西安市灞桥区人民法院刑 事 判 决 书（2012）灞刑初字第00219号公诉机关西安市灞桥区人民检察院。被告人冯贵振，绰号“小狗”，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2011年12月9日被抓获，次日被强制戒毒，同月19日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现羁押于西安市灞桥区看守所。辩护人刘云江、杨二雄，陕西邦维律师事务所律师。被告人史某，绰号“老虎”，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2011年12月9日被抓获，次日被强制戒毒，同月19日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现羁押于西安市灞桥区看守所。指定辩护人李书代、周再香，陕西秦原律师事务所律师。西安市灞桥区人民检察院以西灞检刑诉（2012）132号起诉书指控被告人冯贵振、史某犯贩卖毒品罪，于2012年7月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市灞桥区人民检察院指派代理检察员马琳、鹿星出庭支持公诉，被告人冯贵振及其辩护人刘云江，被告人史某及其辩护人李书代、周再香到庭参加诉讼。在审理过程中，公诉机关建议延期审理一个月，现已审理终结。西安市灞桥区人民检察院指控，2011年12月9日中午，被告人冯贵振指使被告人史某携带毒品前往新城区二马路中段公厕门口与吸毒人员邢某进行交易，被公安人员当场抓获，从史某身上查获海洛因0.07克。后在史某带领下，公安人员在新城区二马路冯、史二人的住处查获海洛因4包，净重14.24克，并将冯贵振抓获。被告人冯贵振、史某多次向邢某等人贩卖毒品。为证明指控事实，公诉人当庭出示了相应证据，据此认为被告人冯贵振、史某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定的贩卖毒品罪，建议判处冯贵振七年六个月至八年六个月有期徒刑、判处史某三年至四年有期徒刑，并处罚金。被告人冯贵振当庭承认之前向邢某卖过毒品海洛因，否认案发当日其指使史某向邢某出售毒品，被查获的毒品是其用来自吸，其不构成贩卖毒品罪。被告人冯贵振辩护人的意见是，公诉机关指控冯贵振指使史某向邢某出售毒品的证据不足，公安人员查获冯贵振的十余克毒品海洛因是冯贵振用于自吸的，冯贵振构成非法持有毒品罪，建议判处三年以下有期徒刑。被告人史某表示认罪，当庭辩称其受冯贵振指使向邢某送毒品，查获的毒品系冯贵振所有，否认其多次向邢某出售毒品。被告人史某辩护人的意见是，对公诉机关指控被告人史某构成贩卖毒品罪无异议，但公诉机关指控史某多次贩卖毒品证据不足，史某受冯贵振指使与他人进行毒品交易，系从犯，且史某协助公安人员抓获了冯贵振，有立功表现，建议对史某从轻或者减轻处罚。经审理查明，被告人冯贵振、史某系吸毒人员，冯贵振将其购买的毒品海洛因多次加价出售给邢某等人，以贩养吸，冯贵振除自己与吸毒人员交易外，还多次指使史某向吸毒人员邢某等人送毒品，史某明知冯贵振出卖毒品，仍为冯提供帮助，免费吸食冯贵振提供的毒品海洛因。2011年12月9日中午，被告人冯贵振指使被告人史某携带一小包毒品海洛因前往新城区二马路中段公厕门口与吸毒人员邢某准备交易时，被公安人员当场抓获，公安人员从史某身上查获毒品海洛因0.07克。后在史某带领下，公安人员在新城区二马路史某的暂住处抓获了冯贵振，又查获冯贵振的毒品海洛因4包，净重14.24克。本案的证据有：1、公安机关破案及抓获经过证明，2011年12月9日14时许，公安人员接群众举报，在新城区二马路中段公厕门口将正在进行毒品交易的史某、邢某抓获，当场查获一包毒品，后在史某带领下从史某住处抓获冯贵振，当场查获四包毒品。2、提取笔录、扣押物品清单及毒品检验鉴定报告证明，从公安人员抓获史某时查获的毒品中检出了海洛因，该毒品净重0.07克，从冯贵振处查获的毒品中也检出了海洛因，该毒品净重14.24克。3、证人邢某（绰号“杰子”）证言证明，他自2003年开始吸食毒品，从2011年11月开始在“小狗”手里购买毒品海洛因，他1至2天购买一次，共买了十几次，每次100至200元。“小狗”是他的远房表亲，他每次买毒品时给“小狗”打电话，大多在二马路公厕门口交易。11月底开始“小狗”让一个叫“老虎”的人与他交易，他与“老虎”交易过七、八次，每次买100至200元的毒品。12月8日晚上他向“小狗”买了150元的毒品海洛因，是“老虎”在二马路中段公厕附近与他交易的，次日中午在相同地点与“老虎”再次交易时被抓获。4、辨认笔录证明，邢某辨认出被告人冯贵振、史某就是向他多次出售毒品的人。5、被告人冯贵振供述，他自2005年开始吸食毒品海洛因，从2011年7月开始以贩养吸，毒品是从一个彝族妇女手里买的，他将买来的毒品分成50元、100元、200元不等的小包卖给吸毒人员史某、邢某等人。