湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)湘01民终5774号上诉人（原审原告）：刘某。委托诉讼代理人：吴定宋，涟源市法律援助中心律师。上诉人（原审被告）：长沙市xx酒店。法定代表人：戴卫国，总经理。委托诉讼代理人：李泽金，湖南成法律师事务所律师。委托诉讼代理人：李敏，湖南成法律师事务所律师。上诉人刘某与上诉人长沙市xx酒店（以下简称xx酒店）因生命权、健康权、身体权纠纷一案，均不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2015）雨民初字第04508号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月31日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人刘某及委托诉讼代理人吴定宋、上诉人xx酒店的委托诉讼代理人李泽金到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘某上诉请求：1、请求撤销一审判决，并依法改判；2、本案的诉讼费用由xx酒店承担。事实与理由：1、一审法院超出诉讼请求判决。在一审中刘某未对医疗费进行起诉，但一审法院判决了医药费的赔偿，刘某已经与xx酒店双方协商赔偿刘某医药费72000元；2、应当支持刘某误工费的请求，刘某虽然已经退休，但有从事第二职业，确有收入来源，且提交了相关证据；3、一审法院责任划分比例错误。刘某受伤是因为酒店洗澡间排水不畅，洗手间设有门栏，在此次事故中刘某过错极小，不应当承担30%的责任，应该不承担责任；4、刘某在一审中申请对股骨头坏死进行重新鉴定，但一审法院未许可是没有理由的；5、一审法院不应当采信芙蓉司法鉴定中心作出的鉴定意见；6、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金应当按照最新标准计算。xx酒店针对刘某的上诉答辩称：一、一审法院的判决未超过刘某的诉讼请求。刘某称其与xx酒店一审起诉前就已就医药费进行协商，双方认可xx酒店赔偿医药费72000元不是事实，xx酒店未曾认可所谓72000元的医药费。刘某的诉讼请求实际涉及医药费的赔偿问题，一审法院查明医药费的行为并无不当。一审中刘某的诉讼请求是赔偿“各项损失”，第二次庭审中对诉讼请求加以变更，虽其各项损失的项目中不包含医药费，但其第三次庭审中增加“依法认定在诉讼过程中因伤支出的医疗费29047元”的诉讼请求。同时，xx酒店为刘某垫付、支付医疗费相关费用72000元。因此一审法院应当查明医药费。一审法院认定湖南省xxx大药房零售连锁涟源市人民店开具的四张发票（39266元）不应计入医药费，认定无误。上述四张发票系同一天出具，号码相互连续，三张票据金额一致，无相应的病历资料和处方单加以印证，因此该四张发票不具有真实性、合法性，不能作为认定39266元医药费的证据，一审法院不予支持39266元医药费于法有据。二、一审法院驳回刘某误工费的诉讼请求，有理有据。刘某已退休并领取退休金，享受了退休的相关待遇，此次事故并未导致其收入减少，因此一审法院不支持其误工费并无不当。三、刘某称其不应当承担责任与事实不符。xx酒店洗手间干湿分离，洗澡间用玻璃推拉门与洗漱台、厕所隔离，洗澡间内配有防滑垫、内设排水口。洗手间门槛将洗手间与房间隔离，起到防渗水作用。门槛覆以深色地砖以区别房间其他区域。马桶上方设有明显防滑标志。以上设施均经相关部门安检，xx酒店已尽到安全保障义务。同时，酒店房间有别于酒店大厅等公共区域，系入住者的私人空间，非经入住者同意，酒店工作人员未经召唤不会进入。据一审庭审记录，刘某在摔倒前已去过洗手间，对洗手间内部结构有所了解，明知洗手间设有门槛。再次进入应注意门槛，负有保障自身安全的义务。