河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）新中民二终字第150号上诉人（原审原告）新乡市双安消防器材有限公司。住所地：获嘉县断岩村。法定代表人聂统强，董事长。委托代理人杜丽萍，河南滕泰律师事务所律师。委托代理人姬卉琴，河南滕泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）刘国成。上诉人新乡市双安消防器材有限公司（下简称双安公司）因与被上诉人刘国成加工合同纠纷一案，双安公司于2014年8月25日向河南省获嘉县人民法院提起诉讼，请求判令刘国成支付加工安装费10000元，支付违约金至实际付款日（从2012年10月12日起暂算至2013年10月12日为73000元）。该院于2015年2月11日作出（2014）获民初字第1122号民事判决。双安公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。原审法院审理查明，2010年5月5日，双安公司与刘国成签订了一份加工定作合同，约定：“……产品名称：木制防火门，单价330.00元／㎡，按实际面积全活含五金件、门锁计算……八、结算方式及期限：门框运到现场付壹万元，门框安好验收付贰万元，门扇安好验收付75%，交工验收后付95%，余款满一年付清。九、违约责任：违约方应自违约之日起向对方支付合同总价款日万分之三的违约金……定作方：刘国成；承揽方：新乡市双安消防器材有限公司（加盖公章）法定代表人：聂统强委托代理人：仁义平聂向军”。2011年4月20日，双安公司与刘国成签订协议一份，载明：“协议为促进双方责任，不发生矛盾纠纷，特定以下协议：一、门扇安装好后，壹拾伍天内付至货款的75%。二、门扇安装好交工后的叁个月内付至货款的95%。三、壹年内余款结清。四、如付款违约按日贰佰元计算……甲方：刘国成乙方：聂统强2011年4月20日”。2012年7月12日，刘国成给双安公司出具结算单一份，载明：“新乡市鑫隆世都商厦工地防火门面积369米2刘国成2012年7月12号”。双方认可双安公司为刘国成加工防火门总价款为121770元。之后，刘国成分别于2011年3月8日、2011年4月20日、2011年7月18日、2012年元月7日、2014年元月12日五次共支付双安公司货款115000元，双安公司业务员任义平给刘国成出具了收条。且任义平在2014年元月12日出具的收条上注明“鑫隆世都商厦防火门工程款全部结清”。另查，2011年4月20日双方签订的协议约定“门扇安装好交工后的叁个月内付至货款的95%”，2012年7月12日刘国成给双安公司出具结算单，2012年7月12日应视为门扇安装好交工日，刘国成应在2012年10月12日之前付货款115681.5元（货款的95%）。根据刘国成提供的收据，在2012年10月12日前，刘国成付货款67000元，剩余48681.5元未按时支付。根据双方协议约定“壹年内余款结清”，剩余货款6088.5元，应于2013年10月12日之前付清。刘国成于2014年元月12日支付48000元，且任义平在收条上注明工程款全清。原审法院认为，双安公司与刘国成签订的加工定作合同合法有效，双安公司为刘国成安装完毕后，刘国成给双安公司出具了结算单，刘国成应按时付款，未按时全额付款，造成纠纷，刘国成应负全部民事责任。刘国成抗辩，10000元不应该支付，其已支付了115000元，打有条，且任义平2014年元月12日出具的收条上显示“鑫隆世都商厦防火门工程款全部结清”，故刘国成不欠双安公司工程款；该院认为，任义平作为双安公司的业务员，该笔业务系任义平联系并促成双方签订合同，且任义平在双方签订的合同上也签字，按常理，刘国成有理由相信任义平的行为代表公司，任义平出具的货款全部结清的行为也代表公司的行为，故对刘国成的抗辩予以采信，对双安公司要求刘国成支付加工安装款10000元的请求不予支持。刘国成抗辩，其没有违约，不应承担违约责任，也不应支付违约金；该院认为，双方于2011年4月20日签订的协议有违约条款，应对未按期支付的款项承担违约责任，对刘国成此抗辩不予采信。双安公司要求刘国成按每日200元从2012年10月12日起计算违约金至实际付款日，暂算至2013年10月12日为73000元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第29条的规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为“过分高于造成的损失”。本案在庭审中，刘国成认为不应支付违约金，但未就违约金是否过高提出异议和提供证据予以证实；该院认为，双安公司的损失实为合同相对方逾期付款所造成的损失。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定：买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。2012年中国人民银行贷款基准年利率为6.15%（一至三年），罚息利率是在贷款利率水平上加收50%，应为9.225%（6.15%×50%＋6.15%）；2013年中国人民银行贷款基准年利率为6.15%（一至三年），罚息利率是在贷款利率水平上加收50%，应为9.225%（6.15%×50%＋6.15%）。