兰州铁路运输法院刑 事 判 决 书（2015）兰铁刑初字第7号公诉机关兰州铁路运输检察院。被告人伍顺成，男，1963年1月7日出生于四川省广安市，汉族，大学文化，原任中铁二十一局集团有限公司副总工程师、教授级高级工程师，自2010年10月起任该集团公司副总工程师兼邯长铁路扩能改造工程指挥部指挥长、党工委书记、教授级高级工程师，户籍地陕西省咸阳市渭城区，现住陕西省咸阳市。因涉嫌贪污于2014年11月24日被刑事拘留，因涉嫌犯贪污罪于同年12月10日被逮捕。现羁押在兰州铁路公安处看守所。辩护人高琴，甘肃光明律师事务所律师。辩护人梅亚利，宁夏兴业律师事务所律师。兰州铁路运输检察院以兰铁检刑诉[2015]3号起诉书指控被告人伍顺成犯贪污罪，于2015年3月24日向本院提起公诉。本院于同月26日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兰州铁路运输检察院指派检察员王素娥、刘艳出庭支持公诉，被告人伍顺成及其辩护人高琴、梅亚利到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、被告人伍顺成在担任中铁二十一局集团有限公司（以下简称集团公司）副总工程师及邯长铁路扩能改造工程指挥部（以下简称指挥部）指挥长期间，以处理“11.24”人身伤亡事故为由，于2010年12月间前后三次要求集团公司第五工程有限公司邯长铁路项目部（以下简称项目部）送现金共计65万元。伍顺成将其中的15万元用于购买个人住宅。该款至今未还。二、2011年至2014年期间，被告人伍顺成在担任集团公司副总工程师及指挥部指挥长期间，利用负责指挥部全面工作的职务便利，私设“小金库”，并多次将其个人及亲友的餐费、医药费、交通费、手机话费、景点门票费等私人消费在“小金库”中报销，共计62557.41元。公诉机关提供了认定前述事实的任职命令、岗位职责、营业执照、银行相关凭证、德盛和置业有限公司商品房销售收款收据、项目部明细账、大临工程验工计价和支付等相关单据、报销审批单及凭证、集团公司关于医疗、工伤保险费报销以及因私产生交通费可否报销的说明、指挥部话费报销标准的文件、提取物品清单、归案经过等书证；证人证言；被告人供述；检验鉴定文书等证据材料。公诉机关认为，被告人伍顺成身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞国有财产共计212557.41元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款的规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。建议对其判处十年以上有期徒刑的刑罚。提请本院依法判处。被告人伍顺成辩称：1、他的主体身份为非国家工作人员。2、他是安排王某甲把15万元存入他个人账户，用于支付了住宅款。但2011年1月10日左右，他将本人的15万元分别送予他人疏通关系，用于处理“11.24”人身伤亡事故了。3、应当由财务正常报销的票据，是在他不知情的情况下在“小金库”中列销的。辩护人高琴提出的辩护意见是：1、被告人伍顺成的主体身份不属于国家工作人员，起诉书指控其系国家工作人员的事实不清、证据不足。2、伍顺成涉案的15万元应当涉嫌挪用资金罪，而非贪污罪。3、其涉案的62557.41元涉嫌职务侵占罪，亦非贪污罪。并提出数罪并罚，对被告人伍顺成执行五年以下有期徒刑的量刑意见。同时向法庭提交了由甘肃省工商行政管理局出具的中铁二十一局集团有限公司内资企业基本信息材料；从互联网上下载打印的有关中国铁建股份有限公司简介、首次公开发行A股股票上市公告书、上海和香港证券交易所的部分信息等资料。辩护人梅亚利提出的辩护意见是：1、被告人伍顺成系企业员工，其主体身份不属于国家工作人员。2、起诉书指控存入伍顺成个人账户内的15万元，系五公司的财产，与集团公司和指挥部无关，目的是由伍顺成帮助五公司处理“11.24”人身伤亡事故，故伍顺成与五公司间形成民事法律关系。如果五公司认为事故处理得当，认可15万元均已支出，则双方民事关系终结。反之，属于不当得利，应将该款返还五公司。3、对私设“小金库”的定性缺乏法律依据，伍顺成报销的各项费用属其在劳动期间应当享有的待遇。