广东省珠海市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）珠中法刑一终字第217号原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。上诉人（原审被告人）张某，男，初中文化，户籍地广东省丰顺县。公民身份号码×××445X。因本案于2014年3月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月10日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。辩护人郭泾亮，广东集大成律师事务所律师。珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人张某犯诈骗罪一案，于2015年2月13日作出（2014）珠香法刑初字第2577号刑事判决。原审被告人张某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、审查上诉材料、提讯上诉人张某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判决认定，2014年1月7日，原审被告人张某通过微信认识并得知陈某和已离异，急于找一个可靠的男子结婚，遂产生诈骗的念头，其隐瞒已婚的事实，谎称未婚、有深圳户口、有房、有车、父亲为其结婚准备了60万元等，骗取陈某和信任成为情侣。2014年1月11日，原审被告人张某谎称需要费用到广西追讨债务，骗取了陈某和人民币6000元。2014年1月13日，原审被告人张某谎称到广西追讨债务的费用不足，骗取了陈某和人民币3000元。2014年1月15日，原审被告人张某谎称去广州处理其酒店的事务，要送礼，骗取了陈某和人民币5000元.2014年1月19日，原审被告人张某谎称在广州的费用不足，骗取了陈某和人民币3000元。2014年1月20日，原审被告人张某以中山商铺要交定金为由，骗取了陈某和人民币30000元。2014年1月22日，原审被告人张某谎称出了交通事故，以和对方私了为由，骗取了陈某和人民币5000元。2014年1月23日，原审被告人张某谎称要回广州疏通关系，骗取了陈某和人民币5000元。当晚，张某又谎称其要去澳门讨债，骗取了陈某和人民币3000元。2014年1月27日13时许，原审被告人张某以回家过年需要钱为由，取得陈某和的工行银行信用卡，持该信用卡刷卡消费、套现共计人民币43518元。上述事实，有经公诉人在原审庭审举证、质证、原审被告人张某辨认的下列证据予以证明：1.被害人陈某和陈述了上述被诈骗的经过。2.原审被告人张某向侦查机关供述：2014年1月7日，我通过微信“附近的人”功能认识陈某和，得知陈某和已离异，急于找一个可靠的男子结婚，遂产生骗她的念头。我在和她聊天时，故意隐瞒自己已婚并育有三个小孩的事实，谎称自己未婚，编造有深圳户口，有两套房、有两辆车，在广州有宾馆，父亲还为我准备了60万元结婚等，还对她说我当过兵，能吃苦，希望陈某和能成为我的女朋友，陈某和对我已经信任。1月9日晚上我和陈某和发生了关系，第二天17时左右，我打电话给陈某和，在电话中，我就讲：“我的朋友在广西帮我抓到一个欠我钱的人，现在我要去广西找那个人追钱，但我身上只有2000元，想借7000-8000元左右给我去广西。”她于当天晚上18时多通过银行转账的方式将6000元转来给我，第二天早上8时左右，我又打电话给陈某和，和她说她给6000元给我去广西可能钱不够，问她能不能再多借4000元给我，她又通过银行转账的方式将3000元转到我的银行卡上。1月18日那天我与陈某和两人坐轻轨到了中山东凤镇，我在市场处找了一个商铺看了一下，然后于当晚两人入住石岐酒店。第二天我与她一人买了一只戒指和一些衣服，总共花费约一万多元。回到珠海后，我对陈某和说：“我晚点可能去澳门找一个朋友出来还钱给我，但我身上只有一、两千元，可能不够钱，你能不能先给我点钱。”她听了后就拿了银行卡在柜员机上取了5000元给我。两天后，我给陈某和打电话，骗她说“我现在还在澳门那边，现在中山那边的商铺业主打电话给我，叫我们下定金，要30000元。”中午12时多我去到她家，她当着我的面打电话去广发银行问备用金的事，她马上申请，然后当天下午就批了下来。在我离开时她给了一张工商银行储蓄卡给我，当时我查看了银行卡里一共180000元，后来我将10000元拿了出来，凌晨3点我在夏湾工商银行柜员机拿了2000元。到了中午，我就一个人坐车到了拱北莲花路工商银行取了10000元现金，取完后坐车将5000元送到陈某和家给了她。到了晚上，我又到莲花路工商银行取了一万多，与我身上的钱合在一起刚好20000元，我拿着这20000元到国会处与人赌博，后来全输掉。我输完后就在国会的工商银行柜员机将卡上的钱全部取了出来取赌博，到最后我全输掉了。这一个晚上下来，我一共输掉了37000元。到了1月27日，我打电话给陈某和，问她：“我过年回家都没有钱，你能不能借点钱给我。”后来她将她名下的一张工商银行信用卡给了我，并把密码告诉我，还将信用额度提高至50000元。我拿了那张信用卡到拱北一个出租公司租了一辆本田雅阁，租金是6800元，押金6000元，拿她的卡后就到莲花路的一间旅行社套了30000元现金出来，我共从信用卡内拿了45300元。综上，一共骗走了大约十二万多元。3.被害人陈某和银行信用卡交易明细表记录了取款数额、汇款到原审被告人张某信用卡的数额。4.扣押物品清单证实从原审被告人张某身上扣押了被害人陈某和银行信用卡一张。5.手机短信记录。6.抓获经过证实抓获原审被告人张某的时间、地点。根据上诉事实和证据，原审法院认为，原审被告人张某以非法占有为目的，用隐瞒事实真相的方法骗取他人财物，构成诈骗罪，且诈骗数额巨大。张某与被害人陈某和在中山小榄镇共同消费7958.68元，不计算为诈骗数额。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，以诈骗罪判处原审被告人张某有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。原审被告人张某不服，提出上诉，认为，1.原判认定事实不清，其已告知陈某和其有家庭和孩子，不存在隐瞒；2.原判量刑偏重，其在案发前已归还部分款项；3.其系初犯、偶犯，受害人有一定过错。请求本院对其从轻量刑。经审理查明，原判决认定事实清楚，采信的证据确实、充分，本院对原审判决认定的事实和采信的证据予以确认。针对上诉人张某的上诉理由，经查，1.上诉人张某供述、张某与陈某和的微信通信记录、黄娟娟等人的证言均证实，张某与被害人陈某和相识前，已经结婚多年并生育多名子女，其与被害人陈某和相处期间，还与另外一名女性黄娟娟同居生活。陈某和对张某的上述情况不仅不知晓，还通过透支信用卡、向亲属借款等方式，满足张某以各种虚假理由向其索要钱款的要求。张某上诉称其已向陈某和告知个人情况与现有证据指证的事实不符，更与情理不合，本院不予采信。退一步说，即使陈某和知晓张某有家庭而与其交往，那也属陈某和道德操守问题，并不是张某可以编造理由、虚构事实，骗取陈某和钱财的理由，张某上诉认为被害人陈某和存在过错请求从轻量刑，理由不成立，应予驳回；2.张某虽上诉称其以借款为名占有被害人陈某和钱财，但张某明知其无工作及收入来源，无偿还能力，且其也未将所借款项用于经营性投入，而是用于赌博和个人消费，钱款的用途证实其不愿也不能归还欠款的非法占有之心，在被害人陈某和催促张某还款时，张某又用各种理由逃避还债，且无证据证实张某已归还部分款项，张某上诉认为本案所涉款项系借款且其已归还部分款项，理由不成立，应不予采纳。本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  曾若凡审 判 员  周志毅代理审判员  贺 心二〇一五年六月二十六日书 记 员  廖玮蓝附相关法条《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。