贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)黔毕中民终字第723号上诉人（原审被告，反诉原告）织金县达厚挖掘土石方服务队，住址：织金县深圳街23号，组织机构代码666960948。法定代表人王荣文，该服务队负责人。委托代理人左达厚、李永熙，该服务队工作人员。被上诉人（原审原告，反诉被告）程天贵，男，1952年5月6日生，穿青人，农民，住织金县。委托代理人程俊（程天贵的侄子），男，穿青人，1968年9月13日出生，住贵州省织金县。上诉人织金县达厚挖掘土石方服务队（以下简称达厚土石方服务队）与被上诉人程天贵承揽合同纠纷一案，达厚土石方服务队不服织金县人民法院于2015年1月27日作出的（2014）黔织民初字第800号民事判决，向本院提出上诉，本院于2015年3月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原审原告诉称:2011年9月15日，被告达厚土石方服务队与我签订协议，协议约定，被告将其承包的织金县珠藏镇幺冲村人饮工程水池的土方开挖、垫层盖板所需阀室、闸阀井的建造和管道土方开挖、埋设及安装等工程以人民币170，000.00元由我承接完成，由被告负责技术指导、质量管理、工程进度监督、工程验收及所有工程税款。协议签订后，我按约定完成了所有工程，并经被告、村民代表及织金县水利局对工程进行验收合格后交付使用。在施工过程中，被告支付我工程款105，000.00元，尚欠65，000.00元至今未付，经我催收未果，故诉至人民法院，请求判令被告按约定支付我工程款65，000.00元，本案诉讼费由被告负担。达厚土石方服务队答辩并反诉称：我与原告签订转包协议属实。但协议签订后，原告未按时、按要求组织施工，故意拖延工期，经我督促后，原告仍未按期、按标准完成施工。为此，我另请工人修建了位于幺冲村老邦寨的水池一个，支付了8，400.00元，购买水泵、电缆线支付36，800.00元，架设线杆8根折价1，200.00元；原告未安装接地保护折价1，200.00元、少做闸阀井33个计价22，957.00元、少做支镇折价6，787.00元、少安装钢管计价9，300.00元、少安装塑料管计价14，400.00元、少修水池3个计价15，000.00元，漏水池改造扣5，000.00元，原告修建水池不合格应扣4，000.00元，以上共计125，044.00元。因原告未按约定履行合同义务，故请求驳回原告的诉讼请求，同时，我已支付原告工程款105，000.00元，故要求原告返还我的工程款60，037.00元，并支付违约金20，000.00元。原审查明：2011年8月31日，被告达厚土石方服务队与织金县珠藏镇人民政府签订协议，珠藏镇人民政府将该镇幺冲村饮水安全工程的土建及管道安装、管道埋置项目承包给被告施工，工程主要内容以织金县水利局2011年饮水安全项目珠藏镇幺冲村饮水安全工程实施方案及预算说明中土建及安装项目的全部建设内容为准，该工程主要内容为：建取水池3个，泉眼边坡维护1处，建蓄（供）水池7个，其中6m3、12m3水池各2个，8m3、15m3、25m3水池各一个，20m3小水窖16口，安装输水管道3258m，安装供水管道4852m，安装小型潜水泵3台（备用3台），型号均为QG31000.75，设置集中供水点8个。工程价款为268，435.00元。2011年9月15日，原告程天贵与被告达厚土石方服务队签订协议，被告将其承包的前述工程转包给原告施工，所有工程量以2011年被告与珠藏镇人民政府签订的《织金县珠藏镇幺冲村饮水安全工程施工合同》所涉内容和质量要求为准，大小及规格以织金县水利局的预算表为准，由被告对工程进行技术指导、质量管理、进度督促和工程验收，并负责工程所有税款。转包工程价款为人民币170，000.00元，工程款按进度支付，工程完工后余款一次性支付。一方违约需向对方支付违约金50，000.00元。协议签订后，原告对该工程进行施工，在施工过程中，被告支付原告工程款115，000.00元。2012年12月22日，织金县水利局对该工程进行验收，经验收组综合评议，确定工程质量为合格。因被告未支付原告工程余款，原告遂诉至法院。原审认为：原、被告双方签订协议，被告将其承建的织金县珠藏镇幺冲村饮水安全工程转包给原告施工，由被告对工程进行技术指导、质量管理、进度督促和工程验收，双方形成了承揽合同关系，该协议合法有效。双方在协议中约定所有工程量以2011年8月31日被告与织金县珠藏镇人民政府签订的《织金县珠藏镇幺冲村饮水安全工程施工合同》所涉内容和质量要求为准，大小及规格以织金县水利局的预算表为准。2012年12月22日，织金县水利局对该工程进行验收，确认交付验收的工程内容与该局制定的《珠藏镇幺冲村饮水安全工程实施方案及预算说明》中规定的工程内容完全一致，经验收组综合评议，确定工程质量为合格，故对原告要求被告给付工程款的主张，本院依法予以支持。