云南省开远市人民法院民 事 判 决 书（2015）开民二初字第00102号原告张静，男，1969年4月3日生，汉族，住开远市。委托代理人凌云昆，云南法砝码律师事务所律师。特别授权代理。委托代理人杜春华，云南法砝码律师事务所律师。特别授权代理。被告徐丽荣，女，1951年9月26日生，汉族，住开远市。委托代理人白忠全，男，1950年8月27日生，汉族，住开远市。特别授权代理。被告白忠全，自然情况同上。原告张静与被告徐丽荣合伙协议纠纷一案，本院于2015年3月9日立案受理后，依职权追加白忠全作为共同被告参加诉讼。本案由审判员孔令旭适用简易程序公开开庭进行审理。原告张静及其委托代理人凌云昆、杜春华，被告徐丽荣、白忠全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张静诉称：2013年初，原告和马智、徐丽荣合伙创建澄江阳光精神病专科医院，经原告多方努力，原告和马智拿到《设置医疗机构批准书》。之后，马智因故退伙。经原告、徐丽荣充分协商，2013年9月22日签订了《合伙协议》，约定合伙投资创建澄江阳光精神病专科医院，约定了出资方式、出资比例、后续项目资金的筹措和偿还、风险分摊和利益分配、违约责任、合伙人的权利义务等条款。原告为了尽快筹建澄江阳光精神病专科医院，在澄江县城找院址、租房、协调关系，而被告却不理解，寻找机会在外散步谣言，在背后拆台子，并要抽走资金，计算利息，不履行积极参与筹措后续资金等义务。原告多次口头、书面与被告协商，都没有效果。为维护原告的合法权益，请求人民法院查明事实后判令：被告赔偿原告150000元的损失，支付违约金100000元，并承担案件受理费。被告徐丽荣、白忠全共同辩称：一、原告所述与事实不相符。事实是2013年8月初，原告和马智找到被告称有一个好的项目非常适合被告参与合伙，称在玉溪市澄江县筹办一所精神病医院，因为被告有经营医院的经验和具备一定的经济投资能力，而原告和马智缺资金，并且原告和马智是筹建医院的前期人员，他们以甲方的身份，徐丽荣以乙方的身份于2013年8月18日签订了一份《合伙协议书》，协议签订不到一个月，马智就提出不愿继续合伙而退出。经协商原告和徐丽荣两人于2013年9月22日签订一份《合伙协议》，明确双方的责权。而原告所说的从一开始三人就筹建一所精神病院，这与事实不相符合。被告签订《合伙协议》后按协议要求履行自己的职责，到处筹集资金，并让自己退休的丈夫整天跑出跑进的去筹建医院，已尽到应尽的职责。原告作为医院的负责人和院长，却不花心思积极筹建医院。从2013年9月22日协议后至今一年多的时间里，没有实质性的推进项目的建设。二、被告并不存在违约行为。《合伙协议》签订后被告发现原告对项目不重视，工作推进不力。于是，2013年12月4日，被告以书面形式向原告提出两点要求，一是要求增加股东人数，解决资金困难，规范公司管理；二是按照公司法的要求加快医院装修工程进度。要求原告给予书面答复，但是原告置之不理。直到2014年3月份，合伙人之间的分歧争议越来越大，徐丽荣向原告提出退伙申请，并以书面形式告知原告。在双方不能继续合作的情况下，原告再次找到徐丽荣协商，又于2015年1月2日签订《协议书》，将项目全部转给徐丽荣接手，后因玉溪市卫生行政部门不同意而此《协议书》自动失效。被告按《合伙协议》规定按时筹集资金，而原告的所作所为已经造成合伙人的利益损害，合伙人在这种情况下想过更多办法补救，但无济于事。为了规避更大的损失，书面告知救济情况，但原告不理不睬最终导致今天项目不能继续合作，因此被告不存在违约。三、合伙人按股份比例承担项目造成的损失。该项目至今总投入资金近400000元，全部由被告以资金形式投入，而原告以拥有筹建医院的批准文号占投资的45%股份，同时也应该承担项目总损失的45%。而该批准文号的有效期在2016年2月27日，仍然在有效期内不存在任何损失。综上，被告不存在违约，不需赔偿原告违约金。原告没有任何经济损失，反而被告的损失更大，恳请驳回原告的诉讼请求。