陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书（2014）泾民初字第01890号原告张某甲，男，汉族，村民。委托代理人陈某甲，咸阳市秦都区司法局148法律服务所法律工作者。被告陕西东銘建材有限公司。法定代理人崔某甲，系该公司经理。委托代理人惠某甲，泾阳县泾干法律服务所法律工作者。原告张某甲诉被告陕西东銘建材有限公司生命权、健康权、人身权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人、被告委托代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2013年6月20日原告受雇于被告处任机修工。2013年10月7日原告在被告处调试传送机工作中，不慎左臂被卷入输送带滚轮中，造成原告左臂受伤，伤后被送往泾阳县医院治疗，因伤情又转到咸阳市中心医院、西安五二一医院、西京医院、五一八医院。经诊断为：左臂从神经拉伤。现原告左臂功能障碍严重，对个人生活造成了困难。原告第一次在西安红十字会医院住院29天保守治疗，因左臂功能无法恢复，第二次2014年5月24日至2014年6月3日在西安西京医院做了左臂从神经移植手术，术后于2014年6月3日至6月14日在五一八医院治疗，三次住院共计50天，原告治疗医疗费总计76858.73元，其中被告支付医疗费66600元。由于被告不积极支付医疗费，原告逼迫出院回老家疗养。2014年10月20日，原告伤臂稳定后到泾阳县劳动和社会保障局申请工伤认定，该局认为需劳动争议仲裁委员会前置确认劳动关系后才能受理，且申请工伤认定的时效已过不接受申请，为享受工伤待遇原告于2014年11月25日向泾阳县劳动争议仲裁委员会递交了劳动争议仲裁申请书，劳动人事争议仲裁委员会2014年11月26日以超过劳动争议仲裁时效为由，依法不予受理仲裁申请还向原告发出泾劳人仲裁（不）字2014（25）号通知书。原告依照程序提起劳动争议纠纷诉讼，为充分保护原告权益，可按生命权、健康权、人身权进行诉讼。故诉请被告支付医疗费17674.72元，护理费5000元，住院伙食补助1500元，营养费1500元，误工费75155.5元，残疾赔偿金341124元，鉴定费800元，被抚养人生活费152292元，交通费2737.6元，住宿费1600元，精神损害抚慰金20000元，合计619383.82元。被告辩称，被告与原告属于劳动关系，虽然双方没有签订劳动合同，但事实确实产生了劳动关系，原告确实是在劳动中受伤的，应该按照劳动法的规定，认为原告是工伤。原告也是技术人员，没有安全意识，原告个人应该承担相应的责任。原、被告属于劳动关系，应该先进行劳动仲裁。对于仲裁机关不予受理，理由是超过时效了，并不是不予认可这样的劳动关系，不服劳动仲裁的通知，申请人可以向人民法院提起诉讼请求。原告起诉案由为人身损害，在本案中不应以这样的关系进行处理，如果按照雇佣关系处理，计算方式也不合理。原告依照城镇标准赔偿，证据不足，应该按照原告户籍所在地标准计算。对于原告提出赡养老人，应该是年满60岁并且丧失劳动能力的人。原告为支持自己的主张，提供了以下证据：1、张某甲身份证一份，证明原告身份情况。2、陕西东銘建材有限公司证明一份（复印件），证明原被告双方存在雇佣关系。3、泾阳县劳动人事争议仲裁委员会出具泾劳人仲案（不）字2014（25）号不予受理案件通知书，证明进行了劳动争议前置程序，仲裁委不予受理。4、泾阳县医院门诊病历、咸阳中心医院门诊病历、兵器工业五二一医院门诊病历、西安红十字会医院住院病案，证明原告因公受伤，先后被送至以上医院进行救治，诊断为左臂丛神经损伤。5、西京医院、五一八医院病案各一份，证明2014年5月24日入住西京医院进行左臂丛神经探查修复术，诊断为左臂丛神经束支部损害，左脉动咏损害。6、医疗票据22张，证明医疗花费84274.72元。7、司法鉴定书一份，证明原告伤残等级为四级伤残。8、原告的全国计算机信息新技术考试合格证书、中华人民共和国特种作业操作证、离职证明、房屋租赁合同各一份，证明原告具有电工作业资质，有技术特长，长期在城市居住、生活，经济来源来自城镇，应当按照城镇居民标准计算赔偿数额。9、身份证、户口本复印件各一份，村委会证明两份，证明：原告的父亲57岁，母亲53岁，伯父59岁，以上三人由原告和其哥哥赡养。10、鉴定费票据一张，证明伤残鉴定费800元。11、交通费票据156张，证明原告因医疗、就医、后续治疗花去交通费2737.6元。12、住宿费票据25张，证明原告就医治疗花去住宿费1600元。对原告提交的证据，被告提出以下综合质证意见，对证据1、10无异议。