重庆市璧山区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0120民初3640号原告：龚仁德，男，汉族，1952年1月24日出生，住重庆市璧山县。委托诉讼代理人：王景，重庆景誉律师事务所律师。被告：重庆市璧山区人民政府璧城街道办事处，住所地重庆市璧山区璧泉街道东林大道66号，统一社会信用代码11500227009345849U。负责人：孙东。委托诉讼代理人：朱明，重庆言诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：王艳平，重庆言诚律师事务所律师。原告龚仁德与被告重庆市璧山区人民政府璧城街道办事处（以下简称“璧城街道办事处”）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告龚仁德及其委托诉讼代理人王景，被告璧城街道办事处的委托诉讼代理人王艳平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。龚仁德向本院提出事实请求：一、依法解除原告与被告之间的劳动合同关系；二、依法判决被告立即给付医疗费、护理费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金等合计122752元（包括：1、医疗费25630元；2、护理费5000元；3、护院伙食补助费2500元；4、停工留薪工资18630元；5、生活津贴4347元；6、一次性伤残补助金27945元；7、鉴定费400元；8、交通费800元；9、一次性医疗补助金20700元；10、经济补偿金16800元）。事实和理由：原告于2009年10月在被告处工作，系该单位环卫站工人，交通事故发生前每月工资为2400元，2016年4月13日14时许，原告在工作时在重庆市璧山区皮鞋城二路发生交通事故，后经住院50天后出院，经璧山区交警大队认定为次要责任，2017年3月17日经璧山区人力资源和社会保障局作出工伤认定，2017年5月8日经鉴定为玖级伤残，多次与被告协商赔偿未果，故原告向璧山区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，因超龄未被受理，故向法院提起r。璧城街道办事处辩称，1、原被告双方于2015年7月1日签订的劳务合同，期限是2015年7月1日至2016年6月30日，合同约定劳务报酬为每月1840元，双方劳务关系建立的时间是2015年7月1日而非2009年10月，原告的月平均工资是1920.4元；2、原告已经达到法定退休年龄，解除劳务关系时不应支付经济补偿金。本院经审理认定事实如下：龚仁德曾系璧城街道办事处合同制员工，工种为清洁工，受伤之前月平均工资为1940.2元，璧城街道办事处未给龚仁德参加工伤保险。2016年4月13日14时许，龚仁德在重庆市璧山区皮鞋城二路与皮鞋城南一街路口上班推环卫车过马路时，被易兵驾驶的摩托车撞伤，被送往重庆市璧山区人民医院住院治疗，共住院治疗50天，经诊断为：1、右侧颞叶多处脑挫伤；2、右侧颞部薄层硬膜下血肿；3、枕部头皮挫伤。重庆市璧山区公安局交通巡逻警察支队认定龚仁德在事故中承担次要责任。后龚仁德为原告，以易兵和永安财产保险股份有限公司璧山支公司为被告，向璧山区人民法院起诉，请求：易兵和永安财产保险股份有限公司璧山支公司支付龚仁德医疗费25630.45元，误工费8800元，护理费5000元，住院伙食补助费2500元，按九级伤残计算残疾赔偿金87164.8元，精神损害抚慰金3000元，交通费300元，营养费2000元，鉴定费700元，合计135095.12元。2016年9月26日在璧山区人民法院的主持下双方当事人达成民事调解协议如下：一、原、被告双方确认本案交通事故中原告龚仁德产生的损失如下：医疗费25630.45元，住院伙食补助费2500元，护理费5000元，误工费3200元，按十级伤残计算残疾赔偿金为43582.4元，精神损害抚慰金3000元，交通费300元，鉴定费700元，营养费1000元，合计84912.85元。原告龚仁德的上述损失由被告永安财产保险股份有限公司璧山支公司承担68582.4元，扣除该至公司先前支付给原告龚仁德的医疗费10000元后的余额58582.4元，由该支公司于2016年10月26日前赔付原告龚仁德。二、由被告易兵于2016年12月31日前赔付原告龚仁德医疗费11000元。三、原告龚仁德对其他诉讼请求自愿放弃。四、案件受理费538元，鉴定费700元，合计1238元，由原告龚仁德自愿承担（已纳）。2017年2月7日龚仁德向重庆市璧山区人力资源和社会保障局提出本人的工伤认定申请，璧山区人力资源和社会保障局于2017年3月17日作出璧人社伤险认决字[2017]149号《认定工伤决定书》，认定龚仁德于2016年4月13日所受事故伤害属于工伤，由重庆市璧山区人民政府璧城街道办事处承担工伤主体责任。2017年3月20日龚仁德向璧山区劳动能力鉴定委员会申请对龚仁德劳动能力进行鉴定，璧山区劳动能力鉴定委员会于2017年5月8日作出渝璧山劳初鉴字[2017]183号《初次鉴定结论书》，鉴定龚仁德伤残玖级，无生活自理障碍。龚仁德为此次鉴定垫支鉴定费400元。2017年5月18日龚仁德以璧城街道办事处为被申请人，向重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求事项:1、依法解除申请人与被申请人之间的劳动合同关系；2、依法裁决被申请人立即给付申请人医疗费、护理费、住院伙食补助费、一次性医疗补助金等合计122752元。璧山区劳动人事争议仲裁委员会以龚仁德超过法定退休年龄为由，于2017年5月18日作出渝璧劳人仲不字（2017）第49号《不予受理通知书》决定不予受理，龚仁德于是向本院提起诉讼，请求判令如上请求事项。上述事实，有龚仁德举示的璧人社伤险认字（2017）149号认定工伤决定书、渝璧山劳初鉴字（2017）183号初次鉴定结论书、渝璧劳人仲不字（2017）第49号不予受理通知书及仲裁申请书、住院病案、职工劳动能力初次鉴定收费收据、（2016）渝0120民初5784号民事调解书、（2017）渝0120执745号结案通知书、三峡银行借记卡客户对账单、重庆农村商业银行璧山支行客户对账单，璧城街道办事处举示的璧城街道市政环卫临时工2015年7月至2016年3月工资发放明细表，机关事业单位临时聘用人员劳务合同书及原被告的到庭陈述等在卷证实，本院予以确认。