上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0105民初7654号原告：史建明，女，1980年4月26日出生，汉族，住址上海市长宁区。委托诉讼代理人：林昕，上海腾信律师事务所律师。被告：邵霞飞，女，1965年1月29日出生，汉族，住址浙江省杭州市。被告：浙江竞宏环保科技股份有限公司，住所地浙江省台州市。法定代表人：邵霞飞，职务不详。两被告共同委托诉讼代理人：李晖，上海沃伦律师事务所律师。原告史建明与被告邵霞飞、浙江竞宏环保科技股份有限公司(以下简称竞宏公司)借款合同纠纷一案，原告于2016年4月11日向本院起诉。本院受理后，于2016年5月27日进行了证据交换。审理中，被告邵霞飞向本院提出笔迹鉴定申请。2016年7月13日，本院决定受理被告的笔迹鉴定申请并向司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心(以下简称司鉴所)发送司法鉴定委托书。2016年8月23日，司鉴所出具《鉴定意见书》。本案依法适用普通程序，组成合议庭于2016年11月29日、12月28日公开开庭进行了审理。原告史建明委托诉讼代理人林昕、两被告共同委托诉讼代理人李晖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告史建明向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同返还原告投资款50万元及违约金15万元；2.两被告承担诉讼费。事实与理由：2015年11月11日，原告依据被告邵霞飞的指示转账100万元至其子杜俊霖帐户。同年12月30日，两被告签署《确认书》确认应于2016年1月31日前返还原告投资款50万元，如逾期未还须另行支付违约金15万元。截至起诉日，两被告仍未还款，原告遂起诉来院，请求判如所请。原告为支持其主张，向本院提供下列证据：《确认书》、转账汇款业务单。两被告在司鉴所出具《鉴定意见书》前辩称《确认书》上“邵霞飞”的签字不是本人所写，之后又辩称：原告系代案外人方小刚律师持股，方小刚系为被告竞宏公司办理新三板上市业务的代理律师，上市过程中方小刚要求入股被告竞宏公司，因股权价值双方未谈妥方小刚遂胁某被告邵霞飞签署了本案《确认书》，并指使本案原告向两被告提起诉讼。原被告之间不存在借款合意，汇款业务回单及股东大会会议记录都显示原告支付的100万元是股权转让款。综上，不同意原告的全部诉请。两被告为支持其主张，向本院提供下列证据：2015年5月16日《股份确认书》、方小刚为主任的博德律师事务所向被告邵霞飞出具的函、2015年11月5日《确认书》、微信截图、《浙江竞宏环保科技股份有限公司股东大会会议记录》、工商企业档案信息、《浙江竞宏新材料科技有限公司股改增资协议书》、《浙江竞宏环保科技股份有限公司股份转让协议》。本院对原、被告提供的证据进行审核并组织双方进行了质证后，查明如下法律事实：2015年11月11日，原告通过招商银行向案外人杜俊霖转账100万元(两被告庭审中确认杜俊霖系邵霞飞儿子)。2015年12月30日，两被告签署《确认书》，载明：竞宏公司暨控股股东邵霞飞(竞宏公司和邵霞飞合称“确认人”)确认如下：史建明根据确认人指示，已转账100万元至杜俊霖帐户。确认人确认史建明持有公司50万股，每股1元，在2015年12月31日前完成公司股权登记和工商登记。确认人确认于2016年1月31日前退还史建明50万元，如未于前述确认日期退还所有款项，确认人应无条件向史建明支付15万元违约金，且对该违约金金额无异议……。被告邵霞飞在“竞宏公司法定代表人(签字)”处及“邵霞飞(签字)”处签字。2015年12月29日，被告竞宏公司在被告邵霞飞的主持下召开竞宏公司股东大会并形成了《浙江竞宏环保科技股份有限公司股东大会会议记录》，载明：……杜俊霖将其部分股份50万股转让给史建明……2016年8月23日，司鉴所出具司鉴中心【2016】技鉴字第1115号《鉴定意见书》，鉴定意见为：《确认书》(检材)上需检的两个“邵霞飞”签名是被告邵霞飞所写。鉴定费用为10,000元。另查明，根据台州市工商企业档案信息处理中心“公司基本情况”显示：被告竞宏公司注册资本为10,000万元；2015年9月28日，被告竞宏公司股东为邵子良(占股5%)、杜子平(占股13%)、邵霞飞(占股82%)。