辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书(2016)辽0103民初6171号原告：沈阳天北建筑安装工程公司，住所地沈阳市沈河区万柳塘路东51号48栋。法定代表人：孙宝安，该公司经理。委托诉讼代理人：王东，该公司法律顾问。被告：洪淑芹。原告沈阳天北建筑安装工程公司诉被告洪淑芹挂靠经营合同纠纷一案，本院于2016年6月8日立案受理后，依法适用普通程序，由本院审判员周鹏担任审判长，与代理审判员潘鸿飞（主审）、人民陪审员张玉华组成合议庭，于2016年12月19日公开开庭进行了审理。原告沈阳天北建筑安装工程公司委托诉讼代理人王东到庭参加诉讼，被告洪淑芹经本院公告传唤未到庭参加诉讼，本案经合议庭评议，现已审理终结。原告沈阳天北建筑安装工程公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告依法返还原告货款人民币47万元；2、请求法院判令被告向原告支付货款人民币47万元的利息（自2013年4月1日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；3、请求法院判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告洪淑芹通过个人关系取得了沈阳天晟生物科技有限公司开发的厂房工程。因被告个人并无施工资质，而后被告与原告联系，双方约定由被告以原告的名义对该工程进行实际施工，原告仅收取被告相应的管理费，不负责具体施工任务，在该工程所产生的全部债权、债务均由被告承担。被告以原告的名义与沈阳天晟生物科技有限公司签订了一份建设工程施工合同，后进场施工。在施工过程中，被告洪淑芹与铁岭县康兴红砖厂三分厂签订了一份红砖买卖合同，因被告的违约行为，导致铁岭县康兴红砖厂三分厂将原告诉讼至法院，沈北新区人民法院经审理后，判决原告向第三人支付货款人民币453816元及利息。该案在执行过程中，由于被告恶意逃避债务的行为，导致第三人查封了原告大量银行账户及存款，造成原告无法正常经营。沈北新区人民法院依法强制执行了原告的银行存款人民币47万元。现原告为维护自己的合法利益，依据原告与被告签订的承包合同及执行裁定，特向法院提起追偿诉讼，要求被告返还原告为其代偿的货款人民币47万元及利息，并承担相应诉讼费。请法院在查清案件事实后，依法支持原告的诉讼请求。被告洪淑芹经本院公告传唤未到庭参加诉讼，未进行书面答辩。经审理查明，庭审中，原告提供其与被告洪淑芹签订的《工程内部承包合同》一份，原告沈阳天北建筑安装工程公司作为“甲方”，被告洪淑芹作为“乙方（××）”。合同第一条约定：“甲方将《沈阳天晟生物科技有限公司》约定的工程施工任务承包给乙方施工，甲方向乙方收取承建工程结算造价7.5%的管理费，乙方上缴管理费在拨付工程进度款时按建设单位拨付款次数分批扣除”；第二条约定：“承包工程结算按本工程大合同约定及招标文件执行；本工程一切税费和定额规费由甲方代缴代扣；工程交易费、民工保证金、招标费用、合同履约保证金及建设单位和相关主管部门协调费用及其它所有施工费用均由乙方承担”；第三条约定：“工程款拨付到甲方账户后，三日内拨付乙方；或甲方将建设单位转账支票直接背书转付乙方入账，同时乙方以现金方式足额交付给甲方该次拨款应收的管理费”；第四条关于甲方责任约定：“（1）甲方负责提供施工所需各种手续。（2）督促乙方抓好质量、进度、安全的全面管理工作。（3）协助乙方办理竣工验收的各项施工手续。（4）为乙方提供工程款的转付工作。（5）根据工作需要为乙方提供相关手续并协助乙方办理工程结算”；第五条关于乙方责任约定：“（1）负责整理各种资料。（2）负责办理设计变更、设计联络手续”；（3）在施工期间乙方必须遵守相关的国家法律、法规。否则，由此而产生的一切后果均由乙方自负。（4）乙方在工程施工中自主管理、自负盈亏，其所发生的一切债权债务由乙方全部承担。（5）按总承包合同的要求做好本工程的质量回访保修工作。（6）如乙方发生违约行为，甲方有权终止或解除合同。（7）该工程施工所需垫付的全部资金由乙方自筹”；第六条约定：“创建安全文明工地等所需一切费用乙方自行承担”；第九条关于财务管理约定：“乙方必须服从甲方的财务管理和监督，有一套完整的明细分类账目，对每一笔工程款的使用都有据可查。乙方必须做到专款专用（包括业主供应的施工材料），如挪用其它项目，甲方有权拒付工程拨款，并对乙方进行挪用金额50%的罚款。及时发放民工工资，在每次拨付工程款前做好工资表上报公司，民工工资发放须受甲方监督”。原告沈阳天北建筑安装工程公司在“甲方”处盖章，被告洪淑芹在“乙方（××）”处签字。2012年5月8日，沈阳市沈北新区人民法院受理案外人铁岭县康兴红砖厂三分厂与本案原告沈阳天北建筑安装工程公司买卖合同纠纷一案，并于2012年9月25日作出(2012)北新民初字第02617号民事判决书，判令本案原告沈阳天北建筑安装工程公司于该判决发生法律效力之日起十五日内给付该案原告铁岭县康兴红砖厂三分厂砖款人民币453816元；如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币8200元，由本案原告沈阳天北建筑安装工程公司承担。2012年12月25日，沈阳市沈北新区人民法院依据已经发生法律效力的(2012)北新民初字第02617号民事判决书出具《执行通知书》一份，通知载明：“限定沈阳天北建筑安装工程公司必须于2012年12月27日前自动履行，逾期不履行本院将依法强制执行”。2013年1月10日，本案原告沈阳天北建筑安装工程公司向沈阳市沈北新区人民发端缴纳执行款共计人民币20万元，沈阳市沈北新区人民法院分别出具编号为90000922和90000923的《收款收据》。