浙江省慈溪市人民法院刑 事 判 决 书（2015）甬慈刑抗再字第4号抗诉机关浙江省宁波市人民检察院。原审被告人鲍某某。原审被告人鲍某某犯盗窃罪一案，本院于2014年7月2日作出（2014）甬慈刑初字第966号刑事判决，以原审被告人鲍某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，判决已发生法律效力。2015年3月12日，浙江省宁波市人民检察院作出甬检审刑抗（2015）3号刑事抗诉书，向浙江省宁波市中级人民法院提出抗诉。浙江省宁波市中级人民法院于2015年3月26日作出（2015）浙甬刑抗字第3号再审决定书，指令本院再审本案。本院于同年5月4日作出（2015）甬慈刑抗再字第4号再审决定书再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。慈溪市人民检察院检察员周芸出庭执行职务。原审被告人鲍某某到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。原审查明：2014年3月11日11时许，被告人鲍某某伙同他人至慈溪市桥头镇吴山南路被害人毛某经营的天丰电脑店，趁被害人毛某不注意，窃得收银台上的联想牌平板电脑1台（价值人民币1840元）。被告人鲍某某到案后，如实供述了上述犯罪事实。上述事实，被告人鲍某某在开庭审理过程中无异议，并有被害人毛某的陈述、辨认笔录及照片、价格鉴定报告书、前科材料、抓获经过及被告人鲍某某的身份证明等证据证实，足以认定。原审认为，被告人鲍某某以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人鲍某某到案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项之规定，判决：被告人鲍某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。浙江省宁波市人民检察院以有新证据证明原审判决认定事实错误，导致适用法律错误，量刑不当为由提出抗诉。理由如下：1．原审判决未认定原审被告人鲍某某的前科情况，却认定其到案后能如实供述自己的罪行，均属认定事实错误。原审被告人鲍某某于2008年1月9日因犯盗窃罪被贵州省兴仁县人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二千元。原审判决未认定该事实，属认定事实错误。最高人民法院《关于处理自首和立功若干具问题的意见》规定，如实供述自己的罪行，除供述自己的主要犯罪事实外，还应包括姓名、年龄、职业、住址、前科等情况。犯罪嫌疑人自动投案后隐瞒自己的真实身份等情况，影响对其定罪量刑的，不能认定为如实供述自己的罪行。原审被告人鲍某某隐瞒了前科情况，足以影响对其的量刑，不属于如实供述自己的罪行。2．原审判决适用法律错误，导致量刑不当。原审被告人鲍某某在前罪执行完毕五年内又因故意犯罪被判处有期徒刑，系累犯，依法应当从重处罚。而原审判决未依据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定对其从重处罚，反而认定其如实供述，对其从轻处罚，属于适用法律错误，导致量刑不当。再审庭审中，抗诉机关认为原审被告人鲍某某被余姚市人民法院判处有期徒刑一年，刑罚尚未执行完毕，应与本案数罪并罚。再审查明原审被告人鲍某某犯盗窃罪的事实与原审查明事实一致。另查明，原审被告人鲍某某因犯盗窃罪于2008年1月9日被贵州省兴仁县人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二千元，于2009年6月30日刑满释放。2014年10月28日原审被告人鲍某某因涉嫌犯盗窃罪被余姚市公安民警抓获，于同年10月29日被余姚市公安局刑事拘留，同年12月1日被依法逮捕。2015年4月21日原审被告人鲍某某因犯盗窃罪被余姚市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，刑罚尚在执行中。上述事实原审被告人鲍某某在再审开庭审理中无异议，并有浙江省宁波市人民检察院提供的鲍某某供述笔录一份、（2008）仁刑初字第27号刑事判决书一份、释放证明书三份、鲍某某人口信息一份、（2014）甬慈刑初字第966号刑事判决一份及本院调取的余姚市人民法院（2015）甬刑初字第557号刑事判决书一份予以证实。本院认为，原审被告人鲍某某以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。现有新证据证明原审被告人鲍某某在前罪刑罚执行完毕五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审中，公诉机关未指控鲍某某的累犯情节，致原审未对其从重处罚，属于认定事实和适用法律错误，导致量刑不当，再审应予以纠正。抗诉机关的抗诉理由成立，本院予以采信。原审被告人鲍某某后犯盗窃罪，经余姚市人民法院判决后，尚有刑罚未执行完毕，应予以并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第七十条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项、第十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条之规定，判决如下：一、撤销本院（2014）甬慈刑初字第966刑事判决；二、原审被告人鲍某某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元；原审被告人鲍某某因犯盗窃罪被余姚市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。二罪并罚，决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币三千元。（刑罚已执行六个月，剩余刑期从本判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月28日起至2015年11月27日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孙红莲审 判 员  岑丽芬代理审判员  何秀坤二〇一五年六月十七日代书 记员  胡利娜附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大“、“数额巨大“、“数额特别巨大“。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大“、“数额巨大“、“数额特别巨大“，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大“的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定：（一）曾因盗窃受过刑事处罚的；（二）一年内曾因盗窃受过行政处罚的；（三）组织、控制未成年人盗窃的；（四）自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间，在事件发生地盗窃的；（五）盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的；（六）在医院盗窃病人或者其亲友财物的；（七）盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的（八）因盗窃造成严重后果的。第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。