江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0115民初10352号原告：陈浩，男，1990年5月27日生，汉族，住江苏省南京市江宁区。委托诉讼代理人：张庆，江苏宁通律师事务所律师。委托诉讼代理人：王微，江苏宁通律师事务所实习律师。被告：江苏圣通建设集团有限公司，统一社会信用代码91320413137390564Q，住所地江苏省常州市金坛区晨风路19号。法定代表人：丁海明，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈建华，该公司员工。委托诉讼代理人：吴苏江，江苏剑群律师事务所律师。被告：李寿海，男，1969年3月26日生，汉族，住江苏省南京市江宁区。委托诉讼代理人：嵇红年，江苏上元律师事务所律师。原告陈浩与被告江苏圣通建设集团有限公司(以下简称圣通公司)、被告李寿海工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由审判员孟维独任审判，公开开庭进行了审理。原告陈浩的委托诉讼代理人张庆、王微，被告李寿海的委托诉讼代理人嵇红年到庭参加诉讼。被告圣通公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈浩向本院提出诉讼请求：要求被告圣通公司、李寿海共同赔偿其工伤保险损失：1.医疗费32583.46元；2.住院伙食补助费450元（30元/天×15天）；3.停工留薪期工资18204元（3034元/月×6个月）；4.护理费6000元（100元/天×60天）；5.一次性伤残补助金27306元（2012年度土木工程建筑业平均工资3034元/月×9个月）；6.一次性医疗补助金50000元；7.一次性伤残就业补助金25000元；8.鉴定费200元，合计159743.46元。事实和理由：2011年12月，被告李寿海雇佣其在被告圣通公司承包的工地上从事上料打浆工作。2012年1月其过春节回家前，李寿海是按照每日75元的标准支付其工资，并已结清。同年2月3、4日，其又回工地工作，工资尚未确定。同年2月9日其在工作时受伤，2015年10月10日经南京市江宁区人力资源和社会保障局作出宁人社工认字（2014）JN0696号工伤认定书，认定其为工伤，双方劳动关系于2015年10月10日解除。2016年4月29日，经南京市劳动能力鉴定委员会作出宁劳鉴通字（2016）JN0426号通知书鉴定其为九级伤残。李寿海是无用工主体的个体承包经营者，在违法雇佣其劳动，又未为其缴纳社会保险的情形下，其受到伤害，圣通公司作为发包组织应与李寿海对其的损害承担连带赔偿责任。其曾向仲裁委申请，要求圣通公司支付医疗费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、护理费、一次性伤残赔偿金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费。仲裁委终结审理后，其诉至法院。被告圣通公司辩称，原告陈浩与其从未达成建立劳动关系的合意，陈浩系被告李寿海雇佣的工人，陈浩对其从未履行过劳动义务，陈浩诉请要求其赔偿工伤保险待遇损失无事实及法律依据。其认为：1.认定陈浩的伤害属于工伤系错误，（2014）江宁民初第4104号民事判决查明谢学良将涉案工程分包给李寿海，李寿海雇佣陈浩，其并未将该工程分包，江宁人社局依据该判决书做出认定，显然是错误的。2.陈浩诉请的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金无法律依据，陈浩与其不存在劳动关系，因此也无法解除劳动关系，依据相关规定，该两项诉请应当是在劳动关系解除或终止后所享有的。3.陈浩的诉请部分合理，医疗费应当扣除非医保用药，停工留薪期参照北京市的停工留薪期为3个月。4.护理费应当按照1623元/月的标准计算。5.陈浩的月工资应计算为1631元（75元/天×21.75天）。6.李寿海已支付陈浩8000元。综上，陈浩工伤的赔偿义务应为谢学良和李寿海，与其无关，请求驳回陈浩对其公司的诉请。被告李寿海辩称，原告陈浩诉请涉及到的工伤待遇不应当由其承担，理由：陈浩系为其提供劳务，做排水沟抹砂浆，做一天拿一天工资，被告圣通公司的项目经理谢学良把钱支付给其，其再给陈浩等人。陈浩在工地受伤属实，但陈浩受伤并非其指示，而是谢学良安排在仓库搬运塑料板时受伤，故其认为陈浩受伤应当由圣通公司承担责任。其为自然人，不应作为用工主体，应当由圣通公司承担责任。对陈浩诉请的意见：医疗费要扣10%的非医保用药，伙食补助费标准为15-20元/天，停工留薪期期限应当为3个月，并按照工资1631元/月（75元/天×21.75天）确定停工留薪期的工资标准，护理费参照南京护理费标准1623元/月，结合陈浩住院时间确定护理时间，一次性伤残补助金应按照1631元/月计算，对一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金、鉴定费无异议。陈浩受伤后其垫付的8000元和住院费用中已包含的伙食费312元，应当在赔偿费用中扣减。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2012年2月，原告陈浩在南京中邮航空速递物流集散中心二期机坪该的工地上因搬运塑料伸缩缝板不慎摔伤胳膊，后住院治疗。同年12月27日，陈浩向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委（以下简称仲裁委）申请，要求确认其与中航公司存在劳动关系。2013年4月，仲裁委终结审理该案，同年4月17日，陈浩向本院提起诉讼，要求确认其与中航公司之间存在劳动关系，本院以（2013）江宁民初字第1545号民事判决驳回了陈浩的诉讼请求，该民事判决已生效。2014年11月3日，陈浩向仲裁委申请，要求确认其与圣通公司、句容市创新建设工程有限公司存在劳动关系。仲裁委做出不予受理决定后，陈浩在法定期限内诉至本院。本院以（2014）江宁民初字第4104号民事判决驳回了陈浩的诉讼请求，该民事判决已生效。该判决书确认以下事实：被告圣通公司与北京中航空港建设工程有限公司（以下简称中航公司）就南京中邮航空速递物流集散中心二期机坪工程中的水泥稳定碎石、排水工程、沥青砂项目签订了分包合同。