苏州市相城区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0507民初2101号原告：广厦建设集团有限责任公司江苏分公司，住所地江苏省南京市玄武区盛世华庭凤临苑8幢02室。负责人：李晓东，总经理。委托诉讼代理人：周天，江苏致邦律师事务所律师。被告：苏州银丽娱乐度假有限公司，住所地江苏省苏州市相城区阳澄湖东路168号。法定代表人：吴甲乙，董事长。委托诉讼代理人：汪海源，江苏良翰律师事务所律师。原告广厦建设集团有限责任公司江苏分公司（以下简称广厦集团江苏分公司）与被告苏州银丽娱乐度假有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年5月5日立案后，依法适用简易程序分别于2016年7月28日、2016年12月22日、2017年1月11日公开开庭进行了审理。原告广厦集团江苏分公司的委托诉讼代理人周天、被告苏州银丽娱乐度假有限公司的委托诉讼代理人汪海源均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广厦集团江苏分公司向本院提起诉讼，要求判令：被告返还工程履约保证金200万元，并支付以200万元为本金按中国人民银行同期同类贷款利率自2010年12月28日起计算至实际给付之日止的利息，被告承担本案诉讼费用。审理中，原告广厦集团江苏分公司自愿将利息的起算时间变更为2011年7月6日。事实与理由：2008年3月，广厦建设集团有限责任公司与被告签订建设工程施工合同及其补充协议，双方约定，由广厦建设集团有限责任公司承建被告银丽高尔夫项目三期土建及安装工程。施工合同及补充协议约定广厦建设集团有限责任公司应向被告提供履约担保金200万元，待工程竣工验收合格后返还。作为广厦建设集团有限责任公司的江苏分公司，原告实际于2007年12月至2008年4月间，分期向被告支付了该履约保证金。该工程于2010年12月28日通过竣工验收，后因工期违约责任及工程款纠纷涉诉，2015年12月30日由江苏省高级人民法院终审判决，判令广厦建设集团有限责任公司无须承担被告任何工期违约责任。原告多次要求被告退回该履约保证金，被告至今未予退还，原告认为被告已迟延返还履约保证金，理应承担逾期返还的利息。综上，望法院判如所请，维护原告的合法权益。被告苏州银丽娱乐度假有限公司辩称，对于200万保证金金额无异议，对于利息起算时间不认可，应当按照补充协议约定，由原告提出申请后再支付，故应当以收到原告发函的日期即2016年2月2日开始计算。履约保证金是对合同履约的全面担保，现双方就合同最后的结算是经过法院审理后确认的，直至法院审理终结后，对于履约保证金的返还才有最终的确定，所以审理终结之前的对方的申请只是单方意见，不能作为主张的时间点。施工方开具工程款发票、结算保修费用后，我公司同意返还履约保证金。另外，施工过程中我公司多次给对方借款，数额数达千万元，借款协议中均有利息约定，但是我公司并没有收取利息，因此双方往来过程中不存在资金占用问题。经审理查明，广厦建设集团有限责任公司作为承包人与苏州银丽娱乐度假有限公司作为发包人于2008年3月8日签订《建设工程施工合同》一份，工程内容：银丽高尔夫别墅（三期）68幢别墅土建、水电。承包范围：土建（含基础）、水电安装（依发包人提供的施工图为准）。合同工期：开工日期2008年5月25日(实际开竣工期以竣工报告为准)，竣工日期：2009年7月25日，合同工期427天。合同价款8100万元。本合同采用固定价合同，合同价款中包括的风险范围：施工期间材料价格的任何涨跌（除钢筋、商品砼、电线电缆及人工工资国家政策性调整外）。双方约定的其他担保事项：签订合同后承包人向发包人支付贰佰万圆作为履约保证金及陆佰万圆履约保函，待工程竣工验收合格后壹周内，发包人将其付回承包人。2008年3月12日，广厦建设集团有限责任公司作为承包方与苏州银丽娱乐度假有限公司作为发包方又签订了《补充协议》一份，合同约定：承包范围为银丽高尔夫三期A区单体土建及安装工程（68幢别墅土建及室内水电、安装工程)。