河北省徐水县人民法院刑 事 判 决 书（2015）徐刑初字第85号公诉机关河北省徐水县人民检察院。被告人相某甲，无业。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2014年4月22日被山东省聊城市东昌府区公安分局刑事拘留，同年5月27日被释放。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2014年7月5日被徐水县公安局刑事拘留，同年8月8日被依法逮捕，现羁押于徐水县看守所。河北省徐水县人民检察院以徐检刑诉（2015）71号起诉书指控被告人相某甲犯非法经营罪，于2015年3月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河北省徐水县人民检察院指派代理检察员郭吉福出庭支持公诉。被告人相某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。河北省徐水县人民检察院指控：一、2014年7月4日，被告人相某甲驾驶汽车到徐水县销售假冒卷烟，在107国道徐水监理站西侧被徐水县烟草专卖局查扣假冒玉溪卷烟113条，另有云烟2条、苏烟2条。经抽样检验，扣押的玉溪牌卷烟为假冒伪劣卷烟，其他4条为真品卷烟，共计价值24750元。二、2014年4月21日，被告人相某甲在山东省聊城市东昌府贩卖运输假冒卷烟时，被当地烟草专卖局查获假冒玉溪卷烟50条，中华卷烟50条，共计金额31250元。经抽样检验，扣押的卷烟为假冒伪劣卷烟。三、2014年7月9日，被告人相某甲通过手机联系从福建省购得假冒卷烟，通过快递公司运至衡水市饶阳县，后被徐水县公安局当场查扣玉溪卷烟140条，价值29400元。经抽样检验，扣押的玉溪卷烟为假冒伪劣卷烟。四、被告人相某甲伙同相某乙（在逃）等人以假烟换真烟的手段，换出假玉溪烟49条，涉案价值10290元。针对指控的犯罪事实，公诉机关向本院提供了被告人供述，证人证言、鉴定意见及书证等相关证据，据以指控被告人相某甲之行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，构成非法经营罪，要求依法追究其刑事责任。被告人相某甲对公诉机关指控的第一起、第二起、第三起犯罪事实均无异议。但辩称，我不清楚起诉书指控的第四起即以假烟换真烟的事情。经审理查明：一、2014年7月4日，被告人相某甲驾驶汽车到徐水县销售假冒卷烟，在107国道徐水监理站西侧被徐水县烟草专卖局查扣假冒玉溪卷烟113条，真品云烟2条、苏烟2条，总价值24750元。上述事实，公诉机关当庭出示了下列证据：1、被告人相某甲供述，我都是在各个地方的烟草专卖点去踩点，查看各烟草专卖店的烟草专卖证号码，然后我将烟草专卖证号码做记录，邮寄到做假烟的上线，上线在假烟上打上相关烟草专卖店的专卖证号码在给我发货。我从山东的看守所出来后，吴某甲让我带着他卖假烟，因为吴某甲不会开车，我又找到我弟弟相某乙跟他说了卖假烟的事情，并告诉他由我提供货源和资金。2014年7月4日11时许，我和相某乙、吴某甲开着租来的车到徐水县，我自己闲逛，相某乙和吴某甲开车去徐水县的烟酒店去推销假烟。过了一个小时，他们两个回来了，我们准备去下一个县推销假烟时，被徐水的公安机关抓住了，相某乙和吴某甲跑了，公安机关共扣押了我软玉溪香烟113条，还有苏烟2条，云烟2条。2、徐水县烟草专卖局案件移送函、立案报告表、先行登记保存通知书、徐水县公安局食品药品安全保卫大队出具的情况说明证实，2014年7月4日，徐水县烟草专卖局将相某甲案移送徐水县公安局，并对查扣相某甲的113条玉溪香烟、2条红云（珍品）香烟、2条苏烟（五星）香烟予以先行登记保存。以上不包括徐水县烟草专卖局在徐水县各烟草专卖店查扣的假玉溪香烟。3、河北省烟草质量监督监测站出具的检验报告证实，查扣的相某甲的上述玉溪香烟为假冒伪劣卷烟、红云（珍品）香烟和苏烟（五星）为真品卷烟。4、保定市烟草专卖局、徐水县烟草专卖局出具的情况说明证实，相某甲未在保定辖区内办理过《烟草专卖零售许可证》。5、保定市烟草专卖局出具的卷烟价格鉴定书证实，玉溪烟每条零售价格为210元，云烟（软珍品）零售价格为每条220元，苏烟（五星）每条零售价格为200元。查扣的相某甲的假烟及真烟总价值为24570元。6、破案经过证实，2014年7月4日，徐水县烟草专卖局依法对相某甲驾驶的汽车进行检查，当场查获假玉溪香烟一部，同日将该案移送徐水县公安局。后徐水县公安局在工作中又发现相某甲在衡水、山东聊城等地销售假烟的事实。上列证据，均经庭审质证，本院予以确认。二、2014年4月21日，被告人相某甲在山东省聊城市东昌府区贩卖运输假冒卷烟时，被当地烟草专卖局查获假冒玉溪卷烟50条，假冒中华卷烟50条，总价值31250元。上述事实，公诉机关当庭出示了下列证据：1、被告人相某甲供述，我没有办理烟草专卖局批准的《烟草专卖许可证》和工商局批准的《经营许可证》，我到河北和山东经营香烟没有办理任何手续。