该合同约定，南京中邮航空速递物流集散中心二期机坪工程中的水泥稳定碎石、排水工程、沥青砂三部分工程由圣通公司负责施工。谢学良是该项目工地的现场负责人，后被告李寿海从圣通公司分包的项目中，又承包了圣通公司在该项目中的排水沟工程。2011年12月，李寿海雇佣原告陈浩在工地上从事上料打砂浆工作，李寿海每天支付工资75元给陈浩。2015年10月10日，经南京市江宁区人力资源和社会保障局作出宁人社工认字（2014）JN0696号工伤认定书，认定陈浩为工伤。2016年4月29日，经南京市劳动能力鉴定委员会作出宁劳鉴通字（2016）JN0426号通知书鉴定陈浩为九级伤残。2016年6月30日，陈浩向仲裁委申请仲裁，要求圣通公司支付医疗费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、护理费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费。同年8月16日，仲裁委出具宁宁劳人仲案字（2016）第1601号仲裁决定书终结审理该案，陈浩诉至本院。另查明，陈浩的劳动能力鉴定费为200元，2011年南京市社平工资为53753元，李寿海已支付8000元。对于有争议的证据，双方质证意见及本院认定如下：1、陈浩提供医疗费发票、病历、用药清单，证明其住院和复查的医疗费用共计32583.46元。圣通公司、李寿海对医疗费发票、病历、用药清单真实性均无异议，但不认可该证据与其相关，与本案不具关联性。因双方对上述证据的真实性无异议，经核算应予报销27858.21元。2、陈浩提交诊断证明、病假证明、出院记录、出院小结，证明其因工伤需要护理和治疗休息的时间，医院虽只开了2份休息证明，但结合其实际情况，有内固定手术，出院小结医嘱，石膏拆除后陈浩仍然需要休息1、2个月，结合住院天数、医嘱及实际病情，其停工留薪期为6个月、护理期限为60天、住院15天。圣通公司、李寿海对诊断及病假证明的真实性无异议，认为只能够证明陈浩需要休息2个月，另加上住院的15天，其认可停工留薪期时间为3个月；陈浩出院后如需护理应当提供鉴定部门的鉴定意见书，其认可护理期限为15天。因双方对该证据的真实性无异议，根据陈浩的伤情及医疗机构出具的证明、出院小结，可以证明陈浩工伤住院15天和医嘱休息3个月，故该证据可作为确定陈浩住院伙食补助费、护理时间和停工留薪期限的依据。本院认为，劳动者因工负伤，依法享受工伤待遇。职工因工作遭受××进行治疗，享受工伤医疗待遇。原告陈浩受伤经认定为工伤，依法应当享受工伤保险待遇。个人承包经营违反劳动合同法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。本案中被告圣通公司将其承包的工程中的部分工程分包给被告李寿海个人，李寿海招用陈浩在工地从事上料打砂浆工作，圣通公司、李寿海均未为陈浩缴纳工伤保险费，陈浩在工地受伤，并鉴定为九级伤残，其应当享受的工伤保险待遇，应由圣通公司与李寿海承担连带赔偿责任。根据2015年6月1日起实行的《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条及陈浩的伤残等级，陈浩主张圣通公司支付一次性医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元，符合法律规定，本院予以支持。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。根据陈浩自述，受伤前是按每日75元的标准发放其工资，受伤时工资并未商定，李寿海每天支付陈浩工资75元，圣通公司对日工资75元认可，陈浩的月工资应确定为1631.25元/月（75元/天×21.75天），且不低于当年南京市最低工资标准，陈浩主张月工资为3034元，无事实依据，故对陈浩主张月工资超过的部分，本院不予支持。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因陈浩在圣通公司处上班时间不满一年，应按照实际发生的月平均工资计算，故陈浩的停工留薪期工资计算为5709.38元（1631.25元/月×3.5个月）。陈浩主张的一次性伤残补助金24188.85元（53753元/年÷12个月×60%×9个月），未超过法律规定的标准，本院予以支持。经双方举证质证，并经核算，对陈浩主张的医疗费27858.21元、住院伙食补助费450元（30元/天×15天）、护理费1200元（80元/天×15天）、鉴定费200元，本院予以确认，陈浩主张超过部分，无事实及法律依据，本院不予支持。圣通公司经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，可缺席判决。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十一条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条、第三十六条、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》（2015年6月1日起施行）第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，判决如下：一、被告江苏圣通建设集团有限公司与被告李寿海连带支付原告陈浩一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、一次性伤残补助金24188.85元、医疗费27858.21元、住院伙食补助费450元、护理费1200元、停工留薪期工资5709.38元、鉴定费200元，合计134606.44元，扣除已支付的8000元，还应支付126606.44元，于本判决发生法律效力之日起10日内付清。二、驳回原告陈浩其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案应减半收取案件受理费5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员 孟 维二〇一七年一月十六日书记员 金桂玉