山西省长治市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）晋04刑终49号原公诉机关长子县人民检察院。上诉人（原审被告人）祝金虎，男，1967年2月17日出生于长子县丹朱镇庆丰村，身份证号码:14042819670217001X，汉族，初中文化，农民，住出生地。2016年5月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被长子县公安局刑事拘留，同年6月8日因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪经长子县人民检察院批准逮捕，同日由长子县公安局执行逮捕。现羁押于长子县看守所。长子县人民法院审理长子县人民检察院指控原审被告人祝金虎犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2016年11月30日作出（2016）晋0428刑初109号刑事判决。判后，原审被告人祝金虎不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原判认定：贩卖毒品长子县丹朱镇庆丰村村民暨被告人祝金虎从他人手购买毒品甲卡西酮(俗称“筋”)后，除供自己吸食外，多次向他人出售。其中，2016年正月份，祝以20元至50元不等的价格向同村村民杨志刚出售甲卡西酮2次，每次约0.2克;以每次30元的价格向同村村民杨小满出售甲卡西酮2次，每次约0.3克。同年5月5日，长子县公安局侦查人员对祝金虎的住所进行检查，扣押了检查出的白色粉末状疑似毒品5袋（编号1-5）、锡纸1卷、电子称1台、白色透明塑料袋若干、手机1部。后经称重，5小塑料袋疑似毒品净重共计2.6535克。经长治市公安司法鉴定中心鉴定，编号为1#、2#的检材中均检出甲卡西酮及咖啡因成分。二、容留他人吸毒自2015年腊月至2016年正月，被告人祝金虎在自家提供甲卡西酮及吸毒工具，多次容留杨志刚、杨小满、李海军、张旭军吸食毒品。认定上述事实的证据有：1、书证长子县公安局受案登记表、立案决定书，证明案件来源。2、书证常住人口基本信息，证明祝金虎的基本身份情况。3、书证长子县公安局检查证、长子县公安局证据保全决定书、长子县公安局扣押物品、文件清单及照片说明、当场称重照片、长子县公安局刑警大队疑似毒品称重（净重）报告及照片、鉴定意见长治市公安司法鉴定中心（长01）公鉴（毒化）字[2016]0322号检验报告、长子县公安局刑警大队民警赵志飞、郭佳强出具的情况说明2份、证人杨丽琴的询问笔录，证明2016年5月5日，长子县公安局侦查人员对祝金虎的住所进行检查，扣押了检查出的白色粉末状疑似毒品5袋（编号1-5）、锡纸1卷、电子称1台、白色透明塑料袋若干、手机1部。2016年5月10日，长子县公安局侦查人员用电子称对从祝金虎住所检查出的5小塑料袋疑似毒品进行精确称重，结果分别为：0.8392克（其局标示为1）、0.4373克（其局标示为2）、0.4710克（其局标示为3）、0.4277克（其局标示为4）、0.4783克（其局标示为5），总重为2.6535克，同年5月16日祝金虎确认无误。2016年6月8日，经长治市公安司法鉴定中心鉴定，标识为“1”的检材，混匀后留取适量检验(编为1#)；标识为“2”的检材，混匀后留取适量检验（编为2#），编号为1#、2#的检材中均检出甲卡西酮及咖啡因成分。同年8月29日，长子县公安局刑警大队赵志飞、郭佳强作出情况说明：2016年6月8日，其二人将从祝金虎家查获的五袋疑似毒品，标识分别为1-5，送长治市公安司法鉴定中心对毒品成分的定性检验，因从颜色和状态分析塑料袋内装的为同一物质，所以对标识1、2进行送检。4、书证长子县公安局现场检测报告书扫描件，证明2016年5月5日，长子县公安局侦查人员对祝金虎的尿液进行检测，结果甲基安非他明、甲卡西酮含毒反应均呈阳性。5、长子县公安局刑事警察大队民警胡超飞、王正出具的情况说明2份，证明2016年5月5日上午，其局在办理马伟涉嫌贩卖毒品一案时，发现长子县丹朱镇同贺村的祝金虎从马伟处购买过毒品，涉嫌吸毒，其局民警胡超飞、王正等人到祝金虎家将祝传唤至长子县公安局询问，询问后发现祝不仅吸毒而且涉嫌贩卖毒品，其局同日以涉嫌贩卖毒品罪将祝刑事拘留。6、书证长子县公安局行政处罚决定书扫描件4份，证明违法行为人李海军、杨小满、张旭军、杨志刚因吸毒，被长子县公安局分别处行政拘留十五日、十日、十五日、十日。