安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖12民终2788号上诉人（原审原告）:安徽中新高科产业有限公司，住所地安徽省阜阳市开发区。法定代表人：张志锋，该公司执行董事。委托代理人：孙颍，该公司部门经理。委托代理人：程东方，安徽金宇律师事务所律师。上诉人（原审被告）：陶群，女，住安徽省阜南县。委托代理人：温文林，安徽洪淮律师事务所律师。委托代理人：吕俊良，安徽洪淮律师事务所律师。上诉人安徽中新高科产业有限公司（以下简称中新高科公司）、陶群因劳动争议一案，不服安徽省阜南县人民法院（2016）皖1225民初2486号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。中新高科公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：其公司与陶群之间不存在劳动关系,不应退还助建金，不应支付陶群双倍工资。陶群上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：中新高科公司应为其缴纳社会保险。中新高科公司向一审法院起诉请求：其公司与陶群之间不存在劳动关系、不应支付陶群双倍工资、不应退还陶群助建金。一审法院认定事实：中新高科公司是依法成立的有限责任公司，登记地在安徽省阜阳市开发区纬一、经三路交叉口，法定代表人为张志锋。2005年8月17日，中新高科公司在安徽省阜南县鹿城镇焦阳路设立了分公司，名称为安徽中新高科产业有限公司阜南分公司，负责人系管国联。2005年9月29日，中新高科公司在安徽省阜南县鹿城镇柴集路设立了分公司，名称为安徽中新高科产业有限公司阜南柴集路连锁店，负责人系管国联。陶群于2007年3月进入中新高科公司工作，先后担任营业员、会计等职务，后陶群向中新高科公司交纳助建金1000元。双方未签订书面劳动合同，陶群每月工资由标准工资+岗位补贴+加班费+满勤奖组成，工资以现金形式发放。中新高科公司未给陶群交纳社会保险。2016年7月1日，陶群辞职。2016年，陶群向阜南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求中新高科公司为其缴纳社会保险、支付双倍工资、退还1000元押金。该仲裁委员会于2016年5月23日作出裁决：中心高科公司与陶群之间存在劳动关系；中新高科公司退还陶群1000元助建金；中新高科公司依法为陶群缴纳2007年3月至2016年5月的社会保险；驳回陶群其他仲裁请求。一审法院另查明：安徽省阜阳市2015年度批发零售业就业人员年平均工资为35300元，即每月2941.67元（35300元/年÷12个月）。一审法院认为，中新高科公司认可陶群在其分公司工作，分公司可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》虽规定用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同，但《中华人民共和国共和国公司法》规定，公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。从中新高科公司提供的员工登记表、陶群提供的荣誉证书等可以看出，陶群在阜南分公司工作，接受中新高科公司单位制度的管理。中新高科公司称其与陶群之间不存在劳动关系的理由不能成立，不予支持。根据原劳社部发（2015）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，中新高科公司与陶群之间存在事实劳动关系。双倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”、第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，中新高科公司应支付陶群自2015年7月至2016年6月未签订书面合同的双倍工资。中心高科公司作为用人单位，应就陶群的工资项目组成承担举证责任，由于中新高科公司未举证，应参照安徽省阜阳市2015年度批发零售业就业人员年平均工资35300元，即每月2941.67元（35300元/年÷12个月）计算，陶群要求按照每月2000元计算，应予支持，因中新高科公司已支付陶群一倍工资，故应当再支付一倍的工资22000元（11个月×2000元/月）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条及原劳动部1995年《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第二十四条规定，中新高科公司收取陶群1000元助建金属违法行为，应退还给陶群；社会保险问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。双方事实劳动关系成立，中新高科公司应当给陶群交纳社会保险，但依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条之规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。陶群应向社会保险机构申请解决。陶群请求中新高科公司为其办理社会保险问题，不予审理，应予驳回。根据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第七十二条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第六十三条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、安徽中新高科产业有限公司与陶群之间存在事实劳动关系；二、安徽中新高科产业有限公司于判决生效之日起十日内给付陶群双倍工资22000元；三、安徽中新高科产业有限公司于判决生效之日起十日内退还陶群助建金1000元；四、驳回陶群要求原告安徽中新高科产业有限公司为其缴纳社会保险的诉讼请求。案件受理费10元，免收。二审期间，当事人均未提供新的证据。本院对一审查明事实予以认定。本院认为,中新高科公司在阜南设立的分公司，均依法取得了营业执照，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同。因分公司不具有法人资格，不能独立承担民事责任,其民事责任应由中新高科公司承担。陶群在中新高科公司柴集路店上班，接受中新高科公司单位制度的管理，故一审认定陶群与中新高科公司存在事实劳动关系并无不当。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。但征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。申请劳动仲裁的时效为一年，陶群于2007年3月上班，中新高科公司一直未与其签订书面劳动合同，应视为已与陶群订立了无固定期限合同，2008年1月1日劳动合同法实施，陶群在2016年才提出申请劳动仲裁主张双倍工资，确已超仲裁时效，其主张双倍工资没有依据，一审支持不当，本院予以纠正。中新高科公司应当将违法收取陶群的1000元助建金退还给陶群。综上，陶群的上诉理由不能成立，本院不予支持。中新高科公司的上诉理由中有据部分本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：一、维持安徽省阜南县人民法院（2016）皖1225民初2486号民事判决第一项、第三项、第四项，即：安徽中新高科产业有限公司与陶群之间存在事实劳动关系；安徽中新高科产业有限公司于判决生效之日起十日内退还陶群助建金1000元；驳回陶群要求安徽中新高科产业有限公司为其缴纳社会保险的诉讼请求。二、撤销安徽省阜南县人民法院（2016）皖1225民初2486号民事判决第二项即：安徽中新高科产业有限公司于判决生效之日起十日内给付陶群双倍工资22000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费合计20元，由安徽中新高科产业有限公司与陶群各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  徐 云审 判 员  孟乐群代理审判员  邵静怡二〇一七年一月四日书 记 员  卢秀梅附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。