江苏省淮安市淮安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0803民初5046号 原告：淮安市楚城城南建筑工程公司，住所地淮安市淮安区淮城镇城南村电大路2号。 法定代表人：王汉喜，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王立法，江苏淮海潮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王敏，该公司员工。 被告：江苏中祥建设集团有限公司，住所地淮安市淮安区华西路81号（鼎鑫钢结构厂院内）。 法定代表人：蒋建江，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张仁勤，江苏天淮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘成杰，该公司员工。 被告：江苏创一房地产开发有限公司，住所地淮安市淮安区华西路81号（鼎鑫钢结构厂院内）。 法定代表人：徐国栋，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张仁勤，江苏天淮律师事务所律师。 原告淮安市楚城城南建筑工程公司（以下简称楚城公司）与被告江苏中祥建设集团有限公司（以下简称中祥公司）、江苏创一房地产开发有限公司（以下简称创一公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告楚城公司法定代表人王汉喜及其委托诉讼代理人王立法、王敏，被告中祥公司的委托诉讼代理人张仁勤、刘成杰，被告创一公司的委托诉讼代理人张仁勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告楚城公司向本院提出诉讼请求：1、被告中祥公司给付原告工程款暂定800万元（具体以司法鉴定的造价结论为准）；2、被告创一公司在欠付被告中祥公司工程款数额范围内承担给付责任；3、被告中祥公司承担本案诉讼费、保全费、保全保险费。审理中，原告变更诉讼请求，要求被告中祥公司给付工程款8683044.85元。事实与理由：1、2015年9月26日两被告签订淮安市淮安区学府壹号住宅小区《施工合同》，约定由被告创一公司将将其开发的学府壹号住宅小区7、8、9、10、11、12#楼工程的土建、安装工程发包给被告中祥公司施工。合同约定工程造价的计价方式及工程款支付时间节点。此外，该合同第十八条“其它约定”中明确：被告创一公司必须在收到被告中祥公司决算三个月内完成结算审核。2015年9月26日，被告中祥公司将涉案上述工程全部转包给原告承包，并签订《建设工程施工内部承包合同》，约定工程款结算方式参照建设单位即被告创一公司与被告中祥公司签订的《施工合同》。合同签订后，原告即组织人员施工，并按约定完成涉案工程。2017年7月21日，原告施工的工程通过了竣工验收，并于2017年10月30日向两被告递交决算资料，被告本该在收到原告决算资料后三个月内完成结算审核，但时至起诉之日，被告拒绝提供决算审核报告。今原告依据投标报价，工程价款暂按3854万元计算，扣除被告中祥公司已付工程款及其它费用后，被告尚欠原告工程款暂定800万元（具体以司法鉴定的造价结论为准）。对此款，经原告多次催要，被告均借故搪塞，严重侵犯了原告合法权益。2、113商铺首付款1023154元在被告中祥公司账上，当时以房抵款有被告中祥公司财务总监签字，涉及该房屋在法院民二庭处理。 被告中祥公司辩称，原告所述事实和理由、诉讼请求方面均不属实，在诉讼请求上，被告中祥公司已经按合同约定超付了工程款。对原告主张的保全保险费、鉴定费被告中祥公司不承担，保全保险费不在被告中祥公司承担的范围内，被告已经按照原告所提交的竣工资料进行了审计，审计结果已经由审计单位和原告方沟通，本次鉴定结果扣除争议项后的结论还略低于之前的审计结果，本次鉴定属于没有必要的鉴定，鉴定费用应该由原告承担。对于本次鉴定结论，鉴定机构没有把庭审中有争议的签证费用、合同约定的延期违约金费用、有争议的自拌砂浆费用列为争议项目，三项争议费用应由法庭决定。根据补充合同约定，后增加的工程项目是固定单价合同，费用应按900元/平方固定单价计算，而不应列入鉴定范围，该项增加造价25万元。