项目管理公司在资阳国际商贸城项目使用该注册商标。 2015年8月18日，博美亿达公司向浙粤公司发函告知，其已获得“博美居安美”商标的授权并委托浙粤公司及其项目管理公司在资阳国际商贸城项目使用该商标。要求浙粤公司收到本函后5个工作日内一次性结清2015年至合作其届满的合作费余款400万元。 2015年8月21日博美亿达公司向浙粤公司发函催收2015年6月2日至8月1日的利息4万元。2015年11月23日发函，称因浙粤公司提供履约担保的商品营业用房未取得房屋产权证，导致博美亿达公司无法按《商品营业房回购协议》的内容对该房屋进行处置。贵公司仍应支付2014年年底合作费余款80万元、2015年6月2日至8月1日的利息4万元、2015年8月2日至10月31日的利息6万元及2015年至合作期届满的合作费余款400万元，共计490万元。 本案的争议焦点为：一、浙粤公司与博美亿达公司、西南博诶公司是否已达到了解除《合作协议》和《商标使用许可合同》的条件；二、博美亿达公司、西南博美管理公司是否应当返还原告已支付的合作费500万元，及赔偿原告的利息、广告宣传、工资损失。 本院认为，关于第一个争议焦点：首先浙粤公司提供的证据并不能证明其与博美亿达公司、西南博美公司已经就解除《合作协议》达成合意。且该协议约定仅在浙粤公司成立的项目管理公司经营困难，不适宜继续使用博美亿达公司提供的商标字号时，浙粤公司有权提出解除本合同并不承担违约责任，已经支付的合作费（含商标授权使用）不予退还。除此之外，合作协议不可解除。其次根据《合作协议》上下文的理解，二被告提供的第36类商标已经能够满足浙粤公司的使用目的，提供含“博美”字号的35类商标仅为浙粤公司一次性付款的前置条件而非合同的主义务。因此二被告并未构成根本违约。第三，相反浙粤公司无故解除了浙粤公司派驻的工作人员的劳务合同，同时在未与二被告解除《合作协议》的情况下又与他人签订了相同内容的合同，系在用自己的行为表明不愿意继续履行合同。根据《四川省高院关于审理合同解除纠纷案件若干问题的指导意见的通知》第三条第11款“一方当事人的行为符合合同法第九十二条第（二）、（三）、（四）项规定的情形，对方当事人享有合同解除权”。故本案原告浙粤公司并不享有解除权，本院对浙粤公司要求解除《合作协议》的诉讼请求予以驳回。 本院认为《商标使用许可合同》与《合作协议》具有紧密联系，根据《商标使用许可合同》的约定，履行《合作协议》是《商标使用许可合同》的前提条件，《商标使用许可合同》是履行《合作协议》的必要条件，因此《合作协议》未解除，《商标使用许可合同》解除的条件亦不成就。本院对浙粤公司解除《商标使用许可合同》的诉讼请求不予支持。 关于焦点二：本院认为《合作协议》、《商标使用许可合同》应当继续履行，二被告无需返还已交付的合作费；且根据本院查明，浙粤公司实际支付的合作费为420万元。因此对浙粤公司要求博美亿达公司及西南博美公司返还浙粤公司支付的合作费500万元的诉讼请求不予支持。二被告在履行过程中并未违约，也无证据证明给原告造成了任何损失，因此对原告要求赔偿利息损失、广告宣传等损失100万元的诉讼请求不予支持。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 驳回原告四川浙粤置业有限责任公司的全部诉讼请求。 案件受理费53,800元，由原告四川浙粤置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。 审判长 叶 静 审判员 向 杰 审判员 凌小薇 二〇一七年一月五日 书记员 宋 梅 附件： 原告浙粤公司所举证据： 1、合作协议，证明被告签订的商标使用许可涉及博美第35、36类商标及运营管理； 2、商标使用许可合同，证明目的同上。 