山西省介休市人民法院 民 事 判 决 书 （2016）晋0781民初1716号 原告：郭晓辉，男，1985年9月2日出生，汉族，住介休市。 委托诉讼代理人：邢继红，山西鼎阳律师事务所律师。 被告：山西介休大佛寺小尾沟煤业有限公司，住所地介休市义棠镇田村。 法定代表人：张肖峰，职务董事长。 委托诉讼代理人：宋恩福，山西恩锦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：燕花，山西恩锦律师事务所律师。 原告郭晓辉与被告山西介休大佛寺小尾沟煤业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郭晓辉及委托诉讼代理人邢继红、被告山西介休大佛寺小尾沟煤业有限公司委托诉讼代理人宋恩福、燕花到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告郭晓辉向本院提出诉讼请求：一、解除原、被告之间的劳动合同关系。二、判决被告支付原告以下工伤待遇：1、住院伙食补助费（15元×81天）1215元；2、一次性伤残补助金（3791.83元×9月）34126.47元；3、一次性工伤医疗补助金（3791.83元×18月）68252.94元；4、一次性伤残就业补助金（3791.83元×9月）34126.47元；5、停工留薪期工资（3791.83元×8月）30334.64元；6、停工留薪期护理费（3791.83元×8月×60％）（从住院第一天2014年11月21日开始计算8个月）18200.7元；以上共计186256.3元。三、诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告放弃要求被告支付住院伙食补助费1215元、一次性伤残补助金34126.47元的诉讼请求。 事实与理由:原告郭晓辉系被告山西介休大佛寺小尾沟煤业有限公司方职工，2014年11月20日，原告在井下工作面作支护过程中,n型梁砸在其身上致使其额头、腰部、颈椎受伤。事故发生后，原告经义堂卫生院救治并转汾矿集团职工总医院治疗，诊断为：颈椎齿状突轻度明显，颈椎骨质增生，腰1、2左侧横突骨折，腰3、4椎间盘膨出，头皮裂伤。原告住院期间，被告支付了原告全部医疗费用。原告之伤经晋中市人力资源和社会保障局认定为工伤，后经晋中市劳动鉴定委员会认定为九级伤残、部分丧失劳动能力、一般医疗依赖。对于工伤认定及伤残等级鉴定的事实，被告拒不给付原告各种法律文书，直至2016年9月26日原告才通过其他渠道取得《劳动能力鉴定申请表》复印件，期间原被告一直就工伤赔偿事宜协商，但未果。 被告山西介休大佛寺小尾沟煤业有限公司未提交答辩状。 原告郭晓辉围绕其诉讼请求依法提交了以下证据： 晋中市劳动仲裁委员会出具的劳动能力鉴定申请表一份，证明内容为原告构成九级伤残。 晋中市人力资源和社会保障局下达的工伤认定决定书一份。 介休市劳动人事争议仲裁院下达的介劳人仲案字（2016）第055号不予受理通知书。 一次性工伤医疗补助金（3791.83元×18月）68252.94元； 一次性伤残就业补助金（3791.83元×18月）34126.47元； 停工留薪期工资（3791.83元×8月）30334.64元； 停工留薪期护理费（3791.83元×8月×60％）（从住院第一天2014年11月21日开始计算8个月）18200.7元； 一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、停工留薪期护理费是根据工伤保险条例和《山西省实施工伤保险条例试行办法》计算的。 被告对原告提供的证据的质证意见为： 对劳动能力鉴定申请表有异议，但没有反驳证据，也不申请重新鉴定。被告的工伤认定是我方申请的。 原告工伤后，是我方申请工伤认定及劳动能力鉴定的。2015年8月我方给了原告劳动能力鉴定申请表，对此无证据提供。我方多次与原告就赔偿事宜进行协商，但是协商未果。2015年4月起，我方通知原告上班，但是他拒不上班。仲裁时效的起算时间应当从2015年4、5月开始。 