开工日期以发包人签发的开工令确定的开工日期为准。合同工期为365天。合同价款为8163.9万元。本工程双方约定担保事项如下：(1)发包人向承包人提供履约担保，担保方式为：无；(2)承包人向发包人提供履约担保，担保方式为：人民币200万元（贰佰万元整）现金保证金（银行转帐支票）加人民币600万元（陆佰万元整）银行履约保函，担保合同作为本合同附件；(3）双方约定的其他担保事项：银行保函和履约保证金在工程竣工验收合格，取得竣工验收证书后经承包人申请、发包人确认后返还。2008年4月11日，广厦集团江苏分公司向苏州银丽娱乐度假有限公司汇款148万元。后苏州银丽娱乐度假有限公司分别出具收据三份，确认收到广厦集团江苏分公司交纳的保证金148万元，收到广厦建设集团有限责任公司无锡分公司交纳的保证金2万元、50万元，以上合计200万元。苏州银丽娱乐度假有限公司因涉案工程向苏州市中级人民法院提起诉讼，要求广厦建设集团有限责任公司支付延误工期违约金、违约施工罚款、代履行质量保修费用、返还多支付的工程款或借款，并判令广厦建设集团有限责任公司继续按合同约定履行保修义务。苏州市中级人民法院作出(2012)苏中民初字第0009号民事判决书，判决：“一、广厦建设集团有限责任公司按照苏州银丽娱乐度假有限公司与广厦建设集团有限责任公司签订的建设工程施工合同及补充协议的约定履行建筑工程质量保修义务。二、驳回苏州银丽娱乐度假有限公司的其他诉讼请求”。后苏州银丽娱乐度假有限公司不服该判决，向江苏省高级人民法院上诉，江苏省高级人民法院于2015年12月30日作出(2015)苏民终字第00376号民事判决书，查明：“涉案工程于2008年5月26日开工，2010年12月28日通过竣工验收，并交付银丽公司使用”，并判决：“驳回上诉，维持原判”。以上事实，有当事人举证的《建设工程施工合同》、《补充协议》、交易明细、收据、(2015)苏民终字第00376号民事判决书以及当事人陈述等附卷佐证，本院予以确认。广厦集团江苏分公司另述称，广厦建设集团有限责任公司就涉案工程向苏州银丽娱乐度假有限公司交纳了履约保证金200万元，为此举证：1、2010年4月1日，广厦集团江苏分公司、广厦建设集团有限责任公司无锡分公司向苏州银丽娱乐度假有限公司出具的《债权转移证明》复印件一份，证明因涉案工程由广厦集团江苏分公司实际施工，故广厦建设集团有限责任公司无锡分公司将该款转给广厦集团江苏分公司，并告知了被告。2、苏州银丽娱乐度假有限公司于2012年2月17日向广厦集团江苏分公司出具《企业询证函》，载明：截止2011年12月31日欠其他应付款200万元，证明苏州银丽娱乐度假有限公司确认尚欠广厦集团江苏分公司履约保证金200万元。3、广厦建设集团有限责任公司出具的情况说明一份，证明广厦建设集团有限责任公司同意由广厦集团江苏分公司作为诉讼主体就本案诉争请求主张权利。涉案工程实际由广厦集团江苏分公司负责，为便于双方交流，广厦集团江苏分公司在施工中也一直以分公司名义与苏州银丽娱乐度假有限公司进行函件往来，对此苏州银丽娱乐度假有限公司在整个工程履行过程中都没有提出异议，已经形成交易习惯，因此广厦集团江苏分公司要求返还保证金的主张是合法有效的。4、2016年2月1日的《律师函》打印件及邮寄凭证、查询信息各一份，证明江苏致邦律师事务所接受广厦建设集团有限责任公司委托于2016年2月1日向苏州银丽娱乐度假有限公司书面要求退还履约保证金200万元，苏州银丽娱乐度假有限公司于2016年2月2日收到该函，但未作答复，也未返还保证金。5、苏州银丽娱乐度假有限公司盖章的回复函、工作联系函，证明在工程竣工验收后广厦建设集团有限责任公司多次向苏州银丽娱乐度假有限公司提出要求返还履约保证金，但苏州银丽娱乐度假有限公司以工期延误等违约为由拒绝返还，现要求以落款为2011年7月6日的回复函作为起算利息的依据。经质证，苏州银丽娱乐度假有限公司认为：对证据1真实性无异议，对于原告的主体资格无异议，同意向广厦集团江苏分公司返还履约保证金。