2011年10月至11月期间，有吸毒人员给他打电话买毒品，他就相约在新城区二马路中段公厕门口交易。11月底他到吸毒人员史某位于二马路的房子一起居住，继续向吸毒人员出售毒品，有需要毒品的，就约在二马路中段公厕门口交易，史某替他向购买毒品的人送过多次毒品，他提供毒品供史某吸食。2011年12月8日20时许，邢某打电话要毒品，他交给史某一包150元的毒品海洛因让送到二马路中段公厕附近，史某送去，拿回150元。第二天中午，他让史某送给邢某一包200元的毒品海洛因，史某出去后，过了十几分钟，带来几名民警将他抓获，查获了四包毒品海洛因。6、被告人史某供述证明，他自1997年开始吸毒，2010年8月从冯贵振手里购买毒品海洛因吸食。2011年11月底，冯贵振因拆迁到他在二马路的房子暂住，期间，经常有吸毒人员向冯贵振购买毒品，冯贵振让他去送毒品，他向邢某和几个叫不出名字的人送过多次毒品。2011年12月8日晚冯贵振让他向邢某送了150元的毒品海洛因，回去后把钱给了冯贵振。9日中午冯贵振让他到二马路中段公厕附近向邢某送毒品时被公安人员抓获，交易的一包200元的毒品海洛因被查获。上述证据均经当庭质证，各证据能够相互印证，证明案件事实，予以认定。本院认为，被告人冯贵振、史某明知是毒品而多次向他人出售，情节严重，其行为均已构成《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定的贩卖毒品罪。西安市灞桥区人民检察院指控二被告人犯贩卖毒品罪的事实清楚，罪名成立，依法应予处罚。被告人冯贵振辩护人辩称公诉机关指控冯贵振贩卖毒品证据不足、构成非法持有毒品罪的意见，经查，冯贵振向吸毒人员多次贩卖毒品、以贩养吸的事实，有冯贵振在公安机关的多次供述在卷佐证，也有其下线邢某的证言、同案被告人史某的多次供述印证。对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量依法应认定为其犯罪数量，在量刑时可考虑其吸食的情节，酌情处理，故冯贵振的翻供理由不能成立，其辩护人辩称其构成非法持有毒品罪的辩护意见亦不予采纳。该辩护人所提关于公安机关的提取笔录、毒品检验报告中记录的毒品包装袋为白色塑料袋，而扣押物品清单登记为红色塑料袋，二者不一致的问题，经查，被告人冯贵振多次供述其被公安人员查获的十余克毒品海洛因，分四包装在白色塑料袋内，公安机关所书查获记录也载明被查获的毒品的包装为白色塑料袋，鉴定机构所鉴定的毒品的包装也是白色塑料袋。公安机关出具书面材料证明，其扣押物品清单中所书红色包装系笔误。无证据证明公安机关在侦查过程中有刑讯逼供或者作假的行为，故公安人员从两名被告人处查获的物品系毒品海洛因，这一事实能够认定，扣押物品清单中的错误记录不能否定这一事实。被告人史某明知冯贵振贩卖毒品，仍多次为冯贵振的贩毒行为提供帮助，此事实有证人邢某陈述、同案被告人冯贵振及其本人的多次供述在卷佐证，其当庭翻供又不能说明正当理由，故其当庭辩解和辩护人的此节辩护意见，不予采信。史某在共同犯罪过程中所起作用较小，系从犯，且协助公安人员抓获了同案犯冯贵振，依法应当减轻处罚。史某辩护人的此节辩护意见，予以采纳。被告人被抓获后羁押的时间，予以折抵刑期。综上，对被告人冯贵振依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十四条，对被告人史某依照该法第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十八条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：一、被告人冯贵振犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年四个月，并处罚金20000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年12月9日起至2019年4月8日止。罚金于判决生效的第二日起三个月内缴纳。）二、被告人史某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金5000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年12月9日起至2014年8月8日止。罚金于判决生效的第二日起三个月内缴纳。）三、扣押在案的毒品海洛因，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长 王 旭代理审判员 王 玲代理审判员 黄小锋二〇一二年九月十一日书 记 员 段文文附：本案涉及的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。