陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）西中民二终字第00598号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司，住所地渭南市东风街与仓程路十字向南100米。负责人张晓丽，该公司总经理。共同委托代理人宋霞，陕西九州同律师事务所律师。共同委托代理人刘耀秀，陕西九州同律师事务所律师。被上诉人（原审原告）曹永华，陕西省渭南市众诚工程有限公司门卫。委托代理人冯养伟，陕西云德律师事务所律师。委托代理人舒伍兰，陕西云德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）申应军。委托代理人卢新红。被上诉人（原审被告）卢新红。原审被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地西安市高新区科创路***号西安电子科技大学科技园研发中心*栋***层。负责人李培义，该公司总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司（以下简称平安财保渭南支公司）因与被上诉人曹永华、被上诉人申应军、被上诉人卢新红、原审被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安财保陕西分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2014）未民初字第03037号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财保渭南支公司的委托代理人宋霞，被上诉人曹永华委托代理人冯养伟、舒伍兰，被上诉人申应军的委托代理人卢新红、被上诉人卢新红到庭参加诉讼，原审被告平安财保陕西分公司经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2013年10月2日18时许，卢新红驾驶陕A×××××号小轿车沿108国道由北向南行驶至渭蒲桥北三叉口时与曹永华驾驶的电动车沿渭蒲路由南向北转弯发生碰撞，致曹永华受伤，车辆受损，造成交通事故。事故发生后，曹永华被送往渭南市第二医院治疗，经诊断：左右侧颞部硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，右肩胛骨骨折，右额叶颞叶脑损伤。2013年10月5日出院，曹永华转至渭南市中心医院住院，2013年12月13日出院，共住院72天。出院医嘱，1、术后定期拍片，了解骨折愈合情况，术后骨折完全愈合后，需二次手术取除内固定装置；2、卧床期间继续行右膝关节屈伸功能锻炼，防止术后关节僵硬；3、出院后加强营养；4、不适时门诊随访。2014年1月14日、3月11日、6月10日，曹永华先后三次到渭南市中心医院复诊，共花费门诊费用812元。本次事故经渭南市公安局交通警察支队临渭大队出具渭临交肇字（2013）第624号事故认定书认定卢新红负事故主要责任，曹永华负事故次要责任。2014年1月27日，渭南市临渭区人民法院作出（2013）临民初字第02960号民事调解书，曹永华医疗费127420元、住院伙食补助费2160元、车辆损失费1600元由平安财保陕西分公司、平安财保渭南支公司于2014年2月26日前赔偿97264元。（其中平安财保渭南支公司在交强险项下支付11600元，其余由平安财保陕西分公司在商业险项下支付）现曹永华诉至一审法院要求申应军、卢新红、平安财保渭南支公司、平安财保陕西分公司赔偿复查费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、后续治疗费等。一审中，曹永华要求对伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限进行鉴定。2014年7月1日陕西蓝图司法鉴定中心作出陕蓝图司鉴中心（2014）法医鉴字第178号司法鉴定意见书：1、曹永华本次交通事故所致右肩胛骨骨折经治后，遗留右肩关节活动受限，右上肢功能丧失达16%，构成十级伤残；致腰1椎体压缩骨折，椎体前缘压缩三分之一，构成十级伤残。2、后续治疗费约需8000至1万元。3、误工期限评定为300天、护理期限评定为120日。曹永华为此支出鉴定费3000元。审理中，曹永华变更诉讼请求要求申应军、卢新红、平安财保陕西分公司、平安财保渭南支公司承担医疗费812元、营养费7530元、伤残赔偿金40230.08元、后续治疗费1万元、误工费1.5万元、护理费2.4万元、精神损害赔偿金5000元、交通费584元、鉴定费3000元，共计106156.08元。另查，申应军系事故车辆所有人。平安财保渭南支公司、平安财保陕西分公司分别是本案事故车辆交强险、商业险的承保单位。同时查明，曹永华一直由其子曹翔天护理，曹翔天月工资为6000元。因双方各执己见，致调解无果。2014年4月30日曹永华起诉至西安市未央区人民法院称，2013年10月2日18时许，卢新红驾驶陕A×××××号小轿车沿108国道由北向南行驶至渭蒲桥北三叉口时与其驾驶的电动车沿渭蒲路由南向北转弯发生碰撞，致其受伤，造成交通事故。本次事故经渭南市公安局交通警察支队临渭大队出具渭临交肇字（2013）第624号事故认定书认定卢新红负事故主要责任，其负事故次要责任。申应军系事故车辆所有人。2014年1月26日，渭南市临渭区（2013）临民初字第02960号民事调解书各方就其的医疗费、住院伙食费及车辆损失费达成一致意见。但对营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、后续治疗费等调解未果，为维护其合法权益，现诉至法院。