云南省师宗县人民法院民 事 判 决 书（2015)师民初字第597号原告邹某某。法定代理人邹国富，男，苗族，1978年9月19日生，初中文化，农民，文山壮族苗族自治州文山县人（与原告邹某某系父女关系）。委托代理人吴建贤，男，苗族，1970年9月23日生，大专文化，农民，文山壮族苗族自治州丘北县人（一般授权委托代理，亲属代理）。被告谢国平，男，汉族，1975年8月20日生，高中文化，农民，师宗县人。委托代理人刘永红（一般授权委托代理）。被告赵才林，男，汉族，1991年12月3日生，小学文化，农民，师宗县人。委托代理人许天佑（一般授权委托代理）。原告邹某某诉被告谢国平、赵才林机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年5月7日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告邹某某及其法定代理人邹国富、一般授权委托代理人吴建贤、被告谢国平及其委托代理人刘永红、被告赵才林及其委托代理人许天佑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邹某某诉称：2014年12月14日赵才林操作装载机在高良乡高布线K17+200m处施工作业，倒车过程中将李红兵驾驶的云DQA3**号普通二轮摩托车撞翻，造成二轮摩托车乘客邹某某受伤及该摩托车受损的交通事故。事故发生后，原告亲人在报警的同时，将原告送往罗平县人民医院抢救，经医院诊断：1、左侧耻骨骨折；2、右侧胫腓骨平台及腓头撕裂伤；3、多处软组织挫伤；4、中度ARDS；5、失血性休克；6、重度失血性贫血；7、G1PO孕31周单胎失位；8、失代偿性呼吸性碱中毒及代谢性酸中毒、低钾、低钙血症；9、右侧输尿管上段扩张并左肾积水。罗平县人民医院根据病情做了相应的支持治疗，由于病情严重，2014年12月15日在罗平县人民医院的建议下转院至昆明医科大学第一附属医院治疗，经昆明医科大学第一附属医院三十五天的治疗，原告于2015年1月20日出院，从罗平县医院到2015年1月20日出院共花费诊断费、住院费108220.45元，其中二被告共支付86758.93元，原告垫支21461.52元。2015年3月18日原告到昆明法医院司法鉴定中心做法医鉴定，经司法鉴定中心组织专家对原告进行法医临床鉴定为：1、邹某某损伤的伤残级别达到九级伤残；2、邹某某此次损伤的后期治疗费评估需人民币18000元；3、邹某某此次损伤的误工费评定为伤后180天，护理期90天，营养期90日；4、邹某某此次损伤的伤情已构成重伤二级。2015年4月15日师宗县公安局交通警察大队作出了师公交认字（2015）011号道路交通事故认定书，该认定书认定：1、临工牌ZG953式轮式装载机的所有人为谢国平，事故发生时的操作员为赵才林，发生事故时该装载机无保险，被告赵才林无操作证，负此事故的主要责任；2、肇事车云DQA3**号普通二轮摩托车驾驶员李红兵未取得驾驶证，负此事故的次要责任（李红兵系邹某某的丈夫）。经师宗县公安局交警大队主持调解未果。原告邹某某乘坐由其丈夫李红兵驾驶的云DQA3**普通二轮摩托车在道路上行驶时与被告赵才林操作的大型装载机相撞受到伤害，身体多处骨折，由于怀有31周的身孕，在医院抢救时医护人员考虑孕妇的特殊情况，以致延误手术的最佳时间，造成原告术后右脚短了三厘米，现在走路只有跛行，要依赖残疾辅助器具行走，生产、生活均受到严重影响，在下一步的恢复治疗中还需要很多的时间和金钱。孩子是在身体被严重伤害的情况下为保证母体的安全做的剖腹产手术，属早产儿并发新生儿早期细菌感染和新生儿高胆红素症，原告既要承受事故损伤的身体痛苦，还要接受剖腹产手术的肌体痛苦和精神痛苦，加重原告身体承受损伤的压力和痛苦。被告谢国平为肇事车辆装载机的所有者，对该装载机具有运行支配力并享有该机械运行中产生的权益，虽然上道路上行驶的时间少，但在实际活动中为转移作业场地，势必在道路上行驶，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第119条第3项规定：“以动力装置驱动或者牵引上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品及进行工程专项作业的轮式车辆是机动车。”