安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书（2015）瑶民一初字第01897号原告（另案被告）：陈渊，女，汉族，1987年10月6日出生，住安徽省蚌埠市固镇县。委托代理人：朱友生，安徽朱友生律师事务所律师。被告（另案原告）：合肥世华房地产营销咨询有限公司，住所地安徽省合肥市。法定代表人：赵胜，总经理。委托代理人：何杰，安徽信拓律师事务所律师。原告（另案被告）陈渊诉被告（另案原告）合肥世华房地产营销咨询有限公司（以下简称“合肥世华公司”）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员施建军适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈渊的委托代理人朱友生、被告合肥世华公司的委托代理人何杰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（另案被告）陈渊诉称：2014年9月1日，原告通过新安人才网招聘到被告单位从事地产平面设计工作，月底薪为5500元，另加按楼盘销售总额万分之0.6比例的提成。2014年12月16日，原告向被告总经理赵忠口头申请婚假，并告知自己已经怀孕，并于2014年12月18日与张政登记结婚。2014年12月22日，赵忠总经理口头答复原告，以原告怀孕需要休息为由，告诉原告结完本月工资，明天不要来上班，第二天原告来上班时，岗价已被安排了别人，致使原告无法正常上班。同时被告还安排原告在休息日、法定节假日加班，但未支付相应加班费，且2014年12月工资和婚假工资被告也均未支付原告。无奈，原告于2015年1月5日向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2015年3月13日，原告签收该委于2015年2月26日作出的（2015）合瑶劳仲裁字第75号仲裁裁决书，原告对该仲裁裁决书不服。为此，原告现依我国《劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十八条、第五十条和《民事诉讼法》第一百一十九条的规定向贵院提起诉讼，请求：1、被告与原告继续履行劳动合同；2、被告补发原告2014年12月工资5500元；3、被告按5500元／元标准支付原告本案判决之前的各月工资；4、被告支付原告休息日加班工资3794元（7.5天×5500元／月÷21.75天／月×200%）和法定休假日加班工资1897元（2.5天×5500元／月÷21.75天／月×300%）共计5691元；5、被告准许原告2015年1月期间为婚假，并支付婚假工资5816元（23天＊5500元／月／21.75天／月）；6、被申请人续交申请人2015年1月以后双方劳动关系存续期间的各项社会保险。被告（另案原告）合肥世华公司答辩称：1、原、被告劳动关系于2014年11月28日解除，双方劳动关系的解除有事实和法律依据，因此在劳动关系解除后被告无义务为原告发放工资及续交社保；2、原告诉请的婚假及婚假工资系双方劳动关系解除后被告不用承担；3、在双方劳动关系存续期间原告并未加班，因此原告主张的加班费无事实依据；4、原告主张的工资标准与事实不符，如果被告要发放工资也是按劳动合同上的标准发放。经审理查明，2014年9月27日，被告公司赵忠在原告的个人简历中写明“2014年9月1日到岗，试用期1-3个月，底薪5500元每月，加提成万分之0.6，保险缴纳，同意，赵忠”。2014年9月29日，原告陈渊与被告合肥世华公司签订一份《劳动合同书》，约定：1、本合同采取固定期限，合同期自2014年9月19日起，至2017年9月19日止。其中试用期自2014年9月19日至2014年12月19日止；2、原告从事平面设计岗位，工资标准为2000元每月，另有销售提成；3、原告在试用期被证明不符合录用条件的或者严重违反被告公司规章制度的，被告可以解除本合同。原告提供的银行卡客户交易查询单显示申请人入职期间月平均工资为5013元。2014年11月16日，原告在合肥市第二人民医院检查结果显示已经怀孕，2014年12月18日登记结婚。2014年12月22日、25日原告与被告公司赵忠就请假、劳动合同的履行等问题在电话中发生纠纷。原告于2015年向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2015年2月26日，该委作出合瑶劳仲裁字（2015）第75号仲裁裁决书，原告不服该裁决书，于2015年3月23日向本院提起诉讼，被告亦不服上述仲裁裁决书，于2015年4月15日诉讼至本院请求依法确认双方之间的劳动关系已于2014年11月28日解除，并请求判令不再支付劳动合同解除后的工资报酬4138元。以上事实由原告提交的个人简历、合肥市社会保险个人参保情况、银行卡客户交易查询单、国庆节放假通知、病历和B超单、结婚证、仲裁裁决书复印件及送达回证复印件、录音资料、被告提交的劳动合同书、情况说明、转正评估表、通知以及双方当事人的当庭陈述等附案佐证。