重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2015)渝五中法民终字第00853号上诉人（原审被告）重庆标杰机械制造有限公司。法定代表人张立萍，职务总经理。委托代理人唐吕，重庆睿渝律师事务所律师。委托代理人文华，系被告员工。被上诉人（原审原告）张江伦。委托代理人陈岚，重庆捷讯律师事务所律师。上诉人重庆标杰机械制造有限公司（以下简称标杰公司）与被上诉人张江伦劳动争议纠纷一案，上诉人标杰公司不服重庆市九龙坡区人民法院（2014）九法民初字第02664号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：标杰公司成立于2011年5月20日，经营范围为：制造、加工、销售汽车配件（制造、加工不含发动机）、摩托车配件（制造、加工不含发动机）、通用机械配件，销售通用机械。标杰公司在张江××重庆市道路运输驾驶员诚信考核表中加盖公章，落款时间为2010年11月15日。标杰公司在张江伦道路运输从业资格证盖章，落款时间为2010年11月15日。标杰公司在张江××重庆市道路运输驾驶员执业备案登记表上加盖公章，落款时间为2011年9月21日。2013年11月14日，在标杰公司内张江伦报警称该厂厂长张明鑫要求其出车拉货，张江伦以车超宽、超高、超重怕出事故未及时出车，导致张江伦与张明鑫发生抓扯。2011年11月至2013年11月，标杰公司为张江伦缴纳了社会保险。2013年11月18日，张江伦以标杰公司未依法为其缴纳社会保险，标杰公司要求其驾驶超宽、超高、超重车辆，强令其冒险驾驶为由于当日向标杰公司寄发离职书要求离职，标杰公司于2013年11月20日收到该离职书。审理中，标杰公司未举示职工名册、与张江伦签订的劳动合同、张江伦工资表等证据。2013年12月11日，张江伦就双倍工资差额、经济补偿金、年休假工资、劳动报酬争议以标杰公司为被申请人向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2013年12月19日作出超时未决定受理案件证明书。张江伦在一审中诉称，其自2010年11月4日起到重庆菱帅机械制造有限公司处上班，岗位是驾驶员，后因重庆菱帅机械制造有限公司搬迁到白市驿，2011年5月经营主体由重庆菱帅机械制造有限公司变更为标杰公司。重庆菱帅机械制造有限公司的法定代表人文华与标杰公司公司法定代表人张立萍系夫妻关系，此两个公司为关联企业。在标杰公司工作期间，标杰公司未为张江伦依法缴纳社会保险，故于2013年11月18日上班后离职，其离职前月均工资4000元。标杰公司未支付其在2013年10月1日至11月18日期间的工资。现起诉请求：1、标杰公司支付经济补偿金12000元（4000元/月×3个月）；2、标杰公司支付2013年10月1日至11月18日期间的工资6000元。审理中，张江伦明确其主张的经济补偿金期间为2010年11月4日-2013年11月18日；2013年10月1日至11月18日期间的工资共计6000元为2013年10月份4620元、2013年11月份1380元。标杰公司在一审中辩称：1、张江伦的诉请依据的事实及理由需经过庭审确定；2、张江伦陈述的入职时间，标杰公司公司还未成立；3、经济补偿金需有法律依据，张江伦与标杰公司终止劳动合同的原因需由张江伦进行举证；4、标杰公司公司并没有拖欠张江伦工资。一审法院认为：张江伦虽陈述于2010年11月4日入职重庆菱帅机械制造有限公司，重庆菱帅机械制造有限公司与标杰公司系关联企业，但均无证据证明，故法院对张江伦的该陈述不予采信。通过张江伦、标杰公司双方举示的证据，张江伦持有加盖标杰公司公章的《重庆市道路运输驾驶员执业备案登记表》载明张江伦工作单位为标杰公司，且标杰公司于2011年11月起为张江伦缴纳社会保险，在标杰公司无相反证据的情况下，此可以认定张江伦、标杰公司双方存在劳动关系。用人单位应建立职工名册，以备查验。标杰公司未举证证明张江伦的入职时间，应承担相应的举证责任。标杰公司虽早在落款时间显示为2010年11月15日就为张江伦的《重庆市道路运输驾驶员诚信考核表》以及《道路运输从业资格证》中盖章证明张江伦的用人单位为标杰公司，但标杰公司成立于2011年5月20日，与上述两证据落款时间不符，标杰公司虽陈述张江伦的用人单位为重庆运财汽车运输有限公司长寿分公司，但未举证证明，故法院确认以标杰公司成立的时间即2011年5月20日为张江伦、标杰公司双方劳动关系成立的时间。张江伦于2013年11月18日向标杰公司寄发离职书要求离职，邮件回执显示标杰公司于2013年11月20日收到该邮件，张江伦解除劳动关系的意思到达标杰公司处该日应为双方劳动关系的解除时间，但张江伦主张以2013年11月18日为双方劳动关系的解除时间，法院予以尊重。关于张江伦离职前12个月的工资标准。