如果认定伍顺成触犯了刑律，也仅限于其为亲友报销的那一部分，构成职务侵占罪。4、在起诉书指控的事实中，无论审判机关如何定性，鉴于伍顺成在立案前已向侦查机关如实交代案件事实，应当认定为自首。并提出对被告人伍顺成处以一年有期徒刑，宣告缓刑的量刑意见。经审理查明：一、被告人伍顺成在担任中铁二十一局集团有限公司（以下简称集团公司）副总工程师及兼任邯长铁路扩能改造工程指挥部（以下简称指挥部）指挥长、党工委书记、教授级高级工程师期间，以处理“11.24”人身伤亡事故需疏通关系为由，于2010年12月前后三次要求集团公司第五工程有限公司邯长铁路项目部（以下简称项目部）经理董某某送现金到指挥部，共计65万元。董某某安排项目部财务部部长胡某具体办理此事。胡某遂从出纳刘某某处分次支取65万元，送与指挥部财务部部长王某甲。伍顺成在没有办理任何手续的情况下，指使王某甲将65万元中的其中15万元存入伍顺成卡号为******226的银行卡中。同月28日伍顺成将该15万元包括卡内原有存款共计50万元转入其另外一张卡号为******679的银行卡里，又即刻转入中铁二十一局集团德盛和置业有限公司的银行账户内，用于购买个人住宅。该款从未用于任何公费支出，且伍顺成至今未归还或退缴。上述事实，有公诉机关举证并经庭审质证、认证的下列证据予以证实。1、项目部银行提取现金审批表、中国建设银行现金支票存根、银行付款凭证，证明2010年12月2日该项目部提取备用金20万元，同月6日提取备用金5万元；10日提取备用金5万元；13日提取备用金5万元；14日提取备用金5万元；17日提取备用金5万元；20日提取工资30万元；20日又提取差旅费30万元。共计105万元。该组证据印证了项目部提款的时间、数额以及款项的性质和来源。2、项目部已完合格工程数量签认单、大临工程验工计价金额表、临建工程款支付审批联签表、转账凭证（第50010号），证明项目部于2011年1月6日向石家庄广通路桥工程有限公司转帐支付临建工程款1350486元。其中包括深井的完成数量660米，金额759000元。该组证据与项目部为石家庄广通路桥工程有限公司劳务队虚计施工深井的深度，虚列计价等证据相互印证。3、伍顺成建设银行个人活期明细查询单、存款凭条、个人活期明细信息，证明中国建设银行流水号******019的存款凭条记载，2010年12月27日户名伍顺成，账号/卡号为******226的账户存入15万元。同月28日由该卡向户名伍顺成，卡号为******679的银行卡转账存入50万元。同日，该50万元转账存入户名中铁二十一局集团德盛和置业有限公司账号为******872的账户内。4、中国建设银行联网业务入账通知书，证明2010年12月28日收款人中铁二十一局集团德盛和置业有限公司，账号为******872的账户中，入账付款人伍顺成账号为******679内的款额50万元。5、中铁二十一局集团德盛和置业有限公司收款收据，证明2010年12月31日收到伍顺成的购房首付款50万元。与前述证据相互印证。6、证人董某某证言，证明邯长铁路项目发生“11.24”人身伤亡事故后，他于2010年12月初至2011年2月下旬代表中铁二十一局五公司工作组到达邯长铁路项目部，同时兼任该项目部经理。当时，指挥部指挥长伍顺成说处理事故需要费用，前后三次安排他从项目部筹措现金，送到指挥部财务部部长王某甲处，每次都交代了具体数额，虽已记不太清楚了，但总额为60多万元。他均按照伍顺成的要求通知项目部财务部部长胡某办理的。为了弥补资金缺口，又找到在工地上干桥梁、临建的石家庄广通路桥工程有限公司现场负责人杨某甲，让其拿来现金倒账，并承诺验工计价时帮助处理这些钱。随后，交代项目部工程部部长王某乙给杨某甲的劳务队在计价时具体应多列的金额，这个数额即杨某甲给项目部拿来的钱数，与他们给指挥部送去的钱数是一致的。他在王某乙做好的验工计价单上签字后，项目部财务就给该公司拨款了，等于将杨某甲拿来的钱已如数返还。伍顺成个人和指挥部均未给他们项目部处理或还过该款。7、证人胡某证言，证明他于2010年10月至2013年11月任项目部财务部部长。“11.24”事故后，董某某通知说伍顺成需要处理事故，让他从项目部提现金送给指挥部的王某甲，并交代了具体数额，前后有三次，前后次序和其中一次的数额已记不清楚。