辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 裁 定 书(2017)辽10民特13号申请人：辽宁龙标新能源科技开发有限公司。法定代表人：李俊声，该公司董事长。委托代理人：李哲周，辽宁辽正律师事务所律师。被申请人：辽阳市白塔区鼎诚装饰设计工作室。负责人：何向东，该公司经理。申请人辽宁龙标新能源科技开发有限公司（以下简称龙标公司）与被申请人辽阳市白塔区鼎诚装饰设计工作室（以下简称鼎诚装饰）申请撤销仲裁裁决纠纷一案，辽阳仲裁委员会于2016年11月30日作出辽仲裁字（2016）第14号《裁决书》，龙标公司收到该裁决后，于2017年1月9日向本院申请撤销该仲裁裁决。本院受理后依法组成合议庭，于2017年2月9日公开开庭审理了本案。申请人龙标公司的委托代理人李哲周，被申请人鼎诚装饰的负责人何向东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。辽阳仲裁委员会认为：（一）关于申请人鼎诚装饰与被申请人龙标公司签订的《装饰装修工程施工合同》的效力问题。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：“（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质本庭认为该法律规定等级的”。结合到本案申请人并不具备装修企业施工资质，故本庭认为双方签订的装饰工程施工合同违反该法律规定，确认该合同无效。（二）关于被申请人龙标公司是否应向申请人支付中期工程款及利息的问题。根据上述解释第二条规定：“建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的应该予以支持。”根据该解释第十四条规定，“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”本案中，申请人已对案涉工程进行实际施工，被申请人虽未验收工程、办理移交手续，但已实际接收并入住使用。该事实有庭审笔录、证人证言以及由国网辽阳供电公司出具的《关于对户名为辽宁龙标新能源科技开发有限公司的客户用电信息调查的说明》等证据相互印证，在案为凭。因此，申请人主张的被申请人龙标公司向其支付二期工程款，仲裁庭予以支持。另因申请人在明知自身不具有施工资格的情况下仍承揽施工工程，对于案涉无效施工合同的签订具有一定过错，故申请人依据该无效合同主张的违约金请求仲裁庭不予支持。（三）对于被申请人的反请求是否予以支持的问题。本庭认为，被申请人并未提供相应证据对其反请求事项予以证明，也未能就其主张的工程质量以及拆除不合格部分重新施工所需费用提出有效的鉴定申请。故，仲裁庭对其反请求事项不予支持。裁决：（一）被申请人辽宁龙标新能源科技开发有限公司于本裁决生效之日起十日内给付申请人辽阳市白塔区鼎诚装饰设计工作室工程款26万元；（二）驳回申请人其他仲裁请求；（三）驳回被申请人的反请求；（四）本案仲裁费8,750元由被申请人承担6,000元，申请人承担1,750元。反请求仲裁费7,980元由反请求申请人承担。申请人了龙标公司诉称：一、撤销辽阳仲裁委员会2016年11月30日作出的辽仲裁字（2016）第14号《裁决书》；二、本案申请费由被申请人承担。事实与理由：2015年10月20日，申请人与被申请人签订《装饰装修工程施工合同》约定，2015年2月17日完工。被申请人于2015年4月中期完工，存在质量问题的情况下，申请人多次要求维修以完工不合格部分及将剩余工程完工，但被申请人迟迟不予答复，反而在2015年12月9日向辽阳仲裁委员会提出仲裁，要求支付中期款项26万元，及违约金6.5万元。申请人于2015年12月15日提出反请求，请求解除《装饰装修工程施工合同》，并要求对已完工部分工程质量进行鉴定，待鉴定完毕后明确赔偿数额，并承担相关费用。《裁决书》中存在以下可撤销的法定情形：一、1、合同约定在2015年2月17日完工，但被申请人于2015年4月在未完工的情况下，撤离施工现场，并且不进行交接验收。在合同无效没有验收的情况下，却谎称不予付款而撤离施工现场，双方签订的合同明确验收合格后付款。故在未验收合格的情况下，索要施工款，不符合双方合同约定，同时在没有验收合格的情况下，却以整个厂区使用电量而来证明完工使用。