原告张静为证明其主张向本院提交以下证据：1证，《合伙协议》一份，证明原、被告2013年9月22日签订协议及协议的内容；2证，徐丽荣2014年3月24日《关于退出澄江阳光精神病专科医院项目合作的通知》一份，证明被告不按照协议的约定履行义务，书面要求退伙，要求转让股金，要求收回借款余额，收回借款实际使用本金，要求收回借款应支付的利息，要求每月10000元的利息；3证，原告2014年6月14日给徐丽荣的《紧急通知徐丽荣》、2014年6月26日给徐丽荣的《最后通知徐丽荣》、2014年10月14日给徐丽荣的《2014年10月通知徐丽荣》、2014年11月9日给徐丽荣的《11月9日通知徐丽荣》、2015年2月28日给徐丽荣的《2015年2月28日通知徐丽荣》各一份，证明原告已经多次口头、书面通知，提醒被告履行合伙义务，而被告拒不理睬；4证，《房租催缴通知》一份，证明徐丽荣未按时缴纳租金；5证，2015年1月2日《协议书》、《2015年2月28日通知徐丽荣》各一份，证明双方曾就项目移交进行过协商，经催告被告未按协议履行；6证，《房屋承租合同》一份，证明双方为开办医院向澄江县德安磷化工有限责任公司租赁房屋的事实。被告徐丽荣、王忠全对原告张静提交的上述证据质证后认为：1证，《合伙协议》无异议；2证，徐丽荣《关于退出澄江阳光精神病专科医院项目合作的通知》真实性无异议；3证，五份通知真实性无异议，五份通知均已收到；4证，《房租催缴通知》真实性无异议，但对关联性有异议，2014年3月24日已经通知原告退出合伙，与我们无关；5证，2015年1月2日《协议书》、《2015年2月28日通知徐丽荣》真实性无异议，其中的通知已收到；6证，《房屋承租合同》无异议，但合同解除的原因是原告自行退房。本院对原告张静提交的上述证据审查后认为：1证，《合伙协议》双方无异议，能够证实张静与徐丽荣于2013年9月22日就创建澄江阳光精神病专科医院签订《合伙协议》的事实，予以采信；2证，徐丽荣《关于退出澄江阳光精神病专科医院项目合作的通知》双方对真实性无异议，能够证实徐丽荣于2014年3月24日以书面形式单方面向张静提出散伙的事实，予以采信；3证，张静发给徐丽荣的五份通知，双方对真实性无异议，能够证实自2014年6月14日至2015年2月28日，张静就双方之间协议的履行事宜先后五次以书面形式向徐丽荣、白忠全提出交涉的事实，予以采信；4证，《房租催缴通知》及6证《房屋承租合同》双方对真实性无异议，且结合双方在庭审中的陈述，能够证实徐丽荣代替马智与张静继续履行同澄江县德安磷化工有限责任公司签订的《房屋承租合同》，因未按时支付租金，澄江县德安磷化工有限责任公司以书面形式催要租金的事实，予以采信。5证，2015年1月2日《协议书》、《2015年2月28日通知徐丽荣》双方对真实性无异议，结合双方在庭审中的陈述，能够证实张静、徐丽荣于2015年1月2日签订《协议书》，后因《设置医疗机构批准书》无法变更为徐丽荣而未实际履行的事实，予以采信。被告徐丽荣、白忠全为证明其主张向本院提交以下证据：1证，2013年8月28日《合伙协议书》一份，证明徐丽荣是以乙方的身份与张静、马智签订合伙协议，并非早期一起筹建；2证，《设置医疗机构批准书》、《澄江县卫生局关于设置精神病专科医院的请示》、2013年9月22日《合伙协议》各一份，证明张静为该项目法人和主要负责人；3证，600000元《收据》一份，证明徐丽荣履行合伙职责并积极筹集资金，不存在违约；4证，徐丽荣给张静的《关于按照〈公司法〉拟定〈澄江阳光精神病专科医院有限责任公司章程〉、加快医院装修工程进度的意见》（以下简称《加快进度意见》）、《关于退出澄江阳光精神病专科医院项目合作的通知》、2015年1月2日《协议书》各一份，证明合伙期间出现矛盾后徐丽荣积极救济，不存在违约；5证，张静《医院融资》一份，证明张静确实存在困难，不能继续推进项目开展，同时证明张静自己有抑郁症，工作精力不足，思维混乱不能继续合作；6证，《徐丽荣投资金额开支情况说明》及相关开支明细清单各一份，证明原、被告双方经手的项目资金支出情况和所欠债务；7证，《企业名称预先核准通知书》一份，证明张静未按核准的有限责任公司规范运作；8证，《结婚证》一份，证明徐丽荣与白忠全是夫妻关系；9证，150000元《收据》一份，证明徐丽荣已按合伙协议出资150000元；10证，400000元《借款收据》一份，证明徐丽荣已按合伙协议借款400000元；11证，银行存折一份，证明徐丽荣已将1000000元借款剩余的843529.67元存入银行；12证，《关于徐丽荣150000元投资款和1000000元借款的开支和结余情况》一份，证明徐丽荣已按合伙协议出资150000元和借款1000000元。