.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院民事判决书（2017）宁0106民初4544号原告：宋鹏，男，1981年6月5日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市西夏区。委托诉讼代理人：赵瑞，宁夏剑平律师事务所律师。被告：宝塔石化集团有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区。法定代表人：孙珩超，系公司董事长。委托诉讼代理人：王光涛，男，系公司员工。原告宋鹏与被告宝塔石化集团有限公司劳动争议一案，本院于2017年7月31日立案受理，后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宋鹏及其委托诉讼代理人赵瑞、被告宝塔石化集团有限公司的委托诉讼代理人王光涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令解除原告与被告的劳动关系；2.请求判决被告向原告支付拖欠的2017年3月份工资3031元；3.请求判决被告向原告支付2017年4月、5月份病假工资4849元（3031×2×80%）；4.请求判令被告向原告支付2015年、2016年加班工资：27000元（100×135×200%）;5.请求判决被告为原告补缴或赔偿2015年1月至12月，2017年4月至5月的社会保险金9327元（社保缴费台账显示或原告缴费收据）；6.请求判决被告赔偿原告失业金损失23088元（962元×24月）；7.请求判决被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金33341元（3031×11个月），以上合计：100636元。事实及理由：2006年10月，原告到被告处从事电工及维修工作并与之签订劳动合同。自2015年开始被告不依法为原告缴纳社会保险，期间原告多次要求被告及时缴纳社保，但被告对此不予理睬。2015至2016年度被告经常违反法律规定延长原告工作时间且未支付任何加班费。2017年4月，原告被诊断为血管瘤，因病无法继续工作特向被告提请病休，但被告不予批准，且停发了原告的工资。因此，原告于2017年5月11日向银川市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，但仲裁委认为原告没有履行通知程序，故不支持原告解除了劳动合同的请求。后经原告调取职工基本医疗保险金缴费台账显示被告已经解除了与原告的劳动合同，将原告纳入银川市在职人员解除劳动合同库，且未为原告补缴社保。原告认为用人单位既已与劳动者建立劳动关系，就应当依法为劳动者缴纳社会保险费，及时足额支付劳动报酬，且在其违法解除劳动合同时应当支付原告经济补偿金，故被告的行为已经违反了法律规定并实际侵害了劳动者的合法权益。综上所述，原告为了维护自己的合法权益，特诉至贵院，请求依法判决。原告当庭变更第四项诉讼请求为：判令被告向原告支付2015年、2016年加班工资9450元；明确其第五项诉讼请求为：判决被告赔偿原告2015年1月至12月，2017年4月至5月的社会保险金9327元。被告辩称,一、被告已经依法解除与原告之间的劳动关系。原告自2017年4月1日起开始旷工，被告于2017年5月12日向原告发出返岗通知书，原告并未到岗，而是向银川市劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁，被告据此解除与原告之间的劳动合同。二、被告未拖欠原告的工资。原告三月份的工资为2759.2元，被告未支付原告三月份的工资是因为原被告之间解除了劳动关系但被告还继续为原告缴纳社会保险。三、原告要求支付2017年4月、5月病假工资和2015年、2016年加班工资没有事实和法律依据。原告在劳动仲裁中并没有提出加班工资和病假工资的要求。根据《劳动法》的规定，原告增加的诉讼请求也应经过仲裁前置程序，才能向人民法院起诉。另外原告未向被告履行请假手续，被告已依法向原告支付了加班工资。四、原告请求补缴社会养老保险的请求不属于人民法院受理的范围。五、被告无需向原告支付失业损失。原告自己成立公司并未失业，所以不需承担失业损失。六、原告存在严重违反用人单位用人规章制度行为，被告无需向原告支付经济补偿金。因原告自己在外成立二手车行，经常让别人顶班，并且自2017年4月起，在未办理请假手续的情况下，连续离开工作岗位30天。综上，为维护被告的合法权益，在查明案件事实的基础上，驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换及质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据本院认定如下：1、原告仲裁裁决书真实，与本案有关联性，但只能证明本案经过仲裁前置承担；2、原告提交的运行部排班表、空调机房值班记录被告不予认可，真实性无法核实，本院不予采信；3、被告提交的考勤表原告不予认可，且无其他证据予以佐证，本院不予采信；4、被告提交的EMS快递单、查询记录真实，与本案有关联性，本院予以采信；5、被告提交的2016年工资表虽然原告不予认可，但可以与原告提交的银行流水相互印证，本院予以采信。