广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）深中法民终字第895号上诉人（原审原告）严某甲，女。委托代理人李斌，广东华商律师事务所律师。被上诉人（原审被告）李某甲，男。委托代理人隋廷印，广东建鹏律师事务所律师。上诉人严某甲因与被上诉人李某甲离婚纠纷一案，不服深圳市龙岗区人民法院（2014）深龙法布民初字第1659号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明，一、结婚时间及生育子女情况：原告称于2010年2月通过良缘婚介中心与被告认识，被告称双方于2009年12月通过良缘婚介中心认识，于××××年××月××日登记结婚；于××××年××月××日生育婚生子李某乙（曾用名：李某；身份证号码：××。二、是否有离婚协议：无。三、婚后感情情况：原、被告婚后感情一般，多次发生争吵，原告曾多次向南新社区工作站投诉被告实施家庭暴力，被告曾因殴打原告于2014年7月24日被行政拘留5日。四、是否存在可准许离婚的情形：存在。被告同意离婚，双方感情已彻底破裂。五、原、被告名下的财产情况：1、登记在被告名下的位于深圳市龙岗区布吉镇某村某花园x栋x房产，房产证号深房地字第××号，建筑面积80.68平方米，登记价110988元。原、被告确认该房屋实际购买价格为38万元，签订购房合同时间为2010年7月2日，首付12万元，按揭贷款本金26万元。被告的中国邮政储蓄银行账户62×××83用于偿还按揭贷款，自2010年9月2日开始扣款。原、被告婚后共同支付该房产的按揭贷款，截至2014年11月2日，共还贷51期。该房产按揭贷款尚欠本金242104.92元。原、被告确认该房产现市值80万元。2、原、被告婚后按揭购买了一套房产，登记在原、被告名下的位于惠州大亚湾西区某华府x栋x楼x号商铺，尚未办理房产证，已办理预售登记，登记簿编号为00xx9，预售登记号为10c8031，预购商品房预告登记号为3300036704，已办理抵押权预告登记，抵押权预告登记号为330xx82，建筑面积32.33平方米，登记价290970元。原、被告确认该房屋实际购买价格为290970元，签订购房合同时间为2011年7月11日，首付145970元，按揭贷款本金145000元。被告的中国建设银行账户62×××03用于偿还按揭贷款，自2012年5月24日开始扣款。原、被告共同支付该房产的按揭贷款，截至2014年11月24日，共还贷31期。该房产按揭贷款尚欠本金117048.77元。原、被告确认该房产现市值27万元。3、原告与其前夫离婚时分得一套房产，该房产系按揭购，即登记在原告名下的位于深圳市福田区某一路某益花园1栋1××1号房产，房产证号深房地字第××号，建筑面积37.49平方米，登记价153709元。原、被告确认该房屋实际购买价格为321000元，首付7万元，按揭贷款本金251000元。原告的中国工商银行账户62×××51用于偿还按揭贷款，自2010年3月2日开始扣款，原告婚前还贷6期，实还本金9096.01元，支付利息5140.53元，实还本息共计14236.54元。该房产的按揭贷款，在原、被告婚后共还贷52期（截至2014年12月2日），实还本金共计85959.55元，利息共计40017.64元，实还本息共计125977.19元。该房产按揭贷款尚欠本金155944.44元。原、被告确认该房产现市值60万元。六、属于夫妻共同所负债务情况：除上述房贷外无其他共同债务。原告称曾欠其父亲10万元债务，未提交借条，被告对此不予认可，法院不予采信。七、影响子女抚养权归属及子女抚养费数额的情况：婚生子李某乙近4周岁，现随原、被告一起生活。被告提交的《收入证明》显示其为深圳市第二人民医院正式在编职员，月收入7000元。原告称其为上海佰草集化妆品有限公司大店店长，月收入8000元左右。原、被告均要求婚生子归自己抚养，原告要求被告支付每月2000元的抚养费，被告要求原告支付每月1000元的抚养费。