宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）银民商终字第91号上诉人（原审被告，反诉原告）宁夏美度文化传媒有限公司（注册登记名称），住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。法定代表人王新刚，该公司总经理。委托代理人严财昌，宁夏新中元律师事务所律师。委托代理人张晶，宁夏新中元律师事务所律师。被上诉人（原审原告，反诉被告）宁夏世纪嘉和文化传播有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。法定代表人陶虎庄，该公司总经理。委托代理人海贵福，宁夏辅德律师事务所律师。委托代理人马思思，宁夏辅德律师事务所律师。上诉人宁夏美度文化传媒有限公司与被上诉人宁夏世纪嘉和文化传播有限公司合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2014）兴民商初字第844号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年5月4日公开开庭审理。上诉人宁夏美度文化传媒有限公司委托代理人张晶，被上诉人宁夏世纪嘉和文化传播有限公司委托代理人海贵福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2014年3月15日，被告（甲方）与“城市旅游小姐中国年度冠军总决赛”组委会、京港在线（北京）文化传播有限公司（乙方）签订《“2014城市旅游小姐”中国赛区总决赛主办合约》，约定乙方授权甲方为2014城市旅游小姐中国总决赛联合承办机构，负责“2014城市旅游小姐”宁夏赛区运营选拔，授权执照费300000元，在双方共同遵守条款中约定甲乙双方对本合约所有条款负有保密义务，均不得将本合约内容向第三方泄露，未经乙方同意，甲方不得将本合约项下的有关权利义务转让给第三方，但如果涉及赛事过程中的招商和执行工作，甲方有权寻找合作单位；任何一方违约，需向另一方赔偿违约金300000元。同日，被告（甲方）与城市旅游小姐中国年度冠军总决赛组委会、京港在线（北京）文化传播有限公司（乙方）又签订《“2014城市旅游小姐”年度冠军总决赛补充协议》，约定甲方不仅具有2014城市旅游小姐中国区总决赛的主办权，同时具有宁夏赛区（分赛区）的主办和运营权，甲方可不经乙方有权将宁夏赛区（分赛区）的主办和运营权授予第三方，但对全国总决赛的营运权未经乙方同意不得擅自授权第三方，如违约则按照主合同中约定的条款承担法律责任。2014年3月23日，原、被告签订《“2014城市旅游小姐大赛”中国宁夏赛区总决赛承办合约》，约定被告为“2014城市旅游小姐大赛”中国区总决赛及宁夏赛区全权运营商，授权原告作为“2014城市旅游小姐大赛”宁夏赛区总决赛承办机构，为保障宁夏赛区总决赛顺利进行，双方达成如下协议：A、原告为“2014城市旅游小姐大赛”宁夏赛区总决赛承办机构，应遵守以下条款:1、原告是被告授权的该项赛事承办机构，全权拥有该项赛事的组织权和商业运营权，并享有由此带来的全部经济权益；2、原告负责组建“2014城市旅游小姐大赛”中国宁夏赛区执行委员会，原告负责人担任执行委员会主任，并负责执行委员会的工作；3、原告负责大赛的商业运营，并保证提供足够资金用于赛事承办，严格按照与赞助商签订的赞助合同条款给予赞助商相应回报；4、原告承诺赛务流程按“2014城市旅游小姐大赛”组委会统一流程执行；5、原告支付被告授权费150000元（税后），支付方式为于签订合同三日内支付被告第一笔授权费50000元，被告交付大赛全套资料（含视频、图片、画册、大赛VI系统、大赛成熟可执行的招商指导手册、大赛授权书、“城市旅游小姐大赛”全国总决赛近几年的新闻发布会资料及颁奖照片、视屏及银川市旅游局签发的相关文件等），3日内支付第二笔授权费50000元，原告在组织第一场赛事前5日内支付第三笔授权费50000元；6、如原告未按照合同约定付款给被告，被告有权取消原告承办资格，本协议及原告根据本协议取得的一切权益自动失效，由此造成的一切经济损失由原告承担，原告在合同生效后的任何时候中止本赛事承办活动，原告已支付的承办费用不予退还；7、原告需在2014年3月25日至2014年7月20日期间举办宁夏赛区总决赛；8、原告负责选送赛区前三名选手参加“2014城市旅游小姐大赛”中国赛区总决赛；被告作为授权方应遵守以下条款：1、被告协助原告承办宁夏赛区总决赛；2、被告全程参与协助原告制定商业推广方案；3、被告授权原告组建宁夏赛区执行委员会……8、被告在收到原告第一笔汇款后5个工作日内向原告提供授权书；9、被告向原告提供城市旅游小姐大赛VI手册，分赛推广手册及往届赛事资料起3日内，原告向被告支付第二笔款……C、双方应共同遵守以下条款……3、原、被告对协议内容均附有保密义务，均不得将本协议内容向第三方透露；4、任何一方违反本协议项下条款及其它有损双方企业品牌形象美誉度的行为，应支付另一方违约金200000元；5、原、被告任何一方不能履行以上承诺条款，另一方有权终止本合约的执行，并追偿违约责任……协议签订后，原告全权拥有赛事组织权和商业运营权，并享有由此带来的全部经济收益；原告分三次向被告支付授权费150000元，被告向原告提供全套大赛资料；如一方不能履行约定条款，则另一方有权终止履行合同并追究违约责任200000元。