重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0243民初字第3059号原告：廖邦碧，女，1972年11月6日出生，住重庆市彭水苗族土家族自治县。委托诉讼代理人：聂洪波，重庆渝东律师事务所律师。委托诉讼代理人：倪娜，重庆渝东律师事务所律师。被告：彭水苗族土家族自治县市政园林管理局。住所地：重庆市彭水苗族土家族自治县汉葭街道山谷公园旁。组织机构代码：79074305-1。法定代表人：文元林，该局局长。委托诉讼代理人：王子育，该局顾问职员。原告廖邦碧诉被告彭水苗族土家族自治县市政园林管理局（以下简称市政园林局）人身损害赔偿纠纷一案，本院于2016年8月2日受理后，依法适用简易程序，于2016年8月30日进行公开开庭审理，原告廖邦碧及其委托诉讼代理人聂洪波、倪娜，被告市政园林局的委托诉讼代理人王子育到庭参加诉讼。在本次审理过程中，因被告市政园林局对原告廖邦碧伤残等级提出异议并申请重新鉴定，择定由重庆市法庭科学司法鉴定所进行二次司法鉴定。重新鉴定作出后，本案于2016年12月23日进行了第二次公开开庭审理。原告廖邦碧及其委托诉讼代理人聂洪波、倪娜，被告市政园林局的委托诉讼代理人王子育到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告廖邦碧向本院提出诉讼请求：请求依法判令被告向原告支付残疾赔偿金、被扶养人生活费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、医疗费、交通费、精神损害抚慰金、后续治疗费、小孩护理费以及到重庆进行二次鉴定的交通费、住宿费、生活费、护理费等共计经济损失133694.05元，并承担本案诉讼费。事实和理由：2016年3月8日，原告在被告管理的山谷公园道路上行走时，因公园围墙突然倒塌，致使原告头部及全身多处被墙砖砸伤，并被掩埋数分钟，路人发现后，将其送往彭水县中医院住院治疗，该院中医诊断为“右外踝线形骨折”（骨断筋伤、气血瘀阻），西医诊断为“轻型颅脑损伤、外伤性头痛、右外踝线形骨折、全身多处软组织损伤”等；2016年6月7日，经重庆市彭水县司法鉴定所鉴定，廖邦碧右下肢被重物砸伤的伤残等级为十级。被告市政园林局辩称，对原告请求的住院伙食补助费和后续治疗费没有异议；对原告的户口性质除户口簿外还应有其他证据佐证；因原告不构成伤残等级，故其请求的伤残赔偿金、被抚养人生活费不应得到支持；对原告请求的护理期的天数、误工期的天数及赔偿标准有异议；认为原告请求营养费没有事实依据，两次鉴定产生的鉴定费应由原告承担；原告请求的交通费及出院后产生的医疗费由法庭依据有合法根据的医药费发票核实认定；原告请求的精神损害抚慰金、小孩护理费不应当支持；原告请求到重庆鉴定产生的交通费、住宿费、生活费、护理费由法庭酌定；事发当天发生了不可抗力的暴风雨才酿成了事故，且原告自身存在过错，故应减轻或免除被告的责任。被告同时要求，对其为原告垫支的医疗费15495.41元、垫支的护理费1000元及重新鉴定费1150元在本院中一并处理。本院经审理认定事实如下：原告廖邦碧于2016年3月8日，在被告市政园林局管理的开放式公园——山谷公园内道路上行走时，被突然倒塌的公园围墙砸伤，造成原告轻型颅脑损伤、外伤性头痛、右腓骨外踝线形骨折、全身多处软组织损伤。原告廖邦碧于受伤当日入住彭水县中医院治疗，同月30日出院。出院医嘱为：1.患者继续石膏托外固定一周后回院复查X片，根据骨折愈合情况拆除石膏；2.院外避免过早负重、暴力等导致骨折移位，如骨折移位则需手术治疗；3.不适随诊。原告住院期间，被告市政园林局为其支付医疗费15495.41元、垫支护理费1000元。2016年6月7日，重庆市彭水司法鉴定所作出渝彭司鉴所[2016]临鉴字第137号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.廖邦碧右下肢被重物砸伤的伤残等级评定为X（10级）；2.廖邦碧的后续医疗费约需人民币7200元整；3.廖邦碧被重物砸伤全身多处，其误工期、护理期、营养期应从受伤当日起至鉴定前一日止计算适宜。因被告市政园林局对原告廖邦碧构成伤残等级的鉴定不服而申请重新鉴定，重庆市法庭科学司法鉴定所于2016年10月17日作出渝法庭〔2016〕医鉴字第1332号司法鉴定意见书，鉴定意见为：廖邦碧右下肢损伤，未达伤残等级。本院认为，公民合法的人身权益受法律保护。本案系人身损害赔偿案件，争议的焦点为原告廖邦碧受伤后应获得哪些赔偿及其金额的确定。我国相关民事法律规定，建筑物、构筑物或者其他设施造成他人损害的，其所有人、管理人或者使用人除能证明自己没有过错的以外应当承担侵权的民事责任。依照我国法律和司法解释的规定，建筑物、构筑物致人损害采取的是过错推定原则，如果所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错，则应依法承担民事责任。本案中，被告市政园林局作为山谷公园管理人，因其管理不善导致公园围墙倒塌致伤原告，其过错是显而易见的，且结合事发当天风力、雨量及其对周围环境的影响程度和影响范围来看尚不构成不可抗力的情形，故被告依法应当承担赔偿责任。对原告廖邦碧因本案事故产生而请求的赔偿项目及金额作如下分析认定：1．残疾赔偿金、被扶养人生活费。根据重庆市法庭科学司法鉴定所作出的渝法庭[2016]医鉴字第1332号鉴定意见，廖邦碧右下肢损伤未达伤残等级，故对原告主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费不予支持。2．