辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)辽01民终12882号上诉人（原审被告）：宋占义，男，汉族，住辽宁省灯塔市。委托诉讼代理人：田伟，辽宁杜金珏律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴军，辽宁杜金珏律师事务所律师。被上诉人：（原审原告）辽宁成工工程机械有限公司，住所地沈阳经济技术开发区。法定代表人：白铁鸿。委托诉讼代理人：王景龙，辽宁法源律师事务所律师。上诉人宋占义因与被上诉人辽宁成工工程机械有限公司合同纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2016）辽0191民初2685号民事判决，向本院提起上诉，依法由本院审判员曹岩担任审判长，与审判员刘春杰、李涛组成合议庭本案现已审理终结。上诉人宋占义上诉请求：1.请求撤销原判，改判驳回被上诉人诉讼请求；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、本案中，上诉人是保证人，一审未经开庭就武断下判，违反程序规定。二、一审曾通过上诉人送达过起诉状，但该诉状中第一被告赫中师系主债务人，且案由为租赁合同纠纷，我们收到起诉状后，提出过书面鉴定申请和证人出庭申请书。三、虽然送达的判决书上有上诉人答辩，但当时一审法院只是核实部分情况，并没有告知上诉人那是开庭。四、判决书中将主债务人诉讼资格取消了，赫中师是否履行了全部还款义务无法查实，2011年3月至今没有人找过上诉人，保证已经超过保证期限。五、一审法院认定诉争的挖掘机在被上诉人处，那么车的价值是多少应当确定。被上诉人不能既得车，又得钱。据我们了解被上诉人与主债务人就挖掘机问题达成了共识，就是车归被上诉人所有，双方终结一切权利义务关系。辽宁成工工程机械有限公司未到庭答辩。辽宁成工工程机械有限公司向一审法院起诉请求：1.请求依法判令赫中师给付原告租金62942元及违约金18882元，合计81824元。2.宋占义承担连带保证责任。3.二被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：2011年3月21日，原告（甲方）与赫中师（乙方）签订《工程机械租赁合同》1份。编号为：LN/CG-Z-2011032101，合同约定：原告将型号：ZL50E-3，机号：6196的装载机一台销售给乙方，合同中约定租赁工程机械总价值为352,840.00元；租赁期限为24个月，月租金11,785.00元，于每月25日支付。租赁期限届满后，如乙方无违约行为的，乙方所交纳的租金和保证金作为货款，乙方取得租赁工程机械的所有权；在租赁期间，租赁工程机械的所有权属于甲方，乙方对工程机械只有使用权，没有所有权。乙方不得在租赁期内将所租赁工程机械进行销售、转租、抵押或其他任何侵犯租赁工程机械所有权的行为；若乙方发生违约行为，甲方有权依据法律的规定或者本合同的约定解除合同，并收回工程机械。租赁工程机械被收回时，双方应检查验收，如有缺损、保养不善等，均由乙方负责赔偿；收回的工程机械经甲方认可的评估机构评估，确定其残值。若乙方已支付的租金及保证金加上工程机械残值尚不足本合同第一条约定的标的总价值的，乙方应在甲方通知后的十日内补足差额。因乙方违约导致甲方收回工程机械的，乙方还应按本合同第16条规定承担违约责任；第16条约定：“乙方逾期交付月度租金及其他应付费用的，每逾期一天，应按上述费用的千分之一支付滞纳金。逾期达10天以上的，甲方有权解除本合同，扣收全部保证金，已付租金及租赁管理费不予退还，甲方收回工程机械，因此造成的一切损失由乙方承担……甲方扣收的保证金是违约金，不冲抵乙方的任何欠款；甲方扣收保证金后，乙方的欠款还应当另行支付。2011年3月21日，赫中师出具《付款承诺书》一份，承诺租金282,840.00元，分24个月支付，即从2011年5月25日起至2013年4月25日止，每月的25日支付原告11,785.00元，2011年3月1日支付运费20,000.00元，其他费用合计50,000.00元。同日，赫中师出具《租赁物接受确认单》一份，确认赫中师于2011年5月16日收到挖掘机一台，型号：ZL50E-3，机号：6196。同日，宋占义出具《连带责任担保书》一份，保证在赫中师不能按期足额偿付《工程机械租赁合同》约定的款项时，其愿意提供连带担保责任。