审计机构在审计中应全面按被告中祥公司、创一公司签订，王敏签字的合同第17.1条约定，扣除二次验收罚款10万元，按17.2条约定超过工期28天验收的扣除合同总价10%，按被告中祥公司与原告签订的合同，工期延误每天承担1万元违约金，工期共延误194天，应在鉴定结论中扣除194万。按照被告中祥公司的计算方法，被告中祥公司不欠原告工程款而且超付。 被告创一公司辩称，1、同被告中祥公司意见；2、被告创一公司已经和被告中祥公司之间结清了7-12号楼以及1号楼2单元、4号楼南侧的土建工程的全部工程款，原告起诉要求被告创一公司承担未付工程款范围内承担责任，被告创一公司已经超付了，被告创一公司不应当承担原告所主张的各项诉请。 本院经审理认定事实如下： 1、2015年9月26日，被告中祥公司（乙方、承包人）、创一公司（甲方、发包人）签订《建设工程承包协议》，约定，一、工程概况，工程名称：学府壹号7、8、9、10、11、12#楼工程，工程内容：土建、安装及合同约定的，二、承包方式、范围，2.1、乙方自行施工的工程：按甲方提供的工程施工图、…，等规定内容承包，除甲方明确直接发包和可能分包工程除外，均由乙方负责施工，具体内容如下（包含部分甲方可能分包工程）：（1）、建筑工程；（2）、安装工程；（3）、未经甲方同意，乙方不得将承包工程部分或全部工程转包给第三方，否则视为乙方违约。2.2、甲方直接发包的专业工程：所有室内精装修、门窗、…。2.4、承包方式：总包（包工包料）。合同工期： 3.1、单位工程工期节点要求如下表：单位：日历天                            单位工程名称                       计划开工日期                       开工日期至±0.00完工工期                       开工日期至结构封顶工期                       开工日期至竣工验收工期                       总工期                               7#                       2015-6-28                       40                       88                       210                       210                               8#                       2015-6-28                       40                       88                       210                       210                               9#                       2015-6-28                       40                       88                       210                       210                               10#                       2015-6-28                       40                       88                       210                       210                               11#                       2015-6-28                       40                       88                       210                       210                               12#                       2015-6-28                       40                       88                       210                       210                （1）、各单位工程的实际开工时间以总监下发的“开工令”上载明的开工时间为准，各单位工程自开工至±0.00、结构封顶、全部工程竣工验收的节点工期不变，总工期不变。