我为了挣钱，我从网上向福建省漳州市人小芳（又名张某乙）购进的假烟。2014年4月，我在山东省聊城市的一家超市销售假烟，我放在车里的假烟被公安机关查获了，当时有中华牌假烟50条，其中硬中华烟48条，软中华2条，软玉溪烟50条。2、证人韩某证言证实，2014年4月20日，我跟随我丈夫相某甲到了山东省聊城市，他说来聊城要账，让我和他一起来的，后相某甲说没要到钱，他们给的烟，别的情况我就不知道了。3、聊城市东昌府区烟草专卖局出具的案件移送函、先行登记保存通知书，东昌府区公安分局受案登记表、立案决定书、拘留证、释放证明书、破案经过，扣押物品、文件清单及照片证实，2014年4月21日，聊城市东昌府区烟草专卖局将相某甲案移送东昌府区公安分局刑事侦查大队，东昌府区烟草专卖局对相某甲的48条中华烟（硬）、2条中华烟（软）予以先行登记保存，后东昌府区公安分局将上述中华烟共50条，玉溪烟共50条予以扣押。4、山东省烟草质量监督监测站出具的检验报告证实，查扣的相某甲的上述玉溪烟（软）、中华烟（硬）、中华烟（软）均为假冒伪劣卷烟。5、聊城市东昌府区烟草专卖局出具的2014年卷烟价格证明证实，聊城市东昌府区内销售的中华烟（软）每条650元，中华烟（硬）每条400元，玉溪烟（软）每条215元。查扣的相某甲的假烟的总价值为31250元。上列证据，均经庭审质证，本院予以确认。三、2014年7月9日，被告人相某甲通过快递公司将假烟运至衡水市饶阳县欲贩卖，后被徐水县公安局发现并当场查扣相某甲的假玉溪卷烟140条，总价值29400元。上述事实，公诉机关当庭出示了下列证据：1、被告人相某甲供述，2014年7月3日，我通过上线要了假烟。我在被徐水县公安局抓获后，公安人员发现衡水市顺丰快递于2014年7月9日向我手机发信息，显示我有货物发到衡水，这批货物是我从福建省购入的140条玉溪假烟，我准备在衡水一带销售，也被公安机关扣押了。2、徐水县公安局扣押物品、文件清单证实，徐水县公安局食品药品安全保卫大队于2014年7月9日在河北顺丰速运有限公司扣押玉溪烟（软）140条。3、衡水市烟草专卖局出具的证明材料证实，相某甲未在衡水市办理过《烟草专卖零售许可证》。4、河北省烟草质量监督监测站出具的检验报告证实，查扣的相某甲的上述玉溪烟（软）均为假冒伪劣卷烟。5、衡水市烟草专卖局出具的2014年卷烟价格证明证实，衡水市内销售的软玉溪烟每条零售价为210元，查扣的相某甲的假烟总价值29400元。上列证据，均经庭审质证，本院予以确认。关于公诉机关指控的第四起犯罪事实，即被告人相某甲伙同相某乙（在逃）等人以假烟换真烟的手段，换出假玉溪烟49条，涉案价值10290元的事实，公诉机关当庭出示了下列证据：1、被告人相某甲供述，我无法解释相某乙以假烟换真烟的事情。其当庭供述，由于我在山东被抓过，我不便露面，我就将假烟先卖给相某乙和吴某甲，由他们再去烟草专卖点去卖。相某甲和吴某甲的假烟是我卖给他们的，但我不知道他们以假烟换真烟的事情。2、证人平某、张某甲、田某、庞某、周某等三十人证言证实，2014年6、7月份，上述人员在保定市徐水县、沧州市东光县、吴桥县经营的商店内，被他人共计使用49条假玉溪烟先后换取真烟。后徐水县烟草专卖局在徐水县各商店内查扣11条假玉溪烟。3、沧州市烟草专卖局出具的证明材料证实，相某甲未在沧州市办理过《烟草专卖许可证》。4、检验报告证实，在徐水县查扣的上述玉溪烟均为假冒伪劣卷烟。5、保定市烟草专卖局出具的卷烟价格鉴定书证实，被查扣的上述假玉溪烟每条价值210元。上列证据，均经庭审质证。综合以上证据，被告人相某甲不供认其知道或者参与以假烟换真烟的事实，虽其当庭供述将假烟卖给了相某乙、吴某甲等人，由相某乙、吴某甲再去卖假烟，但公诉机关并未提供相某乙、吴某甲等人的证言，且证人张某甲、平某等三十人亦均未指认系相某甲实施了以假烟换真烟的事实，不能形成完整的证据链，故公诉机关的指控的该起事实证据不足，不予认定。本院认为，被告人相某甲违反国家规定，非法经营假冒伪劣卷烟，经营数额达85400元，情节严重，其行为扰乱了市场秩序，已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人相某甲能够如实供述自己的罪行，可酌情从轻处罚。为维护市场秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第十条之规定，判决如下：被告人相某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，罚金人民币三万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年7月5日起至2015年8月29日止；罚金已缴清。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省保定市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘小战人民陪审员  高春光人民陪审员  陈 斌二〇一五年六月十日书 记 员  高兆阳