八、在婚姻中的过错及离婚损害赔偿情况：原告陈述被告经常对其实施家庭暴力，2014年7月24日被告因殴打原告被深圳市公安局龙岗分局行政拘留五日。原告提交了深公龙行拘通字（2014）第7822号行政拘留家属通知书以及龙岗区南湾街道南新社区工作站出具的《证明》，《证明》内容为“兹有我社区深户居民严某甲（女）身份证号：××，居住在我社区某花园c栋205。此居民多次到我社区工作站投诉其丈夫家庭暴力，我社区负责妇联及信访工作人员的多次调解并无效果，现派出所已对其丈夫进行拘留。”原告主张被告支付精神损失费3万元。九、是否需要经济帮助等其他情况：无。十、其他情况：1、被告称2014年7月23日双方发生争吵及肢体冲突，其左眼亦有受伤，提交病历为证，并非原告所言的家庭暴力。原告确认被告左眼于2014年7月23日受伤，但系被告不小心自己弄伤的，并对被告所称视力受损等不予认可。2、原告于××××年××月××日从其中国邮政储蓄银行账户62×××25向被告的中国邮政储蓄银行账户62×××83转账95000元。2010年7月23日，被告从其邮储银行账户向62×××83房屋卖方案外人杨某的收款账户60×××27支付了10万元。原告称当时自己已怀孕，转账给被告是为了购买前述某花园的房产作为婚房。被告称原告转账系转交原告父亲出借给被告的款项，被告向原告父亲出具了借条，并当庭申请原告父亲严某乙出庭作证。原告对证人出庭无异议，法院依法予以准许。证人严某乙陈述自己不曾出借钱款给被告，被告也没有出具过借条。3、原告陈述其将某益花园的房产出租，并收取每月租金1800元左右，提交了房屋租赁合同、租户案外人张某的转账记录为证。原告主张某益花园的按揭贷款由该房屋租金支付，并非夫妻共同还贷。4、原告陈述其于2011年3月23日将其在梅林家乐福的化妆品专柜转让给案外人娄某，转让价款为7万元，提交了《转让合同》、娄某的转账记录为证。原告主张转让的化妆品专柜系其婚前就开始经营的，转让款应视为其个人财产。原审法院认为，夫妻感情是维系婚姻的基础。原、被告虽自由恋爱而结婚，婚姻基础较好，但在婚姻存续期间因各种矛盾多次争吵，原告称遭到被告多次殴打，被告称是互有肢体冲突，双方矛盾已难以调和。被告同意离婚，案经调解无果，法院确信夫妻感情已经破裂，因此对原告要求离婚的诉请，予以支持。被告殴打原告经公安机关行政拘留5日，社区工作站证明显示被告曾多次对原告实施家庭暴力，被告对于夫妻感情破裂负有过错，原告请求损害赔偿，有事实和法律依据，法院予以支持。被告对原告造成的人身损害未构成伤残，原告主张的精神损害赔偿金3万元过高，法院依法酌定为8000元。关于婚生子李某乙的抚养，原、被告均要求抚养婚生子李某乙，考虑到孩子是男孩，被告收入稳定且学历较高，在庭审时表态能更好辅导孩子的学习、贴心照顾孩子，被告抚养孩子更有利于孩子的成长进步，法院依法确定婚生子李某乙由被告抚养。法律规定，离婚后子女不论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女；离婚后父母对子女仍有抚养和教育的权利的义务；离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。法院对此要求双方当事人能够在离婚后妥善处理抚养、探望孩子的相关事宜，勿产生冲突。由于孩子尚未满十周岁，是无民事行为能力人，如果孩子在十周岁后认为其应当由父或母抚养，双方当事人应当保障其自愿表达意愿的权利。被告要求原告支付每月1000元抚养费，未超出原告的合理负担范围，结合本市同龄未成年子女月生活基本支出的情况，法院确定原告应每月支付1000元抚养费，直至婚生子李某乙年满18周岁。由于双方可分割的房产价值远大于应支付的抚养费，法院将在房产分割款中予以抵扣。关于夫妻共同财产的分割，登记在被告名下位于深圳市龙岗区布吉镇某村某花园x栋x房产（房产证号：深房地字第××号），被告称该房产的首付12万元由其个人在婚前支付，原告转账系原告父亲支付的出借款项，没有证据予以证实，法院不予采信。原、被告确认该房产市值80万元，尚余按揭贷款本金242104.92元（截至2014年11月2日）。