安徽省肥西县人民法院民 事 判 决 书(2015)肥西民一初字第01120号原告江文涛，男，1970年8月14日出生，汉族，住安徽省金寨县。委托代理人桂欣，安徽昊华律师事务所律师。委托代理人胡光兴，安徽昊华律师事务所律师。被告合肥龙兴钢结构有限公司，住所地安徽省肥西县上派镇工业聚集区。法定代表人周琪，厂长。委托代理人梅丽，安徽皖国泰律师事务所律师。委托代理人马锦程，安徽皖国泰律师事务所实习律师。原告江文涛与被告合肥龙兴钢结构有限公司（以下简称龙兴公司）劳动争议纠纷一案,本院受理后,依法由审判员朱利琴独任审判，公开开庭进行了审理。原告江文涛及其委托代理人桂欣、胡光兴，被告龙兴公司的委托代理人梅丽、马锦程到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江文涛诉称，2007年10月份，原告江文涛进入被告处工作，工作期间，被告龙兴公司只给原告购买了工伤保险，其他社会保险一直未办理。2013年10月份，原告在工作时受伤，后被送往解放军第一0五医院治疗。2013年12月13日，原告被认定为工伤，经鉴定为劳动功能障碍十级。原告受伤后，被告即停发了原告的工资，在支付医疗费后，对于原告应享受的工伤保险待遇一直未予支付。2014年10月份，经原告申请，肥西县劳动人事争议仲裁委员会对双方的争议进行仲裁，但裁决内容在认定事实上有误，未能充分保障原告的各项权益，为此，原告现诉请法院依法判令：1、解除原、被告之间的劳动关系，并确认双方的劳动关系于2014年10月31日解除；2、被告为原告补交2007年11月至2014年10月期间除工伤保险以外的其他社会保险；3、被告向原告支付经济补偿金38771.81元（月平均工资5538.83元×7个月）；4、被告向原告支付年休假工资26739元（月平均工资5538.83元÷21.75天×300%×35天）；5、被告向原告支付一次性伤残补助金38771.81元（5538.83元×7个月）、一次性伤残就业补助金22920元（4584元/月×5个月）、一次性工伤医疗补助金18336元（4584元/月×4个月）、停工留薪期工资40310.64元[（5538.83元/月×8个月）-原告借款4000元]、住院伙食补助费180元（20元/天×9天）、住院期间护理费1100元（4584元/月÷30天/月×80%×9天）、鉴定费280元等各项工伤待遇共计122998.45元。被告龙兴公司辩称，1、龙兴公司在原告江文涛工作期间依法为其办理了工伤保险，对于其他保险费用亦每月随其工资进行发放，现江文涛要求解除劳动关系或确认双方劳动关系于2014年10月31日解除，无正当合法事由，龙兴公司不同意解除劳动关系；2、原、被告双方劳动合同中约定的月平均工资为2200元，龙兴公司实际发放给江文涛的工资中包含了社保补贴费509元及其他加班费用，故原告主张按每月实发工资计算其月平均工资为5538.83元，与事实不符；3、原告腕部所受伤害为肌腱断裂而非神经损伤，其停工留薪期不能按8个月计算；4、停工留薪期届满后，龙兴公司书面通知江文涛回单位上班，但江文涛既不到岗上班，也不履行请假手续，应视为其主动离职，故现其主张解除劳动关系并要求龙兴公司支付其解除劳动合同经济补偿金，于法无据。综上，请依法查明事实，驳回原告江文涛的各项诉请。原告江文涛针对其诉讼请求及陈述的事实与理由，提交以下证据予以佐证：1、身份证复印件一份，证明原告江文涛的身份信息；2、私营企业基本注册信息查询单一份，证明被告龙兴公司的基本信息，主体适格；3、肥西县职工社会保险参保明细表一份，证明江文涛于2007年10月1日进入被告龙兴公司工作，工作期间，龙兴公司仅为其办理了工伤保险，对于其他社会保险没有办理；4、原告江文涛的银行卡账户交易明细，证明工作期间江文涛的月平均工资为5538.83元；5、中国人民解放军第一零五医院出院记录一份，证明原告受伤住院9天；6、工伤认定决定书及更正书各一份，证明原告江文涛所受伤害被认定为工伤；7、劳动能力鉴定结论通知书一份，证明原告江文涛因工伤构成劳动功能障碍十级；8、劳动能力鉴定费发票一份，证明原告因劳动能力鉴定支出280元鉴定费用。