一次是15万元，一次是30万元，还有一次不是10万元就是20万元，均未给出纳刘某某办理任何手续，项目部账面上也无任何反映，事情办妥后均向董某某做过汇报。2011年1月的一天，董某某告诉他石家庄光通路桥公司的杨某甲提来了现金，让将现金收下后填平之前送交指挥部的那三笔款。杨某甲是分两次拿来的，现金总数与他交给王某甲的数额是一致的。8、证人王某甲的证言，证明他于2010年10月任指挥部财务部部长。2010年12月底，伍顺成给他打电话说在外面办事应酬需要15万元，并讲由项目部出该款，是胡某送来的现金15万元。同月27日，他按照伍顺成的要求亲自去将该款存入伍顺成个人的建设银行卡内，存款单上填写的是他王某甲的公民身份号码，签名处书写的为伍顺成。15万元具体干什么用了不知道，伍顺成也始终没有以任何方式归还过。9、证人王某乙证言，证明他于2010年9月底任项目部工程部部长、副总工程师等职务。2011年1月项目经理董某某讲为处理“11.24”事故，让找劳务队帮助解决因此产生的费用，他即安排在项目部施工的石家庄广通路桥工程有限公司负责人杨某甲将事情办了。同月，即给杨某甲的劳务队组织施工的深井（水井）虚计585米，虚列计价672750元（含税3.35%），正好65万元多一点。10、证人刘某某证言，证明她于2010年9月底至2013年11月中旬任项目部财务部出纳。2010年11月24日发生人身伤亡事故后，胡某从她处提取过三次大额现金，第一次是12月2日胡某拿现金支票从银行提取了20万元。之后，胡某担心领导还需使用现金，安排她多提点现金备用，她即分7次提取现金85万元。至12月底胡某从她处直接支取现金二次，分别是15万元和30万元，胡某三次支取的65万元均属项目部的公款，并未告诉她具体用途，因不是正常的财务走账，故没有记账。2011年1月胡某归还了其支取的65万元。11、证人渠某某证言，证明他于2008年开始任集团公司副总经理。2010年“11.24”人身伤亡事故发生后，临时受领导指派前往河北省安监局汇报事故情况，但未从指挥部或伍顺成处拿现金出面协调关系，他也不认识河北省安监局的赵处长，没有给任何人送过现金。12、证人马某证言，证明他于2009年至2011年7月任集团公司第五工程公司董事长、总经理；2011年7月至2013年10月任集团公司副总工程师。项目部隶属于指挥部，“11.24”人身伤亡事故发生后，他到河北省邯郸市安监局接受调查，并处理事故的善后事宜。姜某某作为北京铁路局的质量安全部门负责人也到场了解情况。事故调查、处理由邯郸市安监局负责，相关业务单位都在按照正常程序处理，不可能有送钱协调关系的情况。期间，他既没有从伍顺成个人或指挥部拿过现金，也没有给姜某某及其他任何单位、个人送现金以协调关系。13、证人王某丙证言，证明他于2009年10月任北京铁路局建设管理处处长，2010年11月任津滨城际铁路公司董事长兼北京铁路局建设管理处处长。他没有参与处理中铁二十一局邯长指挥部发生的“11.24”人身伤亡事故，这次事故发生在地方管辖范围内，由当地政府处理。因该事故出在他们的项目上，所以只是去现场看了一次。他没有收过伍顺成的现金，也没有收过中铁二十一局任何人赠予的财物。14、证人姜某某证言，证明他于2008年任北京铁路局铁道部工程质量安全监督站北京监督站主任。邯长铁路作为北京铁路局大型工程项目受该站的监督。邯长指挥部“11.24”人身伤亡事故发生后，他和北京局的同志去看了现场，由邯郸市政府调查处理。他不认识马某，每次去检查工作主要就是和伍顺成打交道。没有收过伍顺成及中铁二十一局工作人员送的现金。15、证人杨某乙证言，证明他于2009年9月任北京铁路局邯郸枢纽改造与邯长铁路复线工程建设指挥部指挥长。中铁二十一局是他所管理的邯长铁路改造工程Ⅱ标段的中标单位，他代表北京铁路局实行业主管理职责。因邯长指挥部“11.24”人身伤亡事故发生在地方承建的搅拌站，非铁路工程事故，故无权参与该事故的调查和处理，只是事后了解事故信息向上级汇报。他在任何时间和地点都未收取伍顺成的现金，也未收过中铁二十一局任何人赠予的财物。16、证人解某某证言，证明他于2010年6月至2012年3月任北京铁路局邯郸住房建设项目指挥部副指挥长兼邯长铁路复线工程建设指挥部副指挥长，主要负责既有线施工安全工作。