江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）淮中民终字第00729号上诉人（原审被告）江苏摩天建工集团公司，住所地江苏省东台市唐洋镇建筑巷1号。法定代表人卢磊，该公司总经理。委托代理人陆小燕，该公司法务主任。委托代理人王峰，江苏法德永衡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）朱宇传，个体户。委托代理人薛佃明，江苏文通律师事务所律师。被上诉人（原审被告）王荣贵，居民。上诉人江苏摩天建工集团公司（以下简称摩天公司）与被上诉人朱宇传、王荣贵买卖合同纠纷一案，江苏省涟水县人民法院于2014年12月31日作出（2014）涟民初字第1558号民事判决。摩天公司不服该判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月9日立案受理后，依法组成合议庭于2015年4月1日公开开庭审理了本案。上诉人摩天公司的委托代理人王峰、陆小燕、被上诉人朱宇传及其委托代理人薛佃明到庭参与诉讼。被上诉人王荣贵经本院依法传唤，未到庭参与诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：涟水县康驰置业有限公司（以下简称康驰公司）与被告摩天公司签订协议书一份，约定由被告摩天公司承建涟水国际商贸城1#楼，被告王荣贵在该合同尾部摩天公司委托代表人处签名。2012年9月19日，原告朱宇传作为乙方和表述为江苏摩天建工集团涟水项目部的甲方签订钢材供销合同一份，合同约定：甲方向乙方购买钢材；乙方供量达到650吨时，甲方付乙方100万元，钢筋供应量达到800吨时，甲方按总货款的百分之七十五付款给乙方，如延期付款，每日支付违约金1000元；钢材以山东出厂价格另加600元，并提供清单，乙方不承担税收；乙方供货量达到800吨以后付款，每一个月结款百分之七十五货款，余款在封顶结束两个月内付清。合同尾部盖有摩天公司涟水国际商贸城1#楼公寓项目部印章，并由被告王荣贵签名。从2012年10月16日起至2013年7月31日止，原告共向被告陆续提供钢筋1392.024吨，合计价格5966432.5元，已付4217585元，尚欠款1748847.5元。2013年7月18日，被告摩天公司和康驰公司发生纠纷，摩天公司通知康驰公司终止建设工程施工合同。另查明，被告摩天公司涟水国际商贸城1#楼公寓项目部办公场所的公示牌显示被告王荣贵任该项目部多个领导小组的组长、副组长。庭审中，被告摩天公司不认可2012年9月19日买卖合同中项目部印章的真实性，主张真实的项目部印章有“担保赊账合同借欠款无效”字样。被告王荣贵称刻有“担保赊账合同借欠款无效”印章和讼争合同上的项目部印章均保管在摩天公司职工张一平手上。原告朱宇传申请法院调查其他材料商合同签订情况。经查，2012年10月25日，供应商杨永忠与被告摩天公司涟水国际商贸城1#楼公寓项目部签订钢结构承包合同。合同上的项目部印章和本案项目部印章相同，盖章人为张一平，张一平本人也在合同尾部签字。2014年7月9日原审法院邮寄给被告摩天公司的应诉通知书、诉状等诉讼材料，签收人为张一平。朱宇传在原审诉称：被告承揽康驰公司开发的涟水县国际商贸城项目，原告向该项目提供钢材。2012年9月19日，原、被告签订钢材购销合同，约定被告向原告赊购钢材。2013年7月30日经结算，被告共欠原告货款1729507元。由于被告不能按约还款，故原告具状法院，请求判令两被告立即支付原告材料款，并按月息2分从2013年9月1日起至还款之日止计算利息损失；两被告承担连带还款责任。