该房产购房合同签订日期为2010年7月2日，原告转账95000元给被告的时间为××××年××月××日，原、被告登记结婚为××××年××月××日，原、被告婚生子李某乙出生时间为××××年××月××日，原告转账时已怀孕，原、被告婚后共同居住于上述房产，原告关于其支付部分首付用于购买该房产作为婚房的说法具备时间上的合理性，法院予以采信。原、被告共同支付该房产的首付，婚后共同居住该房产，共同支付该房产的按揭贷款，法院认定该房产系夫妻共同财产，对于原告要求按首付出资比例分割该房产、被告要求该房产视为其个人财产的观点，法院不予采纳，该房产应当在原、被告之间平均分割。考虑到婚生子李某乙长期居住在该房产，为避免过多改变孩子的生活环境，法院确定该房屋产权归被告所有，剩余的按揭贷款本金242104.92元（截至2014年11月2日）及利息由被告偿还，被告应支付原告分割款278947.54元［计算公式：（房屋现值80万元-按揭贷款本金242104.92元）÷2］。登记在原、被告名下的位于惠州大亚湾西区某华府x栋x楼x号商铺，系原、被告婚后购买，原、被告确认该房产市值27万元，尚余按揭贷款本金117048.77元（截至2014年11月24日）。原告称该房屋系以其婚前经营化妆品专柜及货品的转让款支付首付，应视为个人财产，法院不予采纳。夫妻在婚姻关系存续期间所得的生产、经营收益属于夫妻共同财产，原告的化妆品专柜转让时间系在原、被告婚姻关系存续期间，转让款属于夫妻共同财产。该房产系原、被告婚后购买，登记于原、被告二人名下，原、被告共同支付按揭贷款，应属于夫妻共同财产。法院依法确定该房屋产权归原告所有，剩余的按揭贷款本金117048.77元（截至2014年11月24日）及利息由原告偿还，过户费用由原告承担，原告应支付被告分割款76475.62元［计算公式：（房屋现值27万元-按揭贷款本金117048.77元）÷2］。登记在原告名下的位于深圳市福田区八卦一路某益花园1栋1××1号房产（房产证号：深房地字第××号），系原告婚前购买，法院确定产权归原告所有，尚未归还的贷款由原告偿还。原、被告确认该房产现市值60万元，该房产按揭贷款尚欠本金155944.44元（截至2014年12月2日）。该房产的租金收入不属于自然孳息，租赁行为本身是一种经营活动，需要付出时间、精力和劳动，出租方对房屋还有维修等义务，租金的获取与房屋本身的管理状况密切相连，需要投入一定的管理或劳务，故原、被告婚后该房产的租金收入应视为夫妻共同财产。该房产的按揭贷款在婚后由原、被告共同偿还，婚后原被告共同还贷本息共计125977.19元，该款项及其增值部分属于夫妻共同财产，被告应分得的款项为1／2×原、被告婚后共同还贷部分（含本金和利息）125977.19元÷房屋购买价366158.17元（计算公式：总价321000元＋已共同还的利息40017.64元＋原告婚前还的利息5140.53元）×房屋现净值60万元=103215.39元。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十九条、第四十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（三）第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、原告严某甲与被告李某甲离婚；二、婚生子李某乙（曾用名：李腾；身份证号码：××由被告李某甲抚养；三、原告严某甲按1000元／月标准支付婚生子李某乙抚养费给被告李某甲，从2015年1月至李某乙十八周岁的2029年1月为168个月，共需支付168000元；四、登记在被告名下位于深圳市龙岗区布吉镇某村某花园c栋205房产（房产证号：深房地字第××号）归被告李某甲所有，尚未归还的抵押借款本金242104.92元（截至2014年11月2日）及利息由被告李某甲负责向银行偿还；五、被告李某甲支付原告严某甲深圳市龙岗区布吉镇某村某花园x栋x房产分割款278947.54元；六、登记在原、被告名下的位于惠州大亚湾西