山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁01民终4490号上诉人（原审原告）：王桂云，女，1964年3月6日出生，汉族，无业，住济南市。委托诉讼代理人：丁启龙，山东元序律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑元静，山东元序律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东济发物业管理有限公司，住所地济南市。法定代表人：赵新，董事长。委托诉讼代理人：刘海燕，女，该公司人力资源部员工。上诉人王桂云因与被上诉人山东济发物业管理有限公司（以下简称济发物业公司）劳动合同纠纷一案，不服济南市市中区人民法院（2016）鲁0103民初1201号民事判决，向本院���起上诉。本院于2016年10月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王桂云上诉请求：依法撤销济南市市中区人民法院（2016）鲁0103民初1201号民事判决，改判：1.济发物业公司支付王桂云解除劳动关系经济补偿金9937.5元；2.济发物业公司支付王桂云20**年1月至2015年8月期间的延时加班费41856元；3.济发物业公司支付王桂云20**年1月至2015年8月期间未签订书面劳动合同二倍工资12050元及2013年至2015年期间未休年休假期工资4074.45元；4.诉讼费用均由济发物业公司负担。事实和理由：王桂云20**年12月31日到济发物业公司任职，济发物业公司安排王桂云在山东省立医院东院从事电梯操作工作，王桂云的工作时间为连续上两天夜班，休息一天，每个夜班工作时间为12个小时。2015年8月3日，济发物业公司提出与王桂云解除劳动合同，并要求王桂云递交辞职申请，否则扣发当月工资，王桂云被迫提交了辞职申请。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，济发物业公司未依法为王桂云缴纳社会保险，未向王桂云支付加班费，且双方签订的劳动合同到期后，济发物业公司也未与王桂云续签劳动合同，王桂云有权提出辞职，并有权要求济发物业公司支付经济补偿，一审判决未支持王桂云经济补偿金的请求错误。一审法院对于王桂云是否存在加班事实的举证责任分配不当。王桂云工作期间，济发物业公司有严格的考勤制度，考勤记录上有职工的签字签到，能够体现工作时间及出勤情况，因考勤记录是济发物业公司为职工发入薪酬的依据，故在济发物业公司保存，因此一审法院将是否存在加班事实的举证责任分配给王桂云明显不当。王桂云工作期间从未享受过带薪年休假，根据《职工���薪年休假实施办法》第三条、第十条规定，济发物业公司应向王桂云支付未休年休假工资，双方劳动合同到期后，济发物业公司未与王桂云续签劳动合同，依据法律规定，济发物业公司应向王桂云支付未签订劳动合同二倍工资。济发物业公司辩称，王桂云系自��离职，有辞职报告为证，济发物业公司不应支付经济补偿金，王桂云的工作时间有考勤记录为证，未存在加班现象，不应支付加班费，济发物业公司已按时向王桂云发放工资，有银行流水为证，济发物业公司与王桂云签订过劳动合同，王桂云主张未续签劳动合同双倍工资的请求已过时效。王桂云向一审法院起诉请求：1.济发物业公司为王桂云缴纳2010年12月31日至2015年8月3日期间的全部社会保险;2.济发物业公司支付王桂云20**年1月1日至2015年8月3日期间的工资80262.72元;3.济发物业公司支付王桂云经济补偿10008.35元;4.济发物业公司支付王桂云赔偿金20016.70元;5.济发物业公司向王桂云双倍支付加班工资47397.18元（2012年双倍加班工资11272.40元、2013年双倍加班工资12866.10元、2014年双倍加班工资13825.48元、2015年双倍加班工资9433.20元）。一审庭审中，王桂云明确其第二项诉讼请求为2012年1月1日至2015年8月3日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额。一审法院认定事实：2011年1月1日，王桂云到济发物业公司工作，被安排至山东省省立医院东院从事夜班司梯工作。济发物业公司未为王桂云缴纳社会保险。2015年8月3日，王桂云向济发物业公司提交辞职申请一份，载明：“本人因个人原因无法继续工作特辞职报告望领导批准王桂云20**.8.3号”。同日，王桂云办理了辞职手续。2016年1月18日，王桂云向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求济发物业公司为其缴纳社会保险、支付工资、经济补偿、赔偿金及双倍加班工资，该委经审理，作出济市中劳人仲不[2016]23号仲裁决定书，决定：“对王桂云的仲裁申请，本委不予受理。”王桂云不服该决定，在法定期限内诉至一审法院。庭审中，王桂云主张其工作时间为晚上七点半到第二天早上七点半，上两天夜班歇一天，并提交其手写的日记为证。济发物业公司认为王桂云提交的证据是其个人书写的流水记录，没有单位人员签字，对其记载内容不予认可。济发物业公司主张王桂云的工作时间为晚上七点半到第二天早上七点半，上12小时休36小时，并提交考勤表为证。王桂云认为该考勤表没有其签字，是单位单方记录，不予认可。王桂云主张入职时订立了一份期限为一年的劳动合同，其后未再续签过劳动合同，济发物业公司主张签订过劳动合同，但期限记不清楚了。王桂云、济发物业公司均未能提交证据证明其主张。一审法院认为：王桂云主张其于2010年12月31日到济发物业公司工作，但其未能提交有效证据证明，根据当事人的陈述，应认定��桂云的入职时间为2011年1月1日，离职时间为2015年8月3日。济发物业公司辩称2014年3月6日王桂云已满50周岁，其后王桂云、济发物业公司不属于劳动关系，一审法院认为，对于用人单位而言，当劳动者达到法定退休年龄时，无论劳动合同是否到期以及是否存在无固定期限劳动合同，其均可依法终止劳动关系。