湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书(2015)楼民康初字第50号原告易小五，男，××××年××月×日出生，汉族，住××××××××××××。委托代理人陈涌，湖南嘉华律师事务所律师。委托代理人王毅力，湖南嘉华律师事务所律师。被告岳阳市经济技术开发区环境卫生管理所，住所地岳阳市岳阳大道经济技术开发区办公楼。法定代表人罗号华，主任。委托代理人曹成，男，汉，××××年××月×日出生，汉族，住××××××。原告易小五诉被告岳阳市经济技术开发区环境卫生管理所（以下简称经开区环卫所）劳动合同纠纷一案，本院2015年3月9日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年4月21日公开开庭进行了审理。原告易小五及其委托代理人王毅力、被告经开区环卫所的委托代理人曹成到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告易小五诉称，原告自2004年7月21日至2014年9月10日，一直在被告处从事环卫工作，主要负责××××、××××道路清扫。上班时间为每天8小时，每周上班7天。期间，被告未与原告签订书面劳动合同。现被告通过招标的方式，将道路清扫工作发包给湖南华庭物业管理有限公司承包，于2014年9月10日解除与原告的劳动关系。现原告认为，在被告工作期间，被告有以下违反劳动法律的行为：1、违法解除与原告的劳动关系；2、工作期间未与原告签订劳动合同；3、未给原告缴纳社会保险费；4、加班但不支付加班费；5、未休年休假未给予补偿。原告于2014年11月21日向岳阳市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，于2015年1月29日收到该院做出的仲裁裁决。原告对该裁决不服，故具状人民法院，请求人民法院判令:1、认定被告将原告辞退系违法解除劳动关系；2、被告支付原告经济补助金16320元，并支付违法解除劳动关系双倍赔偿金32660元；3、被告为原告补缴其2004年8月至2014年9月10日的养老保险费、医疗保险费、失业保险费，或赔偿不能补缴给原告造成的损失30786元；4、判决被告支付加班工资95207元，并支付双倍赔偿金95207元，合计190414元；5、被告支付应休未休年休假的工资6465元。被告经开区环卫所辩称，1、被告未与原告解除劳动合同；2、被告未为原告购买保险不是针对其个人；3、原告的工作性质特殊，原告加班是有但已向其支付加班工资；4、2008年才规定年休假，故年休假加班工资应从2008年后计算；5、根据诉讼时效2年的法律规定，原告的诉求只能从2012年11月21日开始。原告易小五为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：一、原告的身份证明。拟证明原告易小五的身份情况；二、证人周小梅、胡小宝的证人证言。拟证明胡岳珍于2004年起一直在被告处从事路面清扫工作，已满十年。三、原告的邮政储蓄账户明细。拟证明原告胡岳珍的工资标准。四、政府采购项目中标候选人公示一份。拟证明经开区环卫所已于2014年8月11日公告将道路清扫服务项目发包给湖南华庭物业管理有限公司，单方面解除与原告的劳动关系。五、岳阳市劳动争议仲裁委员会裁决书及送达回证各一份。拟证明本案经过了仲裁前置程序，在法定期间起诉。被告经开区环卫所没有提交证据。针对原告提供的证据，被告发表质证意见如下：对证据一、三、五，被告无异议；对证据四，被告对真实性无异议，但对证明目的有异议，不能证明被告单方面与原告解除劳动关系；对证据二，被告认为两证人与原告是同事关系，故对真实性、合法性、关联性均有异议。本院认证如下：对证据一、三、五，被告无异议，本院予以采信；对证据四，被告对真实性无异议，本院对真实性予以采信；对证据二，两证人证言基本相符，能够证实其基本事实，本院予以采信。根据本院采信的证据、庭审笔录确认如下事实：原告于2004年7月进入被告处从事环卫工作，负责道路清扫。2014年8月11日，被告将道路清扫工作通过招标的方式发包给湖南华庭物业管理有限公司承包，原告与被告的事实劳动关系于2014年9月10日实际终止，原告虽继续从事道路清扫工作，但由湖南华庭物业管理有限公司支付劳动报酬。原告在被告处工作期间每周工作7天，每天工作8小时，被告没有为原告缴纳社会保险亦没有安排休公休假。原告2012年1月至2014年9月的平均月工资为1632元，2012年9月至2014年9月平均工资为1569元/月。被告没有为原告安排年休假。2014年11月21日，原告向岳阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会于2015年1月21日作出岳市劳仲裁字（××××）12号仲裁裁决书。该仲裁书裁决：1、被申请人支付申请人经济补偿金17136元（1632元/月×10.5个月）。2、被申请人支付申请人工作日加班工资5852元（1632元/月÷21.75天÷8小时×52天×150%）。3、被申请人支付申请人休息日加班工资7803元（1632元/月÷21.75天÷8小时×52天×200%）。4、被申请人支付申请人2013年带薪年休假工资750元（1632元/月÷21.75天÷8小时×5天×2）。原告认为该裁决书认定事实不清，适用法律错误，故具状人民法院，请求人民法院判令：1、认定被告将原告辞退系违法解除劳动关系；2、被告支付原告经济补助金16320元，并支付违法解除劳动关系双倍赔偿金32660元；3、被告为原告补缴其2004年8月至2014年9月10日的养老保险费、医疗保险费、失业保险费，或赔偿不能补缴给原告造成的损失30786元；4、判决被告支付加班工资95207元，并支付双倍赔偿金95207元，合计190414元；5、被告支付应休未休年休假的工资6465元。本院认为，原、被告之间虽然没有签订劳动合同，但是原告于2004年7月起进入被告处从事环卫工作，接受被告管理，由被告支付工资，双方已形成事实劳动关系。2014年9月10日起原告虽继续从事道路清扫工作，但用人主体已发生变化，故本院对原、被告之间的事实劳动关系已经解除的事实予以确认。