江苏省镇江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）镇刑终字第00025号原公诉机关江苏省丹阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）龚某甲，无业，户籍地址江苏省灌云县，暂住江苏省丹阳市开发区。2002年10月因犯抢夺罪被判处有期徒刑一年，罚金3000元，2003年8月5日刑满释放；2005年2月4日因犯抢劫、抢夺、寻衅滋事罪被判处有期徒刑八年，罚金2000元，剥夺政治权利一年，2010年8月28日刑满释放；2012年3月31日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年十个月，2013年9月27日刑满释放。2013年12月23日因涉嫌犯寻衅滋事罪被网上追逃，2014年3月26日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于丹阳市看守所。原审被告人冷某，无业，住江苏省丹阳市开发区。2000年10月26日、2004年2月4日因赌博被行政处罚罚款500元、3000元。2014年4月21日因涉嫌犯赌博罪被取保候审，2015年3月9日被逮捕。现羁押于丹阳市看守所。江苏省丹阳市人民法院审理江苏省丹阳市人民检察院指控原审被告人龚某甲犯寻衅滋事罪、赌博罪、原审被告人冷某犯赌博罪一案，于2015年3月26日作出（2014）丹刑初字第717号刑事判决。原审被告人龚某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年6月3日公开开庭审理了本案。江苏省镇江市人民检察院指派检察员袁加辉出庭履行职务，上诉人龚某甲、原审被告人冷某到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：一、寻衅滋事1、2010年11月4日20时许，被告人龚某甲在丹阳市海宇花园小区，遇见被害人尤某，对被害人尤某寻找王某甲的行为极为不满，遂伙同同车乘坐人员持砍刀、自来水管等对被害人尤某进行殴打，致使尤某头、背、臀等处受伤。经鉴定，尤某的损伤构成轻伤二级。2011年6月1日，被告人龚某甲主动至公安机关投案，如实供述了该事实，并对被害人尤某进行了经济赔偿。2、2013年11月2日14时许，被告人龚某甲在听说其父亲龚某乙与他人发生口角时，伙同他人赶到丹阳市开发区晓星村新丰老街的“新丰饭店”，持板凳对史某进行殴打，之后又胁迫史某将其带至谈某家，伙同他人持铁锹等工具并以拳打脚踢的方式追打谈某、张某；造成被害人史某头部、手臂等处受伤，谈某腹部、手部等处受伤。经鉴定，史某、谈某的损伤均构成轻微伤。当日被害人史某报案，被告人龚某甲被列为网上逃犯后于2014年3月26日被抓获；被害人史某、谈某对被告人龚某甲的行为表示了谅解。原审认定上述事实，有被害人尤某、史某、谈某的陈述、证人王某甲、赵某、龚某乙、张某、殷某的证言、法医学人体损伤程度鉴定意见、辨认作案地点笔录与照片、领款收据、谅解书、被告人龚某甲的庭前供述等证据证实。二、赌博2014年3月份，被告人龚某甲为谋利，邀约吕某、眭光荣、孔某等人至丹阳市开发区大泊星火村一厂房、大泊辛丰粮管所的养猪场、丹阳市大泊镇与丹徒区黄墟镇交界的一村民家中，用麻将牌以“二八杠”形式聚众赌博4次，安排他人及被告人冷某抽头渔利共计人民币56000元。其中冷某抽头渔利人民币10000元。被告人冷某被查获归案后如实供述了其参与赌博的事实。原审认定上述事实，有证人吕某、眭光荣、孔某、王某乙、刘某、龚某丙等人的证言、辨认笔录与照片、同案人王某甲的供述、被告人冷某的供述及常住人员基本信息、刑事判决书等证据证实。公安机关在侦查寻衅滋事一案过程中将被告人龚某甲查获，之后发现被告人龚某甲另涉嫌赌博犯罪活动，遂并案侦查。公诉机关提供受案登记表、案件侦破经过、情况说明等材料，并经当庭举证质证，证明了案发及被告人龚某甲、冷某的归案情况。原审法院认为，被告人龚某甲持械随意殴打他人，致一人轻伤、两人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。对于龚某甲提出其系自首的辩护观点，原审法院认为，被告人龚某甲在实施第二起寻衅滋事犯罪活动被查获归案后，未如实交代该起犯罪事实，而其实施的两起寻衅滋事犯罪活动的危害程度相当，依法不符合如实供述自己的主要犯罪事实的条件，据此不构成自首，故对于被告人龚某甲所提该辩护观点不予采纳。被告人龚某甲当庭自愿认罪，可从轻处罚；其已赔偿了被害人尤某的经济损失，征得了被害人史某、谈某的谅解，量刑时可酌情从轻处罚。