新疆维吾尔自治区阿拉山口市人民法院民 事 判 决 书（2016）新2702民初93号原告：阿拉山口东方木业贸易有限公司，住所地新疆阿拉山口市，电话：XXXX****，组织机构代码57254XXXX。法定代表人：邓学军，该公司经理，联系电话131XX****XX。委托代理人：秦鲁，该公司业务经理，代理权限：特别授权。联系方式130XX****XX，138XX****XX委托代理人：尹秀荣，新疆尹秀荣律师事务所律师，代理权限：一般授权。联系电话138XX****XX被告中石化工建设有限公司。住所地河北省石家庄市，统一社会信用代码911XXXXXXXX法定代表人：孙建国，该公司董事长。联系电话157XX****XX委托代理人：黄明军，新疆炎黄律师事务所律师，代理权限：特别授权。联系电话157XX****XX原告阿拉山口东方木业贸易有限公司诉被告中石化工建设有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年10月25日受理后，依法由审判员姚寅生适用简易程序于2016年11月16日上午10时30分公开开庭进行了审理。原告阿拉山口东方木业贸易有限公司委托代理人秦鲁、尹秀荣，被告中石化工建设有限公司委托代理人黄明军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告阿拉山口东方木业贸易有限公司诉称：被告中石化工建设有限公司承建了克拉玛依市大学城工程教育基地采油实训厂房工程，在施工期间原告给被告供应木材，至2014年10月22日经双方对账，被告尚欠原告木材款204892元，被告承诺2015年1月15日前全部付清，否则自愿承担每日万分之七的违约金。原告多次向被告催要欠款无果，无奈诉至法院，请求法院依法判令被告支付原告货款204892元，违约金95377元（204892元*万分之七*665天，2015年1月15日-2016年11月15日），合计300269元，本案诉讼费、及其他费用由被告承担。原告针对自己的诉讼请求，庭审中提供如下证据：第一组证据：1、中石化建销售清单一份（原件）。证据来源：2013年9月10日由中石化建材料员韩志强签单。在这个清单上还有项目副经理张恒民的签字。用以证实：原告从2013年6月8日到8月25日给被告供应木材总价款是799892元。2、欠条一张（原件），2014年10月22日由中石化建克拉玛依大学城项目部项目经理李瑞民出具，证明经过双方对账后除被告已经支付的款项外，尚欠204892元未付，被告承诺2015年1月15日前全部付清，否则自愿承担万分之七的违约金，并约定以现金方式支付。3、证明一份（原件），由中石化建总公司李伟和中石化建的主要负责人秦纪伟签字的，证实确认欠原告木材款204892元，并且同意分两次付清。被告质证后认为，第一组证据1，中石化建销售清单真实性认可，关联性不认可。这份证据签署人是韩志强不是我们公司的正式员工，张恒明是承包人手底下工人。销售清单中数量价格，因为我们不知道这个事情，所以对具体数量也没有办法知道。关于证据2欠条，打该欠条的李瑞民本人在河北不可能在克拉玛依签字。李伟是承包施工人，不能代表公司。欠条应该由公司盖章或者项目部盖章，这个欠条上没有任何一点能证明和中石化建有关系。按照《公司法》的规定，应该以公司法人的签字或者公章为准。原告举第二组证据：1、一份工程材料设备报收表（原件）。证据来源:2013年9月10日，原告方向新疆石油工程监理有限责任公司报审的表格。在施工单位栏有中石化建公司的章子，项目负责人是李瑞民的签字，证明他是项目的负责人。2、克拉玛依工程教育基地采油师训厂房的施工组织设计表一套共8张（复印件），证据来源：自克拉玛依市城建档案中调出。证明的问题：管理组织机构图中显示项目经理是李瑞民，副经理是张恒民，材料员是韩志强。报审表都是由中石化建盖过公章的，我们认为这些人履行都是职务行为可以代表中石化公司。被告质证后发表质证意见认为，第二组证据1，工程材料设备真实性认可。但是对李瑞民的签字我们不认可。我方从头到尾从没有否认过李瑞民的身份，他确实是中石化的员工，但他一直在石家庄工作。