广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2015）东一法南民一初字第6号原告东莞市九鼎计算机科技有限公司，住所地广东省东莞市南城区新城体育路26号盈锋商务中心2栋办公1008，注册号为441900001202022。法定代表人郭小飞。委托代理人蔡志明、汪冬梅，分别系广东林德律师事务所律师、辅助人员。被告谈丽霞。被告东莞市驭网信息科技有限公司，住所地广东省东莞市南城区体育路26号盈锋商务中心2栋办公1006，注册号为441900001961879。法定代表人赵韵山。委托代理人陈平、黄健锋，分别系广东明冠律师事务所律师、辅助人员。东莞市九鼎计算机科技有限公司（以下简称九鼎公司）诉谈丽霞、东莞市驭网信息科技有限公司（以下简称驭网公司）以及驭网公司诉谈丽霞、九鼎公司劳动合同纠纷案，由于九鼎公司起诉在先，驭网公司起诉在后，故本院将九鼎公司列为原告，将谈丽霞、驭网公司列为被告。本院立案受理后，依法由审判员柯颖担任审判长，与代理审判员郭芹、人民陪审员张雅芝组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告九鼎公司的委托代理人蔡志明，被告驭网公司的委托代理人陈平、黄健锋均到庭参加诉讼，被告谈丽霞经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。九鼎公司诉称，谈丽霞于2014年2月17日由赵韵山招聘，从事“微宝项目”工作，一切工作安排均听从赵韵山的指令，从2014年2月17日至2014年5月份的工资全部由赵韵山发放。九鼎公司于2011年11月9日注册成立。驭网公司于2014年5月12日注册成立。“微宝项目”没有进行工商注册。“微宝项目”由赵韵山、郭小飞二人发起成立，约定由二人出资，二人参与经营，二人共负盈亏。实际上投资人是赵韵山，“微宝项目”合作过程中，在2014年4月3日赵韵山罢免了郭小飞的职务，郭小飞退出了“微宝项目”。九鼎公司的股东为郭小飞、徐刚二人。九鼎公司对“微宝项目”没有出资，九鼎公司没有召开股东会决定成立“微宝项目”，九鼎公司没有承担“微宝项目”的亏损。另外，关于谈丽霞的服务主体：谈丽霞只与“微宝项目”存在关系，谈丽霞是“微宝项目”的员工，“微宝项目”没有民事主体资格，不是合法的用人单位，谈丽霞与“微宝项目”之间的关系属于劳务关系，谈丽霞与九鼎公司之间不存在劳动关系。所以谈丽霞2014年6月的工资应该由“微宝项目”的实际投资人支付，郭小飞被赵韵山罢免后，应该由赵韵山个人支付。综上，仲裁庭裁决九鼎公司向谈丽霞承担责任是错误的。九鼎公司为此诉至法院，请求法院判决：1.九鼎公司无需支付谈丽霞1916元工资；2.九鼎公司无需支付谈丽霞未签订劳动合同的二倍工资差额9166.66元；3.本案的诉讼费由被告承担。驭网公司对九鼎公司的起诉辩称，与驭网公司诉称的意见一致。驭网公司诉称，一、仲裁认定驭网公司是应合作协议的约定，为运营“微宝项目”成立的新公司是错误的。理由如下：（一）为运营“微宝项目”的新公司至今并未成立，仍然挂靠在九鼎公司名下。虽然暂停了郭小飞的领导职务，但其作为“微宝项目”的股东及股东会成员，成立新公司需要郭小飞配合签署各种新公司成立所需的法律文件以及增资，但郭小飞拒绝配合以及拒付增资款，导致新公司至今尚未成立。（二）为运营“微宝项目”成立的新公司应符合以下条件：1.股东至少应为两人，即赵韵山和郭小飞。2.新公司的注册资本应该为400000元。另外新公司既然是承接“微宝项目”而设立，其成立前后就应同九鼎公司签署一系列的协议，停止挂靠并将之前以九鼎公司名义签署的各种合同及以九鼎公司名义进行的商标注册申请变更至新公司的名下，而事实上该情形没有发生。（三）驭网公司是一家全新的公司，与“微宝项目”、九鼎公司无关。（四）驭网公司的股东只有赵韵山一人，其根本不可能承接“微宝项目”。