同日即2013年1月10日，该案原告铁岭县康兴红砖厂三分厂向沈阳市沈北新区人民法院出具《申请书》一份，内容载明：“关于铁岭县康兴红砖厂三分厂申请执行沈阳天北建筑安装工程公司买卖合同纠纷一案，执行中的冻结被执行人账户，现被执行人已给付贷款贰拾万元，余款被执行人分期给付，申请法院对冻结账户予以解除冻结。申请人：铁岭县康兴红砖厂三分厂。2013年1月10日”。2013年3月1日，本案原告沈阳天北建筑安装工程公司又向沈阳市沈北新区人民法院交纳执行回款人民币45000元。2013年4月3日，本案原告沈阳天北建筑安装工程公司又向沈阳市沈北新区人民法院交纳执行回款人民币45000元。2013年5月20日，本案原告沈阳天北建筑安装工程公司又向沈阳市沈北新区人民法院交纳执行回款人民币173293元。综上，自2013年1月10日起至2013年5月20日，本案原告沈阳天北建筑安装工程公司向沈阳市沈北新区人民法院交纳执行回款共计人民币463293元。在本案审理过程中，原告沈阳天北建筑安装工程公司自认其本次起诉时诉讼标的额中包含(2012)北新民初字第02617号民事判决书中案件受理费人民币8200元，但其无法提供相关证据证明其已经实际垫付该笔案件受理费，原告同意其代被告洪淑芹实际垫付的款项金额为人民币463293元，并同意案涉利息自2013年5月20日开始起算。现原、被告因欠款的问题发生纠纷，原告起诉来院。上述事实，有原告陈述、庭审笔录，原告提供的工程内部承包合同、执行通知书、收款收据等证据本院予以确认，在卷佐证。本院认为，根据我国民事诉讼法的有关规定，当事人有出庭应诉和质证的权利，本案被告洪淑芹经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了质证的权利，本院根据原告提供的证据对本案的事实予以认定。没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，建设工程施工合同应当认定无效。不合法的内部承包关系的法律后果尽管是内部承包合同无效，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。据此，即便内部承包合同无效，施工单位还是可以根据《中华人民共和国合同法》第五十八条关于合同无效的规定及以上法律规定要求内部承包人支付工程款，因内部承包人的行为造成施工单位经济损失的，施工单位还可以主张内部承包人赔偿经济损失。本案中，被告洪淑芹系自然人，未取得建筑施工企业资质，与原告沈阳天北建筑安装工程公司签订的《工程内部承包合同》实质是属于挂靠经营合同，该合同因违反法律强制性规定，属于无效的内部承包合同，该合同无效双方均有过错。被告洪淑芹借用原告沈阳天北建筑安装工程公司资质进行施工，原告收取管理费用，原告与被告洪淑芹系挂靠经营关系。由于挂靠行为系企业经营管理的一种方式，因此，因挂靠行为发生的相应法律后果，对外应由被挂靠人即原告承担，被挂靠人承担了相应的民事责任后，有权向挂靠人即被告追偿。被告洪淑芹的身份为实际施工人挂靠在原告处，对其在挂靠期间施工的工程所形成的债权债务享有相应的权利、也承担相应的义务。因被告拖欠他人货款，在原告替被告垫付相应款项后，有权向被告进行追偿。故，对于原告向被告主张其已付款项的诉讼请求，本院予以支持，关于给付款项的数额的问题。庭审中，原告提供沈阳市沈北新区人民法院出具的《收款收据》若干份，可以看出原告实际支付款项金额为人民币463293元。虽原告主张本案诉讼标的额中包含(2012)北新民初字第02617号民事判决书中案件受理费，但其未提供相关证据证明其已经实际交付该笔款项，应承担举证不能的不利后果。故，本院对于被告应给付原告代垫款项人民币463293元予以确认。关于利息的问题。庭审中，原告提供的《收款收据》中可以看出原告给付执行款的时间为自2013年1月10日起至2013年5月20日止，现原告同意利息自最后一次给付执行款之日即2013年5月20日起，按照中国人民银行同期贷款利率计算的诉讼请求，系原告自行处分其诉讼权利的行为，本院予以认可。故，利息应自2013年5月20日起至债务实际清偿之日，按中国人民银行同期贷款利率标准计算为宜。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条之规定，判决如下：一、被告洪淑芹于本判决发生法律效力之日起十五日内给付原告沈阳天北建筑安装工程公司垫付款人民币463293元；二、被告洪淑芹于本判决发生法律效力之日起十五日内给付原告沈阳天北建筑安装工程公司垫付款人民币463293元的利息（自2013年5月20日起至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；三、驳回原告沈阳天北建筑安装工程公司其他诉讼请求。如被告洪淑芹未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民8350元，公告费人民币800元，由被告洪淑芹承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  周 鹏代理审判员  潘鸿飞人民陪审员  张玉华二〇一七年一月十三日书 记 员  王 雪本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定：受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条规定：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条规定：人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。第九十二条规定：一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。