陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）汉中民一终字第00267号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司。住所：汉中市汉台区劳动西路西城丽景小区*号楼*层。负责人：王瑞，系公司总经理。委托代理人：文伟、王德科，陕西兴振业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张军，男，汉族，陕西省城固县人。委托代理人：袁洪丽，女，汉族，籍贯同上，系张军之妻。委托代理人：熊贵宣，城固县许家庙法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：孙时克，男，汉族。上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司（以下简称“平安保险汉中支公司”）因与被上诉人张军、孙时克机动车交通事故责任纠纷一案，不服城固县人民法院（2014）城民初字第01516号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人的委托代理人王德科，被上诉人张军的委托代理人袁洪丽、熊贵宣，被上诉人孙时克到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决认定，2014年3月14日10时30分，被告孙时克驾驶其妻所有的陕FSK7**号车，沿东环二路由南向北行驶至荷花园什字，与在文化路由西向东行驶过荷花园什字路口的原告张军驾驶的三轮摩托车发生碰撞，致张军受伤、双方车辆受损的交通事故。事故经城固县公安局交警大队勘查，作出城公交认字（2014）第4-061号《道路交通事故认定书》，认定孙时克应负本起事故的主要责任；张军应负本起事故的次要责任。张军受伤后被送往城固县医院救治，诊断为：1、重型开放性颅脑损伤；2、急性硬膜下血肿、外伤性蛛网膜下腔出血、3、枕骨骨折；4、外伤性气颅；5、头皮挫伤；6、神经性耳聋。张军住院治疗90天，一级护理90天，孙时克支付住院治疗费21200元；支付护理人员工资6100元。5月27日，张军征得孙时克同意，到汉中3201医院门诊治疗，支付医药费274元，支付张军现金10000元。张军于2014年6月12日出院，出院时医嘱：出院后注意休息，不适随诊。10月9日，张军在汉中市中心医院复查，支付检查费677元。10月11日，张军经陕西汉中汉辉法医司法鉴定所对其伤作伤残等级进行鉴定，该所于10月14日作出陕汉辉司所（2014）法临鉴字第509号《法医学司法鉴定意见书》，其伤残等级评定为十级伤残。原告支付鉴定费700元。原告在治伤期间支付交通费121.50元。张军驾驶的陕FSK7**号轿车属其妻杨庙玲所有。杨庙玲于2014年5月12日在被告平安保险汉中支公司投保机动车交通事故责任强制保险，保险金额为122000元。同时投保机动车商业险一份，赔偿限额为50万元。上述保险期限均自2013年5月30日0时起至2014年5月29日24时止。原告父母生育张军一子，其父张建云，生于1948年5月20日，系陕西建工第十建设集团有限公司职工；其母谭素芬，农村户籍；原告夫妇2003年7月23日生育一子张XX。原审认为，根据法律规定，投保交强险的机动车，在保险期间内发生交通事故致伤他人造成损失的，承保交强险的保险公司应当首先在交强险赔偿限额内承担赔偿责任，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本起事故肇事车辆的所有人杨庙玲在平安保险汉中支公司投保机动车交强险和商业三者险，原告张军的伤情治疗终结后，依法要求被告平安保险汉中支公司在机动车交强险和商业三者险赔偿限额内承担赔偿责任，有法可依，予以支持。关于原告张军的误工费用，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律的若干问题的解释》的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告无固定工作，其误工费按照陕西省2013年职工年平均工资48853元（48853元／365天=133.84元）计算。原告住院治疗因伤势严重，病历有一级护理和留陪人的记载，现要求按照2人计算护理费，诉求合理，予以采信、支持。本案施救费收款收据无收款单位盖章，但确已支付，被告应当赔偿。关于伤残赔偿金，原告的户籍登记是农业户籍，但其居住在县城近郊，随着县域经济的发展，城市的开发，住所地土地已被完全征用，原告生活、居住在县城，其伤残赔偿金应当按照城镇居民的标准计算并赔偿。原告母亲与其一起生活，故其母的被扶养人生活费应当按照城镇居民的标准计算并赔偿。原告之父系企业退休人员，有稳定的收入和生活来源，生活费并未因原告受伤而受影响，故被告不承担其父亲被扶养人生活费的辩解理由符合法律规定，予以采信。被告辩解医疗费应当扣除15%和不承担住宿费的意见，与法不符，不予采信。依据最高人民法院相关解释规定和陕西省2014年交通事故赔偿标准，原告张军在本起事故中遭受的损失有：医疗费22151.60元（其中：城固县医院住院费21200元，门诊费951.60元）；误工费28507.92元（自2014年3月14日起至10月13日止，计213天，每天133.84元）；护理费14400元（城固县医院住院90天，按2人计算，每人每天80元）；营养费1800元（其中实际住院治疗90天，每天20元）；住院伙食补助费2700元（其中住院治疗90天，每天30元）；交通费121.50元。