与“微宝项目”有关的协议都是以九鼎公司的名义，商标注册申请也是以九鼎公司的名义，“微宝项目”由驭网公司承接必须有九鼎公司的配合，主要是郭小飞的配合，因为郭小飞掌握着九鼎公司的公章，如果驭网公司将本是“微宝项目”股东的郭小飞剔除，郭小飞是绝对不会配合的。二、赵韵山以驭网公司名义签署的文件与驭网公司无关，责任不应该由驭网公司承担。在没有加盖公司公章的情形下，法定代表人如果以公司的名义签署法律文件，其文件内容与公司的经营范围无关，责任应该由法定代表人自行承担，公司不承担任何责任。驭网公司于2014年5月12日成立，与“微宝项目”无任何关系。2014年7月1日招聘第一批员工。谈丽霞是从事“微宝项目”入职九鼎公司，在7月1日之前所从事的工作与驭网公司无关。综上，驭网公司请求法院判令：驭网公司无需支付谈丽霞2014年6月份工资。九鼎公司对驭网公司的起诉辩称，一、“微宝项目”运营至2014年4月份向工商部门申请工商登记，在2014年5月12日颁发营业执照，在2014年4月份之前，“微宝项目”没有进行工商注册，其实际经营人是赵韵山和郭小飞。二、“微宝项目”是由赵韵山和郭小飞共同投资、共同经营，与九鼎公司无关，“微宝项目”的办公场所与九鼎公司的办公场所是分开的，财务是分别独立的，工作的内容也是不同的，九鼎公司的员工所工作的内容是网吧业务，“微宝项目”的员工工作内容是微事业。三、赵韵山与郭小飞确定投资合作协议，没有经过九鼎公司股东会的同意，九鼎公司的股东是郭小飞和徐刚，而“微宝项目”的股东是赵韵山和郭小飞。四、在2014年6月份之前，“微宝项目”员工的工资是由赵韵山发放的，不是九鼎公司发放的，“微宝项目”的全体员工也明知是为“微宝项目”工作，而不是为九鼎公司工作，所以“微宝项目”的全体员工2014年6月份的工资应该继续由赵韵山发放，而不应该是九鼎公司和驭网公司发放。五、谈丽霞所主张的双倍工资应该从驭网公司成立后起算并且应该由驭网公司承担，在驭网公司成立前的双倍工资差额不应该得到法律支持。被告谈丽霞经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交答辩状及证据。经审理查明，九鼎公司于2011年11月9日成立，股东为郭小飞、徐刚，法定代表人为郭小飞。2012年12月4日，赵韵山和郭小飞签订《股权转让合同》，约定郭小飞原持有九鼎公司99%股权，现同意将其所持有的九鼎公司10%股权计50000元价格转让给赵韵山。九鼎公司主张该《股权转让合同》没有实际履行。2013年12月30日，赵韵山与郭小飞签订《投资合作协议》，约定：1.双方经协商同意共同成立“微事业”项目部；2.项目融资30万元，其中赵韵山出资207750元，占总本69.25%，郭小飞出资61500元，占总股本30.75%（郭小飞由于前期筹备项目，赵韵山同意郭小飞对应所占股份按实际出资额的1.5倍计）；3.项目最高的权力机构为项目股东会，最高授权决策机构为项目董事会，总经办为被授权运营机构；4.赵韵山担任董事长，郭小飞担任总经理；5.项目暂借九鼎主体运营，在“微事业部”项目运作至盈收达100万或项目股东会认为需成立独立公司时，成立新公司。《投资合作协议》另就其他内容进行了约定。当日，九鼎公司与微事业项目股东会（赵韵山、郭小飞）签订《合作协议》，约定：1.本协议签订前，九鼎公司就项目召开股东大会，通过了九鼎公司成立“微事业部”项目的相关事宜（详见附件：股东会决议）；2.本协议适用于九鼎公司的项目，不含九鼎公司名下运作的其他项目，九鼎公司同意微事业项目股东会在项目运作至盈收达100万或项目股东会认为项目需成立独立公司时，成立新公司。《合作协议》另就其他内容进行了约定。赵韵山、郭小飞、姚裕成亦于当日出席九鼎公司股东会，代表九鼎公司股东100%表决权，决议事项如下：“1.同意九鼎公司成立‘微事业’项目，项目所有权属于微事业项目股东会，债权、资金和运营均与九鼎公司无关……”。2014年2月27日，九鼎公司与惠州市橙子文化传播有限公司签订《微宝代理协议》及补充协议。2014年3月5日，九鼎公司与东莞市作家村文化传播有限公司签订《微宝一级代理协议》及补充协议。