山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁17民终2648号上诉人（原审被告）：刘恩秋，男，1971年8月29日出生，汉族，居民，住巨野县。委托诉讼代理人：田军，巨野县人民政府法律服务中心。被上诉人（原审原告）：姚兰香，女，1966年5月1日出生，汉族，居民，住巨野县。委托诉讼代理人：鹿心蕴，巨野县法律援助中心律师。原审原告：赵荣荣，女，1992年12月1日出生，汉族，居民，住巨野县。委托诉讼代理人：鹿心蕴，巨野县法律援助中心律师。原审被告：郝为建，男，1973年5月14日出生，住巨野县。原审被告：长安责任保险股份有限公司菏泽中心支公司。住所地：菏泽市开发区。主要负责人：扈红霞，该公司经理。上诉人刘恩秋与被上诉人姚兰香，原审原告赵荣荣，原审被告郝为建、长安责任保险股份有限公司菏泽中心支公司（菏泽长安保险）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省巨野县人民法院（2015）巨民初字第2208号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人刘恩秋上诉请求：撤销原判第一项，改判上诉人赔偿25922元。事实与理由:原审认定被上诉人长期在巨野一中学校家属院居住、在交通事故发生前在一中学校门口摆摊卖学生用品认定事实错误，被上诉人身份在陶庙，结婚后长期生活居住在巨野县田桥镇赵庄村，在该村内有一定数量的责任田，被上诉人不应以城镇居民标准计算伤残赔偿金；另被上诉人按九级伤残计算赔偿标准，其误工费、护理费用也应以九级伤残进行计算。被上诉人姚兰香辩称，1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院予以维持；2、被上诉人身份虽然为农民，但长期在巨野一中家属院居住，收入来源一中门口摆摊收入，且在巨野县城购置了房产，因此，上诉人主张按农村标准计算其伤残赔偿金与法无据；3、关于误工费、护理费九级伤残与七级伤残的赔偿标准是一样的，上诉人的上诉理由均不能成立。原审原告赵荣荣陈述,同姚兰香意见。原审被告郝为建未发表陈述意见。姚兰香、赵荣荣向一审法院起诉请求，要求被告赔偿各项损失共351574.89元。一审法院认定事实：2015年7月10日，被告刘恩秋驾驶鲁Ｒ×××××号小型轿车至巨野县英王庄路段时，与姚兰香驾驶的电动三轮车相撞，致姚兰香与乘坐电动三轮车的其女儿赵荣荣受伤，两车损坏。交警部门认定被告刘恩秋负事故的全部责任。原告姚兰香受伤后被送往巨野县北城医院住院治疗，在该院住院64天，支出医疗费22161.58元；另在济宁市人民医院支出门诊费3004元，合计25165.58元。姚兰香住院期间由其丈夫赵福彬及其亲属姚元诗护理。原告赵荣荣受伤后亦在巨野县北城医院住院治疗，住院23天，支出医疗费5920.5元。住院期间由其亲属姚树森护理。事故发生后刘恩秋支付姚兰香医疗费7300元，支付赵荣荣医疗费2800元。济南市中医院司法鉴定所于2015年12月14日作出济中医司鉴所（2015）临鉴字第801号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人姚兰香因外伤致左下肢神经损伤，伤后左下肢功能受限，肌力四级，符合《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB/T186672002）4.7.1e)之规定，评定为七级伤残；2、护理期限为150日，住院期间2人护理，出院后1人护理；3、被鉴定人姚兰香无需后续治疗费。庭审时姚兰香将诉讼数额变更为351574.89元，被告菏泽长安保险当庭申请对姚兰香的伤残等级进行重新鉴定，但在对原告姚兰香伤情实际查看后遂放弃了重新鉴定。被告刘恩秋申请对原告的伤残与本次事故因果关系作鉴定，该院技术室依法委托山东大舜司法鉴定所进行鉴定，鉴定过程中，被告刘恩秋以发现新证据为由撤回了因果关系鉴定，称其一个偶然的机会，发现原告姚兰香在其居住的楼房走廊里四肢活动正常，运用自如，被鉴定伤残的左腿不仅能够自主行走，在从洗衣机取衣物时，可任意向后抬高，并提交了姚兰香生活录像光盘，认为原告姚兰香伤情达不到七级伤残标准，遂要求对原告的伤残等级要求复检。该院对原告的伤情及生活情况进行了现场调查，姚兰香称其平时不能下地走动，下床必须用棍子当扶手，不能做家务，必须用人护理。