河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫07民终3686号上诉人（原审原告）：任佳贵，男，1972年11月30日出生，汉族，住获嘉县。委托代理人：冯航，获嘉县法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）：新乡市恒达科技有限公司，住所地：获嘉县健康路东段。法定代表人：王劲松，任公司总经理。委托代理人：胡封斌，河南博苑律师事务所律师。原审被告：获嘉县恒达器材厂。投资人：贺基定。上诉人任佳贵因与被上诉人新乡市恒达科技有限公司、原审被告获嘉县恒达器材厂劳动争议一案，不服河南省获嘉县人民法院（2016）豫0724民初1203号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人任佳贵及其委托代理人冯航、被上诉人新乡市恒达科技有限公司的委托代理人胡封斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。任佳贵上诉请求：撤销原判第二项;改判公司向其补发有毒有害岗位津贴13500元，支付未签订劳动合同双倍工资27500元，加班工资33000元、国家法定节假日工资14080元、国庆节未休息30天共6000元，办理2004年10月至今社会保险待遇(具体数额以社保机构出具的数额为准)。事实和理由：一、关于有毒有害津贴。原审法院认定:从公司提供的工资表看，任佳贵的工资钱确实比其他人高，故对任佳贵的该项请求，不予支持。该认定没有任何事实依据。原审庭审中双方一致认可，公司曾经发放过两年的有毒有害津贴2750元。该津贴是按年进行发放的，任佳贵也是按年领取的，具体依据何种标准，任佳贵认为举证责任应由公司承担。且公司在原审庭审中的陈述，有毒有害津贴已经以工资的形式发放，上调工资中已经包含了岗位津贴，但根据公司提供的工资表可以看出工资上调不仅仅是喷漆工工资，而是员工的普调工资。任佳贵认为，公司在庭审中未能提供证据证明上调工资中已经包含了岗位津贴，且津贴的发放方式，也不应当与工资混为一谈。既然用人单位之前已经发放过有毒有害津贴，依法应当予以补发。二、原审法院对公司是否存在拖欠加班费情况，事实认定不清，证据不足，适用法律错误，且对举证责任分配错误，请求二审法院改判。任佳贵在公司常年加班，而公司并没有依法支付加班费、法定节假日及带薪年休假的规定。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条之规定，原审公司提供的证据仅有2014年5、6月份，20I5年4、5月份的考勤表，这表明了公司对员工实行了考勤管理并掌握相关证据。且在原审中任佳贵申请调取2014年510月份，2015年49月份的考勤表，无果。公司恶意规避任佳贵加班事实，仅提供了淡季时的工资表和考勤表，不具连续性和完整性。故对任佳贵加班的事实，应当由公司承担举证责任，若其不能提供证据证明，则应承担举证不能的不利后果。一审法院在公司未依法提供有效证据证明事实的情况下，错误认定任佳贵不存在加班加点及法定节假日工作，及公司是否有法定节假日及年休假带薪发放的规定进行审查，不妥。三、原审认定未签订劳动合同双倍工资超过一年诉讼时效，适用法律错误。四、原审法院认定缴纳社会保险待遇不属于人民法院受案范围，适用法律错误。综上，一审法院在举证责任分配和适用法律存在不当之处，请求二审法院依法予以改判，支持任佳贵的上诉请求。新乡市恒达科技公司辩称，任佳贵的上诉请求和理由均不成立，应予驳回。一审判决支持任佳贵患病期间的工资没有事实和法律依据。任佳贵向一审法院起诉请求：诉讼请求：1、患病期间工资15600元（1300元/月×12月）；2、有毒有害岗位津贴13500元（1500元/年×9年）；3、未签订合同双倍工资27500元（2500元/月×11月），未签订固定期限合同双倍工资185000元（2500元/月×74月）；4、加班工资33000元（1500元/月×2月×11年），法定节假日工资9680元（11天×11年×80元/天），带薪年假4400元（11年×5天×80元/天），国庆节双倍工资6000元（200元/天×30天）；5、补交2004年1月至今社会保险待遇（具体数额以社保机构出具的数额为准）或者如不能办理则赔偿相应损失。一审法院认定事实：获嘉县恒达器材厂成立于2001年3月26日，为非公司私营企业，投资人为贺基定。新乡市恒达科技有限公司成立于2007年7月13日，法定代表人为王劲松。任佳贵20**年10月到获嘉县恒达器材厂工作，2006年11月17，任佳贵与获嘉县恒达器材厂签订协议，确认双方劳动关系存在。2007年任佳贵转到新乡市恒达科技公司工作，工种为喷漆工，双方未签订劳动合同。任佳贵于2015年9月22日因病不再到岗，9月23日，任佳贵向车间主任口头请假，未履行书面的请假手续。2015年10月18日任佳贵在获嘉县人民医院作MRI检查，诊断为腰椎间盘突出、椎体骨质增生，2015年12月15日获嘉县人民医院出具诊断证明书，处理意见为门诊治疗，建议休息、必要时住院。