湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2015）雨民���字第02133号原告湖南赛格投资担保有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区芙蓉一环路荷花园马王堆机械化施工公司办公楼7楼。法定代表人司世友，董事长。委托代理人熊建波，湖南旷真律事务所律师。被告长沙美联文仪有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区人民路9号百脑汇数码港1364、1365房。法定代表人杨其春，董事长。委托代理人谭铭炼，湖南万和联合律师事务所律师。委托代理人吴泽西，湖南万和联合律师事务所律师。被告杨其春。委托代理人谭铭炼，湖南万和联合律师事务所律师。委托代理人吴泽西，湖南万和联合律师事务所律师。被告蒋鹏娟。委托代理人谭铭炼，湖南万和联合律师事务所律师。委托代理人吴泽西，湖南万和联合律师事务所律师。被告湖南天天向上便利购物有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区马王堆南路258号现代商贸城3栋301房。法定代表人李娜，经理。委托代理人谭铭炼，湖南万和联合律师事务所律师。委托代理人吴泽西，湖南万和联合律师事务所律师。原告湖南赛格投资担保有限公司（以下简称原告）诉被告长沙美联文仪有限公司（以下简称美联公司）、杨其春、蒋鹏娟、湖南天天向上便利购物有限公司（以下简称天天向上公司）追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人熊建波，四被告的共同委托代理人吴泽西到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖南赛格投资担保有限公司诉称：2013年7月10日，美联公司因扩增流动资金需要向招商银行股份有限公司长沙分行（以下简称招商银行）进行借贷，并与该行签订了《授信协议》，借款500万元，借款期限12个月，自2013年7月10日起至2014年7月10日止。美联公司为确保贷款的顺利申请，应银行要求与原告签订了《委托担保协议书》，由原告为美联公司的银行贷款提供连带责任保证，同时约定如美联公司未按其与银行签订的贷款合同履行还款义务而导致原告代偿的，美联公司应向原告承担原告已支付代偿款项及代偿款项的利息和违约金。并承担原告向被告追偿代偿款项等而产生的实现债权的一切费用，包括诉讼费和律师费。为此，原告向招商银行出具《最高额不可撤销担保书》。为保证美联公司履行还款责任，杨其春、蒋鹏娟、天天向上公司为美联公司向原告提供连带责任反担保。美联公司股东杨其春、杨其军分别与原告签订《股权质押反担保合同》，并办理了股权出质登记，作为原告提供保证担保的反担保。杨其春另与原告签订《抵押反担保协议》，并对其所有的位于长沙市雨花区劳动东路美林景园住宅小区17栋504房的房屋办理了抵押登记，作为原告提供保证担保的反担保。协议签订后，招商银行于2013年7月31日向美联公司发放了350万元贷款，又于2013年9月6日向美联公司发放了150万元贷款。美联公司在上述150万元贷款到期之日未还该笔贷款，导致招商银行以美联公司未及时归还到期贷款为由于2014年9月29日指定其下属的长沙芙蓉支行从原告在该行的保证金账户扣划了150398.45元用于偿还美联公司的贷款，经原告多次找美联公司催款，其归还了407000元贷款，现仍欠原告1096908.45元。请求判令：1、四被告对原告已代美联公司向招商银行归还的贷款本金及利息1096908.45元向原告承担连带清偿责任；2、四被告自2014年9月29日起至实际清偿之日止按同期银行贷款基准利率的3.5倍向原告支付原告代偿款项1096908.45元的利息；3、四被告自2014年9月29日起至实际还清之日止按每日千分之三的标准向原告代偿款项1096908.45元的违约金；4、四被告支付原告实现债权的费用55000元；5、原告对杨其春提供的位于长沙市雨花区劳动东路美林景园小区17栋504房予以处置后的价款享有优先受偿权；6、原告对股权出质人杨其春、杨其军出质的长沙美联文仪有限公司的100%股权处置后的价款享有优先受偿权；7、四被告承担本案诉讼费用。