成都市新都区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0114民初6297号原告：成都市新都区金亨融资性担保有限责任公司，住所地成都市新都区新都镇金光路88号，组织机构代码6653157-X。法定代表人：彭健，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴念胜，四川蜀鼎律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：伍溢，四川蜀鼎律师事务所律师，一般授权代理。被告：成都兰地农业科技有限公司，住所地新都区新繁镇黄泥村。法定代表人：姜后珊，该公司总经理。被告：姜后珊，男，1980年1月5日出生，汉族，住四川省广汉市，委托诉讼代理人：陈高繁，四川诚伦律师事务所律师，一般授权代理。被告：姜裕铸，男，1953年7月14日出生，汉族，住四川省广汉市，委托诉讼代理人：陈高繁，四川诚伦律师事务所律师，一般授权代理。原告成都市新都区金亨融资性担保有限责任公司（以下简称金亨公司）与被告成都兰地农业科技有限公司（以下简称兰地公司）、被告姜后珊、被告姜裕铸保证合同纠纷一案，本院于2016年11月15日受理后，依法适用简易程序于2016年12月14日公开开庭进行了审理。原告金亨公司的委托诉讼代理人吴念胜、伍溢与被告兰地公司的法定代表人姜后珊、被告姜后珊及其委托诉讼代理人陈高繁、被告姜裕铸的委托诉讼代理人陈高繁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金亨公司诉称：1.判令被告兰地公司向金亨公司支付金亨公司为其借款承担保证担保责任所代偿的290.669352万元；2.被告兰地公司向金亨公司支付担保费4.3万元；3.被告兰地公司向金亨公司支付担保合同约定的违约责任。（按前述第1、2项请求的款项从应付之日至该款项付清之日止人民银行公布的同期贷款利率计算。截止2016年10月12日违约金为7.2万元）；4.被告姜后珊、姜裕铸在其未缴纳公司出资本息范围内对被告兰地公司的前述债务承担补充赔偿责任；5.判令三被告承担本案诉讼费用。事实及理由：原告原名称为“成都市新都区金亨担保有限公司”，2007年8月，兰地公司与成都市现代农业发展投资有限公司（以下简称市农投公司）、成都市新都区农村信用合作联社（以下简称新都区信用社）共同签署了《人民币资金委托贷款合同》，由市农投公司委托新都区信用社向兰地公司提供人民币500万元的委托贷款，期限为2007年8月8日至2010年8月7日。金亨公司为兰地公司的前述借款提供连带责任保证担保，双方签订了《贷款担保合同书》，该合同对兰地公司的反担保责任以及因兰地公司违约所产生的的赔偿金、违约责任、诉讼费用等作了明确约定。金亨公司于2007年8月7日向市农投公司出具了《不可撤销的履约担保函》。2007年8月23日，兰地公司从市农投公司获得借款本金500万元，2008年1月至2014年1月，兰地公司先后向市农投公司偿还借款314万元。截止2014年3月27日，兰地公司尚欠市农投公司本金186万元，利息63.645069万元，复利12.42159万元，罚息22.032714万元。因兰地公司未按照委托贷款合同约定按时偿还贷款本息，2014年4月，市农投公司将兰地公司与金亨公司诉至成都市武侯区人民法院，武侯区人民法院作出（2014）武侯民初字第2310号民事判决“兰地公司偿还市农投公司委托贷款本金、利息、复利、罚息、律师费及案件受理费共计290.669352万元（利息等仅计算至2014年3月27日止）；金亨公司对兰地公司的前述付款义务承担连带清偿责任”。判决生效后，兰地公司未履行责任，金亨公司委托成都市新都香城建设投资有限公司分别于2015年10月12日、2016年4月11日向市农投公司支付了290.669352万元。金亨公司分别于2015年12月21日、2016年6月2日将该款项归还给了成都市新都香城建设投资有限公司。金亨公司代兰地公司清偿了全部债务，承担了保证责任，应当向兰地公司追偿。同时根据合同约定，兰地公司应当向金亨公司支付担保费13.6万元，目前尚有4.3万元担保费未支付。