山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）日民一终字第287号上诉人（原审原告）张希双，男。委托代理人杨淑玲。委托代理人庞英朋，山东文心正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）莒县华诚包装有限公司，住所地莒县店子集镇驻地。法定代表人项田萍，经理。委托代理人李纪辉，莒县新城法律服务所法律服务工作者。上诉人张希双因与被上诉人莒县华诚包装有限公司劳动争议一案，不服山东省莒县人民法院（2014）莒民初字第1748号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原审查明，莒县华诚包装有限公司法定代表人项田萍，曾于2011年5月6日以该公司名义，出具法定授权委托证明书，授权张希双代理该公司签订经济合同及办理其他事务，职务为总经理，有效期至2016年5月6日。2012年6月1日，莒县华诚包装有限公司（甲方）与张希双（乙方）订立《聘任协议》，主要内容为：甲方聘任乙方担任总经理职务，乙方须遵守职业操守、道德，对甲方负有忠实、勤勉义务。聘任期限为三年，从2012年8月1日起生效。工资待遇为当年工资130000元，每月发放月工资的80%，每月工资的20%留做年底一起发放；工资每年递增10000元，计第二年工资140000元，第三年工资150000元；通讯补贴每月200元、住房补贴每年5000元，均随每月工资一起发放；每周一天休息。甲方给乙方配备轿车一辆作为总经理专车，任职期间该车保险、维护保养等费用由甲方承担，车辆油费每月补贴1000元，超过则由乙方自行承担；工作授权有人事权、经销权、日常事务决策权；财务权方面可独立审批2000元之内的财务支出。约束机制方面，乙方须遵守公司的相关规章制度，接受公司日常工作监督、监察；乙方须严守在聘任期内获知的一切商业机密。聘任期内，双方任一方提出终止协议，须提前三个月通知对方；聘任期满后，如不续约，应在期满前二个月通知对方，如双方同意续约，则续约的聘任协议另行签订。本协议自双方签订之日起生效。协议一式两份，甲、乙方各执一份。甲方签名为凌培华，乙方签名为张希双。该协议上无甲方公章。张希双因相关争议申请仲裁，莒县劳动人事争议仲裁委员会于2014年4月4日作出莒劳人仲案字（2014）第23号仲裁裁决书，裁决：一、张希双与莒县华诚包装有限公司的劳动关系于2013年7月解除；二、莒县华诚包装有限公司支付给张希双2013年6月和7月份的工资17000元、经济补偿金8500元，以上共计25500元；三、驳回张希双的其他申请请求。张希双不服该裁决，诉至原审法院。审理中，张希双主张其在莒县华诚包装有限公司工作时间为2012年8月1日至2013年7月底，应发工资为130000元，已经支取工资90600元，认为莒县华诚包装有限公司尚欠其工资39400元（130000元-90600元）。莒县华诚包装有限公司则主张张希双是从2012年12月份到莒县华诚包装有限公司工作，至2013年2月初结束，工作时间不足2个月，且为试用期，当时约定每月工资3000元，均已足额发放。张希双述称的“已经支取工资90600元”并非工资，而是张希双从莒县华诚包装有限公司处的借款，莒县华诚包装有限公司保留追索该借款的权利。张希双提供了时间为2013年1月21日有张希双签名且盖有莒县华诚包装有限公司公章的《检测报告》、2013年2月20日有张希双和凌培华签名的《关于废品率调整的方案》、2012年9月8日鲁L×××××号牌轿车违章处罚决定书及罚款收据、2013年5月16日有张希双和凌培华签名且盖有莒县华诚包装有限公司公章的《关于车辆不服从管理的通报》、2013年6月12日盖有莒县华诚包装有限公司公章和项田萍私章的《投标书》（1页）及有凌培华签名的休假条等证据，用以证实其与莒县华诚包装有限公司存在事实劳动关系及工资等项主张，同时证明凌培华是莒县华诚包装有限公司的实际负责人。莒县华诚包装有限公司对上述证据均有异议，认为该证据上均无莒县华诚包装有限公司法定代表人签名，其来源不合法，不具有真实性；凌培华不在莒县华诚包装有限公司工作；该证据不能证实张希双的主张，亦不能证明张希双在莒县华诚包装有限公司的工作时间及工资数额。