广东省韶关市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）韶中法刑一终字第109号原公诉机关广东省韶关市武江区人民检察院。上诉人（原审被告人）田某，男，汉族，1981年10月17日出生，高中文化，无业，2014年11月9日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，次月3日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。原审被告人刘某，女，汉族，1994年9月28日出生，中专文化，2014年10月27日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，次月3日被逮捕。2015年4月26日被取保候审。广东省韶关市武江区人民法院审理广东省韶关市武江区人民检察院指控原审被告人田某犯故意伤害罪、非法持有枪支罪，原审被告人刘某犯故意伤害罪一案，于2015年4月15日作出（2015）韶武法刑初字第69号刑事判决，原审被告人田某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、故意伤害罪2014年8月23日2时许，被告人刘某与杨某、晏某等人在韶关市武江区苏荷酒吧旁宵夜档一起吃宵夜。期间，晏某与刘某发生争执，晏某挥拳将刘某打倒在地。刘某随即打电话给其男友被告人田某，田某携带枪支赶来宵夜档，并纠集黄某、许某等人对晏某实施殴打，致晏某的手、脚等部位受伤。经鉴定，晏某左腓骨下段骨折，属轻伤二级。二、非法持有枪支罪2014年年初，田某通过互联网购买了一支枪。2014年8月23日凌晨，田某殴打晏某后逃至东莞市樟木头镇，并将枪藏匿在何某丙家中。后公安机关将该枪起获，经鉴定，起获送检的枪形物品是枪支。原判认定上述事实，有被害人陈述，证人证言及相关辨认笔录，现场勘验检查笔录，法医学人体损伤程度鉴定书，枪支弹药鉴定书、抓获经过、户籍证明，被告人供述等证据证实。原判依据上述事实与证据，认为被告人刘某在遭到晏某殴打后，纠集田某等人持械对晏某进行报复，致晏某轻伤，其行为均构成故意伤害罪。晏某殴打刘某在先，具有一定的过错，对田某、刘某可从轻处罚。田某违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。田某如实供述其非法持有枪支的犯罪事实，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项的规定，作出如下判决：一、被告人田某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月。二、被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。宣判后，上诉人田某上诉称，其并未想过伤害他人，只是对方接二连三地殴打刘某，还恶言伤人，其一气之下才打伤晏某。其归案后，认罪态度好，如实供述犯罪事实，配合公安机关交出涉案枪支，消除社会隐患，请求二审法院对其从轻处罚。经审理查明，一、故意伤害事实2014年8月23日2时许，原审被告人刘某与被害人晏某等人在韶关市武江区苏荷酒吧旁宵夜档一起吃宵夜。后刘某与杨某起身先行离开回家。晏某追上杨某，拉住她的手欲劝阻其不要离开，刘某叫晏某不要拉杨某，并扯开晏某的手。晏某与刘某因此发生争执，晏某随即挥拳殴打刘某，并将刘某打倒在地。刘某被殴打后打电话给上诉人田某，告知被他人殴打，叫田某赶快过来。期间，马某将杨某的提包拿过去给杨某时，听到刘某打电话叫人过来，便上前踢了刘某两脚。田某接到刘某的电话后，从出租屋内拿了一支猎枪装进背包放在电动车的踏板上，骑电动车去到宵夜档。