2014年4月3日，赵韵山、郭小飞作为股东通过《股东会决议（微盈宝项目成立新公司、增资及郭小飞职务调整的决议）》，决定：1.因个人要求暂停郭小飞总经理、董事岗位工作；2.微盈宝项目确定成立新公司；3.微盈宝项目原股东按比例增资10万元。2014年4月21日，国家工商行政管理总局商标局受理九鼎公司“微盈宝”商标注册申请。2014年5月12日，驭网公司成立，类型为（自然人独资）有限责任公司，股东及法定代表人均为赵韵山，经营范围为：互联网信息服务，网页制作，广告代理及制作，电脑配件及软件销售，计算机技术服务与咨询，实业投资，计算机软硬件研发、销售，计算机网络工程安装，网络软件研发、技术转让；网上销售：日用品、电子产品。九鼎公司、驭网公司均确认微事业项目、微宝项目、微盈宝项目均是同一个项目。谈丽霞在本案庭审中缺席，但其在仲裁阶段称于2014年5月13日入职九鼎公司，担任商务助理，月工资为2500元，并于2014年6月23日离职。在此期间，谈丽霞没有和九鼎公司、驭网公司签订劳动合同的事实。对入职、离职时间及签订劳动合同的情况，九鼎公司、驭网公司均无异议。关于2014年6月份工资的支付主体，各方存在争议。九鼎公司称，谈丽霞是入职“微宝项目”而非入职九鼎公司；郭小飞退出“微宝项目”后，该项目部员工的工作是由赵韵山安排；九鼎公司还称驭网公司向谈丽霞发放了2014年5月工资，为此提交了《东莞市驭网信息科技有限公司工资（2014.5）》予以证明，该工资表显示谈丽霞5月份正常工资为2500元、实发工资为1490元，制表人处为黎碧珊签名，审批处有赵韵山的签名和“2014.6.19”字样。针对该主张，驭网公司提交了《东莞市九鼎计算机科技有限公司-微宝项目工资（2014.5）》及《东莞市九鼎微宝项目有限公司考勤记录表》，称5月份工资是由九鼎公司发放的，工资表的制表人处亦为黎碧珊签名，审批处亦有赵韵山的签名和“2014.6.19”字样。黎碧珊系本院受理的本案系列案（2015）东一法南民一初字第5号案件的劳动者。在该案中，黎碧珊称前述两张工资表都是由其制作，由于前者制作错误，故后来重新制作了抬头为九鼎公司的表格。另外，驭网公司还称，赵韵山向其发放工资并不一定代表驭网公司，驭网公司成立之后与“微宝项目”毫无关联，由于“微宝项目”挂靠在九鼎公司名下，九鼎公司理应承担完责任后向“微宝项目”的股东会追索。谈丽霞与驭网公司、九鼎公司就工资、二倍工资差额、社保等问题发生劳动争议，谈丽霞于2014年9月22日向东莞市劳动人事争议仲裁院南城仲裁庭申请劳动仲裁，要求驭网公司、九鼎公司支付2014年6月工资1916元、未签订劳动合同二倍工资差额3406元、补缴2014年5月13日至2014年6月23日的社保1473.5元。仲裁庭于2014年11月19日作出东劳人仲院南城庭案字（2014）513号裁决书，裁决如下：1.谈丽霞和九鼎公司、驭网公司的劳动关系已经解除；2.驭网公司、九鼎公司共同向谈丽霞支付工资1916元；3.九鼎公司向谈丽霞支付未签订劳动合同二倍工资差额9166.66元；4.驳回谈丽霞的其他申诉请求。驭网公司、九鼎公司不服该仲裁裁决，故诉至法院，诉如所请。以上事实，有仲裁裁决书及送达回证、《合作协议》、《东莞市九鼎计算机科技有限公司股东会决议》、《东莞市驭网信息科技有限公司工资（2014.5）》、《费用报销单》、《预算外资金申请审批表》、《股东会决议（微盈宝项目成立新公司、增资及郭小飞职务调整的决议）》、预算表、《投资合作协议》、国家工商行政管理总局商标局《注册申请受理通知书》（微盈宝）、《微宝代理协议及补充协议》、《微宝一级代理协议及补充协议》、《股权转让合同》、《东莞市九鼎计算机科技有限公司-微宝项目工资（2014.5）》、5月东莞市九鼎微宝项目有限公司考勤记录表、东莞市驭网信息科技有限公司章程、《欠薪（2014年6月份工资）情况说明》，以及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，劳动者对仲裁裁决没有提起诉讼，视为认可仲裁裁决。对于仲裁裁决劳动者和用人单位的劳动关系已经解除，各方均无异议，本院依法予以确认。