陕西省绥德县人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0826民初782号原告马子城，男，2011年11月26日生，汉族。法定代理人马玉康（系马子城之父），男，1986年7月16日生，汉族。法定代理人汪小荣（系马子城之母），女，1989年3月15日生，汉族。委托代理人强作胜陕西名州律师事务所律师。委托代理人王焕霞陕西名州律师事务所实习律师。被告中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司。负责人赵春菊，系该公司总经理。委托代理人姬语学，陕西富能律师事务所律师。被告沁阳市好运运输有限公司。法定代表人李思高，系该公司经理。委托代理人孙中霞，女，1971年8月27日生，汉族。被告王志伟，男，1975年8月4日生，汉族。委托代理人马艳萍，河南太华律师事务所律师。原告马子城与被告中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司（以下简称保险公司）、沁阳市好运运输有限公司（以下简称运输公司）、王志伟机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年5月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马子城的法定代理人马玉康、汪小荣、委托代理人强作胜、王焕霞与被告保险公司的委托代理人姬语学、被告运输公司的委托代理人孙中霞、被告王志伟及其委托代理人马艳萍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告马子城向本院提出诉讼请求：1、原告损失共计2624239元，按责任比例判令被告保险公司在交强险医疗费限额内赔偿原告医疗费10000元，伤残赔偿金限额内赔偿11万元，在商业第三者责任险限额内赔偿105万元，不足部分由其余二被告承担；2、三被告承担诉讼费。在庭审中变更诉讼请求为：1、变更诉讼请求为去掉原来大部分护理依赖的782560元变更为长期护理费1042380元。2、后续治疗费因为人均寿命是76岁，所以应按76周岁计算为1182600元。3、被告保险公司在交强险限额内赔偿12万元，在商业险第三者责任赔偿限额内赔偿105万元，不足部分1576343.1元，由被告运输公司和被告王志伟连带承担，总共损失2982609元。其余无变更。事实和理由：2014年12月22日，被告王志伟驾驶豫HF96**/H0970挂重型半挂牵引车沿210国道由北向南行驶至402km+300m处，因车速较快，观察不周将过马路的原告马子城碰撞致伤。原告马子城被送往榆林市第一医院进行抢救，诊断为：1、创伤失血性休克；2、左侧骨翼骨折；3、会阴区皮肤广泛撕裂伤；4、左足背软组织损伤，住院治疗7天。因病情需要转入西安市儿童医院，住院24天。2015年1月22日，为了进一步治疗，转入第四军医大学西京医院治疗，住院22天；2015年6月17日再次在该院入院治疗9天；2015年12月16日又在该院住院5天，医嘱定期去西京医院复查。交警大队认定此次事故由被告王志伟承担主要责任。原告马子城伤情经鉴定属5级伤残；后续终身需在造瘘口处外接粪袋，每日护理维护费用约需45元；护理依赖程度为大部分依赖护理。被告王志伟驾驶的豫HF96**/H0970挂重型半挂牵引车在被告保险公司投保有交强险和第三者责任保险，为此请求判令被告赔偿：医疗费306324元、门诊材料费15250元、医药品费15063元、护理费33319元、原告住院伙食补助费4230元、护理人员伙食补助费6000元、营养费1340元、住宿费19200元、后续治疗费1182600元、残疾赔偿金317040元、长期护理费1042380元、交通费95333元、精神损害抚慰金30000元、鉴定费3600元，共计2982609元。被告保险公司辩称：事故车辆在被告保险公司投保交强险一份，商业三者险限额105万元，事故发生在保险期内，对此事实无异议，在驾驶证、行驶证合法有效情形下，被告保险公司愿意在限额内按主要责任70%赔偿原告的合理损失，鉴定费、诉讼费等间接性费用被告保险公司不予承担。被告运输公司辩称：一、被告运输公司有汽车销售业务，肇事车辆是被告运输公司以分期付款方式卖给被告王志伟的，该车的处分与收益均由被告王志伟行使，与被告运输公司无关；二、该车在被告保险公司投保交强险及商业保险105万元，应由被告保险公司直接对原告进行赔偿。