成都市锦江区人民法院民 事 判 决 书(2015)锦江民初字第4350号原告（反诉被告）：郫县石子发石材经营部。住所地：郫县犀浦镇国宁路西部国际装饰石材城*栋*号。经营者：陈志红。委托诉讼代理人：田才先，四川嘉冠律师事务所律师。被告（反诉原告）：成都中环商务服务有限公司。住所地：成都市锦江区顺城大街*号*栋*楼。法定代表人：罗斌，系成都中环商务服务有限公司总经理。委托诉讼代理人：漆敏，四川蜀西律师事务所律师。委托诉讼代理人：武红松，男，XXXXXXXXXX，系成都中环商务服务有限公司员工。原告（反诉被告）郫县石子发石材经营部(以下简称石子发经营部)与被告（反诉原告）成都中环商务服务有限公司(以下简称中环公司)承揽合同纠纷一案，石子发经营部于2015年6月24日向本院起诉，本院受理后，中环公司于提交答辩状期间向本院提出了管辖异议，本院作出了(2015)锦江民初字第4350号民事裁定书，依法予以驳回，中环公司对该裁定不服上诉，成都市中级人民法院维持了该裁定。同时中环公司在举证期限届满前对石子发经营部提起了反诉，本院受理反诉请求后，依法由审判员雷膦绮公开开庭进行了两次审理，原告（反诉被告）石子发经营部的委托诉讼代理人田才先，被告（反诉原告）中环公司的委托诉讼代理人漆敏到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告)石子发经营部本诉诉称以及反诉辩称：一、关于本诉诉称，请求判令：1、中环公司立即支付下欠石材供应和安装石材工程款465366.33元，并按合同总金额1250366.33元向原告支付5%的违约金；2、本案诉讼费用由中环公司负担。事实与理由：2013年9月12日，石子发经营部与中环公司签订《石材工程合同》。合同约定：由石子发经营部负责提供材料、加工、安装处理对位于盐市口中环国际俱乐部，即中环广场六楼、七楼墙面、地面、卫生间等进行施工，合同同时约定了相关权利和义务，合同签订后，石子发经营部依照合同全面实际履行了义务，并由中环公司于2014年12月3日进行验收并使用至今，依照该合同约定，中环公司应每月向石子发经营部支付工程款5万元，可时至今日，除中环公司在工程验收前向石子发经营部支付72.5万元，并在开业后的2015年春节前向石子发经营部支付6万元外，经石子发经营部多次催收，中环公司均以无款支付为由不予支付，据了解，中环公司目前经营惨淡，随时都有停止经营的风险。二、关于反诉辩称：1、中环公司未在期限内缴纳反诉费，反诉不能成立；2、反诉是由特别代理人提起的，公司没有加盖公章，反诉不能成立；3、中环公司并没有按合同约定支付款项，请求驳回反诉请求。被告(反诉原告)中环公司本诉辩称以及反诉诉称：一、关于本诉辩称，1、中环公司不欠石子发经营部的工程款；2、中环公司不存在违约行为，违约金约定过高，石子发经营部的起诉不成立。二、关于反诉诉称，请求判令：1、石子发经营部承担工期延误及质量不合格造成的损失55万元；2、诉讼费用由石子发经营部承担。事实与理由：因为石子发经营部违反合同约定，延误工期400多天，产品质量不合格，构成根本性违约，给中环公司造成55万元的损失。经审理查明，2013年9月11日，石子发经营部出具了《中环俱乐部石材预算》和《中环俱乐部石材安装人工费》，其中石材预算费用为292632元，石材安装人工费为82438元。2013年9月12日，中环公司(发包人、甲方)与石子发经营部(承包人、乙方)签订了《石材工程合同》，约定：工程名称为中环国际俱乐部，工程地点为盐市口中环广场六楼、七楼，工程内容为俱乐部所需做石材的地方，如墙面、地面、卫生间等。本工程乙方负责提供材料、加工、安装、镜面处理。本合同签字之日起二十日内竣工。合同签订后，甲方向乙方支付石材定金50000元，合同即生效，石材供货及安装量达到全场总面积一半时，支付进度款100000元，三日内支付，每到一车货由甲方指派专人收货，并在送货单上签字确认，结算金额以签单确认的送货单为准。供货及安装完毕时，支付进度款100000元，三日内日支付。工程完毕，双方签字确认工程总金额，从开业第二月起每月15日支付50000元，直至付清全款。样板间不计入合同款内。合同价款的具体构成，见本合同附件。全场工期为二十天，逾期则乙方需向甲方赔偿房屋租金一万元。甲方应该按合同按时向乙方支付工程进度款，如甲方未按照支付，乙方可采取书面通知，在经乙方催告，仍未支付，乙方可单方面解除工程合同，并要求甲方承担合同总金额5%的违约金。乙方未按时供给材料，由此造成的工期延误由乙方承担，甲方未按时支付工程进度款或是平面工作未完成，由此造成的工期延误由乙方承担。