陕西省太白县人民法院刑 事 判 决 书（2016）陕0331刑初24号公诉机关太白县人民检察院。被告人周某某，男。2016年7月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪被太白县公安局刑事拘留，同年8月17日被依法逮捕。现羁押于宝鸡市陈仓区看守所。被告人李某某，男。1988年1月31日因犯抢劫罪被太白县人民法院判处有期徒刑四年六个月；2001年3月6日因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被太白县人民法院决定执行有期徒刑五年，并处罚金5000元。2010年4月26日因犯贩卖毒品罪被宝鸡市金台区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。2016年7月26日因涉嫌犯贩卖毒品罪被太白县公安局刑事拘留，同年8月17日被依法逮捕。现羁押于宝鸡市陈仓区看守所。辩护人张杰，陕西红岭律师事务所律师。太白县人民检察院以太检公诉刑诉〔2016〕23号起诉书指控被告人周某某、李某某犯贩卖毒品罪，于2016年11月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。太白县人民检察院指派代检察员梁静出庭支持公诉，被告人周某某，被告人李某某及其辩护人张杰到庭参加诉讼。现已审理终结。太白县人民检察院指控，2016年7月13日前后，被告人周某某从留坝县江口镇携带毒品（海洛因）到太白县，与李某某在事先约定的大沟塬移民新村附近交易一大包一小包毒品（约1克），获利500元；7月14日，周某某再次在大沟塬桥头附近和李某某交易一大包一小包毒品（约1克），获利500元；7月15日，在牛犄角广场周某某和李某某交易一大包一小包毒品（约1克），获利700元（含路费200元）；7月17日周某某和李某某在翠矶山南入口附近交易一大包一小包毒品（约1克），获利500元；7月18日，周某某和李某某准备在八钢加油站附近交易毒品时，被公安机关抓获，并当场收缴疑似毒品5包共计3.66克，经鉴定均具有毒品海洛因成份。被告人李某某将从周某某处购买的毒品部分自己吸食，部分毒品于7月14日在长兴旅社贩卖给杨某某2包获利200元，7月18日在长兴旅社贩卖给杨某某2包获利180元，卖给杨某甲1包获利80元、卖给邓某某2包获利190元。公诉机关并提供以下证据证实：1.受案登记表、到案经过、扣押清单、鉴定委托书、陕西省公安机关毒品收据、周某某、李某某手机通话记录查询结果单等书证；2.证人周某甲、杨某某、杨某甲、邓某某等九人的证言；3.被告人周某某、李某某的供述与辩解；4.陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心毒品检验报告；5.辨认笔录、提取笔录及照片、现场指认笔录及照片；6.视频光盘六张。公诉机关认为，被告人周某某、李某某违反国家关于毒品管理规定，多次贩卖毒品，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人周某某、李某某的犯罪行为，法定刑均为三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关建议判处被告人周某某三年以下有期徒刑，并处罚金；建议判处被告人李某某三年四个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人周某某对公诉机关指控其与被告人李某某进行毒品交易的事实供认不讳，辩称这些毒品的实际所有人是其弟弟周某甲，他只是按照周某甲的指示，将这些毒品从留坝县江口镇带到太白县，交给李某某并收取货款，其在贩毒过程中所起作用较小，请求从轻处罚。被告人李某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，辩称其行为不属于“情节严重”，请求从轻处罚。其辩护人的辩护意见为，1.对公诉机关指控被告人李某某犯贩卖毒品罪不持异议，但公诉机关关于被告人李某某的犯罪行为应认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”的指控意见，证据不足，事实不清。对被告人李某某应在三年以下有期徒刑、拘役、管制范围内量刑；2.被告人李某某贩卖毒品的数量应当按照其购买的数量4克予以认定；3.被告人李某某自愿认罪，有自首情节，有悔罪表现，家庭困难，应从轻处罚。辩护人建议判处被告人李某某一年六个月有期徒刑，并处罚金。