湖南省邵阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）湘05刑初88号公诉机关湖南省邵阳市人民检察院。被告人卢尚喜，男，1963年9月13日出生于湖南省邵东县，汉族，小学文化，农民。因犯寻衅滋事罪于2015年4月28日被湖南省邵东县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月22日被刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于同年5月19日被逮捕。现羁押于邵东县看守所。辩护人李邵路，湖南白泉律师事务所律师。被告人成新伟，男，1977年5月21日出生于湖南省株洲市，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月22日被刑事拘留，因涉嫌犯运输毒品罪于同年5月19日被逮捕。现羁押于邵东县看守所。辩护人彭海军、朱玲，湖南白泉律师事务所律师。被告人周振翔，曾用名周正仪，男，1990年10月10日出生于湖南省祁东县，汉族，高中文化，工人。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月21日被刑事拘留，因涉嫌犯运输毒品罪于同年5月19日被逮捕。现羁押于邵东县看守所。辩护人张超、杨鲜艳，湖南御辩律师事务所律师。湖南省邵阳市人民检察院以邵检诉一刑诉［2016］89号起诉书，指控被告人卢尚喜犯贩卖毒品罪，被告人成新伟犯贩卖、运输毒品罪，被告人周振翔犯运输毒品罪，于2016年10月19日向本院提起公诉。本院依法组织合议庭，公开开庭进行了审理。邵阳市人民检察院指派检察员陈江荣出庭支持公诉。被告人卢尚喜及其辩护人李邵路，被告人成新伟及其辩护人彭海军、朱玲，被告人周振翔及其辩护人张超、杨鲜艳均到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省邵阳市人民检察院指控，2016年4月中旬的一天下午，被告人成新伟在株洲市李梅（另案处理）的租房向李提出要购买1000克甲基苯丙胺（冰毒），李梅随即拨打被告人卢尚喜电话。同年4月17日凌晨，李梅从被告人卢尚喜手中购得甲基苯丙胺1000克，随即联系被告人成新伟，并告知价格是每克38元，共计38000元，钱已经由她垫付。李梅将甲基苯丙胺交给成新伟，成新伟当场取出一部分甲基苯丙胺吸食，觉得质量不好，不好在株洲销售，向李提出退换。4月20日上午10时许，李梅联系成新伟告知已和卢尚喜约好，要成新伟去邵东县城找卢尚喜换货。4月20日下午3时许，成新伟喊被告人周振翔开车前往邵东退换甲基苯丙胺，周振翔驾驶湘BM1590的红色小车，成新伟携带甲基苯丙胺（净重958.65克）从株洲前往邵东县两市镇。途中，因高速公路塞车，成新伟告知周振翔不要驾车走应急车道，因为车后备箱里有毒品。当晚20时许，成新伟、周振翔抵达邵东县城两市镇，卢尚喜将二人带至其位于邵东县城金帝宾馆后的租房，成新伟将装有甲基苯丙胺的袋子带至卢尚喜租房的墙角。成新伟、卢尚喜商量换货还是退钱，卢尚喜说时间太晚第二天再商量。4月21日上午，卢尚喜到成新伟、周振翔入住的维也纳酒店1208房间商议毒品事宜，双方没有达成协议。当天13时许，公安民警在邵东县维也纳酒店大厅内抓获卢尚喜、成新伟、周振翔。民警押解卢尚喜到其租房，当场在卢租房内缴获白色晶体一大包和两小包共计净重961.35克，红色片剂一小包净重5.82克，民警缴获成新伟随身携带的白色晶体一小包净重3.89克。经鉴定，从5.82克红色片剂中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，从3.89克和2.70克白色晶体中检出甲基苯丙胺，958.65克白色晶体中检出甲基苯丙胺的含量为69.8%。手条15时展开调查，为证明上述事实，公诉机关当庭出示了鉴定意见，扣押物品清单、称量笔录及相关照片，证人张某英、邹某阳、刘某然的证言，被告人卢尚喜、成新伟、周振翔的供述和户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人卢尚喜、成新伟、周振翔的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，应当以贩卖毒品罪追究卢尚喜的刑事责任，以贩卖、运输毒品罪追究成新伟的刑事责任，以运输毒品罪追究周振翔的刑事责任。