.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区贺兰县人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书(2017)宁0122民初5784号原告（反诉被告）：信邦建设工程有限公司，统一社会信用代码×××，住所地位于山东省泰安市肥城市仪阳街道办事处仪兴街06号。法定代表人：苗庆明，系该公司总经理。委托诉讼代理人：韩保生，宁夏宁竞达律师事务所律师。委托诉讼代理人：焦建宁，男，汉族，1972年8月3日出生，身份证号码×××，宁夏回族自治区贺兰县人，高中文化，信邦建设工程有限公司员工，现住宁夏回族自治区贺兰县海亮国际社区1-6号别墅。被告（反诉原告）：宁夏渝陵食品股份有限公司，统一社会信用代码×××，住所地位于宁夏回族自治区贺兰县德胜工业园区清真食品园（二期）。法定代表人：田华，系该公司总经理。委托诉讼代理人：田维明，男，汉族，1950年9月18日出生，身份证号码×××，重庆市涪陵区人，初中文化，宁夏渝陵食品股份有限公司监事，现住宁夏回族自治区银川市金凤区森林公园翠柳岛2A-1-22号。原告信邦建设工程有限公司（简称信邦公司）与被告宁夏渝陵食品股份有限公司（以下简称渝陵食品公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年10月27日立案，原告信邦公司于2017年11月2日向本院申请财产保全，请求对被告渝陵食品公司在中国银行银川市清和北街支行账户×××内的存款100万元予以冻结，担保人焦建宁自愿以登记在其名下的位于贺兰县德胜商住区塞上名居续建工程1-1号楼6号房屋为原告诉讼保全提供担保。经本院审查后作出（2017）宁0122民初5784号民事裁定书，裁定冻结渝陵食品公司位于中国银行银川市清和北街支行×××账户内存款100万元；冻结担保人焦建宁名下位于贺兰县德胜商住区塞尚名居续建工程1-1号楼6号房屋的产权户籍。被告渝陵食品公司于2017年11月13日向本院递交民事反诉状，本院经审查后准许提起反诉。后依法组成合议庭，于2017年11月21日公开开庭合并进行了审理。原告信邦公司的委托诉讼代理人韩保生、焦建宁，被告渝陵食品公司的法定代表人田华及其委托诉讼代理人田维明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告信邦公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程款1018250元；2、判令被告支付违约金36657元（自2017年6月7日计算至2017年10月7日，按日息千分之三计算，最终计算至付款终了）；3、被告承担诉讼费。事实和理由：2016年4月29日，原、被告在贺兰县签订《建设工程施工合同》。合同约定由原告自筹资金承包建设被告”3#加工车间、4#腌渍车间工程”;工程造价（变价后）为593.5万元；合同约定工程款分段计付。至竣工验收备案完毕之日6个月内被告向原告支付工程总承包价95%，否则按照3‰/日支付利息。合同生效后，原告垫付巨额资金组织人员积极施工，如期完成工程并交付被告投入使用，但是被告却不能按约支付工程款。为此，原、被告于2017年2月13日签订补充协议，确定工程尾款1518250元于2017年6月7日支付，但被告至今仍然拖欠原告1018250元未付。原告认为，原、被告签订的工程承包合同是有效合同，合同对双方有约束力。故诉至法院，请求判如所请。被告渝陵食品公司辩称,原告和我公司至今没有进行结算，原告起诉的涉案工程款数额没有依据。原告没有证据证实我公司欠付原告公司的工程款，原告诉请不是事实。被告渝陵食品公司向本院提出反诉请求：1、依法判令被反诉人向反诉人支付逾期完工违约金578805元；2、依法判令被反诉人向反诉人支付工程质量违约金357000元；3、依法判令被反诉人向反诉人偿还代为垫付费用67420元；4、本诉及反诉案件受理费均由被反诉人承担。