被告王志伟辩称：一、造成本次事故的主要原因是原告马子城的监护人没有尽到监护职责，致孩子横穿马路所造成，被告王志伟没有违反任何交通规则，所以被告王志伟认为应由原告马子城承担事故的主要责任；二、豫HF96**号半挂车是被告王志伟分期付款在被告运输公司购买，由被告王志伟自己独立行使该车的占有、收益、使用权，该车在被告保险公司投保有交强险和商业险，故请求被告保险公司直接向原告马子城承担赔偿责任；三、被告王志伟垫付了76500元，请求被告保险公司在扣除垫付款后剩余部分直接赔付给原告；四、原告马子城及诉求过高，违反法律规定，故请求法院依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了以下证据：原告马子城提交的证据：1、道路交通事故认定书一份；2、保险单、驾驶证及豫HF96**/H0970挂号重型半挂牵引车行驶证的复印件各一份；3、原告的住院病历、诊断证明、费用清单、医疗票据；4、交通费票据；5、原告的伤情照片8张；6、司法鉴定意见书及鉴定费票据；7、村委会证明、居委会证明、租房协议书、房产证复印件、马玉康的聘用合同及所在公司的组织机构代码证，营业执照复印件。被告运输公司提交了分期付款购车合同书一份。被告王志伟提交的证据：1、王志伟的驾驶证及豫HF96**/H0970挂号重型半挂牵引车行驶证的复印件各一份；2、给交警队交款押金条据；3、医院挂号凭证一支。本院调取的证据：1、本院根据被告的申请重新委托鉴定的司法鉴定意见书一份；2、本院与文化路社区居委主任王维生的谈话笔录一份；3、本院与房主王丽华的谈话笔录一份。经庭审质证，对当事人无异议的证据即原告的第2、5两组证据，被告王志伟的三组证据本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：被告对原告提交的第1、3、4、6、7五组证据有异议，但证据1事故认定书，内容真实，来源合法，被告王志伟虽有异议，但未在规定时间内向上一级机关书面申请复核，故予以确认；证据3原告的住院病历、诊断证明及费用明细清单，住院期间的医疗收费票据能相互印证，故予以确认，对其外购负压伤口治疗包，在病历中记载了使用负压伤口治疗包的情况，又有科主任的证明，故予以确认，原告提供的西京医院出院后门诊收费票据11支能与该院便民医疗用品超市的清单相印证，其所购用品为一件式开口造口袋265个及其配套用品，2015年1月21日住入西京医院，第三次住院于2015年12月21日出院，三次住院共33天，出院后的时间远大于265天，故予以确认，绥德县第三药材门市收款收据中未写明药品名称、购药人姓名，不符合证据的形式要件，不予以采信，陕西恒宇医院有限公司大药房销售单未写明购药人姓名、且未加盖公司印章，不符合证据的形式要件，不予认可，北京市二龙路医院的收费票据一支，予以认可，第四军医大学的三支复印费票据，是原告的实际支出费用，予以确认；证据4交通费，根据原告去西安住院治疗3次，复查、买药9次，因原告是幼儿，每次去西安按两人陪护计算，第一次去时乘坐救护车，坐火车可达46人次，而只提供34支火车票，均予以确认，原告提供去北京检查的火车票5支，按两人计算可认定4支，计683元为合理费用，北京的出租车票1支34元，予以确认，第一次转院去西安治疗救护车费用（包括医护）5500元，是原告的实际支出的合理费用，予以认可；证据6司法鉴定意见书经重新鉴定后，鉴定意见的第1、2两项相同，故予以认可，对第三项不予认可，鉴定费3600元，每项1200元，故对2400元予以认可；证据7不能与其他证据相印证，故不予认可。虽然原告对被告运输公司提供的证据分期付款购车合同有异议，但其来源合法、内容真实，符合证据的形式要件，本院予以确认。虽然被告对本院调取的证据有异议，但司法鉴定意见书来源合法、内容真实，符合证据的形式要件，本院予以确认；本院与王丽华的谈话笔录来源合法、内容真实，予以确认；本院与王维生的谈话笔录因其内容不符合实际，故不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：2014年12月22日，被告王志伟驾驶豫HF96**/H0970挂重型半挂牵引车沿210国道由北向南行驶至402km+300m处，因车速较快、观察不周将过马路的行人原告马子城碰撞，致原告马子城受伤。绥德县公安交通警察大队认定此次事故由被告王志伟承担主要责任，原告马子城的监护人马玉康承担次要责任。原告马子城受伤后，当日被送往榆林市第一医院骨二科住院治疗，诊断为：1、创伤失血性休克；2、会阴区皮肤广泛撕裂伤；3、左侧髂骨翼骨折；4、左足背软组织损伤，住院治疗7天，花医疗费31627.3元，原告马子城的家属要求出院到上级医院进一步治疗，于2014年12月29日出院。出院时医嘱:如要求出院，给予办理，尽快到上级医院进行治疗。