云南省瑞丽市人民法院民 事 判 决 书云31**民初559号原告：云南老石人装饰材料有限公司，住所地昆明市滇池印象花园一期76幢1单元2层202室。法定代表人：张绍斗，系公司经理。委托诉讼代理人：张绍益，云南丙春律师事务所律师。委托诉讼代理人：尹以伦，云南智诚律师事务所律师。被告：新中原建筑装饰工程有限公司云南分公司,住所地昆明市西山区大商汇商贸中心B区31栋309-311号商铺。负责人：吴扬鑫，系分公司经理。被告：新中原建筑装饰工程有限公司，住所地石家庄市长安区和平东路518号。法定代表人：吴进展，系公司经理。原告云南老石人装饰材料有限公司与被告新中原建筑装饰工程有限公司云南分公司（以下简称云南分公司）、新中原建筑装饰工程有限公司（以下简称新中原公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年8月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张绍益到庭参加诉讼，云南分公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼；新中原公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告云南老石人装饰材料有限公司向本院提出诉讼请求：1、两被告支付原告工程材料款263810.72元；2、两被告承担延期付款违约金7158.6元（扣除质保金后的应付款238620.18元×3%）；3、两被告支付利息27833.31元（按央行公布2014年贷款基准利率6%计算自2014年8月10日至2016年7月20日为238620.18元×6%+238620.18元×6%÷12×11+238620.18元×6%÷365×10）。事实及理由：2012年10月8日，原告与云南分公司签订《施工合同》约定，原告出售沥青瓦给云南分公司，并负责对瑞丽市中缅风情街室内外装饰工程的屋面瓦分项工程安装。合同签订后，因项目不具备安装条件，原告至2014年5月中旬才进场安装，并于同年6月15日安装完毕。经云南分公司于2014年6月17日验收，原告合计安装沥青瓦7770.48平方米，销售不负责安装沥青瓦130平方米，云南分公司应支付原告工程材料款合计503810.72元，已支付24万元，尚欠263810.72元（含保质金）。原告经多次催要无果，被告违约给原告造成巨大经济损失，应按约承担未付款3%的违约金和支付同期银行贷款利息。另，因云南分公司不具有独立法人资格，故新中原公司应承担相关付款责任。当事人围绕诉讼请求依法提交证据一、营业执照（副本）、准予变更通知书复印件各一份、企业基本信息查询表复印件两份、内资企业登记基本情况表复印件一份，欲证明原、被告诉讼主体适格，原告于2016年5月25日名称由“云南老石人建材有限公司”变更为“云南老石人装饰材料有限公司”，云南分公司于2016年6月15日名称由“河北新中原建筑装饰工程有限公司云南分公司”变更为“新中原建筑装饰工程有限公司云南分公司”。二、《施工合同》原件一份，欲证明原告与云南分公司之间存在承揽合同关系；云南分公司在验收结算后的第2个月10日前即2014年8月10日前应支付至总价款的95%；被告延期付款应按未付款的3%承担违约责任；原告所安装沥青瓦的质保期已届满。三、《签证》原件一份，欲证明因被告原因导致原告无法在约定时间内进场安装。四、《验收收方单》、《工程量表》原件各一份，欲证明原告所承揽安装的沥青瓦已经被告验收合格，被告应付款合计503810.72元。五、《央行贷款基准利率表》打印件一份，欲证明2014年11月22日公布的中长期贷款基准利率为6%。本院认为，原告提交的证据一至四，来源合法，证据的形式、内容符合法律规定，本院均予以采信；而证据五，关于利息的计算问题，则应根据本案的基本事实进行综合判定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告云南老石人装饰材料有限公司曾用名为“云南老石人建材有限公司”。新中原公司是依法成立的企业法人。云南分公司曾用名为“河北新中原建筑装饰工程有限公司云南分公司”，是新中原公司依法申请成立的分公司，公司负责人为吴扬鑫。2012年10月8日，原告（乙方）与云南分公司（甲方）签订《施工合同》约定，甲方将中缅瑞丽江风情街室内外装饰工程的屋面瓦分项工程以包工包料方式承包给乙方施工；承包方式为，按甲方要求，乙方包工包料、包质量、包工期、包安全；工期自2012年11月23日开工至2012年12月18日完工，工期为25日历天，但必须满足甲方对本工程的工期要求，如因甲方原因推迟或甲乙双方协商的确有不可抗力情形发生，则工期顺延，如因乙方供货推迟或施工原因则工期不顺延，并由乙方承担相应的经济损失；工程造价按双方协商的施工单价计取，施工单价一次包定，工程量按实际竣工完成面积计算，结算时施工单价不得以任何理由调整，工程结算的总造价为最终工程结算造价，详见《施工项目单价表》附表一；……第七条付款方式，1、本工程无预付款，工程进度款按月支付，每月支付一次，乙方在每月末申报本月的施工完成工程量给现场项目经理审核，甲方在次月7日前审核完毕并通知乙方核对，月完成工程量经双方确认签字后由现场项目经理报公司财务，由公司财务在次月10日前支付月工程进度款。2、月工程进度款按当月完成工程量的80%支付，工程经建设单位组织竣工验收合格并在层面瓦分项工程验收结算审核结果出来后30天内支付到工程总造价的95%的工程款，其余5%工程款作为工程保修金，在保修期满后7天内扣除保修发生的费用后一次结清，不计取任何费用；……工程结算，工程量的确认，以实际施工面积的工程量计算，计算方法见《施工项目单价表》附表一；工程的质量保修期为两年，自工程竣工验收移交建设单位之日起计算；双方违约责任，如果甲方未能按期支付工程款，甲方需承担该工程款未付款3%的违约金，并且乙方有权停工，有损失求赔权，如乙方未能按质量完成施工任务、未能按期按合同约定及时供货或施工人员不足造成不能满足进度、质量要求，乙方需承担该工程未完成工程量3%的违约金，并且甲方有终止合同权等内容。