山东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）鲁刑三终字第165号原公诉机关山东省青岛市人民检察院。上诉人（原审被告人）金亮，无业。2010年4月21日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑十个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月10日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。指定辩护人吴迪、赵钰惠，山东康桥律师事务所律师。上诉人（原审被告人）ＸＸ（绰号“琪琪”），女，汉族，1988年2月15日出生于辽宁省新民市，小学文化，无业，户籍地辽宁省新民市郭屯路*****号，住所地山东省青岛市市南区龙山路**号*号楼*单元***户。2011年8月9日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月10日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第三看守所。辩护人王熙仁、王忠祥，山东颐海律师事务所律师。上诉人（原审被告人）曲红舞，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月8日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押第一看守所。辩护人董黎明，山东国人律师事务所律师。辩护人杨国辉，山东新和律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王田，男，汉族，1982年11月17日出生于山东省青岛市，高中文化，无业，户籍地青岛市市南区福州南路**号*号楼***户，住所地青岛市市南区龙山路**号*号楼*单元***户。2010年2月9日因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金1000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月10日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。辩护人王淑军，山东颐海律师事务所律师。山东省青岛市中级人民法院审理青岛市人民检察院指控原审被告人金亮、ＸＸ、曲红舞、王田犯贩卖毒品罪一案，于二Ο一四年九月十日作出（2014）青刑一初字第61号刑事判决。原审被告人金亮、ＸＸ、曲红舞、王田均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问各上诉人，听取其他诉讼参与人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1.2013年7月份的一天晚上，被告人ＸＸ在青岛市崂山区索菲亚大酒店后门处，以300元人民币（以下币种均为人民币）的价格卖给被告人曲红舞冰毒0.5克。2.2013年8月5日1时许，被告人金亮驾驶鲁B×××××白色现代轿车到青岛市市南区龙山路10号1号楼2单元302户被告人ＸＸ、王田的住处，将23克冰毒交给ＸＸ。2至3时许，王田驾驶该白色现代轿车载ＸＸ至青岛市市北区热河路魅力海岸大酒店门口，王田在车上等候，ＸＸ以10000元的价格卖给曲红舞冰毒23克，ＸＸ回住处后将毒资10000元交给金亮。3.2013年8月5日，被告人曲红舞在青岛市市南区宁夏路116号慧博园小区门口，以每克1000元的价格卖给李某冰毒1克，李某到案时被扣获吸食后剩余的冰毒1包，重0.5克。