在运输毒品共同犯罪中，成新伟起主要作用，系主犯，周振翔起次要作用系从犯。卢尚喜在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑。提请本院依法判处。被告人卢尚喜辩解提出，毒品交易是李梅与李拥坤自己联系的，他只是介绍李梅和李拥坤认识。卢尚喜的辩护人辩护提出：公安机关对毒品的提取、扣押、称量、取样和送检不符合最高人民法院、最高人民检察院、公安部制定的《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样、送检程序若干问题的规定》；指控卢尚喜贩卖毒品的事实不清，证据不足，现有证据无法确定毒品的来源和贩卖对象，对卢尚喜的行为宜定非法持有毒品罪；本案毒品交易在公安机关的控制之下，毒品没有流入社会，可以从轻处罚。被告人成新伟辩解提出，购买毒品是为了自己吸食，不是用于贩卖。成新伟的辩护人辩护提出：现有证据证明不能证明成新伟贩卖了毒品，也不能证明成新伟为了贩卖而购买毒品，成新伟运输毒品的目的是为了换取质量更好的毒品用于本人吸食，因而指控成新伟贩卖、运输毒品的事实不清，证据不足；成新伟的行为应当定性为非法持有毒品；成新伟如实供述自己的犯罪行为，认罪态度好，涉案毒品全部被缴获，没有造成实质危害，可以从轻处罚。被告人周振翔辩解提出，在不知情的情况下参与运输毒品。周振翔的辩护人辩护提出：现有证据不能证明周振翔明知成新伟运输毒品，周振翔没有帮助他人运输毒品的主观故意；成新伟利用不明真相的周振翔运输毒品，周振翔没有参与毒品的携带、藏匿、管理环节，对毒品的性质和数量都是事后得知的，因此，周振翔的行为不构成运输毒品罪；周振翔也没有以运输方式帮助成新伟持有毒品的故意。经审理查明：2016年4月中旬的一天，被告人成新伟在湖南省株洲市李梅（另案处理）的租房内向李提出要购买1000克甲基苯丙胺（冰毒），李梅随即拨打被告人卢尚喜电话。同年4月17日，李梅从卢尚喜手中购得1000克甲基苯丙胺以后，在其租房告知成新伟已买到毒品，价格为每克38元，毒资共计38000元已经由李垫付。尔后，李梅将甲基苯丙胺交给成新伟，成新伟当场取出一部分甲基苯丙胺吸食后，觉得质量不好，遂要求李梅退换。同年4月20日10时许，李梅联系成新伟后，告知成新伟其已与卢尚喜谈好，要成新伟去湖南省邵东县城找卢尚喜换货。同年4月20日15时许，成新伟将1包净重958.65克的甲基苯丙胺装好放在其车牌为湘BM1590的红色小车的后备箱里，然后喊被告人周振翔帮忙开车前往邵东县城。在距邵东县城不远的高速公路上，因堵车行使缓慢，周振翔驾车想走应急车道超车，这时，坐在副驾驶位的成新伟告知周振翔，车后备箱里有毒品，不要走应急车道以免被交警查到。当天19时30分许，成新伟、周振翔抵达邵东县城两市镇，卢尚喜在邵东县汽车西站与成新伟、周振翔见面后，将二人带至其位于邵东县城金帝宾馆后面的租房，在租房楼下，成新伟将装有甲基苯丙胺的袋子从小车后备箱中取出，然后带至卢尚喜租房放在墙角。尔后，成新伟、卢尚喜在卢的租房内商量退还毒资或者更换毒品，卢尚喜打电话联系后说时间太晚，第二天再商量。同年4月21日，公安民警在邵东县城维也纳酒店大厅抓获卢尚喜、成新伟、周振翔。民警从成新伟随身携带的钥匙罐中缴获甲基苯丙胺净重3.89克。随后，民警押解卢尚喜到卢租房，当场在卢租房内缴获一大包甲基苯丙胺净重958.65克（含量为69.8%）和一小包甲基苯丙胺和一小瓶甲基苯丙胺净重共2.7克，以及甲基苯丙胺片剂净重5.82克。另查明，被告人卢尚喜因犯寻衅滋事罪于2015年4月28日被湖南省邵东县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。缓刑考验期限至2016年4月27日止。卢尚喜犯寻衅滋事罪在判决执行以前实际羁押时间为三个月零三天。上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：1、公安机关出具的抓获经过材料证明，2016年4月21日，公安民警在邵东县维也纳酒店抓获卢尚喜、成新伟、周振翔。随后从卢尚喜租房内缴获冰毒一大包净重约958.65克，麻古5.82克，还有一小包冰毒和瓶装冰毒共重2.7克。