经审理查明，2016年7月13日至2016年7月17日，被告人周某某按照事先的约定，在四天内四次从留坝县江口镇携带毒品（海洛因）来到太白县城，经与被告人李某某电话联系，在双方确定的交易地点红岩河大沟塬村桥桥头、神农广场（“牛犄角广场”）、翠矶山南入口附近，被告人周某某四次与被告人李某某完成毒品（海洛因）交易，卖给被告人李某某毒品（海洛因）4克多，收取被告人李某某毒资2200元。这些毒品，除被告人李某某自己吸食的外，其余由被告人李某某分成小包，贩卖给其他吸毒人员。2016年7月18日，被告人周某某再次按照约定，从留坝县江口镇携带毒品（海洛因）来到太白县城，准备在八钢加油站附近与被告人李某某进行毒品交易时，被太白县公安局侦查人员抓获，当场从被告人周某某身上查获毒品（海洛因）5包，共计3.66克。随后，被告人李某某被抓获，从李某某住宿的旅社查获电子称重计1个、一次性无菌注射器4支。被告人李某某从周某某处购买的毒品，部分用于自己吸食，部分毒品被其出售，其中2016年7月14日、7月18日，在太白县长兴旅社一间客房中，被告人李某某向吸毒人员杨某某、杨某甲、邓某某出售毒品（海洛因）。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证,认证的下列证据予以证明：1.太白县公安局咀头派出所受案登记表、到案经过、提取笔录及照片、扣押清单、扣押物品照片，证实2016年7月18日13时05分，太白县公安局咀头派出所民警在县城八钢加油站附近将准备进行毒品交易的周某某抓获，从周某某身上查获疑似毒品5包，毛重4.24克。随后，民警将毒品买家李某某抓获，从李某某所住旅社房间查获电子称重计、无菌注射器等物品。2.被告人周某某的供述、辨认笔录、指认笔录、指认照片相一致，证实2016年六月底七月初，李某某给周某某打电话联系购买毒品，之后周某某从留坝县购买到毒品。2016年7月13日至2016年7月17日，被告人周某某通过电话与李某某约好交易事宜，在四天内四次从留坝县江口镇携带毒品来到太白县城，在大沟塬村桥桥头、牛犄角广场（神农广场）、翠矶山南入口附近，四次与李某某完成毒品交易，卖给李某某毒品4克多，收取毒资2200元。2016年7月18日，周某某再次按照约定，从留坝县江口镇携带毒品来到太白县城，准备在八钢加油站附近与李某某进行毒品交易，被太白县公安局侦查人员抓获，当场从被告人周某某身上查获毒品5包。3.被告人李某某的供述、指认笔录、指认照片相一致，证实2016年阴历正月，李某某给周某某打电话联系购买毒品，之后李某某多次从周某某手中购买毒品。2016年7月13日至2016年7月17日，按照事先在电话里谈好的交易内容，周某某分四天，四次从留坝县江口镇携带毒品海洛因来到太白县城，与被告人李某某在红岩河大沟塬村桥桥头、神农广场（“牛犄角广场”）、翠矶山南入口附近交易毒品四次，被告人李某某从周某某处共购买毒品海洛因约4克，支付购毒款1700元。这些毒品，除被告人李某某自己吸食的外，其余由被告人李某某分成小包，贩卖给吸毒人员杨某某、杨某甲、邓某某。2016年7月18日，被告人李某某按照约定，到八钢加油站附近与周某某进行毒品交易，但未见到周某某，李某某在返回时被太白县公安局侦查人员抓获。4.被告人周某某、李某某手机通话记录查询结果，证实2016年7月13日至7月18日，被告人周某某多次往返于汉中、宝鸡之间，频繁与李某某电话联系，与二被告人的供述相印证。5.证人周某甲（周某某之弟）的证言，证实被告人周某某的社会关系中有吸毒人员，周某甲未帮助周某某购买过毒品。6.证人白小华的证言，证实白小华2015年给周某甲卖过毒品，但未给周某某卖过毒品。7.证人杨某某、邢陆军的证言与杨某某的辨认笔录、指认笔录相一致，证人杨某甲的证言与其辨认笔录、指认笔录相一致，证人邓某某的证言与其辨认笔录、指认笔录相一致，证实2016年7月14日至7月18日之间，杨某某、杨某甲、邓某某在太白县长兴旅社一间客房中，从李某某处购买过毒品。8.证人冯某某的证言及其辨认笔录，证实2016年7月14日起，张某某在太白县咀头镇长兴旅社住了四天，7月15日，冯某某发现房间内多住了一个人，是北坡的李某某。7月18日，警察带着李某某来过旅社后，二人就再没有在旅社住了。9.视听资料与上述证据相印证。10.陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心公（宝）鉴（化）字〔2016〕484号毒品检验报告、鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书，证实从被告人周某某身上查获5包疑似毒品，均检出海洛因成份，净重3.66克11.