海南省儋州市人民法院刑 事 判 决 书（2015）儋刑初字第194号公诉机关儋州市人民检察院。被告人林某风，女，1986年6月18日出生于海南省儋州市，身份证号46000319860618xxxx，汉族，小学文化，无业，户籍所在地：儋州市xx镇xx村委会xx村，现住儋州市xx镇xx居委会xx街xx号。因本案于2014年12月4日被刑事拘留，2015年1月10日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。法律援助指定辩护人符冠龙，海南林源律师事务所律师。儋州市人民检察院以儋检公诉刑诉（2015）134号起诉书指控被告人林某风犯非法经营罪，于2015年4月10日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。儋州市人民检察院指派检察员林若昆出庭支持公诉，被告人林某风及辩护人符冠龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。儋州市人民检察院指控，2014年4月22日开始，被告人林某风在位于儋州市那大镇东兴居委会九街47号自己家中替陈某花（在逃，另案处理）销售彩票。陈某花按每销售一个“头奖”票提成0.12元、销售一个“三码定位”票提成0.13元、销售一个“两码定位”票提成0.09元、销售一个“同上”票提成0.05元的标准支付给林某风。每期彩票销售得款，林某风扣除其提成外，余款交给陈某花。当购买者中奖时，陈某花将奖金交给林某风支付给购买者。自2014年4月22日至同年12月2日，林某风共销售彩票94期，销售金额为人民币109397元，收取提成共计人民币11887元。公诉机关据此认为，被告人林某风无视国家法律，在未经相关部门许可的情况下，私自经营彩票销售业务，销售金额共计人民币109397元，违法所得人民币11887元，应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人林某风归案后，如实供述犯罪事实，积极配合公安机关破案，认罪态度较好，而且其为养家糊口而私卖彩票，违法所得仅占销售额的一小部分，法庭在量刑时可予以考虑。请法庭依法判处。被告人林某风对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。辩护人符冠龙的辩护意见是：对公诉机关指控被告人林某风犯非法经营罪没有意见。但是，被告人林某风具有以下量刑情节：1、自首，林某风与黎某雄因彩票中奖问题引发打架，警察在处置打架事件过程中林某风交代其非法经营私彩行为，应认定为自首；2、从犯，陈某花是非法经营私彩的主犯，林某风受雇于陈某花销售彩票，应属从犯；3、无前科，林某风生育三个孩子，年龄在1-5岁之间，因经济困难而进行非法经营活动，此前无前科，量刑时应予考虑；4、认罪悔罪，其认知不够而非法经营，归案后认罪态度好，而且积极配合公安机关破案，应当酌情从轻处罚。请法庭根据上述情节，依法公正判处。经审理查明，被告人林某风受雇于陈某花（在逃，另案处理）在位于儋州市那大镇东兴居委会九街47号自己家中销售彩票，陈某花按每销售一个“头奖”票支付0.12元、销售一个“三码定位”票支付0.13元、销售一个“两码定位”票支付0.09元、销售一个“同上”票支付0.05元给林某风报酬。每期彩票销售得款，林某风扣除其报酬外，余款交给陈某花。当购买彩票者中奖时，陈某花则将奖金交给林某风向中奖者兑奖。自2014年4月22日至同年12月2日，被告人林某风为陈某花共销售彩票94期，违法经营数额合计人民币109397元，违法所得数额共计人民币11887元。2014年12月3日21时许，被告人林某风与黎某雄因是否购买彩票中奖发生纠纷，儋州市公安局东风派出所民警赶赴现场处置，将涉嫌非法经营犯罪的林某风抓获。上述事实，由公诉机关提供并经庭审质证的以下证据所证实：一、书证1、常住人口查询，证实被告人林某风出生于1986年6月18日，已达刑事责任年龄之事实。2、到案经过及案件说明，证实被告人林某风受雇于陈某花销售彩票；2014年12月3日21时许，被告人林某风与黎某雄因是否购买彩票中奖发生纠纷，儋州市公安局东风派出所民警赶赴现场处置，将涉嫌非法经营犯罪的林某风抓获之事实。3、提取笔录及销售彩票明细与记事本，证实自2014年4月22日至同年12月2日，被告人林某风为陈某花共销售彩票94期，非法经营数额合计人民币109397元，违法所得数额共计人民币11887元之事实。二、现场勘查现场勘查笔录、方位图及照片，证实现场位于儋州市那大镇东兴居委会九街47号之事实。三、证人证言1、证人黎某雄证言，证实黎某雄与林某风因是否购买彩票中奖而发生纠纷之事实。2、证人蔡某英证言及辩认笔录，证实被告人林某风受雇于陈某花销售彩票，与黎某雄因是否购买彩票中奖而发生纠纷之事实。3、证人蔡某定证言，证实被告人林某风受雇于陈某花销售彩票，与黎某雄因是否购买彩票中奖而发生纠纷之事实。四、被告人供述被告人林某风供述及辩认笔录，证实林某风受雇于陈某花销售彩票，共销售彩票94期，非法经营数额合计人民币109397元，违法所得数额共计人民币11887元，其与黎某雄因是否购买彩票中奖而发生纠纷之事实。以上证据，来源合法，客观真实，相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人林某风未经许可为他人销售私人彩票，进行非法经营活动，扰乱市场秩序，非法经营数额人民币109397元，非法所得数额人民币11887元，情节严重，其行为构成了非法经营罪，而且属于共同犯罪，依法应当追究刑事责任。公诉机关指控被告人林某风犯非法经营罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立。在共同非法经营犯罪中，被告人林某风起次要作用，属于从犯，依法应当从轻处罚。被告人林某风归案后，如实供述犯罪事实，具有坦白情节，而且自愿认罪，依法可以从轻处罚。辩护人提出被告人林某风具有自首情节，与在案证据不符，本院不予采纳；认为被告人林某风属于从犯，理由成立，本院予以采纳。被告人林某风实施非法经营的违法所得人民币11887元，依法应当继续追缴。根据本案的事实、情节、后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：一、被告人林某风犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月4日起至2015年7月3日止；罚金自判决生效之日起60天内缴纳。）二、被告人林某风违法所得人民币11887元，继续予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第二中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  周国芝审 判 员  马 静人民陪审员  李恩军二〇一五年六月一日书 记 员  阮 良附本案适用法律及司法解释条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。审核：周国芝撰稿：周国芝校对：黄慧海南省儋州市人民法院2015年6月2日印制（共印30份）-1-