湖南省邵阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）邵中刑一终字第43号原公诉机关湖南省邵阳市双清区人民检察院。上诉人（原审被告人）韩旭初，男，1963年10月5日生于安徽省六安市金寨县，汉族，大专文化，无业，户籍地安徽省六安市金寨县，住安徽省六安市金寨县青山镇。因犯组织、领导传销活动罪，于2014年6月24日被判处有期徒刑四年六个月。因涉嫌故意伤害犯罪，同年6月19日被移送审查起诉。现羁押于邵阳市看守所。原审被告人陶永其，男，1972年3月2日出生于湖南省邵阳市双清区，汉族，初中文化，无业，住邵阳市双清区石桥乡。因犯盗窃罪于2014年4月3日被判处有期徒刑六个月；因涉嫌故意伤害犯罪、盗窃犯罪，于同年4月29日被刑事拘留，同年5月30日被逮捕，现羁押于邵阳市看守所。原审被告人禹勇，男，1982年4月16日出生于湖南省邵阳市双清区，汉族，小学文化，农民，住邵阳市双清区火车站乡。因犯故意伤害罪于2014年8月4日被判处有期徒刑二年。因涉嫌故意伤害犯罪，于2014年6月19日被移送审查起诉。现羁押于邵阳市看守所。湖南省邵阳市双清区人民法院审理湖南省邵阳市双清区人民检察院指控原审被告人陶永其犯故意伤害罪、盗窃罪，禹勇、韩旭初犯故意伤害犯罪一案，于二○一五年一月十三日作出（2014）双刑初字第221号刑事判决，原审被告人韩旭初不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市人民检察院指派检察员王晟芳出庭履行职务。上诉人韩旭初到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省邵阳市双清区人民法院审理认定：一、盗窃2012年11月11日13时许，被告人陶永其在火车南站太子家具城内，窃取该店内办公桌上一台清华同方黑色笔记本电脑离开现场，以450元人民币销赃卖给一家手机电脑回收店。经鉴定，该被盗电脑鉴定价格为人民币2320元。原判采信鉴定意见、辨认笔录、被害人的陈述、证人证言、户籍证明、被告人陶永其的供述与辩解等证据认定上述事实。二、故意伤害罪2014年4月26日上午11时许，关押在邵阳市看守所A区七监室邓建华因未完成任务被同监室的肖勇军（另案处理）拍打了一下头部。当日13时19分左右，邓建华突然走到1号铺位朝正在午睡的肖勇军踩了一脚，肖勇军惊醒后即殴打邓建华，同监室的被告人陶永其、禹勇、韩旭初和刘建华（另案处理）一起参与殴打邓建华。值班干警接到二楼巡查辅警报告来到七监室门边制止后，肖勇军又要韩旭初、郑更强将邓建华拖到靠厕所边的工作台边靠墙坐着，等值班干警离开以后，肖勇军穿好衣服、鞋子朝邓建华的头部、胸部、脚部又踢、踩了几脚。随后，值班干警将邓建华带去七监室就医。4月27日14时25分，邓建华因医治无效死亡。经鉴定：死者邓建华在生前被他人用钝器作用致多处软组织损伤，牙齿脱落和折断，右胸多根多处肋骨骨折，胸骨骨折，右肾周挫伤，上述损伤构成轻伤一级；死者邓建华系存在冠心病急性发作的基础，十二指肠球部慢性溃疡并急性穿孔，造成弥漫性腹膜炎，引发休克死亡；死者邓建华生前钝器致多处软组织损伤，牙齿脱落和折断，多根多处肋骨骨折、胸骨骨折，这些损伤与冠心病、十二指肠球部慢慢溃疡穿孔的发作有一定的关系。案发后，3被告人与的被害人邓建华亲属达成赔偿协议，取得被害人亲属的谅解。原判采信司法鉴定意见、现场勘验笔录与照片、现场平面示意图、提取笔录、辨认笔录，赔偿协议书，谅解书、证人证言、户籍资料、3被告人的供述等证据认定上述事实。原判认为，被告人陶永其、禹勇、韩旭初伙同他人故意伤害他人身体，其行为已构成故意伤害罪。被告人陶永其在本判决宣告以前，以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，其行为还构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。