陕西省咸阳市渭城区人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0404民初1890号原告某强有限责任公司，住址：某某市某某区某某路某某号。法定代表人朱某某，该公司总经理。委托诉讼代理人卢某某，某谨律师事务所律师。被告某影贸易有限公司，住址：某某市某某区某某路某某号某某室。法定代表人：王某某，该公司总经理。委托诉讼代理人郭某某，某伦律师事务所律师。原告某强有限责任公司(以下简称某强公司)与被告某影贸易有限公司（以下简称某影公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年7月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告某影公司的委托诉讼代理人郭某某与被告某强公司的委托诉讼代理人卢某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告某强公司向本院提出诉讼请求：依法判令被告支付原告铝合金型材款338071.98元、利息1225.51元及违约金101421.59元，共计440719.08元；判令被告支付货款41760.47元；被告赔偿违约给原告造成的损失39万元，诉讼费由被告承担。事实及理由：2016年5月，原告某强公司与某影公司签订《铝合金型材购销合同》一份，约定乙方（某强公司）向甲方（某影公司）提供铝合金型材，产地山东，品牌为某门，预计货物约260吨，具体以实际供量为准；乙方垫资第一车货款，第二车货款在甲方下单后，乙方或某门公司生产好后发货当日甲方向乙方支付上一车货款，以此类推；甲方同意代某某支付货款341760.47元，该欠款在本合同签订和甲方首次订单发出之日起向乙方付清（已支付30万元）；乙方收到订单后甲方无故拒绝收货、拒付货款等情形属于甲方违约，乙方可选择暂停供货或单方解除合同；甲方违约除应急需接收货物、清偿货款、支付利息外，并按欠款总额的30%计算赔偿违约金。合同签订后，原告已经按照被告某影公司的订单要求向其送达了第一车满载17044KG铝合金型材运送至某区某某酒店及某某项目的工地，第二车约18000KG铝合金型材也已经生产完毕并准备发货，但某影公司一直未按约定支付第一车型材的货款338071.98元，且生产厂家某某铝业有限公司一直催促原告某强公司提货否则将收取仓储费。因为被告公司拒绝支付货款的行为已经构成违约，2016年6月21日，原告公司向被告发送律师函通知其解除《铝合金型材购销合同》，并要求支付拖欠的货款。但被告公司在收到律师函后并未按照要求及合同约定支付货款。被告答辩请求驳回原告的诉讼请求，因为被告已经向原告付清17吨的货款，原告在履行合同中存在严重违约行为，应由原告向被告支付违约金。原告为支持其诉讼请求，向法庭提交如下证据：1、《铝合金型材购销合同》，欲证明原告和被告之间存在买卖合同关系，被告收取货物后应该支付货款338071.98元；双方约定的付款方式为原告先行垫资，不存在合同预付款；某影公司同意代某某支付货款941760.47元，还剩余341760.47元未予支付，扣除已付的30万元，还应支付41760.47元；某影公司拒付货款属于违约，某强公司有权要求其支付货款，暂停供货，要求某影公司按照货款总额的30%支付赔偿违约金101421.59元和利息1225.51元。2、付款通知书、送达凭证，欲证明某强公司已经将约定的第一车价值338071.98元的货物送至某影公司处，其已签收，应该按照约定支付货款；某影公司未按照约定支付货款，已经构成违约，结合证据1，某影公司应该承担违约责任，即按照欠款总额30%支付违约金101421.50元及利息1225.51元。3、催提货通知单、告知函，欲证明根据某影公司的要求，某强公司已经向生产厂家某某铝业有限公司下了订单，并且所有的订单货物已经生产完毕，随时可以送货，因某影公司不按照约定付款导致合同无法继续履行。