西安铁路运输中级法院民 事 判 决 书(2017)陕71民终35号上诉人（原审原告）：邹昌连，女，汉族。委托诉讼代理人：马利军，陕西瑞拓律师事务所律师（法律援助）。被上诉人（原审被告）：西安市公共交通总公司第五公司，统一社会信用代码91610135920611701F，住所地西安市太白路5号。主要负责人：魏鸿，该公司经理。委托诉讼代理人：韩晶磊，该公司工作人员。委托诉讼代理人：陈剑雄，该公司工作人员。上诉人邹昌连因与被上诉人西安市公共交通总公司第五公司（以下简称公交五公司）城市公交运输合同纠纷一案，不服西安铁路运输法院（2017）陕7102民初124号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。上诉邹昌连及委托诉讼代理人马利军、被上诉人公交五公司的委托诉讼代理人陈剑雄、韩晶磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告邹昌连上诉请求：1、依法撤销西安铁路运输法院（2017）陕7102民初124号民事判决重新审理此案；2、依法判令被告承担原告违约损害赔偿88422元（医疗费7033元、交通费149元、护理费9000元、误工费12000元、鉴定费2400元、残疾赔偿金52840元、精神损害抚慰金5000元）；3.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。庭审中，上诉人明确放弃其上诉请求第二项中对于医疗费、交通费、精神赔偿抚慰金的上诉。事实与理由：2016年3月18日17时许，上诉人乘坐311路公交车，该车行驶至王龙车城时，因司机紧急刹车导致上诉人摔倒在车厢内，造成腿部受伤。事发后该车司机将上诉人送至西安市第一人民医院治疗，又在西安市第四医院、西安市红会医院、西安北里王中医正骨医院检查伤情并治疗，被诊断为左膝骨关节隐匿性骨折。今年元月份，上诉人将被上诉人诉至西安铁路运输法院，法院下达了（2017）陕7102民初124号判决，上诉人不服。上诉人在一审主张损害赔偿88422元，但一审仅支持44037.04元，而且还要上诉人承担部分诉讼费。对此上诉人认为，上诉人主张的损害赔偿均系实际损失，上诉人提交的证据能够证明上诉人是在城镇居住，生活来源也在城镇，因此残疾赔偿金应按照城镇标准计算。误工费应按照单位证明来计算。因此希望二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人公交五公司辩称：对于上诉人赔偿费用的要求，其中护理费和误工费的计算标准，国家是有标准的，上诉人自行聘请护工或者家里的人进行护理工作，应该出具相应的收入证明或者护工证明，如果没有这些证明，那么一审判决的标准正确，被上诉人没有异议。关于鉴定费，鉴定在一审中做了两次，鉴定费共计3600元，第一次为2400元、第二次为1200元，但是第二次鉴定上诉人自行撤销了，因此对第二次鉴定费的上诉请求不予认可。关于残疾赔偿金，上诉人要求以城镇标准赔偿应该拿出证据支持自己的主张，一审时其提交了一个收入证明，对于该收入证明的真实性我们产生质疑，认为不符合标准，一审法院也未予认定。对于二审期间上诉人提交的证据，对其真实性我公司不予认可，其不是二审新证据，其在二审期间才提交的理由不成立，因此不应按照城镇标准计算，一审按照农村标准计算并无不当，应予维持。一审法院认定事实：2016年3月18日17时许，原告乘坐被告311路公交车时，因司机紧急刹车导致原告摔倒造成腿部受伤，被告于事发时将原告送至西安市第一医院治疗，经诊断为：左膝部摔伤、左膝内侧韧带拉伤。被告支付了西安市第一医院医疗费，后又向原告支付医疗费1000元。原告受伤后于2016年4月23日、2016年4月28日、2016年8月2日、2016年8月29日陆续在陕西省第四人民医院、西安市红会医院、西安北里王中医正骨医院诊治，经各医院陆续诊断出：左膝关节骨挫伤、腓骨小头骨折、左膝关节积液、左膝关节隐匿性骨折、左膝关节损伤、左膝内侧副韧带损伤、双膝创伤性关节炎、左膝关节内侧副韧带损伤、左腓骨头陈旧性骨折。