重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0105民初6570号原告:邓某，男，1964年4月7日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人:叶大明，重庆市渝北区双龙法律服务所法律工作者。被告：林剑波，男，1975年1月7日出生，汉族，住重庆市江北区。委托诉讼代理人：刘涛，北京市中银（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：蓝辉文，北京市中银（重庆）律师事务所律师。原告邓某与被告林剑波提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓某及其委托诉讼代理人叶大明，被告林剑波及其委托诉讼代理人刘涛、蓝辉文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邓某向本院提出诉讼请求：林剑波赔偿医疗费7289.93元、住院伙食补助费544元、护理费1080元、误工费25512元、残疾赔偿金108956元、二次手术费18000元、精神损害抚慰金6000元、交通费200元、鉴定费2100元，共计169681.93元。事实和理由：2015年11月24日，林剑波聘请邓某装修其位于弹子石国际社区的房屋。同年11月28日邓某用二锤拆墙，因林剑波没有给邓某提供必要的安全设施，造成邓某从墙上摔下地面受伤。林剑波用车送邓某到185医院治疗无果，2015年11月30日邓某到中国人民解放军第三二四医院住院（以下简称三二四医院），于2015年12月17日出院。该院诊断邓某为腰3椎体爆裂性骨折。住院期间，林剑波垫付部分护理费及医疗费。邓某半年后需二次手术，林剑波不愿垫付邓某的二次手术费，赔偿费用多次协商未果。林剑波辩称，邓某增加了诉讼请求应该补交相关诉讼费。林剑波没有雇佣邓某，双方是承揽关���，因此其不应承担责任。如果林剑波应承担责任，其已经垫付了医疗费42080.05元、在武警医院的护理费240元、在三二四医院的护理费2040元、邓某出院后在冯泽林诊所外带用药40元、住院期间伙食补助费2400元（其中给了邓某600元），合计46800.05元，应在赔偿款项中予以抵扣。邓某本人操作不当，导致事故的发生，其本人存在主要过错，应当承担主要责任。本院经审理认定事实如下：被告林剑波因改造其位于南岸区弹子石国际社区的酒楼，委托其侄儿张某负责改造事宜。2015年11月24日，张某找人来拆墙，后罗孔均找了原告邓某来做拆墙工作，工资按天计算，100元/天。需要拆除的墙高约为3米，从屋顶往下面打。11月28日，原告邓某用二锤拆墙，墙已经从上拆了约60厘米时，原告邓某坐在已拆了部分的墙上打他坐着的墙。因墙体被松动，原告邓某从墙上滑倒至地面而受伤。原告邓某受伤后，随即被工友送往武警重庆总队医院（以下简称武警医院）治疗3天，经诊断为腰3椎体压缩性骨折，于2015年12月1日出院。该院的出院医嘱为：“1.绝对卧床休息；2.建议患者进一步手术治疗，或绝对卧床休息3月，3月后复查腰椎平片，根据复查结果指导患者功能恢复锻炼；3.我科门诊随访。”原告邓某在武警医院产生的医疗费用为2646.12元，由被告林剑波垫付。2015年11月30日，原告邓某在中国人民解放军第三二四医院（以下简称三二四医院）住院治疗，其伤情被诊断为腰3椎体爆裂性骨折，于2015年12月17日出院，住院天数为17天，出院医嘱为：“1.出院带药……；2.建议术后3月复查X片；半年内避免负重，再次受伤；如有不适，门诊随访。”此次住院期间产生的医疗费用为47507.92元，其中医保统筹支付7024.36元，医保大额理赔支付693.89元，原告邓某用其医保卡的个人账户支付了250元，其余39539.67元由被告林剑波垫付。原告邓某将武警医院和三二四住院的医疗票据原件给付中国平安人寿保险股份有限公司重庆分公司用于人身保险理赔。本案审理过程中，原告邓某申请对其伤残等级、后续医疗费和误工时限进行鉴定。本院委托重庆市法医学会司法鉴定所对原告邓某的申请进行鉴定。2016年11月22日，该所出具司法鉴定意见书，认为：“1、邓某腰3椎体粉碎性骨折伤残等级属Ⅸ级；2.邓某需行腰椎体内固定物取出手术，约需人民币壹万捌千元（小写：18000.00元）；邓某误工时限为伤后180天。”原告邓某支付了鉴定费2100元。另查明，邓某的户籍地为重庆市渝北区龙兴镇天龙路X号附X号，户口簿上载明为家庭户，其从2014年10月10日因征地由重庆市渝北区龙兴所龙兴镇洞口村X组X号迁入。庭审中，原���邓某将医疗费7289.93元的诉讼请求变更为250元。原告邓某与被告林剑波均同意将被告林剑波垫付的费用纳入本案一并处理，按赔偿比例进行抵扣。上述事实，有录音光盘、住院病历资料、医疗费发票复印件、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口本及当事人陈述等证据在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。本案存在争议的事实：1、关于被告林剑波的责任问题。被告林剑波出示《典雅脚手架租赁合同》和有现场施工人员签名的内容为施工现场有脚手架并交付工人使用的证明，以证明被告林剑波提供了施工设施而原告邓某没有使用，原告邓某对其受伤有重大过错。原告邓某认可施工酒楼有脚手架，但在其拆墙处没有脚手架。2、关于争议的损失情况。（1）被告林剑波出示南岸冯泽林诊所的记载购买药品40元的处方签（该���方签患者姓名栏为空白）以证明在原告邓某出院时，被告林剑波为其购买了药品。