上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2014）浦民一（民）初字第44365号原告施文鑫，男，1977年12月1日生，汉族，住上海市浦东新区。委托代理人邓建和，上海泰瑞洋律师事务所律师。委托代理人郭秋丽，上海泰瑞洋律师事务所律师。被告上海申彤投资集团有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人马某某，总经理。委托代理人潘健，男。原告施文鑫与被告上海申彤投资集团有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2014年12月15日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员马建红独任审判，于2015年1月12日公开开庭进行了审理，原告施文鑫及其委托代理人邓建和、郭秋丽、被告上海申彤投资集团有限公司的委托代理人潘健到庭参加诉讼。后依法适用普通程序，由审判员马建红、代理审判员吴海燕、人民陪审员陆燕芳组成合议庭，于2015年5月7日再次公开开庭进行了审理，原告施文鑫及其委托代理人邓建和、郭秋丽、被告上海申彤投资集团有限公司的委托代理人潘健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告施文鑫诉称，原告于2013年10月8日进入被告处工作，从事投行部总经理岗位，合同约定基本工资每月18，000元（人民币，下同），口头约定提成为项目合同金额的千分之五。2014年7月10日，原告收到被告发送的劳动合同解除通知书，被告以原告严重违反规章制度为由解除与原告的劳动关系。原告认为被告系违法解除劳动合同。被告未支付原告2014年6月、7月工资及工作期间的提成。原告于2014年5月17日、5月18日至青岛出差，被告未按照约定报销原告差旅费及支付加班工资。原告在工作期间共完成5个项目的谈判及合同签署，合同总金额为3亿元，被告应按照约定支付提成。原告在被告处领取的手表等物品是公司作为礼物发放给员工的，故不同意返还。被告处总裁马申科在原告入职时告诉过原告，股权划分前完成的项目提成是税后百分之二，股权划分之后是税后千分之五。原告在申请仲裁时要求提成金额按照千分之五计算，基数是3亿元，现原告要求提成金额按照百分之二计算，基数是43，500万元。原告对仲裁裁决不服，故提起诉讼，请求判令：1、被告支付原告2014年6月、2014年7月1日至10日的工资共计24，620.68元；2、被告支付原告违法解除劳动关系的经济赔偿金18，000元；3、被告支付原告2014年5月17日、5月18日出差差旅费855元；4、被告支付原告2014年5月17日、5月18日加班工资3，310.34元；5、被告支付原告2013年10月8日至2014年7月10日项目提成税后8，700，000元；6、被告为原告办理退工手续；7、原告不返还被告11寸苹果笔记本电脑、iphone手机及型号为116233表壳编号为G433100的劳力士手表；8、被告支付原告2013年10月8日至2014年5月31日期间的工资差额64，720元；9、被告支付原告2013年10月8日至2014年7月10日期间的延时加班工资136，687元。被告上海申彤投资集团有限公司辩称，被告同意支付原告2014年6月、2014年7月1日至10日的税前工资共计24，620.68元，但原告必须至被告处办理手续及归还公司物品。被告同意支付原告违法解除劳动关系的赔偿金18，000元。被告处有加班及费用报销制度，如果存在加班或费用报销，需要提交相关审批表，并由上级领导签字确认。被告未收到原告提交的加班费、差旅费相关资料，故对于原告提出的2014年5月17日、5月18日的差旅费、加班费不予认可。被告已通过打卡形式向原告足额支付工资。原告作为公司高管日常工作无需考勤，不存在加班，原告提供的聊天记录、电子邮件真实性无法确认，不能证明其存在加班。原告未提供任何书面约定证明双方存在提成规定，原告提出的项目提成没有事实根据。原告作为投行部总经理，主要工作职责就是商谈各类项目。