综上，xx酒店已在合理限度内尽到安全保障义务，刘某所称排水不畅、设有门槛均不是其受伤的真实原因，刘某作为成年人，在处于私人空间的酒店房间内负有保障自身安全的义务，对其受伤应当承担全部责任。xx酒店上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、由刘某承担本案诉讼费用。事实与理由：一、一审法院所查事实不清，认定事实错误。1、一审判决错误认定刘某庭审陈述；2、一审判决对xx酒店未设置防滑措施、塑料拖鞋不防滑认定毫无依据；3、一审判决错误认定xx酒店未设置防滑警示标志；4、一审判决对门栏颜色设置等作出错误认定，主观臆断；5、一审判决错误认定xx酒店承担责任，洗手间外被绊倒与洗手间内防滑设施没有因果关联；6、一审法院没有查明刘某受伤医疗费真实情况；7、一审判决遗漏相关事实，刘某房间使用费及闹事造成的损失没有计算；8、一审判决错误认定被扶养人生活费，扩大残疾赔偿金范围；9、判决书第12页认定“两次鉴定均由本院依法委托进行，系鉴定机构依据双方当事人提交的材料并按照相应的鉴定规则作出的”，违反法律规定和客观事实；10、刘某起诉前在其他医院产生的费用应为1168.2元，不是一审判决第12页认定的1232.2元。二、一审法院对本案证据认定错误，并由此作出错误一审判决。1、一审法院违反认定证据效力，混淆后续治疗费与医疗费；2、伤残鉴定意见及补充函鉴定材料未质证，鉴定机构重复鉴定；3、残疾辅助器具鉴定意见本身程序违法，鉴定标准错误，依法不能作为证据使用；4、一审判决违背客观事实和证据，错误认定股骨头坏死可另行主张和20年残疾辅助器具费。三、一审判决认定事实错误、适用法律错误，错误认定xx酒店服务保障欠缺，判决其承担70%的赔偿责任，违反法律规定和客观事实。刘某针对xx酒店的上诉答辩称：一审判决认定事实基本清楚，但忽略了2013年1月至2014年10月16日前刘某在湖涟源市xxx公司打工的事实，漏判刘某2014年11月4日出院后至2016年3月16日前的医疗费39266元、一年误工费36000元，少判精神抚慰金14000元；适用法律基本准确，但责任划分所适用法律错误，请求二审法院依法改判。一审判决对2014年11月4日前（2636+27284.82）及2016年3月16日以后（26036.89）刘某所花费的医疗费用均依法予以确认，而对2014年11月4日至2016年3月16日止，刘某在长达1年零4个月的治疗费40498.2元，仅确认了1232.2元，与客观事实不符。刘某在治疗过程中左侧股骨头缺血性坏死的情况一直未进行法医鉴定，一审中，刘某当庭提出要求鉴定，但没有结果，刘某请求二审法院准许对左侧股骨头缺血性坏死的情况进行法医鉴定。2013年1月4日至2014年10月16日止，刘某在湖涟源市xxx公司打工，每月基本工资3000元，一审中刘某提供了相关证据，但一审法院却忽视不见。故一审漏判一年的误工费36000元，本案产生的根本原因是xx酒店7002房间洗手间门槛过高将刘某绊倒所致，且门槛颜色与地面颜色一样，一般宾馆酒店的洗手间是不设置门槛的，况且xx酒店未明示或告知入住的客人注意门槛，同时，xx酒店其他房间大部分无门槛，由此可见xx酒店有重大过错，刘某在本案中只有注意不够的一般过失，不存在重大过错，本案责任划分应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定而不适用《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定。由此可见一审法院认定事实基本清楚，但漏判刘某2014年11月4日出院后至2016年3月16日前的医疗费39266元、一年误工费36000元，少判精神损害抚慰金14000元；适用法律基本准确，但责任划分所适用法律错误，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定应由xx酒店承担全部赔偿责任，请求二审法院依法改判。