本院仅在是否需要共同向劳动者支付工资，是否需要向劳动者支付二倍工资差额的范围内进行审查。因2013年12月30日九鼎公司、赵韵山、郭小飞签订的《合作协议书》以及九鼎公司的股东会决议已确定九鼎公司成立微事业项目，微事业项目部未办理工商登记，各方确认谈丽霞于2014年5月13日入职微事业项目部。关于微事业项目部和驭网公司的关系。1.驭网公司主张：赵韵山与郭小飞本来准备以“东莞市驭网信息科技有限公司”的名称成立新公司运营“微宝项目”，但因郭小飞不配合而没有成立，赵韵山遂用“东莞市驭网信息科技有限公司”的名称自行成立了驭网公司，驭网公司并非为承接微事业项目而成立的新公司而有不同的经营目的，九鼎公司提交的《东莞市驭网信息科技有限公司工资（2014.5）》中的“东莞市驭网信息科技有限公司”并非驭网公司。由于在本案中驭网公司对其前述主张没有提交相关证据予以证明，且九鼎公司不予确认，故本院对驭网公司上述主张不予采信。2.根据各方提交的证据显示：2014年4月3日，郭小飞总经理、董事岗位工作被暂停，微盈宝项目确定成立新公司。2014年5月12日驭网公司成立，经营范围包括互联网信息服务，网页制作，广告代理及制作，电脑配件及软件销售，计算机技术服务与咨询，实业投资，计算机软硬件研发、销售，计算机网络工程安装，网络软件研发、技术转让；网上销售：日用品、电子产品。微事业项目部有部分员工入职驭网公司。根据上述事实本院认定驭网公司是微事业项目确定成立的新公司。2014年4月3日之后，郭小飞已非微事业项目的总经理、董事，也非新公司委员会成员，微事业项目的实际控制人已是赵韵山，赵韵山又是承继微事业项目部权利义务的驭网公司的唯一股东和法定代表人，谈丽霞等员工的工资、考勤已被赵韵山实际管理。本院据此认定谈丽霞在驭网公司成立后才入职微事业项目部即入职驭网公司，驭网公司应向谈丽霞支付2014年6月离职前的工资2500元÷30天×23天=1916.67元，基于谈丽霞并未就仲裁认定的2014年6月工资数额提起诉讼，视为其认可2014年6月工资数额1916元。因此，对九鼎公司诉请无须支付谈丽霞2014年6月工资，本院予以支持。驭网公司于2014年5月13日与谈丽霞建立劳动关系，但没有与谈丽霞签订劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，驭网公司应支付谈丽霞2014年6月13日至2014年6月23日的二倍工资差额。谈丽霞、驭网公司均未就仲裁裁决驳回驭网公司支付未签订劳动合同二倍工资差额的申诉请求提起诉讼，视为其认可该裁决结果，基于前述已认定谈丽霞在驭网公司成立后才入职微事业项目部即入职驭网公司，故对九鼎公司无须支付谈丽霞未签订劳动合同二倍工资差额的诉请，本院依法予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认被告谈丽霞与被告东莞市驭网信息科技有限公司的劳动关系已解除。二、被告东莞市驭网信息科技有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告谈丽霞支付2014年6月工资1916元。三、原告东莞市九鼎计算机科技有限公司无需支付被告谈丽霞2014年6月工资1916元、未签订劳动合同的二倍工资差额9166.66元。四、驳回被告东莞市驭网信息科技有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费20元，原告东莞市九鼎计算机科技有限公司已预交10元，被告东莞市驭网信息科技有限公司已预交10元，由被告东莞市驭网信息科技有限公司负担20元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长 柯 颖代理审判员 郭 芹人民陪审员 张雅芝二〇一五年六月十一日书 记 员 吴俊佳聂晓霞附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第14页共15页