邯长指挥部“11.24”人身伤亡事故出在二十一局进场做准备工作时候，不属于既有线工程改造中的安全事故，由邯郸市市政府牵头调查处理。他没有参与事故处理，没有参加过信用评价工作，也没有收取伍顺成及中铁二十一局的财物。17、证人戴某某证言，证明他于2009年至2013年任北京铁路局邯长铁路复线工程建设指挥部工程部部长。邯长指挥部“11.24”人身伤亡事故是在二十一局委托地方建的搅拌站发生的，地方政府组织了事故调查小组。他没有参与对事故的处理，也没有参与对邯长项目的信用评价工作，更不可能收取伍顺成或邯长指挥部其他工作人员送的财物。18、证人李某某证言，证明他于2009年11月任北京铁路局邯郸枢纽改造与邯长铁路复线工程建设指挥部安质部副部长。邯长指挥部发生“11.24”人身伤亡事故时他有事外出，赶回来后领导已将有关工作安排好了，他只是协助整理了相关的事故信息。对邯长指挥部的信用评价工作参加过，信用评价小组由建设指挥部多个部门的负责人组成，每半年针对他们管理的施工单位进行考核打分，并将评价结果报北京铁路局建设管理处。无论从事何种工作均未收取过伍顺成或中铁二十一局其他人员的财物。19、被告人伍顺成的供述和辩解，证明2010年11月24日发生“11.24”人身伤亡事故后，他即给五公司项目部经理董某某打电话让准备15万元，用于疏通事故处理单位的关系。过了两天，王某甲告诉项目部已将现金送到。同年12月27日，他通知王某甲将收到的15万元存入了他建设银行尾号为226的银行卡内。同月28日又将该15万元和另外凑的共计50万元转入另一张尾号为679的银行卡里，后全部转入了中铁二十一局集团公司德盛和公司的账户中，用于支付单位分配他的西安市“梧桐苑”住宅首付款。伍顺成使用的该15万元的性质、来源、去向、归属与证人董某某、胡某、王某甲、刘某某等的证言相互印证。20、兰州铁路运输检察分院检验鉴定文书（兰铁检技鉴[2014]01号）及王某甲居民身份证复印件，证明中国建设银行流水号******019存款凭条上伍顺成的签名为王某甲亲笔书写，填写的证件号码为王某甲的公民身份号码。该证据与王某甲受伍顺成之托将15万元现金存入其个人银行卡的证据相互印证。二、2011年至2014年期间，被告人伍顺成在担任中铁二十一局集团有限公司副总工程师及邯长铁路扩能改造工程指挥部指挥长期间，利用负责指挥部全面工作的职务便利，多次将其个人及亲友的餐费、医药费、交通费、手机话费、景点门票费等私人消费在指挥部的“小金库”中报销，共计人民币62557.41元。该款伍顺成至今未退缴。上述事实，有公诉机关举证并经庭审质证、认证的下列证据予以证实。1、指挥部文件“关于印发《中铁二十一局集团邯长铁路扩能改造工程指挥部管理费用开支办法》的通知”（邯长指〔2011〕17号），证明其中指挥长的移动电话费用为每月500元，该标准自2010年10月1日起执行。2、指挥部文件《指挥部日常管理补充规定》（二十一局邯长指〔2013〕106号），证明其中对指挥部领导移动电话费补助调整为每人每月300元，该标准自2013年11月1日起执行。3、集团公司审计处出具的邯长指挥部伍顺成移动电话费报销情况说明及报销明细表，证明根据有关文件规定自2010年10月至2014年7月，单位应报销伍顺成的移动电话费21700元，实际报销28656.82元，超过标准报销6956.82元。4、集团公司社会职能处出具的“关于中铁二十一局集团有限公司医疗、工伤保险费用报销情况的说明”，证明该集团公司在甘肃统筹各单位参加由兰州铁路局代管的甘肃省各项社会保险，未针对职工和领导干部单独设立医药费报销科目，同时在甘肃统筹各单位的工伤保险自2011年1月1日起由兰州铁路局社会保险处代为管理，工伤保险各项费用的报销从兰州铁路局管理的工伤保险基金中支出，集团公司不再设立工伤费用报销科目。5、集团公司财务处出具的“关于个人看病报销机票费用不符合财物规定的情况说明”，证明根据该集团公司《关于修订〈中铁二十一局集团有限公司差旅费管理办法〉的通知》（二十一局财〔2008〕58号）文件中有关规定，伍顺成在“小金库”开支其赴京、沪看病往返机票是不符合规定的。6、兰州铁路运输检察院调取证据通知书及调取证据清单，证明该院办案人员从王某甲处调取邯长指挥部“小金库”的散装凭证资料，即经费报销审批单及报销发票，共计32份。