广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2012）汕尾中法刑二初字第44号公诉机关广东省汕尾市人民检察院。被告人陈海腾，男，1971年8月20日出生，汉族，广东省陆丰市人，初中文化，无固定职业，住陆丰市。2012年9月4日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于汕尾市看守所。辩护人李衍辉，广东陆洲律师事务所律师。广东省汕尾市人民检察院以汕检刑诉字[2012]第116号起诉书指控被告人陈海腾犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），于2012年10月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕尾市人民检察院指派检察员林海滨、代理检察员林剑勇出庭支持公诉，被告人陈海腾及其辩护人李衍辉到庭参加诉讼。现已审理终结。汕尾市人民检察院指控:被告人陈海腾和张一新（已判刑）约定各占50%的股份制作假烟，被告人陈海腾负责筹集经费30万元及租赁生产窝点等事项，张一新负责机器设备的购入及聘请工人等事项。之后，陈海腾分别找到陈伟杰、沈克笃（均已判刑）商议各出资人民币10万元凑够30万元作为已方制作假烟的出资，后三人分别出资，并按出资比例分成。5月1日开始，张一新雇请生产假烟工人约40人在被告人陈海腾租赁的陆丰市河东镇竹坑村双坟农场的制假窝点生产假冒伪劣卷烟。2012年5月17日，汕尾市公安局经侦支队联合汕尾市烟草专卖局等单位，查获该制假烟窝点，现场缴获烟草制品一批，价值人民币3657267元。经鉴定，缴获的散装烟支及物品系假冒注册商标且伪劣卷烟。汕尾市人民检察院向法庭提供了现场检查笔录、物证、书证、证人证言、鉴定结论及同案人、被告人供述等证据，据此认为，被告人陈海腾的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，构成生产、销售伪劣产品罪（未遂）。在共同犯罪中，被告人陈海腾起主要作用，系主犯。提请本院依法判处。被告人陈海腾没有提出辩护意见。其辩护人辩护提出，被告人陈海腾虽是主犯，但其受同案人张一新串招参与合伙制造假烟，在与同案人陈伟杰、沈克笃共同所占50%股份中出资最少，地位和作用次于该三同案人，具有酌情从轻处罚情节；本案属犯罪未遂，生产的假烟及时被缴获，没有流入社会造成实际危害后果，具有法定从轻或减轻处罚情节；被告人陈海腾归案后认罪、悔罪态度好，没有前科，具有酌情从轻处罚情节。综上，建议法庭对其减轻处罚。经审理查明：2012年4月间，被告人陈海腾与张一新（已判刑）为牟取暴利商谋合伙生产、销售假烟，双方商定各占50%的股份，由被告人陈海腾负责出资人民币30万元和负责提供生产假烟的场地及储存仓库，由张一新负责购进生产假烟的原材料和机器设备，负责雇请生产工人和技术人员，并组织生产、销售假烟。随后，被告人陈海腾分别找到陈伟杰、沈克笃（均已判刑）在已方入股，三人商定合伙出资人民币30万元共同占有50%的股份，盈利按各人的出资比例分成。接着，被告人陈海腾与陈伟杰、沈克笃着手在陆丰市河东镇竹坑村双坟农场内建设生产假烟窝点，在陆丰市东海镇经济开发区龙口村设置储烟仓库。2012年4月28日，陈伟杰依分工将制假烟窝点建设完毕，由张一新购进生产假烟的机器设备并安排技术人员进行安装、调试，同年5月初开始生产假烟。张一新雇请约40名工人，分二个班次每天24小时生产假烟。期间，郑良任、郑仁标、方建武、张锦坤、方文辉、吴文惠、陈景意（均已判刑）受雇负责望风、运输、搬运等工作。同年5月17日，该制假烟窝点连同储存仓库被汕尾市公安局经侦支队联合汕尾市烟草专卖局等单位一并查获。