广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2014)穗中法民四初字第21号原告：九江银行股份有限公司广州分行，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：齐永文，行长。委托代理人：郑飞虎，广东金轮律师事务所律师。委托代理人：朱涛，广东金轮律师事务所实习律师。被告:广州市和氏实业投资有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：聂仁梓。被告：广州活通投资发展有限公司，住所地广东省广州市海珠区。法定代表人：李活儿。被告：聂仁梓，香港居民，联系地址：广东省广州市天河区。被告：罗娇，身份证地址：广东省广州市天河区。被告：李活儿，身份证地址：广东省广州市海珠区。原告九江银行股份有限公司广州分行诉被告广州市和氏实业投资有限公司（以下简称和氏公司）、广州活通投资发展有限公司（以下简称活通公司）、聂仁梓、罗娇、李活儿金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告的委托代理人郑飞虎、朱涛到庭参加诉讼。被告和氏公司、活通公司、聂仁梓、罗娇、李活儿经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：2012年10月16日，原告与被告活通公司签订《最高额抵押合同》，约定被告活通公司自愿提供抵押物对被告和某公司在债务本金5850万范围内提供抵押担保，并依法办理抵押登记。在最高额抵押担保基础上，原告与被告和某公司于2012年10月22日签订一份《借款合同》，约定原告对被告和某公司支付场地费用及日常经营周转提供借款，被告活通公司、被告聂仁梓、被告罗娇对被告和某公司在上述合同项下债务承担连带担保责任。其后被告聂仁梓、被告罗娇、被告李活儿分别向原告出具《不可撤销的担保函》，声明其自愿对被告和某公司的上述合同项下债务承担连带担保责任；被告活通公司于2012年10月22日签订《最高额保证合同》，约定被告活通公司自愿对被告和某公司的上述合同项下债务承担连带担保责任。2012年10月22日，被告和某公司向原告申请在上述借款合同下贷款，原告向被告和某公司依约履行了贷款义务，支付人民币4000万元。然而，被告和某公司在贷款资金到期后迟迟不予向原告还款，根据原、被告签署的上述协议约定，被告的前述行为已经构成严重违约，原告有权要求被告立即偿还贷款，并支付相应的逾期利息及复利。故诉至法院请求：1.判令被告和某公司立即偿还贷款本金4000万元，并从2013年8月21日至清偿之日止按年利率10.8％计付逾期利息及罚息给原告；2.判令被告活通公司、聂仁梓、罗娇、李活儿对被告和某公司上述义务承担连带担保责任；3.判令原告对被告活通公司所有的位于龙门县的22处物业(见附件)以折价或拍卖、变卖所得款项享有优先受偿权；4.判令被告承担本案全部诉讼费用。被告和某公司、活通公司、聂仁梓、罗娇、李活儿经本院传票传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。经审理查明：2012年10月16日，原告（抵押权人）与被告活通公司（抵押人）签订《最高额抵押合同》，约定：“为确保抵押权人（即债权人）与债务人和某公司在一定期限内连续发生的所有债务的偿还，抵押人自愿以自有财产向抵押权人提供抵押担保，抵押额度有效期自2012年10月16日至2017年10月16日止；抵押担保范围为债权人依据主合同发放各项借款、融资或任何形式的信贷而对债务人形成的全部债权，包括但不限于主债权、利息（含罚息、复利）违约金、损害赔偿金和债权人实现债权的费用；无论主合同项下还存在其他多项担保（包括抵押、质押和保证担保），抵押人均以本合同约定的全部抵押物连带抵押担保主合同的全部债权；抵押权与抵押担保的债务同时存在，债权清偿完毕后，抵押权才消灭；本合同项下的抵押最高本金限额为人民币5850万元，在该最高本金限额内，不论债权人与债务人发生债权的次数和每次的金额和期限，抵押担保责任及于该最高本金额度项下的所有债权余额（含本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及其他债权人实现债权的费用等）；抵押物为：1.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅A型1号楼（粤房地证字第C3415045号）、2.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅A型2号楼（粤房地证字第C3415047号）、3.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅A型3号楼（粤房地证字第C3415049号）、4.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅A型4号楼（粤房地证字第C3415044号）、5.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅A型5号楼（粤房地证字第C3415048号）、6.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅A型6号楼（粤房地证字第C3415046号）、7.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅B型1号楼（粤房地证字第C3415103号）、8.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅B型2号楼（粤房地证字第C3415105号）、9.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅B型3号楼（粤房地证字第C3415104号）、10.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅B型4号楼（粤房地证字第C3415038号）、11.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅B型5号楼（粤房地证字第C3415106号）、12.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅B型6号楼（粤房地证字第C3415040号）、13.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅B型7号楼（粤房地证字第C3415042号）、14.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅B型8号楼（粤房地证字第C3415043号）、15.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅C型1号楼（粤房地证字第C3415052号）、16.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅C型2号楼（粤房地证字第C3415036号）、17.