刘某指着晏某等人告诉田某说“就是他们打了我”。晏某见状拿着一根伸缩棍上前威胁田某、刘某。田某叫刘某先离开，刘某被打觉得不服气，不愿离开。田某骑电动车离开宵夜档后，纠集了黄某、许某等人一起返回宵夜档。田某取出枪冲向晏某，晏某等人见状四处逃跑，田某与许某追赶晏某。追至武江区民政局东面小路，田某朝天开枪。随后田某、许某追上晏某，并持棍殴打晏某的手部、腿部等部位，致使晏某的手、脚等部位受伤。经鉴定，晏某左腓骨下段骨折，属轻伤二级。二、非法持有枪支事实2014年年初，田某通过互联网向他人购买了一支猎枪。同年8月23日凌晨，田某携带该枪殴打晏某后逃至韶关市武江区百旺大桥路口，将猎枪藏匿在路口转弯处草丛中。后田某逃至东莞市樟木头镇，期间田某打电话让何某丙取回涉案枪支，并藏匿在何某丙家中。同年11月9日，公安机关在田某的带领下，于韶关市浈江区何某丙家中起获该枪。经鉴定，起获的枪形物品是枪支。上述事实，有经质证、认证的以下证据予以证实：1、被害人晏某的陈述，证实2014年8月23日2时许，我与马某、沈某、温某甲、杨某及其朋友（刘某）等人在苏荷酒吧旁边的宵夜档吃宵夜。不久，刘某提出要和杨某一起离开，我劝杨某不要走，再坐多一会，后来刘某好像针对我而骂我，我就先用手抓她的头发，打了她一巴掌，把她推倒在地，并用脚踢她。刘某被打后打电话说“我被人打了，叫人快点过来”。我返回车内拿了伸缩警棍回到宵夜档坐着。不久，一名男子（田某）开着电动车来到刘某前面说了几句话，又开到我们这里。我说“你想干什么”，并追了过去，田某就开电动车离开了。没过多久，一群男子向我们冲来，我起身逃跑。在一条巷子里被他们追上，并被他们用铁管打伤。经辨认混杂照片，晏某辨认出杨某、刘某。2、广东省韶关市公安局武江分局出具的韶武公（刑）勘（2014）246号现场勘验检查工作记录及照片，证实故意伤害案发现场武江区民政局东面小路的现场情况。3、广东省韶关市武江区公安司法鉴定中心出具的武公（司）鉴（损）字（2014）254号法医学人体损伤程度鉴定书，证实晏某的伤属轻伤二级。4、证人杨某的证言，证实2014年8月23日2时30分许，我与刘某、沈某、晏某、马某等人在苏荷酒吧附近的宵夜档吃宵夜，期间我提出先走，叫刘某帮我拿包。晏某过来拉我并叫我不要走，刘某跟上来，叫晏某不要拉我，还扯开晏某的手。晏某叫刘某不要多事，并挥拳殴打刘某，将刘某踢倒在地。我抱着刘某坐在路边，对刘某说不要惹事了。刘某不愿意离开，说“在韶关还没有人打过我”。随后刘某打电话给男友（田某），说“你赶快过来，我被人打了”。刘某在等田某期间，还继续打电话，马某拿着我的包过来，认为刘某要叫人来报复，踹了刘某两脚。约十分钟后，田某骑着一台电动车来到宵夜档，拿着一把枪朝晏某追去。几分钟后，我听到一声枪响。之后，田某骑电动车搭载刘某离开。经辨认混杂照片，杨某辨认出刘某、田某。5、证人谭某的证言，证实2014年8月23日2时许，晏某、沈某和几名男女来到我的烧烤档吃宵夜。后来，晏某和其中一名女子（刘某）在离烧烤档不远的地方发生争吵，晏某对刘某进行殴打，我们将晏某拉回烧烤档劝他不要打人，和晏某一起的一名较胖的男子又走到刘某面前踢了她一脚。我劝刘某离开，她不肯走还一直在哭，并用手机打电话说“我被打了，你快来”。几分钟后，一名男子（田某）驾驶电动车来到刘某面前，晏某知道是刘某叫来的人，就走过去骂田某，并用手打了一下刘某，田某驾车离开。约十分钟后，田某再次来到烧烤档，并持一支黑色的“雷鸣登”猎枪与尾随的几名持刀男子向晏某追去，晏某等人四散逃跑。田某等人追到民政局的巷子后，我听到一声枪响，晏某倒在地上，左脚被打伤。6、证人沈某的证言，证实2014年8月23日2时许，我与晏某、马某、温某甲等人来到苏荷酒吧旁谭某开的烧烤宵夜档吃宵夜。期间，两名年轻女子（杨某、刘某）提出先走并起身离开，晏某起身跟上去，对她们说“吃完宵夜再走”，刘某说“不吃了，要走了”。