南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2015）秦商初字第40号原告上海浦东发展银行股份有限公司南京分行，住所地江苏省南京市中山东路**。代表人吴国元，行长。委托代理人张金明，江苏天淦律师事务所律师。委托代理人刘垚瑶，江苏天淦律师事务所律师。被告南京顺宏玻璃有限公司，，住所地江苏省南京市雨花台区西善桥街道梅山村法定代表人吴汉根。被告南京圣华建材有限公司，，住所地江苏省南京市雨花台区西善桥南路**法定代表人魏福仲，总经理。委托代理人王仁桃，江苏恒冠律师事务所律师。被告南京顺豪玻璃有限公司，住所江苏省南京市雨花台区西善桥镇。法定代表人黄进财。被告邱顺祥，男，汉族，1964年12月28日生。被告黄顺芬，女，汉族，1966年3月7日生。原告上海浦东发展银行股份有限公司南京分行（以下简称浦发银行南京分行）与被告南京顺宏玻璃有限公司（以下简称顺宏公司）、南京圣华建材有限公司（以下简称圣华公司）、南京顺豪玻璃有限公司（以下简称顺豪公司）、邱顺祥、黄顺芬借款合同纠纷一案，原告浦发银行南京分行于2014年12月24日向本院起诉，本院于同日立案受理，依法组成合议庭于2015年5月21日公开开庭进行了审理。原告浦发银行南京分行的委托代理人刘垚瑶，被告圣华公司的委托代理人王仁桃到庭参加诉讼。被告顺宏公司、顺豪公司、邱顺祥、黄顺芬经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告浦发银行南京分行诉称，2014年1月27日，浦发银行南京分行与顺宏公司签订编号为CL2003319049的《融资额度协议》，约定浦发银行南京分行向顺宏公司提供最高融资额度10000000元，使用期限自2014年1月27日起至2015年1月27日止；同日，圣华公司、顺豪公司、邱顺祥、黄顺芬分别与浦发银行南京分行签订《最高额保证合同》，为上述《融资额度协议》提供保证。邱顺祥、黄顺芬与浦东银行南京分行签订《最高额抵押合同》，以其二人名下位于江苏省宜兴市荆邑路xx号xxxx室房产为上述《融资额度协议》提供抵押，并办理了抵押登记。2014年2月8日，浦发银行南京分行与顺宏公司签订《流动资金借款合同》，约定借款金额10000000元，款期限自2014年2月8日起至2015年2月8日止，利率7.8%；当债务人未按期还本付息的，贷款人可宣布合同项下借款本金全部或部分立即提前到期，并要求立即归还全部或部分借款，所欠利息结清，并通过各种形式向担保人或借款人立即追索。同日，浦发银行南京分行依合同约定向顺宏公司发放贷款10000000元。2014年12月21日，顺宏公司未按《流动资金借款合同》约定归还2014年第四季度的利息，浦发银行南京分行多次催收无果。为维护自身合法权益，浦发银行南京分行诉至法院，请求判令：1、顺宏公司偿还贷款本金9817000元，截至2015年5月20日的利息、罚息、复利合计598273.05元及自2015年5月21日起至全部还清时止的所有利息、罚息、复利（利率计算标准以合同约定为准）；2、圣华公司、顺豪公司、邱顺祥、黄顺芬对顺宏公司上述债务承担连带还款责任；3、确认浦发银行南京分行对邱顺祥、黄顺芬名下位于江苏省宜兴市荆邑路xx号xxxx室的房产及土地使用权的拍卖、变更所得价款享有优先受偿权；4、顺宏公司、圣华公司、顺豪公司、邱顺祥、黄顺芬共同承担本案律师费148480元及全部诉讼费。被告圣华公司辩称，1、圣华公司与浦发银行南京分行签订《最高额保证合同》没有经过股东会或董事会决议，故该担保不成立，圣华公司无需承担保证责任；2、已经偿还本金183000元，浦发银行南京分行计算利息应当扣除相应本金所产生的利息；3、浦发银行南京分行主张的利息、罚息、复利应当视为顺宏公司的违约金，该违约金约定过高，请法院予以调整；4、计算利息、违约金基数应按照实际本金数额；5、浦发银行南京分行应先实现物保，圣华公司是人保，只承担物权变现后不足的补充责任；6、律师费过高，请法院根据案件实际进行裁量。被告顺宏公司、顺豪公司、邱顺祥、黄顺芬未作答辩，亦未提交证据。经审理查明，2014年1月27日，浦发银行南京分行与顺宏公司签订编号为CL2003319049《融资额度协议》，协议约定：浦发银行南京分行给予顺宏公司可循环使用最高融资额度10000000元，额度使用期限自2014年1月27日起至2015年1月27日止；具体适用融资品种及额度条件为流动资金贷款额度。当日，债权人浦发银行南京分行分别与保证人圣华公司、与顺豪公司、与邱顺祥、黄顺芬签订《最高额保证合同》各一份，均约定：为确保顺宏公司全面、及时履行其在主合同项下各项义务，保证人自愿承担担保责任；保证方式为连带责任保证，保证人确认，当顺宏公司未按主合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），债权人均有权先要求本合同项下保证人在本合同约定的保证范围内承担保证责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任；所担保的主债权为债务人与债权人按在2014年1月27日至2015年1月27日期间（即债权确定期间）内与顺宏公司办理各类融资业务所发生的债权，主债权余额在债权确定期间内以最高不超过10000000元为限；所担保的主合同为顺宏公司与债权人按前款约定办理各类融资业务而签订的一系列合同，以及顺宏公司与债权人签署的《融资额度协议》；保证范围为本合同所述之主债权以及由此产生的利息（包括罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费、实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费）等；保证期间为每笔债权合同债务履行期届满之日起至该债权合同约定的债务履行期届满之日后两年止；保证合同经保证人法定代表人或授权代理人签字（或盖章）并加盖公章、及债权人法定代表人／负责人或授权代理人签字（或盖章）并加盖公章后生效（若保证人为自然人的仅需签字）。