广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）深中法刑二终字第403号原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。上诉人（原审被告人）龚某，汉族，户籍地址贵州省遵义市湄潭县。原审被告人张某甲，户籍地址甘肃省庆阳市正宁县。原审被告人姚某，户籍地址湖南省岳阳市岳阳县。上述三原审被告人均因本案于2014年2月22日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕。原审被告人张某甲现羁押于深圳市龙岗区看守所，原审被告人龚某、姚某因一审刑期已到，被深圳市龙岗区人民法院取保候审。深圳市龙岗区人民法院审理深圳市龙岗区人民检察院指控的原审被告人张某甲、龚某、姚某犯盗窃罪一案，于2015年1月13日作出（2014）深龙法刑初字第2248号刑事判决。宣判后，原审被告人龚某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：1、2014年1月26日凌晨，张某甲、龚某、姚某经预谋后到龙岗区横岗街道窝肚村XXX40号302房（张某乙住处）实施盗窃，张某甲、龚某、姚某撬开客厅防盗网后进入302房盗窃财物，盗走张某乙三星牌手机一部、钻石戒指一枚、现金人民币500元、美金300多元及港币100多元。2、2014年2月19日凌晨，张某甲、姚某经预谋后到龙岗区横岗街道窝肚村XX路6号A栋502房（刘某住处）实施盗窃，张某甲、姚某撬开客厅阳台防盗网后进入502房盗窃财物，盗走刘某相机一部、手机一部及现金人民币1000多元。3、2014年2月22日3时45分许，张某甲、龚某、姚某经预谋后到龙岗区横岗街道窝肚村XX巷40号楼房准备入户盗窃时被抓获归案，从姚某身上缴获剪钳一把、戒刀一把。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被害人张某乙陈述，龙岗区横岗街道窝肚村XX巷40号302是其住处，一房一厅结构。2014年1月26日早上，其发现放在梳妆台上的手机、背包里面的钱包均不见了，于是报警。后来，发现客厅窗户的防盗网被撬了。其被盗一部三星牌手机（购买时4300元）、一枚钻石戒指（购买时6800元）、一只金色手表（购买时8000元），现金人民币500元、美金300多元、港币100多元。2、被害人刘某陈述，龙岗区横岗街道XX路6号A栋502系其住处。2014年2月19日早上6时许，其老婆发现阳台地上的钱包是其的，里面的现金1000元和一张公交卡不见了。后来把其叫醒，又发现不见了一部索尼牌相机（购买时2600元）和一部三星牌手机（购买时980元）。后发现其阳台的防盗网被撬了。3、证人邹某（系被害人刘某妻子）陈述的内容与被害人刘某基本一致。4、证人李某（深圳市公安局荷坳所巡防队员）证言：2014年2月22日，其和民警巡逻发现三名可疑人员拐进天安巷40号旁边的一个巷子里，于是跟过去；过去之后，发现其中一名男子沿着下水管往上爬；该男子发现民警之后就跳下来，并企图逃跑。当三名男子跑到出口时，就被事先守候在各个出口的民警和巡防队员抓住了。其还看见民警从那名臭臭的男子身上缴获了一把戒刀和一把剪钳。抓捕过程中，其中一名男子的头部撞伤。辨认出姚某、龚某、张某甲就是被抓获的男子，从姚某身上缴获一把戒刀和一把剪钳。5、证人蔡某（横岗街道上下围新村XX网吧网管）证言：网吧上网可以办理临时卡或会员卡。会员卡号由用户自己设定，只要不重号，用户想要设定什么号码都可以。会员卡号为95×××29的会员卡（龚某使用）在2014年1月25日早上5时13分开始上网，直到2014年1月26日1时许，之后一直到1月26日8时47分才继续上网。