广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0111民初717号原告：张丽华，女，汉族，1973年9月9日出生，住湖南省衡南县。原告：刘玉兰，女，汉族，1972年6月7日出生，住湖南省衡南县。上述两原告的共同委托代理人：陈知生，湖南秦湘律师事务所律师。被告：广州旭欧贸易有限公司，住所地广州市白云区金钟横路机场东门。法定代表人：欧阳淑贞。委托代理人：张传刚，广东正诺律师事务所律师。委托代理人：廖守福，男，汉族，1953年6月30日出生，住福建省厦门市思明区。第三人：湖南崇盛晶珠集团有限公司，住所地湖南省衡阳市蒸湘区船山路晶珠广场。法定代表人：欧阳斌。委托代理人：刘东满，湖南业达律师事务所律师。原告张丽华、刘玉兰与被告广州旭欧贸易有限公司（以下简称“旭欧公司”）、第三人湖南崇盛晶珠集团有限公司（以下简称“崇盛晶珠公司”）特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张丽华、刘玉兰及其委托代理人陈知生，被告旭欧公司的委托代理人张传刚、廖守福，第三人崇盛晶珠公司的委托代理人刘东满均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张丽华、刘玉兰诉称：2014年8月30日，原告与被告签订《特许经营合同》与《补充协议》，授权原告以品牌专卖形式销售被告供应的OSCARDAN品牌服装服饰系列产品，特许经营区域为衡阳市晶珠百货，有效期限为两年，即2014年8月26日至2016年8月25日，由于被告不信守承诺，此《特许经营合同》于2015年4月底5月初被迫终止。2015年4月14日，原告与被告签订《关于衡阳晶珠奥斯卡丹撤柜后期事务处理协议》，该协议约定：1.崇盛晶珠百货从2014年12月至2015年4月所汇给被告的货款，公司收到此款后应即汇给原告，如未履行，被告应负所汇金额30%的罚金给原告；2.在双方结算项目确认无误后的条件下，留存在原告的代销货物在十日内返回被告仓库，延误所有代销货品视为原告买断；3.被告收到货后应立即核对入库，剩余款项在2015年10月至12月三个月分期还给原告，被告未履行将处以剩余金额的30%罚金给原告。第三人从2014年12月至2015年4月的货款为124382.15元，由于被告与第三人有约定，原告要求第三人直接把货款支付给原告，第三人不予同意。2015年6月12日，原告与被告进行了对账，原告支付给被告品牌保证金10000元，备注栏显示加上品牌保证金被告尚欠原告74812元，加上第三人没有付给被告的124382.15元，被告尚欠原告199194.15元。被告至今未向原告支付款项，是严重的违约行为，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判令：1.被告向原告返还199194元；2.被告向原告支付未归还欠款金额30%的违约金；3.第三人在被告欠原告欠款范围内直接向原告支付124382.15元，被告承担连带清偿责任；4.被告承担本案诉讼费用。被告旭欧公司辩称：被告不同意原告的所有诉讼请求：1.原告因不能达到第三人的要求而被强制退场，并非是被告的原因；2.原告提供的证据充分证明被告一直积极要求原告履行结算及对账业务，但原告一直不履行约定及法定义务，导致其可能有部分货款留存于第三人处，与被告无关；3.原告的违约行为导致滞纳货款，不存在要求被告支付30%违约金的情况；按照约定，原告对本案争议的两个月的未结款应先由原告向第三人提交对账单，确认金额无误后，由第三人支付给被告，再由被告转交原告，但原告一直没有进行对账导致无法结算，被告没有任何过错；4.原告的证据不足以证明被告有欠原告货款的行为；5.根据原告提交的证据可以看出，被告委托原告向第三人结算，因为原告没有对账，所以第三人没有把钱打进被告账户，因此被告没有打钱给原告；6.