福建省周宁县人民法院民 事 判 决 书(2016)闽0925民初86号原告江雨申，男，1959年1月16日生，汉族，周宁县人，住周宁县。委托诉讼代理人：黄秋生，福建力群律师事务所律师。被告张祖树，男，1953年4月23日生，汉族，周宁县人，住周宁县。委托诉讼代理人：陆林，福建闽星律师事务所律师。被告周宁县咸村镇梧桐村民委员会，住所地周宁县咸村镇梧桐村委楼。法定代表人孙文水，村民主任。被告福建天虹建设工程有限公司，住所地宁德市蕉城区鹤峰路43号A幢。法定代表人汤隆河。原告江雨申与被告张祖树、福建天虹建设工程有限公司、周宁县咸村镇梧桐村民委员会（以下简称“梧桐村委”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月15日立案受理后，依法组成合议庭并公开开庭进行了审理。原告江雨申及其委托代理人、被告张祖树及其委托代理人、被告梧桐村委的法定代表人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告江雨申提出诉讼请求：判令被告连带赔偿其因工程事故造成的各项损失共计195444元且本案诉讼费用由被告承担；事实和理由：2015年11月2日其在梧桐村委作为业主、张祖树作为实际施工人的周宁县咸村镇梧桐村吾福新村防洪提工程工地因机械设备突发倒塌被压伤，后被送往医院治疗共计39天并经鉴定构成九级伤残等。被告张祖树答辩称：原告不听劝阻、擅自进入施工料斗下作业导致设备突发倒塌时被压伤，自身存在过错；原告受伤期间其已垫付医疗费共计24116.37元并有医院开具的发票原件为证；原告各项损失数额计算不合理不合法。被告梧桐村委答辩称：原告的诉讼请求缺乏事实法律依据，张祖树持福建天虹建设工程有限公司的介绍材料与村委签订施工合同，该合同第六条的约定村委会不承担本案任何赔偿责任；其余答辩意见与张祖树方一样。经审理查明，本案原、被告各方之间不存在争议的事项是：周宁县咸村镇梧桐村吾福新村防洪堤工程项目的业主系被告周宁县咸村镇梧桐村民委员会，2015年10月4日被告张祖树持未加盖“福建天虹建设工程有限公司”公章的介绍信以“福建天虹建设发展有限公司委托代表”的名义与梧桐村委签订了《咸村镇梧桐村吾福新村防洪堤施工合同》，后张祖树对该工程项目负责实际施工并雇佣原告江雨申等人作为工人参与施工；2015年11月2日上午因工地机械设备突然发生倒塌导致江雨申被压伤并被送往宁德市医院住院治疗38天（2015年11月2日至2015年12月10日），该院在出院医嘱中注明“定期复查胸部CT，门诊随诊”。2015年12月10日福建正扬司法鉴定所接受江雨申委托并经鉴定于2015年12月16日出具了正扬司鉴所[2015]临鉴字（伤残）第440号《鉴定意见书》，结论为江雨申的伤残等级为九级、误工时限为120天、护理时限为60天、营养时限为60天；针对该鉴定意见书，原、被告各方均无异议，各方均同意江雨申的护理期限为包括住院期间38日在内共计60日，住院期间护理人数为1人、护理依赖程度为全部护理依赖，并且出院后的护理依赖程度为参照《工伤保险条例》第34条规定的部分护理依赖，即按照住院期间护理费的30%标准计算。原、被告各方之间存在争议的事项有二：一、原告因涉案事故所遭受的损失是多少；二、原告所遭受的损失应由谁负责赔偿，可获得的赔偿金额是多少。