事实与理由：2016年4月29日签订《建设工程施工合同》，被反诉人承建宁夏渝陵食品股份有限公司3#、4#车间工程项目，承包工程范围：土建、钢结构、水暖电、消防等工程；依照合同工期约定工程主体完工工期为2016年8月20日，2016年9月16日还未完工，已逾期27天，依照合同约定被反诉人向反诉人支付违约金291600元（腌渍池、钢结构两项工程：360万元×3‰/天×27天）。竣工日期为2016年9月30日，被反诉人消防工程于2016年12月7日完工，已逾期(68-27)41天，依照合同约定被反诉人向反诉人支付违约金287205元（土建、水电暖、消防几项工程：233.5万元×3‰/天×41天）。2016年11月11日,”五方”进行联合竣工初验，并提出不合格整改项，其中被反诉人在”工程竣工初验不合格通知书”中”第四项土建工程的第5条”存在质量不合格，要求在2017年4月份完成整改，截止目前被反诉人一直未能整改，地坪严重下陷深度达115mm，造成反诉人现无法使用，依照合同质量约定：被反诉人向反诉人支付违约金357000元（土建工程：178.5万元×20％）。在施工过程中反诉人为被反诉人代为垫支电费10376元，保险费3864元，土建工程整改费23180元，盐渍池底整改工料费30000元。故反诉人决定停止支付被反诉人工程款：理由一、被反诉人未能按照合同约定向反诉人递交竣工结算协议书及完整的结算资料，导致涉案工程至今尚未结算；理由二、在”五方”进行联合竣工初验时，被反诉人在”工程竣工初验不合格通知书”中”第四项土建工程的第5条”存在质量不合格，至今未整改；理由三、被反诉人组织人员到反诉人单位围堵办公室及大门。故反诉至贵院，望判如所请。反诉被告信邦公司辩称，1、关于涉案工程逾期完工的问题。施工合同显示工程名称为：”3#加工车间、4#腌渍车间工程”；被反诉人承包范围是除反诉人独立分包（包括门窗工程、室内玻璃隔断工程、腌渍池内防腐工程和瓷砖铺贴工程以及消防工程）之外的工程。由此可见，反诉人的工程不是被反诉人单独一家完成，实际上是多家施工单位交叉作业完成的。这个期间肯定存在一家施工的进度对另一家的施工进度有直接影响。事实上，被反诉人在施工过程中确实遭遇了其他施工单位的施工进度，影响工程施工进度的事实，如被反诉人《施工日志》2016年9月30日记载，由于甲方通风管道没有安装，无法吊顶（注意：2016年9月30日是工程竣工日）。对此，被反诉人专门向反诉人发函，要求督促各分包单位加紧施工，为被反诉人的施工创造条件。就此来说，反诉人把逾期完工的责任推给被反诉人是于法无据的，也是背离事实的。这个责任应由反诉人自负。反诉人还应当为被反诉人不能顺利施工承担相应人员窝工、租赁设备和材料损耗的经济损失的责任。对此，被反诉人保留诉权。但是，起码证明了反诉人的诉求没有事实证据。如前所述，反诉人在合同履行期间数次迟延支付工程款的违约在先的行为，不仅应该承担违约金，而且，根据合同约定其涉案工程的期限也应该顺延。根据施工规范要求，业主方在合同履行前要保证施工现场的”三通一平”和涉案合同《通用条款》8”发包人工作””8.1(2)将施工所需水、电、电讯线路从施工场地外部接至专用条款约定地点，保证施工期间的需要”的规定，涉案工程施工前，反诉人就没有将施工所需电源和水源接通，导致被反诉人用电外借，时间长达两个月之久。这是其一。其二，为了保证施工用水，被反诉人自己找人打井，解决施工用水。故反诉人在合同履行之始，没有达到施工现场”三通一平的”规范要求和完全履行合同规定的义务。就此来说，涉案工程的逾期完工的责任，也只能由反诉人自负。2、关于工程质量问题。首先，涉案工程经相关多方验收是合格工程。其次，至于说目前出现的所谓地坪问题，这是合同约定之中可能出现的事，否则，双方签订的工程保修合同以及工程款在反诉人处留存的保修金的作用就失去了意义。这是个常识性的问题。何况，上述地坪问题的出现，是因为反诉人近期使用消防管道用水冲洗地面，大水长时间浸泡，加之排水管道堵塞造成。对此，双方已经接触并应反诉人的要求，等来年天气转暖时予以处理。反诉人把它作为一个诉求，没有法律根据。3、关于代垫付费的问题。（1）代付电费不存在，涉案工程施工前期，反诉人没有提供电源，被反诉人前期施工用电是借用”宁夏煤炭基本建设有限公司钢结构厂”的电源进行施工的，而且，这个期间反诉人也使用这一个电源。