广西壮族自治区河池市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）河市刑二终字第28号原公诉机关广西壮族自治区环江毛南族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）覃某甲，中共党员，农民。现羁押于环江毛南族自治县看守所。辩护人覃长山，广西金城江律师事务所律师。环江毛南族自治县人民法院审理环江毛南族自治县人民检察院指控原审被告人覃某甲犯贪污罪一案，于2014年12月12日作出（2014）环刑初字第116号刑事判决。被告人覃某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年5月15日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区河池市人民检察院指派代理检察员李明朝出庭履行职务，上诉人覃某甲及其辩护人覃长山到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2011年5月至6月间，被告人覃某甲利用其协助政府实施危房改造工程的职务便利，明知莫某某不符合条件，仍以莫某某的名义申报得国家危房改造补助资金13000元。后覃某甲分给覃某甲1000元，余款12000元据为己有。原判认定的上述事实有书证、证人证言、被告人的供述和辩解等证据证实。原判认为，被告人覃某甲身为农村基层组织人员，在接受政府委托审核上报该村委农村危房改造补助款指标的过程中，利用职务便利，采取虚报事实的手段套取、侵吞公共财产，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，构成了贪污罪。被告人覃某甲到案后如实供述犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。且立案侦察期间主动退出全部赃款，可酌情从轻处罚。原判根据被告人覃某甲的犯罪事实、性质、情节、对社会危害程度及悔罪表现等，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（三）项，第四十五条，第四十七条，第六十一条，第六十四条，第六十七条第三款的规定，认定被告人覃某甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月。扣押在案的赃款22000元，依法予以没收，由扣押机关检察院上缴国库。覃某甲上诉提出，其有自首情节，且属初犯，认罪态度好，积极退赃，有悔罪表现，且犯罪数额不大，请求二审法院改判其一年以下有期徒刑并给予缓刑。辩护人的意见与上诉意见相同。河池市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。上诉人覃某甲在接受侦查机关的询问时如实交代其贪污事实，构成自首的上诉理由成立。原判在量刑时已考虑其积极退赃和认罪态度好等情节，上诉人针对该情节要求从轻、减轻处罚的上诉理由不成立。建议二审法院对覃某甲的自首情节予以认定，并在量刑上考虑。经审理查明，2011年5至6月间，上诉人覃某甲利用其作为环江毛南族自治县东兴镇东兴社区村委委员的职务便利，在协助东兴镇政府实施危房改造工程中，明知其堂弟覃某甲家不符合发放危房改造补助资金的条件，仍以覃某甲的妻子莫某某的名义，申报国家危房改造补助资金。2011年底至2012年初，国家分两次下发危房改造资金补助共13000元到莫某某的农村信用社账户。2012年5月7日，覃某甲将该款全部取出，并将其中的1000元分给覃某甲，余款12000元据为己有。另查明，检察机关对本案进行立案前，上诉人覃某甲接到侦查机关的通知后前往指定地点，在接受询问时如实陈述其贪污国家危房改造补助款的事实。案发后，覃某甲已向环江毛南族自治县人民检察院退款22000元。认定上述事实的证据有：1、书证（1）户籍证明证实覃某甲作案时已年满十八周岁等身份情况。（2）环江毛南族自治县人民检察院反贪局出具“覃某甲到案经过说明”证实，2013年11月中旬，环江毛南族自治县人民检察院接到群众实名举报：覃某甲贪污危房改造补助资金。经初查后发现覃某甲有作案嫌疑，立案前，检察机关依法通知覃某甲到环江毛南族自治县人民检察院接受询问，覃某甲基本如实陈述自己的违法犯罪事实，并退缴赃款，积极配合检察机关查办案件。2013年11月29日对该案立案侦查。