昆明市呈贡区人民法院民 事 判 决 书(2015)呈民初字第795号原告河南中原重工制造有限公司。法定代表人杨庆民，董事长。原告新乡市中原起重机制造有限公司弥勒直销处。法定代表人陈振亭,经理。两原告共同委托代理人黄英，云南祥宇律师事务所律师，特别授权代理。被告云南钢千里经贸有限公司。法定代表人黄金梅。委托代理人邹志欣，云南萃峰律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人张宁，云南萃峰律师事务所实习律师，特别授权代理。原告河南中原重工制造有限公司（以下简称河南中原公司）、新乡市中原起重机制造有限公司弥勒直销处（新乡中原公司弥勒直销处）诉被告云南钢千里经贸有限公司（钢千里公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年3月13日受理后，本院依法由代理审判员赵勇独任审判，于2015年5月26日公开开庭进行审理，原告河南中原公司、新乡中原公司弥勒直销处的委托代理人黄英，被告钢千里公司的委托代理人邹志欣、张宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南中原公司、新乡中原公司弥勒直销处起诉称：2014年11月6日原告通过银行汇款406382.10元给被告用于补开以前交易的发票，被告承诺汇款后扣除19882.10元的税金后，剩余款项386500元当天退款。但是被告当天退还原告200000元，尚欠186500元未退，原告多次向被告主张退款，均未果，于是原告于2015年1月20日向水海子派出所报案，派出所了解情况后，作出笔录。因此，为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求判令：1、被告归还原告款项176500元及利息3965.21元（自2014年11月8日起至判决确定的履行期限届满之日止）。2、本案诉讼费、保全费、律师费等原告追讨款项的一切费用由被告承担。被告云南钢千里经贸有限公司辩称：答辩人应向被答辩人新乡市中原起重机制造有限公司弥勒直销处（即陈振亭）退还的共计386500元的款项，答辩人实际已经退还，且分两次退还：第一次为被答辩人在起诉状中自认的退款200000元；第二次退款具体情况为：庞金水与陈振亭成达借款协议，陈振亭同意向庞金水借款人民币186500元，而该笔借款由答辩人直接支付庞金水，用以抵消答辩人应向陈振亭支付的应付款项。庞金水在与陈振亭达成借款协议后，同意先向陈振亭还款10000元，根据陈振亭的代理人王忠民出具的收据，陈振亭的债务相对人应当为庞金水，而非被告。上述事实，由答辩人提交的银行转账凭证及庞金水的证言、王忠民出具的收据予以证明。根据以往的交易习惯，被答辩人陈振亭与答辩人的交易大部分通过庞金水进行资金往来，而答辩人已经按照双方形成的交易习惯，将应付给被答辩人陈振亭的款项向庞金水进行了转账支付。根据答辩人相关业务实际，与答辩人存在买卖关系的主体是陈振亭，被答辩人河南中原重工制造有限公司与答辩人并不存在直接的法律关系。综上所述，答辩人认为应向被答辩人陈振亭退还的款项已经退还完毕，被答辩人主张应收账款的权利缺乏法律依据。请求法院驳回被答辩人全部诉讼请求；申请庞金水为第三人参与诉讼。综合双方的诉辩主张，本案的争议焦点是：1、河南中原重工制造有限公司是否是本案适格的原告？2、双方诉争款项是否归还，若归还，由谁受领？原告河南中原公司、新乡中原公司弥勒直销处针对其主张，向本院提交以下证据材料：一、营业执照、组织机构代码证、变更通知、开户许可证、身份证复印件各一份，欲证明：原告的主体适格。二、工商登记信息打印件一份，欲证明：被告主体资格，原、被告主体是公司之间往来，不是个人。三、购销合同传真件一份，欲证明：原、被告为了补开之前的发票签订了一份《购销合同》，合同金额是406382.10元，原告打款给被告过账后扣除5%的税金，剩余款项退还给原告。四、业务委托书回执单复印件两份、中国工商银行客户存款对账单一份，欲证明：原告分两次将款项汇给钢千里公司，之后被告没退还该笔款项。针对原告的举证，被告钢千里公司质证认为：对于营业执照、组织机构代码证、变更通知、开户许可证、身份证，工商登记信息打印件，购销合同传真件，业务委托书回执单三性认可。但对于购销合同传真件我方认为陈振亭构成表见代理，其所作的法律行为应该由为弥勒直销处来承担。被告钢千里针对其主张，向本院提交以下证据：一、庞金水情况说明一份，欲证明：庞金水与原告陈振亭达成过借款约定，及原告陈振亭与被告的资金往来大部分是通过庞金水进行。二、转账凭证打印件一份，欲证明：被告已经通过负责人黄金梅的银行账户，将186000元向庞金水支付完毕，原被告双方之间的债权已经消灭。三、收据一份，欲证明：陈振亭已经认可原被告之间的债权债务关系，已经变更为庞金水与陈振亭之间的债权债务关系。原告质证认为：对于庞金水情况说明三性不予认可，庞金水是被告公司原工，该情况说明可能有造假嫌疑，陈振亭并未收到庞金水任何通知，对其不知情。对于转账凭证打印件三性不予认可，证据是复印件且没盖公章。对于收据三性不予认可，收据出具人为王忠民，原告不知道该人。且三组证据于2015年5月5日提交，超过举证期限。