事故发生后，原告自付医疗费5296.44元。经鉴定，原告左下肢损伤属十级伤残，误工期限为120天，护理期限90天，本次交通事故致原告左膝关节损伤（左腓骨头骨挫伤、左膝内侧副韧带损伤），左膝内、外侧半月板前后角变性，骨质退变，髌前软化与交通事故无关系。原告支付鉴定费2400元。原告户籍性质系农业户口。一审法院认为，原告邹昌连乘坐被告311路公交车，双方之间形成城市公交运输合同关系，被告负有将原告安全运送至目的地的义务。现原告在运输过程中因被告驾驶员紧急刹车导致摔伤并致其左膝关节损伤，且该损伤并非原告自身健康原因造成亦非其故意或重大过失造成，故被告构成违约，理应对原告的损害后果承担赔偿责任。本院确认原告邹昌连的损失如下：1.医疗费，事故发生后原告自付医疗费5296.44元，对于原告请求超出部分本院不予支持；2.交通费，虽然原告所举交通费票据与诊治时间无法一一对应，但原告受伤后检查治疗必然产生交通费，本院酌定原告交通费为120元，对原告请求超出部分本院不予支持；3.护理费，经鉴定，原告的护理期限为90天，其未提供证据证明护理人员收入状况，护理费标准参照2016年陕西省私营单位就业人员年平均工资35676元计算为8796.82元，对于原告请求超出部分本院不予支持；4.误工费，经鉴定，原告的误工期限为120天，其提交的证明无法客观、真实反映其工作以及收入情况，误工费标准参照2016年陕西省私营单位分行业中农、林、牧、渔业就业人员年平均工资26255元计算为8631.78元，对原告请求超出部分本院不予支持；5.鉴定费，原告支付鉴定费2400元，本院予以支持；6.残疾赔偿金，经鉴定，原告左下肢损伤属十级伤残，其户籍性质系农业户口，其未提交证据证明其长期在城镇居住并有固定收入，故其残疾赔偿金标准按照2016年陕西省农村居民人均可支配收入9396元计算为18792元，对原告请求超出部分本院不予支持；7.精神损害抚慰金，本案系城市公交运输合同纠纷，原告该项请求于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第三百零二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十五条第一款规定，判决如下：一、被告西安市公共交通总公司第五公司于本判决生效之日起十日内向原告邹昌连赔偿医疗费5296.44元、交通费120元、护理费8796.82元、误工费8631.78元、鉴定费2400元、残疾赔偿金18792元，以上费用共计44037.04元；二、驳回原告邹昌连的其他诉讼请求。案件受理费1005元，由原告邹昌连负担504元，由被告西安市公共交通总公司第五公司负担501元，因原告邹昌连已预交，故被告西安市公共交通总公司第五公司于本判决生效之日起十日内将其负担的部分直接支付给原告邹昌连。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人邹昌连提交了西安市暂住证、延南村村委会证明、房屋租赁合同、陕西华盛装饰建造工程有限公司（以下简称华盛公司）证明、西甘河村民委员会证明。用于证明其一直在西安市延南村居住，在西安市市区打工，残疾赔偿金应该按照城镇标准计算。被上诉人公交五公司对以上证据的真实性均不认可，认为均不是二审新证据，上诉人在二审期间才提交的理由不成立。本院对其中房屋租赁合同、华盛公司证明进行了核实。查明以下事实：邹昌连租住房屋（西安市雁塔区延南村三组41号院）房东刘某某的妻子刘某霞陈述，邹昌连与刘某某签订的房屋租赁合同是为了给邹昌连办理暂住证后补的，但是邹昌连从2011年9月13日开始一直租住在西安市雁塔区延南村三组41号院内房屋，目前住3楼301室，其房租从每月160元到目前每月180元。