淮安市清浦区人民法院民 事 判 决 书(2015)浦民初字第00387号原告赵志洪。委托代理人蔡康明。被告淮安三星建陶有限公司。法定代表人周俊。委托代理人胡国建、李想。原告赵志洪与被告淮安三星建陶有限公司（以下简称三星建陶公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年1月19日受理后，依法由审判员张广兄适用简易程序于2015年2月9日公开开庭进行了审理，原告赵志洪及其委托代理人蔡康明，被告委托代理人李想到庭参加诉讼。后因案情复杂转为普通程序，并依法组成合议庭于2015年6月2日公开开庭进行了审理。原告赵志洪，被告委托代理人李想到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵志洪诉称：原告于2012年8月26日日到被告三星建陶公司工作，从事操作工岗位，月工资3200元，双方没有签订劳动合同。同年9月21日早晨4时许，原告在被告单位工作期间左上肢被机器绞伤，后被送至淮安市第二人民医院住院治疗6个月。2014年4月30日，原告伤情经清浦区人社局认定为工伤，同年9月10日，经淮安市劳动能力鉴定委员会鉴定为8级伤残。现起诉要求判令被告：1、判决终止双方的劳动关系，出具终止劳动合同证明书；2、判决被告支付原告停工留薪期的工资36800元（截止2014年10月15日）；3、判决被告支付原告一次性伤残补助金35200元；4、判决被告支付原告一次性工伤医疗补助金66770元；5、判决被告支付原告一次性伤残就业补助金22762.5元；6、判决被告支付原告护理费：80*30*6=14400元；7、判决被告支付原告住院期间伙食补助费：20*30*6=3600元；8、判决被告支付原告工伤伤残等级鉴定费400元；9、判决被告支付原告剩余医疗费1600元；10、判决被告支付原告至终止劳动合同之日的待岗生活费。被告三星建陶公司辩称：1、对于原告诉求终止双方的劳动关系，出具终止劳动合同证明书没有异议；2、对原告要求支付停工留薪期的工资不予认可，停工留薪期间未经劳动能力鉴定委员会确认，且无医疗机构出具的诊断证明予以佐证，对其数额不予认可，原告的月工资不是3200元，是1500元；3、对于原告要求被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金诉求均不予认可，原告的劳动能力鉴定为其单方委托，且我公司并未收到该通知书，鉴定等级过高，对其计算标准也有异议，月工资标准是1500元；4、对原告要求被告支付护理费诉求不予认可，根据鉴定结论原告并不需要护理，对其计算标准亦不认可；5、对原告要求被告支付住院期间伙食补助费、工伤伤残等级鉴定费400元、剩余医疗费诉求不予认可，原告发生事故以后，我公司已经为其支付了全部的医疗费用，合计18万元左右；6、对原告要求被告支付至终止劳动合同之日的待岗生活费的主张，我公司认为没有事实和法律依据，不予认可。综上，请求法院依法判决。经审理查明：原告于2012年8月26日到被告三星建陶公司工作，从事操作工岗位，月工资3200元，双方没有签订劳动合同。同年9月21日早晨4时许，原告在被告单位工作期间操作输送机送原料时因操作不慎左上肢被机器绞伤。当日，原告被送至淮安市第二人民医院住院治疗，诊断为左上肢挤压伤、左肱骨骨折、左尺桡骨开放性骨折、左桡神经挫伤，行左肱骨骨折切开复位内固定加左尺骨骨折切开复位外固定术，2012年10月23日出院。2012年11月5日，原告因左肱骨骨折术后伴切口感染再次入住淮安市第二人民医院住院治疗，行左臂内固定解除加清创加外固定架固定术，同年12月27日出院。2013年4月3日，原告入住淮安市第一人民医院三病区住院治疗，后又至十病区住院手术治疗，行左肱骨骨折术后感染扩创＋VSD引流术，同年4月22日出院，医嘱继续治疗，院外拆线，复诊等。原告上述住院期间相关费用均已由被告支付。2014年10月30日，原告至南京江宁应天医院门诊，花去治疗等费用计1373.66元，支付交通费132元。2014年3月18日，原告向淮安市清浦区人力资源和社会保障局申请工伤认定。同年4月30日，该局作出浦人社工认字（2014）第37号认定工伤决定书，认定原告受伤属于工伤。同年8月，原告向淮安市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。该委员会于同年9月10日作出淮劳鉴通（2014）977号劳动能力鉴定结论通知书，认定原告伤情符合职工工伤致残等级8级，无护理依赖，并将鉴定结论通知了被告。原告为此花去鉴定费400元。另查明，原告受伤后一直未上班，被告在支付原告第一个月工资3000元后，又陆续支付了原告工资4万元。被告未为原告交纳工伤保险。2015年2月10日，被告向原告出具解除劳动关系证明，载明经原告自愿申请，双方自2015年1月19日解除劳动关系。对此，原告无异议。庭审中，（1）原告主张月工资为3200元，并提供了被告单位出具的证明一份，该证明中有关于赵志洪“在单位月工资3200元/月”内容。经质证，被告虽对该证明真实性没有异议，但陈述原告月工资实际是1500元，出具月工资3200元/月的证明是公司应原告要求，为照顾和方便其工伤认定才出具的。被告对自己的主张逾期未提供工资表及其他相关证据佐证。（2）原告主张被告曾发给其第一个月工资3000元，并称因自己第一个月未上足一个月班，所以第一个月工资为3000元。对此，被告虽认可给原告3000元的事实，但辩称其中有1500元工资，剩余1500元是支付给原告的生活费。