截至2016年12月9日，被告竞宏公司股权结构未发生变更。再查明，根据台州市工商企业档案信息处理中心“竞宏公司章程修正案”载明：2015年12月29日，杜俊霖与史建明等签署股份转让协议，杜俊霖将持有竞宏公司的部分股份(共计50万股、占总股数的0.5%)转让给史建明……。认定上述事实，有经庭审质证并为本院采信的《确认书》、转账汇款业务单、《浙江竞宏环保科技股份有限公司股东大会会议记录》、工商企业档案信息、《鉴定意见书》等证据及庭审笔录在案佐证。其余证据因与本案无关，本院不予采纳。本院认为，原告与两被告之间未订立书面合同，原告仅依据《确认书》及转账汇款业务单向本院提起民间借贷诉讼，应当根据基础法律关系来判断双方的真实意思表示。本案的争议焦点在于原告向两被告汇款100万元为何性质？对此原告认为100万元均系借款，其中50万元系被告难以还款遂以《确认书》的形式与原告约定进行债转股(50万股，每股1元)，故两被告应当返还50万元并支付相应违约金；被告则认为系股权投资款(50万股，每股3元)，依法不能返还。从现有的双方均无争议的证据来看：1、原告向杜俊霖汇款100万元；2、杜俊霖将其部分股份50万股转让给原告。经司法鉴定并确认系被告邵霞飞(占被告竞宏公司82%股份)签字的《确认书》载明：1、原告根据两被告指示向杜俊霖汇款100万元；2、两被告确认原告持有被告竞宏公司50万股，每股1元；3、两被告确认于2016年1月31日前退还原告50万元，如未于前述确认日期退还所有款项，两被告应无条件向原告支付15万元违约金。表明原告支付了50万元对价持有被告竞宏公司50万股并获得了两被告确认，两被告同时确认应向原告返还另外50万元，若届时未还还应另行支付15万元违约金。被告仅依据与案外人签订的《浙江竞宏新材料科技有限公司股改增资协议书》希望证明本案系争股价值权为每股3元，在被告无其他证据足以推翻现有《确认书》的情况下，本院不予采信。此外，结合工商行政管理部门登记公示的被告竞宏公司注册资本10,000万元及原告史建明50万股占总股数的0.5%，可以认定本案系争股份价值每股为1元。综上，本院认为，原告与杜俊霖之间股权转让的意思表示真实，原告支付50万元对价并获得被告竞宏公司50万股股权，原告与杜俊霖之间形成股权转让关系；至于原告的另外50万元汇款，两被告首先抗辩《确认书》不是被告邵霞飞所签，其后抗辩签署《确认书》系受案外人胁某，最后抗辩原告的付款为股权转让款，但两被告皆未提供证据证明其上述主张，两被告的所有抗辩本院均不予采纳。本院认定原告与两被告之间就另外50万元汇款形成借贷关系，两被告应当依约向原告还款。两被告届期未向原告还款，还应当依约向原告支付相应逾期还款违约金。因15万(30%)的违约金约定标准过高，本院依法调整为20%，即10万元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告邵霞飞、浙江竞宏环保科技股份有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告史建明借款50万元；二、被告邵霞飞、浙江竞宏环保科技股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告史建明支付逾期还款违约金10万元；三、驳回原告史建明其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10,300元，由原告史建明负担792.31元，由被告邵霞飞、竞宏公司共同负担9,507.69元；鉴定费10,000元，由被告邵霞飞、竞宏公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  钱卫年审 判 员  邓 鑫人民陪审员  张 晋二〇一七年一月二十五日书 记 员  郁丽婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。三、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国民事诉讼法%26gt;的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。