刘某向一审法院起诉请求：1、判决xx酒店赔偿刘某各项损失447104.59元（其中：后续治疗费20000元、误工费35623元、护理费14639.59元、残疾赔偿金234140元、住院伙食补助费1900元、交通费5000元、营养费5000元、精神损害抚慰金50000元、残疾辅助器具费50000元、被抚养人生活费30000元、鉴定费800元）；2、判决xx酒店承担本案的诉讼费用。在第二次庭审中，刘某将其诉讼请求变更为：1、判决xx酒店赔偿刘某各项损失419438.59元（其中：后续治疗费13000元、误工费35623元、护理费14639.59元、残疾赔偿金234140元、住院伙食补助费1900元、交通费5000元、营养费5000元、精神损害抚慰金50000元、残疾辅助器具费30000元、被抚养人生活费29336元、鉴定费800元）；2、判决xx酒店承担本案的诉讼费用。刘某后因伤情变化，在第三次庭审中增加了一项诉讼请求，即要求依法认定其在诉讼过程中因伤支出的医疗费29047元。一审法院认定事实：2014年10月17日凌晨零时左右，刘某入住xx酒店经营的位于长沙市××××大道的xxx大酒店，所住房间为7楼7002房。刘某入住后，在房间的洗手间内进行了洗漱，洗手间地面上因此遗留了少量水渍。凌晨2时许，刘某穿着酒店提供的塑料拖鞋去洗手间，进门时被门槛绊倒摔伤。随后，xx酒店拨打了急救电话，并将刘某送往湖南省人民医院进行治疗，花费医疗费用2636元。当天下午，刘某转至中南大学湘雅二医院住院治疗。2014年11月4日，刘某出院，期间花费医疗费用27284.82元。出院诊断为：1、左股骨颈骨折（头下型）；2、剖腹产术后。出院医嘱为：1、建议回当地医院继续治疗；2、卧床休息3个月，术后第1、3、6、12月门诊复查，根据X线复查结果决定患肢完全负重时间；3.出院后每2-3天伤口换药一次，直至伤口完全愈合（术后两周）；4、不适随诊。出院后，刘某曾在涟源市人民医院、湘中煤炭医院和长沙市中医医院进行过诊治。2015年5月8日，刘某委托娄底市湘涟司法鉴定所对其伤残等级、医疗费用、误工时间和陪护时间进行鉴定。2015年5月12日，该中心作出[2015]临鉴字第189号《法医学鉴定书》，评定刘某的伤残等级为六级，受伤日至鉴定日的医疗费用凭医疗发票由处理部门审核认可，继续门诊、复查治疗及拆除内固定物费用在20000元左右，误工损失日为一年，住院前1个月每日护理2人，1个月后护理1人3个月（包括拆除内固定物时护理）。刘某为此次鉴定支付鉴定费用800元。2015年8月10日，刘某从湖南xxx医疗器械有限公司购得轮椅一台，花费1500元。2015年10月25日，该公司出具《证明》，载明刘某所购轮椅的价格为1500元/台，使用期限为一年一换。因赔偿事宜协商未果，刘某于2015年8月17日诉至一审法院，要求判如所请。在本案审理过程中，xx酒店对娄底市湘涟司法鉴定所作出的鉴定意见提出异议，并申请重新进行鉴定。一审法院审查后，对xx酒店的申请予以准许。2015年11月18日，湖南省芙蓉司法鉴定中心接受一审法院的委托，对刘某的伤残程度、后期医疗费、伤休误工时间及伤后护理期限等事项进行鉴定。2015年11月27日，该中心作出[2015]法临鉴字第1131号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：被鉴定人刘某左股骨颈骨折术后遗留创伤性关节炎、左髋关节活动中度障碍，评定为七级伤残；后期医疗费用约需13000元，其中继续促骨折愈合、康复治疗1个月，费用约需3000元，待骨折愈合完全后需行手术取出内固定，费用约需10000元；伤休误工时间为1年左右，需1人护理5个月左右。xx酒店为此次鉴定支付鉴定费2051.6元。xx酒店对该份鉴定意见书无异议，刘某对其真实性、合法性无异议，但对鉴定结论有异议。