广东省徐闻县人民法院刑 事 判 决 书（2015）湛徐法刑初字第177号公诉机关广东省徐闻县人民检察院。被告人ＸＸ新，男，1990年1月19日出生于广东省徐闻县，汉族，小学文化，农民。曾因犯盗窃罪于2014年1月6日被本院判处有期徒刑七个月，刑期计至2014年4月4日止。因本案于2015年1月15日被羁押，次日因吸食毒品被行政拘留十五日，同年1月27日被强制隔离戒毒二年，同年2月9日被刑事拘留，同年2年14日被逮捕。现羁押于徐闻县看守所。广东省徐闻县人民检察院以徐检刑诉字[2015]167号起诉书指控被告人ＸＸ新犯贩卖毒品罪，于2015年5月28日向本院提起公诉。本院于同年6月1日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省徐闻县人民检察院指派检察员许黄清出庭支持公诉，被告人ＸＸ新到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2015年1月13日14时许，被告人ＸＸ新在徐闻县西连镇边某村路口处贩卖50元毒品给何某某。2014年1月15日19时左右，被告人ＸＸ新在徐闻县迈陈镇塘某村塘某桥处贩卖50元毒品给何某某时被公安民警当场抓获，公安民警扣押了被告人ＸＸ新的毒品5小包。经鉴定，上述5小包毒品净重8.19克，检见甲基苯丙胺成份。针对上述指控的事实，公诉机关当庭提交了本案的相关证据，认为被告人ＸＸ新无视国家法律，明知是毒品而故意出售给他人吸食，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贩卖毒品罪追究被告人ＸＸ新的刑事责任。提请本院依法判处。被告人ＸＸ新对公诉机关指控其实施2014年1月15日19时许的贩卖毒品案及被扣押8.19克甲基苯丙胺的事实和罪名无异议，但辩解其并未实施2014年1月13日14时许的贩卖毒品案。经审理查明，2015年1月13日14时许，何某某用手机联系被告人ＸＸ新，欲向被告人ＸＸ新购买50元毒品，双方约定在徐闻县西连镇边某村路口处进行毒品交易。双方到达约定地点后，被告人ＸＸ新将1小包毒品冰毒交给何某某，何某某接过毒品后就将一张面额为50元的人民币交给被告人ＸＸ新的女朋友，双方交易完成后就各自离开了。2014年1月15日19时左右，何某某用手机联系被告人ＸＸ新，欲向被告人ＸＸ新购买50元毒品，双方约定在徐闻县迈陈镇塘某村塘某桥处进行毒品交易。双方到达约定地点后，何某某交给被告人ＸＸ新一张面额为100元的人民币，被告人ＸＸ新将1小包毒品冰毒交给何某某，并叫其女朋友找50元给何某某，但其女朋友在打开包找钱时，公安民警就将其三人抓获，并扣押了被告人ＸＸ新的毒品4小包、贩毒通讯工具黑色酷派手机一部、贩毒交通工具红色本田二轮摩托车一辆、人民币204元，扣押了何某某掉落在地上的毒品1小包。经鉴定，上述5小包毒品净重8.19克，检见甲基苯丙胺成份。另查明，何某某掉落在地上的那1小包毒品就是刚向被告人ＸＸ新购买的毒品。以上事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据证实：受案登记表、立案决定书，证实：接受本案及本案立案的简要情况。破获案件情况说明，证实：被告人ＸＸ新的到案经过及本案的侦破过程。现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实：（1）2015年1月13日14时许的贩卖毒品案的中心现场位于徐闻县西连镇边某村路口处的公路上，该路段是外西公路迈陈镇至西连镇路段。东侧约20米处是西连镇边某村路口，往东是通往迈陈镇方向，南侧偏西20米是通往边某村村内的水泥路，南侧是边某村住宅区及耕地，西侧是通往西连镇方向的水泥路，北侧是边某村住宅区及耕地。经勘查，在现场未发现有价值线索。（2）2015年1月15日19时许的贩卖毒品案的中心现场位于徐闻县迈陈镇塘某村塘某桥处通往西连镇龙某村方向的水泥路上。东侧是横过公路的水沟，南侧偏西方向是通往西连镇的水泥公路，南侧是塘某村村民耕地，西侧是塘某村村民农田，西侧偏北方向是通往西连镇龙某村的水泥路，北侧是塘某村村民住宅区，北侧有一颗榕树。经勘查，在现场发现了1小包疑似毒品。