被告龙兴公司针对其抗辩的事实及理由，提交以下证据予以佐证：1、《劳动合同书》原件一份，证明原、被告双方在书面合同中约定了江文涛的月工资为2200元，同时就解除劳动关系不支付经济补偿金的情形作出约定；2、肥西县职工社会保险参保明细表，证明被告龙兴公司为原告缴纳了社会保险；3、2012年3月16日由江文涛出具的书面声明一份，证明江文涛因家庭经济困难且在农村也办理了养老及医疗保险，故主动要求不参加社会保险，而由龙兴公司将保险费随月支付给原告；4、工资发放表一组，证明被告龙兴公司以现金形式将社会保险费用按月随工资发放给原告；5、2014年4月21日由龙兴公司出具的《函》及快递单，证明原告江文涛受伤治疗终结后拒绝回单位工作，严重违反单位规章制度，为此，被告龙兴公司书面通知其回单位工作或办理相关手续；6、借条两张，证明2013年10月26日及2014年2月15日，江文涛分两次向龙兴公司借款4000元；7、仲裁裁决书一份，证明裁决查明龙兴公司向原告支付了停工留薪期工资1902元，且每年春节期间为其安排15-20天的假期；8、考勤表一组及证人周某、李某的证言，证明龙兴公司每年春节期间均安排原告江文涛享受15-20天的假期，其中包含了年休假，江文涛受伤治疗终结后，龙兴公司为其重新安排工作岗位，但江文涛未接受公司安排，拒绝回公司上班。经庭审质证，结合原、被告的陈述及辩论意见，对原、被告所举证据作如下认证：原告江文涛所举证据1、2系证明原、被告主体适格，对其证明效力予以认定；证据3、4系证明工作期间，江文涛每月平均工资收入为5538.83元及龙兴公司仅为其办理了2007年11月至2014年9月期间的工伤保险等事实，对其证明效力予以认定；证据5、6、7、8的真实性、合法性及关联性均予以确认，该组证据相结合能够证明江文涛受伤情况及被认定工伤、构成劳动功能障碍十级等事实，其中，江文涛的住院时间应为8天。被告龙兴公司所举证据1《劳动合同书》的真实性予以确认，但关于江文涛的工资收入应以其提交的工资卡账户交易明细为准，且合同中约定的工资组成除基本工资外还包含绩效工资及津贴，故对龙兴公司以该份证据证明江文涛的月工资为2200元的证明目的，本院不予认定；证据2的真实性予以确认；证据3、4的真实性不予认定，依法足额为劳动者办理社会保险系用人单位的法定义务，故龙兴公司以该两组证据证明其已充分履行了办理社会保险的责任之证明目的，本院不予认定；证据5中的快递回单系“寄件人联”，不能由此证明该份函件已送达并告知原告江文涛，故对其证明效力，本院不予认定；证据6、7、8相结合，能够证明江文涛向龙兴公司借款4000元，龙兴公司已支付其停工留薪期工资1902元及龙兴公司每年春节期间均安排其享受15天以上假期等事实，对其证明效力予以确认。经审理查明，2007年10月1日，原告江文涛进入被告龙兴公司钢构车间任焊工。2011年3月18日，龙兴公司与江文涛签订《劳动合同书》，合同期限自2011年3月18日起至2014年12月31日止，合同第四条约定月工资数额为2200元，奖金、绩效工资和津贴等按用人单位依法制定的企业内部工资分配制度执行。2013年10月18日，江文涛在龙兴公司工作过程中，不慎被硬物刺伤右手腕。当日，江文涛即被送往解放军第一零五医院住院治疗，经诊断为：1、右腕部皮肤缺损伴桡神经损伤；2、右腕掌长、桡侧腕屈肌、拇长屈肌腱断裂；3、右腕桡动脉及其伴行静脉断裂。2013年10月26日出院，住院8天，住院期间的医疗费用均由被告龙兴公司支付。2013年12月13日，肥西县人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》[肥西工认（2013）392号]，认定江文涛为工伤。2014年6月20日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出《职工因工劳动能力鉴定结论通知书》[合劳鉴（2014）第1431号]，认定江文涛因伤构成劳动功能障碍十级，工伤认定过程中，原告江文涛支出鉴定费280元。工作期间，原告江文涛的实际月平均工资为5538.83元，被告龙兴公司为其办理了2007年11月至2014年9月期间的工伤保险，对于养老、医疗、失业及生育等四项社会保险未予办理。2015年1月27日，因就解除劳动关系及支付各项工伤待遇等事宜产生争议，江文涛向肥西县劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，该仲裁委员会经裁决确认江文涛与龙兴公司的劳动关系于2014年9月30日解除，龙兴公司支付江文涛一次性伤残就业补助金22919.17元、停工留薪期工资差额部分14714.49元、住院护理费889.37元，扣除借款4000元，共计34523.03元，对于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费由龙兴公司为江文涛向肥西县医疗保险管理中心申领，同时裁决由龙兴公司为江文涛办理2007年10月至2014年9月期间的社会保险（不含2007年11月至2014年9月期间的工伤保险），其中个人缴费部分，由江文涛个人承担。