被告的违约行为导致货物在生产厂家积压，导致原告需要承担仓储费用及报废回炉损失，造成的损失应由被告承担。4、某影公司的律师函，欲证明某影公司向某强公司来函承认第一车货已经收到的事实，结合证据2生产厂家已经准备好第二车货物并发货，就满足双方合同第二条第一款约定的付款要求，某影公司应该向某强公司支付货款，其未支付货款构成违约，应承担违约责任。5、律师函及送达快递单、签收凭证，欲证明律师函已经通过邮寄方式送达给某影公司，根据合同法第九十四条和第九十六条的规定，双方签订的《铝合金型材料购销合同》已经于2016年6月22日解除，给被告送货，被告如果不收，货物就得送回生产厂家回炉，某强公司就要承担相应的损失。6、山东某门铝业有限公司出具的《证明》一份，欲证明某强公司发给某影公司的是一整车，而并非半车。被告对原告所举证据1的真实性不持异议，对证据的证明目的有异议，因为原告运送的货物不符合约定，仅是成品的一部分，属于废品，被告不应支付货款。被告支付的30万元是原告和被告买卖合同货物的预付款，而因原告公司所交付的货物不符合合同约定，是成品的一部分，或者无法使用，因此原告应退还被告的30万元预付货款。另外，违约的是原告，不是被告，因此原告应当承担违约责任。对原告所举证据2真实性认可，对证明目的不认可，被告曾向原告公司发送律师函要求其立即发货。对原告所举证据3，被告称因为原告违约以后，被告一直主张原告尽快送货，所以即使原告有损失也与被告无关。对原告所举证据4，被告认为这份律师函恰恰能够证明原告违约的情况。对原告所举证据5，被告认为其不存在违约行为，故不应承担违约责任，原告发函时间为6月20日，往后推三天，也就是6月23日合同已经解除，那么为什么某门公司计算损失计算到9月5日？对原告所举证据6，被告认为从形式要件上看，有原件的公司公章只是财务专用章，有公司章子的是复印件，对证明目的也不予认可，因为该证据与项目工地上的两名证人证言相互矛盾，现有证据证明运到的并非是一整车，而工地上下单的是一整车运单为一车货。被告为证明其陈述的事实，支持其主张,向法庭举证如下：1、《铝合金型材购销合同》，欲证明双方在合同中约定原告第一车货，实指第一批订单，由乙方（某强公司）垫资，在合同中约定了货物的数量、规格、外观质量等相关规定。2、《委托书》及杭州银行电子回单，欲证明2015年5月4日某影公司代某强公司向某某公司支付预付款30万元，且合同并没有约定被告要支付预付款，但原告要求被告支付30万元预付款，这属于原告的第一次违约行为。3、某某铝业有限公司成品出库单，欲证明2015年5月5日某某公司在收到被告30万元预付款之后的第二天，即制作出库单，向某门发货，并只发出17044KG铝型材，原告再次违约。4、广东某某铝业有限公司材料费用单等，欲证明按照交易习惯一般铝型材都是一车30吨左右。5、律师函，欲证明被告曾向原告发律师函要求对方按要求就剩下的部分立即发货，否则应承担造成的损失、律师费等。6、委托律师代理合同，欲证明为解决双方的纠纷，被告花费律师费用35000元。7、证人王某的证言，王某是某影公司的会计，其证明公司当时向某门支付30万元的是预付货款。8、证人李某的证言，李某是某影公司供货的施工方的总工，其证实当时下单下了31吨的货，都是配套的，刚好一车能拉完，因为一车一般都是30吨左右的货，但是从某门那边只拉来半车货，拉货的司机说是人家只给了半车货的钱，所以只拉来半车货。这半车货拉来后，只有配套的部分能用，还有一部分不能用，李某还和某门一个姓冉的人联系问为什么不送那半车货，姓冉的人回复说是正在协商，随后送到，但是直到现在也没有送货。9、证人安某的证言，安某是某影公司的收货员，其证实收货时某门只送来半车货，安某就没有在收货单上签字。