上海市虹口区人民法院刑 事 判 决 书（2015）虹刑初字第481号公诉机关上海市虹口区人民检察院。被告人张文松。指定辩护人丁启海，上海市沪江律师事务所律师。上海市虹口区人民检察院以沪虹检诉刑诉（2015）423号起诉书指控被告人张文松犯贩卖毒品罪，于2015年5月13日向本院提起公诉。本案经上海市第二中级人民法院指定由本院管辖，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市虹口区人民检察院指派代理检察员周某出庭支持公诉，被告人张文松及其指定辩护人丁启海均到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市虹口区人民检察院指控被告人张文松于2014年11月13日0时许，经事先电话联系，在本市普陀区江宁路、澳门路，欲贩卖毒品给苏某某（另案处理）时被公安民警抓获，并被缴获7包白色晶体。经上海市毒品检验中心鉴定，送检张文松的4.81克白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。为证实上述指控的事实，公诉机关提供了证人苏某某、王某某、姜某某的证言，上海市公安局虹口分局出具的《扣押清单》、赃证照片、《案发经过》，上海市公安局虹口分局调取的通话记录详单，上海市公安局缉毒处出具的《收缴毒品专用单据》，上海市毒品检验中心出具的《检验报告》，上海市闸北区人民法院《刑事判决书》等证据，并据此认为被告人张文松明知是毒品仍予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪；被告人张文松系毒品再犯、累犯，被告人张文松在判决宣告后刑罚执行完毕前又犯罪，应数罪并罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第七十一条、第六十九条的规定，对被告人张文松定罪处罚。法庭审理中，被告人张文松否认犯罪事实，提出其并未与苏某某事先约定贩卖毒品，其至案发现场也并非为了贩卖毒品；其指定辩护人提出本案毒品交易并未完成，且对张文松如按贩卖毒品罪论处时应以苏某某称的人民币400元的价格之毒品量予以量刑。经审理查明，2014年11月13日0时许，被告人张文松与苏某某经事先电话联系在本市普陀区江宁路、澳门路贩卖毒品给苏，后被告人张文松驾驶藏有毒品的电瓶车至现场与苏某某碰面，被守候现场的公安民警当场抓获，并从其所骑电瓶车内缴获7包白色晶体。经上海市毒品检验中心鉴定，送检张文松的4.81克白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。以上事实，有下列证据证实：1、证人苏某某的证言，证实2014年11月12日23时许，其因为贩卖毒品行为被民警抓获后，在民警监督下与其上家被告人张文松联系，称向张再购买400元的毒品，并约定交易地点在江宁路、澳门路，被告人张文松同意了，后其在约定地点等张文松，张文松骑着电瓶车过来后，双方被公安民警抓获的事实。2、证人王某某、姜某某的证言，证实2014年11月12日23时许，苏某某因贩卖毒品行为被抓获，后苏表示要协助公安人员抓获其上家张文松，在民警的跟进下，苏某某与被告人张文松电话联系约定购买400元的毒品，并确定在江宁路、澳门路路口交易，后民警带苏某某至上述路口等待，被告人张文松开了电瓶车过来后被抓获到案的事实。3、上海市公安局虹口分局调取的通话记录详单，证实被告人张文松与苏某某在案发前多次电话联系的事实。4、上海市公安局虹口分局出具的《扣押清单》、赃证照片，证实被告人张文松被抓获时从其电瓶车上缴获7包白色晶体的毒品的事实。5、上海市公安局缉毒处出具的《收缴毒品专用单据》，证实被告人张文松处缴获的毒品已经被收缴的事实。6、上海市毒品检验中心出具的《检验报告》，证实查获送检张文松的4.81克白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。7、上海市公安局虹口分局出具的《案发经过》，证实本案的案发及被告人张文松的到案过程。8、上海市闸北区人民法院《刑事判决书》，证实被告人张文松的前科情况。上列证据，由公安机关依法收集，并由公诉人当庭宣读、出示，经庭审质证，证据合法、有效，且能相互印证，本院予以确认。关于被告人张文松提出其并未与苏某某事先约定贩卖毒品，其至案发现场也并非为了贩卖毒品的辩解，经查，证人苏某某、王某某、姜某某的证言均证实苏某某事先与张文松电话联系向张购买毒品且确定了交易地点，而公安机关提取的被告人张文松所使用的手机通话记录也显示被告人张文松案发前与苏某某多次电话联系，同时被告人张文松在其后又携带毒品至交易地点，因而被告人张文松在案发前与苏某某以电话联系方式约定由张贩卖毒品给苏的事实可以确定，其后张又履行约定至现场欲贩卖毒品给苏某某的事实也可以确定，故被告人张文松的上述辩解与事实不符，本院不予采纳。关于指定辩护人提出本案毒品交易并未完成，且对张文松如按贩卖毒品罪论处时应以苏某某称的人民币400元的价格之毒品量予以量刑。本院认为，本案系控制下毒品交易，被告人张文松虽未与购买方达成毒品与毒资的交换，但按照相关法律规定，其进入约定的毒品交易区域后被抓获的都构成贩卖毒品罪的既遂，且其随身携带的毒品均应认定为贩卖的数量，故辩护人该辩护意见与法律不符，本院不予采纳。本院认为，被告人张文松明知是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上海市虹口区人民检察院指控被告人张文松犯贩卖毒品罪罪名成立。被告人张文松曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，此次又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚。被告人张文松曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，应从重处罚。被告人张文松在判决宣告后，刑罚尚未执行完毕前又犯新罪，应数罪并罚。为维护社会管理秩序，保护国家对毒品的管理制度和公民身心健康不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第七十一条、第六十九条及第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张文松犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币六千元；连同前罪尚未执行完毕的剥夺政治权利十一个月十八日，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑二年十个月，剥夺政治权利十一个月十八日，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月24日起至2017年9月22日止。罚金应于判决生效之日起一个月内向本院缴纳。）二、缴获的毒品及犯罪工具手机一部予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  叶 琦代理审判员  陈春丹人民陪审员  张建国二〇一五年六月九日书 记 员  孙琳娜附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。……走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；…………第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还，违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。