华盛公司项目经理华某某陈述，其公司二审期间出具的证明是真实的，其公司几个项目经理的项目保洁工作都是交给邹昌连去做，邹昌连相当于一个小工长；报酬按照工作量计算，一天一个活收入为150元到200元；每次项目保洁完成后，工钱（全部为现金）由项目经理给邹昌连，再由邹昌连按工作量分配给具体干活的人；邹昌连与华盛公司之间没有签订劳动合同，但是在华盛公司从事项目保洁工作已经有五、六年了；出事故前五、六年期间其工作一直不断，其保洁工作范围基本上在西安市市区内。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第（二）项、第四十二条第二款、第六十四条的规定，结合上诉人邹昌连本人实际情况、举证能力等情形，本院认为房屋租赁合同、华盛公司证明为二审新证据，对其证明力予以确认。以上证据可以证明邹昌连虽为农村户口，但其长期在城市居住、工作，其主要收入来源地为城市。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：公交五公司应赔偿邹昌连护理费、误工费、鉴定费和残疾赔偿金的计算标准。关于护理费，在邹昌连未提供充足的证据来证明其主张9000元护理费情况下，一审法院参照2016年陕西省私营单位就业人员年平均工资35676元，即每天97.74元，计算为8796.82元并无不当，本院予以维持。关于鉴定费，经本院审查，邹昌连一审诉讼请求为2400元，一审判决支持该项诉请并无不当，本院予以维持。对于上诉人邹昌连在二审期间主张鉴定费3600元中的第二次鉴定费1200元，属于其在二审中增加的诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条的规定，经本院调解，被上诉人不同意支付，故对于该部分上诉请求，本院不予审理，上诉人邹昌连可以另行起诉。关于误工费，经本院核查，上诉人在事故发生前三年一直在西安市市区从事保洁工作，其工作报酬按量计算，结合其工作范围及工作性质，误工费计算标准应参照2016年陕西省私营单位就业人员年平均工资35676元计算，误工费应为11729元。一审判决参照的计算标准不当，本院予以纠正。关于残疾赔偿金，经本院核查，上诉人邹昌连户籍性质虽系农业户口，但在西安市市区工作和居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，其残疾赔偿金标准应当按照2016年陕西省城镇居民人均可支配收入28440元计算，上诉人邹昌连主张的残疾赔偿金为52840元，本院予以支持。一审法院参照计算标准不当，本院予以纠正。综上所述，因上诉人邹昌连在二审期间提交新证据的原因，一审判决部分错误，本院予以纠正。上诉人邹昌连的上诉请求部分成立，对于上诉人邹昌连上诉请求中护理费、鉴定费部分，本院不予支持，对误工费、残疾赔偿金部分，本院予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销西安铁路运输法院（2017）陕7102民初124号民事判决第二项，即“驳回原告邹昌连的其他诉讼请求”；二、变更西安铁路运输法院（2017）陕7102民初124号民事判决第一项为“被告西安市公共交通总公司第五公司于本判决生效之日起十日内向原告邹昌连赔偿医疗费5296.44元、交通费120元、护理费8796.82元、鉴定费2400元、误工费11729元、残疾赔偿金52840元，以上费用共计81182.26元”；三、驳回邹昌连的其他诉讼请求和其他上诉请求。一审案件受理费1005元，由原告邹昌连负担80元、被告西安市公共交通总公司第五公司负担925元；二审案件受理费2011元，由上诉人邹昌连负担160元，被上诉人西安市公共交通总公司第五公司负担1850元。本判决为终审判决。审 判 长  刘秦瑜代理审判员  韩 勇代理审判员  王 方二〇一七年九月二十一日书 记 员  王 珊