很显然装载机是机动车，既然是机动车就应根据《道路交通安全法》第十七条、《道路交通事故强制责任保险条例》第二条第二款的规定投保交强险，而该装载机肇事时没有保险，造成第三者伤害，应按《道路交通安全法》第76条的规定进行赔偿，被告谢国平明知被告赵才林没有操作证而雇佣其操作（驾驶）该装载机，以至于在作业活动中对原告造成伤害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《中华人民共和国侵权责任法》、云南省高级人民法院《关于审理人身损害赔偿若干问题的会议纪要》等法律规定，雇员驾驶车辆在执行职务（从事雇佣活动）过程中发生交通事故致人损害的……雇主是赔偿主体。因此，此事故中谢国平为赔偿主体，赵才林在从事雇佣活动中有过失应承担连带责任。综上所诉，被告谢国平为所有人由被告赵才林驾驶的识别号为：G953791069819的装载机在作业过程中造成李红兵驾驶的云DQA3**普通二轮摩托车的乘坐人（原告）邹某某损害，应承担损害赔偿责任，该装载机肇事时虽无保险，也应按《道路交通安全法》第七十六条的规定顺序赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律的若干问题的解释》第17条的规定，赔偿原告邹某某医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、康复费及后续治疗费，还应赔偿原告的精神抚慰金，造成原告摩托车损坏的修复费等财产损失。此事故造成原告的损失，应按《道路交通安全法》第76条的规定赔偿，即责任人按交强险的责任限额赔偿，对原告因受伤害获赔的医疗费用和财产损失的最高限额，即二被告应赔偿原告：一、残疾赔偿金：1、残疾赔偿金29824元；2、误工费10750元；3、护理费4500元；4、交通费1028.1元；5、残疾辅助器具费1000元；6、康复费5000元；7、被扶养人生活费54324元；8、精神抚慰金20000元，共计126426.1元，由被告在交强险伤残赔偿金最高限额110000元内赔偿。二、医疗费：1、住院费101723.74元；2、诊疗费6496.71元；3、住院伙食补助费7000元；4、后续治疗费18000元；5、营养费9000元，共计142220.45元。二被告在交强险最高限额内承担10000元，余下132220.45元根据师公交认字第（2015）011号事故认定书的责任划分分别承担，即二被告应承担92554.31元。三、财产损失：1、摩托车修理费1100元；2、司法鉴定费3289元，共计4389元。被告在交强险最高限额内承担2000元，余下2389元按过错责任分担，被告应承担1672.3元。综合以上各项被告应承担222582.71元，减去被告在治疗过程中支出的86758.93元，实际承担135823.78元。依据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，特向贵院提出诉讼，请人民法院根据事实和法律，支持原告的诉讼请求。被告谢国平辩称：1、原告诉称事发地是高良乡高布线K17+200M处，因当时这段路就是我们的施工地段，施工地前后都有警示标志，我方大型挖机正在作业，不是在公路上行走，所以事故的责任在于原告方。2、我们的大型挖机事发时，操作人员是赵才林，承担事故责任的也是赵才林。3、计算赔偿的标准只有残疾赔偿金符合标准，误工费正确计算应当是6141元÷315×天数，护理费的计算也是同样，交通费只能按实际支出来计算，残疾辅助器费用没有合法的鉴定是不能支持，康复费没有鉴定也是不能支持，被抚养人生活费因伤情不太严重，双方都有过错，不应当计算而且计算也错误，精神抚慰金因在此次事故中原告方也同样存在过错责任，没有给原告带来严重后果，不存在精神抚慰金，住院伙食补助费按一个人计算，一天只能按50元计算，营养费没有医院医生的医嘱或医院证明，计算的三期鉴定，误工期、护理期、营养期法律没有明文规定，不能支持。4、本案我方是大型挖机，主要作业是在工地，在操作时速度较慢，不具有危险性，不具备买交强险的必要，这个在法律法条规定上也有争议，本案所产生的费用应当按责任划分赔偿，而不是我们在交强险范围内赔偿再划分责任。5、本案中原告方计算的财产损失部分不属于本案的处理范围。6、原告在诉请部分就把责任划分，这不属于原告主张的范围，责任如何划分，是由人民法院依法审理后再划分，我方认为原告方应承担40%的责任。