因江文涛对上述裁决不服，以致成讼。另查明，2013年10月18日，原告江文涛受伤及治疗终结后即再未回龙兴公司工作，期间，江文涛向龙兴公司借款4000元，龙兴公司在其停工留薪期间支付其工资1902元。再查明，工作期间，被告龙兴公司于每年春节期间均给予原告江文涛15天以上的假期。本院认为，原告江文涛与被告龙兴公司自2007年10月1日起即确立了劳动关系，作为用人单位的龙兴公司应依法承担给予劳动者安全保障及办理各项社会保险等义务。现因被告江文涛在工作过程中遭受工伤并被确认为劳动功能障碍十级，其依法有权主张各项工伤保险待遇，又因龙兴公司为江文涛办理了工伤保险，故对于一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院护理费由龙兴公司支付，对于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费及住院伙食补助费等项目应由工伤保险基金予以支付，具体数额亦由工伤保险基金经办部门进行核定。对于原告江文涛诉请的解除劳动关系、支付经济补偿金、年休假工资及上述由龙兴公司支付的工伤赔偿项目数额，本院依据庭审中查明的事实，根据《工伤保险条例》及《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》的相关规定，并结合原告江文涛构成劳动功能障碍十级的鉴定意见，作如下认定：关于劳动关系解除问题。工作期间，原、被告双方于2011年3月18日签订的劳动合同书约定合同期限自2011年3月18日至2014年12月31日止，而江文涛于2013年10月18日发生工伤直至停工留薪期满后仍未回被告处上班，而被告将其工伤保险费用支付至2014年9月，本次诉讼过程中，原告诉请解除劳动关系，本院根据原告一直未回被告处上班的事实及其要求解除劳动关系的意思表示，并结合被告为其办理工伤保险的时间，依法确认双方劳动关系于2014年9月30日解除。关于解除劳动关系经济补偿金问题。工作期间，被告龙兴公司确实存在未依法足额为江文涛办理社会保险的情形，而依法足额为劳动者办理社会保险系用人单位的法定义务，不能以支付所谓社保补贴等形式代替或免除，此种情况下，虽系由劳动者提出解除劳动关系，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项的规定，龙兴公司仍应向江文涛支付解除劳动关系经济补偿金，本院根据江文涛的月平均工资标准及其工作年限，对其经济补偿金确认为38771.81元（5538.83元/月×7个月）。关于年休假工资问题。江文涛于2007年10月1日起进入龙兴公司工作，根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，其自2008年10月1日起即可享受每年5天的年休假，但根据庭审查明的事实，龙兴公司于每年春节期间均给予其15天以上的假期，其中既包含春节法定休假日，亦包含其应享受的带薪年休假，由此，作为用人单位的龙兴公司已安排江文涛享受年休假，现江文涛再主张由龙兴公司支付其未休年休假工资，于法无据，本院依法不予支持。关于一次性伤残就业补助金，依照《安徽省实施办法》第二十四条的规定，根据江文涛的劳动功能障碍等级及合肥市2014年度职工月平均工资计算为22919.17元（55006元/年÷12个月/年×5个月）；住院护理费，依照《安徽省实施办法》第三十八条的规定，结合其住院8天的事实，计算为977.88元[（55006元/年÷12个月/年÷30天/月）×80%×8天]。关于停工留薪期工资。根据原告江文涛提交的出院记录、《认定工伤决定书》等证据显示，其所受工伤经诊断为：右腕部皮肤缺损伴桡神经损伤、右腕桡动脉及其伴行静脉断裂等，参照《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》及《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，其停工留薪期应确定为8个月，同时根据其月平均工资标准，本院对其停工留薪期工资确认为44310.64元（5538.83元/月×8个月），扣除江文涛向龙兴公司借支的4000元及龙兴公司已支付的1902元停工留薪期工资，现龙兴公司应支付江文涛停工留薪期工资差额38408.64（44310.64元-4000元-1902元）。关于办理社会保险问题。