出院当日住入西安市儿童医院普外一科，诊断为：1、左侧大腿、会阴部肌肉、软组织损毁伤并感染；2、双肺挫裂伤；3、上呼吸道感染。于2014年12月31日，行乙状结肠造瘘术，术后患儿伤口坏死，渗出较多，曾先后行清创及负压吸引治疗4次，继续抗炎，营养支持治疗，2015年1月22日原告家属拒绝继续治疗，要求出院，给予签字出院，住院24天，花医疗费39723.3元。住院期间外购负压伤口治疗包3包，花医疗费22200元。2015年1月22日住入第四军医大学西京医院烧伤与皮肤外一科，诊断为：1、臀部及左大腿皮肤撕脱伤术后；2、结肠造瘘术后，住院期间进行了臀部及左大腿创面清创术及创面清创植皮术，于2015年2月13日出院，住院22天，花医疗费160732.26元。出院时医嘱：1、继续治疗；2、定期复诊，不适随诊；3、门诊换药；4、抗瘢痕治疗，功能锻炼；5、再次手术。出院后，于2015年3月9日、4月13日、5月14日三次去西京医院复诊，购买一件式开口罩口袋、防漏膏、造口皮肤保护膜、造口护肤粉，支医疗费3884.2元。原告于2015年6月17日又住入该院同一科室，诊断为：1、骶尾部瘢痕溃疡；2、结肠造瘘手术，住院期间进行了骶尾部瘢痕松解背阔肌皮瓣游离覆盖术，住院9天，花医疗费34368.85元，于2015年6月26日出院。出院时医嘱：1、注意皮瓣勿受压，保持创面干燥，定期换药；2、后期抗瘢痕，功能锻炼；3、不适随诊。出院后于2015年7月8日、8月17日、9月30日三次去西京医院复诊，购买一件式开口罩口袋、防漏膏、造口皮肤保护膜、安尔碘消毒剂、一次性消毒棉签，支医疗费4894.5元。2015年12月16日再次住入该院同一科室，诊断为外伤后全身多处疤痕挛缩畸形，住院期间进行了左大腿疤痕松解皮瓣转移术，于2015年12月21日出院，住院5天，花医疗费19755.73元。出院时医嘱：1、出院后定期我科门诊复诊，在我科医师指导下行抗疤痕治疗；2、门诊随诊，出院后于2016年1月9日、1月10日、3月6日、4月14日四次去西京医院复查，购买一件式开口罩口袋、防漏膏、造口皮肤保护膜、造口护肤粉等，支医疗费5682.4元。原告马子城支付第一次从绥德转西安市儿童医院治疗时的救护车（包括医护）费用5500元，治疗期间绥德至西安的火车票34支计2967元。2015年6月5日去北京市肛肠医院（北京市二龙路医院）检查，支付挂号费3.5元，火车票4支计683元，出租费34元，在西京医院支付复印费72元。陕西榆林驼城法医司法鉴定所于2015年7月16日对原告马子城的伤残程度、后续治疗费等作出司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1、马子城目前伤残程度属五级伤残；2、马子城后续需终生在造瘘口处外接粪袋，每日护理、维护等费用约需人民币45元左右，或以实际支出为准；3、马子城护理依赖程度为大部分护理依赖，支付鉴定费3600元。被告王志伟与保险公司不服申请重新鉴定，陕西正义司法鉴定中心于2016年12月22日对原告马子城的伤残等级、后续治疗费及护理期限进行重新鉴定，其鉴定意见为：1、马子城的损伤属五级伤残；2、马子城每日护理造瘘口、更换粪袋的费用约需人民币45元；3、马子城目前状况需要长期护理。在原告马子城住院期间，被告王志伟给医院预交了1500元。原告马子城的法定代理人通过交警队领取了被告王志伟交下的75000元，共计76500元。被告王志伟以382556元的价格从被告运输公司购买了豫HF96**/H0970挂重型半挂牵引车一辆，并于2013年11月14日签订了分期付款购车合同，首付62556元，余款在两年内付清，该车登记在被告运输公司名下，并以被告运输公司的名义投保，豫HF96**投保了交强险一份，商业第三者责任保险一份（赔偿限额为100万元），保险期间均自2014年11月6日起至2015年11月5日止，豫H09**挂投保商业第三者责任保险一份（赔偿限额为5万元），保险期间自2014年11月8日起至2015年11月7日止，交通事故发生在保险期间内。本院认为，根据《侵权责任法》第四十八条的规定，机动车发生交通事故造成损害的依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。原告马子城被被告王志伟驾驶的豫HF96**/H0970挂号重型半挂车碰撞后，致原告马子城受伤，应当依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。因被告王志伟的豫HF96**/H0970挂号重型半挂车在被告保险公司投保有交强险及商业第三者责任保险，根据《保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金，故被告保险公司对被保险人给原告马子城造成的损失根据法律规定可直接向原告马子城赔偿保险金。