湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)湘01民终8249号上诉人（原审被告）：湖南十全十美皮革护理有限公司，住所地在长沙市雨花区马王堆南路258号现代商贸城2栋807房。法定代表人：何林，总经理。委托诉讼代理人：胡江，湖南华韶律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：湖南融智汇创科技有限公司，住所地在长沙高新开发区尖山路39号长沙中电软件园总部大楼16楼1610房。法定代表人：黄智健，总经理。上诉人湖南十全十美皮革护理有限公司（以下简称十全十美公司）因与被上诉人湖南融智汇创科技有限公司（以下简称融智汇创公司）合同纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院(2016)湘0111民初5602号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。十全十美公司上诉请求：依法撤销原审判决第一项，驳回融智汇创公司的全部诉讼请求，并判令融智汇创公司承担本案一、二审全部诉讼费用。事实和理由：1、根据双方的合同约定，融智汇创公司的义务是为十全十美公司建立旗下品牌十全十美、快乐e族进行网络运营推广，并负责建立品牌十全十美、快乐e族微信公众号、网站及APP等网络营销体系，但融智汇创公司仅为十全十美公司建立了一个公众号，并未按约履行全部义务。原审判决认定融智汇创公司全面履行了合同义务，十全十美公司违约，系认定事实不清。2、2016年2月2日，十全十美公司依照合同约定直接以书面形式告之融智汇创公司解除合同，融智汇创公司的员工签字确认收到了该解约函，此时双方的合同已经解除。原审判决仅凭十全十美公司于2016年2月17日补发的一份电子邮件认定解约时间为2016年2月17日是错误的。3、一审法院对十全十美公司承担案件受理费的计算错误，十全十美公司仅承担所判金额范围内的诉讼费用，超过部分的诉讼费用应由融智汇创公司承担。融智汇创公司辩称，十全十美公司的上诉理由不能成立，融智汇创公司已经履行了合同义务，违约的是十全十美公司。原审判决对服务期限的认定是正确的，案件受理费由法院判决。融智汇创公司向一审法院起诉请求：1、请求十全十美公司履行合同义务，支付拖欠服务费41887元；2、支付违约金82888.56元；3、本案的诉讼费用由十全十美公司承担。一审法院认定事实：2015年11月25日，融智汇创公司与十全十美公司签订了一份《十全十美品牌网络运营合作合同书》，约定：1、十全十美公司全权委托融智汇创公司为十全十美公司旗下品牌十全十美、快乐e族进行网络运营推广，融智汇创公司负责建立品牌十全十美、快乐e族微信公众号、网站及APP等网络营销体系，同时负责上述营销体系的网络销售；2、合作期限为1年，自2015年11月25日起至2016年11月25日止，合同到期可续约；3、融智汇创公司的权利义务：负责十全十美公司品牌微信公众号、网站及APP等网络运营推广体系产品的开发建设及运营，组建专业的网络营销团队，负责网销开展后的十全十美公司客户流量消化工作，组建专业的网络运营团队，根据市场开发需求进行线上线下营销活动的策划，并负责部分活动所需资源的对接及线上部分执行等；4、十全十美公司的权利义务：负责项目的服务体系搭建及品牌战略布局所涉及的工作，合作期间，如融智汇创公司不能完成本合作协议第三条规定的运营目标，十全十美公司有权解约；5、融智汇创公司的运营目标需达到线上消费额比例占线上线下消费总额的60%，在达到这一目标前，如十全十美公司认为融智汇创公司运营不理想，可随时进行解约；6、运营服务费为每月24500元，十全十美公司需每月1日支付上月运营服务费，服务费以转账方式支付到融智汇创公司指定的银行账户；7、十全十美公司不得无故拖延付款，如合同约定付款日5个工作日内未付款，则每延期一天付款，十全十美公司应按结算月金额的1%每日支付滞纳金给融智汇创公司；此外双方还对其他相关事项进行了约定。合同签订后，十全十美公司向融智汇创公司支付了一个月的运营服务费24500元，融智汇创公司为十全十美公司建立了“十全十美”的微信公众号，组建团队到十全十美公司进行运营服务。因运营效果欠佳，十全十美公司于2016年2月17日通过邮件向融智汇创公司发出一份《关于解除十全十美品牌网络运营合作合同书的函》，通知融智汇创公司解除上述合同。此后融智汇创公司多次要求十全十美公司支付所欠的运营服务费未果，遂于2016年8月25日向一审法院提起诉讼，请求判如所诉。一审法院认为，融智汇创公司与十全十美公司签订的《十全十美品牌网络运营合作合同书》系当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规禁止性规定，合法有效，双方当事人严格按照合同约定履行各自的义务。融智汇创公司按约定向十全十美公司提供了相关服务，十全十美公司未按约定向融智汇创公司支付服务费用，已构成违约，承担相应的民事责任。