伤残赔偿金45716元；被扶养人生活费37530元（其中：谭素芬，61岁，16680元X19年X10%=31692元；张XX，11岁，16680元X7年X10%／2人=5838元）。摩托车修理费500元。施救费490元。鉴定费700元。住宿费80元。精神抚慰金2000元。合计156697.02元，被告孙时克已支付38290元，张军应予返还。综上，原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案适用法律若干问题的解释》第十五条（一）项、第十六条之规定，判决：一、张军医疗费22151.60元、误工费28507.92元、护理费14400元、营养费1800元、住院伙食补助费2700元、交通费121.50元、住宿费80元、伤残赔偿金45716元、被扶养人生活费37530元、摩托车修理费500元、施救费490元、精神抚慰金2000元，合计155997.02元。由被告平安保险汉中支公司在机动车交强险医疗费赔偿限额内赔偿10000元（余16651.60元）；在伤残赔偿限额内赔偿110000元（余18355.42元）；在财产损失赔偿限额内赔偿990元。二、第一项剩余35007.02元，由被告平安保险汉中支公司在商业三者险赔偿限额内赔偿24312.69元；由被告孙时克赔偿192.22元。剩余10502.11元，由张军承担。三、由原告张军返还被告孙时克现金38290元。限被告在判决书生效后三十日内执行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费1247元、鉴定费700元，合计1947元，由被告孙时克承担1363元，由原告张军承担584元。上诉人平安保险汉中支公司不服原审判决，上诉称：一、一审对误工费判决数额偏高。被上诉人张军是农民，没有固定收入，一审时没有提供事故发生前三年的平均收入，却按上年度在岗职工平均工资计算张军每天的工资133元，计算偏高且不符合最高院人损司法解释第二十条规定。二、判决护理费标准偏高。张军在一审时没有提供需要2人护理的证据，却按2人计算护理费，不符合规定。三、判决的残疾赔偿金计算错误。张军是农民，按城镇居民计算残疾赔偿金，不符合最高院人损司法解释第二十五条规定。张军母亲是农民，没有证据证明其母只有张军一个子女，且一审查明是二个子女；其丈夫有收入来源，也是扶养人，一审也没有让其他扶养人分担赔偿金，不符合最高院人损司法解释第二十八天规定。故请求二审依法撤销一审判决，并予以改判。被上诉人张军答辩称：一、关于误工费问题。根据最高法院人损司法解释第二十条三款规定，受害人无固定收入的可参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。答辩人是城中村居民，收入主要来源城市，目前劳务市场临时工工资也在每天120元以上，适用上年度职工平均工资作为裁判依据也是通例。二、护理费计算客观公正。答辩人伤情为重型开放性颅脑损伤，作了开颅手术，医嘱“一级护理、留陪人”，则一人护理显然不行，答辩人主张二人护理，符合最高院司法解释第二十一条规定。三、残疾赔偿金计算符合法律规定。根据陕公通字（2009）131号《进一步深化户籍管理制度改革的实施意见》，从2010年1月1日起我省已经取消农业户口、非农业户口划分。答辩人作为城中村居民，居住位于城市，已经完全脱离土地，收入、消费均在城市之中，一审中也提供证据证实上述事实，则应该参照城镇居民计算残疾赔偿金。关于被扶养人生活费，一审查明答辩人系独子，并无兄弟姊妹，答辩人和母亲一起生活在城市，适用城市居民人均消费性支出计算被扶养人生活费并无不当。请二审驳回上诉，维持原判。被上诉人孙时克当庭答辩称：一审认定事实是客观的，我请的专人给张军护理，并支付了护理费，我的家人也给做过护理，这些都是事实。一审判决正确，请二审依法维持。经审理查明，原审判决认定的案件事实所采信证据确实充分，本院依法予以确认。另补充查明：张军在一审中提供城固县博望镇人民政府、博望镇大东关村村委会、博望镇莲花办事处共同出具的一份证明称：张军所居住博望镇XX村三组，近年由于城市规划江滨公园建设，该村组土地全部被征收完，村民无土地耕种，均自谋生活出路。2013年陕西省城镇居民人均可支配收入22858元，城镇居民人均消费性支出16680元，全省在岗职工平均工资48853元。本院认为，本案中，据已查明的案件事实表明，被上诉人张军虽然是农村户籍，但其居住地原来赖以生存的土地已经被城市扩建所征收，现在已无土地可耕种，又无其他固定生活来源，目前只有在城镇打工挣钱生活，应当认定其生活主要来源于城镇。因此，原审按照2013年度陕西省城镇居民人均可支配收入和人均消费性支出判决张军主张的残疾赔偿金以及被扶养人生活费，是正确的。关于上诉人称原审判决的张军误工费和护理费偏高问题。根据上述情况，张军在事故发生时无固定收入，也无法提供近年的收入状况，则原审参照受理案件时本省上一年度在岗职工平均工资判赔误工费，并无不当。原审已经查明张军住院病历有一级护理和留陪人记载，据此按二人护理判赔护理费，亦符合相关司法解释规定。上诉人称张军父母生育有子女二人，经查，并无实据。另，张军父亲张建云在本案事故发生时已66岁，退休多年，本应该属于被赡养人之列，故上诉人称张建云也是扶养人，没有事实和法律依据。综上，原审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，依法应予以维持。上诉人的上诉理由均不能成立，本院均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费1247元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 平审 判 员  刘 霖代理审判员  刘正中二〇一五年六月十日书 记 员  王雅泽