被告长沙美联文仪有限公司、杨其春、蒋鹏娟、湖南天天向上便利购物有限公司共同辩称：原告为美联公司提供担保属实，但美联公司尚欠原告金额为926908.45元。原告请求支付的违约金数额过高，请求依法核减。原告诉讼请求第六项中的杨其军不是本案当事人，原告不能对杨其军提出诉讼请求。原告主张的律师代理费无证据佐证，不应得到支持。经审理查明：2013年7月9日，原告与美联公司签订编号为赛格担保协议字【2013】第029号《委托担保协议书》，约定��美联公司申请银行贷款，委托原告向招商银行提供信用担保，担保的主合同为美联公司与招商银行签订的编号为2013授字第565号授信协议，担保金额为500万元。协议书“保证金及其他反担保”条款中约定：美联公司应在原告指定账户存入50万元作为履约保证金。协议书的“保证合同或保函项下的索赔”条款中约定，非原告原因而导致原告向招商银行承担借款合同或其他合同项下的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等款项的代偿担保责任，则美联公司应承担以下责任：1、向原告偿还上述全部代偿款项；2、美联公司应当按照银行同期贷款利率的3.5倍向美联公司支付上述代偿款项的利息（从原告实际向招商银行支付代偿款项之日起计算至美联公司实际偿还原告上述款项之日止）；3、美联公司还应按原告已支付代偿款项总额以每日千分之三向美联公司支付违约金（违约金的计算方式为，原告已代偿的款项总额乘以3‰乘以自原告实际已代偿款项之日起至美联公司实际支付违约金之日止的天数）。此后，美联公司向原告支付了50万元保证金。2013年7月10日，美联公司与招商银行签订编号为2013授字第565号的《授信协议》，约定招商银行向美联公司提供500万元的循环授信额度，用于流动资金贷款，并由原告提供担保。同日，原告向招商银行出具编号为66DB130899号《最高额不可撤销担保书》，载明：鉴于招商银行和美联公司签订了编号为2013授字第565号的《授信协议》，原告自愿为美联公司在《授信协议》项下所欠的所有债务承担连带保证责任。此后，招商银行依约向美联公司发放了贷款，美联公司向招商银行偿还了部分贷款。2014年8月7日，应美联公司要求，原告向美联公司指定账户退还了保证金35万元。2014年9月29日，因美联公司欠招商银行到期贷款本金150万元及部分利息未还清，招商银行从原告银行账户划扣了1503905.20元用于偿还美联公司所欠付的贷款本息。后因原告催要，杨其春先后共计向原告支付了407000元用于承担反担保责任。另查明：杨其春和蒋鹏娟另与原告及美联公司签订2013赛投保人字第029号《保证反担保合同》，约定：为确保原告和美联公司签订的【2013】第029号《委托担保协议书》及编号为66DB130899号《最高额不可撤销担保书》项下原告权益得到切实保障及2013授字第565号的《授信协议》项下美联公司的义务得到切实履行，杨其春、蒋鹏娟自愿为美联公司提供反担保，保障范围包括债务本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、保险费及实现债权而支出的费用等；保证方式为连带责任保证；保证期间为原告开始承担保证责任之日起两年；无论��告对担保债权是否拥有其他反担保，不论上述其他反担保何时成立、是否有效、原告是否向其他反担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担全部或部分债务，也不论其他反担保是否由债务人自己提供，杨其春、蒋鹏娟的反担保责任均不因此减免，原告可支付要求杨其春、蒋鹏娟依照该合同的约定在担保范围内承担反担保责任。天天向上公司也与原告及美联公司签订《保证反担保合同》2013赛投保法字第029号《保证反担保合同》，约定，天天向上公司为美联公司提供反担保，合同其他条款与前述2013赛投保人字第029号《保证反担保合同》的约定一致。此外，杨其春还与原告签订了一份编号为2013赛投保股字第029号《股权质押反担保合同》，其中约定：鉴于美联公司与招商银行签订了融资金额为500万元的授信协议，美联公司委托原告为其提供保证并与原告签订���编号为【2013】第029号《委托担保协议书》，原告为美联公司提供了保证担保，为确保原告承担担保责任后产生的保证债权得到保障和实现，杨其春自愿以其在美联公司合法拥有的股权作为质押物作为乙方保证担保的反担保；质押标的为杨其春所持有的美联公司95%的股权及其派生权益，杨其春将上述股权向原告担保金额中的475万元担保金额提供反担保；同时存在其他担保的，不论该担保是由美联公司提供还是由第三人提供，原告有权自行决定实现担保权的顺位，杨其春承诺不因此提出抗辩。