4.2013年8月7日17时许，李某在侦查人员控制下向被告人曲红舞求购冰毒，曲红舞在青岛市市南区宁夏路116号慧博园小区门口，以1000元的价格卖给李某冰毒1克，曲红舞被当场抓获，缴获用于交易的冰毒1包，后在其车上另缴获毒品1包。2013年8月9日，侦查人员在青岛市市北区昌乐路文化市场将被告人金亮、ＸＸ、王田抓获；自被告人王田随身携带物品中缴获属被告人ＸＸ所有的冰毒3包，重3克；自被告人ＸＸ和王田的住处缴获属ＸＸ所有的冰毒2块，重0.9克。被告人金亮到案后拒不交代其犯罪行为及住所，被告人ＸＸ、王田配合公安机关工作，提供了关于金亮住所的线索，侦查人员据此寻获被告人金亮的住所，并从该住所内查获属被告人金亮所有的毒品21包，共重533克。被告人曲红舞到案时被查获冰毒2包，连同李某到案时被查获的购自曲红舞处的冰毒1包，共重19.7克。上述物品均检出甲基苯丙胺成份，其中自被告人金亮处查获的晶体19包中甲基苯丙胺含量为51%。综上，被告人金亮贩卖毒品甲基苯丙胺556克，被告人ＸＸ贩卖毒品甲基苯丙胺27.4克，被告人曲红舞贩卖毒品甲基苯丙胺20.2克，被告人王田参与贩卖毒品甲基苯丙胺23克。上述事实，有经庭审质证并确认的下列证据予以证实：1.书证（1）搜查笔录、扣押、发还物品清单证实，2013年8月9日，侦查人员自金亮人身及所驾驶鲁B×××××轿车上查扣无色晶体1袋、车钥匙1把、钥匙1串；自金亮位于青岛市市北区四平支路3号202户的住处查扣无色晶体12包、无色晶体1盒、无色晶体和绿色片状物体1盒、无色晶体3包、无色晶体和红色片状物体1盒、无色晶体和粉红色片状物体1包、粉红色片状物体1包、红色颗粒状物体1包、现金14万元、金亮身份证1张；其中，扣押鲁B×××××轿车1辆，车钥匙1把已发还所有人王全国，被扣押的现金14万元暂存于青岛市公安局市南分局涉案资金账户。（2）搜查笔录、扣押物品清单证实，2013年8月9日，侦查人员自ＸＸ位于青岛市市南区龙山路10号1号楼2单元302户的住处查扣装在透明玻璃瓶中的无色晶体2块、微型电子秤1台。（3）搜查笔录、扣押物品清单证实，2013年8月7日，侦查人员自曲红舞所驾驶浙A×××××号轿车查扣白色结晶状物体1包、微型电子秤1台；当场缴获其用于交易的白色结晶状物体1包。（4）搜查笔录、扣押物品清单证实，2013年8月9日，侦查人员自王田随身携带的黄色提包内发现蓝色塑料袋3包，每包内装重约1克的疑似冰毒无色结晶体，予以扣押。（5）吉林省桦甸市人民法院（2010）桦刑初字第82号刑事判决书证实，被告人金亮因犯寻衅滋事罪于2010年4月21日被判处有期徒刑十个月，刑期至2011年2月14日。（6）山东省青岛市市北区人民法院（2010）北刑初字第60号刑事判决书证实，被告人王田因犯盗窃罪于2010年2月9日被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金1000元，刑期至2013年4月27日。（7）山东省青岛市市北区人民法院（2011）北刑初字第346号刑事判决书证实，被告人ＸＸ因犯贩卖毒品罪于2011年8月9日被判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元，刑期至2011年11月16日。（8）户籍证明、户口证明、常住人口信息查询单证实，金亮、ＸＸ、曲红舞、王田的年龄、身份等情况。2.证人证言（1）李某证实，其吸食冰毒一年了，多次从曲红舞处购买冰毒，每次1000元购买约1克。2013年8月5日18时许，其在青岛市市南区宁夏路116号慧博园小区3号楼1单元602户家中打电话向曲红舞求购1000元的冰毒。过了一个小时，其来到慧博园小区行人出入口，见曲红舞开了一辆黑色现代越野车。其站在副驾驶门外付了1000元，曲红舞给其一个装有白色粉末状晶体的透明塑料袋。