原告仲裁时提出的提成比例为千分之五，现又变更为百分之二，其主张前后矛盾，不予认可。被告同意为原告办理退工手续。原告在被告处因工作需要领取了电脑、手机及手表，是领用而非馈赠，故应及时返还。经审理查明，原告于2013年10月8日起至被告处工作，双方签订过一份期限为2013年10月8日至2015年10月7日的劳动合同，约定原告从事投行部总经理工作，月工资总额为18，000元，其中包含基本工资6，000元、岗位补贴3，500元、全勤补贴4，000元、午餐补贴1，000元、通信补贴1，000元、交通补贴1，000元、住房补贴1，500元等等。原告在被告处工作期间曾签字领取过11寸苹果笔记本电脑、iphone手机及型号为116233表壳编号为G433100的劳力士手表。2014年7月3日，被告向原告出具一份待岗通知书。2014年7月10日，原告收到被告出具的落款时间为2014年7月5日的劳动合同解除通知单，主要内容为：经公司综合考评，根据劳动合同第二十三条第二款规定，决定与原告解除劳动合同。被告通过银行转账形式向原告支付工资。被告尚未支付原告2014年6月1日至2014年7月10日期间的工资共计24，620.68元。2014年7月29日，原告作为申请人向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人即本案被告：1、支付2014年6月、2014年7月1日至10日的工资共计24，620.68元；2、支付违法解除劳动合同赔偿金18，000元；3、支付2014年5月17日、5月18日出差差旅费855元；4、支付2014年5月17日、5月18日加班费3，310.34元；5、支付2013年10月8日至2014年6月30日项目提成完税后1，500，000元；6、办理退工手续。被申请人亦申请仲裁，要求申请人返还11寸苹果笔记本电脑、iphone手机及型号为116233表壳编号为G433100的劳力士手表。2014年11月6日，上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会作出浦劳人仲（2014）办字第8223、8610号裁决书，裁决：被申请人于该裁决生效之日起三日内支付申请人2014年6月至2014年7月10日的税前工资24，260.87元；被申请人于该裁决生效之日起三日内支付申请人违法解除劳动合同的经济赔偿金18，000元；被申请人于该裁决生效之日起三日内为申请人办理退工手续；申请人于该裁决生效之日起三日内返还11寸苹果笔记本电脑、iphone手机及型号为116233表壳编号为G433100的劳力士手表；对申请人的其余仲裁请求不予支持。原告不服仲裁裁决，诉至法院要求解决。另查明，被告曾收取过原告提交的费用报销单，该费用报销单日期为2014年5月19日，报销内容为住宿费550元、出租车费305元，合计报销金额为855元。审理中，原告申请证人王某、梅某某、田某到庭作证。证人王某当某陈述：证人与原告之前是同事，2013年原告刚来时开会宣布过提成标准，参股情况下千分之五，不参股情况下百分之三，按照原告所参与项目的总金额来提成。证人和原告都是二级岗位，月薪1.8万元，绩效奖金全年240万元。证人知道原告在2014年5月17日、18日去青岛出差，去考察海参的项目，还有参加浅深公司开业仪式。证人作为财务总监知晓原告参与成功的项目，济南项目金额是6，000万元，济宁项目是4，000万元，上海庄园5，000万元，青岛项目1.2亿元，宁波项目5，000万元。原告前期参与浅深集团项目，最后该项目签约了，具体金额不清楚。证人和原告都是公司高管，每天加班到10、11点，双休日也有一天加班。原告2013年10月入职后第一时间组织了投行部成员开会，为鼓舞士气原告宣布了参股情况下提成为税后千分之五，不参股情况下提成为税后百分之三。公司对十级岗位薪资制度进行过很多次讨论，说过成为高管层几百万、上千万不是梦想。证人领取过手机、电脑、手表，离职时退回公司了，因为公司说是公司资产。证人2013年7月至11月在投行部，2013年12月至2014年7月18日担任财务部总监。证人自己辞职的，与被告没有劳动争议。