2014年4月4日，被告向原告交付赛事资料，原告在赛事资料确认函上签字，该确认函载明的资料内容有：“2014城市旅游小姐大赛”中国年度冠军总决赛宁夏赛区赛事宣传册、招商手册、媒体简报、中国年度冠军总决赛照片、画册、宁夏赛区大赛VI、指导手册、城市旅游小姐大赛官方文件（宁夏、呼伦贝尔）、城市旅游小姐视频等。同日，被告向原告出具一张收条，载明：“今收到宁夏世纪嘉和文化传播有限公司交来城市旅游小姐大赛（宁夏赛区）第一笔授权费伍万元整（￥50000元）。原告向被告出具一张欠条，载明：“今欠城市旅游小姐大赛授权费用肆仟元整（￥4000元）。”之后，原告未向被告支付后续授权费，被告以原告未足额支付第一笔授权费为由拒绝向原告出具授权书，原告最终未举办“2014城市旅游小姐”宁夏赛区赛事。原告诉至法院，请求判令：一、解除原、被告签订的《“2014城市旅游小姐大赛中国宁夏赛区总局赛”承办合约》；二、被告退还原告授权费50000元，承担违约金200000元；三、本案诉讼费由被告负担。另查明，2014年6月，世界旅游小姐国际赛事管理有限公司将原告及宁夏美德亨实业发展有限公司诉至银川市中级人民法院，请求判令原告及宁夏美德亨实业发展有限公司停止使用与“世界旅游小姐”赛事相同或相近的名称进行赛事活动，停止使用旅游小姐国际赛事管理有限公司的照片，公开登报赔礼道歉，并赔偿损失500000元。原审法院认为，原、被告签订的《“2014城市旅游小姐大赛”中国宁夏赛区总决赛承办合约》系双方真实意思表示，不违反法律强制性和禁止性规定，为有效合同。根据该合同约定，原告应当在合同签订之日起3日内支付被告第一笔授权费50000元，原告应对是否足额支付该笔授权费承担举证责任。虽然被告向原告出具了金额为50000元的授权费收据，但当日原告又向被告出具了金额为4000元的授权费欠条，被告持有欠条的事实表明原告并未将第一笔授权费足额支付，仅支付了第一笔授权费46000元。原告要求解除合同，因原、被告签订承办合约后，被告未向原告出具相关授权书，原告也未按期举办“2014城市旅游小姐”宁夏赛区赛事，现该赛事已不能举办，签订该合同的目的已不能实现，故对原告的该项诉请予以支持。解除合同后，尚未履行的，终止履行。已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告未按约定全额支付第一笔授权费，存在违约，对合同的解除存在主要过错。被告在原告支付授权费46000元后向原告出具50000元的收据，同时接收了原告4000元的欠条，后向原告提交了除授权书之外的其它资料，表明被告同意原告欠其授权费4000元，且该欠条并未注明付款时间，被告又以原告欠款为由拒绝向原告提交完整的赛事资料，导致合同未能履行，对此被告也存在一定过错。综上，根据原、被告双方的过错程度及履行情况，酌定被告应返还原告授权费18400元（46000元×40%）。因原、被告双方对合同的解除均有过错，故原告主张的违约金200000元及被告反诉主张的违约金50000元，均不予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条之规定，判决：一、解除原告宁夏世纪嘉和文化传播有限公司与被告宁夏美度文化传播有限公司于2014年3月23日签订的《“2014城市旅游小姐大赛”中国宁夏赛区总决赛承办合约》；二、被告宁夏美度文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告宁夏世纪嘉和文化传播有限公司授权费18400元；三、驳回原告宁夏世纪嘉和文化传播有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告宁夏美度文化传播有限公司的诉讼请求。宣判后，原审被告宁夏美度文化传媒有限公司不服，上诉称，第一、原审法院判令要求上诉人向被上诉人退还授权费，属于判决错误。一是在付款期限和条件上被上诉人违约在先。