由于原告经营不善，导致第三人利益和被告品牌受损，被告拒绝退还押金一万元。第三人崇盛晶珠公司辩称：原告与被告的特许经营合同关系第三人不清楚，根据第三人与被告签订的《联营合同》，奥斯卡丹品牌的货款扣除因合同约定应该扣除的部分后，原告与第三人进行对账，原告签署对账单后第三人按照约定将货款支付给被告，本案原告请求支付的剩余货款至今没有盖章签字并将对账单交还第三人，第三人无法结算，具体数字应以对账数额为准，第三人同意按照对账结果向被告支付或者直接向原告支付。经审理查明：2014年8月30日，旭欧公司（甲方）与张丽华（乙方）签订《特许经营合同》，约定甲方授权乙方以品牌专卖的形式销售甲方供应的OSCARDAN品牌服装服饰系列产品，授权的特许经营区域为衡阳市晶珠百货，有效期限为两年，即2014年8月26日至2016年8月25日；乙方须在合同签订之日起10日内向甲方缴纳特许经营保证金一万元，甲方收到乙方保证金后，本合同生效。合同期满，若乙方无违约行为，且双方结算清楚，则甲方将无息退还该保证金予乙方；如双方续约，则乙方缴纳的保证金自动转为续约期的特许经营保证金；甲方有每月与乙方核对资金及货品往来账目的义务，甲方规定的对账时间为每月5-15号，逾期视为乙方默认甲方账目无误；甲方每月5号前提供对账单给乙方核对，乙方需在收到对账单3日内确认，逾期视为乙方承认对账单无误，并以此作为资金结算的依据。同日，双方签订《补充协议》，约定甲方专柜从2014年8月26日起移交乙方经营，现存专柜甲方产品按零售价15%折算交由乙方代销，乙方按折后金额40%押款，该金额在移交后三日内打入甲方账户；甲方负责商场签订联销合同，并进行销售货款结算；商场打入甲方的货款，在乙方无欠款的情况下，甲方需在3日内打入乙方指定账户。刘玉兰分别于2014年9月14日、9月21日和10月15日向刘沁芬转账60000元、40000元和50000元，合计共15万元。张丽华、刘玉兰当庭表示刘沁芬为旭欧公司的法定代表人欧阳淑贞的女儿，旭欧公司对此不予确认。张丽华、刘玉兰提交了手机短信截屏等证据若干，拟证明上述货款是旭欧公司的“欧总”指定其支付至刘沁芬的账号的。2015年4月14日，旭欧公司（甲方）与张丽华、刘玉兰（乙方）签订《关于衡阳晶珠奥斯卡丹撤柜后期事务处理协议》，约定崇盛晶珠公司从2014年12月至2015年4月所汇给旭欧公司的货款，公司收到此款项后应即汇给乙方，如未履行，甲方应负所汇款金额30%的罚金给乙方；在双方结算项目确认无误后的条件下，留存在乙方的代销货品在十日内返回甲方仓库，如有延误所有代销货品视为乙方买断（返货日期以货运站开票日期为准）；甲方收到货后应立即核对入库，剩余款项在2015年10月至12月三个月分期汇还乙方，甲方未履行将处以剩余金额的30%罚金给乙方。张丽华、刘玉兰提交了旭欧公司于2015年6月12日出具的《对账单》两份，其中一份记载“晶珠张丽华”的剩余库存总额为227063.1元，汇款现金为240758.8元，销售总额为175946.8元，结余162251.1元；备注栏中显示“张丽华返还剩余库存（492件，总额227063.1元）退回公司，经公司核对无误后返还余款。余款返还方式按期初签订协议分期支付，余款金额为64812元，所有事务及钱款结清后另返还品牌保证金”。该份《对账单》上有“欧阳”的签名，但张丽华、刘玉兰均表示不清楚“欧阳”为何人。另外一份记载“晶珠张丽华”的剩余库存总额为0元，汇款现金为240758.8元，销售总额为175946.8元，结余64812元；备注栏中显示“张丽华剩余库存已退回公司，公司确认无误。余款返还方式按期初签订协议分期支付，余款金额为64812元，所有事务及钱款结清后另返还品牌保证金”；该份《对账单》下方空白处有手写字样“除崇盛晶珠百货2014年12月至2015年4月共计5个月货款，全额为124382.15元；共计五张未结款外，认可上述移位后的金额，移位前的金额应当为64812元，品牌保证金10000元，共计74812元。