河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫13民终4239号上诉人（原审被告）：张瑞端，男，1968年3月6日，汉族，住南阳市宛城区。委托诉讼代理人：李瑞莹，南阳市宛城区茶庵乡法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司南阳中心支公司。法定代表人：王新军，该公司总经理。委托诉讼代理人：梁进喜，该公司法务工作者。被上诉人（原审原告）：辛泽湍，男，生于1970年8月16日，汉族，住邓州市委托诉讼代理人：王崇普，河南三贤律师事务所律师。上诉人张瑞端、中国人寿财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称“保险公司”）与被上诉人辛泽湍为机动车交通事故责任纠纷一案，不服邓州市人民法院(2017)豫1381民初1528号民事判决，向本院提起上诉。本院2017年8月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张瑞端的委托诉讼代理人李瑞莹、上诉人保险公司的委托诉讼代理人梁进喜、被上诉人辛泽湍及其委托诉讼代理人王崇普到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张瑞端上诉请求：依法撤销邓州市人民法院(2017)豫1381民初1528号民事判决，依法予以改判。事实和理由：上诉人认为依据被上诉人的病历、伤情记载情况，结合伤残鉴定标准，被上诉人的伤情连十级也达不到，为此要求对被上诉人的伤情重新鉴定，但在没有通知上诉人的情况下又作出九级伤残鉴定程序违法。请求重新进行鉴定。保险公司答辩称：鉴定机构的选择张瑞端未参与，辛泽湍的片子在我们这儿，我们问过最多构成十级伤残，本次事故辛泽湍并未住院，伤情并不严重，原审认定九级伤残后我们会追究鉴定机构责任。保险公司上诉请求：1、依法撤销邓州市人民法院(2017)豫1381民初1528号民事判决，其中不服金额为32477元。2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：虽然被上诉人经过重新鉴定仍为九级伤残，但该鉴定引用的标准为《道路交通事故受伤人员伤残评定》，而非《人体损伤伤残程度鉴定标准》，上诉人认为被上诉人最多构成十级伤残，鉴定结论不真实。2、原审认定的误工期过长。张瑞端答辩称：保险公司的认识跟上诉人认识一致，辛泽湍的病历资料显示伤情非常轻微，依据相关标准，辛泽湍的伤情够不上伤残，最多构成十级伤残。在一审中，保险公司与上诉人均对辛泽湍的鉴定结论提出异议并要求重新鉴定，一审在重新鉴定机构选定并未通知张瑞端参与，剥夺张瑞端的选择权，原鉴定结论程序违法。辛泽湍对二上诉人综合答辩称：1、该事故发生在2017年1月1日之前，应当适用《道交标准》。2、两次鉴定都是九级伤残，有鉴定报告予以证实。鉴定人是否出庭由人民法院决定。2、从事故发生到第一次鉴定的时间也长达10个多月，原审计算的误工期限少了。请求维持原判。辛泽湍向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令二被告赔偿原告各项损失76699.2元。2、本案诉讼费及鉴定费由被告承担。诉讼中，原告变更诉讼请求为176699.2元。一审法院查明的事实：2016年4月19日10时30分，张强驾驶被告张瑞端所有的豫Ｒ×××××号轿车在邓州市铁西在道烤厂路口处时，与原告辛泽湍驾驶的电动自行车相撞，致使原告受伤，车辆损坏，造成交通事故。原告受伤后到邓州市中心医院检查治疗（未住院）。邓州市公安交通警察大队2016年5月15日作出了邓公交认字[2016]041910号道路交通事故认定书，结论为：张强负事故的全部责任。受邓州市148法律服务所委托，南阳理正法医临床司法鉴定所于2017年2月28日做出了南阳理正司鉴所[2017]临鉴字第012号鉴定意见书，结论意见辛泽湍腰3椎体压缩粉碎性骨折的伤残程度构成伤残IX级。事故发生后被告张瑞端支付原告3000元。豫Ｒ×××××号轿车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，事故发生在保险期间。诉讼中，被告保险公司对原告的伤残等级不服，申请重新鉴定，经本院司法技术科委托，重新鉴定后原告的伤残等级仍为伤残九级。另查明：原告之女辛小丫生于2005年8月9日，之子辛易展生于2006年11月22日。一审法院认为，张强驾驶被告张瑞端所有的豫Ｒ×××××号轿车与原告辛泽湍驾驶的电动自行车相撞，致使原告受伤，车辆损坏，造成交通事故依据邓州市公安交通警察大队作出的邓公交认字[2016]041910号道路交通事故认定书，张强负事故的全部责任。经核算，原告因该次交通事故遭受的损失应得到的赔偿如下：1、医药费1398；2、误工费12600元（180天×70元/天=12600元）；3、因原告有子女需要扶养，故残疾赔偿金为132446.4元[18088元/年×（6+7）年×20%÷2＋27233元/年×20年×20%＝132446.4元]；4、交通费，本项酌定为300元；5、精神抚慰金，因原告在交通事故中受伤致残，在精神上受到较大的伤害，以10000元为宜。上述2-5项合计为155346.4元。豫Ｒ×××××号轿车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险且事故发生在保险期间，故首先应由被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内进行赔偿原告医疗费用1398元，精神抚慰金、残疾赔偿金等110000元，共计111398元。超出交强险部分45346.4元，因张强系被告张瑞端的雇员且负事故的全部责任，故该赔偿应由被告张瑞端负责。原告所诉求的伙食补助费、营养费、护理费无相关证据加以印证，本院不予支持。事故发生后被告张瑞端垫付的3000元应予以扣除。被告保险公司辩称的医疗费应扣除非医保用药，但未提交证据哪些药属于非医保用药，且不符合相关法律规定，抗辩理由不能成立，本院不予支持。综上所述，原告的部分诉求合法。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司南阳中心支公司于本判决生效后二十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内一次性赔偿原告辛泽湍医疗费用等共计111398元。二、被告张瑞端于本判决生效后二十日内一次性赔偿原告辛泽湍精神抚慰金等共计42346.4元（不含已支付的3000元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3833元减半收取1916.5元，鉴定费700元，共计2616.5元，由被告张瑞端负担。二审中各方均未提交新的证据。二审查明的事实与一审一致。本院认为，关于伤残鉴定的适用标准问题，因该事故发生在2016年4月19日，而最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于发布《人体损伤致残程度分级》的公告是自2017年1月1日起施行，故原审按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准予以鉴定符合鉴定依据和鉴定标准。且重新申请鉴定也是依据上诉人保险公司的申请而进行的，故二上诉人诉称鉴定程序违法与事实不符。关于误工期限是否计算过长问题，因最《高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。第一次鉴定是南阳理正法医临床司法鉴定所于2017年2月28日做出了南阳理正司鉴所[2017]临鉴字第012号鉴定意见书，原审依据被上诉人辛泽湍的病情而确定误工时间为180天符合一般的客观实际，故原审计算被上诉人的误工时间并无不当。综上，上诉人张瑞端及上诉人中国人寿财产保险股份有限公司南阳中心支公司的上诉理由均不能成立，其诉讼请求本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费由上诉人张瑞端承担611元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司南阳中心支公司承担900元。本判决为终审判决。审判长  李新华审判员  王 生审判员  罗 军二〇一七年九月二十六日书记员  孙方超