搜查笔录，证实：2015年1月16日9时许，西连派出所侦查人员依法对被告人ＸＸ新的人身进行搜查，从被告人ＸＸ新身上的衣袋内搜出3小包疑似毒品，在裤袋内搜出204元人民币。扣押决定书、扣押清单，证实：公安机关依法扣押了被告人ＸＸ新的冰毒3小包、麻古1小包、人民币204元、黑色酷派手机一部、红色本田二轮摩托车一辆，扣押了何某某的冰毒1小包。毒品检验鉴定报告，证实：经鉴定，扣押在案的5小包毒品净重8.19克，检见甲基苯丙胺成份。现场检测报告书，证实：2015年1月15日20时15分，经现场提取何某某的尿液作甲基胺非他明检测，何某某的检测样本结果呈阴性。行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实：被告人ＸＸ新因吸食毒品于2015年1月16日被行政拘留十五日，同年1月27日被强制隔离戒毒二年。调取证据通知书、调取证据清单、相关通讯记录，证实：2015年1月13日，被告人ＸＸ新的1820765****手机分别于当天14:58:00、15:07:07、15:18:07接到何某某使用1847598****手机打来的电话。2015年1月15日，被告人ＸＸ新的1820765****手机分别于当天16:06:25、16:38:33、18:59:43接到何某某使用1847598****手机打来的电话，被告人ＸＸ新利用1820765****手机分别于当天19:29:39、19:46:12拨通何某某的1847598****手机。被告人ＸＸ新的供述和辩解及辨认笔录，证实：（1）第一、二次讯问笔录：①2015年1月15日晚上8点左右，何某某打手机问我：“你在哪里？拿50元货（指毒品）给我。”我说：“我在龙某村，你在哪里？”何某某说：“我在北某村。”我说：“你过来北某村路口村牌处。”何某某又说：“那里太远了，要不我在塘某桥处等你？”我说：“好的。”挂了电话后，我就和我女朋友李某某骑一辆红色本田摩托车去到塘某桥处，我看到何某某在等我，何某某看到我后就伸一张100元给我，我接过钱后就将1小包毒品交给何某某，何某某接到毒品后，我说：“没有钱找给你。”然后我对我李某某说：“你帮我找50元给他。”李某某还未把50元找给何某某时，公安民警就将我们全部抓获了，我被扣押了3小包冰毒、1小包麻古、用于交易的一部黑色酷派手机、人民币204元、红色本田摩托车一辆。我的手机号码是1820765****，何某某的手机号码是1847598****。②2015年1月13日中午2时左右，我和我女朋友李某某在西连镇北某村林某某家宅里玩。当时我接到何某某来电，何某某问我有没有货（指毒品），我说有，何某某就提出向我购买50元毒品，我就问何某某在哪里，何某某说他在西连镇边某村路口处等我，然后我就挂断电话了。我就与林某某、李某某一起驾驶摩托车驶向边某村路口，当时由我驾车，李某某坐在我前面，林某某坐在我身后。约5分钟后，我们三个人就到达边某村路口，我看到何某某和黄某某早已在边某村路口等我，我就将车停稳了，我将事先准备好的1小包用透明塑料封口袋包装的50元毒品交给何某某，何某某接过毒品后就将一张面额为50元的人民币交给李某某，李某某收到钱后，我们就驾车回林某某家宅，何某某和黄某某也驾车离开了。这次贩毒所得毒资50元，我已经花完了。（2）第三次讯问笔录（在该份笔录中，被告人ＸＸ新的供述与前两次讯问笔录一致，但其拒绝签名）。（3）第四次讯问笔录（在该份笔录中，被告人ＸＸ新只供认其实施了2015年1月15日19时许的贩卖毒品案，但辩解其和几个朋友于2015年1月13日14时许在一起碰面，当时包括林某某、黄某某、何某某、李某某，但其并没有贩卖毒品给何某某）。经辨认照片，被告人ＸＸ新辨认出何某某就是向其购买毒品的人。证人何某某的证言及辨认笔录，证实：2015年1月15日20时许，我是在徐闻县迈陈镇塘某村塘某桥处与毒贩ＸＸ新及其女友一起被抓获的。我共为杨某向ＸＸ新购买过两次毒品。①2015年1月12日10时许，我驾车在北某村委会黄某村后的水泥路上碰到以前的毒友黄某某，我就问他：“现在在何处可以购买冰和果？”他就说：“昌某村ＸＸ新有货出卖，他的手机是1820765****。”我就将ＸＸ新的手机登记在我的手机里。次日中午2时许，我在村里碰到杨某，杨某问我能否帮他购买冰毒，我说可以，然后他给我一张面额为50元的人民币，我就骑一辆摩托车去黄某村找黄某某，找到黄某某后，我就搭载他从村里出来。