上诉人与被上诉人签订的《“2014城市旅游小姐大赛”中国宁夏赛区总决赛承办合约》中，付款期限和条件约定很明确，即被上诉人于签订合同3日内支付上诉人第一笔授权费50000元；上诉人交付大赛全套资料3日内被上诉人支付第二笔授权费50000元，该事实原审法院予以认定。同时，又认定，被上诉人仅向上诉人支付第一笔授权费46000元的事实，被上诉人未按约定期限和金额付款。二是尽管被上诉人未按期支付第一笔授权费，上诉人考虑到举办赛事的紧迫性，提前将赛事的主要资料全部交给了被上诉人，并要求被上诉人尽快将剩余第一笔授权费的4000元支付，但被上诉人久拖未付。其次、原审判决解除双方签订的合同，但合同解除并不影响被上诉人应当履行尚未履行完毕的义务，即继续向上诉人支付授权费及承担违约责任。一是既然签订的合同原审法院已经判令解除，对上诉人向被上诉人已经履行的部分，被上诉人应当采取补救措施。本案中，上诉人已经按照合同约定履行交付了大赛主要资料义务，被上诉人就应当向上诉人支付剩余第一笔授权费和第二笔授权费，并应当对合同根本不能履行给上诉人造成的损失支付违约金。二是导致合同根本不能履行的责任为被上诉人，应由其承担一切后果。虽然被上诉人出示的4000元欠条未注明付款时间，但并不代表上诉人同意被上诉人可以无期限的延长付款。原审法院以“欠条”中未注明付款时间为由，推定上诉人拒绝向被上诉人提供完整赛事材料有过错，属于认定事实错误。三是原审认定上诉人违约，属于错误认定。上诉人不仅按照约定履行自己的义务，将举办赛事的主要资料全部移交给被上诉人，因此，不存在违约行为。被上诉人不仅未积极主动履行付款义务，而且将上诉人交付其的相关资料用于其他活动，赚取不正当利益。被上诉人不仅存在根本违约，还存在欺诈行为。四是上诉人已向第三方支付宁夏赛区15万元营运费，该费用为被上诉人给上诉人造成的，被上诉人应承担赔偿损失的责任。从上诉人与第三方京港在线（北京）文化传播有限公司及城市旅游小姐中国冠军总决赛组委会签订的合同内容可以认定，上诉人向第三方支付营运费为30万元，该费用就包括宁夏赛区的15万元。上诉人在已经将15万元授权费支付给第三方情况下，被上诉人又未履行付款义务，给上诉人造成损失，在合同解除的情况下，被上诉人也应承担赔偿损失的责任。请求二审法院：1、依法撤销银川市兴庆区人民法院作出的（2014）兴民商初字第844号民事判决；2、请求依法改判被上诉人向上诉人支付授权费104000元，承担违约金50000元；3、上诉费用由被上诉人承担。被上诉人宁夏世纪嘉和文化传播有限公司辩称，1、一审判决认定事实准确，适用法律得当，请求二审法院维持原判决；2、一审查明涉案合同没有实际履行，而且双方共同确认也没有继续履行的必要，所以认定解除合同根据双方的违约和过错程度部分返还被上诉人的款项准确无误。二审审理期间双方均未提供新的证据。在二审庭审中，被上诉人自认应支付上诉人的第一笔授权费50000元，已经支付46000元，尚欠4000元未支付。对于被上诉人自认的该事实，本院予以采信。对原审法院认定的其他事实，本院予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人在履行合同过程中均存在违约行为，双方应承担相应的违约责任。首先，2014年3月23日，上诉人与被上诉人签订《“2014城市旅游小姐大赛”中国宁夏赛区总决赛承办合约》，系双方真实意思表示，不违反法律强制性和禁止性规定，属合法有效合同。根据合同约定，被上诉人应当在合同签订之日起3日内支付上诉人第一笔授权费50000元，但直到2014年4月4日，被上诉人才向上诉人支付第一笔授权费46000元，被上诉人在二审中自认尚欠上诉人4000元，且在原审中上诉人出示了被上诉人给上诉人出具的欠条。被上诉人存在一定过错，构成违约。其次，上诉人又以被上诉人欠款为由拒绝向被上诉人提交完整的赛事资料，导致合同未能履行，赛事未能如期举行，对此上诉人也存在一定过错。最后，在双方均存在过错的情况下，被上诉人违约在先，未完全履行合同，应承担主要违约责任；尽管上诉人违约在后，但因其未提供的大赛授权书对赛事的举办具有重要的作用，导致合同未能履行，应承担相应的违约责任。因合同已解除，上诉人要求被上诉人继续支付授权费104000元，本院不予以支持。因上诉人与被上诉人对合同解除均存在过错，上诉人要求被上诉人承担50000元违约金的主张，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5150元，由上诉人宁夏美度文化传媒有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  牛有成代理审判员  解 杰代理审判员  王 刚二〇一五年六月九日书 记 员  李桂芳附：适用相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。