江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0722民初7860号原告：马江利,男,1971年2月28日生，汉族，住东海县。委托代理人:陈思斌，江苏恒旭律师事务所律师。被告:连云港铭龙文化旅游发展有限公司,住所地东海县牛山镇富华西路68号。法定代表人:吕俊良，执行董事。委托代理人:吕洲，该公司法律顾问。原告马江利与被告连云港铭龙文化旅游发展有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年11月3日受理后，依法由审判员吴鹏独任审判，公开开庭进行了审理。原、被告的委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马江利向本院提出如下诉讼请求：1、请求判令被告立即支付工程款241983元及违约金（自逾期付款之日起按工程款万分之五计算至付清之日止）；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由:2015年11月5日，原、被告签订《协议书》，约定被告将其开发的晶御中央·御府13号楼及13号楼附属商业楼塑钢窗工程发包给原告施工，具体面积以双方验收确认的工程量为准，单价为291元/㎡，工期自2015年11月12日起至2015年12月30日止。工程验收后3个工作日内，被告应付工程款至总价款的70%，13号楼及13号楼附属商业楼竣工验收合格后10日内付至总价款的90%，剩余10%为保修金，一年保修期满后10日内付清。付款每逾期一日，被告应按工程款的万分之五向原告支付违约金。协议签订后，原告按约履行了合同义务，工程如期竣工。2016年8月30日，双方确认工程款总额为345690元，但被告却迟迟未予支付。综上，原、被告签订的协议书合法有效，被告的上述行为已明显违约。为了维护原告的合法权益，特诉，请求支持原告的诉讼请求。被告连云港铭龙文化旅游发展有限公司辩称，原告马江利只是合同的签订人，合同实际履行人是周友锋，工程款总额345690元。原告诉争的241983元是总额的70%，应实际履行人周友锋的申请，答辩人分别在2016年4月8日、4月29日和6月1日，各付款10万元至周友锋的账户，已超出原告的诉讼请求。原被告双方合同约定工期2015年11月12日至2015年12月30日止，但是原告直到2016年7月方才完工，2016年7月12日竣工验收，超出竣工交付日期193天，属于严重违约，应按照合同约定承担日千分之三的违约责任，并按工程总额的20%支付违约金。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，被告曾先将晶御中央·御府13号楼及13号附属商业楼塑钢窗制作安装工程发包给连云港龙必达实业有限公司施工，2015年8月27日，双方签订协议书，终止上述工程的履行，已施工范围按合同价款289545元的30%计算即86863.5元，并由案外人周友锋领取。2015年11月5日，原、被告签订《协议书》，约定原告承建被告开发的晶御中央·御府13号楼及13号附属商业楼塑钢窗制作安装剩余部分工程，工程价款291元/㎡，具体面积按竣工后双方实际验收确认的工程量为准，工期自2015年11月12日起至2015年12月30日止。被告按下列办法支付工程款；在协议签订后5个工作日内向原告支付工程款85000元，窗扇安装完毕验收后3个工作日支付工程款至总价款的70%，13号楼及13号附属商业楼工程竣工验收合格后10日内应付至总工程款的90%，剩余10%作为保修金，保修期满一年后10日内付清。另查明，2016年7月17日，涉案工程安装完毕，经被告及监理单位验收合格。2016年8月30日，经原被告结算，晶御中央·御府13号楼门窗工程价款为345690元（包括连云港龙必达实业有限公司之前施工的部分）。目前，晶御中央·御府13号楼及13号附属商业楼建设工程尚未验收。再查明，周友锋与被告之间还存在工程款债权转让纠纷，2016年9月29日，周友锋诉至本院请求被告给付欠款49万元余元，该案正在审理中。以上事实，有当事人陈述、原被告签订的协议书、被告与连云港龙必达实业有限公司签订的协议书、工程联系单、工程验收单、结算单等证据予以证实。在诉讼过程中，被告当庭提出反诉，请求原告支付因逾期完工的违约金33359元，但庭后被告一直未按法律规定缴纳反诉费。本院认为，原告马江利个人承建涉案工程，根据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条的规定，因原告并无相关建筑资质，应当认定无效。同时根据上述司法解释规定，建设工程合同无效，但经竣工验收合格，发包人应参照合同约定支付相应的工程价款。本案中，涉案13号楼塑钢窗制作安装工程已施工完毕，并已竣工验收合格，经双方结算工程价款为345690元（包括连云港龙必达实业有限公司之前施工的部分），参照合同约定付款时间节点，被告现应付工程款的70%即241983元（345690元×70%），连云港龙必达实业有限公司前期施工的部分的工程价款86863.5元，已转让给案外人周友锋，原告无权主张，故被告应支付原告工程价款155119.5元（241983元-86863.5元）。因涉案建设工程合同无效，对于原告主张的违约金，本院不予支持，但被告应承担工程欠款的利息损失。被告抗辩案外人周友锋实际履行合同，因周友锋并非合同签订主体，根据合同相对性原则本院不予采纳。关于周友锋支取款项，因其与被告之间存在债权债务关系，且已诉至本院，应在另案中进行结算，本案不予判涉。被告当庭提出反诉，但庭后一直未按法律规定缴纳反诉费，根据《最高人民法院关于适用＜诉讼费用交纳办法＞的通知》的规定，按照被告自动撤回反诉处理。综上，依照《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条、第二条之规定，判决如下：一、被告连云港铭龙文化旅游发展有限公司于本判决生效后十日内支付原告马江利工程款155119.5元及逾期利息（利息按照中国人民银行同期贷款基准利率，从2016年7月20日起计算至本判决确定的给付之日止）；二、驳回原告马江利其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4930减半收取2465元，保全费2420元，合计4885元，由原告负担885元，被告负担4000元（已由原告垫付，被告应负担部分于本判决生效后十日内与上述款项一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费4930元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员  吴鹏二〇一七年一月十七日书记员  李慧法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）、《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。