广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）东中法民五终字第296号上诉人（原审原告）：东莞市源骏家具有限公司。住所地：广东省东莞市大朗镇屏山社区屏东路**之一。法定代表人：麦伟杰，总经理。委托代理人：张勇，广东岭山律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王丰情，女。委托代理人：张永华、张安勇，分别系广东尚宽律师事务所律师、辅助人员。上诉人东莞市源骏家具有限公司（以下简称源骏公司）因与被上诉人王丰情劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2014）东二法朗民一初字第1030号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明：一、入职时间：源骏公司称王丰情曾于2013年8月15日入职其公司，于2013年12月3日申请离职被批准，因源骏公司处缺人手，2013年12月12日至15日又临时雇请王丰情上班，后王丰情于2014年2月17日重新入职源骏公司上班。王丰情确认源骏公司的主张。二、签订劳动合同情况：双方未签订劳动合同。三、购买社保情况：源骏公司未为王丰情购买社会保险。四、发生工伤情况：2014年2月19日，王丰情发生受伤事故，并在东莞市大朗医院住院治疗至2月22日，出院时，医嘱建议：全休一个月，2014年3月22日的《疾病诊断证明书（门诊）》中治疗意见“全休一个月”、2014年4月19日的《疾病诊断证明书（门诊）》中治疗意见“全休一周”。2014年5月20日，东莞市社会保障局认定王丰情上述受伤的事故伤害为工伤；2014年6月4日，王丰情经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级、未达护理等级。五、工资情况：双方确认王丰情在2013年入职时约定月平均工资为3800元，但是实际月平均工资为3200元。王丰情2013年8月15日至2013年12月15日工资分别是8月1837元、9月3210元、10月3220元、11月3090元、12月1日至3日160元、12月临时工资504元。王丰情受伤前2014年2月17日至18日的工资为283元。六、离职时间及原因：王丰情自受伤后没有到源骏公司处工作，于2014年6月11日，王丰情向东莞市劳动人事争议仲裁院大朗仲裁庭申请劳动仲裁，以源骏公司未为其办理参加社会保险为由提出与源骏公司解除劳动关系。七、申请仲裁的时间、事项及仲裁裁决结果：2014年6月11日，王丰情向东莞市劳动人事争议仲裁院大朗仲裁庭申请仲裁，请求裁决：1.依法裁决确认王丰情与源骏公司之间的劳动关系已解除；2.依法裁决源骏公司向王丰情支付停工留薪期2013年9月16日至2014年6月3日工资差额15297元；3.依法裁决源骏公司向王丰情支付：一次性伤残补助金26600元（3800元／月×7个月），一次性工伤医疗补助金3800元，一次性伤残就业补助金15200元（3800元／月×4个月），住院伙食补助200元（4天×50元／天），伤残鉴定费436元（2014年5月28日鉴定）；4.依法裁决源骏公司向王丰情支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额32806元（2013年9月16日—2014年6月3日）；5.依法裁决源骏公司向王丰情支付解除劳动关系的经济补偿金3800元；以上共计人民币98139元。该庭于2014年7月30日裁决：一、确认王丰情与源骏公司的劳动关系于2014年6月11日解除；二、在裁决书生效后五日内由源骏公司一次性支付王丰情以下款项：1.解除劳动关系的经济补偿金：3800元；2.工伤停工留薪期工资：8315元；3.住院伙食补助费：140元；4.劳动能力鉴定费：436元；5.一次性伤残补助金：26600元；6.一次性工伤医疗补助金：3800元；7.一次性伤残就业补助金：15200元；8.未签订劳动合同二倍工资差额：21280元；以上款项合计：79571元；三、驳回王丰情的其他请求事项。原审法院认定上述事实的证据，有仲裁裁决书及送达回证、帐户交易明细（客户）、职工工资表、认定工伤决定书、鉴定书、疾病诊断证明书（门诊）、出院证明书、出院小结、员工入职登记表、考勤卡、离职证明书、物品放行条、辞工书及庭审笔录等。原审法院认为：双方对劳动关系已解除不持异议，原审法院予以确认。仲裁裁决源骏公司应支付王丰情鉴定费436元、住院伙食补助费140元，双方均未对该仲裁裁决结果提起诉讼，应视为双方服从该结果，原审法院亦予以确认。本案的争议焦点是：1.源骏公司应否支付王丰情解除劳动关系的经济补偿金；2.源骏公司应否支付王丰情相关工伤保险待遇；3.源骏公司应否支付王丰情未签订劳动合同的二倍工资差额。关于第一项争议焦点。王丰情于2013年8月15日入职源骏公司，于12月3日申请离职，2013年8月15日至12月3日期间，双方的劳动关系因王丰情申请离职而解除，不存在支付经济补偿金问题。王丰情于2014年2月17日又重新入职，但源骏公司未为王丰情购买社保，王丰情以此要求解除劳动关系的经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，故源骏公司应支付王丰情解除劳动关系经济补偿金。