河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫01民终12045号上诉人（原审原告）：柴新中，男，1971年4月28日出生，汉族，住河南省巩义市。委托诉讼代理人：袁亚红，巩义市法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：贺照龙，男，1062年12月14日出生，住河南省巩义市。上诉人（原审被告）：杨学东，男，1967年11月1日出生，汉族，河南省商丘市。委托诉讼代理人：韩炎炎，河南魁达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨建武，男，1967年8月22日出生，汉族，住河南省巩义市。被上诉人（原审被告）：巩义市信拓汽车运输有限公司。法定代表人：景沛东，经理。上诉人柴新中、杨学东因与被上诉人杨建武、巩义市信拓汽车运输有限公司（以下简称信拓公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服巩义市人民法院（2017）豫0181民初328号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。柴新中上诉请求：本案伤残赔偿金应按照城镇居民标准计算；一审法院对误工费的标准和时间计算错误，应按月工资5000元计算至定残前一日；一审法院将护理期限按照90天计算没有法律依据，应为180天；交通费、伙食补助费及营养费计算偏低。请求二审法院依法改判。针对柴新中的上诉请求，杨学东辩称：柴新中户籍地及经常居住地均为农村，一审适用法律正确；本案柴新中与杨学东之间并非劳动关系，××致残等级》进行鉴定，依据《最高人民法院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复》及《民事证据规定》重新鉴定为十级伤残正确；柴新中提出的过高护理期要求没有依据；柴新中不能证明其交通费的数额，不应支持。杨学东上诉请求：一审判决对柴新中摔落原因、摔落过程认定错误，柴新中下车过程中存在明显过错，应当减轻赔偿义务人责任；柴新中已自认职业为农民，也没有证据证明其从事交通运输业，不应当按照交通运输业标准为其计算误工费，一审按照交通运输业标准计算误工费错误。请求二审依法改判或发回重审。针对杨学东的上诉请求，柴新中辩称：柴新中在下车过程中没有过错，对本次事故不承担相应过错责任；柴新中虽然是农民，但其具有道路交通运输业从业资格证及机动车A2驾照，常年从事交通运输业，且居住于巩义市，误工费应按照实际工资计算。针对二上诉人的上诉请求，杨建武辩称：绷带不是杨建武解开的，当时杨建武在车的下面整理篷布，柴新中是自己拽着绷带下车摔着了。柴新中向一审法院起诉请求：1、判令杨学东、杨建武、信拓公司互负连带责任赔偿柴新中检查费、误工费、护理费、住院伙食补助等各项损失10万元；2、诉讼费用由杨学东、杨建武、信拓公司承担。一审法院认定事实：杨学东经营汽车运输生意，车号为豫Ｕ×××××号，系重型牵引车，挂靠在信拓公司名下。柴新中与杨建武均系杨学东雇佣的司机，2016年1月20日上午，柴新中和杨建武驾车从江苏常州捎货到郑州××镇物流货场卸货时，因杨建武在未告知柴新中其要松开刹货绷带的情况下，擅自将绷带解开，致柴新中在车顶摔下，被送往河南医学高等专科学校附属医院治疗，诊断为：右侧股骨转子间骨折，住院15天行内固定术后转至巩义市中医院继续进行治疗，住院16天。由于柴新中病情严重，出院后一直在家休养，后柴新中又两次入住河南省第二人民医院13天行内固定取出术。柴新中前后共住院4次计44天，共支出医疗费56655.56元，杨学东共支付医疗费、生活费等56106元。2017年3月13日，经郑州衡星法医临床司法鉴定所鉴定，柴新中伤残等级为九级，因该鉴定适用标准有误，杨学东又申请重新鉴定，河南同一法医临床司法鉴定所鉴定柴新中伤残等级为十级，柴新中支出鉴定检查费1360元。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。因杨建武系直接侵权人，信拓公司未尽到管理责任，应与杨学东对柴新中遭受人身损害承担连带赔偿责任；柴新中在此遭受人身损害事故中没有重大过错，不承担责任。根据柴新中的病情，误工时间酌定为180天，误工费按交通运输业在岗职工平均工资52099元/年计算180天为（52099÷365х180）25692.66元，住院伙食补助为（30元/天х44天）1320元；营养费为（20元/天х44天）880元；护理费为（33857元/天÷365天х90天）8348.3元；伤残赔偿金为（11697元/年х20年х10%）23394元；医疗费为56655.56元；鉴定费为1360元；交通费为41元х2=82元；根据其伤残等级，精神抚慰金酌定为5000元。扣除杨学东已付的56106元后，柴新中各项损失合计为（25692.66元+1320元+880元+8348.3元+23394元+56655.56元+1360元+82元+5000元-56106元）66626.52元。