且兰地公司还应当承担担保合同约定的违约责任。姜后珊、姜裕铸未实际缴纳其认缴的公司注册资本，应当在其认缴的出资额本息范围内对兰地公司的前述债务承担补充赔偿责任。被告兰地公司辩称：1.兰地公司认可武侯区法院的判决，其确实从市农投公司获得借款本金500万元，但该笔贷款的产生不是兰地公司的本意，且贷款落实后的使用需要新都农发局、金亨公司、市农投公司等多个主体的签字盖章，其与金亨公司签订担保合同也不是其本意所为；2.在时间上，市农投公司在武侯区法院起诉时，合同约定的保证期间已过，金亨公司没有对此进行抗辩而是承担了保证责任；3.兰地公司与金亨公司签订的《贷款担保合同书》的时间为2007年8月，有效期为借款合同到期日两年内即2012年8月前，在整个担保期间，金亨公司从未向兰地公司主张担保费和其他权利，且离金亨公司最后一笔款转到市农投公司用于清偿的时间为2016年4月11日，根据担保期限，兰地公司承担6个月的反担保责任，在2016年10月11日到期，但金亨公司的起诉书是2016年10月17日，已过诉讼时效；4.根据《给金亨公司的反担保函》约定，兰地公司反担保的范围只有公司设施、别克车、设备、钢架大棚等。因此对金亨公司的诉请不予认可。被告姜后珊辩称：兰地公司作为合法有效存在的企业法人，具有独立民事责任能力，其债务应当由兰地公司承担，姜后珊作为兰地公司股东，已经足额履行了出资义务。被告姜裕铸辩称：其答辩意见与被告姜后珊一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的《人民币资金委托贷款合同》、《贷款担保合同书》、《成都市新都区金亨担保有限公司不可撤销的履约担保函》等证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实。本院认定如下：原告金亨公司提供的证据《公司设立登记申请书》等工商登记资料和《关于市农投公司贷款项目情况的汇报》，拟证明兰地公司股东姜后珊和姜裕铸未实际出资。本院认为，《工商设立登记书》等证据说明的内容为兰地公司设立时的注册资本、股东信息、增资情况等，《关于市农投公司贷款项目情况的汇报》是兰地公司对于贷款资金使用的情况、2008年、2009年的生产情况等问题的详细说明，上述证据并不能直接反映出兰地公司股东姜后珊、姜裕铸出资不足。相反，姜后珊、姜裕铸提供的《审计报告》、《验资报告》来源于新都区工商局，表明了截止2008年7月31日兰地公司的资产构成、股东出资情况、新增注册资本及实收资本情况，能够证明姜后珊、姜裕铸作为兰地公司股东已经合法、足额履行了出资义务。本院对姜后珊、姜裕铸提供的证据《审计报告》、《验资报告》予以采信。经审理查明：原告成都市新都区金亨融资性担保有限责任公司原名称为成都市新都区金亨担保有限公司利息以本金为基数，从2015年12月17日始计算至本判决确定的本金给付之日止，以年利率24%为标准进行计算。（以下均称金亨公司）。《公司设立登记申请书》表明，兰地公司申请于2006年5月12日设立，股东为姜后珊、姜裕铸，二人分别出资2.97万元、0.03万元。《股东会议决议》表明，2008年7月31日，兰地公司股东一致同意通过以资本公积转增注册资本1083万元。两份《公司变更登记申请书》表明兰地公司于2008年8月25日、2009年1月21日申请变更登记，第一次申请将注册资本3万元、实收资本3万元变更为注册资本1086万元、实收资本1086万元；第二次申请将原住所成都高新区桂溪工业园变更到成都市新都区新繁镇黄泥村，申请书载明的注册资本为1086万元，实收资本为1086万元。2007年8月，作为甲方的兰地公司、作为乙方的市农投公司与作为丙方的新都区信用社签订《人民币资金委托贷款合同》[合同编号：成新联借（07）137]，约定由市农投公司委托新都区信用社向兰地公司提供人民币500万元的委托贷款，期限为2007年8月8日至2010年8月7日。8月7日，作为甲方的金亨公司作与为乙方兰地公司签订《贷款担保合同书》[编号(2007)02号]，约定兰地公司向市农投公司委托借款，金亨公司向市农投公司提供担保，方式为连带担保。合同3.3条约定：“担保费按甲方担保金额的1.0%计算，共计50000元。