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅C型3号楼（粤房地证字第C3415037号）、18.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅C型4号楼（粤房地证字第C3415041号）、19.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙主别墅（粤房地证字第C3414903号）、20.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙主楼（粤房地证字第C3414905号）、21.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙副楼（粤房地证字第C3414906号）、22.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙宿舍楼（粤房地证字第C3414904号）。”上述房产均已办理抵押登记。2012年10月22日，原告（乙方）与被告和某公司（甲方）签订《借款合同》，约定：“甲方向乙方申请流动资金贷款，借款额度为人民币4000万元，用于支付场地费及日常经营周转，借款期限自本合同生效之日起至2013年10月22日止；借款利率为浮动利率，即按月调整，一月一定，月利率为同期同档次国家基准利率上浮20%；按月计息，每月的20日为结息日，甲方应按月向乙方支付借款利息，在借款到期日结清其余利息，本合同项下最后一期付息日为最后一笔借款的还本日，利随本清；借款逾期的，乙方有权对逾期的借款额计收罚息，罚息利率为在本合同项下的借款利率水平上加收50%，从逾期之日起至逾期借款归还为止；乙方对甲方不能按期偿付的利息计收复利，其中，对不能按期偿付的逾期借款的利息按相应的罚息利率计收复利，等等。”同日，原告向被告和某公司发放贷款人民币4000万元。2012年10月22日，被告聂仁梓、罗娇、李活儿分别向原告出具《不可撤销的担保函》为原告与被告和某公司自2012年10月22日至2013年10月22日止在最高债权额度人民币4000万元内所签订的所有授信合同的履行，提供最高额担保，保证承诺：“保证范围为主合同项下全部债务本金及由此产生的利息、罚息、复利、违约金、赔偿金和实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁法、财产保全费、申请执行费、律师费……），保证方式为连带责任保证，无论和某公司因何种原因未按约定归还主债务本息，本人将无条件替被担保人履行债务或承担责任；保证期间为主合同项下的主债务履行期届满之日起两年；本担保函的签署、效力、解释、履行及争议的解决均适用于中华人民共和国法律；因本担保函所发生的一切争议、纠纷，双方应协商解决。协商无效时，任何一方均可依法直接向九江银行广州分行所在地人民法院起诉，等等。”2012年10月22日，原告（债权人）与被告活通公司（保证人）签订《最高额保证合同》，约定：“为确保债权人与债务人和某公司在一定期限内连续发生的债务的清偿，保证人自愿为债务人与债权人发生的债务提供连带责任保证，保证额度有效期自2012年10月22日至2013年10月22日止；本合同项下的保证最高本金限额为人民币5850万元，在该最高本金限额内，不论债权人与债务人发生债权的次数和每次的金额，保证人对该最高本金限额项下的所有债权余额（含本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等）承担连带保证责任；保证人在本合同项下承担连带保证责任，主债务履行期届满，债务人未按主合同约定按期还款付息的，保证人依约承担连带清偿责任；本合同项下的保证范围为保证额度有效期内发生的在保证最高本金限额项下的所有债权余额，包括本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等；本合同项下每笔债务的保证期间均为两年，自每笔主债务履行期限届满之日起计；保证人在本合同项下的债务均为见索即付，即只要债权人向保证人提交列明保证合同号与债务余额的债务催收通知文书，保证人收到后应立即履行清偿责任；若主合同项下还存在其他担保，则保证人对债权人承担的担保责任不受其他人和担保人所提供的担保的影响，也不因之而免除或减少，其担保责任的承担也不以债权人向其他任何担保人提出权利主张或进行诉讼/仲裁/强制执行为前提；若主合同项下还存在其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、备用证及其他任何形式的担保），保证人同意，债权人可以放弃部分担保物权或者担保物权的顺位（包括该担保物是基于债务人提供的担保物的情况），债权人与任意抵押人/出质人（包括该抵押人/出质人为债务人本人的情况）可以协议变更担保物权的顺位以及被担保的债权数额等内容，债权人即使作出上述行为，保证人仍然自愿依据本合同承担全部保证担保责任，等等。”在本案庭审中，原告明确其诉请第一项为：判令被告和某公司立即偿还贷款本金4000万元，并从2013年8月21日至2013年10月22日按照同期人民银行贷款利率上浮20%计算利息以及复利给原告，从2013年10月23日至被告清偿之日止按贷款利率上浮50%计算罚息给原告。另查明：被告和某公司至今未依约还本付息。以上事实，有原告提供的《借款合同》、《借款凭证》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、《不可撤销的担保函》、《欠息情况表》等证据以及当事人的庭审陈述在案佐证，本院予以确认。本院认为：本案被告聂仁梓系香港居民，故本案为涉港民商事纠纷，应参照涉外案件处理。聂仁梓向原告出具的《不可撤销的担保函》载明管辖法院为原告所在地法院，故本院作为原告所在地具有涉外涉港澳台商事案件管辖权的中级法院，依法对该《不可撤销的担保函》所涉纠纷具有管辖权。该《不可撤销的担保函》载明该担保函的签署、效力、解释、履行及争议的解决均适用中华人民共和国法律，故根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，应适用中国内地法律作为审理该《不可撤销的担保函》的准据法。本案原告与其他被告签订的借款合同及担保合同系中国内地当事人间签订的合同，自应适用中国内地法律。原告与被告和某公司签订的《借款合同》，原告与被告活通公司签订的《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》，被告聂仁梓、罗娇、李活儿分别向原告出具的《不可撤销的担保函》均系各方当事人的真实意思表示，合法有效，各方均应依约履行。原告已经按照借款合同的约定发放贷款，履行了义务，但被告和某公司未能依约还本付息，已经构成违约，应承担相应的法律责任。现原告要求被告和某公司归还本金并支付利息、复利、罚息，原告该主张有相应的合同依据且不违反中国人民银行关于存、贷款利率的相关规定，该主张合理，应予支持。被告活通公司以其所有的22处房产作为涉案借款的抵押担保，抵押最高本金限额为人民币5850万元，抵押担保责任及于该最高本金额度项下的所有债权余额（含本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及其他债权人实现债权的费用等）。