一般一车装30吨左右的铝型材，某门送来的只有17吨多，当时安某问为什么只送来半车货，某门的人说第二天第三天就会送来，但是等了一周都没有送来，一周以后，王总和对方的人联系，对方的人说不送了。10、不成套情况统计表，欲证明某强公司未按照约定发货部分产品不成套无法使用。11、证人李某某签字的书面文字，欲证明一车货大约为30吨左右的货量。12、铝型材价格计算明细表，欲证明已发送的17044KG铝型材价格为301041.34元，不能配套使用的铝型材价格为249410.96元，故已发送能使用的铝型材价格为51630.38元。原告对被告提交的证据1的真实性认可，对证明目的不予认可，因为该合同只约定单价，对于具体的应以订单为准。对证据2真实性认可，对证明目的不予认可，认为这30万元是某影公司答应代山东向某强公司支付的剩余34万余元的部分，并非预付货款，合同中没有约定预付货款，不可能有预付货款的情形。对证据3真实性认可，对证明目的不予认可，该订单价值60多万，某影公司只付款了30万元，显然不是货款的预付款，与合同目的和交易习惯不符。对证据4认为，该证据仅是复印件，没有原件；而且，铝型材每次是定做的，订货型号不一样，体积和重量就不一样，没有可比性。对证据5的真实性不持异议，但认为该律师函并不能证明仅收到半车货。对证据6，对该证据的真实性不持异议，但是对于证明目的有异议，因为某强公司没有违约，不能因为某影公司给某强公司发律师函说要律师费就让某强公司承担该笔费用。对证据7，某影公司并没有在开庭前向法庭提交证人出庭的申请，王某没有公司的任职证明，而且30万元性质是预付款这种说法只是王某听说的，并没有确切证据证明。对证据8，某影公司并没有在开庭前向法庭提交证人出庭的申请，是李某听司机说是给了多少钱就给多少货，这并不是某强公司的正面答复，另外，送来的货是一车，并不是半车的情况，还有，送来的货并非全部不能用。对证据9，某影公司并没有在开庭前向法庭提交证人出庭的申请，某强公司认为并不能证明其违约的情况。对证据10，某强公司对形式要件不予认可，因为项目部不具备主体资格，对证明目的不予认可，因为下单的量一车根本无法全部运完，所以某强公司按照规格、货品大小配满了一整车，所有订单商品已经一批次统一生产好了，如果某影公司按照约定付款，就不会出现不配套的情况。对证据11，某强公司认为该证据不符合形式要件，因为该证人未到庭出庭作证，该证言并非自己手写，而且第一句“张李某某”，明显有误，证人没有出庭，没有接受某强公司的询问，不应采信。对证据12，某强公司对已发送的17044KG铝型材价格认可，对于不能配套使用的价格不认可，认为已发送的铝型材均能够使用。本院到某强公司供货方某某省某门铝业有限公司调取证据，目前该供货方公司已经将需要的货品备好并储存在仓库，办案人员找到公司的业务经理王某某和张某，并被分别找证人王某某和证人张某进行谈话，证实公司一般按照客户给多少钱就发多少货的规定发货，至于当时发货情况，因为具体负责的业务员已经辞职，无法获知。拉货的卡车是13米长的大车，一车能拉多少说不来，因为铝型材的厚度不同，长度不同，不具有可比性，所以无法预估一车货能拉多少。本院向证人李某某了解情况，李某某称某强公司最开始是和某某建设工程有限公司合作的，后来某影公司和某强公司合作，原告和被告约定垫资一车货，与原来某某建设工程有限公司合作时不同，李某某不知道这样约定如何确定“一车”。对原告所举证据1，本院认为，该证据来源合法、客观真实，能够证明原告和被告之间存在买卖合同关系，结合原告认可的被告提交的证据12中总价格，被告收取货物后应该支付货款301041.34元；双方约定的付款方式为原告先行垫资，不存在合同预付款；某影公司同意代某某支付货款941760.47元，还剩余341760.47元未予支付，扣除已付的30万元，还应支付41760.47元。