广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2016)粤1971民初20916号原告刘金和，男，1971年3月16日出生，汉族，住湖北省赤壁市，委托代理人李婉颖，广东闻彰律师事务所律师。被告东莞市人民医院，住所地：广东省东莞市万江区新谷涌万道路**号。法定代表人莫新发，该院院长。委托代理人袁达光，该院医患关系办主任。委托代理人王兴旻，广东华文律师事务所律师。原告刘金和诉被告东莞市人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年9月5日受理后，依法由审判员李少娟适用简易程序独任审判，于2016年10月27日、2017年1月12日公开开庭进行了审理。原告委托代理人李婉颖、被告委托代理人袁达光、王兴旻到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘金和诉称，原告于2014年4月2日0时从1.5米高处跳下扭伤左足，步行40米后自觉疼痛而往沙田医院就诊，CT检查后医生建议转上级医院。2014年4月2日凌晨2时左右到达被告处的东莞市人民医院普济分院急诊科。值班医生叶茂球看过沙田医院的CT检查单后便予徒手闭合复位，但经反复多次复位都失败，于凌晨3时许石膏固定左足骨折部位后4时收入手外科住院。2014年4月4日拍片检查报告：1、左足石膏外固定后改变；左足周围软组织明显肿胀；考虑左距骨撕脱性骨折，左距舟关节完全性脱位。2、左跟骨下缘可疑透亮线影，结合临床，建议CT进一步检查。住院后输液至2014年4月9日行手术切开复位、内固定术。由于术后畸形肿胀严重，于2014年4月15日予DR复查报告。2015年4月25日手术切口拆线愈合予以办理出院。出院时左下肢石膏托外固定，左足肿胀。出院医嘱：术后3-4周复查X光片拆除克氏针，6-8周拆除石膏外固定，行功能恢复锻炼。出院后于沙田医院继续输液和换药。由于左足畸形、疼痛、肿胀没好转，5月13日回被告处复查CT，医生告知没事。5月25日回被告处拔除露在足背上的克氏针。拔除后左足内翻畸形不敢着地，于6月10日回被告处咨询，但医生答复能下地走路就能压回去了。但至今左外踝关节向外突凸畸形，左足内翻畸形，左下肢着地时左足外侧着地，内侧向内上翻起，拄拐才能行走、负重。左足背、左足趾感觉麻木。原告多次找被告处理，被告都置之不理。2015年7月9日，广东路通司法鉴定所的鉴定结果：刘金和伤残等级为七级。原告认为，原告的伤残损害结果与被告的一系列医疗过错行为存在直接因果关系：首先，被告由非专业医生对原告踝关节受伤伤情评估错误，由于评估错误而采取错误治疗方案；其次，被告非专业医生由于缺乏踝关节手术经验，以致最终未能使左距骨骨折复位处于解剖位置，胫距关节、跟距关节、距舟关节仍处于半脱位状态而导致跟骨内翻，左小腿肌萎缩6cm。综上，被告一系列医疗过错行为直接导致原告伤残损害结果，被告应为原告的各项损失承担全部责任。原告多次找被告协商赔偿事宜，但因双方赔偿数额协商不一致而未达成。为此，原告诉至法院，请求法院依法判决：一、被告赔偿原告各项损失共计511902.58元及利息（利率同中国人民银行同期同类利息，从起诉之日起计至实际清偿之日止）；二、本案诉讼费由被告承担；三、保留后续治疗费起诉的权利。2016年12月14日，原告申请将第三项诉讼请求变更为：被告赔偿原告后续治疗费40000元。被告东莞市人民医院答辩称，一、原告的损害后果与被告的诊疗行为没有关系，被告不需要承担相应的赔偿责任，被告对原告的术前诊断正确、处理得当；被告的手术时机选择合理，手术方式正确，手术过程符合诊疗常规；原告目前的踝关节畸形或者椎骨坏死，是因为其受伤所引起的并发症，不是被告的手术所导致的，对于原告这类损伤，在临床上，很难做到完全的解剖复位，任何手术都无法保证全部功能恢复；被告在手术后多次叮嘱原告方要进行功能性恢复锻炼，在出院记录中有所体现。