广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2012）汕尾中法刑一终字第52号原公诉机关汕尾市城区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘俊宏，又名刘祥澍，外号“阿螺”，男，1984年7月15日出生于广东省陆丰市，汉族，小学文化，无业，住陆丰市。2011年11月6日因吸毒被汕尾市公安局城区分局决定行政拘留十五日。因本案于2011年12月19日被刑事拘留，2012年1月5日被执行逮捕，现羁押于汕尾市看守所。辩护人杨雪标，汕尾市法律援助处律师。汕尾市城区人民法院审理汕尾市城区人民检察院指控原审被告人刘俊宏犯非法持有毒品罪，非法持有枪支罪，掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2012年9月7日作出（2012）汕城法刑初字第141号刑事判决。宣判后，原审被告人刘俊宏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审认定：（1）2011年12月6日下午3时许，公安机关在汕尾市区“美丽华大酒店”门口抓获被告人刘俊宏。在其身上缴获可疑毒品9小袋及药丸状物12粒、“五菱”牌小面包车一辆。从其车上缴获枪状物一把、子弹4发以及其他物品。所缴获的可疑毒品检出甲基苯丙胺成份，净重共计21.2克，枪状物经痕迹检验，具备枪支性能。（2）2011年6月21日，公安机关在被告人刘俊宏位于陆丰市甲子镇人民路61号二楼暂住处缴获可疑毒品3小袋（其中，红色片剂2小袋，结晶状物1小袋），枪状物1支、催泪弹1枚以及其他物品，并缴获被告人刘俊宏停放在该楼楼下的“长安”牌小型汽车一辆，所缴获的红色片剂检出甲基苯丙胺成份，净重共计65.71克，枪状物经痕迹鉴定，具备枪支性能。原审认定上述事实有被告人供述，证人证言，物证、书证，鉴定结论等证据证实。原审据此认为，被告人刘俊宏无视国法，非法持有甲基苯丙胺五十克以上，又违反枪支管理规定，非法持有枪支，且明知是犯罪所得的赃物而予以收购，其行为已分别构成非法持有毒品罪，非法持有枪支罪，掩饰、隐瞒犯罪所得罪。且应予数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第一百二十八条第一款、第三百一十二条第一款、第六十九条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十四条、第五十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：被告人刘俊宏犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，合并有期徒刑十五年六个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万五千元。决定执行有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万五千元。上诉人刘俊宏上诉辩称，2011年6月21日公安机关在陆丰市甲子镇人民路61号二楼及楼下查获的物品不是他的，对指控其犯非法持有枪支罪及掩饰、隐瞒犯罪所得罪无异议，但量刑过重，请求从轻处罚。其辩护人提出与上诉人相同的观点，认为上诉人的行为不构成非法持有毒品罪，对另外2个犯罪事实，原审量刑畸重，请求二审依法改判。经审理查明，2011年6月21日，上诉人刘俊宏在其暂住的位于陆丰市甲子镇人民路61号2楼发现公安机关来清查，便逃离该住处。公安机关在该住处缴获可疑毒品3小袋（其中，红色片剂2小袋，结晶状物1小袋），枪状物1支，催泪弹1枚以及上诉人刘俊宏停放在该楼楼下的“长安”牌小型汽车1辆（该车价值人民币28000元，系许映娜于2009年2月5日在汕头市龙湖区陈厝合联和街东和3巷7号被盗的车辆）等物品。