几分钟后，晏某与刘某发生争吵，并殴打刘某。刘某被打后哭着打电话叫人过来。马某从宵夜档拿了杨某的提包，把包丢给她们，并让她们快点走。刘某好像骂了马某，马某又踹了她两脚。不久，刘某走到我和晏某等人旁边说”你们凭什么打我，我叫人来收拾你们“。又过了几分钟，一名年轻男子（田某）开了一部电动车过来叫刘某离开，刘某指着我和晏某说“就是他们”。晏某起身拿了一条伸缩棍，冲向刘某，并说“你们不要走”，田某一个人骑车离开。不久，三名持刀男子快步向我们冲过来，我意识到是来报复的，马上跑开。几分钟后，我听到一声枪响，晏某被打伤。7、证人马某的证言，证实2014年8月23日凌晨时分，我和沈某等人去苏荷酒吧旁边谭某开的夜宵店吃宵夜，杨某和另一名女孩（刘某）在离宵夜档十几米的地方说话，晏某走过去，和她们聊了几句后，就把刘某推倒在地上，用脚踢她。我和沈某、谭某过去拉开晏某。杨某和刘某蹲在地上哭，我把杨某的包拿过去，听见刘某用粗口骂我们，还打电话叫人，我一生气就踢了刘某两脚。十几分钟后，一名男子（田某）开了一台电动车过来搭载刘某离开，晏某看到站起来大声叫他们别走，随后晏某为了防止他们叫人过来，还拿了二根伸缩棍。十几分钟后，一台黑色的轿车开到宵夜档旁边，我听到有人喊“有人拿枪出来了”，我们就跑散了。之后听到一声枪响，晏某的左腿被打伤。8、证人温某甲的证言，证实2014年8月23日凌晨时分，在苏荷酒吧旁边的宵夜档，晏某殴打了刘某。十多分钟后，一群男子手持水管冲过来寻仇，我马上往天一阁方向跑，并听到“嘭“的一声，之后听说晏某被打伤。9、证人温某乙的证言，证实2014年8月23日2时许，我与晏某、马某等人在苏荷酒吧旁边的宵夜档吃宵夜，晏某与同桌的两名年轻女子发生争吵，并殴打了其中一名女孩（刘某），刘某对晏某说“你打我，我现在就叫人过来”。十多分钟后，有四、五名男子追打晏某，将晏某打伤。10、证人陈某的证言，证实2014年8月23日凌晨时分，我在苏荷酒吧听到一声枪响，之后看见一名青年男子手持一支“雷鸣登”猎枪，坐一辆黑色小轿车离开，小轿车内还有三、四个人。在新华街道办事处门口，一名男子受伤倒地，我还在新华街道办事处门口捡到一条伸缩棍。11、证人王某的证言，证实2014年8月23日2时许，我在家里听到外面一声巨响，从窗户往下看，有二名男子用棍棒殴打一名倒地男子。12、中国电信股份有限公司韶关分公司出具的手机通话清单，证实2014年8月23日2时33分至40分，刘某手机159××××6088先后六次拨打田某手机153××××7667；2时35分至3时14分，田某手机153××××7667先后七次与黄某手机134××××9222通话。13、广东省韶关市公安局武江分局出具的韶武公（刑）勘（2014）16号现场勘验检查工作记录及照片，证实公安机关对田某藏匿枪支现场武江区沿江路与百旺路北侧交流道路路边的现场勘验情况。14、搜查笔录、扣押决定书，证实①公安机关根据田某供述，对何某丙居住的房屋进行搜查，在一楼楼梯下的厕所内搜查到一支猎枪，并予以扣押。②公安机关扣押陈某在新华街道办事处门口捡到的伸缩棍一根。15、证人何某甲的证言，证实2014年11月9日，我接到父亲何某乙电话，回到家后才知道公安人员在我家一楼杂物室内找到一把黑色枪形物品，带公安人员过来的人是我哥哥何某丙的朋友。以前我没有见过这把枪。16、证人何某乙的证言，证实2014年11月4、5日左右，我去小儿子何某甲房间，想帮他洗衣服，结果在他床底下的箱子内发现了一支枪，我将这支枪用报纸和塑料袋包好后放在一楼厕所内。17、广东省韶关市公安司法鉴定中心出具的韶公（司）鉴（痕）字（2014）125号枪支、弹药鉴定书，证实送检的枪形物品，具备枪支的基本结构，扳机与击锤联运良好，可装填12号制式猎枪弹，以火药为动力完成发射，为自制单管猎枪，是枪支。