本工程所有工期均指日历天数。（3）、其它：当现场发生变更洽商、增加、减少工程量或合同以外的工程量及所有的签证单时，乙方技术人员与甲方技术人员应在一周内核实后，办理签证。造成工期延误，须征得甲方同意签字后，予以顺延。五、验收，工程质量必须经验收评定为“合格”。七、合同价款，7.1、合同价金额暂定1944万元（包含图纸中除土方项目外的所有项目），其中：质保金97万元（5%），工程款：874万元（45%），抵房款：973万元（50%）。工程造价确定：…，（3）、工程造价不包含土方、门窗等项目价格。7.2、工程造价计价方式。八、工程款（进度款）支付，工程进度款支付：本工程工程款及增减工程量的工程款按照现金45%，抵房50%支付（其中不少于30%商业内街，不高于70%住宅）。8.1、现金按工程进度支付，以下为合同工期内现金支付金额。8.1.1、学府壹号7#、8#、9#、10#、11#、12#楼工程工程款支付形式：（1）、2015年6月28日至2015年8月30日主体结构三层结束，甲方楼盘开盘后（乙方必须在2015年8月15日前完成主体二层的施工），甲方支付工程款174万元；（2）、2015年8月31日至2015年9月23日主体结束，通过验收，甲方楼盘开盘后，甲方支付工程款131万元；（3）、2015年9月24日至2015年12月24日外脚手拆除结束并清理出场后，甲方支付工程款174万元；（4）、2015年12月25日至2015年1月23日通过竣工验收交付使用并提供工程质量监督报告书，甲方支付至累计已完成工程量造价的90%，其中现金786万元。8.1.2、竣工验收结束，付至累计已完成工程量造价的90%，工程审计结束，甲方在三个月内支付到工程审计造价的95%。8.2、抵工程款房源为甲方指定的由乙方认可的房源，具体房源见下表：十二、甲方现场代表及工作，12.1、甲方授权：王汉喜为现场管理代表，监督检查工程质量、进度、负责设计图纸的变更，工程期间质量验收及其他事宜。十七、补充条款：17.1、工程主体、竣工验收，不能一次性通过，发生二次验收，乙方自愿罚款人民币壹拾万元整。17.2、工程竣工验收，超过双方约定竣工时间28工作日后，乙方承诺以工程总造价的10%向甲方作为违约金支付，赔偿甲方相应的损失，甲方有权直接在工程总造价应付款中予以扣除。17.3、乙方承建工程达到具备甲方、质检站等主管部门竣工验收条件，然后向甲方提出竣工申请，在28日内因甲方责任不组织竣工验收，将默认乙方承建工程通过组织竣工验收等内容。 被告中祥公司提供的《建设工程承包协议》复印件第23项乙方栏处有王敏名字。 2、被告创一公司（甲方、发包人）、中祥公司（乙方、承包人）签订《学府壹号7#-12#楼工程施工合同补充协议》，约定，一、项目概况：1、项目名称：后增加学府壹号1#楼西单元及4#楼南侧土建工程，二、工程承包范围：1、承包范围：施工图纸范围内的土建、给排水、强弱电等建筑安装工程，承包方式：包工包料，三、工期：开工日期：2016年11月1日，竣工日期：2017年3月15日，合同工期：120天，四、质量标准：合格，五、合同价款、本合同为单价合同，每平米承包单价为900元／平方米，合同总价：暂定价270万元，八、工程价款结算，1、结算方式：合同价款采用单价合同方式。50%房源抵工程款，45%现金支付工程款，5%质量保证金。2、工程价款计价依据及调整方法：工程结算及调整方式按原施工合同方法进行结算，九、工程款支付，2、工程进度款：等内容。补充协议尾部（第六项）发包人处盖有江苏创一房地产开发有限公司印章、王汉喜签名，承包人栏处有江苏中祥建设集团有限公司印章、蒋建江印章。 3、2015年9月26日，原告楚城公司（乙方）和被告中祥公司（甲方）签订《建设工程施工内部承包合同》，约定，一、项目概要，建设单位：江苏创一房地产开发有限公司，总包单位：江苏中祥建设集团有限公司，工程名称：学府壹号7#-12#楼工程，承包范围：土建、安装及合同约定的，质量等级：合格，合同价款：1944万元（包含图纸中除土方项目外的所有项目）（暂定），工期：计划开工日期：2015年6月28日，工期总日历天数210日历天，合同方式和计价方式：本合同确定工程价款采用的合同方式为固定单价合同，本合同采用的计价方式为工程量清单计价，具体结算方式参照建设单位与甲方签订的施工合同。