.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}辽宁省大连市中级人民法院行政判决书（2017）辽02行终517号上诉人（原审原告）长岭县春晓养殖场，住所地吉林省松原市长岭县前七号镇**号村***号屯。经营者薛晓军，男，1963年10月12日出生，汉族，住大连市甘井子区。委托代理人赵文莲，辽宁北方明珠律师事务所律师。委托代理人王怿青，辽宁宪御律师事务所律师。被上诉人（原审被告）大连市国土资源和房屋局，住所地大连市中山区人民路72号。负责人王晋良，局长。委托代理人王永峻，大连市国土资源监察支队大队长。委托代理人郭加音，大连市国土资源监察支队科长。上诉人长岭县春晓养殖场因国土资源行政处罚一案，不服大连市沙河口区人民法院（2017）辽0204行初28号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人长岭县春晓养殖场经营者薛晓军、委托代理人王怿青，被上诉人大连市国土资源和房屋局委托代理人王永峻、郭加音到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院认定，2015年7月16日，被告对原告未经批准、非法占用土地一案进行立案，认定主要违法事实为：原告于2015年3月在甘井子区甘井子街道海茂村建设物流项目，主体正在施工。原告在没有取得合法有效的用地手续情况下，擅自开工建设的行为，违反了土地管理法的有关规定，已构成违法用地。同日，被告向原告送达大国土资监停字[2015]第133号责令停止国土资源违法行为通知书，主要内容为：”你单位在甘井子街道海茂村未办理合法用地手续的情况下，擅自建设物流项目的行为，涉嫌违反了《中华人民共和国土地管理法》（以下简称《土地管理法》）第四十三条，任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地的规定，根据《土地管理法》第六十七条第四款的规定，现责令你单位立即停止上述违法行为，听候处理。”同日，被告工作人员对原告经营者薛晓军制作调查笔录，薛晓军自认其在案涉土地上建设物流项目，具体用地性质不详，项目现状是正在建设大门及办公用房，目前没有相关的用地手续，也没有相关土地批复。2015年7月27日，被告将测绘情况（包括项目名称、四至方位、占地类型、占地面积、建筑面积等）向原告确认并制作勘测笔录，原告经营者薛晓军在笔录上签字。被告结合国土房屋局甘井子分局出具的地籍审核证明表、土地利用现状图、土地利用规划图等，对原告非法占用土地的违法事实作出认定。2016年8月26日，被告通过集体讨论，于2016年9月8日作出大国土资监罚告字[2016]第100号拟行政处罚告知书，并于当日向原告送达，在拟处罚告知中告知了陈述、申辩和听证权。2016年9月14日，被告作出大国土资监罚字[2016]第101号行政处罚决定书（以下简称被诉决定），并向原告进行送达。被诉决定主要内容为：原告于2015年3月未经国土资源主管部门批准，在甘井子区甘井子街道海茂村建物流项目。根据大连佳泰土地勘测规划有限公司（以下简称”佳泰勘测公司”）出具的勘测定界图，该宗违法用地占地面积22021平方米，建筑面积584平方米。经国土房屋局甘井子分局地籍部门出具的地籍审核证明表证明，A1、A2区为国有林地（3243平方米）；B区土地权属性质为海茂村集体所有，土地类别为农用地（林地141平方米、农村道路279平方米）、未利用地（其他草地220平、裸地18138平方米）；A2、B区符合土地利用总体规划，占地面积19369平方米；A1区不符合土地利用总体规划，占地面积2652平方米。原告未经国土资源行政主管部门批准，非法占地建物流项目的行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》第四十三条和第四十四条的规定。故根据《土地管理法》第七十六条规定，作出：1.责令春晓养殖场15日内将违法占用的3243平方米国有土地退还给甘井子区人民政府；将违法占用的18778平方米集体土地退还给海茂村委会；2.限15日内拆除在非法占用的1997平方米不符合土地利用总体规划的农用地上新建的12平方米建筑物和其他设施，恢复土地原状；3.没收在非法占用的1666平方米符合土地利用总体规划的农用地上新建的81平方米建筑物和其他设施；4.对非法占用的22021平方米土地处以每平方米10元的罚款，共计220210元。另查，原告系个体工商户，经营范围为养羊。原告使用的土地系其从大连市甘井子区甘井子街道海茂村村委会（南海集团）处租赁。该院于2017年8月24日向南海集团的委托代理人调查，其自认海茂村目前为企业化管理，由南海集团党工委负责，在街道登记的是南海集团党工委，南海集团租赁给原告的是废弃的矿坑，但未允许原告建造建筑物。再查，原告于2016年11月15日向辽宁省国土资源厅提起了行政复议，辽宁省国土资源厅于2017年1月10日作出辽国土资复[2016]38号行政复议决定书，以原告提出的行政复议申请超过了法定期限为由驳回原告的行政复议申请。原审法院认为，一、关于原告占有使用的土地是否全部为集体土地问题。经原告、被告签字确认进行的勘测测绘显示，原告占有使用的土地共计22021平方米，其中国有土地3243平方米，集体土地18778平方米。原告主张其占有使用的土地全部为集体土地，但对此原告只提供了显示其租赁土地时的土地范围的测绘报告，该报告并不能证明原告实际占有使用的土地范围，且即使原告占有使用案涉土地源于其与海茂村委会处形成的租赁关系，仍不能据此改变土地的性质。原告的主张与事实不符，不予支持。二、关于原告占有、使用土地是否合法的问题。