内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)内04民终3983号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地：广东省广州市天河区体育东路160号平安大厦28楼。统一社会信用代码：。负责人：石合群，总经理。委托诉讼代理人：孙某1，内蒙古奥星律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘某，内蒙古奥星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：女，1971年11月13日出生，汉族，农民，住赤峰市。委托代理人：羿某，赤峰市元宝山区平庄第二法律服务所法律工作者。原审被告：郭某，男，1989年4月24日出生，汉族，农民，住赤峰市。原审被告：通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司，住所地：通辽市科尔沁区东方小区3号楼美团专送。统一社会信用代码：×××。负责人：单宝龙，总经理。委托诉讼代理人：孙某2，内蒙古同实律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人霍宏宇、原审被告郭某、通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司（以下简称餐饮公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服赤峰市元宝山区人民法院（2017）内0403民初64号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月16日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，改判驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求。事实及理由：餐饮公司在上诉人处投保的平安公众责任险，保单特别约定在保险期间内，被保险人及其指定的雇员在保单载明范围内为”美团”、”美团外卖”提供配送服务的过程中发生意外事故或交通事故，造成第三者人身伤亡或者财产损失，依照中华人民共和国法律应由保险人承担的经济损失赔偿责任，保险人按照保险合同赔偿。原审中，被上诉人并未提供证据证明郭明轩事发时属于餐饮公司的职员，其是在工作期间所造成的事故，因此上诉人无需承担保险责任。霍宏宇、郭某、餐饮公司辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。霍宏宇向一审法院起诉请求：请求判令被告赔偿原告医疗费54904.03元、护理费7827.36元、伙食补助费6200元、误工费17800.20元、伤残赔偿金122376元、精神抚慰金6000元、交通费300元、鉴定费2200元、鉴定检查费201元，合计217808.59元。二次手术费待实际发生后另行主张。一审法院认定事实：2016年10月22日13时许，郭某驾驶两轮电动车，沿平庄泰山路由南向北行驶至紫宸华宇东门东侧路段处，与其前方同向行走的行人霍宏宇相撞，造成霍宏宇受伤的交通事故。事故发生后，霍宏宇在赤峰宝山医院住院治疗62天。餐饮公司为霍宏宇垫付医疗费5600元。经赤峰市公安局元宝山区分局交通警察大队认定：郭某负本次事故全部责任，霍宏宇无责任。郭某系餐饮公司的配送员，在配送外卖途中发生交通事故。餐饮公司为本单位配送员在保险公司投保了平安公众责任保险，事故发生在保险期间内。该合同特别约定”在保险期间内，被保险人及其指定的雇员在保险单载明范围内为''美团''、''美团外卖''提供配送服务的过程中发生意外事故或交通事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负赔偿责任。”；”每次人伤赔偿限额为人民币200000元。”；”陪护费用的赔付标准不超过事故发生地上一年度职工平均工资的50%。”。另查明，内蒙古自治区××区年度职工年平均工资是59602元，日平均工资163.29元。审理中，霍宏宇申请对其伤残等级和合理的误工期间进行鉴定，经审查，该鉴定申请符合法律规定，一审法院依法委托宁城县医院司法鉴定所进行鉴定。2017年4月20日，宁城县医院司法鉴定所出具鉴定结论：被鉴定人霍宏宇脊柱损伤，评定为九级伤残。本次外伤，误工损失日评定为180日。发生鉴定费1800元，鉴定检查费201元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。郭某负此次事故的全部责任，霍宏宇无责任，郭某应对霍宏宇的各项合理损失承担赔偿责任。郭某系餐饮公司的员工，事发时，郭某正在为其公司派送外卖。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定”用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”之规定，餐饮公司应承担赔偿责任。