.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}海南省海口市秀英区人民法院民事判决书（2016）琼0105民初2293号原告：海南智海混凝土有限公司，住所地海口市秀英区永兴镇永秀村委会苍英村。法定代表人：冯某，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘某，海南大华园律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈某，海南大华园律师事务所律师。被告：海口四建建筑工程有限公司,住所地海口市人民大道50号。法定代表人：黄某，总经理。委托诉讼代理人：连某，海南颖川律师事务所律师。被告：罗某，男，汉族原告海南智海混凝土有限公司诉被告海口四建建筑工程有限公司（以下简称四建公司）、罗某买卖合同纠纷一案，本院于2016年8月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈某，被告四建公司委托诉讼代理人连某到庭参加诉讼,被告罗某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告四建公司向原告支付货款9548899.60元；2、判令被告四建公司向原告支付逾期付款违约金暂计3170070元（暂计至2016年8月31日，该项应计算至被告清偿完毕所欠货款之日止）；3、请求判令被告罗雄对上述货款及违约金承担连带清偿责任；4、判令二被告承担本案的诉讼费用。事实理由：2014年5月30日，原告与被告四建公司(下称四建公司)签订《海口市商品混凝土购销合同》（合同编号：HJX0000857），约定由原告向被告提供混凝土，交货数量及验收方法以随车”混凝土发货单”为凭证，作为混凝土实际供应数量的结算依据。此外，合同约定的付款方式为：自供应砼之日起，供应货款达10000000元或四个月，其中任何一个条件到达时，被告在十五个工作日内支付供应值50%的砼款，剩余50%的砼款在之后三个月内每月追加支付10%（即支付到前期垫付的80%后停止支付），之后按月结算，每月25日办理结算并支付80%的砼款，余款在工程主体封顶后三个月内一次性付清。在违约的责任方面约定，被告逾期未付款时，原告有权停止供货，并至逾期付款之日起，按未付款金额支付日千分之三。合同签订后原告依约履行供货义务，被告承建的工程于2015年12月份主体结构封顶，按照合同约定被告应于2016年3月31日前结清所有货款，但被告最后付款时间为2015年5月31日，并且未按约定支付完货款。依据《砼批量供应结算书》及《付款凭证》核算，原告实际供货期限为2014年6月1日至2016年5月30日，被告应付款总额为人民币14853976.60元，被告已支付货款人民币5305068元，现在尚欠货款人民币9548899.60元。经原告多次追索，被告至今未履行支付上述货款义务，已构成违约，应依法承担违约责任。2015年2月16日被告罗雄向原告出具《付款承诺书》承诺在2015年3月15日前支付5000000元货款，剩余款项于2015年8月前付清，如不能按承诺支付货款，则按银行的四倍利率承担违约金支付给被告。2016年7月6日原告向被告四建公司发函协商解决上述欠款事宜，但被告未予理会。原告为维护合法权益，逐诉至法院。被告四建公司辩称，被告罗某是本案项目的实际施工人，合同为被告罗某与原告所签，是该合同的履行者和受益人，故应先由其支付拖欠的货款及违约金，被告四建公司仅仅是被告罗某的挂靠单位，仅收取其1%的管理费，被告四建公司愿在被告罗某偿付不能的情况下承担相应的补充责任。原告在计算已收到的货款是5305068元，但遗漏了两套房（价值2533674元）来冲抵货款的事实，这两套房已经在2015年10月7日交付给原告指定的两个人某、某，且已分别于2016年1月16日签订商品房买卖合同，开具了房款发票及在房管局备案。另，原告在计算本案的违约金过高，应按银行逾期贷款利率来计算。被告罗某缺席未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据:一、证明双方混凝土购销关系及双方基本的合同权利义务：1、《海口市商品混凝土购销合同》2、《商品混凝土购销合同补充协议书》、3、《关于调整商品混凝土销售价格的函》二、原告累计向被告工地供应混凝土44681.30m3，货值共计14853967.60元。（附：原告提供的砼批量供应结算书、锦地翰城二期B区砼供应对账明细表）三、被告向原告支付混凝土货款共计5305068元，有交通银行记账回执、智海专用收据及担保书为凭。四、被告罗某的《付款承诺书》。