宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）银民商终字第106号上诉人（原审被告）宁夏第一建筑公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区满城北街5号院内。法定代表人张兴宁，该公司总经理。上诉人（原审被告）宁夏第一建筑公司第二分公司，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区黄河西路建工大厦4楼。负责人安少荣，该公司经理。二上诉人共同委托代理人包晓春，男，1972年11月3日出生，汉族，宁夏一建公司职工，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。二上诉人共同委托代理人王军，宁夏兴业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）宁夏赛马科进混凝土有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤工业集中区九号路北侧。法定代表人尹国明，该公司董事长。委托代理人王军，男，1976年4月11日出生，汉族，系公司员工，住宁夏回族自治区青铜峡市。原审被告曹耀庭，男，1982年4月17日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市金凤区。原审被告赵晓娟，女，1982年9月26日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市金凤区。二原审被告共同委托代理人李正娟，宁夏综义律师事务所律师。上诉人宁夏第一建筑公司（以下简称宁夏一建公司）、宁夏第一建筑公司第二分公司（以下简称一建二公司）与被上诉人宁夏赛马科进混凝土有限公司（以下简称赛马公司）、原审被告曹耀庭、赵晓娟买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2014）金民商初字第469号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年5月26日公开开庭进行了审理。上诉人宁夏一建公司、一建二分公司的委托代理人包晓春、王军，被上诉人赛马公司的委托代理人王军，原审被告曹耀庭、赵晓娟的共同委托代理人李正娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，2011年9月26日，原告与被告一建二分公司签订《商品混凝土买卖合同》，由原告向被告一建二分公司承建的“国电英力特宁东工业园给水站工程”供应混凝土。合同对混凝土单价、结算方式、付款期限等进行了具体约定。其中付款方式约定，付款采取月结方式，双方在每月月末进行结算，被告于次月10日前向原告支付上月发生的混凝土总货款的80%，每季度结清本季度发生的所有货款，剩余20%的尾款于主体最后一次浇筑混凝土之日起30日内结清。尾款不迟于2011年10月10日前结清。合同签订后，原告如约向被告一建二分公司供应了混凝土。2014年10月15日，原告与被告曹耀庭对账，确认原告向被告一建二分公司承建的“国电英力特宁东工业园给水站土建工程”供应价值843828元的混凝土。2014年12月15日，被告曹耀庭书面承诺于2014年10月15日前付清欠款，如到期未付，自愿承担欠款每日万分之四的违约金至付清之日。被告曹耀庭经其妻被告赵晓娟同意，以其所有的位于银川市金凤区银新苑2区4-3-601室房屋向原告提供抵押担保，被告赵晓娟在承诺书上签字。后被告曹耀庭支付原告混凝土款24万元，尚欠603828元未付。为此，原告诉至法院，请求判令：1.四被告支付原告混凝土欠款603828元，并承担逾期付款违约金200000元（暂计算至起诉之日，要求支付至被告付清全部欠款之日止）；2.诉讼费用由四被告承担。原审法院另查明，国电英力特宁东工业园给水站工程发包方是国电宁夏英力特宁东煤基化学有限公司，承包方是被告宁夏一建公司，被告一建二分公司具体负责施工。2011年10月10日，被告一建二分公司将该工程承包给被告曹耀庭进行施工，并签订《宁夏建工集团项目法施工承包合同》。合同约定，本工程以被告一建二分公司同建设单位之间进行的工程结算为准，建设单位支付给被告一建二分公司的工程款，被告一建二分公司扣除税金、劳保基金及被告曹耀庭给被告一建二分公司缴纳工程总造价4%的管理费后支付给被告曹耀庭，被告曹耀庭按工程进度给被告一建二分公司提供75%的材料发票。2012年3月，该工程投入使用。2012年11月20日，被告曹耀庭向银川市中级人民法院提起诉讼，要求被告一建二分公司、宁夏建工集团有限公司和被告宁夏第一建筑公司连带支付其工程款375.4万元及利息198492.8元。银川市中级人民法院于2013年12月12日判决被告一建二分公司、宁夏建工集团有限公司和被告宁夏第一建筑公司支付其工程款1823810元及利息，国电宁夏英力特宁东煤基化学有限公司在欠付款1907094元工程款范围内承担支付责任。被告曹耀庭不服提出上诉，自治区高级人民法院审理后，改判由被告一建二分公司、宁夏建工集团有限公司和被告宁夏第一建筑公司支付其工程款1603901元及相应利息，并退还被告曹耀庭质量保修金441064元，维持国电宁夏英力特宁东煤基化学有限公司在欠付款1907094元工程款范围内承担支付责任。原审法院认为，原告与被告一建二分公司签订的《商品混凝土买卖合同》，是双方真实的意思表示，合法有效，对原告、被告一建二分公司具有约束力。原告按约定向被告一建二分公司施工的国电英力特宁东工业园给水站工程提供了混凝土，依据合同相对性原则，被告一建二分公司未按约定全面履行支付价款的义务，应当承担违约的民事责任。