广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1973民初3588号原告：杨威德，男，1950年8月7日出生，台湾地区居民。委托诉讼代理人：卢健，广东广健律师事务所律师。被告:东莞市尚辉精密五金有限公司，企业机读档案登记的住所地，广东省东莞市清溪镇三星村委会科技路90号厂房第一层。法定代表人：吴玉媛。委托诉讼代理人：唐松，广东聚才律师事务所律师。被告：刘桂芳，女，1972年9月10日出生，汉族，住广东省东莞市。原告杨威德诉被告东莞市尚辉精密五金有限公司（以下称尚辉公司）、刘桂芳企业承包经营合同纠纷一案，本院于2016年3月15日受理后，依法组成合议庭，于2016年11月15日、2017年1月10日两次公开开庭进行审理。2016年11月15日，原告杨威德及其委托诉讼代理人卢健到庭参加诉讼,被告尚辉公司的法定代表人吴玉媛及其委托诉讼代理人唐松、吴玉珍到庭参加诉讼；2017年1月10日，原告杨威德及其委托诉讼代理人卢健到庭参加诉讼,被告尚辉公司的委托诉讼代理人唐松到庭参加诉讼。被告刘桂芳经本院合法传唤，均无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席开庭审理。本案现已审理终结。原告杨威德诉称：被告刘桂芳接受被告尚辉公司授权，对外寻求被告尚辉公司所属的部分机器设备的承包经营人。被告刘桂芳经与原告平等、友好协商，于2015年5月30日签订《承包协议书》一份，决定由原告对相关机器设备予以承包经营，被告尚辉公司同时加盖公章予以确认。按照《承包协议书》约定，原告充分并全面地履行了相应支付承包费用的协议义务。但时至今日止，被告尚辉公司、被告刘桂芳一直以发包方还有需要，强行借用为理由未能将《承包协议书》所设定的机器设备交付予原告承包使用。原告不再同意被告方无完无了的借用，便根据《承包协议附件》第四条，按发包方作出的承诺，决定“砌墙隔开”，将属于自己承包的区域，与被告方划清界线。然而，原告数次于自己所承包设备区域砌墙，但数次砌墙均被被告尚辉公司，被告刘桂芳指使员工粗暴推倒。原告为维护自身的合法权益，请求判令：一、被告尚辉公司、被告刘桂芳立即停止对原告合法承包经营权的侵害；确定原告修筑隔墙的合法性；依法对被告尚辉公司、被告刘桂芳签发《禁止令》，对其非法阻拢，破坏原告砌墙行为予以禁止。二、被告尚辉公司、被告刘桂芳无条件地履行《承包协议书》所设定义务，将原告所承包设备交付予原告正常使用。三、本案所产生相应诉讼费用由被告尚辉公司、被告刘桂芳承担。庭审中，原告杨威德明确第二项诉讼请求为将原告所承包设备交付予原告正常使用1年。原告杨威德为证明其诉讼主张，向本院提交以下证据：承包协议书、承包协议附件、授权书、银行流水。被告尚辉公司辩称：1.原告与尚辉公司之间不存在承包合同关系，被告尚辉公司在2015年5月15日已经完成股权变更，刘桂芳不是尚辉公司的股东，无权代表尚辉公司签订协议；2.原告未能提交证据证明其已向尚辉公司支付承包费用，被告尚辉公司事实上亦无收到原告的承包费，故原告的请求应予以驳回。被告尚辉公司为证明其抗辩主张，向本院提交以下证据：核准变更登记通知书、股东决定、股权转让合同、股权转让协议、公司设立登记审核表、设立登记申请书、股东会决议、报警回执、受案回执、视频等。被告刘桂芳没有答辩，亦未向本院提交任何证据。经审理查明：原告杨威德主张其与被告尚辉公司签订了承包协议书，被告尚辉公司拒不履行承包协议的义务，故原告起诉至法院，请求判如所请。原告提交的承包协议书显示发包方为刘桂芳，承包方为杨威德，协议主要约定：双方就甲方将其现有车间，（办公室除外）坐落于东莞市清溪镇科技路90号，约500平方，连同设备（设备清单如附件）以及这些设备的必要的电力设备，附属设备，工具，模具等，以乙方能立即生产为主，全部由乙方承包，条件如下：1．承包期间：自2015年6月1日至2016年5月31日，1年；2．承包费：人民币30万元，于签约日先付人民币10万元，其余款项在6月5日前，设备点交后给付；3．协议签字后，由乙方交付人民币10万元后生效，乙方即刻进入承包车间，设备清单点交后，乙方交付尾款，开始经营。该协议书的底部发包人栏盖有印有“东莞市尚辉精密五金有限公司”字样的印章，并有刘桂芳的签名，承包人栏由杨威德的签名。原告提交的承包协议附件载明，承包设备清单为“1.五金部设备，按现场布置，所有固定设备，不包括原材料，成品，半成品，包装材料，待交货的已包装品。但包括模具，刀具，治具，维修工具，辅助设备，搬运设备等，以能够立即生产为需要的所有设备。2电子部设备，同五金部。3.以上不属于承包范围内的物品，如未能在当天清理，则任由承包方处置。4.进大门左边为办公区，办公区走廊为公用，走廊以右，为承包区，如必要，可以砌墙隔开”。该附件下方盖有印有“东莞市尚辉精密五金有限公司”字样的印章。原告提交的授权书载明“授权本公司总经理刘桂芳（对外名为：刘芳），全权处理本公司的所有运作，可以报价接单，自产或转包，议价采购，对外租赁，对外承包，财务借贷，人事任免，等等——切商业经营”，该授权书下方盖有印有“东莞市尚辉精密五金有限公司”字样的印章，日期为2015年5月30日。原告提交的银行流水显示，2015年6月30日，叶竞棠通过其在中国工商银行的账户向刘桂芳账号为62×××11中国农业银行的账户汇款200000元，2015年7月23日，叶竞棠再次通过上述账户向刘桂芳账号为62×××11汇款人民币100000元。原告主张叶竞棠是其妻子，以上两笔汇款是支付案涉承包协议的承包费。庭审中，原告与被告尚辉公司均确认被告尚辉公司现已搬离东莞市清溪镇科技路90号，在搬离之前厂房有1000多平方米。原告主张承包协议附件上所说的五金部、电子部设备包括CNC铁床11台、雕刻机1台、流水线1条、所有模具、搬运设备、治具、电子车间的检验设备；被告尚辉公司则认为因其与原告没有签订过承包协议，故不能明确协议所指的设备具体内容。