原告出具滞纳金结算表一份，证明被告仅交付部分租金，截止目前，赫中师已经支付分期款149,188.00元，尚欠租金62,942.00元，现争诉挖掘机在原告处。上述事实有《工程机械租赁合同》、《租赁物接受确认单》、《滞纳金结算表》及庭审笔录在卷佐证，予以确认。一审法院认为,原告与赫中师签订的《工程机械租赁合同》应属于赫中师先行租赁原告的挖掘机，待约定的租期届满且被告按期交纳约定的租赁费后，该挖掘机的所有权转移给赫中师的合同。因该合同不违反国家法律及行政法规的禁止性规定，故合法有效。关于欠款问题，宋占义称在将机械还给原告后货款两清，但是未提供相应的证据予以佐证，故本庭不予认定，根据原被告双方所签订的《工程机械租赁合同》，结合原告提供的证据，认定赫中师还应向原告支付租金62,942.00元。关于违约金，双方合同约定，迟付货款，按日千分之一支付违约金。若依上述约定，赫中师违约行为需支付的违约金过高，现原告要求承担违约金18,882.00元，未超过迟延付款金额的30%，予以支持。宋占义作为担保人，在担保书中明确表示承担连带保证，故原告要求其承担保证责任，于法有据，予以支持。综上，依照《合同法》第一百零七条、第一百一十二，《担保法》第十八条之规定，判决如下：一、被告宋占义于本判决发生法律效力后十日内代赫中师偿还原告辽宁成工工程机械有限公司租金62,942.00元；二、被告宋占义于本判决发生法律效力后10日内代赫中师给付原告辽宁成工工程机械有限公司迟延支付租金的违约金18,882.00元；如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,846.00元，由被告宋占义负担。本院二审期间，上诉人与被上诉人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。二审审理期间，上诉人和被上诉人对一审法院认定的被上诉人拖走案涉工程机械的时间予以明确认可。本院认为，本案围绕上诉人的上诉请求予以审理。上诉人宋占义基于本案的《工程机械租赁合同》出具《担保书》，其应依据《担保书》承担相应的担保责任。被上诉人辽宁成工工程机械有限公司与赫中师签订的租赁合同明确约定了如承租人赫中师未能按合同约定给付相应的租金，被上诉人享有解除合同，取回租赁物并要求赫中师承担相应损失的权利。案涉租赁合同于2011年3月21日签订，赫中师于同日收到案涉租赁物，被上诉人解除合同取回租赁物之日为2012年11月8日，依据合同约定赫中师占有租赁物期间的租金应为212,130元。被上诉人现自认已收到149,188元，本院对该自认予以确认。关于上诉人主张本案已经超出保证期限，不应承担保证责任的问题。《担保书》中承诺保证期限为四年，本案赫中师最后一次交付租赁费时间为2012年5月10日，合同约定应付租赁费的截止时间为2013年4月25日，本案被上诉人提起诉讼时间为2016年的5与10日，因此，本案并未超过保证期间。上诉人主张保证期间应当按照不同支付租金时间分期计算，于法无据，本院不予支持。关于上诉人提出要求评估工程机械残值的主张。根据案涉合同第十三条第二款“收回工程机械经甲方（辽宁成工工程机械有限公司）认可的评估机构评估，确定其残值。若乙方（赫中师）已支付的租金及保证金加上工程机械残值尚不足本合同第一条约定的标的总价值的，乙方应在甲方通知后十日内补足差额”，可见评估案涉工程机械残值的目的是当条件符合的情况下赋予被上诉人要求合同相对人赫中师补足差额的权利。现，被上诉人并未要求“补足差额”，因此，无需启动评估程序。上诉人的该项主张本院不予支持。关于上诉人主张被上诉人不能“既得车，又得钱”的主张。案涉合同第十三条第一款明确约定赋予被上诉人在特定情况下解除合同并取回工程机械的权利。因此，被上诉人有权取回案涉工程机械，而不需要从赫中师应付的租金中扣减。上诉人的该项主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于上诉人提出一审法院仅告知其为核实情况，未告知系开庭审理的主张。因上诉人在一审法院法庭审理笔录中签字确认，且该笔录中明确记录了开庭审理中的各项程序，因此，上诉人的该项主张没有证据支持，本院不予支持。综上，宋占义的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1846元，由上诉人宋占义负担。本判决为终审判决。审判长 曹 岩审判员 刘春杰审判员 李 涛二〇一七年一月二十三日书记员 张 冲本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。