综上所述，本案事实已经达成赔偿的费用计算应当依法有据，在合理合法的范围内予以赔偿，赔偿部分应由赵才林承担。被告赵才林辩称：邹某某的诉请部分成立。被扶养人生活费，原告的伤残等级为九级，未丧失劳动能力，该主张没事实依据和法律依据，若能举证证明原告已经丧失了劳动能力则成立。关于康复费，没有明确的标准。原告的误工费应该从受伤之日计算到定残的前一天，按每天73.6元计算。营养费不应该重复计算。装载机不应该购买交强险，法律没有明文规定装载机应购买交强险，故不应该按普通交通事故的责任来划分赔偿责任。关于责任，应该按交警的责任认定书予以认定，谢国平和赵才林系雇主和雇员的关系，两人的责任是真正的连带责任还是不真正连带责任也不能明确。庭审中，原告邹某某的委托代理人向本院提交了如下证明材料：1、原告及其法定代理人的身份证复印件各一份，欲证实原告邹某某为限制民事行为能力人，其父亲邹国富作为法定代理人的合法性；2、师宗县公安局交警大队作出的师公交认字（2015）第011号道路交通事故认定书，欲证实2014年12月14日在师宗县高良乡高布线所发生的交通事故的具体情况和责任认定；3、昆明医科大学第一附属医院的诊断证明书、出院证明、出院记录、病人费用清单，罗平县人民医院的出院证、诊断证明书、病人费用清单，欲证实原告邹某某因此次交通事故所造成的身体损害情况；4、罗平县人民医院、昆明医科大学第一附属医院的住院收费票据三张，欲证实原告邹某某受伤后住院共花费医疗费101723.74元；5、罗平县人民医院、昆明医科大学第一附属医院的门诊收费票据十九张，欲证实原告住院治疗期间共花费门诊费用6465.71元；6、交通费发票二十一张，欲证实原告住院治疗期间共花费交通费用1028.2元；7、昆明法医院司法鉴定中心的鉴定费发票二张，欲证实原告做鉴定共花费3289元；8、云DQA3**号摩托车修理费发票，欲证实交通事故致云DQA3**号普通二轮摩托车损坏后所用修理费1100元；9、昆明法医院司法鉴定中心出具的司法鉴定书四份，欲证实原告邹某某的伤残等级为九级，需后续治疗费为18000元，误工期为180天、营养期为90天、护理期为90日；10、被告赵才林的陈诉材料，欲证实二被告系雇佣关系，被告谢国平在雇佣被告赵才林时明知被告赵才林无任何驾驶装载机的资质；11、现场照片一张，欲证实事故发生现场的情况。被告谢国平质证后认为：对证明材料1、2、3、4、5、11无异议；对证明材料6有异议，认为车旅费过高，应该按双人往返昆明的费用计算；对证明材料7有异议，认为原告部分鉴定属无必要的鉴定，是扩大开支；对证明材料8有异议，认为修车费不是本案的处理范围；对证明材料9有异议，认为部分鉴定意见和本案无关；对证明材料10的合法性有异议。被告赵才林质证后认为：对证明材料1、2、5、11无异议；对证明材料3、4有异议，认为部分医疗费和本案无关；对证明材料6有异议，认为车旅费过高，应该按双人往返昆明的费用计算；对证明材料7有异议，认为原告部分鉴定属无必要的鉴定，是扩大开支；对证明材料8有异议，认为修车费不是本案的处理范围；对证明材料9有异议，认为部分鉴定意见和本案无关；对证明材料10的合法性有异议。被告谢国平针对其抗辩主张未向本院提交任何证明材料。被告赵才林针对其抗辩主张向本院提交了如下证明材料：师宗县公安局交警大队作出的师公交认字（2015）第011号道路交通事故认定书，欲证实2014年12月14日在师宗县高良乡高布线所发生的交通事故的具体情况和责任认定，其中邹某某乘坐的摩托车驾驶员李红兵负次要责任。原告邹某某质证后认为：对该证明材料无异议。被告谢国平质证后认为：对该证明材料无异议。本院对原、被告提交的以上证明材料审核后认为：对原告提交的证明材料1、2、5、11，二被告均无异议，本院认为该四份证明材料来源合法，内容客观真实，与本案具有内在关联性，本院依法予以采信并作为证据使用；证明材料3、4，被告赵才林对其持有异议，认为部分开支与本案无关，但本院认为该二份证明材料来源合法，内容客观真实，与本案具有内在关联性，其中昆明医科大学第一附属医院关于原告邹某某之子的收费单据，虽是案外人邹某某之子的医疗费用，但是能辅助其它证据证明原告邹某某的伤情，故本院依法予以采信并作为证据使用；证明材料6，二被告均认为车旅费开支过高，但本院认为该份证明材料来源合法，内容客观真实，与本案具有内在关联性，本院依法予以采信；证明材料7、9，二被告均有异议，认为部分鉴定无用，其鉴定费用属扩大开支，但本院认为该二份证明材料来源合法，内容客观真实，与本案具有内在关联性，本院依法予以采信；证明材料8，二被告对关联性持有异议，认为与本案无关，本院认为该摩托车系案外人李红兵所有，与本案无关联性，故本院依法不予采信；对证明材料10，二被告均持有异议，但在庭审调查中被告赵才林也承认其系自己的真实意思表示，故本院认为该份证明材料来源合法，内容客观真实，与本案具有内在关联性，本院依法予以采信。