新疆生产建设兵团第七师中级人民法院民 事 判 决 书（2015）兵七民一终字第85号上诉人（原审原告）奎屯中网锦龙水电有限责任公司，住所地：新疆维吾尔自治区奎屯市5-B区乌鲁木齐东路51号。法定代表人陈朝晖，该公司董事长。委托代理人杨新，该公司工作人员。委托代理人王雁志，新疆伯仲鸿律师事务所律师。被上诉人（原审被告）周新梅，女，汉族，1966年9月5日出生，原奎屯中网锦龙水电有限责任公司副总。委托代理人李金魁（周新梅之夫），无固定职业，住址同上。原审第三人中网电力建设有限公司奎屯分公司，住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区时代广场C座26楼。代表人陈丽辉，该公司经理。上诉人奎屯中网锦龙水电有限责任公司（以下简称中网水电公司）因与被上诉人周新梅、原审第三人中网电力建设有限公司奎屯分公司（以下简称中网电力奎屯分公司）劳动争议纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2014）奎垦民一初字第470号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中网水电公司的委托代理人王雁志，被上诉人周新梅及其委托代理人李金魁到庭参加诉讼。原审第三人中网电力奎屯分公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原审法院审理查明：2013年9月10日，中网水电公司（甲方）与周新梅（乙方）签订了劳动合同书，主要约定：劳动合同期限自2013年9月10日至2016年9月9日止，其中试用期自2013年9月10日起至2013年12月9日止；甲方安排乙方在商务合同处处长岗位工作；工作时间和休息休假：基于乙方工作岗位的性质，甲方可结合公司实际需要对乙方实行标准工时和综合计算工时相结合的工作制；乙方在保证完成甲方工作任务的情况下，上下班时间按照公司制度执行，采用标准工作、集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等恰当方式安排工作、休息，如超过法定工作时间，按照公司绩效考核管理制度支付绩效工资和奖金……劳动报酬：乙方工资按照甲方的薪酬管理制度及绩效考核管理制度、依据乙方的岗位职责及工作表现确定，乙方的工资标准为固定工资＋绩效工资＋浮动工资，其中固定工资为每月2080元，绩效工资与浮动工资依据公司管理制度核算执行（详见补充合同），当乙方工资标准变动时，双方将签署书面文件进行确认……2013年12月，周新梅被中网水电公司任命为副总经理，兼任第三人中网电力奎屯分公司副总经理。中网水电公司与第三人中网电力奎屯分公司的总公司中网电力建设有限公司的法定代表人都是陈朝晖。2014年4月1日，中网水电公司对周新梅的工资薪酬进行了调整，周新梅的月工资预计18000元，其中包括基本工资1520元、岗位工作任务工资11536元（需月工作任务评价达到60分及以上核发）、绩效工资4944元（需季度KPI绩效考核达到80分及以上核发，按季度核发）、交通补贴120元（当月实际工作满15个工作日全额发放）、通讯补贴200元（当月实际工作满15个工作日全额发放）。2014年4月的工资，中网水电公司支付周新梅税前应发总额为13376元、绩效工资未支付，第三人支付周新梅2000元。周新梅2014年5月、6月的工资两公司均未支付。2014年6月18日，周新梅以短信的方式向公司董事长陈朝晖提出辞职，内容为“开标工作已圆满结束，明天公示，三天后可以发中标通知书。我经过慎重考虑，决定还是辞去现在的工作，请董事长尽快安排人接替。”陈朝晖回复短息内容为“好的，同意你的意见！你作为公司高管应该给我一个月的时间找人替你。祝你前程似锦！”2013年6月底，周新梅继续做了交接工作前的后续付款工作。2014年8月初，周新梅用邮寄的方式发出解除合同告知书，催促公司派人交接工作。2014年8月18日，陈丽辉接收了周新梅管理的文件资料。后周新梅申请劳动仲裁，请求事项如下：1、出具劳动合同证明书和社会保险关系转移手续；2、支付一个月经济补偿金20000元（中网水电公司工资18000元＋中网电力奎屯分公司工资2000元）；3、支付2013年9月至2014年8月社会保险费9019.20元；4、中网水电公司支付2014年1-4月份绩效工资19776元及2014年5-7月份欠发工资54000元、中网电力奎屯分公司支付2014年5月-7月欠发工资6000元；5、支付加班工资29142.86元；6、支付入职10个月个人应缴社会保险费与实缴社会保险费差额部分50572.5元；7、提供2014年原始的考核表、工资发放表、绩效考核表等。2014年10月24日，第七师劳动争议仲裁委员会作出裁决如下：1、双方的劳动关系于2014年6月18日解除，中网水电公司应向周新梅出具解除劳动合同证明书及社保关系转移手续；2、中网水电公司支付解除劳动合同一个月的经济补偿金13875元；3、中网水电公司为周新梅补缴2013年9月至2014年6月工作期间的社会保险，具体数额由社会保险管理机构核定，个人应缴费用周新梅承担，用人单位应缴费用由中网水电公司承担；4、中网水电公司支付周新梅2014年5月及6月工作期间的工资24054.99元；5、中网水电公司支付周新梅2014年加班工资2076.69元；6、驳回周新梅其他请求。经法院向社会保险部门核实，周新梅自2013年9月至2014年6月工作的10个月期间，中网水电公司在庭前为周新梅补缴了2014年4月、5月的社会保险费（其中每月基本养老保险单位缴费部分540元、个人缴费216元，基本医疗保险单位缴费部分189元、个人缴费54元）；其余工作期间周新梅个人补缴了其基本养老保险、基本医疗保险和大额医疗补助（其中大额医疗补助单位缴纳部分120元）。原审法院审理认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定“劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。”本案中网水电公司、第三人中网电力奎屯分公司均具有用人单位主体资格，从工资明细表、银行对账明细单，可以分析出，两公司均向周新梅发放工资，由于两个公司业务上有牵连，从会议纪要印证了周新梅在中网水电公司处任职副总经理，同时兼任第三人公司的副总经理。周新梅与中网水电公司、第三人中网电力奎屯分公司均建立了劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条的规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同；用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。可见，劳动者在法定情形下享有单方解除劳动合同的权利。本案中，2014年6月18日，周新梅以向董事长陈朝晖发送明确的辞职短信息的方式，提出了解除劳动合同的申请，陈朝晖回复了信息表示同意，说明陈朝晖收到了通知，并开始做接替周新梅的准备。2014年6月18日周新梅行使单方解除权，解除了与两个公司的劳动关系。因周新梅自2013年12月在公司任副总经理职务，与中网水电公司签订的劳动合同中，约定了公司可以对其实行综合计算工时工作制，2014年4月12日、13日和5月11日3天的周末加班，用人单位可以通过调休等方式解决，且从其工资构成来看，其岗位工资每月11536元，水平较高，作为企业高级管理人员周新梅加班问题应当在合同中明确约定，故中网水电公司要求不支付加班费的请求，法院予以支持。现中网水电公司、第三人中网电力奎屯分公司均未向周新梅发放2014年5月、6月的工资，两公司应当支付周新梅工作期间的工资，依据双方的薪酬确认书及工资明细表能够确定周新梅的工资数额，其中绩效工资部分，周新梅未提供其达到公司绩效考核标准的有效证据，法院对绩效工资部分不予确认，中网水电公司应当支付周新梅5月工资13376元、6月工资8153.6元；第三人中网电力奎屯分公司应当支付周新梅5月工资2000元、6月工资1200元。对于中网水电公司诉称的应当从工资中扣除应纳税款的部分，因中网水电公司并未支付欠发工资，故代扣代缴的税款还未实际发生，法院对中网水电公司扣除税款的主张不予支持。中网水电公司庭前补缴了周新梅2014年4月、5月的社会保险费用，2013年9-12月、2014年1-3月、2014年6月的社会保险费周新梅已进行了补缴，中网水电公司应当赔偿周新梅缴纳的用人单位应当缴纳的社会保险费5412元（已扣除2014年4月、5月周新梅应当缴纳的个人部分540元）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，用人单位未为劳动者缴纳社会保险费，劳动者解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、社区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿金的标准按职工月平均工资三倍的数额支付。本案中网水电公司在周新梅工作的10个月期间未为其缴纳社会保险费，中网水电公司应当支付周新梅一个月工资的经济补偿，因周新梅的月工资收入高于本地区上年度职工月平均工资的三倍，故中网水电公司应当按照2013年度兵团职工月平均工资的三倍支付经济补偿11010.75元。