王荣贵在原审辩称，总共购买钢筋1392.024吨，合计5966432.5元，已付4217585元，余款为1748847.5元，余款中扣除每吨600元的利润，尚欠原告913633.5元。摩天公司在原审辩称，没有购买原告钢材，不应承担连带还款责任。原审法院认为，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本案中，被告摩天公司否认授权给被告王荣贵与原告朱宇传签订购销合同，认为被告王荣贵无权代表被告摩天公司与原告朱宇传签订购销合同。对此，原告朱宇传提供相关证据证明其有理由相信被告王荣贵在签订合同时有代理权。首先原告朱宇传在与被告王荣贵签订合同时，被告王荣贵提供了其代表被告摩天公司与康驰公司签订的承建涟水国际商贸城1#楼的合同；其次，原告朱宇传与被告王荣贵签订购销合同后，被告王荣贵将合同拿回被告摩天公司加盖摩天公司涟水国际商贸城1#楼公寓项目部印章，而该项目部印章由被告摩天公司保管；再次，被告摩天公司涟水国际商贸城1#楼公寓项目部办公场所的公示牌显示被告王荣贵为该项目部多个领导小组的负责人。综上所述，原告朱宇传有理由相信被告王荣贵在签订合同时有代理权，被告王荣贵的代理行为有效。同时原告朱宇传在签订合同后为涟水国际商贸城1#楼公寓项目部供应钢材并用于该项目建设，与被告王荣贵提供的江苏摩天建工集团涟水项目部制作的2012年10月16日至2013年7月31日期间的钢材明细单载明的内容相印证，证明原告朱宇传供应的钢材用于该项目建设，且在时间、供应数量和进度上相吻合，因此原告朱宇传相信被告王荣贵有代理权是出于善意且无过失。综上所述，被告王荣贵的行为构成表见代理，该代理行为有效。原告主张的未付钢筋价值1729507元低于被告认可的未付钢筋价值1748847.5元，不违反法律规定，予以支持。被告王荣贵认为应该扣除每吨600元的利润，没有法律依据，不予支持。虽然原、被告约定封顶结束两月内付清余款，但因2013年7月18日被告摩天公司和康驰公司的施工合同已经终止，摩天公司无法履行合同至封顶之日，故施工合同终止之日，视为已经封顶，合同终止后两个月内被告应当结清余款。合同约定延期付款，每日支付1000元违约金，原告主张按照月息2分计算利息损失超出双方约定的违约金，原告又无其他证据证明其实际损失，故对于超出合同约定的部分，不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告江苏摩天建工集团公司于本判决生效后十日内给付原告朱宇传材料款1729507元及利息（自2013年9月18日起至实际给付之日止，按每日1000元计息）；二、驳回原告朱宇传的其他诉讼请求。案件受理费20365元，保全费5000元，合计25365元，由被告江苏摩天建工集团公司负担。摩天公司不服原审判决，上诉称，原审判决认定事实不清，证据不足，程序违法，朱传宇与摩天公司从未发生过钢材买卖关系，摩天公司也未收到朱传宇的钢材，王荣贵的行为不构成对摩天公司的表见代理，故摩天公司不应承担付款责任。理由如下：1、王荣贵并非系摩天公司职工，公司虽委托其与康驰公司签订协议，但未委托王荣贵向被上诉人朱传宇购买钢材，钢材购买合同的需方虽是摩天公司项目部，但签约时王荣贵未向朱宇传出示摩天公司向王荣贵的授权对外购买建材的委托书；2、原审法院认定朱传宇与王荣贵签订合同后到摩天公司盖章，明显与事实不符，如果到摩天公司盖章，肯定会盖公司行政章，而不可能盖公司项目部章，并且公司只刻制了刻有“担保赊账合同欠款无效”的项目部印章，并无其他印章；3、张一平并非摩天公司职工，并无证据证明本案所涉合同加盖的项目部印章及刻有“担保赊账合同欠款无效”的项目部印章都保存在张一平处，法院作此事实认定不当；4、朱宇传在与王荣贵签订合同时，既不核实王荣贵身份及有无代理权，也不核实摩天公司项目部印章的真实性与合法性，又不要求摩天公司加盖公司印章，在合同履行过程中，也未要求摩天公司予以确认或追认，具有明显过错；5、一审审理期间，王荣贵的委托代理人杨志华不符合民事诉讼法关于委托代理人资格的规定，且第二次开庭，未对上诉人经过合法传唤，导致上诉人无法到庭，一审法院缺席审判，属程序违法。