辽宁省葫芦岛市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）葫刑抗字第00010号抗诉机关（原公诉机关）葫芦岛市龙港区人民检察院。原审被告人刘某某（绰号“三权子”），男，1968年9月20日出生，满族，初中文化，农民，住葫芦岛市×××，因涉嫌非法采矿罪于2014年4月16日被葫芦岛市公安局刑事拘留，同年5月22日被葫芦岛市公安局依法执行逮捕。2015年2月10日被龙港区人民法院取保候审。辩护人沈坚，系辽宁百维律师事务所律师。葫芦岛市龙港区人民法院审理刘某某犯非法采矿罪一案，于2015年2月4日作出（2014）龙刑初字第00255号刑事判决书。宣判后，葫芦岛市龙港区人民检察院不服，提出抗诉，葫芦岛市人民检察院支持抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年4月22日公开开庭审理此案，葫芦岛市人民检察院检察员隋劲松、陆瑶出庭支持抗诉，原审被告人刘某某及其辩护人沈坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判决认定，2012年至2013年，被告人刘某某在未办理采砂许可证的情况下，在葫芦岛市南票区金星镇女儿河南岸网丰村自己承包的林地内非法采砂，经辽宁核地地质调查院实地核量，认定被告人刘某某非法采砂90876立方米，经葫芦岛市涉案物品价格鉴证中心认定，被告人刘某某所采砂石价值人民币1817520元。原判决认为，河砂属矿产资源，被告人刘某某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自开采河砂，情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，构成非法采矿罪。公诉机关指控正确，应予支持。本案的采砂量测量技术报告和价格鉴定意见书，程序合法、结论客观，应予采信。故对被告人及其辩护人提出的数量、数额过高的抗辩意见不予支持。被告人刘某某自愿认罪，可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第七十二条、第七十三条之规定，判决被告人刘某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币五万元。葫芦岛市龙港区人民检察院的抗诉理由：原判适用法律不当，量刑畸轻。葫芦岛市人民检察院支持抗诉意见：一是本案中鉴定刘某某非法采砂造成砂石资源破坏的价值为1817520元的鉴定意见合法有效；二是依据刑法及有关司法解释，造成矿产资源破坏价值1817520元应当判处三年以上七年以下有期徒刑；三是刘某某不存在法定减轻情节。原审被告人刘某某的辩解理由：他是2013年以后开始采砂的，只卖了五万元钱左右，一审认定的采砂数量和卖出的数额都太高了。原审被告人刘某某辩护人的辩护意见：原判认定事实基本正确，适用法律并无不当，建议二审法院驳回检察机关的抗诉，维持原判。一是原审认定的采砂数额过高，辽宁核地地质调查院实地核量技术鉴定报告中的砂坑在刘某某承包前就存在，李某某的证言可以证实挨着于家村地头的坑有当地老百姓取砂形成的，2010年刘某某就把砂坑租给了刘某养鱼，故没有证据证实鉴定中存在的砂坑都是刘某某开采的。二是刘某某具有从轻处罚的情节。刘某某是初犯，之前并没有犯罪记录，主观恶性小，能够如实供述自己的犯罪行为，积极缴纳了罚金。经审理查明，2006年8月24日，齐某某、周某某将其承包的葫芦岛市金星镇网丰村女儿河南岸150亩荒地荒滩转包给刘某某、李某某、王某等四人，至2013年12月，此荒地荒滩被非法采砂，经辽宁省凌河保护区管理局鉴定，非法采砂造成砂石资源破坏量为90876立方米，砂石资源破坏价值总额为1817520元。2008年以后，刘某某自己承包这片荒地荒滩，2013年3月至11月间，刘某某在未办理采砂许可证的情况下，在此荒地荒滩上非法采毛砂51700立方米，经葫芦岛市涉案物品价格鉴证中心认定，刘某某所采砂石价格为1034000元。原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，经开庭审理，并经控辩双方质证，符合法律规定，本院依法予以确认。在本院审理过程中，抗诉机关未提供新的证据。原审被告人刘某某提供承包协议书一份，证实刘某某于2010年5月18日“将自己的水坑”承包给刘某，中间人张某某。本次庭审中张某某出庭作证，证实刘某某和刘某签订这个协议的真实性，但他不知道具体的水坑在哪，水坑什么样。出庭检察员认为，这份承包协议反映的是刘某某将沙坑承包给刘某养鱼用，但具体多少沙坑、沙坑多大见方都没有写明，只能体现出沙坑是在2006年到2010年形成的，这份协议对本案定罪量刑没有任何效力。本院认为，此承包协议书的签订过程有证人张某某证实，真实有效，但此协议书以及张某某的证言并不能证实刘某某是否具有采砂行为以及采砂多少，故该证据与本案缺乏关联性。本院认为，依据《中华人民共和国矿产资源法》、《中华人民共和国矿产资源法实施细则》等法律法规的相关规定，河砂属于国家非金属矿产资源，归国家所有，国家对河砂的开采实行许可证制度。而刘某某在未取得采砂许可证的情况下，擅自在女儿河流域金星镇网丰村河道内本人承包的荒地荒滩内采砂，情节特别严重，已构成非法采矿罪，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原判以非法采矿罪判处刘某某有期徒刑二年缓刑二年，并处罚金五万元，在不存在法定减轻处罚情节的情况下属量刑不当，违反“罪刑相适应”原则，故对抗诉机关的抗诉意见本院予以支持。关于原审被告人刘某某及其辩护人提出，他是2013年以后开始采砂的，只卖了五万元钱左右，一审认定的采砂数量和卖出的数额都太高的辩解及辩护意见。经查，刘某某、李某某、王某等四人在2006年8月份承包金星镇网丰村女儿河南岸150亩荒地荒滩后合伙采砂，至2008年以后刘某某自己承包这片荒地荒滩，且在2013年3月至11月间，刘某某自己在此荒地荒滩上非法采砂，造成砂石资源破坏的数量以及价格等犯罪事实有辽宁省凌河保护区管理局、葫芦岛市涉案物品价格鉴证中心等鉴定机关的鉴定结论为证，上述鉴定结论依法作出，鉴定意见合法有效，本院予以采信。故刘某某的此项辩解及其辩护人的辩护意见因没有事实及法律依据而不予支持。关于原审被告人刘某某的辩护律师提出，刘某某是初犯，主观恶性小，能够如实供述自己的犯罪行为，并积极缴纳了罚金，可以从轻处罚的辩护意见经查属实，故对辩护人要求从轻处罚的辩护理由予以支持。经过葫芦岛市南票区社区矫正工作领导小组办公室调查评估，对刘某某适用缓刑不致危害社会，本院对此依法予以采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪准确，但量刑不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持葫芦岛市龙港区人民法院（2014）龙刑初字第00255号刑事判决书对刘某某的定罪部分，即“被告人刘某某犯非法采矿罪”；二、撤销葫芦岛市龙港区人民法院（2014）龙刑初字第00255号刑事判决书中的量刑部分，即“判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币五万元”；三、改判刘某某有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五十万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。一审期间已经缴纳五万元罚金，其余罚金四十五万元于本判决生效之日起十日内一次性缴纳至本院。）本判决为终审判决。审 判 长  詹亚臣审 判 员  刘纪世代理审判员  刘丹红二〇一五年六月二日书 记 员  陆诗瑶本判决书援引的相关法律条款《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款“违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”《中华人民共和国刑诉法》第二百二十五条第一款“第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：…（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判”…