在本案的项目中，李瑞民只是挂的名。对于证据2，对施工组织设计的真实性认可，但是本案是买卖合同纠纷，原告举一系列的施工材料，是无法证明双方存在买卖关系的，所以对关联性不认可。还有一点本案争议的克拉玛依的这个项目是我们转给李伟了。我们只是收取了一部分的管理费。所以我们认为应当追加李伟为被告，应当由他承担债权债务，这个债务与我们公司没有关系。原告举第三组证据：分公司设立登记申请书（原件）。证据来源：2011年11月15日被告公司申请设立新疆分公司。该证据由克拉玛依市城建局出具。分公司设立登记申请书上的负责人是秦占洗，欠条上签名的秦纪伟是秦占洗的儿子，秦占洗是分公司经理在公司登记备案的，我们认为秦纪伟是履行职务行为。被告质证后发表质证意见认为，对于这份证据真实性认可。但是原告起诉的是中石化公司，原告举证的是已经注销的分公司材料，我们认为关联性不认可。秦纪伟在中石化总公司没有任何职务，所以也就没有任何履行职务的问题。原告提供的该组证据，该公司的是设立于2011年，这个项目的时间是2014年，更加证实与本案没有关联。被告中石化工建设有限公司辩称，首先我公司与原告公司在之前是并不相识，也没有业务往来。其次，原告在没有货物即木材的发货单、签收单、发货明细等材料、双方也没有签订书面的买卖合同，仅通过一张欠条，且此欠条的签署人也不是公司的法人或加盖公司公章下的情况下，是无法直接证明双方之间存在卖买关系或债权债务关系的。因此，对于原告要求中石化工建设有限公司承担有关货物款项的请求，请求法院驳回。根据《合同法司法解释三》第一条的规定，关于买卖合同的成立及效力问题，当事人之间没有书面的合同，一方以收货单、结算单等主张存在买卖合同关系的人民法院应当结合交易方式、交易习惯以及其他的相关证据对买卖合同是否成立作出认定。第二点：本案中原告向法庭立案时提交的证据，李瑞民、李伟、秦纪委这三人中，李伟是中石化公司克拉玛依项目部在本案中所指项目的施工人即承包人。李瑞民一直在在河北总公司工作，秦纪委在公司没有任何职务，是一般的司机，所以对李瑞民的签字的真实性我方提出极大怀疑。案外人李伟、秦纪伟与原告之间的相关债权债务关系与我方没有任何关系。根据合同相对性的原则原告诉讼主体显然是错误的。至于李伟及秦纪伟购买货物后用在哪里，原告应举证实际货物卖给谁，谁才是买受人，谁应当最终承担货款的支付义务。因此为了查清本案的事实我方申请将李伟追加为被告。第三点，对原告提出违约金追索，追索数额明显高于法律规定。根据《合同法司法解释二》第二十九条规定，当事人主张的违约金过高，请求予以适当减少的人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况还有当事人的过错程度，以及预期利益的综合因素，根据公平原则、诚实守信原则予以公平裁决。当事人约定违约金过高，超过其损失的，法院不应支持。本案中货款本金为20多万元，违约金数额为9万多元，明显高于法律规定的。被告中石化工建设有限公司就其辩称未向法庭提供任何证据证实。本院根据各方当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定事实如下:2014年，被告中石化工建设有限公司承建克拉玛依市大学城厂房工程施工期间，其项目部经理李瑞民与原告阿拉山口东方木业贸易有限公司产生口头木材买卖合同关系。至2014年10月22日，经双方对账，被告尚欠原告木材款204892元。被告项目经理李瑞民于2014年10月22日为原告阿拉山口东方木业贸易有限公司书写欠条一张。内容为：”中石化工建设有限公司于2013年承建克拉玛依市大学城厂房项目，在施工期间欠阿拉山口东方木业贸易有限公司木材款计：贰拾万肆仟捌佰玖拾贰元整（204892.-），由于资金原因至今未付。承诺在2014年11月15前付给阿拉山口东方木业贸易有限公司人民币现金：壹拾万元整（100000.-）剩余货款在2015年1月15日前全部付清。若到时未付清全款，自愿承担每日万分之七的违约金（所有货款都是以现金付给阿拉山口东方木业贸易有限公司）李瑞民2014年10月22日”。