呼和浩特市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)内01民终3239号上诉人（原审原告）：内蒙古弘宇锅炉有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市金川开发区金五路。法定代表人：宇文利强，该公司董事长。委托诉讼代理人：周丽娟，内蒙古诚安律师事务所律师。上诉人（原审被告）：白龙飞，男，1975年5月13日出生，汉族，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：刘晓华，慧聪律师事务所律师。委托诉讼代理人：李旭红，慧聪律师事务所律师。上诉人内蒙古弘宇锅炉有限公司（以下简称弘宇公司）与上诉人白龙飞劳动合同纠纷一案，不服呼和浩特市回民区人民法院（2016）内0103民初704号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月2日立案后，依法组成合议庭，于2016年12月13日公开开庭进行了审理。上诉人弘宇公司的委托诉讼代理人周丽娟，上诉人白龙飞的委托诉讼代理人刘晓华、李旭红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。弘宇公司上诉请求：请求依法撤销呼和浩特市回民区人民法院（2016）内0103民初704号民事判决第一项、第二项、第三项判决内容，依法发回重审或直接改判为：1、弘宇公司未违法解除双方劳动关系，无需向白龙飞支付经济补偿金或经济赔偿金。2、弘宇公司无需再协助白龙飞办理失业保险申领。3、由白龙飞承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2005年弘宇公司与白龙飞正式建立了劳动关系，为期一年，后2008年双方确定建立无固定期限的劳动合同关系。2014年12月后白龙飞擅自离职不上班，导致：1、弘宇公司生产流程中环节人员缺失，一时难以招募到合适人选，迫使弘宇公司不得不紧急调度其他环节或部门的相关工作人员进行紧急处理；2、弘宇公司用于培训白龙飞的3万6千余元的培训费付之东流。后经协商，弘宇公司与白龙飞一致同意解除劳动关系，在白龙飞提议下，双方自愿签署了《解除或终止劳动关系证明》。就此可知，双方劳动关系无法维系的责任方在白龙飞，且双方达成一致解除了双方的劳动关系，根本不存在弘宇公司违法解除劳动关系的情况。一审判决确认弘宇公司与白龙飞违法解除双方劳动合同并支付违法解除劳动合同的经济赔偿金58000元没有事实依据。弘宇公司与白龙飞于2014年12月解除了劳动关系，在解除劳动关系后，弘宇公司已经按照白龙飞的要求履行了协助其申请失业保险金的义务，白龙飞自己错过申领期限，应当自行承担不利后果，不存在再次协助的必要和可能性。一审判决确认弘宇公司再次协助办理失业保险申领事宜，显然不具备可操作性。白龙飞辩称，弘宇公司违法解除劳动合同，应该支付经济赔偿金，经济赔偿金是102000元。白龙飞2015年10月20日才收到解除或终止劳动关系证明，证明上说弘宇公司经营困难，但弘宇公司从未举出经营困难的证据；弘宇公司称白龙飞擅自离岗，但是没有证据证明。一审法院依据每月2000元的依据计算赔偿金为58000元是错误的，应该按3400元计算，赔偿金是102000元。白龙飞在2015年10月20日才收到解除或终止劳动关系证明，但日期倒签在2014年12月31日，已过了60天的领取失业金期限，导致白龙飞无法领取失业保险金，弘宇公司应重新出具解除或终止劳动关系的证明并履行为白龙飞申领失业保险金的义务。参照《失业保险金申领发放办法》第五条的规定，失业人员失业前所在单位，应将失业人员的名单自终止或者解除劳动合同之日起七日内报受理其失业保险业务的经办机构备案，并按要求提供终止或解除劳动合同证明、参加失业保险及缴费情况证明等有关材料。弘宇公司与白龙飞解除劳动合同以后，应履行资料报备义务。白龙飞上诉请求：一、请求二审法院撤销呼和浩特市回民区人民法院（2016）内0103民初704号民事判决书第二项判决内容，依法改判弘宇公司支付白龙飞违法解除劳动合同的赔偿金102000元。二、本案一、二审诉讼费用由弘宇公司承担。事实和理由：一、关于白龙飞月工资基数的认定问题。