结合姚兰香录像中的生活状况，该院认为其陈述与实际情况不符，被告的重新鉴定申请符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条关于应予准许重新鉴定的情形，同意被告对姚兰香的伤残等级重新鉴定。经巨野县人民医院司法鉴定所鉴定，鉴定结论为：被鉴定人因交通事故，致左下肢神经源性损害、右侧髂骨骨折，骶椎骨折、腰345椎间盘膨出、创伤性脑损伤，经住院治疗，现左下肢跛行，左下肢浅感觉丧失，腰部活动度丧失已超过25%以上，伤残程度为IX级。被告刘恩秋支出鉴定费1000元。另查明，被告刘恩秋为鲁Ｒ×××××号小型轿车的实际车主，在被告菏泽长安保险投保了交强险，本事故发生在保险期间内。该车系从被告郝为建处购买，没有办理过户手续。原告姚兰香与其夫赵福彬于2012年在巨野县城区置办有房产一处，房权证号为：巨野县字第2012——S0019**,姚兰香户籍地为巨野县陶庙镇营里行政村营里村46号，其夫赵福彬户籍地为巨野县田桥镇赵庄行政村赵庄村187号，赵福彬之父赵因阶为巨野县第一中学的职工，姚兰香与赵福彬结婚后多年来在巨野县第一中学家属院居住，赵荣荣随父母在城区长大，现在北京市某大学读研。姚兰香长期在巨野县一中附近摆摊卖学生用品，其夫赵福彬曾于2011年1月1日2011年12月31日在城区从事摩托三轮载客，并办有营运证。原告姚兰香与其夫赵福彬育有其女赵荣荣，其子赵鸿辉，赵鸿辉1998年5月20日出生，原告姚兰香第一次伤残鉴定作出之日其尚不满18周岁，第二次鉴定作出之日已满18周岁。巨野县第一中学为原告出具了书面证明，证实姚兰香长期在巨野县家属院居住并在该校附近摆摊卖学生用品，经查证，情况属实。被告刘恩秋对以上事实不予认可，坚持认为姚兰香应按农村居民计算相关损失。一审法院认为，被告刘恩秋驾驶的机动车与原告姚兰香驾驶的非机动车相撞，致原告姚兰香、赵荣荣受伤，事实清楚。经交警部门认定，刘恩秋承担事故的全部责任，认定程序合法，适用法律正确，双方均无异议，予以采纳并作为承担民事责任的依据。二原告因交通事故受伤，姚兰香支出住院医疗费25141.58元（不含四张共计24元没有印章的门诊发票），赵荣荣支出医疗费5920.5元，有医院出具的医疗费单据及住院病历相互印证，应予以认定。原告姚兰香因伤致残，持续误工，误工费可计算至评残前一天。原告第一次伤残鉴定作出时间为2015年12月14日，被告提出重新鉴定，第二次伤残鉴定作出时间为2016年7月15日，误工费应按实际减少的收入计算，经查，原告姚兰香自发生交通事故至今，持续误工，对原告要求误工时间计算至第二次评残日的诉讼请求，予以支持。原告户籍地在农村，但长期在县城居住，主要生活来源是在巨野县第一中学附近摆摊经营学生用品，但其没有进行工商登记，没有固定、封闭的经营场所，要求按批发和另售业计算误工损失的证据不足，其误工费的标准应参照上年度城镇居民家庭人均可支配收入每天80.06元计算。原告姚兰香的误工费为29622.2元（80.06元/天×至评残前一天共370天）。原告赵荣荣在大学读研，其没有提供参加工作并因交通事故住院致其收入减少的证明，要求赔偿误工费证据不足，不予支持。姚兰香住院期间由其丈夫赵福彬及其亲属姚元诗护理，赵福彬户籍虽在农村，但其长期在城镇生活，应按城镇居民计算相关损失，其虽然提供了摩托三轮车临时准运证，但该证的有效期为2011年1月1日2011年12月31日，该证据不能证明其护理姚兰香时尚从事该项工作，对其要求按交通运输业计算护理费用的请求不予支持，被告同意对赵福彬按每天117.23元计算护理费，予以准许。姚元诗为城镇居民，其没有提供收入证明，护理费计算标准应按上年度城镇居民人均可支配收入每天80.06元计算。经鉴定，姚兰香的护理期限为150日，住院期间64天2人护理，出院后86天1人护理（其夫赵福彬护理），其护理费为22708.34元【（117.23元/天+80.06元/天）×64天+117.23元/天×86天）。原告赵荣荣住院23天，由其亲属姚树森护理，赵荣荣的护理费为1841.38元（80.06元/天×23天）。姚兰香住院64天，住院伙食补助费为5120元(80元/天×64天)；原告赵荣荣住院23天，住院伙食补助费为1840元(80元/天×23天)。原告姚兰香住院及到外地检查确实支出了交通费，根据原告住院天数，医院至居住地的距离及去外地检查的次数，酌情支持其交通费1000元，支持原告赵荣荣交通费200元。原告姚兰香因伤致残，第一次鉴定为七级伤残，经复检为九级伤残，应以复检结果计算伤残赔偿金。原告姚兰香户籍地虽在农村，但其长期在城区居住，且在城区置办了房产，其主要收入亦来自城镇，对其要求按城镇居民标准计算伤残赔偿金的诉讼请求，予以支持。