重庆市武隆县人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0232民初1801号原告（被告）：张晓丽，女，1987年1月9日出生，住重庆市武隆县。委托诉讼代理人：郑华成，重庆市武隆县江北法律服务所法律工作者。被告（原告）：四川康辉国际旅行社有限公司，住所地四川省成都市锦江区天仙桥北路1号，统一社会信用代码915101002019397430。法定代表人：白凡，该公司经理。委托诉讼代理人：何虎，四川义立律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨树林，四川闰则律师事务所律师。原告（被告）张晓丽与被告（原告）四川康辉国际旅行社有限公司（以下简称康辉旅行社）劳动争议纠纷一案，本院于2016年7月4日立案受理。康辉旅行社于同日向四川省成都市锦江区人民法院提起诉讼[（2016）川0104民初5283号]，并向本院提出管辖权异议申请。经本院与锦江区人民法院协商，锦江区人民法院将（2016）川0104民初5283号案件移送本院处理。本院依法适用简易程序，由审判员吴晓林独任审判，于2016年11月30日公开开庭进行了审理。原告（被告）张晓丽及其委托诉讼代理人郑华成，被告（原告）康辉旅行社的委托代理人何虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）张晓丽向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金19841.03元；2.判决被告因未提前30日书面通知原告解除劳动合同，向原告支付额外一个月工资1803.73元；3.判决被告支付原告2014年、2015年度带薪年休假工资1658元；4.判决被告支付原告2014年、2015年度奖金1000元；5.判决被告赔偿原告失业保险金12075元，合计36377.73元。事实与理由：2010年1月1日，原告接受被告的聘用，在康辉旅行社武隆办事处工作，负责协调被告与重庆武隆喀斯特旅游投资集团的收费等事务。双方虽未签订书面劳动合同，但已成立事实劳动关系。在此期间，被告以其公司会计毛晓慧的名义向张晓丽支付工资报酬。后因毛晓慧辞职，从2011年11月至2014年7月期间，原告的工资由会计张绚进行支付。从2014年8月至2016年2月期间，原告的工资由被告的单位账户进行支付。2012年2月29日，双方签订了书面劳动合同。2015年1月1日，双方续签劳动合同，合同期限2015年1月1日至2018年1月1日。2016年2月28日，被告人事负责人徐兵通知原告不上班，单方解除了劳动合同。之后，被告拒绝支付相关待遇。为此，原告向武隆县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2016年6月20日作出了仲裁裁决，但原告对裁决不服。综上，请求依法支持原告的诉讼请求。被告（原告）康辉旅行社辩称，从2010年起，原告在被告处兼职，原、被告之间不是劳动关系，而是劳务关系。2016年，因被告在武隆的项目完工，原告不服从被告将其安排到四川总部工作的决定，也不向被告提出申请就离职，康辉旅行社不存在违法解除劳动合同的情形，不应支付经济补偿金。康辉旅行社已经为张晓丽交纳了社会保险，不应支付失业保险金。张晓丽的其他诉讼请求于法无据，应当驳回。被告（原告）康辉旅行社向本院提出诉讼请求：请求判决康辉旅行社不按照仲裁裁决的内容向张晓丽支付经济补偿金和失业保险金。原告（被告）张晓丽辩称，康辉旅行社应当向原告支付相关费用36377.73元。经审理查明，康辉旅行社的经营范围为旅游业务。2012年2月29日，康辉旅行社（甲方）与张晓丽（乙方）签订劳动合同，约定劳动期限自2012年1月1日至2013年1月1日，约定“乙方同意接受甲方安排，从事业务工作。根据工作需要和乙方工作能力情况，甲方可以在上述部门内调整乙方的工作岗位，但调整到其他部门需征得乙方同意。根据旅行社行业的作业特性、业务与管理部门的工作特点，甲方报经劳动保障部门行政管理机关批准，业务部门员工实行‘综合计算工时工作制’、管理部门员工实行‘不定时工作制’”。2015年1月1日，双方第二次签订劳动合同，约定劳动期限自2015年1月1日至2018年1月1日，其他内容与第一份劳动合同一致。张晓丽被康辉旅行社安排在康辉旅行社驻武隆办事处工作，工作范围包括票务、旅游团衔接等。康辉旅行社向张晓丽支付了其工作期间的劳动报酬。2016年5月9日，康辉旅行社发布川康辉[2016]054号《关于驻武隆景区员工张晓丽的离职声明》，载明：“我公司原驻重庆武隆景区员工张晓丽已于2016年3月离职，张晓丽离职后的任何经营和财务行为均与康辉旅行社无关。”2016年5月31日，张晓丽向武隆县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决康辉旅行社支付36377.73元。该委员会于2016年6月20日作出武劳人仲案字[2016]第83号仲裁裁决，裁决康辉旅行社支付张晓丽赔偿金16227元、失业保险赔偿金11592元，共计27819元。张晓丽不服该裁决，于2016年7月4日提起本案诉讼。另查明，张晓丽在2015年3月至2016年2月期间应发工资总额共计21644.76元。2016年初，康辉旅行社撤销了驻武隆办事处。从2016年2月29日起，张晓丽未到康辉旅行社工作。康辉旅行社从2012年4月起为张晓丽参加失业保险。诉讼中，张晓丽自愿撤回要求康辉旅行社支付失业保险金的诉讼请求。上述事实，有原、被告的陈述，原告提交的银行流水、劳动合同、离职声明、仲裁申请书、武劳人仲案字[2016]第83号仲裁裁决书、送达回证等证据在案为凭，以上证据经庭审质证、审查，具有真实性、合法性、关联性，本院依法予以确认。诉讼中，双方当事人共同确认的争议焦点为：1.原、被告劳动关系存续期间；2.被告是否应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金；3.被告是否应向原告支付因未提前30日书面通知原告解除劳动合同的工资；4.被告是否应向原告支付带薪年休假工资；5.被告是否应向原告支付奖金。根据本院查明的事实，依照相关法律的规定，结合双方争议的焦点，分别评述如下：一、原、被告劳动关系存续期间。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条之规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。