申应军、卢新红辩称，其在平安财保陕西分公司及平安财保渭南支公司分别购买了交强险和商业险，故应由保险公司进行赔偿。平安财保陕西分公司、平安财保渭南支公司辩称，本案的事故属实，其同意在交强险限额内分项赔偿，超出部分在商业险范围内按照事故比例赔偿。已经支付的97264元应当予以扣除（包含交强险部分1万元的医疗费）。本案的诉讼费、鉴定费依据保险合同约定，其公司不予承担。原审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出赔偿限额的损失按事故责任分担，由事故责任人赔偿。属于事故责任人投保的商业三责险理赔范围内的损失，受害人可以要求保险公司承担赔偿责任。平安财保渭南支公司作为本案事故车辆交强险的承保人、平安财保陕西分公司作为本案事故车辆商业三责险的承保人，应当在保险范围内承担赔偿责任。曹永华复诊的医疗费812元；根据医嘱曹永华应加强营养，营养期按100天计算为宜，营养费应为3000元（100天×30元／天）；曹永华属非农业户口，根据鉴定结论伤残等级为二个十级，伤残赔偿金应为40230.08元；后续治疗费以9000元计算为宜；曹永华误工期限评定为300天，曹永华每月工资1500元，误工费为1.5万元；曹永华护理期限评定为120天，根据曹翔天的工资收入，护理费应为2.4万元；精神损害抚慰金以2000元为宜；曹永华交通费以300计算为宜；以上费用共计94342.08元，其中医疗费、营养费、后续治疗费合计12812元，由平安财保陕西分公司在车辆商业三责险范围内按照80%比例承担10249.6元。剩余81530.08元由平安财保渭南支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内承担。鉴定费3000元，由卢新红承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司于本判决生效之日起十日内给付原告曹永华各项损失81530.08元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内给付原告曹永华各项损失10249.6元。三、被告卢新红于本生效之日起十日内给付原告曹永华鉴定费3000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2386元，原告已预交，现由被告卢新红承担，并于本判决第二项时间给付原告。宣判后，平安财保渭南支公司不服，向本院提起上诉称，1、一审法院认定误工费15000元，无事实和法律依据，曹永华为退休工人，不会发生误工情况；事故发生到定残前一天为271天，误工期限不应按照300天计算。2、一审法院认定护理费24000元，无事实依据，护理费应参照当时护工标准计算，护理期限应以出院医嘱认定3个月为宜。3、曹永华定残日时为65周岁，残疾赔偿金应计算15年。上诉请求：1、依法撤销（2014）未民初字第03037号判决第一项；2、依法改判上诉人向被上诉人曹永华支付赔偿款45215.70元；3、依法判令被上诉人承担二审诉讼费。曹永华辩称，1，误工费有劳动合同及收入证明、司法鉴定意见给出的300天误工时间为证。2，护理费一项也有护理人员的收入情况及司法鉴定给出的120天护理期为证。3，曹永华受伤时只有64周岁，故伤残赔偿金应计算16年。一审法院认定事实清楚，运用法律正确，应予维持。申应军、卢新红辩称，认可一审判决关于其自身的部分，同意上诉人的上诉。平安财保陕西分公司未发表意见。经审理查明，原审判决查明的事实属实。本院认为，卢新红驾驶车辆致曹永华受伤，原审判决已划分双方责任并由交强险及商业险保险公司承担相应的赔偿责任，各方对责任比例等均无异议。现平安财保渭南支公司上诉仅对曹永华误工费、护理费、残疾赔偿金三项的数额有异议。故本院对一审认定的其他数额予以确认。关于曹永华误工费一项，曹永华虽然退休，但其一审提供了其作为门卫月收入1500元的相关证据，平安财保渭南支公司虽不认可，但未提供相应证据反驳，一审采信并无不妥，但误工期限确应从受伤计算至定残日前一天为271天，一审认定300天不妥，故曹永华误工费一项应为13550元。关于护理费一项，护理人员曹翔天的证明材料不能证明其实际减少的收入，但曹翔天护理行为属实，故应给予其一定的护理费用，酌定为80元／天，护理期限按照司法鉴定意见书评定的120天计算，故护理费一项应为9600元。关于残疾赔偿金一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条明确规定残疾赔偿金应从定残之日起算，曹永华定残日已年满65周岁，故残疾赔偿金应计算15年，应为37715.7元。综上所述，原审正确部分予以维持，不妥部分予以改判，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（-）、（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市未央区人民法院（2014）未民初字第03037号民事判决第二项、第三项。二、变更西安市未央区人民法院（2014）未民初字第03037号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司在本判决生效后十日内向曹永华支付各项损失63165.7元。一审案件受理费2386元（曹永华已预交），由卢新红承担。二审案件受理费674元（中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司已预交）由曹永华承担337元，中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司承担337元。本判决为终审判决。审 判 长  邹守鸣代理审判员  张 伟代理审判员  张 楠二〇一五年六月十五日书 记 员  刘 毅