重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0102民初6167号原告:重庆必利福建材有限公司，统一社会信用代码91500106681475019D，住重庆市沙坪坝区石小路167号附2-1-5号。法定代表人：刘念，公司总经理。委托代理人：冉大海，男，1991年9月4日出生，土家族，重庆必利福建材有限公司员工，户籍登记地重庆市石柱县，住重庆市渝北区。委托代理人：ＸＸ，男，1976年6月3日出生，汉族，重庆必利福建材有限公司员工，户籍登记地山东省枣庄市，住重庆市渝北区。被告：重庆市鑫格建筑工程有限公司，统一社会信用代码915001132028247102，住所地重庆市巴南区鱼洞巴县大道63号3-1,5-1。法定代表人：李伟，公司董事长。被告：重庆攀华房地产有限公司，统一社会信用代码91500102696550181P，住所地重庆市涪陵区聚龙大道188号。法定代表人：周桂娣，公司董事长。委托代理人：周启航，重庆新合律师事务所律师。原告重庆必利福建材有限公司（以下简称必利福建材公司）与被告重庆市鑫格建筑工程有限公司（以下简称鑫格建筑公司）、重庆攀华房地产有限公司（以下简称攀华地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月15日立案受理后，依法由审判员韩瑜适用简易程序，于2017年9月13日公开开庭进行了缺席审理。原告必利福建材公司的特别授权代理人冉大海、ＸＸ，被告攀华地产公司的一般授权委托代理人周启航到庭参加了诉讼，被告鑫格建筑公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告必利福建材公司诉称，2014年9月12日，原告必利福建材公司与被告鑫格建筑公司签订《专业分包合同》，约定由原告必利福建材公司为被告鑫格建筑公司在涪陵李渡高速路口的工程提供主辅材料、制作安装涪陵攀华国际广场一期GRC/EPS装饰线条广场。之后，被告鑫格建筑公司一度拖欠进度款而导致工程停工，为保证工程项目正常进行，被告攀华地产公司与被告鑫格建筑公司、原告必利福建材公司三方签订《协议书》，约定被告攀华地产公司对工程款承担连带责任，此后，被告攀华地产公司将此前被告鑫格建筑公司尚欠原告的工程款30万，通过被告攀华地产公司转账支付给原告必利福建材公司。原告必利福建材公司在对被告攀华地产公司的信任下继续施工，在此之后，被告鑫格建筑公司仍有拖欠进度款的情况，经过政府协调，被告攀华地产公司向原告等十家原材料供货商口头保证，保证在工程完工后，被告鑫格建筑公司能如期付款。现工程已完工，按照合同约定，双方已于2016年5月10日办理了工程结算，被告鑫格建筑公司一直不予支付工程款。原告必利福建材公司遂起诉来院，请求被告鑫格建筑公司立即支付原告工程款776242.46元，并支付按照同期银行贷款利率计算至付清之日止的利息；被告攀华地产公司对上述债务承担连带责任。在诉讼中，原告明确请求的利息为从2016年11月11日起至付清之日止按同期银行贷款利率计算的利息。被告鑫格建筑公司未作答辩，未向本院提交证据，也未到庭参加诉讼。被告攀华地产公司答辩称，2014年8月，被告攀华地产公司将其开发的涪陵攀华国际广场一期工程发包给被告鑫格建筑公司。二被告签订建设工程施工合同，约定合同包干价价款为22098万元，因施工图减少面积1250平方米，导致被告鑫格建筑公司实际造价是218417500元。被告攀华地产公司实际支付被告鑫格建筑公司工程款222485100元，已超付工程款3067600元。被告鑫格建筑公司未向被告攀华地产公司提交竣工验收等结算依据，因此被告鑫格建筑公司和被告攀华地产公司没有办理结算。在2015年5月份，被告鑫格建筑公司因资金问题，无法支付材料款，施工方等材料款，向被告攀华地产公司借款2000万元，被告攀华地产公司将该款出借给被告鑫格建筑公司，并且签订了借款协议，但并未约定被告攀华地产公司对其他施工方等承担连带支付责任。经审理查明，被告鑫格建筑公司承建了被告攀华地产公司开发的涪陵攀华国际广场一期工程。