湖南省吉首市人民法院民 事 判 决 书(2016)湘3101民初1315号原告：湘西自治州金鑫矿业有限责任公司（以下简称金鑫公司）。委托诉讼代理人：吴朝双，湖南新世纪律师事务所律师。被告：凤凰县昊通工贸有限责任公司（以下简称昊通公司）。委托诉讼代理人：滕建军被告：凤凰鸿森工矿贸易有限责任公司（以下简称鸿森公司）。委托诉讼代理人:田峰被告：湘西自治州金戈锰业有限责任公司（以下简称金戈公司）。委托诉讼代理人：马建刚原告湘西自治州金鑫矿业有限责任公司与被告凤凰县昊通工贸有限责任公司、凤凰鸿森工矿贸易有限责任公司、湘西自治州金戈锰业有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年8月30日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告湘西自治州金鑫矿业有限责任公司法定代表人伍吉林及其委托诉讼代理人吴朝双、被告凤凰县昊通工贸有限责任公司委托诉讼代理人滕建军、被告凤凰鸿森工矿贸易有限责任公司委托诉讼代理人田峰、湘西自治州金戈锰业有限责任公司委托诉讼代理人马建刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湘西自治州金鑫矿业有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告昊通公司返还原告提前支付的货款2100000元，并且应该从2014年7月16日起到2014年12月30日，以2580000元未返还货款，按照吉首农村商业银行有限责任公司同期贷款利率支付违约损失91320元，从2015年1月1日起到2016年9月1日，以2100000元未返还货款，按照吉首农村商业银行有限责任公司同期贷款利率支付违约损失271054元，从起诉之日到被告还清货款日止，按吉首农村商业银行有限责任公司的双倍贷款利率计算。2．判令被告向原告开具剩余125吨锰矿的增值税专用发票，或者支付该部分金额应缴的增值税款项216132元。3.本案诉讼费用由三被告承担。在庭审中原告补充请求三被告对以上诉讼请求承担连带责任。事实和理由：2012年9月21日至2013年6月20日，原告与被告昊通公司、被告鸿森公司先后签订了11份《购销合同》，合同约定由两被告向原告供应电解金属锰，合同约定总数量为1570吨，每次单价不同；同时约定由被告办理运输并支付运费，付款方式为现金付款且由被告提供全额增值税专用发票；并分别约定了结算方式及期限，包装标准、质量要求、验收标准及损耗计算方法，以及违约责任、争议解决方式等内容。2013年1月，凤凰昊通工贸有限责任公司的法定代表人田峰因公司债务纠纷的原因出资成立凤凰鸿森工贸有限责任公司，该公司的实际控制人是昊通公司。2013年6月20日，鸿森公司与金鑫公司签订了《产品供销合同》，因昊通公司经营困难，2014年4月17日，被告昊通公司与被告金戈锰业公司签订了《资产重组与合作协议》，协议约定：昊通公司股东田峰、胡泰山、林海、ＸＸ四人以减持股份的方式，将85%股权转让给被告金戈锰业公司，吸收金戈锰业公司为新股东。股权变更后，各方持有新昊通公司的股份比例变更为田峰持有7%、ＸＸ持有8%，被告金戈锰业公司持有85%；同时，约定新昊通公司继承原昊通公司3500万元的公司债务。因此被告昊通公司、金戈公司应继续履行合同义务，在合同的履行过程中，原告依约支付了货款，但是，被告昊通公司仅向原告供应1335吨电解锰矿，且仅开具1250吨电解锰的增值税发票，按照合同约定还应原告继续供应剩余235吨锰矿，应开具相当于300吨电解锰款价值金额的增值税发票。2014年12月，金戈锰业公司收购昊通公司后，以新昊通公司给原告交了40吨货，支付未履行合同义务，原告多次催促，被告仍未履行。被告昊通公司辩称，一.原告与昊通公司签订的合同已经履行完毕，所欠的货款是昊通公司欠的，还是鸿森公司欠的，由原告举证，每笔欠款的具体偿还的凭据。二.原告诉请的被告昊通公司所欠货款的数额，如有证据证实为昊通公司的，昊通公司于2014年10月份恢复生产后，原告在昊通公司强行拉走产品价值50万元，实际诉求应予扣除。三.原告提供的证据即供销合同最早是2012年12月份，最晚的为2013年6月20日，均已过了诉讼时效。最迟的两笔是2013年6月20日和2013年3月20日与鸿森公司签订的合同，已过了诉讼时效。四.金戈公司在诉讼中不具有被告的资格。根据《公司法》相关规定，有限责任公司对外承担法律责任是以公司的资产为限，股东对公司承担责任的是以出资额为限。鸿森公司与昊通公司是独立的法人单位，对外独立承担法律责任，金戈公司在本诉讼中未承诺任何担保责任，诉金戈公司没有法律依据。五.金戈公司并购昊通公司的合同还在成立阶段，合同未生效。未生效的合同没有法律效力。其理由，并购合同须以工商部门的变更登记为准。到目前为止昊通公司的股东还是田峰、胡泰山、林海和ＸＸ，金戈公司不是昊通公司的股东。根据《公司法》的规定，有限公司以全部资产对外承担责任，股东以出资额为限对公司承担责任。金戈公司没有成为昊通公司的的股东，要金戈公司承担责任，没有法律和事实依据，将金戈公司作为被告是当事人资格不成立。被告鸿森公司辩称，欠原告的钱是事实，应当偿还。因为另一个民事诉讼昊通公司的账被冻结了，昊通公司账目无法进出，答辩人就以个人名义成立了鸿森公司，鸿森公司没有财务账，财务账都是昊通公司做的，债权债务都体现在昊通公司账面上。被告金戈公司辩称，金戈公司和昊通公司现在是两个独立的法人，没有任何法律上的关系，昊通公司未到工商部门注册变更股份登记，故金戈公司不应当承担责任。