河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫07民终2918号上诉人（原审原告）：曹会喜，男，1977年3月14日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。委托诉讼代理人：王建会，河南咸祐律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南永乐生活电器有限公司，住所地：郑州市金水区金水路紫荆山路16号紫金城负一楼到三楼。法定代表人：黄秀虹，执行董事。委托诉讼代理人：毕超，法律顾问。被上诉人（原审被告）：河南永乐生活电器有限公司新乡分公司，地址：新乡市健康路与胜利路交叉口新都汇二楼法定代表人：陈政，副总经理委托诉讼代理人：毕超，员工。委托诉讼代理人：张亚楠，员工。上诉人曹会喜因与被上诉人河南永乐生活电器有限公司（以下简称永乐电器公司）、河南永乐生活电器有限公司新乡分公司（以下简称永乐电器新乡公司）劳动争议纠纷一案，不服新乡市卫滨区人民法院（2015）卫滨民一初字第1061号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人曹会喜及其代理人王建会、被上诉人永乐电器公司代理人毕超、被上诉人永乐电器新乡公司代理人毕超、张亚楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曹会喜上诉请求：撤销原审判决，依法改判支持曹会喜诉讼请求。事实和理由：一审认定永乐电器公司、永乐电器新乡公司解除与曹会喜劳动关系的行为不存在违法属于认定事实、适用法律错误。曹会喜作为新乡门店的工作人员，不应当对发生在开封未来广场店家电主任王晓亚挪用贷款的行为负责，永乐电器公司、永乐电器新乡公司以曹会喜未尽到管理责任，严重违反公司制度，严重失职，营私舞弊，给公司造成严重经济损失为由解除与曹会喜的劳动合同没有事实和法律依据。一、永乐电器公司、永乐电器新乡公司在一审时并未提交符合法定程序制定的规章制度以证明曹会喜存在严重违反规章制度的情形，一审判决曹会喜严重违反用人单位的规章制度没有事实和法律依据。1、永乐电器公司、永乐电器新乡公司在一审中提交了《永乐电器红线管理规定》倡议书、国美电器廉洁承诺书、规章制度学习确认单3页纸，但并未提交曹会喜有违反针对性规定的具体规章制度，对此，新乡市卫滨区劳动争议仲裁委员会卫滨劳仲裁字（2015）062号仲裁裁决书已经在第7页中明确对永乐电器公司、永乐电器新乡公司提交的处理依据不予认可。实际上，永乐电器公司、永乐电器新乡公司根本没有具体的规章制度，永乐电器公司、永乐电器新乡公司提交的上述证据系其要求曹会喜等员工对未见过的文件进行签字认可。2、根据《劳动合同法》第四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，用人单位的规章制度必须符合“民主程序制定”、“合法”、“公示”三个条件，才对劳动者具有约束力，才可以在仲裁或诉讼中作为审理劳动争议案件的依据。但本案永乐电器公司、永乐电器新乡公司既未提交具体的规章制度，也未举证证明该规章制度进行了职工民主讨论协商确定，故一审认定曹会喜严重违反用人单位规章制度没有任何事实和法律依据。二、曹会喜不存在严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的情形。1、王晓亚事件发生于临近2013年11月黄金周期间，而曹会喜于2013年7月已经调往新乡，曹会喜离任开封时已经对所有账目及业务进行了全部交接，未出现任何问题，并且王晓亚受奚玉鸣管理，奚玉鸣的业务由永乐电器公司门店管理部进行管理，故曹会喜不应当对王晓亚挪用货款的行为负责，曹会喜对奚玉鸣、王晓亚的行为难以预料，也不存在监管义务，更谈不上纵容门店私收现金、截留客户货款，永乐电器公司、永乐电器新乡公司的损失与曹会喜没有直接的因果关系。2、王晓亚、奚玉鸣等工作人员均不可能接触到美通卡、三毛卡的钱款，因为钱款均是通过开封市三毛荣耀商贸有限公司（以下简称三毛公司）和永乐电器公司公对公账户完成的，王晓亚事件真正起因是公司管理和销售体制问题，分公司为完成公司总部活动期间的任务，造成了门店的压单现象（即顾客付款购物，但门店暂时不往电脑里输入销售，等到公司活动考核期再往电脑里输入以冲业绩，造成顾客的付款暂时留在具体服务人员手中），王晓亚事后将顾客压单款据为己有，但这与三毛卡的管理流程没有任何关系，三毛公司与永乐公司历年来每月对账一致的凭证可以证明三毛卡的管理流程没有问题。3、严重失职、营私舞弊是指劳动者没有按照岗位职责履行自己的义务或者劳动者利用职务之便谋取私利，使用人单位财产遭受重大损害的行为。本案中，永乐电器公司、永乐电器新乡公司没有赋予曹会喜制定三毛卡流程的职责义务，所有具体流程规定必须由郑州省公司制定，曹会喜所在的二级分部没有制定流程的管理权限。曹会喜更没有营私舞弊，一审中永乐电器公司、永乐电器新乡公司提交的刷卡记录是曹会喜未完成永乐电器公司、永乐电器新乡公司指派的亲情销售任务，曹会喜自己和亲友购买电器而形成的，曹会喜不可能花自己的钱套取公司利益，永乐电器公司、永乐电器新乡公司的说法根本不成立；永乐电器公司、永乐电器新乡公司一审提交的欠条，是永乐电器公司欠三毛公司的三毛卡返利所形成的欠条，有三毛公司的刷卡凭证、《关于开封市三毛荣耀商贸有限公司美通卡的申请》文件报批单中拟稿人意见可以证明，永乐电器公司、永乐电器新乡公司以此欠条证明曹会喜营私舞弊太过于牵强。