江苏省淮安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2014）淮中民初字第0070号 原告江苏布鲁英特建设有限公司，住所地南京市鼓楼区汉北街1号1幢106室。 法定代表人章璐璐，该公司执行董事。 委托代理人丁祖亮、李海娟，江苏光剑律师事务所律师。 被告江苏金鼎国际大酒店有限公司，住所地江苏省金湖县金荷路153号。 法定代表人卢正军，该公司执行董事。 委托代理人卢雪峰，男，汉族，1986年8月5日生，住淮安市淮阴区。 被告淮安市宋王朝大酒店管理有限公司,住所地淮安市承德南路118号。 法定代表人宋**祥,该公司执行董事。 被告严忠美，女，汉族，1955年5月7日生，住淮安市。 委托代理人卞传扣，江苏冠誉律师事务所律师。 被告宋**祥,男，汉族，1955年5月7日生，淮安市宋王朝大酒店管理有限公司执行董事，住淮安市。 委托代理人卞传扣，江苏冠誉律师事务所律师。 被告江苏普康药业有限公司,住所地淮安市淮阴区钱江路106号，实际营业地淮安市淮阴区长江东路333号。 法定代表人汪志春，该公司总经理。 原告江苏布鲁英特建设有限公司（以下至判决主文前简称布鲁英特公司）与被告江苏金鼎国际大酒店有限公司（以下至判决主文前简称金鼎公司）、淮安市宋王朝大酒店管理有限公司（以下至判决主文前简称宋王朝公司）、严忠美、宋**祥、江苏普康药业有限公司（以下至判决主文前简称普康药业公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2014年3月28日立案受理后，依法组成合议庭分别于2014年7月14日、2015年3月27日、2015年6月24日公开开庭进行了审理。原告布鲁英特公司的原委托代理人杨旭参加了第一次庭审，原告布鲁英特公司的委托代理人丁祖亮、李海娟分别参加了第二次庭审和第二、三次庭审，被告金鼎公司的委托代理人卢雪峰参加了第一次庭审，被告宋王朝公司法定代表人宋**祥及被告严忠美参加了三次庭审,被告严忠美、宋**祥的共同委托代理人卞传扣参加了第二、三次庭审,被告普康药业公司法定代表人汪志春参加了第一次庭审。本案现已审理终结。 原告布鲁英特公司诉称，原告与被告金鼎公司于2013年2月5日签订《装饰工程施工合同》一份，约定由原告对金鼎公司建设的“金鼎国际大酒店”进行装修工程施工，工程暂定价为1118万元。随后双方后续签订了一系列补充协议，对合同部分条款进行了修改。施工过程中，因被告存在材料供应不及时、并且违反合同规定的付款义务等严重违约行为，导致工程停工，无法继续履行。 鉴于被告金鼎公司尚欠银行及其他公司、人员的巨额债务，已经丧失继续履行合同能力。无奈之下，原告曾诉至法院，要求诉前保全，后被告普康药业公司提出为被告江苏金鼎国际大酒店有限公司作担保要求原告撤销保全申请，三方达成和解。但之后两被告并未履行协议，经原告多次催告未果。请求依法判决：1、解除原告与被告金鼎公司签订的《装饰工程施工合同》及补充协议，并解除原告与被告金鼎公司、普康药业公司签订的三方协议。同时，被告金鼎公司立即支付原告工程款800万元，并自2013年6月20日起向原告支付逾期期间的利息（按照同期银行逾期贷款利率计算）。2、被告宋王朝公司、严忠美、宋**祥、普康药业公司对上述工程款的给付承担连带责任。3，由被告承担全部诉讼费用。审理中，原告于2014年10月20日向本院申请变更增加诉讼请求，请求判决被告金鼎公司支付原告工程款暂定800万元（最终以鉴定机构的审计价格为准）及利息（利息以最终审计的工程价款为基数，自2013年6月20日起按中国人民银行同期贷款利率计算至工程款全部支付完毕之日止），被告金鼎公司承担涉案律师费用411400元，确认原告对应得款项在涉案工程折价或拍卖的价款中享有优先受偿权。 被告金鼎公司辩称，我方暂时没有钱。原告的要求没有道理，按照合同装修结束之后可以拿钱，现在装修尚未结束。我方虽然违约，但是仅仅针对250万，我方付250万是建立在合同继续履行的情况下。 被告宋王朝公司与宋**祥辩称，原告没有证据证明金鼎公司违约。因为原告装修不成功，所以我们贷款不成功。原告可以解除合同，但是应当赔偿金鼎公司的损失。 被告严忠美辩称，原告的起诉和我无关。我不承担连带责任。我没有担保过金鼎公司。原来虽然给金鼎公司承担担保责任，但是因为金鼎公司已经转让，所以我没有责任。 被告普康药业公司辩称，没有付钱是我方自身资金情况造成的，不是故意的。我方应付的工程款以实际审计为准。按照道理原告有权要求解除合同。但是按照之前我们订立的合同，原告也是存在违约的，因为原告没有和我方结算。原告起诉我方承担250万的担保责任是有道理的，但是要建立在继续施工的情况下。 经审理查明：2013年2月6日，原告布鲁英特公司（乙方）与被告金鼎公司（甲方）签订一份《建设工程施工合同》，约定由原告施工金鼎公司的金鼎国际大酒店装修工程。工程承包范围：3、4、5层室内装饰，1、2层前厅装饰专业承包、安装工程。合同价款：12180000元（双方议定结算价为1118万元。合同范围内总价包定，超出合同范围或甲控乙购材超出暂定价部分另行签证并参照乙方报价最终审定），以上价格不含规费和税金。工程施工期内至各分体工程竣工前甲方不支付工程款。