安徽省宣城市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)皖18民终1353号上诉人（���审被告）：芜湖运泰集团广德城乡公交有限公司,住所地安徽省广德县桃州镇横山南路（县客运中心）。法定代表人：李宏，该公司总经理。委托诉讼代理人：向世敏，安徽渊源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高虎，男，1974年2月25日出生，汉族，住安徽省广德县。上诉人芜湖运泰集团广德城乡公交有限公司（以下简称公交公司）因与被上诉人高虎劳动争议一案，不服广德县人民法院（2014）广民一初字第02558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年12月6日公开开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人向世敏、被上诉人高虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公交公司上诉请求：1.高虎的护理费已在前期的机动车交通事故责任纠纷案件中获得赔偿，本案再���支持其诉请系重复判决；2.原审对高虎的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、伤残津贴的赔偿标准错误；3.高虎不应当获得未签订劳动合同的双倍工资。综上，请求二审法院依法改判，判决公交公司赔偿高虎各项损失401545元。高虎辩称：护理费没有重复计算，原审对高虎的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、伤残津贴的赔偿标准计算正确，公交公司因没有与其签订劳动合同，应该支付双倍工资。请求二审法院驳回上诉，维持原判。高虎向一审法院起诉请求：1、判令公交公司支付高虎工伤待遇793298.80元（其中住院期间护理费3984元/30天×28天×2人+3984元/30天×（24+25+10+9）天×1人=16467.20元，出院后护理费3984元/30天×240天=31872元；住院伙食补助费40元/天×96天=3840元；停工留薪期工资3366元/30天×1088天=122073.60元；一次性伤残补助金3366元/���×21个月=70686元；残疾辅助器具费41000元×10次=410000元（首次更换至75周岁）；辅助器具维修费41000元×8%×37年=121360元；安装辅助器具期间的食宿费60元/天×20天×10次=12000元；交通费5000元，另被告已支付医疗费）。2、按月支付伤残津贴3366×75%=2524.50元至退休止。3、未签劳动合同双倍工资3366元/月×11月=37026元。一审法院认定的事实：2011年8月18日，高虎进入公交公司处从事驾驶员工作，双方未签订书面劳动合同，也未办理工伤保险。2011年10月8日上午10时20分左右，高虎驾驶皖Ｐ×××××号城乡公交车正常工作，途经线××（××）处与案外人余永华驾驶的辽14172**变型拖拉机发生正面相撞，致高虎受伤，后送往解放军××医院、××医院、桐庐富春江医院治疗，共住院96天，其中在解放军第九八医院住院28天期间，医嘱前两周住院即14天需两人陪护，余后需一人陪���。本起事故发生后，经广德县公安局交通管理大队认定，高虎不负事故责任。2012年5月22日，安徽德宁广济司法鉴定所出具鉴定意见，伤残等级评定为五级。2012年8月20日，广德县人力资源和社会保障局认定高虎为工伤。2013年2月1日，经宣城市劳动能力鉴定委员会审定，高虎劳动能力鉴定结论为劳动功能障碍四级、需康复性治疗、可配置义肢。同日，该委员会确认项目结论为高虎因工负伤，其停工留薪期、康复性治疗、配置辅助器具确认为六个月、需康复性治疗、可配置义肢。2014年9月11日，高虎向广德县劳动人事仲裁委员会申请与公交公司劳动争议仲裁。2014年9月17日，该委员会未作出受理决定。故高虎提起诉讼，后变更诉请，要求判如所请。一审另查明：在交通事故赔偿纠纷一案中，高虎诉请护理费222143元并得到法庭支持，另护理费20196元高虎选择用人单位在工伤保险待遇纠纷案件中赔偿；诉请残疾赔偿金（含被扶养人生活费）283576元并得到法庭支持，另残疾赔偿金70686元高虎选择用人单位在工伤保险待遇纠纷案件中赔偿；残疾辅助器具费、辅助器具维修费、安装辅助器具期间的食宿费，高虎选择用人单位在工伤保险待遇纠纷案件中赔偿。一审又查明：公交公司为高虎已垫付90000+41000+2000+995=133995元，已支付工资49273.60元，合计183268.60元（不含医疗费用）。双方形成劳动关系后，公交公司没有与高虎签订劳动合同，亦没有为高虎办理工伤保险，高虎受伤后，公交公司继续向其发放工资。一审再查明：2015年度安徽省国有经济交通运输行业在岗职工年平均工资为56659元，月均4721.58元；居民服务行业在岗职工年平均工资为41690元，月均3474.16元。一审法院认为，（一）关于责任承担。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，该用人单位应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，高虎系公交公司雇请的驾驶员，其在履行职务过程中因交通事故造成工伤，作为用人单位的公交公司，对高虎的工伤应直接承担无过错赔偿责任。（二）关于高虎损失的确认。