原告张静对被告徐丽荣、白忠全提交的上述证据质证后认为：1证，2013年8月28日《合伙协议书》真实性、合法性、关联性无异议；2证，《设置医疗机构批准书》、《澄江县卫生局关于设置精神病专科医院的请示》、2013年9月22日《合伙协议》真实性、合法性、关联性无异议；3证，600000元《收据》真实性无异议，是原告本人签的，但对证明目的有异议，收据中的600000元实际没有到账；4证，《加快进度意见》、《关于退出澄江阳光精神病专科医院项目合作的通知》真实性无异议，确实收到，但对其中的内容不予认可，2015年1月2日《协议书》真实性、合法性、关联性无异议；5证，张静《医院融资》真实性、合法性无异议，确实是原告写的，但对证明目的有异议，不予认可；6证，《徐丽荣投资金额开支情况说明》及相应的开支明细清单真实性无异议，对于支出326840.33元的金额予以认可；7证，《企业名称预先核准通知书》真实性无异议，是原告本人与徐丽荣共同向工商局申请的，但对被告的其他证明目的有异议，不予认可；8证，《结婚证》真实性、合法性、关联性无异议；9证，150000元《收据》真实性、合法性、关联性无异议；10证，400000元《借款收据》真实性无异议，是原告本人签字，400000元到账予以认可，但600000元未到账；11证，银行存折真实性无异议；12证，《关于徐丽荣150000元投资款和1000000元借款的开支和结余情况》真实性无异议，对结余金额823159.67元也无异议。本院对被告徐丽荣、白忠全提交的上述证据审查后认为：1证，2013年8月28日《合伙协议书》，因本案原、被告双方是依据2013年9月22日《合伙协议》建立合伙关系，故2013年8月28日《合伙协议书》与本案无关联性，不予采信；2证，《设置医疗机构批准书》、《澄江县卫生局关于设置精神病专科医院的请示》、2013年9月22日《合伙协议》，双方无异议，能够证实张静经向卫生行政管理部门申请，取得玉溪市卫生局颁发的《设置医疗机构批准书》的事实，以及张静与徐丽荣于2013年9月22日就创建澄江阳光精神病专科医院签订《合伙协议》的事实，予以采信；3证，600000元《收据》双方对真实性无异议，能够证实徐丽荣根据协议约定，于2013年10月8日筹借600000元，该笔款项存于徐丽荣个人账户，由徐丽荣、张静共同监管，予以采信；4证，《加快进度意见》双方对真实性无异议，能够证实徐丽荣向张静提出按公司法规定拟定澄江阳光精神病专科医院有限责任公司章程及增加股东人数意见的事实，予以采信；《关于退出澄江阳光精神病专科医院项目合作的通知》，双方对真实性无异议，能够证实徐丽荣于2014年3月24日以书面形式单方面向张静提出散伙的事实，予以采信；2015年1月2日《协议书》，与张静提交的一致，双方亦无异议，结合双方在庭审中的陈述，能够证实张静、徐丽荣于2015年1月2日签订《协议书》，后因《设置医疗机构批准书》无法变更为徐丽荣而未实际履行的事实，予以采信；5证，张静《医院融资》双方对真实性无异议，能够证实张静拟为澄江阳光精神病专科医院而融资的事实，予以采信。6证，《徐丽荣投资金额开支情况说明》及相关开支明细清单，双方对真实性无异议，能够证实自双方成立合伙至2014年8月30日合伙支出情况的事实，予以采信；7证，《企业名称预先核准通知书》双方对真实性无异议，能够证实张静、徐丽荣经申请，获得澄江县工商局颁发的《企业名称预先核准通知书》的事实，予以采信；8证，《结婚证》双方无异议，能够证实徐丽荣与白忠全是夫妻关系的事实，予以采信；9证，150000元《收据》，双方无异议，能够证实徐丽荣按合伙协议出资150000元，该款项用于支付房屋租金、往返车费、生活费的事实，予以采信；10证，400000元《借款收据》、11证银行存折，双方对真实性无异议，且两份证据相互印证，能够证实徐丽荣已按协议约定筹借400000元，根据双方约定，该笔400000元与之前的合伙资金结余一并存于白忠全银行个人账户，由张静、白忠全共同监管使用的事实，予以采信；12证，《关于徐丽荣150000元投资款和1000000元借款的开支和结余情况》双方对真实性无异议，能够证实徐丽荣已按合伙协议出资150000元和筹借1000000元，以及该笔1150000的开支、结余情况，予以采信。