河南省郑州市管城回族区人民法院民 事 判 决 书(2016)豫0104民初2931号原告：郑州通海物资有限公司。住所地郑州市管城回族区文兴路与南四环交叉口紫东钢铁市场*号楼*层*号。法定代表人：刘自军，该公司总经理。委托诉讼代理人：张家峰，河南国基律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘琳，河南国基律师事务所实习律师。被告：河南万泰建安开发有限公司。住所地洛阳市西工区九都路**号。法定代表人：介国庆，该公司总经理。委托诉讼代理人：谷慧娟，河南建魁律师事务所律师。原告郑州通海物资有限公司（以下简称通海公司）与被告河南万泰建安开发有限公司（以下简称万泰公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年5月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告通海公司法定代表人的委托诉讼代理人张家峰，被告万泰公司法定代表人的委托诉讼代理人谷慧娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告通海公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付原告货款17026491.28元，并自2016年1月31日起按中国人民银行同期贷款利率支付利息至本判决确定还款之日止；2、被告赔偿原告违约金2445113.90元，并自2016年5月31日起以16077461.28元（以实际未付货款为准）为计算依据按日千分之一赔偿原告违约金至货款付清之日；3、案件受理费由被告负担。事实和理由：2013年11月9日，原告与被告签订《钢材供需合同》一份，主要约定：由原告为被告承建的祝福红城工程供应钢材，并为被告垫资供应部分钢材。2015年9月15日，被告向原告出具欠款凭证及还款承诺书各一份，确定货款为16077461.28元，约定该货款于2015年12月30日前付清，并承诺如逾期按日千分之一赔偿原告违约金。2015年12月15日，双方对货款进行了总核算，原告总计为被告供应了价值17026491.28元的钢材。后原告多次向被告讨要货款，被告以种种理由拒绝给付，引起争讼。被告万泰公司辩称：1、原、被告之间不存在买卖合同关系；2、钢材供需合同的签订、履行、送货、付款、催款等各个环节可以表明，与原告通海公司发生买卖合同关系的是张芳平个人，而不是被告万泰公司，张芳平的行为不构成表见代理，因此与原告之间买卖合同关系所产生的权利义务均应由张芳平本人承担；3、被告万泰公司和张芳平是总包和分包的关系，在张芳平承包范围内的工程已经结算，工程款共计一亿零伍拾壹万余元，其中包括钢材款，因此原告应当向张芳平主张钢材款；4、原告主张的钢材款并非全部供应到祝福红城项目部，其中包括与本案没有关联的项目工程，原告应当提交具体的送货数量、结算的证据；5、原告主张的钢材款和违约金过高，应当将张芳平追加为被告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年11月9日，河南万泰建安开发有限公司祝福红城第二项目部（以下简称万泰公司祝福项目部，作为合同需方）与原告通海公司（作为合同供方）签订《钢材供需合同》一份（合同编号：2013-11-09#），主要约定：供方为需方位于郑州市X的5号院2#、6#、8#、10#建设项目供应钢材，负责供应钢材至需方指定地点，供货厂家为安钢、济钢、亚新等三个厂家，供货时间根据需方项目要求确定；供方为需方X在建项目提供钢材约5000吨左右，每次供应的钢材价格均以《我的钢铁》网当天公布钢厂的郑州市场信息价为不含税价格；每次货到工地后每吨每天加4元的补偿金，双方依照当日最新网价信息填写送货单价格，周六、周日价格按周五价格执行；供方负责以汽车运输方式将钢材运到需方指定工地，卸车费由需方承担，需方保证良好的卸货场地并及时卸货；供方同意为需方项目垫资供应部分钢材，自首车钢材到工地之日起不超过4个月，且垫资数量不超过1500吨，需方在结清供方垫资供应的全部钢材欠款及补偿金后，供方再为向需方供应垫资钢材，供方之后垫资供应的钢材两个月算一个周期且垫资数量不超过800吨，需方应结清两个月周期内供方供应的全部钢材欠款及补偿金，以此类推，直到需方该工程主体封顶；供、需双方每月前十天对清一次供货欠款，需方未结清的欠款应出具欠款凭证（由张远亮）签字即可认可，合同中的供、需双方未尽事宜应出具补充协议并由供方代表（王付友），需方代表（张芳平）签字生效；需方所建项目主体封顶或连续30天未使用供方钢材时，需方应结清全部欠款及补偿金；货到工地需方应在三日内按国家标准进行复验，复验合格后方可使用，经复验不合格的，需方应在2日内及时通知供方，并封存该批钢材；自钢材运到需方指定工地当日开始计算补偿金，需方应在原有价格基础上每吨每天加4元作为供方补偿，需方在支付货款时应一并结清；本合同履行过程中发生争议，由供方所在地人民法院起诉。合同落款需方处加盖“河南万泰建安开发有限公司祝福红城第二项目部”印章，并有张芳平签字，供方处有原告公司印章及王付友签名。