区某华府x栋x楼x号商铺（尚未办理房产证，已办理预售登记，登记簿编号0xx39，预售登记号10xx31）归原告严某甲所有，尚未归还的抵押借款本金117048.77元（截至2014年11月24日）及利息由原告严某甲负责向银行偿还，过户费用由原告严某甲负担；七、原告严某甲支付被告李某甲惠州大亚湾西区某华府x栋x楼xx号商铺分割款76475.62元；八、登记在原告名下的位于深圳市福田区八卦一路某益花园1栋1××1号房产（房产证号：深房地字第××号）归原告严某甲所有，尚未归还的抵押借款本金155944.44元（截至2014年12月2日）及利息由原告严某甲负责向银行偿还；九、原告严某甲支付被告李某甲深圳市福田区八卦一路某益花园1栋1××1号房产分割款103215.39元；十、被告李某甲支付原告严某甲精神损害抚慰金8000元；十一、驳回原告其他诉讼请求。上列第三、七、九项数额之和减去第五、十项数额之和，为60743.47元，限原告在判决发生法律效力之日起15日内支付给被告。如未在判决指定的时间内履行上述付款义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，双倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费604元，因适用简易程序减半收取为302元（原告已预交302元），由原告负担102元，被告负担200元。一审宣判后，上诉人严某甲不服原审判决，向本院提起上诉，请求：一、维持原审法院第一项判决，撤销第二至第十一项判决；二、依法改判婚生子李某乙（曾用名李腾）归上诉人抚养，被上诉人每月支付上诉人李某乙的抚养费2000元。上诉人无需支付被上诉人李某乙的抚养费168000元；三、依法改判登记在被上诉人名下位于深圳市龙岗区布吉镇某村某花园x栋x房产以法院评估价值按照上诉人与被上诉人出资比例10：2分割，该房产登记价110988元；四、依法改判以上诉人婚前个人财产置换的登记在上诉人与被上诉人名下的位于惠州市大亚湾的某华府第x栋x层x号商场房产归上诉人所有，该房产净值150000元；五、依法改判上诉人无需支付被上诉人惠州大亚湾西区某华府x栋x楼x号商铺分割款76475.62元；六、依法改判登记在上诉人名下的位于深圳市福田区八卦一路某益花园1栋1××1号房产归上诉人所有，上诉人无需支付被上诉人分割款103215.39元；七、依法改判被上诉人支付上诉人精神损害抚慰金30000元；八、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由是：一、被上诉人没有能力抚养婚生子李某乙，李某乙归上诉人抚养更有利于孩子的成长。婚生子李某乙自出生就由上诉人照顾，在李某乙上幼儿园的2年时间里，都是由上诉人接送，家庭的所有花销都由上诉人承担。被上诉人只是为孩子交了学费，没有尽到照顾义务。孩子上学，最要紧的是找到一所好的学校，被上诉人无法为孩子上学找到一所好的学校。上诉人在福田区八卦一路有房屋属于个人财产，孩子上学可以入学深圳市较好的学校，有利于孩子的教育和成长。上诉人父母健康，最近6个月，孩子都是由上诉人的父亲帮助照看。上诉人离婚后，上诉人的父母可以帮助上诉人照顾孩子。而被上诉人的父亲患重病，偏瘫，大小便不能自理。母亲耳聋，不会讲普通话，不能帮助被上诉人照顾孩子。被上诉人经常数月不回家，无法照顾孩子，不能为孩子提供很好的生活环境，被上诉人没有能力照顾孩子。不能以学历高低判定孩子归属。被上诉人的家暴行为已经给孩子身心造成严重的影响，孩子再归其抚养对孩子非常不利。虽然被上诉人具有本科学历，但是其并不教孩子，其行为与其学历不符。被上诉人对上诉人实施家暴，每次殴打上诉人，孩子都在现场，都给孩子造成严重的心理创伤，无法抚平。另外，孩子归上诉人抚养并不影响被上诉人辅导和教育孩子，其也应尽做父亲的义务。二、现登记在被上诉人名下的位于某花园c栋205号的涉案房屋属于上诉人与被上诉人婚前共同财产，但是并不是夫妻共同财产，而是按份共有财产，应当按照出资的比例分割。