产生的电费已经由被反诉人支付。反诉人诉称的这部分用电费用，是后来自己接通到施工现场的电源产生的，应由其他用电施工单位负担。（2）、所谓保险费，是工程完结后，反诉人在银行贷款，为了满足银行手续之要求而办理的业务。这与被反诉人无关。（3）、所谓工程整改费，是在被反诉人室外散水工程完工后，反诉人在外网管道管线施工时，散水地面被掏空所致。而且，被反诉人仍然帮助反诉人进行了恢复施工。责任应由反诉人自行承担。（4）、所谓腌渍池底整改工料费，是反诉人为了满足生产操作需要而对被反诉人按照图纸施工结束后自行进行的改造施工。该费用如何发生？不得而知，综上，被告的反诉不能成立，法庭应当驳回被告的反诉请求。原告信邦公司为证实其主张依法提交了证据一、建设工程施工合同一份，证据二、建设工程部施工合同补充协议一份，证据三，建设工程竣工验收报告一份，证据四、建设工程施工合同补充协议一份，证据五、施工日志两份，证据六、工程进度督促单一份，证据七、付款申请一份，证据八、电费票据两张，证据九、打井费用收据一张，证据十、情况说明一份，申请证人杜某某出庭作证，欲证实被告没有达到三通一平的施工要求，没有按期支付工程款，被告独立分包的工程影响了原告的施工进度。经当庭质证，被告渝陵食品公司对证据一、二无异议，对证据三的竣工验收时间不认可，对证据四的证明目的不予认可，对证据五的真实性及证明目的不予认可，对证据六、证据七不予认可，该公司没有收到督促单和2016年7月22日的付款申请。对证据八、证据九、证据十的真实性没有异议，对证据十的证明目的不予认可。对证人证言不予认可，认为证人系原告的项目负责人，与原告存在利害关系。本院认为，原告提交的证据一、二、三、四可证实其与被告存在建设工程施工合同关系，双方就涉案工程相关事项签订合同、对工程款项进行结算等事实，本院予以采信；证据五、证据六、证据七不能证实其向被告送达了相关申请材料，本院不予采信；被告对证据八、证据九、证据十的真实性不表异议，该证据可证实原告就涉案工程支付了相应电费和打井费用以及被告渝陵食品公司认可原告施工符合合同约定，工程竣工验收合格的事实，本院予以采信;证人系原告公司员工,与原告具有利害关系,其证人证言本院不予采信。被告渝陵食品公司为反驳原告诉讼主张并证实其反诉主张依法提交了证据一、渝陵公司3#、4#车间及盐渍池预算造价和订合同价明细表复印件一份，证据二、监理日志复印件一份，证据三、建设工程施工合同补充协议原件一份，证据四、关于宁夏渝陵食品股份有限公司年产1万吨”渝陵牌清真涣泡菜新厂建设”项目(3#加工车间、4#腌渍车间)的情况说明复印件一份，证据五、安全隐患整改原件一份，证据六、宁夏渝陵食品股份有限公不合格处理通知单原件一份，证据七、工程竣工初验不合格通知书原件一份，证据八、现场记录照片打印件63张，证据九、现场记录录像光盘六张，证据十、收据、国内支付业务付款回单划款单原件8份，证据十一、工程电费原件8张，证据十二、宁夏回族自治区社会保险费申报核定表原件5张，证据十三、整改地坪项目代为垫支结算单、收据原件各一张，证据十四、宁夏渝陵食品股份有限公不合格处罚通知单、收条原件各一张，证据十五、消防建设意见书一份，证据十六、情况说明原件三份，证据十七、付款说明复印件一份。经当庭质证，原告认为证据一、证据二、证据四系复印件，不予质证，对证据三、证据五、证据六、证据七、证据八、证据九、证据十一、证据十二、证据十三、证据十四、证据十五、证据十六的证明目的均不予认可，对证据十无异议，对证据十七的真实性不予认可。本院认为，被告提交的证据一系单方制作，证据二不能证实与本案有关，证据三、四、五、六、七、八、九、十三、十四、十五不能达到被告的证明目的，本院不予采信；原告对证据十无异议，本院予以采信；证据十一、十二、十六、十七可证实涉案工程被告垫付了相关电费、保险费，涉案工程竣工验收资料记载的验收时间与实际验收时间不符的事实，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：2016年4月29日，原告信邦公司与被告渝陵食品公司签订《建设工程施工合同》一份，约定被告将该公司的3号加工车间、4号腌渍车间的土建、钢结构、水暖电的主体工程发包给原告施工。