海口市龙华区人民法院 民 事 判 决 书 （2014）龙民一初字第1207号 原告曾国强，男，1964年4月16日出生，汉族，住海口市。 委托代理人朱芝伟，海南正凯律师事务所律师。 被告刘青吉，男，1955年8月10日出生，汉族，住海口市。 委托代理人**，海南经和纬律师事务所律师。 原告曾国强与被告刘青吉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告曾国强及其委托代理人朱芝伟、被告刘青吉及其委托代理人**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2014年3月19日晚，海口龙华刘吉家私店的老板刘青吉即被告给原告打电话，要原告找四个工人（其中包括原告）明天早晨到被告位于苍西村家私厂为其做工。3月20日上午7：40时许，原告和鲁某、祁合平、杨东准时到达被告的工厂，木工师傅安排原告和鲁某负责将从外面买回来的湿木板一层叠一层的堆放于厂院内露天处。大约工作到上午10点多，叠放的木板已经达到3米多高，由于工厂没有提供相应的防护措施，当原告一只脚踏到边缘的一块木板时，木板晃动一下，致使原告失去重心，坠地受伤，后被送至海南省农垦总医院救治。医院确诊为：1、双侧创伤性湿肺；2、8根肋骨骨折；3、胸椎轻度退变。针对原告病情，医院原计划要求住院14天，后由于多种原因只住了7天，医院就让原告出院。8根肋骨骨折，出院后医院没有开任何药物。后原告就误工费、营养费、护理费和后期治疗等费用多次找被告协商，都没有任何结果。原告认为，原、被告之间已形成雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主依法应当承担相应的赔偿责任。为此，特提起诉讼，请判决：1、被告赔偿原告误工费5268.29元（37天×51971元/365天）、护理费3700（37天×100元/天）、医药费993.5元；2、被告赔偿原告住院伙食补助费3000元、残疾赔偿金91716元；3、被告赔偿原告精神抚慰金10000元；4、本案诉讼费和鉴定费由被告承担。 被告辩称，一、原告诉称其从3米多高的木板上摔下来不是事实。原告在自己叠放的木板上摔下，不可能是3米多高，实际应是2米多高，且原告并不是直接从木堆上摔下来的，而是先从2米多高的高处滚到1米多高的木板上才摔下来的。二、原告所受的伤不足以被评定为九级，被告已经据此向海口市中级人民法院提出了异议。该鉴定报告存在程序违法，适用法律依据错误等情形。三、原告从木板上摔下，其自身也存在过错。1、原告自身存在近视，但原告隐瞒了这个事实，这也是直接导致原告受伤的主要原因。2、原告在叠放木板时，由于天气炎热，被告以及其他工友多次叫原告休息，但是原告不肯，执意继续叠放，这也是导致原告受伤的原因。因此，原告对受伤存在主要过错。四、关于医疗费，鉴定报告已经很明确原告的伤情不需要后续治疗，故其主张医疗费没有依据。关于误工费，原告主张参照交通运输、仓储、邮政业的工资标准计算误工费法律依据，原告从事的是搬运工，被告认为，应当按照服务业的标准来计算。另外，关于误工费计算的时间，原告计算是189天有误，根据鉴定机构的鉴定报告，原告因为此次受伤所需的休息期仅为3个月，因此，误工的期限应为3个月，而不是189天。关于护理费，原告住院期间仅为7天，所产生的护理费是其住院期间的护理，但是原告并未提供相关需要护理的医嘱及由谁进行护理、护理人员的收入等的证据。关于住院伙食费，原告仅住院7天，却按照60天主张住院伙食费，明显不符合实际。关于精神抚慰金，由于此次受伤，并没有对原告造成严重的精神损害，故其该项主张依法不应得到支持。关于残疾赔偿金，被告认为其伤残不足以被评定为九级。 经审理查明，2014年3月20日上午，原告曾国强受被告刘青吉的雇请到其位于海口市苍西村的家私厂做工。原告到达被告的家私厂后，受木工师傅的指示与工友鲁某一起负责将湿木板一层叠一层地堆放于院内露天处。鲁某负责在地上传送木板，原告则负责在上面接木板并一层一层地叠起来。当原告叠放的木板达到约3米高时，原告踩到边缘一块木板的不平稳处，从而失去重心，接着便坠落到约50厘米高的木板上，后又摔到地上。原告摔伤后，被告将其送至海南省农垦总医院诊治。原告所受损伤经诊断为：双侧创伤性湿肺、多发肋骨骨折、左侧背部皮肤擦伤。原告因伤于2014年3月20至2014年3月27日（共7天）在海南省农垦总医院住院治疗，住院期间无人对原告进行护理。原告住院期间所产生的医疗费由被告支付。原告出院时，医嘱建议其休息1个月。原告出院后，为治疗其骨伤支出医疗费993.4元。原告因赔偿事宜与被告协商未果，向本院提起诉讼。 诉讼过程中，原告向本院申请对其伤残等级、后续治疗费及医疗终结期进行鉴定，本院依法将其鉴定申请移送海口市中级人民法院由其委托相关鉴定机构进行鉴定。