对被告反诉并辩称其在原告施工过程中对工程进行了部分整改和补充，原告未按双方约定履行义务，要求原告返还工程款及支付违约金的主张，因被告未提供证据予以证明，故本院依法不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、由被告（反诉原告）织金县达厚挖掘土石方服务队在本判决生效后十日内给付原告（反诉被告）程天贵工程款55，000.00元。二、驳回原告（反诉被告）程天贵的其他诉讼请求。三、驳回被告（反诉原告）织金县达厚挖掘土石方服务队要求原告（反诉被告）程天贵返还工程款60，037.00元和支付违约金20，000.00元的诉讼请求。案件受理费1，425.00元，反诉案件受理费1，800.00元，共计3，225.00元，由原告（反诉被告）程天贵负担225元，被告（反诉原告）织金县达厚挖掘土石方服务队负担3，000.00元。达厚土石方服务队不服上述判决，向本院提出上诉，请求撤销原判决，判令被上诉人返还上诉人反诉其未施工的工程项目款60，037.00元和支付违约金20，000.00元，本案全部诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：上诉人承包工程给被上诉人是要求其按照上诉人要求完成合同所定的所有工程，不是说被上诉人得到任何部门的认可就表示上诉人认可付钱。一审法院认可只有被上诉人自己签字没有加盖公章的证据错误。被上诉人提交的水利工程验收移交签证表只说工程质量合格，并未说明涉案工程数量已经完工，比如水泵规定为六台，被上诉人也当庭承认，但上诉人也只买了三台，说明此签证表虚假没有证明力。上诉人一审当庭请求法院到现场对涉案工程进行核实，一审法院未予准许错误。被上诉人当庭认可六台水泵及600米电缆线是上诉人方购买，并承认从工程款中扣出，一审法院却对于双方均认可的事实不予认可错误。被上诉人用笔更改合同，添加了“三相电价格高由甲方负责”字样，上诉人方持有的合同并无该字样，上诉人对此不予认可。根据双方合同，被上诉人还有十项工程项目未履行，请求二审法院到现场核实。被上诉人未予答辩。经二审审理查明，原判查明事实无误，本院依法予以确认。二审争议的焦点：上诉人还差欠被上诉人多少元工程款。本院认为：关于上诉人还差欠被上诉人多少元工程款。被上诉人一审提供了水利工程验收移交签证表（验收移交时间为2012年12月22日，有织金县水利局副局长马兴明、及梁勇等技术人员，受益群众代表程天国作为验收人员签名。上诉人一审对该证据的真实性不持异议）证明经织金县水利局验收，被上诉人所完工程通过验收且合格。根据该份签证表的内容，显示涉案工程于2012年12月22日已通过了织金县水利局的验收，工程质量合格，工程建设内容为“建取水池3个，泉眼边坡维护1处，建蓄（供）水池7个，其中6m3、12m3水池各2个，8m3、15m3、25m3水池各一个，20m3小水窖16口，安装输水管道3258m，安装供水管道4852m，安装小型潜水泵3台（备用3台），型号均为QG31000.75，设置集中供水点8个”。虽然根据双方当事人的协议书，涉案工程经被上诉人完工后系由上诉人验收，但结合涉案工程系由织金县水利局制作实施方案及预算说明后交由珠藏镇人民政府与上诉人签订施工合同，结合上诉人二审庭审所称的上诉人系与珠藏镇人民政府、织金县水利局确认工程量，结算工程款，可以确认涉案工程最终系由织金县水利局验收，涉案工程于2012年12月22日经织金县水利局验收合格后，上诉人应依约与被上诉人结算工程款，但上诉人一直怠于履行其合同结算义务，对此上诉人应自行承担相应责任。根据双方协议书的约定，上诉人应在工程完工后一次性付清所有工程款，故上诉人应支付被上诉人工程尾款55，000.00元（工程总价款170，000.00元已付的工程款115，000.00元）。上诉人诉称被上诉人未按约全部完工，鉴于上诉人对涉案工程承担技术指导、质量管理，进度监督等责任，上诉人一二审仅提供“五金建筑材料、方圆电缆厂收据”（该份证据的内容为购买水泵6台，每台28**元，总价为17，040.00元；电缆线600米，每米12.7元，总价为7，620.00元。上述款项合计为24,660.00元）证明其诉称，但该份证据载明的内容与上诉人诉称的被上诉人未完工程的具体内容不相符合，故上诉人关于被上诉人未完成工程，总工程款应扣减125，044.00元的主张证据不足，本院不予采纳。上诉人诉称其一审当庭请求法院到现场对涉案工程进行核实，一审法院未予准许错误。鉴于上诉人未在法定举证期限内申请法院对涉案工程现场勘验或进行鉴定，上诉人该诉称没有法律依据，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人的诉称无事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3，225.00元，由上诉人织金县达厚挖掘土石方服务队负担。本判决为终审判决。审判长  李可审判员  朱莉审判员  唐琳二〇一五年六月十五日书记员  詹淼