新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）新01民终4597号上诉人（原审原告）：福建省亿方建设工程有限公司。住所地：福建省泉州市。法定代表人：赖耀祖，福建省亿方建设工程有限公司经理。委托诉讼代理人：李胜靓，新疆百丰天圆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）邓某某，男，1955年8月7日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区。委托诉讼代理人：贾玉成，新疆天冠律师事务所律师。上诉人福建省亿方建设工程有限公司（以下简称福建亿方建设）因与被上诉人邓某某劳动争议一案，不服乌鲁木齐市达坂城区人民法院（2016）新0107民初165号民事判决，向本���提起上诉。本院于2016年12月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。福建亿方建设上诉请求：依法撤销一审判决，在查明事实的基础上依法改判。事实和理由：邓某某并非我单位员工，与我单位无任何关系。邓某某自称系我单位包工头琚伟成所聘，但我单位根本无此人，故一审法院认定邓某某在我单位承建的工程中担任施工员错误。同时，一审法院认定邓某某每月工资标准15000元与事实不符，建筑工地的农民工于2013年的月工资不可能这么高，一审法院认定与常理相悖。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判。邓某某针对福建亿方建设的上诉辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。我与福建亿方建设的劳动关系已经生效法律文书确认，我的月工资15000元亦有充分的证据证实。请求驳回福建亿方建设的上诉请求。福建亿方建设向一审法院起诉请求：依法判决我单位不向邓某某支付：1、经济补偿金69696元；2、一次性伤残补助金139392元；3、一次工伤医疗补助金33792元；4、一次性伤残就业补助金76032元；5、停工留薪期待遇25000元；6、鉴定费用300元；7、复查拍片费用364元；8、交通费798元，并由邓某某承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2013年3月15日起，邓某某在福建亿方建设承建的祁家沟青松水泥厂水泥库提升机房基础工程中担任施工员。2013年5月12日邓某某受伤，于军区总医院住院治疗至同年5月22日，医嘱全休六周。后复产拍片产生费用364元。2015年8月4日，邓某某经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定为工伤，同年9月16日经鉴定为八级伤残。鉴定费为300元。2010年7月7日、2010年11月7日、2011年2月26日、2012年3月1日，福建亿方建设���邓某某分别计四次签订劳动合同，均加盖由福建亿方建设的祁家沟项目部的印章。在2012年3月1日签订的劳动合同中，约定邓某某的工资为15000元每月，时间为2012年3月1日至同年12月30日，2014年3月15日，邓某某继续在福建亿方建设工作，并未签订书面的劳动合同。2013年7月14日，福建亿方建设向邓某某出具结账单，载明2013年3月至同年7月，每月工资为15000元。2015年11月4日，邓某某向乌鲁木齐市达坂城区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求解除劳动合同关系。在劳动合同关系存续期间，福建亿方建设并未给邓某某购买工伤保险。一审法院另查明，乌鲁木齐市2015年度职工月平均工资为4224元。一审法院认为：福建亿方建设的各项诉讼请求均不成立，理由如下：1、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，福��亿方建设应当向邓某某支付经济补偿金。期限为2010年7月至2015年11月邓某某申请解除合同之时，一审法院认定为5.5年。邓某某在解除合同之前约定的工资为15000元每月，超过了4224元∕月的三倍，经济补偿金应计算为69696元（4224元∕月×3×5.5个月），故福建亿方建设的诉讼请求不成立，其应向邓某某支付经济补偿金69696元。2、根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，八级伤残为11个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准，由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条规定，本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算。