江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0902民初2343号原告江苏国豪安装集团有限公司，住所地建湖县民营科技创业园建宝路113号。法定代表人许超，该公司董事长。委托代理人孙庆春，该公司法务部主任。委托代理人苏秀花，江苏一枝笔律师事务所律师。被告盐城市永正房地产开发有限公司，住所地盐城市亭湖区南洋镇盐东开发区商业街西侧。法定代表人雍劲松，该公司董事长。委托代理人邹荣，江苏中茵海华律师事务所律师。原告江苏国豪安装集团有限公司（以下简称国豪安装公司）与被告盐城市永正房地产开发有限公司（以下简称永正房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年4月14日受理后，依法组成合议庭，于同年6月3日、12月7日公开开庭进行了审理。原告国豪安装公司的委托代理人孙庆春、苏秀花，被告永正房地产公司的委托代理人邹荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告国豪安装公司诉称，2015年6月16日，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，被告将位于盐城市亭湖区新区富康社区“东方商贸城项目”的工程分包给原告施工。双方对工程的概况、承包方式及工程价款等作了详细约定。协议签订后，原告按约向被告缴纳合同履约保证金50万元，约定如六个月内仍未开工，被告退还原告保证金并承担四倍的银行利息。后被告并未通知原告开工，原告多次要求被告退还保证金无果。现请求法院判决：1.解除原、被告签署的《建筑工程施工协议书》；2、被告立即返还原告交纳的工程履约保证金50万元，并承担利息（其中40万元从2015年6月26日起、10万元从2015年7月2日起，均至实际给付之日，按月利率2%计算）被告永正房地产公司辩称，1、原告诉称不是事实，被告不存在收到原告履约保证金后6个月内没有开工，也不存在被告未将工程分包给原告施工的事实。原、被告于2015年6月16日签订建设工程施工协议，约定被告将消防及通风工程发包给原告施工，原告向被告缴纳履约保证金50万元。协议签订后，原告于2015年7月2日前陆续向被告支付履行保证金50万元。同年6月26日，被告组织包括原告在内的各施工单位以及监理单位共同参加工程开工的通知大会，在该会议中被告宣布下达了开工时间为2015年7月3日。2015年7月3日开工后，原告又参加了2015年7月6日的第二次工地例会，会议中明确要求原告需熟悉图纸，尽快对图纸进场会审，实施施工。以上事实说明被告已按合同约定如期开工，且原告已参加工地例会并知悉会开工事实，原告诉称有悖于客观事实。2、我方同意解除合同，且因原告未履行合同，已构成根本违约，故不应当退还保证金，且其违约行为给被告造成了极大损失，被告保留追诉原告违约责任的诉权。经审理查明：案涉工程坐落于亭湖新区富康社区，工程名称为东方商贸城，该工程发包方为永正房地产公司，承包方为宏迪公司。2015年6月16日，永正房地产公司（甲方，发包人）、江苏宏迪建设工程有限公司（总包方）、国豪公司（丙方、分包方）签订《建筑工程施工协议书》一份，约定：1、工程名称：东方商贸城项目；2、承包方式为包工包料，合同暂定总价728万；3、承包范围：商业楼5万平方米的消防及通风工程，在施工图纸范围内的全部内容+变更增加内容；4、合同工期：按总承包合同工期要求执行；5、开工前甲方必须办理好施工所需证件、批复、土地征用、拆迁补偿、施工场地平整等工作，使丙方具备开工条件；在开工后甲方继续负责解决以上事项遗留问题；开工前3日内甲方现场向丙方交验水准点与坐标控制点。开工前7天组织图纸会审和设计交底，图纸会审的记录由丙方整理并提交甲方审核；6、本协议签订后15日内，分包方缴纳合同履约保证金50万元人民币给发包方，作为合同履约保证金，±0.00结束、±0.00验收合格后10日内由甲方无息退给丙方。如甲方在收到丙方保证金三个月内，由于政府职能部门原因不能开工，则甲方每月支付丙方双倍同期银行利息；六个月内仍无法开工，甲方退还丙方交纳的保证金并承担四倍的银行利息；7、因一方违约致使协议无法履行，守约方要求解除协议的，应以书面形式向对方发出解除协议的通知，并在发出通知前7天内告知对方。协议签订后，国豪公司分别于2015年6月26日、7月2日向永正房地产公司支付履约保证金40万元、10万元，永正房地产公司向国豪公司出具50万元的收款收据一份。