⑴医疗费，高虎没有诉请，本案不作处理；⑵诉请护理费48339.20元，其中住院期间护理费3984元/30天×28天×2人+3984元/30天×（24+25+10+9）天×1人=16467.20元、出院后护理费3984元/30天×240天=31872元，结合医疗机构诊疗情况，按照居民服务行业工资标准应为[41690÷365×14×2人+41690÷365×82×1+41690÷365×240]×80%=31981.36元；⑶诉请住院伙食补助费40元/天×96天=3840元，鉴于高虎有到外省治疗的实际情况，按30元/天计算应为30元/天��96天=2880元；⑷诉请停工留薪期待遇3366元/30天×1088天=122073.60元，根据高虎提供的宣城市劳动能力鉴定委员会项目结论确认，高虎停工留薪期为六个月，故按照交通运输行业工资标准应为56659÷12×6=28329.49元；⑸诉请一次性伤残补助金3366元/月×21个月=70686元，高虎劳动功能障碍鉴定为四级，应为21个月本人工资，即56659÷12×21=99153.24元，高虎诉请没有超出该标准，予以支持；⑹诉请残疾辅助器具费41000元×10次=410000元（首次更换至75周岁），高虎1974年2月25日出生，首次更换残疾辅助器具时间为2012年7月，参考安徽省统计局2012年发布的十年间安徽人均预期寿命为75周岁，结合假肢生产安装企业意见及原告质证意见，高虎自2012年7月至2049年7月共37年，期间需更换9+1次，故对高虎诉请予以支持；⑺诉请辅助器具维修费41000元×8%×37年=121360元，结合假肢生产安装企业意见及原告质证意见，对高虎该项诉请予以支持；⑻诉请安装辅助器具期间的食宿费60元/天×20天×10次=12000元，结合假肢生产安装企业意见及更换次数，初次装配训练期为20天，故食宿费为60元/天×20+60元/天×（10-1）次=1740元；⑼诉请交通费5000元，根据高虎在交通事故一案中已获赔交通费2000元及本案中认可公交公司垫付2000元的事实，结合高虎到外省治疗次数，酌定交通费为1000元；⑽诉请按月支付伤残津贴3366×75%=2524.50元至退休止，应在停工留薪期满后开始按月计算，即每月工资可参考交通运输行业工资标准按本人工资的75%计算，即56659÷12×75%=3541.18元至退休止，高虎诉请没有超出该标准，予以支持；⑾诉请未签劳动合同双倍工资3366元/月×11月=37026元，因公交公司自用工之日起超过一个月不满一年未与高虎订立书面劳动合同，鉴于高虎工作时间不满两月即发生交��事故致残，且高虎劳动功能障碍被鉴定为四级，按照规定已退出工作岗位，其双倍工资可参考交通运输行业工资标准计算，即为56659元，高虎诉请没有超出该标准，予以支持。（三）关于工伤保险待遇支付。本案存在工伤保险待遇与第三人侵权赔偿竞合问题，对于高虎已获得侵权赔偿的，公交公司在应承担工伤保险责任中扣除侵权人已支付的实际发生费用。根据就高赔偿和兼得赔偿原则，高虎在交通事故赔偿案件中已获得住院伙食补助费1440元赔偿，本案中应扣除，其在交通事故赔偿案件中未主张的部分护理费，本案予以审理。一次性伤残补助金、伤残津贴可兼得赔偿。残疾辅助器具费及维修费、安装辅助器具期间的食宿费等可就高赔偿。依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十五条、第六十二条第二款，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条、第二十八条、第三十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、被告芜湖运泰集团广德城乡公交有限公司赔偿原告高虎工伤保险待遇项目费用，即护理费31981.36元、住院伙食补助费2880-1440=1440元、停工留薪期待遇28329.49元、一次性伤残补助金70686元、残疾辅助器具费410000元、辅助器具维修费121360元、安装辅助器具期间的食宿费1740元、交通费1000元，合计666536.85元，扣除已垫付款133995元，还需支付人民币532541.85元。二、被告芜湖运泰集团广德城乡公交有限公司赔偿原告高虎工伤保险待遇项目费用，即未签劳动合同双倍工资37026元。上述应付款项，由被告芜湖运泰集团广德城乡公交有限公司于判决生效后十日内付清。三、被告芜湖运泰集团广德城乡公交有限公司赔偿原告高虎工伤保险待遇项目费用，即在其���工留薪期六个月届满后开始按月计算并支付伤残津贴2524.50元至退休止（伤残津贴中应扣除已支付工资49273.60元）。四、驳回原告高虎其他诉讼请求。二审中，当事人均未提交新证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明的事实与一审一致。本院认为，高虎在交通事故赔偿纠纷一案中获得护理费属实，但高虎构成四级伤残，需要配置辅助器具和康复性治疗，其存在后续护理费。高虎选择用人单位赔偿其后续护理费，其诉请符合法律规定，原审根据医疗机构诊疗情况及居民服务行业工资标准，确认公交公司赔偿其护理费不属重复赔偿，公交公司的该项上诉理由不能成立。原审对高虎的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、伤残津贴的赔偿标准是依据宣城市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论、停工留薪期伤残等级及交通运输行业工资标准确���的，其计算标准有事实和法律依据，公交公司虽对此有异议，但二审未提供相应的事实和法律依据，其上诉理由，本院不予采纳。高虎在公交公司工作已满一个月以上，且构成四级伤残，已无劳动能力，公交公司未与高虎签订劳动合同，应当支付其双倍工资。综上，原判事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人芜湖运泰集团广德城乡公交有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王宏玖审 判 员  严荣荣代理审判员  朱亚敏二〇一七年一月二十四日书 记 员  丁 环附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……