关于争议一原告主张其因涉案事故遭受的损失包括医疗费1500元、住院伙食补助费2340元、交通费及住宿费3000元、鉴定费2460元、误工费19800元、护理费7080元、营养费6000元、伤残赔偿金123264元、精神损害赔偿金3万元等共计195444元，同时原告述称咸村镇政府政务公开官方网站载明目前梧桐村已经整村搬迁至咸村镇区，原告户籍地和经常居住地“梧桐村吾福二巷15号”属于咸村镇规划区范围，且其作为失地农民以在城镇打工收入作为主要生活来源，故其伤残赔偿金应以城镇居民人均可支配收入为标准计算，原告受伤后由张祖树方送至宁德治疗故住院伙食补助费应按周宁县公务出差伙食补助60元/天标准计算，住宿费及交通费由法院依法认定，对此其提供如下证据予以证明：证据1：原告江雨申的身份证复印件、户主为孙芳听的户口簿复印件及常住人口登记卡复印件、江雨申的户籍证明各一份，其中载明江雨申户籍地为福建省周宁县咸村镇梧桐村吾福二巷15号等内容。证据2：宁德市医院关于江雨申住院治疗38天（入院日期2015年11月2日、出院日期2015年12月10日）的入院记录、出院记录、影像诊断报告单、放射诊断报告单、××证明书、数额为2110.09元的门诊收费票据复印件及相应的费用清单、数额为22006.28元的医疗住院收费票据复印件及相应的费用汇总清单，其中出院记录载明江雨申的出院医嘱为“定期复查胸部CT，门诊随诊”等。证据3：若干份预交现金凭证（其中备注“本凭据非正式收据，不得作为报销凭证；保管好本收据，出院时凭此据结算，多还少补”等内容）及2016年1月25日数额为589.5元的医疗门诊收费票据，用以证明原告方自行支付医疗费1500元。证据4：福建正扬司法鉴定所出具的数额为2460元的鉴定费发票两张。证据5：福建正扬司法鉴定所于2015年12月16日出具的正扬司鉴所[2015]临鉴字（伤残）第440号《鉴定意见书》，结论为江雨申的伤残等级为九级、误工时限为120天、护理时限为60天、营养时限为60天。被告张祖树质证称对证据1、2、4、5的真实性没有异议但对证据3有异议，证据2中两张数额总计为24116.37元的医疗费均是张祖树支付并可对此当庭提供票据原件予以核对，医院里谁缴费谁才有权开立医疗费发票，故原告证据3所主张的1500元医疗费其不予认可；营养费依法须有医疗机构的书面意见为准而原告病历材料中均未载明，即使原告对营养时限申请了鉴定且各方对鉴定意见书真实性没有异议，但被告对原告主张的营养费6000元仍不予认可；原告的职业是农民，在防洪堤工程也是搬运水泥的临时杂工，且其未提供证据证明吾福新村在咸村镇城镇规划区范围，故其伤残赔偿金应以农村居民人均可支配收入标准计算。被告梧桐村委质证称江雨申所住吾福新村在上芝田，而咸村镇除咸村社区、洋中社区外其余均为农村不属于城镇范围。原告反质证称政府网站公开信息属于众所周知事实无需举证证明，张祖树有垫付过24116.37元医疗费但原告也自行支付过1500元医疗费。本院认为，证据1、2、4、5均系书证且两被告对真实性均无异议，故本院对证据1、2、4、5均予以采信；证据3虽系书证，但其中除589.5元医疗门诊收费票据符合证据要件可予采信外，其余若干份预交现金凭证属于预交费用收据而非最终结算的正式票据，不符合证据形式要件故不具有合法性，本院不予采信；原告关于张祖树已垫付24116.37元医疗费的陈述属于对己诉讼不利的自认，本院予以采信；原告受伤后由被告方根据地理就近原则送往宁德市医院住院治疗，故其要求按周宁县公务出差伙食补助60元/天标准计算住院伙食补助费本院予以认可，但原告入院时由被告方送治、2015年12月10日出院当天即办理了委托鉴定手续，本院据此酌情认定原告因涉案事故所花交通费用为300元，住宿费未提交证据证明本院不予认可；原告的出院医嘱虽未特别注明“加强营养”等，但其确因涉案事故致多根肋骨骨折并住院治疗多天，故本院酌定原告受伤后所需营养费为2000元；原告自行提供户口簿已载明其职业为“农民”，其在本案中又未提供其他合法有效证据证明其职业为建筑工人，故其误工费应按2015年度农林牧渔业收入标准计算；根据国家统计局网站2016年所公布的2015统计用区划