《新疆维吾尔自治区事实办法》第二十九条规定，七级至十级工伤职工劳动合同期满或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位按照所在统筹地区上年度职工月平均工资标准，为其支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金八级按八个月发，一次性伤残就业补助金八级按18个月发。故一次性伤残补助金应为139392元（4224元∕月×3×11个月），一次性工伤医疗补助金应为33792元（4224元∕月×8个月），一次性伤残就业补助金应为76032元（4224元∕月×18个月）。由于福建亿方建设未给邓某某缴纳工伤保险，故以上补助均应有福建亿方建设支付给邓某某。3、邓某某2013年5月12日受伤，5月22日出院，医嘱全休六周，停工留薪期应为52���，福建亿方建设应按照《工伤保险条例》第三十三条之规定向邓某某支付停工留薪待遇，应为25000元。4、鉴定费在未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，应由用人单位支付，故鉴定费300元应由福建亿方建设支付给邓某某。5、复查拍片费属于治疗工伤之所必须的费用，故也应从工伤保险基金中支付，由于福建亿方建设未给邓某某参加工伤保险，该费用应由福建亿方建设支付，合计364元。6、福建亿方建设未能配合邓某某进行工伤认定，导致邓某某往返于奎屯市和乌鲁木齐市之间，产生交通费798元，一审法院予以认定，应由福建亿方建设承担。综上，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条之规定，参照《新疆维吾尔自治区事实办法》第十八条、第二十九条之规定，判决：一、福建省亿方建设工程有限公司支付邓某某经济补偿金69696元；二、福建省亿方建设工程有限公司支付邓某某一次性伤残补助金139392元；三、福建省亿方建设工程有限公司支付邓某某一次性工伤医疗补助金33792元；四、福建省亿方建设工程有限公司支付邓某某一次性伤残就业补助金76032元；五、福建省亿方建设工程有限公司支付邓某某停工留薪期待遇25000元；六、福建省亿方建设工程有限公司支付邓某某鉴定费300元；七、福建省亿方建设工程有限公司支付邓某某复查拍片费364元；八、福建省亿方建设工程有限公司支付邓某某交通费798元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求均再未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定事实除2010年7月7日、2010年11月7日、2011年2月26日、2012年3月1日的四份劳动合同中均加盖福建亿方建设���苏项目部印章的事实外，其余查明事实与一审法院查明事实一致。本院另查明，2014年4月10日，邓某某向乌鲁木齐市达坂城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提出确认劳动关系的申请，仲裁委于同年5月22日裁决邓某某与福建亿方建设存在劳动关系。福建亿方建设不服该仲裁裁决，起诉至一审法院，一审法院判决：2013年3月15日至2013年5月12日，福建亿方建设与邓某某存在劳动关系。福建亿方建设对该一审判决不服上诉至本院，本院于2015年2月4日作出(2014)乌中民五终字第1297号民事判决维持一审判决。2015年11月4日，邓某某向仲裁委提出与福建亿方建设解除劳动关系及工伤待遇等申请。仲裁委于2016年5月18日作出仲裁裁决：一、申请人（邓某某）解除与被申请人（福建亿方建设）之间的劳动关系；二、被申请人支付申请人经济补偿金69696元（4224元∕月×300%×5.5）;三、被申请人支付申请人一次性伤残补助金139392元（4224元∕月×300%×11个月）；四、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金33792元（4224元∕月×8个月）；五、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金76032元（4224元∕月×18个月）；六、被申请人支付申请人停工留薪期待遇25000元；七、被申请人支付申请人劳动能力鉴定费用300元；八、被申请人支付申请人复查拍片费用364元；九、被申请人支付申请人交通费用798元；十、驳回申请人其他仲裁请求。福建亿方建设不服该仲裁裁决，起诉至一审法院。本院再查明，乌鲁木齐市2012年度职工月平均工资为3643元∕月、2013年度职工月平均工资为3962元∕月、2014年度职工月平均工资为4224元∕月、2015年度职工月平均工资为4451元∕月。本院认为，劳动者在为用人单位提供劳动过程中因工伤残，有权依法享受工伤保险待遇，待遇项目包括工伤医疗和康复费用、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费、停工留薪期待遇等。邓某某在福建亿方建设工作期间受伤，已经乌鲁木齐市劳动和社会保障局认定为工伤，并经鉴定伤残等级达八级，福建亿方建设应按《工伤保险条例》的相关规定，向邓某某支付工伤保险待遇。福建亿方建设上诉称邓某某与其不存在任何关系的主张，与双方存在劳动关系已经生效法律文书确认的事实相悖，本院不予采信。