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2006年10月开始到被告处从事电工工作，2007年11月双方签订为期五年的劳动合同，合同到期后双方续订合同期限至2019年。2017年3月，原告请休10天年休假，自2017年4月1日起未到公司上班。2017年4月5日，原告以患病为由申请请假90天，但被告并未批准，后原告再未到被告处工作。原告于2017年5月11日向银川市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.解除原被告双方的劳动关系；2.被告支付原告三月份工资2950元；3.被告为原告补缴2015年1月至2017年5月的社会保险费；4.被告赔偿原告失业金损失23088元；5.被告向原告支付经济补偿金32450元。该委员会于2017年7月18日作出银劳人仲裁字〔2017〕351号裁决书，裁决：被告给原告补缴2015年1月至2015年12月、2017年4月至5月期间的养老、失业保险费，驳回原告的其他仲裁请求。另查明，1.2017年5月12日，被告以邮寄方式给原告送达限期返岗通知书，要求原告到公司上班，但原告未上班；2017年6月1日，被告解除了双方之间的劳动关系并在人力资源部门备案。2.原告离职前十二个月平均工资为3009.63元（2017年3月工资2759.2元、2017年2月工资2959.2元、2017年1月工资3203.2元、2016年12月工资2959.2元、2016年11月工资2913.76元、2016年10月工资3175.2元、2016年9月工资3013.31元、2016年8月工资2978元、2016年7月工资2705.7元、2016年6月工资3052.58元、2016年5月工资3196.58元、2016年4月工资3199.58元）。本院认为，一、原告在被告处参加劳动，被告应当按照约定支付工资，被告扣工资行为没有法律依据。原告主张其2017年3月份工资为3031元，因其并未举证证明，现被告认可未向原告发放2017年3月份工资2759.2元，故被告应支付原告2017年3月份工资2759.2元。二、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定，发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。原告主张被告支付自2017年4月、5月病假工资4849元及支付2015年、2016年加班工资9450元诉讼请求在仲裁时并未提出，且该两项诉讼请求与其他的诉讼请求并不具有不可分性，故应当先行仲裁。三、原告要求被告赔偿2015年1月至12月、2017年4月至5月期间的社会保险金9327元，因原告并未实际补缴该部分社会保险，且原告在仲裁时的请求为要求被告为其补缴社会保险费，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。四、原告没有证据证明其有失业损失，原告主张的失业金损失23088元，本院不予支持。五、被告未按时给原告缴纳社会保险,原告有权提出解除劳动合同。原告于2017年5月11日向银川市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请请求解除与被告之间的劳动关系，被告于2017年5月12日向原告发出返岗通知书，系于2017年6月1日解除与原告之间的劳动关系，现双方的劳动合同关系已经解除。原告以被告未缴纳社会保险费为由解除劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，被告应向原告支付经济补偿金33105.93元（3009.63元/月×11个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：一、被告宝塔石化集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告宋鹏2017年3月工资2759.2元、经济补偿金33105.93元，合计35865.13元；二、驳回原告宋鹏的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告宋鹏负担5元、被告宝塔石化集团有限公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长陈婷人民陪审员杨生明人民陪审员鲍艳华二〇一八年一月二十六日法官助理刘震书记员胡雅茹书记员胡雅茹附：本案适用的法条《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。