内蒙古自治区乌海市海勃湾区人民法院刑 事 判 决 书（2016）内0302刑初253号公诉机关乌海市海勃湾区人民检察院。被告人叶国新，男，1973年6月10日出生于乌海市，公民身份号码×××，汉族，初中文化，个体户，捕前租住乌海市。家庭户籍登记地乌海市乌达区。2012年4月5日因犯贩卖毒品罪被乌海市乌达区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2015年4月25日释放。2016年5月28日因涉嫌贩卖毒品罪被乌海市公安局海勃湾区分局刑事拘留，2016年7月4日被依法逮捕。现羁押于乌海市看守所。辩护人狄小燕，内蒙古坤泰律师事务所律师。乌海市海勃湾区人民检察院以海检公诉刑诉（2016）235号起诉书指控被告人叶国新犯贩卖毒品罪罪，于2016年10月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。海勃湾区人民检察院指派检察员刘平出庭支持公诉，被告人叶国新及其辩护人狄小燕到庭参加了诉讼。现已审理终结。海勃湾区人民检察院指控称：1、2016年5月21日14时许，被告人叶国新在乌海市，向吸毒人员曹某贩卖海洛因5包，计0.5克。2、2016年5月26日12时许，被告人叶国新在乌海市，向吸毒人员曹某贩卖海洛因5包，计0.5克。3、2016年5月28日13时15分许，被告人叶国新在在乌海市与吸毒人员曹某、张某准备进行毒品交易时被乌海市公安局民警抓获，从被告人叶国新处缴获毒品海洛因1袋，经内蒙古公安厅禁毒总队毒品鉴定中心鉴定，毒品净重4.97克，检出毒品海洛因成分。被告人叶国新贩卖毒品海洛因共计5.97克。控方认为、被告人叶国新违反毒品管理法规，向他人贩卖毒品海洛因，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人叶国新在刑罚执行完毕五年内再犯罪，系累犯，应当从重处罚；被告人叶国新因贩卖毒品罪被判过刑，系毒品再犯，应当从重处罚。控方向本院提供了案件的全部证据材料。被告人叶国新对控方指控的罪名有异议，认为应认定为非法持有毒品罪。对起诉书指控的第1、2、3起均有异议。第1、2起不存在贩卖毒品，我也没有得到赃款，我与曹某是多年的朋友，他来到我这里就是吃饭、喝酒；指控的第3起我没见张某，没有打电话买卖毒品，公安民警抓我时将毒品就扔到了地上。辩护人认同被告人叶国新对控方指控的第1、2起所提出的辩解意见，但认为指控的第3起应定为贩卖毒品未遂。经审理查明，2016年5月21日14时、5月26日12时许，被告人叶国新在乌海市，向前来购毒的吸毒人员曹某贩卖海洛因10包，每包约0.1克，计1克。同年5月28日13时15分许，在曹某联系准备购买海洛因时，在新华园门口，被告人叶国新与吸毒人员曹某、张某准备进行毒品交易时被民警抓获，当场从被告人叶国新处缴获毒品海洛因1袋，经内蒙古公安厅禁毒总队毒品鉴定中心鉴定，毒品净重4,97克，从中检出毒品海洛因成分。以上，被告人叶国新贩卖毒品海洛因共计5.97克。上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：一、物证，公安机关随案移交的相关物证证实，公安机关从被告人叶国新随身携带的包内搜出的物品及买毒人员曹某的毒资。二、书证，（1）常住人口信息证实，被告人叶国新的基本情况，系成年人具备完全刑事责任能力；（2）归案情况说明证实，被告人系公安机关在工作中发现有犯罪嫌疑，后在2016年5月28日14时52分通过布控抓获，非自首；（3）毒品重量说明证实，乌海市地区毒品为100元0.1克；（4）乌海市乌达区人民法院判决及释放证明证实，被告人叶国新于2012年4月5日因贩卖毒品罪被乌海市乌达区人民法院判处有期徒刑3年6个月，2015年4月25日释放。系累犯、毒品再犯人员；（5）曹某的手机通信记录证实，证人曹某陈述的交易时间里，其与叶国新均有通话记录；（6）手机提取通讯录信息及通话记录证实，被告人叶国新同上线卖毒人钱玉喜的联系及下线曹某的联系；（7）在逃证明证实，叶国新的上线钱玉喜负案在逃，已被公安机关上网追逃。三、证人证言，（1）证人越某(出租房房东)的证言证实，叶国新租住新华园B区公寓408房间居住的情况；（2）证人曹某(吸毒人员)的证言证实，2016年5月21日、26日曹某电话联系叶国新从叶国新处购买海洛因2次，每次给叶国新5**元钱购五个小包海洛因，每包大概0.1克左右，共计1克左右海洛因。28日鸡鸡(张某)联系曹某买海洛因，曹与叶联系后在准备交易时被抓获；（3）证人张某(吸毒人员)的证言证实，曹某于2016年5月28日帮其联系毒品，二人在叶国新处被公安机关抓获，此证言与曹某的证言能够相互印证。