广东省茂名市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)粤09民终1539号上诉人（原审原告、反诉被告）：江沛炎，汉族，住茂名市。委托诉讼代理人：邹庆技，广东海法律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：茂名市易天网络科技有限公司，住所地：茂名市茂南开发区。法定代表人：陈小萍。委托诉讼代理人：胡胜德，广东泰的律师事务所律师。委托诉讼代理人：李高慧，广东泰的律师事务所实习律师。上诉人江沛炎因与被上诉人茂名市易天网络科技有限公司（以下简称易天网络公司）合同纠纷一案，不服广东省茂名市茂南区人民法院（2016）粤0902民初814号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。原审法院查明，2016年2月16日，原告江沛炎与被告易天网络公司签订《企业网站建设合同书》。合同主要约定:甲方江沛炎，乙方易天网络公司。一、网站项目内容:1.甲方委托乙方承担优美鲜商城网（参照www.xzcscf.com，www.iguo.com标准）网站项目开发，乙方根据甲方定制版面经甲方签字确认后，甲方不得无条件要求乙方修改版面的架构、颜色及增加新的网站功能和频道。2.网站注册域名：www.gdsymx.com;空间使用标准：已有。二、首年网站制作总金额：人民币伍仟伍佰元整。八、违约责任和争议解决：2.由于违约造成本合同不能履行或不能完全履行的，责任方承担违约责任。3.甲方如不按合同付款的，乙方有权停止甲方网站运作和拒绝提供源程序和源代码给甲方，直至结款后再开通和提供源程序和源代码给甲方；因不按合同付款而停止甲方网站而造成的一切后果由甲方自负，乙方一概不负责；反之，��方如延期交付网站的，每日罚金为合同金额的千分之一。九、开发工期：1.网站开发日期：乙方自甲方网站定版风格之日开始30天内完成网站的开发工作。十一、验收：网站开发完成，由乙方提出书面验收申请，甲方须在三日内组织签字验收确认，如超过三日被视为已验收合格，并在6日内结清余款。十三、付款方式：1.本合同签订时，甲方向乙方支付网站总开发费用的百分之五十。款到后乙方即开始网站开发工作。甲方在网站开发完成，验收合格后的6日内付清余款。2.付款说明：预付网站设计费3500元整，剩余2000元待网站建设完成后付清。原告江沛炎称合同约定交付网站到期后，多次要求被告易天网络公司将优美鲜商城网站交付其使用，但被告易天网络公司多次承诺后仍未将网站交付原告江沛炎使用。被告易天网络公司收取原告网站制作定金后，没有按照���同约定在规定的时间内制作商城网站交给原告江沛炎使用，不履行合同义务，已构成违约,应承担退还定金，赔偿损失的违约责任。被告易天网络公司称已如期向原告交付开发成果，合同已履行完毕，不存在逾期违约的情形。交付给原告江沛炎使用后，是按照原告江沛炎指示增补或修正网站内容，对履行合同不存在过错。反诉请求原告江沛炎支付余下的2000元费用。双方各执一词，至成纠纷。原审法院认为:原、被告签订的《企业网站建设合同书》，是双方的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，为有效合同，双方均应按合同约定履行各自的权利义务。本案争议焦点一：被告易天网络公司是否构成违约。根据双方签订的合同第九条第1款“网站开发日期：乙方自甲方网站定版风格之日开始30天内完成网站的开发工作。”但发生纠纷后，双方对网���定版风格之日存在不同意见。依据合同第十三条第1款“本合同签订时，甲方向乙方支付网站总开发费用的百分之五十。款到后乙方即开始网站开发工作。”原审法院可以认定被告易天网络公司交付网站项目的期限为2016年3月17日。根据双方签订的《企业网站建设合同书》第十一条的约定：“验收：网站开发完成，由乙方（被告）提出书面验收申请，甲方（原告）须在三日内组织签字验收确认，如超过三日被视为已验收合格，并在6日内结清余款。”在本案中，被告称已开发完成，已于2016年3月17日前向原告交付开发成果，但未能提供证据予以证明其曾向原告提出书面验收申请，也未能证明已向原告交付网站开发项目，原审法院对此不予采信。原告提交的（2016）粤茂油城第2279号《公证书》证明，在2016年5月9日上午，被告称已交付的www.gdsymx.com网页无法打开。原告已依合同约定预付3500元制作费，但被告未依合同约定交付网站开发项目，故应承当相应的违约责任。被告反诉请求原告应继续履行合同，支付网站设计费2000元，因被告未向原告交付网站开发项目，被告的反诉请求没有法律和事实的依据，原审法院依法驳回。原告请求解除合同，被告庭审确认同意解除，原审法院对此予以准予。本案争议焦点二：被告易天网络公司应承担怎样的违约责任。原告请求被告退还3500元制作费，由于被告未履行合同的义务，原审法院予以支持。关于被告的违约责任，依照合同约定的第八条第3款：“乙方（被告）如延期交付网站的，每日罚金为合同金额的千分之一。”被告应支付自应交付网站期限（2016年3月17日）至合同解除日（2016年7月4日）的违约金599.5元（109日×5.5元∕日=599.5元）给原告，对原告请求超出部分，原审法院不予支持。关��原告请求的损失30840元，原审法院分析如下：1.