当日，其在家中吸毒被警察抓获。同年8月7日17时许，其配合公安机关用自己的手机给曲红舞打电话，要一个货。大约一小时后，曲红舞开着一辆白色凌志轿车到了小区门外，其交给曲红舞1000元，曲红舞交给其一装有冰毒的透明塑料袋，守候在旁边的警察将曲红舞当场抓获。（2）耿某证实，2013年4月份，王田到其经营的“三王商贸有限公司”留下驾驶执照、身份证复印件及车辆押金，租了鲁B×××××白色北京现代轿车，几天后还了车。2013年6月11日，王田又把这辆车租走了，后两次补交押金，租期到8月11日。其每天都查看车的位置，7月份的时候，发现这辆车去过江苏、安徽等地。8月10日，其打电话找王田，电话关机，经查GPS轨迹发现车在八大湖派出所附近。其提供的车辆租赁合同佐证其租借鲁B×××××白色现代轿车给王田的情况。3.被告人供述和辩解（1）金亮供述，其从2012年冬天开始吸食冰毒，为满足吸毒需要，于2013年7月上旬的一天去威海，找到以前在此打工认识的船员，让他们帮忙购买冰毒。其将金项链和手链抵了32000多元，另还赊欠3万元，以每克340元的价格买了180多克冰毒，其吸食了部分。为办事送礼的需要，其又于同年7月底的一天前往威海，委托“魏哥”以每克340元的价格，花10.2万元买了300克冰毒，后带回青岛放在青岛市市北区四平支路3号202户的租房处。这些毒品其吸食了约有10余克，送给朋友约几克，放在暂住处400多克，分装了10多个包，每包10多克到30多克不等。2013年其经朋友介绍认识了“琪琪”（ＸＸ）和她老公王田，因为他俩都吸食毒品，其经常带冰毒到青岛市龙山路10号1号楼2单元302户他二人的住处吸食，剩下的就放在那里。同年5、6月份，ＸＸ装修新房，向其借了约8万元，答应过段时间还钱。8月5日凌晨1时许，其到王田的家中将1包冰毒交给ＸＸ，然后将车钥匙给王田，后他俩走了。当日凌晨2至3时许，他俩回来了，是否给过钱记不清了。8月9日14时许，其和ＸＸ、王田到昌乐路文化市场办事，民警将其三人抓获。后公安机关在其租房处提取毒品一宗、现金14万元等物品。另供述，鲁B×××××白色现代轿车是其委托王田从租借公司租的，朋友平日称呼其为“亮亮”或“亮子”。（2）ＸＸ供述，2012年其与王田认识，于2013年5月其二人登记结婚。2013年2、3月份，其通过朋友提供的电话，联系“亮亮”（金亮）买了两次冰毒，都由其和王田吸食了。同年5月份，其从金亮处购买冰毒时，金亮提出让其帮他出“货”（贩卖毒品），其答应了。此后金亮将冰毒放在其住处,其帮他出售，其以每克500元的价格出售，以每克400元的价格与金亮结算，其先后帮金亮卖了近100克冰毒，赚得的差价供其和王田吸食毒品。其将毒品都卖给了张雪、“闹闹”、“丹丹”、“小辉”、“大舞”（曲红舞）等人。2013年4、5月份，其因装修新房借了金亮5万元，还挪用了金亮的3万余元毒资，此后金亮不敢将太多的冰毒放在其这里，而是有人找其要冰毒时，金亮按量将冰毒送到其这里，卖掉后其将货款交给他。同年7月初的一天，其接到曲红舞的电话，要买1小包冰毒，其等约定在崂山区索菲亚大酒店后门交易。约18时许，其搭乘出租车到约定的地点，其到曲红舞所驾驶的白色凌志轿车前将1小包冰毒交给曲红舞，他给了300元。这些冰毒是用无色透明带封口条的塑料袋包装，内有呈白色晶体的冰毒约0.5克，钱被其和王田吃喝花掉了。8月4日24时许，曲红舞打电话要1盎司冰毒，其等约定在中联广场交易。后其给金亮打电话要1盎司冰毒。次日凌晨1时许，金亮驾驶鲁B×××××白色现代轿车到了其的住处，把装在塑料袋中的1盎司冰毒交给其，而后在其家中等着收钱。王田开着金亮的车拉其去了中联广场，因手机没电，没找到曲红舞，其回家充电后，又与曲红舞约在市北区热河路魅力海岸大酒店门口交易。