广东省汕尾市城区人民法院刑 事 判 决 书（2012）汕城法刑初字第253号公诉机关汕尾市城区人民检察院。被告人曾某该，男，1959年10月7日出生于汕尾红海湾开发区，汉族，初中文化，原是汕尾红海湾经济开发区东洲街道东湖某村民小组组长，住汕尾红海湾开发区。因本案于2012年9月10日被刑事拘留，同年10月10日被执行逮捕。现羁押于汕尾市看守所。辩护人方振宏，广东宏进律师事务所律师。被告人刘某奖，男，1964年12月7日出生于汕尾红海湾开发区，汉族，初中文化，原是汕尾红海湾经济开发区东洲街道东湖某村村民代表，住汕尾红海湾开发区。因本案于2012年9月22日被刑事拘留，同年10月10日被依法执行逮捕。现羁押于汕尾市看守所。被告人林某茂，男，1970年5月22日出生于汕尾红海湾开发区，汉族，初中文化，司机，住汕尾红海湾经济开发区。因本案于2012年9月29日被刑事拘留，次日被取保候审。汕尾市城区人民检察院以汕市区检刑诉（2012）286号起诉书指控被告人曾某该、刘某奖、林某茂犯非法采矿罪，于2012年11月15日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。被告人曾某该、刘某奖、林某茂及被告人曾某该的辩护人方振宏到庭参加诉讼。现已审理终结。汕尾市城区人民检察院指控：2010年7月份，被告人曾某该（某村组长）召开村民小组会议，签订合同，将位于汕尾红海湾经济开发区东洲街道某村莲花石大沃角的沙地非法承包给邓某全（在逃）进行采矿挖砂，并约定由村民小组按每车海砂100至180元的价格向邓某全收取卖沙款。同年7月份开始，邓某全在未办理开采证情况下，擅自在大沃角采挖海沙，期间雇请了被告人林某茂负责操作挖土机采挖海砂，被告人刘某奖（某村村民代表）则受某村民小组的指派，负责在采砂现场计算挖沙数量，并按载沙车数向邓某全收取采砂款，期间，汕尾红海湾经济开发区国土局到现场责令停止采挖海砂，但仍继续采砂。至2011年1月份止，该村民小组向邓某全收取卖沙款共计23.5万元。经国土部门勘查，邓某全非法采砂总量为23500立方米。经鉴定，采挖的海砂价值为人民币70.5万元。被告人曾某该对公诉机关指控的犯罪事实及适用法律没有异议，请求法庭从轻处罚；其辩护人方振宏提出被告人曾某该主观上没有非法采矿的故意，在采砂的过程中也没有到采砂现场，且公诉机关指控的非法采砂的总量23500立方米不正确，公诉机关指控被告人曾某该的犯罪事实证据不足。经审理查明，2008年4月8日至2011年3月15日，被告人曾某该任汕尾红海湾经济开发区东洲街道东湖某村村民小组小组长，被告人刘某奖任该村村民代表。2010年7月12日，被告人曾某该召开村民小组会议，经村民代表一致同意，将位于东洲街道某村莲花石大沃角范围挖为渔港泊船，委托邓某全（另案处理）承揽该工程建设，建设费用由邓某全负责，挖港挖出的海砂由邓变卖，但每“东风车”需支付给该村民小组100元，每“双轮车”需支付给该村民小组180元，并签订合同了。邓某全在未办理开采许可证情况下，擅自在大沃角采挖海砂，期间雇请了被告人林某茂负责操作挖土机采挖海砂。被告人刘某奖（某村村民代表）则受某村民小组的指派，负责在采砂现场计算挖沙数量，并按载沙车数向邓某全收取采砂款。期间，汕尾红海湾经济开发区国土资源局到现场责令停止采挖海砂，但邓某全仍继续采砂。至2011年1月份止，该村民小组向邓某全收取卖沙款共计23.5万元（该款中现有174928.5元以被告人曾某该为户名于2012年1月6日存放于汕尾市红海湾开发区农村信用合作联社田墘信用社）。经国土部门勘查，邓某全非法采砂总量为23500立方米。经鉴定，采挖的海砂价值为人民币70.5万元。案发后，公安机关冻结了该村民小组以被告人曾某该名义存放于汕尾红海湾开发区农村信用合作联社田墘信用社的非法所得款人民币174928.5元。上述犯罪事实，被告人曾某该、刘某奖、林某茂在开庭审理时没有异议，并有证人曾某1、黎某、刘某1、刘某2、曾某2、林某、陈某、张某证言，《关于邓某全在某村非法挖砂的函》（红国函【2012】105号），《某莲花石大沃角泊船小港工程承包协议书》，《责令停止矿产资源违法行为通知书》（（2010）第6号），《关于我局制止邓某全非法挖砂的情况说明》，《邓某全在某村非法挖砂数量的计算说明》，广东汕尾红海湾经济开发区国土资源局出具的《证明》，《关于查获陈某非法买卖海砂的证实情况》，《买卖协议书》，《某村荒山坡地租赁协议书》，《收据》，广东汕尾红海湾经济开发区东洲街道办事处出具的《证明》，《红海湾公安分局扣押物品清单》，《抓获经过》，《关于建筑用海砂价格鉴定结论书》（汕价认鉴【2012】101号），《现场及运砂车辆照片》及辩护人提供的《港池照片》等证据，足资认定。辩护人方振宏提出被告人曾某该主观上没有非法采矿的故意，在采砂的过程中也没有到采砂现场，且公诉机关指控的非法采砂的总量23500立方米不正确，公诉机关指控被告人曾某该的犯罪事实证据不足。经查，被告人曾某该所在的某村民小组无权决定将本村砂矿委托邓某全开采，但被告人曾某该以某村民小组长身份招集村民代表非法授权委托邓开采该村砂矿显属违法，主观上存在故意，而本院认定被邓某全非法开采的砂矿总量为23500立方米系根据国土部门依法按程序勘察作出的，依法应予采信，故辩护人提出的辩护意见，不能成立，本院不予采纳。本院认为，被告人曾某该、刘某奖违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，超越职权授权委托他人擅自开采砂，情节严重；被告人林某茂参与开采未经有权部门许可的海砂，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪，应依法惩处。三被告人归案后认罪态度好，能积极缴纳罚金，有悔罪表现，且鉴于被告人曾某该、刘某奖实施犯罪并非为牟取私利，在本案中亦没有为个人获取非法利益，依法均可酌情从轻处罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。根据三被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第五十二条，第六十四条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人曾某该犯非法采矿罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月10日起至2012年12月9日止）。二、被告人刘某奖犯非法采矿罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月22日起至2012年12月21日止）。三、被告人林某茂犯非法采矿罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）四、以被告人曾某该名义存于汕尾市红海湾开发区农村信用合作联社田墘信用社（帐号：80×××73；户名000080041774830）的非法所得款十七万四千九百二十八元五角，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。代理审判员  黄伟群二〇一二年十一月三十日书 记 员  张焕棠附：有关法律条文《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。