江苏省东台市人民法院刑 事 判 决 书(2016)苏0981刑初530号公诉机关江苏省东台市人民检察院。被告人包福快，男，1987年2月20日出生于贵州省遵义市，汉族，初中文化，个体经营，户籍地：遵义市红花岗区，住湖南省新宁县。因本案于2016年6月8日被刑事拘留，同月22日被逮捕。辩护人顾国君，湖南威仪律师事务所律师。辩护人杨国平，江苏天全律师事务所律师。被告人鲁浩，男，1992年2月9日出生于江苏省东台市，汉族，初中文化，无业，住东台市。因本案于2016年5月16日被刑事拘留，同年6月22日转取保候审，2017年1月12日经本院决定被逮捕。辩护人刘建生，江苏苏东律师事务所律师。东台市人民检察院以东检诉刑诉[2016]499号起诉书指控被告人包福快犯传播淫秽物品牟利罪、被告人鲁浩犯传播淫秽物品罪，于2016年10月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。东台市人民检察院指派检察员周栋出庭支持公诉，被告人包福快、鲁浩及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。东台市人民检察院指控：2015年，被告人包福快建立传播淫秽视频牟利的微信群（福利群），每天上传几个到几十个不等的视频、小说文本、网址链接等，并向成员每月收取费用。当该群上传视频不通畅时，包福快拉旧群（福利群）成员建新群继续传播含有淫秽内容的视频、小说文本、网址链接等，该群成员约180人，继续收费牟利至2016年6月，牟利数额达人民币11644.18元。经鉴定，被告人包福快在旧群（福利群）传播淫秽视频197段，在新群传播淫秽视频57段，合计254段。2016年2月20日，被告人鲁浩利用自己昵称为“孤狼”的微信账号加入包福快用于传播淫秽视频牟利的微信公众群。期间，被告人鲁浩创建名称为“三仓高端福利（狼群）”等微信公众群，将被告人包福快发布在其微信群里的淫秽视频等内容转发到自己组建的微信群里，群成员三十多人至七八十人不等，每天上传十至二十条视频等内容，群里有人共发了60元人民币给被告人鲁浩。经鉴定，被告人鲁浩发布淫秽视频合计213段。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了被告人包福快、鲁浩的供述，证人证言，手机微信截图、东台市公安局出具的淫秽物品审查鉴定书等证据。公诉机关认为，被告人包福快以牟利为目的，传播淫秽物品，情节严重，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任；被告人鲁浩利用互联网建立用于传播淫秽电子信息的群组，群内成员达三十人以上，并在该群传播淫秽视频，情节严重，应当以传播淫秽物品罪追究其刑事责任。庭审中，被告人包福快、鲁浩对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。辩护人顾国君提出公诉机关指控被告人包福快犯传播淫秽物品牟利罪证据不足，即使构成犯罪也属情节轻微的辩护意见。辩护人杨国平提出被告人包福快归案后认罪态度较好，已退出全部赃款，被告人患有疾病，建议对其从轻处罚的辩护意见。辩护人刘建生提出被告人鲁浩无前科劣迹，归案后如实供述罪行，建议法庭考虑其患病的原因，对其从宽处理的辩护意见。经审理查明，2015年底，被告人包福快用自己昵称为“睡哥”的微信账号建立了一个传播淫秽视频的微信群，每天上传几个至几十个不等含有淫秽内容的视频、小说文本、网址链接等，通过缴费进群及向成员每月收取费用的方式牟利，并在其他微信群发送该群广告。该群成员发展至200人左右后，因上传视频不通畅，包福快重新建立了新群，将旧群成员拉入，继续传播含有淫秽内容的视频、小说文本、网址链接等，新群成员约180人。包福快收费牟利至案发，非法所得人民币11644.18元。经鉴定，被告人包福快在旧群（福利群）传播视频197个、在新群传播视频57个，合计254个，均属于淫秽视频。2016年2月20日，被告人鲁浩在微信公众群中看到包福快所发微信群的广告，用自己昵称为“孤狼”的微信账号加包福快昵称“睡哥”的微信为好友，发了两次20元进群红包进入包福快用于传播淫秽视频的微信群。期间，被告人鲁浩创建了“三仓高端福利（狼群）”等微信群，群成员三十多人至七八十人不等，将被告人包福快发布的淫秽视频等内容进行转发，共收取群成员所发红包60元。经鉴定，被告人鲁浩发布的视频计213个，均属于淫秽视频。案发后，被告人包福快、鲁浩如实供述了犯罪事实，均已退出全部违法所得。上述事实，被告人包福快、鲁浩在开庭审理过程中亦无异议，并有证人王秋生、杨华、殷宏厚、林春生等人的证言，微信截图记录，扣押清单，东台市公安局受案登记表，发破案经过及抓获情况说明，淫秽物品审查鉴定书等证据证实，证据经庭审质证，均具有证明效力，足以认定。本院认为，被告人包福快以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端传播淫秽视频100个以上，情节严重，其行为已触犯我国刑法，构成传播淫秽物品牟利罪，应予刑罚处罚。被告人鲁浩利用互联网、移动通讯终端建立用于传播淫秽电子信息的群组，群内成员三十人以上，传播淫秽视频40个以上，情节严重，其行为已触犯我国刑法，构成传播淫秽物品罪，应予刑罚处罚。公诉机关指控的事实及罪名成立。被告人包福快、鲁浩如实供述犯罪事实，退出违法所得，依法对其从轻处罚。关于辩护人顾国君提出指控被告人包福快犯罪证据不足、即使构成犯罪也属情节轻微的辩护意见，本院认为，包福快及鲁浩的供述及相关微信记录能够证实包福快建立传播淫秽视频的微信群，以缴费进群及每月收取费用的方式牟利，包福快从2015年底开始每日在该群传播含有淫秽内容的视频等，已查获的至少254个视频，其行为应当以传播淫秽物品牟利罪追究刑事责任并属于情节严重，辩护人的该辩护意见不能成立，不予采信。其他辩护人提出的辩护意见合法有据，予以采信。为了维护社会管理秩序，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第三百六十四条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第三条之规定，判决如下：一、被告人包福快犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一六年六月八日起至二○二○年六月七日止；罚金于判决生效后十日内一次性缴纳。）二、被告人鲁浩犯传播淫秽物品罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除已羁押的三十八日，即自二○一七年一月十二日起至二○一七年六月三日止。）三、被告人包福快退出的违法所得11644.18元、被告人鲁浩退出的违法所得60元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  施 展审 判 员  冯友林人民陪审员  常 勇二〇一七年一月十三日书 记 员  张 敏附录法律条文1、《中华人民共和国刑法》第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。第三百六十四条传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。组织播放淫秽的电影、录像等音像制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。制作、复制淫秽的电影、录像等音像制品组织播放的，依照第二款的规定从重处罚。向不满十八周岁的未成年人传播淫秽物品的，从重处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；（八）造成严重后果的。利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。第三条不以牟利为目的，利用互联网或者移动通讯终端传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十四条第一款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚：（一）数量达到第一条第一款第（一）项至第（五）项规定标准二倍以上的；（二）数量分别达到第一条第一款第（一）项至第（五）项两项以上标准的；（三）造成严重后果的。利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十四条第一款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚。3、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第三条利用互联网建立主要用于传播淫秽电子信息的群组，成员达三十人以上或者造成严重后果的，对建立者、管理者和主要传播者，依照刑法第三百六十四条第一款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚。