广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2015)东一法茶民二初字第111号原告东莞市金五鑫手袋箱包有限公司，住所地：广东省XX区。法定代表人高向东，该公司经理。委托代理人代朝勇，广东尚宽律师事务所律师。被告广州市宇宝数码科技制品有限公司，住所地：广东省XX号。法定代表人刘裕章，该公司董事长。委托代理人蔡祖生，男，汉族，1971年9月11日出生，住XXXX，身份证号码：XXX。系该公司员工。委托代理人刘勇，男，汉族，1972年1月8日出生，住XXXX，身份证号码：XXX。系该公司员工。原告东莞市金五鑫手袋箱包有限公司诉被告广州市宇宝数码科技制品有限公司承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员龙泽云适用简易程序，并于2015年6月4日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人代朝勇，被告的委托代理人蔡祖生、刘勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年7月至9月，原告为被告加工生产联想背包，截止2015年3月20日，被告尚欠原告货款771168.4元。原告多次催收货款，被告却多次以开具空头支票的形式欺骗原告，拒不付款。2015年3月20日，原、被告签订付款协议，约定：被告保证于2015年4月2日前支付货款60000元、4月15日前支付货款60000元、4月20日前支付88000元；剩余货款563000元，被告用其所有的10000个背包产品抵付，并保证于2015年3月21日交付背包50000个、2015年3月26日交付背包5000个；双方还约定若被告不按期足额支付上述任何一期款项或不交付抵付的产品属违约，从违约之日起，原告有权要求被告一次性支付剩余全部欠款，并且每天按欠款总额的千分之三收取违约金，直至付清全部欠款之日止等，协议签订后，被告分三次将手袋交与原告，但未按约定的时间及背包的型号交付，属于严重违约，余下款项支付20000元后也拒付。原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求判令：1、被告向原告支付货款188168元及违约金（按欠款总额771168.4元为本金，从2015年4月3日起按日千分之三计算至实际清偿之日止，暂计至2015年4月23日为46270.1元）；2、本案诉讼费用由被告承担。被告辩称，被告不同意原告的全部诉讼请求。一、2015年3月20日，双方就款项的支付问题签订协议书，对债权债务进行了相应的确认，并且双方一致同意此前签订的相关单据全部作废。协议签订后，被告按协议书的约定向原告交付了价值563000元的背包等货物，用于抵扣债务，原告亦验收并签收，且自签收至起诉前也未就背包等货物的质量或型号问题提出任何异议。根据市场交易习惯及相关法律规定，原告未在合理期限内对被告交付的货物提出异议，视为原告无异议，原告在起诉状中的相关说法不属实，且未提供充分证据证实。二、被告不否认因经营不善及资金周转不灵，导致暂时未能支付余款188168元的事实。但被告目前无任何收入，没有经济偿还能力，并非是恶意拖欠债务，被告当时也已将实际情况提前告知原告，同时向原告表达了以货物抵扣余款的意思表示，而原告却在2015年3月20日带领约20名社会闲散人员到被告经营场所纠缠，导致被告员工大量流失，订单无法按期交货，客人索赔，客户流失，损失无可估量，被告公司无法正常经营，而且损失正不断扩大。原告应当先赔偿被告的上述损失，消除相关影响，之后再讨论涉案余款支付问题。三、原告按每日千分之三的计算标准过高，明显超过国家法律的相关规定，超过原告的实际经济损失，对被告不公平，请求法院予以调整。由于被告此前已向原告偿还563000元债务，故即使原告认为按千分之三计算，根据协议书约定，也应按欠款总额188168元的千分之三计算，而非按771168.4元计算。因此，原告要求被告支付违约金没有任何依据。经审理查明，原、被告有业务往来，由原告按被告要求制作电脑包。2015年3月20日，原、被告签订协议书，双方确认原告已根据2014年7月至9月的外发合约约定将合格产品交付被告，被告尚欠原告款项771168.4元；被告保证于2015年4月2日前支付60000元、4月15日前支付60000元、4月20日前支付88000元；剩余款项563000元，被告用其所有的10000个联想背包产品（背包加鼠标，具体交货标准以原告实际验收为准，款号4150#，每个56.3元）抵付，并保证于2015年3月21日交付背包5000个、2015年3月26日交付背包5000个；原告有权销售抵付的背包，被告有权按抵付价回购该产品，在被告不回购该产品情况下，视为被告已支付款项563000元；双方还约定若被告不按期足额支付上述任何一期款项或不交付抵付的产品属违约，从违约之日起，原告有权要求被告一次性支付剩余全部欠款，并且每天按欠款总额的千分之三收取违约金，直至付清全部欠款之日止等。后被告向原告交付电脑背包抵扣欠款情况为：2015年3月21日抵扣236460元、2015年3月31日抵扣206180元及72064元、2015年4月10日抵扣41943.5元及6440元；同时被告于2015年4月21日向原告支付款项20000元。另被告确认尚欠原告款项188168元。从原告提供的外发合约显示：被告向原告定作OEM-电脑包，单价为38.3元，付款方式为月结90天；包装方式为吊卡+保修卡+QC卡+PE袋；物料需过ROSH，全部都需提供物料报告，被告提供鼠标，其余所有物料由原告自行采购；首件样品必须经被告确认签字后才可生产大货，如原告出现箱唛出错，一个纸箱以5元返还给被告等。被告对外发合约予以确认。以上事实，有协议书、出库单、网上银行电单、外发合约及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案中原告根据被告的要求，以自己的技能、设备、劳力，用自己的材料为被告制作指定的电脑包成品，被告接受该成品并给付约定报酬，可见双方之间实际是承揽合同关系，本案应为承揽合同纠纷。原告主张被告尚欠款项188168元的事实，有协议书等予以佐证，且被告对欠款数额不持异议，本院予以确认。因此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条及第二百六十三条的规定，对原告诉请被告支付拖欠的款项188168元，本院予以支持。另，双方在协议书中约定：若被告不按期足额支付欠款或不交付抵付的产品属违约，从违约之日起，原告有权要求被告一次性支付剩余全部欠款，并且每天按欠款总额的千分之三收取违约金，直至付清全部欠款之日止。被告拖欠原告报酬至今未付，已构成违约，应当承担违约责任；同时双方对违约金的计算方法及违约金约定是否过高存在争议，但双方对被告违约造成原告的损失情况均未提供证据证实，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，本院酌定被告向原告支付以188168元为本金，从2015年4月3日起按每日千分之三计至实际清偿之日止的违约金，但以欠款188168元为限，故对原告相应的诉讼请求，本院予以部分支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、限被告广州市宇宝数码科技制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市金五鑫手袋箱包有限公司支付承揽报酬188168元及违约金（以188168元本金，从2015年4月3日起按每日千分之三计至实际清偿之日止，但以188168元为限）；二、驳回原告东莞市金五鑫手袋箱包有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2408.29元、财产保全费1692.19元（原告东莞市金五鑫手袋箱包有限公司已预交），由原告东莞市金五鑫手袋箱包有限公司负担793.48元，被告广州市宇宝数码科技制品有限公司负担3307元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  龙泽云二〇一五年六月二十六日书记员  肖婵娟叶玉欣附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分支付的，定作人应当相应支付。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第1页共9页