开工日期为2016年4月29日，竣工日期为2016年9月30日，合同总价为包干价625万元，工程保修期自竣工验收合格之日起计算，保修期内承包方施工出现质量问题，应在接到建设方通知3日内进行维修，过期后建设方进行维修，维修费从保修金中扣除。后在施工过程中，双方于2016年8月28日签订《建设工程施工合同补充协议》一份，因瓷砖铺贴工程被告独立分包，双方约定将原合同工程总价款625万元变更为593.5万元。2016年11月11日，涉案工程经发包方、施工方及监理单位、设计单位等五方验收合格。2017年2月13日，原、被告双方又签订《建设工程施工合同补充协议》一份，约定在本工程未竣工验收合格的情况下，对原合同补充如下：双方确认已完工程量价款为593.5万元，被告已支付工程款412万元，应扣除原告质保金296750元，欠付原告工程款1518250元。还约定如本工程竣工验收出现质量不合格，由原告整改至验收合格，否则从工程尾款中扣除。工程尾款定于2017年6月7日付清。以上工程尾款没计算工程增加量和施工罚款扣减。后被告未按约定付款，现原告诉至法院，被告提起反诉，请求判如所请。另查明，涉案工程初验时间为2016年11月11日。原告提交的2017年2月13日双方签订的《建设工程施工合同补充协议》、被告提交的监理单位、设计单位出具的情况说明和信邦宁夏分公司的付款要求中均显示最终竣工验收时间与验收报告中记载的2016年11月11日不符，实际验收时间应为2017年3月30日以后，被告陈述工程验收时间为2017年3月30日至2017年6月7日之间，但未提交证据证实。被告渝陵食品公司庭审中认可在2017年2月13日的补充协议签订后，涉案工程不存在工程款增加和应扣减款项的事实。还查明，2017年2月13日原、被告双方签订《建设工程施工合同补充协议》后，被告于2017年10月9日向信邦宁夏分公司支付工程款50万元，双方均认可截止庭审已付工程款为462万元。本院认为，一、关于本诉请求。原、被告签订的《建设工程施工合同》及两份《建设工程施工合同补充协议》均系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方就涉案工程达成的补充协议中对工程价款、工程尾款、质保金及尾款支付时间约定明确，应视为对涉案工程价款的最终结算。经补充协议确认，截止签订协议时，被告扣除质保金296750元后，欠付原告工程尾款1518250元，扣减被告2017年10月9日支付的50万元，被告还应支付原告工程款1018250元，故对原告要求被告支付工程款1018250元的诉讼请求，本院予以支持；原告要求被告支付逾期付款违约金36657元（自2017年6月7日计算至2017年10月7日，按日息千分之三计算，最终计算至付款完毕），上述标准虽双方在合同中明确约定，但该约定标准过高，本院酌情调整为按年利率24%计算上述期间的逾期付款违约金，原告主张自2017年6月7日至2017年10月7日的违约金36657元，符合法律规定，本院予以支持；被告渝陵食品公司还应以1018250元为基数，以年利率24%为标准支付自2017年10月8日至本判决确定的付款履行期限届满之日的逾期付款违约金。二、关于反诉请求。（一）被告渝陵食品公司反诉请求原告支付逾期完工违约金578805元。根据双方签订的建设工程施工合同约定，涉案工程开工日期为2016年4月29日，竣工日期为2016年9月30日。双方提交的证据均无法确定工程完成进度，双方也未就分项工程进行分项验收，故本院认定工程初验时间即2016年11月11日为工程完工时间。根据合同约定，工程完工被告应向原告支付总工程款的40%即237.4万元，结合被告提交的付款凭证，截止2016年11月11日，被告共向原告支付工程款237万元，被告按约定履行了付款义务，原告未在约定的2016年9月30日完工，亦未提交有效证据证明就工程逾期交工发包方存在过错，故原告应向被告支付逾期完工违约金。