2016年3月18日，湖南省芙蓉司法鉴定中心向一审法院作出《关于刘某鉴定补充函》，认为刘某在医院检查提示左股骨头缺血坏死已有手术指征，故后期需考虑行人工髋关节置换手术，其手术相关住院费用建议按实际发生费用计算，其住院期间及出院后一个月需1人陪护。根据人工髋关节假体使用年限（约10-15年），刘某现年53岁，关于术后是否需要更换一次人工髋假体需待其行人工髋关节置换手术后再定。2016年1月25日，刘某向一审法院提出申请，要求对其是否需要配置残疾辅助器具进行鉴定；如需要配置，对残疾辅助器具费用、使用年限及维修保养费用进行鉴定。一审法院审查后，依法委托湖南省假肢矫形司法鉴定中心进行鉴定。2016年3月23日，该中心作出[2015]假肢临鉴字第24号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：被鉴定人适合安装国产普通适用型髋膝踝足矫形器，根据中康协[2009]第19号《康复辅助器具基本产品指导价格目录》，该矫形器价格为4500元/具，使用寿命为4年，矫形器使用期间维修费用为产品价格的30%；长距离行走代步用的道路型三轮电动轮椅，价格为5600元/台，使用寿命为5年；首次安装矫形器期间，需住院康复约20天，住院康复期间需陪护1名。以后维修及安装时住院康复约10天，住院康复期间食宿费用另外支付。刘某为此次鉴定支付鉴定费2200元。刘某对该份鉴定意见书无异议，主张残疾辅助器具费以鉴定意见为准，并认为以后病情有变化则另行主张；xx酒店对该鉴定意见书有异议，认为系鉴定机构的主观推测和预判，刘某应以实际发生的费用进行主张。另查明：1、刘某陈述事发时，其入住的酒店房间洗手间内未设置防滑标志和防滑设施，并提供了事发后拍摄的现场照片予以证明。在第二次庭审中，xx酒店提供了酒店方于2016年1月17日拍摄的酒店照片，该照片显示洗手间墙壁上有防滑警示标志。刘某、xx酒店提供的照片均未显示洗手间内设置了防滑设施；2、刘某为非农业家庭户口，原系矿务局的文艺员，于2012年办理了退休手续，享受退休金待遇。刘某丈夫龙某生于1961年11月13日，夫妻育有子女二人，长子龙某甲已年满29周岁，次子刘某甲已年满15周岁；3、2014年10月19日，案外人吴某代刘某领取了xx酒店支付的住院护理费用2000元。次日，xx酒店向中南大学湘雅二医院转账支付40000元。xx酒店提交了其工作人员刘某所写的付款指示，其中写明该款项40000元用于支付刘某的医疗费。2014年11月11日，xx酒店向刘某转账支付了治疗费用20000元。2015年2月1日，xx酒店支付刘某后续治疗费用10000元。对于xx酒店所付的费用72000元，双方无异议，但对于费用的组成，双方意见不一。刘某认为xx酒店已付费用中的医药费为70418.82元，并提供了湖南省人民医院和中南大学湘雅二医院出具的医疗费票据及其在湖南××药房××连锁涟源市人民店购买药品的四张发票。xx酒店对此提出异议，认为刘某购买药品的四张发票系连号发票，所产生的费用不属实，仅认可在湖南省人民医院和中南大学湘雅二医院支出的医药费，此外所付的余款为其他治疗费用；4、2016年3月16日，刘某前往中南大学湘雅二医院检查，该院门诊诊断为左股骨头坏死、左股骨颈骨折术后，医嘱为休息、定期复查、不适随诊。在中南大学湘雅二医院检查期间，刘某支出医药费904.8元。2016年3月25日，刘某入住北京前海股骨头医院进行治疗，后于2016年4月4日出院。出院诊断为左侧股骨头缺血性坏死、高脂血症。出院医嘱为：继续口服药物治疗、注意休息预防感冒、参加适当训练、3个月后复查、不适随诊。住院期间，刘某花费医药费21184.92元。刘某出院后回到湖南省娄底市，先后在湘中煤炭医院、涟源市中医医院进行门诊治疗，陆续支出医药费3947.17元。一审法院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。