浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书(2016)浙0782民初15685号原告：郑安平，女，1975年9月5日出生，汉族，住浙江省乐清市。委托诉讼代理人：蒿伟，河南京港律师事务所律师。被告：陈沛东，男，1978年9月13日出生，汉族，住浙江省义乌市。被告：赵玉杰，男，1976年10月16日出生，汉族，住浙江省义乌市。原告郑安平为与被告陈沛东、赵玉杰保证合同纠纷一案，于2016年9月14日向本院提起诉讼，本院以简易程序受理后，因被告下落不明，转为普通程序审理。本院依法组成合议庭，于2016年12月30日对本案公开开庭进行了审理。原告郑安平的委托诉讼代理人蒿伟到庭参加了诉讼。被告陈沛东、赵玉杰经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告郑安平诉称，债务人温雪书、方小云因生产经营需要，于2013年8月26日向原告借款人民币200万元，并与原告签订借款合同一份，双方对借款利息、借款期限、违约金及实现债权的费用等进行了约定。原告于当日向温雪书、方小云指定的银行帐户打款200万元。同日，被告陈沛东与原告签订保证合同一份，约定对债务人温雪书、方小云的上述债务承担连带保证责任。借款到期后，原告于2013年10月23日以债务人温雪书、方小云为被告向义乌市人民法院提起了诉讼，2013年10月24日，被告陈沛东代偿70万元。2013年10月28日，被告赵玉杰与原告签订保证合同，约定对债务人温雪书、方小云的上述债务（减去陈沛东代偿的70万元）承担连带保证责任。2014年1月27日，被告陈沛东代偿11万元。2014年4月21日，义乌市人民法院作出（2013）金义商初字第2895号民事判决：“被告温雪书、方小云于本判决生效之日起十五日内归还原告郑安平借款1342353.22元并支付违约金（从2014年1月28日起按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率的四倍计付至本判决确定的履行之日止）。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息”。该判决已生效。现起诉要求判令二被告向原告承担担保责任，归还借款本金人民币1342353.22元、支付违约金114905.44元及迟延履行判决确定义务期间的债务利息（从2014年5月26日起计至实际履行之日止）。庭审过程中，原告变更诉讼请求为：一、要求被告陈沛东向原告承担连带担保责任，归还借款本金人民币1342353.22元、支付违约金114905.44元及迟延履行判决确定义务期间的债务利息（从2014年5月26日起按中国人民银行同期同类贷款利率的二倍计算至实际履行之日止）；二、要求被告赵玉杰向原告承担连带担保责任，归还借款本金人民币119万元、支付违约金（从2014年1月28日起按中国人民银行同期同档次贷款利率的四倍计付至2014年5月15日止）及迟延履行判决确定义务期间的债务利息（从2014年5月26日起按中国人民银行同期同类贷款利率的二倍计算至实际履行之日止）。被告陈沛东未作答辩。被告赵玉杰未作答辩。经审理查明，2013年8月27日，债务人温雪书（甲方）向原告郑安平（乙方）借款200万元，并签订借款合同一份，约定：借款金额为贰佰万圆整；本合同项下借款仅限用于流动资金；借款期限自2013年8月26日至2013年9月25日，共一个月；本合同所载的借款期限起始日与乙方支付借款凭证所载日期不一致的，借款期限起始日（即起息日）以乙方首次划款时的支付凭证所载日期为准，借款到期日应根据借款期限起始日相应调整；本合同项下借款利息为40000元；乙方向甲方发放借款时，乙方将借款付之甲方指定账户当日，即视为起息日；甲方未按合同约定日期偿还借款、支付利息及其他应付费用，除必须按数支付外，另向乙方支付欠付金额每日0.5%的违约金；双方还对其他权利义务内容进行了约定。由方小云以借款人温雪书配偶的身份在上述借款合同中签字确认。同日，原告向债务人温雪书交付了借款200万元，并由温雪书出具了借据一份。同日，被告陈沛东与原告签订《保证合同》一份，对上述借款本息、违约金、实现债权的费用等提供连带责任保证。借款到期后，原告于2013年10月23日以债务人温雪书、方小云为被告向义乌市人民法院提起了诉讼。2013年10月24日，被告陈沛东代偿70万元。