同日，被告宋王朝公司、宋**祥、严忠美作为担保人向原告出具履约担保函，共同连带担保金鼎公司与布鲁英特公司的建设工程施工合同的全部履约行为，包括但不限于：工程款的支付、工程尾款的支付、合同履行过程中发生的赔付款和违约金、及追讨上述款项而发生的一切费用。 施工期间，原告布鲁英特公司（乙方）与被告金鼎公司（甲方）于2013年5月5日又签订一份《装饰工程施工合同补充协议（二）》，就金鼎国际大酒店二层水吧装饰工程进行了约定，同时约定甲方同意提前支付工程款300万元，日期为2013年6月20日。 2014年2月11日，被告金鼎公司（甲方）与原告布鲁英特公司（乙方）、被告普康药业公司（丙方）签订一份《协议书》，约定丙方为甲方工程款支付等事项向乙方提供连带担保。丙方同意在2014年2月28日前，无条件代甲方支付乙方工程款180万元，并于2014年3月31日前代乙方支付工程款70万元。乙方同意在收到丙方工程款180万元后五日内进场恢复施工。同日，被告普康药业公司作为担保人向原告出具履约担保函，担保范围：连带担保金鼎公司与布鲁英特公司的建设工程施工合同及补充协议履行过程中的全部履约行为，包括且不限于：工程款的支付、工程尾款及利息的支付、合同履行过程中发生的赔付款、违约金等其他款项、及追讨上述款项而发生的一切费用（包括诉讼费和律师费），但布鲁英特公司与金鼎公司发生的借款不包括在内。 因被告金鼎公司与普康药业公司均未按约履行付款义务，经原告催告未果，遂引致本案诉讼。原告布鲁英特公司为此与江苏光剑律师事务所签订聘请律师代理合同，约定律师服务费为411400元。 本案审理中，经原告申请，本院依法委托淮安市财建工程咨询有限公司对原告完成的装修工程进行造价鉴定，鉴定结果为9684037.25元。鉴定费元由原告垫付。原告对鉴定意见无异议，被告宋王朝公司、严忠美、宋**祥对鉴定意见不予认可，认为鉴定机构采取以固定价扣减未完成工程量的方式来确定已完成的工程量不当，应当对已完成的工程量进行鉴定并扣减由其他施工单位完成的工程量。但被告对于其他施工单位所完成的工程量并未提供充分证据证实。 被告主张已支付原告工程款20万元及材料抵款7万元，原告对此予以认可。 本院认为，原告布鲁英特公司与被告金鼎公司签订的《装饰工程施工合同》、《装饰工程施工合同补充协议（二）》以及原告布鲁英特公司与被告金鼎公司、普康药业公司签订的《协议书》均系各方当事人真实意思表示，且不违反法律和行政法规的强制性规定，应属有效协议，各方当事人均应按该协议履行。 鉴于被告金鼎公司与普康药业公司均未按约履行付款义务，且经原告催告后仍未履行，原告现要求解除上述协议，符合相关法律规定，本院予以支持。关于工程价款问题，涉案工程经司法鉴定，价款为9684037.25元。被告对鉴定方法虽不予认可，但未能提供充分的反驳依据，故本院对鉴定意见予以采信。被告金鼎公司已支付工程款27万元，对于欠付工程款9414037.25元（9684037.25元-270000元=9414037.25元）应予支付。因原告工程并未完工交付，且双方并未结算，故就工程款的利息应自原告起诉之日即2014年3月28日起，按中国人民银行同期贷款利率标准计息至被告金鼎公司实际给付之日。被告普康药业公司、宋王朝公司、严忠美、宋**祥均作为担保人向原告出具履约担保函，共同连带担保金鼎公司与布鲁英特公司的建设工程施工合同的全部履约行为，故对金鼎公司应付的工程款及利息均应承担连带责任。 关于律师费用411400元，履约担保函中担保范围虽包括追讨工程款而发生的一切费用，但因原告与被告金鼎公司签订的合同中对律师费用未作明确约定，而担保责任的范围显然不能超出主债务的范围，故原告该主张无事实和法律依据，本院不予支持。 关于原告是否享有优先受偿权问题，因原告于2014年3月28日提起本案诉讼，直至2014年10月20日始主张其享有优先受偿权，已超过六个月，故本院对此不予支持。 依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条第（一）项、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告江苏布鲁英特建设有限公司与被告江苏金鼎国际大酒店有限公司签订的《装饰工程施工合同》及《装饰工程施工合同补充协议（二）》，并解除原告江苏布鲁英特建设有限公司与被告江苏金鼎国际大酒店有限公司、江苏普康药业有限公司签订的《协议书》； 二、被告江苏金鼎国际大酒店有限公司于本判决生效后十日内支付原告江苏布鲁英特建设有限公司工程款9414037.25元，并按中国人民银行同期贷款利率标准，自2014年3月28日开始计息至实际给付之日； 三、被告淮安市宋王朝大酒店管理有限公司、严忠美、宋**祥、江苏普康药业有限公司对上述9414037.25元工程款及其相应利息承担连带付款责任； 四、驳回原告江苏布鲁英特建设有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费88880元，保全费5000元，鉴定费98000元，合计191880元，由原告江苏布鲁英特建设有限公司负担11880元，被告江苏金鼎国际大酒店有限公司负担180000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省高级人民法院。 审 判 长  徐 炜 代理审判员  许银朋 代理审判员  王政霞 二〇一五年六月二十九日 书 记 员  仲瑶瑶