在确认原告为罗某承建锦地翰城二期B区供应商品混凝土未付款的情况下，承诺在2015年3月15日前支付5000000元货款，剩余款项于2015年8月31日前付清，如不能按承诺支付货款，则按银行的四倍利率承担违约金支付给原告。五、原告同意被告用房产扣抵部分货款。六、被告罗某挂靠被告四建公司的事实及企业内部工程施工管理承包合同。本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院予以认定如下：一、被告四建公司抗辩原告遗漏了两套房（价值2533674元）来冲抵货款的事实。并举证房款支付说明、交房入伙手续表、钥匙签领及水、电、气底数登记表、交房入伙等证据。原告在庭后经核实于2016年12月5日向本院出具情况说明，确认被告四建公司所述属实，这两套房已经在2015年10月7日交付给原告指定的（案外人）某、某，且已分别于2016年1月16日签订《商品房买卖合同》，即两套房价值2533674元（其中：1501号房价值1265119元，1302号房价值1268555元）冲抵货款后，现被告四建公司、罗雄尚欠原告货款本金7015255.60元。本院予以确认。二、原告计算违约金是否过高。根据双方的约定，被告逾期支付货款按每日3‰支付逾期付款的违约金，且未实际支付，根据最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定【法释】（2015）18号第二十九条”借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”显然，上述当事人的约定明显超过了法律的规定，应予调整，即按年利率24%来计算，自2016年1月17日起计至判决限定给付之日止。被告四建公司的抗辩意见本院予以采纳。三、被告罗某在《付款承诺书》承诺在2015年3月15日前支付5000000元货款，剩余款项于2015年8月31日前付清，如不能按承诺支付货款，则按银行的四倍利率承担违约金支付给原告。该承诺是否适用被告四建公司。因该承诺是被告罗某的个人行为，未得到被告四建公司的确认，故该承诺按银行的四倍利率承担违约金支付给原告不适用被告四建公司。本院认为，原告与被告四建公司经友好协商签订的《海口市商品混凝土购销合同》、《商品混凝土购销合同补充协议书》、《关于调整商品混凝土销售价格的函》是双方当事人的真实意思表示，内容合法，符合法律规定，依法成立有效，受法律保护。原告已依约向被告工地供应混凝土44681.30m3，货值共计14853967.60元。被告支付了货款7838712元（包括以三套房抵扣货款3338742元），尚欠7015255.60元货款未付，已构成违约，依法应承担相应的违约责任，即向原告支付货款7015255.60元及违约金（按年利率24%来计算，自2016年1月17日起计至判决限定给付之日止）。被告罗某，虽然挂靠被告四建公司，其对外以被告四建公司发生的关系应由被告四建公司承担相应的后果，但其自愿以自己的名义向原告承诺承担还款的义务，是其真实意思表示，本院予以确认。综上，原告的诉请，本金部分，证据确实充分，本院予以支持，违约金部分，约定偏高，本院予以调整，被告四建公司就以房冲抵货款及违约金过高的抗辩意见，理由成立，本院予以支持。被告罗某缺席，应视其放弃其举证权利。根据举证规则，被告罗某应承担举证不能的法律后果。经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百零八条、最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定【法释】（2015）18号第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告海口四建建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告海南智海混凝土有限公司货款7015255.60元及违约金（以本金7015255.60元，按年利率24%来计算，自2016年1月17日起计至判决限定给付之日止）；二、被告罗某对被告海口四建建筑工程有限公司的上述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费98114元，诉讼保全费5000元，合计103114元由被告海口四建建筑工程有限公司、罗某共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。审判长吴松林人民陪审员吴清群人民陪审员吴乾全二〇一七年一月二十四日书记员谭珍珍附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定【法释】（2015）18号第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。