该抵押担保已经办妥抵押登记手续，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条的规定，抵押权已经依法设立，现原告请求被告活通公司承担抵押担保责任有理，本院予以支持。根据《最高额抵押合同》的约定，原告有权对被告活通公司所有的用作抵押的22处房产在人民币5850万元限额内享有优先受偿权。被告活通公司在承担抵押担保责任后有权向被告和某公司追偿。此外，根据原告与被告活通公司签订的《最高额保证合同》以及被告聂仁梓、罗娇、李活儿分别出具的《不可撤销的担保函》的内容，被告活通公司应在人民币5850万元限额内，聂仁梓、罗娇、李活儿应分别在人民币4000万元限额内作为连带保证人承担连带清偿责任，其在承担连带保证责任后有权向被告和某公司追偿。被告和某公司、活通公司、聂仁梓、罗娇、李活儿经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法对其作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告广州市和氏实业投资有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告九江银行股份有限公司广州分行偿还借款本金人民币4000万元及利息【从2013年8月21日起至2013年10月22日止按《借款合同》约定的借款利率（月利率为同期同档次国家基准贷款利率上浮20%）计算】、复利（以利息为本金从2013年8月21日起至2013年10月22日止按《借款合同》约定的借款利率上浮50%计算）以及罚息（以人民币4000万元为本金从2013年10月23日起至实际清偿之日止按《借款合同》约定的借款利率上浮50%计算）；二、原告九江银行股份有限公司广州分行对被告广州活通投资发展有限公司提供抵押的22处房产【1.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅A型1号楼（粤房地证字第C3415045号）、2.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅A型2号楼（粤房地证字第C3415047号）、3.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅A型3号楼（粤房地证字第C3415049号）、4.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅A型4号楼（粤房地证字第C3415044号）、5.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅A型5号楼（粤房地证字第C3415048号）、6.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅A型6号楼（粤房地证字第C3415046号）、7.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅B型1号楼（粤房地证字第C3415103号）、8.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅B型2号楼（粤房地证字第C3415105号）、9.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅B型3号楼（粤房地证字第C3415104号）、10.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅B型4号楼（粤房地证字第C3415038号）、11.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅B型5号楼（粤房地证字第C3415106号）、12.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅B型6号楼（粤房地证字第C3415040号）、13.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅B型7号楼（粤房地证字第C3415042号）、14.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅B型8号楼（粤房地证字第C3415043号）、15.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅C型1号楼（粤房地证字第C3415052号）、16.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅C型2号楼（粤房地证字第C3415036号）、17.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅C型3号楼（粤房地证字第C3415037号）、18.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙别墅C型4号楼（粤房地证字第C3415041号）、19.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙主别墅（粤房地证字第C3414903号）、20.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙主楼（粤房地证字第C3414905号）、21.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙副楼（粤房地证字第C3414906号）、22.龙门县铁岗南坑管理区南坑村民小组围背底谷巷庙宿舍楼（粤房地证字第C3414904号）】在人民币5850万元的限额内就本判决第一项确定的债权享有优先受偿权，被告广州活通投资发展有限公司承担抵押担保责任后有权向被告广州市和氏实业投资有限公司追偿；三、被告广州活通投资发展有限公司在人民币5850万元限额内，被告聂仁梓、罗娇、李活儿在人民币4000万元限额内对本判决第一项确定的债权承担连带清偿责任，被告广州活通投资发展有限公司、聂仁梓、罗娇、李活儿承担保证责任后有权向被告广州市和氏实业投资有限公司追偿；四、驳回原告九江银行股份有限公司广州分行的其他诉讼请求。如不在判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费253324元，财产保全费5000元，公告费650元，合计258974元，由被告广州市和氏实业投资有限公司负担，广州活通投资发展有限公司、聂仁梓、罗娇、李活儿对广州市和氏实业投资有限公司负担的上述诉讼费用承担连带责任。如不服本判决，原告九江银行股份有限公司广州分行、被告广州活通投资发展有限公司、罗娇、李活儿可在判决书送达之日起十五日内，被告聂仁梓可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审 判 长  官润之代理审判员  何 宇人民陪审员  吴静萍二〇一五年六月十五日书 记 员  黄丽娴程琛琦