浙江省慈溪市人民法院刑 事 判 决 书(2012)甬慈刑初字第2064号公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。被告人叶云，家住万年县。因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪于2012年5月25日被抓获，同月26日被刑事拘留，同年6月27日被依法逮捕。辩护人罗央芬，浙江五磊律师事务所律师。被告人陶思旭，家住珙县。因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪于2012年5月23日被刑事拘留，同年6月27日被依法逮捕。辩护人赏彩霞，浙江杨柳风律师事务所律师。被告人王莹莹，家住鹿邑县。因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪于2012年5月23日被刑事拘留，同年6月27日被依法逮捕。辩护人张大勇，河南真源律师事务所律师。被告人刘芳，原系慈溪经济开发区鼎立网吧收银员，家住荣昌县。因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪于2012年5月23日被刑事拘留，同年6月27日被依法逮捕。辩护人周冠敏，浙江万豪律师事务所律师。被告人罗某，家住开县。因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪于2012年7月13日被刑事拘留，同年8月2日被依法逮捕，同年9月24日被变更为取保候审。辩护人许乾坤，浙江金众律师事务所律师。被告人胡某，家住彝良县。因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪于2012年5月23日被刑事拘留，同年6月27日被依法逮捕。辩护人周红安，浙江杨柳风律师事务所律师。浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2012）2055号起诉书指控被告人叶云、陶思旭、王莹莹、刘芳、罗某、胡某犯破坏计算机信息系统罪，于2012年9月28日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员刘孝晖出庭支持公诉，被告人叶云、陶思旭、王莹莹、刘芳、罗某、胡某及辩护人罗央芬、赏彩霞、张大勇、周冠敏、许乾坤、周红安到庭参加诉讼。现已审理终结。浙江省��溪市人民检察院指控：2011年5月至2012年5月期间，被告人叶云、吴某（另案处理）通过购买删账软件、提供技术支持、发展收银员等方式，采用在网吧服务器上植入木马程序，远程控制网吧服务器等手段，非法侵入宁波市杭州湾经济开发区、慈溪市、余姚市等地多家网吧计费系统，利用被告人陶思旭、王莹莹、刘芳、罗某、胡某及张文清、费文迪、刘远洪、陈澎锋（均另案处理）等人当收银员之便，多次使用删账软件删除网吧收银数据，侵吞网吧收银款。具体如下：1.2011年5月至2012年3月间，被告人叶云与被告人王莹莹经预谋，采用非法侵入计算机信息系统、使用删账软件删除网吧收银数据等方式，侵吞小叮当网吧营业款人民币2万余元；2012年3月至5月23日，被告人王莹莹与吴某经预谋，采用上述方式，侵吞该网吧营业款人民币8000余元。2.2011年8月至2012年3月间，被告人叶云与被告人刘芳经预谋，采用上述方式，侵吞鼎立网吧营业款人民币2.4万余元。2012年3月至5月23日，被告人刘芳与吴某经预谋，采用上述方式，侵吞该网吧营业款人民币1.2万余元。3.2011年8月至2012年2月间，被告人叶云与时任健乐网吧、点点网吧收银员的被告人陶思旭经预谋，采用上述方式，侵吞上述网吧营业款人民币2.4万余元。2012年3月至5月23日，被告人陶思旭与吴某经预谋，采用上述方式，侵吞点点网吧营业款人民币2万余元。4.2012年3、4月间，被告人叶云与被告人胡某经预谋，采用上述方式，侵吞爱琴海网吧营业款人民币2000余元。2012年4月至5月23日期间，被告人胡某与吴某经预谋，采用上述方式，侵吞该网吧营业款人民币1.4万元左右。5.2011年5月至7月间，被告人罗某与叶云经预谋，采用上述方式，侵��鼎立网吧营业款人民币1万余元。6.2011年初至2012年3月间，被告人叶云与张文清、费文迪、刘远洪、陈澎锋等人经预谋，采用上述方式，侵吞余姚市兰江街道江南网吧、富士网吧等网吧营业款，共计人民币15万元以上。被告人叶云、陶思旭、王莹莹、刘芳、罗某、胡某到案后，均如实供述了上述事实。案发后，赃款已部分退赔。公诉机关为证明上述事实，向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人叶云、陶思旭、王莹莹、刘芳、罗某、胡某违反国家规定，经共同预谋，对计算机信息系统中存储的数据进行删除，其中被告人叶云、陶思旭、王莹莹、刘芳造成后果特别严重，被告人罗某、胡某造成后果严重，其行为均已构成破坏计算机信息系统罪。