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条第一款、第三十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九条之规定，判决：一、2014年6月18日原告奎屯中网锦龙水电有限责任公司、第三人中网电力建设有限公司奎屯分公司均与被告周新梅解除劳动关系；二、原告奎屯中网锦龙水电有限责任公司于判决生效后十日内支付被告周新梅2014年5月工资13376元、2014年6月工资8153.6元、经济补偿11010.75元，并赔偿周新梅社会保险费（单位应缴纳部分）5412元，以上合计37952.35元；三、第三人中网电力建设有限公司奎屯分公司于判决生效后十日内支付被告周新梅2014年5月工资2000元、2014年6月工资1200元，以上合计3200元；四、驳回原告奎屯中网锦龙水电有限公司其他诉讼请求。案件受理费5元、保全费420元，由原告奎屯中网锦龙水电有限责任公司负担。上诉人中网水电公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：原判决认定事实、适用法律错误，请求二审法院依法撤销原判，依法改判。理由如下：1、中网水电公司已补缴了周新梅的社会保险费，同时原审法院又判决中网水电公司偿付周新梅垫付的社会保险费。因此，中网水电公司不应再向周新梅支付经济赔偿金11010.75元。2、原审法院判决超出周新梅主张的社会保险费，超出其仲裁请求的部分，应不予支持。3、周新梅在中网水电公司工作期间领取的工资未缴纳个人所得税，因此，法院应当支持中网水电公司主张的其应缴纳个人所得税30000元的理由，同时，中网水电公司已支付周新梅2014年5月、6月的工资，并将周新梅的社会保险费即单位应缴纳部分5421元的都补缴完毕。综上所述，请求二审法院依法支持中网水电公司的上诉请求。被上诉人周新梅答辩称：1、周新梅在中网水电公司工作10个月，中网水电公司只给周新梅缴纳了2个月的社会保险费，且中网水电公司不能按时发放工资，节假日不给休息。因此，中网水电公司的行为违反我国劳动法的相关规定，应当给周新梅支付经济补偿金。2、中网水电公司没为周新梅缴纳社会保险费用，周新梅自己已补缴，中网水电公司理应支付周新梅补缴单位应缴纳部分的社会保险费。3、中网水电公司未给周新梅发放2014年5月、6月的工资。中网水电公司未提供证据证实其给周新梅已发放这两个月的工资，并补缴了单位应缴纳部分的社会保险费。因此，中网水电公司的上诉请求不能成立，请求二审法院依法驳回中网水电公司的上诉请求，维持原判。原审第三人中网电力奎屯分公司未到庭参加诉讼，也未提供书面答辩意见。本院查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为：公民、法人的合法权益受法律保护。一、原审法院判决关于2014年6月18日奎屯中网锦龙水电有限责任公司、中网电力建设有限公司奎屯分公司均与周新梅解除劳动关系，以及中网电力建设有限公司奎屯分公司于本判决生效后十日内支付周新梅2014年5月工资2000元、2014年6月工资1200元，以上合计3200元的认定合理、详尽，且双方当事人均未提起上诉，也无异议，本院予以维持。二、中网水电公司上诉请求不予支付周新梅经济补偿，则需举证证明其为周新梅缴纳了社会保险费，然而本案中网水电公司并未提供证据加以证明。由于中网水电公司既未及时足额支付周新梅的工资，也未依法为周新梅缴纳社会保险费。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》关于用人单位未为劳动者缴纳社会保险费或者未及时足额支付劳动报酬等，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的规定，中网水电公司应当支付周新梅经济补偿。三、由于中网水电公司提供的2014年5月、6月工资册不足以证实其已支付周新梅这两月的工资，且其提供的招商银行付款回单载要是支付周新梅2014年2月、3月、4月工资，不是2014年5月、6月的工资。同时，中网水电公司就周新梅的社会保险费即单位应缴纳部分5421元已补缴完毕也未提供证据证实。因此，中网水电公司的这一上诉理由也不能成立，本院不予支持。四、因中网水电公司要求周新梅补缴工作期间领取工资的个人所得税30000元的主张未提供相应的证据证实，应承担举证不能的不利后果。至于中网水电公司支付周新梅2014年5月13376元、6月工资8153.6元、经济补偿11010.75元，并赔偿周新梅社会保险费（单位应缴纳部分）5412元，因原审法院的判决对此已作了详尽地阐述，所确定的数额亦无不当，本院就此不再赘述相同的理由。综上所述，原审法院的判决认定事实清楚，适用法律准确，判决结果正确，应予以维持。中网水电公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，缺席判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人奎屯中网锦龙水电有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  邓德新审判员  张心慧审判员  徐 华二〇一五年六月十一日书记员  张甜瑞