约2、3时许，王田拉其到约定地点，其到曲红舞驾驶的白色凌志车前，将那包冰毒交给曲红舞，曲红舞给了10000元。王田载其回到住处，其将10000元交给了金亮。8月7日晚，其打电话给金亮要冰毒，他送到其住处10克，说好是4000元，但因钱不够，给了他3000元，余下的欠着。这10克冰毒其卖给“丹丹”2克，和王田吸食了部分，部分装在住处一个玻璃瓶中，余下的3克其装在三个蓝色小包中放在王田的钱包里。8月9日，其与王田、金亮到市北区昌乐路文化市场，14许被抓获，那3小包冰毒也被查获。另供述，鲁B×××××白色现代轿车用王田的身份在四平路一个汽车租赁公司为金亮租的。（3）曲红舞供述，其从2010年前后开始吸食毒品。2012年底，其通过朋友介绍认识了“琪琪”（ＸＸ），后得知她贩卖毒品。2013年7月初的一天19时许，其电话联系ＸＸ买300元的小包冰毒，约定在青岛市崂山区秦岭路索菲亚大酒店后门交易，当时其开一辆白色凌志轿车，ＸＸ到了以后交给其1小包约0.5克冰毒，其给了ＸＸ300元。8月5日凌晨零时许，其电话联系ＸＸ要买1盎司冰毒，约定在宁夏路中联广场交易毒品。其到了约定地点等了1个多小时没见到ＸＸ,打电话对方电话提示关机。凌晨2时许，其接到ＸＸ的电话,说她手机没电了，让其到热河路魅力海岸大酒店门口交易。其按照ＸＸ指示的路线于当日凌晨3时许到了魅力海岸大酒店门口，见旁边停放着一辆白色的轿车，一个男子坐在驾驶位置。ＸＸ从副驾驶位置下来到其车前，递给其1盎司冰毒，重约23克，其给了ＸＸ10000元。当日18时许，“东北大哥”（李某）给其打电话要买1克冰毒。约1小时后，其开着一辆黑色现代越野车去了李某的住处宁夏路116号慧博园小区门口，李某来到副驾驶的位置，交给其1000元，其递给李某1包约1克冰毒。8月7日17时许，李某又打电话要买1克冰毒，约1小时后，其开着白色凌志轿车到了慧博园小区门口，李某来到其轿车副驾驶的位置，交给其1000元，其递给李某1包冰毒，正准备离开时被便衣警察抓获。从ＸＸ处买的23克冰毒，其卖给了李某2克。吸食了约4克或5克，其余的约16克或17克其放在车上电脑包，连同李某给的1000元毒资都被缴获。（4）王田供述，其与ＸＸ是夫妻关系。2013年2月份，ＸＸ认识了“亮子”（金亮），ＸＸ帮金亮出“货”（贩卖毒品），其也帮ＸＸ送过冰毒，将毒品卖给ＸＸ的几个女朋友张雪、“闹闹”、“丹丹”、“小辉”及一个叫“大舞”（曲红舞）的男青年，从中赚点差价，所获毒资用于了日常消费。一般都是由金亮事先将10克或20克冰毒放在其家中，卖出后其等和金亮结算，一般以200-350元1克来结算。大约在5月份，为了装修新房ＸＸ挪用了金亮的近8万元毒资，金亮就开始全额收取其等的钱，并按ＸＸ联系“出货”多少提供冰毒，即时结算。7月初的一天，ＸＸ接到曲红舞的电话，要个小包冰毒，约定在崂山区索菲亚大酒店后门交易。当天ＸＸ自己去和曲红舞交易的。8月5日凌晨零时许，曲红舞给ＸＸ打电话说要1盎司冰毒，约在中联广场交易，ＸＸ给金亮打电话要1盎司冰毒。凌晨1时许，金亮驾驶鲁B×××××白色现代轿车到其住处，交给ＸＸ1包冰毒，其开着金亮的轿车拉着ＸＸ去了中联广场，因ＸＸ的手机没电了，找不到曲红舞，又回家充上电，联系曲红舞约在市北区热河路魅力海岸大酒店门口交易。到约定地点后，见曲红舞坐在一辆白色凌志车上，其没下车，ＸＸ下车后将冰毒交给了曲红舞，曲红舞将钱给了ＸＸ，其二人回到住处，ＸＸ将钱交给了金亮。8月9日被抓获当天，ＸＸ将她的3小包冰毒放在其的钱包里，后被查获。4.鉴定意见（1）青岛市公安局（青）公（刑）鉴（理）字[2013]1024号、1024-2号毒品检验报告证实，自金亮鲁B×××××轿车上查获的无色晶体1袋、自金亮住处查获的无色晶体12包、无色晶体1盒、无色晶体和绿色片状物体1盒、无色晶体3包、无色晶体和红色片状物体1盒，共计19包，重498.2克，均检出甲基苯丙胺成分，含量为51%；自金亮住处查获的无色晶体和粉红色片状物体1包，重33克，检出甲基苯丙胺成分；自金亮住处查获的粉红色片状物体1包，重1.8克，检出甲基苯丙胺成分。