西安市鄠邑区人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0125民初1527号原告：西安正华建材实业有限公司。法定代表人：白正建，该公司董事长。委托诉讼代理人：纪超，户县甘亭第二法律服务所法律工作者。被告：杨红伟，男，1967年8月6日生，汉族，农民。委托诉讼代理人：黄臻睿，陕西天天法律咨询服务有限公司法律工作者。原告西安正华建材实业有限公司（以下简称正华公司）与被告杨红伟发生劳动争议，杨红伟申请劳动仲裁，户县劳动人事争议仲裁院作出（2017）户劳人仲案字1号裁决书，双方均不服该裁决书，均向本院提起诉讼，正华公司起诉在先，杨红伟起诉在后，后案并入前案，两案一并审理。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告正华公司之委托诉讼代理人纪超、被告杨红伟及其委托诉讼代理人黄臻睿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告正华公司提出诉讼请求：1、判令原告不向被告支付二倍工资差额36756.32元；2、判令原告不向被告办理社会保险登记、补缴社会保险；3、本案受理费由被告承担。事实与理由：2015年11月16日被告到我公司从事车队队长工作，被告在工作期间发生交通事故，给我公司造成巨大损失。2016年11月2日被告以挂号信方式向我公司邮寄告知书，要求与我公司解除劳动关系，支付相关赔偿金，我公司收到后表示不同意解除劳动关系，并口头告知被告配合处理交通事故。我公司与被告至今未解除劳动关系，被告仍系我公司员工，被告要求支付二倍工资差额、办理社会保险登记、补缴社会保险等请求不应支持。被告杨红伟辩称，我不同意原告的请求。我已经与原告解除劳动关系，依据法律规定，原告应为我办理保险，我提出解除劳动合同，具备法律形式要件，无需双方协商一致，无需征得用人单位同意，即产生解除的法律效力。被告杨红伟提出诉讼请求：1、判令原告向我支付工资16470.28元；2、判令原告向我支付加班费46256.96元；3、判令原告向我支付因未签订劳动合同的双倍工资的差额42797.37元；4、判令原告为我办理并缴纳2015年11月16日至2016年11月2日的社会保险（包含养老保险、失业保险、工伤保险、医疗保险、生育保险）；5、判令原告向我支付赔偿金5716.41元；6、诉讼费由原告承担。事实与理由：我于2015年11月16日就职原告处，工作为车队队长，原告始终未与我签订劳动合同，也未给我缴纳社会保险，原告违反《劳动合同法》第十条、第七十二条的规定，同时原告拖欠我4个月的工资以及加班工资未发放，请求依法支持我的请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，在庭审中，本院组织当事人进行了质证。原告提交的证据有：1、考勤表，证明被告杨红伟2016年10月26日以后没有上班；2、告知书，证明该告知书没有被告杨红伟的签名，原告对该告知书不认可；3、车队队长岗位职责，证明被告杨红伟违反职责，在工作期间送公司员工到工地不属于车队队长的工作范围，给原告造成严重损失。被告确认考勤表、告知书属实，称原告没有向其告知过车队队长岗位职责。被告提交的证据有：1、（2017）户劳人仲案字1号裁决书；2、（2017）户劳人仲案字21号裁决书；3、2016年9月份优秀员工单；4、通讯录；5、告知书；6、挂号信收据；7、考勤记录；8、银行卡交易查询。被告于2016年1月4日领工资1333.30元、2016年1月27日领工资4000元、2016年5月3日领工资3328.30元、2016年6月4日领工资3825元、2016年6月30日领工资4116.70元、2016年8月5日领工资3940元、2016年8月30日领工资4100.30元、2016年10月9日领工资3366.30元。原告称证据6没有收件人签字，对其余证据的真实性均无异议。庭审中，原告陈述被告于2015年11月16日到其公司上班，任车队队长，双方未签订劳动合同，月工资3500元，车补500元，通过银行转账发工资，未办理社会保险，上午8时上班，下午6时下班，中午12时到14时休息，上班、下班均打卡，未给被告发2016年2月、3月、9月、10月的工资。被告确认原告上述述称属实。庭审中，被告述称其每月只休息两天，每逢周一全天24小时值班。