三、乙方的工作目标和责任：6、工程款支付依据业主付款情况，（1）、合同价款及调整参照建设单位与甲方的合同要求，（2）、付款周期参照建设单位与甲方的合同要求，（A）、甲方收取建设单位工程款后，确保工程款专款专用，扣除乙方各项代扣代缴费用和按规定的罚款等，及时足额支付乙方工程款。（B）、乙方在甲方内部银行设立项目专用帐户，由乙方指定乙方管理人员王敏管理该帐户。四、违约，逾期竣工违约金的约定：若因乙方原因造成总工期延误，建设单位按照合同约定从工程款中扣除的违约金，甲方相应地从应付给乙方的工程款中扣除。本合同明确的乙方与甲方的责任关系为内部承包关系等内容。该合同尾部（第六项）甲方栏处盖有江苏中祥建设集团有限公司印章、法定代表人处有叶正喜代字，乙方栏处盖有淮安市楚城城南建筑工程公司印章，王敏签名，法定代表人:王汉喜。 原告提供的《建设工程施工内部承包合同》复印件第4项（2）、（D）载明：乙方按决算工程量的／%作为上缴甲方管理费。 被告中祥公司提供的《建设工程施工内部承包合同》原件第4项（2）、（D）载明：乙方按决算工程量的5%作为上缴甲方管理费。被告中祥公司提供的《建设工程施工内部承包合同》第3、4、5项上盖有江苏中祥建设集团有限公司骑缝的印章不连接、不连贯、不吻合。 原告和被告中祥公司均有建筑企业施工资质。 4、被告创一公司按协议约定将案涉工程发包给原告，原告楚城公司按协议约定组织对案涉工程施工，其中学府壹号7#、8#、9#、10#、11#、12#楼于2015年7月12日开工，2017年7月21日竣工，经验收合格；学府壹号1#楼西单元及4#楼南侧土建主体工程经验收合格。 案涉工程施工中，2015年8月10日，2016年11月30日、11月28日，2017年3月20日，被告中祥公司向被告创一公司提出顺延工期给予确认、工期延期的事由，被告创一公司工程管理部在工程联系单上盖章，表示情况属实，监理公司在工程联系单上盖章，表示情况属实。 至2020年9月18日止，被告给付原告工程款14557246元。被告用房屋抵充所欠原告工程款14134505.54元（抵冲工程款的房屋不包括朱娜的房屋），因办理抵冲工程款房屋的需要，在银行办理房屋按揭贷款计5194000元，银行将房屋按揭贷款5194000元给付被告，被告收到房屋按揭贷款5194000元后给付原告1344000元，剩余房屋按揭贷款3850000元在被告处。 5、2020年8月11日，江苏永勤工程管理有限公司受本院委托作出永勤鉴定（2020）第007号《关于淮安市楚城城南建筑工程公司与江苏中祥建设集团有限公司、江苏创一房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案造价鉴定编制报告》，载明：对学府壹号1、7、8、9、10、11、12#楼工程进行了司法鉴定。商品砼乙方自供。税金：原告未提供相关发票，税金未计取。7#楼至12号楼塑钢门窗工程不在本次鉴定范围。相关配合费原告未提供相关证据，配合费未计取。工期延误不在本次鉴定范围。鉴定结论：该项目鉴定造价为32474453.95元。原告支出鉴定费318560元。 6、被告中祥公司提供《工程造价审定单》，载明：单位工程名称：学府壹号7、8、9、10、11、12#楼工程（包含1#及签证）、扣除审计费。审定价：26699953.66元。备注：该结果尚未复审，如复审以复审结果为准。咨询企业：江苏骏通建设项目管理咨询有限公司。日期：2018年2月10日。 两被告提供被告创一公司委托江苏骏通建设项目管理咨询有限公司于2019年10月14日作出的学府壹号7、8、9、10、11、12#楼《工程造价咨询报告书》复印件，载明，审核结果：最终审定金额：26699953.66元。 两被告提供被告创一公司委托江苏骏通建设项目管理咨询有限公司于2019年10月14日作出的学府壹号7、8、9、10、11、12#楼土建工程、安装工程《建设工程结算审核书》，载明，核定造价26699953.66元。 7、申请人淮安市楚城城南建筑工程公司于2020年7月17日向本院申请财产保全，请求依法冻结、查封江苏创一房地产开发有限公司名下坐落于学府壹号7号楼602室房屋一套。2020年7月17日，本院依法作出（2019）苏0803民初5046号民事裁定，裁定如下：查封、冻结被申请人江苏创一房地产开发有限公司名下坐落于学府壹号7号楼602室房屋一套。原告支出诉讼财产保全责任保险费2600元。 