《石材工程合同》上有中环公司和石子发经营部加盖印章，其中甲方中环公司有其工作人员施蔚签字，乙方石子发经营部有法定代表人陈志红签字。《石材工程合同》签订后，石子发经营部向中环公司发货并加工、安装等。2014年11月15日，石子发经营部出具了《中环俱乐部收方统计表》和《中环俱乐部安装人工费统计表》，其中材料合计金额为985363.336元，安装人工费合计金额为265003元，以上共计金额1250366.336元。2014年12月1日，施蔚在上述统计表上签字，2014年12月3日，罗稼荣在上述统计表上签字。《中环俱乐部收方统计表》、《中环俱乐部安装人工费统计表》与《中环俱乐部石材预算》、《中环俱乐部石材安装人工费》比较，内容和金额都进行了变更。中环公司主张工程完工日期为2014年12月3日,石子发经营部认为中环公司于2014年12月3日进行验收并使用至今。2014年11月15日，在锦江区顺城大街8号中环广场2座6楼中环国际俱乐部举办了“中国青年海归协会成都分会两周年盛典暨成都十大青年海归企业家颁奖晚会”。2015年1月16日，成都中环国际俱乐部出具了《付款说明》，载明：石子发经营部于2013年9月份进场入驻中环国际俱乐部进行经营场所的石材供应及安装。于2013年9月-2015年1月16日止已付款72.5万元整。该《付款说明》上有施蔚的签字。2015年2月，中环公司又向石子发俱乐部付款6万元，故中环公司向石子发俱乐部付款共计78.5万元。以上事实，有当事人双方一致陈述的事实以及以下证据材料在案为证：石子发经营部提交的石子发经营部营业执照、法人代表身份证明、中环公司工商登记信息、《中环俱乐部石材预算》、《中环俱乐部石材安装人工费》、《中环俱乐部收方统计表》、《中环俱乐部安装人工费统计表》、《付款说明》、图片和广告、银行流水明细、送货单，以及中环公司提交的《石材工程合同》。对于石子发经营部提交的《中环俱乐部收方统计表》和《中环俱乐部安装人工费统计表》，虽然中环公司不认可其真实性，但在法院指定时间内，中环公司未对其上施蔚的签字申请鉴定，未能提交证据证明其不真实，本院予以采信。对于石子发经营部提交的《实收资本到位承诺书》、四川掌媒实业有限公司出具的监督函，不能证实与本案有关联性，本院不予采信。对于石子发经营部提交的《石材工程合同》中第一条第5项后手写的“从十月四日起20天内完工”，由于中环公司不认可该句内容的真实性，石子发经营部也没有提交证据证明该句内容真实，本院对该句内容的真实性不予认可，该份合同其它与中环公司提交的《石材工程合同》一致的部分，本院予以采信。对于石子发经营部提交的验收单，由于中环公司不予认可，且石子发经营部没有提交证据证明其真实性，本院不予采信。对于中环公司提交的《中环广场租赁合同》、《主体变更协议》、中环广场罗斌费用明细、记账凭证、请款申请、物管费凭证、发票，本院认为，《中环广场租赁合同》系复印件，且系成都华商房屋开发有限公司(出租方)与美国联企(香港)有限公司(承租方)签订，其中承租方授权代表为罗斌、费新民，而《主体变更协议》系成都华商房屋开发有限公司(出租人)与罗斌(新承租人)，美国联企(香港)有限公司(原承租人)三方签订，承租人变更为罗斌，而非中环公司，承租地点为锦江区顺城大街8号中环广场1座7楼01-06室(整层)、2座6楼及7楼01-06室(整层)房屋。而本案案涉工程地点为盐市口中环广场六楼、七楼，石子发经营部在庭审中不认可以上两份合同的真实性和关联性，中环公司也未提交证据证明以上两份合同所承租的地点与本案案涉工程地点完全同一。对于中环公司提交的中环广场罗斌费用明细、记账凭证、请款申请、物管费凭证、发票，本院认为，房租费、电费、物管费缴纳主体为罗斌，非中环公司，且缴纳的费用场地包括中环广场1座7F、803,2座6F-7F，并不仅仅为案涉工程地点六楼、七楼。故以上证据与本案无关联性，本院不予采信。本院认为，石子发经营部与中环公司于2013年9月12日签订的《石材工程合同》系双方的真实意思表示，合同约定的内容不违反我国法律法规的禁止性规定，合同合法有效。关于原告(反诉被告)石子发经营部请求中环公司支付石材供应和安装工程款465366.33元以及支付违约金62518.32元的问题。石子发经营部与中环公司签订《石材工程合同》，中环公司在合同上加盖印章，同时有中环公司工作人员施蔚的签字，《中环俱乐部收方统计表》和《中环俱乐部安装人工费统计表》上也有施蔚的签字，施蔚的上述行为应当认定为职务行为，由中环公司承担责任，即中环公司认可案涉工程金额为1250366.336元。