刘国成逾期付款给双安公司造成的损失应分段计算：以48681.5元为本金，以年利率9.225%为罚息利率标准从2012年10月13日起计算至2014年1月12日为5613.585元；以6088.5元为本金，以年利率9.225%为罚息利率标准从2013年10月13日起计算至2014年1月12日为140.416元；以上合计5754.001元。本案双方约定的违约金计算标准为每日200元，已超过实际损失数额，应当认定为过高，刘国成应向双安公司支付的违约金数额的计算方法为：以48681.5元为本金，以年利率9.225%再加收30%即11.9925%为罚息利率标准从2012年10月13日起计算至2014年1月12日为7297.6245元；以6088.5元为本金，以年利率9.225%再加收30%即11.9925%为罚息利率标准从2013年10月13日起计算至2014年1月12日为182.5399元；以上合计7480.1653元。对双安公司按每日200元计算违约金明显过高，对此高出部分不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第29条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决：一、刘国成应于本判决生效后三日内支付新乡市双安消防器材有限公司违约金7480.1653元。二、驳回新乡市双安消防器材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费1700元，由刘国成承担100元，由新乡市双安消防器材有限公司承担1600元。双安公司上诉称：一、原审法院认定事实错误。被上诉人提供的五份任义平出具的收到条上所证明的款数与上诉人实际收到的不一致，且任义平的行为不符合表见代理的特征。任义平作出的放弃加工款的行为对上诉人不产生法律效力。二、原审法院适用法律错误。双方对违约金的计算有明确的约定，不应适用《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定。被上诉人应当按照合同的约定承担违约责任，支付违约金。综上，请求二审依法撤销原审判绝，支持上诉人的诉讼请求。刘国成答辩称：原审判决认定所有货款我已经还清的事实是正确的，认定我支付违约金不正确，我没有违约。从签订合同到结算都是由任义平负责的，我每次付款时任义平都向上诉人的法定代表人聂统强请示，所以我认为任义平可以代表双安公司。上诉人上诉理由不能成立。我春节过后去原审法院上诉，被告知已经超期。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实基本一致。本院认为：《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”双安公司上诉称任义平的行为不能代表公司，但根据双方合同订立时任义平在委托代理人一栏的签字，以及双方结算及收款时任义平的签字，证明任义平在本案双方加工合同的履行过程中所行使的行为均能够代表双安公司，故刘国成有理由相信任义平在收条上注明款已结清的行为亦代表双安公司，任义平的该代理行为对双安公司发生法律效力，双方认可款项已结清，双安公司要求刘国成支付加工款的主张，本院不予支持。关于双安公司要求刘国成支付违约金的主张，因刘国成未按双方约定的时间将加工款项交付双安公司，应当承担逾期付款的违约责任。原审法院根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定计算违约金损失不妥，该条款规定的适用前提是“没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法”，而双方在补充协议中约定了违约金的计算方法，不适用上述规定。双方约定的违约金日200元过分高于其损失，应当予以减少。双安公司作为守约方，在双方合同履行过程中并无过错，根据公平原则和诚实信用原则，在双方约定的基础上，应酌定违约金的计算方法为每日25元为宜，即从2012年10月13日起计算至2014年1月12日（共456天）为11400元。一审判决认定事实基本清楚，但适用法律不当，予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省获嘉县人民法院（2014）获民初字第1122号民事判决第二项：驳回新乡市双安消防器材有限公司的其他诉讼请求；二、变更河南省获嘉县人民法院（2014）获民初字第1122号民事判决第一项为：刘国成于本判决生效后三日内支付新乡市双安消防器材有限公司违约金11400元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。一审案件受理费1700元，由刘国成承担100元，由新乡市双安消防器材有限公司承担1600元。二审案件受理费1700元，由刘国成承担100元，由新乡市双安消防器材有限公司承担1600元。本判决为终审判决。审判长 李 立审判员 康建轶审判员 倪文怡二〇一五年六月二十七日书记员 仝 桐