7、证人黄某某证言，证明他于2005年1月任集团公司副总经理。伍顺成从福厦铁路项目回来至2010年到邯长指挥部任指挥长的一年多时间里归他分管。伍顺成前往北京、上海看病向他请过假，但没有批准给其报销因此而产生的交通费。当时的劳人处处长王某丁也无权批准给伍顺成报销看病所产生的交通费。8、证人王某甲的证言，证明指挥部存在“小金库”，均为伍顺成安排相关部门以加大工程量或材料供应量从工程款中套取出来的。“小金库”的钱由他保管，必须经伍顺成审批后方可支出，用在正式财务账目中无法报销的费用上，包括相关部门检查工作的招待、请客送礼等。在“小金库”账目单据中有多笔伍顺成及其妻子王某戊、儿子伍某甲、女儿伍某乙、二十一局三公司职工李某等人报销的医药费、交通费、手机话费、旅游景点门票费、购买个人生活用品等费用，无论是伍顺成还是其亲友，这些私人消费在单位任何账目中都是不允许报销的。伍顺成在“小金库”中报销的电话费，是其多办理的手机号码产生的费用或费用过大不能从正式财务账目报销的，因已超过规定限额。9、被告人伍顺成的供述和辩解，证明邯长铁路工程指挥部存在“小金库”，资金来源：一是从项目部要的；二是指挥部加大工程量套取的工程款；三是指挥部虚列道砟或加大材料发票款后，再让供应商返回的款。款额共计345万元左右。“小金库”的资金均由王某甲管理，对超支的招待费、评审费和其他一些不能入正规账目报销的费用，由经办人打报告，财务部审核、他审批后从“小金库”中支出。他在“小金库”中报销过本人和亲友的日常开销，并对检察院办案人员出示的32份单据及数额逐一核对，签字认可了。前述事实，还有公诉机关举证并经庭审质证、认证的下列综合证据予以证实。1、集团公司营业执照，证明该公司为一人有限责任公司，法定代表人孟某某，成立于2001年11月5日，营业期限至2031年11月5日。2、集团公司出具的材料，证明中铁二十一局集团有限公司隶属于中国铁建，负有监督管理国有资产的职责。集团公司邯长铁路项目指挥部属该集团公司下属单位。集团公司五公司邯长项目部为集团公司邯长铁路项目指挥部下属单位。3、伍顺成居民身份证，证明其出生于1963年1月7日等公民身份信息。4、2010年8月22日集团公司党委常委会议记录，证明邯长项目拟上场组织机构中指挥长为伍顺成，待上场时正式下令等相关内容。5、集团公司文件《关于成立中铁二十一局集团邯长铁路扩能改造工程指挥部的通知》（二十一局劳〔2010〕273号），证明经集团公司研究，决定成立中铁二十一局集团邯长铁路扩能改造工程指挥部，伍顺成任指挥长，指挥部的主要职责是代表集团公司对工程施工进行全面管理。该文件于2010年10月13日签发。6、集团公司出具的伍顺成自然状况及简历，证明伍顺成自2009年12月至2010年10月任集团公司副总工程师、教授级高级工程师；自2010年10月起任集团公司副总工程师兼邯长铁路扩能改造工程指挥部指挥长、党工委书记、教授级高级工程师。7、集团公司指挥长职责，证明指挥长应认真贯彻建设单位、上级及集团公司的各项管理规定，代表集团公司履行工程项目合同；全面负责本工程的管理工作，对工期、质量、安全、成本、环保和现场组织进行监督管理；全面掌握工程用款，对指挥部上报的本工程所用资金计划进行审核批准，组织审批对下验工计价；对指挥部分部负有领导、监督、检查等职责。另外，还有辩护人高琴举证并经庭审质证、认证的下列证据予以证实。甘肃省工商行政管理局出具的中铁二十一局集团有限公司内资企业基本信息材料，证明该集团公司投资人及注册资本金的变更过程。其性质为国有控股企业。对控辩双方的争议焦点，根据已查明的事实、证据，本院作如下评判、认证：第一、在综合证据中，公诉机关当庭举证集团公司出具的一份证明中国铁建与集团公司、集团公司与指挥部、指挥部与项目部间关系等内容的证据，其中集团公司自证其为“国有企业”的内容与庭审查明的事实不符，不予采纳。第二、被告人伍顺成主体身份和所从事工作性质的认定。中铁二十一局集团有限公司系国家出资企业，公司党委属于负有管理、监督国有资产职责的组织。被告人伍顺成身为该公司的副总工程师，经党委会研究决定、集团公司委派兼任派出机构邯长铁路扩能改造工程指挥部的指挥长，其所从事的是管理性的工作，代表集团公司对国有资产进行组织、领导、监督、经营、管理，具有公务性质，管理职位与集团公司的意志行为具有关联性和延续性。