据此，对被告人陶永其、禹勇、韩旭初适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第二十七条、第七十一条、第六十九条、第六十七条第三款之规定，另对被告人陶永其还适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第七十条之规定，判决如下：一、被告人陶永其犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；犯盗窃罪判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币六千元；二、被告人禹勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。本案判决前因犯故意伤害罪被判处有期徒刑二年，已服刑11个月零2天，余刑1年零28天；决定执行有期徒刑四年零二十八天；三、被告人韩旭初犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；本案判决前犯组织、领导传销活动罪，被判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万元，追缴违法所得二十七万二千元，已服刑1年2个月零5天，余刑3年3个月零25天；决定执行有期徒刑六年三个月零二十五天，并处罚金人民币三万元；追究违法所得二十七万二千元，上缴国库。上诉人韩旭初上诉提出：原判认定事实不清、量刑过重，请求改判有期徒刑一年。湖南省邵阳市人民检察院出庭检察员王晟芳出庭提出：原判认定事实清楚，量刑适当，建议二审法院维持原判。经审理查明：一、盗窃2012年11月11日13时许，原审被告人陶永其骑摩托车来到邵阳市火车南站的太子家具城，在该家具城内将周某龙放置在办公桌上1台价值为2320元的黑色清华同方笔记本电脑偷走。然后又骑摩托车来到邵阳市双清区五一南路，以450元的价格将该电脑卖给“百变二手手机店”的老板王某冰。上述事实有下列经查证属实的证据予以证明：1、邵大价认鉴字（2013）第03号价格鉴定结论书鉴定结论证明，价格鉴定标的即清华同方K40-45型笔记本电脑1台的价格为2320元。2、被害人周某龙的陈述证明，他是邵阳市大祥区太子家具城的老板。2012年11月11日9时许，他将1台清华同方K40-45型笔记本电脑放在太子家具城里的办公桌上，当日13时许他发现该电脑不见了。根据监控显示，是1名骑摩托车的男子到他店里将电脑偷走的。3、证人王某冰的证言，2012年11月中旬左右，他在自己开设在邵阳市双清区五一南路“百变二手手机店”内，以450元的价格向1名男子（经查系陶永其）收购了1台黑色的清华同方笔记本电脑。4、被告人陶永其的供述，2012年11月11日13时许，他骑摩托车来到邵阳市火车南站太子家具城打算购买床，发现店内没有人，就将该店内办公桌上的1台黑色的清华同方笔记本电脑偷走，然后骑车到双清区五一南路的1家二手手机回收店，将该电脑以450元的价格卖给该回收店。二、故意伤害2014年4月26日11时31分，关押在邵阳市看守所A区七监室肖勇军（另案处理）将同监室的邓建华的后脑部位拍打了一下；当日13时19分，邓建华走上肖勇军睡觉的铺位，用力踏踩正在午睡的肖勇军的左腹部。肖勇军被踏踩后，起身与上诉人韩旭初及原审被告人陶永其、禹勇等人对邓建华实施殴打致邓建华轻伤一级。看守所的民警得知该情况后，及时赶到现场，将邓建华带出七监室送往看守所医务室检查，后又将邓建华送往邵阳市中心医院进行治疗。同年4月27日14时25分，邓建华在冠心病急性发作的基础上，十二指肠球部慢性溃疡并发急性穿孔，造成弥漫性腹膜炎，引发休克，医治无效死亡。经鉴定，邓建华生前被他人用钝器作用致身上多处损伤，这些损伤与冠心病、十二指肠球部慢性溃疡穿孔的发作有一定的关系。另查明：案发后，3被告人与的被害人邓建华亲属达成赔偿协议，取得被害人亲属的谅解。上述事实有下列经庭审质证且查证属实的证据予以证明：1、湖南省邵阳市人民检察院邵检技鉴（2014）04号法医学鉴定文书鉴定意见证明：死者邓建华生前被他人用钝器作用致多处软组织损伤、牙齿脱落和折断、右胸多根多处肋骨骨折、胸骨骨折、右肾周挫伤，上述损伤构成轻伤一级；死者邓建华系存在冠心病急性发作的基础上，十二指肠球部慢性溃疡并发急性穿孔，造成弥漫性腹膜炎，引发休克而死亡；死者邓建华生前被他人用钝器作用致多处软组织损伤、牙齿脱落和折断、右胸多根多处肋骨骨折、胸骨骨折，这些损伤与冠心病、十二指肠球部慢性溃疡穿孔的发作有一定的关系。