黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）黑02民终2273号 上诉人（原审被告）：黑龙江省讷河监狱，住所地讷河市老莱镇农场。 法定代表人：郭庚军，该监狱监狱长。 委托诉讼代理人：安海湜，该监狱副监狱长。 委托诉讼代理人：顾大全，黑龙江顾大全律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：讷河市嘉文建筑维修队，地址讷河市东南街。 负责人：吕家文，该维修队队长。 委托诉讼代理人：冯涛，内蒙古兴杨律师事务所律师。 上诉人黑龙江省讷河监狱（以下简称讷河监狱）因与被上诉人讷河市嘉文建筑维修队（以下简称嘉文维修队）建筑施工合同纠纷一案，不服黑龙江省讷河市人民法院（2015）讷民初字第1444号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人讷河监狱上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，依法改判不支持被上诉人主张的规费和利息的诉讼请求；2、鉴定费用由被上诉人承担。事实和理由：依据有关文件规定，被上诉人不具有施工资质，没有取得黑龙江省施工企业规费记取标准，所以在工程结算时不应该结算规费；关于利息问题，按照《建设工程价款结算暂行办法》规定，被上诉人没有提供工程竣工结算资料，所以上诉方没有给付工程款的依据，更不应给付利息问题了；关于鉴定费，因为一审法院没有按照鉴定支持，所以上诉人不应该给付被上诉人鉴定费。 被上诉人嘉文维修队辩称，1、上诉人在与我方签订合同时，就明知道我方没有资质，仍然把工程交给我方，其应支付工程款；2、我方按照合同约定时间、质量要求，如约完成并交付工程，上诉人接收工程后，却拒绝进行审计，拒绝给付工程款，被上诉人认为不进行审计、不给付工程款属于上诉人违约，被上诉人为了维权索要工程款所付出的鉴定费、诉讼费应该由上诉人承担；3、关于规费问题，依据相关文件规定，工程造价里包括规费，故上诉人应当给付规费；4、关于利息问题，最高法院相关法律规定，上诉人应该给付利息，应该从上诉人接收工程日开始计算。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 嘉文维修队向一审法院起诉请求：确认双方签订的建筑工程施工合同、建筑工程施工协议合法有效，并要求讷河监狱按照合同约定履行给付工程款义务，立即给付工程款2,800,000.00元及利息，并支付嘉文维修队垫付的图纸款12,000.00元。 一审法院认定事实：原告系注册的个人经营的维修企业。原、被告于2013年9月2日签定了《建设工程施工合同》。合同约定由原告为被告建设习艺厂房工程，合同约定的竣工日期为2013年12月31日，合同价款以审计结果为准，本工程按形象进度拨付工程款，竣工验收合格后，累计支付工程合同价款的70%，余下30%待审计后，依据审计结果，其余部分待工程竣工验收交付使用前一次结清。合同签定后原告自行垫付资金进行了工程施工，并由原告垫付了工程施工图纸费用12,000.00元。工程结束后被告于2013年12月2日接收了原告的施工工程，并于同日进行了竣工验收。由双方进行了结算，结算工程总造价为2,617,665.69元。工程竣工后被告分别于2014年1月22日给付原告工程款60,000.00元、于2014年8月4日给付原告工程款200,000.00元、于2014年8月26日给付工程款30,000.00元、于2014年9月22日给付工程款40,000.00元、于2014年10月30日给付工程款150,000.00元、2014年11月12日给付工程款70,000.00元、于2014年12月16日给付工程款150,000.00元、于2015年1月22日给付工程款100,000.00元、于2015年2月16日给付工程款400,000.00元，以上合计给付工程款1,200,000.00元。其余款项被告未按约定给付原告工程款。原告诉至法院后，被告对工程款的结算金额有异议。后原、被告双方均同意通过摇号的方式确定由黑龙江中齐工程造价咨询有限公司对该工程进行了评估造价，造价的总金额为2,407,249.38元，鉴定费25,780.00元。在该评估造价的鉴定书未下发期间，原、被告与黑龙江瑞尔工程管理有限公司于2015年12月7日签定了基本建设委托审计约定书。约定书中约定原、被告同意以社会审计组织出具的审计鉴定结论为结算的唯一依据。黑龙江瑞尔工程管理有限公司于2016年1月7日作出工程结算审核报告，审核报告核定工程总价款为2,424,809.51元。但该审核报告未将规费计算在内系漏项。黑龙江中齐工程造价咨询有限公司的司法鉴定报告中规费为93,978.09元。现原告要求按黑龙江中齐工程造价咨询有限公司的司法鉴定报告鉴定结论作为工程总造价的依据，而被告要求按黑龙江瑞尔工程管理有限公司工程结算审核报告作为工程总造价的依据。一审法院认为，原、被告对该工程的工程量、工程质量、交付时间、已交付的工程款均无异议。原告系个人经营的建筑维修企业，其与被告签定建筑工程合同系超范围经营。故原、被告签定的建筑工程合同不具有法律效力。虽然合同无效，但被告对原告建筑的工程进行了验收并已使用，因此被告应给付原告拖欠的工程款。本案争议焦点是1、该案以黑龙江瑞尔工程管理有限公司作出的工程结算审核报告作为工程总造价的依据，还是以黑龙江中齐工程造价咨询有限公司的司法鉴定报告作为工程总造价的依据；2、原告垫付工程款的利息结算问题；3、规费是否应计算在工程总造价范围内。