广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）汕尾中法刑一终字第67号原公诉机关海丰县人民检察院。上诉人（原审被告人）郭海玲，女，1977年6月8日出生，汉族，广东省海丰县人，小学文化，无业，住海丰县。因本案于2014年10月15日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。现羁押于海丰县看守所。海丰县人民法院审理海丰县人民检察院指控原审被告人郭海玲犯贩卖毒品罪一案，于2015年4月15日作出（2015）汕海法刑初字第122号刑事判决。宣判后，原审被告人郭海玲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原判认定，2014年6月至9月期间，被告人郭海玲通过手机作为联系方式在海丰县彭湃中学大门口、公平镇银河城游艺室、公平镇二校后的游艺室等地贩卖毒品甲基苯丙胺。其中贩卖给林某某5次5小包，重2.5克，得款250元；贩卖给陈某某30次30小包，重12克，得款1500元；贩卖给麦某某2次2小包，重0.8克，得款80元。同年9月30日，被告人郭海玲在海丰县公平镇第二小学旁边一电子游戏室门口被公安机关抓获，现场从其身上缴获可疑毒品1小包、微型电子称一台、小塑料封口袋34个、手机2部、锡纸1个、吸管9支、毒资210元。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人郭海玲身上缴获可疑毒品1小包，净重0.58克，检出甲基苯丙胺成分。原判认定上述事实的证据有物证书证、证人证言、辨认笔录、鉴定意见、被告人供述等证据。原判认为，上诉人郭海玲无视国法，违反国家对毒品的管制，多次贩卖毒品甲基苯丙胺共重15.88克，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，以犯贩卖毒品罪，判处被告人郭海玲有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币4000元。上诉人郭海玲上诉提出，原审法院判决认定事实不清，证据不足。请求二审法院查清事实，予以从轻判处。经审理查明：2014年6月至9月期间，上诉人郭海玲通过手机作为联系方式在海丰县彭湃中学大门口、公平镇银河城游艺室、公平镇二校后的游艺室等地贩卖毒品甲基苯丙胺。其中贩卖给林某某5次5小包；贩卖给陈某某约30次30小包；贩卖给麦某某2次2小包。同年9月30日，上诉人郭海玲在海丰县公平镇第二小学旁边一电子游戏室门口被公安机关抓获，现场从其身上缴获可疑毒品1小包、微型电子称一台、小塑料封口袋34个、手机2部、锡纸1个、吸管9支、毒资210元。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，从上诉人郭海玲身上缴获可疑毒品1小包，净重0.58克，检出甲基苯丙胺成分。认定上述事实的证据有：（一）物证、书证1．海丰县公安局公平派出所出具的扣押清单：证实现场扣押郭海玲可疑毒品1小包、微型电子称一台、小塑料封口袋34个、手机2部、锡纸1个、吸管9支、毒资210元。2．海丰县公安局公平派出所出具的抓获经过：证实2014年9月30日凌晨5时，该所民警经侦查，在海丰县公平镇第二小学旁边一电子游戏室抓获涉嫌吸毒、贩毒的犯罪嫌疑人郭海玲，现场从其身上搜出冰毒1小袋（0.58克）、微型电子称一个、小塑料袋、吸管等吸毒、贩毒的工具。3．海丰县公安局新园派出所出具的户籍证明：证实郭海玲，女，1977年6月8日出生。4．海丰县公安局调取的由中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司安全保卫部出具的通话清单：证实郭海玲持有的2部移动电话与林某某持有的手机、陈某某持有的手机、麦某某所持的电话电话于2014年7月12日起至10月1日近三个月的的通话记录。5．海丰县公安局出具的鉴定意见通知书：证实从郭海玲身上缴获疑似毒品1小袋，净重0.58克，检出甲基苯丙胺成分的鉴定意见已告知上诉人郭海玲，郭海玲无异议。6．海丰县公安局于2014年9月30日作出的海公行罚决字（2014）01649号行政处罚决定书：证实海丰县公安局对郭海玲的吸毒行为处以拘留十五天。7．海丰县公安局出具的现场检测报告书：证实现场对上诉人郭海玲的尿液进行甲基安非他命检测试剂检测后，结果呈阳性。8．海丰县公安局出具的现场检测报告书：证实现场对林某某的尿液进行甲基安非他命检测试剂检测后，结果呈阳性。9．海丰县公安局出具的现场检测报告书：证实现场对陈某某的尿液进行甲基安非他命检测试剂检测后，结果呈阳性。10．海丰县公安局出具的现场检测报告书：证实现场对麦某某的尿液进行甲基安非他命检测试剂检测后，结果呈阳性。11．海丰县公安局于2014年9月30日作出的海公行罚决字（2014）01702号行政处罚决定书：证实海丰县公安局对陈某某的吸毒行为处以拘留十五天。12．海丰县公安局于2014年9月30日作出的海公行罚决字（2014）01648号行政处罚决定书：证实海丰县公安局对林某某的吸毒行为处以拘留十五天。13．