因被告一建二分公司不具有法人资格，不能独立承担民事责任，应与被告宁夏一建公司共同承担民事责任。被告一建二分公司以涉案工程承包给了被告曹耀庭，所欠款项应由被告曹耀庭个人承担的辩称意见不予采纳，因涉案的《商品混凝土买卖合同》是由被告曹耀庭作为被告一建二分公司的委托代理人与原告签订的，被告曹耀庭在本案中的行为属职务行为，不应承担支付原告混凝土款的责任，因此，对被告一建二分公司的该辩称，不予采纳。故原告要求被告一建二分公司、被告宁夏一建公司支付603828元混凝土款的诉讼请求，予以支持。原告以其与被告曹耀庭约定的每日0.4‰主张自2011年11月11日至2014年10月16日违约金200000元（实际为265925元＝0.4‰×603828元×1101天），符合法律规定，予以支持。2014年10月16日后的违约金继续计算至判决确定的给付之日。被告曹耀庭在本案中的行为虽属职务行为，不应承担支付原告混凝土款的责任，但被告曹耀庭、被告赵晓娟以其所有的位于银川市金凤区银新苑2区4-3-601室房屋向原告提供抵押担保的行为有效。故被告曹耀庭、被告赵晓娟对被告宁夏一建、被告一建二分公司支付原告的上述款项以其所有的位于银川市金凤区银新苑2区4-3-601室房屋在抵押额担保范围内承担担保责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第三十四条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国公司法》第十四条第二款之规定，判决：一、被告宁夏一建公司、一建二分公司于判决生效后十日内支付原告赛马公司混凝土款603828元，支付违约金200000元。2014年10月16日后的违约金继续计算至判决确定的给付之日。二、被告曹耀庭、赵晓娟对被告宁夏一建公司、一建二分公司支付的上述款项以其所有的位于银川市金凤区银新苑2区4-3-601室房屋在抵押额担保范围内承担担保责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。案件受理费11838元，减半收取5919元，保全费3725元，由被告宁夏一建公司、一建二分公司负担。一审宣判后，宁夏一建公司、一建二分公司均不服，上诉称，一审法院认定事实错误，适用法律不当。上诉人宁夏一建公司承包涉案国电英力特宁东工业园给水站工程后，将该工程交由一建二分公司具体负责施工。后一建二分公司将该工程承包给曹耀庭进行施工，并签订《宁夏建工集团项目法施工承包合同》。涉案商品混凝土买卖合同是曹耀庭以一建二分公司的名义与被上诉人签订，合同项下全部混凝土全部用于曹耀庭承包的工程中，曹耀庭是该工程的实际施工人。一审法院将曹耀庭签订涉案商品混凝土买卖合同、使用混凝土、确认付款数额、作出付款承诺、用个人财产提供担保及个人用现金支付了24万元等一系列行为认定为职务行为，显然与客观事实不符。请求：1.二审法院撤销一审判决，依法改判曹耀庭承担付款责任或发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。被上诉人赛马公司答辩称，商品混凝土合同合法有效，上诉人依法承担违约责任。根据合同相对性原则，赛马公司依约定向上诉人供应混凝土，但是上诉人并未履行付款义务，构成违约，上诉人应当承担相应民事责任。曹耀庭和赵晓娟应承担支付义务。综上，请求驳回上诉，维持原判。原审被告曹耀庭、赵晓娟答辩称，请求驳回上诉，维持原判。本案是买卖合同纠纷，合同合理合法，本案付款责任应当由上诉人承担。原审被告曹耀庭和上诉人之间的承包合同不属于本案审理范围。二审审理中，上诉人及原审被告均未向本院提供新证据。被上诉人赛马公司向本院提供2013年2月7日宁夏银行进账单一张（复印件）。证明上诉人一建二分公司以转付的形式给赛马公司支付货款5万元。赛马公司和上诉人之间存在买卖关系，并非只有曹耀庭给被上诉人支付货款。二上诉人质证意见：对证据真实性、合法性认可，证明目的不认可，赛马公司和上诉人有多项工程有所往来，上诉人支付货款很正常，但并非是一个工程。曹耀庭的身份则是上诉人公司工程承包人。曹耀庭、赵晓娟对该证据无异议。经本院审查认为，对被上诉人提供的宁夏银行进账单予以采信。对原审法院查明的事实，被上诉人及原审被告均无异议。上诉人提出异议认为，赛马公司将涉案混凝土供应到了项目上，并非供应给了上诉人。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，对一审认定的事实，予以确认。本院认为，对曹耀庭系涉案工程的实际施工人，各方均无异议。本案中，宁夏一建公司承包涉案工程后，将该工程交由一建二分公司具体负责施工。因施工需要，一建二分公司与赛马公司签订涉案《商品混凝土买卖合同》，曹耀庭以委托代理人身份签字，该合同系双方当事人真实意思表示，合法有效。后赛马公司按约定向一建二分公司涉案工程提供了混凝土，曹耀庭以项目负责人的身份确认了欠款数额，依据合同相对性原则，一建二分公司应按约向赛马公司履行支付价款的义务，逾期应当承担违约责任。因一建二分公司不具有法人资格，不能独立承担民事责任，故原审法院判决宁夏一建公司与一建二分公司共同承担付款责任，并无不当。上诉人宁夏一建公司、一建二分公司主张将涉案工程承包给了被告曹耀庭，所欠款项应由被告曹耀庭个人承担的意见，与本案无关，上诉人可依据相关合同约定另行主张。综上，上诉人的上诉请求和理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23676元，由上诉人宁夏第一建筑公司负担11838元，由上诉人宁夏第一建筑公司第二分公司负担11838元。本判决为终审判决。审 判 长  杨宝有审 判 员  沈 瑜代理审判员  王 刚二〇一五年六月九日书 记 员  王 兰附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。