贵方总计应付199194.15元”，该份《对账单》上有“张丽华”“刘玉兰”的签名。张丽华、刘玉兰表示上述手写字样是刘玉兰书写的，两份《对账单》均是其于2015年4月份到旭欧公司对账后，旭欧公司于2015年6月寄给其的。经庭审质证，旭欧公司对上述两份《对账单》的真实性不予认可。张丽华、刘玉兰提交了2014年8月26日至2015年4月8日的销售额《对账单》七张，记载上述期间的代销总额为86887.8元；买断货品明细一张，记载金额为91329元。上述单据上均有“初步核对无误”“南响”“2015.4.14”的签名字样。张丽华、刘玉兰还提交了《衡阳市辉记物流货物托运单》，记载“起站：衡阳-广州；时间：2015年6月21日；发货人：张丽华；货物名称：服装；件数：12；收货人：林魁欣”的字样；提交了顺丰快递详情单两张，拟证明其经营期间向旭欧公司邮寄的退货均是由“林魁欣”收取的。张丽华、刘玉兰表示上述货物已退回旭欧公司，经双方对账结算其并未拖欠旭欧公司货款。经庭审质证，旭欧公司对上述证据的真实性均不予认可。张丽华、刘玉兰提交了结算日期为2014年9月25日、10月25日和11月25日的《崇盛.晶珠百货联营结算审批单》三张，实付金额分别为15402.71元、20725.32元和33340.81元，合计共69468.84元。庭审中，崇盛晶珠公司表示其已将上述款项支付给旭欧公司，旭欧公司表示其仅收到15402.71元。张丽华、刘玉兰提交了结算日期为2014年12月22日、2015年1月25日、2015年2月25日、2015年3月25日和2015年4月25日的《崇盛.晶珠百货联营结算审批单》五张，显示实付金额分别为17175.18元、40827.38元、53958.89元、10672.63元和1748.07元，上述金额共计124382.15元。庭审中，张丽华、刘玉兰表示其就上述五笔款项已与崇盛晶珠公司对账，但由于旭欧公司没有诚信，故其未让崇盛晶珠公司将上述款项向旭欧公司支付。崇盛晶珠公司表示上述款项因未有张丽华的签名确认而未予放款，其同意按照对账结果将上述款项向旭欧公司支付或直接向张丽华、刘玉兰支付。庭审中，张丽华、刘玉兰明确其主张旭欧公司应向其返还的欠款包括经双方对账后出具的《对账单》上显示的剩余货款64812元、2014年12月22日至2015年4月25日期间的应付款项124382.15元以及品牌保证金10000元，合计共199194.15元，其在本案中仅主张199194元。旭欧公司抗辩称因张丽华、刘玉兰尚拖欠其货款未支付，故其并未向张丽华、刘玉兰支付货款和退回品牌保证金，并表示其于2015年8月12日向张丽华、刘玉兰寄送了对账单，二人未予以回复。上述事实，有《特许经营合同》、转账汇款记录、协议书、对账单、审批单以及当事人陈述等证据证实。本院认为：张丽华、刘玉兰与旭欧公司之间的特许经营合同关系，有《特许经营合同》予以证实，合同内容未违反法律的强制性规定，本院予以确认。本案中，张丽华、刘玉兰主张旭欧公司尚有已收取的货款欠款64812元、品牌保证金10000元以及2014年12月至2015年4月的货款共计124382.15元未向其支付，并提交了转账记录、《对账单》和《崇盛晶珠百货联营结算审批单》等证据予以证实。虽然旭欧公司对上述证据的真实性不予认可，但根据旭欧公司与张丽华、刘玉兰于2015年4月14日签订的《关于衡阳晶珠奥斯卡丹撤柜后期事务处理协议》中的约定可见，旭欧公司确认其尚未将崇盛晶珠公司2014年12月至2015年4月的货款支付给张丽华、刘玉兰；同时，张丽华、刘玉兰和崇盛晶珠公司均确认经双方对账结算后，崇盛晶珠公司已将2014年9月至11月的货款共计69468.84元支付给旭欧公司。