2013年7月11日，上述股权质押在长沙市雨花区工商行政管理局办理了股权出质登记。另外，杨其春与原告还签订了一份编号为2013年赛投保不动字第029号《抵押反担保协议书》，约定：鉴于原告为美联公司提供了前述担保，杨其春自愿以合法拥有的财产抵押给原告作为反担保，抵押物为杨其春名下位于劳动东路美林景园17栋504房，反担保的范围包括但不仅限于美联公司与债权人融资合同项下的债务本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等；抵押期间存在其他反担保的，则各方提供的担保为连带责任担保，原告有权要求杨其春先承担保责任或要求其他担保人同时履行担保责任，杨其春承担不提出抗辩。2013年7月11日，上述抵押担保办理了抵押登记，原告取得了编号为房他证岳麓字第5130482**号《房屋他项权证》。原告于2014年11月13日诉至长沙市芙蓉区人民法院，此后美联公司、天天向上公司向该院提出了管辖权异议申请，认为本案应由本院管辖。长沙市芙蓉区人民法院于2013年12月17日裁定本案移送本院管辖。本案移送本院管辖后，原告向本院提交了变更诉讼请求申请书，将诉讼请求变更为：1、四被告对原告已代美联公司向招商银行归还的贷款本金及利息946908.45元向原告承担连带清偿责任；2、四被告自2014年9月29日起至实际清偿之日止按同期银行贷款基准利率的3.5倍向原告支付原告代偿款项946908.45元的利息；3、四被告自2014年9月29日起至实际还清之日止按每日千分之三的标准向原告代偿款项946908.45元的违约金；4、四被告支付原告实现债权的费用55000元；5、原告对杨其春提供的位于长沙市雨花区劳动东路美林景园小区17栋504房予以处置后的价款享有优先受偿权；6、原告对股权出质人杨其春、杨其军出质的长沙美联文仪有限公司的100%股权处置后的价款享有优先受偿权；7、四被告承担本案诉讼费用。在本案的庭审过程中；原告提出请求撤回第4项诉讼请求，并撤回对杨其军的诉讼主张，另称美联公司向原告支付的15万元保证金已用于抵扣代偿款；经本院释明，原告称如诉讼请求第2项和第3项只能主张一项，则选择主张第3项中的违约金。以上事实，有原告提供的代偿债务扣款通知书、付款回单、委托担保协议、授信协议、保证反担保合同、保证反担保合同及股东会议决议、股权质押合同及股权出质设立登记通知书、抵押反担保协议书及房屋他项权证、委托付款后及银行付款凭证，被告提交的银行交易凭证等证据，庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为：一、关于原告对美联公司的追偿权。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告与美联公司签订的《委托担保协议书》，原告据此向美联公司的债权人招商银行承担了保证责任，有权向美联公司追偿。据原告提交的付款回单，招商银行实际从原告处扣划了1503905.20元用于偿还美联公司的到期贷款本息，原告对该代偿款项享有追偿权。美联公司在与原告签订《委托担保协议书》后向原告支付了50万元的保证���，原告虽退还了其中的35万元，故另有15万元尚在原告处，原告主张以该15万元抵扣代偿款并无不当，本院予以确认。此外，杨其春作为美联公司的反担保人已在原告代偿款项后先后共计向原告支付了407000元。因此，原告实际未或清偿的贷款款项为946905.20元（1503905.20元-150000元-407000元），原告实际可主张的代偿款项为946905.20元，原告主张超出部分本院不予支持。二、关于违约金的核定。原告在本案中既主张了代偿款项的利息，又以代偿款项为基数主张了违约金，且利息标准为同期贷款基准利率的3.5倍，违约金计算标准则高达日千分之三，如该两项主张同时得到支持显然会造成原告获利远远超过损失，故本院认为该两项主张不应同时得到支持。经依法释明，原告选择第3项诉讼请求中的违约金而放弃第2项诉讼请求，本院予以确认。故综合本案案情，本院将违约金的计算方式酌情核减为以946905.2元为基数按照日万分之五的标准自2014年9月29日起计算至实际清偿之日止。