湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）怀中刑一终字第74号原公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。上诉人（原审被告人）曾云清（绰号“光脑壳”、“光头佬”、“叫花子”），无业，住湖南省怀化市鹤城区。曾因犯盗窃罪于2003年8月1日被湖南省怀化市鹤城区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元；曾因犯抢劫罪于2008年3月20日被湖南省中方县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万三千元，2011年1月19日刑满释放；曾因犯盗窃罪于2011年11月14日被湖南省怀化市鹤城区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元，2013年6月30日刑满释放。因吸食毒品，2014年5月21日经湖南省中方县公安局决定被行政拘留二十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月14日被湖南省中方县公安局刑事拘留，同年9月24日被逮捕。现押于怀化市看守所。湖南省怀化市鹤城区人民法院审理湖南省怀化市鹤城区人民人民检察院指控原审被告人曾云清犯贩卖毒品罪一案，于2015年4月3日作出（2015）怀鹤刑初字第1号刑事判决。原审被告人曾云清不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省怀化市鹤城区人民法院判决认定：1、2014年6、7月的一天，被告人曾云清在湖南省怀化市鹤城区河西一桥桥头吸毒人员曾欢的车上，贩卖给吸毒人员曾某、曾某某100元的毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。2、2014年6、7月的一天，被告人曾云清在湖南省怀化市鹤城区河西明珠大酒店附近的花坛边，再次贩卖给吸毒人员曾某、曾某某100元的毒品甲基苯丙胺。3、2014年9月13日20时许，被告人曾云清在湖南省中方县中心市场被公安民警抓获，当场从其裤子口袋提取到用透明塑料封口袋包装的毒品甲基苯丙胺2包，其中每小包内还各有毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1颗，经称量净重0.9克；从其随身携带的黑色小背包内提取到用透明袋包装的毒品甲基苯丙胺11小包及用透明袋包装的毒品甲基苯丙胺片剂6颗，经称量，查获的11小包毒品甲基苯丙胺净重11.2克，查获的6颗毒品甲基苯丙胺片剂净重0.4克。被告人曾云清被抓获后，主动要求电话联系其上线夏龙华（绰号“华仔”，另案处理），并协助公安机关于2014年9月14日1时许将夏龙华抓获。上述事实有书证，证人证言，被告人曾云清的供述和辩解，物证检验鉴定，现场勘验检查笔录及现场照片、辨认笔录等证据予以证明。湖南省怀化市鹤城区人民法院认为：被告人曾云清违反国家关于毒品的管理规定，贩卖甲基苯丙胺类毒品十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。曾云清曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。曾云清协助公安机关抓获了其上线夏龙华，有立功表现，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十八条之规定，判决：被告人曾云清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元。原审被告人曾云清上诉提出自己只是代曾欢购买了两次毒品，且未获取任何利益；公安人员抓获他时从其身上查获的毒品是用于自己吸食，不是用于贩卖，因此，其行为不构成贩卖毒品罪。经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致，情节没有出入，本院均予以确认。上述事实有经庭审查证属实的下列证据予以证明：1、抓获经过2份，证明公安机关于2014年9月13日在中方县中心市场将上诉人曾云清抓获及2014年9月14日曾云清主动电话联系上线夏龙华并协助公安机关将夏龙华抓获。2、现场提取毒品笔录，证明2014年9月13日20时许，公安人员抓获上诉人曾云清时对从其左边裤子口袋里查获的毒品疑似物2包（内装毒品甲基苯丙胺疑似物及甲基苯丙胺片剂疑似物2粒），从其携带的黑色小背包内查获的11包毒品甲基苯丙胺疑似物和用透明塑料小袋包装的毒品甲基苯丙胺片剂疑似物1包6粒依法予以提取。