吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2016)吉24民终1807号上诉人（一审原告）：敦化市轩禄酒类经销处，住所吉林省敦化市玫瑰园小区*期。经营者：张凤禄，男，汉族，1989年11月28日生，个体，住吉林省敦化市。委托诉讼代理人：宋庆亮，吉林林海律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：汪清县棒棒糖慢摇吧，住所吉林省汪清县汪清镇南山街。经营者：王莉，女，汉族，1978年7月26日生，个体，住吉林省汪清县汪清镇山水宜家小区。被上诉人（一审被告）：姚志刚，男，汉族，1978年8月10日生，个体，住吉林省汪清县汪清镇山水宜家小区。上诉人敦化市轩禄酒类经销处（以下简称经销处）因与被上诉人汪清县棒棒糖慢摇吧（以下简称慢摇吧）、姚志刚买卖合同纠纷一案，不服吉林省汪清县人民法院（2016）吉2424民初766号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月23日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。经销处上诉请求：撤销汪清县人民法院（2016）吉2424民初766号民事判决，改判支持上诉人的全部诉请，并由被上诉人承担诉讼费用。事实与理由：店铺装修是慢摇吧的经营者自主决定的，不存在不能预见、不能克服的情况，不是不可抗力原因，一审中慢摇吧主动出具了装修合同，更能证明其是故意违反销售合同，所以一审法院认为慢摇吧同意自动延续合同，不存在违约行为是错误的。双方签订的销售合同明确约定合同履行期是一年，对方每月完成销售任务，我方按约定支付包场费用。我方基于销售合同第一条第四款赠与对方150件T牌啤酒用于节日用酒，是附条件的赠与，不是单方赠与，对方理应返还我方双倍的损失。一审中对方承认在营业时销售过其他的啤酒（乐堡啤酒），我方也提供了一组证据证明对方的酒库中存在其他啤酒，对方的这一行为是违反销售合同的。慢摇吧和姚志刚答辩称：我们没有违约，根据合同约定如果我们自行停业合同自动延续，一审中我们也同意装修结束后自动延续合同。关于赠酒双方销售合同没有明确约定我们必须达到某个销售量才能享受赠酒，而且关于百威啤酒赠酒并不在合同约定内。除了啤酒以外我们还经营很多其他的鸡尾酒，还有内部赠送啤酒。内部赠送啤酒属于无偿销售的，一般备货都在5箱左右，赠送的对象是朋友以及其他的招待使用。经销处向一审法院起诉请求：1.解除《夜场啤酒专场销售合同》；2.慢摇吧和姚志刚连带偿还酒款25760元，双倍赔偿59720元（返点费15000元×2、赠酒店庆150件T牌10200元×2，百威销量赠酒70件T牌4760×2），共计85480元。一审判决认定如下事实：2015年12月12日，经销处（甲方）与慢摇吧（乙方）签订《夜场啤酒专场销售合同》，合同第一条第1款“乙方为甲方产品（青岛青轩T牌啤酒）的销售场所，乙方确保每月销售甲方产品不低于（350）箱，每年不低于（4200）箱，甲方赞助乙方按12个月给予乙方人民币的形式给予乙方每月（5000）元，合同分为12个月，最后一个月将给予乙方（45000）元，全年共支付乙方包场费（100000）元，如乙方未达到任务要求将不享有包场费用。”第4款“甲方将给予乙方150件T牌啤酒，做为店庆，年节等活动赠酒，分三次给予，赠酒不纳入乙方销售任务。”第二条“合同有效期间，乙方场所应积极配合甲方促销人员在场内进行各种促销活动并支持甲方作好宣传广告工作。其它品牌啤酒不准进入乙方场内进行促销及举行促销活动或者派促销人员以服务员形式进场销售。如经发现在无法协商的情况下，甲方有权要求乙方退回所有包场费用，并双倍赔偿甲方的经济损失。”第七条“除不可抗拒原因，乙方场所自行停业，应根据停业天数自动延续本销售合同。”第八条“本销售合同有效时间：2015年12月16日至2016年12月16日止。”嗣后，按照合同约定经销处分别于2016年1月21日、2016年2月21日、2016年3月21日支付慢摇吧三个月返点钱共计15000元。经销处分别于2016年2月1日和2016年4月3日分两次共计赠送慢摇吧百威啤酒70件。现慢摇吧拖欠经销处酒款25760元未支付。在庭审中，二被告同意解除《夜场啤酒专场销售合同》，并同意支付拖欠的酒款25760元，但认为其不存在违约行为，故不同意支付其他款项。另外，慢摇吧于2016年5月28日至2016年8月28日为店面进行装修。王莉与姚志刚系夫妻关系。一审判决认为：关于经销处提出请求解除《夜场啤酒专场销售合同》及请求二被告支付拖欠酒款25760元的主张，因二被告亦同意解除该销售合同，并同意支付拖欠酒款25760元，且该请求不违反法律的禁止性规定，故对经销处的该两项请求予以支持。关于经销处提出二被告存在违约行为应支付双倍赔偿款59720元（返点费15000元×2、赠酒店庆150件T牌10200元×2，百威销量赠酒70件T牌4760×2）的主张，一方面经销处未能提供相关证据足以证明慢摇吧违反该销售合同的约定销售其他品牌的啤酒，另一方面根据该销售合同第七条“除不可抗拒原因，乙方场所自行停业，应根据停业天数自动延续本销售合同。”