海丰县公安局于2014年9月30日作出的海公行罚决字（2014）01737号行政处罚决定书：证实海丰县公安局对麦某某的吸毒行为处以拘留十五天。（二）鉴定意见汕尾市公安司法鉴定中心出具的汕公（司）鉴（化）字（2014）568号刑事化验检验报告：证实现场从郭海玲身上缴获疑似毒品1小袋，净重0.58克，检出甲基苯丙胺成分。（三）辨认笔录1．经过混杂照片辨认，辨认人林某某辨认出3号照片（郭海玲）就是贩卖毒品冰毒给他的人。2．经过混杂照片辨认，辨认人陈某某辨认出3号照片（郭海玲）就是贩卖毒品冰毒给他的人。3．经过混杂照片辨认，辨认人麦某某辨认出5号照片（郭海玲）就是贩卖毒品给他的人。（四）证人证言1．证人林某某的证言：2014年9月30日早上6时，我和郭海玲在公平镇第二小学旁被公安查获。我向郭海玲购买过5次“冰毒”。第一次是在2014年9月6日晚上11时许，我在公平镇银河城向郭海玲购买了1小包“冰毒”，0.5克，50元。2014年9月14日晚上9时许，我用自己的电话打郭海玲的电话，她说她在银河城，我就到银河城同她购买了1小包“冰毒”，0.5克，50元。2014年9月18日晚上10时，我用电话同郭海玲联系后，在银河城同她购买了1小包“冰毒”，0.5克，50元。2014年9月22日晚上9时许，我用同样方式联系后在银河城同郭海玲购买了1小包“冰毒”，0.5克，50元。2014年9月26日晚上12时许，我打郭海玲的电话，她说她在公平镇二校后的游戏室，我到游戏室同她购买“冰毒”1小包，0.5克，50元。2014年9月30日，因郭海玲是钟某某的女朋友，郭海玲叫我用摩托车载她去钟某某的家，当时我们从游戏室出来至巷口时就被查获。2．证人陈某某的证言：2014年6月10日下午6时许，我用自己的手机拨打郭海玲的手机向她购买冰毒，她叫我到海丰县城彭湃中学大门口交易，我到了彭湃中学大门口后再次打郭海玲的手机，郭海玲出现后我拿50元向她购买了1小包冰毒，0.4克。2014年6月13日下午6时许，我又拨打郭海玲的手机要向她购买冰毒，她又叫我在彭湃中学大门口交易，这次她叫一名男青年（约20岁）出来与我交易，当时我拿了50元向那男青年购买了50元冰毒，0.4克。2014年6月15日我又打郭海玲的手机向她购买冰毒，她叫我到彭湃中学大门口交易，同样叫那男青年出来与我交易，我拿了50元向那男青年购买了1小包冰毒，0.4克。我平均每三天向郭海玲购买1次冰毒，第4次和第5次都是在彭湃中学大门口交易，她同样叫那男青年出来与我交易，同样是1小包冰毒50元，0.4克。第六次是郭海玲亲自出来到彭湃中学大门口与我交易，同样是50元1小包冰毒，0.4克。以后交易都是郭海玲叫一些我不认识的男青年在彭湃中学大门口与我交易，每次是1小包冰毒50元，0.4克。一直到2014年8月10日止我共向郭海玲购买了30次冰毒，每次是1小包冰毒50元，0.4克。3．证人麦某某的证言：我向“阿玲”买过2次冰毒。2014年8月下旬的一天下午，我借朋友的电话拨打“阿玲”的手机在公平镇银河城游戏室外向她购买1小包冰毒，40元，0.4克。2014年9月初我在公平镇一公用电话亭拨打“阿玲”的手机，她叫我到公平镇银河城游戏室外交易，当时我向“阿玲”购买1小包冰毒，40元，0.4克。（五）上诉人供述上诉人郭海玲的供述：2014年9月30日凌晨5时，我在海丰县公平镇第二小学旁边一电子游戏室门口被公安机关抓获，现场从我身上缴获冰毒1小袋、微型电子称一台、小塑料袋、吸管、锡纸和手机等物品，除了手机是我自己的外，其他东西都是钟某某拿给我叫我帮他保管的。我只认识林某某，不认识陈某某和麦某某，我没有贩卖毒品。本院认为，上诉人郭海玲无视国家法律，明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖给他人吸食，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。关于上诉理由，经查，上诉人郭海玲明知是毒品，多次贩卖给他人吸食的事实有物证、书证、证人证言、辨认笔录、鉴定意见、上诉人供述等证据予以证实；且上述证据能相互印证，足资认定，但原审认定上诉人郭海玲贩卖毒品甲基苯丙胺共计15.88克的证据只有三名吸毒人员的证言分别证实，对其每次贩卖的数量无法认定，按照疑点利益归于上诉人的原则，只宜认定上诉人贩卖的次数。上诉人所提其没有贩卖毒品的上诉意见，理据不足，不予采纳，请求二审从轻改判的上诉意见，于法有据，予以采纳。原审判决审判程序合法，但认定部分事实不清，导致适用法律不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持海丰县人民法院（2015）汕海法刑初字第122号刑事判决对原审被告人郭海玲的定罪部分，撤销量刑部分。二、上诉人（原审被告人）郭海玲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币4000元。罚金限于判决发生法律效力第二日起三个月内一次性缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年10月15日起至2020年10月14日止）本判决为终审判决。审判长  陈朝伟审判员  钟荣军审判员  李 平二〇一五年六月八日书记员  曾向虹