广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）汕尾中法刑一终字第52号原公诉机关陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）蔡文真，男，1976年12月20日出生，汉族，广东省陆丰市人，文盲，无业，住陆丰市。于2014年1月6日被处强制隔离戒毒，因本案于2014年4月25日被刑事拘留，2014年5月29日被逮捕。现押于陆丰市看守所。上诉人（原审被告人）洪美芬，女，1979年3月13日出生，汉族，广东省陆丰市人，文盲，无业，住陆丰市。因本案于2013年12月29日被抓获，同年12月30日被刑事拘留，2014年1月29日被逮捕。现押于陆丰市看守所。辩护人李衍辉，广东陆洲律师事务所律师。陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控被告人蔡文真、洪美芬犯制造毒品罪一案，于2015年2月15日作出（2015）汕陆法刑重字第2号刑事判决。宣判后，被告人蔡文真、洪美芬不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人蔡文真、洪美芬，听取了辩护人的辩护意见，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原判认定，2013年12月下旬，被告人洪美芬、蔡文真用在外面垃圾堆里捡回的褐色液体及一些制毒工具带回其位于陆丰市甲西镇博社村委会一村十六巷36号的住宅中制造毒品。2013年12月29日，公安机关在该处查获两包白色粉末58克（经检验鉴定，未检出常见毒品成分）、一小袋褐色液体、小量黄褐色晶体、冰毒1小袋1.74克及漏斗、真空泵等制毒工具、现金人民币19.76万元，现场抓获被告人洪美芬。2014年4月25日，被告人蔡文真在汕尾市强制戒毒所被抓获归案。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，1号检材褐色液体1管，重计5.87克；现场提取的2号物质25克，取检材1管，净重计1.01克；现场提取的3号物质20克，取检材1管，净重计0.78克；4号检材结晶状物1小袋，净重计1.74克，取检材适量均供免疫法检验及GC/MS法定性分析，送检1、2、3、4号检材均检出甲基苯丙胺成分。原判认定上述事实，有物证、书证、证人证言、现场勘查笔录、现场提取痕迹、物证登记表、现场平面示意图、现场照片、搜查笔录、鉴定意见以及被告人的供述等证据证实。原审法院认为，被告人蔡文真、洪美芬违反国家毒品管理法规，利用制毒原料在其住宅提炼制造毒品，数量较大，其行为均已构成制造毒品罪，应予惩处。根据被告人的犯罪事实、情节以及社会危害程度，经审判委员会讨论、决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人蔡文真犯制造毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币13000元。二、被告人洪美芬犯制造毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元上诉人蔡文真、洪美芬及其辩护人提出上诉及辩护意见：1.原判将陆丰市公安局治安管理大队二中队2014年9月8日《说明材料》作为证据认定错误，该《说明材料》不能作为证据认定。2.原判不认定上诉人犯制造毒品罪属犯罪未遂错误。3.原判将1.74克冰毒计入制造毒品数量错误。4.原判认定二上诉人属共同犯罪错误。5.原判量刑倚重，对上诉人洪美芬进行处罚时，没有充分考虑其罪行比蔡文真小得多及其家庭环境，予以从轻处罚。经审理查明,2013年12月下旬，上诉人洪美芬、蔡文真在其位于陆丰市甲西镇博社村委会一村十六巷36号的住宅中制造毒品。2013年12月29日，公安机关在该住宅天台东北侧房间内查获一个方盒，内装有浅褐色液体伴有细结晶物（编号为1）、一个方盒，内装有米黄色晶体状物（编号为2）、一个纱漏斗，内有米黄色糊状物（编号为3）、在一楼厨房门口货架上查获两包白色粉末（经检验鉴定，未检出常见毒品成分）、在东南侧房间窗台上查获1小袋1.74克结晶物（编号为4）及漏斗、真空泵等制毒工具、现金人民币19.76万元。现场抓获洪美芬。2014年4月25日，蔡文真在汕尾市强制戒毒所被抓获归案。