代码和城乡划分代码中梧桐村“350925101219220”的代码以及《中华人民共和国行政区划代码》、《统计用区划代码和城乡划分代码编制规则》的规定，原告户籍地暨经常居住地的“梧桐村吾福二巷15号”在行政区划上属于乡村，故其残疾赔偿金应适用2015年度农村居民人均可支配收入标准计算；原告因涉案事故受伤并住院治疗，给其精神和肉体带来一定痛苦，同时结合其受伤场合、受伤方式等具体情节，本院酌定原告精神损害抚慰金为10000元；综上，本院根据各方无争议事实、以上证据认证情况及2015年度福建省相关统计数据认定原告因涉案事故受伤而遭受的损失如下：医疗费24116元+590元、住院伙食补助费2280元、营养费2000元、交通费300元、护理费8028元、误工费15000元、残疾赔偿金55172元、鉴定费2460元、精神损害抚慰金10000元，以上共计119946元（其中张祖树已付垫医疗费24116元）。关于争议二，原告主张张祖树系以“福建天虹建设发展有限公司委托代表”名义与梧桐村委签订的施工合同，故本案将福建天虹建设工程有限公司作为被告主体不适格，其已于2016年3月1日申请撤销对该公司的起诉；张祖树作为涉案工程的实际施工人，原告受其雇佣在施工过程中被突然倒塌的机械设备砸到造成伤残，原告不存在任何过错，故张祖树应对原告损失承担全部赔偿责任；被告梧桐村委作为防洪堤项目业主，应当对项目承包主体的合法性和生产安全承担责任，但根据原告的调查结果，工商登记中不存在“福建天虹建设发展有限公司”，即梧桐村委未尽审查义务将涉案工程违法发包且未尽安全保障义务，据此梧桐村委应与张祖树一起对原告全部损失承担连带赔偿责任，对此其提供如下证据予以证明：证据6：吾福新村防洪堤工程招投标公告及2015年10月4日张祖树以“福建天虹建设发展有限公司委托代表”的名义与周宁县咸村镇梧桐村民委员会签订了《咸村镇梧桐村吾福新村防洪堤施工合同》，甲方是周宁县咸村镇梧桐村民委员会（业主方，加盖公章并法定代表人签字），乙方福建天虹建设发展有限公司（承包方，未加盖公章、张祖树作为委托代表签字）。用以证明：1、被告张祖树明知自己没有资质，假冒其他建设公司的名义进行招投标，被告梧桐村委不尽审查义务就与张祖树签订涉案工程的施工合同；2、被告张祖树没有对施工工地进行安全规划，没有安全防护措施，被告梧桐村委不尽安全监督义务，具有不可推卸的责任。证据7：证人孙某1、孙某2出庭作证称，其与江雨申均在防洪堤做工，江雨申是做水泥搬运工，当时江雨申是怎么发生事故其没看见也不知情。被告张祖树质证称对证据6的真实性没有异议但对原告所述证明内容有异议，其系挂靠福建天虹建设工程有限公司名下作为涉案工程的实际施工人，至于合同中“福建天虹建设发展有限公司”系打印笔误；证据7两位证人的证言与本案无关。被告梧桐村委质证称对证据6的真实性没有异议但对原告陈述有异议，施工合同中第三条载明“乙方以包工包料包机械方式完成工程”，第六条约定“乙方在施工期间必须做好安全生产工作，若发生安全事故，一切责任由乙方自负，与甲方无关”，故梧桐村委无需对原告承担任何赔偿责任，本案原告损失应由张祖树承担，另外，涉案工程由咸村镇政府对外招投标，中标后梧桐村委及福建天虹建设工程有限公司均加盖公章的那份合同已拿去报账，其无法提供；证据7不能证明原告的主张。原告反质证称对被告的陈述均不予认可，两被告无法出示标书及中标通知书就说明证据6施工合同是两被告私下签订的；另，被告张祖树及梧桐村委均一致认可张祖树不具有承包涉案防洪堤项目工程的建筑施工资质及用工资质。