安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）皖01民终5265号 上诉人（原审原告）：庆阳振翔商贸有限责任公司，住所地甘肃省庆阳市西峰区长庆南路98号，统一社会信用代码91621002MA7479D33K。 法定代表人：李旭升，董事长 委托诉讼代理人：顾志航，安徽金亚太律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：安徽天下水坊饮品有限责任公司，住所地合肥市长丰县双凤经济开发区凤霞路42号荣事达第六工业园。组织机构代码07237677-9。 法定代表人：宗吉辉，总经理 委托诉讼代理人：庞士光，长丰县水湖法律服务所法律工作者。 上诉人庆阳振翔商贸有限责任公司（以下简称振翔商贸公司）因与被上诉人安徽天下水坊饮品有限责任公司（以下简称天下水坊公司）合同纠纷一案，不服安徽省长丰县人民法院（2016）皖0121民初1960号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 振翔商贸公司上诉请求：1、撤销安徽省长丰县人民法院(2016)皖0121民初1960号民事判决；2、改判解除上诉人与被上诉人2016年1月9日签订的《饮品代理合同书》及《补充协议》并判决被上诉人返还货款100040元，赔偿上诉人各项损失共计48000元；3、判决一、二审费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认识事实错误和法律适用错误。具体理由如下：一、上诉人主张解除上诉人与被上诉人2016年1月9日签订的《饮品代理合同书》及《补充协议》事实清楚、证据充分。原审法院对事实认识有诸多错误，具体理由如下：1、被上诉人未按照合同约定第2条第1款约定提供符合行业标准的产品。被上诉人提供的产品包装并非是本合同约定产品的包装，而是“桐城市香格利食品有限公司”生产的产品。被上诉人自己也提供委托加工合同等证据证明该产品的生产方为桐城市香格利食品有限公司，被上诉人恶意篡改产品的产地信息。根据《中华人民共和国产品质量法》第二十七条第二款的规定：产品或者其包装上的标识必须真实，并符合下列要求：（二）有中文标明的产品名称、生产厂厂名和厂址等。被上诉人的行为不仅违约，并且违法。原审法院认为此行为仅仅是二次利用包装箱所致，明显悖于事实与法律的规定。2、被上诉人提侠饮料的商标“天下水坊”在国家商标局注册为第32类，并不包含功能饮料的使用范围（被上诉人自身提供的证据可以证明）。而被上诉人在未注册核准商标使用在功能饮料的范围内使用的行为完全不符合相关法律法规。3、被上诉人未按照合同约定的第2条第2款约定的“甲方按照乙方的要货通知，由甲方及时组织、准备、提供产品”，上诉人在2016年1月13日向被上诉人所下的供货单全部为功能饮料，并没有订购酒品，但是被上诉人无视合同约定，只供给了价值45028元的功能饮料，其余全是酒品。上诉人在接收到货物的第一时间，就向被上诉人反应供货错误的问题，被上诉人也保证会及时处理。以上事实上诉人提供了供货单和到货单，以及和被上诉人招商部员工的通话录音、聊天记录可以证明。4、被上诉人未按照《补充协议》约定提供的每批货中按照30%向上诉人赠送货物，每批饮料大约只有20%左右的赠品，这与合同约定不符，也是被上诉人的违约行为之一。上诉人提供了收货单证据可以证明。同时，上诉人前期在市场运作中所需的人员、广告宣传等费用均向被上诉人核报，但被上诉人没有依照约定履行报销义务。5、被上诉人提供的货物检验报告并非是供给给上诉人的同批产品的检验报告，上诉人收到的货物的生产日期为2015年11月、12月左右的产品，而被上诉人提供的检验报告的检验产品的生产日期为2015年3月、4月以及7月，无法证明其产品的符合行业标准。被上诉人提供的委托加工生产方桐城泰香格利食品有限公司的工业产品生产许可证和食品生产许可证的有效期均为2015年4月28日，而被上诉人提供给上诉人的产品全部在此日期之后。因此被上诉人委托的生产方的生产许可证及食品生产许可证都已经过期，不符合相关法律规定。以上事实有上诉人提供的检验报告及产品实物和照片等证据可以证明。根据《中华人民共和国产品质量法》第二十七条第一款的规定：产品或者其包装上的标识必须真实，并符合下列要求：（一）有产品质量检验合格证明等，因此被上诉人行为违法。6、根据商务部《酒类流通管理办法》第六条规定：从事酒类批发、零售的单位或个人（以下统称酒类经营者）应当在取得营业执照后60日内，按属地管理原则，向登记注册地工商行政管理部门的同级商务主管部门办理备案登记。上诉人的经营范围不包括酒类，因此上诉人对被上诉人强行供货的酒水也无法进行备案及销售。二、原审法院对本案法律适用错误。1、根据我国《合同法》第九十四条第四款，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。