证人工作时拿到过部分绩效奖金，第一季度3万元，第二季度7万元。书面的提成规定没有看到过，口头的是在开会或谈话时有提到过等等。证人梅某某当某陈述：证人于2013年12月入职被告处，开始做网络金融，2014年3月起做投行项目经理，证人目前已离职，是自己辞职的。证人做投行经理时是八级岗位，收入包括工资还有提成。提成的标准是按照项目募集金额的千分之五，提成是先发给原告，原告再发给证人等下面的人，具体怎么分给下面的人没有说过。原告应该签过提成的书面文件，证人只是听口头说过。证人除了工资还有季度奖，八级承诺有24万元，证人拿到八、九千元，季度奖一直都有。提成标准除听原告和部门同事说过外，还听人事总监和马总说过。证人听说过原告持有股份，听说过公司以后对高管层发放股份，听说过以后可以拿到几百万、几千万。在公开大会上听到过持有股权的情况下，提成比例相对较低。原告是二级岗位，工资是1.2万元到1.5万元，绩效是几十万元。投行部经常加班，原告每天都要开例会。启东的项目、宁波的项目、青岛的项目都是原告去谈和签约的，启东项目1.5亿元，放款3，000万元，宁波项目1.5亿元，放款5，000万元，青岛项目1亿元，放款3，000万元。原告移交项目资料后，浅深公司和被告继续合作，实际募集资金超过签约金额1.5倍。证人在职期间没有拿到过提成等等。证人田某当某陈述：证人入职后担任项目经理，是原告直接领导的，证人和原告一起参与的项目有济南第一数码城、启东上海庄园、青岛龙海城、宁波五院等，签约金额启东项目3亿元、青岛项目1亿元、宁波项目1.5亿元、万向和项目4，000万元，第一数码城6，000万元。证人听到过提成政策，有千分之三和千分之五的金额。证人参加了网络金融部和投行部合并大会，董事长马申科当时在场，会议上宣布了提成标准，具体提成标准为税后千分之三和千分之五。原告的提成标准是根据签约金额的千分之三和千分之五，根据不同的条件设置。证人在不同场合听领导和同事说过，投行部独立出来之后，原告有60%还是50%的股权，剩下的部分集团公司持有。股权划分前是税后千分之三或千分之五，但是口头听说的。证人知道公司有十级的绩效考核制度，原告是二级，对应的绩效工资是240万元。原告在职期间有加班，出差时间有时包含周末。证人申领过苹果笔记本，离职时是要返还的。千分之五是在公司股权重新划分之后，如果没有拿股权，提成比例更高点，提成都是口头宣布，最高层的老总宣布过，原告和其他领导都说过，数字就是千分之五和千分之三。证人是在总裁在和其他领导通电话时听到的。证人离职之前在投行部独立出来成立的一家公司，那时没有提成约定。证人对绩效制度有无书面文件印象不深。证人是正常离职，与公司没有劳动仲裁，证人的笔记本电脑还了。证人没有拿到过提成，证人自己岗位是几级忘记了。证人工作期间需要考勤，原告应该也要考勤的，经常加班到11、12点。被告处出差是全额报销费用的。证人和原告共同做的项目是放在一起的，提成政策是口头宣讲的，但最后没有具体结算，具体细节证人不清楚。理论上利润发给原告，原告再根据情况进行分配。证人和原告做项目时投行部有三到四个人。不清楚项目是不是公司给的，证人做的项目去谈判时已经有初步基础了。个人做项目提成的行业标准是千分之三到千分之五。柯才军副总带了项目来，向公司提出了千分之三的提成要求，该项目之后由原告负责。证人听原告说过股权划分前提成标准是千分之三等等。原告对证人证言均无异议，认为证人有些具体数字可能记不清了。被告认可证人王某、梅某某的证言，对证人田某的证言持有异议，认为对提成都是听说，没有相关书面文件，这些只是构想，不是实际的东西。上述事实，由原、被告的陈述，劳动合同，待岗通知书，劳动合同解除通知单，银行交易明细，浦劳人仲（2014）办字第8223、8610号裁决书等证据证实。本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。对于原告提出的要求被告支付2014年6月1日至2014年7月10日工资24，620.68元、违法解除劳动关系的赔偿金18，000元，以及被告为原告办理退工手续的请求，庭审中被告对此均无异议，故应及时履行。