.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区彭阳县人民法院民事判决书（2017）宁0425民初1374号原告(反诉被告）：王进科，男，汉族，农民，住宁夏回族自治区固原市。原告(反诉被告）：海晓峰，男，回族，农民，住宁夏回族自治区固原市。二原告委托诉讼代理人：栾志凌，宁夏大光明律师事务所律师。特别授权代理。被告（反诉原告）：西部水电建设有限公司。住所地：四川省成都市金牛区蜀西路**号*栋**楼****号。法定代表人：王铭，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李冬芝，宁夏致和律师事务所律师。特别授权代理。被告:黄学军，男，汉族，公司职员，住宁夏回族自治区平罗县。委托诉讼代理人：罗妮，女，汉族，公司职员，住宁夏回族自治区平罗县城关镇前进村五队51号。系黄学军之妻，特别授权代理。第三人：彭阳县交通局。住所地：宁夏回族自治区彭阳县悦龙新区行政中心*楼。法定代表人：陈宗惠，系该局局长。委托诉讼代理人：刘俊祥，男，汉族，该局职工，住彭阳县栖凤花园6-1-502室。特别授权代理。委托诉讼代理人：海连俊，宁夏茹河律师事务所律师。特别授权代理。原告(反诉被告）王进科、海晓峰与被告（反诉原告）西部水电建设有限公司（以下简称西部公司）、被告黄学军、第三人彭阳县交通局（以下简称交通局）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2017年7月13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告(反诉被告）王进科及原告（反诉被告）王进科、海晓峰的委托诉讼代理人栾志凌，被告（反诉原告）西部公司委托诉讼代理人李冬芝，被告黄学军委托诉讼代理人罗妮，第三人彭阳县交通局委托诉讼代理人刘俊祥、海连俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王进科、海晓峰向本院提出诉讼请求：1.要求西部公司、黄学军清偿工程款40.9694万元（其中轻工款32.64万元、增加工程款1.4544万元、加工铺设钢筋及虎洼坝拉运费款6.875万元）及违约金4万元；2.交通局协助执行判决的道路工程款。事实与理由：四川省瑞宏建设工程有限公司（以下简称瑞宏公司）承包彭阳县草庙至曹川四级公路工程，该公司项目经理黄学军与王进科、海晓峰签订合同，将轻工等分包给王进科、海晓峰施工，工程完工后，拒不结算工程款，经交通局该项目现场负责人调解，瑞宏公司支付了部分工程款后，尚欠工程款32.64万元，加上该工程增加的工程量款8.3294万元，共计40.9694万元，现瑞宏公司更名为西部公司，故提出上述请求。西部公司向本院提出反诉请求：1.要求王进科、海晓峰赔偿水费5.8544万元、水车租赁费28万元；2.水车司机工资5.6万元；3.2016年技术员马林鸿工资12万元、技术员黑小宁工资12万元、现场负责人李占涛工资12万元；4.合同履约保障金及农民工保障金102万元迟退15个月利息18.36万元；5.柴油发电机一台0.455万元、平板夯电动机一台0.36万元、2015年铺设膜零工0.208万元、养护主线和丑畔支线路面3.744万元、租用装载机0.18万元。以上共计98.7614万元。事实与理由：2014年8月10日，黄学军代表瑞宏公司与交通局签订《彭阳县草庙王岔经丑畔至曹川公路项目施工合同》，合同约定工期381天，即2014年8月15日至2015年8月31日，工程价款850.643万元。合同生效后,黄学军以瑞宏公司彭阳县草庙王岔经丑畔至曹川公路项目部名义将”砼面层的浇筑”分包给王进科，双方约定单价每平方米16元，包括砼搅拌、运输、浇筑、模具支与拆除、收缩缝的切割及设备、水拉运、后台上料机械、公路面养护；瑞宏公司只提供水泥、沙子、碎石、用电；工期以《彭阳县草庙王岔经丑畔至曹川公路项目施工合同》为准。