从新乡市恒达科技有限公司提供的工资表和考勤表上看，公司并未延长任佳贵的工作时间，任佳贵也并未在节假日工作。一审法院认为，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期限规定》第三条第二款“（一）企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期；（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。”本案中，任佳贵20**年10月到获嘉县恒达器材厂上班，2007年7月，在工作场所、工作岗位都没变化的情况下，被安排到新乡市恒达科技有限公司工作，应认定为劳动者非因本人原因从原单位被安排到新用人单位工作，工作年限应当连续计算，任佳贵的工龄应为12年，任佳贵请求新乡市恒达科技有限公司支付12个月的患病期间的工资，按照新乡市最低工资标准每月1300元支付，请求合理，予以支持。恒达科技公司虽辩称任佳贵没有按照公司规定履行请假手续，但也并未提供公司的规章制度组织员工学习或公示的证明，对恒达科技公司的辩称不予采纳。关于任佳贵要求9年的有毒有害岗位津贴13500元，庭审中，任佳贵称新乡市恒达科技有限公司于2008年和2009年给予发放两次有毒有害岗位津贴，新乡市恒达科技有限公司辩称，任佳贵作为喷漆工其工资明显比其他人高，从2013年4月份上调15%的工资，其中包括有毒有害岗位津贴。从新乡市恒达科技有限公司提供的工资表看，任佳贵的工资确实比其他人高，故对任佳贵的该项请求，不予支持。关于任佳贵请求的要求新乡市恒达科技有限公司未签订劳动合同的双倍工资27500元，2008年至2015年9月未签订无固定期限劳动合同双倍工资185000元，根据相关法律规定，任佳贵的该项请求已超过一年的诉讼时效，对任佳贵的该项请求，不予支持。关于任佳贵要求新乡市恒达科技有限公司支付加班工资33000元，国家法定假日工资14080元，国庆节未休息30天6000元，从新乡市恒达科技有限公司提供的工资表及考勤表可以看出，任佳贵并不存在加班加点和法定节假日工作的情形，对此请求，不予支持。关于任佳贵请求的新乡市恒达科技有限公司为其办理2004年至今的社会保险待遇，该项请求不属于人民法院的受理范围，对此请求，不予支持。关于任佳贵请求获嘉县恒达器材厂承担上述责任的请求，经查，获嘉县恒达器材厂与新乡市恒达科技有限公司是两个不同的企业，两者并无法律关系，2007年任佳贵已到新乡市恒达科技有限公司工作，任佳贵起诉获嘉县恒达器材厂无法律依据，不予支持。依据《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条第一款、第三十六条第二款，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条之规定，判决：一、新乡市恒达科技有限公司于判决生效后三十日内支付任佳贵自2015年10月至2016年9月份的患病期间的工资，按照每月1300元计算，共计15600元；二、驳回任佳贵的其他诉讼请求。案件受理费10元，由新乡市恒达科技有限公司承担。本院二审期间，任佳贵围绕上诉请求依法提交了以下证据：1、化学工业部《关于颁发“化学工业有毒有害作业工种范围补充表”的通知》一份；2、1985年中华人民共和国国家标准《职业性接触毒物危害程度分级》一份，证明喷漆工是有毒有害工种，危害程度分级为中度，应当发放有毒有害岗位津贴。1992年的是1.2元，但时间太久远了，不适用现在的情况。经质证，公司对证据1有意见，认为化学工业部早已不存在，且工种范围表中并没有明确喷漆工属于有毒有害工种范围；对证据2，该分级表早已失效，现在适用的是GBZ2302010《职业性接触毒物危害程度分级》，其中没有将喷漆列为有毒有害工种。新乡市恒达科技有限公司围绕上诉请求依法提交了以下证据：1、出勤表二份（2014年9月、10月），根据该出勤表显示，任佳贵20**年9月份出勤28天，10月份出勤21.5天，该考勤表显示的出勤天数和一审公司提交的2014年5月10月的工资表中的9、10月份的工资表中显示的天数相符。2、工资表一份（2015年10月份），证明任佳贵于2015年9月22日不辞而别，所以10月份的工资表中没有任佳贵的工资。3、电脑存在的工资表（2013年15月份），证明任佳贵的工资从2013年4月份工资从0.8元调整到0.9元，上调15%，公司已将其所谓的补助、津贴等通过上调工资的方式进行了支付。4、GBZ2302010《职业性接触毒物危害程度分级》一份，其中没有经喷漆列为有毒有害工种。5、化工有毒有害作业岗位津贴制度标准一份，证明即使应支持哟度有害津贴，其标准应为1.2元/日。经质证，任佳贵对证据15真实性没有异议，但认为考勤表中显示任佳贵20**年9月出勤28天，10月份的国庆节期间也在工作，充分证明任佳贵在节假日加班事实。且工资表中没有显示工资构成中有有害补贴，任佳贵工资高于其他人正是由于其加班加点的缘故。《分级》表是在我方提供《分级》的基础上进行修订的，原来分级依然有效。且GBZ2302010分级表中证明喷漆属于有毒有害工种，具体标准由企业自主发放。