以上事实，有原、被告陈述，原告提供的《建设工程承包协议》、《学府壹号7#-12#楼工程施工合同补充协议》、《建设工程施工内部承包合同》的复印件、《关于淮安市楚城城南建筑工程公司与江苏中祥建设集团有限公司、江苏创一房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案造价鉴定编制报告》、收据等证据，被告提供的《建设工程施工内部承包合同》，《建设工程结算审核书》等证据，经庭审质证，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人。违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理；发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 两被告签订的协议，符合法律规定，具有法律效力。依据原告（乙方）和被告中祥公司（甲方、总包单位）签订《建设工程施工内部承包合同》约定的工程价款具体结算方式参照建设单位与甲方签订的施工合同；甲方收取建设单位工程款后，确保工程款专款专用，扣除乙方各项代扣代缴费用和按规定的罚款等，及时足额支付乙方工程款；乙方在甲方内部银行设立项目专用帐户，由乙方指定乙方管理人员王敏管理该帐户；乙方按决算工程量的比例作为上缴甲方管理费等内容及原告不是被告中祥公司内部机构的情形，本院确认该合同不是内部承包合同，是被告中祥公司将案涉工程转包给原告的建筑工程施工合同。被告创一公司将学府壹号7、8、9、10、11、12#楼土建、安装及合同约定的工程和学府壹号1#楼西单元及4#楼南侧土建工程的施工图纸范围内的土建、给排水、强弱电等建筑安装工程发包给被告中祥公司，被告中祥公司是学府壹号7#-12#楼土建、安装及合同约定工程的总包单位，被告中祥公司将学府壹号7#-12#楼土建、安装及合同约定的工程发包给原告施工，结合原告对学府壹号1#楼西单元及4#楼南侧土建工程组织施工，主体工程经验收合格的情形，本院确认被告中祥公司将其承包的全部建筑工程转包给原告，该转包行为违反法律强制性规定，原告和被告中祥公司签订的《建设工程施工内部承包合同》无效。被告中祥公司将案涉工程发包给原告施工，学府壹号7#、8#、9#、10#、11#、12#楼经验收合格，学府壹号1#楼西单元及4#楼南侧土建主体工程经验收合格，原告要求被告中祥公司给付工程款，符合法律规定，本院予以支持。 关于案涉工程款造价鉴定编制报告问题。 原告对造价鉴定编制报告提出异议为：1门窗配合费30000元；2，住宅燃气工程费960元；3、智能化工程安装人工机械费1200元；4、消防工程不含设备主材及建筑物外管网部分工程造价的1%；5、分户验收工程造价在收取措施费中一项造价0.4%。因原告没有提供充分、有效证据，本院不予支持，对上述费用，待原告有有效证据后，可另行主张。 两被告对造价鉴定编制报告提出异议为： 对土建部分，司法鉴定土建总价29461834.79元。 1、两被告认为与原告签订的1#西单元的补充协议，属于合同外变更，补充协议中该项目为平方固定单价合同，按实际施工图纸建筑面积计算。原告已经超出施工工期，存在违约，不应对结算部分进行造价调整，该部分造价鉴定不应按清单计价。本院认为，原告没有超出施工工期，补充协议第八条第二款约定工程价款计价依据及调整方法：工程结算及调整方式按原施工合同方法进行结算，结合《建设工程承包协议》关于工程造价计价方式等内容，两被告的异议无事实依据，理由不成立，不予支持。 2、两被告认为鉴证部分司法鉴定金额为2131090.78元，在被告对鉴证部分提出存疑情况下，鉴定公司未根据合同要求，工程变更、签证需甲方技术人员核算签字情况下，未将签证部分列为争议项。本院认为，原告实际施工了签证部分涉及的工程，签证单上有两被告、监理单位盖章、签字，两被告提出异议的理由不成立，不予支持。 3、两被告认为土建、安装临时设施费用分别按1%和0.6%计取，合同13.11中关于临时设施内容作了明确规定，应包含临时道路的施工，鉴证中该部分内容应不认可。本院认为，合同约定土建临时设施费按1%计取、水电临时设施费按0.6%计取，其他措施、项目费用的费率均须甲方签证确认才能予以计取。临时道路的签证单上有两被告、监理单位盖章、签字确认，对签证单上临时道路，予以确认。两被告异议无事实依据，理由不成立，不予支持。 4、两被告认为根据合同约定，二次通过验收应罚款10万元。本院认为，工程罚款不是工程造价组成部分，不在工程造价鉴定范围内，两被告异议理由不成立，不予采信。 