合同履行期间，瑞宏公司已向王进科支付工程款78万元，可王进科直至2016年11月份才交工，无故拖延工期，给瑞宏公司造成巨大损失，故要求王进科、海晓峰按反诉请求赔偿损失。王进科、海晓峰诉称的增加工程量与事实不符，西部公司无义务支付。黄学军辩称与西部公司一致，其不承担责任。王进科、海晓峰对反诉辩称：与瑞宏公司没有约定工期，王进科、海晓峰于2016年6月完工，没有按期完工主要是瑞宏公司不能按时供料等原因造成，王进科、海晓峰没有违约；水费及水车租赁费合同没有约定由王进科、海晓峰承担，也不符合工程行业规范；王进科、海晓峰没有使用瑞宏公司发电机、电动机及租用其铲车，西部公司要求赔偿没有事实根据；马林鸿等人工资与王进科、海晓峰无关，不同意西部公司的反诉请求。交通局述称：交通局将诉争工程发包给瑞宏公司，该工程不允许分包，后瑞宏公司将该工程轻工等分包给王进科、海晓峰，王进科、海晓峰于2015年底完成了大部分工程，剩余800米路面于2016年6月完工，2016年7月瑞宏公司向交通局交工。因2015年瑞宏公司未及时向王进科、海晓峰支付工程进度款，王进科、海晓峰在县政府上访，我局项目负责人主持双方进行调解，达成支付工程款协议。交通局已支付瑞宏公司大约75%的工程款。交通局没有向王进科、海晓峰协助执行的义务。本院经审理认定事实如下：2014年8月10日，黄学军代表瑞宏公司与交通局签订《彭阳县草庙王岔经丑畔至曹川公路项目施工合同》，合同约定工期381天，即2014年8月15日至2015年8月31日，工程价款850.643万元。2015年4月19日，黄学军以瑞宏公司彭阳县草庙王岔经丑畔至曹川公路工程项目部名义与王进科签订《道路工程轻工承包合同》，将”砼面层的浇筑”分包给王进科，双方约定单价每平方米16元，包括砼搅拌、运输、浇筑、模具支与拆除、收缩缝的切割及设备、水拉运、后台上料机械、公路面养护；瑞宏公司只提供水泥、沙子、碎石、用电；没有约定工期。2015年底王进科、海晓峰完成了大部分工程，浇筑路面剩余约800米，双方因劳务费发生纠纷，2016年1月16日经第三人交通局该项目负责人主持调解，王进科、海晓峰与瑞宏公司达成如下协议:”一、甲方拖欠乙方施工工程款及农民工工资104.64万元（主道64200平方米，加宽1200平方米，每平方米16元；此工程量没有实际测量，最终以实地测量为核算依据）。二、甲方给乙方已支付33万元。三、甲方于2016年1月20日前给乙方支付29万元。四、甲方2016年第一次计量给乙方10万元。五、剩余款32.64万元于2016年工程验收合格后全部付清。”同时约定：”如甲方未按时完成协议，甲方必须支付违约金4万元，乙方保证在工程未验收前无民工上访，如有民工上访事件发生，乙方愿意承担5万元罚金”。协议签订后，瑞宏公司于2016年1月19日、2月6日、8月24日分三次向王进科支付工程款45万元。彭阳县草庙王岔经丑畔至曹川公路工程砼路面浇筑总面积为72524.28平方米，2016年双方算账时计算的面积是65400平方米，剩余7124.28平方米未算入，按照16元每平方米计算，工程款为11.3988万元。王进科、海晓峰在施工中使用瑞宏公司平板电夯电动机一台（价值0.36万元）、柴油发电机一台（价值0.455。元），工程结束后未归还。2015年5月12日黄学军与张国清签订水车租赁合同，租期为2015年5月13日至2015年11月13日，租赁费每月2万元。后瑞宏公司支付了水费、张国清水车租赁费及工资。生活用水是由王进科、海晓峰自己拉运。另查明，2014年9月1日瑞宏公司向彭阳县人力资源和社会保障局缴纳农民工工资保障金17万元。同年10月20日向交通局缴纳履约保障金85万元。该工程于2017年3月交付使用。2017年4月交通局退还瑞宏公司履约保障金。瑞宏公司于2017年3月3日更名为西部公司。