故被申请人未举证验收合格的全部相关材料，并在明知申请人供料会造成质量问题，为抢时间野蛮施工，造成质量不合格，反而以厂区全部用电量来证明已实际使用，直接与本案的结果相关。被申请人的隐瞒行为，足以影响了本案的公正裁决。2、案涉工程在未完工，已确认无效的情况下，仲裁庭支持工程款给付无法律依据，建设工程无效不应适用无效返还原则，应适用折价补偿原则及过错赔偿原则。3、在仲裁庭审理期间，被申请人已明确工程质量不合格，除大理石地面无法维修，其他部分均同意维修，但仲裁庭认定了给付款项，但对维修部分不予认定。二、仲裁庭违反法定程序。1、仲裁庭组成人员未出庭庭审，违反法定程序。仲裁委受理后于2016年2月5日、2016年6月28日、2016年11月29日三次开庭，但在仲裁庭审时，仅有一名或二明仲裁员参加庭审，并不是全部的组成人员参加庭审。2、仲裁委受理该案后，在2015年12月18日申请人即提出仲裁反请求申请书，并且于2015年12月25日提出关于已完工部分工程质量是否合格的司法鉴定申请，但仲裁委不进行委托，而且要求申请人提供鉴定单位，是不作为行为，违反其自身职责。在其不委托的情况下，造成对工程质量是否合格没有任何依据。3、仲裁庭的组成违反法律规定。根据相关规定，由三名仲裁员组成仲裁庭的，应当各自选定或各自委托仲裁委会主任指定一名仲裁员，在申请人没有选定，没有委托的情况下，仲裁委指定仲裁员组成仲裁庭，违反法定程序。4、仲裁庭裁决超出法定期限。根据仲裁规则，仲裁庭应该在仲裁庭组成后4个月内作出裁决，但本案超过了审理期限。被申请人鼎诚装饰答辩称：仲裁裁决程序合法，我方已在4月30日完成工程，对方提供的照片也可以证明，质量问题是由于墙体开裂导致，系由于工程主体原因造成，地砖所有的主料和辅料均由对方提供，造成工程质量问题跟我方无关。仲裁委开庭时三个仲裁员均出席到庭，仲裁委给对方提供两三个月时间寻找鉴定机构，对方没有回应，超期是由于鉴定准备工作导致。申请人龙标公司提交了五组证据支持其申请理由。被申请人鼎诚装饰未提交证据。本院经审查认为，关于申请人提出辽仲裁字（2016）第14号仲裁裁决书审理过程和裁决内容存在的几点可撤销事由：第一，关于申请人龙标公司主张仲裁裁决认定工程交付事实错误、计价方式错误、未进行司法鉴定错误。根据法律规定，本院本案中只对仲裁程序事项是否合法进行审查，实体部分不作认定。申请人的该几项理由系基于实体部分的主张，本院不予支持。第二，关于仲裁程序是否违反法定程序或仲裁规则。首先，关于龙标公司主张2016年11月29日的仲裁笔录中缺少首席仲裁员签字而主张仲裁庭组成违法，本院经调取仲裁卷宗，该卷宗中2016年11月29日的仲裁笔录末尾有首席仲裁员签字，并且根据辽阳仲裁委员会出具的《情况说明》，首席仲裁员确实出席了该次仲裁庭审，系因在庭审结束后签笔录期间有急事离开而未立即签字。据此，在没有其他证据证明首席仲裁员确实缺席了庭审的情况下，不能认定仲裁庭组成违法。其次，关于龙标公司主张仲裁委未按规定由该公司指定一名仲裁员，本院经调取仲裁卷宗，2015年12月15日仲裁委已经将选定仲裁员通知书向龙标公司送达，在仲裁规则规定的期间内，龙标公司未指定仲裁员，辽阳仲裁委员会于2016年1月28日指定仲裁员组成仲裁庭，符合仲裁规则的规定。最后，关于仲裁庭裁决超出法定期限，经查明，辽阳仲裁委员会曾多次给予当事人选择鉴定机构的期间，且是否超期结案并非是足以影响公正裁决的程序性问题。据此，辽仲裁字（2016）第14号仲裁并不存在法律规定的可撤销情形，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条之规定，裁定如下：驳回申请人辽宁龙标新能源科技开发有限公司的申请。案件受理费400.00元，由辽宁龙标新能源科技开发有限公司负担。本裁定为终审裁定。审 判 长 李 军代理审判员 冯 新代理审判员 崔曦文二〇一七年一月二十二日书 记 员 田 娜审理本案适用的相关法律《中华人民共和国仲裁法》第五十八条当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）没有仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。