根据庭审及证据的审查核实情况，本院确认以下法律事实：张静经向卫生行政管理部门申请，于2013年2月28日取得玉溪市卫生局颁发的《设置医疗机构批准书》，获准设立澄江阳光精神病专科医院，批准书有效期至2016年2月27日止。2013年9月22日，张静与徐丽荣就创建澄江阳光精神病专科医院签订一份《合伙协议》，协议约定：合伙期限为长期合伙。甲方（张静）前期投入150000元获批《设置医疗机构批准书》，占投资总额45%的股份。乙方（徐丽荣）以现金方式投入150000元，负责为澄江阳光精神病专科医院出面协调解决1000000元借款用于后续资金缺口，占投资总额55%的股份。乙方出面协调的借款是创建澄江阳光精神病专科医院的借款，合伙人张静和徐丽荣按股份比例共同承担责任，所借款项从转账之日开始计息，月息2.5%。澄江阳光精神病专科医院建成产生效益后首先应归还徐丽荣协调的借款本息，待借款本息还清以后产生的盈余在分配给投资人。风险分摊和利益分配：每年度结算分配一次，盈利按股份分配，亏损按股份分摊。甲乙双方不得私自挪用医院资金，双方均有监督财物的权利，双方共同查对医院收入、支出账目。协议一经签订，不得违约。若有违约，违约方应当支付守约方违约金100000元，并赔偿守约方相应的投资损失。甲乙双方共同执掌合伙事务，享有合伙的经营权、决策权、分配权。合伙积累的资产合伙人按股份分享。协议还就双方其他权利义务进行了约定。徐丽荣于2013年8月30日投入的150000元，张静在诉讼中表示，认可徐丽荣以该150000元履行了《合伙协议》约定的出资义务，该款项用于支付房屋租金、往返车费、生活费。2013年10月8日，徐丽荣根据协议约定筹借到600000元，张静向徐丽荣出具一份600000元《收据》确认：该笔借款起息日为2013年10月8日，月息2.5%，暂存徐丽荣个人账户，由合伙人张静、徐丽荣共同监管、调用。2013年11月9日，澄江县工商局根据张静、徐丽荣的申请，向二人颁发了《企业名称预先核准通知书》，核准二人使用澄江阳光精神病专科医院有限公司的企业名称，企业名称保留期至2014年5月19日。至今，原、被告双方未签订公司章程，也未领取任何营业执照。2013年12月4日，徐丽荣以《加快进度意见》书面形式，向张静提出按公司法规定拟定澄江阳光精神病专科医院有限责任公司章程、增加股东人数的意见，该意见双方除申请获批《企业名称预先核准通知书》外，其余未实际实施。2014年3月5日，徐丽荣根据协议约定筹借到400000元，张静向徐丽荣出具一份400000元《收据》确认：1、此笔借款从2014年3月5日开始计息，月息2.5%；2、在开设对公账户之前，合伙双方同意开设个人专户共同监管，持卡人白忠全（账号：6212xxxxxxxxxxx0861），此笔借款由张静、白忠全共同监管使用；3、从当日打入400000元后，和此前600000元的余款443529.67元，徐丽荣筹借的1000000元借款结余为843529.67元。2014年3月14日，白忠全6212xxxxxxxxxxx0861银行账户显示843529.67元已在账户内。该843529.67元此后又支付20370元（包括医院可行性研究报告编制费15000元、装修预付款5000元、材料款370元）。至此，徐丽荣筹借的1000000元借款用于合伙开支176840.33元，结余823159.67元。2014年3月24日，徐丽荣以《关于退出澄江阳光精神病专科医院项目合作的通知》书面形式，单方面向张静提出散伙，收撤走其为合伙出面协调所借资金余款823159.67元。