莒县华诚包装有限公司提供了2012年8月至2013年7月其后勤部门的工资表，显示该表上无张希双姓名，用以证明张希双并非其公司职工。张希双对该工资表有异议，认为该表是后期伪造的。莒县华诚包装有限公司申请证人张某甲、张某乙到庭作证。张某甲证明：我在收废品过程中认识了莒县华诚包装有限公司的负责人和张希双。我于2012年春节前、后介绍张希双到莒县华诚包装有限公司工作，至于双方约定的情况我不清楚。其后我曾经到过莒县华诚包装有限公司，根据我的了解，张希双在莒县华诚包装有限公司的工作时间不太长。约在2013年5月份，莒县华诚包装有限公司负责人打电话跟我说，张希双把莒县华诚包装有限公司的车给开走了没要出来，让我给协调一下。我就打电话问张希双，张希双说因莒县华诚包装有限公司欠其工资所致。经我协调，张希双把车开回，莒县华诚包装有限公司把欠张希双的工资付清了。张某乙证明：我在莒县华诚包装有限公司干活认识的张希双。张希双在莒县华诚包装有限公司干了约2个月。张希双大约是2013年5、6月份离开莒县华诚包装有限公司的。其后原审法院对证人张某甲作了进一步调查，张某甲陈述：张希双经我介绍到莒县华诚包装有限公司工作了二三个月后，莒县华诚包装有限公司负责人认为张希双具体管理工作做的不理想，想不用张希双了，为此我对莒县华诚包装有限公司方进行了劝导、协调，在协调过程中，张希双提出其因处理相关事务而从《聘任协议》生效时间2012年8月1日起拖延一个月上班，但莒县华诚包装有限公司当时答应仍然向张希双支付该拖延月份的工资补贴尚未支付，要求莒县华诚包装有限公司兑现其承诺，经我协调莒县华诚包装有限公司支付给张希双该拖延月份的工资补贴8000元。张希双在莒县华诚包装有限公司的工作时间最长为2012年9月1日至2013年6月份。莒县华诚包装有限公司实际欠张希双工资为一万元左右。张希双对以上证人证言有异议，认为证人张某甲长期与莒县华诚包装有限公司有业务合作关系，且张某甲以前因借张希双的钱产生过矛盾，张某甲的当庭证言与法院调查时的陈述不一致，证人张某乙是莒县华诚包装有限公司员工，与莒县华诚包装有限公司有重大利害关系，对两位证人有利于莒县华诚包装有限公司的证言不应当采信。同时，张希双之妻杨淑玲主张其手机上还存有一条2013年7月19日发给凌培华的属工作内容的短信，可间接证明张希双在莒县华诚包装有限公司工作至2013年8月份。原审认定上述事实的证据有当事人陈述、《聘任协议》、《检测报告》、《关于废品率调整的方案》、《关于车辆不服从管理的通报》、《投标书》、后勤部门工资表、证人证言、调查笔录等。原审认为，在张希双提供的《关于废品率调整的方案》、《关于车辆不服从管理的通报》右上方，有“照此执行凌培华”手写字样，在张希双提供的《投标书》中“投标企业（莒县华诚包装有限公司）负责人”栏目内姓名为凌培华，该证据多数盖有莒县华诚包装有限公司公章，因此对该证据效力予以认定；根据这些证据，能够认定凌培华系莒县华诚包装有限公司的负责人。《聘任协议》上虽没有莒县华诚包装有限公司的公章，但有负责人凌培华的签名，因此该《聘任协议》有效。莒县华诚包装有限公司应当按照该《聘任协议》的约定支付张希双的工资。证人张某甲是张希双到莒县华诚包装有限公司工作的介绍人和双方矛盾纠纷的协调者，因此张某甲的证言和陈述具有可信性，故对张某甲关于张希双从2012年9月1日起实际到莒县华诚包装有限公司工作的证言予以采信。综合本案相关证据，原审法院认定张希双自2012年9月1日起到莒县华诚包装有限公司工作，工作至2013年7月19日。张希双应得工资为115189元（130000元÷12个月×10个月＋361元（日均）×19天］，张希双已支取工资90600元，莒县华诚包装有限公司尚欠张希双工资24589元（115189元-90600元）。在莒县华诚包装有限公司存在拖欠张希双工资和未给张希双办理社会保险关系的情形下，张希双离开莒县华诚包装有限公司，根据劳动合同法的规定，莒县华诚包装有限公司应当向张希双支付数额为张希双一个月平均工资（10833元）的经济补偿金。双方的劳动关系于张希双离开莒县华诚包装有限公司时即2013年7月19日解除。法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。