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，1号检材褐色液体1管，重计5.87克；现场提取的2号物质，取检材1管，净重计1.01克；现场提取的3号物质，取检材1管，净重计0.78克；4号检材结晶状物1小袋，净重计1.74克，取检材适量均供免疫法检验及GC/MS法定性分析，送检1、2、3、4号检材均检出甲基苯丙胺成分。认定上述事实的证据有：1.陆丰市公安局治安大队接受刑事案件登记表、陆公立字[2014]4号立案决定书证实，公安机关决定对洪美芬制造毒品案立案侦查。2.汕尾市公安局现场勘查笔录、现场勘验检查提取痕迹、物证登记表、现场平面示意图、现场照片，证实现场位于陆丰市甲西镇博社村委会一村十六巷36号洪美芬家。现场是一座两层楼房。经勘查，在天台东北侧有一房间，查获一个真空泵，房内北侧有二个方盒，盒内装有浅褐色液体伴有细结晶物，另一盒内装有米黄色糊状物，盒子东侧有一个纱漏斗，内有米黄色糊状物。在一楼厨房门口货架上有两小包细晶状物，东南侧房间窗台上有一小包结晶物。其他地方未发现有价值的痕迹。制作现场示意图一张、拍摄照片19张。3.梅州市公安局梅江分局梅江公（刑）搜查字（2014）12号搜查证、搜查笔录，证实于2013年12月29日凌晨4时45分，该行动小组对位于陆丰市甲西镇博社村洪美芬住家进行搜查，在洪美芬住房的三楼天台蓄水桶内搜出现金人民币20万元，金器一批及户口本等物品，在三楼天台的房间内发现不明白色结晶状物及简易制毒工具（详见扣押清单）。4.梅州市公安局梅江分局出具的扣押单、现场图、中国工商银行现金存款凭证，证实现场扣押现金人民币19.76万元、白色结晶体（疑似毒品）2小包、简易制毒工具一批、戒指2只、银色项莲1条、金色项链1条、户口本1本。经中国工商银行陆丰支行存款结算现金人民币为197600元。5.汕尾市公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（化）字[2014]057号刑事化验检验报告，送检的1号检材褐色液体1管，重计5.87克；2号检材浅褐色潮湿结晶状物1管，净重计1.01克；3号检材浅褐色结晶状物1管，净重计0.78克；4号检材结晶状物1小袋，净重计1.74克。经供免疫法检验及GC/MS法定性分析，鉴定意见：送检的1、2、3、4号检材均检出甲基苯丙胺成分。6.陆丰市公安局治安大队二中队说明材料，证明于2014年12月29日在洪美芬家中天台北侧房间内查获的疑似毒品，现场现场提取的2号物质所称的重量计25克，提取送检检材1管净重计1.01克；3号物质所称重量是20克，提取送检检材1管净重计0.78克。2号、3号检材的实物的数量均是现场扣押的实物所称出的重量。7.汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字（2013）847号刑事化验检验报告，鉴定意见：送检的二小包细晶状物，净重计58.23克，1—1、1—2号检材均未检出常见毒品成分。8.梅州市公安局梅江分局刑事侦查大队抓获经过证实，上诉人洪美芬于2013年12月29日在其位于陆丰市甲西镇博社村委会博社一村十六巷36号家中被抓获。9.吸毒人员强制隔离戒毒详细信息、陆丰市公安局拘留证：证实上诉人蔡文真于2014年1月6日被处强制隔离戒毒，在汕尾市公安局强制戒毒所强制戒毒，至2014年4月25日被刑事拘留，羁押于陆丰市看守所。10.陆丰市公安局甲西派出所户籍证明证实，上诉人洪美芬出生时间为1979年3月13日；上诉人蔡文真的出生时间为1976年12月20日等基本情况。11.证人蔡某1证言：2013年12月30日，我母亲洪美芬被公安机关抓获之前，我有从村外的垃圾堆捡回三个塑料盒，然后我就拿到我家三楼天台放在那里。塑料盒里面装有水，我不知道里面的水是什么颜色，也没将捡回塑料盒的事告诉我父亲蔡文真听。12.证人蔡某2证言：2013年12月29日凌晨，公安人员对我家进行搜查时，我在家睡觉，我睡在一楼的一个房间，是我儿媳妇去开门的，之后公安人员在我家三楼阳台处搜到一些药水还有二十万元。13.上诉人蔡文真供述：在公安机关对我村进行清查前四、五天（2013年12月25日左右），我的儿子蔡某1从外面捡回一矿泉水罐褐色液体，并对我说：“这罐褐色液体是从村桥头垃圾堆里捡回来的可能有用”。然后我再对我儿子说去捡回一个盒回来，我儿子蔡某1听我说后再去外面捡回一个塑料盒，之后我就将褐色液体和塑料盒一同拿上我家三楼阳台，让其沉淀，看能否沉淀出冰毒来，以供我自己吸食。