福建省福州市台江区人民法院民 事 判 决 书(2017)闽0103民初3745号原告：广州市蓝保电子科技有限公司。住所地广州市番禺区。法定代表人：刘玲，总经理。委托诉讼代理人：谢荣兵，该公司员工。被告：林鹤鸣，男，1967年6月6日出生，汉族，住福州市台江区。委托诉讼代理人：林振翔，福建合众天成律师事务所执业律师。法律援助中心指派。原告广州市蓝保电子科技有限公司（以下简称蓝保电子公司）与被告林鹤鸣劳动争议纠纷一案，本院于2017年8月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蓝保电子公司的委托诉讼代理人谢荣兵、被告林鹤鸣及其委托诉讼代理人林振翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蓝保电子公司向本院提出诉讼请求：判令原告支付被告2015年11月4日至2017年5月27日期间的各项工资差额共计12062元。事实和理由：原、被告于2015年11月4日签订《劳动合同》，约定原告正常工作时间为每个工作日的当晚22：00－翌日02：00以及翌日05：00-09：00，共8小时。此种作息时间是双方合议的真实意思表示，符合安保行业的惯例，也不违反法律规定和公序良俗。被告提前到达或推迟离开办公场地，只是被告为了在用人单位面前表现良好，或是为了方便自己上下班而提前到达或推迟离开的个人行为，没有任何证据表明是原告要求被告在按合同约定时间正常上下班外，需要提前到达或推迟离开的。因苏宁广场把门店的安保业务外包给原告经营，只要求原告安排安保人员在晚上22：00与苏宁门店工作人员交接入场，和翌日9：00与苏宁门店工作人员交接离场，所以原告才要求被告晚上22：00上班，翌日09：00下班。从被告在仲裁时提供的2015年11月份《保安服务到位情况约计表》可看出，被告并不是晚上21：30之前到店签到上班的，24日、27日、29日签到时间都是在21：30之后，而且14日签到也是可以随意修改。且该统计表中和被告一起上班的另一个签到人员绝大部分签到时间是在21：30－21：45签到的，所以该签到表只是原告提供给苏宁广场结算安保业务外包依据，也就是被告只需22：00上班，翌日09：00即可下班。至于多余逗留时间纯粹是被告的个人行为。所以被告正常上班时间，并非21：30－02：00和05：00－10：00，而应该是合同约定的22：00－02：00和05：00－09：00。故原告实际应向被告支付2015年11月4日至2017年5月27日期间的各项工资差额共计人民币12812元，即法定假日（15×8×7.76×300%）+休息日（570天/7×2×7.76×200%）＋4个月未发放250元+5月工资2298.85－已支付加班费13500元＝12062元。原告认为原审裁决存在事实认定的错误，应予以撤销。被告林鹤鸣辩称，2015年11月4日，原、被告签订劳动合同，合同期限自2015年11月4日起至2017年6月30日止，约定答辩人的工作内容为夜间技术员（即夜场保安）等。答辩人入职后被分配到福建苏宁云商贸易有限公司旗下的福州苏宁广场从事夜班值班员工作并要求被告听从福州苏宁广场的工作安排。入职第一个月，根据福州苏宁广场的工作要求，答辩人在晚上21：30分左右到岗。入职的第二个月开始至离职，福州苏宁广场要求答辩人应在晚上21：30分前到岗，到岗后的工作是帮助福州苏宁广场的清场工作，让商场能够在晚上22：00准时关门，翌日早上的10：00前再由答辩人负责将商城内的门、道由楼上至楼下依次打开，并交接钥匙，商场在早上10：00能够开始正常营业，答辩人完成上述工作后离岗的时间为早上10：00之后。答辩人认为，福州市劳动人事争议仲裁委员会做出的榕劳仲案（2017）624号裁决书认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2015年11月1日，林鹤鸣入职蓝保电子公司。同日，双方签订《放弃购买社保和休息协议》，约定：林鹤鸣自愿申请不愿意在公司参加统一的基本社会保险并放弃休息。一、公司将每月另行支付人民币400元作为林鹤鸣基本社会保险福利补助，与工资一起发放；二、林鹤鸣领到公司支付的基本社会保险福利补助后，林鹤鸣应将该费用用于自行购买社会保险，公司不再承担为林鹤鸣参加统一的基本社会保险相关的经济、法律责任和义务。