涉案房屋为双方婚前以被上诉人个人名义购买，并由被上诉人签订房地产买卖合同和贷款合同，房屋产权亦登记于其一人名下，该房产属于上诉人与被上诉人婚前共同财产，并不是夫妻共同财产。该房屋应属按份共有的共同财产，应当按照上诉人与被上诉人各自出资的比例确定房屋产权份额。上诉人出资100000元，应占10，被上诉人出资20000元，应占2。因为购房时双方并没有办理结婚登记手续，属于两个自然人共同出资购买，应属于按份共有，不是共同共有。三、上诉人的婚前个人财产不能因为婚后转让而变成夫妻共同财产。位于惠州市大亚湾的某华府的房产属于上诉人的个人财产转换，与被上诉人无关。上诉人婚前在梅林家乐福经营莱仕、巧迪尚惠化妆品专柜。2011年3月23日，为照顾婚生子，上诉人将其经营的专柜转让给娄某，专柜转让费和商品转让费总计145000元。该转让费应当认定是上诉人的个人财产。上诉人于2011年7月11日用这笔个人财产转让费投资购买了惠州大亚湾x区响水河南部某华府x栋x单元x号房产。该房产购买价290970元，上诉人个人支付首付145970元。上诉人的婚前个人财产不能因为婚后转换而变成夫妻共同财产。被上诉人没有实际出资。该出资不应认定属于夫妻共同财产出资。该商铺是上诉人出资购买，应属上诉人个人财产。四、位于福田区八卦一路的房产的租金属于孳息，与被上诉人无关，不属于夫妻共同财产。上诉人婚前出租了该房屋，其租金属于上诉人的个人财产。上诉人结婚后，该房屋的主物所有权并没有改变，不属于夫妻共同财产。作为租金从属于主物，不能在婚后租金就改变性质，转化成夫妻共同财产。婚姻法解释三第五条规定，夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，除孳息和自然增值外，应认定为夫妻共同财产。孳息包括天然孳息和法定孳息，租金属于法定孳息。对于孳息所有权的归属，现代物权法一般采原物主义，物权法第一百一十六条规定：“天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由用益物权人取得。当事人另有约定的，按照约定。法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。”按照物权法的规定精神，夫妻一方的财产在婚后产生的孳息仍然属于一方的个人财产。该房产是上诉人婚前个人购买，与被上诉人无关。该房屋的银行贷款部分是上诉人以租金偿还，并非用夫妻共同财产偿还，与被上诉人没有关系。五、被上诉人实施家暴，是离婚的过错方，本应少分财产，在孩子抚养问题也应慎重考虑。原审法院将孩子抚养权判给过错方，将本应属于上诉人的财产错误地多分给被上诉人，还判令上诉人给被上诉人60743.47元，对上诉人不公平。涉案房屋的三个房产，位于福田区八卦一路的房产、位于惠州大亚湾x区响水河南部某华府x栋x单元x号房产都是由上诉人出资，被上诉人没有出资。位于某花园x栋x号房产，上诉人出资100000元，被上诉人只出资20000元。原审法院却将某花园x栋x号房产判给被上诉人，还判令上诉人给被上诉人60743.47元，明显不当。六、被上诉人殴打上诉人，是离婚的过错方。被上诉人的行为也给上诉人造成巨大的人身伤害。上诉人依法要求被上诉人赔偿上诉人精神损害抚慰金30000元。一审法院只判决8000元，明显偏少。七、原审法院的判决结果助长了被上诉人家暴的行为。被上诉人在得知原审法院的判决结果后，连续两天回到某花园x栋x号房强令上诉人搬出房屋，抢夺孩子，辱骂殴打上诉人的父亲，气焰十分嚣张。上诉人报警，警察到场劝解，才罢休。原审法院的判决结果助长了被上诉人家暴的行为，也给孩子造成很坏的影响。被上诉人在一审之后在没有通知上诉人的情况下把孩子送回他宁夏老家，剥夺了上诉人对孩子的权利，不利于孩子的成长。综上，原审判决事实认定错误，适用法律不当，结果显失公正。上诉人特提起上诉，恳请二审法院撤销原审第二至十一项判决，依法改判。被上诉人李某甲答辩称，上诉人的上诉没有法律规定，我方尊重一审判决。但某花园属于被上诉人个人财产，不是夫妻共同财产。