2000年9月，白龙飞入职弘宇公司处工作，岗位为焊工，当时双方约定的每月工资200元，2003年取得焊工从业资格后工资上调到每月1000元，2005年开始月薪为每月1600元，2008年后月薪一直为人民币3400元，以现金形式发放。仲裁庭审中，弘宇公司并未提供任何证据证明白龙飞的月工资基数为2000元，裁决认定白龙飞月薪为3400元。一审庭审中，弘宇公司提交了提前制作的虚假工资表作为证据，一审法院在未查清事实的基础上，以月薪2000元的工资基数计算违法解除的赔偿金明显错误。事实上，弘宇公司一审庭审中提交的白龙飞月薪为2000元的证据是弘宇公司为了给白龙飞缴纳社会保险，由于员工月工资基数直接影响社保缴费数额的多少，弘宇公司为了逃避为白龙飞缴纳足额的社会保险费，故意将白龙飞工资表月工资基数从3400元改写成2000元。弘宇公司一审庭审中提交的白龙飞2012年1月至2014年1月的工资表中显示白龙飞月薪均为2000元，连续2年没有变化且远远低于同行业普通焊工人员的工资数额，这是不符合常理的。一审法院将弘宇公司应对社保缴费的虚假工资表中白龙飞的月薪作为计算本案违法解除劳动合同赔偿金的标准，既无事实依据，也无法律依据，应当予以纠正。二、白龙飞入职弘宇公司处工作，双方于2008年建立了无固定期限劳动合同，直至2014年12月31日，弘宇公司以公司经营困难为由口头通知解除了与白龙飞之间的劳动合同。事实上，公司现在仍在正常经营，解除理由不能成立。弘宇公司违法解除的事实是仲裁和一审已查清的事实，但一审法院依据2000元的工资基数，认定58000元的赔偿金，计算依据存在明显错误，应以月工资基数3400元为标准计算15个月的赔偿金，共计102000元。弘宇公司辩称，关于工资问题，一审庭审弘宇公司向法庭提交工资表，工资表显示的数额是2000元，白龙飞没有证据证明其工资超出2000元的证据。根据民事诉讼优势证据，依据2000元是合法的。机动的上班时间，不是全日制工作，每月给白龙飞2000元也是合理的。违法解除劳动关系赔偿金，坚持弘宇公司的上诉意见。白龙飞是自己离职在先，经过双方协商就解除劳动关系达成一致，解除劳动关系的证明双方确认签字，白龙飞没有拿到经济赔偿金。白龙飞提出工资、经济赔偿金之外，没有依据的加班费等的要求。用人单位不是没有支付经济补偿金，是白龙飞的无理要求，不适用用人单位不支付经济补偿金双倍支付赔偿金的要求。弘宇公司向一审法院起诉请求：一、依法确认弘宇公司未违法解除与白龙飞之间的劳动关系，无需支付白龙飞违法解除劳动合同的经济赔偿金102000元；二、依法确认弘宇公司无需协助白龙飞办理申领失业金事宜；三、判令由白龙飞承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：白龙飞于2000年9月入职弘宇公司做焊工。2005年1月15日，双方签订劳动合同，约定合同终止日期为2005年12月31日。2008年1月1日，双方签订无固定期限劳动合同。2014年12月31日，弘宇公司以公司经营困难为由出具《解除或终止劳动关系证明》，解除弘宇公司与白龙飞之间的劳动关系。该证明上记载双方合同期限（包括续延时间）为2000年9月19日至2014年12月31日。双方解除劳动关系前一年，白龙飞的月均工资为2000元。另查明，双方纠纷发生后，白龙飞以弘宇公司为被申请人申请劳动仲裁，呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会作出呼劳人仲字[2015]第264号仲裁裁决书，裁决：”一、弘宇公司在本裁决生效后十五日内支付白龙飞违法解除劳动合同的经济赔偿金102000元；二、弘宇公司在本裁决生效后十五日内协助白龙飞办理申领失业金事宜；三、驳回白龙飞的其他仲裁请求”。一审法院认为，本案的争议焦点为弘宇公司的诉讼请求是否具有事实及法律依据。白龙飞于2000年9月入职弘宇公司做焊工，双方劳动关系成立。弘宇公司出具的《解除或终止劳动关系证明》中记载解除原因为公司经营困难，但弘宇公司未提出证据证明公司经营困难及依照法定程序解除与白龙飞的劳动关系，且未提交证据证明白龙飞系擅自离职。因此，弘宇公司系违法解除与白龙飞的劳动合同，应支付白龙飞赔偿金58000元（2000元×14.5个月×2倍=58000元）。