护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案原告廖邦碧受伤后住院22天，从受伤日起至申请伤残鉴定日止为90天，结合廖邦碧受损程度、治疗情况、出院医嘱和司法鉴定意见，本院酌定该项护理费为9000元（90天×100元/天）；原告到重庆进行鉴定请求的200元护理费，本院认为，原告骨折未逾、行动不便，到重庆鉴定需要有人陪护亦属合情合理。上述两笔护理费共为9200元，当予支持。因被告市政园林局已在原告廖邦碧治疗过程中垫支护理费1000元，故应在实际赔付时予以扣除。3．误工费。被告虽对原告护理期、误工期及营养期提出异议，但未提出重新鉴定的申请，也未提供其他足以推翻彭司鉴所[2016]临鉴字第137号司法鉴定意见的证据，本院根据原告廖邦碧受损程度、恢复状况和司法鉴定意见，酌定廖邦碧的误工天数为90日。因原告未提交其月度收入方面的证据，故对原告主张100元/天的误工费的请求不予支持，本院酌定按80元/天的标准计算，其误工费为7200元（90天×80元/天）。4.营养费。根据原告廖邦碧受伤程度、多处受伤的情况以及司法鉴定意见，可酌情考虑一定的营养费，但其请求50元/天的标准偏高，本院酌定原告廖邦碧的营养费为2700元（90天×30元/天）。5．住院生活补助费。原告廖邦碧请求住院生活补助费1150元（23天×50元/天），被告对此无异议，本院予以确认。6．鉴定费。因原告廖邦碧所受伤害不构成伤残等级，故其诉求的渝彭司鉴所[2016]临鉴字第137号司法鉴定费1900元中伤残等级部分的鉴定费用700元应由原告承担，其余误工期、护理期、营养期和后续医疗费的鉴定费用1200元当由被告市政园林局承担；渝法庭〔2016〕医鉴字第1332号司法鉴定费1050元及专家会诊费100元计1150元，因重新鉴定的伤残等级鉴定意见改变了原告举示的鉴定意见结论，故该项鉴定费用1150元应由原告廖邦碧承担。7.医疗费。原告受伤医治期间，被告市政园林局已经为其垫付医疗费15495.41元，根据本案责任分析认定，此笔费用应由被告承担。本案诉讼中，原告在被告为其垫付的医疗费15495.41元外，另外还提交了一些医疗费、检查费发票，本院对其合法有效的281元医疗费予以支持。8．交通费。原告请求在彭水医治及康复期的交通费为500元，但未提供相关票据，本院酌情认定廖邦碧因就医、治疗、复查等产生交通费用300元；原告去重庆鉴定而产生的交通费256元，因有合法票据佐证，本院予以支持。上述两笔交通费共计556元。9.精神损害抚慰金。原告虽未构成残疾，但其身体受到损害后的精神痛楚是客观存在的，本案中原告请求的精神损害抚慰金5000元偏高，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，本院酌定2000元。10.后续治疗费。根据渝彭司鉴所[2016]临鉴字第137号司法鉴定意见书的意见，原告需后续治疗费7200元，被告对此亦无异议，本院予以支持。11.小孩照护费。原告受伤后，司法鉴定认为其需要产生必要的护理期、误工期，意即生活不能自理。原告廖邦碧之女廖某生于2014年5月18日，廖某在其母廖邦碧受伤时尚不足2岁，从出生至今一直由原告廖邦碧独自抚养，且原告提交的户口簿可证明家庭人口只有廖邦碧和廖某两人。原告作为廖某目前实际生活中唯一的法定监护人，在住院及生活不能自理期间，2岁幼女需由他人提供必要的生活照护和帮助符合常情。同时，本院认为，原告请求误工费是对其合理收入损失的补偿主张，而请求小孩照护费则是对其财产意外减损的填平，二者互不包含、互不替代、独立并存，没有“只此不彼”的逻辑必然，故原告为此额外支付的14200元的小孩照护费应当视为其直接的、额外的经济损失，依法可予支持。12、住宿费、生活费。此费用为原告到重庆进行鉴定所必然发生，其中的住宿费178元有合法票据支撑，本院予以支持；对于原告和陪护人员去来两天发生的生活费问题，因原告未提交有效支付票据，本院依据我县国家工作人员出差重庆主城的每日生活费补助标准，酌定原告及陪护人员2人2天生活补助费共计400元。在本案诉讼中，原告上述应该获得的各项赔偿金额除鉴定费外共计44065元（已扣除应由被告负担且在原告医治期间垫付的医疗费15495.41元和护理费1000元）。综上所述，本院根据原告、被告所举证据及各方的质证、辩论意见，依据《中华人民共和国民法通则》第十六条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条以及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告彭水苗族土家族自治县市政园林管理局在本判决生效后十日内向原告廖邦碧支付护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、医疗费、交通费、精神损害抚慰金、后续治疗费、小孩照护费、住宿费、生活费等上述各项赔偿款44065元（已扣除应由被告承担且在原告医治期间而垫付的医疗费15495.4元和护理费1000元）；二、驳回原告廖邦碧的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费528元（原告已预交），由原告廖邦碧负担350元、被告彭水苗族土家族自治县市政园林管理局负担178元。渝彭司鉴所[2016]临鉴字第137号司法鉴定费1900元中的伤残等级鉴定费700元由原告廖邦碧承担，误工期、护理期、营养期和后续医疗费的鉴定费1200元由被告彭水苗族土家族自治县市政园林管理局承担；渝法庭〔2016〕医鉴字第1332号司法鉴定费1150元（含专家会诊费100元）由原告廖邦碧承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审判员  冉启驰二〇一七年一月十日书记员  甘兵锋