会员卡号为10×××18（姚某使用）的会员卡在2014年1月26日前后有上网记录，其从系统中查询得知，该会员卡从2014年1月25日5时30分开始上网，一直上到11时许下线，之后又于17时36分开始上网，19时下线，后又于19时08分上线，上到1月26日1时22分左右下线；1月26日早上8时22分开始上网，上了十五分钟就下线了。会员卡号为a16×××95的会员卡（张某甲使用）2014年1月26日前后有上网记录，其从系统中查询得知，该会员卡从2014年1月25日5时26分开始上网，10时55分下线，之后又于18时47分开始上网，上到1月26日0时22分左右下线；1月26日早上9时38分继续上网，上了196分钟才下线。网吧确有通宵上网，办理时间限定在晚上22时至凌晨1时之间，超过该时间就不能办理，而且通宵上网到早上8时均会断网。6、被告人姚某在侦查阶段供述：2014年2月22日晚，其伙同“贵州”、“小辉”到永湖村靠深惠路边的一栋房子准备剪防盗网入室盗窃，在等待攀爬过程中被便衣警察当场抓获。其还参与盗窃两次。2014年1月26日，其向“贵州”、“小辉”提议一起去偷东西，其事先准备好一把剪钳和一把戒刀，三人剪防盗网进入永湖深惠路边的一栋七八层高楼房三楼的一户人家里盗窃，偷到了一部白色大屏女式手机、一枚钻戒、几百元人民币、港币几百元。当天将东西以1830元卖给名叫“君子好逑”的中年男子，偷到的钱物由参加人员平分。2014年2月19日，其和“小辉”剪防盗网进入永湖深惠路边一栋六七层楼高的五楼的一户人家里盗窃，偷到一部黑色相机、一部白色手机、现金500多元，东西1200元卖给了上次那个中年男子，其和“小辉”平分。辨认出龚某即“贵州”，张某甲即“小辉”。7、被告人张某甲在侦查阶段供述：2014年2月22日晚，其和龚某、姚某到永湖村靠深惠路边的一栋房子准备剪防盗网入室盗窃，在等待攀爬过程中被便衣警察当场抓获。其还有两次盗窃，其第一次盗窃是2014年1月26日，其和龚某、姚某没钱花就想偷点东西。姚某事先准备好一把剪钳和一把戒刀，三人剪防盗网进入永湖村靠深惠路边的一栋房子的一个三楼的住户（一房一厅）盗窃，三人都有进房里，其在客厅望风，龚某、姚某进房里偷东西，后来偷到了一部手机、一枚钻戒、几百元人民币、隔天姚某将东西卖掉，分给其400元。第二次盗窃是2014年2月19日，其和姚某剪防盗网进入永湖村靠深惠路边的一栋房子五楼的房间盗窃，其在阳台望风，姚某进房里偷东西，偷到一部相机、一部手机、姚某将东西卖掉，分给其200元。不知道有偷到现金。辨认出龚某即“小贵州”、姚某。8、被告人龚某在侦查阶段供述：2014年2月22日晚，其和“肥牛”、“小辉”到永湖村靠深惠路边的一栋房子准备剪防盗网入室盗窃，在等待攀爬过程中被伏击民警当场抓获。2014年1月26日，其和“肥牛”、“小辉”没钱花就想偷点东西。肥牛事先准备好一把剪钳和一把戒刀，三人剪防盗网进入一住户房里盗窃，三人都有进房里，偷到了一部白色手机、一枚钻戒。当天没有分赃。过了两天，小辉在网吧给了其300元。不知道有没偷到现金。辨认出张某甲即“小辉”，姚某即“肥牛”。9、龙岗区第二人民医院收费清单。证实民警在抓获被告人张某甲时导致张某甲头部受伤，前往龙岗区第二人民医院急诊科清创。10、深圳市公安局荷坳派出所民警邱某某出具的情况说明、龙岗区看守所健康检查笔录、深圳市龙岗区人民医院体检表、深圳市龙岗区人民医院检验报告单，证明被告人张某甲被抓捕时头部有受伤外，其他被告人均无明显伤痕。11、深圳市公安局荷坳派出所民警苏某某出具的情况说明，证实案发当日，其对三被告人进行了讯问，其与民警印某某带姚某、张某甲到作案地点进行了指认。12、案发现场监控录像视频截图。录像视频截图由被告人姚某辨认出自己及张某甲、龚某。13、物证：戒刀一把、剪钳一把。14、扣押笔录。从被告人姚某身上提取戒刀一把、剪钳一把。15、鉴定意见：被害人张某乙被盗案手机、手表、钻戒价值无法鉴定。被害人刘某被盗案手机、数码相机价值无法鉴定。16、现场勘验、检查笔录及照片：（1）案发现场横岗街道窝肚村天安巷40号302房为一房一厅结构，窗户两根防盗网呈撬断状。（2）案发现场横岗街道窝肚村联合路6号A栋502房阳台防盗网有开口。