（2）青岛市公安局（青）公（刑）鉴（理）字[2013]1023号毒品检验报告证实，自ＸＸ住处查获的无色晶体2块重0.9克，检出甲基苯丙胺成分。（3）青岛市公安局（青）公（刑）鉴（理）字[2013]1021号毒品检验报告证实，当场缴获曲红舞用于交易的白色结晶状物体1包、自曲红舞所驾浙A×××××号轿车上查获白色结晶状物体1包、自李某处扣押的曲红舞售出的白色粉末状晶体1包，重19.7克，均检出甲基苯丙胺成分。（4）青岛市公安局（青）公（刑）鉴（理）字[2013]1022号毒品检验报告证实，自王田随身携带的提包内查获的无色晶体3包，重3克，均检出甲基苯丙胺成分。5.辨认笔录（1）辨认笔录证实，2013年8月10日，经金亮分别对两组照片进行辨认，确认ＸＸ就是其供述中所称的“琪琪”，王田就是其供述中所称的“琪琪”的丈夫；指认青岛市市北区四平支路3号202户是其存放所购冰毒的租住处。（2）辨认笔录证实，2013年8月9日、2014年2月26日，经ＸＸ分别对两组照片进行辨认，确认金亮就是其供述中所称的“亮亮”，曲红舞就是两次向其购买冰毒的“大舞”；指认青岛市市北区热河路魅力海岸大酒店门口是其于2013年8月5日凌晨，贩卖1盎司冰毒给曲红舞的交易地点。（3）辨认笔录证实，2013年8月8日、2014年2月26日，经曲红舞分别对三组照片进行辨认，确认ＸＸ就是卖给其冰毒的“琪琪”，王田就是交易毒品时见到的“琪琪”的男朋友，李某就是购买其毒品的“东北大哥”；指认青岛市市南区宁夏路116号慧博园小区正门口就是其与李某交易毒品的地点。（4）辨认笔录证实，2013年8月10日、2014年2月26日，经王田分别对两组照片进行辨认，确认金亮是其供述中所称的“亮子”，曲红舞就是与其等在魅力海岸酒店门口交易毒品的“大舞”；指认青岛市市北区热河路魅力海岸大酒店门口是其驾车载ＸＸ与曲红舞交易毒品的地点。6.其他证据（1）青岛市公安局市南分局八大湖派出所抓获经过、情况说明证实，2013年8月7日17时许，侦查人员在青岛市市南区宁夏路116号惠博园小区门口将正在进行毒品交易的曲红舞抓获。同年8月9日14时许，根据曲红舞的供述，侦查人员在青岛市市北区利津路文化市场内将涉嫌贩卖毒品的金亮、ＸＸ、王田抓获。（2）青岛市公安局市南分局八大湖派出所情况说明证实，金亮到案后拒不供述其犯罪行为及住所，ＸＸ、王田积极配合公安机关工作，主动提供了金亮住处的大致方位、朝向及家中养有一条大型犬等重要线索，侦查人员据此成功找到金亮的住址青岛市市北区四平支路3号202户，经依法搜查扣获大量毒品。（3）公安机关出具的提取尿样笔录和现场检测报告书证实，金亮、ＸＸ、曲红舞、王田到案后均提取了尿样，经检测，金亮、ＸＸ、王田的尿样均呈甲基安非他明检测阳性。原审法院认为，被告人金亮、ＸＸ、曲红舞、王田违反国家对毒品的管理规定，贩卖含有甲基苯丙胺成分的毒品，其中被告人金亮贩卖毒品甲基苯丙胺数量大，被告人ＸＸ、曲红舞、王田贩卖毒品甲基苯丙胺数量较大，其行为均构成贩卖毒品罪，依法均应惩处。公诉机关对被告人金亮、曲红舞、王田犯贩卖毒品罪的指控犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立；但对被告人曲红舞贩卖毒品数量的认定不妥，应予依法纠正；对被告人ＸＸ两次贩卖冰毒23.5克，到案后被缴获冰毒3.9克的指控犯罪事实清楚，证据确实、充分，但对其到案后被缴获毒品甲基苯丙胺34.2克的指控证据不足，不予支持。被告人曲红舞购获冰毒共计23.5克，卖出冰毒2克，卖出冰毒中的1.5克连同其到案时被搜获扣押的冰毒共计19.7克，故确认其贩卖毒品数量为20.2克。