至于王丰情的月平均工资，双方确认王丰情2013年实际每月平均工资为3200元，2014年因王丰情入职两天便发生工伤，故原审法院参照王丰情2013年在源骏公司处工作时月平均工资，认定王丰情2014年的月平均工资为3200元，源骏公司应支付给王丰情的解除劳动关系经济补偿金为1600元，计算方式为3200元×0.5个月=1600元。关于第二项争议焦点。根据《广东省工伤保险条例》第四十三条的规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。……”现王丰情发生工伤，源骏公司未为其购买社保，应当支付王丰情相关工伤保险待遇。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条，结合王丰情的伤残等级及上述认定的月平均工资，源骏公司应支付王丰情一次性伤残补助金22400元，计算方式为3200元×7个月=22400元；一次性工伤医疗补助金3200元，计算方式为3200元×1个月=3200元；一次性伤残就业补助金12800元，计算方式为3200元×4个月=12800元。又根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，源骏公司应支付王丰情停工留薪期工资，王丰情2014年2月19日住院至2月22日，医嘱建议：全休一个月，2014年3月22日的《疾病诊断证明书（门诊）》中治疗意见“全休一个月”、2014年4月19日的《疾病诊断证明书（门诊）》中治疗意见“全休一周”，因此，王丰情的停工留薪期期间为2014年2月19日至2014年4月28日，源骏公司应支付给王丰情的停工留薪期工资为7330元，计算方式为3200元×10／28天＋3200元＋3200元×28／30天=7330元。关于第三项争议焦点。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条及第八十二条的规定，用人单位应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，否则，应当向劳动者每月支付二倍的工资。对照本案，王丰情第二次入职之后两天便发生工伤，且工伤后未回到源骏公司处上班，因此，源骏公司客观上不能与王丰情签订劳动合同，故源骏公司无需支付王丰情2014年3月17日至6月3日的未签订劳动合同二倍工资差额。至于王丰情第一次入职，因源骏公司也未与王丰情签订劳动合同，结合王丰情的入职时间、申请仲裁时间、离职时间，源骏公司应支付王丰情2013年9月15日至2013年12月3日期间的未签订劳动合同二倍工资差额，但王丰情在仲裁阶段请求未签订劳动合同二倍工资差额期间从2013年9月16日开始计算，原审法院予以准许。因此，源骏公司应支付给王丰情未签订劳动合同二倍工资差额8075元，计算方式为3210元×15／30天＋3220元＋3090元＋160元=8075元。原审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第四十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、确认王丰情与源骏公司的劳动关系已解除；二、限源骏公司于判决发生法律效力之日起三日内向王丰情支付解除劳动关系的经济补偿金1600元；三、限源骏公司于判决发生法律效力之日起三日内向王丰情支付一次性伤残补助金22400元、一次性工伤医疗补助金3200元、一次性伤残就业补助金12800元；四、限源骏公司于判决发生法律效力之日起三日内向王丰情支付停工留薪期工资7330元、住院伙食补助费140元、劳动能力鉴定费436元；五、限源骏公司于判决发生法律效力之日起三日内向王丰情支付2013年9月16日至2013年12月3日期间未签订劳动合同二倍工资差额8075元；六、驳回源骏公司其他诉讼请求。本案一审受理费5元，已由源骏公司预交，由源骏公司负担。一审宣判后，源骏公司不服，向本院起上诉称：原审法院对王丰情的平均工资数额认定有误，应予调整。王丰情2013年8月入职时，双方约定的工资为3800元／月，后根据其实际工作能力调整为3200元，但实际发放的工资数额并非固定不变，而是有上下波动的，实际发放数额8月1837元、9月3210元、10月3220元、11月3090元、12月160元，按照正常出勤的9、10、11月来计算，月平均工资为3173元，其工伤待遇及二倍工资差额应据此计算。基于上述事实和理由，源骏公司上诉请求，撤销原审判决第二、三、四、五项，依法改判。王丰情答辩称：原审判决以3200元／月的工资标准裁决源骏公司支付各项补偿合法有据，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。经二审审理，对于原审判决查明的事实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审的争议焦点是：王丰情的平均工资是多少。双方于原审庭审中确认王丰情2013年实际月平均工资是3200元，源骏公司也主张以3200元／月来计算工伤待遇。对于源骏公司上诉认为王丰情月平均公司为3173元的主张，本院不予支持。原审判决以3200元／月计算解除劳动关系的经济补偿金及相关工伤待遇，处理正确，本院予以维持。综上所述，源骏公司的上诉理据不足，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由东莞市源骏家具有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审 判 长  许 卫审 判 员  陈文静代理审判员  雷德强二〇一五年六月二十九日书 记 员  朱光明