庭审中，原告提交有加盖“河南万泰建安开发有限公司”（该印章的编号为：41030300311554）印章的企业法人营业执照、施工资质证明、税务登记证、组织机构代码证、安全生产许可证、企业简介证明各一份，原告称该部分材料为被告签订合同时交付给原告的。另查明，庭审中，原告提交授权委托书一份，该委托书载明的委托方为被告万泰公司，并加盖被告万泰公司印章（该印章的编号为：41030300311554）；受托方为张芳平；委托内容为：“我”介国庆，系万泰公司法定代表人，现委托张芳平为该公司授权代理人，以该公司名义处理X五号院2#、6#、8#、10#楼工程的投标、合同签订、现场施工管理、竣工后维修等相关事宜，授权代理人在开标、评标、合同谈判、签约、现场施工管理及竣工后维修等办理相关手续过程中所签署的文件和处理与之有关的事务，“我”及“本公司”均予以承认。庭审中，原告提交“还款承诺书”一份，主要载明：经过“我方”确定，截止2015年9月15日“我项目部”尚欠“贵公司”钢材本金合计16077461.28元，以上欠款金额与“我方”出具的欠款凭证金额一致，就该款还款事宜，“我公司”承诺在2015年9月30日前支付300万元，2015年10月30日前支付500万元，在2015年11月30日前支付500万元，剩余款项最迟应于2015年12月30日前付清。落款处载明“承诺人：河南万泰建安开发有限公司张芳平”。原告提交的2013年12月15日至2015年12月15日落款名为“欠款单位：河南万泰建安开发有限公司；签约代表：张远亮”的“欠款凭证”21份主要载明：依据2013-11-09#钢材供需合同，“至今”万泰公司祝福项目部（需方）共欠通海公司（供方）钢材款分别为2596921.92元、3879331.82元、7093392.67元、10130521.6元、9663578.87元、10503680.23元、11544101.12元、11903784.35元、12652888.14元、12938061.3元、13317324.3元、13201109.78元、13862904.19元、14304100.46元、15051683.03元、15419346.59元、15799265.61元、16077461.28元、16289993.61元、16664279.36元、17026491.28元。经询问，原告认可该21份欠款凭证中载明的价格为：截止欠款凭证出具当日按合同约定每吨每天上浮4元计算得出的价格，计算价格上浮期间为一个月。再查明，庭审中，被告万泰公司提交《项目联营合同书》一份（业主单位为郑州祝福房地产开发有限公司，甲方为万泰公司，乙方为张芳平），主要载明：经协商，甲方同意将X五号院2#、6#、8#、10#楼工程（简称：项目工程）委托乙方项目部负责施工；工程采取大包干的方式，在征得甲方同意后，乙方得以甲方的名义办理相关作业手续，承担因本合同履行而发生的费用、债务及损失；合同另约定有其他甲、乙双方权利与义务条款。合同落款加盖“河南万泰建安开发有限公司”印章，该印章的编号为：41030300311554。2016年2月3日，张芳平出具“情况说明”一份，主要载明：张芳平系郑州市高新区X五号院2#、6#、8#、9#、10#楼及M60地块地库建设工程的承包人，2013年11月9日，“我”与通海公司签订了钢材供需合同，购买了通海公司的钢材，“我本人”已支付给通海公司部分钢材款，对于未付钢材款及因钢材供需合同产生的一切责任，由“我本人”自愿全部承担，与万泰公司无关，万泰公司与通海公司并无任何法律关系，没有购买通海公司的钢材。2016年3月28日，张芳平又出具“个人声明”一份，主要载明：张芳平系郑州市X五号院2#、6#、8#、9#、10#楼及M60地块地库建设工程的承包人，“河南万泰建安开发有限公司X第二项目部”印章系“本人”私刻，万泰公司对此并不知情，事后也不认可该枚印章，使用该枚印章产生的行为均为“我”个人行为，因使用该枚印章产生的一切法律责任及经济责任均由“我”个人承担，如因此导致万泰公司遭受经济损失或承担任何法律责任，“我”愿意承担由此给万泰公司造成的任何损失。2016年2月6日，张芳平出具“关于河南万泰建安开发有限公司拨付郑州XM60项目工程款的证明”一份，主要载明：截止2016年2月6日，万泰公司按照与郑州X房地产开发有限公司签订的工程承包合同约定的X五号院2#、6#、8#、10#楼建设工程进度付款计划，共拨付“我”10050万元，已全部支付给张芳平，已不存在欠付工程款，情况属实。2016年2月16日，张芳平与万泰公司签订“工程结算单”一份，主要载明：截止2016年2月6日，经双方结算，张芳平已完成的X五号院2#、6#、8#、10#建设工程及X五号院M60的车库工程，总造价为10050万元，万泰公司已全部支付给张芳平，工程款已经结清（该工程结算单中加盖“河南万泰建安开发有限公司”印章，编号为4103030100084）。庭审中，被告提交的其自制的2014年1月至2014年12月期间的“供应商明细账”载明：供应商为张芳平，科目为应付账款，借方金额为35370943.75元，贷方金额为51569178.59元，余额16198234.84元。庭审中，被告提交的其自制的2015年1月至2015年12月期间的“供应商明细账”载明：供应商为张芳平，科目为应付账款，借方金额为25884336.87元，贷方金额为10445127.15元，余额759025.12元。