山东省上年度城镇居民家庭人均可支配收入29222元计算，其伤残赔偿金为116888元（每年29222元×20年×20%）。原告之子赵鸿辉，1998年5月20日出生，第二次鉴定作出之日已满18周岁，该院采纳了原告第二次鉴定的结论，因此对原告要求被扶养人生活费的诉讼请求不予支持。原告要求赔偿精神损害赔偿金20000元过高，根据被告的过错程度及原告伤残程度，酌情支持2000元。鉴定费3000元，系原告的实际支出，被告应予赔偿。综上，原告的合理损失为：医疗费25141.58元，误工费29622.2元，护理费为22708.34元，住院伙食补助费5120元，交通费1000元，伤残赔偿金116888元，精神损害赔偿金2000元，鉴定费3000元，以上合计205480.12元。原告赵荣荣的合理损失为：医疗费5920.5元，护理费1841.38元，住院伙食补助费为1840元，交通费200元，以上合计9801.88元。被告刘恩秋驾驶鲁Ｒ×××××号小型轿车在被告菏泽长安保险投保交强险，被告菏泽长安保险应当在交强险保险限额内赔偿原告的合理损失。诉讼中，原告以急需用钱治疗为由，申请菏泽长安保险在交强险限额内先予支付原告各项损失120000元，该院依法裁定由菏泽长安保险在交强险限额内支付原告各项损失120000元，该保险公司在本案不应再承担赔偿责任。因被告刘恩秋负事故的全部责任，二原告的其他损失均应由刘恩秋赔偿。二原告为母女关系，同意一并赔偿。二原告交强险限额外的损失为95282元（205480.12元+9801.88元120000元），扣减被告刘恩秋为二原告已支付的医疗费10100元，交至法院的扣车保证金20000元，尚须赔偿二原告各项失65182元。被告刘恩秋支出复检鉴定费1000元，要求原告承担，综合考虑两次鉴定原告均构成伤残，且第二次鉴定改变了第一次的鉴定结论，该院酌情由原告姚兰香与被告刘恩秋各承担500元，被告刘恩秋应赔偿二原告的损失总额为64682元（65182元500元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定判决：一、由被告刘恩秋赔偿原告姚兰香、赵荣荣各项损失共64682元（已扣减已支付的30100元）。于本判决生效之日起10日内付清；二、驳回原告姚兰香、赵荣荣对被告刘恩秋其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6570元，减半收取3285元，由被告刘恩秋负担1840元，原告姚兰香、赵荣荣负担1445元。二审中，上诉人刘恩秋提交被上诉人姚兰香的身份证明，拟证明姚兰香为巨野县田桥镇赵庄村村民，系农村居民。对上述证据,被上诉人姚兰香有异议，质证认为该证据是复印件且来源不合法，姚兰香目前住址仍在巨野县一中家属院；原审原告赵荣荣质证意见同上诉人；原审被告郝为建、菏泽长安保险未发表质证意见。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，上诉人刘恩秋经交警部门认定，在涉案事故中承担全部责任，刘恩秋对其过错行为给姚兰香、赵荣荣造成的损失应承担赔偿责任。本案的焦点问题在于姚兰香的伤残赔偿金应适用何种标准进行计算。对此本院认为，对于虽然是农业户口，但在城镇、工作、学习、生活、经商、居住一年以上的受害人，如果其经常居住地或者主要收入来源地为城市，其损害赔偿费用可按城镇居民的标准计算。姚兰香户籍地虽在农村，但其长期在城区居住，在城区置办了房产，且巨野县第一中学出具书面证明证实了姚兰香长期在巨野县家属院居住并在该校附近摆摊卖学生用品的事实，姚兰香主要收入亦来自城镇，一审按城镇居民标准计算其伤残赔偿金并无不当。上诉人此上诉理由本院不予支持。因误工费、护理费的计算不是以伤残标准为依据，误工费是根据受害人的误工时间及收入状况来确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，其参照误工费的规定计算。故对于上诉人上诉称误工费、护理费用也应以九级伤残标准予以计算的请求本院亦不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费769元，由上诉人刘恩秋负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙富柱审 判 员  刘化忠代理审判员  孙 岩二〇一七年一月二十二日书 记 员  张珊珊