同年6月26日，永正房地产公司（建设单位）、宏迪公司（总包单位）、国豪公司（分包单位）等人员参加了东方商贸城开工筹备会议，在该会议上建设单位宣布开工时间为同年7月5日。同年7月6日，国豪公司相关人员参加了第二次工地例会，在该次工地例会上，要求总包单位及消防等其他分包单位熟悉图纸，尽快进行图纸会审。同年9月6日，盐城市亭湖区住房和城乡建设局向区安监站、质监站、墙改节能办下发《亭湖区重大项目绿色通道服务通知》，同意在东方商贸城项目尚未取得建设工程施工许可证的情况下，为该项目提供绿色通道服务。2016年9月22日，永正房地产公司取得案涉项目的建筑工程施工许可证。2016年3月21日，国豪公司向永正房地产公司送达《通知函》一份，载明：“根据双方约定六个月内仍无法开工，甲方退还丙方缴纳的保证金并承担四倍的银行利息，后虽经我司负责人多次与贵司负责人协商解决，贵司负责人也多次承诺退还50万元保证金，然而至今未能信守承诺。现我司郑重通知贵司如下：1、解除双方于2015年6月16日签订的“建筑工程施工合同”；2、请贵司自收到本通知函7日内退还保证金50万元及承担50万元保证金自我司转账之日起至贵司实际退还之日止四倍的银行利息”。同年3月30日，国豪公司再次向永正房地产公司发送《律师催告函》一份，要求该公司退还保证金并承担利息。后因永正房地产公司未退还，双方发生争议，国豪公司遂诉至本院。另查明，2016年9月9日，永正房地产公司与南京市消防工程有限公司盐城分公司（以下简称南京消防公司盐城分公司）签订《建筑工程施工协议》一份，约定将东方商贸城项目的消防、通风工程发包给南京消防公司盐城分公司，工程价款暂定为728万元。以上事实，有原、被告的当庭陈述、建筑工程施工协议、收款收据、亭湖区重大项目绿色通道服务通知、通知函等证据予以证实，本院依法予以确认。本院认为：原、被告双方签订《建筑工程施工协议书》系双方真实意思之表示，且没有违反法律、法规的强制性规定，应依法认定为合法有效。双方当事人应当按照合同的约定履行各自的义务。（一）关于原告是否有权解除合同的问题。原告向被告发出解除双方之间的《建筑工程施工协议书》，被告收到该通知后并未提出异议；且被告当庭表示同意解除双方之间的合同，应视为双方对解除合同达成一致意见，故原告要求解除双方之间的《建筑工程施工协议书》的诉请，本院依法予以支持。（二）关于被告是否应当返还工程保证金50万元并承担利息的问题。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原、被告签订建设工程施工合同后，原告按约向被告缴纳50万元的工程保证金，但原告并未实际参与施工，故被告应当向原告退还其缴纳的保证金50万元。关于被告辩称因原告的违约行为导致合同未能履行，应对保证金不予退还，同时保留追究原告违约责任的抗辩意见，双方在合同中并未约定如原告存在违约则保证金不应予以退还，故被告没收原告保证金无事实和法律依据；如原告确实存在违约行为，则被告已明确表示保留追诉原告违约责任的权利，被告可另案主张，本案不予理涉。关于利息，双方对合同未实际履行的情况下保证金退还时间并无约定，现原告主张利息，应从其向法院主张之日起即2016年4月14日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条之规定，判决如下：一、解除原告江苏国豪安装集团有限公司与被告盐城市永正房地产开发有限公司于2015年6月16日签订的《建设工程施工协议书》。二、被告盐城市永正房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告江苏国豪安装集团有限公司保证金50万元，并承担从2016年4月14日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同档贷款利率计算的利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，由被告盐城市永正房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式两份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  曹炜萍审 判 员  马 静人民陪审员  胡月明二〇一七年一月十日书 记 员  宋相慧附录法律条文1.《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。