原告主张，其与海茂村委会形成了租赁关系，在案涉土地上建造养殖用房及看护房，属于在集体土地上进行农业生产，符合《土地管理法》的相关规定。《土地管理法》第四十三条规定：”任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地；但是，兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的，或者乡（镇）村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外。前款所称依法申请使用的国有土地包括国家所有的土地和国家征收的原属于农民集体所有的土地。”第八十一条规定：”擅自将农民集体所有的土地的使用权出让、转让或者出租用于非农业建设的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令限期改正，没收违法所得，并处罚款。”依照以上规定，首先，即使以租赁方式占有、使用集体土地从事建设的，也应取得土地行政管理机关的批准。原告占有、使用集体土地从事建设，未取得土地等行政管理机关的批准；其次，在被告执法程序中，经被告向原告调查取证，原告自认其建造的系物流项目，且未能提供从事农业生产建设用地的相关手续。原告在诉讼中对其此前自认的事实予以否认，但对此未能举证证明，且原告的主张明显与事实不符，该院不予认定。被告认定原告未经合法批准，非法占用土地并从事非农业建设，证据充分，认定事实正确。三、关于被诉行政行为的合法性问题。《土地管理法》第七十六条规定：”未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以并处罚款；对非法占用土地单位的直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”《土地法实施条例》第四十二条规定：”依照《土地管理法》第七十六条的规定处以罚款的，罚款额为非法占用土地每平方米30元以下。”依照以上规定，本案中，原告未经批准违法占用国有土地和集体土地，其中，有部分建筑物及设施符合土地利用总体规划，有部分不符合。被告依照以上规定和原告违法的具体情形，对原告作出的行政处罚，符合法律规定。履行了法定的集体讨论和听证告知等执法程序，程序合法。原审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决：驳回原告长岭县春晓养殖场的诉讼请求。上诉人长岭县春晓养殖场上诉称，请求撤销原审判决；撤销被诉决定。主要理由：1、上诉人提供的营业执照是养殖场，从事的是养殖业，所建设的建筑物是为了养殖业使用，上诉人的负责人所说的从事物流项目是指羊的中转、养殖、出售，实际上还是农业项目。2、虽然上诉人的负责人在勘测笔录上签字，但其并没有认可被上诉人所作的勘测，且负责人并未在现场。被上诉人提供的土地利用现状图不是依据现场的情况制作的，被上诉人没有证据证明上诉人占有了国有土地。3、上诉人通过租赁形式合法取得了集体土地的使用权，将废弃的矿坑填平，并没有非法占用土地，在集体土地上建造的看护房是用于农业生产建设的。被上诉人大连市国土资源和房屋局辩称，被诉决定事实清楚，依据充分，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，《土地管理法》第四十三条规定：”任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地；但是，兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的，或者乡（镇）村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外。前款所称依法申请使用的国有土地包括国家所有的土地和国家征收的原属于农民集体所有的土地。”第八十一条规定：”擅自将农民集体所有的土地的使用权出让、转让或者出租用于非农业建设的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令限期改正，没收违法所得，并处罚款。”根据上述规定，未依法经有权机关批准，在国有土地和集体土地进行建设均属于非法占用土地的违法行为。本案中，在2015年7月16日询问笔录中，上诉人经营者自认其于2015年3月未经任何部门批准，擅自在集体土地上建设房屋项目。被上诉人据此并结合勘测笔录、地籍审核证明表、土地利用现状图、土地利用规划图、现场照片、勘测定界图等证据，认定上诉人于2015年3月未经国土资源行政主管部门批准，违反土地利用总体规划，实施了擅自在国有土地、集体土地上建设物流项目的非法占地行为，违反了《土地管理法》第四十三条和第四十四条的规定，该认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。被上诉人在进行立案、调查程序、核实非法占用的土地类别，并在履行集体讨论、告知等法定程序后作出被诉决定，符合《土地管理法》第七十六条、《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十二条等相关法律规定，处罚适当，程序合法，并无不妥。原审判决正确，本院予以维持。上诉人上诉请求及理由没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币50元，由上诉人长岭县春晓养殖场负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长苍琦审判员李健审判员马小红二○一八年一月十九日书记员刘婉余