重庆市云阳县人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0235民初2448号原告:刘万华，男，1954年6月13日出生，汉族，住重庆市忠县。委托诉讼代理人：林雄，重庆洲同律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：邓丽，重庆洲同律师事务所律师。一般代理。被告：重庆铭昊建设有限公司，住所地：重庆市云阳县青龙街道移民大道652号铭昊大厦三楼。统一社会信用代码91500235787464684X。法定代表人：张国宏，男，该公司董事长。委托诉讼代理人：杜海均，重庆市云阳县永昌法律服务所法律工作者。特别授权。被告：任春，男，1975年4月12日出生，汉族，住重庆市云阳县。委托诉讼代理人：杜海均，重庆市云阳县永昌法律服务所法律工作者。特别授权。被告：秦功学，男，1974年5月24日出生，汉族，住重庆市忠县。被告：杜六兵，男，1968年9月5日出生，汉族，住重庆市云阳县。委托诉讼代理人：彭祖权、刘瑶，重庆龙脊律师事务所律师。特别授权。原告刘万华诉被告重庆铭昊建设有限公司（以下简称铭昊建司）、任春、秦功学、杜六兵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年5月12日受理后，依法由审判员何诗琼独任审理，适用简易程序并于2017年6月13日公开开庭进行了审理。2017年7月3日，被告铭昊建司向本院提交书面申请，要求追加杜六兵为本案被告。征得原告同意后，本院于2017年7月5日通知杜六兵作为本案被告参加诉讼。本院于2017年8月25日公开开庭进行了审理。原告刘万华及其委托诉讼代理人林雄、邓丽；被告铭昊建司的特别授权委托诉讼代理人杜海均；被告任春及其委托诉讼代理人杜海均；被告秦功学；被告杜六兵及其特别授权委托诉讼代理人彭祖权、��瑶均到庭参加诉讼。诉讼过程中，被告任春对原告的伤残等级、护理期限、后续治疗费以及康复费申请重新鉴定。本案现已审理终结。原告刘万华向本院提出诉讼请求：1、要求四被告连带赔偿原告医疗费约1，000元；出院后护理费9,000元（90天×100元/天）；住院伙食补助费4,700元（94天×50元/天）；营养费5,520元；误工费12,900元（从2016年12月4日受伤之日起至2017年4月12日止，129天×100元/天）；交通费1,000元；残疾赔偿金106,596元（29610元/年×18年×20%）；鉴定费2,800元；后期取内固定物手术费及护理费、生活费、营养费、误工费共计23,250元（其中：后期手术费18,000元、护理费2,100元、住院伙食补助费1,050元、误工费2,100元）；后期康复治疗费5,000元；精神抚慰金4,000元，共计175,766元。2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2016年4月25日，被告铭昊��司承包了云阳县第二人民医院扩建项目医技、生活用房工程，被告秦功学承包了该工程的劳务部分。2016年6月，原告开始在被告处做工，主要做砌体、粉墙等工作。2016年12月4日下午，扩建工程的主体工程进入后续收尾工作，原告在钢筋搭建的挑上对梁上未铸好的水泥进行补敷时，从挑上掉落。后原告由被告派人送往云阳县第二人民医院抢救，因伤情严重，被立即转送云阳县人民医院治疗。2017年4月12日，委托云阳县司法鉴定所鉴定为：1、原告系九级伤残；2、后期取出内固定物需人民币壹万捌仟元左右，住院时间3周；3、后期护理期限为90日；4、后期康复、对症治疗预估医疗费伍仟元左右等。原告受伤后，被告支付了大部分医疗费用，对其余费用拒绝承担。为此，原告为维护自己的合法权益，依法提起诉讼。庭审中，原告变更了部分诉讼请求，明确其损失为：医疗费53,042.5元（被告铭昊建司垫付52,845.2元）；住院伙食补助费4,700元；护理费9,000元（被告铭昊建司已付）；营养费2,000元；误工费12,900元；残疾赔偿金106,596元（29610元/年×18年×20%）；鉴定费1,400元；后期取出内固定物费用15,000元；后期护理费2,100元；后期住院伙食补助费1,050元；交通费1,000元；精神抚慰金4,000元，共计212,788.5元，减去被告铭昊建司垫付的61，845.5元，四被告还应赔偿原告各项损失150,943元。