广东省韶关市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）韶中法刑一终字第107号原公诉机关广东省南雄市人民检察院。上诉人（原审被告人）徐某，男，汉族，1993年7月18日出生，初中文化，户籍地广西壮族自治区桂林市灌阳县。2014年9月22日因本案被抓获，同月24日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，次月31日被逮捕。现羁押于南雄市看守所。上诉人（原审被告人）周某甲，男，汉族，1994年3月19日出生，初中文化，户籍地广西壮族自治区桂林市灌阳县。2014年9月22日因本案被抓获，同月24日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，次月31日被逮捕。现羁押于南雄市看守所。广东省南雄市人民法院审理广东省南雄市人民检察院指控原审被告人徐某、周某甲犯聚众斗殴罪，于2015年4月10日作出（2015）韶雄法刑初字第15号刑事判决，原审被告人徐某、周某甲不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2014年8月17日晚，杨某乙与“春俚”在南雄市新城电影院门口发生矛盾，次日零时许，杨某乙伙同被告人徐某、周某甲等六人持砍刀、气枪与“春俚”、廖某、杨某甲等人在南雄市金叶大桥进行斗殴，致刘某受伤。经鉴定，刘某的损伤属轻微伤。原判认定上述事实，有被害人陈述，证人证言及相关辨认笔录，现场勘验检查笔录，法医学人体损伤程度鉴定书，抓获经过、户籍证明，被告人供述等证据证实。原判依据上述事实与证据，认为被告人徐某、周某甲无视国家法律，伙同他人聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第六十七条第三款、第二十五条第一款的规定，作出如下判决：一、被告人徐某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。二、被告人周某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。宣判后，上诉人徐某上诉称，对方主动引发事端，其受邀跟随，属被动参与，且其非持枪者，系初犯，认罪态度好，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。上诉人周某甲上诉称，其受邀参与殴斗，不知道作案工具刀、枪从哪里来，更没有开枪或伤害他人，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。经审理查明，2014年8月17日晚，杨某乙等人与“春俚”在南雄市零点酒吧门口发生矛盾，双方约定在金叶大桥桥头进行殴斗。次日零时许，杨某乙伙同被告人徐某、周某甲等人持砍刀、气枪等工具前往沿江西路金叶大桥桥头，与等候在此的廖某、杨某甲、刘某等人发生殴斗。在斗殴中，刘某被枪击中左大腿。经法医鉴定，刘某左大腿上段前侧的创口符合枪弹创，损伤属轻微伤。上述事实，有经质证、认证的下列证据证实：1、被害人刘某陈述，2014年8月17日23时许，李某打电话给我，说“春俚”在零点酒吧被人打了，叫我马上过去。我到后，“春俚”对我说他被“老范”的人打了，现在要和对方谈判。“春俚”纠集二、三十人到零点酒吧集中，然后打电话给对方，约好在金叶大桥桥头打架。我们来到金叶大桥桥头后，从车上拿出刀具，准备砍对方的人。十几分钟后，“春俚”说对方不来了，我们这边有人先行离开。这时，一辆红色丰田汽车在我们不远处停下，从车上下来六、七人，手中都拿着刀，其中一名男子拿着一把气枪。我们这边只剩我与麦某、杨某甲等几个人，双方互相对打，我的左大腿被对方用气枪打了一枪，中了几颗铅弹。2、广东省南雄市公安局出具的（雄）公（刑）勘（2014）159号现场勘验检查笔录，证实案发现场南雄市雄州街道沿江西路金叶大桥桥头的案发现场情况。3、视频监控照片，证实2014年8月17日22时18分，徐某、周某甲持械在南雄市沿江西路金叶大桥桥头追赶对方的情形。4、广东省南雄市公安司法鉴定中心出具的雄公（司）鉴（损）字（2014）248号法医学人体损伤程度鉴定书，证实刘某左大腿上段前侧的创口特征符合枪弹创，刘某的损伤属轻微伤。5、证人杨某甲的证言，证实2014年8月17日20时许，刘某叫我去零点酒吧，我和何某等人来到零点酒吧后，“春俚”、刘某等二、三十人已经纠集在电影院门口了。