在制假烟窝点现场缴获YJ14-22型卷烟机、接嘴机1套（2台），软盒包装机1台，盒外透明纸包装机1台，条外透明纸包装机1台，双喜散装烟支360万支，双喜（散装烟支.01）90万支，双喜（散装烟支.经典）10万支，烟丝650公斤，卷烟纸92公斤，水松纸120公斤，滤嘴棒16万支，双喜（软.小包）4万支，小包商标纸（软双喜）13万张，小包封口证（软双喜）64万张，OOP薄膜210公斤，铝泊纸240公斤。在储存仓库现场缴获双喜散装烟支96万支，双喜（散装烟支.经典）58万支，烟丝4325公斤，卷烟纸1480公斤，滤嘴棒18万支，小包商标纸（软双喜）19.2万张，条盒商标纸（软双喜）68万张，OOP薄膜240公斤，白乳胶60公斤。经广东省质量监督烟草检验站和汕尾市价格认证中心分别鉴定，在制假烟窝点及储存仓库缴获的烟支系假冒注册商标且伪劣卷烟，烟支及原材料的总货值为人民币3657267元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（一）书证、物证1.汕尾市公安局经济犯罪侦查支队出具的《接受刑事案件登记表》及《抓获经过》：证实案件来源及被告人陈海腾于2012年9月4日在惠州市惠城区陈江镇被抓获。2.公安机关出具的《户籍证明》：证实被告人陈海腾身份的基本情况。3.在同案人陈伟杰小车上扣押的资料:证实同案人的分工合作、安全措施等事项的制定情况。4.公安机关拍摄的现场照片：证实生产、储存假烟窝点的现场情况以及查获的烟支产品、原材料、生产设备等实物情况。（二）勘验笔录汕尾市烟草专卖局出具的《检查（勘验）笔录》及汕尾市公安局出具的《扣押物品清单》：证实汕尾市烟草专卖局及汕尾市公安局、陆丰市烟草专卖局、陆丰市公安局于2012年5月17日在陆丰市河东镇竹坑村前山山林内查获一制假烟生产窝点；在陆丰市东海镇经济开发区龙口村一厂房查获一非法仓储烟草专卖品的窝点。在生产现场查获扣押YJ14-22型卷烟机、接嘴机1套（2台），软盒包装机1台，盒外透明纸包装机1台，条外透明纸包装机1台，双喜散装烟支360万支，双喜（散装烟支.01）90万支，双喜（散装烟支.经典）10万支，烟丝650公斤，卷烟纸92公斤，水松纸120公斤，滤嘴棒16万支，双喜（软.小包）4万支，小包商标纸（软双喜）13万张，小包封口证（软双喜）64万张，OOP薄膜210公斤，铝泊纸240公斤，无牌货车1部；在储存仓库查获扣押双喜散装烟支96万支，双喜（散装烟支.经典）58万支，烟丝4325公斤，卷烟纸1480公斤，滤嘴棒18万支，小包商标纸（软双喜）19.2万张，条盒商标纸（软双喜）68万张，OOP薄膜240公斤，白乳胶60公斤。（三）鉴定结论1.汕尾市价格认证中心出具的汕价认鉴[2012]055号《关于涉案卷烟等价格鉴定结论书》：证实在制假烟现场及储存仓库查获的烟支、烟丝、卷烟纸、水松纸、滤嘴棒、OOP薄膜、铝泊纸、商标纸、封口证、白乳胶等共价值人民币3657267元。2.广东省质量监督烟草检验站出具的《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》（BGD120522003、BGD120522004）：证实在制假烟窝点和储存仓库查获的烟支均属于假冒注册商标且伪劣卷烟。（四）证人证言1.证人何某的证言及辨认笔录证实：我于2003年承租陆丰市河东镇竹坑村畜牧果林场30年约1000亩用于养猪、植树，于2012年5月2日签订合同将林场的一块空地约400平方米租给江西人欧阳来德用于制作塑胶料。5月3日，欧阳来德叫了六、七个人在空地上搭建木棚，从5月6日开始我看见有货车出入木棚，平均一天一次，由于货车尾箱是密封的，我也不知道运载的是什么。