河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）石民一终字第01584号上诉人（原审被告）李进见，无业。委托代理人杨建国，河北球衡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）葛飞。委托代理人邹德凤，河北冀华律师事务所律师。原审被告永安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，住所地石家庄市桥西区中华南大街350号-3华南商务中心6层。负责人乔学军，该公司总经理。上诉人李进见因机动车交通事故责任纠纷一案，不服石家庄市桥西区人民法院（2013）西民一初字第00782号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院认定，2012年9月6日11时许，李在宾驾驶被告李进见所有的冀A×××××号解放牌重型特殊结构货车，沿石家庄市南三环由东向西行驶至石铜路桥西侧引桥桥墩西75米处，与葛红军驾驶的鲁R×××××号帕萨特牌小型轿车（车内乘客原告葛飞、王传俭），沿南三环由东向西行驶，李在宾所驾车辆前部与葛红军所驾车后尾部相撞，致重型特殊结构货车、小型轿车受损，原告葛飞、葛红军、王传俭受伤。该事故经石家庄市公安交通管理局桥西交警大队作出石公交西认字（2012）第09000009号道路交通事故认定书，认定李在宾承担事故的全部责任。冀A×××××号解放牌重型特殊结构货车在被告永安保险公司投有机动车交强险和商业三者险30万及不计免赔；另，原告受伤后曾向本院起诉被告，经本院主持调解，双方达成调解协议，本院出具（2012）西振民一初字第00570号民事调解书，永安保险公司已在保险责任限额内赔偿原告209097元，同时李在宾与被告李进见赔偿原告5510元。冀A×××××号解放牌重型特殊结构货车系被告李进见所有，李在宾系其雇佣的司机，双方之间系雇佣关系，事故发生时李在宾系在履行职务行为；对以上事实，原、被告均认可。原告就自己的主张在举证期间提交了以下证据证实：一、医疗费42154.09元，原告提交了住院费用发票2张，门诊收据、因伤残所做检查产生的费用收据，及原告回到菏泽康复治疗的费用8190元。经质证，被告对医疗费收费收据的真实性没有异议，但对菏泽康复治疗的费用8190元不认可。二、住院伙食补助费3050元，原告两次住院共计61天每天按50元计算。经质证，被告均没有异议。三、误工费37100.6元，原告按照2013年农林业行业标准32869元计算到伤残评定的前一天共计412天。经质证，被告不认可，认为原告系学生，不可能产生误工费。四、护理费50583.74元，原告按三人进行护理，其提交了护理人员吴永春（系其母亲）其单位出具的事故发生前三个月的工资表以及减少收入证明及葛红民（系其父亲）、葛红卫其单位出具的月工资证明、工资表和减少工资的证明，原告称有省三院和菏泽医院的诊断证明可证实，但该诊断证明未带。经质证，被告不认可原告所说需要三人护理，被告认可一人，但需要原告提交护理人员与单位的劳动合同、相关社会保险等存在劳动关系的证据予以佐证。五、残疾赔偿金412080元，原告提交其户口本、身份证及司法鉴定意见书一份，按照山东省2013年人均年可支配收入25755元乘以20年再乘以0.8计算的。经质证，被告对鉴定书的真实性没有异议，但关联性有异议，认为病历的载要都是省三院的，没有菏泽医院的相关病历，同时申请重新鉴定，由于双方就鉴定的相关问题未能谈妥致使鉴定无法进行。六、评残费800元，原告提交评残费用票据一张。经质证，被告没有异议；保险公司认为不属于保险赔偿范围不同意赔偿。七、精神损害抚慰金30000元。经质证，被告不认可，认为原告已经主张了残疾赔偿金，就不应再主张精神损失。八、营养费1982.4元，原告提交了诊断证明、医嘱及购买营养品票据9张。经质证，被告认可住院期间的。九、食宿费2356元，原告提交了发票，认为住院期间需要家属陪护及检查所产生的食宿费。经质证，被告不认可。十、交通费2027.2元，原告提交了出租车的发票及火车票予以证实。经质证，被告对票据的真实性没有异议，但关联性合理性有异议，认为交通费应以转院治疗等相关证据来证明，对交通费不予认可。本案经调解未达成协议。原审法院认为，由于李在宾驾驶机动车上路行驶未注意安全行驶，致使此次事故的发生，应承担事故的全部责任。李在宾与被告李进见之间系雇佣关系，根据最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。因此，原告的损失应先有车主李进见进行赔偿，后其可再向雇员李在宾追偿。李在宾所驾驶冀A×××××号解放牌重型特殊结构货车在被告永安保险公司投有机动车第三者强制保险和商业三者险30万及不计免赔，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条规定，被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身死亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任122000元限额范围内予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告的医疗费42154.09元有收费收据及相关证据证实，应予确认。