3、现场称量笔录及称量照片15张，经称量，从上诉人曾云清左边裤子口袋里提取的毒品疑物2包，净重0.9克，从曾云清携带的黑色小背包内查获的11包毒品甲基苯丙胺疑似物和用透明塑料小袋包装的毒品甲基苯丙胺片剂疑似物1包6粒，净重分别为11.2克、0.4克。4、扣押物品清单、扣押决定书，证明公安人员抓获上诉人曾云清时对从其身上查获的毒品甲基苯丙胺疑似物和毒品甲基苯丙胺片剂疑似物予以扣押。5、湖南省怀化市公安局怀公物鉴（理化）字（2014）671号物证检验报告检验意见，证明公安机关从上诉人曾云清身上查获的毒品甲基苯丙胺疑似物中检测出甲基苯丙胺成分，从毒品甲基苯丙胺片剂疑似物中检测出甲基苯丙胺及咖啡因成分。6、证人曾某某的证言，证明2014年6月左右，曾欢要他去找外号为“叫花子”的男子买过两次毒品甲基苯丙胺。第一次是曾某开其广本车搭他到达怀化河西一桥后要他去找“叫花子”购买100元钱的毒品，他不肯，后“叫花子”就到曾某的车上卖给曾欢100元钱的毒品。第二次是在第一次后的几天，他在怀化河西一桥明珠大酒店附近一花坛旁帮曾某找“叫花子”购买了100元钱的一个毒品小包子。7、户籍资料，证明上诉人曾云清的身份情况。8、刑事判决书、释放证明书，证明上诉人曾云清曾因犯盗窃罪于2003年8月1日被湖南省怀化市鹤城区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元；犯抢劫罪于2008年30月20日被湖南省中方县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万三千元，2011年1月19日刑满释放；犯盗窃罪于2011年11月14日被湖南省怀化市鹤城区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元，2013年6月30日刑满释放。9、中方县公安局中公（铜）检（2014）第0109号尿检报告，证明上诉人曾云清系吸毒人员的事实。10、湖南省中方县公安局行政处罚决定书，证明上诉人曾云清因吸食毒品，2014年5月21日经该局决定被行政拘留二十日的事实。11、湖南省怀化市鹤城区人民检察院怀鹤检刑诉（2015）6号起诉书，证明夏龙华因涉嫌犯贩卖毒品罪被检察机关提起公诉的事实。12、辨认笔录及照片，证明2014年9月14日在见证人的见证下，上诉人曾云清分别对混杂有毒品上线夏龙华、吸毒人员曾某某的20张不同男性正面免冠照片进行混合辨认，其指认出9号照片（夏龙华）就是贩卖毒品给他的外号叫“华仔”的人，14号照片（曾某某）就是在怀化河西明珠大酒店旁在其手中购买毒品的外号叫“佳兵”的男子。13、现场指认笔录及指认照片4张，证明2014年9月17日12时41分至13时00分，上诉人曾云清在公安人员押解下，指认了其贩卖毒品的现场怀化市河西一桥及河西明珠大酒店门口一花坛处。14、上诉人曾云清在公安侦查阶段多次供述了2014年6月底或7月初，分别在怀化河西一桥曾欢的车上及怀化河西明珠大酒店附近贩卖毒品甲基苯丙胺给曾某、曾某某各100元毒品小包子的事实，其供述与上述证据能相互印证。本院认为，上诉人曾云清违反国家关于毒品的管理规定，贩卖甲基苯丙胺类毒品十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。曾云清曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。曾云清协助公安机关抓获了其上线夏龙华，有立功表现，可以从轻处罚。曾云清上诉提出其只是代曾欢购买了两次毒品，且未获取任何利益的上诉理由，经查，曾云清两次贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员曾某的事实有曾云清在侦查阶段的供述及证人曾某某的证言予以证实，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳；另提出公安人员抓获他时从其身上查获的毒品是用于自己吸食，不是用于贩卖的上诉理由，经查，对于有吸毒情节的贩毒人员，应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，故公安人员抓获曾云清时从其身上查获的毒品应当认定为贩卖毒品的数量，该上诉理由不能成立，本院不予采纳；还提出其行为不构成贩卖毒品罪的上诉理由，经查，曾云清明知是毒品而非法销售，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，构成贩卖毒品罪，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十八条之规定和《中华人民共和国刑事诉法法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  许云生审 判 员  龚 琰代理审判员  孙小平二〇一五年六月九日书 记 员  郑 舟