在路上，我用我的手机（号码为1847598****）联系ＸＸ新，ＸＸ新接听后，我说我是何某某，又名“黑脚”，我问ＸＸ新是否有货（指冰毒），因为他认识我，他就说有货，并问我现在在何处，我就说我在西连镇边某村路口处，ＸＸ新就叫我在那里等，然后就挂断了电话。约5分钟后，ＸＸ新驾车搭载他的女朋友及林某某来到约定地点，他的女朋友坐在前面的油箱上，林某某坐在ＸＸ新后面。摩托车停稳后，ＸＸ新就将1小包用透明封口袋包装着的50元冰毒交给我，我接过冰毒后就伸50元给ＸＸ新，由于他骑摩托车不方便拿钱，他就叫我直接把钱交给他的女朋友，他女朋友接过我的50元后，我与黄某某就离开现场并回迈陈镇了，他们三人也回去了。②2015年1月15日20时许，杨某来到我家叫我为他购买50元冰毒，我同意了，他就给我100元，说等会再为他找回50元。然后我一个人骑摩托车出去，我在路上用手机（号码为1847598****）联系ＸＸ新（号码为1820765****）。我问ＸＸ新在哪里，我说要50元货（指冰毒）。ＸＸ新说他在龙某村，问我在哪里。我谎称我在北某。听完后，ＸＸ新叫我来北某村路口村牌处，我嫌太远，我说要不我来迈陈镇塘某桥处等，ＸＸ新同意。然后我就到塘某桥处等ＸＸ新，过了几分钟，ＸＸ新骑着摩托车搭载其女朋友来到，我就迎上去并伸给ＸＸ新1**元，ＸＸ新接过钱后就将1小包用透明塑料封口袋包装的50元冰毒卖给我。我接过冰毒后，ＸＸ新就说：“你等一会儿，我没有50元找回给你，我叫我女朋友找你50元。”当时ＸＸ新的女朋友正在为我找50元，但还未找给我时就被公安民警巡逻发现，我们三人就人赃俱获了。经辨认照片，证人何某某辨认出被告人ＸＸ新就是贩卖毒品给他的人。证人李某某的证言及辨认笔录，证实：ＸＸ新是我的男朋友。①2015年1月15日晚上7点左右，我坐在ＸＸ新摩托车后，ＸＸ新启动摩托车后，我就问他：“去哪里？”他说：“咱们回家。”当我们到塘某桥处时就发现一个男青年在路边，ＸＸ新就将车停下来，那男青年拿出一张100元面额的人民币给ＸＸ新，ＸＸ新接过钱后就问我：“有没有50元钱？”我说：“有。”然后当我打开我的包正要找钱时，公安民警路过就把我们三人全部抓了。我没有参与和ＸＸ新贩卖毒品，也不知道他正在贩卖毒品。②2015年1月13日14时左右，我和ＸＸ新到其亲戚林某某的家宅与林某某玩，当时ＸＸ新的手机响起，他拿到外面去接听。过了一会儿，ＸＸ新叫我坐在他的前面，林某某坐在他的后面，然后ＸＸ新驾车，约5分钟后，我们三人到达边某村路口处，当时有两个男青年在那里等候了，其中有一个男青年就是昨晚与我们同时被抓的那个男青年。我见到ＸＸ新给一粒东西给那个男青年，那个男青年就给一张面额为50元的人民币给我，我接过钱后就放在我的包里，然后我们三人就驾车离开了，那两个男青年也离开现场了。经辨认照片，证人李某某辨认出何某某就是向被告人ＸＸ新购买毒品的那位青年。证人黄某某的证言及辨认笔录，证实：2015年1月12日10时许，我在村后水泥路遇见以前毒友何某某驾车经过，何某某问我哪里可以买到冰和果，我说西连镇昌某村的ＸＸ新有货（指冰毒和麻古）出卖，并将ＸＸ新的手机号码告诉何某某，何某某将ＸＸ新的手机号码存好后就离开了。次日中午2时许，何某某驾车来我家宅找我，我见到何某某后就坐在他的摩托车上向西连镇方向去了。在路上，何某某打电话联系ＸＸ新说需要买货，并约定在西连镇边某村路口处交易，说完后就挂断电话了。约5分钟后，我和何某某到达边某村路口处刚将车停稳，ＸＸ新也驾车载着他女朋友和林某某来到，ＸＸ新将1小包用透明封口袋包装的50元毒品交给何某某，何某某接到ＸＸ新交来的毒品后就将50元毒资交给ＸＸ新，但由于ＸＸ新驾车不方便拿钱，ＸＸ新就叫何某某将钱交给他女朋友，ＸＸ新的女朋友接到何某某的钱后，何某某就驾车载着我向迈陈方向驶去。经辨认照片，证人黄某某辨认出被告人ＸＸ新。证人林某某的证言及辨认笔录，证实：2015年1月13日13时许，ＸＸ新和他的女朋友李某某来我家宅找我玩。当天14时许，ＸＸ新接到一个电话，在ＸＸ新通话过程中，我得知对方需要向ＸＸ新购买毒品，并约定在西连镇边某村路口处交易，整个通话时间有1分钟之久。ＸＸ新挂断电话后就启动摩托车载着我和李某某一起向边某村路口处驶去。