云南省晋宁县人民法院 刑 事 判 决 书 (2015)晋法刑初字第82号 公诉机关晋宁县人民检察院。 被告人张仙，女,1988年12月28日生，汉族,云南省会泽县人，身份证号码:530326198812280889，高中文化，住云南省曲靖市会泽县娜姑镇甘沟社区则补村委会前街7组。2014年7月10日因涉嫌贩卖毒品罪被晋宁县公安局监视居住。2014年12月18日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑10年。2014年12月27日因涉嫌贩卖毒品被晋宁县公安局监视居住。2015年3月11日因涉嫌贩卖毒品罪被晋宁县公安局取保候审，现在家待处。 被告人陈涛，男，1982年10月7日生，汉族，云南省晋宁县人，身份证号码：530122198210070810，中专文化，住云南省昆明市晋宁县昆阳街道办事处储英居委会储英村482号。2014年12月26日因涉嫌贩卖毒品罪被晋宁县公安局刑事拘留，同年1月7日经晋宁县人民检察院批准，同日由晋宁县公安局执行逮捕，现羁押于晋宁县看守所。 辩护人季国光，云南事通律师事务所律师。 晋宁县人民检察院以晋检公诉刑诉〔2015〕49号起诉书指控被告人张仙、陈涛犯贩卖毒品罪，于2015年4月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年5月26日公开开庭审理了本案，晋宁县人民检察院指派检察员李欣出庭支持公诉，被告人张仙、陈涛及被告人陈涛的辩护人季国光到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 晋宁县人民检察院指控： 1、2014年12月26日6时许，被告人陈涛来到被告人张仙在昆阳街道办事处张家村的出租房里，以150元的价格向被告人张仙购买毒品“小马”5颗，并在被告人张仙出租房内进行吸食，剩余毒品“小马”2颗被民警查获。当日10时20分许，陈永昆电话联系被告人张仙欲向其购买毒品“小马”10颗，被告人陈涛主动提出帮被告人张仙带毒品“小马”与陈永昆进行交易。随后，被告人陈涛带着被告人张仙交给其毒品“小马”10颗在张家村寺庙附近的巷道内以400元的价格卖给陈永昆，后返回被告人张仙出租房内并将贩卖毒品所得毒资400元交给被告人张仙。后陈永昆被民警跟踪并抓获，被告人陈涛、张仙在被告人张仙出租房内被民警抓获。民警从被告人陈涛身上查获其向被告人张仙购买并吸食后剩下的毒品可疑物“小马”2颗，经称量并鉴定，净重0.2克，是甲基苯丙胺；从陈永昆身上查获其向被告人张仙、陈涛购买的毒品可疑物“小马”10颗，经称量并鉴定，净重0.94克，是甲基苯丙胺；从被告人张仙放置在其出租房里茶几上黄色铁盒内查获毒品可疑物“小马”30颗，小熊包内查获毒品可疑物“小马”198颗，经称量并鉴定，共净重22.05克，是甲基苯丙胺；从被告人张仙出租房里茶几上绿色铁盒内查获毒品可疑物“海洛因”2块，经称量并鉴定，净重2.35克，是海洛因。 2、2015年3月10日20时许，章树勇电话联系被告人张仙欲向其购买毒品，被告人张仙安排杨涛（另案处理）将章树勇带到被告人张仙的出租房内并让杨涛（另案处理）从其挎包里拿了6颗毒品可疑物“小马”卖给章树勇，杨涛（另案处理）收了章树勇200元钱并交给被告人张仙。后被告人张仙、杨涛（另案处理）、章树勇在被告人张仙出租房内被民警抓获。民警从被告人张仙出租房内查获被告人张仙、杨涛（另案处理）贩卖给章树勇的毒品可疑物“小马”2颗，经称量并鉴定，净重0.19克，是甲基苯丙胺；从被告人张仙出租房内的床上查获毒品海洛因可疑物零包三个，经称量并鉴定，净重0.26克，是海洛因。 综上，被告人陈涛贩卖毒品甲基苯丙胺1次，净重0.94克；被告人张仙贩卖毒品2次，共计贩卖毒品甲基苯丙胺23.38克，贩卖毒品海洛因2.61克。 公诉机关认为被告人张仙、陈涛的行为已构成贩卖毒品罪，被告人张仙具有以下量刑情节：1、贩卖毒品甲基苯丙胺23.38克、海洛因2.61克；2、以贩养吸；3、因犯贩卖毒品罪被晋宁县人民法院判处有期徒刑十年，在所判刑罚尚未执行前又犯本罪系毒品再犯；4、曾被强制戒毒三年。