同日，债权人浦发银行南京分行与抵押人邱顺祥、黄顺芬签订《最高额抵押合同》，合同约定：为确保顺宏公司全面、及时履行其在主合同项下各项义务，保障浦发银行南京分行债权的实现，邱顺祥、黄顺芬自愿以其名下江苏省宜兴市荆邑路xx号xxxx室房产及土地使用权为顺宏公司在主合同项下所欠浦发银行南京分行的全部债务提供抵押担保；抵押人确认，当顺宏公司未按主合同约定履行其债务时，无论抵押权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），抵押权人均有权先要求抵押人在本合同约定的担保范围内承担担保责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任；所担保的主债权为浦发银行南京分行在2014年1月27日至2015年1月27日期间（即债权确定期间）内与顺宏公司办理各类融资业务所发生的债权，主债权余额在债权确定期间内以最高不超过10000000元为限；所担保的主合同为顺宏公司与浦发银行南京分行按前款约定办理各类融资业务而签订的一系列合同，以及顺宏公司与浦发银行南京分行签署的《融资额度协议》；担保范围为本合同所述之主债权以及由此产生的利息（包括罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费、实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费）等。2014年1月28日，浦发银行南京分行与邱顺祥、黄顺芬就上述抵押房产及土地使用权办理了抵押登记，浦发银行南京分行取得房屋他项权证及土地使用权他项权证，登记债权数额分别2450000元，7550000元。2014年2月8日，贷款人浦发银行南京分行与借款人顺宏公司签订编号为93182014280012《流动资金借款合同》，约定其系作为案涉《融资额度协议》的附属融资文件。《流动资金借款合同》还约定：浦发银行南京分行向顺宏公司发放短期流动资金贷款用于支付货款，金额为10000000元，贷款期限自2014年2月8日起至2015年2月8日止；贷款利率按贷款发放日中国人民银行公布的与本合同约定的贷款期限同档次的贷款基准年利率上浮30%计算；按季结息，结息日为每季末月的20日；逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款利率加收30%执行。《流动资金借款合同》“一般条款”规定：贷款人有权对借款人到期（包括贷款人宣布贷款提前到期的情形）应付未付的借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的逾期利率按实际逾期天数计收逾期罚息，直至借款人清偿本息为止；贷款人对借款人不能按时支付的利息（包括正常利息、逾期罚息、挪用罚息），自逾期之日起，按本合同约定的逾期罚息利率按实际逾期天数计收复利；借款人未按期还本付息，即构成对贷款人的违约，贷款人可宣布本合同项下借款本金全部或部分立即提前到期，并要求立即归还部分或全部借款，所欠利息结清，并通过各种形式向担保人或借款人立即追索；借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，还应当承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于催收费用、诉讼费用、律师费、差旅费以及各种其他应付费用。同日，浦发银行南京分行应顺宏公司提款申请向其发放贷款10000000元。合同履行过程中，顺宏公司未按约定归还利息。浦发银行南京分行起诉后，顺宏公司于2015年1月20日归还183000元。截至2015年5月20日，顺宏公司尚欠浦发银行南京分行借款本金9817000元，利息、罚息、复利合计598273.05元。浦发银行南京分行为催收贷款诉至本院，并委托江苏天淦律师事务所律师代理诉讼，支出律师代理费148480元。以上事实，有《融资额度协议》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》、《流动资金借款合同》、房屋他项权证、国有土地使用权他项权证、借款凭证、放款通知书、欠息情况、《委托代理合同》、律师费发票、律师费支付凭证及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。浦发银行南京分行与顺宏公司签订的《融资额度协议》、《流动资金借款合同》，与顺豪公司、邱顺祥、黄顺芬签订的《最高额保证合同》，与邱顺祥、黄顺芬签订的《最高额抵押合同》均系各方当事人真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，应认定为合法有效，受法律保护，各方当事人均应按约全面履行各自的义务。