广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）深中法劳终字第2259号上诉人（原审原告）韩冰心。委托代理人陆丰，广东冠杰律师事务所律师。上诉人（原审被告）深圳市大阳实业发展有限公司，住所地深圳市福田区新闻路中电信息大厦东座25层，组织机构代码279445700。法定代表人肖坚庭，总经理。委托代理人刘天军，广东众多律师事务所律师。上诉人韩冰心与上诉人深圳市大阳实业发展有限公司（以下简称大阳公司）因劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2014）深福法民四初字第158号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。本院经二审查明，韩冰心在二审中提交了仲裁申请书、变更增加仲裁请求申请书及仲裁庭审笔录。大阳公司对上述证据的真实性均无异议。上述证据显示，韩冰心于2013年8月27日申请仲裁，要求大阳公司向其支付2013年7月被克扣的工资1889.32元；2013年11月11日，韩冰心增加了仲裁请求，要求大阳公司向其支付2013年7月1日至10月17日期间的工资、解除劳动合同的经济补偿金及律师费。大阳公司在仲裁庭审中主张，双方在2010年3月29日至2013年10月17日期间存在劳务关系，2013年10月17日双方劳务关系解除，原因是韩冰心当庭单方提出解除。另查，原审查明的其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是韩冰心与大阳公司之间的劳动合同是否有效、大阳公司是否应向韩冰心支付2013年7月1日至10月17日的工资以及解除劳动合同的经济补偿。关于韩冰心与大阳公司之间的劳动合同是否有效的问题，大阳公司主张，韩冰心的工作岗位要求具备采购经验，但韩冰心不具备采购经验，韩冰心在简历中填写的工作单位与其社保缴费单位不一致，因此，双方的劳动合同无效。本院认为，劳动合同只能证明大阳公司和韩冰心约定的工作岗位是采购，但不能证明大阳公司要求韩冰心必须具备采购经验。因大阳公司没有举证证明其招聘时已经明确告知韩冰心需要具备采购经验，因此，韩冰心的工作经历与社保缴费单位不一致并不必然导致双方签订的劳动合同无效，故本院对大阳公司的主张不予采纳，并认为双方签订的劳动合同合法有效。关于双方劳动合同解除的时间，大阳公司于2013年7月28日要求韩冰心到宁波办事处工作，虽然韩冰心没有到宁波报到，但大阳公司也没有以此为由解除双方的劳动合同。大阳公司在仲裁庭审中虽然主张双方是劳务关系，但大阳公司也主张双方的劳务关系于2013年10月17日解除，故本院认为，双方劳动合同解除的时间是2013年10月17日。关于韩冰心主张的2013年7月1日至2013年10月17日期间的工资，根据双方劳动合同的约定，韩冰心的工作地点包括大阳公司的经营场所及分支机构所在地的经营场所。宁波办事处属于大阳公司的分支机构，大阳公司派遣韩冰心到当地工作，符合劳动合同的约定。韩冰心没有到宁波办事处工作，也即没有按照大阳公司的安排向公司提供劳动，因此，大阳公司无需向韩冰心支付2013年7月29日之后的工资。2013年7月28日之前，大阳公司依法应向韩冰心支付工资。大阳公司主张，韩冰心的工资包括绩效工资，但大阳公司并未提交证据证明其在2013年7月以前，按月对韩冰心进行考核且根据考核结果发放了绩效工资，故本院对大阳公司的主张不予采信。根据韩冰心提交的银行交易清单，本院认为，韩冰心的月工资为4200元。2013年7月1日至7月28日期间，大阳公司仅向韩冰心支付2065.88元，因此还应向韩冰心支付差额1796.19元。原审判决正确，本院予以确认。关于韩冰心解除劳动合同的经济补偿，如上所述，虽然韩冰心没有到大阳公司的宁波办事处报到，但大阳公司并未对此作出处理，且大阳公司在仲裁中还主张，双方之间的劳务关系于2013年10月17日解除。因双方的劳动合同在2013年10月17日之前没有解除，而大阳公司直至2013年10月17日还没有足额支付韩冰心2013年7月份的工资，韩冰心申请劳动仲裁，要求大阳公司向其支付工资差额，并要求大阳公司向其支付被迫解除劳动合同的经济补偿，有事实和法律依据。韩冰心的月工资为4200元，根据韩冰心提交的银行交易清单，其离职前12个月的提成奖金合计为11411元，平均工资为5150.92元。韩冰心的工作时间是3年6个月，因此，经济补偿应为20603.68元（5150.92×4）。根据以上认定，本院酌情认定大阳公司应向韩冰心支付律师费3400元。综上，上诉人韩冰心的上诉请求部分成立，上诉人大阳公司的上诉请求不成立。原审判决认定事实基本清楚，处理欠妥，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省深圳市福田区人民法院（2014）深福法民四初字第158号民事判决的第一项、第五项；二、撤销广东省深圳市福田区人民法院（2014）深福法民四初字第158号民事判决的第四项；三、变更广东省深圳市福田区人民法院（2014）深福法民四初字第158号民事判决的第二项为：上诉人深圳市大阳实业发展有限公司应于本判决生效之日起十日内向上诉人韩冰心支付解除劳动合同的经济补偿20603.68元；四、变更广东省深圳市福田区人民法院（2014）深福法民四初字第158号民事判决的第三项为：上诉人深圳市大阳实业发展有限公司应于本判决生效之日起十日内向上诉人韩冰心支付律师费3400元；五、驳回上诉人深圳市大阳实业发展有限公司的上诉请求；六、驳回上诉人韩冰心的其他上诉请求。如果上诉人深圳市大阳实业发展有限公司未按本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费5元，二审受理费10元，由上诉人深圳市大阳实业发展有限公司10元，上诉人韩冰心负担5元。本判决为终审判决。审 判 长 刘    茹代理审判员 张  士  光代理审判员 邓  亚  玲二〇一五年六月十一日书 记 员 杨玉兰（兼）附法律条文：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者自行承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。