标杰公司未举示张江伦的工资表以证明张江伦的工资标准，张江伦举示其银行卡账户明细拟证明其离职前平均工资为4000元，但该表显示打款人为“文华”，且张江伦无证据证明文华系代标杰公司向其支付工资，也未举证证明其2013年10月1日至2013年10月31日期间工资为4620元及2013年11月1日至2013年11月18日期间工资为1380元。在此情况下，张江伦的工资标准应参照2013年重庆市社平工资4251.25元/月予以计算，但张江伦主张其平均工资为4000元/月，低于2013年度重庆市社平工资标准，法院予以尊重。法院确认张江伦离职前12个月平均工资为4000元/月。关于张江伦主张的2013年10月1日至2013年11月18日期间的工资。用人单位应举示证据证明已足额支付劳动者劳动报酬。标杰公司未举示证据证明已支付张江伦主张期间的工资，应承担举证责任，法院确认标杰公司未支付张江伦此期间的工资。因张江伦自述其上班期间按自然月计薪，适用标准工时制度。故标杰公司应支付张江伦2013年10月份工资4000元、2013年11月1日至2013年11月18日（此期间共计12个工作日）工资2206.90元（4000元/月÷21.75天/月×12天），但张江伦只主张2013年11月1日至2013年11月18日工资1380元，法院予以尊重。因此，标杰公司应支付张江伦在2013年10月1日至2013年11月18日期间的工资5380元（4000元＋1380元）。关于张江伦主张的经济补偿金。标杰公司虽已自2011年11月起为张江伦开户缴纳了社会保险，但张江伦入职后至2011年10月期间标杰公司未为其办理社会保险，属于用人单位未依法缴纳社会保险的情形。张江伦以标杰公司未依法为其缴纳社会保险的理由解除劳动合同并主张经济补偿金，符合用人单位应当支付经济补偿金的情形。因此，法院对张江伦主张的标杰公司支付解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，法院予以支持。张江伦在标杰公司处工作不足2年零6个月，故标杰公司应支付张江伦经济补偿金10000元（4000元/月×2.5月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、重庆标杰机械制造有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付张江伦经济补偿金10000元。二、重庆标杰机械制造有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付张江伦在2013年10月1日至2013年11月18日期间的工资5380元。三、驳回张江伦的其他诉讼请求。本案案件受理费5元，予以免收。一审宣判后，标杰公司不服该判决，向法院提起上诉，请求撤销一审判决并依法改判支持上诉人的诉讼请求。理由是：一、被上诉人证明双方劳动关系存续的证据明显不足，本案不能认定双方具有劳动合同关系。二、关于经济补偿金的问题，被上诉人以上诉人未缴纳社保为由要求经济补偿金的理由不成立。三、关于工资支付问题，应当由被上诉人举证证明上诉人未按时支付工资。综上，请求依法改判。被上诉人张江伦辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。二审查明的事实与一审相同。本院认为,关于双方是否存在劳动关系的问题，根据一、二审查明的事实，被上诉人举示了加盖标杰公司公章的《重庆市道路运输驾驶员执业备案登记表》，上面明确载明张江伦工作单位为标杰公司，且标杰公司于2011年11月起为张江伦缴纳社会保险，能够证明双方存在劳动关系，上诉人的该项上诉理由不成立。关于劳动关系建立的时间，上诉人认为即使有劳动关系，也应当自缴纳社会保险时起算，根据查明的事实，标杰公司虽早在落款时间显示为2010年11月15日就为张江伦的《重庆市道路运输驾驶员诚信考核表》以及《道路运输从业资格证》中盖章证明张江伦的用人单位为标杰公司，但其成立于2011年5月20日，一审法院确认以标杰公司成立的时间即2011年5月20日为张江伦、标杰公司双方劳动关系成立的时间正确，本院予以确认。关于经济补偿金的问题，标杰公司虽已自2011年11月起为张江伦开户缴纳了社会保险，但张江伦入职后至2011年10月期间标杰公司未为其办理社会保险，属于用人单位未依法缴纳社会保险的情形。张江伦以标杰公司未依法为其缴纳社会保险的理由解除劳动合同并主张经济补偿金，符合用人单位应当支付经济补偿金的情形。上诉人的该项上诉理由不成立。关于工资支付问题，用人单位应举示证据证明已足额支付劳动者劳动报酬。上诉人认为应当由劳动者承担举证责任，属认识错误，对该项上诉请求，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆标杰机械制造有限公司负担，本院予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  邓方彬代理审判员  何 流代理审判员  刘恋砚二〇一五年六月十日书 记 员  曾 燕