本协议签订后，如林鹤鸣需重新要求公司为其办理基本社会保险事宜，从林鹤鸣递交购买基本社会保险申请次月起，公司再为其办理基本社会保险，同时本协议第一条将自动作废；另外，林鹤鸣提出申请之前由此造成的相关费用均由林鹤鸣自行承担；三、本人自愿放弃休息的权利，并承担以此带来的法律和经济责任……2015年11月4日，蓝保电子公司与林鹤鸣签订《劳动合同》，约定：林鹤鸣每月工资基数为1350元；合同期限自2015年11月4日起至2017年6月30日止；林鹤鸣的工作内容是夜间值班技术员；正常工作时间为每个工作日的当晚22：00－翌日02：00以及翌日05：00－09：00，期间02：00－05：00时间段林鹤鸣可在工作地点的指定范围区域内进行适当的休歇；林鹤鸣的月工资采用固定月薪形式，其中包含基本工资（正常工作时间工资）1350元，其余为加班工资（包含超出正常工作时间、休息日及法定节假日上班的加班工资）。诉讼中，林鹤鸣提供2015年11月至2017年5月《保安服务到位情况统计表》，证明2015年11月4日至2017年5月27日期间，其每天到场时间为当晚21：30，离场时间为翌日10：00，期间从未休息休假。并主张：《劳动合同》签订当日，其被派往福建苏宁云商贸易有限公司旗下的福州苏宁广场担任夜间值班技术员，负责苏宁广场三至五层20多扇通道门的开门和关门，20多扇通道门都要人工操作；虽然合同约定其上班时间为晚上22：00，下班时间为翌日10：00，与苏宁广场夜间闭馆和早上开馆的时间一致，但为保证苏宁广场按时开馆、闭馆，其必须于每天晚上21：30之前到场，逐层清场其负责的三个楼层，将20多扇通道门逐个关闭，保证22：00准时闭馆，次日从09：30开始将前晚关闭的20多扇通道门逐个打开，保证10：00准时开馆，若因工作时间耽误苏宁广场开馆、闭馆，苏宁广场会从蓝保电子公司交纳的置保金中扣除相应的款项，蓝保电子公司再从其工资中扣除；除手写签到外，其上、下班还有脸部签到，同样可以证明其上、下班的实际时间为09：30－02:00和05：00－10：00。2015年11月至2017年5月的《保安服务到位情况统计表》上均有蓝保电子公司加盖的公章，也载明林鹤鸣每天上夜班的时间均早于21：30，每天下班的时间均迟于10：00，每天的工作时间为21：30－02：00、05：00－10：00，2015年11月4日至2017年5月17日从未休息休假。另查，2015年11月4日至2017年5月27日期间，林鹤鸣除2015年11月工资为2250元、2016年4月为2400元、2016年8月为2350元、2017年4月发放工资2250元外，其余每月工资均为2500元，包含社保费400元，蓝保电子公司未为林鹤鸣参加保险并缴费。2017年5月19日，林鹤鸣向蓝保电子公司出具《解除劳动合同函》，主要内容为：“由于蓝保电子公司未依法为林鹤鸣缴纳社会保险费，现林鹤鸣依照《劳动合同法》第三十八条第三项之规定提出解除劳动合同，林鹤鸣工作到2017年5月31日止。”2017年5月27日，双方对林鹤鸣的工作交接完毕。2017年6月1日，林鹤鸣向福州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认与蓝保电子公司于2017年5月31日解除劳动关系；裁决蓝保电子公司支付加班工资60083.74元（自2015年11月4日至2017年5月27日，每小时工资为7.76元，其中工作日及周末加班工资为52820.38元，法定节假日加班工资为4353.36元，年休假加班工资为2910元）、2017年未足额支付的工资250元及2017年5月基本工资2419.35元、解除劳动合同的经济补偿金5000元，并赔偿养老保险损失7452元。2017年7月20日，福州市劳动人事争议仲裁委员会做出榕劳仲案[2017]624号《裁决书》，裁决蓝保电子公司与林鹤鸣于2017年5月27日解除劳动关系；蓝保电子公司支付林鹤鸣2015年11月4日至2017年5月27日期间的各项工资差额共计25324.39元及年休假工资868.97元；驳回林鹤鸣的其他仲裁请求事项。本院认为，蓝保电子公司与林鹤鸣签订《劳动合同》，双方均应依照合同约定履行自己的权利义务。林鹤鸣出具《解除劳动合同函》要求解除与蓝保电子公司的劳动关系，双方于2017年5月27日将工作交接完毕，故双方的劳动关系于2017年5月27日解除。