江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）通中民终字第01037号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地江苏省南通市崇川区五一路399号。负责人马勇，该支公司总经理。委托代理人杨连涛，江苏宏邺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）沈正权。委托代理人宋一平，启东市城东法律服务所法律工作者。原审被告张能能。上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称保险公司）与被上诉人沈正权，原审被告张能能机动车交通事故责任纠纷一案，不服启东市人民法院（2014）启和民初字第00592号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。原审查明，2013年5月30日11时30分左右，张能能驾驶苏F×××××号小型轿车沿启东市汇龙镇公园路由南向北行驶至建新路交叉路口右转弯时，与沿公园路东侧非机动车道由南向北行驶的由沈正权驾驶的启东“095828”号电动自行车发生碰撞，致沈正权受伤，车辆受损。沈正权即被送至启东市人民医院住院治疗，并于2013年7月18日出院，后因治疗所需于2013年9月11日再次入住启东市人民医院继续治疗，于2013年9月29日出院，出院医嘱：后期有股骨头坏死可能，病例记载建议继续高压氧治疗。2013年10月15日，沈正权至启东市中医院进行高压氧治疗。前后共住院67天，合计花去医药费43739.59元。2013年7月3日，启东市公安局交通巡逻警察大队对本起交通事故作出责任认定，本起事故由张能能承担全部责任，沈正权无责任。2014年5月10日，启东市人民医院司法鉴定所就沈正权伤情作出鉴定意见书，结论为：1、被鉴定人因交通事故致右股骨颈骨折，虽经手术治疗，但疗效欠佳，现仍遗留有右髋关节活动功能部分障碍，构成道路交通十级伤残。2、其误工期限评定至评残前一日为止；其护理期限评定为150日，护理人数为住院期间2人，出院后1人；营养期限评定为90日。3、其后续治疗费用评定为7000元整，其相应的误工期限评定为30日；护理期限评定为30日；营养期限评定为30日。沈正权为此次鉴定发生鉴定费用2280元。为赔偿事宜，沈正权诉至法院，请求判令张能能、保险公司赔偿各项损失合计231713.90元，并承担本案诉讼费用。原审另查明，张能能持准驾车型的驾驶证驾驶苏F×××××号小型轿车，该车在保险公司办理交强险及商业三者险，且事故发生时均在保险期间内。商业三者险保额为50万元，并投保不计免赔险。事故发生后，张能能已先行给付沈正权3000元。沈正权的被扶养人薛品芳（系沈正权母亲），生于1925年12月4日，系非农业户口，其育有一子一女，沈正权系其儿子。沈正权伤前系江苏中润建设集团第九建筑有限公司员工，并在该公司苏州工地从事安全员的工作。沈正权于2007年8月23日经江苏省建筑工程管理局核准，取得安全员资格证书，证书编号为苏建安（2007）01×××69，有效期至2010年8月23日，后经考核，有效期延长至2013年7月18日。原审认为，公民的生命健康权受法律保护。沈正权因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。对本起交通事故事实及责任认定，启东市公安局交通巡逻警察大队已作出事故认定书，故依法予以确认。庭审中保险公司对启东市人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见书的鉴定结论不予认可，并要求就沈正权伤情进行重新鉴定。原审认为，上述鉴定保险公司并无相应证据足以反驳该鉴定意见的鉴定程序、鉴定人员的资质及鉴定结论存在讹误，故对其辩解意见不予采纳，依法确认上述鉴定意见书的证明力。原审法院关于沈正权因本起交通事故所产生的损失认定如下：1、医疗费50739.59（包含已发生的医疗费43739.59元，后续治疗费用7000元）。2、营养费为1200元（按10元／天的标准，根据鉴定意见计算120天）。3、住院伙食补助费1206元（按18元／天的标准，根据住院天数67天计算）。4、误工费，原审认为，沈正权在本起事故发生时虽已年满60周岁，但其仍在江苏中润建设集团第九建筑有限公司从事安全员的工作，具有较为稳定的经济收入，且在庭审中提供了所在单位的企业法人营业执照、工资发放表、单位证明、安全员证书、所在工地图片、出勤记载表等证据证明其伤前所从事的工作情况及因本起交通事故给其造成的损失，原审认为，沈正权的上述证据能够证明其伤前从事建筑业的工作情况，故其误工费的计算标准可按2012年度江苏省分细行业建筑业在岗职工平均工资104.45元／天的标准计算，误工期限根据鉴定意见计算为360天，故其误工费为37602元。5、护理费，护理费的计算标准可按其主张的2012年度江苏省分细行业农业在岗职工平均工资69.48元／天的标准计算，护理天数根据鉴定意见计算为247天，故沈正权的护理费为17161.56元。6、××赔偿金，因其系非农业户口，结合其因本起事故造成的伤情及受伤时的实际年龄，其应得的××赔偿金为58568.40元（32538元／年×18年×10%）。7、被扶养人生活费2401.75元（9607元／年×5年×10%÷2人）。8、精神损害抚慰金为4500元。