原告主张其委托印制而无法使用的宣传单张、横幅损失24240元。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条，“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。”因被告未能按交付期限2016年3月17日前交付网站，原告在2016年3月16日仍到广告公司订制宣传单张、横幅并支付24240元的制作费，明显没有采取适当措施，故原审法院对此项损失不予支持。2.原告主张被告未按合同约定交付网站而需另行委托网络公司开发，导致损失6000元。因被告不履行合同约定义务，原审法院已认定其承担相应的违约责任，原告再请求被告赔偿而另行委托制作网站而产生的费用，没有法律和事实的依据，原审法院不予支持。3.原告主张公证费600元。由于该项费用是由原告为完成举证而产生的费用，并非被告违约的行为造成必然的损失，原告的请求没有法律和事实的依据，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》、第一百一十一条，《中华人民共和国合同法》第九十六条、第一百零七条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下:一、原告（反诉被告）江沛炎与被告（反诉原告）茂名市易天网络科技有限公司于2016年2月16日签订的《企业网站建设合同书》于2016年7月4日解除；二、被告（反诉原告）茂名市易天网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内退还网站制作费3500元给原告（反诉被告）江沛炎；三、被告（反诉原告）茂名市易天网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付599.5元违约金给原告（反诉被告）江沛炎；四、驳回原告（反诉被告）江沛炎其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）茂名市易天网络科技有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费272元（原告已预付），由原告江沛炎负担222元，被告茂名市易天网络科技有限公司负担50元；反诉案件受理费100元（反诉原告已预付），由反诉原告茂名市易天网络科技有限公司负担。被告茂名市易天网络科技有限公司应负担而未预付之金额在履行本判决义务时一并迳付原告江沛炎，原审法院不作另行退收。宣判后，上诉人江沛炎不服原审判决，向本院提出上诉称，一、一审法院以合同约定每日罚金为合同金额的千分之一作为赔偿金额计���依据，显属认定事实错误。易天网络公司未按合同要求履行合同义务为江沛炎制作网站，已构成根本违约，并导致江沛炎不能实现合同目的。因此，本案不是“延期交付”网站的问题，一审法院依据合同第八条第3款的约定认定江沛炎的损失明显是认定事实错误。二、一审法院依据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定，认定江沛炎没有采取适当措施致使损失扩大，欠缺事实依据，适用法律错误。1.关于宣传单张、横幅、海报的印刷费24240元。合同约定交付网站的时间为2016年3月16日，江沛炎于该日到易天网络公司要求交付网站，但易天网络公司却称17日才可以交网站，江沛炎当日已明确告知易天网络公司其定于2016年3月26日开业，需要做宣传单张、横幅、海报提前5天进行宣传推广。易天网络公司向江沛炎保证可以按时交付网站，并叫江沛炎定做宣传单张、横���、海报等。基于此，江沛炎在离开易天网络公司即到茂名市天铭广告公司定做宣传单张、横幅、海报，并于3月21日收到宣传单张、横幅、海报，已经做好的宣传单张、横幅、海报无法更改。由于易天网络公司无法交付网站给江沛炎，原定的3月26日开业时间已过，致使江沛炎定做的宣传单张、横幅、海报成为一堆废纸、烂布。定做宣传单张、横幅、海报的印刷费24240元是因易天网络公司无法交付网站的行为导致的直接损失，应当予以赔偿。2.关于江沛炎另行委托网络公司设计网站的费用6000元。因易天网络公司未按合同要求履行合同义务的根本违约行为，致使江沛炎另行委托网络公司开发制作网站，导致损失6000元。该损失与易天网络公司不履行合同义务，无法交付网站，存在必然因果关系，易天网络公司应予赔偿。3.关于公证费600元。因易天网络公司坚持认为其完全履行了合同义务，江沛炎为证明易天网络公司未按合同要求履行合同义务，对易天网络公司声称交付的涉案网站操作进行了公证。该公证费是易天网络公司不履行合同义务所致的损失，江沛炎要求易天网络公司予以赔偿，具有事实和法律依据，依法应予支持。根据《合同法》第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款规定，易天网络公司根本违约行为造成江沛炎直接损失30840元，应当予以赔偿。综上所述，上诉请求：1.撤销茂名市茂南区人民法院（2016）粤0902民初字第814号民事判决书第四项，改判易天网络公司赔偿江沛炎经济损失30840元；2.本案一、二审诉讼费用由易天网络公司负担。被上诉人易天网络公司答辩称，江沛炎的上诉请求没有事实和法律依据，应当驳回江沛炎的上诉，一审判决认定事实清楚。