3月工资210元，4月上班15天领取1900元，5月现在查询不到，6月上班25天工资3000元，7月上班2天249元。 对原告提供的汾西矿业集团职工总医院住院材料真实性无异议，但是住院天数应按晋中市工伤保险医疗奋勇支付核定表核定的80天计算。 对晋中市人力资源和社会保障局下达的工伤认定决定书真实性无异议。计算标准应按十级伤残计算。所有的标准应按照2015年度缴费基数2660元计算。原告诉请的5、6项我方已支付。 对原告诉请的停工留薪期工资计算8个月不认可，应计算5个月。 根据工伤保险条例三十七条第二款，原告诉请的一次性工伤医疗补助金应当由工伤保险基金支付。 根据工伤保险条例第六十四条，本人工资应按伤前十个月平均月缴费工资计算，即2660元。 现提供晋中市工伤保险待遇结算表一份，证明内容为原告受伤前12各月平均缴费基数为每月2660元。 被告提供的证据为： 工资表五份。 原告住院期间是原告家人陪侍的，我方支付了陪侍费。对此提供的证据也是上一份证据即工资表五份。原告于2012年到我单位工作，工资不定，平均工资2000-3000元左右。现在不能提供原告领取工资情况的证据。 晋中市工伤保险医疗费用支付核定表一份。 原告对被告提供的证据的质证意见为： 对工资表认可，我已领取2014年11月到2015年3月的工资。 我方领取了被告支付的款项，但是我方认为该款不包括护理费。 对晋中市工伤保险医疗费用支付核定表认可，无异议。 对晋中市工伤保险待遇结算表真实性无异议。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按照3791.83元而不是按照2660元计算。 对我方诉请的停工留薪期工资计算8个月是根据山西省停工留薪期分类项目表计算的。护理费是根据停工留薪期工资计算的。百分之六十是根据山西省实施工伤保险条例施行办法计算的。 本院认为：原告的工伤、伤残认定是由被告申请，原告陈述直到2016年9月26日才拿到经被告申请，晋中市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定申请表，且被告陈述一直就赔偿事宜与原告协商，综上，原告的仲裁申请并未超过仲裁时效。原告工伤后，从2015年7月至今已不再被告处上班，双方的劳动关系已名存实亡，故应解除原被告的劳动关系。诉讼过程中，原告放弃要求被告赔偿住院伙食补助费1215元、一次性伤残补助金34126.47元之请求是其真实意思表示，应予准许。原告诉请要求被告支付一次性工伤医疗补助金，因被告已给原告参加了工伤保险，不属被告赔偿的范围，故对此请求不予支持。原告受伤前12个月平均缴费基数为2660元/月，故被告应按2660元/月支付原告9个月的一次性伤残就业补助金即2660元/月×9＝23940元。原告陈述其受伤后，于2015年3月23日已到被告处上班，故其诉请的停工留薪期工资，应按每月2660元计算五个月，即2660元/月×5个月＝13300元。原告诉请的护理费应按照2015居民服务修理和其他服务业36933元/年的标准按住院81天计算即36933元/年÷365天×81天＝8196.09元。原告诉请的出院后护理费，举证不足，不予支持。被告应支付原告停工留薪期工资13300元，住院期间护理费8196.09元，共计21496.09元，被告已支付3590.4元，尚需支付17905.69元。 综上，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十四条、《山西省工伤保险条例》第六条、第二十二条之规定，判决如下： 一、限被告山西介休大佛寺小尾沟煤业有限公司在判决生效后的十日内支付原告郭晓辉一次性伤残就业补助金23940元、停工留薪期工资、护理费17905.69元，以上共计41845.69元。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，原、被告各负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省晋中市中级人民法院。 审 判 长  焦四虎 人民陪审员  赵梦阳 人民陪审员  赵纯义 二〇一七年一月十六日 书 记 员  王 颖