甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)甘11民初20号原告：定西祁连山水泥商砼有限公司（原定西祁连山商砼有限公司）。法定代表人：张晓瑛，该公司总经理。委托诉讼代理人：张少军，甘肃通源律师事务所律师。被告：兰州市安宁区第二建筑公司定西教育世家1-8#楼项目部。负责人：庄志峰，该项目部负责任人。委托诉讼代理人：杨红霞(庄志峰妻子)，女，1981年6月10日生。被告：兰州市安宁区第二建筑公司。法定代表人柴学毅，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐源泽，甘肃熙和律师事务所律师。原告定西祁连山水泥商砼有限公司(以下简称祁连山商砼公司)诉被告兰州市安宁区第二建筑公司定西教育世家1-8﹟楼项目部(以下简称项目部)、兰州市安宁区第二建筑公司(以下简称安宁二建)分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2015年11月30日作出(2015)定中民初字第83号民事判决，宣判后，被告安宁二建不服，上诉至甘肃省高级人民法院。甘肃省高级人民法院于2016年3月23日作出(2016)甘民终67号民事裁定书，以违法缺席审判、违反法定程序为由，撤销原判，发回本院重审。本院于2016年6月1日重新立案后，依法另行组成了由审判员王瑞芳担任审判长，审判员张亚玲、审判员黄晓红组成的合议庭公开开庭进行了审理，原告祁连山商砼公司委托诉讼代理人张少军、被告项目部委托诉讼代理人杨红霞、被告安宁二建委托诉讼代理人徐源泽到庭参加诉讼，本案现已审理终结。祁连山商砼公司向本院提出诉讼请求：依法判令二被告立即连带支付拖欠原告的混凝土款7038076元，并承担逾期付款的利息997060元(2014年7月16日至2015年9月16日间，按月利率1%计算)，本息合计8035136元，2015年9月17日至货款付清之日的利息按月利率1%计算，利随本清；本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：被告安宁二建系定西中和教育世家住宅小区1-8#楼工程施工方。2013年4月7日，被告项目部与原告签订《商品混凝土销售合同》，同年10月25日签订《商品混凝土销售补充协议》，双方约定：由原告给被告承建的定西教育世家1-8#楼提供混凝土，原告给被告浇筑各种混凝土达到10000m3，被告付给原告5000m3货款，剩余5000m3货款在三个月内付清，原告浇筑至10000m3以后，被告每月支付当月结算金额的70%，剩余部分在工程主体封顶后三个月内结清。合同生效后，原告履行了供货义务，但被告方从施工初期，就未按合同约定的进度足额支付商砼款。2014年4月15日，定西教育世家1-8#楼封顶，商品混凝土销售合同终止。原告给被告销售商品混凝土共计15019100元，被告已支付7981024元，尚欠7038076元。原告数次催讨，二被告相互推诿，拒不履行清偿货款的义务，给原告造成了巨额经济损失。项目部辩称，祁连山商砼公司主张的欠款数额正确，但合同中未约定逾期付款利息，该款不是贷款，故不应承担利息。安宁二建辩称，其非本案适格被告，庄志峰只是其中一个劳务分包人，原告诉状中所诉的第一被告不是其成立的，其设立的项目部是“兰州市安宁区第二建筑公司定西教育世家项目部”。当事人围绕诉讼请求及答辩理由依法提交了以下证据：祁连山商砼公司提交了企业名称变更核准通知书、《商品混凝土销售合同》、《补充协议》、16份对账单、从《每日甘肃》网站下载的关于定西中和教育世家1-8#楼主体工程封顶的报道及《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》等。拟证明2013年5月29日定西市工商行政管理局批准定西祁连山商砼有限公司将企业名称变更为定西祁连山水泥商砼有限公司、其给被告销售商品混凝土共计15019100元，被告已支付7981024元，尚欠7038076元及定西中和教育世家1-8#楼主体工程于2014年4月15日封顶的事实，其要求以欠款金额为基数按月利率1%计算违约金符合法律规定。项目部提交了2013年3月18日庄志峰以项目部负责人名义与安宁二建签订的《经济承包责任书》，拟证明安宁二建将定西中和教育世家1-8#楼施工工程承包给其施工及安宁二建收取结算价款1%管理费的事实。安宁二建提交了2013年8月10日其与定西××房地产开发有限责任公司签订的《建设项目工程总承包合同》，拟证明定西教育世家项目1-8#住宅楼由其承建，项目部负责人不是庄志峰及“定西教育世家1-8﹟楼项目部”与其无关系的事实。本院对以上证据组织当事人进行了质证。对祁连山商砼公司提交的企业名称变更核准通知书及安宁二建提交的《建设项目工程总承包合同》当事人无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、祁连山商砼公司提交的《商品混凝土销售合同》、《补充协议》及16份对账单，项目部对该证据的真实性无异议，安宁二建认为与其无关。本院认为，因定西教育世家1-8﹟楼工程具体由项目部负责施工，项目部对该证据的真实性无异议，故本院将该证据作为认定案件事实的依据予以确认。2、对《每日甘肃》报道的定西中和教育世家1-8#楼主体工程封顶的时间，项目部与安宁二建认为与实际封顶时间不一致，但未提交证据证明实际封顶的时间，故本院将该证据作为认定案件事实的依据予以确认，即封顶时间应认定为2014年4月15日。3、《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》，项目部认为其不是贷款，合同中没有约定逾期付款利息，其不应承担利息。安宁二建认为该证据与本案无关。本院认为，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条四款规定：买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。