林鹤鸣辩称其签订《放弃购买社保和休息协议》只是表明其愿意放弃休息时间，并不代表其愿意放弃休息的加班工资，其要求蓝保电子公司支付加班工资的主张于法有据，本院予以支持。蓝保电子公司加盖公章认可的《保安服务到位情况统计表》记载林鹤鸣自2015年11月4日起至2017年5月27日止每天的工作时间为21：30－02：00和05：00－10：00，从未休息休假，2015年11月4日起至2017年5月27日期间的工作日延长加班时间为622.5小时、休息日加班1624.5小时、法定节假日加班142.5小时。林鹤鸣每月工资基数1350元，每小时工资7.76元（1350元/月÷21.75天×8小时），扣除保险补助400元，林鹤鸣已领取的其余工资12750元[（2250元+2400元+2350元+2250元）+（2500元×14个月）－（1350元+400元）×18个月]为加班工资，蓝保电子公司还应支付林鹤鸣2015年11月4日至2017年5月27日期间的加班工资23025.54元[（7.76元/小时×622.5小时×150%+7.76元/小时×1624.5小时×200%+7.76元/小时×142.5小时×300%）－12750元]。蓝保电子公司尚欠林鹤鸣2017年4月工资250元及2017年5月工资2298.85元（2500元/月÷21.75天×20天）。蓝保电子公司共应支付林鹤鸣2015年11月4日至2017年5月27日期间的各项工资差额25574.39元（23025.54元＋250元＋2298.85元）。蓝保电子公司主张林鹤鸣正常上班时间为22：00－02：00和05：00－09：00，要求判令支付林鹤鸣2015年11月4日至2017年5月27日期间的各项工资差额共计12062元的诉请与本院查明的事实不符，其诉请本院予以驳回。林鹤鸣自2016年11月4日起享受带薪年休假，故其2015年11月4日至2017年5月27日期间应休未年休假工资868.97元（1350元/月÷21.75天×7天×200%）。至于林鹤鸣要求蓝保电子公司支付经济补偿金5000元并赔偿养老保险损失7452元的主张，因林鹤鸣已签订《放弃购买社保和休息协议》放弃在公司参加统一的基本社会保险并主动提出解除双方之间的劳动关系，故林鹤鸣的两张主张于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《工资支付暂行规定》第十三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条规定，判决如下:一、原告广州市蓝保电子科技有限公司与被告林鹤鸣之间的劳动关系于2017年5月27日解除；二、原告广州市蓝保电子科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告林鹤鸣2015年11月4日至2017年5月2日的各项工资差额25574.39元及年休假工资868.97元，合计26443.36元；三、驳回原告广州市蓝保电子科技有限公司和被告林鹤鸣的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告广州市蓝保电子科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审判员  黄利敏二〇一七年九月十二日书记员  许 莉附：相关法律条文1《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。二、《工资支付暂行规定》第十三条用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的１５０％支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的２００％支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的３００％支付劳动者工资。实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的１５０％、２００％、３００％支付其工资。经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。三、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。