建议对本罪在有期徒刑七年至十年的幅度内予以量刑，并与前罪数罪并罚。被告人陈涛具有以下量刑情节：贩卖毒品甲基苯丙胺0.94克。建议对其在有期徒刑六个月至一年的幅度内予以量刑，并处罚金。 被告人张仙对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的事实无异议，但对公诉机关所认定的贩卖毒品的数量提出异议认为，在其家中被查获的毒品海洛因是用于其本人吸食的毒品，该部分毒品不应该计入贩卖毒品数量。被告人陈涛及其辩护人对公诉机关所指控的事实无异议，其辩护人发表辩护意见认为：1、被告人陈涛贩卖毒品一次，且数量仅为0.94克，犯罪情节较轻;2、被告人陈涛在本案中属从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚；3、案发时同案被告人张仙处于分娩前期，被告人陈涛帮助张仙贩卖毒品，并未从中获取利益，应对其从轻、减轻或免除处罚；4、被告人陈涛属初犯、偶犯，认罪悔罪态度较好。综上，建议对其免予刑事处罚。 审理中公诉机关就其指控的事实出示了被告人供述，证人证言，现场辨认笔录及照片，毒品可疑物称量照片及笔录，提取毒品鉴定样本照片及笔录，毒品鉴定结论及告知笔录，搜查证及搜查笔录，扣押物品、文件清单，被告人张仙以及涉案人员尿液检测报告，提取电话信息记录，医院诊断证明书，行政处罚决定书，情况说明，被告人户籍证明，前科材料，抓获经过，受案登记表，立案决定书等证据。 经质证，被告人张仙对证人章树勇的证言提出异议称，卖给章树勇的6颗“小马”其并未参与吸食，章树勇在其家中吸食后剩余2颗已被公安民警查获，对其余证据的真实性及所证明的事实均无异议。被告人陈涛及其辩护人对上述证据的真实性及证明的事实均无异议。 本院认为，公诉机关针对其所指控的被告人张仙、陈涛犯贩卖毒品罪所提交的上述证据系公安机关依法收集在案的证据材料，该部分证据真实、合法与指控事实具有关联性，能够证明1、被告人张仙系吸毒人员；2、被告人张仙于2014年12月26日贩卖毒品甲基苯丙胺0.2克给吸毒人员陈涛，贩卖毒品甲基苯丙胺0.94克给吸毒人员陈永昆，被告人陈涛帮助被告人张仙贩卖毒品给吸毒人员陈永昆，交易完成后公安机关从被告人张仙家中、包内搜出毒品甲基苯丙胺22.05克、海洛因2.35克的事实。3、2015年3月10日，被告人张仙、杨涛（已判处）贩卖毒品甲基苯丙胺0.19克给吸毒人员章树勇，交易完成后公安机关从被告人张仙住床上查获毒品海洛因0.26克的事实，对上述证据及所证明的事实本院予以确认。 经审理查明： 1、2014年12月26日6时许，被告人陈涛到被告人张仙张家村租住的房里，以150元的价格向被告人张仙购买毒品可疑物“小马”5颗，并在被告人张仙房内吸食。当日10时20分许，吸毒人员陈永昆电话联系被告人张仙欲向其购买毒品“小马”10颗，被告人张仙将10颗“小马”交给被告人陈涛，并委托陈涛帮其交易收款，被告人陈涛在张家村寺庙附近张仙住房楼下的巷道内以400元的价格将10颗“小马”卖给陈永昆，陈永昆支付了毒资400元给被告人陈涛，后被告人陈涛返回被告人张仙房内并将所收400元毒资交给被告人张仙。晋宁县公安局民警接警后跟踪陈永昆并将其抓获，在张仙的住处将被告人陈涛、张仙抓获。民警从被告人张仙处查获毒资人民币550元，从被告人陈涛身上查获其向被告人张仙购买并吸食后剩下的毒品可疑物“小马”2颗，经称量并鉴定，净重0.2克，属甲基苯丙胺；从陈永昆身上查获其向被告人张仙、陈涛购买的毒品可疑物“小马”10颗，经称量并鉴定，净重0.94克，属甲基苯丙胺；从被告人张仙放置在其房里茶几上黄色铁盒内查获毒品可疑物“小马”30颗，小熊包内查获毒品可疑物“小马”198颗，经称量并鉴定，共净重22.05克，属甲基苯丙胺；从被告人张仙房里茶几上绿色铁盒内查获毒品可疑物“海洛因”2块，经称量并鉴定，净重2.35克，属海洛因。 