北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2017)京02民终8566号上诉人（原审原告）：闫红娟，女，1986年8月5日出生，汉族，无业，住河北省保定市易县。委托诉讼代理人：王凡，北京嘉纳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：福建本味食品股份有限公司，住所地福建省武夷山市度假区大王峰路103号武夷汉城23号楼。法定代表人：黄思兴，总裁。委托诉讼代理人：张密林，北京市义博律师事务所律师。上诉人闫红娟因与被上诉人福建本味食品股份有限公司（以下简称本味公司）劳动争议一案，不服北京市丰台区人民法院（2017）京0106民初9864号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。闫红娟上诉请求：改判支持一审全部诉讼请求。闫红娟主张于2015年3月19日与本味公司签订一份期限为2015年3月19日至2018年3月18日的劳动合同，其工作岗位为总经理助理，工资由基本工资、住房补贴、饭补、交通补助、通讯补助及提成款构成，其中基本工资每月8500元，住房补贴每月1500元，午餐补助每天10元，提成款分为产品销售提成款和引进投资提成款，引进投资提成款按照引进投资额度的3%计提，但在职期间，其曾为本味公司引进投资3000万元，该公司未按约定支付引进投资提成款90万元，并自2016年2月起，停止支付住房补贴，自2016年4月11日起，停止支付午餐补助，于2016年8月25日，发出《辞退通知书》，将其违法辞退；其在职期间，有工作日延时加班91小时，休息日加班72天，休息日延时加班9.6小时，法定节假日加班1.5天，本味公司应支付加班费。本味公司辩称，同意一审判决，不同意闫红娟的上诉请求。闫红娟向一审法院起诉请求判决本味公司：1.支付2016年8月份工资差额5662.8元；2.支付违法解除劳动合同赔偿金52866元；3.支付2016年2月至2016年8月住房补贴10500元；4.支付2016年4月11日至2016年8月25日的午餐补助1030元；5.支付2015年3月19日至2016年8月25日加班工资72055.8元；6.支付提成款900000元；7.承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：闫红娟于2015年3月19日入职本味公司，双方签订了期限为2015年3月19日至2018年3月18日的劳动合同，本味公司于2016年8月25日解除劳动关系，并己支付闫红娟辞退补偿8500元。闫红娟主张其在本味公司工作期间，先后担任总经理助理、销售经理，月平均工资为16638.35元，由基本工资8500元、住房补贴1500元、饭补每日10元、交通补助、电话补助和提成组成；本味公司未足额支付其2016年8月工资，仅支付2016年8月部分工资3586.28元；本味公司拖欠其住房补贴、午餐补助；其曾给本味公司拉到3000万元投资，按照公司法定代表入黄思兴的承诺，应按照投资总额的3%支付其90万元投资提成；该公司安排其加班，既未安排调休，亦未支付加班工资；2016年8月25日本味公司以其未完成公司业务要求、在公司内滋事影响正常营业及与同事吵闹为由将其违法辞退，其正常工作至2016年8月25日，并出具《在职证明》、《辞退通知书》、银行流水单、公司名片、微信截图、加班记录、投资协议、企业信用信息公示报告、录音视频光盘及文字打印材料加以佐证。上述《在职证明》载明闫红娟职务为总经理助理，月收入一万人民币（基本薪资加补助），并加盖有本味公司印章；《辞退通知书》载明本味公司以闫红娟自2016年1月起至7月未完成公司业务要求，且多次在公司内滋事影响公司正常营业，造成恶劣影响为由决定将其辞退，并加盖有本味公司字样印章。本味公司对闫红娟出具的录音视频光盘及文字打印材料的真实性及关联性均不予认可；对闫红娟出具的微信截图、加班记录、投资协议均不认可真实性；其他证据的真实性认可证明目的不予认可。本味公司主张闫红娟在其公司工作期间，先后担任总经理助理、销售职务，其入职时月工资标准为8000元，2016年1月开始其月工资标准调整为8500元，2016年8月2日开始其月工资标准调整为4000元，公司已足额支付闫红娟2016年8月工资3586.28元；因闫红娟职务调整，其自2016年1月开始不再享受住房补贴；公司从未与闫红娟约定过午餐补助，且全公司员工均不享受午餐补助；闫红娟不存在加班的事实，公司无需支付其加班工资；闫红娟并没有给公司带来投资，公司也没有承诺要支付其投资提成，且该项诉讼请求不属于人民法院审理劳动争议受案范围；因闫红娟未完成公司业绩及违反单位规章制度，故公司于2016年8月25日与其解除劳动合同，闫红娟正常工作至2016年8月2日。本味公司提交劳动合同及中国工商银行业务回单，本味公司主张闫红娟在公司工作期间，先后担任总经理助理、销售职务，其入职时月工资标准为8000元，2016年1月开始其月工资标准调整为8500元，2016年8月2日开始其月工资标准调整为4000元，公司已足额支付闫红娟2016年8月工资3586.28元；劳动合同第十二条约定“双方协商乙方（闫红娟）试用期内，甲方（本味公司）应交员工社保数额每月以现金形式随同月工资发放给乙方，合计：1000元整，乙方承担个人缴纳部分。转正后甲方负责缴纳乙方五险一金，标准双方另行协商。”闫红娟对本味公司提交的上述证据真实性予以认可，不认可证明目的，其主张基本工资打卡支付，其他补助是现金发放的，应当以其提交的《在职证明》载明的月收入一万元为准。本案诉讼前，闫红娟曾于2016年12月13日向北京市丰台区劳动争议仲裁委员会（以下简称丰台区仲裁委）申请仲裁，要求支付：1.2016年8月工资差额6372.21元；2.违法解除劳动合同的赔偿金54906.5元；3.2016年2月至2016年8月住房补贴10500元：4.2016年4月11日至2016年8月底午餐补助1030元；5.2015年3月19日至2016年8月25日72天休息日加班工资84414元、1.5天法定节假日加班工资1758元、91小时工作日延时加班工资6668元、9.6小时休息日延时加班工资938元；6.