安徽省合肥市庐阳区人民法院民 事 判 决 书(2015)庐民一初字第02619号原告：孙家兵，男，1977年7月8日出生，汉族，住安徽省，委托诉讼代理人：王总立，安徽皖大律师事务所律师。委托诉讼代理人：张彪，安徽皖大律师事务所实习律师。被告:安徽省立医院，住所地合肥市，组织机构代码。法定代表人：许戈良，院长。委托诉讼代理人：陈光，该医院骨科医生。委托诉讼代理人：代光敏，安徽华人律师事务所律师。原告孙家兵与被告安徽省立医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙家兵及其委托诉讼代理人王总立、张彪，被告安徽省立医院委托诉讼代理人陈光、代光敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙家兵向本院提出诉讼请求：1.赔偿原告医疗费192327元，交通费8000元，共计200327元；2.本案全部诉讼费用及鉴定费由被告方承担。诉讼过程中，原告将其诉讼请求变更为：1.赔偿原告医疗费104655.94元，误工费95263.92元、护理费15240元、交通费8000元、住院伙食补助费4960元、营养费6000元、残疾赔偿金49678元、被抚养人生活费15301.65元、精神损害抚慰金30000元、鉴定费5830元、共计334929.51元；2.本案全部诉讼费用及鉴定费由被告方承担。事实和理由：2011年10月30日原告因伤前往被告处住院就医，11月4日进行“右股骨干切开复位+髓内钉固定+植骨术”手术。2012年9月5日进行“右股骨骨干术后感染伴窦道形成远端锁钉取出+窦道扩创术”手术。2013年8月12日，原告又因右股骨干骨折术后感染复发前往被告处进行住院治疗。2014年1月16日原告因上述伤情前往上海市第六人民医院进行检查，经检查得知由于被告医生的原因导致骨髓炎，后被告于2014年1月20日对原告进行“右股骨干骨折术后感染内固定取出+扩创术”手术。2014年4月份原告因右股骨干骨折术后感染再次复发，于2014年6月3日入住上海市第八人民医院进行“右股骨骨髓炎病灶清除植骨VSD（负压封闭）引流术”手术，现原告的病情已基本稳定。综上所述，原告认为，由于被告的医务人员在手术过程中导致原告患骨髓炎，故被告应依法承担原告的损失,为维护原告的合法权益，特依法诉至贵院，望判如诉请。被告安徽省立医院辩称：1、本案中，原告孙家兵因交通事故受伤后在五河县人民医院治疗无效后转至安徽省立医院治疗，安徽省立医院并非首诊医院，在五河县医院未参与诉讼的情况下，无法查清孙家兵目前的损害后果与安徽省立医院存在直接的因果关系。因此，本案诉讼程序违法，在交通事故当事人、五河县人民医院等均未参加诉讼的情况下，无法查清安徽省立医的赔偿责任，应当予以追加其他当事人参与诉讼；2、原告孙家后因右股骨干骨折造成的骨髓炎主要是其原发性疾病而产生的损害后果，与其脑外伤等损伤较为严重致其自身免疫力、抵抗力下降，以及孙家兵在住院治疗期间的医从性较差所造成的，患者在伤口未愈要求出院以及医嘱明确告知继续住院治疗的情况下多次要求出院，是造成本案中原告孙家兵骨髓炎的根本原因，与安徽省立医院的诊疗行为无关。从整个诊疗行为来看，安徽省立医院尽到了规范、及时的诊疗义务，不存在任何过错，无需承担赔偿责任；3、本案中原告是因交通事故入院治疗，原告在本案诉请的赔偿项目包含交通事故中发生的赔偿费用，其原发性损伤的后果应当由交通事故肇事人承担，即使与安徽省立医院有关，那也是多因一果的侵权法律赔偿关系，也应当各自承担，而不能按医疗治损害赔偿鉴定的参与度让医院全部承担。因此，患者的损害后果并不是仅仅是医疗行为所造成的的损害后果，应当扣除交通肇事中已经赔偿的部分；4、原告的损害赔偿需要提供相应的证据予以证明误工费用、护理费用，而不是仅仅单纯依靠新莱蒂克的司法鉴定意见结论，因为司法鉴定的意见与实际的损失填平补偿完全是两种不同的证明方向，原告在不能提供其他实际损失的证据，完全依靠司法鉴定关于三期以及伤残的鉴定，不符合侵权责任法及最高法院关于损害赔偿的标准，应当予以驳回。