手术后，原告曾经找过被告的曾医师复诊，在复诊的门诊病历上医生也叮嘱其应当进行功能恢复锻炼，该病历在原告手上，原告并没有向法庭提交，因此被告在术后也尽了相应的注意义务，要求原告进行功能性恢复锻炼。二、原告的诉讼请求部分超出法律规定标准，其超出部分不应该支持。原告是根据城镇人口的标准计算其索赔金额的，但是原告提交的证据不能证明其应该按照城镇人口的标准计算，其应该根据农业人口的标准计算。三、即使按照过错鉴定，被告只需要承担次要责任，而原告的起诉是根据被告需要承担全部责任来计算赔偿项目的，超出部分不应该得到支持。四、过错鉴定费10500元是由被告预缴的，法院如果判决被告承担责任，则该费用应该相应的扣除。经审理查明，2014年4月2日0时左右，原告刘金和从1.49米的高处跳下，扭伤了左足，自觉疼痛，先到沙田医院就诊，沙田医院做了CT后建议原告到被告处就诊。2014年4月2日凌晨两时许，原告刘金和到被告的普济分院急诊科就诊。当天凌晨四时许，原告刘金和收入被告处住院治疗，初步诊断：1、左距骨粉碎性骨折伴跟距、距舟关节脱位；2、左跟骨、舟骨撕脱性骨折。2014年4月4日CR/DR诊断结果：1、左足石膏外固定后改变；左足周围软组织明显肿胀；考虑左距骨撕脱性骨折，左距舟关节完全性脱位。2、左跟骨下缘可疑透亮线影，结合临床，建议CT进一步检查。住院后输液至2014年4月9日行手术切开复位、内固定术。2014年4月15日CR/DR诊断结果：左足外固定后改变；左足周围软组织肿胀；左距舟关节脱位复位并克氏针内固定中，舟距关节间隙稍增宽；左足距骨骨折；左跟骨外侧缘欠光整，待排骨折；左内踝内固定中。2014年4月25日，刘金和办理出院手续，出院诊断：1、左距骨粉碎性骨折伴跟距、距舟关节脱位；2、左跟骨、舟骨撕脱性骨折。出院医嘱：术后3-4周复查X光片拆除克氏针，6-8周拆除石膏外固定，行功能恢复锻炼。2014年6月10日予CR/DR诊断复查。2015年1月30日南方医院X线片检查报告：1、左侧距骨陈旧性骨折，考虑左踝关节创伤性关节炎；2、左侧胫骨内踝内固定术后；3、左足废用性骨质疏松。2014年11月6日，东莞市医学会作出东莞医鉴【2014】31号《医疗事故技术鉴定书》，鉴定结论：本案例属于三级戊等医疗事故，医方承担次要责任。2015年4月16日，广东省医学会作出广东医鉴【2015】014号《医疗事故技术鉴定书》，鉴定结论：本医案不构成医疗事故。鉴定费分别为3500元、4500元，由刘金和缴交。根据原告刘金和的委托，广东路通司法鉴定所于2015年7月9日作出广东路通司鉴所【2015】法临鉴字第763号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：刘金和左足多发损伤致创伤性关节节致其活动功能严重障碍，其伤残等级为七级。鉴定费1800元，由刘金和缴交。根据原告的申请，本院依法委托广东南天司法鉴定所对被告的诊疗行为是否存在过错，如存在过错，其过错与原告的损害后果是否存在因果关系及过错参与程度进行鉴定。广东南天司法鉴定所于2016年8月11日出具粤南[2016]医鉴字第237号鉴定意见书，鉴定意见为：东莞市人民医院在对刘金和治疗过程中存在过错，其过错与刘金和的损害结果之间存在一定因果关系，属次要因素，过错参与度以21-30%为宜。鉴定费10500元，由被告东莞市人民医院缴交。根据被告的申请，本院依法委托广东康怡司法鉴定中心对原告刘金和的伤残等级及后续治疗费进行鉴定。广东康怡司法鉴定中心于2016年11月30日出具康怡司鉴中心【2016】鉴意字第2415号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘金和左距骨粉碎性骨折伴跟距、距舟关节脱位及左跟骨、舟骨撕脱性骨折术后，遗留左踝关节功能障碍，评定为X（十）级伤残；其踝关节融合术的后续治疗费，参照目前东莞市三级医院实施该手术的费用，建议为40000元。