投资提成款90万元。丰台区仲裁委于2017年3月29日作出京丰劳人仲字[2017]第698号裁决书，裁决：一、福建本味食品股份有限公司于本裁决书生效之日起七日内，支付闫红娟二〇一六年八月工资差额三千八百三十九元零一分；二、福建本味食品股份有限公司于本裁决书生效之日起七日内，支付闫红娟二〇一五年三月十九日至二〇一六年八月二十五日违法解除劳动合同的赔偿金二万一千五百元；三、福建本味食品股份有限公司于本裁决书生效之日起七日内，支付闫红娟二〇一六年二月至二〇一六年八月住房补贴一万零三百一十元三角四分；四、驳回闫红娟的其他仲裁请求。一审法院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。劳动者的合法权益应受到法律保护。因本味公司对闫红娟出具的《在职证明》、《辞退通知书》的真实性认可，故对闫红娟出具的上述证据，法院予以采信。参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，因本味公司未能就主张闫红娟在工作期间，其入职时月工资标准为8000元，2016年1月开始其月工资标准调整为8500元，2016年8月2日开始其月工资标准调整为4000元，公司己足额支付闫红娟2016年8月工资；因闫红娟职务调整，其自2016年1月开始不再享受住房补贴；因闫红娟未完成公司业绩及违反单位规章制度，故公司于2016年8月25日与其解除劳动合同；闫红娟正常工作至2016年8月2日的事实提供相关证据加以证明，应承担不利后果，故对本味公司主张的上述事实，法院不予采信。对闫红娟主张其在本味公司工作期间，本味公司拖欠其工资和住房补贴；2016年8月25日本味公司将其违法辞退，其正常工作至2016年8月25日的事实，法院予以采信。因闫红娟出具的证据不足以证明其主张其工资构成中存在饭补、交通补助、电话补助和提成；其曾给本味公司拉到3000万元投资，按照公司法定代表人黄思兴的承诺，应按照投资总额的3%支付其90万元投资提成的事实，本味公司对此亦不予认可，故对闫红娟主张的上述事实，法院难以采信。故对闫红娟请求本味公司支付其2016年4月11日至2016年8月底午餐补助、投资提成款的诉讼请求，因证据不足，法院不予支持。根据《在职证明》所载明的内容，并结合庭审查明的事实，法院认定闫红娟的月工资标准为1万元，由基本工资8500元和住房补贴1500元组成。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定，本味公司应当支付闫红娟2016年8月工资差额3839.01元、2016年2月至2016年8月住房补贴10310.34元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，故对闫红娟请求本味公司支付其违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，法院予以支持。扣除本味公司己支付闫红娟辞退补偿8500元，本味公司应当支付闫红娟2015年3月19日至2016年8月25日违法解除劳动合同的赔偿金21500元。因闫红娟提供的证据不足以证明2015年3月19日至2016年8月25日，本味公司安排其加班的事实，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，故对闫红娟请求本味公司支付其2015年3月19日至2016年8月25日加班工资的诉讼请求，因证据不足，法院不予支持。据此，一审法院于2017年6月判决：一、福建本味食品股份有限公司于判决书生效之日起七日内，支付闫红娟2016年8月工资差额3839.01元；二、福建本味食品股份有限公司于判决书生效之日起七日内，支付闫红娟2015年3月19日至2016年8月25日违法解除劳动合同的赔偿金21500元；三、福建本味食品股份有限公司于判决书生效之日起七日内，支付闫红娟2016年2月至2016年8月住房补贴10310.34元；四、驳回闫红娟的其他诉讼请求。本院二审期间，闫红娟陈述其为本味公司引进投资3000万元，投资人为朱拥华、杨林，其中朱拥华投资300万，杨林投资2700；上述3000万元投资款分两笔打入本味公司账户，其中第一笔2000万于2015年12月到账，第二笔1000万于2016年3月到账。闫红娟为证明其为本味公司引进投资3000万元及本味公司法定代表人口头承诺按照3%向其支付提成，补充申请证人韩某出庭作证。证人韩某作证称其原任本味公司销售总监，于2015年12月20日因个人原因离职，其在职期间闫红娟联系到了投资人，投资3000万分为两笔到账，其中2000万在其在职期间到账，其余1000万元其在离职后曾听本味公司法定代表人的亲属、司机以及闫红娟本人说起系于2016年3月到账。本味公司对上述证人证言真实性不予认可。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供相应的证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其事实主张的应当承担不利后果。劳动者主张加班费的，应当对加班的事实提供证据。本案中，闫红娟上述主张本味公司应支付午餐补助、加班工资及提成款，但其举证不足以充分证明双方存在有关午餐补助的约定以及本味公司安排其加班、其为本味公司引进3000万投资的事实，故一审法院对其相关诉讼请求未予支持，并无不当。闫红娟的上诉请求不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由闫红娟负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 刘 洁审判员 王晓云审判员 王 磊二〇一七年九月六日书记员 熊 杰