2、搜查笔录、提取笔录、称重笔录、扣押物品清单及照片证明，2016年4月21日12时许，公安民警在邵东县维也纳大酒店大厅抓获成新伟，当场从成携带的1个白色钥匙铁罐中查获冰毒可疑物净重3.89克。2016年4月21日13时，公安民警到邵东县城金帝宾馆后巷一居民楼五楼卢尚喜的租房搜查，在卢卧室隔壁房间的电视机旁找到1个黑袋子，内装有1条棉裤，在棉裤中查获1袋用透明塑料袋封装的冰毒可疑物，净重958.65克。民警还在卢尚喜卧室的书桌上查获1小包麻古可疑物净重5.82克和1小包冰毒可疑物及1小瓶冰毒可疑物净重共2.7克。公安机关还扣押了成新伟和卢尚喜的手机等物品。3、邵阳市公安局邵公物鉴（理化）字［2016］0223号理化检验鉴定报告和长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）字［2016］8063号物证鉴定书的鉴定意见证明，从搜缴的5.82克红色颗粒取样中检出甲基苯丙胺、香草醛及咖啡因成分；从搜缴的3.89克、2.70克和958.65克的白色晶体取样中均检出甲基苯丙胺。从查获的958.65克冰毒可疑物中检出甲基苯丙胺的含量为69.8%。4、机动车信息查询结果单及照片证明，涉案的湘BM1590红色长安牌轿车的情况，该车所有人为成新伟。5、湖南省高速公路收费收据证明，从湘BM1590红色长安牌轿车上扣押湖南省高速公路收费收据1张，即从株洲北到邵东的高速公路收费收据72元，时间为2016年4月20日19时26分。6、手机通话详单证明，2016年4月1日至同年4月21日，卢尚喜的手机与李梅、成新伟的手机有多次通话联系；周振翔的的手机与成新伟的手机有多次通话联系。7、刑事判决书、执行通知书证明，卢尚喜因犯寻衅滋事罪于2015年4月28日被湖南省邵东县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。缓刑考验期限至2016年4月27日。卢尚喜因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年5月30日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕，同年9月1日被监视居住。8、辨认笔录证明，卢尚喜辨认出成新伟就是向其购买冰毒的“阿伟”、周振翔就是帮成新伟开车到邵东的司机、李梅就是与其有过毒品交易的“梅总”；成新伟辨认出卢尚喜就是卖给其冰毒的“老卢”、李梅就是帮其联系“老卢”购买毒品的“阿梅”；周振翔辨认出卢尚喜就是他陪成新伟到邵东要找其退还冰毒“老卢”。9、证人张某英的证言证明，她在邵东县城东苑路与邵东大道交叉路口的金帝宾馆后巷有2间门面，五楼的房间租给了1个驾校的教练，姓卢，2016年6月到期。10、证人邹某阳的证言证明，2016年4月20日21时许，“老卢”带着2个男子到邵东县城金帝宾馆后巷2单元5楼的租房，她当时也在该租房。4月21日中午13时许，民警带着“老卢”到“老卢”的租房搜查，她正在左侧房间睡觉，看见民警在右侧房间里查获了外用黑色购物袋，内用棉裤包裹好，然后再用无色薄膜袋包装好的1包冰毒及1小包麻古。11、被告人卢尚喜的供述和辩解证明，成新伟来邵东之前，李梅打电话给他说有个朋友到邵东来，让他接待。成新伟说这批毒品的质量不好，是来退货的，要他想办法处理好。这些冰毒是李拥坤的，他只是从中介绍。2016年4月20日21时许，成新伟打电话给他讲快到邵东了，马上下高速，他就说去接。后他在西站门口看到1辆红色两厢车，成新伟坐在副驾驶，有个年轻伢子在开车，他上车后将车带到他租房楼下。成新伟打开了一下后备箱，随后与他一起到其租房。他和成新伟拿出“麻古”和冰毒，三人就在房间吸毒。24时许，他带成新伟和年轻伢子在维也纳宾馆开好房后，三人又在房间吸毒。4月21日12时许，他与成新伟、年轻伢子在宾馆大厅就被公安民警抓获。后民警带着他到租房，从他卧室旁边房间的电视机旁搜到1个黑色袋子，内有用红色棉裤包裹的一大包冰毒，净重958.65克，还在他卧室里搜到1小包冰毒和1小包麻古和1小瓶冰毒。12、被告人成新伟的供述和辩解证明，2016年4月16日左右，他到李梅租房向李购买1000克冰毒，但李没有。李梅联系卢尚喜后将卢的电话给了他。17日3时许，他在李梅家见到卢尚喜。