被告人龚某甲、冷某以营利为目的，聚众赌博，行为均已构成赌博罪，系共同犯罪，被告人龚某甲在赌博共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人龚某甲对于指控赌博的事实，当庭自愿认罪，量刑时可从轻处罚；其所提营利去向与用途的辩解，不影响对赌博犯罪事实及其认罪情节的认定。被告人冷某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应从轻处罚；被告人冷某归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人龚某甲曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；其一人犯二罪，依法实行数罪并罚。综上，原审法院根据本案具体的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十四条的规定，以被告人龚某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月，犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四万元，实行并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元；以被告人冷某犯赌博罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一万元；尚未退出的非法所得计人民币56000元继续追缴后，上缴国库。上诉人龚某甲的上诉理由是：1、第一起寻衅滋事案发后自己主动投案，属自首，且已赔偿被害人经济损失；2、第二起寻衅滋事自己未殴打被害人史某、谈某，仅踢了张某一脚；3、参与赌博犯罪是为王某甲还债，自己仅邀约了部分参赌人员，抽头渔利未归自己所有，不是赌博罪的主犯，量刑过重。原审被告人冷某对一审认定的事实和证据无异议，未做辩解。出庭检察人员认为，原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，量刑符合法律规定，建议本院依法处理。本院经审理查明的上诉人龚某甲犯寻衅滋事罪、赌博罪、原审被告人冷某犯赌博罪的事实及证据与原审判决一致。上诉人龚某甲、原审被告人冷某及检察人员在本院审理期间未提供新的证据，本院对经原审质证、认证的证据予以确认。本院认为，上诉人龚某甲两次随意殴打他人，致三人受伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；上诉人龚某甲、原审被告人冷某以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，依法均应予以惩处，对上诉人龚某甲应数罪并罚。关于上诉人龚某甲提出的第一起寻衅滋事案发后其主动投案，属自首，且已赔偿尤某经济损失的上诉理由，经查，上诉人2010年11月寻衅滋事犯罪后确系主动投案，但其2013年11月又实施寻衅滋事犯罪事实，且被抓获后拒不交代主要犯罪事实，故不能认定自首；上诉人龚某甲提出其已赔偿被害人损失，但其提出的2010年11月案发后半个月左右即已赔偿被害人人民币8000元的事实无其它证据证实，被害人亦予以否认，证据不足，不予认定；其投案时交予公安机关的人民币10000元，2014年6月转交被害人作为其赔偿款，原审法院对此事实予以认定并已据此对上诉人从轻处罚，故上诉人的上述上诉理由不予采纳。关于上诉人龚某甲提出的第二起寻衅滋事自己未殴打被害人史某、谈某，仅踢了张某一脚的上诉理由，经查，认定上诉人龚某甲伙同赵某等人对史某、谈某等人殴打的事实，有同案人的供述、多名证人的证言及被害人陈述等证据证实，其应对被害人史某、谈某的伤害后果负责，故上诉人的该上诉理由不予采纳。关于上诉人龚某甲提出的参与赌博犯罪是为王某甲还债，自己仅邀约了部分参赌人员，抽头渔利未归自己所有，不是赌博罪的主犯，量刑过重的上诉理由，经查，被告人龚某甲邀约多名赌客参与聚众赌博，安排王某甲、冷某等抽头渔利，安排龚某丙等人望风、接送赌客的事实有多名证人的证言及同案人的供述印证，足以认定，其犯罪的动机及获利的去向不影响犯罪事实及其在共同犯罪中地位、作用的认定。原审法院根据上诉人参与赌博犯罪的具体事实和情节，判处其有期徒刑一年六个月，并处罚金四万元，量刑适当，故上诉人的该上诉理由亦不予采纳。综上，原审判决认定上诉人龚某甲犯寻衅滋事罪、赌博罪、原审被告人冷某犯赌博罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。出庭检察员出庭意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张云代理审判员  杨春代理审判员  王禹二〇一五年六月八日书 记 员  张婷