文书内容内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）赤民三终字第411号上诉人（原审原告）董立民，现住赤峰市。上诉人（原审被告）赤峰市红山区图书馆，住所地赤峰市红山区新华路中段回民小学对过。法定代表人袁首力，馆长。委托代理人周东义，内蒙古源生律师事务所律师。上诉人（原审被告）赤峰市红山区民族少年儿童图书馆，住所地赤峰市红山区南新街办事处花园居委会新华路中段23号。法定代表人林楠，馆长。委托代理人周东义，内蒙古源生律师事务所律师。原审被告江俊君，现住赤峰市。委托代理人朱晓旭，市民，住赤峰市，系江俊君儿媳。上诉人董立民、赤峰市红山区图书馆、赤峰市红山区民族少年儿童图书馆因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服赤峰市红山区人民法院作出的（2014）红民初字第3580号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年4月22日受理后，依法组成合议庭于2015年5月25日公开开庭审理了本案，上诉人董立民、二上诉人赤峰市红山区民族少年儿童图书馆及赤峰市红山区图书馆的委托代理人周东义、原审被告江俊君的委托代理人朱晓旭到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审认定事实，2013年2月3日17时许，在赤峰市红山区文化大厦三楼的二被告红山区图书馆、红山区少儿图书馆二单位共有物业的走廊，二被告共同聘用的门卫、更勤人员江俊君，因原告董立民说话声音大前去制止，进而与董立民发生争执后厮打。江俊君报警后，双方被带到赤峰市公安局红山区分局长青街派出所。后赤峰市公安局红山区分局于2013年2月4日作出赤红公（长）决字[2013]第92号公安行政处罚决定书，决定给予董立民行政拘留拾日并处罚款伍佰元的行政处罚；于2013年2月21日作出赤红公（长）行罚决字[2013]118号行政处罚决定书，决定给予江俊君行政拘留拾日并处罚款伍佰元的行政处罚。2013年2月10日，原告董立民于解除拘留后到赤峰学院附属医院进行了放射检查，检查结果显示未见异常。支付挂号费5.6元、检查费218元。2013年2月11日，原告董立民自行对其自身拍摄照片10枚，用以记录其身体被伤害状况。2013年2月19日，原告董立民在中国人民解放军沈阳军区赤峰医院进行检查，诊断证明书上记载，诊断结果为右外伤性耳聋及右外伤性鼓膜炎，治疗意见为全身抗炎治疗、全休息20天。支付治疗费255元。原告董立民提交了时间为2013年3月5日、金额为218.6元的赤峰荣济堂大药房连锁有限公司增值税发票和时间为2013年3月13日、金额为151.8元的赤峰雷蒙大药房连锁有限公司发票，证明其因伤用药花费情况。现原告董立民诉至原审法院诉求如前。在原诉讼过程中，原审法院通知江俊君作为本案被告参加诉讼。2013年4月16日，原审法院调取了赤峰市公安局红山区分局对江俊君、董立民、李兆明的询问笔录及对董立民、江俊君的行政处罚决定书，在询问笔录中三人对董立民、江俊君相互殴打的起因、经过描述吻合。庭审过程中，二被告认可江俊君系其共同聘用的门卫、更勤岗位工作人员。红山区图书馆提交了工作制度汇编，红山区少儿图书馆提交了学生阅览室岗位职责及门卫、更勤岗位职责。用以证明江俊君是二单位聘用的更勤人员，他所从事的工作范围和主要职责就是负责报刊的收发，本馆职工的饮用水、楼梯间、门前、厕所责任期的卫生工作，对于馆内存在的水、电等不安全因素进行妥善处理，图书馆的阅览室环境维护有专人负责。原告董立民称其在赤峰市永业广场建筑工地打零工，但其未能提供工资证明的相关证据。《内蒙古自治区2012年度道路交通事故人身损害赔偿标准》中规定，2012年度建筑业平均工资为28544元（每日78.20元）。原审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》之规定，原告董立民在与被告江俊君厮打中被致伤，其有权请求侵权人承担赔偿责任。