2015年1月2日，张静、徐丽荣签订一份《协议书》，约定：双方自愿终止2013年9月22日《合伙协议》的履行，张静退出合伙，澄江阳光精神病专科医院由徐丽荣独自创建，徐丽荣支付张静200000元，医院资质、批文、已做工程、已租房屋由徐丽荣承接，所有涉及医院的权利、债务归徐丽荣；张静和徐丽荣同时到澄江、玉溪卫生局等有关部门办理相关手续，将澄江阳光精神病专科医院的全部手续移交给徐丽荣，并得到卫生部门的准许、认可后，徐丽荣支付张静100000元，2015年3月8日，徐丽荣再支付100000元。该协议后因《设置医疗机构批准书》无法变更为徐丽荣，未实际履行。原、被告双方自合伙关系建立以后，分歧、矛盾不断产生，双方先后以书面通知形式就有关协议的履行事宜，单方面向对方提出意见、要求，但未被对方采纳。现因双方不能协商解决纠纷，张静遂向本院提起诉讼。另查明，徐丽荣与白忠全是夫妻关系，徐丽荣合伙期间的出资是与丈夫白忠全夫妻关系存续期间的夫妻共同财产，投资产生收益后将用于夫妻共同生活。诉讼中，原、被告双方均表示愿意终止《合伙协议》的履行。综合原、被告双方诉辩主张，本案主要争议焦点如下：1、张静诉请的150000元损失是否客观存在，如果存在应由谁承担2、合伙期间，徐丽荣是否存在违约行为，并相应支付张静100000元违约金。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当共同投资、共担风险、共享收益。本案中，张静与徐丽荣签订《合伙协议》，张静按协议以《设置医疗机构批准书》作价150000元出资，徐丽荣以夫妻共同财产按协议出资150000元并负责为合伙出面协调借款1000000元，共同创建澄江阳光精神病专科医院。创建过程中，张静、徐丽荣曾拟以有限责任公司形式创建医院，虽已取得《企业名称预先核准通知书》，但双方未签订公司章程，也未经工商登记取得任何营业执照，故二人之间的法律关系应认定为个人合伙关系。张静获批的《设置医疗机构批准书》属于卫生行政主管部门对张静的行政许可，2015年1月2日张静、徐丽荣签订的《协议书》，因协议内容涉及行政许可，经登记许可后方有效，现该协议未生效。对于2013年9月22日签订的《合伙协议》，诉讼中双方均表示愿意终止履行，本院予以确认。合伙终止后，合伙期间的亏损应予清算，合伙的财产、实物应予分割。张静诉请的损失是否客观存在、应由谁承担，均应通过清算、分割方能予以确定。一、亏损承担比例的确定。《中华人民共和国民法通则》第三十二条第一款规定：“合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。”本案中，徐丽荣按《合伙协议》约定出资的150000元、由其出面为合伙筹借的1000000元，应由合伙人统一管理和使用。双方分别在400000元和600000元的两份《收据》中也明确了筹借资金应共同监管、使用。合伙期间，未经各合伙人协商，徐丽荣于2014年3月24日以《关于退出澄江阳光精神病专科医院项目合作的通知》单方面向张静提出散伙，并擅自撤走其为合伙协调的借款余额823159.67元，对医院的顺利创建势必造成重大影响。最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第47条规定：“全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。”本案中，双方合伙创建澄江阳光精神病专科医院目的未能实现并造成亏损的原因，一方面是由于徐丽荣单方面提出散伙、擅自撤走其为合伙协调到的1000000元借款余额；另一方面也是由于双方合伙创建医院存在资金缺口所致，这在《合伙协议》中关于合伙人“积极参与筹措后续资金”的约定、《设置医疗机构批准书》中投资总额、张静《医院融资》内容、徐丽荣《加快进度意见》内容、张静响应《加快进度意见》与徐丽荣共同申请《企业名称预先核准通知书》均有所体现。因此，对于《合伙协议》中双方承担亏损的比例（张静：45%，徐丽荣：55%），应根据张静、徐丽荣对造成亏损的过错程度予以调整：由张静承担20%的亏损；徐丽荣因撤走合伙资金的过错，由其承担80%的亏损。二、合伙期间双方出资的亏损及承担办法如下：（一）、张静按协议作价150000元的《设置医疗机构批准书》在合伙期间的价值损失。