2012年11月29日，原告（乙方）与云南分公司（甲方）《签证》确认，甲乙双方签订的沥青瓦施工合同约定乙方安装完毕的时间为2012年12月18日，现因甲方的基层屋面配套工程原因，乙方不能按合同约定时间进场施工，乙方安装完毕时间顺延，具体安装完成时间视甲方屋面基层配套工程完成时间确定，乙方按甲方合理要求时间及时安装完毕，乙方无违约责任。2014年5月10日，原告进场施工，同年6月15日施工结束；同年6月17日，云南分公司验收，经双方确认，原告安装沥青瓦7770.48平方米，销售不负责安装沥青瓦130平方米。另查明，原告与云南分公司在《施工项目单价表》附件一中约定，安装屋面瓦每平方米单价为64元。另，双方口头约定销售不负责安装沥青瓦130平方米，每平方米单价为50元。云南分公司已支付原告工程款及材料款24万元。根据原告的诉请，本案的调查重点为：1、两被告应否支付原告工程款，应支付多少；2、两被告应否支付原告违约金及利息。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。云南分公司系新中原公司依法设立并领取了营业执照的分支机构，可以作为民事诉讼的当事人。云南分公司作为分支机构，有一定的组织机构和财产，可以在核准营业范围内以自己的名义对外从事民事活动，因此，云南分公司具有一定的偿还能力，在其经营范围内可对外享有民事权利并承担民事责任。新中原公司作为云南分公司的总公司，在云南分公司的财产不足以清偿时依法应承担补充责任。原告与云南分公司签订《施工合同》系当事人的真实意思表示，内容未违反法律行政法规的禁止性规定，为有效合同，受法律保护。合同签订后，原告已依约进场施工，工程竣工后，云南分公司已经于2014年6月17日验收，根据合同约定，工程造价应为503810.72元（7770.48平方米×64元/平方米+130平方米×50元/平方米），扣除云南分公司已支付的24万元，尚欠263810.72元[含保质金25190.54元（503810.72元×5%）]。云南分公司按约应在次月即2014年7月10日前支付工程款238620.18元，且根据“工程经建设单位组织竣工验收合格并在层面瓦分项工程验收结算审核结果出来后30天内支付到工程总造价的95%的工程款，其余5%工程款作为工程保修金”之约定，云南分公司应于2014年8月10日付款，但因云南分公司未按约付款，已构成违约，应承担违约责任，其应支付原告工程款238620.18元，并支付原告相应的利息，该利息以238620.18元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算自2014年8月10日起至2016年7月20日止，为29833.51元[238620.18×6%÷12×4个月+238620.18×5.6%÷12×3个月+238620.18×5.35%÷12×2个月+238620.18×5.1%÷12×1个月+238620.18×4.85%÷12×9个月+238620.18×4.6%÷12×2个月+]。原告主张利息27833.31元，本院予以支持；原告放弃2016年7月20日之后的利息，该不违反法律行政法规规定，应予准许。原告主张云南分公司承担延期付款违约金7158.6元，本院不予支持。另，本案工程的质保期两年依约应从验收之日的2014年6月17日起计算至2016年6月17日止，该质保期已届满，质保金25190.54元，云南分公司应按约支付原告。据此，依照《中华人民共和国合同法》第十条第一款、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、第二款，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条第（五）项、第九十条之规定，判决如下：一、被告新中原建筑装饰工程有限公司云南分公司于判决生效后十日内支付原告云南老石人装饰材料有限公司工程款238620.18元、质保金25190.54元、利息27833.31元，合计291644.03元；被告新中原建筑装饰工程有限公司承担补充责任。二、驳回原告云南老石人装饰材料有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5782元、公告费600元，由被告新中原建筑装饰工程有限公司云南分公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于德宏州中级人民法院。并预交上诉费5782元，若有新证据与上诉状一并提交。审 判 长  俸桂仙审 判 员  寒 燕人民陪审员  字德清二〇一七年一月十七日书 记 员  田吉皓附：相关的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。……第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。……第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。……二、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。……。三、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利息等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’四、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。六、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：……（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；……第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。