一、关于责任的承担问题。刘某入住xx酒店经营的嘉玺国际大酒店，双方形成了旅店服务合同关系。xx酒店作为酒店的管理者，对入住的旅客负有保障其人身和财产安全的义务。《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，xx酒店作为酒店的经营管理者，应在经营过程中履行安全保障义务，在合理限度内确保酒店住宿的消费者人身安全，避免因设施、管理、服务瑕疵等而引发人身伤害。刘某、xx酒店提交的照片显示事发酒店洗手间的门槛颜色与其相连接的地面颜色相近，且色彩较深，容易产生视觉上的错觉。xx酒店补充提交的酒店洗手间照片显示墙壁设有防滑警示标志，但该照片系第二次庭审前一日拍摄的，不能证明刘某受伤时酒店洗手间内设有防滑的警示标志。同时，涉案酒店洗手间门口的地砖不具防滑功能，未设置防滑设施，亦无完善的排水设施，故应视为存在安全隐患。xx酒店未尽到安全保障义务致使刘某摔倒受伤，应承担相应的赔偿责任。在庭审过程中，刘某陈述其摔倒前在洗手间洗漱时地面留有水渍，故摔倒时洗手间的地面有水。同时，刘某是穿着xx酒店提供的塑料拖鞋进入洗手间的，而塑料拖鞋本身并不具有防滑功能。另外，刘某作为成年人，深夜入住酒店，其摔倒时已经凌晨两点多；刘某摔倒前曾在洗手间进行洗漱，其再次进入洗手间时，理应注意到设有门槛及地面有积水的情况，而刘某未采取措施予以防范，表明其自身未尽到相应的注意义务。因此，xx酒店提供的服务保障与刘某自身的过错均是致害后果产生的直接原因。其中，xx酒店的服务保障欠缺是主要原因，应承担主要责任；刘某自身忽视安全是次要原因，应承担次要责任。考虑到本案的具体情况，结合过错程度和原因力比例大小，以一审法院酌情认定刘某自负30%的责任，xx酒店承担70%的责任。二、关于鉴定意见的问题。刘某提供了娄底市湘涟司法鉴定所作出的法医学鉴定书，该鉴定系刘某起诉前自行委托的，xx酒店不予认可并申请重新鉴定。同时，刘某申请对残疾辅助器具费用进行鉴定。一审法院审查后，依法委托湖南省假肢矫形司法鉴定中心和湖南省芙蓉司法鉴定中心对刘某、xx酒店的申请事项进行鉴定。双方当事人虽然对两中心作出的《司法鉴定意见书》各有异议，但未提供相反的证据予以证明。而且，在湖南省芙蓉司法鉴定中心作出鉴定意见后，刘某依据该鉴定意见变更了诉讼请求。同时，两次鉴定均由一审法院依法委托进行，系鉴定机构依据双方当事人提交的材料并按照相应的鉴定规则作出的。受托鉴定的机构及工作人员均具备相应的专业资质和资格，鉴定程序正当合法，鉴定内容客观真实。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，对于该两份鉴定意见，一审法院予以采信，并依此计算刘某的各项损失。三、关于刘某可获赔偿的费用范围及数额。1、医药费。在起诉前，刘某在湖南省人民医院、中南大学湘雅二医院分别花费医疗费用2636元和27284.82元，均有票据证实，一审法院予以确认。刘某还提供了长沙市中医医院、娄底湘中煤炭医院等处的医药费票据，一审法院依法确认费用合计为1232.2元。对于刘某提交的湖南××药房××连锁涟源市人民店出具的四张发票（票载金额共计39266元），一审法院审查后认为，该四张票据系同一天出具的处方药发票，其中三张票据的金额一致，四张发票的号码相互连续，且无相应的病历资料和处方单印证。刘某主张该四张票据所载金额为医药费，一审法院不予支持。另外，在本案诉讼过程中，刘某因伤情变化前往中南大学湘雅二医院检查并支出医药费904.8元，在北京前海股骨头医院住院花费21184.92元，在湘中煤炭医院、涟源市中医医院门诊支出医药费3947.17元，合计26036.89元。因此，刘某的医药费共计57189.91元（2636+27284.82+1232.2+26036.89）；2、护理费。根据湖南省芙蓉司法鉴定中心作出的鉴定意见，刘某伤后需一人护理五个月。