根据《工伤保险条例》的相关规定，邓某某达八级伤残可享受的一次性伤残补助金为11个月的本人工资、一次性伤残就业补助金与一次性工伤医疗补助金分别为解除劳动关系时18个月及8个月的所在市上年度职工月平均工资。其中，《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资��工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。据此，福建亿方建设向邓某某支付的一次性伤残补助金应以邓某某2013年受伤前12个月工资即2012年工资标准计算，因福建亿方建设与邓某某对工资标准存有争议，但福建亿方建设作为用人单位负有提交劳动者工资表、考勤表的举证责任，未予提交须承担不利后果。一审法院结合邓某某提供工资标准的相关证据及其提供劳动的工作内容，按不超过乌鲁木齐市职工月平均工资3倍的计算方法认定工资标准符合法律规定，但工资标准应以2012年度职工月平均工资3643元的3倍为基准，故本院纠正福建亿方建设应向邓某某支付的一次性伤残补助金为120219元。关于福建亿方建设向邓某某支付的一次性伤残就业补助金与一次性工伤医疗补助金，应按邓某某2015年申请解除劳动关系时的上一年度即2014年度职工月平均工资为4224元为计��标准，一审法院依据年度错误，但金额正确，本院予以维持。关于福建亿方建设是否应向邓某某支付解除劳动的经济补偿金。本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项及第四十六条的规定，用人单位未依法劳动者缴纳社会保险费的，在劳动者提出解除劳动合同后，则应支付劳动者经济补偿金，故福建亿方建设应支付邓某某解除劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定,经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资为劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。邓某某与福建亿方建设于2013年3月15日至2013年5月12存在劳动关系虽经生效判决确认，但双方自2010��7月起已存在劳动关系的事实有福建亿方建设与邓某某签订的劳动合同为证，福建亿方建设庭审对一审认定该事实亦无异议，故福建亿方建设应按解除劳动关系前的十二个月工资即2014年度职工月平均工资4224元元的3倍向邓某某支付5.5个月的经济补偿金69696元。一审法院判决正确，本院予以维持。关于福建亿方建设向邓某某支付的停工留薪期待遇，邓某某于2013年5月12日入院至当月22日出院，医嘱全休六周，福建亿方建设应支付停工留薪待遇25344.8元〔15000元（2013.5.12-2013.6.12）＋15000÷21.75×15天（2013.6.13-2013.7.3的工作日）〕，邓某某对一审判决支付停工留薪待遇25000元无异议，本院予以维持。福建亿方建设上诉称一审认定的工资标准不当，但对福建亿方建设祁家海项目部向邓某某出具结账单的真实性无异议，亦未提交其他证据予以反驳，故本院对其上诉称工资过高的理由不��采信。关于福建亿方建设上诉称不应向邓某某支付的鉴定费、复查拍片费、交通费等各款项，于法无据，一审法院判决并无不当，本院予以维持。综上，一审判决认定事实基本清楚，适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市达坂城区人民法院（2016）新0107民初165号民事判决第一项，即：“福建省亿方建设工程有限公司支付邓某某经济补偿金69696元”、第三项，即：“福建省亿方建设工程有限公司支付邓某某一次性工伤医疗补助金33792元”、第四项，即：“福建省亿方建设工程有限公司支付邓某某一次性伤残就业补助金76032元”、第五项，即：“福建省亿方建设工程有限公司支付邓某某停工留薪期待遇25000元”、第六项，即：“福建省亿方建设工程有限公司支付邓某某鉴定费300元”、第七项，即：“福建省亿方建设工程有限公司支付邓某某复查拍片费364元”、第八项，即：“福建省亿方建设工程有限公司支付邓某某交通费798元。”二、变更乌鲁木齐市达坂城区人民法院（2016）新0107民初165号民事判决第二项，即：“福建省亿方建设工程有限公司支付邓某某一次性伤残补助金139392元”为“福建省亿方建设工程有限公司支付邓某某一次性伤残补助金120219”。上述福建省亿方建设工程有限公司应给付邓某某款项，应于本判决生效之日起十日内一次性付清，逾期不付，依照《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元，由福建省亿方建设工程有限公司负担；二审案件受理费10元（上诉人福建省亿方建设工程有限公司已预交10元），由上诉人福建省亿方建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  鲍文林审判员  崔晓东审判员  韩 璟二〇一七年一月二十四日书记员  公维锋