2、（邵）公（刑）勘（2014）001号现场勘验检查工作记录笔录及照片证明，现场地点位于邵阳市北塔区茶元头乡邵阳市看守所A区7监房间内。该房间坐南朝北，分为监室和风房。7监门框上方贴有“未决监室”标示牌。监室东面为床铺，距北墙4.5米靠东墙摆有1张工作台以及10张塑料矮凳，工作台上是制作打火机的材料，东南角是厕所。3、邵阳市中心医院出具的死亡记录证明，邓建华入院时间是2014年4月26日，死亡时间是同年4月27日14时25分。4、入所体检表证明，邓建华在被送入邵阳市看守所时，经体检发现其双手有手铐痕迹，腹部有1个金属阴影。5、视听资料证明，2014年4月26日11时31分，关押在邵阳市看守所A区七监室的肖勇军将同监室的邓建华的后脑部位拍打了一下；当日13时19分，邓建华走上肖勇军睡觉的铺位，用力踏踩正在午睡的肖勇军的左腹部。肖勇军被踏踩后，起身与上诉人韩旭初及原审被告人陶永其、禹勇等人对邓建华实施殴打。6、辨认笔录及照片证明，以法定程序和方式，邵阳市看守所A区7监管教民警王松浩辨认出羁押在7监室内的陶永其、肖勇军、刘建华、雷某健、禹勇、韩旭初；刘建华辨认出参与殴打邓建华的肖勇军、禹勇、韩旭初、雷某健、陶永其；陶永其辨认出参与殴打邓建华的肖勇军、刘建华、禹勇、韩旭初、雷某健；韩旭初辨认出参与殴打邓建华的肖勇军、刘建华、禹勇、雷某健、陶永其；雷某健辨认出参与殴打邓建华的肖勇军、刘建华、禹勇、韩旭初、陶永其；禹勇辨认出参与殴打邓建华的肖勇军、刘建华、韩旭初、陶永其、雷某健。7、证人雷某健的证言，2014年4月26日中午，他和同监室的肖勇军、刘建华、陶永其、禹勇、ＸＸＸ在午睡，同监室的其他人在做事。约1点30分许，他被打架的响声惊醒。他看到肖勇军、刘建华在铺板上殴打1个姓邓的人（指邓建华），“安徽佬”（指韩旭初）将姓邓的在拖到地上。8、证人邓某菲的证言证明，他哥哥邓建华吸毒，经常在外面。2014年4月27日下午，她接到邵阳市看守所通知，说邓建华在邵阳市中心医院快不行了，将要死了，要她去医院。当日15时，她赶到邵阳市中心医院，邓建华已经死了。9、证人王某的证言证明，她是邵阳市看守所民警。2014年4月27日，她和同事卢某华均被邵阳市看守所安排在邵阳市中医院担任看守伤者邓建华的工作，工作时间是当日9时至17时止。当日吃中饭后，她和邓建华聊了一下家常，邓建华说其吸毒“岔道”了，在监室内对着正在睡觉的值日生踩了1脚，才挨打的。10、证人卢某华的证言证明，他是邵阳市看守所民警。2014年4月27日他和同事王某在邵阳市中医院担任看守伤者邓建华的工作时，邓建华对他们说其吸毒吸起“岔道”（指吸食毒品麻古产生幻觉）了，4月26日莫名其妙就冲上去踩“上铺”（指床铺）的人，如果不“岔道”，就不会出现那样的情况，自己也不会挨打。11、证人赵某的证言证明，2014年4月26日13时30分左右，他在A区七监室内的铺板上做打火机，看到也在做打火机的邓建华站起身走到铺板上去踩正在睡觉的肖勇军，肖勇军被踩后起来将邓建华压倒，然后与其他在睡觉几个人一起殴打邓建华。12、证人刘某暄的证言证明，2014年4月26日1点30分左右，和他一同关押在邵阳市看守所A区七监室的邓建华在做打火机时，站起来脱下外套冲上在铺位上睡觉肖勇军，对肖勇军踩了一脚。肖勇军爬起来用脚踩邓建华的脸部和胸部，同时睡在铺上的陶永其、禹勇等人都对邓建华进行殴打。韩旭初也用手打了邓建华的背部。13、证人谢某雄的证言证明，他是邵阳市看守所民警。2014年4月26日13时30分左右，民警刘中午喊他去A区七监室，说有人被打伤了。于是他和刘中余去该监室将被打伤的人（指邓建华）带出来送值班医生检查后，又与民警周建龙、曹长荣将伤者送到邵阳市中心医院急诊室。14、湖南省邵阳市大祥区人民法院（2014）大刑初第34号刑事判决书证明，原审被告人陶永其因犯盗窃，于二○一四年四月三日被判处有期徒刑六个月，刑期自2013年10月31日至2014年4月30日止。15、湖南省邵阳市双清区人民法院（2014）双刑初字第115号刑事附带民事判决书证明，原审被告人禹勇因犯故意伤害罪，于二○一四年八月四日被判处有期徒刑二年（刑期自2014年2月11日至2016年2月10日止）。