对被告赵才林提交的证明材料，原告与被告谢国平均无异议，本院认为该份证明材料来源合法，内容客观真实，与本案具有内在关联性，本院依法予以采信。根据庭审与质证，本院确认如下法律事实：2014年12月14日，被告赵才林操作装载机（该装载机为临工牌LG953式轮式装载机，车辆所有人为被告谢国平，肇事时该装载机无保险）在高良乡高布线17公里处施工作业，在倒车过程中与案外人李红兵驾驶的云DQA3**号普通二轮摩托车相撞肇事，造成摩托车乘客邹某某受伤，及摩托车受损的交通事故。原告邹某某受伤后，于当天被送往云南省罗平县人民医院住院治疗，后因伤势严重，于2014年12月16日转院到昆明医科大学第一附属医院住院治疗。其伤势经诊断为：1、车祸多发伤（右侧耻骨股折、右侧胫腓骨平台及腓骨头撕裂伤、多处软组织挫伤）；2、ARDS；3、失血性休克；4、重度失血性贫血；5、G1P0孕31周单胎头位；6、失代偿性呼吸性碱中毒并代谢性酸中毒、低钾、低钙血症；7、右侧输尿管上段扩张并右肾积水原因待查），两次共住院治疗36天，共花费医疗费102660.82元，其中邹某某之子（事发后出生，未取名）住院治疗8天，共花费医疗费5528.63元。2015年3月18日，昆明法医院司法鉴定中心出具昆明法医院司法鉴定中心[2015]LC鉴字第0792-1、0792-2、0792-3、0792-4号四份法医临床鉴定意见书，认定邹某某因此次损伤的伤情已构成重伤二级伤残、伤残级别达到九级、需要后期治疗费18000元、误工期评定为伤后180日、护理期为90日、营养期为90日。2015年4月15日，师宗县公安局交通警察大队出具师公交认字[2015]011号道路交通事故认定书，认定被告赵才林承担此次事故的主要责任。后原、被告因邹某某的医疗、误工等费用的赔偿问题发生纠纷，原告诉至我院，要求判如所请。另查明，二被告之间系雇佣关系，被告谢国平在雇佣被告赵才林驾驶装载机时明知被告赵才林无任何驾驶资质。在本案发生后，被告谢国平先后共支付原告邹某某各项费用共81758.93元，被告赵才林先后共支付原告邹某某各项费用共5000元。案外人李红兵在庭审过程中经法庭询问，其伤情轻微，并自愿放弃对人损部分的诉讼请求。本院认为，庭审过程中二被告辩称引发事故的装载机不属于机动车，且事发地是在道路施工现场，无需购买机动车相关保险，也不应按交通事故侵权的相关规定予以处理。本院认为装载机属于《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条第三款规定的：机动车是以动力装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运输物品以及进行工程专项作业的轮式车辆。二被告应按相关规定购买保险。而事发地高良乡高布线K17+200米处，虽然在进行道路施工，但是未完全封闭，仍然有车辆进行通行，该事故应按机动车交通事故的相关法律法规予以处理。故本院对二被告的该抗辩主张依法不予支持。关于原告主张的医疗费108220.45元，本院按原告邹某某的医疗费收据予以支持，即102691.82元（扣除邹某某之子的医疗费5528.63元）。关于原告主张的残疾赔偿金7456元/年×20年×20%=29824元，符合法律规定，本院依法予以支持。关于原告主张的误工费10750元，本院对从原告受伤之日计算至定残前一天的费用予以支持，即79.02元/天×93天=7348.86元。关于原告主张的护理费4500元，本院按原告实际住院天数予以支持，即79.02元/天×36天=2844.72元。关于原告主张的交通费1100元，因原告往返罗平和昆明进行治疗、鉴定，本院酌情按双人往返的次数予以支持600元。关于原告主张的残疾器具费1000元和营养补助费9000元，因未提供相关证据予以证实，故本院依法不予支持。关于原告主张的被抚养人生活费54324元，因原告构成九级伤残，本院依法支持6038元/年×18年÷2×90%=10864.8元。