湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书(2016)湘0104民初4128号原告中联重科股份有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区银盆南路361号。法定代表人詹纯新，公司董事长。委托代理人曹丽萍，女，公司职工，住长沙市岳麓区。被告唐亮，男，1969年1月27日出生，汉族，无业，住南京市鼓楼区。被告张新宏，女，1975年10月6日出生，汉族，住南京市鼓楼区。委托代理人唐亮，男，无业，住南京市鼓楼区。被告忠县坤昊建材有限公司，住所地重庆市忠县忠州镇长河村1组。法定代表人罗建松，公司董事长。原告中联重科股份有限公司(以下简称中联公司)与被告唐亮、张新宏、忠县坤昊建材有限公司(以下简称坤昊公司)买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月22日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告中联公司的委托代理人曹丽萍，被告坤昊公司的法定代表人罗建松到庭参加诉讼，被告唐亮(暨被告张新宏的委托代理人)到庭参加第二次庭审，被告张新宏、唐亮经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加第一次庭审。本案现已审理终结。原告中联公司向本院提出诉讼请求：1、被告唐亮立即向原告支付货款4447400元及违约金1137900元(违约金自2013年7月2日起，按每日万分之五的标准，暂计算至2016年5月23日，2016年5月23日以后的违约金顺延照计至唐亮完全清偿之日止)；2、被告张新宏对被告唐亮上述款项的给付承担共同清偿责任；3、被告坤昊公司对被告唐亮的上述款项的给付承担连带清偿责任；4、三被告承担本案的受理费、财产保全费、公告费、邮寄送达费等诉讼费用及原告为实现债权而支付的其他合理费用。诉讼中，原告中联公司变更第1项诉讼请求为：被告唐亮立即向原告支付货款441万元及违约金1139294元(按每日万分之五的标准，暂计算至2016年5月23日，2016年5月23日以后的违约金顺延照计至唐亮完全清偿之日止)。事实及理由：2013年9月26日，原告与被告唐亮签订了合同顺序号为13001817的《产品买卖合同》，约定唐亮购买原告型号为ZLJ5121THB的车载泵2台，货款总计136万元，付款方式为2013年9月26日支付首付款136000元，余款1224000元做24个月分期，货到工地后第二个月开始还款，每月25日前付51000元，原告于2013年9月28日交付了约定的设备。2013年9月26日，原告与被告唐亮签订了合同顺序号为13001818的《产品买卖合同》，约定由被告唐亮购买原告型号为ZLJ5337THB泵车1台，货款总计265万元，付款方式为2013年9月6日支付首付款265000元，余款2385000元做24个月分期，货到工地第二个月开始还款，前23个月每月5日前付10万元，第24个月25日前付85000元。原告于2013年9月30日向被告交付了约定的设备。2013年9月26日，原告与被告唐亮签订了合同顺序号为13002312的《产品买卖合同》，约定唐亮购买原告型号为2×HZS180搅拌站1套，货款总计195万元，付款方式为2013年9月26日支付首付款195000元，余款1755000元做24个月分期，调试后第二个月开始还款，前23个月每月25日前付74000元，第24个月25日前付53000元。原告于同年11月19日向被告交付了设备。2013年9月1日，原告与被告唐亮签订了合同顺序号为13001522的《产品买卖合同》，约定由被告唐亮购买原告型号为HZS180搅拌站1套，货款总计195万元，付款方式为2013年9月10日支付首付款195000元，余款1755000元做24个月分期，调试后第二个月开始还款，每月25日前付73125元，原告于2013年11月30日交付了约定的设备。2013年11月27日，原告与被告唐亮签订了合同顺序号为13004184的《产品买卖合同》，约定由被告唐亮购买原告型号为ZLJ5337THB泵车1台、ZLJ5121THB车载泵1台，货款总计381万元，付款方式为2013年11月30日支付首付款381000元，余款3429000元做24个月分期均付，货到工地第二个月开始还款，每月20日前付142875元。原告于2013年12月9日向被告交付了约定的设备。2013年11月27日，原告与被告唐亮签订了合同顺序号为13004183的《产品买卖合同》，约定唐亮购买原告型号为ZLJ5253GTHB的搅拌车10台，货款总计450万元，付款方式为2013年12月10日支付首付款45万元，余款405万元做24个月分期，货到工地后第二个月开始还款，每月20日前付168750元，原告于2013年12月23日交付了约定的设备。上述合同均约定，如被告唐亮未按约付款，逾期需承担欠款总额的每日万分之五的违约金。截止2016年5月23日，被告唐亮仍欠原告设备款4447400元，由此产生违约金1137500元(其中开县浩远混凝土有限公司担保的部分为334231.55元，坤昊公司担保的部分为803600.1元)。