7、证人马伟的讯问笔录复印件，证实其吸食的有毒品“筋”、“冰”，偶尔也吸几口“麻古”，这些毒品都是其从别人那里买的，其买上毒品后自己也往外卖过，也吸过。其是从2014年腊月份（具体月份记不清了）开始吸食毒品“筋”的，其是去年才吸食开“冰”，今年接触开“麻古”的，其贩卖毒品“筋”与“冰”也是从吸的时候开始贩卖开的，当时其也是想自己吸的方便点，再有就是自己也想卖点毒品挣点钱，因而其自己从别人那里购买上毒品“筋”与“冰”，自己留点然后再往外卖点，其村的祝金虎在其这买过“筋”，买过两三次，少的时候拿一两克，多的时候拿不够十克，价钱是每克40元。8、证人范绍青的询问笔录，证实因其姓范，好多人都称其“范师傅”、“老范”、“范哥”。其没有卖过祝金虎毒品，就是他拿了两桶机油和其换了四克“筋”，这些“筋”也不纯，其给里面加了些小苏打，祝没有给过其现金。其不清楚是什么牌子的机油，容量估计是4升的，是小轿车上用的机油，价值有贰佰元左右吧。9、证人杨志刚的询问笔录，证实其住长子县丹朱镇庆丰村新巷，绰号“杨老汉”。其总共从祝金虎处购买过三次毒品“筋”。2016年正月份，其在祝金虎家喝了酒后在他家吸食毒品“筋”，其吸食完之后，祝金虎就给其要毒品钱，其有时给他二十元，有时给他五十元，都是以这样的形式购买的毒品“筋”，这三次吸食毒品都是在祝金虎家吸食的。其每次都是祝金虎从已经包装好的小白塑料袋内给其倒出来点毒品“筋”，每次约0.2克，倒出来之后其当下就吸食完了。2016年正月，其没有在祝金虎家玩过斗地主，没有谁赢了钱就将钱集资起来用来从祝金虎处购买毒品。10、证人杨小满的询问笔录，证实其住长子县丹朱镇庆丰村。其今年正月二十左右花了三十块钱从祝金虎手里购买过一次毒品“筋”，买上其就用自制的吸毒工具吸食了，还有就是在祝金虎家喝酒时，其与杨志刚、张旭军、李海军在祝金虎家与祝金虎一块吸过一两次毒品“筋”，剩余一次就是在牛小伟的棋牌室吸过一次。其正月二十从祝金虎手里买过一次毒品筋，还有也是正月里的一天也花了三十块钱从祝金虎手里购买过，每次其从他手里购买时都是他从身上掏出一包毒品“筋”来给其倒上少点，然后收其三十元钱，其估计就是一克“筋”分成了三份，他每次卖给其的就是0.3克左右。其五人在祝金虎家吸食毒品的时间长了，其记不清了。祝金虎没有和其等人在一块斗过地主，其就不会斗地主，不存在一块打牌时凑份子钱购买毒品“筋”。11、证人张旭军的询问笔录，证实其住长子县丹朱镇庆丰村，村上人都叫其张晓军，外号“葛鸡孩”。今年正月初九或者初十的上午10点左右，其和其村马东去祝金虎家，在那儿跟祝金虎喝酒。到了中午一点多，其三人喝了一斤左右的白酒，其说其喝不下去了，祝金虎说:我有筋，整上一口就机灵了。然后他从他的口袋拿出一小袋“筋”，放在一张锡纸上，用打火机熏了一下对其说:给你焊好，别洒了。他又从他家给其找了一个喝牛奶用的软管，其接过焊好的毒品“筋”和软管，然后用打火机熏住锡纸下面，自己吸食了毒品“筋”，其吸完后觉得不过瘾又想和祝金虎要点吸，祝金虎说：不给，我就这点了，想吃掏钱去买！这样其再没吸。后来其在他家坐着喝了一会水，说了一会话，大约下午3点左右离开了他家。12、证人李海军的询问笔录，证实其住长子县丹朱镇庆丰村。其在祝金虎家一共吸过三次毒，第一次是去年腊月的一天，其在他家安装完卫生间的洗脸盆，他叫其喝酒，喝酒期间，祝金虎不知道从他家哪里拿出一个小塑料袋的毒品，他自己把毒品放在锡纸上用打火机烤，然后用小纸筒吸锡纸上被烤成烟雾一样的毒品，他吸了几口也让其吸，其说其不吸，他说没事，不会上瘾的，其当时也是喝了两口酒，就也跟着他吸了两口。第二次是今年农历正月的一天，给他家的洗脸盆下边漏水，他叫其去维修，中途也是他先吸，又让其吸，其也是照着他的样子吸了几口毒。第三次也是今年正月的一天，祝金虎叫其去他家喝酒，其爱喝两口酒，就没推脱去了祝金虎家。当时他家里除了祝金虎以外，还有庆丰村另外两个人，其叫不上另外两人的名字。喝酒期间，祝金虎拿出他的毒品，他自己先吸了两口，另外两个一起喝酒的人也吸了两口，其是第四个吸的。在祝金虎家吸食的毒品和工具都是祝金虎提供的，其不知道毒品来源。三次都是祝金虎免费让其吸的，没有向其收钱，其也没出钱向他买过毒品，也没有用毒品顶账作为其的安装工钱。13、被告人祝金虎的供述，证实其住长子县丹朱镇庆丰村。其从曹建义、“老韩”、范绍青、马伟等人处购买毒品“筋”后，除自己吸食外，卖过其家周边的人，有其村的杨晓（小）满、张晓（旭）军和杨老汉，正名叫杨志刚三人，杨小满买过两次毒品“筋”，都是最近的几天来，共买了100元钱的货（2克左右），张旭军也买过两次毒品“筋”，共买了100元钱的货（2克左右），杨老汉也是买过两次毒品“筋”，共买了100元钱的货（2克左右）。