被告未就此主张提供证据。（3）被告主张原告申请工伤认定等系单方委托，但本院庭审过程中，被告又陈述该公司出具的工资证明系为照顾和方便原告工伤认定，由此可见，被告是同意原告进行申请工伤认定的。（4）原告主张其停工留薪期超过12个月，但未能提供劳动能力鉴定机构相关证明。（5）原告受伤后一直未上班，也未办理书面请休假手续。原告主张其曾找被告要求上班，被告予以否认，原告未提供任何证据证明。被告主张公司曾找原告要求原告上班，原告予以否认，被告亦未提供任何证据证明。另，原告主张在2013年6、7月份曾找被告要求上班时，被告公司尚在正常经营，之后在8、9月份停产。对此，被告认可公司因效益不好停产事实，但对停产的具体时间表示已无法确定，且亦未到工商部门办理停产歇业登记，只记得停产至今约一年多，且称公司找原告要求原告上班时并未停产。案件审理期间，原告以江苏省已发布并于2015年6月1日实施的新的工伤赔偿标准为由，要求将诉讼请求中的一次性工伤医疗补助金调整为8万元，一次性伤残就业补助金调整为3.5万元，住院期间伙食补助费调整为30*30*6=5400元；另外，要求将被告支付停工留薪期的工资调整为46400元（截止劳动关系解除日，即2015年1月19日）。本案经本院主持调解，双方当事人未能达成一致意见，致调解无效。本院认为：依法成立的劳动关系受法律保护。本案中，原告到被告公司工作，从事操作工岗位，双方虽没有签订劳动合同，但已经形成事实上的劳动关系。原告在工作期间受伤，伤情经人力资源和社会保障局认定为工伤，且劳动能力鉴定委员会鉴定结论认定原告伤情符合职工工伤致残等级8级，故原告有权享受工伤等相关待遇。原、被告没有签订劳动合同，原告主张月工资3200元/月，有被告出具的证明证实，而被告主张月工资为3200元/月未提供证据证实，故本院认定原告主张月工资3200元/月。据此，本院对原告各项诉讼请求审核如下：1、原告要求判决终止原、被告双方的劳动关系，并由被告出具终止劳动合同证明书；对此，因被告已向原告出具了解除劳动关系证明，原告也无异议，故本院认为原告无需再主张该项请求。2、原告要求被告支付停工留薪期的工资46400元（自2012年9月21日至解除劳动关系时间2015年1月19日，按照每月3200元计算，28个月，扣除被告已经支付原告的4万元后，主张46400元）；对此，被告不予认可。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长。本案原告自2012年9月21日工伤事故以后，一直没有上班，停工期至今超过12个月，虽有医嘱休息，但由于其未经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认可以适当延长停工留薪期。故本院认定原告停工留薪期为12个月。经计算，原告应得停工留薪期的工资为3200元*12个月＝38400元，由于被告已经支付了原告停工留薪期的工资4万元（多付1600元），故原告再要求被告支付停工留薪期工资46400元及支付至2015年1月19日无法律依据，本院不予支持。3、原告要求被告支付一次性伤残补助金35200元、一次性工伤医疗补助金8万元、一次性伤残就业补助金3.5万元；对此，被告均不予认可。本院认为，原告在工作期间受伤，伤情经人力资源和社会保障局认定为工伤，且劳动能力鉴定委员会鉴定结论认定原告伤情符合职工工伤致残等级8级，故原告有权享受工伤等相关待遇。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为11个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据江苏省实施《工伤保险条例》办法第二十四条规定：职工因工致残被鉴定为五至十级伤残的，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，用人单位支付的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的标准为：(一)一次性工伤医疗补助金。按照统计部门最近一次公布的当地人口平均预期寿命与解除、终止劳动关系时的年龄之差计算；八级的，每满一年发给0.8个月的当地职工平均工资；(二)一次性伤残就业补助金。以当地职工平均工资为基数，按照伤残等级和解除、终止劳动关系时的年龄，分别发给1-36个月的一次性伤残就业补助金：八级发给6个月。原告1964年1月23日生，现51周岁，本地人口平均预期寿命为75.6岁，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计发基数为3794元/月。据此，本院核算，原告应得一次性伤残补助金为3200*11个月＝35200元；一次性工伤医疗补助金（75.6-51）＝25*0.8*3794＝75880元；一次性伤残就业补助金3794*6＝22764元。对于原告主张按江苏省已发布并于2015年6月1日实施的新的工伤赔偿标准来计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间伙食补助费的要求，本院认为，工伤赔偿计算标准的适用应以解除或终止劳动关系时的法律、法规规定为基准，本案原、被告解除劳动关系时原告所称上述标准尚未实施，故本院对原告该主张不予采纳。4、原告要求被告支付护理费14400元（护理期限半年，每天80元）、住院期间伙食补助费5400元（住院期半年、每天30元）；对此，被告认为期限长、标准高。