原告必利福建材公司与被告鑫格建筑公司签订《专业分包合同》，约定：被告鑫格建筑公司将攀华国际广场一期工程外墙装饰线条工程分包给原告，承包形式采用包工包料的形式专业分包。《专业分包合同》约定：“No1基本条款.三、专业承包形式与项目（一）承包形式采用以包工包料形式的专业分包（除本协议中No1.四、（二）条表中约定不包含的材料外，其余主材、辅助材料、机械全部包含）。即执行“计价项目”和“项目综合单价单价”包干的形式。（二）专业承包项目：外墙装饰线条。……五、结算方式（二）完工总价款结算方式：1.各分部分项工程完工总价款结算时间：外墙装饰线条结算时间在竣工验收后一个月内，结算要求：乙方（原告必利福建材公司）必须在竣工验收后5天内提交各分项工程结算（结算书包含结算工程量明细、结算总价款汇总表）。2.因乙方（原告必利福建材公司）报送结算书时间滞后，则结算时间顺延；若超过15天仍不提交结算书，视为乙方（原告必利福建材公司）自动放弃办理结算。3.若乙方（原告必利福建材公司）提供不出计算式时，由乙方（原告必利福建材公司）出具认同项目部结算金额的承诺书。4.乙方（原告必利福建材公司）将结算报告文件统一递交给“主办施工员”处，须并办理移交签收手续。5.结算单据在各级审核签字古城中，移交传递工作均由甲方（被告鑫格建筑公司）主办施工员统一完成，甲方（被告鑫格建筑公司）将拒绝接收乙方（原告必利福建材公司）自行上交传递的一切结算资料。……六、付款方式1.工程款以半年期银行承兑汇票方式支付。2.按节点进度支付：甲乙双方每月25日对当月工程量进行验收对账，并完成签章手续后，乙方（原告必利福建材公司）提供相应建安发票在甲方（被告鑫格建筑公司）挂账，甲方（被告鑫格建筑公司）于挂账后次月45日内付至结算金额的60%，预验收后1个月内付至80%，竣工验收合格后6个月内付至95%，留5%质保金。……七、质保金及退还（一）质保金额度，整体式提升脚手架为承包协议总价的10%，其余为承包协议结算总价的3%（不计息）；（二）质保金退还，外墙装饰线条工程质保期为2年，从工程竣工验收合格之日起开始计算，满一年后30日内扣除甲方代为维修的费用后付至保修金的50%；质保期满二年后30日内扣除甲方代为维修的费用后一次性退完剩余部分质保金。……No5其他条款.十、其它3.本合同各方通讯地址改变的，应及时通知对方，地址变更未履行通知义务，一方按原地址寄发本合同相关文件的视为已送达。4.乙方（原告必利福建材公司）向甲方（被告鑫格建筑公司）递交竣工结算资料，甲方（被告鑫格建筑公司）收到乙方（原告必利福建材公司）递交的竣工结算资料后45日内进行核实并确认，给予确认或提出修改意见，如甲方（被告鑫格建筑公司）在45日内既不给予确认也不提出修改意见的，视为甲方（被告鑫格建筑公司）认可乙方（原告必利福建材公司）递交的竣工结算资料。”原告必利福建材公司在施工过程中，被告鑫格建筑公司因拖欠工程款，导致原告必利福建材公司停工，并发生纠纷。后经原告必利福建材公司和被告鑫格建筑公司、被告攀华地产公司协商，签订了《协议书》，对停工前被告鑫格建筑公司所欠原告工程款30万元，由被告攀华地产公司以其他方式给被告鑫格建筑公司提供资金，用以支付原告必利福建材公司此前的工程款30万元。事后，被告攀华地产公司将该协议中应支付给原告的30万元代为支付给原告。原告必利福建材公司根据协议内容复工，对该工程全面施工完成。2016年3月24日，原告必利福建材公司将工程竣工验收申请书、工程款完工验收申请表（附件一）、工程竣工结算申请书、分项分包（劳务班组）工程结算（会签）表等工程竣工结算资料邮寄给被告鑫格建筑公司，被告于2017年3月25日收到工程竣工结算资料后未回应。结算表载明工程款总金额为1697667.46元，其中合同约定保修金为79883.37元，扣除被告鑫格建筑公司已付工程款92万元和扣款1425元，被告鑫格建筑公司尚欠原告必利福建材公司工程款776242.46元。原告多次催收未果，遂起诉来院。