被告唐亮与张新宏系夫妻，被告唐亮因购买原告设备所负的债务属于夫妻关系存续期间产生的债务，被告张新宏应承担共同清偿责任。被告坤昊公司对上述债务提供连带担保，应承担连带清偿责任。原告多次催要未果。诉讼中，原告称经开庭后对账，案外人开县浩远混凝土有限公司已支付了合同顺序号为13001817、13001818、13002312的《产品买卖合同》项下的全部货款共计596万元。唐亮当前欠款441万元为其他三份《产品买卖合同》项下的货款，该部分货款违约金计算至2016年5月23日共1376900.63元。被告唐亮、张新宏辩称：唐亮、张新宏原为坤昊公司、开县浩远混凝土有限公司的法定代表人。张新宏于2014年5月30日将股份转至向东名下，唐亮于2015年8月20日将股份转至罗建松及冯兵、石建明三名股东。由唐亮及张新宏经办的购买涉案设备，均在两公司名下，并由目前公司的股东使用和拥有，产权归公司所有。与两个人无任何权益，因此两被告不应承担以上两公司所购买设备的还款义务和责任。关于两公司的付款，以公司转账为准。被告坤昊公司答辩：一、对于原告交付的设备无异议。但原告与被告坤昊公司签署的是顺序号为12003041、1205913的《产品买卖合同》。当时坤昊公司购买了唐亮的股份，唐亮提供的合同也是此两份买卖合同，坤昊公司是按此两份合同约定的分期款按时还款的。二、原告应核对数额，分开被告坤昊公司与其他人的债务。被告在2013年9月10日支付了首付款585000元、11月30日支付了首付款2493000元，从2014年3月17日至2015年12月30日支付了设备款585万元，总计支付了8928000元，尚欠1332000元。坤昊公司2016年未再付款，是由于原告的账目不对，坤昊公司多次联系原告并发函，但一直无果，所以才没有付剩下的1332000元。因此，坤昊公司对唐亮不承担连带清偿责任，不应承担违约金、诉讼费。三、原告将余额弄清之后，坤昊公司愿按合同支付余款1332000元。综上，请求法院驳回原告对坤昊公司的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告中联公司提交的合同顺序号为13001817、13001818、13002312的《产品买卖合同》及顺序号12063919、12063921、12063920的《补充协议》及相应产品安装调试交验单、成品发运资料交接单均与原件相符，主要证明涉案合同签订及履行过程。2、原告中联公司提交的合同顺序号13004183、13004184、13001522的《产品买卖合同》与被告坤昊公司提交的12003041、12015913的《产品买卖合同》除付款方式不同外，其他内容相同，应视为对付款条件的变更。关于相关条款的效力认定，在本院认为中进行阐述；原告中联公司提交的两份《补充协议(2013-09版适用于分期付款买卖合同变更发票购买人名称)》与原件相符，主要证明涉案合同签订的经过，予以采信；上述三份合同相应的产品安装调试效验单、成品发货交接单、成品发运资料交接单，代付款证明函、《承诺还款书》均与原件相符，主要证明涉案合同履行、原告催收的事实，予以采信；《关于开县浩远混凝土公司欠中联重科设备款情况说明》，经查，案外人开县浩远混凝土有限公司就涉案编号为13001817、13001818、13002312的《产品买卖合同》于2013年5月23日起至2015年8月12日共计支付了5922600元，且唐亮、坤昊公司在庭审中均表明开县浩远混凝土有限公司仅支付上述合同设备款项，故对该证据不予采信；客户付款回单予以采信；代付款证明，基于开县浩远混凝土有限公司确认其支付的22万元为对案外人向东设备款的给付，而唐亮亦认可以公司来款表示为准，故对此予以认定该笔款项非为本案货款的给付。3、被告坤昊公司提交的付款凭证与原件相符，主要证明坤昊公司代付设备款的事实。经审理查明：2013年9月1日，原告与被告唐亮签订了合同顺序号为13001522的《产品买卖合同》，约定由被告唐亮购买原告型号为HZS180搅拌站1套，货款总计195万元，付款方式为2013年9月10日支付首付款195000元(含定金)，余款1755000元做24个月分期支付，调试交验后第二个月开始付款，每月25日前付73125元。同日，双方就上述设备还签订顺序号为12003041的《产品买卖合同》，付款方式为2013年9月10日前首付款585000元(含定金)，余款1365000元做24个月分期支付，每月25日前还款56875元，调试交验后第二个月还款。原告于2013年11月30日调试交验了涉案设备。2013年11月27日，原告与被告唐亮签订了合同顺序号为13004184的《产品买卖合同》，约定由被告唐亮购买原告型号为ZLJ5337THB泵车1台、ZLJ5121THB车载泵1台，货款总计381万元，付款方式为2013年11月30日支付首付款381000元(含定金)，余款3429000元做24个月分期，货到工地第二个月开始还款，每月20日前付142875元。原告于2013年12月9日交付了约定的设备。2013年11月27日，原告与被告唐亮签订了合同顺序号为13004183的《产品买卖合同》，约定唐亮购买原告型号为ZLJ5253GTHB的搅拌车10台，货款总计450万元，付款方式为2013年12月10日支付首付款45万元(含定金)，余款450万元做24个月分期均付，货到工地次月开始还款，每月20日前付168750元。