因此，无论从委派形式、委派主体还是从伍顺成职务职责的性质判断，其是受委派从事公务的人员，应以国家工作人员论。故伍顺成及其辩护人关于伍顺成系非国家人员的辩解和辩护意见与事实和法律相悖，不能成立。第三、被告人伍顺成对15万元的最终去向及个人消费在“小金库”中报销是否明知辩解的分析评判。首先，关于15万元已分别送予他人用于协调处理“11.24”人身伤亡事故的辩解。经查，伍顺成所称收受他现金的当事人以及帮助送钱的同事，均对此事予以否认，相关证人证言已形成完整的证据链条，能够证明案件的事实非伍顺成所言。其次，“小金库”的钱只有伍顺成和王某甲两人知道，支出须经伍顺成的审批，用于在正式财务账目中无法报销的费用，且个人消费均不可在任何公款中列支。故伍顺成的辩解与在案证据不符，不能成立。第四、对辩护人高琴关于被告人伍顺成不构成贪污罪辩护意见的分析评判及所提交证据的认定。在案证据证实，伍顺成主观上并非临时使用15万元，客观上也没有办理任何财务手续，且该款至今未归还，具有侵吞公款的故意；另外，伍顺成还在“小金库”中报销私人消费。其均已具备贪污罪的犯罪构成。故辩护人关于伍顺成涉嫌挪用资金罪、职务侵占罪的辩护意见不能成立。辩护人高琴向法庭提交的中铁二十一局集团有限公司内资企业基本信息材料，该证据来源合法有效，予以认证。其从互联网上下载打印的相关信息资料，因无法证明其客观性，依法不予认证。第五、对辩护人梅亚利关于被告人伍顺成与项目部的法律关系、“小金库”款项的性质、成立自首等辩护意见的分析评判。首先，被告人伍顺成受集团公司委派兼任邯长铁路扩能改造工程指挥部指挥长、党工委书记，全面负责工程的管理工作，对项目部负有领导、监督、检查等职责。项目部发生“11.24”人身伤亡事故，其应当在职责范围内依法、依规进行处理，不存在任何形式的民事代理关系。其次，“小金库”中现金的本质仍属公款，伍顺成将自己及亲友的个人消费在其中予以报销，侵犯了公共财产的所有权。再次，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件，被告人伍顺成是在兰州铁路运输检察院掌握了其犯罪事实后，职务犯罪侦查局办案人员将其带至该院接受调查时，交代自己主要犯罪事实的。在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。故辩护人梅亚利的辩护意见均不能成立。本院认为，被告人伍顺成是受国有控股公司委派兼任中铁二十一局邯长铁路扩能改造工程指挥部指挥长、党工委书记之职从事公务活动的，应当以国家工作人员论。伍顺成利用职务上的便利，侵吞公款212557.41元，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控的罪名成立。伍顺成的辩解及其辩护人的辩护意见，与庭审查明的事实不符，故均不予采纳。为维护国家的廉政建设制度，保护公共财产的所有权，打击经济犯罪活动，综合考量被告人伍顺成犯罪的起因、动机、目的、手段等情节，结合其主观恶性和人身危险性等因素，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人伍顺成犯贪污罪，判处有期徒刑十年零六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月24日起至2025年5月23日止）。二、继续追缴被告人伍顺成的违法所得212557.41元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向兰州铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  焦巧英审判员  周青浦审判员  李 青二〇一五年六月十八日书记员  王敬羽附本案所适用的《中华人民共和国刑法》相关条款：第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产;情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。第二款对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。