深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0303民初19854号原告:胡睿，女，汉族，1980年11月5日出生，身份证住址广东省深圳市福田区。委托代理人：刘向东，北京市兰台（前海）律师事务所律师，执业证号：14403201510657216。委托代理人：成淑妍，北京市兰台（前海）律师事务所实习律师。被告：深圳廿一客贸易有限公司，住所地：深圳市罗湖区莲塘街道罗沙路西岭下村北区13号6楼西19，组织机构代码：法定代表人：姚磊。委托代理人：许晓瑜，女，汉族，1991年5月19日出生，身份证住址：广东省深圳市福田区，系公司员工。委托代理人：于承耀，男，汉族，1983年6月29日出生，身份证住址：江西省九江市都昌县，系公司员工。上列原告诉被告劳动争议一案，本院于2016年11月25日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘向东、成淑妍及被告委托代理人于承耀到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告于2016年9月12日向深圳市罗湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委受理后于2016年11月2日作出深罗劳人仲案[2016]1462号仲裁裁决书，原告不服裁决事项，依照相关法律规定，特向贵院起诉，事实和理由如下：1、原告于2015年11月9日入职被告处，在职期间未休年休假，故请求贵院判令被告支付未休年休假工资30029.92元。原告于2015年11月9日入职被告处从事华南区域销售总监一职，在职期间工资构成为基本工资32000元加上固定绩效工资8000元，另加年终提成。原告最后工作至2016年9月2日。原告在职期间从未休年休假。根据《企业职工带薪年休假实施办法》，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。根据人力资源和社会保障部办公厅《关于〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关问题的复函》（人社厅函〔2009)149号）答复，关于带薪年休假的享受条件《企业职工带薪年休假实施办法》第三条中的“职工连续工作满12个月以上”，既包括职工在同一用人单位连续工作满12个月以上的情形，也包括职工在不同用人单位连续工作满12个月以上的情形。即“职工连续工作满12个月以上”也包括职工在不同用人单位连续工作满12个月以上的情形。2、被告以原告考核不达标为由单方解除与原告的劳动关系，严重违反《劳动合同法》及相关法律法规规定，故原告请求贵院判令被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金80000元。双方签订了期限为2015年11月9日至2018年11月8日的书面劳动合同。原告在职期间，工作认真负责。但2016年8月24日，被告却无故向公司其他员工发出邮件通知，解除撤换原告一切职务，并于2016年9月2日以原告考核不达标为由单方解除与原告的劳动关系，严重违反了《劳动合同法》及相关法律法规规定。原告与被告协商无果，被告拒绝按法律规定支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。原告为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼,请求法院依法判令：1、被告向原告支付2015年11月9日至2016年9月2日未休年休假工资30029.92元;2、被告向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金80000.00元；3、被告向原告支付律师费5000.00元。被告答辩称，被告对原告的诉求有异议。1、不同意支付年休假工资，原告并未向被告提供连续工作满12个月的工作证明，截至仲裁裁决申请日之前。2、被告已经按照裁决书内容支付给了原告赔偿金。3、仲裁裁决书已按照相关法律规定做出了裁决，被告已经按照裁决书的内容履行了相关的义务。原告为支持其起诉意见，向本院提交如下证据：1、工作证，证明双方存在劳动关系。2、劳动合同，证明双方书面约定了薪资、劳动合同期限等。3、银行流水，证明原告离职前薪资标准。4、短信及邮件记录，证明被告违法解除劳动合同的事实。5、委托代理合同；6、发票，证据5、6共同证明原告为本案支出的律师费数额。7、离职证明，证明原告于2015年1月15日至2015年11月6日在广州乐筹网络科技有限公司工作。8、社保记录，证明原告的社保缴交情况，原告的工作经历是连续的。9、劳动合同（中粮公司），证明原告的工作经历是连续的。被告质证意见：对证据1予以认可。证据2予以认可，但该合同还附有一份员工管理程序确认函、员工入职登记表。对证据3、4予以认可。对证据5予以认可，但缺少相关的收据或银行凭证，无法证明原告存在相应的经济损失。对证据6真实性予以认可，对其证明内容有异议，无法证明原告存在相应的经济损失。证据7系第三方做出，无法证明原告与第三方存在劳动关系。从2015年2月至9月没有缴交社保的情况证明充分证明该证据不能证明原告和第三方存在劳动关系。对证据8予以认可，无法达到其证明目的，原告2015年2月至9月没有缴交社保。证据9系第三方出具，真实性无法确认，不予认可。被告为支持其答辩意见，向本院提交如下证据：1、员工手册、签收确认书及声明，证明原被告双方劳动关系及原告对公司规章制度已知晓。2、绩效管理制度；3、华南大区销售总监PBC；4、绩效管理推进通知；5、邮件通知，证据2至5、8、9共同证明被告解除与原告劳动关系程序是合法的。