云南省昭通市昭阳区人民法院民 事 判 决 书（2015）昭阳民初字第539号原告马长府，男，1954年2月117），回族，云南省昭通市昭阳区人,小学文化，昭阳区组42号。委托代理人陈学东、马江涛，云南长鸣律师事务所律师（特别授权）。被告云南云桥建设股份有限公司（组织机构代码证代码：70970878-6），住所地：云南省昆明市西山区南亚风情第一城南亚星河苑**写字楼，现公司办公地:昆明市高新区海源北路**。法定代表人马学万，该公司经理。委托代理人虎良瑞，男，1985年2月136），回族，该公司昆明市五华区昌巷1号（特别授权）。原告马长府诉被告云南云桥建设股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年4月9日受理后，依法组成合议庭于2015年6月4日公开开庭审理了本案。原告马长府的委托代理人陈学东、马江涛，被告云南云桥建设股份有限公司的委托代理人虎良瑞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告马长府诉称，在昭会高速公路建设过程中中铁十六局通过招投标取得了建设施工，中铁十六局又将布嘎乡新街村路段发包给被告。2013年9月10日，我由马平招聘为工人，但未签订劳动合同。主要负责安排从事昭会高速公路昭阳区布嘎乡新街村一社开口路段施工车辆的进出放行管理工作。2014年7月28日上午，我在上完夜班后驾驶摩托车下班途中发生交通事故。经交警认定原告承担事故次要责任，同时交警释明可以进行工伤认定。2014年8月12日，我根据《工伤保险条例》的规定申请认定工伤，但昭通市人社局认为原、被告之间是否存在劳动关系无法确认，于2014年11月3日中止该工伤认定；后我向昭通市人民政府申请复议，昭通市人民政府于2014年12月15作出昭政行复决字号（2014）19号《行政复议决定书》，决定维持昭通市人社局的《工伤认定中止通知书》。后我就是否与被告构成劳动关系向昭阳区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，昭阳区劳动人事争议仲裁委员会于2015年3月25日作出昭区劳人仲号字（2015）8号《仲裁裁决书》，驳回我的仲裁请求。现我向法院起诉，1、请求人民法院依法撤销昭区劳人仲字(2015)8号仲裁裁决书；2、请求人民法院依法确认原、被告双方自2013年09月10日起至2014年07月28日止存在事实劳动关系；3、请求人民法院依法判令被告承担本案诉讼费用。被告云南云桥建设股份有限公司辩称，原告的起诉没有法律依据与事实依据，首先、原告并未在我公司工作过，原告在诉状中所述其是马平招聘的工人，但是马平并不是我公司的授权招聘工作的工作人员、也不是公司员工，所以即使原告真的是马平招聘的员工，那其也只有与马平之间建立相应的雇佣关系或劳务关系而与我公司没有关系。其次，即使原告真的是在我公司工地工作那么由于其并不是我公司招聘的而是马平招聘的，所以我公司并不对原告进行管理，即不对其工作内容、工作时间进行安排，也不向原告支付报酬及其他工资福利待遇，更没有签订任何形式的劳动合同或劳务协议。所以原告的主张不符合成立劳动关系的构成要件，因此双方之间依法不成立劳动关系。法律规定的劳动关系是兼有人身关系和财产关系性质，兼有平等关系和隶属关系特征的社会关系。劳动关系一经建立，则劳动者必须听从用人单位的指挥，将劳动力的支配权交给用人单位，接受用人单位的管理，服从其工作时间、任务等安排，遵守其规章制度。对于未签订劳动合同的双方当事人是否建立劳动关系的认定，应当结合双方权利义务的履行情况判断其是否符合劳动关系的构成要件。综合本案而言，首先，根据原告的陈述，其系马平临时雇用人员，其上班时间、工作范围都不是我公司规定的，原告不受公司的管理、规章制度之约束，原告与马平之间最多是形成松散的劳务扉佣关系。其次，从劳动报酬的给付上考察，正常劳动关系中劳动者完全服从用人单位和工作安排，在劳动关系存续期间，即使用人单位不安排劳动者工作，劳动者也有权要求用人单位支付工资。正如我公司的正常员工均是按月取薪，而原告的报酬取得完全与其承揽的工作范围直接相关，何时劳动由其自行决定，我公司亦不存有原告不劳动也需支付其工资的义务。若本案认为双方具有劳动关系，那么就意味着所有在建筑公司承包的工地上做工的人都属于公司员工都应该与公司建立劳动关系、公司都必须为其购买相应的社会保险、都应该签订劳动合同，同时也就意味着社会上也就没有雇佣关系或劳务关系之说了。