湖南省麻阳苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2015）麻民二初字第65号原告薛龙，男，苗族，城镇居民。委托代理人樊孝和，男，系湖南锦江律师事务所律师。被告东星建设工程集团有限公司，住所地：怀化市顺天北路。法定代表人谢永健，董事长。委托代理人丁健（特别授权），男，系湖南五溪律师事务所律师。被告东星建设工程集团有限公司麻阳分公司，住所地：湖南省麻阳苗族自治县建设南路县老干局内。负责人，刘晓黎。原告薛龙就与被告东星建设工程集团有限公司、东星建设工程集团有限公司麻阳分公司建设工程合同纠纷一案，于2015年4月27日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成由审判员骆军担任审判长，与审判员滕建华、人民陪审员黄磊参加的合议庭，并于2015年6月9日公开开庭进行了审理。代理书记员李运担任庭审记录。原告及其委托代理人、被告委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告薛龙诉称：被告东星建设工程集团有限公司麻阳分公司是被告东星建设工程集团有限公司下属分公司，不是独立企业法人。2014年5月14日，原告与被告东星建设工程集团有限公司麻阳分公司签订了《建筑工程内部责任书》，约定由原告承接其麻阳工业园标准化厂房第一期项目，并要求原告在本意向合同签定后3日内向甲方指定账户打入履约保证金1500000元。2014年5月19日，原告按其要求打入了1500000元保证金。之后，被告因种种原因工程未能开工。原告为此多次找到被告东星建设工程集团有限公司麻阳分公司要求开工履行合同未果。2014年12月22日，原告又同第二被告一起找第一被告，第一被告书面承诺在2014年12月31日付清保证金1500000元，并给付资金占用费220000元，如果逾期不退还，则按每天支付2000元违约金，直至公司付清为止。四个多月过去，虽经原告多次催要，然被告仍未能履行承诺。为此，原告诉请：1、依法判令两被告及时退还原告保证金1500000元，给付资金占用费220000元，两项共计1720000元；2、依法判令两被告支付逾期违约金至1720000元付清为止（自2015年1月1日起至付清之日止，每天支付违约金2000元）；3、本案相关诉讼费用两被告承担。被告东星建设工程集团有限公司辩称：东星建设工程集团有限公司下属分公司的确收取了原告的1500000元，是事实；资金占用费和预期违约金过高，要求调整。被告东星建设工程集团有限公司麻阳分公司辩称：本公司的确收取了原告保证金1500000元，由于被告方的原因，工程未能如期开工，是事实；资金占用费和预期违约金过高，希望能降低标准。原告薛龙为支持自己的诉讼主张，向本院提交如下证据：1、原告身份证复印件1份，复印件经核对与原件一致，拟证明原告的基本身份情况；2、东星建设工程集团有限公司麻阳分公司与薛龙之间签订的建筑工程内部责任书（原件）、原告署名的不拖欠农民工工资承诺书（原件）各1份，拟证明原告承建被告建设工程、原告需向被告公司缴纳1500000元保证金的事实；3、保证金退还承诺书（原件）1份，拟证明因被告未能履行约定答应在2014年12月31日付清保证金1500000元、资金占用费220000元及约定了逾期付款被告需向原告支付违约金的事实；4、东星建设工程集团有限公司麻阳分公司出具的收据（原件）2份，拟证明原告已向被告缴纳了1500000元保证金的事实。被告东星建设工程集团有限公司为支持自己的诉讼主张，向本院提交如下证据：5、东星建设工程集团有限公司组织机构代码证、营业执照、资质证书（均为复印件）各1份，拟证明该被告主体资格情况。被告东星建设工程集团有限公司麻阳分公司为支持自己的诉讼主张，向本院提交如下证据：6、东星建设工程集团有限公司麻阳分公司组织机构代码证、营业执照（均为复印件）各1份，拟证明该被告主体资格情况；7、左上角打印有“同意按此责任书签订。谢永健于14.5.7”建筑工程内部责任书（复印件）1份，拟证明东星建设工程集团有限公司麻阳分公司与薛龙之间签订的建筑工程内部责任书经过了总公司的授权的事实。上述证据经本院公开开庭审理，原、被告当庭举证、质证及双方辩论，本院综合审查后作如下认证：第1、5、6号证据，系国家机关颁发的公文书证，来源合法，形式有效，能客观反映原、被告的身份情况，本院予以采信；第2、4、7号证据，原、被告方均不持异议，三组证据来源合法、真实有效、能证明本案相关事实，本院予以采信；第3号证据，被告对该证据真实性、关联性不持异议，虽然对证据内容提出资金占用费和逾期违约金约定过高的意见，因该证据来源于被告，客观反映了被告东星建设工程集团有限公司书面承诺的案件事实，证据来源合法，客观真实，本院予以采信。本院根据所采信的证据及原、被告的陈述，确认如下案件事实：被告东星建设工程集团有限公司麻阳分公司系被告东星建设工程集团有限公司下属分公司，属企业非法人。2014年5月14日，被告东星建设工程集团有限公司麻阳分公司经东星建设工程集团有限公司授权与原告就麻阳工业园标准化厂房项目建筑工程承包事宜签订了《建筑工程内部责任书》，约定由原告承接其麻阳工业园标准化厂房第一期项目，并要求原告在该意向合同签定后3日内向甲方指定账户打入履约保证金1500000元，同时约定若5个月不能开工，被告按月承担原告履约保证金1%的利息，直至开工为止。