江苏省溧阳市人民法院民 事 判 决 书（2015）溧商初字第00153号原告江苏港南投资担保有限公司，住所地溧阳市戴埠镇工业集中区。法定代表人王柏松，该公司董事长。委托代理人万益明，该公司员工。被告徐浩兵。被告董贤娟。被告新时代控股集团有限公司，住所地溧阳市经济开发区泓枫路8号。法定代表人乐卫清，该公司董事长。委托代理人夏志勇，江苏顺邦律师事务所律师。委托代理人洪飞，江苏顺邦律师事务所律师。被告乐卫清。被告徐琴芳。被告南京展拓消防工程限公司溧阳分公司，住所地溧阳市溧阳市溧城镇育才路88号山水名门3幢3-08号。负责人徐浩兵，该公司经理。原告江苏港南投资担保股份有限公司（以下简称港南投资公司）与被告徐浩兵、董贤娟、新时代控股集团有限公司（以下简称新时代公司）、乐卫清、徐琴芳、南京展拓消防工程限公司溧阳分公司（以下简称展拓公司溧阳分公司）追偿权纠纷一案，本院于2015年3月12日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年6月9日公开开庭进行了审理。原告委托代理人万益明，被告新时代公司的委托代理人洪飞到庭参加了诉讼，被告徐浩兵、董贤娟、乐卫清、徐琴芳、展拓公司溧阳分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告港南投资公司诉称，2013年11月26日，被告徐浩兵与溧阳浦发村镇银行签订了一份借款合同，合同约定被告徐浩兵向溧阳浦发村镇银行借款350万元，借款期限自2013年11月26日起至2014年11月19日止。原告为被告徐浩兵上述借款提供连带保证担保，被告董贤娟、新时代公司、乐卫清、徐琴芳、展拓公司溧阳分公司向原告提供反担保。贷款到期后，被告徐浩兵未按约履行还款义务，原告于2014年12月31日代被告徐浩兵归还溧阳浦发村镇银行借款本金3499998.72元、利息38672.28元，合计人民币3538671元。后经原告多次催要，被告徐浩兵仅给付原告50万元，尚欠原告3038671元至今未付。反担保人董贤娟、新时代公司、乐卫清、徐琴芳、展拓公司溧阳分公司也未履行反担保责任。为此，原告诉至本院，要求：1、被告徐浩兵立即归还代偿款3038671元，并承担自2015年1月1日起至代偿金实际还清之日止，代偿金3038671元，按中国人民银行同期贷款基准利率四倍计算的利息。2、被告董贤娟、新时代公司、乐卫清、徐琴芳、展拓公司溧阳分公司对徐浩兵的上述债务承担连带责任。3、本案诉讼费由被告承担。被告新时代公司辩称，对被告新时代公司提供反担保的事实没有异议，但对于被告徐浩兵向银行借款是否发生以及发生的金额不清楚。被告徐浩兵、董贤娟、乐卫清、徐琴芳、展拓公司溧阳分公司未作答辩。经查：2013年11月25日，原告与被告徐浩兵签订一份委托保证合同，合同约定乙方（即徐浩兵）向溧阳浦发村镇银行借款，请求甲方（即港南投资公司）提供担保，为明确双方各自的权利、义务，经平等协商，签订本合同。乙方借款金额为人民币叁佰伍拾万元，借款期限为12个月，自2013年11月26日起至2014年11月19日。应乙方请求，甲方为乙方向贷款行提供担保，担保方式为连带责任担保，担保期限、担保范围等相关内容详见甲方与贷款行签订的保证合同。甲方的权利义务：甲方有权按本合同约定收取担保费。甲方承担担保责任垫付相关款项后，乙方应立即向甲方清偿全部垫付款，并按银行同期贷款利率四倍的标准支付甲方垫付款的利息至实际付清之日。乙方不按要求及时清偿垫付款的，还应按每日千分之五的标准承担违约金，乙方放弃提出违约金过高的抗辩权。乙方的权利和义务：乙方按担保贷款总额的千分之二向甲方支付担保费，并在甲方与贷款行签订担保合同前一次性付清，双方另有约定的除外。乙方应及时归还借款，并支付相应的利息、罚息、违约金、赔偿金及其他相关费用。乙方有按借款合同约定合理使用借款的权利，但不得挪作他作。按甲方要求提供相关反担保保证人，或提供反担保资产用于抵押和质押。合同约定的其他事项：经双方协商，同意收取保证金，按本金20%收取。合同签订后，被告徐浩兵向原告交纳保证金70万元。2013年11月25日，被告新时代公司、乐卫清、展拓公司溧阳分公司、徐琴芳、董贤娟及被告徐浩兵与原告签订了一份反担保合同。合同约定，丙方（即徐浩兵）向溧阳浦发村镇银行借款人民币叁佰伍拾万元，借款期限为12个月，自2013年11月26日至2014年11月19日。甲方（即港南投资公司）为丙方向溧阳浦发村镇银行提供了担保，为丙方还款承担连带担保责任。担保范围为：借款本息、逾期罚息、违约金、实现债权的各项费用等。丙方向甲方承诺：如因丙方未能及时归还银行借款，导致甲方承担了担保责任，丙方应在甲方承担相关责任后五日内归还甲方垫付的全部款项，并按银行同期贷款利率四倍的标准支付甲方利息（自甲方垫付之日起至实际付清之日）。乙方（即新时代公司、乐卫清、展拓公司溧阳分公司、徐琴芳、董贤娟）应丙方要求，同意向甲方提供反担保，如甲方为丙方承担了担保责任，乙方愿意共同向甲方承担反担保责任，双方应反担保相关事宜，达成如下协议：一、反担保责任方式及担保范围：乙方向甲方承担的反担保责任为连带责任，且乙方内部成员各自独立向甲方承担连带反担保责任。乙方承担反担保责任的责任范围包括但不限于：甲方向贷款行支付的全部费用；按《委托保证合同》要求，丙方应向甲方承担的全部责任；甲方为实现债权，向丙方或乙方追偿时支出的诉讼费、律师代理费、评估费、鉴定费、差旅费等全部合理的费用。