本院认为，龚仁德2016年4月13日受伤后被依法认定为工伤，由重庆市璧山区人民政府璧城街道办事处承担工伤主体责任，伤残等级玖级，无生活自理障碍，因龚仁德已经超过法定退休年龄，故璧城街道办事处应当参照《工伤保险条例》的相关规定对龚仁德工伤玖级伤残进行赔偿。关于龚仁德受伤之前本人工资的计算问题。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。龚仁德2016年4月13日受伤，其原工资为1940.2元/月，龚仁德要求按照2015年重庆市社会平均工资的60%计算其本人工资，符合法律规定，本院予以确认。2015年重庆市社平工资为5175元，则龚仁德的本人工资为5175元/月×60%=3105元/月。根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残13个月本人工资，八级伤残为11个月本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性伤残医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”龚仁德本人工资为3105元/月，故璧城街道办事处应支付龚仁德的一次性伤残补助金为：3105元/月×9个月=27945元。《重庆市工伤保险条例实施办法》第五十五条规定：“达到法定退休年龄或者已经依法享受基本养老保险待遇的人员，不适用本办法。”龚仁德已于2012年1月24日达到法定退休年龄，不再适用《重庆市工伤保险条例实施办法》的规定，故对其请求一次性医疗补助金20700元，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条“工伤职工停工留薪期是指工伤职工发生工伤或者患职业病后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。”龚仁德的工伤，结合其诊断证明等证据，按照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S09.3，龚仁德对应的停工留薪期为6个月，故璧城街道办事处应赔偿龚仁德停工留薪期工资为1940.2元/月×6个月=11641.2元。龚仁德在起诉时请求璧城街道办事处支付其停工留薪期工资金额超出11641.2元部分，本院不予支持。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条：“停工留薪期满或者停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。”龚仁德的鉴定期间为2017年3月20日至2017年5月8日，共计1.6个月，在此期间龚仁德未能上班，故其鉴定期间生活津贴应计算为1940.2元/月×1.6个月×70%=2173元，对龚仁德请求生活津贴金额超出2173元部分，本院不予支持。龚仁德因工伤住院治疗50天，其住院期间伙食补助费按8元/天计算，住院期间伙食补助费计算为8元/天×50天=400元，龚仁德住院期间无证据表明璧城街道办事处安排人员对其进行护理，故璧城街道办事处应支付龚仁德住院期间护理费为80元/天×50天=4000元。对龚仁德起诉主张其工伤期间的交通费800元，龚仁德未举示交通票据加以证实，本院酌情主张600元。关于龚仁德主张的医疗费25630元的问题。据《中华人民共和国社会保险法》第四十二条规定：“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。”据渝人社发[2013]77号《重庆市人力资源和社会保障局关于涉及第三方责任工伤保险待遇支付问题的通知》规定：“用人单位及其职工按规定参加工伤保险并按时足额缴纳工伤保险费的，由于第三方责任造成工伤（亡），治疗工伤的医疗费不得重复享受，工伤保险经办机构根据民事伤害赔偿法律文书等合法有效依据确定的医疗费总额与应由工伤保险基金支付的医疗费总额比较，不足部分予以补足，其他工伤保险待遇按《条例》和《实施办法》规定的项目和标准支付。”以上规定将医疗费用排除在可以兼得的费用之外。（2016）渝0120民初5784号《民事调解书》已经明确龚仁德产生的医疗费25630.45元由第三方支付，故龚仁德要求璧城街道办事处再次赔偿其医疗费25630元的诉讼请求，本院不予支持。关于龚仁德要求的经济补偿金16800元的问题。龚仁德诉请要求璧城街道办事处支付解除劳动关系的经济补偿金，其前提是双方存在劳动关系，2012年1月24日龚仁德年满60周岁，达到法定退休年龄，龚仁德与璧城街道办事处的劳动关系因龚仁德达到法定退休年龄而终止，不符合劳动合同法第四十六条用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，龚仁德诉请璧城街道办事处支付经济补偿金缺乏事实和法律依据，本院不予支持。龚仁德要求被告重庆市璧山区人民政府璧城街道办事处一次性赔偿工伤保险待遇，根据《工伤保险条例》、《重庆市工伤保险条例实施办法》、渝人社发（2011）184号《重庆市人力资源和社会保障局关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》的规定，被告重庆市璧山区人民政府璧城街道办事处应当一次性赔偿龚仁德以下款项：一次性伤残补助金27945元、停工留薪期工资11641.2元、鉴定期间生活津贴2173、住院期间伙食补助费400元、护理费4000元、交通费600元、鉴定费400元，以上款项合计47159.2元。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条、《重庆市工伤保险条例实施办法》第五十五条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告重庆市璧山区人民政府璧城街道办事处在本判决生效之日起十日内一次性赔偿龚仁德如下工伤待遇：一次性伤残补助金、停工留薪期工资、鉴定期间生活津贴、住院期间伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费等共计47159.2元。二、驳回龚仁德的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆市璧山区人民政府璧城街道办事处负担（在本判决生效后三日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。本案申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  邹利兰二〇一七年九月十八日书记员  胡亚玲