时至2015年5月4日，该欠款经原告追索，该工程材料员李伟、秦纪伟又在欠条上证明并承诺：”由中石化工建设有限公司承建的克拉玛依市大学城工程教育基地工程（采油实训厂房二、采油实训厂房三、采油实训厂房四工程）在施工期间用阿拉山口东方木业贸易有限公司木材款属实（204892.-）贰拾万肆仟捌佰玖拾贰元。该欠款分两次付清（即日起设计院每付一次进度款，付款壹拾万，两次付清）违约金不计。（只付本金204892.-李伟秦纪伟2015.5.4.）”。另查明，原告多次向被告催要无果，于2016年6月12日，以本案诉讼请求向克拉玛依市克拉玛依区人民法院提起诉讼，该区法院立案后，被告于2016年6月28日推出管辖异议，未对实体内容进行评价。该区法院审理后裁定驳回被告的管辖权异议。被告不服（2016）0203民初1370号裁定，向新疆克拉玛依市中级人民法院提出上诉，该中级人民法院审理后裁定：一、撤销克拉玛依区人民法院（2016）0203民初1370号裁定；二、本案移送河北省石家庄市长安区人民法院或新疆维吾尔自治区阿拉山口市人民法院处理。克拉玛依市克拉玛依区人民法院遂将本案移送阿拉山口市人民法院审理。故本院于2016年10月25日对本案立案进行审理。本院认为：本案存在以下争议的焦点：1、原被告间买卖合同关系是否成立，欠款是否应当由被告中石化工建设有限公司支付。2、是否应当追加李伟为本案被告。3、双方约定违约金是否过高。1、关于原被告间买卖合同关系是否成立，欠款是否应当由被告中石化工建设有限公司支付的问题，经查证，被告中石化工建设有限公司于2013年承建克拉玛依市大学城厂房项目，其项目经理是李瑞民、副经理是张恒民，材料员是韩志强。原告举证的”销售清单”和”欠条”上有上述人员的签字，故足以认定李瑞民、张恒民、韩志强、李伟等人的行为为履行职务行为。原被告间买卖合同关系成立，被告中石化工建设有限公司应当承担该公司在克拉玛依市工程项目部李瑞民履行职务施工期间所产生的债务的清偿义务。因此，本院对原告要求被告中石化工建设有限公司清偿欠款204892.元的诉讼请求予以支持。2、关于被告辩称应将李伟追加为被告的问题。李伟在原告举证的欠条上只是起到证明该欠款系中石化建设有限公司承建工程所欠款，并对欠款付款期限进行承诺，并未承认由自己个人付款，故不应将李伟追加为被告。被告对于自己在法庭上的辩称，未举任何证据加以证实，其辩称将克拉玛依的工程转包给了李伟，这说明被告承包了该工程，其与李伟之间的关系属于另一法律关系调整的内容。故本院对被告辩称应将李伟追加为被告的请求不予支持。3、关于双方约定违约金是否过高的问题。根据合同法相关规定，违约金的约定，应与其所受损失向对应，原告所受损失是其应收款的利息。因此，原被告在欠条上约定的违约金明显过高，本院不予确认。根据法释〖1999〗8号司法解释规定，应参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金，即按照逾期贷款的罚息利率计算违约金为：204892元×（665天÷365天）×5.6%/年×1.5倍≈31356.90元。因此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百三十条、第一百六十一条第一款,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第八条之规定，判决如下：一、被告中石化工建设有限公司本判决生效后是五日内向原告阿拉山口东方木业贸易有限公司支付木材款204892元。二、被告中石化工建设有限公司于本判决生效后五日内向原告阿拉山口千城混凝土有限公司支付违约金31356.90元。两项合计支付236248.90元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5481.32元，减半征收2740.66元，原告阿拉山口东方木业贸易有限公司负担584.33元，被告中石化工建设有限公司负担2156.33元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院。审判员  姚寅生二〇一七年一月九日书记员  张 燕