证明了曹某去新华园B区是给张某购买毒品的事实；（3）证人刘某(出租车司机)的证言证实，叶国新于5月28日坐刘某的出租车去了石嘴山巴塞小城的小区紧靠公路边第三栋楼房,此证言与叶国新的供述能够相互印证，证明了叶国新28日去了石嘴山巴塞小城的小区紧靠公路边第三栋楼房购买毒品海洛因。四、被告人的供述与辩解证实，被告人叶国新从4月至5月期间电话联系二哥，向二哥（钱玉喜）购买毒品海洛因三次，第三次购买毒品的详细经过，购毒品共计9克。毒品自己吸食，没有向曹某贩卖过毒品。五、鉴定意见，内蒙古自治区公安厅毒品检验鉴定书证实，缴获的毒品净重4.97克，从中检出毒品海洛因成分；尿液现场检测报告证实叶国新、曹某尿检呈阳性，系吸毒人员，张某尿检呈阴性。六.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录，叶国新的辨认笔录证实，被告人叶国新从12张不同照片中辨认出曹某、毒品上线钱玉喜、曹继鹏，以及在案发时来其家中的曹某的监控截图；（2）曹某的辨认笔录证实，经证人曹某辨认，12张不同男性照片中的6号就是何其一起买毒品的张某；12张不同照片中的2号就是给其卖毒品的叶国新，同时对其在叶国新小区监控截图进行辨认，证实照片中出现的自己和张某、叶国新。曹某5月21日、5月26日、5月28日进入新华小区B区大门监控视频截图；（3）张某的辨认笔录证实，经张某从12张不同男性照片中辨认出6号就是帮自己购买毒品的曹某；（4）刘某的辨认笔录证实，经刘某辨认12张不同男性照片中的4号就是2016年5月28日乘坐自己出租车到惠农区的男子；（5）公安机关搜查扣押笔录与照片证实，公安机关对被告人叶国新的住所及人身进行搜查，在其住所的门口搜查毒品疑似物一小袋，使用的小米手机一部。以上控方出示的证据，来源合法，内容稳定且相互印证，客观真实，对其证明效力，本院予以确认，可作为本案的定案依据。对被告人及辩护人的相关质证意见，将在下文中同辩护意见一并简要加以论述。本院认为，被告人叶国新违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因5.97克，其行为已构成贩卖毒品罪。控方指控被告人叶国新的罪名依法成立，本院予以支持。被告人叶国新在刑罚执行完毕五年内再犯罪，系累犯，应当从重处罚；被告人叶国新因贩卖毒品罪被判过刑，系毒品再犯，应当从重处罚。在庭审中被告人对控方指控的贩卖毒品罪的罪名及事实均提出异议，自我辩解其并未给曹某贩卖过海洛因，指控的第3起也没有打电话说过买卖毒品，应定为非法持有毒品罪。被告人的辩护人也对控方指控的贩卖毒品罪的第1、2起提出了与被告人辩解理由相同的辩护意见，并认为指控的第3起从叶国新处缴获的4.97克海洛因，应按贩卖毒品罪（未遂）论处。被告人及辩护人的辩解与辩护意见与查明的事实不符且不符合有关法律规定，本院不予采信与采纳。理由如下，控方指控的第1、2起被告人虽矢口否认曾向他人贩卖毒品，但吸毒人员曹某是与叶国新无怨无仇的朋友，证人曹某的陈述及时间、时段稳定契合的两人通话记录能够充分证实这二起贩毒行为的客观存在。根据最新毒品审判工作的法律适用的解释，贩毒人员被抓获后，对从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均认定为其贩卖的毒品，证人曹某及随行的张某均证实叶国新携带毒品的目的就是为了贩卖给他们，故被告人叶国新被当场查获的毒品海洛因4.97克应以贩卖毒品既遂论处。结合被告人的犯罪事实及具体情节对其依法从重处罚。本院采纳控方对被告人的量刑建议。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三款，第六十一条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人叶国新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月28日起至2018年11月27日止。罚金未缴纳，应于本判决生效后十日内向本院缴纳，上缴国库。)二、随案移送的作案工具小米手机1部及赃款人民币500元，予以没收和追缴。如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内通过本院或直接向乌海市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  吴建勋人民陪审员  颜廷秀人民陪审员  王素婷二〇一七年一月六日书 记 员  贺庆杰