按100元/天的标准计算，刘某的护理费为15000元（5×30×100），刘某主张护理费14639.59元，符合法律规定，一审法院予以支持；3、住院伙食补助费。刘某住院29天（湖南省人民医院1天、中南大学湘雅二医院18天、北京前海股骨头医院10天），按照50元/天的标准计算，刘某的住院伙食补助费为1450元（29×50）；4、营养费。一审法院根据刘某的伤残情况，参照医疗机构的意见酌情确定为3000元，超出部分不予支持；5、交通费。刘某主张交通费为5000元，结合刘某住院治疗的情况、看病的时间、住所与医院的距离等因素，一审法院酌情确定刘某的交通费为3000元；6、误工费。因刘某已退休并领取退休金，享受了退休的相关待遇，此次事故并未导致其收入减少，故刘某主张误工费的诉讼请求，一审法院不予支持；7、残疾赔偿金(含被抚养人生活费)。根据湖南省芙蓉司法鉴定中心作出的鉴定意见对刘某的定残结论，刘某的伤情为七级伤残，故其伤残系数应按40%计算。（1）残疾赔偿金：刘某的经常居住地及主要收入来源地均为城镇，故残疾赔偿金应按城镇居民的相关标准计算。按2014年度湖南省城镇居民人均可支配收入26570元计算20年，刘某的残疾赔偿金为212560元（26570×20×40%）。（2）被抚养人生活费：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。刘某丈夫龙某未满六十周岁、长子龙某甲已年满十八周岁，依法均不应支持其抚养费。刘某次子刘某甲已满十五周岁、尚未成年，应计算3年。按照2014年度湖南省城镇居民人均消费支出18335元的标准计算，刘某的被抚养人生活费为11001元（18335×3×40%÷2）。对于刘某主张的超出部分，一审法院不予支持；8、残疾辅助器具费。根据湖南省假肢矫形司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》，刘某的伤情适合安装国产普通适用型髋膝踝足矫形器，该矫形器的价格为4500元/具，使用寿命为4年。长距离行走代步用的道路型三轮电动轮椅价格为5600元/台，使用寿命为5年。一审法院暂计算20年，期满仍需要辅助器具，则刘某可另行主张。因此，刘某的残疾辅助器具费为44900元（4500×5+5600×4）；9、后续治疗费。根据湖南省芙蓉司法鉴定中心作出的鉴定意见，刘某的后续治疗费约为13000元。该项费用包括促骨折愈合、康复治疗1个月的费用3000元和待骨折愈合完全后取出内固定手术费用10000元，与刘某在诉讼过程中因伤情变化支出的医药费不相冲突。同时，该《司法鉴定意见书》还写明至鉴定时，刘某暂未出现股骨头坏死征象，但不排除今后发生坏死的可能，如发生则需另行评估治疗费用。因此，刘某日后如出现股骨头坏死的情况，则可依法另行主张权利；10、鉴定费。刘某、xx酒店各支出鉴定费3000元和2051.6元，合计5051.6元，均有票据证实，一审法院予以确认。以上1-10项共计365792.1元，由xx酒店承担256054.47元（365792.1×70%）。另外，刘某主张精神损害抚慰金50000元。根据其已构成七级伤残的事实，精神上遭受了痛苦，结合双方当事人的过错程度及本案的实际情况，一审法院酌情确定由xx酒店赔偿刘某精神损害抚慰金6000元。综上，xx酒店应赔偿刘某262054.47元（256054.47+6000），扣除其已支付的72000元，还应赔偿刘某190054.47元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决：一、长沙市xx酒店应于本判决生效之日起10日内赔偿刘某190054.47元；二、驳回刘某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2536元，由刘某负担761元，长沙市xx酒店负担1775元。