鉴定费2796元，由被告东莞市人民医院缴交。原告对该鉴定意见书的真实性予以确认，原告不同意该鉴定意见书关于伤残等级评定的部分，但认可该鉴定意见书关于后续治疗费的意见；被告对该鉴定意见书的真实性予以确认，但对关联性不予确认。被告认为该鉴定意见书认定原告构成十级伤残，原本是由骨折所产生的，与治疗效果没有明确的因果关系。原告提交了广东省医疗收费票据（3张），主张其支付医疗费18639.58元、后续门诊治疗费用416.8元；原告提交了一份个体工商户营业执照（东莞市沙田洋洋副食店）、房屋租赁合同、收据、电费发票，证明其自2011年8月起在东莞市××、生活；提交一份《工程结算（预算）表》，证明其从2013年9月至2014年2月工资数额为：5750元、5125元、5875元、6200元、5250元、5300元，平均工资为5583元/月。原告提交了一份《广东省劳动合同》、工资明细表、证明，证明原告的妻子廖七元，由于原告的脚受伤住院，从2014年4月2日至6月30日请假照顾，其误工损失为2803元/月×3个月=8409元。原告提交了发票（17张），证明其支付交通费5587元。被告对广东省医疗收费票据真实性予以确认；对原告提交的电费发票真实性予以确认，但不确认房屋租赁合同、收据的真实性，认为个体工商户执照及房屋租赁合同未能形成证据链，不足以证明原告在东莞居住一年以上；对《工程结算（预算）表》不予确认，认为原告未提供相应的纳税证明；对《广东省劳动合同》真实性予以确认，但主张是否需要陪护应由医生决定；对交通费发票真实性予以确认，但认为与治疗行为无关联性。另查，刘金和户籍所在地为湖北省××市中××镇南山寺村××号，其直系亲属有：妻子廖七元，1973年10月3日出生；儿子刘洋，2009年7月9日出生；儿子刘一，2001年4月2日出生。以上事实，有原告提交的沙田医院CT检查单、螺旋CT诊断报告书、X光诊断报告书、入院记录、CR/DR诊断报告、手术记录表、手外科手术知情同意书、出院记录、出院后门诊病历、CR/DR诊断报告、放射检查报告单、医疗事故技术鉴定书（东莞医鉴【2014】31号、广东医鉴【2015】014号）、广东路通司法鉴定所司法鉴定意见书及发票、住院诊断证明书、广东省医疗收费票据、个体工商户营业执照、房屋租赁合同、收据、电费发票、工程结算（预算）表、工资明细表、证明、广东省劳动合同、广东省非税收收入（电子）票据、加油发票，南方医科大学司法鉴定中心出具的鉴定意见书、广东康怡司法鉴定中心出具的鉴定意见书，本院证据交换笔录、庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案的争议焦点包括：一、被告是否需要对原告的损失承担赔偿责任；二、原告的损失如何计算。对于第一个争议焦点，本案属于医疗损害责任纠纷，认定被告需要对原告的损失承担赔偿责任的前提在于被告存在医疗过错，且该医疗过错与患者的损害结果之间存在因果关系。对此，广东南天司法鉴定所出具的粤南[2016]医鉴字第237号鉴定意见书已经认定被告东莞市人民医院在对刘金和治疗过程中存在过错，其过错与刘金和的损害结果之间存在一定因果关系，属次要因素，过错参与度以21-30%为宜。该鉴定程序合法，鉴定内容明确，符合有关法律、法规及相关的医学行业规范，本院对该鉴定结论予以认可。结合鉴定意见中关于被告的医疗过错参与度的认定，本院认定被告应就其医疗过失行为造成刘金和伤残结果承担30%的赔偿责任。原告认可鉴定意见的真实性，但又认为被告应承担100%的赔偿责任并无依据，本院对其主张不予采纳。对于第二个争议焦点，原告的损失应按法定标准计算如下：1、医疗费：18639.58元，有广东省医疗收费票据为证，本院予以支持。