16、湖南省邵阳市双清区人民法院（2014）双刑初字第54号刑事判决书证明，上诉人韩旭初因犯组织、领导传销活动罪，于二○一四年六月二十四日被判处有期徒刑四年六个月（刑期自2013年11月8日起至2018年5月7日止）。17、民事赔偿协议及谅解书证明，原审被告人陶永其、禹勇和上诉人韩旭初与被害人亲属达成了赔偿协议，均取得了被害人亲属的谅解。18、共同作案人肖勇军的供述证明，2014年4月26日13时30分许，他在睡觉时，突然被人在他左侧腰部踩了1脚，他睁开眼看到是同监室的邓建华在踩他，就打邓建华。同监室的陶永其、刘建华、禹勇、雷某健见状，都来帮他一起殴打邓建华，韩旭初站在地上也打了邓建华几下。19、共同作案人刘建华供述证明，2014年4月26日他在午睡时，突然听到大家的声音，并且有人倒在他身上。他抬起头看到同监室的肖勇军、陶永其、禹勇在打邓建华。他就坐起身在床头用拳头打了邓建华几拳，后又起身用脚踢了邓建华几脚。韩旭初也动手打了邓建华。20、原审被告人禹勇的供述证明，2014年4月26日他在睡午觉的时候，被铺板的响声惊醒。他看到同监室的肖勇军、刘建华、陶永其、“安徽佬”（指韩旭初）等人围着邓建华打。他也冲过去按住邓建华的头部打了几拳，后又踢了邓建华几脚。21、原审被告人陶永其的供述证明，2014年4月26日他在睡午觉的时候，突然有人倒在他的被子上，他惊醒后认为有人想打他，就立即爬起身来。他看到同监室的肖勇军在打那个“秃头”（指邓建华），他就过去踢了“秃头”2脚。同监室的刘建华、禹勇、韩旭初也动手打了“秃头”。22、上诉人韩旭初的供述证明，2014年4月26日13时20分左右，他和同监室的“秃头”（指邓建华）在做事，突然他抬头没有看到“秃头”，再一看“秃头”已经骑在铺板上睡觉的肖勇军的身上。他走过去，用手拖“秃头”的肩膀，并在“秃头”的背部打了几下。参与殴打“秃头”的还有肖勇军、刘建华、陶永其、禹勇、雷某健，但这些人是怎样殴打“秃头”的，他没有看清楚。23、常住人口基本信息资料证明了上诉人韩旭初及原审被告人陶永其、禹勇的年龄等基本身份情况，本案案发时上述3人均系成年人。本院认为，上诉人韩旭初及原审被告人陶永其、禹勇与他人共同故意伤害被害人邓建华，致邓建华轻伤，该轻伤对邓建华的冠心病急性发作，十二指肠球部慢性溃疡并发急性穿孔，造成弥漫性腹膜炎，引发休克死亡有一定的关系，其行为均已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，韩旭初、陶永其、禹勇起次要作用，均系从犯，应当减轻处罚。韩旭初、陶永其、禹勇均系在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照数罪并罚的原则，决定执行的刑罚。案发后，韩旭初、陶永其、禹勇积极赔偿被害人亲属的经济损失，取得被害人亲属的谅解，可以从轻处罚。原审被告人陶永其在本判决宣告以前，以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法也应予数罪并罚。上诉人韩旭初上诉提出：原判认定事实不清、量刑过重，请求改判有期徒刑一年。经查，证明上诉人韩旭初于2014年4月26日下午在邵阳市看守所A区七监室参与殴打同监室邓建华的事实不但有同案原审被告人陶永其、禹勇的供述、邵阳市看守所对七监室的监控视听资料予以证明，且能与韩旭初在侦查阶段所作的供述相互印证，足以认定；原审根据韩旭初的犯罪情节及在本案中所起的作用，依法减轻处罚判处有期徒刑三年，并无不当。故上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。湖南省邵阳市人民检察院出庭检察员提出应维持原判的意见正确，本院予以采纳。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  罗庆群审 判 员  李少杰代理审判员  杨 奎二〇一五年六月八日代理书记员  简 迪附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……