经海口市中级人民法院依法委托，海南司法医院法医鉴定中心于2014年9月29日分别作出海司法鉴（2014）临鉴字第131、132、133号《司法鉴定意见书》，其鉴定结论分别为：1、原告所受损伤经鉴定为9级伤残；2、原告上述各项损伤痊愈后，不需要继续治疗；3、原告所受损伤于伤后2个月可结束治疗，伤后休息期为3个月。被告在收到上述《司法鉴定意见书》后，不服海司法鉴（2014）临鉴字第131号《司法鉴定意见书》的鉴定结论，并以该鉴定意见书依据错误、违反法定程序为由，向本院申请重新鉴定。 另查明，原告在叠放木板时穿着拖鞋，其户口性质为非农业户口。原告无固定职业，平时靠打零工为生，从事的是搬运工等体力活。 以上事实证人鲁某语言、病历资料、医疗费发票、常住人口登记卡、海司法鉴（2014）临鉴字第131、132、133号《司法鉴定意见书》及庭审笔录在案佐证，足以认定。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告接受被告的雇请，自主为被告提供短时间的劳务服务，被告向其支付报酬，彼此之间不存在人身隶属或人身依附关系，故双方之间形成劳务关系。被告在接受原告提供劳务的过程中，既未提供相应的防护措施，又未尽到对原告进行安全防护的其他注意义务，其行为存在较大过错，应对原告的损害承担主要的赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，明知自己在高处叠放木板具有一定危险性，仍穿着拖鞋提供劳务，其行为对损害的发生亦存在一定过错，应自行对自己的损害承担相应的责任。综合双方过错责任的大小，本院确定原告自行承担30%的损害赔偿责任，被告承担70%的损害赔偿责任。 原告因损害所造成的损失，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照海南省公安厅交通警察总队发布的《关于2014-2015年度海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准的通知》的有关规定确定如下：1、医疗费993.4元，此部分医疗费虽为原告出院后产生的，但亦是原告为治疗因本次事故造成的损伤而产生的费用，应予赔偿；2、误工费20941元，原告因伤持续误工，误工时间可以计算至定残日的前一天，其误工时间为自2014年3月20日至2014年9月29日（共193天），原告主张其误工时间为189天未超出此范围，本院予以照准。原告所从事的职业可归属于建筑业，故按建筑业上一年度职工的平均工资标准计算为20941元（40477元/年÷365天×189天）；3、住院伙食补助费350元，原告住院7天，参照我省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准即50元/天×7天计算；4、残疾赔偿金91716元，原告为非农业户口，伤残等级为九级，其赔偿比例为20%，赔偿年限为20年，其残疾赔偿金按照我省上一年度城镇居民家庭人均可支配收入22929元/年计算为91716元（22929元/年×20年×20%）；5、精神损害抚慰金2000元，原告因伤致九级伤残，其精神受到一定程度的损害，原告有权主张精神损害赔偿。结合原告的损伤情况及本案的具体情况，本院酌定其精神损害抚慰金的数额为2000元。原告主张赔偿护理费无事实根据，本院不予支持。原告主张鉴定费由被告承担，由于该鉴定费系原告为证明其主张所支出的费用，根据谁主张、谁负担的原则，该鉴定费应由原告自行负担，故原告关于鉴定费的主张缺乏法律依据，本院不予支持。综上，原告的各项损失合计116000.4元，根据上述责任承担比例，原告应自行承担34800.1元（116000.4元×30%），被告承担81200.3元（116000.4元×70%）。原告超出81200.3元范围的诉讼请求，本院不予支持。由于被告未能提出证据证明海司法鉴（2014）临鉴字第131号《司法鉴定意见书》存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定的需重新进行鉴定的情形，故对于其重新鉴定申请，本院不予准许。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条以及第三十五条的规定，判决如下： 一、被告刘青吉于本判决生效之日起十日内赔偿原告曾国强损失81200.3元； 二、驳回原告曾国强的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费299元，由被告刘青吉负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。 审 判 长 何 芬 人民陪审员 李 芳 人民陪审员 张 磊 二〇一五年六月三日 书 记 员 裴婷婷