合议庭认为：1、原、被告在签定建设施工合同时对工程总造价进行了约定，约定以审计结论为结算依据。原告起诉后双方均同意以摇号的方式由黑龙江中齐工程造价咨询有限公司作出司法鉴定，在该鉴定结论未下发时原、被告又签定了审计约定书，给定书约定以审计结论为工程结算的依据。综上原、被告在工程总造价的结算方面进行了多次约定，每次约定都是原、被告双方的真实意思表示，因此应以双方最后约定的黑龙江瑞尔工程管理有限公司作出的工程结算审核报告为工程总造价的基础依据。原告诉称在签定审计约定书时原告的意思表示不真实，证据不充分。本院不予确认。2、原告垫付工程款的利息结算问题应按最高人民法院关于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件用法律问题的解释》的规定，按同期同类贷款利率结算，原告诉称按其抬款利率结算，无法律依据，本院不予确认；3、规费是建设部2008年《建设工程工程量清单》中明确规定的工程造价的项目。因此黑龙江瑞尔工程管理有限公司作出的工程结算审核报告没有此项目系漏项，应以黑龙江中齐工程造价咨询有限公司作出司法鉴定为标准计算。综上被告应给付原告拖欠的工程款及利息，同时支付原告垫付的图纸费用。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条第一项的规定，判决：被告黑龙江省讷河监狱给付原告讷河市嘉文建筑维修队拖欠的工程款人民币2,518,787.60元（其中规费93，978.09元），此款于判决书生效后10日内一次付清。二、被告黑龙江省讷河监狱给付原告讷河市嘉文建筑维修队拖欠的工程款的利息269,174.73元（利息截止至2016年8月16日,利息计算方法：本金2,424.809.51元，利率5.85%，计50天利息为19,431.70元；本金2,324.809.51元，利率6.31%，计192天利息为77,165.84元；本金2,124.809.51元，利率5.85%，计21天利息为7,151.58元；本金2，094.809.51元，利率5.85%，计27天利息为9,065.1元；本金2,054.809.51元，利率5.85%，计38天利息为12，514.63元；本金1,904.809.51元，利率5.85%，计12天利息为3，663.50元；本金1,834.809.51元，利率为6.0%，计43天利息为12,969.34元；本金1，684.809.51元，利率为6.0%，计27天利息为7,477.78元；本金1,584.809.51元，利率6.0%，计25天利息为6,512.92元；本金1,184.809.51元，利率6.4%，计545天利息为113,222.34元），此款于判决书生效后10日内一次付清。三、被告黑龙江省讷河监狱给付原告讷河市嘉文建筑维修队垫付的图纸款12,000.00元。此款于判决书生效后10日内一次付清。案件受理费29,406.00元，鉴定费25,780.00元，由被告黑龙江省讷河监狱负担。 二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，嘉文维修队与讷河监狱于2013年9月2日签定《建设工程施工合同》，嘉文维修队作为个人企业没有施工资质，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》的规定，双方签订的合同应认定为无效合同。但合同签订后，嘉文维修队按照合同约定完成了工程施工并交付给讷河监狱，该工程通过验收并已投入使用，现嘉文维修队请求讷河监狱支付工程价款，应予支持。关于工程款结算依据问题。双方均认可以审计结论为结算依据，本院对此予以认定。关于工程总价款中是否应当计算规费的问题。在二审审理期间，讷河监狱提供黑龙江瑞尔工程管理有限公司“关于讷河市嘉文维修队与黑龙江讷河监狱工程结算审核报告有关事项的说明”，说明中嘉文维修队上报的结算书中嘉文维修队对规费并未记取，而嘉文维修队在二审庭审中，也认可其并未交纳规费，故对于未实际发生的费用，本院不予审理，待该费用实际发生时，双方可另行主张权利。关于讷河监狱是否应给付利息问题。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》的相关规定，讷河监狱对未给付的工程款应给付利息。关于讷河监狱的其他上诉请求，其并未提供充足的证据证实，本院对此不予支持。 综上所述，讷河监狱的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持黑龙江省讷河市人民法院（2015）讷民初字第1444号民事判决第二、三项； 二、变更黑龙江省讷河市人民法院（2015）讷民初字第1444号民事判决第一项为：黑龙江省讷河监狱给付讷河市嘉文建筑维修队拖欠的工程款人民币2,424,809.51元。 以上所有款项均于本判决书生效后10日内一次性付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费29,406.00元，由黑龙江省讷河监狱负担28,448.00元，由讷河市嘉文建筑维修队负担958.00元，鉴定费25,780.00元，由黑龙江省讷河监狱负担；二审案件受理费7,130.00元，由黑龙江省讷河监狱负担5,724.00元；由讷河市嘉文建筑维修队负担1,406.00元。 本判决为终审判决。 审判长 刘 颖 审判员 李宏艳 审判员 刘 岩 二〇一七年一月十一日 书记员 刘 东