《道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。根据《最高人民法院》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。被侵权人请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害抚慰金的，人民法院应予支持。故原告马子城的合理损失应先由被告保险公司在交强险限额范围内赔偿，因被告王志伟承担主要责任，原告马子城的法定代理人承担次要责任，故不足的部分由被告保险公司根据保险合同按照责任进行赔偿。根据《最高人民法院》第十七条的规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当给予赔偿，受害人因伤致残的，其因增加生活上所需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当赔偿。原告马子城请求赔偿住院期间的医疗费、门诊材料费、购买医药品费用计336637元，其中322872.04元能与病历、诊断证明、费用清单相印证，属合理医疗费用，符合该解释第十九条的规定，予以支持。原告马子城请求赔偿从事故发生之日起至鉴定前一日233天的护理费，每天143元，计33319元，根据该解释第二十一条的规定，参照陕西省上一年度职工的平均工资56896元计算，每天为156元（56896元除以365天），原告请求按每天143元计算，应予支持。原告马子城请求的护理时间算至评残前一天，没有法律依据，应按住院天数67天计算，护理费因病历医嘱记载，留陪人1名，应按1人计算，住院67天，每天143元，计9581元。原告马子城请求赔偿住院期间的伙食补助费，根据该解释第二十三条的规定，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天30元计算，住院67天，共计2010元。原告马子城请求赔偿残疾赔偿金按照城镇居民标准计算，因原告马子城户籍在农村，且不能证明其在城镇居住、生活的事实，故应按农村居民的赔偿标准计算，根据该解释第二十五条的规定，陕西省上一年度农村居民人均可支配收入为8689元，按20年计算，其伤残等级五级的赔偿指数为60%，故原告马子城的残疾赔偿金为104268元（每年8689元，按20年计算，乘以伤残指数60%）。原告马子城请求赔偿后续治疗费按人均寿命76岁计算赔偿72年，每天45元，计1182600元，经司法鉴定意见书确定原告马子城每日护理造瘘口、更换粪袋的费用约需人民币45元，为必然发生的费用，根据该解释第十九条的规定，可以与已发生的医疗费一并予以赔偿，按20年计算为328500元（每日45元乘以365天，再乘以20年）。原告马子城请求赔偿第一次鉴定的伤残鉴定费3600元，虽然鉴定费是原告马子城为了确定伤残而支出的必要的、合理费用，但重新鉴定后重新鉴定的鉴定意见前两项与原鉴定相同，故可认定2400元为合理费用。原告马子城请求赔偿精神损害抚慰金30000元，由于本次事故造成了原告马子城五级伤残，且后果特别严重，给原告马子城精神上带来了极大的痛苦，但因原告的监护人负此次事故的次要责任，故酌情赔偿25000元。原告马子城请求赔偿长期护理费20年，计1042380元，虽然原告马子城被鉴定目前状况需要长期护理，但因原告马子城是五级伤残，并非完全护理依赖，原告马子城现为幼儿，且每日需要他人护理造瘘口更换粪袋等，应按部分护理依赖赔偿，按20年计算，即341376元（56896元乘以20年，再乘以30%）。原告马子城请求赔偿交通费9333元，根据该解释第二十二条的规定，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算，其合理的救护车费5500元，火车费3650元，出租费34元，计9184元。原告马子城提交复印费票据72元，虽是原告的实际支出费用，但是原告马子城未请求赔偿。原告马子城请求赔偿住宿费，根据该解释第二十三条的规定，虽然原告马子城去外地治疗，但未提供住宿费的正式票据，故不予支持。原告马子城请求赔偿营养费，根据该解释第二十四条的规定，因没有医疗机构的意见，故不予支持。原告马子城请求赔偿护理人员伙食补助费，未提供相应的证据，不予支持。