广西壮族自治区北海市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）北民二终字第37号上诉人（一审原告）：陈芳英。委托代理人：田永鲜，广西先导联合律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：合浦雄心新型墙体建材有限公司，住所地北海市合浦县石康十字路（兖矿北海高岭土有限公司厂区内）。法定代表人：林文心。上诉人陈芳英因与被上诉人合浦雄心新型墙体建材有限公司（以下简称雄心公司）劳动争议一案，不服合浦县人民法院（2014）合民二初字第156号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年3月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：被告雄心公司于2014年3月14日在合浦县工商行政管理局登记成立。此前于2014年2月17日，原告陈芳英经案外人杜辉亭安排到被告厂区内从事厂内卫生工作。同年3月2日，被告与杜辉亭签订《承包合同》，约定由被告将运输、装卸等业务承包给杜辉亭。后原告于2014年5月28日受伤后不再工作。原告与被告之间没有签订书面劳动合同，没有招工登记手续，没有办理缴纳社会保险费相关记录，被告未发放过工作证给原告，原告在被告处也没有考勤。同年，原告向合浦县劳动人事争议仲裁委会申请仲裁，请求确认其与被告之间存在劳动关系。2014年10月28日，合浦县劳动人事争议仲裁委员会作出合劳人仲字（2014）第55号《仲裁裁决书》，裁决不予支持原告与被告存在事实劳动关系。原告不服裁决，于2014年11月10日向一审法院起诉。原告在诉讼中陈述，其与被告没有约定劳动期限，其工资是和被告约定，工资由杜辉亭拿给其，在杜辉亭处签字领取，后其觉得工资太少，杜辉亭从个人账户拿多500元给其。原告还陈述，其离开被告处是因被告不再安排其工作，但没有书面通知，是杜辉亭作为被告的代班口头通知其的。原告请求一审法院判令确认其与被告存在事实劳动关系。一审法院认为，向劳动者及时足额支付劳动报酬是用人单位的义务。原告主张其是为被告提供劳动，工资是和被告约定，则其工资应由被告支付，但其在诉讼中陈述工资由案外人杜辉亭拿给其，并在杜辉亭处签字领取，后其觉得工资太少，杜辉亭从个人账户拿多500元给其。可见，原告的工资实际是和杜辉亭约定，并由杜辉亭支付。原告还陈述，其离开被告处是因被告不再安排其工作，但没有书面通知，是杜辉亭口头通知其。而此前原告又是经杜辉亭安排到被告厂区内从事厂内卫生工作，故原告的工作不是由被告安排管理。此外，原告与被告之间没有签订书面劳动合同，没有招工登记手续，没有办理缴纳社会保险费相关记录，被告未发放过工作证给原告，原告在被告处也没有考勤记录。因此，原告与被告之间不存在劳动关系。原告请求确认其与被告存在劳动关系，但未能举证证明其主张，也未能提供证据证明被告掌握管理有其在被告处工作的证据，故对原告的请求不予支持。根据上述事实与理由，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：原告陈芳英与被告雄心公司不存在劳动关系。案件受理费10元，因适用简易程序审理，减半收取5元，由原告陈芳英负担（已交）。陈芳英不服一审判决，上诉称：一、一审认定事实不清。1、上诉人于2014年2月17日就到被上诉人厂内工作，负责被上诉人厂内卫生，并由被上诉人提供机械设备等劳动工具给上诉人工作使用，遵守被上诉人各项规章制度，按照被上诉人上下班时间上下班，服从被上诉人管理。被上诉人亦承认上诉人负责其厂内卫生。2、上诉人提供证据五（2014年9月1日《证明》），杜辉亭在证明上作为证人签名证实上诉人在被上诉人处上班、因工作受伤及工资2000元／月的事实。在劳动仲裁时，被上诉人委托杜辉亭作为被上诉人的代理人参加仲裁，而忽视杜辉亭作为证人的事实。杜辉亭是被上诉人的员工，杜辉亭的行为应视为被上诉人的行为。3、被上诉人与案外人杜辉亭签订《承包合同》是上诉人发生事故后，被上诉人为了规避责任而伪造，有上诉人与杜辉亭对话录音证实。杜辉亭是被上诉人的员工，负责领班。杜辉亭与上诉人是堂兄嫂关系，因厂内没有工人负责卫生清洁，在被上诉人未成立时上诉人经杜辉亭介绍已到被上诉人处负责卫生清洁。工资虽由杜辉亭拿给上诉人，但签领工资单是被上诉人所出具，由被上诉人掌握。考勤表亦是被上诉人出具，由上诉人签到。上诉人在被上诉人厂区内工作是事实，依据举证倒置原则，应由被上诉人举证，而不能把该举证责任推到上诉人身上，从而由上诉人承担举证不利后果。二、一审法院适用法律错误。