3、授权委托书-1，证明原告委托吴建麟作为商标使用许可谈判代理人； 4、授权委托书-2，证明原告被授权签订注册商标使用许可合同； 5、记帐凭证及发票，证明被告已支付原告注册商标使用许可费（合作费）500万元； 6、聘用协议，证明原告派驻管理人员与被告签订劳动合同； 7、解除劳务备忘录，证明双方已于2015年11月因原告提供的35类商标不符，双方终止合作； 8、工资核算表，证明原告派驻人员工资结算到2015年11月； 9、“博美”第35类工商注册表，证明核定服务范围为广告宣传类型（具体范围同对原告证据13的质证意见），且于2006年已被周仲毅商标注册； 10、“博美居安美”35类工商注册表，证明核定服务范围（具体范围同对原告证据13的质证意见）为广告宣传类型，于2015年由原告商标注册； 11、“博美”第36类工商注册表，证明原告注册商标属于金融物管类型； 12、“博美”与“博美居安美”系列工商注册表对照，证明原告签订合作协议时明知他人已注册商标“博美”第35类，无权再申请注册； 13、第35、36类工商注册商标商品及服务类别列表，证明两类商标各自种类与区别； 14、资阳国际商贸城（博美）群星演唱会海报宣传资料（无原件），证明被告签订合作协议的目的及核心价值是利用博美品牌对商贸城进行广告宣传及运营； 15、项目开发运营合作合同，证明被告已于2016年6月重新与五洲国际公司签订商标使用许可合同。 16:博美装饰城公司概况，证明该公司主要打造“博美”品牌，非“博美居安美”，也不是打造不动产物业出租及管理，根据介绍博美装饰城公司已成为西南片区最大的商场平台服务商。 17：演绎合约，证明目的除2016-920证据14的目的（证明被告签订合作协议的目的及核心价值是利用博美品牌对商贸城进行广告宣传及运营）外，另还证明我方支付了演出酬金134.5万元，这是我方的损失。 18：四川高院判决书，成都市新博美商业管理连锁股份有限公司与绵阳市南田房地产开发有限责任公司合同纠纷案二审判决书，2012年7月原老博美公司注册了一家新博美公司，老博美公司经营商场的运营模式是项目所在地要成立含博美字样的项目公司，其运营管理招商都要通过该项目公司运营管理、广告和商业推销及招商。 被告博美亿达公司所举证据： 证据1：原告营业执照、组织机构代码证，证明原告的主体资格。 证据2：被告营业执照、组织机构代码证，证明被告的主体资格。 证据3:合作协议及商标使用许可合同，证明原被告双方系合作关系。 证据4:授权委托书，证明原告与案外人西南博美装饰城管理有限责任公司一起授权被告使用“博美”字号商标。 证据3、4同时明确原告受被告委托引入“博美”品牌，原告并不是博美品牌的持有人，仅是被告与案外人西南博美的物业和商标结合后准备打造博美居家MALL资阳商场的运营人。 证据5：付款计划，证明被告付款的具体期限。 证据6:催款函及回复，原告就欠款事实致函被告，被告回复原告剩余款项按30%的利息支付给原告。 证据7：催款函，证明原告再次向被告催收80万元的欠款及利息。 证据8：商品营业房回购协议，证明被告以其开发的资阳国际商贸城三套营业用房用于抵扣所欠原告的合作费，该营业房未办理产权证。 证据9：授权委托书，证明原告已将第35类商标的使用授权给被告。 证据10：关于四川浙粤置业有限公司提前一次性结清合作费余款的函，证明原告致函被告要求被告按合作协议约定一次性支付合作费余款400万元。 证据11：催款函，原告再次致函被告支付利息10万元。 证据12：催款函，原告要求被告支付490万元。 证据13：邮寄单及回执，证明原告邮寄给被告的催款件已送达给被告。 证据14:35类、36类商标注册证，证明原告已按合作协议的目的授权被告使用和一次性付款的约定。 证据15：付款凭证，证明被告向原告支付合作费共计420万元，我方开票是500万元，因为被告需要先将票进行其自身经营上的财务冲抵，同时也证明被告有意拖延付款。 证据16:资阳市雁江区人民法院判决书,证明原告是因经营困难无法支付本案的合作费，所以解除本案的《合作协议》与《商标使用许可合同》。 被告西南博美公司所举证据: 证据1：商标使用合同，证明被告二授权原告免费使用商标，从未收到过原告的商标使用费，不存在返还的问题。 证据2：合作协议：合同中标注清楚是免费使用，及第7大条也清楚了我们不需要承担的责任，故未达到解约的条件。 证据3：2份授权委托书、商标注册证，证明被告二完成了自己的合同义务。