庭审中被告尚辉公司还提出原告所提交的承包协议书及其附件、授权书并非原件，而是彩印件，对上述证据的真实性存疑。本院依法向东莞市公安局塘厦分局调取了叶竞棠被诈骗案的相关材料。叶竞棠在2015年10月31日的询问笔录中提到被谭剑峰、毕永涛、刘桂芳以合股投资矿场为由诈骗，其中“2015年7月23日在东莞市塘厦镇科苑城工业区南粤五金厂网上转账50万人民币给毕永涛、向刘桂芳的账户转账10万元人民币”。刘桂芳账号为62×××11的中国农业银行账户显示2015年7月23日转存入账100000元。被告尚辉公司系于2010年5月13日登记成立的有限责任公司，成立之初法定代表人为被告刘桂芳，后该公司的法定代表人变更为王同委，2015年5月22日，被告尚辉公司的法定代表人变更为方芳。以上事实，有原告提交的承包协议书、承包协议附件、授权书、银行流水，被告提交的核准变更登记通知书、股东决定、股权转让合同、股权转让协议、公司设立登记审核表、设立登记申请书、股东会决议、报警回执、受案回执、视频，本院依法调取的东莞市公安局塘厦分局调取了叶竞棠被诈骗案的相关材料等证据及本院的庭审笔录附卷为证。本院认为：本案是涉台企业承包经营合同纠纷案件。关于准据法，因为当事人没有选择处理合同争议所适用的准据法，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，当事人没有选择处理合同争议所适用的准据法，应当适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。本案被告尚辉公司、刘桂芳的住所地在中国大陆，合同履行地亦在中国大陆，中国大陆法律与合同有最密切联系，故应以中华人民共和国大陆法律作为本案争议适用的准据法。被告刘桂芳经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证、答辩的权利，被告刘桂芳将承担由此而产生的法律上的不利后果。被告提交的承包协议书中明确该协议生效条件为“交付人民币10万元后生效”，对承包费的交付条件约定为签约当天即2015年5月30日先付人民币100000元，其余款项在6月5日前设备点交后交付。上述承包协议书属于附生效条件的合同，应自条件成就时才生效，故原告要求继续履行协议应提交证据证明该承包协议书已生效。为此，原告提交了叶竞棠向刘桂芳的转账的银行流水拟予以证明该主张。本院认为，第一，在叶竞棠被诈骗案中公安机关对叶竞棠的询问笔录中，叶竞棠明确表示其于2015年7月23日向刘桂芳账号为62×××11的中国农业银行账户转存100000元是被刘桂芳以合股投资矿场为由诈骗的，并非如本案原告所述是案涉合同的承包款；第二，叶竞棠向刘桂芳的汇款发生于2015年6月30日及2015年7月23日，与承包协议书上约定的付款日期不一致，而汇款金额先是汇款200000元后汇款100000元，与承包协议书上约定的付款方式亦不一致；第三，授权书中对被告刘桂芳作了广泛的授权，包括报价接单、对外承包、财务借贷、人事任免等多项重大事项，但并未明确刘桂芳可以代尚辉公司收取承包款。故，原告的证据不足以证明叶竞棠向刘桂芳汇款的300000元是替原告汇给被告尚辉公司的承包款。因此，即使原告提交的授权书、承包协议书为原件，该承包协议书亦属于未生效的合同，承包协议上所约定的权利义务未对协议双方发生法律效力。原告要求被告尚辉公司继续承包协议书所设定的义务，将设备交付给原告正常使用1年的诉讼请求缺乏合同依据，本院不予支持。同理，原告要求被告尚辉公司停止对其承包经营权的侵害，确定修筑隔墙的合法性，对被告尚辉公司签发禁制令等诉讼请求亦缺乏事实和法律依据，本院亦不予支持。关于原告对被告刘桂芳的诉讼请求，因原告主张被告刘桂芳与原告签订案涉合同是受尚辉公司的授权所作出的职务行为，其要求被告刘桂芳个人承担交付设备、停止侵害等请求亦缺乏法律依据，本院全部予以驳回。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第十二条、第四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条,《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条、第一百零五条的规定，判决如下：驳回原告杨威德的全部诉讼请求。本案受理费人民币5800元，保全费人民币2020元，由原告杨威德负担。如不服本判决，原告杨威德可在判决书送达之日起三十日内、被告东莞市尚辉精密五金有限公司、刘桂芳可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  梁雪云人民陪审员  殷立基人民陪审员  彭永捷二〇一七年一月二十日书 记 员  黄明杰附相关法律法规条文：1.《中国人民共和国合同法》第十二条：合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。2.《中国人民共和国合同法》第四十五条：当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。5.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。６．《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。７．《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第一百零五条：人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常经验法则，对证据有无证明力和证明大小进行判断，并公开判断的理由和结果。