9时许，他再次到李梅家时卢尚喜已不在了，李梅讲卢已将冰毒送到，价格为每克38元，她已付给卢38000元。他和李梅吸食了一点后，发现卢尚喜送来的冰毒质量太差，他赶紧要李梅打电话要求退换，但卢尚喜一直没有接听。4月19日，李梅打电话告诉他，卢尚喜答应换货，要他拿这批冰毒到邵东找卢。4月20日14时许，他从李梅家出来，把冰毒放在车后备箱，然后打电话要周振翔帮他开车去邵东。在距邵东还有约9公里的高速公路上，因为堵车周振翔想走应急车道，被他制止，他告诉周车上有冰毒，要找“老卢”换货的，不要走应急车道，怕被高速交警查到。到邵东后，卢尚喜将他和周振翔带到其租房，他将从车后备箱提出的一条（指1000克）冰毒放在卢尚喜租房的墙角，然后马上对卢尚喜讲这东西太差了，要么退钱，要么换东西。卢尚喜讲要向老板说，打了几个电话后又讲太晚了，明天再说，然后带着他和周振翔吃夜宵、开房、吸毒。4月21日退房时，他们被公安民警抓获。民警在他携带的钥匙铁罐里缴获了3.89克冰毒。他给了周振翔400元钱，其中200元用于车辆加油，剩下的200元作为正常的生活开支，在邵东下高速时给周100元交过路费。13、被告人周振翔的供述和辩解证明，2016年4月20日15时许，成新伟打电话要他帮忙开车去邵东，到时给他一点工资。后他驾驶成新伟的湘BM1950轿车与成新伟前往邵东。快到邵东时遇上堵车，他想走应急车道超车，成新伟说车上有毒品，要去邵东退货，叫他不要走应急车道，怕警察来查车，他听后就没走应急车道了。快下高速时，成新伟打了个电话，后他们在邵东汽车西站等到卢尚喜，卢将他们带到维也纳酒店附近1栋房子的下面。下车后，成新伟打开车后备箱，他没看清楚成拿了什么东西。成新伟对卢尚喜讲，你前面的东西不行。卢尚喜讲：我们这里吸着还可以。后他和成新伟、卢尚喜在房间吸食麻古。23时许，他们到维也纳酒店开了1208房间。21日12时许，他们在酒店退房时被民警抓获。成新伟共给了他400元钱，其中200元是用来加油的，200元是给他开销的，到邵东下高速时，成新伟给他100元交过路费。14、户籍证明材料证明，被告人卢尚喜、成新伟、周振翔的年龄、住址等身份情况。本院认为，被告人卢尚喜违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。被告人成新伟、周振翔明知是毒品而运输，其行为均构成运输毒品罪。起诉书指控成新伟贩卖毒品的证据不足，本院不予支持。在运输毒品的共同犯罪中，成新伟起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；周振翔起次要作用，系从犯，根据其参与运输毒品的事实和情节，可以减轻处罚。卢尚喜曾因犯寻衅滋事罪被宣告缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人卢尚喜辩解提出，毒品交易是李梅与李拥坤自己联系的，他只是介绍李梅和李拥坤认识。卢尚喜的辩护人辩护提出，指控卢尚喜贩卖毒品的事实不清，证据不足，现有证据无法确定毒品的来源和贩卖对象，对卢尚喜的行为宜定非法持有毒品罪。经查，成新伟供述经李梅联系并垫付毒资，其从卢尚喜手中购得毒品，周振翔的供述亦证明成新伟的毒品来源于卢尚喜，卢尚喜在侦查阶段也供认李梅购得的毒品与其有关，上述证据已经形成证据锁链，足以证明卢尚喜贩卖毒品的事实。因此，该辩解理由和辩护意见均不成立，本院不予采纳。卢尚喜的辩护人提出，公安机关对毒品的提取、扣押、称量、取样和送检不符合最高人民法院、最高人民检察院、公安部制定的《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样、送检程序若干问题的规定》。经查，《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样、送检程序若干问题的规定》自2016年7月1日起实施，本案中，涉案毒品在2016年4月21日即被查获，公安机关对毒品的提取、扣押、称量、取样和送检符合当时的法律规定。因此，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。卢尚喜的辩护人还提出，本案毒品交易在公安机关的控制之下，毒品没有流入社会，可以从轻处罚。经查，本案毒品被公安机关当场查获，没有流入社会，可以酌情从轻处罚。