陕西公安机关毒品收据，证实涉案毒品的收缴情况。12.陕西省太白县人民法院[2001]太刑初字第01号刑事判决书、太白县人民法院（88）太法刑字第1号刑事判决书、陕西省宝鸡市金台区人民法院（2010）金刑初字第99号刑事判决书，证实被告人李某某前科处罚情况，系毒品犯罪再犯。13.常住人口信息、留坝县公安局江口派出所户籍证明，证实二被告人的身份。本院认为，被告人周某某为获取非法利益，多次向被告人李某某出售毒品海洛因，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人李某某以贩卖为目的，多次向被告人周某某购买毒品，多次向他人销售毒品，亦应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关对二被告人的指控事实清楚，证据确实，应予支持。二被告人在2016年7月18日的毒品交易中，因意志以外的原因，用于交易的毒品未完成交付，当场从被告人周某某身上查获海洛因3.66克。查获的3.66克海洛因，对于被告人周某某来说，作为贩毒人员，在被抓获后，其随身携带的毒品，在没有确凿证据证明这些毒品并非用于贩卖的情况下，应认定为其贩卖的毒品；对于被告人李某某来说，其在购买毒品过程中，毒品未交付时即被抓获，应认定为犯罪未遂。被告人周某某多次贩卖毒品，属于《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定的“情节严重”，法定刑为三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金，公诉机关的量刑建议符合法律规定；被告人李某某向多人贩卖毒品，亦属于《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定的“情节严重”，法定刑为三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金，但被告人李某某贩卖毒品的数量应当以实际交付的数量计算，未交付的毒品系犯罪未遂，在处罚时作为量刑情节之一予以考虑。被告人李某某系毒品犯罪再犯，有前科劣迹，应依法从重处罚。二被告人自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人李某某以贩卖为目的购买毒品，其中部分毒品被其自用，应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，其自用的毒品在量刑时予以考虑，酌情从轻处罚。被告人周某某提出的他不是这些毒品的所有人，只是替他人运输、交货、收取货款的辩护意见，无证据支持，不予认定。被告人李某某的辩护人关于被告人李某某的犯罪行为不应认定为“情节严重”，对被告人李某某应在三年以下有期徒刑范围内量刑，与事实不符，不予采信。被告人李某某是在已被公安机关确认为毒品犯罪嫌疑人的情况下，在毒品交易过程中被抓捕归案，不是主动投案，不能认定为自首，辩护人关于被告人李某某系自首的辩护意见不予采信。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第七款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项的规定，判决如下：一、被告人周某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金2000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月19日起至2019年10月18日止。罚金自判决生效后七日内一次性缴纳。）二、被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金2000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月26日起至2019年11月25日止。罚金自判决生效后七日内一次性缴纳。）三、被告人周某某违法所得2200元予以没收，被告人李某某的犯罪工具电子称重计予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省宝鸡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  邱晓东审 判 员  屈振江人民陪审员  马保前二〇一七年一月十七日书 记 员  张虎虎