浦发银行南京分行按约向顺宏公司发放贷款10000000元，已履行了合同约定的义务，顺宏公司也应按照合同约定按时足额偿还借款本息，但其在合同履行过程中未按约付息，该行为已构成违约，应承担相应的民事责任。浦发银行南京分行要求顺宏公司偿还贷款本金9817000元及利息、罚息、复利的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。圣华公司认为浦发银行南京分行主张的利息、罚息、复利过高，但未提供证据证实，故本院不予采信。《流动资金借款合同》明确贷款人为实现债权而产生的律师费由借款人承担，且浦发银行南京分行主张律师费148480元符合收费标准，本院予以支持。圣华公司认为律师费过高，亦未提供证据证实，本院不予采信。《公司法》规定的公司对外担保须经股东会或董事会同意，属于管理型的强制性规定，是公司在经营管理中应当遵守的规定，不能约束公司外的第三人，故圣华公司与浦发银行南京分行签订的《最高额保证合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，应认定为合法有效。圣华公司称其无需承担保证责任的答辩意见，于法无据，本院不予采信。法律规定被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债权人应当按照约定实现债权。《最高额保证合同》约定圣华公司、顺豪公司、邱顺祥、黄顺芬作为连带责任保证人，无论债权人是否拥有其他担保权利，债权人均有权先要求保证人在约定的保证范围内承担保证责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任，故浦发银行南京分行要求圣华公司、顺豪公司、邱顺祥、黄顺芬承担连带还款责任的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，本院应予支持。由于圣华公司已放弃物的优先担保责任，故主张在抵押物变现不足的部分承担补充责任，于法无据，本院不予支持。邱顺祥、黄顺芬自愿以其名下江苏省宜兴市荆邑路xx号xxxx室房产及土地使用权提供抵押担保，并办理了抵押登记，故浦发银行南京分行依法对抵押财产享有优先受偿权。抵押登记既是抵押法律关系成立的必要条件，同时也是对外公示的方式。当事人未办理抵押登记的，不得对抗第三人。登记时记载的债权数额才是债权人优先受偿权范围，因此浦发银行南京分行对抵押房产享有的优先受偿权范围应当以他项权证记载的债权数额为依据。顺宏公司、顺豪公司、邱顺祥、黄顺芬经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，亦未提供反驳浦发银行南京分行主张的证据，视为自愿放弃抗辩，应承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条、第四十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南京顺宏玻璃有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告上海浦东发展银行股份有限公司南京分行偿还借款本金9817000元及利息、罚息、复利（截至2015年5月20日的利息、罚息、复利为598273.05元，自2015年5月21日起至借款全部还清时止的罚息、复利按年利率10.14%计算）。二、被告南京顺宏玻璃有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告上海浦东发展银行股份有限公司南京分行支付律师费148480元。三、被告南京圣华建材有限公司、南京顺豪玻璃有限公司、邱顺祥、黄顺芬对被告南京顺宏玻璃有限公司的上述第一、二项判决主文所确定的债务承担连带清偿责任。四、如被告南京顺宏玻璃有限公司不履行上述第一、二项判决主文所确定的债务，原告上海浦东发展银行股份有限公司南京分行有权依法处置被告邱顺祥、黄顺芬用于抵押的江苏省宜兴市荆邑路xx号xxxx室房产及土地使用权，以折价或拍卖、变卖上述抵押物所得价款，房产在2450000元范围内，土地使用权在7550000元范围内优先受偿。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费84034元，保全费5000元，公告费600元，合计89634元，由被告南京顺宏玻璃有限公司、南京圣华建材有限公司、南京顺豪玻璃有限公司、邱顺祥、黄顺芬负担（被告南京顺宏玻璃有限公司、南京圣华建材有限公司、南京顺豪玻璃有限公司、邱顺祥、黄顺芬应负担的诉讼费用已由原告上海浦东发展银行股份有限公司南京分行预交，被告南京顺宏玻璃有限公司、南京圣华建材有限公司、南京顺豪玻璃有限公司、邱顺祥、黄顺芬于本判决发生法律效力之日起十日内直接将此款给付原告上海浦东发展银行股份有限公司南京分行）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（江苏省南京市中级人民法院开户行：农行南京市鼓楼支行，账号：10×××76）。审 判 长  张阳阳代理审判员  唐风华人民陪审员  李 敏二〇一五年六月十一日书 记 员  卢大力