这当然不符合当前的社会现状及法律规定。综上，鉴于原告与我公司之间并不存在具有人身依附、行政隶属为特征的劳动关系，所以双方之间不存在劳动关系。昭区劳人仲字(2015)8号仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，作出的裁决符合客观事实依据应当予以维持，请求法院判决驳回原告的诉讼请求并承担本案诉讼费。综合各方诉辩主张，本案各方当事人对以下问题存在争议：原、被告双方是否存在事实劳动关系。原告马长府针对其诉讼主张向本院提交了以下证据：1、《身份证》1份，证明原告的主体身份及基本身份信息；2、《工伤认定中止通知书》、《行政复议决定书》、《仲裁裁决书》各1份，证明原告依法申请的仲裁程序，行政复议决定书，仲裁裁决书证明原告在被告公司上班；3、《马平出具的人工工资结算单》1份，该证据原件为被告保存，证明原告与被告存在劳动关系事实；4、马春特出具的《证明》1份，证明原告与马春特均属被告公司职工；5、新街村民委员会的《证明》，证明原告在被告公司从事车辆放行工作；6、马洪关于2014年8月鲁甸县县交警队的《询问笔录》1份共4页，证明原告在下班途中发生交通事故；7、《申请书》1份，2015年5月22日向人民法院提交调查证据申请书，证明申请证人出庭时间在举证期限内，符合法律规定；8、马某1人马某2、马某3传谢某1、谢某2、谢进委出庭作证，欲证明原告上班地点和上班时间段。经质证，被告对原告提交的1号证据认为没有异议；对2号证据认证真实性无异议，证明内容恰好证明了原告与被告没有劳动关系存在，仲裁裁决书没有证明原告在被告公司上班，只是原告断章取义；对3号证据认为三性均不认可，是复印件，被告不清楚原告是怎么得来的；对4号证据认为三性均不认可，是马春特自述行为，跟本案无关；对5号证据认为盖章的真实性无异议，但是内容真实性不认可，合法性关联性均不认可；对6号证据认为来源的真实性无异议，但是内容不认可，只是事后对原告家属主观认定的陈述，当事人也是听说，不能因为其家属的陈述证实在被告处上班事实；对7号证据认为与本案没有关系，需要在举证期满10日内出具，证据上看不到；对8号证据认为证人出庭作证申请没有在法律规定时间内，程序不符合法律规定，证据不应该采信，第一个证人证言无法证实原告与云桥公司的关系。他也证实不了工地是云桥公司的。第二个证人是原告女婿，与本案有直接利害关系，同时他也证实了工资是马平发给原告的。第三个证人证明内容与本案没有关联性。第四、五个证人也只是知道原告在那上班，不知道是跟谁上的，与本案没有关联性。被告云南云桥建设股份有限公司针对其答辩理由向本院提交了以下证据：1、《劳动合同管理修订办法》1份，证明被告依法制定的劳动合同管理办法，规定公司与员工必须签订劳动合同，马长府不是公司员工，不适用该办法；2、《人事管理制度》1份，证明被告依法制定的人事管理制度，规定了员工的各项权利和义务，原告不受制度管理和约束；3、《考勤表》1份，证明原告不在该名册之内，不属于公司的员工，不受公司的管理和约束，不领取公司的报酬；4、《工资表》1份，证明原告不在该名册之内，不属于公司的员工，不受公司的管理和约束，不领取公司的报酬。经质证，原告马长府对被告云南云桥建设股份有限公司提交的对1、2证据认为第三条明确约定聘用员工没有包括农民工，有规章制度、办法不等于按制度执行，被告没有提供按照办法执行的依据；对3号证据认为仅是对被告方签订劳动合同的正式员工的考勤内容，不包括农民工和施工班组。每天考察60人，但是被告方承建的施工范围价值上亿，不可能由60个工人就能完成该标段的工作任务；对3号证据认为价值过亿的工程量，每月工资和工程量是不匹配吻合的。被告方注册资本3.2亿注册资金，涉及范围高达十多项，承建施工范围每年上百处，不可能是工资名册反应的人就能完成的任务，所以被告提交的资料没有包括项目部之下施工班组及农民工和其他临时聘用人员。通过各方当事人对上述证据的质证，本院认为，原告提交的1号证据能够证明原告的基本身份情况；2号证据能够证明2014年11月3日经昭通市人力资源和社会保障局作出昭工认中止［2014］92号《工伤认定中止通知书》，2014年12月15日昭通市人民政府作出［2014］19号《行政复议决定书》，决定：维持该《工伤认定中止通知书》，2015年3月25日经昭通市昭阳区劳动人事争议仲裁委员会作出昭区劳人仲字（2015）8号《仲裁裁决书》，裁决：驳回申请人马长府的仲裁请求的事实；3号证据只能够证明马平与马长府的人工工资结算的事实；4、5、6、7、8号证据互相印证，能够证明马长府在昭待高速公路昭阳区布嘎乡新街一社进出口处对车辆的放行工作。