自2007年10月1日入职至本院确认双方劳动关系于2014年9月30日解除期间，被告龙兴公司仅给原告江文涛办理了一项工伤保险，对于养老、医疗、失业、生育四项保险一直未予办理，根据《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十二条的规定，现龙兴公司应依法足额为江文涛办理2007年10月至2014年9月期间的社会保险（不含2007年11月至2014年9月期间的工伤保险），其中，个人缴费部分由江文涛承担。对于龙兴公司抗辩的应按2200元/月的标准核算江文涛的各项工伤赔偿数额及江文涛的停工留薪期为3个月等事由，本院认为，原、被告双方在劳动合同中虽有月工资2200元的约定，但同时约定江文涛的工资组成部分还包括奖金、绩效工资等内容，故对其月平均工资应按解除劳动关系前12个月的实发工资予以确定；关于停工留薪期，根据江文涛提交的出院记录等有效证据所记载的伤情诊断，其停工留薪期应确定为8个月。据此，被告龙兴公司的上述两项抗辩事由均不能成立，本院依法不予采信。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十二条、第七十三条第一款第（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款、第三十七条、《安徽省实施办法》第二十四条、第二十八条、第三十八条之规定,判决如下：一、确认原告江文涛与被告合肥龙兴钢结构有限公司的劳动关系于2014年9月30日解除；二、被告合肥龙兴钢结构有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告江文涛解除劳动关系经济补偿金38771.81元；三、被告合肥龙兴钢结构有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告江文涛一次性伤残就业补助金22919.17元、停工留薪期工资差额38408.64、住院护理费977.88元，该三项合计人民币62305.69元；四、被告合肥龙兴钢结构有限公司于本判决生效之日起十日内向肥西县医疗保险管理中心为原告江文涛申领一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费及劳动能力鉴定费，具体数额由肥西县医疗保险管理中心在工伤保险基金内据实核算；五、被告合肥龙兴钢结构有限公司于本判决生效之日起三十日内为原告江文涛办理2007年10月至2014年9月期间的社会保险（不含2007年11月至2014年9月期间的工伤保险），其中个人缴费部分，由原告江文涛自行承担；六、驳回原告江文涛的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告江文涛负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  朱利琴二〇一五年六月二十三日书记员  毕书颉附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第七十条国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。安徽省实施《工伤保险条例》办法第二十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止或职工提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月的统筹地区上年度职工月平均工资，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月的统筹地区上年度职工月平均工资，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。第二十八条职工以下工伤待遇由用人单位支付：（一）停工留薪期护理费；（二）停工留薪期工资福利待遇；（三）统筹地区内住院治疗的住院伙食补助费；（四）统等地区外就医交通、食宿费；（五）停工留薪期满后的住院治疗护理费差额部分；（六）五级、六级伤残职工的伤残津贴；（七）一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；（八）法律、法规、规章规定的其他费用。第三十八条职工住院治疗工伤期间需要护理的，凭医疗机构证明，由所在单位按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80％。在医疗机构出具证明前，已领取的生活护理费不足规定标准的，由单位补足差额部分。