2、后续门诊治疗费用：416.8元，有广东省医疗收费票据为证，本院予以支持。3、医疗事故鉴定费：3500元+4500元=8000元，有广东省非税收收入（电子）票据为证，本院予以支持。4、残疾赔偿金：刘金和虽然为农业户口，根据其提交的个体工商户营业执照、结合其租房合同、租金收据等，可以证实刘金和已经在东莞市××一年以上且有固定收入。故原告主张残疾赔偿金按照城镇标准计算合理，本院予以支持。原告经鉴定为十级伤残，其残疾赔偿金应按照城镇居民人均可支配收入32598.7元/年的标准计算为：32598.7元/年×20年×10%=65197.4元。5、伤残鉴定费：1800元，因该项鉴定为原告单方委托，且因该鉴定适用的标准为GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，被告对此不予认可并重新申请鉴定，故该项鉴定费应由原告自行承担。6、被扶养人生活费：刘洋于2009年7月9日出生；刘一于2001年4月2日出生，被扶养人生活费应为24105.6元/年×（3年9个月+12年）×10%×1/2=18983.16元。7、误工费：原告主张其每月工资为5583元，并提交《工程结算（预算）表》为证。本院认为，原告未能提供相应的工资条或银行转账凭证，且该证据与原告主张的在东莞沙田开办个体工商户不相符，因此，本院对其主张的工资收入不予采信。原告刘金和的误工费应参照零售业同行业56644元/年的标准，即误工费应计算为：56644元/年÷365天/年×23天=3569.35元。8、住院伙食费：原告住院23天，住院伙食补助费为100元/天×23天=2300元。9、护理费：原告主张护理人员是其妻子廖七元，本院予以确认。根据原告提交的廖七元的《广东省劳动合同》、工资明细表、证明，廖七元每月工资为2083元/月，护理费为：2803元/月÷30天×23天=2148.97元。10、营养费：原告诉求营养费5000元，但未能提交医疗机构出具的建议其加强营养的医嘱证明，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。11、交通费：应以乘坐普通交通工具的费用为计算依据，原告提交了加油发票，考虑到原告处理案涉事宜及进行鉴定，必然产生一定的交通费损失，本院酌定其交通费损失为2000元。12、后续治疗费：根据广东康怡司法鉴定中心出具的《鉴定意见书》，“其踝关节融合术的后续治疗费，参照目前东莞市三级医院实施该手术的费用，建议为40000元”，因此，原告诉请后续治疗费40000元，本院予以支持。以上费用共计161255.26元，应由被告承担30%即元。刘金和因本次事故致残，原告的精神必然受到一定的伤害。结合原告的损害、被告的过错程度、赔偿能力及当地平均生活水平，本院酌定被告应赔偿原告精神损害抚慰金5000元。即被告共需赔偿原告53376.58元。对于原告超出以上计算标准的诉讼请求，本院依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告东莞市人民医院自本判决发生法律效力之日起三日内赔偿原告刘金和53376.58元。二、驳回原告刘金和的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4659.51元，由原告负担4175.54元，被告负担483.97元。因原告起诉时申请缓交已获批准，原、被告双方应于本判决生效之日起五日内分别缴至本院。鉴定费10500元（被告已预缴），由原告负担7350元，被告负担3150元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  李  审判员  李少娟二〇一七年一月十九日书记员  彭燕玲附相关法律法规：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。