陕西省富平县人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0528民初2353号原告：王某某，女，汉族，1969年2月21��生，居民。委托代理人：王某某。被告：中国某某保险股份有限公司某某支公司。负责人：杜某某，该公司经理。委托代理人：张某某。原告王某某与被告中国某某保险股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人王某某、被告中国某某保险股份有限公司委托代理人张某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求：1、请求依法解除原、被告之间的劳动关系；2、请求支付原告自2007年4月1日至解除劳动关系之日的工资346000元；3、请求支付拖欠原告工资的补偿金86500元；4、请求支付未与原告签订的劳动合同的双倍工资27500元（2008年2月1日至2008年12月31日）；5、请求支付未与原告签订的无固定期限劳动合同的双倍工资（自2009年1月1日起至合同解除之日）587000元；6、请求支付原告公休日（216天）加班费143639.6元、法定节假日（101天，每日按工资的300%计）15266.51元；7、责令支付原告经济补偿金33250元（9个半月）8、请求被告依法办理原告自2007年4月1日起至合同解除之日的社会保险并缴纳各项费用（五险一金）；9、请求支付原告该休而未休年休假工资18723.15元（40天，每日按工资的300%计）；10、案件受理费由被告承担。事实和理由：2007年3月份之后，原告以劳动者的身份进入被告单位从事保险理赔工作，一直负责日常理赔报案、上机工作，但被告一直未与原告签订劳动合同，未给原告应有的劳动待遇。2012年原告就与被告之间的劳动关系通过法律途径请求确认，到2015年5-6月份（2015）渭中民一终字第00103号终审判��最终确认：原被告之间存在劳动关系。在此判决生效后，被告还是不与原告签订劳动合同，不给原告支付自上班以来的工资，也不给原告办理相关的社会保险。严重侵犯了原告的劳动者合法权益，故原告向富平县仲裁委申请仲裁，但仲裁委作出的的富劳人仲裁字（2016）第09号仲裁裁决，认定事实错误，适用法律错误，论理错误，原告对该裁决不服，诉至本院。被告答辩意见如下：1、同意解除原、被告之间劳动关系；2、原告请求支付工资与事实不符，原告自2007年4月1日起在被告处上班以来，被告按双方的约定，给原告支付工资；3、因原告要求支付工资无事实依据，所以要求支付拖欠原告工资的补偿金请求不成立；4、原告请求支付双倍工资已过一年仲裁时效；5、原告请求支付未与其签订无固定期限劳动合同的双倍工资无事实及法律依据；原告未提供工资收入证明，无法计算诉请金额；且已过一年仲裁时效；6、原告无加班事实，故请求支付公休日加班费、法定节假日工资无依据；7、原告不能证明经济补偿金的性质，故不认可；8、原告要求被告依法办理、自2007年4月1日起至合同解除之日的社会保险并缴纳各项费用（五险一金）不属法院受案范围；9、原告请求支付元该休而未休年休假工资不是法律的强行规定，不是法院受案范围。原告为支持自己的主张，向本院提交了如下证据：1、（2014）富平民初字第00689号民事判决书及（2015）渭中民一终字第00099号民事判决书复印件各一份。证明原告于2007年4月1日进入被告单位工作，负责日常理赔案子，原被告之间存在劳动关系；2、党某某证明复印件一份。证明被告的工资标准。3、富平县仲裁委庭审笔录复印件一份。证明被告单位给原告发放工资情况。被告未向本院提交证据。在庭审质证阶段，被告对原告证据1证明认可，认为该份证据虽然证明了原被告之间存在劳动关系，但并未对其他事实作出说明；对原告证据2不认可，认为依据相关规定，证人应出庭作证，且在2015年9月28日仲裁庭审中，第四页的最上面党某某说证言内容不是他写的；对原告证据3无异议，但认为与本案无关。本院做如下认证：对原告证据1认为被告异议成立而不予认可；对原告证据2因该证据为复印件且证人未出庭作证而不予确认；对原告证据3认为被告异议成立而不予确认。经证据质证及结合庭审调查，本院确认如下案件事实，2007年4月1日，原告进入被���单位工作，岗位为理赔处理，负责日常理赔结案、上机工作。2014年6月12日，富平县人民法院作出（2014）富平民初字第00689号民事判决，判决原被告之间存在劳动关系，被告不服，上诉于陕西省渭南市中级人民法院，渭南市中院于2015年4月29日作出（2015）渭中民一终字第00099号民事判决，维持了（2014）富平民初字第00689号民事判决的判决内容。原告随即到富平县仲裁委申请仲裁，富平县仲裁委于2016年6月29日作出的富劳人仲裁字（2016）第09号裁决书，结果为：1、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金32427.5元；2、被告支付原告应休未休年休假工资1754.02元3、驳回原告其他请求。本案争议焦点：1、关于原被告解除劳动关系的时间问题。本院认为，劳动合同解除权为形成权，原告解除劳动合同的意思表示送达被告起生效。本案中，原被告解除劳动���同的时间应为仲裁阶段被告收到仲裁书副本时间即2016年5月20日。2、关于原告请求支付原告自2007年4月1日至解除劳动关系之日的拖欠工资346000元问题。被告自2007年4月1日起至2016年4、5月份原告申请仲裁，长达近十年的时间，被告一直未给原告发放工资，而原告一直不闻不问，有悖常理，本院认为该情况不符合客观事实，故对原告要求支付拖欠工资的诉讼请求不予支持。3、关于原告请求支付拖欠工资的补偿金86500元问题。