因此，该辩护意见部分成立，本院部分予以采纳。被告人成新伟辩解提出，购买毒品是为了自己吸食，不是用于贩卖。成新伟的辩护人辩护提出，现有证据证明不能证明成新伟贩卖了毒品，也不能证明成新伟为了贩卖而购买毒品，成新伟运输毒品的目的是为了换取质量更好的毒品用于本人吸食，因而指控成新伟贩卖、运输毒品的事实不清，证据不足，成新伟的行为应当定性为非法持有毒品。经查，现有证据不足以证明成新伟为贩卖而购买毒品，因而指控成新伟贩卖毒品不能成立；成新伟作为吸毒者，在运输毒品过程中被查获，且毒品数量大，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，应当以运输毒品罪定罪处罚。因此，该辩护意见部分成立，本院部分予以采纳。成新伟的辩护人辩护提出，成新伟如实供述自己的犯罪行为，认罪态度好，涉案毒品全部被缴获，没有造成实质危害，可以从轻处罚。经查，涉案毒品全部被缴获的辩护意见与审理查明的事实相符，本院予以采纳。被告人周振翔辩解提出，在不知情的情况下参与运输毒品。周振翔的辩护人辩护提出，现有证据不能证明周振翔明知成新伟运输毒品，周振翔没有帮助他人运输毒品的主观故意，成新伟利用不明真相的周振翔运输毒品，周振翔没有参与毒品的携带、藏匿、管理环节，对毒品的性质和数量都是事后得知的，因此，周振翔的行为不构成运输毒品罪，周振翔也没有以运输方式帮助成新伟持有毒品的故意。经查，成新伟和周振翔的供述证明，周振翔在高速公路上驾车欲走应急车道超车时，成新伟明确告知周振翔车上有毒品，周振翔在明知车内有毒品的情况下，仍驾车抵达到目的地帮助成新伟找卢尚喜退换毒品，其行为符合运输毒品罪的构成要件。因此，该辩解理由和辩护意见均不成立，本院不予采纳。综上，对被告人卢尚喜适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项，第五十七条第一款，第六十九条，第七十七条第一款之规定；被告人成新伟适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项，第二十六条第一款、第四款，第五十七条第一款之规定；对被告人周振翔适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项，第二十七条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：一、撤销湖南省邵东县人民法院（2015）邵东刑初字第128号刑事判决对被告人卢尚喜犯寻衅滋事罪宣告的缓刑；被告人卢尚喜犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，与撤销缓刑后尚未执行完毕的有期徒刑八个月零二十七天并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、被告人成新伟犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；三、被告人周振翔犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月21日起至2023年4月20日止。罚金限判决生效后一个月内交纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  罗庆群代理审判员  杨 奎代理审判员  彭启玮二〇一七年一月十一日代理书记员  简 迪附相关法律规定：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条 走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条 在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条 罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第五十七条 对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。……第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。……