被告人叶云在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人陶思旭、王莹莹、刘芳、罗某、���某系从犯，到案后均能如实供述自己的罪行。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百八十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，第二十七条、第六十七条第三款之规定，予以惩处。各被告人对起诉书指控的基本犯罪事实均无异议，并均表示自愿认罪。辩护人罗央芬辩护，被告人叶云认罪态度较好，其虽系主犯，但与其他被告人是平分获利，请求法庭对被告人叶云从轻处罚。辩护人赏彩霞辩护，被告人陶思旭系从犯，案发后有赔偿情节，取得了被害人的谅解，其且系初犯，请求法庭对被告人陶思旭最大限度地从轻处罚。辩护人张大勇辩护，被告人王莹莹系从犯，案发后有赔偿情节，取得了被害人的谅解，其且系初犯，请求法庭对被告人王莹莹减轻处罚。辩护人周冠敏辩护，被告人刘芳系从犯，���发后有赔偿情节，取得了被害人的谅解，其且系初犯，请求法庭对被告人刘芳减轻处罚。辩护人许乾坤辩护，被告人罗某系从犯，案发后有赔偿情节，取得了被害人的谅解，其且系初犯，请求法庭对被告人罗某从轻或减轻处罚，并判处缓刑。辩护人周红安辩护，被告人胡某系从犯，案发后有赔偿情节，取得了被害人的谅解，请求法庭对被告人胡某减轻处罚。经审理查明：2011年5月至2012年5月期间，被告人叶云、吴某（另案处理）分别伙同被告人陶思旭、王莹莹、刘芳、罗某、胡某及张文清、鲁文迪、刘远洪、陈澎锋（均另案处理）等人，通过购买删账软件，在网吧服务器上植入木马程序，远程控制网吧服务器，采用删账软件删除、修改网吧收银数据等手段，共同窃取网吧收银款。具体犯罪事实如下：1.2011年5月至2012年3月间，被告人叶云与被告人王莹莹经预谋，采用上述方式，窃取小叮当网吧营业款人民币20000余元。2012年3月至5月23日，被告人王莹莹与吴某经预谋，采用上述方式，窃取该网吧营业款人民币8000余元。2.2011年8月至2012年3月间，被告人叶云与被告人刘芳经预谋，采用上述方式，窃取鼎立网吧营业款人民币24000余元。2012年3月至5月23日，被告人刘芳与吴某经预谋，采用上述方式，窃取该网吧营业款人民币12000余元。3.2011年8月至2012年2月间，被告人叶云与时任健乐网吧、点点网吧收银员的被告人陶思旭经预谋，采用上述方式，窃取上述网吧营业款人民币24000余元。2012年3月至5月23日，被告人陶思旭与吴某经预谋，采用上述方式，窃取点点网吧营业款人民币20000余元。4.2012年3月或4月间，被告人叶云与被告人胡某经预谋，采用上述方式，窃取爱琴海网吧营业款人民币2000余元。2012年4月至5月23日期间，被告人胡某与吴某经预谋，采用上述方式，窃取该网吧营业款人民币14000元左右。5.2011年5月至7月间，被告人叶云与被告人罗某经预谋，采用上述方式，窃取鼎立网吧营业款人民币10000余元。6.2011年初至2012年3月间，被告人叶云与张文清、鲁文迪、刘远洪、陈澎锋等人经预谋，采用上述方式，窃取余姚市兰江街道江南网吧、富士网吧等网吧营业款，共计人民币150000元以上。被告人叶云、陶思旭、王莹莹、刘芳、罗某、胡某到案后，均如实供述了上述犯罪事实。案发后，被告人陶思旭、王莹莹、刘芳、罗某、胡某均向相关被害人退赔了部分赃款，并均取得了相关被害人的谅解。上述事实，由公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1.被害人费某的陈述，证明：被告人陶思旭和胡某曾经分别在爱琴海网吧和点点网吧做过收银员以及2012年2月份网吧营业额开始减少的事实。2.被害人励张定的陈述，证明：被告人陶思旭和胡某曾经在健乐网吧做过收银员以及2011年9月份网吧营业额开始减少的事实。3.被害人陈某的陈述，证明：张文清、刘远洪曾经在余姚江南网吧做过收银员以及2011年初网吧营业额开始减少的事实。4.被害人吴某、茅某的陈述，证明：陈澎锋曾经在余姚富士网吧做过收银员以及网吧营业额减少的事实。5.证人胡某的证言，证明：被告人刘芳、王莹莹、罗某曾经分别在鼎立网吧和小叮当网吧做过收银员以及2011年5月份网吧营业额开始减少的事实。6.证人聂某的证言，证明：其是叶云的妻子，其在四川省万年县邮政储蓄银行办过卡，其的邮政银���卡叶云有时也在使用。7.证人查某、王某的证言，证明：其二人知道叶云采用在网吧服务器上植入木马程序，窃取网吧营业款的事实。8.同案犯吴某、张文清、鲁文迪、刘远洪、陈澎锋的供述，均供认上述本院认定的犯罪事实。9.辨认笔录，证明：被告人与同案人之间互相辨认的情况。10.搜查笔录、扣押物品清单及照片，证明：公安机关于2012年5月23日及同月26日分别对被告人陶思旭的租房和被告人叶云的住房进行了搜查，并查扣了被告人陶思旭的便签1本、被告人胡某的台历1本、存款回单1张以及被告人叶云的笔记本电脑1台、手机1部、银行卡4张等物。