该批准书具有时效性，因张静、徐丽荣在2013年9月22日签订《合伙协议》对批准书进行作价时，是以2013年9月22日至2016年2月27日批准书有效期届满作为作价期间，但实际合伙存续期间止于2015年4月15日双方一致表示终止履行协议。在计算批准书合伙期间的价值损失时应予以量化处理，即从2013年9月22日至2016年2月27日批准书有效期届满，约为30个月，批准书按月价值量化为每月5000元（150000元÷30月=5000元）。合伙期间前后累计19个月，合伙期间内批准书价值损失相应量化为95000元（5000元×19月=95000元），由张静自行承担20%（95000元×20%=19000元），徐丽荣承担80%（95000元×80%=76000元），徐丽荣应支付张静76000元。（二）、徐丽荣按协议向合伙出资的150000元，该款项用于支付房屋租金、往返车费、生活费。张静承担20%（150000元×20%=30000元），徐丽荣自行承担80%（150000元×80%=120000元）。张静应支付徐丽荣30000元。三、合伙期间徐丽荣为合伙筹借到1000000元的开支、应付利息的承担办法，以及1000000元借款本息债务的清偿办法如下：（一）、徐丽荣为合伙筹借到1000000元后，用于各项合伙支出的176840.33元亏损。张静承担20%（1176840.33元×20%≈35368.07元），徐丽荣承担80%（176840.33元×80%≈141472.26元）。（二）、徐丽荣为合伙出面协调所借1000000元的应付利息。因1000000元是600000元、400000元先后两次到账，起息日相应为两笔款项的到账日，即：600000元起息日为2013年10月8日，400000元起息日为2014年3月5日。又因徐丽荣诉讼中自认撤走1000000元余额的时间为2014年3月24日至4月初，具体时间不能明确，本院据此认定600000元、400000元的结息日为徐丽荣发出《关于退出澄江阳光精神病专科医院项目合作的通知》之日，即2014年3月24日。对于借款利率，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条规定：“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。”本案双方在《合伙协议》、两张《收据》上约定月利率2.5%，年利率相应为30%，已超出中国人民银行同期贷款基准利率5.6%的四倍（5.60%×4=22.4%），对超出部分，本院依法不予保护。因此，400000元利息应为：400000元×（22.4%÷365天）×20天（2014年3月5日至2014年3月24日）≈4909.59元；600000元利息应为：600000元×（22.4%÷365天）×168天（2013年10月8日至2014年3月24日）≈61860.82元。1000000元的应付利息合计为66770.41元（4909.59元+61860.82元=66770.41元）。张静承担应付利息的20%（66770.41元×20%≈13354.08元），徐丽荣承担应付利息的80%（66770.41元×80%≈53416.33元）。（三）、1000000元借款本息债务的清偿。1000000元借款本金及利息共计1066770.41元，属合伙债务，各合伙人对外应负连带清偿责任。鉴于1000000元借款是由徐丽荣“出面协调借给澄江阳光精神病专科医院”，且存在徐丽荣2014年3月24日将借款余额撤走的客观情况，宜由徐丽荣负责执行借款债务清偿事务。张静将其承担的应付利息13354.08元、1000000元开支中应承担的35368.07元（两项共计48722.15元）支付徐丽荣，徐丽荣补足1066770.41元后负责执行借款债务清偿事务。四、《设置医疗机构批准书》剩余有效期相应价值的分割。根据前文对《设置医疗机构批准书》价值量化办法，合伙终止后至2016年2月27日批准书有效期届满，该批准书尚存55000元（150000元-95000元=55000元）价值，在合伙终止时应作为合伙财产予以分割。