本院认为，从双方当事人提供的证据材料以及当庭陈述来看，原、被告之间存在合法有效的劳动关系。关于原告主张的与被告继续履行劳动关系的请求，本院认为，根据《劳动合同法》第二十一条的规定，在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。《劳动合同法》第四十二条规定，女职工在孕期、产期、哺乳期的，用人单位不得解除劳动合同。本案中，虽然被告在2014年11月28日曾给申请人发送通知，告知原告经常迟到、早退、且多次请假，设计方案得不到业主方认可，并决定解除劳动合同。但被告未提供证据证实其存在上述通知中列明的情形，原告亦否认收到过该通知。被告提供的情况说明和转正评估表系被告自行制作，无其他证据佐证，故也无法证明原告在试用期内存在通知中存在的情形。另原告与被告在2014年12月份还在电话中就请婚假问题产生纠纷。综上，被告解除劳动合同的依据不足，原告现要求继续履行劳动合同有事实和法律依据，本院依法予以支持。关于原告请求的补发2014年12月份工资5500元以及按5500元每月标准支付至本案判决之前的各月工资。本院认为，原告在被告处一直工作至2014年12月22日（工作日16天），被告未依法提供证据证明履行了支付上述工资报酬的义务，故应依法支付。双方在劳动合同中确定原告实际月资本工资为2000元，故被告实际应支付2014年12月工资数额为1471元（2000元／月÷月计薪天数21.75天×16天）。关于原告主张的婚假，根据规定，晚婚晚育依法享有23天婚假，原告实际工作至2014年12月22日，之后顺延23天作为原告婚假（即2014年12月23日至2015年1月14日），婚假期间工资应为1533元（2000元／月÷30天×23天）。2015年1月14日之后的劳动关系存续期间的工资被告需继续支付。关于原告主张的休息日加班工资以及法定休假日加班工资。本院认为，根据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告未能提供休息日加班存在的证据，也未能举证证明用人单位掌握加班事实存在的证据，故对原告要求被告支付休息日加班工资的诉讼请求不予支持。关于法定休假日加班工资，根据原告提供的被告的“2014年国庆节放假通知”，2014年国庆节被告放假五天，而国庆节国家法定假三天，调休四天，被告未举证证实原告具体加班的日期，故本院认为原告在法定休假日加班两天，被告应支付原告法定休假日加班工资552元（2000元／月÷月计薪天数21.75天×2天×300%）关于原告要求被告补办2015年1月以后的社会保险。本院认为，缴纳社会保险是用人单位和劳动者的义务，原、被告之间存在劳动关系，且需继续履行，故被告在双方劳动关系存续期间应依法为原告缴纳社会保险。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条、第三十条第一款、第四十二条、《最高人民法院》第九条之规定，判决如下：一、合肥世华房地产营销咨询有限公司与陈渊继续履行原劳动合同；二、合肥世华房地产营销咨询有限公司于本判决书生效后十日内一次性支付陈渊2014年12月份工资1471元；三、合肥世华房地产营销咨询有限公司于本判决书生效后十日内支付陈渊法定节假日加班工资552元；四、合肥世华房地产营销咨询有限公司于本判决书生效后十日内支付陈渊婚假期间的工资1533元；五、合肥世华房地产营销咨询有限公司于本判决生效之日起十日内继续支付原告自2015年1月14日之后劳动关系存续期间的工资报酬；六、合肥世华房地产营销咨询有限公司于本判决书生效后三十日内为陈渊缴纳自2015年1月起双方劳动关系存续期间的社会保险（具体缴纳项目和缴纳比例由社保机构核定，其中个人缴费部分由陈渊承担）；七、驳回原告陈渊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，免于收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。代理审判员  施建军二〇一五年六月一日书 记 员  俞小丹附本判决适用法律条文：《中华人民共和国劳动法》第五十条【工资支付形式】工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第七十二条【基金来源】社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条【试用期内解除劳动合同】在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。第三十条【劳动报酬】用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第四十二条【用人单位不得解除劳动合同的情形】劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；《最高人民法院》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。