陕西省宝鸡市渭滨区人民法院刑 事 判 决 书（2017）陕0302刑初54号公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院。被告人朱正平，男，汉族，高中文化，住湖南省怀化市洪江市岩垅乡铁门村委会*组***号，农民。2016年6月21日被抓获，次日因涉嫌犯破坏公用电信设施罪被刑事拘留，同年7月28日被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。宝鸡市渭滨区人民检察院以渭检公诉刑诉[2016]279号起诉书指控被告人朱正平犯诈骗罪，于2016年12月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。渭滨区人民检察院指派检察员刘燕出庭支持公诉，被告人朱正平到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2016年6月20日、21日，被告人朱正平利用携带的伪基站设备在宝鸡市经二路、清姜路附近等地群发诈骗短信。经宝鸡市移动公司网络部核查，该伪基站2016年6月20日致使20767人次的用户每人每次断网8-10秒，6月21日致使8978人次的用户每人每次断网8-10秒。对指控事实，公诉机关提供受案登记表、抓获经过等书证，证人马某某、齐某等人的证言，被告人朱正平的的供述及辩解，鉴定意见等证据予以证明，故依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，指控被告人朱正平犯诈骗罪（未遂），提请本院依法惩处。被告人朱正平辩解称其系应聘于“刘经理”，由“刘经理”提供伪基站并教会其使用的，短信内容也由“刘经理”提供。“刘经理”每日支付150元的报酬，并报销交通、食宿费用。其在应聘时不知道用伪基站发信息的行为是违法行为，仅以为是违规行为，目的仅是为了挣钱，所以才发了短信。其对起诉书指控的基本事实无异议，请求从轻处罚。经审理查明，2016年6月20日7时03分，被告人朱正平入住本市渭滨区某招待所317房间。自上午8时16分许至2016年6月21日11时20分许，被告人朱正平在本市携带伪基站设备仿真GSM移动通讯无线电基站，采用无线信号发射器，阻断移动通讯用户正常通信，利用“95555”名义将内容为“温馨提示：本行诚邀您办理白金信用卡5-100万，联系电话13*********邓经理。招商银行”的诈骗短信群发至移动用户手机。根据宝鸡市移动公司监测，该伪基站于2016年6月20日致使20767人次的用户每人每次断网8-10秒，6月21日致使8517人次的用户每人每次断网8-10秒。发送短信数为29284条。上述事实，有经当庭举证、质证并经本院确认的以下证据证实：一、书证：1、报案材料、受案登记表证明公安机关接到移动公司报案，对案件立案侦查的情况。2、户籍信息证明被告人朱正平的身份情况，其已达到法定刑事责任年龄。3、抓获经过证明公安机关于2016年6月21日11时20分许将朱正平抓获，并在其随身携带的双肩包内发现伪基站设备一套。4、参数说明证明经移动公司侦测涉案的伪基站位置更新8-10秒、6月20日异常位置更新为23943频次、影响用户数20767人次、干扰基站正常运行小区数2700频次，其所影响区域范围内未出现该伪基站之外的其他伪基站信号。6月21日异常位置更新为9599频次、影响用户数8978人次、干扰基站正常运行小区数1242频次，数据来源于“伪基站监测系统”且为原始数据，以及其侦测原理。5、搜查笔录、扣押清单及照片证明公安人员对朱正平居住的某招待所317房间进行搜查，查获正在充电的锂电池一块，并扣押在案，以及锂电池的具体形态、朱正平对锂电池进行指认的情况。6、扣押笔录及扣押清单证明公安人员对朱正平随身携带的物品进行了检查，在其携带的黑色双肩包内查获黑色天线1根、机箱1个、锂电池1个、诺基亚手机1部、火车票1张、身份证1张、酷派8675手机1部，公安机关对以上物品扣押在案。7、指认照片及照片证明被公安机关从朱正平处查获的双肩包、伪基站设备的具体形态，以及朱正平对上述物品进行指认。8、火车票、身份证复印件证明朱正平于2016年6月19日从绵阳到宝鸡的火车票以及朱正平的身份证复印件。9、提取笔录及照片证明公安机关从齐某、杜某某手机上提取的以“95555”名义发送的招商银行办理大额信用卡的短信。10、伪基站活动轨迹及轨迹图系移动公司提供的伪基站于2016年6月20日8时许至17时许活动的轨迹情况。11、旅馆业治安管理信息系公安机关从某招待所提取到的朱正平入住某招待所的登记信息。二、证人证言：1、证人齐某的证言证明齐某在其上班的向阳大馄饨店里，于2016年6月20日下午15时56分收到一条短信，内容为“温馨提示：本行诚邀您办理白金信用卡5-100万，联系电话13*********，邓经理”，于2016年6月21日10时45分收到一条短信，内容为“温馨提示：本行诚邀您办理白金信用卡5-100万，联系电话13*********，邓经理，招商银行”。其知道是诈骗短信，与短信上的联系电话未联系过。2、证人杜某某的证言证明杜某某于2016年6月21日10时50分在向阳大馄饨店里收到一条以“95555”发送的短信，内容为“温馨提示：本行诚邀您办理白金信用卡5-100万，联系电话13*********，邓经理，招商银行”，感觉像诈骗短信。3、证人刘某某的证言证明刘某某系某招待所服务员。