约5分钟后，我们三人到达该路口，当时我看到何某某和黄某某在等候，ＸＸ新将车停稳后就拿出一个50元冰毒交给何某某，何某某接过冰毒后就将50元毒资交给李某某，然后何某某和黄某某就驾车向迈陈方向驶去了，我和ＸＸ新、李某某也驾车返回我家中。经辨认照片，证人林某某辨认出被告人ＸＸ新。（2014）湛徐法刑初字第21号刑事判决书，证实：被告人ＸＸ新曾因犯盗窃罪于2014年1月6日被本院判处有期徒刑七个月，刑期计至2014年4月4日止。被告人ＸＸ新的户籍证明材料，证实：被告人ＸＸ新出生于1990年1月19日，犯罪时已达到完全刑事责任年龄。关于被告人ＸＸ新提出的辩解意见，经查，被告人ＸＸ新在庭审中翻供，但提出的辩解意见与全案证据矛盾，而其庭前的前三次供述与证人何某某的证言在毒品交易的时间、地点、毒品和毒资特征等细节能够相互印证，且有证人李某某、黄某某、林某某的证言，被告人ＸＸ新于证人何某某的通讯记录等证据予以佐证，足以认定被告人ＸＸ新曾于2015年1月13日14时许在徐闻县西连镇边某村路口处贩卖50元毒品给何某某的事实，故对被告人ＸＸ新提出其并未实施2014年1月13日14时许的贩卖毒品案的辩解意见，本院不予采纳。本院认为，被告人ＸＸ新无视国家法律，明知是毒品而贩卖给他人，并被缴获毒品甲基苯丙胺8.19克，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，依法应处处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人ＸＸ新犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人ＸＸ新曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。但鉴于被告人ＸＸ新归案后能够如实供述自己的主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。又根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》中“对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量；确有证据证明其购买的部分毒品并未用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。”的规定，在本案中，被告人ＸＸ新属于有吸毒情节的贩毒人员，而其购买的毒品数量无法查明，所以应当以其被查获的毒品甲基苯丙胺8.19克认定为贩毒数量，但可以对其酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人ＸＸ新判处三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金，该量刑建议符合罪责刑相适应原则，本院予以采纳。根据被告人ＸＸ新的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，考虑其认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人ＸＸ新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币五千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月15日起至2019年3月14日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）扣押在案的毒品甲基苯丙胺8.19克、贩毒所得的人民币100元、贩毒通讯工具黑色酷派手机一部、贩毒交通工具红色本田二轮摩托车一辆，均予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邓 六审 判 员  杨 成人民陪审员  李文雅二〇一五年六月十八日书 记 员  彭威源附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条具有下列情形之一的，可以认定为第第四款规定的“情节严重”：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；（五）其他情节严重的行为。