安徽省安庆市宜秀区人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0811民初2786号原告：吴义生，男，1974年10月23日出生，汉族，户籍地安徽省安庆市枞阳县，经常居住地安徽省安庆市大观区。委托诉讼代理人：崔建华，安徽振风律师事务所律师。被告：裴启付，男，1965年8月15日出生，汉族，户籍地安徽省马鞍市和县，经常居住地安徽省安庆市宜秀区。委托诉讼代理人：曹书明，安庆市宜秀区大桥法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：殷明军，安庆市宜秀区大桥法律服务所法律工作者。原告吴义生与被告裴启付承揽合同纠纷一案，本院于2016年12月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴义生及其委托诉讼代理人崔建华，被告裴启付的委托诉讼代理人曹书明、殷明军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴义生向本院提出诉讼请求：1.被告给付原告赔偿金49160.16元。2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：为雇人拆墙，被告于2016年2月24日找到原告，经双方协商达成协议，由原告等为被告拆除三义水产大市场门面墙体，日工资200元。2016年2月27日上午，打墙过程中原告受伤并住院治疗。原告认为，原告为被告提供劳务并受伤，被告未尽到安全防护等职责。有巨大过错，应当承担原告的全部损失。被告裴启付辩称：1.被告与原告不存在劳务关系。事实上，被告不认识原告，也未雇请过原告。2016年2月25日，被告通过网络上专业打墙商业广告与韩某取得联系，约定在安庆市三义水产大市场被告的门面房见面商谈承揽业务。见面后双方协商达成协议，被告将水产大市场门面房内的两方墙和两台楼梯坡拆除业务交由韩某承揽，要求承揽人不得改变门面房墙体结构，承揽人在承揽打墙过程中发生人身安全风险，责任由承揽人承担，并按照被告的要求完成打墙工作，交付工作成果，被告一次性支付承揽费5000元。商定后，韩某叫来原告等四名合作人作为乙方与被告在上述协议上签字，确认在承揽过程中，打墙所需的承揽工具设备均由原告等五名合作人自带，承揽具体工作均由其五人自主决定，即其五人以其技术、设备工具和劳动独立完全承揽打墙拆除工作，由此可见被告与原告等五人之间系承揽合同关系，而不是原告诉称的劳务关系。2.原告受伤与被告无关。首先，原告诉称“其在三义水产大市场门面房在打墙工作过程中受伤”，对此，被告从不知情。正常情况下，如原告是在被告门面房因打墙受伤，第一时间应电话联系被告，或拨打“110”报警，由公安机关接处警，或拨打“120”救护车将原告从事故发生地接至医院救治，也就是说，原告应提供此方面或其它足以证明其是在被告门面房内打墙工作中受伤的证据。其次，承揽人韩某、王明和等与原告吴义生之间系合作承揽关系，其相互间证人证言均不符合证据的三性。即便原告事故发生地是在被告门面房内，责任也应由其合作承揽五人全部承担。承揽工作完成后，被告已向承揽人韩某付清了承揽费用5000元。综上所述，原告诉请被告承担赔偿责任没有任何事实和法律依据，请法庭依法驳回原告的诉讼请求。原告围绕其诉讼请求提交了证据并申请证人韩某出庭作证，本院依法组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。并确认以下案件事实：2016年2月24日被告通过韩某在网络上发布的从事“收废品、打墙、搬家”等讯息，联系韩某为其拆墙，韩某告知周光明，由周光明前往拆迁现场查看。第二天，原告及韩某、周光明等五人至被告处商谈拆墙事宜并达成了总价款为5000元的协议（韩某陈述按照5人5天，每天200元商定的价格），并由原告作为甲方，被告及韩某、周光明等五人作为乙方，签订了《打墙安全责任书》，约定打墙的范围是“四方墙及两个楼梯坡”，乙方全部打完后甲方付给乙方5000元；乙方不得改变甲方墙体结构；安全问题由乙方负责，甲方不负责乙方安全。上述协议签订后，原告及韩某、周光明等五人立即施工，拆墙工具及个人佩戴的安全帽由原告等五人自行携带。2016年2月27日上午，原告在打墙过程中不慎被撬棍击伤下颌。原告受伤后即被送往安庆市第一人民医院住院治疗，住院27天，于2016年3月25日出院，诊断为左侧下颌骨骨折、颌面部挫裂伤，出院医嘱休息两月。2016年5月25日，医嘱继续休息一个月。原告医疗费为30662.16元。本院认为，被告通过韩某在网络上发布的从事“收废品、打墙、搬家”等讯息，联系韩某为其拆墙，其选择韩某为其拆墙具有随机性，并对随后具体施工有几人未明确要求，被告追求的是拆除“四方墙及两个楼梯坡”并不得改变墙体结构的结果。被告给付原告等五人的报酬是5000元，对于该5000元如何分配，由原告等五人自行协商，且拆除工具及安全帽由原告等五人自带。原告等五人仅需要提供劳动成果获取报酬。故被告与原告等五人之间是承揽合同关系。被告是定作人，原告等五人是承揽人。承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。案涉房屋拆除墙及楼梯坡前应当了解房屋构造，采用正确的拆除方法及安全措施，应当选任有资质的施工队伍进行。原告等五人是临时拼凑组成的施工队伍，被告对此未予审查，存在选任过失。虽然被告通过签订《打墙安全责任书》的形式向原告等五人提示过安全问题，可以减轻其承担赔偿责任的比例，但不能因此免除其因选任过失而应承担的责任。综合考虑，本院确定被告承担原告合理损失的20%，剩余部分由原告自行承担。原告提交的入院记录、出院小结、手术记录单等证据记载的伤情与原告陈述一致，原告提交的住院病案首页记载的住址和安庆市大观区高花社居委的证明一致，故对被告认为原告提交的病案首页上公民身份号码与原告的身份证复印件不一致，提起本案诉讼的吴义生与受伤的吴义生不是同一人的抗辩不予支持。经审查，原告是××携带者，其出院小结中住院经过一栏未记载医院对其进行了相关××方面的治疗，且原告提交的证据中（长期医嘱单）已包含详细的用药清单，被告未提交证据证明该用药清单中存在治疗××的用药，故对被告认为原告治疗费用中存在治疗病毒性××治疗费用的观点不予采纳。原告合理的损失，本院确认如下：1.医疗费：根据医疗费发票确定为30662.16元；2.误工费：根据法庭调查及原告提交的证据，原告诉求误工损失100元/天，本院予以支持，其误工费应为100元/天×117天=11700元；3.护理费：被告对原告计算的金额无异议，确定为2808元；4.住院伙食补助费：被告对原告计算的金额无异议，确定为810元；5.营养费：被告对原告计算的金额无异议，确定为810元；6.交通费：被告对原告计算的金额无异议，确定为270元；7.精神损害抚慰金：原告虽未构成伤残，但本起事故致其左侧下颌骨骨折、颌面部挫裂伤，酌定为1000元。原告的上述损失共计为48060.16元，其中精神损害抚慰金1000元由被告承担；其他损失47060.16元，由被告承担20%赔偿责任为9412.03元，剩余部分由原告自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告裴启付于判决生效后七日内给付原告吴义生10412.03元；二、驳回原告吴义生其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1030元，减半收取计515元，由原告吴义生负担415元，被告裴启付负担100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判员  李元超二〇一七年一月二十日书记员  谢 何附：本案适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残废生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入情况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。