对证据2、证明没有原件，真实性认可，证明目的不认可。对证据3、真实性无异议，证明目的不认可。对证据4、真实性无异议。对证据5、真实性无异议。西京医院住院病历首页有印章医保、新农合印章，证明原告已经报过医保。对证据6、医疗费票据，39页不是医疗费票据，是一份村卫生室证明，不予认可；西京医院医疗费（40页三张）票据无异议；41页外购发票不认可，518医院票据无异议；42页的票据是出院后门诊购药，没有处方，不认可，43页票据真实性无异议，对证明目的不认可，无病历佐证，44—48页票据，不认可，因为没有相应的处方，46页票据开票时间为2015年2月14日，同一天在同一药房开了3张连续的票据；47-48页四张票据，在2015年4月1日，在同一药店开四张票据，不符合常理；49页西安中心医院的票据，没有相应病历，不认可。对证据7、鉴定医院鉴定书真实性无异议，要求重新鉴定，理由是原告鉴定的级别较高。对证据8、全国计算机信息新技术考试合格证书、中华人民共和国特种作业操作证真实性无异议，工作证明不认可，租赁合同真实性不认可，租赁时间与返还房屋时间相互矛盾，租赁期限有涂改。证明目的不认可，在城镇居住应该有公安机关出具的暂住证。对证据9、身份证明真实性无异议，张某乙我认为此人与本案无关。村上出具的两个证明真实性无异议，证明目的不认可，根据法律规定，赡养老人年龄为60岁以上。根据原告证据目录证明原告有兄妹三人。对证据11、不认可，原告治疗肯定产生了费用，但是票据中有原告出事前的交通费票据，根据他的个人情况酌情认定。对证据12、住宿费不认可，没有住宿时间、数额、姓名等信息。被告为证明自己的诉讼主张，提供以下证据：借条7张，证明原告在治疗期间原告从被告处借支医疗费66600元。出事后，在红会医院、521医院、泾阳县医院，花费50509.85元是公司垫付的。对被告提交的证据，原告无异议。本院对原、被告提供的证据分析认定，对原告提交的证据1、2、3、4、5、10被告对真实性无异议，以上证据客观真实、来源合法、与本案有关联，本院予以认可。对证据6中2014年5月20日麻地村卫生室出具的证明，非正规收费票据，不符合证据形式要件，本院不予认可；票号为140510204364、140510428345、985979、131400093674被告无异议，本院予以认可；其他票据因无处方、病案等资料印证，本院不予认可。证据7，被告对该证据真实性无异议，对被告以鉴定级别较高为由要求重新鉴定的申请，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，本院不予准许，故对原告提交的司法鉴定意见书予以采信。证据8、对特种作业操作证、计算机信息高新技术考试合格证，真实性被告无异议，本院对该两份证据真实性予以确认；对工作证明，不符合证据形式要件，不予采信；房屋租赁合同租赁时间与返还房屋时间矛盾，该房屋坐落不明，出租人是否具有出租权等信息不明，对该租赁合同真实性不予确认。证据9真实性被告无异议，本院对原告父母属被扶养人一节予以认可，但原告对伯父张某乙无扶养义务，故对原告主张被告赔偿伯父张某乙抚养费的诉讼主张不予采信。对证据11、12，因交通费票据中存在事故发生前及出院后多张票据，故对交通费票据的真实性不予认定，但原告受伤，确有交通支出，依据原告就医情况，酌情认定为1000元，住宿费票据，无法确定与本案有关联性，不予认可。对被告提交的证据借条7张，原告无异议，该组证据客观真实、来源合法、与本案有关联，本院予以认可。经审理查明，原告系被告修理工，被告与原告未签订书面劳动合同，未给原告购买工伤保险，未对原告进行安全培训即上岗参加工作。2013年10月7日原告调试正在运转的传送机时，左臂不慎被卷入输送带滚轮中，造成原告左臂受伤，伤后被送往泾阳县医院治疗，又先后转入咸阳市中心医院、西安五二一医院门诊治疗，后转入西安市红会医院住院治疗23天，确认为左臂从神经损伤，左尺骨茎突骨折。2014年5月24日至2014年6月3日在第四军医大学西京医院住院治疗10天，2014年6月3日至2014年6月14日原告在中国人民解放军第五一八医院住院治疗11天。原告受伤治疗期间，被告垫付原告医疗费50509.85元，原告在被告处借支医疗费66600元。被告未向劳动部门申报工伤认定，原、被告因赔偿事宜协商未果，2014年11月25日，原告向泾阳县劳动争议仲裁委员会递交了劳动争议仲裁申请书，劳动人事争议仲裁委员会2014年11月26日做出泾劳人仲裁（不）字2014（25）号通知，以已超过劳动争议仲裁时效为由，不予受理。2014年12月18日原告提起生命权、健康权、人身权诉讼。