广西壮族自治区北流市人民法院 民 事 判 决 书 （2012）北民初字第1914号 原告徐清，女，1974年5月21日出生，汉族，住所地北流市。 委托代理人何来，男，1964年10月15日出生，汉族，北流市法律事务中心法律工作者。住所地北流市。 被告北流市威虎建材有限责任公司，住所地北流市二环北路38号。 法定代表人骆志光，该公司董事长。 委托代理人阙业奇，广西金大地律师事务所律师。 被告北流市虎威水泥有限责任公司，住所地北流市城郊老虎冲。 法定代表人骆志光，该公司董事长。 委托代理人李志锋，男，1968年6月25日出生，汉族，住所地北流市。 委托代理人赖知，男，1958年11月11日出生，汉族，住所地北流市。 原告徐清与被告北流市威虎建材有限责任公司（以下简称威虎建材公司）劳动争议纠纷一案，本院于2012年6月27日立案受理后，依职权追加北流市虎威水泥有限责任公司（以下简称虎威水泥公司）作为本案被告参加诉讼。本案依法组成由审判员陈福光担任审判长，与人民陪审员姚琼芬、李玉玲参加评议的合议庭，于2012年10月24日公开开庭进行了审理，书记员杨燕担任法庭记录。原告徐清及其委托代理人何来、被告虎威水泥公司的委托代理人李志锋、赖知，被告威虎建材公司的委托代理人阙业奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐清诉称，2005年1月到威虎建材公司，先后在原料车间和烧成二车间做磨头配料工。每年除春节放假3天外，平时基本没有休息日，甚至每年法定的五天带薪休假日都用于加班。同时被告方一直未给原告办理社会保险、不发放加班费、损害原告的合法权益，原告于2011年3月辞职。2012年2月，以原告为申请人，以被告威虎建材公司为被申请人向北流市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被申请人办理缴纳从2005年1月起至2011年2月底止，共6年零2个月的养老保险费手续。并按照《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，支付经济补偿5258.5元。支付节假日（春节除外）、每年带薪休假日和休息日的加班费22300元。北流市劳动人事争议仲裁委员会在2012年4月16日作出裁决，裁决被申请人为申请人补缴从2008年11月起至2011年2月止的养老保险费给保险经办机构，驳回了申请人的其他申诉请求。原告认为，从2005年1月起，公司方一直未给原告缴纳过养老保险费；且原告有证据证明节假日安排加班，对加班费的诉求应当得到支持；同时原告依照《劳动合同法》第三十八条第（二）、第（三）款规定解除劳动合同应得到经济补偿。因此起诉请求法院判令：1、按照《劳动合同法》规定，被告应给予原告六个半月工资的经济补偿，合计5258.5元。2、被告应支付节假日（春节除外）、每年带薪休假和休息日的加班费给原告，合计22300元。 原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、身份证，证明原告身份；2、工作证，证明原告的工作单位；3、电脑咨询单，证明被告的基本信息；4、培训通知，证明原告参加公司培训的事实；5、工资单，证明原告工资领取情况；6、生产记录部，证明原告加班的事实；7、劳动仲裁裁决书，证明劳动仲裁的事实。 被告威虎建材公司辩称，原告2011年11月单方辞职，劳动合同不是原告与被告威虎建材公司协商解除或被告威虎建材公司单方解除，被告威虎建材公司不应支付原告经济补偿，同时原告要求被告威虎建材公司支付带薪休假和休息日加班费也没有事实和法律依据。请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告威虎建材公司为其辩解在举证期限内提供的证据有：1、营业执照副本、法定代表人身份证明、租赁合同，证明被告威虎建材公司的主体资格及法定代表人身份情况，2008年3月3日，租赁被告虎威水泥公司进行经营，同时与原告建立劳动劳动关系。2、工资单，证明原告离职前12个月的平均工资为581.17元（该数据已扣减被告威虎建材公司在该12个月中额外支付原告的养老保险费），被告威虎建材公司已每月支付了原告120元养老保险费，从2008年3月至原告离职这一期间，每月支付了原告120元养老保险费，共4080元，原告已领取的该养老保险费应当冲减被告威虎建材公司应为原告缴纳的养老保险费;3、仲裁庭审笔录中的证人证言、工资分配方案，证明原告的工资是按件计工，同时被告威虎建材公司没有安排过原告加班，不存在需要支付原告加班费的情况；原告离职是单方擅自离职，且在辞职时并没有表明是因被告威虎建材公司不办理社会保险而辞职，故因原告单方辞职而解除劳动关系不存在需要支付经济补偿的情况。4、工资单，证明2008年3月份前原告所在劳动单位及工资收入情况。 被告虎威水泥公司辩称，答辩意见与被告威虎建材公司一致，但在举证期限内没有向本院提供证据。 经过开庭质证，两被告均对原告提供的证据1、2、7的真实性、证明作用没有异议；对证据3的真实性无异议，恰好证明被告威虎建材公司于2008年3月3日成立，之前与原告并没有建立劳动关系；对证据4的真实性由法院认定；对证据5的真实性有异议，应由威虎建材公司提供的为准，领工资是由原告签名的；对证据6的真实性有异议，没有管理人员的签名，来源不明；原告对被告威虎建材公司提供的证据对证据2、4无异议。