被告江俊君系被告红山区图书馆、红山区少儿图书馆共同聘用的更卫人员，被告江俊君在当班工作期间，对原告董立民在二被告共同所有的图书馆物业公共部分大声说话影响图书馆正常秩序的行为进行制止，这一行为与履行职责有内在联系，为职务行为。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条之规定，“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”故对于被告江俊君对原告董立民造成的损害，被告红山区图书馆、红山区少儿图书馆应当承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”原告董立民在图书馆大声说话影响了图书馆的秩序在先，在江俊君出面制止时未正确对待，对本案损害结果的发生具有一定过错，故原告董立民应自行承担经济损失的50%。对原告董立民主张的医疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，对其在赤峰学院附属医院发生的挂号费及检查费、在中国人民解放军沈阳军区赤峰医院发生的治疗费予以支持，对赤峰荣济堂大药房连锁有限公司、赤峰雷蒙大药房连锁有限公司的发票予以证实的购药药费数额予以支持，共计849元。对原告董立民提交的雷蒙大药房销售单，因无法证实是董立民所购买，不予支持。对原告董立民主张的误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，依据原告提交的诊断证明书，对误工天数支持20天。因原告不能提供有效工资证明，比照《内蒙古自治区2012年度道路交通事故人身损害赔偿标准》中规定的2012年度建筑业平均工资每日78.20元标准计算，误工费为1564元。以上总计2413元，50%为1207元。原告其他诉讼请求证据不足，不予支持。综上，依照上述相关法律规定及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，经原审法院审判委员会讨论决定，判决：一、被告赤峰市红山区图书馆、赤峰市红山区民族少年儿童图书馆于判决生效后十日内共同赔付原告董立民经济损失1207元；二、驳回原告董立民的其他诉讼请求。宣判后，董立民及赤峰市红山区图书馆、赤峰市红山区民族少年儿童图书馆（以下简称二上诉人）均不服，向本院提出上诉。董立民的主要上诉理由为：1、二上诉人并无证据证明上诉人董立民在图书馆大声喧哗，且即使上诉人声音大也并不足以让上诉人自行承担50％的责任，结合本案实际情况，上诉人董立民应承担10％的责任为宜。2、上诉人董立民于事发16日后入院就医，医嘱全休20日，故上诉人误工期间应包含就医前的16日；依据已生效的（2012）红民初字第129号民事判决所认定事实，可以证实上诉人董立民从事建筑行业多年，且依据日常生活法则亦足以证明上诉人日薪为几百元的事实，故原审以2012年度建筑业平均工资每日78.20元的标准计算上诉人误工费用错误。3、原审既已认定上诉人董立民医疗费等实际损失，则上诉人为要求二上诉人赔礼道歉及保证上诉人人身安全等诉讼请求所提交的证据理应也予以采信。4、依据医院的诊断证明，足以认定二上诉人对上诉人的人身造成重大伤害，二上诉人理应对上诉人的精神损害予以赔偿。5、原审判决对上诉人于（2014）赤民三终字第345号案件中预交的上诉费用未作处分，请二审法院予以补正。赤峰市红山区图书馆、赤峰市红山区民族少年儿童图书馆的主要上诉理由为：1、江俊君虽为上诉人的职员，但其职务仅为门卫及收发，并不负责对图书馆学习秩序的管理，故其与董立民的厮打并非职务行为。2、江俊君与上诉人董立民初次发生口角冲突后即被他人劝阻，上诉人董立民却再次主动挑衅，致使双方矛盾升级发生肢体冲突，结合公安机关已对上诉人董立民进行了行政处罚，故上诉人董立民在此次纠纷中存有严重过错，对自身的损伤应承担全部责任。3、上诉人董立民所提交的证据并不足以证实其实际支付的医疗费用，原审对其主张的849元医疗费全部予以支持错误，同时，事件发生的时间为春节放假期间，上诉人董立民于放假期间不可能产生误工损失，原审对其主张的误工费予以部分认定与事实不符。