上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0115民初63292号原告：蔡贵忠，男，1965年9月23日生，汉族，住安徽省。委托诉讼代理人：王磊，上海飞骋律师事务所律师。被告：万群净化科技(上海)有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区郭守敬路XXX号XXX号楼XXX-XXX室。法定代表人XXX。委托诉讼代理人：王信德，上海源孟律师事务所律师。原告蔡贵忠与被告万群净化科技(上海)有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2016年9月1日立案受理，被告万群净化科技(上海)有限公司不服同一仲裁裁决亦向法院提起诉讼，本院立案受理后并案处理，并依法适用简易程序，于2016年11月16日公开开庭进行了审理，原告蔡贵忠的委托诉讼代理人王磊、被告万群净化科技(上海)有限公司的委托诉讼代理人王信德到庭参加诉讼。审理中，原、被告向本院申请庭外和解两个月，但最终未达成一致意见。本案现已审理终结。原告蔡贵忠向本院提出诉讼请求：判令被告支付：1、解除劳动关系经济补偿金37,400元(人民币，下同)；2、一次性伤残补助金30,800元；3、一次性工伤医疗补助金17,817元；4、一次性伤残就业补助金17,817元；5、2015年8月10日至2015年11月2日期间的护理费18,000元；6、2015年1月1日至2015年12月31日期间的十三薪4,000元；7、2016年4月1日至2016年5月16日期间的工资5,830元；8、2016年4月1日至2016年4月30日期间的平日延时加班工资495元；9、2016年4月1日至2016年4月30日期间的双休日加班工资1,320元；10、2008年5月1日至2016年3月31日期间平日延时加班工资75,487元；11、2008年5月1日至2016年3月31日期间双休日加班工资100,650元。原告提出诉讼请求的事实和理由及针对被告的诉讼请求辩称：原告于2008年4月13日至被告处工作，岗位为折弯，2010年左右调整为焊工。2015年8月10日原告工作时受伤，2016年1月6日被认定为工伤，2016年3月10日被鉴定为因工致残程度十级。原告申请劳动争议仲裁，仲裁委员会对解除劳动合同经济补偿金和一次性伤残补助金的计算有误。原告工伤后，被告应当派员进行护理或者支付护理费。对于十三薪双方有明确约定且历年实际履行，被告应予支付。被告按每小时10元支付延时加班工资、按每小时12元支付休息日加班工资，对于加班工资的支付存在缺额。被告应至少提供2年考勤记录，且对已发放加班工资的计算方式进行举证。被告万群净化科技(上海)有限公司向本院提出的诉讼请求：1、被告不支付原告解除劳动关系经济补偿金34,566.67元；2、被告支付原告一次性伤残补助金28,000元；3、被告支付原告一次性工伤医疗补助金17,817元；4、被告支付原告一次性伤残就业补助金17,817元；5、被告支付原告2016年4月1日至2016年5月16日工资5,830元。被告提出诉讼请求的事实和理由及针对原告的诉讼请求辩称，原、被告于2012年7月订立劳动合同，约定原告在被告处从事焊接工作。2015年8月10日，原告外出施工造成工伤。2016年1月6日，原告被认定为工伤。原告于2016年5月17日以被告未为原告办理社会保险和未及时支付劳动报酬为由，提出解除劳动关系。仲裁委员会裁决被告支付原告解除劳动关系经济补偿金没有事实与法律依据。本院经审理认定事实如下：原告于2008年4月13日至被告处工作，双方签订的最后1份劳动合同的期限为2016年1月1日至2016年12月31日，约定月薪为3,000元。2015年8月10日，原告外出施工时从高处设备摔下至胸外伤、肋骨骨折。2016年1月6日，原告的伤害事故被认定为工伤。2016年3月10日，原告的伤情被鉴定为因工致残程度十级。2016年5月16日，原告以邮寄的方式向被告发出解除劳动关系通知书，以被告未为原告缴纳社会保险和未及时足额支付劳动报酬为由，通知被告解除劳动关系。原告在被告处工作期间，被告未为原告缴纳社会保险。2016年5月31日，原告作为申请人向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人即被告支付解除劳动关系经济补偿金37,400元、一次性伤残补助金30,800元、一次性工伤医疗补助金17,817元、一次性伤残就业补助金17,817元、2015年8月10日至2015年11月2日期间的护理费18,000元、2015年1月1日至2015年12月31日期间的十三薪4,000元、2016年4月1日至2016年5月16日期间的工资5,830元、2016年4月1日至2016年4月30日期间的平日超时加班工资990元、2016年4月1日至2016年4月30日期间的双休日加班工资1,320元、2008年5月1日至2016年3月31日期间平日超时加班工资75,487元、2008年5月1日至2016年3月31日期间双休日加班工资100,650元。仲裁委员会于2016年7月25日作出了被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金34,566.67元、一次性伤残补助金28,000元、一次性工伤医疗补助金17,817元、一次性伤残就业补助金17,817元、2016年4月1日至2016年5月16日工资5,830元、对申请人其余请求不予支持的仲裁裁决。原、被告不服仲裁裁决，均向法院提起诉讼。另查明，原告的工资构成为基本工资、职务津贴、平日加班工资、星期天加班工资。2014年8月至2015年7月期间，原告月平均工资(应发工资)4,554元。2015年5月至2016年4月期间，原告剔除加班工资后的月平均工资为4,000元。2014年6月至2016年3月，被告向原告支付延时加班工资3,183元、休息日加班工资11,336元。2014年5月31日至2016年4月30日期间，原告存在加班情形，酌情确定：原告2014年5月31日至2016年3月31日期间延时加班127小时、休息日加班309小时；2016年4月原告延时加班10小时、休息日加班20小时。对于原、被告双方没有争议的事实，本院予以确认。审理中，原告表示2016年3月31日前，原告每月延时及休息日加班各为25小时；2016年4月原告延时加班15小时、休息日加班32小时。原告对其主张提供了2014年6月至2015年3月期间的工资明细、2014年7月至2015年8月及2015年10月至2015年11月期间的考勤卡表、万群净化科技(上海)有限公司4月份考勤表。