广东省汕尾市城区人民法院刑 事 判 决 书（2012）汕城法刑初字第214号公诉机关汕尾市城区人民检察院。被告人郑某1，男，1984年8月7日出生于广东省普宁市，汉族，初中文化，经商，户籍地址广东省普宁市，现暂住汕尾市城区。因本案于2012年6月26日被刑事拘留，同年7月27日被执行逮捕。现羁押于汕尾市看守所。辩护人林海鹰，广东宏进律师事务所律师。被告人郑某2，男，1983年9月2日出生于广东省普宁市，汉族，初中文化，经商，户籍地址广东省普宁市，现暂住汕尾市城区。因本案于2012年6月26日被刑事拘留，同年7月27日被执行逮捕。现羁押于汕尾市看守所。汕尾市城区人民检察院以汕市区检刑诉（2012）245号起诉书指控被告人郑某1、郑某2犯非法经营罪，于2012年10月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕尾市城区人民检察院指派代理检察员曾瑞源出庭支持公诉，被告人郑某1、郑某2及被告人郑某1的辩护人林海鹰到庭参加诉讼。现已审理终结。汕尾市城区人民检察院指控：2011年10月份，被告人郑某1以每年3000元的价格向曾某迎承租位于汕尾市区后径村林伟华中学右侧100米左右的一处旷地并进行平整。2012年3月份开始，被告人郑某1在未取得工商行政管理部门颁发营业执照情况下，将该旷地修建为“某加工厂”，购进某粉碎机等设备，向多人收购废旧塑料品并加工成某成品。期间，被告人郑某1共向他人收购废品金额为人民币178252元，销售某片为人民币8887元。2012年5月20日开始，被告人郑某2以每月700元的工资帮助被告人郑某1在该加工厂负责操作粉碎机、清洗某等工作。2012年6月25日，汕尾市工商局城区分局查处了该某加工厂，查封废旧某片35包、其他各类塑料废品3吨、塑料粉碎机1部及货车1辆，扣押记账本若干。经鉴定，在现场查封的废旧某片及其他各类塑料废品价格为人民币8025元。公诉机关认为，被告人郑某1、郑某2无视国法，未取得工商营业执照，非法经营，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。鉴于被告人郑某2在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条规定，应当从轻处罚。并向法庭提供了被告人供述与辩解，证人证言，物证、书证，鉴定结论等证据。被告人郑某1提出其经营“某加工厂”投入的生产经营成本为人民币4万元左右，扣押的记账本内记载的部分数据是他原来在揭阳市从事废旧某收购打工时记录的数据；其辩护人提出根据被告人郑某1的供述，郑某1投入“某加工厂”的生产经营成本为人民币4万元左右，其行为不构成非法经营罪，请求法庭查清事实依法判处。被告人郑某2提出他是受雇在“某加工厂”打工，其行为不构成犯罪，请求法庭查清事实依法判处。经审理查明，2011年10月份，被告人郑某1以每年3000元的价格向“曾某迎”承租位于汕尾市区后径村林伟华中学右侧100米左右的一处旷地并进行平整。2012年2月28日开始，被告人郑某1在没有取得工商行政管理部门颁发营业执照情况下，将该旷地修建为“某加工厂”，购进某粉碎机等设备，向多人收购废旧塑料品进行分类、清洗、粉碎，加工成某粒。期间，被告人郑某1共向他人收购废品金额为人民币139697元，销售某片为人民币8887元。2012年5月20日开始，被告人郑某2以每月700元的工资帮助被告人郑某1在该加工厂负责操作粉碎机、清洗某等工作。2012年6月25日，汕尾市工商局城区分局查处了该某加工厂，查封废旧某片35包，其他各类塑料废品3吨、塑料粉碎机1部及货车1辆，扣押记账本若干。经鉴定，在现场查封的废旧某片及其他各类塑料废品价值为人民币8025元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人郑某1供词，供认2011年10月份，他以每年3000元的价格向“曾某迎”承租位于汕尾市区后径村林伟华中学右侧100米左右的一处旷地并进行平整。2012年3月，他在未取得工商行政管理部门颁发营业执照情况下，将该旷地修建为“某加工厂”，购进某粉碎机等设备，向多人收购废旧塑料品进行分类、清洗、粉碎，加工成某粒。期间共向他人收购废品金额为人民币4万元左右，销售某片为人民币8887元。2012年5月20日开始，他以每月700元的工资雇请郑某2在该加工厂负责操作粉碎机、清洗某等工作。2012年6月25日，汕尾市工商局城区分局查处了该某加工厂，现场查封废旧某片35包及其他各类塑料废品3吨、塑料粉碎机1部及货车1辆。2、被告人郑某2供词，证实郑某1是他弟弟，2012年5月20日郑某1雇请他在“某加工厂”工作，他知道该加工厂没有取得工商部门的营业许可，没有获得经营资格，在该加工厂他主要负责操作机器，同时帮忙做一点杂活，每月工资700元，据他所知，郑某1开设该加工厂已三、四个月，加工厂主要将收购的废旧某进行粉碎，加工成某粒后打包后出卖，2012年6月25日，汕尾市工商局城区分局查处了该某加工厂，现场查封废旧某片35包及其他各类塑料废品3吨、塑料粉碎机1部及货车1辆。3、证人许某证言及辨认笔录，证实他是从事废品收购的从业人员，在2012年三、四月分，他先后二、三次将回收的废旧塑料以每斤1.65元的价格卖给“郑文生”。经对公安机关提供的一组照片进行辨认，指认出向他收购废旧塑料的“郑文生”就是被告人郑某1。4、证人金某证言及辨认笔录，证实他是从事废品收购的从业人员，在2012年四、五月分，他将回收的废旧塑料卖给郑某1，得款约人民币2000元。经对公安机关提供的一组照片进行辨认，指认出被告人郑某1就是向他收购废旧塑料的人。5、证人莫某证言及辨认笔录，证实他是从事废品收购的从业人员，在2012年3月分，他将回收的废旧塑料一千多斤卖给“阿生”，得款人民币约2500元。