综上，请求撤销一审判决，依法改判或发回重审。被上诉人朱传宇答辩称，一审法院认定事实清楚，被上诉人王荣贵在一审法院的审理过程中已经撤回杨志华的委托授权，第二次开庭前一审法院已依法通知上诉人，原审审理程序合法，请求驳回上诉，维持原判。在二审审理过程中，上诉人申请张一平到庭作证。张一平称，在2014年3月份以后其才成为上诉人的职工。对于上诉人与杨永忠的钢结构承包合同中其的签名属实，签字的地点在盐城东台，但是其朋友罗卫东让其在发包人处签字，其就签的，签字时并无杨永忠的签名和上诉人的项目部印章。本院经审查，原审认定事实无误，本院予以确认。本案的争议焦点为：1、上诉人摩天公司是否应对涉案材料款1729507元及利息承担还款责任。2、原审法院审理程序是否违法。本院认为，对于争议焦点1，经查，2012年8月13日，王荣贵作为摩天公司的委托代表人与康驰公司签订了建设工程施工合同。2012年9月19日，王荣贵在江苏摩天建工集团涟水项目部为甲方和朱宇传为乙方签订的购销协议上加盖了摩天公司涟水国际商贸城1#楼公寓项目部印章。应朱宇传要求，王荣贵将其与康驰公司的建设工程施工合同向朱宇传进行出示，并且摩天公司涟水国际商贸城1#楼公寓项目部办公场所的公示牌显示王荣贵为该项目部多个领导小组的负责人。虽然王荣贵并非系摩天公司职工，但上述表象足以让朱宇传相信王荣贵有权负责摩天公司该项目，同时朱宇传在签订合同后为涟水国际商贸城1#楼公寓项目部供应钢材并用于该项目建设，得到了王荣贵提供的江苏摩天建工集团涟水项目部制作的2012年10月16日至2013年7月31日期间的钢材明细单载明内容的印证，证明朱宇传供应的钢材用于该项目建设。朱宇传主观为善良且无过失。摩天公司虽称在购销协议上加盖的项目部印章并非摩天公司刻制，但在一审法院调取的案外人杨自忠与摩天公司于2012年10月25日签订的钢结构承包合同的尾部，加盖了摩天公司涟水国际商贸城1#楼公寓项目部印章，并由摩天公司工作人员张一平签字确认。张一平虽在二审庭审作证称，其在签订钢结构承包合同时并非摩天公司职工，在2014年3月份后才成为摩天公司的职工，在合同发包人处签字的原因只是按照其朋友罗卫东的要求，但该理由并不符合情理，摩天公司亦未举证证明张一平当时并非公司工作人员，故对该证言本院不予采信。王荣贵的行为构成表见代理，该代理行为的后果应当由摩天公司负责，故摩天公司应对涉案材料款及相应利息承担还款责任。对于争议焦点2，经查，王荣贵于2014年8月22日委托杨志华为本案一审诉讼委托代理人，杨志华作为王荣贵的委托代理人参加了2014年9月9日的庭审，该庭审王荣贵未到庭，但在2014年12月19日王荣贵撤销了对杨志华在该案中的所有授权，并在2014年12月19日第二次开庭王荣贵亲自到庭参加了庭审。对于2014年12月19日第二次开庭时摩天公司虽未到庭参加庭审，但2014年12月10日一审法院已按摩天公司在送达地址确认书中的确认的送达地址寄送传票通知摩天公司此次庭审时间及地点，摩天公司未到庭不影响此次庭审的效力。原审法院审理程序并无不当，该上诉理由无事实及法律依据，不予支持。综上，上诉人摩天公司所提的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20365元，由上诉人江苏摩天建工集团公司负担。本判决为终审判决。审判长 汪 青审判员 王百川审判员 孙 洁二〇一五年六月八日书记员 王 伟