本院认为，我国劳动法规定，劳动者因工伤残依法享受社会保险待遇。原告在被告处工作期间受伤，劳动行政部门将原告的伤害事故认定为工伤，原告的伤情被鉴定为因工致残程度十级。故原告应享受相应的工伤保险待遇。被告未为原告缴纳社会保险，原告的工伤保险待遇应由被告承担。按原告的伤残等级，被告应向原告支付一次性伤残补助金，标准为7个月的本人工资即因工作遭受事故伤害前十二个月平均月缴费工资。原告因工作遭受事故伤害前十二个月的月平均工资(应发工资)为4,554元，现原告主张支付一次性伤残补偿金30,800元，未超出合理范围，予以照准。2016年5月，原告作为工伤人员提出解除劳动合同，被告应按相关规定向原告支付一次性工伤医疗补助金17,817元、一次性伤残就业补助金17,817元。现被告同意支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，并无不当，予以照准。原告未提供证据证明2015年8月10日至2015年11月2日期间原告因伤需他人护理，故原告要求被告支付护理费的请求，不予支持用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。被告未支付原告2016年4月1日至2016年5月16日期间的工资，不符合法律规定，应予补付。现被告同意支付原告2016年4月1日至2016年5月16日期间的工资5,830元，并无不当，予以照准。原告提供的证据不足以证明原、被告对十三薪的支付存在约定，故原告要求被告支付2015年度十三薪的请求，不予支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。劳动者主张加班工资，应当就加班事实的存在承担举证责任。对于原告要求支付加班工资的请求，因原告未提供证据证明2014年5月31日前存在延时及休息日加班而被告未足额支付加班工资的事实，故对于原告要求支付2014年5月31日前延时及休息日加班工资的请求不予支持。原告主张2014年5月31日至2016年4月30日期间存在延时、休息日加班情形，原告对其主张提供了2014年6月至2015年3月期间的工资明细、2014年7月至2015年8月及2015年10月至2015年11月期间的考勤卡表，原告提供的证据证实了原告的主张。相关法律规定，在劳动争议案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。对于原告2014年5月31日、2014年6月、2015年9月、2015年12月至2016年4月期间的考勤记录，理应由被告提供，以证明原告的实际出勤情况，但被告未予提供，应承担举证不能的后果。原告2014年5月31日至2016年3月31日期间加班时间，结合考勤卡表、加班工资发放情况等、本院酌情予以确定。现经测算，被告向原告发放的2014年5月31日至2016年3月31日延时加班工资、休息日加班工资存在缺额，应予补付。原告主张其2016年4月延时加班15小时、休息日加班32小时，原告对其主张提供万群净化科技(上海)有限公司4月份考勤表，该考勤表与原告提供的反映原告出勤情况的考勤卡表外在形式不一致，且未标明具体的年份，故本院不能确认为定案的依据。对于原告2016年4月加班时间，结合原告2014年5月31日至2016年3月31日期间的加班情况，酌情予以确定。被告未支付原告2016年4月的延时及休息日加班工资，应予补付。我国《劳动合同法》规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付解除劳动合同经济补偿金。被告未为原告缴纳社会保险费、未及时足额支付原告劳动报酬，原告以此为由提出与被告解除劳动合同，被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第(三)项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十一条、第三十八条第一款第(三)项、第四十六条第(一)项的规定，判决如下：一、被告万群净化科技(上海)有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告蔡贵忠一次性伤残补助金30,800元；二、被告万群净化科技(上海)有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告蔡贵忠一次性工伤医疗补助金17,817元；三、被告万群净化科技(上海)有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告蔡贵忠一次性伤残就业补助金17,817元；四、被告万群净化科技(上海)有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告蔡贵忠2016年4月1日至2016年5月16日期间工资5,830元；五、被告万群净化科技(上海)有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告蔡贵忠2014年5月31日至2016年3月31日期间延时加班工资缺额886元；六、被告万群净化科技(上海)有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告蔡贵忠2014年5月31日至2016年3月31日期间休息日加班工资缺额1,774元；七、被告万群净化科技(上海)有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告蔡贵忠2016年4月1日至2016年4月30日期间延时加班工资345元；八、被告万群净化科技(上海)有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告蔡贵忠2016年4月1日至2016年4月30日休息日加班工资920元；九、被告万群净化科技(上海)有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告蔡贵忠解除劳动合同经济补偿金34,000元;十、驳回原告蔡贵忠的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  钱伟兰二〇一七年一月二十三日书记员  曾 乐附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：……（三）因工伤残或者患职业病；……二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。