2016年6月20日7时03分，招待所317室入住一名叫朱正平的客人，6月21日该客人被公安机关带走，其于22时许办理了退房手续。三、被害单位马某某陈述证明马某某系宝鸡市移动网络部技术员，2016年6月21日早，其发现一干扰信号先后在经二路、清姜路附近产生大量异常位置更新垃圾数据，致使公司多处通讯基站失去功能。公司组织测试摸排，于11时许确定一名嫌疑人员，随即报警。11时30分许，公司技术人员协助公安机关在汉中路向阳大馄饨餐厅查获干扰信号的伪基站设备及操作设备的人员。经排查，发现该干扰另源于6月20日8时至17时20分许也干扰了公司多处通讯基站，致使20767人次的正常用户每人次断网8-10秒，6月21日7时许至11时许致使8978人次的正常用户每人每次断网8-10秒。四、被告人朱正平的供述及辩解证明朱正平在怀化看到了一条招聘信息，就和招聘信息上的刘经理联系在怀化体育馆旁边的马路上见了面，刘经理说工作就是在全国各地用他们的设备发广告，每月4000元，朱正平同意。刘经理给了一套伪基站设备，并教给朱正平如何使用，发送的短信内容是在直板手机里事先编好的。其与刘经理谈好月工资4000元，每天150元差旅费，车费报销。刘经理每周打1000元差旅费，至被抓获已打了6000元，报了1000元路费，4000元工资，总共11000元。其于2016年5月15日前后开始，在湖南、广西、贵阳、云南、重庆、四川、绵阳等地发短信，其发的短信系以“95555”名义发送的办理大额信用卡的短信，但所留电话号码不断变换。2016年6月19日下午其坐火车，于20日早6点到宝鸡。下车找到住的地方后，沿着经二路开始发短信，先在妇幼医院处打开设备，沿经二路往万达影城边走边发，于中午12时走到万达影城附近，关了设备，回到住的地方。下午14时许，其在妇幼医院附近打开设备，于下午17时许走到万达影城附近，关了伪基站设备，回到住处。2016年6月21日8时30分许其继续在经二路发，约半小时后，坐公交车到炎帝陵，此期间一直在发。到炎帝陵后因人少就没有再发。参观炎帝陵后，坐车到人民医院，边走边发，下车后在人民医院地下通道口发。11时之后，其到汉中路向阳大馄饨店吃饭，被警察抓获。2016年6月20日其发了约10万条信息，6月21日发了约4.5万条。因刘经理给的工资很高，并说发诈骗信息违规不违法，其发信息是为了挣钱。其不是招商银行的工作人员，也没有得到招商银行的授权或者许可，系刘经理让其发的短信，其不知道刘经理是否招商银行的工作人员。五、检测报告证明被公安机关查获的涉案短信群发器无生产厂名、生产厂址、生产日期，该设备属于无线电发射设备，但未取得《无线电发射设备型号核准证》，不符合《中华人民共和国无线电管理条例》中的相关规定。被检设备发射频率范围为935-960MHz，与中国移动、中国联通所使用的2GGSM业务同频，对中国移动、中国联通的公众通信业务极易造成干扰，性质属非法设台。被测设备会仿真GSM通信无线基站，伪装成移动基站的邻区，在信息获取点采用大功率的无线信号发射，强迫用户终端（手机）在仿真基站信号中进行登记而造成网络拥塞从而影响用户的正常通信，造成正常通信中断，或将垃圾短信、诈骗短信等发送到用户终端（手机），危害后果严重。以上证据来源合法，内容真实可信，并相互关联，证据确实、充分，足以定案。本院认为，被告人朱正平明知是诈骗短信，而利用伪基站的技术手段，向不特定人群予以发送，发送短信数量达29284条，其行为已构成诈骗罪，并属有其他严重情节，公诉机关指控罪名成立。公诉机关指控被告人朱正平2016年6月21日致使8978人次的用户每人次断网8-10秒。经查，根据公安机关出具的抓获经过及被告人朱正平的供述，朱正平系于2016年6月21日11时20分许被抓获，故监测数据中该伪基站于2016年6月21日11时23分至11时30分记录的数据，不排除朱正平被抓获后，伪基站尚未关闭，继续对外发送短信的情况，故应予以扣除。综上，朱正平于2016年6月20日发送的短信数为20676条，6月21日为8517条，合计29284条。因本案中被告人朱正平发送诈骗短信，诈骗数额难以查证，应以诈骗罪（未遂）定罪处罚，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人朱正平到案后能如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚。据上，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人朱正平犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币15000元。（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自二0一六年六月二十一日起至二0二0年六月二十日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳。）二、被公安机关从被告人朱正平处查获的锂电池2块，黑色双肩包1个，黑色天线1根、机箱1个、诺基亚手机1部、酷派8675手机1部（均扣押在公安机关）依法收做案证。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省宝鸡市中级人民法院提出上诉。书面上诉时，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 超人民陪审员  李生华人民陪审员  谭德金二〇一七年一月十六日书 记 员  高 宁