但是，由于各种因素的影响，存在着劳动者已超过法定退休年龄继续在原单位工作的情形，这种情形应视为双方放弃自身权利，双方之间仍然存在劳动关系，因此，王桂云、济发物业公司之间自2011年1月1日至2015年8月3日期间存在劳动关系。关于王桂云主张的2012年1月1日至2015年8月3日期间工资。庭审中，王桂云称其实际主张的是未签书面劳动合同的二倍工资。济发物业公司主张与王桂云订立了书面劳动合同，但未能提供证据证明，王桂云认可入职时曾订立了一年的劳动合同，故，结合当事人陈述一审法院认定王桂云、济发物业公司于2011年1月1日订立了期限为一年的劳动合同。2012年1月1日起王桂云、济发物业公司未再订立书面劳动合同。劳动合同法第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。对于王桂云主张的2012年1月1日至2012年1月31日的二倍工资差额，于法无据，不予支持。根据上述法律规定，济发物业公司应向王桂云支付2012年2月1日至2012年12月31日的二倍工资差额。济发物业公司辩称王桂云的主张已超仲裁时效，一审法院认为，劳动争议调解仲裁法第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。王桂云于2016年1月18日申请仲裁，已超过一年的仲裁时效，故对于王桂云主张的2012年2月1日至2012年12月31日的二倍工���差额，不予支持。劳动合同法第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。故自2013年1月1日起即视为王桂云、济发物业公司已订立无固定期限劳动合同，王桂云再行主张二倍工资，于法无据，不予支持。综上，王桂云要求济发物业公司支付2012年1月1日至2015年8月3日未订立书面劳动合同的二倍工资，不予支持。关于王桂云主张的经济补偿及赔偿金。济发物业公司提交的辞职申请载明，王桂云系因个人原因辞职，其再行主张经济补偿及赔偿金，于法无据，不予支持。王桂云主张辞职申请的内容是按照主管的意思写的，未能提交证据证明，不予采信。关于王桂云主张的双倍延时加班工资。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。王桂云主张延时加班工资，应当就其加班事实提供证据。王桂云主张其工作时间为上两天夜班歇一天，仅提交其个人手写的考勤记录，济发物业公司对此亦不予认可，故对王桂云的该项主张，不予采信。且王桂云主张双倍加班工资亦于法无据。综上，对于王桂云要求济发物业公司支付双倍加班工资的诉讼请求，不予支持。关于王桂云要求济发物业公司缴纳社会保险的诉讼请求，不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，不予处理。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告王桂云的诉讼请求。案件受理费10元，由原告王桂云负担。二审中，双方未提交新证据，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供���动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条第一项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。根据上述法律规定，劳动者因用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八规定的情形申请辞职的，用人单位应向劳动者支付经济补偿，本案中，王桂云提交的辞职报告中明确载明因个人原因不能继续工作申请辞职，故王桂云要求济发物业公司支付经济补偿金不符合法律规定，本院不予支持。王桂云主张系济发物业公司提出与其解除劳动合��关系，其被迫提交辞职报告，对该主张，王桂云未提交证据证实，本院不予采信。王桂云主张2010年12月31日入职时签订��为期一年的书面劳动合同，并要求济发物业公司支付2012年2月1日至2012年12月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额，济发物业公司亦认可王桂云入职时，双方签订过期限一年的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资的规定，则济发物业公司在劳动合同到期后未与王桂云续签劳动合同，应向王桂云支付2012年2月1日至2012年12月31日期间的二倍工资差额，但王桂云20**年1月18日提起仲裁，已超过一年仲裁时效，本院不予支持。王桂云要求济发物业公司支付2015年1月至2015年8月期间未签订书面劳动合同双倍工资无事实和法律依据，本院亦不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，王桂云、济发物业公司对王桂云的出勤时间有争议，济发物业公司对王桂云自行记录的工作日记不予认可，王桂云对济发物业公司提交的考勤记录表亦不予认可，但王桂云未提交其他证据证明其存在加班事实，一审法院未支持王桂云的加班费请求并无不当，本院予以支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条规定：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审���民法院可以一并裁判。”王桂云要求济发物业公司支付2013年至2015年未休年休假工资的请求系二审中新增加的诉讼请求，双方调解不成，根据前述法律规定，本院不予处理。综上所述，王桂云的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王桂云负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵建军代理审判员  何菊红代理审判员  曹 慧二〇一七年一月九日书 记 员  王 娜