乙方应在甲方出具正式担保函前缴纳25000元，余下的按实际发生贷款额的0.5%缴纳担保费。以后按兑年兑月收取”。第6条反担保约定：“乙方提供下列资产作为反担保资产（1）公司目前所有的设施、设备、钢架大棚；（2）即将新建70亩钢架育苗大棚和200亩示范基地钢架大棚；（3）别克车一辆（车牌号川Ａ×××××，原价值8万元）；……6.3乙方承诺：乙方同意并承担连带反担保责任。反担保范围包括但不限于担保责任产生的赔偿金以及甲方支出的诉讼费、律师代理费等与本担保和反担保事项有关的其他相关费用。反担保期限为甲方承担担保责任期间后两年”；第8条违约责任规定：“8.1乙方未按合同约定及时向甲方支付相关担保费用的，每逾期一日，按逾期金额每日万分之五向甲方支付违约金至付清之日止；8.2乙方未按时足额归还银行借款本金、利息的，逾期后贷款方同意延期，按延期截止时日后开始计算，每逾期一日，乙方应按逾期金额每日万分之十向甲方支付违约金至清偿之日止”。第9条约定：“双方在执行本合同的过程中发生纠纷，应协商解决。如协商不能达成一致，交由甲方所在地人民法院管辖，守约方产生的所有费用包括按争议标的10%计算的律师代理费由违约方承担”。同日，金亨公司向市农投公司出具了《成都市新都区金亨担保有限公司不可撤销的履约担保函》，其中具体担保事宜有：1.担保人承担保证的方式为连带责任保证。2.担保人保证的范围为500万元以内。3.担保人承担保证责任的期间为：兰地公司应履约到期之日起两年内。2007年8月31日、12月28日、2009年3月11日，兰地公司三次支付金亨公司担保费共计9.3万元。另查明，因兰地公司到期未清偿完其债务，市农投公司将兰地公司、金亨公司起诉至成都市武侯区人民法院，要求兰地公司偿还剩余委托贷款本金、利息、复利及罚息、违约金、逾期支付违约金的滞纳金、律师费、诉讼费；由金亨公司对上述义务承担连带责任。成都市武侯区人民法院于2014年12月22日作出（2014）武侯民初字第2310号民事判决，判决：兰地公司于该判决生效之日起十日内偿还市农投公司委托贷款本金186万元、利息63.645069万元、复利12.421569万元、罚息22.032714万元、律师费44100元；金亨公司对上述付款义务承担连带清偿责任。判决生效后，兰地公司未履行责任，金亨公司委托成都市新都香城建设投资有限公司分别于2015年10月12日、2016年4月11日向市农投公司支付了判决确定的各项费用共计290.669352万元。金亨公司分别于2015年12月21日、2016年6月2日将该款项归还给了成都市新都香城建设投资有限公司。以上事实，有《人民币资金委托贷款合同》、《贷款担保合同书》、《成都市新都区金亨担保有限公司不可撤销的履约担保函》、（2014）武侯民初字第2310号民事判决书、成都农商银行进账单等证据在卷予以佐证。本院认为，本案为保证合同纠纷，本案的争议焦点为兰地公司是否应当支付金亨公司为其借款承担保证担保责任所代偿的290.669352万元、担保费4.3万元、违约金7.2万元以及姜后珊、姜裕铸作为股东对兰地公司是否应当承担未足额出资的补充责任的问题。本院将争议焦点分述如下：一、关于兰地公司是否应当支付金亨公司为其借款承担保证担保责任所代偿的290.669352万元的问题。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，成都市武侯区人民法院的生效判决判决兰地公司应当向市农投公司支付包括案件受理费在内的290.669352万元，金亨公司对上述付款义务承担连带清偿责任。后因兰地公司未支付上述款项，金亨公司承担了连带责任，代替兰地公司清偿了该债务。因此金亨公司作为保证人，已经全部承担了保证责任，有权向债务人兰地公司追偿。对兰地公司的提出抗辩主张来说：1.关于兰地公司提出的借款和与金亨公司签订担保合同不是其真实意思表示的主张，本院认为，因其与债权人市农投公司、新都区信用社的借款合同已经被生效法律文书确定其为有效，兰地公司亦未向法庭提供证据证明其与金亨公司签订担保合同的行为在意思表示上具有瑕疵。因此对兰地公司提出的该主张，本院不予支持。2.