结合旭欧公司与张丽华、刘玉兰签订的《特许经营合同》及其《补充协议》、张丽华、刘玉兰提交的转账记录和手机截屏短信内容、双方的交易习惯以及各方当事人的陈述，在张丽华、刘玉兰已提交一系列的初步证据并能够相互印证，且旭欧公司并未提交足以采信的证据推翻的情况下，本院对张丽华、刘玉兰提交的上述证据及其陈述的真实性予以采信。双方合作经营期间，张丽华、刘玉兰向旭欧公司累计支付货款150000元，其中包含品牌保证金10000元，张丽华、刘玉兰与旭欧公司签订的《特许经营合同》终止履行后，经双方结算对账，旭欧公司尚拖欠张丽华、刘玉兰已收取的货款欠款64812元，并应返还其品牌保证金10000元，在旭欧公司未提交证据证实张丽华、刘玉兰拖欠其货款或存在其他违约行为的情况下，上述款项均应由旭欧公司予以退还。张丽华、刘玉兰于2014年12月至2015年4月经营期间，崇盛晶珠公司尚未支付的货款共计124382.15元，虽然按照合同约定上述款项应由崇盛晶珠公司先行向旭欧公司支付，但因旭欧公司至本案诉讼发生时止，已长期拖欠货款未予返还的事实存在，且崇盛晶珠公司在本案庭审中明确表示其同意与张丽华、刘玉兰对账后支付上述款项，故对张丽华、刘玉兰要求旭欧公司支付上述欠款共计199194元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。对张丽华、刘玉兰主张由崇盛晶珠公司直接向其支付124382.15元，并要求旭欧公司承担连带清偿责任的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持，予以驳回。张丽华、刘玉兰主张旭欧公司应向其支付未归还欠款金额30%的违约金，根据旭欧公司与张丽华、刘玉兰签订的《关于衡阳晶珠奥斯卡丹撤柜后期事务处理协议》第一条约定，崇盛晶珠公司从2014年12月至2015年4月所汇给旭欧公司的货款124382.15元，旭欧公司在收到此款项后应即汇给张丽华、刘玉兰，如未履行，应负所汇款金额30%的罚金；然而，张丽华、刘玉兰在庭审中确认上述款项系其要求崇盛晶珠公司不予向旭欧公司支付的，故对该款项请求支付违约金的前提条件并不存在，本院不予支持，予以驳回。此外，张丽华、刘玉兰向旭欧公司支付的品牌保证金10000元在合同期满且双方结算清楚的情况下，旭欧公司将无息退还，故对该款项请求支付违约金亦缺乏事实依据，本院不予支持，予以驳回。另外，根据《关于衡阳晶珠奥斯卡丹撤柜后期事务处理协议》第三条约定，旭欧公司在收到货后应立即核对入库，剩余款项在2015年10月至12月三个月分期汇还张丽华、刘玉兰，旭欧公司未履行将处以剩余金额的30%罚金，由此可见，经双方对账后旭欧公司未支付的已收取的货款欠款64812元，旭欧公司并未按照上述协议的约定向张丽华、刘玉兰支付，故对该款项支付违约金的诉讼请求，本院予以支持，旭欧公司应向张丽华、刘玉兰支付的违约金为64812元的30%，即19443.6元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告广州旭欧贸易有限公司于本判决生效之日起五日内，向原告张丽华、刘玉兰返还欠款199194元；二、被告广州旭欧贸易有限公司于本判决生效之日起五日内，向原告张丽华、刘玉兰支付违约金19443.6元；三、驳回原告张丽华、刘玉兰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4284元，由被告广州旭欧贸易有限公司负担（上述受理费已由原告张丽华、刘玉兰预交，本院不作退回，两原告同意由被告广州旭欧贸易有限公司于上述履行期内向其直接支付）。如不服本判决，各方当事人可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  宫晓凝人民陪审员  卢绮婷人民陪审员  周翠娥二〇一七年一月二十二日书 记 员  孙伟哲