2012年5月17日被公安机关查获时我才知道他们在制作假烟。经辨认照片，何某指认沈克笃是跟欧阳来德一起来与其签订窝点场地租赁合约的人员；指认陈伟杰、陈景意有进出制假烟窝点。2.证人陈某的证言及辨认笔录证实：2012年5月16日晚，一位以前一起学习驾驶汽车的学员介绍我到陆丰新城酒店432房找工作，我在432房见到了以前就认识的吴文惠及另一名男子，他们叫我负责驾驶车辆为运输假烟的车辆“扫路”，工资约3000元，上班时间为每晚的6时到第二天凌晨。经辨认照片，陈某指认吴文惠负责运载假烟；陈景意是其在新城酒店432房见到的另一名男子，负责“扫路”。（五）同案人及被告人供述1.同案人张一新的供述及辨认笔录证实：2012年4月间，我负责搭线陆丰老板陈海腾与云霄老板张小成合作，在陆丰河东镇竹坑村双坟农场内生产销售假烟，前期的筹划工作及以后的生产过程我都有参与。陈海腾提出的合作意见是由他们负责出资购买机器设备、租生产场地和仓库，我们云霄那边负责雇请生产工人、采购原材料和假烟的销售。我将陈海腾的合作意见告诉张小成，他表示同意与陈海腾合作，并安排“阿山”和我去察看生产场地。双方同意合作后，陈海腾便提供建设材料由云霄来的“老张”负责搭建生产车间和工人宿舍，同年5月初场地全部建设好后，由陈海腾出资金，由我负责联系购进生产机器设备并进行安装调试，接着就开始生产假烟。窝点内大约有30名生产工人，这些工人一部分是“阿山”请来的，一部分是“老张”请来的，分二个班次轮流连续生产，早上7点和晚上7点是交接班时间。获利分成情况是，陆丰这边陈海腾他们按每斤烟支1.8元提成，我和“阿山”按0.1元提成，四个开机器的师傅按0.5元提成，我们云霄方雇请的工人由云霄方负责发工资，每人每月3000元，陆丰这边雇请的人员由陈海腾他们负责发工资。除了提成以外，其余的利润全归张小成。经辨认照片，张一新指认被告人陈海腾及陈伟杰、沈克笃、吴文惠、郑良任、郑仁标、方建武是同案人。2.同案人陈伟杰的供述及辨认笔录证实：2012年4月底，陈海腾找我一起做假烟。河东镇竹坑村的生产假烟窝点原来是由陆丰方与福建方各占一半的股份，福建那方主要是“阿新”参股，占50%，负责生产假烟的机器及请生产工人和原材料等；陆丰这边由我和陈海腾、沈克笃三个人参股，占50%，负责租用场地和场地的基建。我们三个人要出资30万元，后来因筹不到资金，由我方出场地和仓库，以每斤成品烟支1.8元给我方提成。我负责制假烟窝点的建设工作，共付出1.5万元费用，陈海腾和沈克笃负责租生产假烟的场地和存放假烟的仓库，他们各付出多少我不清楚。制假烟窝点今年5月3日开始生产，销售由福建方“阿新”负责。经辨认照片，陈伟杰指认被告人陈海腾是合伙的股东；张一新就是福建方的老板“阿新”。3.同案人沈克笃的供述及辨认笔录证实：陈海腾是我朋友，今年4月间他动员我入股做烟，我只借了3.6万元入股。4月底陈海腾介绍我认识另一名股东陈伟杰，三人一起吃饭时陈海腾说，我们三人要出资30万元占50%的股份，另一名外省人占50%的股份，我当时只凑了3.6万元，就按出资比例计算股份，至于陈海腾和陈伟杰怎么出资我不清楚，我只知道他们两人凑足了30万元出资。陈海腾同时说明外省股东是福建人叫“阿新”，福建那边负责购进机器和雇佣工人，我们这方由陈海腾负责租场地和仓库。到了4月28日，陈海腾叫我一起去河东镇的一个农场里面看生产场地，当时有工人在安装机器了。在窝点生产假烟的工人和在仓库搬运的工人都是“阿新”雇请的，主要生产红双喜假烟，生产假烟的原材料也是“阿新”负责。经辨认照片，沈克笃指认张一新是福建老板“阿新”，被告人陈海腾及陈伟杰、郑良任、郑仁标、吴文惠、陈景意是同案人。4.同案人吴文惠的供述及辨认笔录证实：2012年5月6日，我经朋友陈海腾介绍到假香烟点当司机，说好每月工资为人民币5200元。