被告铭昊建司辩称，被告铭昊建司承建了第二人民医院的扩建工程属实，公司于2016年5月10日将该工程中的人工和基建转包给被告杜六兵，双方签订有书面合同，约定了安全责任，并按照每平方55元的价格给付了安全费，原告不是被告铭昊建司雇请的，其是否在该工地受伤，被告铭昊建司也不清楚，所以公司不应承担赔偿责任。被告任春只是公司的员工，也不应当承担责任，故应驳回原告对被告铭昊建司和任春的诉讼请请求。原告自身没有尽到安全注意义务，应当承担主要责任。原告诉称被告铭昊建司垫付的医疗费、住院期间的护理费属实，如果法院判决被告铭昊建司承担责任，垫付费用应纳入本案处理，予以扣除。对原告请求赔偿的残疾赔偿金计算标准有异议，原告是农村户口，其残疾赔偿金应当按照农村居民人均纯收入标准计算；交通费偏高，只认可500元；二次手术的护理费、伙食补助费不应当支持；营养费认可1,000元；对原告主张的鉴定费1,400元、精神抚慰金4,000元、住院期间的伙食补助费4,700元无异议。被告任春辩称：辩称意见同被告铭昊建司的一致。被告秦功学辩称：原告是我姐夫，是我雇请他在被告铭昊建司承建的第二人民医院的扩建工程工地做杂工，工资为每天180元。原告诉称受伤的事实属实，对其主张赔偿的费用无异议，原告在本案中没有过错。被告任春不是被告铭昊建司的工作人员，他是工程承包方，工地上工人的工资都是被告任春负责发放。被告任春将工程发包给被告杜六兵后，我在被告杜六兵手中承包了部分砖工，双方签订有书面合同，同时对安全责任进行了约定，2,000元以内由我承担，超过2,000元的由被告杜六兵承担。原告受伤后，我支付了原告1,000元，要求纳入本案一并处理。被告杜六兵辩称：被告铭昊建司将承建的第二人民医院的扩建工程承包给被告任春，任春又转包给我，我将部分工程包给被告秦功学，而被告秦功学雇请了原告。因此，应由被告秦功学对原告承担赔偿责任，即使存在选任过失，也应由被告铭昊建司承担，我不应承担责任。对原告主张的残疾赔偿金计算年限无异议，但对计算标准有异议，应当按照农村标准计算；其主张的营养费、交通费过高，原告主张的误工费没有证据证实，只能按照80元/天计算。对原告主张的精神抚慰金无意见。本案中，原告有一定过错，但不是主要过错。本院经审理认定事实如下：2016年4月25日，被告铭昊建司与云阳县第二人民医院签订《建设工程施工合同》，由被告铭昊建司承建云阳县第二人民医院扩建项目医技、生活用房工程，签约合同价为叁佰壹拾伍万叁仟伍佰柒拾肆元陆角。同年5月10日，铭昊建司第二人民医院医技、生活用房项目部作为甲方与被告杜六兵（乙方）签订《云阳县第二人民医院医技、生活用房建筑人工机械承包合同》，合同承包单价约定为：“（一）本合同承包按照建筑面积计算单价位305元/平方米（其中工程施工承包费用250元/平方米，安全费55元/平方米。）房屋建筑总面积约2，800平方米，按每平方米305元计算，共计约85.4万元整（结算以实际面积为准）。（二）本单价包括施工期间乙方的各类风险、施工人员工资及保险、设备辅助材料及其他措施费用。……”被告任春、杜六兵分别作为甲方和乙方在该承包合同上签名。2016年8月28日，被告杜六兵（甲方）与被告秦功学（乙方）签订《砖工劳务承包合同》，合同第4条约定：“承包价格，按甲方计算的建筑面积每平方米65元，大写陆拾伍元正（此单价不含人工税）”；第7条约定：“安全责任，在2,000元以内包括2,000元的事故费用由乙方付费，2,000元以外的由甲方负责。”被告杜六兵、秦功学在该劳务承包合同上签名。原告系被告秦功学的姐夫，受被告秦功学的雇请，在该工地做杂工。2016年12月4日下午，原告头戴安全帽站在离地七、八米高的跳板上��平混凝土时，不慎从跳板上摔落地面受伤，原告随即被送往云阳县第二人民医院和云阳县人民医院抢救和住院治疗94天。出院医嘱：1、出院后继续平卧硬板床休息6—8周，后复查X-ray后决定是否在胸腰部支具保护下坐立、扶拐行走并渐弃拐行走；2、出院后继续加强功能康复、双下肢及腰背部功能康复锻炼等；3、期间注意防止关节僵硬、肌肉萎缩等；4、注意预防并发症：（1）注意补钙、营养神经及注意营养，防止骨质疏松；……（7）加强营养，注意休息。原告共花费医疗费53,042.5元，其中被告铭昊建司垫付52,845.2元，并支付了原告住院期间的护理费9,000元，被告秦功学给付原告现金1,000元。2017年4月12日，重庆市云阳县司法鉴定所作出云阳司鉴所【2017】医鉴字第91号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人刘万华系九级伤残。