9、交通费1200元。10、担架费180元。11、××辅助器具费1370元，因有相应票据予以佐证，予以确认。沈正权主张的其余损失，因无充分证据予以佐证，且保险公司不予认可，故对沈正权主张的其余损失，不予支持。以上合计为176129.30元。因张能能所驾驶的车辆向保险公司投保机动车交通事故责任强制保险，故应在其承保的机动车交通事故责任强制保险的限额内予以赔付。即应在医疗费赔偿限额1万元、死亡伤残赔偿限额11万元、财产损失赔偿限额2000元内赔偿沈正权各项损失12万元。余额56129.30元，因该起事故系机动车与非机动车之间发生的交通事故，且张能能在本起事故中负全部责任，沈正权无责任，故超出交强险部分损失应由张能能全额负担，即为56129.30元。案涉苏F×××××号小型轿车在保险公司投保保额为50万元的商业三者险，且投保不计免赔，故张能能承担的损失，应由保险公司在保险责任范围内足额承担。综上，保险公司在其保险责任范围内合计赔偿沈正权损失176129.30元。张能能经原审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，系其对自身诉讼权利的放弃，不碍法院在查明事实的基础上依法缺席判决。据此，原审依照《中国人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、限保险公司自判决生效之日起十日内赔偿沈正权因交通事故造成的各项损失计176129.30元。二、驳回沈正权的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1558元，鉴定费2280元，合计3838元（沈正权已预交），由张能能负担。宣判后，保险公司不服，向本院提起上诉称：1、原审判决我司承担沈正权的非医保用药，违背保险合同的约定。2、沈正权的伤残等级不合理，原审未准许重新鉴定申请而认可其构成十级伤残，没有事实依据。3、误工费、护理费判决太高，期限评定过长。4、我司对精神损害抚慰金和被扶养人生活费不予认可。5、鉴定费、诉讼费不属于保险赔偿范围。请求二审法院撤销原判，依法改判。被上诉人沈正权答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审被告张能能未予答辩。经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。本案二审中的争议焦点为：1、原审法院关于沈正权伤残等级的认定以及误工费、护理费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金的计算是否正确。2、是否应予扣除非医保费用以及原审法院关于诉讼费（包含鉴定费）的处理是否正确。本院认为，关于争议焦点1，本案中的司法鉴定虽系单方委托作出，但鉴定程序与法不悖，由启东市人民医院司法鉴定所具体实施，该所具有司法鉴定资质，实施鉴定的鉴定人员亦均具有司法鉴定资质，应当依法确认该鉴定意见书的证明力。保险公司虽对沈正权伤残等级提出异议，但未能提供有效证据予以证明，故原审未予准许保险公司的重新鉴定申请并采纳该鉴定意见作为定案依据并无不当。关于误工期限和护理期限，原审法院系根据司法鉴定结论作出的认定，保险公司虽认为期限过长、判决过高，但未能提供相应证据予以证明，故对其该项上诉理由，本院不予支持。关于被扶养人生活费，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。根据上述法律规定，薛品芳作为沈正权的母亲，生于1925年，已丧失劳动能力，完全符合被扶养人的相关条件。保险公司对被扶养人生活费不予认可于法无据，对其该项上诉理由，本院亦不予支持。至于精神损害抚慰金，受害者遭受精神损害，有权请求赔偿精神损害抚慰金。精神损害的赔偿数额根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、受诉法院所在地平均生活水平等因素确定。本案中，沈正权因交通事故构成伤残，原审法院综合考虑上述因素酌情支持精神损害抚慰金4500元，亦无不当，保险公司对精神损害抚慰金不予认可于法无据，对其该项上诉理由，本院不予采纳。关于争议焦点2，保险公司主张应剔除非医保部分的医疗费用，根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，现因保险公司未能证明其对投保人行使了提示、说明义务，故应由其承担举证不能的不利后果，且保险公司亦未能就合理的替代性用药及相应的费用进行举证，故对保险公司该项上诉主张本院难以支持。关于诉讼费（包含鉴定费），《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”鉴定费系沈正权申请鉴定所发生，性质上属于诉讼费用。根据上述规定及《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，原审法院确定由保险公司分担诉讼费用包括鉴定费依法有据。综上，保险公司的上诉理由均不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1558元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  钱泊霖代理审判员  王吉美代理审判员  吕 敏二〇一五年六月十二日书 记 员  邱 晴