被告人金亮、王田系累犯，被告人ＸＸ系累犯、毒品再犯，依法予以从重处罚。被告人ＸＸ、王田持共同犯意，共同贩卖毒品，构成共同犯罪，被告人ＸＸ系主犯，王田系从犯。关于辩护人所提被告人ＸＸ坦白罪行，认罪态度较好，属以贩养吸情形等辩护意见，经查属实，予以采纳。关于辩护人所提曲红舞坦白罪行，认罪态度较好，系初犯等辩护意见，经查属实，予以采纳。关于辩护人所提王田坦白罪行，认罪态度较好，并系从犯，请求减轻处罚的辩护意见，经查属实，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第三款、第七款、第三百五十六条、第五十七条第一款、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，认定被告人金亮犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金110000元；被告人曲红舞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金80000元;被告人王田犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金40000元。宣判后，被告人金亮以“一审判决定性错误，其应构成非法持有毒品罪”为由，被告人ＸＸ以“具有重大立功情节，在贩卖毒品犯罪中系从属地位，原审判决量刑过重”为由，被告人曲红舞以“被查获的19.7克毒品不应计入贩卖毒品数量，应以非法持有毒品罪定罪处罚，具有立功情节，原审判决量刑过重”为由，被告人王田以“具有重大立功情节，原审判决量刑过重”为由，分别提出上诉。二审审理期间，上诉人金亮的辩护人提出“一审判决定性不当，金亮构成非法持有毒品罪；金亮所持有的毒品纯度不高，未流入社会，且金亮亦吸食毒品，建议对金亮从轻处罚”的辩护意见。上诉人ＸＸ的辩护人提出“一审判决未认定ＸＸ构成重大立功系错误”的辩护意见。上诉人曲红舞的辩护人董黎明提出“公安机关扣押的19.7克冰毒不应计入贩卖数量，该19.7克冰毒应定性为非法持有毒品罪；被抓获时贩卖1克冰毒给李某系在公安机关控制下交易，不应计入曲红舞贩卖毒品数量；曲红舞认罪态度较好，到案后提供线索给公安机关，协助抓获金亮、ＸＸ、王田，构成重大立功，建议二审法院依法对曲红舞从轻或减轻处罚”的辩护意见。上诉人曲红舞的辩护人杨国辉提出“被查获的19.7克毒品应定性为非法持有毒品罪；曲红舞到案后提供了ＸＸ的电话及体貌特征，公安机关据此抓获金亮、ＸＸ、王田，曲红舞构成重大立功；曲红舞认罪态度较好，毒品大部分未流入社会，建议二审法院对其从轻或减轻处罚”的辩护意见。上诉人王田的辩护人提出“王田如实交代金亮住所等信息，构成重大立功，建议对其减轻处罚”的辩护意见。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。关于上诉人金亮所提“一审判决定性错误，其应构成非法持有毒品罪”的上诉理由及辩护人的相关辩护意见，经查，首先，上诉人ＸＸ、王田均供认，金亮先是将毒品置于其二人住处，由ＸＸ代为出售，该供述与上诉人金亮所供述的系2013年初通过朋友认识了ＸＸ、王田，后经常携带毒品到ＸＸ的住处，并将毒品存放在ＸＸ处的细节相互印证；其次，金亮关于其2013年8月5日凌晨将1包冰毒送至ＸＸ住处，且将车钥匙交给王田的供述，与上诉人ＸＸ、王田关于曾因装修房屋挪用金亮毒资，后金亮按量提供冰毒，ＸＸ与曲红舞约定毒品交易后，联系并由金亮送毒品1包至其住处，ＸＸ、王田驾驶金亮所租车辆与曲红舞前去交易毒品，后将毒资交给金亮的供述相印证，曲红舞供述的与ＸＸ交易毒品的相关情节亦能予以佐证；再次，侦查人员自上诉人金亮住处查获含有甲基苯丙胺成分的毒品21包，共重533克，以上证据，能够形成完整的证据体系，证实上诉人金亮贩卖毒品的犯罪事实。