所缴获的红色片剂经检验，检出甲基苯丙胺成份，净重共计65.71克，枪状物经痕迹鉴定，具备枪支性能。2011年12月6日下午3时左右，上诉人刘俊宏在汕尾市区“美丽华大酒店”门口被公安机关抓获，公安人员在其身上缴获可疑毒品9小袋、药丸状物12粒及其以1800元的价格向他人购买的“五菱”牌小面包车1辆（该车价值人民币7500元，系杜某于2008年12月13日在汕头市潮阳区贵屿镇浮山新村西一巷8号被盗的车辆），在其车上缴获枪状物1支、子弹4发以及其他物品。所缴获的可疑毒品经检验均检出甲基苯丙胺成份，净重共计21.2克，枪状物经痕迹检验具备枪支性能。认定上述事实的证据有：（一）书证、物证1.汕尾市公安局城区分局刑事侦查大队出具的接受刑事案件登记表记述发案时间、地点、简要过程、涉案人基本情况。2.汕头市公安局朝阳分局贵屿派出所出具的受理报警登记表、接受刑事案件登记表、呈请立案报告书及立案决定书证实该派出所于2008年12月13日6时52分接杜某报警称其停放在在汕头潮阳区贵屿镇浮山新村西一巷8号家门口的一辆“五菱”牌小面包车被盗，该派出所遂对该案立案侦查的情况。3.陆丰市公安局瀛北派出所出具的户籍基本信息显示：上诉人刘俊宏的出生日期（1984年7月15日）、民族、籍贯等基本情况。4.汕尾市公安局城区分局扣押物品清单（经在场证人徐某签名确认），证实汕尾市公安局城区分局刑事侦查大队从刘俊宏处扣押的物品有：（1）可疑毒品3小袋，共12粒，红色药丸状；（2）可疑毒品9小袋，结晶状、碎结晶状；（3）电子称1台，Amput；（4）吸管2袋，1袋白色，1袋彩色；（5）锡纸1袋；（6）手机1部，NOKIAC5,138××××7583；（7）手机一部，NOKIAXpressMusic，137××××1453；（8）面包车1辆，套牌粤Ｂ×××××，五菱牌；（9）枪状物1把；（10）子弹4发；（11）刀具4把；（12）塑料子弹1瓶；（13）丁字撬1套；（14）铁钎1把；（15）螺丝刀1把；（16）多功能瑞士刀1把；（17）手电状电击棍1把；（18）角向磨光机1把；（19）钢管1支；（20）木棍1支。5.陆丰市公安局扣押物品清单，证实陆丰市公安局甲西派出所从徐某处扣押的物品有：（1）小型面包车1辆，车牌为粤Ｂ×××××；（2）车牌2副，粤Ｓ×××××、粤Ｖ×××××；（3）管制刀具1把；（4）催泪弹1枚；（5）吸毒工具1套；（6）汽枪1支；（7）疑似毒品麻古2小袋，以透明塑料封口袋包装；（8）疑似冰毒1小袋，以透明塑料封口袋包装；（9）管制刀具2把；（10）手机5部；（11）电子称2台；（12）黄贤涛借条1张；（13）蔡松浩借条1张；（14）李焕然欠条1张。6.陆丰市公安局随案移交物品清单，证实陆丰市公安局甲西派出所向陆丰市公安局刑事警察大队四中队移交的物品有：（1）车牌2副，粤Ｓ×××××、粤Ｖ×××××，3块；（2）催泪弹1枚，上交治安股；（3）麻古698片；（4）疑为冰毒的结晶体1小袋；（以上2项由派出所办案民警封存后移交）（5）手机5部，NOKIAN95、1280、Navigator、5233、LGCE0168，均无卡；（6）电子称2台；（7）汽枪1支；疑似毒品麻古2小袋，以透明塑料封口袋包装；（8）长安之星小型面包车1辆，暂停陆通车场；（9）管制刀具3把，上交治安股；（10）黄贤涛借条1张，附卷；（11）蔡松浩借条1张，附卷；（12）李焕然欠条1张，附卷。7.陆丰市公安局随案移交物品、文件清单，证实陆丰市公安局刑事警察大队四中队向汕尾市公安局城区分局刑事侦察大队移交的物品有：（1）车牌3块，粤Ｓ×××××一块、粤Ｖ×××××二块；（2）麻古698片，经鉴定：含甲基苯丙胺成分，净重65.71克；（3）疑似毒品1小袋，经鉴定：未检出常见毒品成分；（以上2项存放于陆丰市公安局刑警大队涉毒物品保管室）（4）手机5部，NOKIAN95，IMEI：352255012545004，NOKIA1280，IMEI：355930043462810，NOKIA5233，IMEI：352000042839070；NOKIANavigator，IMEI：354847012650491，LGCE0168，IMEI：354052039282093；（5）电子称2台，CAMRY型号EHA701、erndy。