本院确认的以上事实，有原告必利福建材公司、被告攀华地产公司的当庭陈述，原告必利福建材公司提供的《专业分包合同》，EMS快递单，工程竣工验收申请书，工程款完工验收申请表（附件一），工程竣工结算申请书，分项分包（劳务班组）工程结算（会签）表，协议书等证据材料在卷佐证，这些证明材料已经开庭审理质证和本院审查，可以采信。本院认为，根据我国法律规定，民事主体从事民事活动，应遵守法律法规；当事人应遵循诚信原则行使权利，履行义务。被告鑫格建筑公司承包该工程后，将该工程的安装工程施工分包给本案原告，违反国家法律法规的强制性规定，应属无效；鉴于原告必利福建材公司已经履行建设施工义务，本案所涉工程项目已经竣工验收且交付使用，依据最高人民法院关于建设工程施工合同的司法解释的规定，原告必利福建材公司有权请求取得工程款。本案中，原告必利福建材公司与被告鑫格建筑公司签订《专业分包合同》，并按合同约定施工完毕，被告鑫格建筑公司于2016年3月25日收到原告寄出的竣工结算资料后未回应，按合同约定45日内既不给予确认也不提出修改意见的，视为被告鑫格建筑公司认可原告必利福建材公司递交的竣工结算资料，至2016年5月10日，双方对原告的工程量及价款进行了结算：原告完成工程款总金额为1697667.46元，已付工程款92万元，应扣款1425元，被告鑫格建筑公司尚欠原告必利福建材公司工程款776242.46元。原告请求被告鑫格建筑公司支付其尚欠的工程款776242.46元，因其中包含合同约定保修金79883.37元，该工程竣工验收时间从原告提供的竣工验收和结算单证明，涉案工程竣工已满一年未满两年，按合同约定退还50%，对于原告请求被告鑫格建筑公司支付其尚欠工程款776242.46元的主张，本院不予支持；本院确定被告鑫格建筑公司应支付的工程款为776242.46-79883.37/2=736300.77元。原告必利福建材公司请求被告鑫格建筑公司支付从2016年11月11日起至付清之日止按同期银行贷款利率计算的利息，符合法律规定，本院予以采纳，依法予以支持。原告以其与被告鑫格建筑公司、被告攀华地产公司签订的协议为由，请求被告攀华地产公司对上述债务承担连带责任，因该协议书仅约定被告鑫格建筑公司在该协议前所欠原告的工程款30万元由被告攀华地产公司借款或他方借款予以支付，并已支付，该协议实为借款协议，故原告的该理由不能成立，本院不予采纳，依法不予支持。综上，为教育当事人遵守法律法规，遵守诚实信用原则行使权利和履行义务，平等保护当事人的合法权益，合理平衡当事人的权利义务关系，维护正常的社会经济秩序，依照《中华人民共和国建筑法》第二十八条，《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第五十二条第五项、第五十八条、第二百六十九条、第二百七十二条第三款、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第六十五条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零五条、第一零八条之规定，判决如下：一、被告重庆市鑫格建筑工程有限公司在本判决生效后十日内，支付原告重庆必利福建材有限公司未付工程款736300.77元，并支付以736300.77元为基数从2016年11月11日起至工程款付清之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算的资金占用损失。二、驳回原告重庆必利福建材有限公司的其他诉讼请求。如果被告重庆市鑫格建筑工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费11562元，减半收取5781元，由被告重庆市鑫格建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。且应在递交上诉状后的七日内，到重庆市第三中级人民法院缴纳上诉费，逾期不交或未按规定办理缓交手续的，重庆市第三中级人民法院按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  韩瑜二〇一七年九月二十二日书记员  盛兰