安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖12民终2890号上诉人（原审被告）：邢永福，男，住安徽省界首市。上诉人（原审被告）：黄艳英，女，住安徽省界首市。上述二被上诉人共同委托代理人：杨振，上海卓嘉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张家锐，男，住安徽省界首市。法定代理人：张东，男，住安徽省界首市，系张家锐之父。法定代理人：于杰，女，住安徽省界首市，系张家锐之母。委托代理人：尹峰，安徽卫东律师事务所律师。上诉人邢永福、黄艳英因与被上诉人张家锐医疗损害责任纠纷一案,不服安徽省界首市人民法院（2016）皖1282民初229号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。邢永福、黄艳英上诉请求：依法改判邢永福、黄艳英不承担赔偿责任。事实与理由：一审判决认定张家锐在邢永福诊所进行诊疗的事实属于认定事实错误，根据“谁主张，谁举证”的原则，张家锐无充分证据证明其与邢永福存在医疗关系，村委会和派出所证明仅能证明双方发生纠纷，录音资料系复印件且经过剪辑，不能作为认定案件事实的依据。一审法院超过法定审限审理此案，程序严重违法。张家锐辩称：从村委会出具的证明及双方当事人谈话录音内容可以证明，张家锐因发烧到邢永福处就诊的事实，邢永福对此也是明确认可的。在诊疗过程中，邢永福让不具备任何行医资格的黄艳英为张家锐进行臀部注射，造成张家锐身体受到严重损害，邢永福在诊疗过程中存在明显过错。张家锐受到的损害经鉴定机构鉴定，与臀部注射存在直接的因果关系，其过错参与度为100%。张家锐向一审法院起诉请求：判令邢永福、黄艳英赔偿医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金合计328891.94元并承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：张家锐系界首市田营镇魏窑行政村张窑自然村村民，邢永福系界首市田营镇魏窑行政村卫生室乡村医生，并在其家中开办私人诊所，与黄艳英系夫妻关系，黄艳英未取得任何行医资格。2014年12月29日晚，张家锐因发烧，父母将其带到邢永福家中所开的诊所接受治疗。邢永福开出处方后，黄艳英为张家锐进行右臀部肌肉注射，后张家锐在其父母的陪护下回家。当日夜，其父母又带着张家锐到位于界首市田营镇李能行政村的张保红诊所进行治疗，张保红为张家锐进行了静脉注射治疗。张家锐后被发现右腿活动受限，其父母就找到张保红询问原因，张保红给出用药处方后建议到界首市人民医院对其处方进行检查。次日张家锐到阜阳市人民医院就诊，被诊断为滑膜炎；2015年1月4日，到安徽省立儿童医院神经内科就诊，诊断结果为右侧腓骨总神经受损；2015年4月29日，到上海复旦大学附属儿科医院就诊，诊断为坐骨神经损伤（右侧），后进行坐骨神经探查术手术。损伤发生后，张家锐父母等人多次找邢永福协商赔偿事宜，未能达成调解。2015年6月3日张家锐申请对其伤残和“三期”情况进行评定，同年6月4日，安徽世平司法鉴定所作出皖世平司（2015）临鉴字第234号司法鉴定意见，认为，张家锐坐骨神经损伤致右下肢肌力2-3级、右足背内翻、下垂，构成七级伤残，损伤后营养期限为60日、护理期限为180日。2015年11月1日，张东对张家锐右侧臀部神经损伤与右臀部注射是否存在因果关系及参与度进行委托评定，同年11月11日，安徽世平司法鉴定所作出皖世平司（2015）临鉴字第482号鉴定意见，意见为诊所在为张家锐行臀部注射时存在过失，其与张家锐目前右坐骨神经损伤之间存在直接因果关系，与界首市田营镇卫生院静脉输液无关联、与张家锐自身体质、所患疾病及其他行为无关联，参与度拟为100%。一审法院另查明，张家锐在界首市人民医院住院72天，支付医疗费和门诊费扣除医疗保险报销费用之后为4119.52元，在合肥住院31天，支付医疗费和门诊费扣除医疗保险报销之后为11119.15元，在上海住院3天，支付医疗费和门诊费9020.46元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《民法通则》也规定了公民、法人由于过错侵害他人人身权利，应当承担民事责任。