并能够证明被告违约的情况，因为根据合同文本约定，乙方垫资第一车货款，第二车货款在甲方下单后，乙方或某门公司生产好后发货当日甲方向乙方支付上一车货款，该合同约定的一车具体如何确定，原告与被告系第一次合作，送货没有达成交易习惯，对该一车应该按照字面理解更为妥当，本案中原告已经向被告发送一车17044KG铝型材，被告应该按照合同在第二车货发货当日向原告支付上一车17044KG的货款301041.34元，否则根据合同约定，被告应该承担违约责任。对原告所举证据2、3、4、5，本院认为，该证据来源合法、客观真实，能够证明某强公司已经将第一车价值301041.34元的货物送至某影公司处，被告应该按照约定支付第一车货款，原告经过向被告催促后，被告未予付款，依照合同约定，原告享有单方解除权，该协议在被告收到解除通知时协议解除。对原告所举证据6，本院认为，该证据未能有山东某门铝业有限公司法定代表人、经办人签名，不符合证据的形式要件，且该证据没有其他证据印证，不予认可。对被告所举证据1，本院认为，该证据来源合法、客观真实，合同中约定货物的规格、外观质量等。又因为合同仅约定某强公司垫资一车货款，关于“一车”的理解双方发生争议，因为双方之间系第一次合作，没有交易习惯，故根据被告所举证据4、8、9，不适用于合同条款的理解，双方履行合同根据文本进行。被告提出该“一车”应该按照订单全部发送，与合同文本本身不同，被告未能提交证据证明该“一车”即指订单全部运送，原告明知该规则的证据，故只能按照合同文本的字面意思理解。对被告所举证据2，本院认为，该证据来源合法、客观真实，但是不能证明该30万元系预付款，因为合同约定了被告代某某向原告支付货款，还剩余341760.47元；后原告委托被告向山东某门支付30万元，《委托书》不能证明该笔款项是预付款的性质；合同也未约定需要支付预付款，且该30多吨铝型材价值60多万元，综合来看，该笔款项仍是被告代某某支付的341760.47元中的部分。对被告所举证据3，本院认为，该证据来源合法、客观真实，能够证实某强公司发出17044KG铝型材。对被告所举证据4、8、9，本院认为，证据4系复印件，结合被告所举证据8和证据9，考虑本案中原告与被告对于交易习惯尚未建立，故依照以前的交易规则考虑不符合本案实际情况，故对其证明目的不予认可。证据8、9证明原告发送半车货物的情况，根据本院到山东某门公司调取证据，业务员辞职无法查清送货情况，故对被告提交的证据8、9,证实发送半车货的情况，予以认可。对被告所举证据5，本院认为，该证据来源合法、客观真实，能够证明某影公司曾向某强公司发律师函要求对方按要求就剩下的部分立即发货，否则应承担造成的损失、律师费等，但是不能证明该笔费用应由原告承担，因为合同已经就本案的违约金进行了约定，律师费用不属于因为合同履行过程中遭受的损失，故该项费用不应由原告承担。对被告所举证据6，本院认为，该证据来源合法、客观真实，但是不能证明律师费用应由原告承担，理由同上。对被告所举证据7，本院认为，王某是原告公司的工作人员，与案件有利害关系，且其证实该30万元是预付款的证言没有其他证据印证，故本院不予认可。对被告所举证据8，本院认为，李某是某影公司供货的施工方的总工，其证实当时下单下了31吨货的订单，都是配套的，但是从某门那边只拉来半车货。该证言与证据九安某的证言、证据4相互印证，予以认可。对被告所举证据9，本院认为，安某是某影公司的收货员，其证实收货时某门只送来半车货，一般一车装30吨左右的铝型材，某门送来的只有17吨多。其证言与李某的证言、证据8、证据4相互印证，予以认可。对被告所举证据10，本院认为，该证据系被告铝型材施工工地统计的，剩余的货品目前没有下落，被告称应该由原告自行在工地寻找，原告将17吨多的货物运送至工地，被告不能返还剩余的铝型材，也不能提供基本的位置，该理由不能成立。对被告所举证据11，本院认为，该证人未到庭出庭作证，其证言不符合证据规则，又在本院与其谈话时，其表示对于原被告双方约定由某强公司垫资一车货的事，与自己曾经与某强公司合作时候不一样，所以双方究竟如何约定的自己不清楚，故对于该证言不予采信。