经本院二审审理查明，上诉人认为自己更适合直接抚养婚生子李某乙，为此在二审期间提交了派出所情况说明、收入证明、居委会证明、居住管理处证明、邻居证明、幼儿园老师证明、照片、短信等证据，证实平时是自己带孩子，被上诉人作为父亲并无抚养孩子的能力。上诉人还称被上诉人现在把孩子带回其老家导致被上诉人无法顺利见到孩子。被上诉人确认现在把孩子带回老家，但表示孩子只是回老家玩耍，称如自己抚养孩子不会影响上诉人的探视权。被上诉人对上诉人提交的证据不予确认，认为居委会、邻居、管理处或者幼儿园不会了解家庭生活的真实情况，被上诉人在工作、上诉人在家经常带孩子是很正常的。上诉人称在与被上诉人婚前即有开设专柜，在婚后将专柜和货物转出，分次得到款项145000元；被上诉人认可上诉人在婚前确实有开店，但认为中途有停开重开的情况。上诉人当庭提交某益花园1栋1××1号房产的出租合同和押金缴纳收据，证明在2009年12月16日已将该房屋出租给案外人张某，张某每月缴纳租金1550元。上诉人称该房产每月按揭2400元。被上诉人提交报警回执、短信和通话记录、病历等，以证明上诉人使用语言和肢体暴力。上诉人对此不予认可。原审法院查明的其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为离婚纠纷，上诉人与被上诉人对原审法院准许双方离婚均未提出异议，对此本院予以确认。被上诉人李某甲未于法定期间内提起上诉，其答辩意见中对原审判决有异议的部分，本院依法不予处理。关于婚生子李某乙的抚养问题。上诉人和被上诉人均主张由自己抚养婚生子李某乙，从上诉人和被上诉人的婚姻情况来看，双方系基于性格原因和生活琐事导致感情破裂，双方对于婚姻关系的解除均无重大过错。上诉人和被上诉人的经济能力都不属困难，双方愿意解除婚姻关系，系对自己生活的安排，双方更应从子女角度出发对离婚后子女的生活进行相对合理的安排。原审法院考虑到李某乙是男孩，更适合与父亲生活并不不当，上诉人主张由其直接抚养婚生子李某乙的请求，本院不予支持。如果婚生子李某乙在十周岁后认为其应当由父亲或者母亲抚养，上诉人和被上诉人应当保障其自愿表达意愿的权利。上诉人称被上诉人现将李某乙带回老家，使得上诉人不能顺利见到李某乙，对此本院认为，离婚后不直接抚养子女的一方仍有探望子女的权利，另一方有协助的义务。被上诉人作为直接抚养孩子的父亲，应从孩子成长角度出发，保证上诉人作为母亲的探视权，尽量保障孩子和父母之间的感情不因父母离婚而受到影响。被上诉人于二审中称不会影响上诉人的探视权，称同意上诉人于周末两天探视孩子，对此本院予以确认。关于某花园x栋x房产的问题。该房产购买日期接近于上诉人和被上诉人的登记结婚日，根据已有证据显示上诉人和被上诉人共同支付了该房产的首付，且婚后共同支付该房产的按揭贷款，原审法院认定该房产为夫妻共同财产、被上诉人拥有该房产并补偿上诉人分割款278947.51元无误，本院予以确认。上诉人所称该房产是普通按份共有、应按出资比例分割没有法律依据，本院不予采信。关于惠州大亚湾西区某华府x栋楼x号商铺的问题。该商铺购买于婚姻关系存续期间，上诉人认为涉案商铺的首付款由自己在婚前经营至婚后的专柜货品转让款支付，则该商铺即为个人财产没有法律依据，本院不予支持。原审法院认定该商铺属于夫妻共同财产无误，本院予以确认。上诉人称在与被上诉人婚前即有开设专柜，被上诉人认可上诉人在婚前确实有开店，但认为中途有停开重开的情况。上诉人提交专柜的转让合同和分次转款记录，证明专柜转让费和货款共计14.5万元。据此，本院认为上诉人的专柜和货物转让费14.5万元虽产生于其婚后，但该专柜在婚前即有经营是客观事实，且被上诉人并无证据证明对上诉人的该项财产有参与管理，故该14.5万元应属上诉人的个人财产。原审法院认定涉案商铺由上诉人所有、剩余按揭贷款本金117048.77元（截止2014年11月24日）及利息由上诉人负担，双方对此没有异议，本院予以确认。上诉人将该14.5万元支付涉案商铺的首付，因双方确认该商铺购买价为290970元，现市值为270000元，故上诉人应从涉案商铺中首先分得145000元，上诉人应支付被上诉人涉案商铺分割款3975.62元［（270000元-145000元-117048.77元）÷2］。