8.陆丰市公安局甲西派出所出具的《现场平面（局部）图》（甲子镇人民路）证实陆丰市甲子镇人民路61号的具体位置及该房屋的具体布局。9.汕尾市公安局交通警察支队市区大队出具的市区交警大队执勤民警查获1宗涉枪、毒案经过，证实2011年12月6日下午2时左右，该大队二中队民警巡逻至汕尾大道“美丽华酒店”路口路段时，发现一辆悬挂粤Ｂ×××××号牌的可疑小面包车，经检查该车车上有疑似毒品物体9小袋、散弹猎枪1把、子弹4发、管制刀具3把及吸毒胶管、锡纸等物，经核查，该车系无牌无证车辆，并抓获犯罪嫌疑人刘俊宏。10.《中华人民共和国机动车行驶证》证实粤Ｄ×××××小型普通客车所有人是杜某，登记住址汕头潮阳区贵屿镇浮山新村西一巷8号，品牌型号为“五菱牌LZW6371”，发动机号码为LJ465Q-IAE6505233275，车辆识别代号为LZWABCJI052055984。11.机动车辆委托刑侦检验通知书，证实“长安牌”小型普通客车、左方向、车架号码LS4AAB3D17A202377，检验结果为：发动机和车架号码均被凿磨，经显现车架号码为LS4AAB3D17A202377，发动机号码无法显现；“五菱牌”面包车、左方向盘、发动机号码为LJ465Q-IAE6505233275、车架号码为LZWABCJI052055984、车牌号码为粤Ｄ×××××，检验结果为未发现被凿改车架号码。12.被盗抢汽车信息证实灰色“长安牌”小型普通客车车辆型号为SC6382，车牌号粤Ｄ×××××，机动车所有人为许映娜，报案人为刘新领，2009年2月5日3时50分，刘新领向汕头市龙湖分局新津派出所报案称其停放在汕头市龙湖区陈厝合联和街东和3巷7号车被盗，该派出所遂立案侦查；车辆信息证实灰色“五菱牌”小型普通客车车型号为LZW6371，号牌号码为粤Ｄ×××××，车辆所有人为杜某，发动机号码为LJ465Q-IAE6505233275，车辆识别代号为LZWABCJI052055984，2008年12月13日6时52分杜某报案称停放在汕头潮阳区贵屿镇浮山新村西一巷8号家门口的一辆五菱牌小面包车被盗，汕头市潮阳分局贵屿派出所遂立案侦查。13.汕尾市城区价格认证中心出具的汕市区认字[2011]47号涉案财物价格鉴定结论书，证实“五菱”牌LZW6371，小面包车一辆，鉴定价格为7500元；陆丰市价格认证中心出具的陆价鉴[2012]85号关于长安牌普通小型客车的价格鉴定结论书证实灰色“长安”牌小型普通客车车辆型号为SC6382，车牌号粤Ｄ×××××，鉴定价格为人民币28000元。14.汕尾市公安局城区分局出具的汕城公决字[2011]第00945号公安行政处罚决定书，证实上诉人刘俊宏因吸毒被该局处行政拘留15日。15.现场缴获上诉人刘俊宏身上的毒品冰毒、手机、面包车（套牌粤Ｂ×××××）、枪支、刀具及在上诉人刘俊宏暂住的位于陆丰市甲子镇人民路61号楼房所扣押的物品、楼房情况等均拍照在卷，并经上诉人刘俊宏一审庭审时确认无误。（二）证人证言1.证人徐某证言：我经“肥妹”介绍认识刘凡，刘凡外号“阿螺”，我先后多次为刘凡提供性服务。2011年6月21日，我到刘凡位于陆丰市甲子镇人民路61号2楼住。当晚，刘凡听到敲门声就打开3楼的门从楼上逃跑，公安机关在该住处查获“麻古”、“冰毒”、吸毒工具、手机，并在该住处楼下扣押了一辆小汽车，所查获的物品是刘凡的，该车是刘凡驾驶的。徐某经对混合照片进行辨认，指认出所辨认的相片中的6号就是“刘凡”（即上诉人刘俊宏）。2.证人汪某证言：我在陆丰市甲子镇人民路61号一楼开设发廊，该地点是向刘雪妹租的，刘雪妹是香港居民，在香港居住，该地点二楼住什么人她不清楚，但有一名叫“阿螺”的人经常出入。3.证人刘某证言：陆丰市甲子镇人民路61号是我丈夫李振意于2011年9月份左右向陈伟锋购买的，陈伟锋居住在香港，其母名刘雪妹，购买该住处时，陈伟锋的房产证上体现的名字是陈伟锋及陈伟灿，购买该房产后现已将该房产租给他人，购买时该房屋已经清理过，没有发现什么特别的物品。