原告邓某对此不予认可。（2）原告邓某出示结婚证、劳动合同书和重庆博浪塑料股份有限公司南岸分公司出具的证明，以证明原告邓某住院期间其妻子唐静于2015年12月2日至12月10日请假9天对其进行护理。被告林剑波对此不予认可，陈述原告邓某住院期间，其按120元/天标准为原告邓某聘请了护工；并出示唐文斌出示的内容为收到张某支付的邓某在三二四住院期间的17天的护理费2040元收条。原告邓某认可其住院期间由被告林剑波聘请的护工对其进行护理，但同时仍主张由其妻子唐静护理的护理费1080元。（3）被告林剑波陈述在原告邓某住院期间，其向原告邓某支付了住院伙食补助费2400元，原告邓某仅认可被告林剑波给付600元。（4）被告林剑波对司法鉴定��见书的伤残等级和后续医疗费过高，但未提供相应的证据。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告林剑波否认原告邓某在为其提供劳务而认为两人为承揽合同关系。根据现有证据，张某受被告林剑波的委托，安排原告邓某为被告林剑波的酒楼从事拆墙工作，原告邓某在拆墙过程中受伤，可以认定原告邓某与被告林剑波形成劳务关系。一方面，原告邓某作为完全民事行为能力人，在提供劳务时应尽到谨慎注意的义务，不仅应完成工作，还要在从业过程中有相应的自我保护意识。原告邓某操作时，在被告林剑波提供有脚手架的情况下未使用安全的劳动工具，而是作出错误的操作坐在墙上拆墙，原告邓某���其受伤存在重大的过错，应承担主要责任。另一方面，被告林剑波作为接受劳务一方，应时刻注意保护提供劳务者的人身安全，提供必要的安全保障措施，培训相关的安全知识。虽然被告林剑波提供了脚手架作为劳动工具，但是在原告邓某提供劳务时，被告林剑波没有尽到充分的安全提示和保障防范的义务，具有过错，应对原告邓某的损失承担次要责任。结合原告邓某与被告林剑波的过错程度，本院确定被告林剑波对原告邓某的损失承担40%的赔偿责任。对原告邓某请求的损失，合理部分应予以支持，具体核定为：1、医疗费。原告邓某在武警医院和三二四医院的医疗费合计50154.04元，其中原告邓某支付250元，医保报销了7718.25元，其余42185.79元由被告林剑波垫付。因医保报销部分并不是原、被告的实际支出，故医保报销部分不应纳入本案处理的医疗费范���。关于原告邓某在中国平安人寿保险股份有限公司重庆分公司理赔的医疗费部分，是其自身购买的商业保险处理的，与本案处理并不存在矛盾，该部分不应从医疗费中扣除。关于被告林剑波出示的南岸冯泽林诊所的记载购买药品40元的处方签，因无患者姓名，无法核实与本案有关联性，故对该笔费用不予采信。纳入本案处理的医疗费为42435.79元，原告邓某支付了250元，被告林剑波支付了42185.79元。2、住院伙食补助费。从2015年11月28日在武警医院入院到2015年12月17日从三二四医院出院，原告邓某共计住院天数为19天。现原告邓某主张544元，该金额未超过法律法规规定的标准，对住院伙食补助费544元予以确认。被告林剑波陈述支付了住院伙食补助费2400元，原告邓某仅认可给付600元，对此本案确认被告林剑波给付的金额为600元，该数额纳入被告林剑波的垫付费用在总损失中予以抵扣。3、护理费。原告邓某认可其住院期间由被告林剑波聘请的护工对其进行护理，被告林剑波出示的证据符合重庆市目前的护工工资水平情况，认定原告邓某住院期间的护理费为2280元（120元/天×19天），该费用由被告林剑波支付。护理人员原则上为一人，原告邓某出示的证据不足以证明其住院期间需要两人护理，故对其主张配偶唐静护理的护理费1080元的请求不予支持。4、误工费。根据鉴定意见，原告邓某的误工时间确定为伤后180天。原告邓某受伤时从事建筑业工作，参照上年度城镇私营单位建筑业就业人员年平均工资，计算其误工费为22678.52元（45987元/年÷365天×180天）。5、残疾赔偿金。原告邓某经鉴定其伤残等级为9级，被告林剑波未提供证据证明鉴定结论有错误，故确定残疾赔偿金为108956元（27239元/年×20年×20%）。6、续医费。根据鉴定意见，确定原��邓某的续医费为18000元。7、精神损害抚慰金。原告邓某受伤自身具有重大过错，故对其精神损害抚慰金的诉讼请求不予支持。8、交通费。根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告邓某虽然未提供交通费的票据，但其就医发生交通费用是客观的，故本院酌情确定交通费为200元。9、鉴定费。鉴定费票据和司法鉴定书能相互印证，据此确定鉴定费为2100元。上述费用合计197194.31元。按照前述责任的认定，原告邓某自行承担118316.59元，被告林剑波承担78877.72元。因被告林剑波已垫付了45065.79元，故本案中被告林剑波还应赔偿33811.93元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告林剑波于本判决生效之日起10日内支付原告邓某赔偿款33811.93元。二、驳回原告邓某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2500元，减半收取1250元，由原告邓某负担750元，被告林剑波负担500元（此款原告邓某已交纳，被告林剑波于本判决生效之日起10日内直接给付原告邓某）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双���当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员 何 琳二〇一七年一月十一日书记员 向芸瑶