（3）上诉人覃某甲的自书材料证实其贪污危房改造补助资金的事实。（4）危房改造申报材料、东兴社区危房改造统计表证实，莫某某于2011年5月至6月申请农村危房改造资金补助，并于2011年9月15日获得批准。（5）资金拨入危改农户存折明细表、莫某某信用社存取款清单、取款凭证证实，2011年底至2012年初，国家分两次将危房改造补助资金共13000元拨入莫某某的农村信用社账户，2012年5月7日，该账户取款13000元。（6）暂扣款票据证实，2013年12月6日，2014年1月24日，覃某甲、廖某某向检察机关退款共22000元。（7）环江毛南族自治县东兴镇委员（2011）35号文件证实，覃某甲为东兴镇第六届“两委”和第四届“两委”定员全额补贴干部，任东兴社区居民委员会委员。2、证人证言（1）覃某甲证实，其与覃某甲是堂兄弟关系。覃某甲曾打电话说用要其名字要一个危改指标，可以给其点手续费，因其是国家工作人员，其不同意。后他说以其妻子莫某某名义办理，其就将莫某某的户口本复印件及在东兴信用社新开设置密码的存折拿到他家给他，过后他给了其1000元，取款凭证上不是其及妻子的签名。其与他没有债权债务关系，纪委来调查时，覃某甲就给其写了一张借条，落款日期为2012年5月8日，覃某甲还发了两条要其串供的信息到其手机。（2）莫某某证实，覃某甲以其的名义申请了一个危改指标，过后给其丈夫1000元的手续费。2012年5月7日取款凭证不是其本人签名也不是丈夫签名，其与被告人没有债权债务关系。（3）韦某某证实，其在东兴镇任副镇长职务，分管危改等方面工作。危改的发放程序是依照规定逐级申报，社区村干协助政府做好危改工作。（4）证人覃某乙、覃某丙、覃某丁证实，其等人在申请危房改造指标时，均向覃某甲等人交纳了手续费。3、上诉人的供述与辩解上诉人覃某甲供认，其自2008年任社区委员至今。2011年，其以其堂弟覃某甲媳妇莫某某的名义虚报领取国家危房改造补助金13000元，后将1000元给莫某某，余款用于做木材生意。过后县纪委调查，其就补写借条给堂弟，借条内容不是真实的，其并没有借堂弟的钱。此外，在协助政府实施危房改造工程的过程中，其还收取了覃某乙等7人的介绍费共计8000元。上述证据来源合法，并经一、二审庭审举证、质证，内容客观、真实，形成完整的证据链，能够证据本案的事实，本院予以确认。本院认为，上诉人覃某甲身为农村基层组织人员，在协助东兴镇人民政府审核上报农村危房改造补助款指标的过程中，利用职务便利，虚报、冒领国家危房改造补助资金13000元，其行为已构成贪污罪。立案前，覃某甲接到办案人员的通知后前往指定地点，在接受询问时如实陈述其冒领国家危房改造补助款的事实，是自首，依法可以从轻处罚或者减轻处罚。根据覃某甲的犯罪事实和情节，本院决定对其从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。原判在量刑时已考虑了覃某甲认罪态度好、积极退赃等情节，现覃某甲以此为由要求再予从轻处罚的上诉理由不成立。但原判对覃某甲的自首情节未予认定，导致量刑不当，依法应予纠正。覃某甲及其辩护人认为覃某甲具有自首情节，应予从轻或者减轻处罚的上诉理由成立。河池市人民检察院认为覃某甲的行为构成自首，并应在量刑时予以考虑的意见本院予以采纳。国家危房改造补助资金属于扶贫款性质，根据最高人民法院、最高人民法院《关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见》第二条“犯罪涉及的财物属于扶贫款物的，一般不适用缓刑或者免予刑事处罚”，故覃某甲及其辩护人要求对覃某甲适用缓刑的意见本院不予采纳。覃某甲贪污数额13000元，依法只能追缴没收其犯罪所得13000元，原判没收赃款22000元没有法律依据，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十七条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第四十五条、第四十七条的规定，判决如下：一、撤销广西壮族自治区环江毛南族自治县人民法院（2014）环刑初字116号刑事判决；二、上诉人覃某甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年。三、扣押在案的赃款13000元依法予以没收，由扣押机关上缴国库。本判决为终审判决。审 判 长  罗正灵审 判 员  甘耐芬代理审判员  吴大宁二〇一五年六月十八日书 记 员  黄薇荧