住院伙食补助费3050元，原告两次住院共计61天每天按50元计算，有住院收据及出院记录予以证实，应予支持。原告系学生，要求误工损失37100.6元没有依据，故不予支持。根据原告的伤情，需要三人护理符合常理，原告要求护理费50583.74元有证据可证实，应予支持。原告的伤残为三级有鉴定意见书可证实，被告要求重新鉴定但所出的交通费及住宿费不足于满足原告从山东到河北的费用。被告又没有其他证据证实伤残等级情况，故被告的抗辩理由不能成立。原告要求按照山东省2013年人均年可支配收入25755元计算伤残等级应予支持，要求残疾赔偿金412080元应予支持。评残费800元有收费收据可证实，应予支持。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告有证据证实自己需要营养并且有收费收据，要求营养费1982.4元应予支持。食宿费2356元应酌情支持2000元为宜。交通费2027.2元有收费收据，但其费用不完全符合法律规定，应酌情给予1500元为宜。该次事故给原告造成较重的伤残，其身心及经济均受到伤害及损失，要求精神损害抚慰金应予支持，应酌情给予10000元为宜。原审判决：一、原告的医疗费42154.09元、护理费50583.74元、残疾赔偿金412080元、鉴定费800元、营养费1982.4元、食宿费2000元、交通费1500元、住院伙食补助费3050元，共计514150.23元由被告永安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在本判决生效后十日内赔偿原告各项损失210547元，被告李进见在本判决生效后十日内赔偿原告各项损失303603.23元。二、驳回原告的其他诉讼请求。本案受理费9621元减半收取4810.5元，保全费520元由被告李进见承担。判后，上诉人李进见不服，向本院提起上诉，其主要理由为1、李在宾在本次交通事故中负全部责任，应将其列为被告参加诉讼；2、一审剥夺了上诉人重新鉴定的权利；3、上诉人垫付的1万元及被上诉人8190元应予扣除，护理人数和护理费计算不合理，10000元精神抚慰金不应支持；4、保险公司承保的总额应为422000，一审判决其承担420000元，少计算2000元。经审理查明，二审查明之事实与原审查明的事实基本一致。上诉人在一审庭审中提出过垫付1万元的主张，被上诉人不认可，其没有提供相关证据予以证实，二审期间亦无该1万元垫付款的证据提交。本院认为，最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条明确规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。原审法院据此认定被上诉人葛飞的损失先有车主李进见进行赔偿，后其可再向雇员李在宾追偿并无不当，被上诉人葛飞可选择性向承担连带责任的主体主张权利，人民法院不宜过多干涉其该项权利之自由行使，故本案中李在宾并非必须之被告；在原审中上诉人虽主张了重新鉴定，但并未按法院的要求将涉及到重新鉴定的各项费用足额缴纳，原审法院据此没有组织重新鉴定并非无故剥夺上诉人重新鉴定之权利；关于上诉人主张保险公司少支付2000元的上诉理由，该2000元为财产性损失，本案中原审法院并未认定有财产性损失，故保险公司不应在该项范围内承担赔偿责任；关于上诉人垫付一万元的问题，在原审中上诉人亦提出过主张，但被上诉人否认该一万元之存在，上诉人又没有提供相应证据予以证实，故本院不予认可；8190元康复费用虽没有正规发票，但有相关单位的收费收据且该项费用确系被上诉人治疗所花费，原审法院支持该项费用并无不妥；原审法院虽认定了1万元的精神抚慰金，但在判决中并未体现，鉴于被上诉人在二审中没有提出上诉，故本院对该项费用不做处理；关于护理人数和费用的问题，在被上诉人提交的的所有诊断证明中并没有明确体现需三人护理，原审法院支持住院期间三人护理确有不当，应以诊断证明为准，诊断证明没有特别明示需多人护理的，以支持其一人护理为妥。综上，本院依法认定被上诉人由其母亲一人护理，护理期为从事发至评残前一天共412天，护理费为42106.4元，其他上诉理由均不成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销石家庄市桥西区人民法院（2013）西民一初字第00782号民事判决；二、被上诉人葛飞的医疗费42154.09元、护理费42106.4元、残疾赔偿金412080元、鉴定费800元、营养费1982.4元、食宿费2000元、交通费1500元、住院伙食补助费3050元，共计505672.89元，由原审被告永安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在本判决生效后十日内赔偿被上诉人葛飞各项损失210547元，上诉人李进见在本判决生效后十日内赔偿被上诉人葛飞各项损失295125.89元；三、驳回被上诉人葛飞的其他诉讼请求。如果未能按照判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费14951.5元，由上诉人李进见负担13000元，被上诉人葛飞负担1951.5元。本判决为终审判决。审 判 长  张素珍代理审判员  常晓丰代理审判员  卢 亮二〇一五年六月八日书 记 员  许晓琳