17、案发现场监控视频录像。原审法院认为，被告人张某甲、龚某、姚某无视国家法律，以非法占有为目的，结伙入户盗窃，其行为已构成盗窃罪。被告人张某甲、龚某称在侦查阶段被刑讯逼供，没有合法有效的证据证明，且公诉机关依法出示了龙岗区看守所健康检查笔录、深圳市龙岗区人民医院体检表、深圳市龙岗区人民医院检验报告单，证明各被告人入所体检时除张某甲外其他被告人均正常。被告人张某甲虽然有受伤，但其伤情系抓捕时造成，公安机关为此也出具了情况说明，亦有参与抓捕的巡防队员予以证实。本案审理过程中，侦查机关的相关民警亦出具了说明情况，办案民警均表示未对被告人刑讯逼供，均依法对被告人进行讯问。被告人张某甲、龚某主张本案存在刑讯逼供没有合法有效的证据证明，不予采纳。因此，本案不存在非法取证，被告人的相关供述应予以采信。被告人当庭改变供述，没有合理理由，被告人张某甲、龚某当庭供述内容与在侦查阶段供述内容不同的部分不予采纳。被告人张某甲、龚某称案发期间一直在网吧上网，但根据网吧上网记录，被告人张某甲、龚某在案发后并非一直在上网，即被告人张某甲、龚某具备作案时间。被告人张某甲、龚某该辩解不予采纳。被告人张某甲否认参与2014年1月26日、2月19日的盗窃，被告人龚某否认参与2014年1月26日的盗窃，但被告人参与上述犯罪有同案犯姚某的明确指认，在侦查阶段被告人张某甲、龚某亦承认参与犯罪，上述供述可以相互印证，且被告人实施犯罪还有物证、书证、现场勘验检查笔录、现场监控录像等证据相佐证，被告人张某甲、龚某辩解不予采纳。被告人张某甲、龚某、姚某属于共同犯罪。在共同犯罪中，被告人张某甲、龚某、姚某均起主要作用，均系主犯。被告人张某甲、姚某参与三起犯罪，被告人龚某参与二起犯罪，在量刑时予以区分。被告人张某甲、龚某、姚某2014年2月22日的盗窃尚未完成即被抓获，属因被告人意志以外的原因未得逞，依法予以从轻处罚。被告人姚某归案后如实交代罪行，认罪态度较好，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一千元。二、被告人龚某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一千元。三、被告人姚某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一千元。四、随案移送的作案工具剪钳一把、戒刀一把依法予以没收。原审被告人龚某上诉辩称：2014年1月25日至1月26日早上8点左右，其在横岗街道上下围新村8号网吧上网，从未离开过网吧；其没去过案发现场，请求二审法院依法判决。本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致，原审判决所采信的证据已当庭质证，经本院审理未发生变化，本院依法予以确认。本院认为，上诉人龚某、原审被告人张某甲、姚某无视国家法律，以非法占有为目的，结伙入户盗窃，其行为已构成盗窃罪。其中，原审被告人张某甲、姚某参与三起犯罪，上诉人龚某参与二起犯罪，在量刑时予以区分。在共同犯罪中，三原审被告人均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。原审被告人姚某归案后认罪态度较好，依法予以从轻处罚。上诉人龚某辩称2014年1月26日凌晨，其一直在网吧上网。经查，根据网吧上网记录，龚某在2014年1月26日1时许至8时47分期间并没有在网吧上网，具备作案时间；在侦查阶段，龚某也承认参与了该单犯罪；同时，张某甲、姚某对龚某参与该单犯罪均有明确指认，各原审被告人的供述基本吻合，也与被害人的陈述、现场勘验检查笔录等证据相互印证。综上所述，龚某的上诉理由不成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 王  育  平审 判 员 林  福  星代理审判员 袁     琰二〇一五年六月八日书 记 员 欧阳志敏（兼）