合同签订后，原告分别于2015年5月19日、6月3日向被告东星建设工程集团有限公司麻阳分公司账户打入了1400000元、100000元保证金。之后，因被告原因导致工程未能如期开工。原告为此多次找被告东星建设工程集团有限公司麻阳分公司要求开工履行合同，均未果。2014年12月22日，被告东星建设工程集团公司就《建筑工程内部责任书》与原告协商一致解除，并向原告书面承诺：“公司于二0一四年五月一十四日与薛龙签订的麻阳工业园标准厂房施工内部责任书。并于二0一四年五月一十九日收取薛龙施工保证金壹佰伍拾万元整，（￥：1500000.00元）。因公司原因不能履行责任书约定，退还薛龙所交保证金壹佰伍拾万元。并承诺在二0一四年一十二月三十一日付清本金壹佰伍拾万元，资金占用费贰拾贰万元整，（￥：220000元），共计人民币壹佰柒拾贰万元整，（￥：1720000元）。如逾期不退还、则按每天支付违约金2000元计算，直至公司付清为止，违约金随本金的偿还一并结清”。被告承诺的保证金退还日期届满后，经原告多次催要，被告仍未能履行承诺，为此，原告诉诸本院。另查明：2014年，中国人民银行贷款利率（6个月至1年，含1年）为6%，2015年中国人民银行贷款利率（1年以内）为5.6%。本院认为：分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。被告东星建设工程集团有限公司麻阳分公司的民事责任，由被告东星建设工程集团有限公司承担。本案中，原告与被告东星建设工程集团有限公司麻阳分公司签订的合同《建筑工程内部责任书》因其被告的原因未能实际履行，所以被告东星建设工程集团有限公司向原告出具了《保证金退还承诺》，原告表示接受，是对《建筑工程内部责任书》的实际解除，并对退还原告履约保证金事宜进行确认和重新约定，系双方真实意思表示，被告东星建设工程集团有限公司应按双方约定如期退还原告履约保证金，逾期未能退还，应承担相应的违约责任，以赔偿原告因此受到的损失。被告在诉讼中提出合同约定的资金占用费过高并要求降低的主张，本院认为，对于被告东星建设工程集团有限公司承诺支付原告220000元资金占用费，是对原告将履约保证金打入被告资金账户之日至被告承诺日（226天）的利息损失补偿，即双方按1500000元×6%÷12个月×7.5个月×4＝225000元标准计算，故被告辩称合同约定的资金占用费过高并要求降低的主张，于法无据，本院不予支持；被告对于逾期退还保证金的违约金计算标准过高并要求降低的主张，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，即：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条的规定：“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。”第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”原、被告双方约定的逾期退还的每天支付违约金2000元标准，是对违约产生的损失赔偿额的计算方法，但对该方法计算是否过高，庭审中原、被告双方均没有提交相关的证据。本案履约保证金作为金钱给付，被告逾期支付，给原告所造成的实际损失相当于按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息，违约金可按中国人民银行发布的同期同类贷款利率的四倍计取，原告每天实际损失为：1720000元×5.6%÷365天×4＝1056元／天，原、被告双方约定的逾期违约金不得超过1056元／天＋1056元／天×30%＝1373元／天，因双方约定的逾期退还的每天支付违约金2000元，过分高于原告因此受到的实际损失，所以本院依法调整为按银行同期贷款利率的4倍，加上4倍的30%进行计算，同期的利率是指从2015年1月1日起至还款日止对应的中国人民银行公布的同期贷款利率。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决如下：一、被告东星建设工程集团有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告薛龙1720000元；二、被告东星建设工程集团有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告薛龙违约金（违约金以1720000元为基数，按人民银行同期贷款基准利率的4倍计算结果，再加上该结果的30%，自2015年1月1日起计至1720000元实际返还之日止）；三、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费23120元、诉前保全费5000元，由被告东星建设工程集团有限公司承担20814元，原告薛龙承担7306元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 长  骆 军审 判 员  滕建华人民陪审员  黄 磊二〇一五年六月九日代理书记员  李 运附相关法条：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行金钱义务的，应当加倍支付履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。