对证据1中的营业执照副本、法定代表人身份证明没有异议，但对租赁合同的真实性有异议，且合同无效。对证据3中的工资分配方案无异议仲裁庭审笔录中的证人证言，不予认可；被告虎威水泥公司对被告威虎建材公司提供的证据的真实性和证明作用均无异议。 本院认为，对原告提供的证据1、2、7和被告威虎建材公司提供的证据2、4，各方当事人对其真实性及证明的内容无异议，且证据来源合法，客观真实，与本案待证事实有关联性，本院确认其证明效力，对其他证据，本院综合确认其证据效力及证明力大小。 综合全案证据和庭审笔录，本院确认本案的法律事实如下： 2005年1月，原告徐清进入被告虎威水泥公司做磨头工，原告被告虎威水泥公司及威虎建材公司双方没有签订书面劳动合同，但已成事实劳动关系，原告工资报酬实行按件计工。2008年3月3日，被告威虎建材公司与被告虎威水泥公司签订《企业厂房设备租赁合同》，被告威虎建材公司租赁被告虎威水泥公司的资产进行经营。原虎威水泥公司的工人继续留用。原告的养老保险费应由用人单位负担部分两被告也缴纳到2008年10月止。原告一直工作到2011年2月底辞职，离职前月平均工资为581.17元。2012年2月，以原告为申请人，以被告威虎建材公司为被申请人向北流市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1、被申请人办理缴纳从2005年1月起至2011年2月底止，共6年零2个月的养老保险费手续。2、按照《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，支付经济补偿5228.5元。3、支付节假日（春节除外）、每年带薪休假日和休息日的加班费18700元。北流市劳动人事争议仲裁委员会在2012年4月16日作出裁决，裁决内容：1、被申请人为申请人补缴从2008年11月起至2011年2月止的养老保险费给保险经办机构（具体数额由社会保险经办机构负责计算）。应由申请人负责缴交部分由申请人负责缴纳，由被申请人实行代收代缴：2、驳回了申请人的其他申诉请求。原告不服，于2012年6月27日向本院提起诉讼。 另查明，两被告均为依法成立的有限责任公司，具有用工资格。 本院认为，原告自2005年1月起在被告虎威水泥公司工作，2008年3月起在被告威虎建材公司工作至2011年2月15日止，虽没有签订书面劳动合同，但事实已形成合法的劳动合同关系，依法应受法律的保护。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，交缴社会保险费是用工单位的法定义务，用工单位应依法缴交，但被告虎威水泥公司没有交纳，被告威虎建材公司将自己应承担的养老保险以工资形式发放给原告，均违反《中华人民共和国社会保险法》的规定，是违法行为，原告以此为理由解除劳动合同并要求被告威虎建材公司承担经济补偿应予支持，被告虎威水泥公司不应承担责任。原告的经济补偿以原告在2011年2月前12个月的平均工资标准581.17元/月，按原告在被告从事工作的年限，每满一年支付一个月工资，不满六个月，支付半个月工资计算。由于原告从被告虎威水泥公司被安排到被告威虎建材公司工作非因原告原因，根据《中华人民共和国劳动合同实施条例》第十条的规定，解除、终止劳动合同计算支付工作年限应合并计算。但《中华人民共和国劳动合同法》实施前，对劳动者单方解除劳动合同没有获得经济补偿的规定，因此本案原告经济补偿应自2008年1月1日起计至2011年2月止。共3.5年。被告威虎建材公司应支付给原告的经济补偿金额为581.17元×3.5=2034.1元；同时根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案原告主张加班费，但没有证据证明被告掌握加班事实存在的证据也没有就加班事实的存在承担举证责任。因此原告该请求没有事实依据，本院依法不予支持。此外，关于社会保险费征缴和管理的问题属于劳动和社会保障部门行政管理的职能范畴,由此引发的争议不属于规定的劳动争议处理范围，被告主张已支付给原告的养老保险费抵减其应缴纳社会保险费的请求不予处理。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告北流市威虎建材有限责任公司支付原告徐清经济补偿金2034.1元； 二、驳回原告徐清的其他诉讼请求。 本案案件受理费10元（原告已预交），由被告北流市威虎建材有限责任公司负担。 上述判决的债务，义务人应于本案判决生效后十日内履行完毕。 义务人未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起两年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院；与上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费（受理费户名：广西玉林市中级人民法院诉讼费专户，账号：20×××07，开户行：中国农业银行玉林城东支行），逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  陈福光 人民陪审员  姚琼芬 人民陪审员  李玉玲 二〇一二年十一月三十日 书 记 员  杨 燕