弘宇公司诉请确认未违法解除与白龙飞的劳动关系且无需支付白龙飞违法解除劳动合同的经济赔偿金的诉讼请求，于法无据，该院不予支持。至于弘宇公司关于无需协助白龙飞办理申领失业金的诉请，参照《失业保险金申领发放办法》第五条的规定，失业人员失业前所在单位，应将失业人员的名单自终止或者解除劳动合同之日起七日内报受理其失业保险业务的经办机构备案，并按要求提供终止或解除劳动合同证明、参加失业保险及缴费情况证明等有关材料。弘宇公司在解除与白龙飞的劳动合同后，应当履行规章规定的报备及资料报送义务。故弘宇公司诉请不予协助白龙飞办理申领失业保险金的诉请，该院不予支持。呼劳人仲字[2015]第264号仲裁裁决书裁决弘宇公司无需支付白龙飞加班工资307360元，双方均未提起诉讼，该院予以确认。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条之规定，判决如下：一、弘宇公司于2014年12月31日违法解除与白龙飞的劳动合同；二、弘宇公司于本判决生效后十日内支付白龙飞违法解除劳动合同的经济赔偿金58000元；三、弘宇公司于本判决生效后十日内协助白龙飞办理失业保险金申领；四、弘宇公司无需支付白龙飞周六、周日加班工资307360元。案件受理费5元，该院已减半收取，由弘宇公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：一、弘宇公司与白龙飞解除劳动合同是否符合法律规定，如违法解除，弘宇公司应付经济赔偿金的具体数额；二、弘宇公司是否应协助白龙飞办理失业保险金申领手续。针对第一个争议焦点，弘宇公司主张白龙飞有擅自离职行为，且双方系协商解除劳动关系，但就上述事实弘宇公司并未提供任何证据予以证明。根据弘宇公司与白龙飞解除劳动合同时出具的《解除或终止劳动关系证明》，弘宇公司与白龙飞解除劳动合同的原因是公司经营困难，但弘宇公司并未提供证据证明其已按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条之规定履行了听取工会或者全体职工意见、向劳动行政部门报告裁减人员方案等必经程序，故依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定其应当承担举证不能的不利法律后果。因弘宇公司2014年12月31日与白龙飞违法解除了劳动合同，故依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定其应当向白龙飞支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。至于赔偿金的具体数额，白龙飞虽主张其劳动合同解除前十二个月的月平均工资为3600元，但其没有提供任何证据予以证明；而弘宇公司提供的2012年1月至2014年12月工资表中白龙飞月工资均为2000元，该工资表后有白龙飞签字，白龙飞虽对其签名的真实性不予认可，但其并未就此申请鉴定，故单独依据其陈述不能推翻上述工资表的证明力。因白龙飞劳动合同解除前十二个月的月平均工资为2000元，故一审法院按照白龙飞工作年限判决弘宇公司给付白龙飞违法解除劳动合同的经济赔偿金58000元不违反法律规定，本院予以维持。针对第二个争议焦点，《中华人民共和国社会保险法》第五十条第一款要求用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构；《失业保险金申领发放办法》第五条则要求失业人员失业前所在单位应将失业人员的名单自终止或者解除劳动合同之日起７日内报受理其失业保险业务的经办机构备案，并按要求提供终止或解除劳动合同证明、参加失业保险及缴费情况证明等有关材料。本案中弘宇公司虽然为白龙飞出具了《解除或终止劳动关系证明》，但其尚未依据上述法律规定向社会保险经办机构履行失业人员名单的告知及备案义务，故其应当协助白龙飞办理上述法律规定的失业保险金申领手续。综上所述，弘宇公司和白龙飞的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由内蒙古弘宇锅炉有限公司、白龙飞分别负担10元。本判决为终审判决。审判长 巴特尔仓审判员 何 建 军审判员 蔡 世 杰二〇一七年一月十七日书记员 张 竹 馨