我是负责运输的汽车司机，从乌坎仓库运了10次的烟丝及包装到竹坑双坟农场内的生产窝点；从生产窝点运假烟支到仓库是3次，每次40件，共120件，都用纸皮箱包装。每次运输都是“阿意”在前面扫路。经辨认照片，吴文惠指认郑良任、郑仁标是窝点的守门人，方建武、张锦坤、方文辉是龙口村假烟储存仓库的搬运工，陈景意是为运载假烟、原材料的货车“扫路”的人。5.同案人郑仁标的供述证实：我是通过同村人郑良任的介绍到河东镇竹坑农场内的制假烟窝点看门，约定的工资是每月5000元，郑良任和我一样也是在窝点负责看门，具体职责就是开门、关门、锁门，不要让陌生人进去。窝点大约有30多人，他们分成二个班次轮流生产，早上六、七点至下午六、七点为一班，下午六、七点至第二天早上六、七点为一班。窝点里面有二台机器，主要生产广州双喜香烟，生产假烟的原材料和生产出来的假烟是由一辆蓝色货车运载，每天运二次，有时一次。6.同案人陈景意的供述及辨认笔录证实：今年5月10日朋友介绍我给“阿笃”打工，为他开车扫路，每月工资3000元，“阿笃”叫我开车扫路，是因为他要运输假烟。平时“阿笃”安排我在陆丰东海镇新城酒店432号房住，要我出车扫路时他就会打电话给我，我接到电话后就马上驾驶“阿笃”给我开的银色本田小汽车从新城酒店出发，走324国道，一路往东海镇陆城建材批发市场，看看路上有没有警察查车，然后通过电话将情况告诉“阿笃”，再返回新城酒店。我一共做了8天，每天要扫二趟路，早晚各一趟。经辨认照片，陈景意指认吴文惠是同案人。7.同案人方建武的供述及辨认笔录证实：今年4月初我认识的云霄老乡“阿山”介绍我来广东做工，工种是在仓库搬运假烟，每月工资3000元。到了4月23日我从云霄乘车到陆丰市高速公路服务区，与“阿山”联系后，他就开车将我接到存放假烟的仓库。我刚到仓库时没有什么东西，只有几包烟丝，过了二天就有货搬了，开始比较少，后来逐渐增多，我到后又陆续来了几个搬运工，有的人做不惯走了。经辨认照片，方建武指认张一新、张锦坤、方文辉、吴文惠是同案人。8.同案人张锦坤的供述及辩认笔录证实：今年5月9日我打电话给朋友帮忙找工作做，后来朋友给我回电话说广东这边有工做，是搬运工，我就答应来做。第二天我从家里坐车直接来到陆丰这边的假烟仓库打工，我到时仓库已有人了，也是我们福建的老乡，最后又来了一个人叫“阿辉”。在仓库里，我跟着比我先来的人做，搬了好多次烟，没有说工资多少钱，有时车上的货装不好需搬来搬去。经辨认照片，张锦坤指认张一新、方建武、方文辉、吴文惠是同案人。9.同案人方文辉的供述及辨认笔录证实：我的老乡“阿山”介绍我来陆丰做搬运工，每月工资3000元。5月16日我从福建乘车到达陆丰，“阿山”把我接到一间仓库，里面已有二个人，也是福建云霄来的老乡。我到后的当晚发现仓库堆放有烟丝，二个老乡也告诉我，我们做的工作是搬运假烟，当晚因无车可离开就留在仓库。到了夜间11时，有一辆蓝色货车停在仓库门口，其中一位老乡就叫我搬东西，我们就将货车上的假烟搬到另一辆空货车上。到第二天早上我就被公安抓获了。经辨认照片，方文辉指认张锦坤、方建武是在仓库搬运假烟的同案人。10.被告人陈海腾的供述证实：今年2月我经朋友介绍认识了“阿生”，到了3月的一天“阿生”来陆丰，我和朋友沈克笃去接他，和“阿生”一起来的是一个叫“阿新”的福建人，他已经被公安机关抓获。我们吃饭时“阿新”说他准备在陆丰做假烟，问我和沈克笃有没有兴趣合伙做，看看我们能否提供场地，我和沈克笃回答试试看到时再联系。此后我去找地方，但没有找到。过了10多天，沈克笃打电话给我，说有一个地方合适做假烟，就是后来被捣毁的工场，我打电话叫“阿新”过来看场地，3月底他来陆丰看后说这个地方可以，但需回去福建与人商量后再决定。过了一周时间，“阿新”告诉我可以定了，我就让沈克笃去落实租场地之事。