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点主要为：一、本案的责任承担问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，xx酒店作为提供住宿服务的企业，应在合理限度内确保入住酒店消费者的人身安全，避免因管理、服务瑕疵而引发人身伤害。就本案现有证据证实，刘某在入住的xx酒店7002房间内被卫生间的门槛绊倒受伤，从刘某被绊倒的原因力进行分析，7002房间内有高约6厘米的门槛，存在住客被卫生间门槛绊倒的安全隐患，且门槛两边的颜色相近，容易造成视觉上的混乱，极大的增大了发生意外的可能性。xx酒店在卫生间门槛的设计上存在缺陷，且未设置警示标志，加之洗手间门口的地砖不具防滑功能，未采取防滑措施等因素，是导致刘某绊倒摔伤的重要原因。刘某作为完全民事行为能力人，也应当对自己的行为尽到合理的注意义务，以确保自身的安全。刘某在事故发生前的两个小时以内，曾进出过卫生间，其再次进入卫生间时理应注意到门槛并积极避免被门槛绊倒，但是刘某并没有采取相应的措施来防范，其自身没有尽到相应的安全注意义务，也是事故发生的重要原因。综上所述，xx酒店和刘某对事故的发生均存在过错，双方均应当承担责任。xx酒店未尽到安全保障义务与刘某自身忽视安全对事故的发生具有相当的原因力，双方各应当对刘某的损失承担50%的责任。一审法院认定xx酒店未尽安全保障义务是刘某绊倒摔伤的主要原因，并判定xx酒店承担70%的责任，责任比例过高，认定不恰当，本院予以纠正。二、鉴定问题。刘某和xx酒店均对湖南省芙蓉司法鉴定中心作出的《鉴定意见书》和湖南省假肢矫形司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》提出异议，经审查，该两份鉴定意见均系一审法院根据双方当事人的申请进行委托，两家鉴定机构具备鉴定资质，鉴定程序符合规定，鉴定结论具有一定的依据。刘某和xx酒店虽提出异议，但缺乏足以反驳的依据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条：“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力”的相关规定，一审法院采信该两份鉴定意见，并据此计算刘某的相关损失，符合法律规定，本院予以确认。三、医疗费的认定问题。1、刘某上诉称其未就医疗费进行起诉，一审法院进行审理超出诉讼请求。本院认为，医疗费系刘某因本次事故产生的损失，应根据当事人的过错程度进行分担，因该部分费用xx酒店已予以支出，因此，刘某的医疗费应纳入其总损失的范围内进行计算，一审法院对此进行审理未超出诉讼请求。2、关于xx酒店提出刘某起诉前在其他医院产生的医疗费多计算64元的主张，因刘某予以认可并同意核减，本院予以确认，该医疗费应为1168.2元。3、关于xx酒店提出刘某的医疗费不符合真实情况的主张，因xx酒店未提出具体意见及理由，本院不予支持。四、误工费的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算……”本案中，刘某提供的劳动合同、收入证明、银行流水记录等证据能够证明刘某伤前在涟源市xxx公司工作，月工资3000元。本次事故使得刘某的实际收入减少，参照湖南省芙蓉司法鉴定中心出具的《鉴定意见书》，刘某的伤休误工时间为一年，刘某的误工损失应为：3000元/月×12个月=36000元。刘某是否存在误工损失不应以刘某是否退休为标准，而应审查其实际收入是否因事故减少，刘某虽然已经退休，但该事故使得刘某无法获得劳动报酬，实际收入减少，其误工损失可予以支持。五、后续治疗费的认定问题。根据湖南省芙蓉司法鉴定中心出具的《鉴定意见书》，其认定的后续治疗费13000元系为刘某手术后促进骨折愈合、取出体内钢钉所产生的后续医疗费，考虑到刘某伤情及手术治疗情况，该后续治疗费系刘某将来必然发生的费用，一审法院予以支持，符合法律规定，本院予以确认。