张晓丽主张其与康辉旅行社从2010年1月1日起建立了劳动关系，张晓丽提交了从2010年1月份开始的银行流水记录，载明毛晓慧每月向张晓丽转账支付报酬，但是该证据不足以证明张晓丽接受康辉旅行社的劳动管理并为其从事所安排的工作。同时根据《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”之规定，康辉旅行社仅对两年内的相关资料承担举证责任，对于两年之前即2014年2月之前张晓丽是否与康辉旅行社建立劳动关系应当由张晓丽举示证据，但张晓丽提交的证据不足以达到其证明目的，因此，本院对张晓丽主张其于2010年至2011年与康辉旅行社存在劳动关系不予支持。根据张晓丽提交的劳动合同，双方于2012年1月1日建立劳动关系。虽然2012年签订的合同期限于2013年1月1日到期，但原、被告对2013年1月2日至2014年12月31日期间存在劳动关系并无异议，故原、被告的劳动关系应当连续计算。对于劳动合同的终止时间，原、被告的劳动合同于2018年1月1日到期，但张晓丽从2016年2月29日起未到康辉旅行社上班，康辉旅行社亦未向张晓丽支付工资，故双方的劳动关系于2016年2月28日终止。因此，原、被告在2012年1月1日至2016年2月28日期间存在劳动关系。二、被告是否应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金。经审理查明，康辉旅行社驻武隆办事处已于2016年初撤销。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反该法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”因康辉旅行社撤销了驻武隆办事处，而张晓丽之前一直在武隆办事处工作，可以认定双方签订劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，康辉旅行社作出张晓丽离职的决定并不属于违法解除劳动关系的情形，故康辉旅行社不应当支付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项“用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”之规定，康辉旅行社应当向张晓丽支付经济补偿金。对于经济补偿金的计算问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，经济补偿金按照劳动者的工作年限计算，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付经济补偿。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，支付半个月工资。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。所以，康辉旅行社应当按照张晓丽在本单位工作年限每满一年支付相当于一个月工资的经济补偿。因原、被告在2012年1月1日至2016年2月28日期间存在劳动关系，因此，原告应享受4.5月工资的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。张晓丽劳动合同终止前十二个月的平均工资应当计算为1803.73元（21644.76元÷12个月），故康辉旅行社应当向张晓丽支付经济补偿金8116.79元（1803.73元/月×4.5个月）。三、被告是否应向原告支付因未提前30日书面通知原告解除劳动合同的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案中，康辉旅行社主张其驻武隆办事处撤销而安排张晓丽到四川工作但张晓丽离职为由解除了与张晓丽的劳动关系，虽然符合用人单位可以解除劳动合同的情形，但康辉旅行社未提前30日以书面形式通知张晓丽本人，依法应当额外支付张晓丽一个月的工资。张晓丽主张康辉旅行社额外支付一个月工资1803.73元，符合法律规定，本院予以采信，故康辉旅行社应当支付张晓丽一个月工资1803.73元。四、被告是否应向原告支付带薪年休假工资。《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。”因受季节条件的限制，旅游行业有淡、旺季之分，实行不定时工作制。结合武隆本地情况，张晓丽在冬春季节可以自由安排休息、休假时间，本院认为张晓丽的休息天数超过了法定休息天数和带薪年休假天数之和，因此不再享受带薪年休假，故康辉旅行社不应当支付张晓丽带薪年休假工资。五、被告是否应向原告支付奖金。张晓丽主张康辉旅行社应当支付2014-2015年的奖金1000元，其提交了岗位及调薪确认书予以证明，但该确认书未加盖康辉旅行社印章，其内容显示从2012年3月起执行的工资标准（含500元奖金）与张晓丽提交的工资明细不相符，本院对张晓丽提交的岗位及调薪确认书不予采信。因此，本院对张晓丽主张康辉旅行社支付奖金1000元的诉讼请求不予支持。综上所述，张晓丽要求康辉旅行社支付经济补偿金、一个月工资的理由成立，本院予以支持；对张晓丽要求康辉旅行社支付赔偿金、带薪年休假工资、奖金的请求，本院不予支持。张晓丽自愿撤回要求康辉旅行社支付失业保险金的诉讼请求，本院依法予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条、第四十六条、第四十七条、《工资支付暂行规定》第六条第三款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告（原告）四川康辉国际旅行社有限公司在本判决生效后十日内支付原告张晓丽经济补偿金8116.79元、一个月工资1803.73元，合计9920.52元；二、驳回原告（被告）张晓丽的其他诉讼请求；三、驳回被告（原告）四川康辉国际旅行社有限公司的诉讼请求。如果四川康辉国际旅行社有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（张晓丽、四川康辉国际旅行社有限公司各预交5元），由被告（原告）四川康辉国际旅行社有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  吴晓林二〇一七年一月三日书记员  傅健强