在审理过程中，经原告申请，法院委托陕西正义司法鉴定中心对原告进行了伤残等级鉴定，该鉴定中心出具陕正义司法鉴（2015）临鉴字第288号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：张某甲左上肢损伤属四级伤残。本院认为，原告作为被告公司的职工，在工作岗位上发生安全事故，造成原告左臂损伤并构成了四级伤残的事实清楚。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，在救济程序上，原告首先应当按《工伤保险条例》规定的程序进行处理。原告伤害发生后，被告未按规定申请工伤认定，此后，原告申请工伤认定及劳动争议仲裁时，已超过法定时效，最终未能得到受理，致使原告在客观上按照《工伤保险条例》已无法获得赔偿。原告在客观上不能依法获得工伤保险救济情况下，其通过损害赔偿请求权提起诉讼，应得到法律保护。被告违反《安全生产法》的有关规定，未对原告履行必要的全安生产培训，使其具备必要的安全生产知识，熟悉有关的安全生产规章制度和安全操作规程，掌握本岗位的安全操作技能。因此，被告对本次安全生产事故，应承担主要责任。原告在实施岗位作业时，未尽到足够谨慎注意义务，对此事故原告亦应承担相应的责任。本院根据实际确定的各项赔偿项目及标准：1、医疗费，应以实际支出为准，作为有效证据的医疗票据，原告治疗的医疗费用为124889.77元（其中原告支付7779.92元，被告预支给原告66600元，被告垫付50509.85元）；2、住院伙食补助费，原告共住院44天，参照陕西省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天30元计算为1320元；3、护理费，参照陕西省相关护理标准每天80元计算为3520元；4、误工费，计算至鉴定意见前一天，误工期限为560天，结合原告及上年度本地在岗职工平均收入状况，误工费计算74950.4元；5、营养费按每天20元计算44天，为880元；6、交通费，结合原告的就医地点、次数以及定期复诊的实际情况，本院酌情认定交通费为1000元；6、伤残赔偿金，原告与被告存在劳动关系，系被告职工，应按照城镇居民标准计算，结合其伤残等级，其伤残赔偿金为341124元。7、原告对父亲、母亲负有扶养义务，原告父、母共有3个抚养义务人，故根据被抚养人情况确定原告母亲李某甲生活费33842.67元、父亲张某丙来生活费33842.67元；8、原告受伤严重，导致残疾，给以后的生活带来不便，给原告造成一定的精神损害，依据被告的过错、侵权的手段、场合、方式、后果，侵权人的获利情况及承担责任的经济能力以及本地平均生活水平等因素综合确定精神抚慰金为20000元；9、鉴定费用，按实际支出，确定为800元。原告工作期间因工导致的左臂受伤遭受的损失合计636169.51元，结合原、被告过错程度，应按照2：8比例分担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十六条、第三十五条、《中华人民共和国安全生产法》第四十八条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、原告张某甲因工导致的左臂受伤损失636169.51元，由被告陕西东銘建材有限公司承担508935.61元，于本判决生效之日起十五日内支付。（被告已垫付的原告医疗费50509.85元及预支的医疗费66600元，在执行时予以扣除）；二、驳回原告张某甲其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费8316元，由被告陕西东銘建材有限公司承担6154元，原告张某甲承担2162元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  张高峰代理审判员  郑 彤人民陪审员  王菊叶二〇一五年六月二十三日书 记 员  董 佩适用法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国安全生产法》第四十八条因生产安全事故受到损害的从业人员，除依法享有工伤社会保险外，依照有关民事法律尚有获得赔偿的权利的，有权向本单位提出赔偿要求；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害的，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任的若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。