今年正月(具体时间记不清了)，其村的杨小满、杨志刚都来其家喝酒，喝酒中间其又叫经常给其家里维修洗脸盆的李海军来家里喝酒，喝到中间其喝的高兴了，就从身上掏出一包毒品“筋”，然后其四人在其家的客厅吸食。还有一次也是正月里的一天，当时李海军来其家给其维修洗脸盆及暖气片，其看见他挺辛苦的，其就拿出毒品“筋”来与他一块吸食了。2015年腊月的一天（具体时间记不清了），李海军来其家安装完水暖，其请他喝酒时，其拿出一包“筋”与他一块在其家客厅茶几上吸食了，除了这几次，平常都是其与杨小满、杨志刚、张小军一起斗地主或打麻将时吸食过毒品“筋”。长子县公安局工作人员从其所居住的住宅检查出的锡纸是别人拆房时其捡的，看看上面有没有残余的毒品，如果有的话其想弄下来吸食了，检查出的电子称的是在外面捡的，检查出的五袋疑似毒品就是其平常吸食的“筋”，放在一个口香糖的盒子里来，剩下的空塑料袋都是其在外面垃圾堆上捡的。其对尿检结果甲基安非他明、甲卡西酮均呈阳性没有异议，其平常主要吸食的毒品“筋”，偶尔吸食一种叫冰毒的毒品。原判认为，被告人祝金虎向他人多次贩卖毒品,其行为已构成贩卖毒品罪；被告人祝金虎在其住处容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控罪名成立。案发后，被告人祝金虎能如实供述其贩卖毒品的犯罪事实及容留他人吸毒的主要犯罪事实，对其可从轻处罚。被告人及其辩护人关于被告人祝金虎向杨志刚贩卖过2次毒品“筋”的辩解理由及辩护意见，经查，因仅有证人杨志刚的证言证明祝金虎向杨志刚贩卖过3次毒品“筋”，祝供述其贩卖过杨志刚2次，依据有利于被告人的原则，对被告人及其辩护人的该辩解理由及辩护意见予以采纳。被告人及其辩护人关于被告人祝金虎2次容留李海军吸毒的辩解理由及辩护意见，与庭审查明事实不符，不予采纳。辩护人所提本案中检查证上标注的侦查人员与扣押物品、文件清单上签字的侦查人员有1名不一致，侦查人员扣押的物品超过规定期限，毒品成分鉴定送检程序违反《毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序规定》的辩护意见，经查，检查证上标注的侦查人员与扣押物品、文件清单上签字的侦查人员均为两名侦查人员，符合相关法律规定；侦查人员扣押物品的扣押期限是依据《公安机关办理行政案件程序规定》作出的，而本案随后是以刑事案件立案侦查，依照的是刑事案件相关程序规定；《毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序规定》自2016年7月1日起施行，本案的提取、扣押、称量、取样和送检均在该施行日期之前，故对辩护人的该辩护意见，均不予采纳。辩护人关于被告人祝金虎有坦白情节的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：一、被告人祝金虎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金3000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，决定执行有期徒刑四年八个月，并处罚金5000元。二、继续追缴被告人祝金虎违法所得100元，予以没收，上缴国库。三、对查获的毒品、吸毒及贩毒工具予以没收。上诉人祝金虎上诉理由为：1、祝金虎属于以贩养吸，应酌定从轻处罚；2、祝金虎容留李海军吸食毒品的次数实则为2次；3、祝金虎自愿认罪，依法可从轻处罚。经审理，二审查明的事实和证据与一审相同，且经一审法院庭审举证、质证，查证属实。本院认为，上诉人祝金虎向他人多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪；多次容留他人吸食毒品的行为，又构成容留他人吸毒罪。应依法惩处并数罪并罚。案发后，如实供述贩卖毒品以及容留他人吸毒的犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。关于上诉人所提容留李海军吸食毒品的次数实则为2次的上诉理由。经查，证人李海军的证言以及上诉人祝金虎的供述均证明，祝金虎在其家中三次容留李海军吸食毒品。该上诉理由不予支持。关于上诉人所提其余两项上诉理由，原判在量刑时已充分予以考虑。该上诉理由也不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李晓平审判员  郭子仪审判员  张志红二〇一七年一月二十四日书记员  付王晶