因该证据是计算逾期付款违约金的依据，故本院将该证据作为认定案件事实的依据予以确认。4、对项目部提交的《经济承包责任书》，祁连山商砼公司无异议，安宁二建认为该合同与其无关，合同所载工程名称是“定西教育世家1A#、1B#、2#、3#、4#、5#、6#、7#楼”，而祁连山商砼公司所诉工程是1-8#楼，名称不符；从时间上看，该合同是2013年3月18日所签，而总承包合同是2013年8月10日所签，其公司不可能尚未中标就与庄志峰签订合同。本院认为，首先，《经济承包责任书》的签订时间虽然早于总承包合同，但该合同上有安宁二建的公章及负责人柴学毅的签字，定西教育世家1-8#楼的实际开工时间早于总承包合同约定的开工时间及合同签订时间；其次，《经济承包责任书》上所载工程名称的代号虽然与实际不符，但项目部实际承建的是定西教育世家1-8#楼，安宁二建无相反证据推翻该证据，故本院将该证据作为认定案件事实的依据予以确认。经审理查明：2013年8月10日被告安宁二建与定西××房地产开发有限责任公司签订了《建设项目工程总承包合同》，将定西教育世家1-8＃住宅楼项目施工工程承包给安宁二建承建（安宁二建陈述定西教育世家1-15＃住宅楼项目均由其承建）。该合同约定，开工时间为2013年8月20日，工程不允许分包。2013年3月18日安宁二建为加强企业内部的工程质量和施工进度管理，与项目部负责人庄志峰签订了《经济承包责任书》，将定西教育世家住宅小区1A#、1B#、2#、3#、4#、5#、6#、7#楼的全部工程承包给庄志峰施工，安宁二建收取结算价款1%的管理费，其它所有税费由项目部承担。2013年4月7日，项目部（甲方）与祁连山商砼公司（乙方）签订了《商品混凝土销售合同》，合同约定：由乙方向甲方供应C15--C40不同品种的混凝土40000m3（最终以实际供应量为准）。结算及付款方式为，以双方确认的对账单为依据，按月结算。乙方给甲方浇筑各品种混凝土达到10000m3时，甲方付给乙方5000m3的货款，剩余5000m3的货款在三个月内付清；乙方浇筑至10000m3以后，甲方每月付给乙方当月结算金额的70%，剩余部分在工程主体封顶后三个月内结清。如甲方不按时支付足额货款，乙方有权停止供应混凝土，由此造成的一切损失由甲方承担。合同执行中甲方应按约定及时结算并按时付款，结算书送达审核超过5日即视为认可。2013年10月25日项目部与祁连山商砼公司签订《商品混凝土销售补充协议》，因运输成本增加等因素，双方协商一致，自2013年10月26日起在原合同价格基础上对各品种的混凝土单价及运费单价予以调整。祁连山商砼公司从2013年5月26日至2014年11月25日，共计供应混凝土15019100元，项目部已支付7981024元，尚欠7038076元，一直未付。诉讼中，祁连山商砼公司申请对二被告的财产进行保全，缴纳保全费5000元。另查明，2013年5月29日定西市工商行政管理局批准定西祁连山商砼有限公司将企业名称变更为定西祁连山水泥商砼有限公司。2014年4月15日定西教育世家住宅小区1-8#楼主体工程封顶。中国人民银行《关于人民币贷款利率有关问题的通知》第三条规定，罚息利率为在贷款利率水平上加收30%-50%。认定上述事实的证据有《商品混凝土销售合同》及其补充协议、对帐单、企业名称变更核准通知书、《每日甘肃》网页、《建设项目工程总承包合同》、《经济承包责任书》、中国人民银行《关于人民币贷款利率有关问题的通知》及当事人陈述等。本院认为，项目部与祁连山商砼公司签订的《商品混凝土销售合同》及其补充协议合法有效，应受法律保护。双方应按合同约定全面履行义务，项目部拖欠祁连山商砼公司水泥款7038076元至今未付，构成违约，应承担违约责任。项目部是安宁二建承包定西教育世家1-8#住宅楼项目后为方便内部工程管理和施工，而设立的一个非法人分支机构，该项目部未领取营业执照，不具备法人资格，对外不能独立承担民事责任，故其在履行职责时产生的法律后果应由安宁二建承担。其也不是本案适格被告。关于逾期付款违约责任问题，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条四款规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。据此，由于双方在合同中没有约定逾期付款的违约责任，对逾期付款违约金应按该规定计算。中国人民银行公布的2014年同类贷款一年期的贷款基准年利率是6%，罚息标准是在基准利率基础上上浮30-50%，因此月息应在0.65%-0.75%之间，本院确定月息按0.75%计算。2014年4月15日主体封顶后祁连山商砼公司仍在供应混凝土，故逾期付款利息应从实际停止供应混凝土后，最后一次结算工程款次日即2014年11月26日起计算，至2015年9月16日，共9个月零21天，按月息0.75%计算，利息为512020元，2015年9月17日至款付清之日的利息仍按该利率计算。祁连山商砼公司主张逾期付款违约金按月利率1%计算，没有法律依据。综上所述，祁连山商砼公司的部分请求成立，应予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，判决如下：一、被告兰州市安宁区第二建筑公司于本判决生效后十日内支付原告定西祁连山水泥商砼有限公司水泥款7038076元，并支付自2014年11月26日至2015年9月16日期间的逾期付款利息512020元，合计7550096元。2015年9月17日至款付清之日的逾期付款利息仍按月利率0.75%计算；二、驳回原告定西祁连山水泥商砼有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费68046元，由原告定西祁连山水泥商砼有限公司负担4083元，被告兰州市安宁区第二建筑公司负担63963元；保全费5000元，由被告兰州市安宁区第二建筑公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长  王瑞芳审判员  张亚玲审判员  黄晓红二〇一七年一月二十二日书记员  赵雯萱