xx酒店提出刘某出院后产生的医疗费系后续治疗费，该部分费用一审法院予以了重复计算，经审查，刘某鉴定以后发生的治疗费主要是治疗因伤引起的股骨头坏死的费用，该部分费用鉴定意见并未评估，与13000元后续治疗费没有交叉重复的关系，且该部分费用属于刘某实际发生的损失，一审法院予以支持，符合法律规定，本院予以确认。六、残疾赔偿金、被扶养人生活费的认定问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、二十八条、三十五条的相关规定，残疾赔偿金和被扶养人生活应根据受害人丧失劳动能力程度，按照一审法庭辩论终结时的上一统计年度城镇居民人均可支配收入、人均消费性支出或农村居民人均纯收入、人均年生活消费支出标准计算。本案中，一审法庭辩论终结之日为2016年5月27日，刘某的残疾赔偿金和被扶养人生活应按照2015年度城镇居民人均可支配收入28838元/年和城镇居民人均消费性支出19501元/年的标准进行计算。故刘某的残疾赔偿金应为：230704元（28838×20×40%）；被扶养人生活费应为11700.6元（19501×3×40%÷2）。七、股骨头坏死和残疾辅助器具费的认定问题。根据湖南省芙蓉司法鉴定中心出具的鉴定意见，刘某暂未出现股骨头坏死征象，但不排除今后发生坏死的可能，如果发生，治疗费用需另行评估。因此，如刘某日后如出现股骨头坏死的情况，可依法另行主张权利。湖南省假肢矫形司法鉴定中心针对刘某是否应配备残疾辅助器具，残疾辅助器具费用、使用年限及维修保养费用进行了鉴定，该鉴定结论具有一定依据，可予以采信，一审法院据此认定刘某的残疾辅助器具费，处理并无不当，本院予以支持。八、精神损害抚慰金的认定问题。精神损害抚慰金根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果等因素确定。刘某因本次事故造成七级伤残，身体和心理均遭受了较重的打击和创伤，一审法院确定刘某的精神损害抚慰金为6000元，认定较低，综合考虑刘某的伤情情况、双方的过错程度以及居民生活水平等因素，本院酌情确定刘某的精神损害抚慰金为12000元。九、xx酒店的损失问题。xx酒店主张房屋使用费以及因刘某闹事导致的损失，因xx酒店未就此请求提起反诉，不属于本案的审理范围，xx酒店可另寻途径解决。综上，在一审查明事实的基础上，刘某的总损失为：医疗费57125.91元、护理费14639.59元、住院伙食补助费1450元、营养费3000元、交通费3000元、误工费36000元、残疾赔偿金230704元、被扶养人生活费11700.6元、残疾辅助器具费44900元、后续治疗费13000元、鉴定费5051.6元、精神损害抚慰金12000元，以上总计432571.7元。其中，xx酒店应承担432571.7×50%=216285.85元，其余损失刘某自行承担。xx酒店已向刘某支付72000元，还应赔偿刘某144285.85元。综上所述，刘某和xx酒店的上诉理由均部分成立。一审法院在认定方面存在不当之处，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖南省长沙市雨花区人民法院（2015）雨民初字第04508号民事判决；二、限长沙市xx酒店于本判决生效之日起十日内赔偿刘某144285.85元；三、驳回刘某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2536元，二审案件受理费2536元，共计5072元，由刘某负担2536元，长沙市xx酒店负担2536元。本判决为终审判决。审 判 长  张玉霞代理审判员  刘忠二代理审判员  黄雀艳二〇一七年一月十六日书 记 员  文 慧附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。