二、反担保期间：乙方反担保期间自本合同生效之日起至丙方按《浦发村镇银行个人借款合同》借款到期之日后二年。三、甲方实现债权的方式：甲方承担担保责任后，可以独立要求乙方中的任何一方或几方或要求乙方全体共同承担反连带担保责任。如丙方或乙方或其他第三方以抵押或质押方式向甲方提供了物的反担保，甲方有权选择自己认为最有利于实现债权的方式要求任何一方先承担责任，丙方、乙方不得要求甲方先以及担保物实现债权或要求甲方先要求他人承担责任。乙方中的任何一名成员接到甲方要求承担反担保责任后五日内必须无条件履行反担保责任，应向甲方承担违约责任，具体为每日按甲方已垫付款项千分之五的标准计算违约金至甲方的权利全部实现之日或被免除反担保责任之日。上述任何一方成员均应独立向甲方承担连带担保责任。如本反担保合同被确认为无效，乙方成员依法各自独立向甲方承担相应的赔偿责任。2013年11月26日，被告徐浩兵与溧阳浦发村镇银行签订了一份借款合同，合同约定被告徐浩兵向溧阳浦发村镇银行借款350万元，贷款用途为购工程用材料，利率为年利率6%上浮30%，借款期限自2013年11月26日起至2014年11月19日。2013年11月26日，原告与溧阳浦发村镇银行签订了一份保证合同，合同约定原告同意为被告徐浩兵350万元借款提供担保，担保方式为连带责任保证担保，保证范围主合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金及实现债权所产生的诉讼费、律师费等。保证期间为主债务履行期届满后两年止。借款合同签订后，溧阳浦发村镇银行向被告徐浩兵发放贷款350万元。借款到期后，被告徐浩兵仅归还了部分本金及利息，尚欠借款本金3499998.72元、利息38672.28元。2014年12月31日，原告为其归还借款本金3499998.72元、利息38672.28元，合计人民币3538671元。后经原告多次催要，被告徐浩兵仅支付50万元，余款3038671元未能支付。本院认为，我国担保法规定，担保人承担了担保责任后，有权向债务人追偿。原告已向债权人溧阳浦发村镇银行承担了担保责任，但被告徐浩兵向原告交纳的保证金70万元，应从代偿款中扣除，故被告徐浩兵应向原告归还代偿款2338671元。由于被告徐浩兵未按约支付代偿款，按照委托担保合同约定，被告徐浩兵应承担自2015年1月1日起至实际给付之日止，代偿款2338671元，按中国人民银行同期贷款基准利率四倍计算的利息损失。原告与被告董贤娟、新时代公司、乐卫清、徐琴芳之间的反担保合同成立且合法有效，反担保合同对担保方式、担保范围及担保期间均作了约定，原告有权在担保期间内要求反担保人承担担保责任。故原告要求被告董贤娟、新时代公司、乐卫清、徐琴芳对被告徐浩兵的上述债务承担连带清偿责任，本院予以支持。原告与被告展拓公司溧阳分公司签订的反担保合同，因违反法律规定应属无效。我国担保法规定：企业法人的分支机构未经法人书面授权订立保证合同的，该保证合同无效。现原告没有证据证明展拓公司溧阳分公司提供反担保经企业法人授权，故展拓公司溧阳分公司与原告签订的反担保合同，应认定为无效。我国担保法司法解释又规定：主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。就本案而言，展拓公司溧阳分公司与原告签订的反担保合同无效，原告及被告展拓公司溧阳分公司均有过错，故被告展拓公司溧阳分公司对被告徐浩兵不能清偿部分承担二分之一的赔偿责任。为此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第五十二条第（五）项、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第五条第二款、第十八条、第二十九条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告徐浩兵于本判决生效之日起十日内支付原告江苏港南投资担保股份有限公司代偿款2338671元，承担自2015年1月1日起至实际给付之日止，代偿款2338671元，按中国人民银行同期贷款基准利率四倍计算的利息损失。二、被告董贤娟、江苏新时代控股集团有限公司、乐卫清、徐琴芳对被告徐浩兵的上述债务承担连带清偿责任。三、被告南京展拓消防工程限公司溧阳分公司对被告徐浩兵不能清偿部分承担二分之一的赔偿责任。四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32928元，诉讼保全费5000元，合计37928元，由原告负担7221元，被告徐浩兵、董贤娟、江苏新时代控股集团有限公司、乐卫清、徐琴芳负担30707元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费32928元。在递交上诉状副本7日内凭判决书可到常州市中级人民法院立案庭预交上诉案件受理费，也可邮政汇款，收款人为常州市中级人民法院立案庭，汇款时一律注明原审案号，逾期不交，作自动放弃上诉处理。本院履行款账户：户名：溧阳市财政局，账号：５１×××７７，开户行：中国银行溧阳支行营业部。审 判 长  宗金福人民陪审员  陈国营人民陪审员  万保云二〇一五年六月九日书 记 员  史逸乐