关于争议事项二，张祖树主张其已告知不能在搅拌机下面做工，但江雨申不听劝阻、擅自进入施工料斗下作业，原告自身对事故发生存在过错，应自行承担至少百分之六十以上的损失，对此其提供如下证据予以证明：证据8：证人汤某出庭作证称其在防洪堤工地负责开搅拌机，江雨申负责把水泥倒到搅拌机，当天早上9点许江雨申自己跑到搅拌机斗下，后来搅拌机发生故障就是料斗掉下来把他压伤；防洪堤工地上没有配备专职安全员，其没有开搅拌机的资格证但其知道开搅拌机的安全知识，其有交代搬运水泥的人不能在搅拌机下面干活的。证据9：证人蔡某出庭作证称其在防洪堤工地负责开铲车，江雨申负责搬水泥，工地上没有配安全员，但事发当天早上张祖树有告知过江雨申和其他人不能在搅拌机下面干活，事故发生时是江雨申自己走进搅拌机下面扒水泥，斗掉下来把他压伤的。原告江雨申质证称事发前是汤某叫其将料斗下的水泥扒出来防止干掉，其就站在下面扒水泥，后来料斗掉下来将其压伤；被告梧桐村委质证称江雨申受伤与其无关。本院认为，被告张祖树及梧桐村委均一致认可张祖树不具有承包涉案防洪堤项目工程的建筑施工资质及用工资质，两被告该项对己不利的自认，本院予以采信；证据6系书证且两被告对其真实性没有异议，故本院对证据6予以采信；证据7无法证明相关事实，缺乏证据的关联性，本院不予采信；证据8、9均系证人证言，两项证言内容所述基本相同且可以相互印证，本院予以采信；江雨申关于“事发当天系汤某叫其站到搅拌机料斗下扒水泥导致其被料斗砸伤”的陈述、张祖树关于“其系挂靠福建天虹建设工程有限公司而作为涉案工程实际施工人”的陈述、梧桐村委关于“涉案工程由咸村镇政府对外招投标，中标后梧桐村委及福建天虹建设工程有限公司所签合同均有加盖公章”陈述，因各当事人均未能对己方陈述提供相应证据予以证明，故本院对各当事人的上述陈述均不予采信。综上所述，本院认定案件事实如下：被告周宁县咸村镇梧桐村民委员会系周宁县咸村镇梧桐村吾福新村防洪堤工程项目的业主，2015年10月4日被告张祖树以“福建天虹建设发展有限公司委托代表”的名义与梧桐村委签订了《咸村镇梧桐村吾福新村防洪堤施工合同》，后张祖树对该工程项目负责实际施工并雇佣原告江雨申等人作为工人参与施工，张祖树不具有承包涉案防洪堤项目工程的建筑施工资质及用工资质，涉案工地也没有配备专职安全员及其他安全防护措施；江雨申在防洪堤工地的工作内容是搬运水泥并将水泥倒入搅拌机，2015年11月2日上午九时许，江雨申在施工时自行站到搅拌机料斗下面作业，后搅拌机料斗突然脱落倒塌导致江雨申被压伤并被送往宁德市医院住院治疗38天并经鉴定构成九级伤残，江雨申因涉案事故所遭受的各项损失包括医疗费24706元、住院伙食补助费2280元、营养费2000元、交通费300元、护理费8028元、误工费15000元、残疾赔偿金55172元、鉴定费2460元、精神损害抚慰金10000元等共计119946元，其中张祖树已付垫医疗费24116元。江雨申于2016年3月1日以“福建天虹建设工程有限公司与本案无关、作为被告主体不适格”为由撤销对该公司的起诉。在本案诉讼中，江雨申对“事发当天系汤某叫其站到搅拌机料斗下扒水泥导致其被料斗砸伤”事实举证不能，张祖树对“其系挂靠福建天虹建设工程有限公司而作为涉案工程实际施工人”事实举证不能，梧桐村委对“涉案工程由咸村镇政府对外招投标，中标后梧桐村委及福建天虹建设工程有限公司所签合同均有加盖公章”事实举证不能。本院认为，建设工程项目业主应当将工程发包给具有相应资质等级的建筑施工企业，没有资质的实际施工人借用或者冒用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的，该施工合同无效，但该实际施工人和业主发包人之间已构成了事实上的建设工程施工合同关系，故施工期间该实际施工人所雇佣的劳动者因安全事故遭受人身损害的，该实际施工人及违法发包的业主单位应承担连带赔偿责任，但受损害的劳动者自身对损害的发生具有过错的，可以减轻赔偿责任人的赔偿责任。