永乐电器公司、永乐电器新乡公司辩称：一审判决认定事实清楚，永乐电器公司、永乐电器新乡公司提交的证据充分，一审判决适用法律正确，请求二审法院依法予以维持，驳回曹会喜的上诉请求。曹会喜向一审法院起诉请求：请求依法判令永乐电器公司、永乐电器新乡公司向曹会喜支付2014年4月、5月份工资共计16493.92元；请求依法判令永乐电器公司、永乐电器新乡公司向曹会喜支付经济补偿金240000元；请求依法判令永乐电器公司、永乐电器新乡公司向曹会喜支付2014年5月份至今待岗期间的生活费36000元；请求依法判令永乐电器公司、永乐电器新乡公司对曹会喜的诉讼请求承担连带责任。一审法院认定事实：曹会喜原系河南通利家电量贩有限公司工作人员，2005年永乐电器收购通利量贩，曹会喜与永乐电器公司建立劳动关系，2008年曹会喜在该公司开封二级分部工作，任副总经理。2013年7月曹会喜被该公司调至新乡工作。2014年5月13日永乐电器公司、永乐电器新乡公司的上级单位作出处罚通报，以曹会喜在实际工作中纵容门店私收现金、截留顾客货款、对三毛卡疏于管理、给公司造成重大损失为由作出决定，与曹会喜解除劳动关系。永乐电器公司、永乐电器新乡公司在为曹会喜办理解除劳动关系手续时将其劳动关系计算至2014年5月底。曹会喜2014年4月的工资6058.7元、5月份工资7202.78元未领取。2015年6月3日曹会喜向新乡市卫滨区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1、依法确认申诉人与被诉人之间劳动关系合法解除；2、依法裁决被诉人支付申诉人2014年4月、5月份工资20000元；3、依法裁决被诉人支付申诉人在职期间用于工作的费用3600元；4、依法裁决被诉人支付申诉人在任职期间开业奖励5000元；5、依法裁决被诉人支付申诉人2014年5月份至今待岗期间的生活费36000元；6、依法裁决被诉人支付申诉人违法解除劳动合同赔偿金240000元。2015年7月15日该委做出仲裁裁决书，裁定：双方解除劳动关系截止时间为2014年5月30日；自裁决书生效之日起十五日内，第一、第二被诉人承担连带责任，向申诉人支付拖欠的工资13261.48元。一审法院认为，劳动者有取得劳动报酬的权利，永乐电器公司、永乐电器新乡公司应支付曹会喜2014年4、5月的工资。劳动者严重违反用人单位的规章制度的，严重失职给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同。永乐电器公司、永乐电器新乡公司解除与曹会喜的劳动关系不存在违法解除行为，曹会喜要求永乐电器公司、永乐电器新乡公司支付经济补偿金、待岗生活费理由不成立，不予支持。永乐电器公司、永乐电器新乡公司要求在曹会喜2014年4、5月份中扣除565.5元证据不足，不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，判决：一、河南永乐生活电器有限公司于判决生效之日起十日内支付曹会喜工资13261.48元；二、河南永乐生活电器有限公司新乡分公司对判决第一项承担连带责任；三、驳回曹会喜的其他诉讼请求。案件受理费10元，由河南永乐生活电器有限公司、河南永乐生活电器有限公司新乡分公司负担。二审审理期间，曹会喜提交如下证据材料：证据1、曹会喜书面陈述一份，证明曹会喜工作年限应从2002年8月计算，曹会喜不存在管理责任、过错；证据2、曹会喜工资卡交易明细清单5页，证明曹会喜平均工资为7959.80元，经济赔偿金应为191035.2元；证据3、发票8张，证明曹会喜为完成公司下达的亲情销售任务，曹会喜自己或带亲友购买家电，不存在营私舞弊；证据4、张炼的任免通知一份，证明张炼和曹会喜因同一事件同一理由被解除劳动合同，后又被提拔任命为副总经理，公司对解除劳动合同所认定的事实不清，处罚决定变更随意，王晓亚事件的发生不足以导致曹会喜被解雇处理。永乐电器公司、永乐电器新乡公司发表质证意见称：上述证据均不属于新证据，不应采纳，曹会喜应承担举证不能的法律责任；证据1属于曹会喜的自述，无证明力；证据2属于复印件，对其真实性有异议；对证据3、4真实性有异议。本院认为，证据1系曹会喜个人陈述，其主张有证据支持部分本院予以采纳；证据2，加盖有出具单位印章，对其真实性予以认定；证据3，系河南省国家税务局通用机打发票，加盖有出具单位印章，对其真实性予以认定；证据4与本案无关联，不符合证据关联性要求，本院不予采纳。本院经审理查明的事实与一审查明一致。本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”被上诉人永乐电器公司、永乐电器新乡公司在一审时提交的永乐红线管理规定、廉洁承诺书及曹会喜学习确认单中有曹会喜本人签字，能够证明曹会喜对永乐电器公司相关规定及规章制度的知情和认可，曹会喜上诉称被上诉人解除与之劳动关系违法无依据，原审根据上述法律规定，不予支持曹会喜相关诉讼请求并无不当。综上所述，曹会喜的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人曹会喜负担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  刘艳利审判员  高凤娜二〇一七年一月二十日书记员  姜雪云