对于原告提出的要求被告支付2014年5月17日、5月18日出差差旅费855元的请求，被告抗辩没有收到原告提交的差旅费相关资料，庭审中又认可已收取原告提交的855元的费用报销单及票据，故本院对于被告的上述抗辩理由不予采纳，被告应报销原告出差差旅费855元。对于原告提出的2014年5月17日、5月18日加班工资3，310.34元的请求，原告向被告提交的费用报销单记载日期为2014年5月19日，其虽主张2014年5月17日、5月18日出差加班，但遭被告否认，且原告作为被告处投行部总经理，属被告处高级管理人员，其工作特点符合适用不定时工作制度，故对于原告提出的2014年5月17日、5月18日出差加班工资的请求，本院不予支持。对于原告提出的要求被告支付2013年10月8日至2014年7月10日项目提成工资税后8，700，000元的请求，原告主张双方约定过提成标准，股权划分前是税后百分之二，股权划分后是税后千分之五，并申请三位证人到庭作证。证人王某当某陈述原告开会时宣布过提成标准，参股情况下提成税后千分之五，不参股情况下税后百分之三，按照原告所参与项目的总金额来提成等等；证人梅某某当某陈述除听原告和部门同事说过，还听人事总监和马总说过，提成的标准是按照项目募集金额的千分之五，提成先发给原告，原告再发给证人等下面的人，具体怎么分给下面的人没有说过等等；证人田某当某陈述合并大会上宣布提成标准为税后千分之三和千分之五，原告的提成标准是根据签约金额的千分之三和千分之五，根据不同的条件设置，股权划分前是税后千分之三或千分之五，千分之五是在公司股权重新划分之后，如果没有拿股权，提成比例更高点，证人听原告说过股权划分前提成标准是千分之三等等。因被告否认与原告约定过提成，且庭审中三位证人当某陈述的提成发放比例等内容与原告自己陈述的提成约定标准亦不吻合，故本院对此实难采信。对于原告提出的2013年10月8日至2014年7月10日项目提成工资的请求，本院不予支持。对于原告提出的要求不返还被告11寸苹果笔记本电脑、iphone手机及型号为116233表壳编号为G433100的劳力士手表的请求，经查原告在被告处工作期间领取过11寸苹果笔记本电脑、iphone手机及型号为116233表壳编号为G433100的劳力士手表，原告主张上述物品是被告馈赠给原告的礼物，但遭被告否认，故本院对此难以采信。双方劳动关系已于2014年7月10日解除，故原告应及时向被告返还上述物品。对于原告提出的要求被告支付2013年10月8日至2014年5月31日期间的工资差额64，720元及2013年10月8日至2014年7月10日期间的延时加班工资136，687元的请求，因未经仲裁前置程序，故本案中不作处理。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：一、被告上海申彤投资集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告施文鑫2014年6月1日至2014年7月10日的工资24，620.68元；二、被告上海申彤投资集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告施文鑫违法解除劳动关系的赔偿金18，000元；三、被告上海申彤投资集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告施文鑫出差差旅费855元；四、被告上海申彤投资集团有限公司于本判决生效之日起十日内为原告施文鑫办理退工手续；五、原告施文鑫于本判决生效之日起十日内返还被告上海申彤投资集团有限公司11寸苹果笔记本电脑、iphone手机及型号为116233表壳编号为G433100的劳力士手表；六、驳回原告施文鑫的其余诉讼请求（不包含不予处理部分）。案件受理费10元，免予收取。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  马建红代理审判员  吴海燕人民陪审员  陆燕芳二〇一五年六月三十日书 记 员  何诗博附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。