经对公安机关提供的一组照片进行辨认，指认出向他收购废旧塑料的“阿生”就是被告人郑某1。6、《汕尾市工商行政管理局城区分局涉嫌犯罪案件移送书》（汕市区工商移字【2012】005号），《汕尾市工商行政管理局城区分局现场笔录》，《汕尾市工商行政管理局城区分局实施行政强制措施决定书》（汕市区工商强字【2012】062501、062502号），《证据复制（提取）单》，《汕尾市工商行政管理局城区分局（场所、设施、财物）清单》（第062501号、062502号），证实2012年6月25日，汕尾市工商局城区分局查处了位于汕尾市区后径村林伟华中学右侧100米左右“某加工厂”，查封废旧某片35包，复方磷酸可待因口服溶液1200瓶、塑料粉碎机1部及轻型厢式货车1辆，扣押记账本若干。7、《郑某1涉嫌无证无照经营某加工场进货账单（从记账本所得数据）》（收集账单数据NO.1、NO.2、NO.3）及扣押的记账本，证实在“某加工厂”现场扣押的郑某1记账本经工商部门整理，在收集账单数据NO.1中注明时间、人名，被告人郑某1于3月18日开始至4月10日进货收购废旧塑料17单，总共进货款人民币54310元；在收集账单数据NO.2中注明时间、人名，被告人郑某1于2012年2月28日开始至2012年6月20日进货收购废旧塑料59单，总共进货款人民币128618元；在收集账单数据NO.3中没有注明时间、人名被告人郑某1于进货收购废旧塑料27单，总共进货款人民币41535元。8、汕尾市环境保护局出具的《关于“佳茂”废旧塑料加工窝点环境保护手续办理情况的复函》，证实根据《广东省排放污染物许可管理办法》的有关规定，向环境排放污染物的废旧塑料加工企业，必须向环保部门申领《广东省排放污染物许可证》。9、汕尾市城区价格认证中心出具的《涉案财物价格鉴定结论书》（汕市区认字【2012】49号），证实在“某加工厂”扣押的加工废旧塑料（碎片）1050斤，鉴定价格为人民币525元；废旧塑料（各类塑料废品）3吨，鉴定价格为人民币7500元。以上各项证据，内容属实，来源合法，能相互印证，可作为定案的根据予以确认。公诉机关指控称被告人郑某1共向他人收购废品金额为人民币178252元。经查，《郑某1涉嫌无证无照经营某加工场进货账单（从记账本所得数据）》（收集账单数据NO.1、NO.2、NO.3）及扣押的记账本，在收集账单数据NO.1中注明时间、人名，被告人郑某1于3月18日开始至4月10日进货收购废旧塑料17单，总共进货款人民币54310元，该收集账单数据NO.1中除“3月18日收木兴998元、收国494元，4月5日收文新8887元，4月1日收木兴700元”外，其他数据与收集账单数据NO.2中注明时间、人名数据重复，收集账单数据NO.3没有注明时间、人名，对收集账单数据NO.3记载的数据不予认定为被告人郑某1在本案中非法经营的数额，故被告人郑某1共向他人收购废品金额应为收集账单数据NO.2及收集账单数据NO.1中没有重复的部分，共为人民币139697元。被告人郑某1提出其经营“某加工厂”投入的生产经营成本为人民币4万元左右，扣押的记账本内记载的部分数据是他原来在揭阳市从事废旧某收购打工时记录的数据；其辩护人提出根据被告人郑某1的供述，郑某1投入“某加工厂”的生产经营成本为人民币4万元左右，其行为不构成非法经营罪，请求法庭查清事实依法判处。经查，根据工商部门在作案现场查获被告人郑某1涉嫌无证无照经营某工场进货账单等书证所显示，被告人郑某1共向他人收购废品金额为人民币139697元，该数额符合非法经营罪犯罪数额认定的标准，被告人郑某1的行为已构成犯罪，故对被告人郑某1及辩护人的辩解及辩护意见，本院不予采纳。被告人郑某2提出他是受雇在“某加工厂”打工，其行为不构成犯罪，请求法庭查清事实依法判处。经查，被告人郑某2明知被告人郑某1开设的“某加工厂”没有取得工商部门的许可而生产经营，仍在该加工厂协助被告人郑某1生产经营，其行为应按非法经营犯罪的共犯追究刑事责任，故被告人郑某2的辩解，缺乏依据，本院不予采纳。本院认为，被告人郑某1、郑某2无视国法，未取得工商营业执照及没有获得环保部门出具的《广东省排放污染物许可证》，非法经营向环境排放污染物的废旧塑料加工企业，严重扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，应依法惩处。在共同犯罪中，被告人郑某1起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人郑某2起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人郑某2归案后认罪态度好，被告人郑某1能积极缴纳罚金，有悔罪表现，且均是初犯，依法均可酌情从轻处罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。根据被告人郑某1、郑某2犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人郑某1犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年6月26日起至2013年2月25日止）。二、被告人郑某2犯非法经营罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年6月26日起至2012年11月25日止；罚金于判决生效之日起十日内缴清）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈小武代理审判员  黄伟群人民陪审员  林悦涛二〇一二年十一月九日书 记 员  张焕棠附：有关法律条文《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。