根据查明的事实，中环公司向石子发经营部共计支付785000元，故石子发经营部主张中环公司支付剩余工程款465366.33元，符合事实与法律，本院予以支持。对于石子发经营部主张中环公司按合同总额的5%支付违约金，本院综合全案考量，酌情认定违约金按尚欠工程款465366.33元的5%计算，即23268.32元。关于被告(反诉原告)中环公司主张的石子发经营部承担工期延误及质量不合格造成的损失550000元的问题。本院认为，2014年11月15日，中环国际俱乐部召开了《中国青年海归协会成都分会两周年盛典暨成都青年海归企业家颁奖晚会》，案涉工程已经交付使用，中环公司工作人员施蔚于2014年12月1日在《中环俱乐部收方统计表》和《中环俱乐部安装人工费统计表》签字，《中环俱乐部收方统计表》和《中环俱乐部安装人工费统计表》是对涉案工程量的结算，施蔚签字的行为是中环公司对工程量的确认，原、被告双方均认可案涉工程完工时间为2014年12月3日，《石材工程合同》签订时间为2013年9月11日，按照该合同约定，案涉工程工期为二十天，该工程已经逾期。其次，直至石子发经营部起诉前，中环公司未向石子发经营部提出过该工程存在质量问题的异议，根据中环公司提交的证据不能证明工程质量不合格，也不能证明其遭受了550000元的损失，即使中环公司交付了案涉工程所在地点的房租，工程的逾期也系因工程量的变更所致，而工程量的变更也得到了中环公司的确认，再次，根据《石材工程合同》第三条约定：全场工期为二十天，逾期则石子发经营部需向中环公司赔偿房屋租金一万元。故石子发经营部应当向中环公司赔偿房屋租金损失一万元，对于中环公司多主张的部分，本院不予支持。对于石子发经营部抗辩称，反诉状上只有漆敏律师签名，没有加盖中环公司印章，以及中环公司没有在法定的时间内缴纳反诉费用，本院认为，2015年9月23日，中环公司授权漆敏律师在本案中担任代理人，代理权限为特别代理，提出反诉在特别代理的权限范围内，故漆敏律师于同日代中环公司提出反诉符合法律规定，再根据《诉讼费用交纳办法》第十八条之规定，被告提起反诉、有独立请求权的第三人提出与本案有关的诉讼请求，人民法院决定合并审理的，分别减半交纳案件受理费。中环公司提出反诉后，本院已收取了反诉费用，受理了反诉，故对于中环公司的抗辩，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十二条，《中华人民共和国合同法》第六条，第六十条、第二百五十一条(法律条文全文附后)的规定，判决如下：一、本诉被告成都中环商务服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向本诉原告郫县石子发石材经营部支付剩余工程款465366.33元，并支付违约金23268.32元；二、反诉被告郫县石子发石材经营部应于本判决发生法律效力之日起十日内向反诉原告成都中环商务服务有限公司赔偿损失10000元；三、驳回本诉原告郫县石子发石材经营部的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告成都中环商务服务有限公司的其他诉讼请求。如果郫县石子发石材经营部、成都中环商务服务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费9078元，由本诉被告成都中环商务服务有限公司负担8624元，本诉原告郫县石子发石材经营部负担454元。本案反诉诉讼费4650元，由反诉被告郫县石子发石材经营部负担100元，反诉原告成都中环商务服务有限公司负担4550元。本案公告费300元，由反诉原告成都中环商务服务有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 员  雷膦绮人民陪审员  郭 蓉人民陪审员  李 菁二〇一七年一月十日书 记 员  干 家速 录 员  周晨晞附：本判决所适用法律条文全文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国民法通则》第一百一十二条当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失。当事人可以在合同中约定，一方违反合同时，向另一方支付一定数额的违约金；也可以在合同中约定对于违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。