被告申请证人庞金水出庭，欲证明：庞金水与陈振亭达成借款协议，并约定钢千里公司与新乡中原公司弥勒直销处的款项直接支付给庞金水。原告质证认为：对证人证言三性不认可，证人是钢千里公司原工，所陈述的与事实不符，陈振亭没有同意证人使用该款项，没有同意钢千里公司付款给证人。针对原、被告双方举证，认证如下：对于原告提交的证据营业执照、组织机构代码证、变更通知、开户许可证、身份证，工商登记信息打印件，购销合同传真件，业务委托书回执单被告认可其三性，且符合证据的形式要件，本院依法予以采信。对于被告提交的证据庞金水情况说明、转账凭证打印件、收据被告不认可其三性，且被告提交的证据不符合证据的形式要件，本院不予采信。对于证人证言，被告没有其他证据予以相互印证，本院不予采信。经过法庭查证和双方当事人庭审自认，本院依法确认以下法律事实：原告河南中原公司与被告钢千里公司签订《购销合同》，合同约定产品名称、规格、数量、单价、金额，合同约定总金额为406382.10元，合同备注栏记载：“因补以前发货的发票通过银行过账当天退款”，第四条约定：“……，银行过账，补发票，过账退款”，第五条约定：“违约责任、生效时间：按照《合同法》有关条例办理，……”双方签订合同之后，于2014年11月6日原告通过工商银行分两次向被告钢千里公司账号汇款，汇款金额共计406382.10元。双方签订合同之后，原告按照合同向被告汇款，汇款之后被告于当天退还原告200000元，剩余206382.10元扣除税款之后，尚有176500元未退还原告。另查，原告新乡市中原起重机制造有限公司于2010年8月15日更名为河南中原重工制造有限公司,新乡市中原起重机制造有限公司弥勒直销处，为河南中原重工制造有限公司的分公司。针对本案的第一个焦点“河南中原重工制造有限公司是否是本案适格的原告”，本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第十四条之规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。原告新乡市中原起重机制造有限公司弥勒直销处作为河南中原重工制造有限公司的分公司，虽然领取营业执照，但是不具备法人资格，其民事责任由河南中原公司承担。另，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条之规定：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼”。《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条之规定：“民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织包括：（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构。”本案中新乡中原公司弥勒直销处属于民事诉讼法规定的其他组织，属于民诉法中规定的诉讼主体，作为设立分公司的河南中原公司的分公司有权在本案中与新乡中原公司弥勒直销处共同作为原告起诉。故，河南中原重工制造有限公司是本案适格的原告。针对本案的第二个焦点“双方诉争款项是否归还，若归还，由谁受领”。原告认为，诉争款项被告一直未归还。被告认为，双方诉争款项，被告方已经通过第三人进行清偿。本院认为，被告主张款项已经归还，但是没有证据证明其已归还款项。双方签订合同主体是新乡中原公司弥勒直销处与钢千里公司，合同并没有约定付款可以向第三人支付或者是由第三人代为支付，也没有约定委托第三人来办理相应事务。双方在庭审中也明确表示，双方之间并没有进行债权债务的转让，所以被告辩称款项已经支付，本院不予确认。综上，本院认为，双方签订协议之后，原告按照合同约定支付了相应的款项，被告没有按照合同约定履行义务，过错在被告一方。原告主张被告支付利息，双方约定“当天退款”，但是被告没有按照约定当天退款，另外双方合同第五条约定“违约责任按照《合同法》有关条例办理”。故，依据《中华人民共和国公司法》第一百零七条之规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。被告没有在双方约定时间内退款，其主张利息，本院依法予以支持。据此，依据《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第六十四条第一款、第一百一十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条之规定，判决如下：一、由被告云南钢千里经贸有限公司自本判决生效之日起十日内归还原告新乡市中原起重机制造有限公司弥勒直销处、河南中原重工制造有限公司货款人民币176500元及支付该款项从2014年11月8日起至判决确定的履行期限届满之日止的利息，按中国人民银行同期贷款利率计算。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费减半收取人民币1955元，由被告云南钢千里经贸有限公司担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期间为二年。代理审判员 赵 勇二〇一五年六月二日书 记 员 陆叶青-7–