陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕01民终9557号上诉人（原审原告、反诉被告）：北京睿颐风商贸有限责任公司，住所地北京市海淀区龙岗路51号6号楼二层A209室。法定代表人穆思涛，该公司总经理。委托诉讼代理人吴铁军，北京盈科律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：陕西丹尼尔企业集团有限公司，住所地西安市新城区东新街2号。法定代表人王国庆，该公司董事长。委托诉讼代理人孙卫东，该公司员工。委托诉讼代理人陈辉，该公司员工。上诉人北京睿颐风商贸有限责任公司（以下简称睿颐风公司）与上诉人陕西丹尼尔企业集团有限公司（以下简称丹尼尔公司）委托合同纠纷一案，不服西安市新城区人民法院(2016)陕0102民初5411号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人睿颐风公司的委托诉讼代理人吴铁军，上诉人丹尼尔公司的委托诉讼代理人孙卫东、陈辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。睿颐风公司上诉请求：撤销原审判决第一项，判令丹尼尔公司赔偿睿颐风公司实际损失1387976.5元。事实和理由：丹尼尔公司委托睿颐风公司开展西安市解放路E美国际商场招商事宜，2013年9月27日双方签订《委托招商合同》，后于2013年11月25日签订《委托招商补充协议》。自签约以来，睿颐风公司严格依约定完成相应工作、履行相关义务。而丹尼尔公司单方告知睿颐风公司，将原定的2014年4月30日开业时间延期至2014年10月1日，系对《委托招商合同》合作时间节点的严重违约，且E美国际商场的消防验收并不合格，商场公共空间至合同解除时未装修，丹尼尔公司根本不符合招商条件。丹尼尔公司自2013年9月27日开展招商工作以来，睿颐风公司为招商工作投入大量的人力、财力、时间，仅招商工作人员食宿、交通、通讯、工资等费用就是一笔巨大的支出。现因丹尼尔公司方的违约行为，不仅导致睿颐风公司无法获取后期的招商收益，还导致了巨大的投入损失，现要求丹尼尔公司赔偿睿颐风公司所有实际损失。丹尼尔公司辩称，E美国际消防验收及商场公共空间装修的状况睿颐风公司在与丹尼尔公司签订《委托招商合同》时就已知晓，且上述事由并不影响大楼商户的进驻；双方在补充协议中对招商工作的时间节点进行了调整，因此开业时间是针对招商工作调整而进行的合理顺延，丹尼尔公司从未主张或者以实际行动表明不履行《委托招商合同》；补充协议明确约定招商期间通讯、交通、工资等费用由睿颐风公司承担，且睿颐风公司在招商成果为零的前提下已经从丹尼尔公司处取得了20万元招商费用，睿颐风公司无权再主张其他任何赔偿；根据《委托招商补充协议》约定，睿颐风公司反而应退还丹尼尔公司10万元的招商费用。请求驳回睿颐风公司的上诉请求。丹尼尔公司上诉请求：撤销原审判决第二项，判令睿颐风公司退还其预付的招商费用10万元；一、二审诉讼费用由睿颐风公司负担。事实与理由：双方于2013年9月27日签订《委托招商合同》，其已向对方支付10万元招商费用，2014年3月4日睿颐风公司以其未能提供招商手册等为由以电子邮件的形式发送《解除通知书》，解除双方之间的委托合同及补充协议，因睿颐风公司仅做了一些前期的招商工作，根本还未进行实质的招商工作，故其收取的招商费用应予返还。睿颐风公司辩称，睿颐风公司已经履行了本协议，前期的招商费用20万已经充抵了睿颐风公司的部分损失，这个损失是睿颐风公司的代理人李雪在参与招商工作中，公司应支付给李雪的工资约40万；丹尼尔公司的反诉已经超过了诉讼时效。请求驳回丹尼尔公司的上诉请求。睿颐风公司向一审法院起诉请求：判决丹尼尔公司赔偿睿颐风公司实际损失1387976.5元。丹尼尔公司向一审法院反诉请求：判令睿颐风公司退还其预付的招商费用10万元。一审法院认定事实：2013年9月27日睿颐风公司（乙方）与丹尼尔公司（甲方）签订《委托招商合同》，约定“甲方就西安市解放路E美国际商场委托乙方进行招商”，“2014年5月1日正式开业”，“（合同）总金额为所有正式入驻单元代理费之和，每个正式入驻单元的代理费为人民币叁万元整，除此之外甲方无需支付其他任何费用”，“甲方首次支付预付款，金额为人民币拾万元整”，“此后分批付款，乙方每为甲方提供正式入驻单元达20个，甲方在5个工作日内付相应价款”。