关于原告主张的精神抚慰金20000元，虽二被告持有异议，但本案交通事故造成原告邹某某九级伤残，伤脚被截短，并导致怀孕三十一周的原告早产，原告孩子出生后便因此进行治疗，虽本案不处理孩子的赔偿费用问题，但上述情况使原告邹某某在精神上受到了极大的创伤，二被告应适当赔偿精神损害抚慰金。结合事故发生的原因、侵权人的过错程度、承担责任的经济能力以及事故发生地平均生活水平等因素，法院酌情支持原告邹某某精神损害抚慰金20000元。关于原告主张的住院伙食补助费7000元，本院按原告实际住院的天数予以支持，即100元/天×36天=3600元。关于原告主张的后续治疗费18000元，本院按鉴定意见依法予以支持。关于原告主张的鉴定费3289元，二被告辩称其中关于重伤以及三期费用的鉴定与本案无关，关于该两项的费用不应支持，本院认为二被告的抗辩理由成立，故对原告关于伤残等级及后期医疗费部分1709元的鉴定费予以支持。关于原告主张的医疗费中关于原告邹某某之子的医疗费5528.63元以及案外人李红兵的摩托车修理费1100元，因主体不适格，本案不做处理，可另案起诉。关于被告谢国平主张的本案赔偿责任应由驾驶员被告赵才林承担的抗辩主张。本院认为《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。结合本案查明的事实，被告赵才林系被告谢国平的雇员，且被告谢国平在明知被告赵才林无任何驾驶装载机资质的情况下，依然雇佣其进行驾驶，存在重大过错。而无证驾驶的被告赵才林在事发地进行施工活动时，明知该地仍有车辆通行，在倒车过程中未查明车后情况，未在确认安全后倒车，存在重大过错，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，二被告应连带对原告进行赔偿，故本院对被告谢国平的抗辩主张依法不予支持。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，结合原告的诉讼请求和二被告的抗辩主张，原告邹某某因此事故造成的损失有：医疗费102691.82元、住院伙食补助费3600元、后续医疗费18000元、残疾赔偿金29824元、误工费7348.86元、护理费2844.72元、交通费600元、被抚养人生活费10864.8元、精神抚慰金20000元、鉴定费1709元，以上费用共计197483.2元。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应由保险公司在机动车交通事故责任强制保险金限额范围内予以赔偿，不足部分由事故当事人按照各自过错的比例分担责任。本案被告赵才林驾驶的装载机（所有人为被告谢国平）未购买任何保险，二被告依法应当在机动车交通事故责任强制保险金限额内连带予以赔偿，不足部分再按双方的事故责任比例进行划分。本案原告的合理主张197483.2元，应由二被告先在机动车交通责任强制保险医疗费的范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费10000元，在伤残、死亡赔偿金限额范围内赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、被抚养人生活费、精神抚慰金71482.38元，剩余的116000.82元，结合交警部门出具的交通事故责任认定书以及本案查明的事实，本院认为二被告应承担70%的责任为宜，即二被告还应再连带赔偿81200.57元。因被告谢国平在庭前已经赔偿原告81758.93元，被告赵才林在庭前已经赔偿原告5000元，则二被告应连带赔偿原告邹某某75924.02元（10000元+71482.38元+81200.57元-81758.93元-5000元）。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条、第七十六条、第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条之规定，判决如下：一、被告谢国平、赵才林于本判决生效之日起10日内连带赔偿原告邹某某因交通事故造成的各项经济损失共计75924.02元；二、驳回原告邹某某的其他诉讼请求。案件受理费免收。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  马骏淘二〇一五年六月十八日书记员  赵东平