关于兰地公司提出的市农投公司在起诉时合同约定的保证期间已过，因此兰地公司不应当支付金亨公司代其偿还的债务的主张。本院认为，担保法规定的担保期限是保证人可以行使的免除保证责任的抗辩事由。本案中保证人金亨公司选择了承担保证责任，是其行使意思自治的表现，并不能够用于兰地公司抗辩其向金亨公司承担偿付责任的理由。3.关于兰地公司提出的其对金亨公司的反担保已经到期的主张，本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第四条，第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。兰地公司作为反担保人，在《贷款担保合同书》中约定兰地公司提供其公司的设施、设备、大棚等作为反担保物，属于抵押反担保。同时约定反担保期限为金亨公司承担担保责任期间后两年。本案中，金亨公司承担保证责任的最后一笔款项是在2016年4月11日，而金亨公司起诉主张要求兰地公司承担责任日期为2016年11月17日，未超过约定的两年期限。因此本院对该抗辩主张不予支持；3.兰地公司陈述其承担责任的范围为公司设施、别克车、设备、钢架大棚等主张。本院认为，在金亨公司清偿了兰地公司对债权人的债务后，兰地公司对金亨公司来说除了是反担保人外，亦是债务人，《贷款担保合同书》中约定兰地公司提供其公司的设施、设备、大棚等是属于抵押物的范畴，不能理解为只能用这些物品清偿债务。因此，本院对该主张不予支持。综上，兰地公司应当支付金亨公司代其承担的债务290.669352万元。二、关于兰地公司是否应当向金亨公司支付剩余担保费4.3万元的问题。《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。本案中，《贷款担保合同书》约定了担保费的计算方式，兰地公司应当按照合同约定支付担保费。但庭审中兰地公司主张关于金亨公司关于担保费的诉讼请求已过诉讼时效。本院认为，金亨公司未提交证据证明其在2007年、2008年兰地公司给付金亨公司担保费后在诉讼时效期间向兰地公司主张，亦无证据证明诉讼时效有中断、延长事由。因此对兰地公司提出的关于担保费诉请已过诉讼时效的主张予以支持，兰地公司可以不支付金亨公司担保费4.3万元。三、关于兰地公司是否应当支付金亨公司违约金的问题。《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，《贷款担保合同书》约定了兰地公司逾期向债权人还款的违约责任，因此，兰地公司应当承担违约责任，支付金亨公司违约金。四、关于被告姜后珊、姜裕铸是否应当承担前述债务的补充责任的问题，即姜后珊、姜裕铸作为兰地公司的股东是否足额出资的问题。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。本案中，姜后珊、姜裕铸提供的《审计报告》、《验资报告》表明了截止2008年7月31日兰地公司的资产构成、股东出资情况，姜后珊、姜裕铸作为股东已经合法、足额履行了出资义务。因此，本院对金亨公司要求兰地公司股东姜后珊、姜裕铸承担补充责任的请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定判决如下：一、被告成都兰地农业科技有限公司于本判决发生法律效力后十日内向原告成都市新都区金亨融资性担保有限责任公司支付代偿款人民币290.669352万元。二、被告成都兰地农业科技有限公司于本判决发生法律效力起十日内向原告成都市新都区金亨融资性担保有限责任公司支付违约金(以代偿款为基数,从2016年4月11日起至本判决确定的代偿款给付之日止，以中国人民银行发布的同期同类贷款利率进行计算)。三、驳回原告成都市新都区金亨融资性担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费15487元（已减半收取），由被告成都兰地农业科技有限公司负担。（此款原告已垫付，在强制执行时一并执行）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。代理审判员  李冯二〇一七年一月十五日书 记 员  张娜