2013年11月25日睿颐风公司（乙方）与丹尼尔公司（甲方）签订《委托招商补充协议》，约定“招商成功后甲方应在用《书面确认书》的形式认可后，按每50㎡(专柜净面积)支付乙方人民币贰万元整”，“甲方已经提供的20万作为前期招商费用，根据招商的进度，此费用将从整体招商费用进行扣除。如果乙方在协议签订后2个月内不能正常履行本协议，乙方则退回10万元，另外10万元作为乙方前期工作费用不予退回”，“乙方承担乙方人员在招商期间的食宿、通讯、交通、工资等费用”，“若因不可抗力因素或甲方自身原因包括不限于产权原因、消防安全、诉讼等导致供应商无法正常装修、入驻营业的，乙方无需退还已经支付的招商费，同时在甲方与品牌供应商签订合同后30日内甲方还应该向乙方支付剩余的代理费用”，“双方确认甲方联系人为杜红艳，乙方联系人为李雪，除另有约定外，邮件通知亦视为对对方的送达”。丹尼尔公司分别于2013年10月15日、2013年12月3日向睿颐风公司以转账形式两次共支付20万元。2014年1月22日因招商准备工作尚未完成，丹尼尔公司电子邮件答复睿颐风公司“开业时间定于2014年10月1日”。2014年3月4日睿颐风公司以电子邮件向丹尼尔公司发出解除合同通知，以“提出延期开业”、“至今未满足基本招商条件”、“未按照《西安E美国际工作计划书》所约定的步骤完成相应事项导致后续工作无法进行”为由“解除《委托招商合同》、《委托招商合同补充协议书》”。一审法院认为，睿颐风公司与丹尼尔公司之间系委托关系，委托合同系双方真实意思表示符合法律规定，双方均应遵守执行。双方在《委托招商合同》约定“总金额为所有正式入驻单元代理费之和，每个正式入驻单元的代理费为人民币叁万元整，除此之外甲方无需支付其他任何费用”；在《委托招商补充协议》约定“乙方（睿颐风公司）承担乙方人员在招商期间的食宿、通讯、交通、工资等费用”，现睿颐风公司要求丹尼尔公司承担交通费、人员工资等等费用共计1387976.5元无事实及法律依据，本院不予准许。丹尼尔公司向睿颐风公司已付款为20万元，双方均认可为招商费用，《委托招商补充协议》约定“若因不可抗力因素或甲方自身原因包括不限于产权原因、消防安全、诉讼等导致供应商无法正常装修、入驻营业的，乙方无需退还已经支付的招商费”，丹尼尔公司反诉要求睿颐风公司退回10万元显与合同约定不符，故不予准许。《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、第六十条之规定，判决：1、驳回北京睿颐风商贸有限责任公司本诉之诉讼请求。2、驳回陕西丹尼尔企业集团有限公司反诉之诉讼请求。本诉诉讼费17292元由北京睿颐风商贸有限责任公司负担，反诉诉讼费1150元由陕西丹尼尔企业集团有限公司负担。本院认定如下：一审判决查明事实属实。本院认为，丹尼尔公司（甲方）与睿颐风公司（乙方）分别于2013年9月27日、2013年11月25日签订《委托招商合同》《委托招商补充协议》，就西安市解放路E美国际商场委托招商一事进行了约定，该两份合同双方意思表示真实，合法有效，双方均应按照约定内容享有相关权利并履行相应义务。双方签订的《委托招商合同》中明确约定：“总金额为所有正式入驻单元代理费之和，每个正式入驻单元的代理费为人民币叁万元整，除此之外甲方无需支付其他任何费用”；在《委托招商补充协议》同时约定：“乙方（睿颐风公司）承担乙方人员在招商期间的食宿、通讯、交通、工资等费用”，且睿颐风公司提供的证据并不能证明丹尼尔公司推迟开业之行为系对合同的根本违约，因此睿颐风公司上诉要求丹尼尔公司承担交通费、人员工资等费用损失共计1387976.5元一节无事实及法律依据，依法不予支持。关于丹尼尔公司向睿颐风公司已付款20万元一节，双方均认可该款项为招商费用，《委托招商补充协议》约定：“若因不可抗力因素或甲方自身原因包括不限于产权原因、消防安全、诉讼等导致供应商无法正常装修、入驻营业的，乙方无需退还已经支付的招商费”，因在合同履行中，由丹尼尔公司提出推迟E美国际商场开业一事，且睿颐风公司为招商工作已经进行了一定的前期投入，故丹尼尔公司上诉要求睿颐风公司退回10万元招商费用一节与合同约定及客观事实不符，亦依法不予支持。综上所述，睿颐风公司、丹尼尔公司的上诉请求均不能成立，均应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费按照一审判决负担；二审案件受理费19592元，北京睿颐风商贸有限责任公司已预交17292元，陕西丹尼尔企业集团有限公司已预交2300元，均自行负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 平审 判 员  李 涛代理审判员  秦燕燕二〇一七年一月二十日书 记 员  李 伟