原告述称被告平均每月休息4天，值班情况属实。被告没有提供证据证明其每月只休息两天的案件事实，故本院确认被告平均每月工作26天的案件事实。原、被告双方在户县劳动人事争议仲裁院审理期间，经双方确认，杨红伟2016年2月的工资为1737.5元、2016年3月工资为3328.3元、2016年9月的工资为3980元、2016年10月的工资为3708.3元。依据原、被告提交的证据及当事人的陈述，本院确认如下案件事实：2015年11月16日被告到原告处上班，任车队队长，双方没有签订书面劳动合同，约定月工资为3500元，原告每月给被告油费500元，工资以银行转账的方式支付，被告每月工作26天，每逢周一24小时值班，劳动关系存续期间，原告没有为被告办理社会保险，原告没有给被告发2016年2月、3月、9月、10月的工资。被告杨红伟2016年10月26日以后没有上班。2016年11月2日被告通过邮寄的方式向原告送达解除劳动关系告知书，原告于2016年11月5日签收。杨红伟与正华公司发生劳动争议，杨红伟申请劳动仲裁，要求正华公司为其办理缴纳2015年11月16日至2016年11月2日的社会保险，并支付待遇：1、2016年2月、3月、9月、10月、11月的工资合计16470.28元；2、2015年11月16日至2016年11月2日的加班费46256.96元；3、2015年11月16日至2016年11月2日的二倍工资差额42797.37元；4、赔偿金5716.41元。2017年3月6日户县劳动人事争议仲裁院作出（2017）户劳人仲案字1号裁决书，裁决：1、正华公司支付杨红伟劳动报酬14041.46元、二倍工资差额36756.32元，合计50797.78元，须于本裁决生效之日起10日内付清；2、正华公司为杨红伟办理社会保险登记、补缴社会保险费，时间为2015年11月16日至2016年11月2日，须于本裁决生效后30日内完成；3、驳回杨红伟其他仲裁请求。原、被告均不服该裁决，均向本院提起诉讼。国家法定月计薪天数为21.75天。本院认为，原告与被告自2015年11月16日起建立劳动关系的事实清楚，原告应当支付被告劳动关系存续期间的劳动报酬，原告没有支付被告2016年2月、3月、9月、10月的工资，违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，应当承担民事责任，故对被告要求原告支付拖欠工资的请求，予以支持。被告自2016年10月26日以后再未提供劳动，其主张2016年11月的工资没有事实依据，本院不予支持。被告每月平均工作26天，每逢周一24小时值班，被告存在加班的事实，原告应当向被告支付加班费。原告作为用人单位，未在用工之日起一个月内与被告签订书面劳动合同，原告违反《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，依法应当向被告支付自2016年12月16日至2016年10月26日期间的二倍工资差额。被告以原告未为其办理社会保险为由提出解除劳动关系，符合法律规定。本案系被告主张解除劳动关系，而非原告违反法规解除劳动合同，被告主张赔偿金之请求，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，因此，被告该请求，没有法律依据，故本院不予支持。原、被告劳动关系存续期间，原告未为被告办理社会保险，但社会保险争议不属于民事案件受理范围，故对该项争议不予处理。现依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第八十二条，《中华人民共和国民法通则》第五条之规定，判决如下：一、原告西安正华建材实业有限公司于判决生效后十日内给付被告杨红伟工资12754.1元；二、原告西安正华建材实业有限公司于判决生效后十日内给付被告杨红伟加班费29606.48元；三、原告西安正华建材实业有限公司于判决生效后十日内给付被告杨红伟未签订书面合同的二倍工资差额39430.7元；四、驳回被告杨红伟其余的诉讼请求。原告如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告正华公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长 杭 锋人民陪审员 苏 茹人民陪审员 张荣君二〇一七年九月十一日书 记 员 仝亚楠