对被告所举证据12，本院认为，已发送的17044KG铝型材价值双方均认可，为301041.34元，但是对于其中不配套使用的铝型材，被告未能提供其位置，也不能证明是否已经被使用，故被告不能证明该部分铝型材未被使用，本院认为已发送的铝型材应该由被告承担该部分费用。本院经审理认定事实如下：原告与被告签订了《铝合金型材购销合同》，约定由原告向被告供应铝合金型材，合同同时约定，被告代第三方某某代付其所欠原告货款941760.47元，尚欠341760.47元在本合同签订和被告首次订单发出之日起向原告付清。随后，被告向原告发出了第一车31087.413KG价值301041034元铝型材供货订单，2016年4月29日，原告委托被告支付某某铝业有限公司型材货款。原告于2016年5月5日向被告运送17044KG铝型材，并于第二车铝型材发送前要求被告向原告支付已运送到的货物价款。被告认为已运送到的货物不符合约定，拒绝付款，并要求原告将剩余货物运送至所需工地。原告认为被告应该按照合同约定支付17044KG铝型材的价款，双方为此发生争议。`本院认为，当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。原告与被告签订协议，就垫资一车约定不明，在出现问题后，应该本着继续合作的心态解决，但双方均未能退步，造成合作终止。案件中，如何确定“一车”是双方争议的焦点：原告与被告在之前并没有合作过，不存在交易习惯，按照文本理解，在原告将第一车铝型材运送到以后，在发送第二车货物时向被告主张第一车铝型材的价款，被告应该支付上一车货款，原告通知被告支付货款后，被告未能及时履行，原告依约取得单方解除权，并在解除函到达被告时双方合同解除。根据双方签订合同的第八项违约责任第二款规定：“……甲方违约除应继续接收货物、清偿货款、支付利息外，并按欠款总额的30%计算赔偿违约金”，故某影公司违约后，某强公司仅可以主张违约金，对某强公司主张违约金的同时，又主张损失的请求不予支持。原告委托被告支付某某铝业有限公司的货款，并非被告支付预付款，而是根据合同约定代某某向原告支付的代付款，因为合同中并未约定预付款，故该笔30万元不应退换，除此之外，被告还应支付原告剩余的代付款41760.47元。原告已经向被告运送17044KG货物，该部分货款301041.34元，被告应当支付给原告；被告在开庭中虽抗辩称运送来的铝型材不能配套使用，但是在庭审中以及庭审后一直未向本院提交不能配套使用的证据，剩余的铝型材如今处于什么状态，是否已经被使用，不得而知，而该部分铝型材处于被告的管控之下，被告提供不了该部分铝型材的下落以及状态，故被告提出的不能配套使用的铝型材对应款项应予扣除的意见，不予支持。故依照《中华人民共和国合同法》第一百二十五条之规定，判决如下：一、被告某影贸易有限公司支付原告某强有限责任公司货款301041.34元（利息从2016年6月22日起至实际给付之日,按照银行同期利率计算）。二、被告某影贸易有限公司支付原告某强有限责任公司41760.47元。三、被告某影贸易有限公司支付原告某强有限责任公司违约金90312.40元。四、驳回原告某强有限责任公司的其他诉讼请求。上述款项限本判决生效后三十日内履行完毕。案件受理费6262.5元，由原告某强有限责任公司承担1000元，被告某影贸易有限公司承担5262.5元。如不服本判决，可自本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于咸阳市中级人民法院。审判员  张智华二〇一七年一月十八日书记员  金 乐附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百二十五条当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。