对证据2真实性无异议，系由广厦集团江苏分公司发给苏州银丽娱乐度假有限公司后由苏州银丽娱乐度假有限公司盖章确认确有该笔款项，但不代表广厦集团江苏分公司向苏州银丽娱乐度假有限公司主张返还该款项。对证据3无异议，认可广厦集团江苏分公司的诉讼主体资格，但诉讼前广厦集团江苏分公司以其自己名义催讨履约保证金的行为因无授权而应无效。履约保证金为特定费用，应由合同相对方主张，未有特别授权不能以交易习惯做相应转移。对证据4的真实性无异议，确认于2016年2月2日收到。《补充协议》约定履约保证金需取得竣工验收证书后经承包人申请、发包人确认后再行返还，苏州银丽娱乐度假有限公司最早于2016年2月才收到返还保证金的申请，利息应当自此起算。对证据5，认为已经超过举证期限，拒绝发表质证意见。本院认为，广厦建设集团有限责任公司与苏州银丽娱乐度假有限公司签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》均为当事人真实意思，不违反法律、行政法规的强制性规定，均合法有效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。现广厦集团江苏分公司以其名义要求苏州银丽娱乐度假有限公司承担相应的返还责任，广厦建设集团有限责任公司对此予以认可，且苏州银丽娱乐度假有限公司亦无异议，故本院予以准许。《建设工程施工合同》约定，履约保证金待工程竣工验收合格后壹周内，发包人将其付回承包人。《补充协议》约定，银行保函和履约保证金在工程竣工验收合格，取得竣工验收证书后经承包人申请、发包人确认后返还。广厦建设集团有限责任公司依约交纳了200万元的履约保证金，该工程于2010年12月28日通过竣工验收且交付使用，苏州银丽娱乐度假有限公司当时即应意识到该履约保证金应依据约定予以退还，其认为应当根据法院对延误工期的违约金等一案审理终结后才可主张返还履约保证金的抗辩，本院不予采纳。根据苏州银丽娱乐度假有限公司于2011年7月6日出具的回复函，可以证实广厦建设集团有限责任公司至少于该日期前已经向苏州银丽娱乐度假有限公司主张返还200万元的履约保证金。苏州银丽娱乐度假有限公司未按约返还履约保证金，故广厦集团江苏分公司要求苏州银丽娱乐度假有限公司返还履约保证金200万元并承担该款按中国人民银行同期同类贷款基准利率自2011年7月6日起计算至实际给付之日止的利息损失的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。苏州银丽娱乐度假有限公司提出的另有借款给对方且未收取利息，认为双方往来过程不存在资金占用而不应计算利息的辩解，以及认为应当先对尚余工程款开具发票再返还履约保证金的辩解，并无法律依据，本院不予采纳。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条的规定，判决如下：被告苏州银丽娱乐度假有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告广厦建设集团有限责任公司江苏分公司200万元，并支付该款按中国人民银行同期同类贷款基准利率自2011年7月6日起计算至实际给付之日止的利息（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账户；或汇入苏州市相城区人民法院，开户行：建设银行苏州市相城支行营业部，账号：32×××22）。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的的债务利息。本案案件受理费减半收取为人民币13940元，由被告苏州银丽娱乐度假有限公司负担（此款原告已垫付，不再退还，被告于本判决生效之日起十日内直接给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时向该院（开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76，户名：苏州市中级人民法院）预交上诉案件受理费。代理审判员  唐若娴二〇一七年一月二十三日书 记 员  张晓燕