本案的关键在于：1、被告是否应按违法解除劳动合同向原告支付原告经济补助金16320元，并支付双倍赔偿金32660元；2、被告是否应当支付原告加班费95207元及支付双倍赔偿金95207元；3、被告是否应当支付年休假工资报酬6465元；4、被告是否应当为原告补缴社会保险费或赔偿不能补缴给原告造成的损失30786元。一、对原告提出的被告违法解除劳动合同应按经济补偿金标准的二倍支付赔偿金的认定。2014年8月11日，被告将道路清扫工作通过政府采购进行招标的方式发包给湖南华庭物业管理有限公司承包，导致原、被告之间劳动合同实际终止，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款之规定系合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，故原告主张被告违法解除劳动合同，要求双倍经济补偿金的诉求本院不予支持。原告在被告处连续工作10年2个月，根据《中华人民共和国劳动法》第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条并参照劳动部《关于违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第八条的规定，被告应按易小五在本单位工作的年限，工作时间满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿。因此被告应按原告离职前12个月的平均工资标准1632元／月，支付给原告10.5个月工资的经济补偿金17136元（1632元／月×10.5个月）。二、对原告提出的要求被告补缴社会保险费或赔偿不能补缴给原告造成损失的认定。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，由于原告并未提供证据证实社会保险经办机构不能补办其社会保险导致被告无法享受社会保险待遇而产生损失的情形，故对原告提出的要求被告为其补缴社会保险费的主张，本院不予支持。三、对被告应否支付原告加班费及加付赔偿金的认定。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”，依据上述规定，故被告对原告离职前二年的加班工资支付情况负有举证责任，对于原告要求被告承担超过两年的加班工资的请求，原告应承担证明被告在两年前安排加班且没有支付加班工资的举证责任，原告在诉讼中没有提交相应证据，故本院只对其2012年9月至2014年9月期间的工资支付情况予以审查，对超出此时间段的工资诉求不予支持。依据《工资支付暂行规定》第十三条规定，用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资，用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。被告应当支付原告休息日和法定节假日加班工资。依据《国务院关于职工工作时间的规定》第三条，职工每日工作8小时，每周工作40个小时。原告每周实际工作时间为7天×8个小时=56个小时，超过标准工作时间16个小时，故2012年9月至2014年9月原告共加班为24个月×4个周×16小时=1536小时，按照2012年9月至2014年9月原告工作期间平均工资1569元/月计算，被告需支付原告休息日加班工资1569元/月÷〔21.75天（计薪天数）×8小时〕×1536小时×200%=27700元，支付原告法定节假日加班工资1569元/月÷〔21.75天（计薪天数）×8小时〕×22天（两年法定节假日）×8小时×200%=3174元。合计30874元。原告在诉讼中提出要求被告根据《劳动合同法》第八十五条支付加付赔偿金的主张，根据《劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿金；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（三）安排加班不支付加班费的”之规定，由于该条规定的支付加付赔偿金的情形是劳动行政部门作出的有关行政行为，并不能作为民事案件审判的依据，故对原告提出的要求被告支付加付赔偿金的主张，本院不予支持。四、对被告是否应当支付年休假工资报酬的认定。原告诉称被告应当支付未休年休假工资6465元，本院认为年休假属于国家规定的企业应给予职工的一种法定福利，不属于劳动报酬的范畴，故不适用特殊时效的规定。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。劳动者只能追索从申请仲裁之日往前倒推1年之内的未休年休假工资，超出1年之外的未休年休假，因为已经超出了仲裁时效，依法不应得到支持。根据《职工带薪年休假条列》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;已满10年不满20年的，年休假10天;已满20年的，年休假15天”、第五条“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”之规定，故原告2013-2014年带薪年休假工资为750元［1632元/月÷21.75天×5天×（300%-100%已获工资）］。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告岳阳市经济技术开发区环境卫生管理所支付原告易小五经济赔偿金17136元；二、被告岳阳市经济技术开发区环境卫生管理所支付原告易小五加班费30874元；三、被告岳阳市经济技术开发区环境卫生管理所支付原告易小五年休假工资750元；以上一、二、三项，限被告岳阳市经济技术开发区环境卫生管理所在本判决生效后七日内支付，逾期履行，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回原告易小五其他诉讼请求；本案免收案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  胡波人民陪审员  周祥人民陪审员  刘璜二〇一五年六月二十日书 记 员  曹阳