关于上诉人名下的某益花园1栋1××1号房产的问题。该房产由上诉人婚前取得，为其婚前个人财产。上诉人认为该房在婚后处于按揭还贷状态，但系用该房租金还贷，故婚后还贷数额和增值部分不属于夫妻共同财产，被上诉人不应分得。对此本院认为，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（三）》第五条规定，夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，除孳息和自然增值外，应认定为夫妻共同财产。虽然上诉人在婚前将某益花园1栋1××1号房产出租给案外人张某，但租赁行为作为一种经营活动，需要付出精力和劳动，该房产在婚后产生的租金不属于孳息和自然增值，原审法院认定上诉人和被上诉人婚后该房产的租金收入为夫妻共同财产并无不当，对此本院予以确认。但因该房产系上诉人婚前的个人财产，对于房屋租金的取得上诉人明显付出比被上诉人更多的劳动和经营，故上诉人应分得双方婚后共同还贷及其增值部分的80%，被上诉人分得20%。双方对原审法院认定该房产归上诉人所有、房屋购买总价（包括已还利息金额）为366158.17元、双方婚后共同还贷部分（含本金和利息）为125977.19元没有异议，则被上诉人应分得41286元（125977.19元÷366158.17元×600000元×20%）。关于上诉人主张精神损害抚慰金，上诉人与被上诉人因感情破裂导致打闹，被上诉人应负有一定过错，原审法院酌定被上诉人支付精神损害抚慰金8000元并无不当，本院予以确认。上诉人有关支付精神损害抚慰金30000元的主张，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。原审判决认定事实部分不清，实体处理有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十九条、第四十六条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第十一条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（三）》第十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持深圳市龙岗区人民法院（2014）深龙法布民初字第1659号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第八项、第十项；二、撤销深圳市龙岗区人民法院（2014）深龙法布民初字第1659号民事判决第十一项；三、变更深圳市龙岗区人民法院（2014）深龙法布民初字第1659号民事判决第七项为：上诉人严某甲向被上诉人李某甲支付惠州大亚湾西区某华府2栋2楼57号商铺分割款3975.62元；四、变更深圳市龙岗区人民法院（2014）深龙法布民初字第1659号民事判决第九项为：上诉人严某甲向被上诉人李某甲支付深圳市福田区八卦一路某益花园1栋1××1号房产分割款41286元；五、上诉人严某甲对婚生子李梓烨享有探视权。在不影响婚生子李梓烨的生活与学习的前提下，上诉人严某甲有权每周末探视婚生子李梓烨两次，被上诉人李某甲应予以配合；六、驳回上诉人严某甲的其他诉讼请求。上列判项中由上诉人和被上诉人互相支付的金额抵扣后，被上诉人李某甲应于本判决生效之日起十五内支付上诉人严某甲65685.92元。当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费604元，减半收取为302元，由上诉人严某甲负担100元、被上诉人李某甲负担202元；二审案件受理费300元，由上诉人严某甲负担150元，由被上诉人李某甲负担150元。本判决为终审判决。审判长 郭  勇  忠审判员 袁  劲  秋审判员 彭  雪  梅二〇一五年六月五日书记员 徐嘉希（兼）