场地租好后就是商量如何做之事。到了4月初“阿新”过来陆丰跟我和沈克笃商量，当时“阿新”说这些账比较复杂，制假烟的设备、原材料、烟的生产销售及生产过程的管理、聘请工人等这些都由他们负责，我们陆丰这边只负责出场地，另外就是出资金，以后假烟销售收回成本后就按出资多少每月就分多少钱给我们。我们准备出资30万元，我及沈克笃、陈伟杰三人商量好每人出10万元，后来我因资金不足只出了7万元，沈克笃、陈伟杰各出了10万元，共出了27万元。陈伟杰是我朋友，当时我打电话问他有无兴趣做假烟，他说可以，“阿新”跟我们商量具体如何做假烟的投资问题时，陈伟杰是有参加的，当时跟“阿新”说好了如何做假烟之后，也是我跟沈克笃、陈伟杰商量好每人出资10万元的。到了4月28日，我先将5万元交给“阿新”，其余的25万元待到位后再交，于是我们就在选好的地方搭建工棚做基础设施，5月3日福建那边将机器运到工场，“阿新”组织聘请技术师傅、工人进行安装调试，9日正式生产。按事先商量好，聘用工人、师傅和生产管理等工作都是由“阿新”负责，我们都不懂。对于被告人陈海腾的辩护人所提出的辩护意见，经查：被告人陈海腾与同案人陈伟杰、沈克笃作为合伙股东，共同占有50%的股份，需共同出资30万元，且各自均已出资的事实有三人的一致供述予以证实，因三人供述各自及他人出资数额均不一致，无法确认三人各自具体出资情况，故提出被告人陈海腾出资最少，地位和作用次于同案人陈伟杰、沈克笃的辩护意见不予采纳。本案生产的假烟被及时缴获，尚未销售，提出本案属未遂的辩护意见予以采纳。被告人陈海腾归案后能如实供述罪行，当庭认罪，悔罪表现好，可酌情从轻处罚。其辩护人以本案属未遂及被告人陈海腾认罪、悔罪表现好，据此提出对被告人陈海腾减轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。本院认为，被告人陈海腾为了非法牟利，伙同他人非法生产、销售假冒伪劣烟草制品，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。涉案假烟尚未销售即被公安机关查获，被告人陈海腾的行为属犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。公诉机关指控被告人陈海腾所犯的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人陈海腾参股生产、销售假冒伪劣烟草制品，起主要作用，是主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。鉴于本案属犯罪未遂，生产的假烟被及时缴获，被告人陈海腾归案后能如实供述犯罪事实，当庭认罪，可依法给予减轻处罚，其辩护人提出对被告人陈海腾减轻处罚的辩护意见本院予以采纳。根据被告人的犯罪性质、情节、在犯罪中的地位、作用、悔罪表现及对社会的危害后果等，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第九条之规定，判决如下：被告人陈海腾犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币20万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月4日起至2021年9月3日止。罚金限于判决生效后三个月内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  郑仕忠审判员  彭朝城审判员  许淑芬二〇一二年十一月十四日书记员  蔡素芬附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。