江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏11民终1927号上诉人（原审被告）：王晓华，女，1966年6月7日生，汉族，南京市人，住南京市玄武区。委托诉讼代理人：何飞跃，北京市中银（南京）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江苏仑山湖发展有限公司，住所地句容市边城镇仑山湖度假区。法定代表人：杨慎勇，系该公司董事长。委托诉讼代理人：孙凯，女，1987年9月27日生，汉族，系该公司员工。委托诉讼代理人：程荃，江苏东恒律师事务所律师。上诉人王晓华因与被上诉人江苏仑山湖发展有限公司（以下简称仑山湖公司）商品房销售合同纠纷一案，不服江苏省句容市人民法院（2016）苏1183民初2179号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年7月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王晓华上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判以156万元按照日息万分之一计算利息。事实和理由：1、上诉人不应承担违约责任；2、一审判决按照日息万分之五计算违约金没有法律依据，本案双方就违约责任的约定不一致，权利义务不对等，且依照法律规定，被上诉人主张的违约金过于高于其损失，应当按照被上诉人的实际损失确定违约金。仑山湖公司辩称：违约责任约定标注不同对应的是违约行为存在差异，并不存在显失公平的问题。请求驳回上诉，维持原判。仑山湖公司向一审法院起诉请求：王晓华立即支付迟延付款违约金496780元（以20万元为基数，自2013年12月3日起，按日万分之五计算至2013年12月10日；对156万元为基数，自2014年7月1日起，按日万分之五计算至2016年3月28日止），王晓华承担律师费10000元。一审法院认定事实：2013年11月30日，本案双方签订商品房买卖合同一份，双方约定：仑山湖公司将其开发的湖西居住小区（溪山丽苑）K36幢1－2层0101号房以256万元的价格出售给王晓华。付款期限为2013年11月30日付80万元，同年12月3日付20万元，2014年6月30日前付156万元。双方约定买受人逾期付款的违约责任为：（1）逾期在30日之内的，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之三的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过30日后，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的3%向出卖人支付违约金。买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之五（该比率应不小于第（1）项中的比率）的违约金。双方还约定出卖人逾期交房违约责任为：（1）逾期不超过90日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过90日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起30天内退还全部已付款，并按买爱人累计已付款的1%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一（该比率应不小于第（1）项中的比率）的违约金。双方还对其他事项进行了约定。合同签订后，王晓华于2013年11月30日交付房款80万元，于同年12月10日交付房款20万元。2014年6月28日，王晓华出具退房申请一份给仑山湖公司，载明“本人于2013年11月购买贵公司楼盘湖西小区（溪山丽苑）K36幢1－2层。现因本人家庭原因，不能完成此房屋余款的支付。特申请退房。望领导理解，予以退房为感！申请人：王晓华2014.6.28”。2014年6月30日王晓华未按约缴纳房款，同日仑山湖公司亦未通知王晓华收房。同年10月1日王晓华再次向王晓华申请退房，申请载明“本人购买中国边城（溪山丽苑）K36房源，购房合同约定2014年6月30日前交付房屋，至2014年10月1日该房屋仍未交付。按照商品房买卖合同第九条约定，房屋逾期超过90日，本人有权解除合同。现本人特提出退房申请，请予以尽快办理！申请人：王晓华2014.10.1方飞2014.10.1”。另查明：仑山湖公司开发的湖西居住小区（溪山丽苑）K36幢1－2层010号房于2015年7月23日通过竣工验收，取得竣工验收备案表。本案双方签订商品房买卖合同时仑山湖公司已取得商品房预售许可证，证号为：句房预字第2012035号。还查明：王晓华曾于2015年2月28日向一审法院起诉，要求解除双方签订的商品房买卖合同，返还购房款100万元及利息。一审法院于2015年8月14判决：“一、解除仑山湖公司、王晓华双方于2013年11月30日签订的商品房买卖合同。二、仑山湖公司于本判决生效后十日内返还王晓华购房款100万元，并承担利息（利息计算：本金80万元，自2014年12月1日起至2015年8月11日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；本金20万元，自2014年12月11日起至2015年8月11日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。”后仑山湖公司不服上诉至本院。本院于2016年3月23日判决驳回上诉，维持原判。一审法院认为，仑山湖公司、王晓华签订的商品房买卖合同，实为商品房预售合同。双方签订合同时仑山湖公司已取得商品房预售许可证，且该买卖合同系双方真实意思表示，不违反法律规定，该合同合法有效。合法有效的合同双方均应依约履行义务和行使权利。依照合同约定，王晓华应在2013年12月3日交付20万元购房款，王晓华于2013年12月10日交纳该款，已逾期。王晓华还应当于2014年6月30日前付清付款。仑山湖公司作为出卖方应当于同日交付符合约定的房屋。原、王晓华双方至2014年6月10日均未履约，双方均构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条的规定，双方应各自承担违约责任。故仑山湖公司要求王晓华承担迟延付款违约金的诉请，予以支持。关于违约金计算的标准和期间。王晓华应于2013年12月3日交纳购房款20万元，其延期7天于2013年12月10日交纳，故王晓华已构成单方违约，应按合同约定支付违约金（20万元×7天×日万分之三）420元。王晓华应于2014年6月30日交纳购房款156万元，但其未交纳。2014年10月1日，王晓华通知仑山湖公司退房。根据双方合同约定，仑山湖公司逾期交房超过90日，王晓华有权解除合同。王晓华所发通知实质为解除合同。故违约金仅能按合同约定计算至2014年9月30日（本金156万元，自2014年7月1日起至2014年9月30日止，按日万分之五计算）违约金71760元。两项合计72180元。关于律师费，因双方违约，该费用应由各自承担。王晓华辩称不承担违约金的意见，与法无据，不予采纳。判决：一、王晓华于判决生效后十日内给付仑山湖公司逾期付款违约金72180元；二、驳回仑山湖公司的其他诉讼请求。二审中，当事人均未提交证据。本院对一审查明的事实予以确认。本案二审争议焦点主要为：1、上诉人是否违约，应当承担违约责任；2、违约金的认定。关于第一项争议焦点，本院认为，本案双方签订的商品房买卖合同合法有效，双方均应依约履行。上诉人作为购房人未能依照合同约定给付购房款，应当承担违约责任。上诉人认为其不应当承担违约责任，缺乏法律依据，本院不予支持。关于第二项争议焦点，本院认为，依照合同约定，上诉人迟延给付购房款，构成违约，应当承担违约金。其中20万元迟延给付7天，应当按照日息万分之三计算违约金。另外156万元迟延给付超过30天，依照合同约定应当按照日息万分之五计算违约金。上诉人认为双方就各自违约金的计算方法不一致，应当按照被上诉人的实际损失确定违约金。本院认为，本案商品房买卖合同系当事人自愿订立，虽然双方就违约金的计算方式约定不一致，但是双方的违约情形并不完全一致，且对上诉人违约所约定的违约金并未过分超过被上诉人的损失。因此，上诉人要求调整违约金的请求本院不予支持。综上所述，王晓华的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1244元，由王晓华负担。本判决为终审判决。审判长  陈开亮审判员  李益成审判员  戴晓东二〇一七年一月二十日书记员  张梦娇