1.江沛炎没有提供制作宣传单张、海报印刷费��真实有效的费用单据，该主张没有合法性，真实性也难以确认，这笔开支是江沛炎单方的行为，与是否交付网站没有关联性。2.江沛炎主张另行委托网络公司设计网站的费用6000元，但没有提供费用的证据，6000元费用的真实性无法确认，该费用也与易天网络公司无关。3.一审判决对公证费600元已阐述得很清楚。4.虽然易天网络公司没有就本案提起上诉，但是易天网络公司没有违约，双方在履行网站设计过程中不断变更交付网站的时间，一审认定交付网站的时间错误，实际上在4月份双方还就网站的修改进行过协商，易天网络公司已经把网站的数据传送给江沛炎，江沛炎已可以使用网站，一审法院认定3月26日没有交付网站不符合事实，认定易天网络公司违约没有事实依据。本院经审理查明，原审判决查明的事实清楚，本院予以确认。二审另查明，江��炎提供的其与广州力洋网络科技有限公司的《网站验收确认书》显示：广州力洋网络科技有限公司制作的网站为：http://www.gdsymx.com，验收时间为2016年6月12日。二审再查明，2016年4月5日，江沛炎向原审法院起诉，请求法院判令：1.解除江沛炎、易天网络公司双方签订合同，责令易天网络公司退还定金3500元给江沛炎，并赔偿订金的三倍价钱人民币10500元作为违约金；2.赔偿江沛炎的精神损失费及由于不能正常开业的各项损失10000元，并在有关媒体上向江沛炎公开道歉；3.易天网络公司承担本案全部诉讼费用。2016年6月3日变更诉讼请求为：1.判决解除江沛炎、易天网络公司双方于2016年2月16日签订的《企业网络建设合同书》；2.判决易天网络公司返还设计费3500元、违约金3500元给江沛炎；3.判决易天网络公司赔偿各项损失共计30240元给江沛炎；4.本案诉讼费用由易天网络公司负担。2016年6月28日庭审时增加诉讼请求为：1.判决解除江沛炎、易天网络公司双方于2016年2月16日签订的《企业网络建设合同书》；2.判决易天网络公司返还设计费3500元、违约金3500元给江沛炎；3.判决易天网络公司赔偿各项损失共计30840元给江沛炎；4.本案诉讼费用由易天网络公司负担。本院认为，本案争议的焦点是：易天网络公司应否赔偿30840元经济损失给江沛炎（包括宣传单张、横幅、海报的印刷费24240元，另行委托设计网站费用6000元，公证费600元）。关于宣传单张、横幅、海报的印刷费24240元的问题。第一，《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。”这一条规定的目的在于防止损失扩大，当事人一方违反合同的，另一方不能无动于衷，任凭损失的扩大，而应当采取积极措施，减少损失。本案中，江沛炎是在约定的网站交付时间之前即订制宣传单张、横幅、海报，现有证据没有显示江沛炎对于易天网络公司未能在合同约定的时间交付网站时，采取了积极的措施减少损失。第二，江沛炎主张订制宣传单张、横幅、海报的印刷费，提供的是收据，未能提供有效的发票，对该费用本院亦不予认可。因此，江沛炎上诉要求支持的宣传单张、横幅、海报的印刷费共24240元依据不足，本院不予支持。关于另行委托设计网站费用6000元的问题。本院认为，易天网络公司因其违约行为导致合同被解除，原审法院在判决解除双方签订的《企业网站建设合同书》时，还判令易天网络公司退还已收取的制作费和支付违约金。因此，江沛炎要求易天网络公司赔偿其另行委托网络公司的设计费6000元没有法律依据，本院不予支持。关于公证费600元的问题。江沛炎为了证明易天网络公司的违约行为，于2016年5月9日申请公证处对向易天网络公司订制的网站www.gdsymx.com进行了操作。因互联网中的内容处于不断更新状态，以及江沛炎另行委托其他公司制作的网站与此网站名称相同，因此，江沛炎对易天网络公司在约定的网站交付时间内是否构成违约的行为采用公证的形式对证据予以固定，该取证是必要的，江沛炎因此而支出的公证费属于取证的合理支出，亦是因为易天网络公司的违约行为而产生的费用。因此，江沛炎上诉要求易天网络公司支付公证费600元，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款���（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省茂名市茂南区人民法院（2016）粤0902民初814号民事判决第一、二、三、五项；二、撤销广东省茂名市茂南区人民法院（2016）粤0902民初814号民事判决第四项；三、限茂名市易天网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付600元公证费给江沛炎；四、驳回江沛炎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费272元、反诉案件受理费100元的负担，按一审判决执行。二审案件受理费571元，由江沛炎负担560元，茂名市易天网络科技有限公司负担11元，此款由茂名市易天网络科技有限公司履行本判决义务时迳付给江沛炎，本院不另��退收。本判决为终审判决。审 判 长  黎湛红审 判 员  庞健军代理审判员  张 茹二〇一七年一月十日书 记 员  许增海书 记 员  张淑贞