4、因上诉人董立民随意增加诉讼标的额，致使本案诉讼费用随之增加，原审法院却机械的将上诉人董立民该部分支出全部判由上诉人负担于法无据。5、江俊君的人身损失应由上诉人董立民负担，但原审判决却缺失对该部分内容的调整，请二审法院予以补正。二审经审理查明的事实与原审认定事实一致，本院直接予以确认。本院认为，二上诉人赤峰市红山区图书馆、赤峰市红山区民族少年儿童图书馆（以下简称二上诉人）共同聘用的工作人员江俊君于工作期间与在二上诉人处学习的上诉人董立民发生冲突并在冲突中导致上诉人董立民受伤的事实清楚，该事实有赤峰市公安局红山区分局作出的赤红公（长）决字[2013]第92号、赤红公（长）行罚决字[2013]118号行政处罚决定书，赤峰市公安局红山区分局长青街派出所所作询问笔录、上诉人董立民诊断证明书、购药发票等证据在卷佐证，结合原审被告江俊君为维护图书馆管理秩序而以工作人员身份对上诉人董立民所作喧哗予以制止的行为与其履行职务存有内在联系，足以认定作为原审被告江俊君用人单位的二上诉人应对上诉人董立民所受损伤承担损害赔偿责任。因上诉人董立民与原审被告江俊君均系完全民事行为能力人，双方在冲突已被他人制止的情形下，均未采取理性方式化解矛盾并继而再次发生肢体冲突，故原审判令上诉人董立民对自身损伤的后果承担50％的责任、二上诉人对上诉人董立民损伤的后果承担其余50％的责任并无不当。上诉人董立民及二上诉人虽均对原审判决所认定的误工期间持有异议，但因上诉人董立民于伤后未能马上入院就医，结合上诉人董立民所提交的诊断证明书已明确记载“应休息20天”，故原审判决以上诉人董立民受伤之日起算其20天误工损失并无不当，又因上诉人董立民未能举证证明其最近三年平均收入状况，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，原审法院以2012年度建筑业平均日工资为78.20元的标准计算上诉人董立民20日的误工损失，计1564元并无不当。二上诉人主张上诉人董立民于放假期间不可能产生误工损失之诉讼请求于法无据，本院不予支持。因上诉人董立民并未对因侵权行为而遭受精神损害并造成严重后果之事实予以举证证明，其理应承担举证不能之法律后果，原审未予支持其精神损害抚慰金之诉讼请求，并无不当。二上诉人现主张原审被告江俊君因人身损害所支出的经济损失应由上诉人董立民负担，原审判决未予体现错误，但因二上诉人于原审中并未对该经济损失提起反诉，故原审判决未对原审被告江俊君因人身损害所支出的经济损失予以处理并无不当。上诉人董立民虽主张二被上诉人应对其赔礼道歉并保证上诉人董立民人身安全，但依赤峰市公安局红山区分局长青街派出所对案外人李兆明所作询问笔录，可以认定上诉人董立民于学习期间说话声音大并先行辱骂原审被告江俊君，上诉人董立民对本次纠纷的发生在起因上负有责任，原审判决对其该项诉讼请求未予支持并无不当。依《诉讼费用交纳办法》第二十七条（一）款：“第二审人民法院决定将案件发回重审的，应当退还上诉人已交纳的第二审案件受理费”及第二十九条（二）款：“部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”之规定，原审判决对上诉人董立民在（2014）赤民三终字第345号案件中所缴纳的上诉费用未作处理并依法判令一审案件受理费1251元由上诉人董立民承担655元、由被上诉人赤峰市红山区图书馆承担328元、由被上诉人赤峰市红山区民族少年儿童图书馆承担328元并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1251元，由上诉人董立民负担611元，由上诉人赤峰市红山区图书馆承担320元、由上诉人赤峰市红山区民族少年儿童图书馆承担320元。上诉人董立民预交1251元案件受理费予以退回。邮寄送达费160元，由各方当事人各自负担40元。本判决为终审判决。审 判 长  刘润涓审 判 员  张欢欢代理审判员  王 焯二〇一五年六月十五日书 记 员  于 娜