山西省太原市小店区人民法院刑 事 判 决 书（2016）晋0105刑初955号公诉机关太原市小店区人民检察院。被告人房某，无业。2016年9月2日因涉嫌犯扰乱无线电通讯管理秩序罪被太原市公安局刑事拘留，同年9月12日经山西省太原市人民检察院决定不批准逮捕，次日被太原市公安局决定取保候审。辩护人范金萍，山西鼎和律师事务所律师。被告人上官某，无业。2016年8月16日因涉嫌犯扰乱无线电通讯管理秩序罪被太原市公安局刑事拘留，同年9月12日经山西省太原市人民检察院决定不批准逮捕，次日被太原市公安局决定取保候审。太原市小店区人民检察院以并小检公刑诉（2016）877号起诉书指控被告人房某、上官某犯破坏公用电信设施罪，于2016年11月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。太原市小店区人民检察院指派检察员闫锦萍出庭支持公诉，被告人房某及其辩护人范金萍、被告人上官某到庭参加诉讼。现已审理终结。太原市小店区人民检察院指控，2016年3月至8月期间，被告人房某以每天350元的价格雇佣被告人上官某驾驶其的晋A×××××轿车，在本市小店区“城中村”等地利用“伪基站”（已查获）设备为房地产公司发送售房广告短信牟利。2016年8月16日，在本市小店区平阳农贸市场附近，上官某驾驶晋A×××××轿车使用该“伪基站”设备时被公安人员当场抓获。经依法鉴定，从扣押的两套“伪基站”设备中提取到229050条“IMSI”识别码，对比出山西移动公司33136个手机号码，房某、上官某利用“伪基站”设备对33136个移动用户通信造成了中断。2016年9月1日，房某向太原市公安局投案。公诉机关为证明其指控，当庭出示并宣读了抓获及到案经过、辨认笔录、扣押及发还物品清单、涉案“伪基站”设备照片、微信聊天记录、个人活期明细信息、提取笔录、情况说明、鉴定书、无线电发射设备检测报告、无线电发射机检测报告、违法犯罪嫌疑人基本情况调查表、被告人的供述及其身份证明等证据材料。公诉机关认为，被告人房某、上官某破坏公用电信设施，危害公共安全，其行为构成破坏公用电信设施罪。被告人房某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人房某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。辩护人范金萍的辩护意见是，房某所涉罪名应该是扰乱无线电通讯管理秩序罪；本案的司法鉴定文书不能证明房某、上官某使用的设备属于“伪基站”设备；现有证据不能充分、确实证明房某、上官某的行为危害到公共安全，房某主观上没有破坏公用电信设施的故意；房某具有自首情节，犯罪情节较轻，有悔罪表现。被告人上官某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。经审理查明，2016年3月至8月期间，被告人房某以每天350元的价格雇佣被告人上官某驾驶其的晋A×××××轿车，在本市小店区“城中村”等地利用“伪基站”（已查获）设备为房地产公司发送售房广告短信牟利。2016年8月16日，在本市小店区平阳农贸市场附近，上官某驾驶晋A×××××轿车使用该“伪基站”设备时被公安人员当场抓获。经依法鉴定，从扣押的两套“伪基站”设备中提取到229050条“IMSI”识别码，对比出山西移动公司33136个手机号码，房某、上官某利用“伪基站”设备对33136个移动用户通信造成了中断。另查明，2016年9月1日，房某到太原市公安局投案并如实供述了本案的主要犯罪事实。案件审理期间，房某退缴了其犯罪所得60000元人民币，上官某退缴了其犯罪所得30000元人民币。认定上述事实的证据有：1、抓获及到案经过证实，2016年8月16日，太原市公安局刑事侦查支队民警在太原市小店区平阳路平阳农贸市场附近路边将正在使用“伪基站”设备的被告人上官某抓获；2016年9月1日，被告人房某到太原市公安局刑事侦查支队投案。2、提取笔录证实，公安民警依法从被告人上官某所使用的两套“伪基站”设备电脑中提取到229050条“IMSI”识别码。3、扣押清单、涉案“伪基站”设备照片证实了公安民警从被告人上官某驾驶的车辆上查扣的“伪基站”设备特征等情况。4、辨认笔录证实，被告人上官某辨认出被告人房某。5、微信聊天记录、个人活期明细信息证实了被告人上官某按照被告人房某的要求利用“伪基站”设备发送短信、结算薪酬的情况。6、中国移动通信集团山西有限公司信息安全中心出具的鉴定书证实，上官某所使用的“伪基站”设备对山西移动公司33136个移动用户通信造成了中断。7、山西省无线电监测站出具的无线电发射设备检测报告、无线电发射机检测报告证实了涉案“伪基站”设备的功能等情况。8、被告人房某在侦查阶段的供述笔录证实，我提供车辆、“伪基站”设备并且由我负责找房地产公司承揽业务，我花钱雇上官某开车使用“伪基站”设备发送短信。只要上官某发短信，我每天给他350元，另外给50元油费，车辆维修保养费也是我负责。从2016年3月中下旬开始发送短信的。短信的内容都是房地产公司售楼部给我提供的，我再通过微信转发给上官某。从2016年3月至今，我总共挣到9万余元，除去我支付给上官某3万元左右，我实际挣到6万多元。9、被告人上官某在侦查阶段的供述笔录证实，购买“伪基站”设备的钱是房某出的，房某告诉我说花了18000元左右购买的“伪基站”设备。我只要出去发一天短信，房某就给我350元，另外给我50元的加油费。房某共给了我3万元左右，房某自己获利多少我不清楚。10、户籍证明证实了被告人房某、上官某的身份情况。上述证据，经当庭举证、质证，予以采信。本院认为，被告人房某、上官某破坏公用电信设施，危害公共安全，其行为构成破坏公用电信设施罪。公诉机关指控罪名成立。被告人房某的辩护人提出的关于本案符合扰乱无线电通讯管理秩序罪构成要件的辩护意见，经查，破坏公用电信设施不仅包括物理性破坏、毁坏手段，也包括功能性的破坏手段，另外，根据《关于依法办理非法生产销售使用“伪基站”设备案件的意见》第一条第（二）项的规定，非法使用“伪基站”设备干扰公用电信网络信号，危害公共安全的，依照《刑法》第一百二十四条第一款的规定，以破坏公用电信设施罪追究刑事责任；同时构成虚假广告罪、非法获取公民个人信息罪、破坏计算机信息系统罪、扰乱无线电通讯管理秩序罪的，依照处罚较重的规定追究刑事责任。故本案依法应当以破坏公用电信设施罪追究被告人房某的刑事责任，该辩护意见，理由、证据不足，本院不予采纳。其提出的关于本案司法鉴定文书不能证明二被告人使用的设备属于“伪基站”设备、现有证据不能证明二被告人的行为危害到公共安全、房某主观上没有破坏公用电信设施的故意的辩护意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。其提出的其他辩护意见中的合理部分，本院予以采纳。被告人房某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人上官某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人房某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人房某、上官某退缴了其犯罪所得且被告人上官某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款、第六十四条、第六十一条的规定，判决如下：一、被告人房某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。二、被告人上官某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。三、被告人房某的犯罪所得60000元人民币，被告人上官某的犯罪所得30000元人民币，均予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  茆世伟人民陪审员  李继仙人民陪审员  张铁牛二〇一七年一月十九日书 记 员  段金玉