4.证人杜某、孙某证言证实，2008年12月13日杜某停放在汕头潮阳区贵屿镇浮山新村西一巷8号家门口的一辆五菱牌小面包车被盗。（三）搜查笔录陆丰市公安局陆公搜字（2011）00084号搜查笔录，证实2011年6月21日23时，民警对位于甲子镇人民路61号进行搜查，在其门口查获小型面包车1辆，车牌为粤Ｂ×××××，在车上查获车牌2副，分别是：粤Ｓ×××××、粤Ｖ×××××；管制刀具1把，催泪弹1枚，吸毒工具1套。在2楼前间（南侧）房间里查获汽枪1支，疑似毒品麻古2小袋，疑似毒品冰毒1小袋，手机5部，电子称2台，黄贤涛借条1张，蔡松浩借条1张，李焕然欠条1张。在后间（北侧）房间查获管制刀具2把。女工作人员蔡思暖对徐某人身进行检查，查无违禁物品。搜查过程进行拍照。（四）鉴定结论1.广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2011]285号刑事化验检验报告证实，2011年12月6日下午15时许，汕尾市公安局交通警察支队市区大队在市区美丽华大酒店门口路段查获涉毒人员刘俊宏，现场在其身上缴获可疑毒品12小袋等物品，交警大队即把该案移交城区分局查处。检材和样本：（1）结晶状物9小袋，净重计20.01g，均用塑料封口小袋包装；（2）红色药丸状物3小袋（内共装12粒），净重计1.19g，均用塑料封口小袋包装。鉴定意见：送检1、2号检材中均检出甲基苯丙胺成份。2.广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（痕）字[2011]119号鉴定文书证实，2011年12月6日下午，汕尾市公安局市区交警在日常执勤中，在汕尾大道美丽华大酒店门口路段抓获刘俊宏（男，27岁，陆丰市甲子人），并在其驾驶的小面包车上缴获枪状物1支。交警大队将案件移交城区刑侦大队。检材和样本：枪形物品1支。经检验，送检的枪形物品具备枪支的机构，各机构的机件（枪管、击针、击锤、扳机等）完整，枪支表面上有“11000679”枪号印押标识；该枪形物品以火药动力发射12号制式猎枪弹。因此认定送检的枪形物品是制式猎枪，具备枪支性能。鉴定意见：送检的枪形物品是制式猎枪，具备枪支性能。3.广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2011]129号刑事化验检验报告证实，2011年6月21日晚，陆丰市公安局甲西派出所民警在甲子镇人民路61号抓获非法持有毒品嫌疑人徐某（女，30岁，住汕尾市城区翠园街九栋东梯301），并现场查获疑似毒品3小袋。检材和样本：（1）红色片剂2小袋（共装698片），净重共计65.71克，均用塑料封口小袋包装；（2）结晶疑似毒品1小袋，净重20.52g，用塑料封口小袋包装。鉴定意见：送检1号检材中均检出甲基苯丙胺的成份；2号检材中未检出常见毒品成分。4.广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（痕）字[2011]006号鉴定文书证实，2011年6月21日，陆丰市公安局甲西派出所在甲子镇人民路抓获涉嫌非法持有毒品嫌疑人徐某，在其住处查获黑色枪状物1支。检材和样本：枪形物品1支。经检验，送检的枪形物品具备枪支的机构，机件完整，枪长102厘米，枪管口径5.5毫米，是以气体为动力发射弹丸，可发射制式5.5mm的铅弹，因此认定送检的枪形物品是自制汽枪，具备枪支的性能。鉴定意见：送检的枪形物品是自制汽枪，具备枪支的性能。（五）上诉人供述上诉人刘俊宏供述:我暂住在陆丰市甲子镇人民路61号2楼。该房屋是陈伟灿的，因陈伟灿一家到香港居住，就将该房屋委托我管理。2011年6月21日，因为该房屋存放有“麻古”2小袋，冰糖1小袋，鸟枪1支、催泪弹1枚以及其他物品及楼下停放“长安”牌小型汽车1辆，是无牌证的。我发现公安机关来清查，所以便逃离该住处。