被告提交的1、2号证据，能够证明被告云南云桥建设股份有限公司制定了《劳动合同管理修订办法》及《人事管理制度》的事实；3、4号证据能够证明原告均未在名册之内的事实。对上述证据能够证明案件事实，本院依法予以确认。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：被告云南云桥建设股份有限公司将昭会高速公路一标一分部工程转包给马平，2013年9月10日马平聘请原告马长府在昭待高速公路昭阳区布嘎乡新街一社进出口处对车辆的进出放行工作。2014年7月28日7时30分许，原告马云Ｃ××**×6427号二轮摩托车在213连接线K7+500M处发生交通事故，经鲁甸县公安局交警大队作出《道路交通事故认定书》，认定马长府承担次要责任。马长府受伤后向昭通市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2014年11月3日因昭通市人力资源和社会保障局不能确定马长府与云南云桥建设股份有限公司的劳动关系而作出昭工认中止［2014］92号《工伤认定中止通知书》。马长府向昭通市人民政府申请复议，2014年12月15日昭通市人民政府作出［2014］19号《行政复议决定书》，决定：维持该《工伤认定中止通知书》。马长府向昭通市昭阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决申请人马长府与被申请人云南云桥建设股份有限公司之间存在劳动关系。2015年3月25日经昭通市昭阳区劳动人事争议仲裁委员会作出昭区劳人仲字（2015）8号《仲裁裁决书》，裁决：驳回申请人马长府的仲裁请求。原告马长府于2015年4月9日起诉来院，1、请求人民法院依法撤销昭区劳人仲字〔2015〕8号仲裁裁决书;2、请求人民法院依法确认原、被告双方自2013年9月10日起至2014年7月28日止存在事实劳动关系；3、请求人民法院依法判令被告承担本案诉讼费用。本院认为，被告将昭会高速公路一标一分部工程转包给马平，2013年9月10日马平招用原告马长府在昭待高速公路昭阳区布嘎乡新街一社进出口处对车辆的进出放行工作，虽马长府不受被告云南云桥建设股份有限公司的直接管理，亦不直接从被告处领取工资，但根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》〔劳社部发(2005)12号〕第四条：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”之规定。被告将其承建工程分包给不具备用工主体资格的自然人马平，对马平招用的劳动者承担用工主体责任，即应认定马长府与被告云南云桥建设股份有限公司存在事实劳动关系。故原告要求确认原、被告双方自2013年9月10日起至2014年7月28日止存在事实劳动关系的诉讼请求，本院依法予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条，参照参照劳动社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》〔劳社部发(2005)12号〕第四条之规定，判决如下：一、原告马长府与被告云南云桥建设股份有限公司自2013年9月10日起至2014年7月28日止存在事实劳动关系；二、驳回原告马长府的其他诉讼请求。案件受理费10元免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。审 判 长  孙杰代理审判员  郑勇人民陪审员  王磊二〇一五年六月三十日书 记 员  张一附相关法律条款如下：1、《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”、第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”2、参照劳动社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发(2005)12号)第四条的规定:“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”