本案中，被上诉人诸多违约违法行为已经无法实现合同目的，符合解除合同的条件。2、因被上诉人的违约行为，上诉人的全部损失应由被上诉人承担。《合同法》第一百一十三条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。因为被上诉人的违约行为，上诉人支付的酒水卸车费、存放酒水的仓库租金、向他人支付的违约金都应由被上诉人承担。上诉人提供了产品代理合同、违约金收条、仓库租赁合同、租金收据、卸车费收据等证据能够充分证明以上损失。 天下水坊公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。被上诉人已实际履行了案涉合同。二审应驳回上诉，维持原判。 振翔商贸公司向一审法院起诉请求：1、判令解除原被告2016年1月9日签订的合同及补充协议；2、判令被告返还原告货款100040元；3、判令被告支付原告承担的卸车费、仓库租金8000元；4、判令被告支付因其违约行为导致原告向他人支付的违约金40000元。 一审法院认定事实：2016年1月9日，原被告签订了代理合同及补充协议。双方约定被告授权原告为功能饮料、乳泉石榴酒产品甘肃省庆阳市的代理商，乙方（原告）首次打款10万元至甲方指定账户，合同自甲方收到乙方货款之日起生效。在补充协议中约定“1.乙方首批提货功能饮料、乳泉石榴酒10万元，取得甘肃省庆阳市代理权，甲方支持乙方每批货品百（白）搭三十政策”等内容。合同签订后，至2016年1月14日原告向被告方交款95000元，被告向原告发送了95000元货物，其中功能饮料45028元，其他为石榴洒、预调酒等，同时搭配赠送了百分之二十多不足百分之三十的货物。原告收到货物后因觉得被告搭配的酒品不是自己所订货物及发现产品有外包装覆盖现象，认为其发送的货物非被告生产且与产品检验报告不符，在与被告协商未果后，诉讼来院。 一审法院认为：本案双方签订的代理合同及补充协议，属有效合同。原告首批付款95000元，被告发货95000元，所发货物中包括酒水符合合同补充协议的约定，合同未对功能饮料和酒水的比例作出约定；被告未依约足额赠送，因合同才开始履行，之后履行中可修正补足，故被告的发货并无不当。原告诉称的产品外包装有覆盖现象，被告称为二次利用包装箱所致，此辩称可信，也不违反合同约定。原告诉称的产品检验报告与发送的货物不符，不能证明其产品质量不符合合同的约定。其他如报销费用等项，合同中未约定报销时间，均可在双方履行中协商解决。综上，原告诉称的被告违约，要求解除合同，不符合我国《合同法》规定的可以解除合同的几种情形，故不能支持，依此，原告的其他请求，也一并不能支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条之规定，判决：驳回原告庆阳振翔商贸有限责任公司对被告安徽天下水坊饮品有限责任公司的诉讼请求。案件受理费减半收取1670元，由原告负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审认定基本事实清楚。 本院认为，案涉合同约定的期限已届满，双方已实际终止履行并无续约的意愿，且振翔商贸公司已售出大部分案涉功能饮料及部分酒品，振翔商贸公司诉请解除案涉合同关系已无实际意义，故对其要求解除合同及返还货款的诉请不予支持。 天下水坊公司未依约履行足额赠送的义务，亦未按照振翔商贸公司的要求供货等，显已构成违约，但鉴于振翔商贸公司未将酒品退回，且将该酒品部分出售的事实，以及违约金的主要功能系弥补损失，考虑天下水坊公司的过错程度及振翔商贸公司的实际损失及预期利益等因素，酌定天下水坊公司支付振翔商贸公司违约金15000元。振翔商贸公司的其他上诉请求，依据不足，不予支持。 综上，振翔商贸公司的部分上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省长丰县人民法院（2016）皖0121民初1960号民事判决； 二、安徽天下水坊饮品有限责任公司于判决生效之日起五日内向庆阳振翔商贸有限责任公司支付违约金15000元； 三、驳回庆阳振翔商贸有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审案件受理费减半收取1670元，由安徽天下水坊饮品有限责任公司负担87.5元，庆阳振翔商贸有限责任公司负担1582.5元；二审案件受理费3340元，由安徽天下水坊饮品有限责任公司负担175元，庆阳振翔商贸有限责任公司负担3165元。 本判决为终审判决。 审判长  姚海峰 审判员  张 健 审判员  胡 娟 二〇一七年一月十六日 书记员  於笑仙 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。