2、被鉴定人刘万华后期取出内固定物需人民���壹万捌仟元左右；住院时间3周。3、被鉴定人刘万华出院后营养期评定为90日。4、被鉴定人刘万华护理期限评定为90日为宜。5、被鉴定人刘万华后期行康复、对症等治疗预估需医疗费用伍仟元左右。原告支付鉴定费2,800元。被告任春对该鉴定意见不服，对原告的伤残程度、护理期限、康复费、后期治疗费申请重新鉴定。重庆市渝东司法鉴定中心对原告的伤情重新进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人刘万华的伤残程度系九级伤残。2、被鉴定人刘万华后期手术取出脊柱骨折内固定物的住院手术医疗费用预估人民币壹万伍仟元；住院时间三周。3、被鉴定人刘万华因本次外伤后的康复费用建议以实际发生额为准（向法庭提供合法医疗费用收据）。4、被鉴定人刘万华本次外伤后的护理期限评定为90日。庭审中，四被告对该鉴定意见以及原告主张的医疗费、住院期间的护理费���住院伙食补助费、鉴定费、精神抚慰金和后续治疗费均无异议。另查明，原告系农业家庭户口，从2014年12月1日起租用位于重庆市忠县汝溪镇镇江路22号房屋居住至2016年12月1日止。被告任春系被告铭昊建司工作人员。被告杜六兵、秦功学均不具备相应建筑施工资质。上述事实，除有原、被告的陈述外，还有原告提交的原、被告身份信息、建设工程施工合同、云阳县人民医院病历资料、重庆市云阳司法鉴定意见书、鉴定费发票、云阳县人民医院住院费用汇总单、房屋租赁合同、忠县汝溪镇九亭社区居民委员会证明以及被告铭昊建司提供的《云阳县第二人民医院医技、生活用房建筑人工机械承包合同》、刘万华医疗费票据复印件、护理费收条和被告秦功学提交的《砖工劳务承包合同》等证据在卷佐证。本案的争议的焦点一、原告主张的残疾赔偿金、误工费、营养费、交通费、后期取出内固定物住院期间的护理费、住院伙食补助费是否合法。本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。本案原告的伤情经重新鉴定系九级伤残，四被告对此无异议，本院依法采信该鉴定意见。原告虽系农业家庭户口，但其从2014年12月1日开始在城镇租房居住，原告受伤时已年满六十二周岁，且已在城镇务工并居住满一年以上，结合鉴定确定的伤残等级，本院认为原告的残疾赔偿金应该按照受诉法院所在地一审法庭辩论终结时的上一年度城镇居民人均可支配收入标准29,610元/年计算十八年为宜。即原告的残疾赔偿金应为106,596元（29,610元/年×18年×20%）。误工费是指受害人本人因伤害治疗期间至恢复期间、定残之日之前，不能生产、劳动、上班工作等而减少的收入。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”虽然被告秦功学作为雇主庭审时陈述并认可原告���工工资为每天180元，但原告与被告秦功学之间有特殊的亲属关系（郎舅关系），且与原告自己主张100元/天相矛盾，故对被告秦功学陈述的原告工资标准本院不予采信。因原告没有向本院举证证明其有固定收入来源，亦不能证明自己所从事的行业，所以原告的误工费按照80元/天的标准计算较为合理。结合原告住院治疗和鉴定时间，原告的误工费应为10,320元（80元/天×129天）。营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告的出院医嘱载明原告需加强营养，结合原告的伤情，本院酌定原告的营养费为1,000元。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以实际票据为凭；有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相吻合。原告虽未提交相应的票据，但原告���次受伤必然会产生交通费，其主张1,000元的费用明显偏高，结合原告治疗、鉴定的实际需要，本院酌定其交通费为500元。重庆市渝东司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书上注明原告刘万华后期手术取出脊柱骨折内固定物的住院手术住院时间三周。故原告主张后期取出固定物住院期间的护理费2,100元和住院伙食补助费1,050元的计算标准和时间均符合法律规定，本院予以支持。