原告马子城请求赔偿医疗费322872.04元、住院伙食补助费2010元、后续治疗费328500元，共计653382.04元，由被告保险公司在豫HF96**/H0970挂号重型半挂车的交强险中医疗费用赔偿限额10000元的范围内赔偿10000元，原告马子城的医疗费用在交强险中赔偿后不足的部分643382.04元，因被告王志伟负主要责任，根据陕西省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十九条的规定，机动车与行人发生交通事故超出机动车交通事故责任强制保险限额的部分，机动车一方赔偿责任按下列规定赔偿，（二）主要责任承担90%，故由被告保险公司在第三者责任保险限额1050000元的范围内赔偿643382.04元的90%，即579043.84元。原告马子城的护理费9581元、残疾赔偿金104268元、伤残鉴定费2400元、精神损害抚慰金25000元、长期护理费341376元、交通费9184元，共计491809元，由被告保险公司在豫HF96**/H0970挂号重型半挂车的交强险中伤残赔偿限额110000元的范围内赔偿110000元，不足的部分381809元由被告保险公司在第三者责任保险限额1050000元的范围内赔偿381809元的90%，即343628.1元。原告的损失已由被告保险公司足额赔偿，故被告王志伟不承担赔偿责任。原告马子城请求被告运输公司承担赔偿责任，因该车是被告运输公司以分期付款的方式卖给被告王志伟，发生交通事故时被告王志伟的车款尚未付清，且未超过合同约定的分期付款时间，根据最高人民法院法释〔2000〕38号，《关于购买人使用分期付款购买的车辆从事运输因交通事故造成他人财产损失保留车辆所有权的出卖方不应承担民事责任的批复》，“采取分期付款的方式购车，出卖方在购买方付清全部车款前保留车辆所有权的，购买方以自己名义与他人订立货物运输合同并使用该车运输时，因交通事故造成他人财产损失的，出卖方不承担民事责任。”故被告运输公司不承担赔偿责任。被告辩称中辩称支付了重新鉴定的鉴定费，但未提供鉴定费票据，故不予认可。综上所述，原告请求赔偿住院期间的医疗费、门诊材料费、购买医药品费用计336637元，本院认定合理医疗费用为322872.04元；请求赔偿的住院伙食补助费4230元，本院认定合理费用为2010元；请求赔偿的后续治疗费1182600元，本院认定按20年计算为328500元；请求赔偿的护理费33319元，本院认定按住院67天计算为9581元；请求赔偿的残疾赔偿金按城镇居民标准计算为317040元，本院认定其为农村居民，按农村居民赔偿标准计算为104268元；请求赔偿的伤残鉴定费3600元，因鉴定了三项，每项1200元，本院认定两项，即2400元为合理费用；请求赔偿的精神损害抚慰金30000元，因原告的监护人需负次要责任，故酌情认定25000元；请求赔偿的长期护理费20年为1042380元，本院认定按部分依赖进行赔偿，即341376元；请求赔偿的交通费9333元，本院认定合理费用为9184元。认定原告的合理损失共计1145191.04元，应由被告保险公司在交强险中赔偿120000元，在第三者责任保险中赔偿922671.94元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院》第十六条，《陕西省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十九条、《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条的规定，判决如下：一、原告马子城的合理医疗费用322872.04元、住院伙食补助费2010元、后续治疗费328500元、护理费9581元、残疾赔偿金104268元、伤残鉴定费2400元、精神损害抚慰金25000元、长期护理费341376元、交通费9184元，共计1145191.04元。由被告中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司于判决生效后二十日内赔偿原告马子城1042671.94元（其中在交强险中赔偿120000元，包括医疗费用10000元）。被告王志伟已垫付的76500元，在执行中予以扣除。二、被告王志伟、沁阳市好运运输有限公司不承担赔偿责任。三、驳回原告马子城的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15100元，由原告马子城负担1510元，由被告中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司负担13590元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。审 判 长  郝建飞代理审判员  田王帅人民陪审员  张小林二〇一七年一月十三日书 记 员  雷彩虹