金亮与ＸＸ、王田相识仅几个月的时间，并不知晓彼此的真实姓名，故金亮关于经常请ＸＸ夫妇吸食冰毒，并将吸食后剩余的10克或5克不等的冰毒送于ＸＸ夫妇的辩解与常理不符。故该上诉理由及相关辩护意见不能成立。关于上诉人ＸＸ所提“系从犯”的上诉理由，经查，在案证据证实，上诉人ＸＸ两次贩卖毒品给上诉人曲红舞，其中一起系ＸＸ单独实施；2013年8月5日实施的第二起贩卖毒品犯罪事实，系曲红舞向ＸＸ求购冰毒，ＸＸ联系金亮拿到毒品，由王田驾车将ＸＸ带至交易地点，ＸＸ下车与曲红舞完成交易。该起犯罪中，ＸＸ、王田对贩卖毒品存有共同犯意，但ＸＸ在共同犯罪中的地位、作用明显大于王田，一审法院认为ＸＸ为主犯，王田为从犯，并无不当。该上诉理由不能成立。关于上诉人ＸＸ、王田、曲红舞所提“构成重大立功”的上诉理由及各自辩护人的相关辩护意见，经查，根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的相关规定，犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿地址，司法机关据此抓获同案犯的，不能认定协助司法机关抓捕同案犯。本案中，根据公安机关出具的抓获经过、证明材料等证据证实上诉人金亮到案后被缴获钥匙一串，但拒不交代其住所，系侦查人员根据ＸＸ和王田提供的住所的大致方位、朝向及家中养有一条大型犬等信息、扣获的钥匙成功找到了金亮的住所。上诉人ＸＸ、王田仅供述了上线的相关信息，系坦白罪行，依法不构成立功。上诉人曲红舞到案后如实供述其毒品的出处，属如实供述自己所犯罪行，曲红舞依法不构成立功。该上诉人ＸＸ、王田、曲红舞所提上诉理由及相关辩护意见不能成立。关于上诉人曲红舞所提“被查获的19.7克毒品不应计入贩卖毒品数量，应以非法持有毒品罪定罪处罚”的上诉理由及辩护人的相关辩护意见，经查，抓获经过、证人李某的证言、上诉人曲红舞的供述及搜查笔录、扣押物品清单、毒品检验报告等证据证实，上诉人曲红舞以贩卖为目的，先后两次贩卖冰毒给李某，其行为构成贩卖毒品罪，根据法律及相关司法解释的规定，其被查获的毒品应当计入贩卖毒品数量，一审判决定性并无不当。该上诉理由不能成立。关于上诉人曲红舞辩护人董黎明所提“曲红舞被抓获时贩卖1克毒品给李某系在公安机关控制下交易，不应计入曲红舞贩卖毒品数量”的辩护意见，经查，在案证据证实，上诉人曲红舞在实施该次犯罪之前，曾向李某贩卖毒品，其主观上具备贩卖毒品的主观故意，客观上实施过贩卖毒品的行为，该起犯罪虽系李某配合公安机关促成曲红舞的犯罪，但曲红舞按照以往的交易价格和交易方式实施了贩卖毒品给李某的犯罪行为，对该起犯罪事实中其贩卖的毒品，应当以贩卖毒品罪定罪处罚。该辩护意见不能成立。关于上诉人ＸＸ、王田、曲红舞所提“一审量刑重”的上诉理由及其各自辩护人的相关辩护意见，经查，一审判决综合考量全案情节，并充分考虑上诉人ＸＸ、王田系累犯，ＸＸ还系毒品再犯，同时考量曲红舞、王田均坦白罪行，认罪态度较好，王田系从犯等法定、酌定从轻、减轻处罚情节，对三上诉人裁量科刑，量刑并无不当。各上诉人的上诉理由和各自辩护人的辩护意见均不能成立。本院认为，原审法院认定上诉人金亮、ＸＸ、曲红舞、王田犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，足以认定。各上诉人的上诉理由和相关辩护人的辩护意见均不成立，本院均不予采纳。原审判决定罪准确，量刑适当，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 王 平审判员 吴月臣审判员 张俊恩二〇一五年六月九日书记员 艾 文