十全十美公司辩称融智汇创公司一直未按照合同约定履行义务，是融智汇创公司违约在先，十全十美公司不得已才解除合同，但未能提供相关证据证明，该院不予采信。十全十美公司于2016年2月17日通过邮件向融智汇创公司发函要求解除合同，根据双方的约定，合同即时解除。十全十美公司应向融智汇创公司支付自2016年12月25日起至2016年2月17日止的服务费用42467元（24500元÷30天×52天），融智汇创公司只主张41887元，是其对自己权利的合法处分，该院予以支持。双方在合同中约定的违约金标准过高，该院酌定由十全十美公司按万分之二每日的标准，以41887元为基数，从2016年2月18日起至该款实际清偿之日止向融智汇创公司支付违约金，融智汇创公司主张超过部分该院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：（一）湖南十全十美皮革护理有限公司应于判决生效之日起10日内支付湖南融智汇创科技有限公司服务费用41887元及违约金（违约金按每日万分之二的标准，以41887元为基数，从2016年2月18日起计算至该款实际清偿之日止）；（二）驳回湖南融智汇创科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2796元，因适用简易程序减半收取1398元，由湖南十全十美皮革护理有限公司负担。二审中，十全十美公司未向本院提交新证据，融智汇创公司向本院提交了证据，十全十美公司发表了质证意见。对双方当事人二审争议的事实，本院认定如下：双方解除合同时间的认定问题。十全十美公司主张融智汇创公司于2016年2月2日签收了解除合同的函件，并提供了《关于解除十全十美品牌网络运营合作合同书的函》作为证据。融智汇创公司主张其系2016年2月17日才收到十全十美公司发出的解除合同的函件，并提供了相应的函件及邮件往来记录作为证据。因融智汇创公司对十全十美公司提供的《关于解除十全十美品牌网络运营合作合同书的函》上邓庆龙的签名提出了异议，十全十美公司未能提供证据证实邓庆龙签名的真实性，且从融智汇创公司提交的证据来看，十全十美公司于2016年2月17日将解除合同的函件通过电子邮件发送给融智汇创公司，该函件上并无邓庆龙的签名。根据证据优势原则，一审法院认定双方解除合同的时间为2016年2月17日并无不当。十全十美公司就此提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，融智汇创公司与十全十美公司签订的《十全十美品牌网络运营合作合同书》合法有效，双方当事人均应按约履行各自义务。十全十美公司上诉称，融智汇创公司仅建立了微信公众号，未能按约履行全部义务。根据双方当事人签订的《十全十美品牌网络运营合作合同书》的约定，融智汇创公司负责建立微信公众号、网站及APP等网络营销体系。双方当事人均认可融智汇创公司建立了微信公众号以及进行了相应的运营服务，但截至十全十美公司解除合同融智汇创公司未建立网站及APP的事实。融智汇创公司主张双方约定合作内容是在半年内完成的，即第一个月开发微信公众号，第三个月开发官网，第四至第六个月开发APP，并提交了双方约定的半年工作计划作为证据来证实该主张。因融智汇创公司未能提交该证据的原件予以核对，故对该证据本院不予采信。虽然融智汇创公司未能提供证据证实其上述主张，但是双方签订的《十全十美品牌网络运营合作合同书》中并未明确约定融智汇创公司建立网站及APP的具体时间，且合同约定十全十美公司应按月向融智汇创公司支付服务费，十全十美公司如认为融智汇创公司运营不理想可随时解除合同，而十全十美公司发送给融智汇创公司的解除合同的函件中就是以“如甲方认为乙方运营不理想，可随时进行解约”为由解除合同的，并非以融智汇创公司未履行合同约定义务为由解除合同。由此，十全十美公司虽有权解除合同，但须按约支付服务期内的服务费，一审法院认定融智汇创公司按约提供了相关服务，十全十美公司未按约支付服务费已违约并无不当。对于十全十美公司就一审案件受理费的承担提出的异议，根据《诉讼费交纳办法》第二十九条第二款之规定“部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”，因一审法院对融智汇创公司主张的违约金并未全部予以支持，故一审法院作出的由十全十美公司承担全部案件受理费的决定确有不妥，本院予以相应的调整。综上所述，十全十美公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案一审案件受理费2796元，因适用简易程序减半收取1398元，由湖南十全十美皮革护理有限公司承担560元，湖南融智汇创科技有限公司承担838元；二审案件受理费2796元，由湖南十全十美皮革护理有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  刘应江审判员  刘朝晖审判员  张芳芳二〇一七年一月十一日书记员  李雪青附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。