张希双并未提供证据证实其存在加班事实，且张希双作为莒县华诚包装有限公司聘任的总经理，在莒县华诚包装有限公司提供的后勤人员考勤表上无张希双名字，因此张希双关于加班费的请求无证据证实，原审法院不予支持。张希双与莒县华诚包装有限公司签订的《聘任协议》内容已包含了劳动合同所具有的主要的权利、义务，并已作为约束双方的合同实际履行，可以视为双方已签订了劳动合同；同时，双倍工资并非劳动报酬，而是属于对用人单位没有签订劳动合同的罚则，受一年仲裁时效的限制，张希双的该项主张已超过仲裁时效，故对张希双关于双倍工资的请求不予支持。张希双关于因拖欠工资的额外经济补偿金的请求无法律依据，不予支持。张希双关于补交各项社会保险费的请求不属于法院受理范围，对张希双的该项请求不予审理。莒县华诚包装有限公司关于其与张希双“于2012年12月底至2013年2月初建立了很短暂的劳动关系且是在试用期间、莒县华诚包装有限公司不欠张希双工资及其他费用”的辩解，无充分有效证据证实，原审法院不予采纳。经调解无效，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、十七条、三十八条、四十六条、四十七条的规定，原审判决如下：一、张希双与莒县华诚包装有限公司的劳动关系于2013年7月19日解除；二、莒县华诚包装有限公司于判决生效后十日内付给张希双2012年9月1日至2013年7月19日的工资24589元；三、莒县华诚包装有限公司于判决生效后十日内付给张希双经济补偿金10833元；四、驳回张希双的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由莒县华诚包装有限公司负担。上诉人张希双上诉称：上诉人实际工作时间为2012年8月1日至2013年7月31日，且被上诉人未给上诉人办理离职手续，何时离职应由被上诉人提供相应证据。关于加班问题，一审法院认定上诉人加班费请求无证据证实错误。请求二审法院追加莒县华诚包装有限公司实际负责人凌培华为第二被告。综上，一审法院对本案上诉人实际工作时间及加班等事实认定不清，证据不足，适用法律错误，对举证责任分配错误，应当撤销原审判决，依法改判，支持上诉人的上诉请求。被上诉人莒县华诚包装有限公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一审中各方当事人提交的证据均已随案移送本院，二审中上诉人提交2013年6月15日被上诉人的员工崔维良的一份请假条，上面有凌培华和张西双的签字，证明上诉人仲裁中提交的一宗四天半的假条的真实性和公司请假的程序，证明加班事实的存在。被上诉人对于上述证据有异议，认为上诉人没有权利持有这个请假条，因为上诉人是职务行为，即使存档也应该由被上诉人办公室存档。另根据举证时效上述证据也已超过了举证时间。经二审质证，本院对上述证据确认如下：关于上诉人张希双在二审中提供的上述证据，在一审前已存在且能提供而未提供，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第四十一条不属于新证据，且对于证据之间不应做类推比较，故对于上述证据的证明效力，本院不予确认。本院认为，关于上诉人在被上诉人处工作时间的问题，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，原审法院综合本案相关证据认定张希双自2012年9月1日至2013年7月19日日实际在莒县华诚包装有限公司工作并无不当，本院予以认可。关于上诉人所主张的加班费的问题，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，本案上诉人未提供充分有效的证据证明其存在加班事实的基本证据，故对于其加班费的主张，本院不予以支持。上诉人请求二审法院追加莒县华诚包装有限公司实际负责人凌培华为第二被告系二审中增加诉讼主体，不符合法律规定，对其诉讼请求，本院不予支持。综上，上诉人张希双的上诉理由不成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，适用法律法规正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张希双负担。本判决为终审判决。审判长 尚 华审判员 刘玉玉审判员 高月玉二〇一五年六月八日书记员 李 娜