本院认为，原告经劳动能力鉴定为无护理依赖，本院考虑到原告住院期间及出院初期确需护理，故酌定按三个月确定护理期限。原告主张按80元/天标准计算护理费与本地护理标准相适应，本院予以采纳。原告共计住院153天，按20元/天标准计算住院期间伙食补助费。经计算，原告应得护理费为90天*80元/天＝7200元，住院期间伙食补助费为153天*20＝3060元。5、原告要求被告支付工伤伤残等级鉴定费400元，符合相关规定，本院予以支持。原告要求被告支付剩余医疗费1600元（含交通费），对此，被告表示无异议，但合理性由法院核定。但经本院核实原告至南京江宁应天医院门诊，花去治疗等费用计1373.66元，支付交通费132元，合计1505.66元，确属用于治疗伤病，故本院予以支持。6、原告要求被告根据《江苏省工资支付条例》按照原告工资的80%（3200*80%=2560元）计算支付其2014年10月16日至终止劳动合同之日的待岗生活费；对此，被告不予认可。本院认为原告系工伤8级伤残，并非完全丧失劳动能力，其在停工留薪期满后，应当上班；但原告受伤后一直未上班，且原告要求的待岗生活费无法律依据，其所诉称的根据《江苏省工资支付条例》按照原告工资的80%（3200*80%=2560元）计算依据，经本院查证，《江苏省工资支付条例》第二十七条关于“劳动者患病或者非因工负伤停止劳动，且在国家规定医疗期内的，用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定，向劳动者支付病假工资或者疾病救济费。病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十”的规定，是针对“劳动者患病”或者“非因工负伤”停止劳动情形所作出的，原告系工伤，故不符合该规定的适用情形。但根据《江苏省工资支付条例》第三十一条关于“用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的80%支付劳动者生活费”的规定，本案中，原告虽未履行书面请休假手续，但被告在原告停工期间发放原告工资，表明被告默认原告病假事实，且原告停工留薪期满后被告既未安排原告工作，又未及时与原告解除劳动关系，后被告因经济效益不好而停产，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付原告生活费。被告辩称曾通知原告上班被原告拒绝，原告否认，被告未能提供证据证明，应当承担举证责任后果。经计算，被告应支付原告生活费是1460元/月*80%*16个月（2013年9月至2015年1月）＝18688元，扣除被告多付原告停工留薪期工资1600元后，被告仍应再支付原告生活费17088元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条《江苏省实施办法》第二十四条，《江苏省工资支付条例》第二十七条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告淮安三星建陶有限公司于本判决书生效后十日内一次性支付原告赵志洪一次性伤残补助金35200元、一次性工伤医疗补助金75880元、一次性伤残就业补助金22764元、护理费为7200元、住院期间伙食补助费为3060元、工伤伤残等级鉴定费400元、治疗等费用计1373.66元、交通费132元、生活费17088元，合计163097.66元。(上述款项请直接支付给对方权利人或交纳至本院帐户，收款人：淮安市清浦区人民法院，开户行：江苏银行淮安清浦支行，帐号：80×××32)。二、驳回原告赵志洪其他诉讼请求。案件受理费10元，本院予以免收。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状及副本1份，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费（收款人：淮安市财政局综合处，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）。如本判决依法生效后，一方当事人拒绝按期履行本判决确定的义务的，对方当事人可以按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十六条、第二百三十九条规定向本院申请执行，申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审 判 长  张广兄审 判 员  张年红人民陪审员  窦玉红二〇一五年六月八日书 记 员  徐凤芝附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《江苏省实施办法》第二十四条作为一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计发基数的当地职工平均工资，为解除、终止劳动关系时当地上年度职工平均工资。《江苏省工资支付条例》第二十七条劳动者患病或者非因工负伤停止劳动，且在国家规定医疗期内的，用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定，向劳动者支付病假工资或者疾病救济费。病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十。国家另有规定的，从其规定。第三十一条用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。