2013年10月28日，被告赵玉杰与原告签订《保证合同》一份，约定对债务人温雪书、方小云的上述债务中减去陈沛东已代偿的70万元部分承担连带责任保证。2014年1月27日，被告陈沛东又代偿11万元。2014年4月21日，义乌市人民法院作出（2013）金义商初字第2895号民事判决：“被告温雪书、方小云于本判决生效之日起十五日内归还原告郑安平借款1342353.22元并支付违约金（从2014年1月28日起按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率的四倍计付至本判决确定的履行之日止）。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息”。该判决于2014年5月13日生效，判决确定的履行日期为2014年5月28日。之后，温雪书、方小云未履行还款义务，两被告也未履行担保责任。2014年6月23日，原告向本院起诉两被告，本院于2014年11月13日作出（2014）金义商初字第2234-1号民事裁定，以案件所涉民间借贷关系中的主债务人温雪书涉嫌非法吸收公众存款犯罪，公安机关已立案侦查，原告向担保人主张权利属起诉不适时为由裁定驳回了原告郑安平的起诉。2016年4月29日，本院作出（2016）浙0782刑初473号刑事判决：被告人温雪书犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币十万元；追缴被告人温雪书违法所得人民币2664.57元返还各被害人，追缴不足部分，由被告人温雪书退赔（附清单）。在该清单中，本案原告郑安平的借款为119万元。上述事实，有原告提供的与温雪书所签订的《借款合同》一份、与两被告所签订的《保证合同》各一份、（2013）金义商初字第2895号民事判决书一份、（2014）金义商初字第2234-1号民事裁定书一份、（2016）浙0782刑初473号刑事判决书一份等证据及原告方陈述笔录在卷佐证。本院认为，债务人温雪书犯非法吸收公众存款罪，只是其一方违反了民法上的管理性强制规定，目前尚没有证据证明原告郑安平与债务人温雪书之间的民间借贷合同违反了合同法第五十二条等效力性强制规定，故依法原告郑安平与债务人温雪书之间的民间借贷合同关系应认定有效。本案不存在因主合同无效导致保证合同无效的情形。本院认为，原告与两被告签订的《保证合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，依法应认定有效。二被告未按双方签订的《保证合同》的约定全部履行担保之责，应按约承担本案连带保证责任。本院（2013）金义商初字第2895号民事判决确定的履行日期为2014年5月28日，原告诉请中债务利息的起算时间2014年5月26日有误。原告合理部分的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。两被告经本院合法传唤无正理由未到庭参加诉讼，视为其对本案相关诉讼权利的放弃，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条、第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告陈沛东于本判决生效后十日内就债务人温雪书、方小云对原告郑安平的债务借款本金人民币1342353.22元、违约金（从2014年1月28日起按中国人民银行同期同档次贷款利率的四倍计付至2014年5月15日止）及迟延履行判决确定义务期间的债务利息（从2014年5月29日起按中国人民银行同期同类贷款利率的二倍计付至实际履行之日止）中未受清偿部分（应扣除刑事追缴及退赔）承担连带保证责任。二、被告赵玉杰于本判决生效后十日内就债务人温雪书、方小云对原告郑安平的债务借款本金人民币119万元、违约金（从2014年1月28日起按中国人民银行同期同档次贷款利率的四倍计付至2014年5月15日止）及迟延履行判决确定义务期间的债务利息（从2014年5月29日起按中国人民银行同期同类贷款利率的二倍计付至实际履行之日止）中未受清偿部分（应扣除刑事追缴及退赔）承担连带保证责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19752元，由两被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 长  龚朝龙人民陪审员  刘剑军人民陪审员  骆铠铠二〇一七年一月四日书 记 员  沈 颖