5、两被告认为超合同工期违约金司法鉴定计算，鉴定公司未根据合同以及工程竣工验收表中数据进行鉴定，未将两项违约金部分列为争议项。本院认为，超合同工期违约金不是工程造价组成部分，不在工程造价鉴定范围内，两被告异议理由不成立，不予采信。 6、两被告认为司法鉴定本项目所用砂浆全部采用预拌砂浆，本项目施工过程中，施工单位采用自拌砂浆，并有相关主管部门出具的罚款单，涉及工程量约9910吨，差价约77.1元／T,共计差价764192.36元，以上部分鉴定公司未将该项列为争议项。提供淮安市淮安区住房和城乡建设局非税收入缴款书发票一张为证，该发票载明罚没收入，学府一号工地违反散装水泥管理规定罚款等内容。原告认为是购买砂浆，鉴定机构认为鉴定时按图纸要求采用预拌砂浆计算，鉴定时没有看到其他变更资料显示改成自拌砂浆。本院认为，原告仅承包了学府壹号工程中的学府壹号7、8、9、10、11、12#楼土建、安装工程及合同约定的和学府壹号1#楼西单元及4#楼南侧施工图纸范围内的土建、给排水、强弱电等建筑安装工程，学府壹号工程中的其他工程不是原告承包的，两被告提供的发票仅载明学府一号工地违反散装水泥管理规定罚款，但没有提供学府一号工地违反散装水泥管理规定被相关部门罚款所依据的事实证据，没有提供学府一号工地中哪一处工地或者是第几号楼发生自拌砂浆，没有提供原告施工时采用自拌砂浆成立的证据，没有提供其认为原告施工时采用自拌砂浆的自拌砂浆量是多少的证据，该发票不能证明原告所承建的案涉工地违反散装水泥管理规定，故两被告异议的理由不成立，不予采信。 对司法鉴定安装总价3012619.16元。 1、两被告对签证部分司法鉴定金额221460.36元有异议，在被告对鉴证部分提出存疑情况下，鉴定公司未根据合同要求，工程变更、签证需甲方技术人员核算签字情况下，未将签证部分列为争议项。本院认为，原告实际施工了签证部分涉及的工程，签证单上有两被告、监理单位盖章、签字，两被告提出异议的理由不成立，不予支持。 2、两被告认为配电箱单价偏差共计差值约8.5万元，需要核对。本院认为，两被告认为配电箱单价偏差共计差值约8.5万元，没有提供充分、有效证据证明成立，鉴定机构对配电箱价值的鉴定，符合规定，予以确认，对两被告提出的异议，不予采信。 3、两被告认为司法鉴定多出PP-R25管道总价约11.5万元，根据施工单位提供的图纸、相关资料，给水管采用PP-R20管，审计对帐过程中施工单位也未提出相应变更，应按PP-R20管进行鉴定。鉴定机构认为，关于PP-R25管，图纸中给水管是DN20规格，此规格是指管道内径，事实上PP-R25管就是指DN20。本院认为，两被告没有提供司法鉴定多出PP-R25管道总价约11.5万元的证据，不予采信。 对其他部分： 1、两被告认为原告在项目现场从未交过水电费用，在决算过程中应予以扣除，因其未在现场找我方人员确认电表和水表读数，应该从定额中扣除水电费用，请鉴定方在鉴定中进行确认是否扣除。鉴定机构表示鉴定造价中水电费按照定额规定计取，现场水电费谁使用谁缴纳，现场使用水电费属于财务结算范围，不在造价鉴定范围。本院认为鉴定机构已明确表示鉴定造价中水电费按照定额规定计取，现场使用水电费属于财务结算范围，不在造价鉴定范围。 2、两被告认为司法鉴定未扣除审计费，按甲方与审计造价合同扣除审计费约50万元。鉴定公司未将该部分费用列为争议项。鉴定机构表示审计费不是工程造价的范围，是财务结算的问题，与本鉴定无关。本院认为两被告主张鉴定公司未将该部分费用列为争议项，无事实依据，不予采信。 3、两被告认为造成交付延期，赔付业主的滞纳金2219175元，该滞纳金应由城南建筑公司承担。鉴定机构表示滞纳金不是工程造价的范围，是财务结算的问题，与本鉴定无关。本院认为，滞纳金不是工程造价的范围，两被告主张无事实和法律依据，不予采信。 综上，本院认为，江苏永勤工程管理有限公司作出的《关于淮安市楚城城南建筑工程公司与江苏中祥建设集团有限公司、江苏创一房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案造价鉴定编制报告》，符合法律规定，案涉工程总价款经鉴定为32474453.95元，予以确认。至2020年9月18日止，被告给付原告工程款14557246元。被告用房屋抵充所欠原告工程款14134505.54元（抵冲工程款的房屋不包括朱娜的房屋），因办理抵冲工程款房屋的需要，在银行办理房屋按揭贷款计5194000元，银行将房屋按揭贷款5194000元给付被告，被告收到房屋按揭贷款5194000元后给付原告1344000元，剩余房屋按揭贷款3850000元在被告处。