张家锐因发高烧到邢永福开设的诊所接受治疗，邢永福开处方，黄艳英给张家锐进行右臀部肌肉注射。此后不久，张家锐右腿已不能正常行走，后经鉴定构成七级伤残及需要一定的营养、护理和休息期限。后又经鉴定诊所在为张家锐行臀部注射时存在过失，其与张家锐目前右坐骨神经损伤之间存在直接因果关系，与其他因素无关联，且参与度为100%。邢永福、黄艳英辩称，其与张家锐无事实上的医疗关系，张家锐先后经张保红诊所、界首市人民医院、阜阳市人民医院、安徽省儿童医院等机构进行诊疗，不排除其伤害结果是诊断前的医院或诊所造成。在本案审理过程中邢永福、黄艳英放弃了举证及申请重新鉴定的权利，系对自身民事权利的放弃。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。张家锐在主张医疗损害事实时，提供了医疗过错行为与损害结果之间的因果关系和参与度的相关证据。邢永福、黄艳英关于免责事由的主张系抗辩性事实主张，产生了独立的举证责任。同时结合张家锐所举证据和庭审查明的事实，能够充分证明张家锐在邢永福处接受诊疗的事实存在，且损害结果发生后，双方就病情治疗和赔偿事宜多次进行协商，其中村委会和当地派出所亦曾参与。所提供的病历、司法鉴定意见书亦能证实张家锐的损害事实结果与邢永福的诊疗行为之间的因果关系及参与度，故邢永福、黄艳英对张家锐行臀部肌肉注射时存在过错，二人应对张家锐损害结果承担赔偿责任，其抗辩主张，与事实不符，无法律支撑，不予支持。张家锐的损失有：1、医疗费24259.13元，2、护理费20880元，按116元/天计算，护理期限180天，3、住院伙食补助3860元，阜阳市以内按每天30元计算，其余按每天50元计算，4、营养费1800元，按30元/天计算，期限为60天，5、残疾赔偿金86568元（10821元×20×40%），6、精神抚慰金酌定为20000元，7、交通费酌定为3000元，8、鉴定费7500元，以上总计167867.13元，邢永福、黄艳英对该损失应予以赔偿。综上，案经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、邢永福、黄艳英赔偿张家锐经济损失167867.13元，于判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回张家锐其他诉讼请求。案件受理费6233元，由张家锐负担3000元，邢永福、黄艳英负担3233元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以认可。本院认为，本案争议焦点为：张家锐与邢永福、黄艳英之间是否存在诊疗关系。邢永福、黄艳英对录音资料作为本案证据提出诸多异议，但是根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》涉案录音资料虽不能单独作为证据使用，但是该证据有村委会证明、派出所证明及鉴定意见佐证，且邢永福、黄艳英无足以反驳的相反证据来推翻，根据录音资料的内容，结合当事人陈述、证人证言、鉴定意见等加以印证，进行对照分析，该证据与其他证据并无矛盾，能够认定张家锐在邢永福诊所进行诊疗的事实，且其损害结果与邢永福、黄艳英的诊疗行为存在必然联系。邢永福、黄艳英提出双方不存在诊疗关系的抗辩理由，无事实依据，本院不予支持。关于邢永福、黄艳英上诉称一审法院超过法定审限审理本案，程序严重违法的问题，经审查，为化解矛盾，一审法院给予双方两个月的时间庭外调解，故邢永福、黄艳英的该上诉主张不能成立，一审法院程序合法。综上，邢永福、黄艳英的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3657元，由邢永福、黄艳英负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐 云审 判 员  孟乐群代理审判员  邵静怡二〇一七年一月十九日书 记 员  卢秀梅《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。