同时认为公司所提供的津贴标准与经济社会发展严重脱节，如依该标注计算津贴严重显示公平，应参照林业部下发的津贴标准计算。本院对于双方所提供证据的真实性予以认定。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：任佳贵工作时间及工资情况如下：2014年5月工作14.5天2144元，6月12.5天1742元，7月15.5天1956元，8月25天4160元，9月28天5565元，10月（包括2日7日）21.5天4311元，11月工作15天，2015年4月19天2512元，5月23.5天3680元，6月18天2683元，7月10.5天2056元，8月16.5天3091元，9月19.5天4335元。任佳贵所从事的喷漆工种属于中度危害，日津贴标准为1.2元。本院认为：关于加班工资应否支持的问题。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案中，根据双方提供的考勤表和工资表显示2014年8月、9月、10月、2015年5月存在加班情况。根据上述规定，新乡市恒达科技有限公司应当支付任佳贵加班工资为：2014年8月为4160元÷25天×（25天21.75天）=540.8元；9月为5565元÷28天×（28天21.75天）=1242.19元；10月法定休假日6天为4311元÷21.5天×6天×2=2406.14元；2015年5月为3680元÷23.5天×（23.5天21.75天）=274.05元，共计4463.18元。任佳贵要求的其他加班费没有事实和法律依据，本院不予支持。关于有毒有害岗位津贴应否支持的问题。本案中，根据双方所提供证据以及新乡市恒达科技有限公司认可曾经发放过有毒有害津贴的事实，应认定任佳贵所从事的为中度有毒有害工种，由于公司应保存两年工资支付凭证等备查，其未能保存、充分提供相关证据，应承担举证不能不利后果，支付任佳贵两年有毒有害津贴。任佳贵从2015年9月22日离开公司，公司应支付任佳贵的有毒有害岗位津贴为：（14.5+12.5+15.5+25+28+21.5+15+19+23.5+18+10.5+16.5+19.5+11个月×21.75）×1.2元/天=573.9元。任佳贵要求支付13500元有毒有害岗位津贴没有依据。关于双倍工资问题。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算。该条第四款规定，劳动关系存续期间，因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受上述仲裁时效期间的限制。所以，新乡市恒达科技有限公司是否应该支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，关键在于该“二倍工资”是否属于劳动报酬。该二倍工资基于《劳动合同法》第八十二条的规定产生，该条规定的立法目的是，二倍工资中的一倍是用人单位不按照法律的规定同劳动者签订书面劳动合同而应承担的一种惩罚性赔偿金，并不是基于劳动者提供劳动而应给付劳动者的一种劳动报酬，所以，对该二倍工资的主张应该受一年仲裁时效期间的限制。劳动者应该及时从知道或者应当知道其权利被侵害之日起一年内提起仲裁申请。而本案的任佳贵于2007年到新乡市恒达科技有限公司工作，至其2016年提起仲裁主张未签订书面劳动合同的双倍工资差额，该请求早已超时效。原审不予支持并无不当。关于社保费用纠纷的问题。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条之规定：用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍至三倍以下的罚款。《中华人民共和国劳动法》第一百条之规定：用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿其损失而发生争议的，人民法院应予受理。根据上述法律规定可知，社会保险费的征缴与管理属于劳动行政部门的法定职责。对于用人单位欠缴社会保险费的，劳动者可以向社保经办机构反映，并由社保经办机构进行追缴或补办。只有在不能补办导致劳动者无法享受社会保险待遇的，劳动者可以向法院起诉要求赔偿损失。但任佳贵未提供不能办理并给其造成损失的证据。因此，任佳贵与新乡市恒达科技有限公司基于用人单位欠缴社会保险费所产生的纠纷，不属于上述法律规定的人民法院受理民事案件情形，原审不予审理并无不当。综上所述，任佳贵的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省获嘉县人民法院（2016）豫0724民初1203号民事判决第一、二项及诉讼费承担部分；二、新乡市恒达科技有限公司于本判决生效后三十日内支付任佳贵加班费、有毒有害岗位津贴5037.08元。如果未按照本判决书指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由任佳贵负担。本判决为终审判决。审判长  李书光审判员  温双双审判员  张颜民二〇一七年一月二十三日书记员  孟祥鑫