原告收到两被告工程共计24841751.54元【14557246元+{14134505.54元-3850000元}】。被告中祥公司欠原告工程款7632702.41元（32474453.95元-24841751.54元），本院予以确认。原告要求被告中祥公司给付工程款7632702.41元，符合法律规定，本院予以支持。 原告要求被告创一公司在欠付被告中祥公司工程款数额范围内承担给付责任，被告创一公司是案涉工程发包人，两被告没有提供两被告之间关于案涉工程款是否全部结清、付清的证据，被告创一公司应在欠付被告中祥公司工程款范围内对被告中祥公司欠原告的工程款承担连带清偿责任，本院对原告的主张予以支持。 原告要求被告中祥公司承担保全保险费2600元，本院认为，原告是基于本案案件事实向本院申请财产保全，请求依法冻结、查封江苏创一房地产开发有限公司名下坐落于学府壹号7号楼602室房屋一套。被告中祥公司欠原告工程款属实，被告创一公司应在欠付被告中祥公司工程款范围内对被告中祥公司欠原告的工程款承担连带清偿责任，原告的要求符合法律规定，予以支持。 原告要求被告中祥公司承担鉴定费318560元，被告中祥公司表示不承担鉴定费。本院认为，被告提供的《建设工程结算审核书》是两被告单方委托江苏骏通建设项目管理咨询有限公司作出的，不符合法律规定，不予采信，被告中祥公司欠原告工程款属实，鉴定费318560元应被告中祥公司承担。 原告主张113商铺首付款1023154元在被告中祥公司账上，当时以房抵款有被告中祥公司财务总监签字，涉及该房屋在法院民二庭处理。本院认为，113商铺不在被告主张抵冲工程款的房屋中，涉及113商铺的商品房销售合同纠纷一案，本院正在审理中，原告可另行主张。 被告提供《工程造价审定单》，《工程造价咨询报告书》、《建设工程结算审核书》，证明案涉工程价款已经审核。原告认为，江苏骏通建设项目管理咨询有限公司依据的所有材料是被告送审的，不是原告送审的，中途核定的价款有绝大的出入，对《工程造价咨询报告书》、《建设工程结算审核书》的结论及《工程造价审定单》不认可。本院认为，《工程造价审定单》、《工程造价咨询报告书》、《建设工程结算审核书》是两被告委托江苏骏通建设项目管理咨询有限公司作出的，原告认为江苏骏通建设项目管理咨询有限公司依据的所有材料不是原告送审的，中途核定的价款有绝大的出入，故本院确认《工程造价审定单》、《工程造价咨询报告书》、《建设工程结算审核书》是两被告单方委托江苏骏通建设项目管理咨询有限公司作出的，不符合法律规定，不予采信。 两被告辩称按被告中祥公司与原告签订的合同，工期延误每天承担1万元违约金，工期共延误194天，应在鉴定结论中扣除194万元。被告中祥公司在案涉工程施工中向被告创一公司提出顺延工期给予确认、工期延期的事由，被告创一公司工程管理部及监理公司在工程联系单上盖章，表示情况属实，两被告辩称无事实依据，理由不成立，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百六十九条、第二百七十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十六条规定，判决如下： 一、被告江苏中祥建设集团有限公司在本判决生效后十日内给付原告淮安市楚城城南建筑工程公司工程款7632702.41元； 二、被告江苏创一房地产开发有限公司在欠付被告江苏中祥建设集团有限公司工程款范围内对本判决第一项承担连带清偿责任； 三、被告江苏中祥建设集团有限公司在本判决生效后十日内给付原告淮安市楚城城南建筑工程公司保全保险费2600元； 四、驳回原告淮安市楚城城南建筑工程公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费72581元（原告已预交72581元），由原告淮安市楚城城南建筑工程公司负担8758元，被告江苏中祥建设集团有限公司负担63823元。鉴定费318560元、保全费5000元，由被告江苏中祥建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  唐铭淮 人民陪审员  胡宝同 人民陪审员  张万忠 二〇二〇年九月二十九日 法官 助理  宋建道 书 记 员  常 经 附： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。