双方在合同中约定，承包方在施工过程中没有按进度完工的，拖延一天按3‰支付违约金，但未约定计算基数。本院认为，该约定标准过高，本院酌情调整为按已付款237万元为基数，按年利率24%计算自2016年10月1日至2016年11月11日的逾期完工违约金为65451元（2370000×24%÷365天×42天），故对被告要求原告支付逾期交工违约金578805元的诉请，本院支持65451元，超出部分不予支持；（二）被告反诉请求原告支付工程质量违约金357000元。虽其提交的2016年11月11日的初验通知书中记载了工程各部分存在的问题，但在2017年3月30日后经五方验收的正式竣工验收报告中记载工程竣工验收结论为合格。庭审中被告认可涉案工程已于2016年11月即开始投入使用。被告未提交有效证据证实因承包方原因致使工程质量未达到合同约定的质量标准，且涉案工程仍在质保期内，本次诉讼中原告亦未诉请工程质保金。故被告主张工程质量不合格，要求原告支付工程质量违约金，无事实依据，本院不予支持；（三）被告诉请原告支付各项代垫费用67420元（其中电费10376元、保险费3864元、部分工程返工费用53180元）。根据《建设工程施工合同》约定，独立分包工程施工期间所使用的水、电费已计入总包工程价，原告不再另行向独立分包施工单位收取。庭审中原告亦认可电费应由其承担。经核实，被告主张的代付电费中2016年12月的2061元不在工程施工期间，该笔费用应从被告主张的电费10376元中扣减；保险费3864元的缴费时间虽为2016年12月，但缴费义务人显示为原告公司，故该笔费用应由原告承担；部分工程返工费用53180元，原告对该费用不予认可，且被告未提交证据证实其履行了要求原告进行维修的通知义务，该项费用本院不予支持。综上，本院支持原告应支付被告代垫费用为12179元，超出部分不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十一条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百二十条、第二百六十九条、第二百七十条、《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹥》第十三条、第十四条、第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、被告宁夏渝陵食品股份有限公司支付原告信邦建设工程有限公司工程款1018250元，支付自2017年6月7日至2017年10月7日的逾期付款违约金36657元，于本判决生效之日起十五日内付清；二、被告宁夏渝陵食品股份有限公司还应以1018250元为基数，按年利率24%为标准，向原告信邦建设工程有限公司支付自2017年10月8日至本判决确定的付款履行期限届满之日的逾期付款违约金；三、反诉被告信邦建设工程有限公司支付反诉原告宁夏渝陵食品股份有限公司逾期交工违约金65451元、代垫费用12179元，合计77630元，于本决生效之日起十五日内付清；四、驳回反诉原告宁夏渝陵食品股份有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费14294元、保全费5000元，由被告宁夏渝陵食品股份有限公司负担；反诉案件受理费6915元，由反诉原告宁夏渝陵食品股份有限公司负担6362元，由反诉被告信邦建设工程有限公司负担553元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长齐美超人民陪审员陶宁山人民陪审员杨兵国二〇一八年一月二十三日法官助理李瑞书记员孙飞附本案适用相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹥》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关时效中止、中断的规定。前款规定的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。