经审理查明：2011年10月23日，原告孙家兵因交通事故致右股骨干骨折，入住五河县人民医院。入院后于抗炎、止血、营养脑神经用药。于2011年10月30日出院后当日入住被告安徽省立医院，2011年11月4日行“右股骨干切开复位+髓内钉固定+植骨术”后，于2011年11月21日出院。出院医嘱：继续治疗、加强营养，注意休息。隔日门诊换药，注意保护伤口卫生。定期骨科及脑外科复诊，一月后总院骨科门诊等。2012年8月22日，原告系“右股骨骨干骨折术后9月伴窦道形成2月”入住被告安徽省立医院。2012年9月5日在全麻下行“右股骨骨干术后感染伴窦道形成远端锁钉取出+窦道扩创术”后，于2012年9月11日出院，出院医嘱：建议到当地医院继续抗感染治疗，定期门诊随访，定期换药，换药一次/2-3天，视切口愈合情况，决定拆线时间。加强营养饮食，严格卧床休息，患肢制动。带药，不适随访等。2012年9月12日，原告因右股骨干骨折术后感染，入住肥东县中医院。住院诊疗经过：入院后继续抗炎，对应治疗，切口定期给予换药。于2012年9月21日出院。2013年8月12日，原告因右股骨干骨折术后感染，入住被告安徽省立医院。住院诊疗经过：入院后予抗感染、消肿等对症处理。于2013年8月27日出院，出院医嘱：注意休息，建议专科医院就诊。当地医院继续抗感染治疗，避免患肢长期负重。我科门诊定期复查，以决定下一步诊疗。如有不适，随时就诊。我科随访等。2014年1月17日，原告因右股骨干骨折术后感染，入住被告安徽省立医院。住院诊疗经过：入院后于2014年1月20日于气管内麻醉下行“右股骨干骨折术后感染内固定取出+扩创术”后，于2014年1月27日出院，出院医嘱：注意休息，加强营养。切口三天换药一次，术后两周视切口情况拆线。避免右下肢负重，一月后门诊复查决定下地时间。出现伤口红肿、发烧等不适情况我科就诊。外院继续抗炎治疗，我科随访等。2014年6月3日，原告因右股骨骨折术后慢性骨髓炎，入住上海市第八人民医院，2014年6月10日行右股骨骨髓炎病灶清除植骨VSD引流术后，于2014年7月7日出院，出院医嘱：门诊随访，定期伤口换药，适当功能锻炼，一月后复查X片，复查血常规等。原告认为，被告的诊疗行为具有过错，故诉至本院。根据双方申请，本院依法委托南京医科大学司法鉴定所对安徽省立医院的诊疗行为是否有过错，安徽省立医院的医疗行为与原告的损害后果之间的因果关系及参与进行司法鉴定。2016年7月8日，南京医科大学司法鉴定所出具司法鉴定意见书认为：安徽省立医院在对孙家兵治疗上存在手术时机不妥和术式选择不当，院方未尽谨慎注意义务，存在医疗过失，增加术后感染机会，后病情进展至骨髓炎，患者原发损伤严重为主要因素，以及医疗依从性不佳对其后果亦有不良影响，考虑院方的上述医疗过失与患者术后发生骨髓炎存在间接、次要关联，其参与度以16%-44%（仅供法庭参考）。原、被告为此各支付鉴定费4000元。诉讼过程中，被告对该鉴定结论不认可并申请重新鉴定，因被告未提供证据证明南京医科大学司法鉴定所出具司法鉴定意见书存在应重新鉴定的法定情形，故此对被告的重新鉴定申请依法不予准许。之后，本院根据原告申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期依法委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心进行鉴定，鉴定部门于2016年11月29日出具的司法鉴定意见书中载明的鉴定意见为：（一）被鉴定人孙家兵目前遗留右下肢丧失功能10%以上的后遗症，评定为相当于道路交通事故十级伤残；（二）被鉴定人孙家兵的误工期为24个月，护理期为150日，营养期为150日。原告为此支付鉴定费1830元。