黑龙江省双鸭山市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)黑05民终892号上诉人（原审原告）：刘金娥，女。委托诉讼代理人：任国玉（刘金娥长女）。上诉人（原审被告）：黑龙江百盟投资有限公司。法定代表人：李家榜，该公司董事长。委托诉讼代理人：王培军，该公司综合办公室主任。委托诉讼代理人：王君，黑龙江王君律师事务所律师。上诉人刘金娥因与被上诉人黑龙江百盟投资有限公司（以下简称百盟公司）健康权纠纷一案，不服宝清县人民法院（2016）黑0523民初553号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘金娥委托诉讼代理人任国玉、被上诉人百盟公司委托诉讼代理人王培军、王君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人刘金娥上诉请求：撤销一审判决并改判，由被上诉人承担一二审诉讼费用。事实和理由，一、一审判决程序错误，上诉人进行司法鉴定时不应当适用道路交通事故标准进行鉴定；二、一审适用法律错误，残疾赔偿金标准应按照开庭审理时上一年度的标准即2015年的标准进行计算。上诉人虽然是退休工人，但仍然具有劳动能力，上诉人因受伤而减少的收入应当由被上诉人赔偿。被上诉人百盟公司辩称：上诉人刘金娥适用的鉴定标准正确，上诉人刘金娥未在一审中申请重新鉴定。黑龙江省高级法院并未统一下发各年度的赔偿标准，而且一审法院按照2014标准计算是因为当时并未公开发布最新赔偿标准。上诉人刘金娥一审未提供实际误工损失减少的证据，一审法院不予支持正确。上诉人百盟公司上诉请求：撤销一审判决，驳回上诉人起诉请求，由上诉人承担本案一二审诉讼费用。事实和理由，1.证人李会荣证明刘金娥在活动中不慎摔倒，硌到腰部，而医生诊断为胸椎第二节压缩性骨折，受伤部位相差甚远，仅凭受害人自述与医院诊断无法证明刘金娥在活动受伤。2.一审同时适用《侵权责任法》第六条和二十四条错误，过错推定原则和公平原则不应当同时适用。3.百盟公司只是此次踏青活动的参与者、奖品赞助商，并非活动组织者，不应当由百盟公司承担责任。被上诉人刘金娥辩称：刘金娥受伤部位为胸椎第七节压缩性骨折，即是所称的后腰部。百盟公司是文明踏青活动的组织者，应当起到安全保障责任，应当承担70%的责任。上诉人刘金娥向一审法院起诉请求：请求判令百盟公司赔偿原告经济损失共计120264.51元（其中：1.医疗费17478.51元；2.伙食补助费1000元；3.误工费25140元；4.护理费8380元；5.营养费6000元；6.残疾赔偿金48406元；7.交通费748元；8.病历复印费12元；9.鉴定费3100元；10.精神损害赔偿金10000元。）一审法院认定事实：2015年6月18日，原告刘金娥系通过刘丽在被告百盟公司报名参加“端午文明踏青活动”。2015年6月20日，在参加文明踏青活动中，原告刘金娥在马鞍山天府公园内因寻宝捡拾垃圾时不慎摔倒，遂到宝清县人民医院就医，随后又遵医嘱到哈尔滨市骨伤科医院。经哈尔滨市骨伤科医院诊断为“胸椎压缩性骨折”，于2015年6月21日入哈尔滨市骨伤科医院住院，经过19天的治疗，好转出院。出院医嘱：一、制动卧床三个月，加强卧床护理工作，避免并发症发生；二、定期每月复查；三、继续腰椎外固定架固定；四、支持对症加强营养治疗；五、接骨七厘口服；六、随诊。2016年4月4日原告刘金娥向本院提交鉴定申请书，请求人民法院依法委托鉴定机构对申请人刘金娥的医疗终结期、护理依赖期、伤残等级及营养期限进行鉴定。本院依法委托双鸭山市中级人民法院司法技术室对原告进行鉴定。2016年5月30日，宝清县人民医院司法鉴定所依法做出宝医司法鉴定所【2016】临鉴意字第61号司法鉴定书，鉴定意见：一、伤残等级：十级伤残；二、医疗终结期：自伤后6个月行医疗终结期；三、伤后护理人数及期限：自伤后需1人护理2个月；四、营养时限：自伤后2个月行营养期。因原、被告双方针对赔偿数额未能达成一致意见，原告刘金娥诉讼来院，请求被告百盟公司赔偿如下：一、被告百盟公司赔偿原告刘金娥120264.51元（其中：1.医疗费17478.51元；2.伙食补助费50元/天×20天=1000元；3.误工费4190元/月×6月=25140元；4.护理费4190元/月×2月=8380元；５、营养费100元/天×60天=6000元；6.残疾赔偿金24303元×20年×10%=48406元；7.交通费748元；8.