本院认为：瑞宏公司与王进科签订《道路工程轻工承包合同》，将草庙王岔经丑畔至曹川公路工程路面砼浇筑工程轻工分包给王进科、海晓峰，因王进科、海晓峰没有取得合法劳务资质，依据《建设工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（实行）》第九条之规定：”存在下列情形之一的，属违法分包：（一）施工单位将工程分包给个人的”，故涉案工程系违法分包，属无效合同。但该工程已通过竣工验收，并投入使用，故对王进科、海晓峰要求支付工程款的请求，本院部分予以支持。关于工程款争议达成的调解协议书系双方真实意思表示，对工程价款的结算办法和数额有明确的约定，且不违反法律规定，对其效力应予认定。依据该调解书，王进科、海晓峰完成工程量的价款应为104.64万元加上以后核增的11.3988万元，但王进科、海晓峰仅请求核增1.4544万元，应以请求数额为准，工程价款总计为106.0944万元，除已支付的78万元，下余28.0944万元。黄学军系瑞宏公司项目经理，代表公司从事职务活动的法律后果由公司承担，故王进科、海晓峰要求黄学军承担责任的理由不能成立。县交通局系建设单位，建设单位对承包人给分包人支付工程款没有监督义务，在判决未进入执行程序前亦无协助执行义务，故王进科、海晓峰请求彭阳县交通局协助执行判决的诉讼请求不能成立。王进科、海晓峰与瑞宏公司签订的《道路工程轻工承包合同》约定，砼路面浇筑每平方米16元包括”水拉运”，在实际施工中，生活用水是由王进科、海晓峰自己拉运，施工用水水费支付、水车租赁费及水车司机工资均由瑞宏公司支付，对水车租赁价格和水车司机工资也没有征求王进科、海晓峰意见，事后王进科、海晓峰亦不予追认，且在双方就工程款首次结算中也没有涉及，结合本案主要材料均由瑞宏公司提供之事实，该部分费用应由瑞宏公司承担，西部公司反诉要求王进科、海晓峰支付该部分费用的事实依据不足，理由不能成立。瑞宏公司与交通局约定的工期是2014年8月15日至2015年8月31日，而与王进科签订合同的时间是2015年4月19日，延迟8个多月，且没有明确约定的履行期限，对工程不能按期完工有重大过错，王进科、海晓峰没有劳务施工资质，违法承揽工程亦有一定过错。2016年6月份王进科、海晓峰交工后，技术人员还要负责工程竣工验收等其它工作，故对西部公司以王进科、海晓峰延期交工反诉要求王进科、海晓峰承担其技术员马林鸿、黑小宁、李涛2016年工资36万及合同履约保障金及农民工保障金102万元迟退15个月保利息18.36万元请求不予支持。王进科、海晓峰要求支付违约金4万元的请求亦不予支持。王进科、海晓峰诉称铺设钢筋及虎洼坝拉运的事实无证据支持，其请求西部公司承担加工铺设钢筋及虎洼坝拉运费6.875万元的诉讼请求不能成立；西部公司反诉称2015年铺设膜零工0.208万元、养护主线和丑畔支线路面3.744万元及租用装载机0.18万元的事实亦无证据支持，其反诉请求亦不能成立。瑞宏公司更名为西部公司，瑞宏公司与王进科、海晓峰之间的债权债务由西部公司承继。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十七条、第一百一十三条、第一百一十四条第一款、第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、西部水电建设有限公司于本判决生效后十日内给付王进科、海晓峰工程款28.0944万元；二、王进科、海晓峰于本判决生效后十日内赔偿西部水电建设有限公司平板夯电动机及柴油发电机各一台损失0.815万元；三、驳回王进科、海晓峰的其它诉讼请求；四、驳回西部水电建设有限公司其它反诉请求如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费8045元，减半收取计4022元，王进科、海晓峰负担1265元，西部水电建设有限公司负担2757元；本案反诉案件受理费13676元，减半收取计6838元，王进科、海晓峰负担25元，西部水电建设有限公司负担6813元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判员米占廷二〇一七年九月十二日书记员陈蓓苑