原告诉请超出部分，本院不予支持。三、关于被告杨其春、蒋鹏娟以及天天向上公司为长沙美联文仪有限公司的保证责任。该三被告为原告的担保提供了连带保证反担保，应依法对原告上述代偿款项及违约金承担保证责任，原告要求杨其春、蒋鹏娟及天天向上公司承担连带保证责任，本院予以支持。四、关于杨其春提供的抵押担保和股权质押担保。杨其春以自有房屋为美联公司提供抵押反担保，且办理了抵押登记，原告依法享有抵押权，故可在上述代偿款项及违约金的范围内享有优先受偿权。此外，杨其春以自有的股权为美联公司提供质押反担保，且办理了质押登记，原告依法享有质权，原告可对杨其春的质押股权在上述代偿款及违约金的范围内享有优先受���权。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条第一款第（一）项、第一百八十七条、第一百九十五条、第二百零八条、第二百一十九条、第二百二十三条第（四）项、第二百二十六条第一款、第二百二十九条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条的规定，判决如下：一、被告长沙美联文仪有限公司在本判决生效之日起10日内偿还原告湖南赛格投资担保有限公司代偿的贷款本金和利息共计946905.20元，并以946905.20元为基数按日万分之五的标准支付自2014年9月29日起至实际清偿之日止的违约金；二、被告杨其春、蒋鹏娟、湖南天天向上便利购物有限公司对第一项的债务承担连带清偿责任，被告杨其春、蒋鹏娟、湖南天天向上便利购物有限公司承担担保责任后，有权向被告长沙美联文仪有限公司追偿；三、如被告长沙美联文仪有限公司到期未履行第一项的支付义务，原告湖南赛格投资担保有限公司对被告杨其春名下位于湖南省长沙市雨花区劳动东路美林景园小区17栋504号房屋拍卖或者变卖的所得价款在第一项范围内优先受偿，被告杨其春承担担保责任后，有权向被告长沙美联文仪有限公司追偿；四、如被告长沙美联文仪有限公司到期未履行第一项的支付义务，原告湖南赛格投资担保有限公司对被告杨其春所占被告长沙美联文仪有限公司的95%的股权拍卖或者变卖的所得价款在第一项范围内优先受偿，被告杨其春承担担保责任后，有权向被告长沙美联文仪有限公司追偿；五、驳回原告湖南赛格投资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费15167元，由被告长沙美联文仪有限公司、杨其春、蒋鹏娟、湖南天天向上便利购物有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  欧阳毅人民陪审员  杨 宏人民陪审员  吴松球二〇一五年六月九日书 记 员  陈颖君附：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损��的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。第一百八十条【抵押财产范围】债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条【抵押权实现的条件、方式和程序】债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第二百零八条为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。第二百一十九条债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。质押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（一）汇票、支票、本票；（二）债券、存款单；（��）仓单、提单；（四）可以转让的基金份额、股权；（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（六）应收账款；（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。第二百二十九条权利质权除适用本节规定外，适用本章第一节动产质权的规定。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。