餐饮公司在保险公司投保了平安公众责任险，事故发生在保险期间，保险公司应依法在承保范围内依据保险合同的约定承担保险责任。本案各项损失认定如下：1、医疗费，霍宏宇主张54904.03元，经审查，根据医院出具的票据及住院病志，其合理的医疗费是54859.03元。2、伙食补助费，霍宏宇主张6200元，参照《2016年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》伙食补助费按每天100元，霍宏宇住院62天，符合法律规定，一审法院予以确认。3、护理费，霍宏宇主张7827.36元，参照《2016年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》居民服务业平均日工资113.44元，霍宏宇住院62天，一级护理6天，合计68天，霍宏宇合理的护理费是7713.92元。4、误工费，霍宏宇主张17800.20元，经鉴定，霍宏宇合理的误工期限是180日，霍宏宇是农业家庭户口，其误工费可参照《2016年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》农民平均工资98.89元计算，其合理的误工费应是17800.2元。5、霍宏宇主张的伤残赔偿金122376元，霍宏宇霍宏宇构成九级伤残，参照《2016年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》上一年度城镇居民人均可支配收入为30594元。霍宏宇合理的伤残赔偿指数为20%，合理的伤残赔偿金20年×30594元／年×20%=122376元。6、霍宏宇主张精神抚慰金6000元，鉴定费1800元，鉴定检查费201元，经审查，符合法律规定，一审法院予以确认。7、霍宏宇主张交通费300元，考虑霍宏宇治疗之必须以给付100元为宜。8、关于霍宏宇主张的二次手术费，待实际发生后另行主张。上述各项损失合计217050.15元。护理费7713.92元，依照保险合同的约定，保险公司负担事发地上一年度职工平均工资的50%，即163.29元／日×50%×68天=5551.86元。其余7713.92-5551.86=2162.06元由餐饮公司赔偿。217050.15元-2162.06元=214888.09元，保险公司依据保险合同的约定满额承担200000元。由餐饮公司承担份额是：超出保险限额的14888元，护理费2162.06元；餐饮公司垫付的5600元，霍宏宇应予以返还，扣除后，餐饮公司赔偿霍宏宇2162+14888-5600=11450元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司赔偿原告霍宏宇医疗费、伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费及鉴定检查费、交通费合计200000元，于本判决生效后三十日内付清。二、被告餐饮公司赔偿原告霍宏宇护理费11450元，于本判决生效后三十日内付清。三、驳回原告霍宏宇的其他诉讼请求。二审中，餐饮公司提交了询问笔录一份、视频光盘一份、手机中的订餐截图一份，用以证明郭某系餐饮公司职员，在送外卖的过程中发生了此次事故。上诉人对此质证称，上述证据不能证明餐饮公司要证明的事实，也不能作为证据使用；霍宏宇、郭某对上述证据没有异议。庭审中，法庭出示了餐饮公司在一审期间提交的餐饮公司与郭某的劳动合同、郭某工资表三份，用以证明郭某与公司的关系，上诉人质证称该证据没有餐饮公司的盖章，对其真实性提出异议；霍宏宇、郭某对此证据没有异议。经审查，餐饮公司在二审期间提交的询问笔录一份、视频光盘一份、手机中的订餐截图一份与一审期间提交的餐饮公司与郭某的劳动合同、郭某工资表三份相互作证，能够证明郭某系餐饮公司的职员，且本案发生于郭某派送外卖的途中，故本院予以采信。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，餐饮公司在一、二审期间提交的证据，能够形成证据链条，足以证明郭某系餐饮公司的职员，与餐饮公司之间存在劳动关系。本次事故发生于2016年10月22日13时许，与餐饮公司提交的订单截图相吻合，能够证明郭某系在从事美团外卖送餐过程中发生的交通事故。餐饮公司在保险公司投保了平安公众责任险，事故发生在保险期间，保险公司应依法在承保范围内依据保险合同的约定承担保险责任。上诉人主张郭某并非餐饮公司职员，事故未发生在其履行职务期间，因没有有效证据予以证明，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4568元，邮寄费120元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审 判 长 孙晓东审 判 员 黄树华审 判 员 郭光宇二〇一七年九月二十七日法官助理 魏 乐书 记 员 徐雁飞