当事人围绕诉讼请求，依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告昊通公司对原告金鑫公司、被告鸿森公司提交的《购销合同》、《入库单》、《资产重组与合作协议》、《昊通公司资产及负债现状简介》的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。被告昊通公司对《汇款凭证》有异议，认为不清楚。被告金戈公司对原告提交所有证据有异议，认为以上证据与本公司无关联性，且《资产重组与合作协议》没有到工商行政管理部门办理股权变更登记，不具有法律效力。对被告昊通公司、金戈公司有异议的证据，本院认为，原告提交的证据具有真实性、合法性，该证据与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。本院调取原昊通公司出纳安静笔录一份，原、被告双方进行质证。金鑫公司、鸿森公司均对该笔录无异议，昊通公司、金戈公司均表示不清楚。本院认为该份证据具有真实性、合法性，且与本案具有关联性，本院予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年9月21日至2013年3月20日，原告金鑫矿业有限公司与被告昊通公司先后签订了《购销合同》11份，由被告昊通公司供给原告电解金属锰共计1270吨。由被告办理运输并支付费用，付款方式为现金付款，被告提供全额增值税发票。因被告昊通公司的账户被冻结，被告昊通公司无法经营，被告昊通公司原法定代表人田峰于2013年1月10日注册成立凤凰鸿森工矿贸易有限责任公司，该公司无资金，无经营场地，公司为股东自然人田波和田聪,田聪当时系在校学生。2013年6月20日，原告金鑫公司与被告鸿森公司签订《产品供销合同》一份，由被告鸿森公司供给原告电解金属锰共计300吨，货款总额为357万元，由被告办理运输并支付费用，付款方式为现金付款，被告提供全额增值税发票。2013年6月20日至6月21日，原告给被告鸿森公司田聪账户转款140万元，2013年7月2日，给被告昊通公司出纳安静转款7万元，被告昊通公司将田聪、安静的款项用于购买原材料及检修，被告昊通公司给原告交付解金属锰。2014年7月16日，原告与被告昊通公司对账，被告昊通公司尚欠原告预付货款258万元。另查明，2012年9月29日至2013年9月3日原告先后收到被告昊通公司供应电解金属锰共计1335吨，被告昊通公司已开具增值税发票1250吨，尚有85吨电解金属锰没有开具增值税发票。另查明，2014年4月17日，被告昊通公司因经营困难已停产，被告金戈公司与被告昊通公司进行重组，双方签订了《资产重组与合作协议》，双方约定在工商行政管理部门办理登记后，该合同生效，但是，双方未到工商行政管理部门办理登记，该合同不产生法律效力。2014年12月底，被告昊通公司给原告金鑫公司交付电解金属锰40吨，双方在庭审中确认抵减预付货款48万元，由被告昊通公司出具增值税发票，被告昊通公司实际尚欠原告金鑫公司预付货款210万元，被告昊通公司共有125吨解金属锰没有出具增值税发票。本院认为，本案系买卖合同纠纷。2012年9月21日至2013年3月20日，原告与被告昊通公司签订了11份《产品购销合同》，该合同是双方真实意思表示，系合法有效合同。双方在合同中约定的结算方式以现金付款，原告提前预付货款，被告昊通公司交付电解金属锰后抵减预付货款，双方在履行合同中因被告昊通公司停产，无法交付电解金属锰。2014年7月16日，双方结算，被告昊通公司尚欠原告预付货款258万元，从结算之日2014年7月16日起，被告昊通公司应当按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息，利息应分段计算。2014年12月底，被告昊通公司给原告交付电解金属锰40吨，抵减预付货款48万元，原告实际欠款210万元。因被告鸿森公司无资金，无经营场地，原告预付货款由被告昊通公司支取使用，被告昊通公司应承担偿还预付货款210万元的责任，被告鸿森公司不承担偿还义务。被告昊通公司尚有125吨产品没有出具增值税发票，应由被告昊通公司出具125吨产品的增值税发票。对原告的诉讼请求，本院予以支持，对被告昊通公司的抗辩，本院不予支持。对被告金戈公司已重组没有进行工商登记，不承担偿还责任的抗辩，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十八条、第一百三十条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告凤凰县昊通工贸有限责任公司于本判决生效后五日内，偿还原告湘西自治州金鑫矿业有限责任公司货款210万元；并按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息（利息的计算从2014年7月16日起至2014年12月31日止，货款金额按258万元计算；2015年1月1日起至付清之日止，货款金额按210万元计算）；二、被告凤凰县昊通工贸有限责任公司于本判决生效后五日内，给原告湘西自治州金鑫矿业有限责任公司出具125吨产品的增值税发票；三、驳回原告湘西自治州金鑫矿业有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26499元，由被告凤凰县昊通工贸有限责任公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  钟湘萍人民陪审员  向 超人民陪审员  李 晖二〇一七年一月十九日书 记 员  姜 旭附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。