病历复印费12元；9.鉴定费3100元；10.精神抚慰金10000元）；二、被告承担本案全部诉讼费用。一审法院认为，原告刘金娥通过刘丽向被告百盟公司组织的参加“端午文明踏青活动”,在活动中原告刘金娥不慎摔倒，导致受伤。原告刘金娥做为完全民事行为能力人因捡拾垃圾不慎摔倒，对于损害事实的发生有一定过错；被告百盟公司在组织此次端午文明踏青活动中，对损害事实的发生亦负有安全保障义务，故对原告刘金娥的受伤原、被告系混合过错，应各担百分之五十的责任。原告刘金娥宝医司法鉴定所{2015}临鉴意字第61号的鉴定意见为：一、伤残等级：十级伤残；二、医疗终结期：自伤后6个月行医疗终结期；三、伤后护理人数及期限：自伤后需1人护理2个月；四、营养时限：自伤后2个月行营养期。原、被告双方对宝医司法鉴定所（2015）临鉴意字第61号的司法鉴定意见书均未提出异议，故原告刘金娥的直接经济损失为80997.51元{1.医疗费（183＋185＋380＋16773.51）＝17589.51元；2.伙食补助费50元/天×19天=950元；3.护理费4190元/月×2月=8380元；4.营养费50元/天×60天=3000元；5.残疾赔偿金22609元×20年×10%=45218元；6.交通费748元；7.病历复印费12元；8.精神抚慰金2000元；9.鉴定费3100元}，故应由被告百盟公司赔偿原告刘金娥百分之五十即40498.76元。对于医疗费以原告主张的实际发生额17589.51元为准；对于原告主张的护工标准应参照黑龙江省居民服务业年平均工资计算的请求，因原告虽未举出相关证据证明护工王春香、马红艳的家政服务处所及实际支出的票据，但应参照同等级别护理的劳动报酬标准计算，故原告关于护理费的请求合法；对于原告主张的误工费25140元的请求，因原告刘金娥系退休职工，每个月有固定的退休工资，并且不因受伤而减少。而原告刘金娥所称从事家政服务，给个人做月嫂、保姆，但原告刘金娥未提供相关家政公司的证明及相应的月嫂保姆资格证书加以证明，故本院对原告主张误工费的请求不予支持；对于原告主张的营养费每天100元的请求，经本院征得原告同意按平时判例标准计算的规定，应按每天50元计算；对于原告主张的残疾赔偿金标准计算的请求，黑龙江省2015年城镇居民可支配收入为22609元，应据此计算；原告主张的交通费748元的请求，庭审中原告出示２张过路费票据及一张加油票据，但参照长途客车伴病人往返票据，总体相当，故本院予以彩信；对于原告主张的精神抚慰金10000的请求，支付残疾赔偿金的前提是致人残疾，本案确致原告刘金娥10级伤残，但应酌定为2000元；鉴定费及病历复印费已实际发生额为计算标准。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条（六）项、第二十四条、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：被告黑龙江百盟投资有限公司赔偿原告刘金娥40498.76元。限判决生效后30日内执行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2705元，由被告黑龙江百盟投资有限公司负担812元，由原告刘金娥负担1913元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明事实清楚。本院认为，上诉人刘金娥在马鞍山天府公园内因寻宝捡拾垃圾时不慎摔倒而受伤，现其主张上诉人百盟公司作为“端午文明踏青活动”的组织者未尽到安全保障义务而应当承担责任，其无充分证明上诉人百盟公司为该踏青活动的组织者，刘金娥应当对此承担举证不能的责任。此外，上诉人刘金娥所受伤害与自身未尽到注意义务存有因果联系，该损害结果发生系其自身原因所致，刘金娥主张百盟公司未尽到安全保障义务，导致损害发生，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，本院依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销宝清县人民法院（2016）黑0523民初553号民事判决；二、驳回上诉人刘金娥的诉讼请求。一审案件受理费2705元，由上诉人刘金娥负担；二审案件受理费3517元，由上诉人刘金娥负担。本判决为终审判决。审 判 长  岳 明代理审判员  杨志超代理审判员  薛 龙二〇一七年一月十九日书 记 员  李 娜