福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽05民终4607号 上诉人（原审被告）：张亚弟，女，1963年12月4日出生，汉族，住福建省寿宁县。 被上诉人（原审原告）：马涛，男，1985年12月23日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 委托诉讼代理人：许开展，上海柏年（泉州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：吴维金，男，1960年8月20日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 上诉人张亚弟因与被上诉人马涛、吴维金民间借贷纠纷一案，不服福建省泉州市丰泽区人民法院（2016）闽0503民初875号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张亚弟上诉请求：撤销一审判决，依法改判张亚弟无需偿还本案借款本金147000元及利息，或将本案发回重审。事实和理由：一、本案借贷关系虽然发生在吴维金与张亚弟婚姻关系存续期间，但该笔借款系吴维金个人所借，张亚弟并不知情，且该笔借款并未用于吴维金与张亚弟的家庭共同生活，不能认定为夫妻共同债务。二、马涛以本案债务系夫妻共同债务为由主张张亚弟应承担共同清偿责任，理应承担相应举证责任。在马涛未提供证据证明本案借款系用于吴维金、张亚弟家庭共同生活的情况下，上述借款应认定为吴维金个人债务。三、吴维金于2012年婚内出轨并与案外人张丽艳同居，于2014年2月9日生育非婚生女一名。而本案吴维金向马涛借款的时间为2014年，该期间吴维金业已出轨，并未与张亚弟共同生活，更未将该借款用于其与张亚弟的家庭共同生活，故本案债务不应认定为夫妻共同债务。 马涛辩称，本案借款系吴维金与张亚弟的夫妻共同债务，张亚弟应负共同清偿责任，张亚弟的上诉主张不能成立。张亚弟主张本案债务不是夫妻共同债务，应由其承担举证责任。至于吴维金是否出轨，马涛并不清楚，亦与本案无关。 吴维金未作答辩。 马涛向一审法院起诉请求：吴维金、张亚弟共同偿还马涛借款15万元，并按月利率2%计付自2014年4月22日起至实际还款之日止的利息。 一审法院认定事实：吴维金于2014年4月22日出具一份借条给马涛，载明向马涛借款15万元，但未载明借款期限及利息。2016年1月12日，吴维金另行出具一份借条给马涛，载明其曾于2014年4月22日向马涛借款15万元，约定按月利率2%计息，截至2016年1月12日已付利息2万元、尚欠利息43000元未付。另查明，2014年4月22日借条中所载的15万元借款系吴维金先后分两次向马涛所借，即2014年3月份借款10万元，2014年4月份借款5万元。2014年3月间，马涛转账98000元给吴维金，扣除了10万元借款按月利率2%计付的“砍头息”2000元；2014年4月间，马涛又转账47000元给吴维金，扣除了5万元借款按月利率2%计付的“砍头息”1000元及上述10万元借款的一个月利息2000元。2014年10月间，吴维金另行向马涛支付了上述两笔借款的利息共计15000元。吴维金与张亚弟系夫妻，诉争借款系两人婚姻关系存续期间向马涛所借。一审法院认为，马涛与吴维金之间的民间借贷关系事实清楚，有吴维金出具的借条等为证，予以认定。由于双方未明确约定借款期限，马涛可随时要求吴维金在合理期限内还款。关于借款本金的数额，吴维金出具的借条中虽载明借款金额为15万元，但马涛实际仅转账147000元给吴维金，预先扣除了按月利率2%计付的“砍头息”3000元，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”的规定，应当认定马涛实际出借给吴维金的借款本金为147000元。关于吴维金已付的利息，吴维金在2016年1月12日出具的借条中虽载明已付利息20000元，马涛对此亦不持异议。但据庭审查明的事实，其中的3000元为“砍头息”并应从借款本金中予以扣除，故吴维金实际已支付的利息应认定为17000元。由于双方在借条中明确约定按月利率2%计息，该约定的利息并未超过法定标准，马涛诉请吴维金依约支付利息合法有据，应予支持。但吴维金已付的利息17000元，应当从其尚欠马涛的利息中予以扣除。另，诉争借款虽为吴维金以个人名义向马涛所借，但据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十四条：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理”的规定，诉争借款应认定为吴维金、张亚弟的夫妻共同债务，两人负有共同还款的义务。吴维金、张亚弟经合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法进行缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、吴维金、张亚弟应于本判决生效之日起十日内偿还马涛借款147000元，并按年利率24%计付自2014年4月22日起至实际还款之日止的利息（吴维金已付的利息17000元应从中予以扣除）；二、驳回马涛的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院依法调取了证据，并组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：马涛提交的《房地产权证登记总册表》仅能证明泉州市丰泽区坪山路与宝洲路交叉口鑫亿大厦3号楼F1101房屋于2006年登记在吴维金名下，不足以证明张亚弟分享了本案债务带来的利益。张亚弟和马涛对本院调取的证据的真实性没有异议。根据吴维金重婚罪一案的二审生效判决，吴维金于2011年与陈丽燕相识，后两人以夫妻关系共同生活，并于2014年2月9日生育一女。而吴维金系于2014年3月至2014年4月期间向马涛借本案借款，故可确认本案债务发生于吴维金重婚期间。经审查，一审认定事实清楚，本院予以确认。 本院认为，本案债务系吴维金以个人名义所负，且数额较大。鉴于该债务发生于吴维金重婚期间，而马涛又未举证证明本案债务系用于吴维金、张亚弟夫妻共同生活、共同生产经营或基于夫妻双方共同意思表示，故不能认定本案债务为吴维金、张亚弟的夫妻共同债务，本案应按吴维金个人债务处理，由吴维金负责清偿。 综上所述，张亚弟的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销福建省泉州市丰泽区人民法院（2016）闽0503民初875号民事判决； 二、吴维金应于本判决生效之日起十日内偿还马涛借款147000元，并按年利率24%计付自2014年4月22日起至实际还款之日止的利息（吴维金已付的利息17000元应从中予以扣除）； 三、驳回马涛的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3300元，减半收取1650元，由马涛负担30元，由吴维金负担1620元。二审案件受理费3300元，由马涛负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  林海峰 审 判 员  黄有志 代理审判员  杨凌珊 二〇一七年一月二十五日 书 记 员  薛 波 速 录 员  刘永坤 注：本案适用的主要法条 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。  ６-