2、2015年3月10日20时许，吸毒人员章树勇电话联系张仙购买毒品，被告人张仙安排杨涛（另案处理）将章树勇带到张仙租住的云南轮胎厂3生活区12幢401室，章树勇与张仙见面后，被告人张仙安排杨涛从其挎包里拿了6颗毒品可疑物“小马”卖给章树勇，章树勇支付了毒资200元给杨涛，杨涛将所收200元毒资交给了被告人张仙。随后章树勇、被告人张仙在屋内吸食毒品。晋宁县公安局民警接警后到张仙住处，将杨涛、章树勇、被告人张仙抓获并现场查获吸食后剩余的毒品可疑物“小马”2颗，民警从被告人张仙出租房内的床上查获毒品海洛因可疑物零包三个，经称量并鉴定，所查获的“小马”净重0.19克，属甲基苯丙胺；所查获的毒品海洛因可疑物净重0.26克，属海洛因。 综上，被告人张仙贩卖毒品2次，共计贩卖毒品甲基苯丙胺23.38克，贩卖毒品海洛因2.61克；被告人陈涛贩卖毒品甲基苯丙胺1次，净重0.94克。 另查明，被告人张仙于2014年12月18日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑十年，判决宣告后被告人张仙因怀孕待产，所判刑罚尚未执行。2015年1月3日被告人张仙在晋宁县人民医院产下一名女婴，现尚在哺乳期。 本院认为，被告人张仙、陈涛违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。针对被告人张仙称其持有的毒品海洛因主要是自己吸食，并非用于贩卖的辩解，本院认为，根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，对于以贩养吸的被告人，被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，本案证据能够证明被告人张仙是吸毒人员，证据之间能印证其以贩养吸的事实，公诉机关将所查获的毒品数量认定为被告人张仙贩卖毒品的数量符合法律规定，故对被告人张仙的该项辩解，本院不予采纳。被告人张仙系毒品犯罪的再犯，依法应从重处罚，公诉机关提出的量刑情节与本案事实相符，量刑意见适当，本院予以支持。被告人张仙在前罪判决宣告后又犯本罪，根据我国刑法第七十一条的规定，应依法对其数罪并罚。被告人陈涛的辩护人关于被告人陈涛属于共同犯罪中的从犯；纯属帮忙，没从中收取任何费用；初犯、偶犯，庭审表良好的辩护意见，与本案查明的事实相符，本院予以采纳，且对于从犯，应当从轻、减轻或免除处罚。但对其提出可对被告人陈涛免予刑事处罚的辩护意见，本院认为，被告人陈涛贩卖毒品的行为虽属帮助行为，系从犯，但贩卖毒品的社会危害性较大，依法不应对其免予刑事处罚，故对该项辩护意见本院不予采纳。综上所述，根据被告人张仙、陈涛的犯罪事实、情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款，第二十五条第一款，第二十七条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十九条，第七十一条，第六十四条，第六十一条之规定，判决如下： 一、被告人张仙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元。加前罪犯贩卖毒品罪所判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万五千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十六年，并处罚金人民币二万元。刑期自判决执行之日起计算。罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳。 二、被告人陈涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年十二月二十六日起至二○一五年七月二十五日止。罚金限本判决发生法律效力之日起三十日内缴纳。 二、涉案赃款人民币五百五十元没收、上缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄 锦 代理审判员  普永梅 人民陪审员  李永涛 二〇一五年六月十九日 书 记 员  朱 艳