“春俚”说他被“老范”的人打了，要找对方谈判摆场（打群架），他和“老范”的人约好在金叶大桥桥头。22时许，我和何某等人乘坐廖某的车来到金叶大桥桥头。下车后，我们从车后车厢拿出砍刀。等了十多分钟，仍然不见对方的人。我们估计对方不敢来，陆陆续续有人坐车离开。这时，一辆红色小车驶过来，五、六个人下车手持刀具向我们冲来，其中一人拿着气枪。我们这边只剩下我和廖某、刘某、何某等人，砍刀只剩下一把。刘某拿起剩下的砍刀就向对方冲去，和他们对打，结果被人用气枪打了左腿一枪。我们其他人因为没有刀，都逃跑了。6、证人廖某的证言，证实2014年8月的一天21时许，“春俚”（张某）来电话称，他在零点酒吧门口和“老范”的人发生口角，对方的人拿刀砍他，他不服气要找对方的人进行报复，叫我纠集人。于是我纠集了杨某甲等人并搭载他们来到金叶大桥桥头，张某纠集了“湖南壳”（彭某）等人，我们一共二十多人来到金叶大桥桥头等“老范”的人。等了一会，对方的人还没来，张某说对方可能不会来了，叫我们先撤，最后剩下我和杨某甲及几名年轻男子。这时，对方的人过来了，几名年轻男子手持刀具朝我们冲了过来，其中一名男子拿着一把气枪，刘某持刀冲过去和他们对打，其他人因为没有刀，全部都逃跑了。经辨认混杂照片，廖某辨认出张某、彭某。7、证人彭某的证言，证实2014年8月份的一天晚上，我在零点酒吧看见“春俚”、“和尚”、“阿杰”以及十几个我不认识的年轻男子，“春俚”说被“老范”那边的广西人用刀砍了。不久，我与朋友来到金叶大桥，看到“春俚”这边很多人手里拿着刀，我问“春俚”做什么，他说广西人不服气，要与他们打架。过了一会后，“春俚”这边的人陆续坐车离开，剩下“阿杰”等几名男子在桥边。不久，一辆红色小汽车在金叶大桥边停下，从车上下来五、六个手持砍刀的男子，其中一名男子还拿着一把枪，“阿杰”等几名男子见状往南方电网大厦方向跑。8、户籍证明及抓获经过，证实徐某、周某甲的身份情况及归案经过。9、被告人徐某供述，2014年8月7日晚，杨某乙说要去金叶大桥打架，于是“小峰”（周某乙）拿了一把气枪，有人用袋子装了五、六把刀，我驾驶红色本田飞度汽车搭着杨某乙等人去了金叶大桥。对方有十多人在金叶大桥等候，我和周某甲、杨某乙、“将军”（江某）、“金德”每人手里拿一把刀冲向对方，对方有人持刀和我们对打，周某乙用气枪打了对方的人一枪后，对方的人就四散逃跑。周某乙、杨某乙、周某甲、“金德”追过去，我开车接应。事后听周某乙说他开了一枪，打中对方一个人的脚。经辨认混杂照片，徐某辨认出周某乙、江某、杨某乙、周某甲。10、被告人周某甲供述，2014年8月的一天20时许，杨某乙来电话称其与他人在零点酒吧发生口角，让我和徐某赶快过去。我和徐某来到零点酒吧门口，看见杨某乙和“将军”（江某），他们说与一个开白色轿车的人发生口角，在停车场内还有四、五名对方的人，江某走过去和对方聊了几句，对方有人踢了江某。我打开汽车后尾箱，和江某、杨某乙各拿出一把砍刀，冲过去砍他们。江某持刀砍中对方踢他的男子手臂一下，“辉哥”过来把我们拦住。不久，我和杨某乙、江某、周某乙、徐某等人先后回到出租屋，“和尚”（廖某）打电话给杨某乙，叫我们去金叶大桥，杨某乙回应叫他们在那里等着，我们商量好一到金叶大桥就冲上去拿刀砍对方。随后徐某开车搭载我们来到金叶大桥，我看见廖某等十几人在桥头等候。我们一停车，周某乙就拿起气枪，我们其余五人拿砍刀冲上去，对方看见我们冲过来，全都跑散了，只有一名男子拿着刀冲过来和我们对砍，江某被对方砍中。事后，听周某乙说他开枪打中了对方其中一个人的大腿。经辨认混杂照片，周某甲辨认出徐某、江某、杨某乙、周某乙。对于上诉人徐某、周某甲提出的上诉意见，经查，1、虽然徐某、周某甲并非聚众斗殴的组织者，但其明知去金叶大桥系与对方互相殴斗，仍然持械积极参与，属积极参与者，故应对聚众斗殴所造成的后果担责。2、徐某、周某甲所持刀具的来源不影响对其定罪处罚。3、原判已综合考量徐某、周某甲的犯罪事实及量刑情节在法定幅度内对其依法量刑，并无不当，其上诉请求从轻处罚，据理不足，不予采纳。本院认为，上诉人徐某、周某甲无视国家法律，为逞强好斗，结伙持械在公共交通要道上与他人进行斗殴，并共同致一人轻微伤，其行为均构成聚众斗殴罪。徐某、周某甲归案后如实供述自己的罪行并自愿认罪，可对其从宽处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑恰当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  林 兵审 判 员  谭继欢代理审判员  张怡婷二〇一五年六月九日书 记 员  叶 茂