原告依据的是劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发【1994】481号）第三条，但该条款已经被《劳动合同法》第八十五条所替代，按照新法优于旧法的原则，应该按照《劳动合同法》第八十五条之规定先向劳动行政部门申诉，劳动行政部门责令单位支付后，单位仍不支付的方能适用赔偿金罚则。本案并未经过劳动行政部门的前置程序��不适用拖欠工资补偿金罚则，故对原告要求支付拖欠工资的补偿金的诉讼请求不予支持。4、关于原告工资数额问题。本案中，原、被告均未提供证据证明原告的工资数额，根据公平原则，本院认为，应以渭南市2015年在岗职工社会平均工资3815元/月作为原告的工资数额核算相关待遇。5、关于原告请求支付未与其签订的劳动合同的双倍工资27500元（2008年2月1日至2008年12月31日）问题。依据《劳动合同法》第八十二条，支付二倍工资包括的情形包括职工入职满一月的次日至满一年，双方未订立书面劳动合同的，用人单位应当向职工每月支付二倍工资。同时因《劳动合同法》自2008月1月1日起实行，而本案的劳动关系自2007年4月1日一直存续，故被告向原告支付未订立书面劳动合同二倍工资期限为2008年2月1日至2008年12月31日。原告申请仲裁的期间应为2009年1月1日至2010年1月1日，���原告申请仲裁时间为2016年，早已超过仲裁、诉讼时效，故本院对原告该诉讼请求不予支持。6、关于原告请求支付未与其签订的无固定期限劳动合同的双倍工资（自2009年1月1日起至合同解除之日）587000元问题。依据《劳动合同法》第八十二条，支付二倍工资包括的情形包括用人单位违反规定不与职工订立无固定期限劳动合同之日起向职工每月支付二倍工资。本案中，原、被告自2007年4月1日建立事实劳动关系，并不符合《劳动合同法》第十四条规定的应当订立无固定期限劳动合同的情形，故本院对原告该诉讼请求不予支持。7、关于原告请求支付其公休日（216天）加班费143639.6元、法定节假日（101天，每日按工资的300%计）15266.51元问题。根据最高人民法院《关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释三》第九条，职工主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责���。本案中原告并未就加班事实的存在提供相关证据，应当承担举证不利的责任，故本院对原告该诉讼不予支持。8、原告要求支付其经济补偿金33250元（9个半月）问题。因原被告的劳动关系存续期限为2007年至2016年5月20日，共计9年1个月零19天。原告要求解除劳动合同的理由是被告未为其办理社会保险、存在拖欠工资的情形，被告未就为原告办理了社会保险提供相关证据，故原告要求解除劳动合同理由成立。根据《劳动合同法》第三十八条第三项规定，被告应当向原告支付解除劳动合同经济补偿金，但因未缴纳社会保险的经济补偿金请求权为《劳动合同法》新规定，依据《劳动合同法》第九十三条，故本院仅支持原告200年1月日后的经济补偿金请求即32427.5元（3815元/月×8.5月）。9、关于原告请求被告为其依法办理自2007年4月1日起至合同解除之日的社会保险并缴纳各项费用（五险一金）问题。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定：缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳：缴纳单位未按照规定办理社会保险登记、变更登记或者注销登记，或者未按照规定申报应缴纳的社会保险费数额的，由劳动保障行政部门责令限期改正；因此，社会保险费的征缴和管理是社会保险经办机构的法定职责，缴费的主体是用人单位和劳动者，并由社会保险经办机构负责征用，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动保障行政部门责令其限期缴纳，故原告的社会保险费请求不属于法院的受理范围。10、关于原告请求支付其该休而未休年休假工资18723.15元（40天，每日按工资的300%计）问题。因年休假由被告安排，被告并未就原告已休年休假提供相关证据，应承担举证不利的后果，故本院对���告要求支付其该休而未休年休假工资事实予以确认。依据国务院《职工带薪年休假条例》第三条，原告工作年限为9年1个月零19天，应休带薪年休假5天。因仲裁时效为一年，故本院仅支持原告2015年应休未休带薪年休假工资。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，经折算，原告2015年带薪年休假天数为5天，共计1754.02元（3815元/月÷21.75天×5天×2倍）。依照《劳动合同法》第三十八条第三项、第八十二条、最高人民法院《关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释三》第九条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十三条、第二十六条、《住房公积金管理条例》第三十七条、《职工带薪年休假条例》第五条第三款之规定。判决如下：一、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金32427.5元。二、被告支付原告应休未休年休假工资1754.02元。三、驳回原告其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取，由被告中国某某保险股份有限公司某某支公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。审判员  惠小芬二〇一七年一月三日书记员  何 冰