柴新中的部分诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院》第二条、第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、杨学东、杨建武、巩义市信拓汽车运输有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿柴新中各项损失66626.52元；二、驳回柴新中的其他诉讼请求。案件受理费4083元，由柴新中负担1083元，由杨学东、杨建武、巩义市信拓汽车运输有限公司负担3000元。本院对一审法院查明的基本事实予以确认。另查明：1.柴新中从杨学东车上摔下受伤，后向巩义市人民法院提起本案诉讼。柴新中在起诉状称“2016年1月20日上午，原告和被告杨建武驾车从江苏常州捎货到郑州××镇物流货场卸货时，因被告杨建武在未告知原告其要松开刹货绷带的情况下，擅自将绷带解开，致原告在车顶上掀帐篷后拉着绷带下车时摔下，致其骨折。……”2.柴新中在二审中提交巩义市回郭镇柴沟村民委员会证明一份、与宋某的租房协议一份及宋某出具的租金收条五份，并申请证人宋某出庭作证，证明柴新中常年从事交通运输业并自2012年3月起常年在巩义市城区租住宋某的房子。杨学东经质证对以上证据的真实性不予认可，认为没有居住区居委会的证明及暂住证明无法证明柴新中是城镇居住人员，村委会不能证明柴新中是否从事交通运输业。本院认为：根据一审法院和本院二审期间查明的事实，柴新中、杨建武二人均为杨学东雇佣的司机，负责驾驶杨学东的重型牵引货车拉货。杨建武在未告知柴新中的情况下将刹车绷带解开，导致柴新中在拉着刹货绷带下车时从车上摔下受伤。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。柴新中受伤，作为雇主的杨学东应当承担赔偿责任。该解释第二条规定，受害人对损害的发生有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。根据柴新中诉状中的自认，其下车时违反操作规程，采取危险的下车方式，对造成自身损害存在重大过失，故应减轻赔偿义务人的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担赔偿责任，雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。杨建武作为杨学东的司机对柴新中的受伤有重大过失，应当与杨学东承担连带赔偿责任，车辆挂靠单位信拓公司也应当承担连带赔偿责任。上诉人杨学东称柴新中在下车过程中存在过错，应减轻杨学东赔偿责任的上诉理由成立，本院予以采纳，杨学东其他上诉理由不成立，本院不予采纳。柴新中请求按照城镇标准计算残疾赔偿金，并按5000元每月的标准计算误工费至定残日前，证据不充分，依据不足，本院不予采信。依据一审法院的认定，柴新中损失包括：医疗费56655.56元、误工费25692.66元、伙食补助1320元、营养费880元、护理费8348.3元、残疾赔偿金23394元、交通费82元，精神抚慰金5000元，鉴定费1360元，以上共计117732.52元，精神抚慰金依据伤残等级酌定为5000元。柴新中采取危险的下车方式存在重大过失，应减轻杨学东的赔偿责任，综合分析事故的形成原因，柴新中应承担30%的责任为宜，杨学东应承担70%的责任为宜。故对于柴新中的损失117732.52元的70%部分，即82412.76元及精神抚慰金5000元共计87412.76元应由杨学东承担，本院予以支持。扣除杨学东已付的56106元，杨学东还应赔偿柴新中损失31306.76元，杨建武、信拓公司承担连带责任。综上所述，杨学东的上诉请求部分成立；杨学东的其他上诉请求和柴新中的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定部分事实不清，适用法律有误，实体处理欠妥，应予纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二条、第九条第一款、第十一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持巩义市人民法院（2017）豫0181民初328号民事判决第二项，即：驳回原告柴新中的其他诉讼请求；二、变更巩义市人民法院（2017）豫0181民初328号民事判决第一项为：杨学东于本判决生效之日起十日内赔偿柴新中损失31306.76元，杨建武、巩义市信拓汽车运输有限公司承担连带责任。二审案件受理费4083元，由柴新中负担1225元，由杨学东、杨建武、巩义市信拓汽车运输有限公司负担2858元。一审比照二审收取。本判决为终审判决。审判长  刘颖超审判员  邓先理审判员  顾立江二〇一七年九月三十日书记员  王玺凯