云南省大理市人民法院刑 事 判 决 书(2016)云2901刑初451号公诉机关云南省大理市人民检察院。被告人马赛同，男。曾因犯贩卖毒品罪于1999年1月6日被巍山彝族回族自治县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚及人民币1000元，2001年3月13日刑满释放；曾因犯贩卖毒品罪于2013年9月9日被本院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币6000元，2014年9月7日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年7月13日被大理市公安局刑事拘留，同年8月19日被执行逮捕。现羁押于大理市看守所。辩护人李超，云南榆泰律师事务所律师。大理市人民检察院以大检公诉刑诉〔2016〕411号起诉书指控被告人马赛同犯贩卖毒品罪，于2016年12月10日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2017年1月10日适用普通程序公开开庭审理了本案。大理市人民检察院指派检察员苏平、张远铭出庭支持公诉，被告人马赛同及辩护人李超到庭参加诉讼。现已审理终结。大理市人民检察院指控，2016年6月25日15时许，被告人马赛同在大理市下关镇泰安路泰安市场门口附近以人民币200元（以下币种均为人民币）的价格向吸毒人员杨某贩卖了7颗甲基苯丙胺。2016年7月初一天，被告人马赛同在大理市下关镇环城路环泰加油站以200元的价格向吸毒人员杨某贩卖了7颗甲基苯丙胺。2016年7月12日17时许，被告人马赛同在大理市下关镇巍山路口以200元的价格向吸毒人员杨某贩卖了7颗甲基苯丙胺。2016年7月13日12时许，被告人马赛同在大理市下关镇泰兴市场门口附近，再次向吸毒人员杨某贩卖“小马”毒品可疑物时被当场抓获，从被告人马赛同身上及其驾驶的云LYZ9**号轿车内共查获“小马”毒品可疑物105颗，经称量净重为10.31克。经鉴定，查获的毒品可疑物均为毒品甲基苯丙胺。上述事实，公诉机关提供了证人证言、辨认笔录、鉴定意见、物证、书证、归案经过、被告人供述等证据证实。公诉机关认为被告人具有累犯、再犯、如实供述等从重或从轻处罚情节，建议本院对其判处有期徒刑八年至十年，并处罚金。被告人马赛同对公诉机关指控的事实、罪名均无异议，请求本院对其从轻处罚。辩护人提出本案中存在犯罪未遂、犯意引诱、累犯、如实供述情节，建议本院对被告人判处有期徒刑三年至五年，并处罚金。经审理查明，2016年6月25日15时许，被告人马赛同在大理市下关镇泰安路泰安市场门口附近以200元的价格向吸毒人员杨某贩卖了7颗甲基苯丙胺。2016年7月初一天，被告人马赛同在大理市下关镇环城路环泰加油站以200元的价格向吸毒人员杨某贩卖了7颗甲基苯丙胺。2016年7月12日17时许，被告人马赛同在大理市下关镇巍山路口以200元的价格向吸毒人员杨某贩卖了7颗甲基苯丙胺。2016年7月13日12时许，被告人马赛同在大理市下关镇泰兴市场门口附近，再次向吸毒人员杨某贩卖甲基苯丙胺片剂时被当场抓获，从被告人马赛同身上及其驾驶的云LYZ9**号轿车内共查获净重10.31克的甲基苯丙胺片剂105颗。上述车辆、毒品、被告人所有的用于联系贩卖毒品事宜的手机一部均被扣押。被告人马赛同归案后如实供述贩卖毒品的事实。另查明，被告人马赛同吸食毒品，云LYZ9**号轿车登记所有人非马赛同。上述事实，公诉机关提供了证人证言、辨认笔录、鉴定意见、物证、书证、归案经过、被告人供述等证据证实。本院认为，被告人马赛同违反国家毒品管理法规，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的事实、罪名成立。被告人贩卖甲基苯丙胺超过10克，应处七年以上有期徒刑；多次贩卖毒品，从重处罚；曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；有犯罪前科，酌情从重处罚；如实供述其罪行，可以从轻处罚。本案贩卖毒品的数量以查获的数量计算，但考虑被告人吸食毒品情节，酌情从轻处罚。关于辩护人提出被告人马赛同贩卖毒品的交易在公安机关的监控之下，毒品犯罪不可能得逞系犯罪未遂的辩护意见。本院认为，公安机关实施监控下交付的目的是为扩大毒品犯罪侦查的效果，实施该项策略本身意味着公安机关对毒品犯罪的很多具体情况尚未掌握和控制，该类情况下破获的毒品犯罪不能认定为犯罪未遂。故辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出的引诱犯罪问题。本院认为，对已持有毒品待售者，公安机关根据线索破获的案件，不是犯罪引诱。辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。综上，根据被告人犯罪的事实、性质、情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人马赛同犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年零六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月13日起至2025年1月12日止。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳。）二、查获的毒品，由公安机关依法处理。三、扣押在案的被告人马赛同所有的手机，依法没收；扣押在案登记在他人名下的车辆，由公安机关依法处理。四、违法所得，继续追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  李琳平人民陪审员  张学礼人民陪审员  李中剑二〇一七年一月十三日书 记 员  李丹妮附页《中华人民共和国刑法》第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。