另查明：1、原告孙家兵育有两子孙志鹏、孙玉龙，分别于2002年3月26日出生及2005年11月24日出生；2、肥东经济开发区管理委员会及肥东经济开发区陈大郢社区居民委员会出具的“证明”内容为：“兹证明我陈大郢社区漕坊郢组居民孙家兵，男，身份证号码，该同志于2006年5月1日征地拆迁，现安置在晨光花园。”以上事实，有组织机构代码证、出院小结、病历及病案一组、医疗费票据、交通费票据、证明、身份证、户口薄、合肥市社保个人参保情况资料、司法鉴定意见书、鉴定费发票及当事人陈述等证据在卷佐证。原告提供的与肥东县店埠镇光大村卫生室、安徽中医药大学第一附属医院、肥东县中医医院等相关的证明、医疗费票据无其他证据相佐证，本院经审查该组证据的关联性依法不予确认。本院认为：公民的生命权、健康权和财产权受法律保护，侵犯公民生命权、健康权和财产权，应当承担侵权责任。本案中，被告安徽省立医院在对原告孙家兵的诊治过程中存在过错，根据鉴定部门的司法鉴定意见，本院确定被告应对原告在本案中主张的合理费用承担30%赔偿责任。对原告主张的损失认定如下：（1）医疗费。原告共主张医疗费104655.94元，经查，该数额计算有误，经核算为92691.67元。本院根据原告提供的医疗费票据，结合病历和诊断证明等相关证据，予以支持医疗费65641.39元。原告主张的与肥东县店埠镇光大村卫生室、安徽中医药大学第一附属医院、肥东县中医医院等相关的医疗费27050.28元，因其未提供充分有效的证据加以证明，故此不予支持；（2）误工费。虽司法鉴定意见书载明原告的误工期为24个月，但原告未提供误工证明或工资发放的银行明细等相关证据证明其因本次事故导致收入实际减少，故对其主张的误工费依法不予支持；（3）护理费。因鉴定意见明确护理期为150天，故对原告主张的护理费15240元(150×101.6)予以支持；（4）交通费。结合原告就医的地点、人数、次数，本院酌定交通费为4000元；（5）住院伙食补助费。因原告医院治疗126天，故支持住院伙食补助费3780元（30元/天×126天）；（6）营养费。因鉴定意见明确营养期为150天，故支持营养费4500元（30元/天×150天）；（7）残疾赔偿金。因鉴定意见明确原告的伤残等级为十级，故对原告主张的赔偿金49678元（24839元/年×20年×10%）予以支持；（8）被扶养人生活费。原告孙家兵育有两子孙志鹏、孙玉龙，分别于2002年3月26日出生及2005年11月24日出生，故依法确定被扶养人孙志鹏生活费应为3446.8元（17234×4年×10%÷2），被扶养人孙玉龙生活费应为6031.9元（17234×7年×10%÷2），合计9478.7元；（9）精神抚慰金。结合原告的伤情及受诉法院当地生活水平，对原告主张的精神损害抚慰金予以支持6000元；（10）鉴定费。本案共发生鉴定费用9830元，其中原告支付5830元，被告支付4000元，该费用系明确伤情所需，本院予以确认；以上费用合计168148.09元，故本院确定被告应当承担30%的赔偿责任即46444.4元（50444.4元－4000元）。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、第五十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十七条之规定，判决如下：一、被告安徽省立医院于本判决生效之日起十日内一次性支付原告孙家兵医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费合计46444.4元；二、驳回原告孙家兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为3162元，由原告孙家兵负担2712元，被告安徽省立医院负担450元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员 刘 洋二〇一七年一月四日书记员 贾红燕附本案适用的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。