江西省井冈山市人民法院民 事 判 决 书(2017)赣0881民初277号原告:陈良芽。委托诉讼代理人：陈进生，福建重宇合众律师事务所律师。被告：刘佳。原告陈良芽与被告刘佳抵押权纠纷一案，本院于2017年5月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈良芽到庭参加了诉讼，被告刘佳经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈良芽向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令查封、拍卖、或变卖被告名下位于江西省××城区××室的房产（他项权证号：井房他证新城区字第××号），以偿还原告的债权500000元并支付从2016年1月起至被告实际清偿之日止的利息（暂计至起诉之日止为28335.42元）；2、拍卖或变卖所得价款由原告在被告担保的范围内优先受偿；3、为实现债权支付的律师费3000元、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告陈良芽与刘小飞（被告刘佳之父）崔艳、沸森（石狮）营销管理有限责任公司、红门鹰（福建）时装实业有限公司民间借贷纠纷一案，经石狮市人民法院调解，于2015年12月25日作出了（2015）狮民初字第1652号民事调解书，调解书约定由被告刘佳用其所有的位于江西省××城区××室的房产作为刘小飞、崔艳所欠债务500000元作抵押担保，原、被告于2015年12月30日签订了《抵押（担保）协议书》，协议书约定：如果借款人未能按约履行其与乙方（原告）签订的主合同中约定的义务，乙方有权依据本协议第18条规定之方式折价、变卖、拍卖本协议项下的抵押物，并从所得价款中优先受偿。并办理了抵押登记手续。但是债务人刘小飞、崔艳未按民事调解书规定的时间偿还500000元的借款本息。为维护原告的合法权益，根据《物权法》第195条和《民事诉讼法》第196条的规定，特向法院提起诉讼，望判如所请。被告刘佳未答辩。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告陈良芽提供的身份证复印件、民事调解书、法律文书生效证明、抵押（担保）协议书、律师见证意见书、房屋他项权证、律师费发票，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认并在卷佐证。被告刘佳未提供证据，也未质证。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定的事实如下：原告陈良芽与刘小飞（被告刘佳之父）、崔艳、沸森（石狮）营销管理有限责任公司、红门鹰（福建）时装实业有限公司民间借贷纠纷一案，福建省石狮市人民法院于2015年12月25日作出了（2015）狮民初字第1652号民事调解书，调解书达成的协议的内容为：一、本案诉争的借款及利息，原告陈良芽、刘小飞、崔艳均同意按140万计付，由刘小飞、崔艳分十一期支付给原告陈良芽，第一期于2015年12月30日前付90万元，余下第二至第十一期自2016年1月至2016年10月每月30日前付5万元；如被告刘小飞、崔艳按期足额支付第一期款90万元并办理完作为本案还款抵押担保的江西省××城区××室的房产抵押登记后，原告陈良芽再向石狮市人民法院申请解除对被告沸森（石狮）营销管理有限责任公司名下位于石狮服装石狮总部大厦C4号的房产的查封。2015年12月30日刘小飞付完第一期款90万元后，原、被告双方签订了《抵押（担保）协议书》，协议书约定：担保的主债权为债务人尚欠债权人债务500000元，即《还款协议书》约定的第二至第十一期自2016年1月至2016年10月每月30日前（2月没有30日，29日为还款日）付50000元的全部债权；抵押物以其依法享有处分权位于江西省××城区××室的房屋抵为债务人履行债务提供抵押担保；抵押担保的范围为债务500000元；抵押担保期限为自本协议生效之日起至被担保的债权全部清偿之日止；在抵押期间，债务人未能按约定履行其与乙方（原告）签订的主合同中约定的义务立即行使抵押权；处理抵押物所需的费用（包括律师费在内）由甲方（被告）承担，乙方有权从处理抵押物所得多于担保债权的价款中抵押，不足部分，乙方有权向甲方继续追偿；甲、乙方任何一方违反本协议，均应赔偿守约一方因此造成的损失，该损失包括守约方因处理该违约行为所支付的律师费损失在内的一切损失；以抵押物折价、拍卖方式实现抵押权。同日原、被告双方就抵押事宜到房产部门办理了抵押登记手续（他项权证号：井房他证新城区字第××号，房屋所有权证号为新城区-29228）。（2015）狮民初字第1652号民事调解书发生法律效力后，刘小飞、崔艳未履行付款义务，原告陈良芽向法院申请强制执行，债务500000元至今未执行到位。本院认为，原、被告签订的《抵押（担保）协议书》系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。债务人刘小飞、崔艳未按调解书履行付款义务，则被告刘佳应按《抵押（担保）协议书》约定，以其所有的位于江西省××城区××室的房产折价、变卖、拍卖所得款偿还为原告陈良芽担保的债务500000元，因此对于原告陈良芽要求折价、变卖或拍卖被告刘佳名下位于江西省××城区××室的房产所得价款优先受偿的诉讼请求，于约相合，于法有据，本院予以支持。根据原、被告的约定，如一方违约，应赔偿守约方的损失（包括律师费），因此对于原告陈良芽要求被告刘佳支付律师费的诉讼请求，本院予以支持。因被告刘佳抵押担保的范围为债务500000元，故对于原告陈良芽要求被告支付利息的诉讼请求，本院不予支持。被告刘佳经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃其抗辩权利。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下：一、原告陈良芽对被告刘佳所有的位于江西省井冈山市新城区星怡苑10幢1-201室的房产（房屋所有权证号为新城区-29228）拍卖、变卖所得的价款在500000元的范围内享有优先受偿权；二、被告刘佳于本判决生效后十日内支付原告陈良芽律师费3000元；三、驳回原告陈良芽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9113.35元，由被告刘佳承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。本判决书生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向本院申请执行。申请执行的期间为二年，从本判决书规定履行期的最后一日起计算。审 判 长  吴雪梅人民陪审员  周日复人民陪审员  张 群二〇一七年九月二十九日书 记 员  解 婷法律链接《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《中华人民共和国物权法》第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。