慢摇吧因店面装修自行停业，应根据停业天数自动延续本销售合同，慢摇吧也表示如店面开业可继续履行合同，并同意按停业天数自动延续本销售合同，故慢摇吧不存在违约行为。因返点费是经销处按慢摇吧每月的销售额赞助的费用，而赠酒则是经销处的单方赠予，双方在该销售合同中对双倍支付返点费及赠酒钱并无明确约定，也无相关法律规定，故对经销处的该主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十三条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第九十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、解除敦化市轩禄酒类经销处与汪清县棒棒糖慢摇吧签订的《夜场啤酒专场销售合同》。二、限汪清县棒棒糖慢摇吧、姚志刚于本判决发生法律效力之日起10日内，共同向敦化市轩禄酒类经销处支付拖欠的酒款25760元。三、驳回敦化市轩禄酒类经销处的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1938元，减半收取969元，由二被告负担292元，由经销处负担677元。二审中，双方当事人未提交新证据。经审理，本院对一审法院认定的事实予以确认。另查明，合同履行期间，慢摇吧共从经销处购进T牌啤酒1400件、百威啤酒400件。另赠送150件T牌啤酒及70件百威啤酒，百威啤酒是买200件赠35件。T牌啤酒每件68元，百威啤酒每件88元。本院认为：一、关于慢摇吧和姚志刚是否存在违约行为并应赔偿违约损失的问题。根据双方签订的销售合同第七条的规定，除不可抗拒原因，慢摇吧如因店面装修自行停业，应根据停业天数自动延续销售合同履行期。一审中慢摇吧也同意如店面开业按停业天数自动延续销售合同。因一审诉讼中双方均同意解除合同，原销售合同已失去继续履行的基础，故经销处以慢摇吧店面装修自行停业为由主张其违约，无合同和法律依据，本院不予支持。因经销处提供的证据不足以证明慢摇吧存在销售其他品牌（乐堡）啤酒的违约行为，故经销处关于慢摇吧违约销售其他品牌啤酒的主张证据不足，本院亦不予支持。因慢摇吧和姚志刚在双方履行合同过程中并无违约行为，故一审法院对经销处提出的赔偿违约损失的诉讼请求不予支持，于法有据，并无不当。二、关于慢摇吧和姚志刚应否返还包场返点15000元及支付赠酒款的问题。合同履行期间慢摇吧共从经销处购进T牌啤酒1400件、百威啤酒400件。2016年5月慢摇吧虽因店面装修而不再进货继续履行销售合同，但在一审诉讼中慢摇吧也同意装修结束后根据停业天数自动延续销售合同履行期。按双方销售合同约定的每月至少销售T牌啤酒350件计算，慢摇吧已完成了2016年4月16日之前的T牌啤酒销售任务，在2016年5月28日装修停业前，慢摇吧还购进了400箱百威啤酒，基本上完成了双方签订销售合同时所能预见到的每月啤酒销售任务。双方签订的销售合同约定的履行期虽为一年，但因在双方争议发生后，双方均同意解除销售合同而不再继续履行。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条关于合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据合同履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失的规定，鉴于双方实际履行合同期间，慢摇吧已基本完成每月的啤酒销售任务，故对经销处提出的要求返还3个月的包场返点15000元的请求，本院不予支持。因双方合同约定的150件T牌啤酒赠酒属于双方为履行合同的全年赠酒，现双方销售合同因合同解除而不再履行，故对慢摇吧实际履行合同约定销售任务以外的合同赠酒部分，经销处有权要求予以返还，即应返还87件（150/12*7）T牌啤酒的价款5916元（68元*87件）。对于赠送的70件百威啤酒，按照双方达成的关于购400件赠70件的约定，慢摇吧并无返还义务。故对经销处提出的返还70件百威啤酒价款的请求，本院不予支持。综上所述，经销处的上诉请求部分成立，部分予以支持；一审判决认定事实清楚、但适用法律部分错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百八十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持汪清县人民法院（2016）吉2424民初766号民事判决第一项、第三项；二、变更汪清县人民法院（2016）吉2424民初766号民事判决第二项为限汪清县棒棒糖慢摇吧、姚志刚于本判决发生法律效力之日起10日内，共同向敦化市轩禄酒类经销处支付拖欠的酒款31676元。一审案件受理费969元，二审案件受理费1938元，合计2907元，由汪清县棒棒糖慢摇吧、姚志刚负担888元，由敦化市轩禄酒类经销处负担2019元。本判决为终审判决。审判长  张新颜审判员  金春秋审判员  崔 玉二〇一七年一月十一日书记员  吴 迪