等到第二天中午再上去三楼阳台看沉淀结果，同时用网筛从沉淀液体里打捞，打捞出沉淀结晶体（呈黄色），打捞出来后，我觉得打捞晶体没有用处，和我平时吸食冰毒不一样，且麻黄素过浓，不能吸食，之后我就没再理会。公安机关在我家搜到的1.74克冰毒是我在甲子镇金海酒店门口叫三轮车工友去购买的。在我家里搜获的褐色液体是我儿子蔡某1从外面捡回来的，之后我将褐色液体拿到三楼天台。因为我之前有听村里面的人说，所以就用高温杯盛着捡回来的液体，然后用酒精在其底部加热，加热后才倒在塑料盒里沉淀。等到第二天我再用网筛从液体中捞取沉淀物，但捞出来的物质和我平时吸食的冰毒不同，所以我就没有拿来吸。因为我想是否能制造出冰毒来，可给自己吸毒。我平时有听村里人说起，褐色液体加热沉淀后就能制造出冰毒，所以我就尝试一下能不能沉淀出冰毒来。14.上诉人洪美芬在公安机关的供述：2013年12月29日，公安人员在我家查获的冰毒和制毒工具，是我在十多天前，我用电动车载垃圾去我村的垃圾堆倒时，在垃圾堆的旁边我看到有一个黑色的胶袋，于是我就打开来看，发现里面有两小包冰毒和一袋药水、一些制毒工具，所以我就把这些东西拿回家里准备试验来制造冰毒，隔了三四天左右我便拿这些工具和药水出来在我家的三楼阳台试煮来制造冰毒，但是没制成功，之后我一直就把这些东西放在我家三楼的阳台，直到被公安同志查获。在我家搜到的二十万元是我以前广州市做生意挣后积下来，那天公安同志去我家搜查时，因为我怕被人发现后被拿走，所以才将钱扔进水桶里。我知道制造冰毒是犯法的，因为我爱钱所以才去做的。公安人员在我家的楼顶搜到制毒用的水泵、塑料管、水梢等物品，还有冰毒二小袋；在蓄水池内还查获被水浸泡的20万元人民币现金。对于上诉人蔡文真、洪美芬及辩护人提出的上诉及辩护意见，经查，原判认定在现场提取的2号物质25克、3号物质20克的数量系依据陆丰市公安局治安管理大队二中队出具的《说明材料》。公安机关现场勘查时虽制作了现场勘查笔录、现场勘查提取痕迹、物证登记表，拍摄了现场照片证实在现场查获了疑似毒品和制毒工具等物品，但公安机关没有制作现场称量笔录证实查获的毒品数量，在扣押清单中亦没有写明查获的毒品名称及数量，鉴定意见中亦没有记载现场查获毒品的总数量。现上诉人及辩护人均对原判认定的2、3号毒品及数量提出异议，该《说明材料》所证明2、3号毒品数量总共为45克的证据不足，本院不予认定。上诉人及辩护人所提，原判认定在现场提取的2号毒品数量25克、3号毒品数量20克的证据不足，不应认定的意见成立，本院予以采纳。但依据本案的鉴定意见证实在现场提取后送检的物品检验出甲基苯丙胺成分的数量总共有9.4克，检材系来源于现场查获的可疑毒品，根据现场勘查笔录、现场勘查提取痕迹、物证登记表及现场照片显示，现场查获的毒品数量确已达到较大以上。本案查获上诉人蔡文真、洪美芬所制造的物品经鉴定检出甲基苯丙胺成分，应属犯罪既遂。上诉人蔡文真、洪美芬在其住宅共同制造毒品甲基苯丙胺，属共同犯罪。上诉人及辩护人所提，本案属犯罪未遂，不属于共同犯罪的意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人蔡文真、洪美芬违反国家对毒品的管理制度，制造毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为均已构成制造毒品罪，依法应予惩处。原审判决定罪正确，审判程序合法，但认定部分事实不清，证据不足，造成量刑不当，应予纠正。上诉人及辩护人提出原判量刑过重，请求改判的意见成立，本院予以采纳。根据上诉人蔡文真、洪美芬犯罪的事实、性质、情节以及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持广东省陆丰市人民法院（2015）汕陆法刑重字第2号刑事判决第一项、第二项对上诉人蔡文真、洪美芬的定罪部分；二、撤销广东省陆丰市人民法院（2015）汕陆法刑重字第2号刑事判决第一项、第二项对上诉人蔡文真、洪美芬的量刑部分；三、上诉人蔡文真犯制造毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月25日起至2024年4月24日止，罚金限于判决生效后三个月内交清)四、上诉人洪美芬犯制造毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月29日起至2020年12月28日止，罚金限于判决生效后三个月内交清)本判决为终审判决。审判长  陈朝伟审判员  李 平审判员  骆金声二〇一五年六月三十日书记员  郭晓珊