因《设置医疗机构批准书》具有专属性，分割时批准书应归张静享有，由张静按协议约定的股份比例支付徐丽荣折价款30250元（55000×55%=30250元）。五、关于违约责任及违约金条款的适用。（一）、违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，徐丽荣单方面向张静提出散伙，并擅自撤走其为澄江阳光精神病专科医院协调的借款余额，已违反了《合伙协议》的约定，应向张静承担赔偿损失的违约责任。但在前述张静、徐丽荣对合伙亏损承担比例的调整环节，徐丽荣已经因为撤走合伙资金的过错，在原来55%比例之上多承担了本应由张静承担的25%比例。换言之，徐丽荣多承担的25%亏损已经涵盖了应向张静承担的违约赔偿损失，不应对徐丽荣的同一过错行为再次作出否定性评价，否则张静将因此获得不当利益。（二）、违约金条款的适用。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条规定：“当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。”第二十九条第二款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案中，根据《合伙协议》的约定：“若有违约，违约方应当支付守约方违约金100000元。”张静因徐丽荣违约造成的损失实际即为前述徐丽荣多承担的25%金额部分，即（95000元+150000元+176840.33元+66770.41元）×25%≈122152.69元。张静诉请中同时提出赔偿损失、支付违约金两项主张，而徐丽荣当庭主张如违约金过高请求予以调整。根据上述法律规定,《合伙协议》约定100000元违约金并非过分高于造成的损失，故徐丽荣因违约应向张静支付100000元违约金。六、被告白忠全的在本案中的权利、义务。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第57条规定：“民法通则第三十五条第一款中关于‘以各自的财产承担清偿责任’，是指合伙人以个人财产出资的，以合伙人的个人财产承担；合伙人以其家庭共有财产出资的，以其家庭共有财产承担；合伙人以个人财产出资，合伙的盈余分配所得用于其家庭成员生活的，应先以合伙人的个人财产承担，不足部分以合伙人的家庭共有财产承担。”本案双方在诉讼中一致认可徐丽荣合伙期间的出资是与白忠全夫妻关系存续期间的夫妻共同财产，徐丽荣、白忠全同时认可投资产生收益后将用于夫妻共同生活，故白忠全在本案中应与徐丽荣共同享有权利、承担义务。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十二条第一款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款，最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第47条、第57条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条、第二十九条第二款，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：一、解除原告张静与被告徐丽荣于2013年9月22日签订的《合伙协议》。二、被告徐丽荣、白忠全支付原告张静出资的亏损76000元。三、被告徐丽荣、白忠全支付原告张静100000元违约金。四、以上判项中，被告徐丽荣、白忠全共计支付原告张静的176000元，扣减原告张静应付被告徐丽荣、白忠全的亏损30000元、借款应付利息13354.08元、借款开支35368.07元、《设置医疗机构批准书》折价款30250元，还应由被告徐丽荣、白忠全支付张静67027.85元。五、驳回原告张静其他诉讼请求。案件受理费5050元，减半收取2525元，由原告张静负担1353.96元，被告徐丽荣、白忠全负担1171.04元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。审判员  孔令旭二〇一五年六月四日书记员  雷 蕾