2016年1月22日，张芳平出具“证明”一份，主要载明：郑州祝福房地产开发有限公司，祝福红城工程款240万元，其中215万元将作为材料款支付给黄迪，若出现任何经济纠纷与万泰公司无关。被告提交的2013年12月13日至2014年3月20日11张“送货单”显示的：收货单位为河南富春建设有限公司，地址为扶沟骨伤科医院。被告称该部分货物系张芳平与原告往来的货物。庭审中，被告提交了“张芳平支付钢筋付款明细”一份，主要载明截止2015年12月14日张芳平共支付原告641万元。2017年1月19日，本院对张芳平所做笔录中，张芳平称：原告诉万泰公司的欠款是“我”欠的，但是货款金额没有这么多，通海公司在“我”的好几个工地都供应钢材，原告诉讼请求中的大部分钢材是用到了祝福红城的项目；合同中的章是“我”私刻的，其中一个是“河南万泰建安开发有限公司祝福红城第二项目部”，另一个是“河南万泰建安开发有限公司”（编号为4103030031554）。本院认为，关于2013年11月9日，河南万泰建安开发有限公司祝福红城第二项目部与原告通海公司签订《钢材供需合同》（合同编号：2013-11-09#）效力的问题，首先，合同内容所涉及的工地为被告万泰公司的工地，庭审中，被告万泰公司对该工地的真实性予以认可；其次，签订合同时张芳平出示的有加盖万泰公司公章的授权委托书，该委托书的印章虽然与被告提交的《工程结算单》中的印章不一致，但该印章与被告提交的《项目联营合同书》中载明的印章一致，该《项目联营合同书》系被告提交用以证明被告与张芳平之间存在联营关系的证据，故该联营合同书中载明的印章应为被告万泰公司的印章，由此可以推断原告提交的签订合同时张芳平出具授权委托书中载明的印章为万泰公司的真实印章，故可以认定该委托书的真实性；再次，原告提交的签订合同时张芳平交付给原告的加盖万泰公司印章的营业执照复印件、组织机构代码证等，有理由让原告相信张芳平系代表万泰公司行使的职务行为；最后，根据本院对张芳平所做调查笔录及被告陈述可知，原告供应的钢材确实用于被告万泰公司位于郑州的祝福红城公司，虽然被告辩称有大部分钢材用于该公司，有部分钢材用于其他工地，但被告提交的证据不足以证明其辩解意见，且原告提交的欠款凭证中载明的工地均为X五号院项目部，故可认定原告所供钢材均用于被告的X工地；综上，可以认定《钢材供需合同》的真实性，由于河南万泰建安开发有限公司X第二项目部不具备承担民事责任的主体资格，故有此产生的责任应有被告万泰公司承担，故原告要求被告万泰公司支付钢材款，理由正当，本院予以支持。关于被告所欠钢材款的具体数额，原告提交的欠款凭证中载明的金额为钢材价格每天每吨上浮4元连续上浮一个月后的价格，经查询得知钢材2015年12月份钢材价格为2000元左右每吨，如原告连续上浮一个月，则每吨上浮120元，并未超出合理期间，被告所欠钢材总价值为应按双方最后一次欠款凭证中载明的金额为准，即17026491.28元。关于原告主张的违约金，双方在签订合同时，并未约定违约金的算法，事后，原告在找张芳平对账时才约定在2015年12月30日前如未结清钢材款，愿意承担日千分之一的违约金，故违约金应从2015年12月31日起开始计算，且计算金额应仅就达成协议的16077461.28元计算；另双方约定的违约金过高，本院酌定按同期银行贷款利率计算。原告要求被告自2016年1月31日按同期银行贷款利率支付利息，理由不足，本院不予支持。关于被告庭审中申请鉴定印章真实性的问题，庭审中被告所持印章的为“河南万泰建安开发有限公司”（该印章的编号为：4103030100084），而被告要求鉴定的原告提交的销售合同中的印章为“河南万泰建安开发有限公司”（该印章的编号为：41030300311554），两枚印章的编号明显不一致，故无需进行鉴定。另，关于被告申请追加张芳平作为被告参加诉讼的问题，原告明确表示要求被告万泰公司承担支付责任，明确拒绝要求张芳平承担支付责任，且本案并非必要共同诉讼，所以，根据查明的事实即可判决，无需另行追加被告参加诉讼。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条及有关法律之规定，判决如下：一、被告河南万泰建安开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告郑州通海物资有限公司钢材款17026491.28元及违约金（违约金自2015年12月31日起，以16077461.28元为本金按同期人民银行贷款利率支付）；二、驳回原告郑州通海物资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费138630元、保全费5000元，由原告郑州通海物资有限公司负担17444元，由被告河南万泰建安开发有限公司负担126186元（含保全费5000元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十五份，上诉于郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  刘 奇人民陪审员  王振川人民陪审员  张恩怡二〇一七年一月二十四日书 记 员  孙 佳