在本案中，被告梧桐村委本应将周宁县咸村镇梧桐村吾福新村防洪堤工程项目依法发包给有资质的建筑施工企业，但其作为业主单位，未尽认真审查义务即与“福建天虹建设发展有限公司委托代表”的张祖树签订了《咸村镇梧桐村吾福新村防洪堤施工合同》，而“福建天虹建设发展有限公司”是一个在工商登记中不存在的公司，也即梧桐村委将涉案工程违法发包给没有建筑施工资质和用工资质的张祖树实际施工，该《防洪堤施工合同》无效但梧桐村委与张祖树已构成了事实上的建设工程施工合同关系，梧桐村委系发包人、张祖树系承包人，张祖树又雇佣了原告江雨申作为涉案工程工人参与施工；因梧桐村委及张祖树均未依照建筑行业规定在防洪堤工地设置相应的施工安全防护措施，在工地机械突然脱落倒塌导致江雨申受伤并造成各项人身损害赔偿时，据此张祖树及梧桐村委应对江雨申的前述损失承担连带赔偿责任。同时，江雨申作为一个具有完全民事行为能力的人，在施工现场未采取安全防护措施的情况下仍然自行站立在搅拌机料斗下作业，不顾自身安全冒险作业，在诉讼中又未能举证证明其系受外因影响而被迫站在搅拌机料斗下作业，说明其在劳动中未尽注意自身安全的谨慎义务，具有疏忽大意的重大过失，故江雨申应对自己被突然脱落的搅拌机料斗砸伤事故的发生负一定责任，本院结合江雨申的工作内容及在施工现场独立性较弱的实际情况，认定其应负的责任比例为15%、相对应的损失金额为119946元×15％＝17992元，据此被告张祖树及梧桐村委可以减轻相应比例的赔偿责任，即两被告的责任比例为85%、相对应的损失金额为119946元×85％＝101954元，且张祖树已垫付的24116元应从中予以扣除，即两被告还应连带赔偿原告77838元。江雨申在诉讼中以“福建天虹建设工程有限公司与本案无关、作为被告主体不适格”为由撤销对该公司的起诉，其该项申请不违反法律规定，对本案事实的认定及处理结果也不产生影响，本院予以准许。综上，原告的诉讼请求本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条，《建设工程质量管理条例》第七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条、第九十三条的规定，判决如下：一、被告张祖树及周宁县咸村镇梧桐村民委员会应于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告江雨申各项损失共计77838元。二、驳回原告江雨申的其他诉讼请求。如果上述当事人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费1066元，由两被告共同负担378元，由原告江雨申负担688元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳方法：到本院领取省财政厅印制的诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。审判长  林积平审判员  周荣鑫审判员  王晓珍二〇一七年一月十三日书记员  陈熠龙附注：义务人在规定的期限内必须履行义务，如未履行义务的，权利人可以向人民法院申请执行，并对案件受理费一并申请强制执行。申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。附主要适用法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。《建设工程质量管理条例》第七条建设单位应当将工程发包给具有相应资质等级的单位。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。