6、仲裁裁决书；7、银行付款、解除劳动合同赔偿金，证明证据6、7共同证明被告已经按照裁决书的内容履行了付款义务。8、短信、微信通知；9、EMS拒收通知。原告质证意见：对证据1、3、6、7真实性予以认可，对证明内容不予认可，不能证明被告解除劳动合同的合法性。证据2、4、5、8、9无原件，真实性无法核实，对其证明内容不予认可。退一步讲，即便是真实的，也无法证明被告的主张。经审理查明：2015年11月9日，原告入职被告担任华南地区销售总监一职。双方签订了书面劳动合同，期限为2015年11月9日至2018年11月8日，月基本工资32000元+绩效8000元，另加年终提成。2016年9月2日，被告解除了与原告的劳动合同。9月12日，原告申请仲裁，要求被告支付2015年11月9日至2016年9月2日未休年休假工资30029.92元、违法解除劳动合同经济赔偿金80000.00元、报销费用12433元、律师费5000.00元。原告支付律师费1万元。11月2日，深圳市罗湖区劳动人事争议仲裁委员会裁决被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金40518.00元、律师费3300.00元，驳回原告的其它仲裁请求。11月30日，被告将上述款项43818元支付给原告，原告当庭确认收到被告支付的款项。另查明，自2008年7月起，先后有8个用人单位包括被告在内为原告缴交了社会保险费，其中2008年11月、2010年4月-2011年11月、2015年2月-9月，无用人单位为原告缴交社会保险费，中断了社会保险费的缴交。本院认为：本案为劳动争议案件。原告提出了四项仲裁请求，仲裁裁决后，原告仅就其中三项仲裁请求向本院提起诉讼，未提起诉讼的仲裁请求，应该视为原告认可仲裁结果。被告未就仲裁提起诉讼并且按照仲裁裁决的结果履行了支付义务，视为被告认可仲裁裁决的结果。下面就原告提出的三项诉讼请求分析如下：1、关于原告提出的第一项诉讼请求。在仲裁时，被告主张原告在被告处工作未满12个月，也未向被告提交连续工作满12个月的证据，故被告可以根据工作情况不安排原告2015年年休假，也无需支付原告未休年休假工资。原告对被告上述主张不予认可，主张其享受10天带薪年休假。本院认为，人力资源和社会保障部办公厅《关于〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关问题的复函》（人社厅函〔2009)149号）答复，关于带薪年休假的享受条件《企业职工带薪年休假实施办法》第三条中的“职工连续工作满12个月以上”，既包括职工在同一用人单位连续工作满12个月以上的情形，也包括职工在不同用人单位连续工作满12个月以上的情形。关于累计工作时间的确定《企业职工带薪年休假实施办法》第四条中的“累计工作时间”，包括职工在机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位从事全日制工作期间，以及依法服兵役和其他按照国家法律、行政法规和国务院规定可以计算为工龄的期间（视同工作期间）。职工的累计工作时间可以根据档案记载、单位缴纳社保费记录、劳动合同或者其他具有法律效力的证明材料确定。从原告提交的社会保险历年缴费明细表看，原告入职被告前，中断了8个月的缴费纪录，被告对提交的离职证明不予认可，本院无法确认其真实性和合法性，故不能认定原告于2015年1月15日至2015年11月6日在广州乐筹网络科技有限公司工作，并认定原告在广州乐筹网络科技有限公司和被告处连续工作未满12个月，无法依法享受带薪年休假（5天），原告要求享受10天带薪年休假的主张更加无事实根据，对其要求支付未休年休假工资的诉讼请求，本院不予支持。2、关于原告提出的第二项诉讼请求。本院认为，被告违法解除与原告的劳动合同，原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金符合法律规定。不论是违法解除劳动合同的经济补偿金还是违法解除劳动合同的赔偿金，都应该根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定确定计算基数，原告月工资4万元，其离职前12个月平均工资高于2015年度深圳市职工月平均工资三倍20259元[6753元/月×3倍]，依法应该按照月平均工资三倍的数额作为计算赔偿金的基数。原告入职超过半年，不足一年，故被告应该支付原告违法解除劳动合同赔偿金40518元[20259元×l个月×2倍]。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，被告支付了赔偿金就不再支付经济补偿金。3、关于原告提出的第三项诉讼请求，本院认为，原告因本案仲裁支付律师费10000元，深圳市罗湖区劳动人事争议仲裁委员会根据原告胜诉比例33%裁决被告承担3300元在法律规定的范围内，且被告已经将律师费3300元支付给了原告，本院予以确认和支持。综上，被告应该依法支付原告违法解除劳动合同赔偿金40518元和律师费3300元，且已经将上述款项支付给了原告，故被告不应该再履行支付上述款项的义务，原告过高部分的诉讼请求以及其他诉讼请求无事实和法律根据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告深圳廿一客贸易有限公司应支付原告胡睿违法解除劳动合同赔偿金人民币40518元和律师费人民币3300元，被告深圳廿一客贸易有限公司于2016年11月30日将上述款项支付给原告胡睿，被告深圳廿一客贸易有限公司不再履行向原告胡睿履行支付上述款项的义务。二、驳回原告胡睿的其他诉讼请求。案件受理费人民币5元，由原告胡睿负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  胡建忠二〇一七年一月十六日书记员  欧 雪