2011年12月6日下午3时左右，我在汕尾市区“美丽华大酒店”门口被公安机关抓获，在我身上缴获可疑毒品9小袋及药丸状物12粒，“五菱”牌小面包车1辆，该车是我以人民币1800元购买的，在车上还被缴获枪状物1支、子弹4发以及2部手机等物品。上述证据均经一审庭审质证、认证，事实清楚，证据充分，足资认定。对上诉人及其辩护人所提辩解辩护理由，查证如下：（1）上诉人刘俊宏否认2011年6月21日公安机关在陆丰市甲子镇人民路61号2楼及楼下查获的物品是他的。该事实有上诉人在公安机关的供述及证人徐某、汪某等人的证言证实，证据之间能相互印证，可以认定2011年6月21日陆丰市甲子镇人民路61号2楼是上诉人刘俊宏在居住，且公安机关在该房屋内缴获的物品红色片剂2小袋，结晶状物1小袋，枪状物一支、催泪弹一枚以及其他物品，及缴获的放在该楼楼下的“长安”牌小型汽车一辆均属上诉人刘俊宏所有。（2）关于对非法持有枪支罪及掩饰、隐瞒犯罪所得罪的量刑问题，原审根据上诉人犯罪的事实及有关法律规定，在法定刑内对上诉人定罪量刑正确。因此，上诉人及其辩护人所提辩解辩护理由依据不足，依法不予采纳。鉴于原审对上诉人在犯非法持有毒品罪上的量刑上偏重，依法应予适当改判。本院认为，上诉人刘俊宏无视国家法律，违背国家对毒品的严格管制，非法持有毒品甲基苯丙胺86.91克，其行为已构成非法持有毒品罪；又违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力的和以气体为动力的非军用枪支各一支，其行为又构成非法持有枪支罪；且明知是犯罪所得的赃物而予以掩饰，其行为又构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，对上诉人应予数罪并罚。鉴于原审对上诉人刘俊宏在犯非法持有毒品罪的量刑上偏重，依法应予改判。原审判决认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，唯对非法持有毒品罪量刑偏重。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第一百二十八条第一款、第三百一十二条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、维持广东省汕尾市城区人民法院（2012）汕城法刑初字第141号刑事判决第二项及第一项对原审被告人刘俊宏犯非法持有毒品罪、犯非法持有枪支罪、犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的定罪部分及对犯非法持有枪支罪、犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的量刑部分；撤销第一项对原审被告人刘俊宏犯非法持有毒品罪的量刑部分。二、上诉人（原审被告人）刘俊宏犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，合并有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万五千元。罚金限于判决发生法律效力第二日起三个月内一次性缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2011年12月19日起执行至2022年12月18日止）本判决为终审判决。审判长  骆金声审判员  钟荣军审判员  陈朝伟二〇一二年十一月十六日书记员  郭晓珊附相关法律条文：中华人民共和国刑事诉讼法第一百八十九条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。中华人民共和国刑法第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第三百一十二条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。