18、户籍证明及抓获经过，证实田某、刘某的身份情况及归案经过。19、上诉人田某供述，2014年8月下旬的一天凌晨2时许，刘某打电话给我说“老公，我被人打了”，并告诉我她在苏荷酒吧旁边的宵夜档。我从出租屋拿了一把通过互联网向他人购买的“松鼠仔”猎枪，用背包装好放在电动车踏板上带出门。期间刘某还打给我三、四次电话，催我快点过去。我来到宵夜店外，见到刘某在宵夜店旁边哭，我问刘某怎么回事，她指着宵夜店门口吃宵夜的一帮人，说就是那群人打了她，我叫刘某先离开，刘某不肯走。对方拿出伸缩警棍，过来追我，我没有停车就离开了。那帮人大声对刘某说“你叫你男朋友来又怎样，在韶关搞死你们”，并继续打刘某。我打电话给“老虎”（黄某），说我在苏荷酒吧被人打了。几分钟后，黄某驾驶一辆黑色小轿车在矿山公园与我见面，车上还有两名男子，其中一个绰号爆鸡（许某）。我将事情经过和黄某等人说了后，开着电动车回到苏荷酒吧旁，从电动车踏板上拿出猎枪指着对方，对方见我有枪立即四散逃跑。我拿着枪去追一个往立交桥旁加油站方向跑的人（晏某），许某也拿着一根铁管在追这个人。我在后面边追边喊“别跑，再跑就打你”，并往天上打了一枪，晏某摔倒在地上侧躺着，手上的伸缩棍扔在地上。我过去捡起伸缩警棍对着他的腿打了两下，许某也用铁管打了晏某腿两下。我将伸缩棍扔在晏某身旁后，和许某走出巷子，与黄某会合，开电动车搭载刘某离开。我把猎枪藏在百旺大桥路口转弯处离路边五、六米远的草丛里。之后我与刘某来到东莞市樟木头镇，并打电话给何某丙，告诉他藏枪的地方，让他把枪取回放在他家里。经辨认混杂照片，田某辨认出何某丙、许某、刘某、黄某。田某还带领公安人员到何某丙家中起获了作案工具猎枪，并指认了百旺大桥附近的藏枪地点和故意伤害的案发地点以及作案工具伸缩棍。20、原审被告人刘某供述，2014年8月底的一天晚上，我和杨某在苏荷酒吧旁的宵夜档吃宵夜。在宵夜档坐了一会，我提出要回去，杨某也说和我一起回去，我们走了一段路，一起吃宵夜的一名男子（晏某）跟上来，和杨某说话，我叫杨某走，晏某就动手打我，用手扯我的头发、用脚踢我。我被打后蹲在地上哭，边哭边打电话给男友田某说“老公，我被人打了，快过来，我在苏荷酒吧旁”。此时，又有另一名男子上前打我。不知过了多久，田某骑着一辆电动车过来，我指着晏某对田某说“就是他打了我”。之后田某和晏某不知道说了什么，晏某就扯田某，田某叫我坐他的电动车走，我觉得自己被打不服气，没走站在那里哭，田某就骑电动车离开了。一会儿后，田某骑电动车倒回来，还有一辆小汽车也一起过来，田某和小汽车里的男子下车后就往宵夜档那边冲过去，晏某等人四散逃跑，田某和他的朋友追过去。几分钟后，田某骑电动车回到我身边，搭载我一起离开。经辨认混杂照片，刘某辨认出田某。对于上诉人田某提出的上诉意见，经查，1、晏某因琐事率先动手殴打刘某，引发本案，晏某存有过错，原判对此已做认定，并已对田某从宽处罚。但田某为帮刘某出气，持枪并纠集他人对晏某报复，并致晏某轻伤，其明显具有伤害他人的主观故意，故其所提出未想伤害他人的意见，与查明的事实不符，不予采纳。2、其如实供述非法持有枪支事实并配合公安机关起获枪支属实，但其不但非法持有枪支，还具有利用枪支实施违法犯罪的恶劣情节，故原判综合考量其犯罪事实及量刑情节在法定幅度内对其依法量刑，并无不当，其上诉请求从轻处罚，据理不足，不予采纳。本院认为，上诉人田某、原审被告人刘某无视国家法律，故意伤害他人身体健康，并共同致一人轻伤，其行为均构成故意伤害罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑恰当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  林 兵审 判 员  李飞洲代理审判员  张怡婷二〇一五年六月八日书 记 员  陈侦鑫