上诉人在被上诉人处负责卫生清洁，使用被上诉人劳动工具作业受伤，提供劳动是被上诉人业务的组成部分，遵守被上诉人规章制度，服从被上诉人的管理，由被上诉人支付劳动报酬，双方之间存在事实劳动关系。应适用原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项通知》、《劳动调解仲裁法》第6、39条规定。综上，上诉人与被上诉人之间存在事实劳动关系。请求二审法院依法判令：1、撤销广西壮族自治区合浦县人民法院（2014）合民二初字第156号民事判决书；2、改判上诉人与被上诉人之间存在事实劳动关系。被上诉人雄心公司未到庭应诉，也未向本院提交书面答辩意见。二审期间，上诉人陈芳英对一审判决查明的“同年3月2日，被告与杜辉亭签订《承包合同》，约定由被告将运输、装卸等业务承包给杜辉亭”有异议，认为虽然被上诉人雄心公司与杜辉亭有《承包合同》，但该合同是后签伪造的，是因上诉人受伤将纠纷提交仲裁后被上诉人当场签订的合同，并将打扫卫生业务写进去。上诉人向本院提交《合浦县劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录》一份，证明工资是由杜辉亭代为领取，再发放给上诉人陈芳英。被上诉人雄心公司未对一审查明的事实发表意见，也未向本院提交新证据。本院认为，上诉人陈芳英认为一审判决认定的部分事实不属实，但未提交相应的证据予以证明，故对陈芳英的该异议，本院不予采信。陈芳英二审提交的《合浦县劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录》符合证据真实性、合法性、关联性的要求，可以作为认定本案事实的依据。一审判决认定的事实属实，本院予以确认。二审另查明：上诉人陈芳英在被上诉人雄心公司厂区内从事厂内卫生工作期间，由案外人杜辉亭向其支付报酬。综合双方的诉辩意见，本案二审的争议焦点归纳为：上诉人陈芳英与被上诉人雄心公司是否存在劳动关系。本院认为，劳动关系是指用人单位聘用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而与用人单位产生的权利义务关系。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”、第二条第一款“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照以下凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等”的规定，上诉人陈芳英就其所主张的与被上诉人雄心公司存在劳动关系的事实，提交了证人证言以及仲裁委员会的庭审笔录。第一，虽然上诉人陈芳英与被上诉人雄心公司符合劳动者和用人单位的主体资格，但陈芳英未能提供雄心公司的各项劳动规章制度适用于陈芳英，陈芳英受雄心公司的管理、雄心公司曾向陈芳英支付过相关劳动报酬、雄心公司曾为陈芳英缴纳社会保险费用的凭证等可以认定陈芳英与雄心公司存在劳动关系的证据。第二，陈芳英所提交的证人证言，因未通知证人出庭接受质证，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条第一款“证人应当出庭作证，接受当事人的质询”的规定，故该三份证人证言的真实性无法确认，本院不予采信。第三，陈芳英所提交的仲裁委员会庭审笔录，仅能证明其在雄心公司工作期间的报酬由案外人杜辉亭向其支付，不能证明杜辉亭从雄心公司代为领取的事实，也不能证明陈芳英与雄心公司存在劳动关系的事实，故对陈芳英的该主张，本院亦不予采信。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不当，本院予以维持。上诉人陈芳英请求确认与被上诉人雄心公司存在劳动关系，因缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人陈芳英负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 华审 判 员  陈邕凌代理审判员  邱愉茜二〇一五年六月十一日书 记 员  庞 桦附：本判决书引用的法律条文1、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照以下凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。2、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。