原告于2013年12月23日交付了约定的设备。就2013年11月27日的两份《产品买卖合同》,原告与唐亮还签订合同顺序号为12015913的《产品买卖合同》，付款方式为总货款831万元，于2013年11月30日前支付2493000元(含定金)，余款5817000元，做24个月分期支付，每月20日前还款242375元，货到工地次月开始还款。上述合同均约定，如被告唐亮未按约付款，逾期需承担欠款总额的每日万分之五的违约金。就上述合同顺序号为13001522、13004184、13004183的《产品买卖合同》，原告与被告唐亮、坤昊公司还分别签订了3份《补充协议(2013-09版适用于分期付款买卖合同变更发票购买人名称)》，约定坤昊公司为唐亮上述债务承担连带责任保证，担保期限为款项到期之日起二年，上述设备发票上的“购货单位(人)”名称变更为坤昊公司。就上述总货款1026万元，坤昊公司自2013年9月10日至2015年12月30日通过他人及公司共计向原告支付了585万元，现尚欠441万元未付。另查明，2013年9月26日，原告中联公司与被告唐亮签订了合同顺序号为13001817、13001818、13002312的《产品买卖合同》，其中约定唐亮共购买原告型号为ZLJ5121THB的车载泵2台、ZLJ5337THB泵车1台、型号为2×HZS180搅拌站1套，货款共计596万元，分期付款。原告还与被告唐亮及案外人开县浩远混凝土有限公司签订《补充协议》，约定开县浩远混凝土有限公司为唐亮应支付的上述款项承担连带责任保证。2013年5月23日至2015年8月12日，开县浩远混凝土有限公司向原告支付了5922600元。2016年11月23日，开县浩远混凝土有限公司又支付了374000元，货款全部清偿。另查明，上述设备现由坤昊公司使用，坤昊公司曾多次找原告对账未果。被告唐亮与张新宏于1997年1月1日登记结婚，2015年7月22日离婚。本院认为：原告中联公司与被告唐亮间的买卖合同关系，及与被告坤昊公司间的担保合同关系，成立且有效。就本案的争议焦点：(一)关于争议合同效力的认定。本案中，原告中联公司及与被告唐亮签订的顺序号为13001522与顺序号为12003041的《产品买卖合同》，顺序号为13004184、13004183与顺序号为12015913的《产品买卖合同》，均为同一天签订，且双方权利义务除货款分期给付金额不一致外其他内容均相同。在双方不能确认合同先后签订顺序的情况下，因相关合同为原告提供的格式合同，就等付款方式应以有利于非格式合同提供方被告唐亮为准。即依约定首付款金额少，被告唐亮负担较轻的顺序号为13001522、13004184、13004183的《产品买卖合同》为准。同时，在双方对相应补充协议本身不持异议的情况下，亦可推定实际履行的为该三份合同。故对被告坤昊公司抗辩的实际履行的合同非此三份《产品买卖合同》的理由，不予支持。(二)关于欠款金额、违约金等及责任主体的认定。经查，唐亮当前欠付的441万元，均为被告坤昊公司提供担保合同项下的货款。关于欠付货款金额，被告坤昊公司抗辩还应扣减3078000元货款(即首付款)，但被告坤昊公司、唐亮均未就此举证证明，仅证明共计支付货款585万元。同时，两被告对案外人开县浩远混凝土有限公司仅代为支付其所担保的合同项下的货款本身不持异议，故对被告坤昊公司的抗辩不予支持。关于违约金，因原告在履行过程中知晓且应当知晓担保人及来款者身份而未及时区分各合同项下欠款并与被告对账、主张权利，存有一定过错，故本院综合酌情确定至2016年5月23日应付违约金为60万元，此后按每日万分之五继续计算。原告中联公司主张被告给付因追索债权支出的其他费用，因未举证证明实际发生，不予支持。关于责任主体，因被告唐亮为涉案产品买卖合同的签订主体，基于合同的相对性，唐亮应就上述债务承担相应给付义务。就唐亮与被告坤昊公司间及与受让股东间的债权债务关系，唐亮可另行主张。被告坤昊公司作为担保人及当前设备的使用者，亦应对上述债务承担连带清偿责任。依现有证据，张新宏不知晓也未参与涉案买卖交易、取得相应收益，故不足以认定为唐亮与张新宏的夫妻共同债务，对原告中联公司主张被告张新宏承担共同清偿责任不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告唐亮于本判决生效之日起三日内共同给付原告中联重科股份有限公司欠款441万元及违约金(至2016年5月23日付60万元，此日后就欠付货款总额按每日万分之五顺延照计至实际清偿之日止)；二、被告忠县坤昊建材有限公司对被告唐亮的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告中联重科股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费50650元，保全费5000元，合计55650元，由被告唐亮、忠县坤昊建材有限公司共同负担(此款已由原告先行垫付，被告在给付上述款项时一并给付原告)。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  张 玲人民陪审员  赵云亭人民陪审员  王昌元二〇一七年一月十三日书 记 员  陈瑛珂附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。