11.牡丹灵通卡明细、邮政银行卡明细、农业银行卡明细，证明：户名为叶云的牡丹灵通卡、邮政银行卡、农业银行卡的资金存取情况。12.交房存款单一份，��明：被告人叶云于2011年12月在江西省万年县购买房屋的情况。13.网吧营业款收入情况对比表，证明：涉案网吧同期收入的变动情况。14.网吧营业执照，证明：涉案网吧的工商登记情况。15.收条、谅解书，证明：案发后，被告人陶思旭、王莹莹、刘芳、罗某、胡某均向相关被害人退赔了部分赃款，并均取得了相关被害人的谅解。16.抓获经过、到案情况说明，证明各被告人到案的情况。17.身份证明，证明各被告人的身份情况。18.被告人叶云、陶思旭、王莹莹、刘芳、罗某、胡某的供述，均供认上述本院认定的犯罪事实。本院认为，被告人叶云、陶思旭、王莹莹、刘芳、罗某、胡某以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取公私财物，其中被告人叶云系数额特别巨大，被告人陶思旭、王莹莹、刘芳系数���巨大，被告人罗某、胡某系数额较大，其行为均已构成盗窃罪。关于公诉机关对被告人叶云、陶思旭、王莹莹、刘芳、罗某、胡某犯破坏计算机信息系统罪的指控，经审理认为，被告人叶云、陶思旭、王莹莹、刘芳、罗某、胡某以非法占有为目的，利用计算机秘密窃取公私财物，侵犯的主要客体是公私财产所有权，应当以盗窃罪定罪处罚，故公诉机关指控不当，予以纠正。关于公诉机关“在共同犯罪中，被告人叶云系主犯，被告人陶思旭、王莹莹、刘芳、罗某、胡某系从犯”的指控，经审查认为，被告人陶思旭、王莹莹、刘芳、罗某、胡某分别与叶云等人互相配合，直接实施窃取营业款的行为，不能认定为从犯。故对公诉机关的上述指控，本院不予支持。被告人叶云到案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人陶思旭、王莹莹、刘芳、罗某、胡某到��后均能如实供述自己的罪行，且有退赃情节，取得相关被害人的谅解，依法均予以从轻处罚。根据被告人罗某的犯罪情节和悔罪表现，依法可以适用缓刑。辩护人罗央芬、赏彩霞、张大勇、周冠敏、许乾坤、周红安的相关合理辩护意见，本院予以采纳。被查扣的笔记本电脑1台、手机1部、银行卡4张等物，依法予以没收。据此，对被告人叶云依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条；对被告人陶思旭、王莹莹、刘芳、胡某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款；对被告人罗某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告人叶云犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月25日起至2023年5月24日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）二、被告人陶思旭犯盗窃罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月23日起至2016年2月22日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）三、被告人王莹莹犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月23日起至2015年5月22日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）四、被告人刘芳犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月23日起至2015年11月22日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）五、被告人罗某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）六、被告人胡某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月23日起至2013年11月22日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）七、被查扣的笔记本电脑一台、手机一部、银行卡四张等物（均扣押于慈溪市公安局），予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 王  治  军人民陪审员 俞  建  行人民陪审员 孙  钊  森二〇一二年十一月九日书 记 员 施燕君（代）附：《中华人民共和国刑法》相关条文第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。