故原告因本次受伤产生的各项损失共计208,708.5元，其中医疗费53,042.5元；护理费11,100元（9,000元＋2,100元）；住院伙食补助费5，750元（4,700元＋1，050元）；交通费500元；后期取出内固定物费用15,000元；营养费1,000.00元；误工费10,320元；鉴定费1,400元；精神抚慰金4,000元；残疾赔偿金106,596元。本案争议的焦点二是、四被告是否应承担赔偿责任及原告自身是否存在过错。本院认为，雇佣关系是指受雇人在一定或不特定期间内，从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇佣人接受受雇人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。本案被告秦功学雇请原告从事劳务，双方之间形成了雇佣关系的事实清楚。被告秦功学作为雇主应为原告的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务，应当完善工作场所内的各项安全设施，提高工作流程中各环节的安全系数，预防损害的发生。本案原告在离地七、八米高的跳板上从事抹平混凝土工作时只戴了安全帽，其既未系安全绳，周围也没有安装安全网，被告秦功学作为雇主对雇员没有尽到实行安全保障的义务。对原告不慎从跳板上摔落地面受伤致残的损害后果，被告秦功学应承担主要责任；原告作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中，应对在没有防护措施的情况下在离地七、八米高的跳板上作业可能存在的各种风险有一定预测和判断能力，其在未对自身的安全尽到高度注意义务的前提下，冒险作业，存在一定过错，应当承担一定责任。关于被告铭昊建司、任春、杜六兵应否承担连带赔偿责任的问题。我国《合同法》第二百七十二条规定：“……承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位，禁止分包单位将其承包的工程再分包。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接收发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任”。本案中，被告铭昊建司明确被告任春系其工作人员，因此，被告任春将铭昊建司承建的工程发包给被告杜六兵，是职务行为，其所应承担的责任由被告铭昊建司承担，被告任春在本案中不应承担责任。被告铭昊建司作为涉案工程的总承包人，需要对施工现场的安全生产总负责，其明知被告杜六兵不具备相应施工资质，仍将涉案工程违规发包给被告杜六兵，而被告杜六兵明知被告秦功学不具有相应资质和安全生产条件，仍将砖工劳务承包给被告秦功学，致原告在七、八米高的跳板上工作时不慎摔落地面受伤致残。被告铭昊建司和被告杜六兵作为工程的发包人及转包人，存在选任过失，应对被告秦功学的赔偿责任承担连带赔偿责任。被告铭昊建司、秦功学虽然与被告杜六���在签订合同时对安全责任进行了约定，但该约定对本案原告没有约束力，故两被告辩解在本案不承担赔偿责任的理由不成立。综上所述，公民的生命、健康权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告因本次受伤产生的损失为208，708.5元，根据本案查明的事实，结合当事人各自的过错程度以及造成的损害后果等因素，本院酌定原告自行承担10%的责任，被告铭昊建司、杜六兵与被告秦功学连带承担90%的赔偿责任。即应赔偿原告187，837.65元（208,708.5元×90%），品除被告铭昊建司垫付的61,845.2元（医疗费52,845.2,元+鉴定费9,000元）和被告秦功学支付的1,000元，被告铭昊建司、杜六兵、秦功学还应支付原告124,992.45元,其余损失由原告自负。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告秦功学于本判决生效后十日内赔偿原告刘万华医疗费、后期取出内固定物费用、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等费用共计124,992.45元；二、被告重庆铭昊建设有限公司、被告杜六兵与被告秦功学承担连带赔偿责任；三、驳回原告刘万华的其他诉讼请求。案件受理费1，279元，减半收取640元，由被告秦功学负担512元，原告刘万华负担128元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审判员  何诗琼二〇一七年九月八日书记员  姜 皓