山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）青民五终字第791号上诉人（原审被告）杨松波。委托代理人韩善伟，青岛黄岛天泰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）刘桂芹。上诉人杨松波因与被上诉人刘桂芹生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2014）黄民初字第4010号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，由审判员尤志春担任审判长及主审，与审判员冷杰、审判员孙向东依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原告刘桂芹诉称：2014年3月份，被告在黄岛区铁山街道办事处韩家庄修房子，其干活的工人将石头弄到原告的菜园里。2014年3月16日下午4时，原告到被告家理论，被告将原告推倒后拳打脚踢，致原告受伤。原告受伤后到黄岛区人民医院住院治疗18天，原告的伤经鉴定为轻微伤，要求被告赔偿原告医疗费7288元，护理费3060元，误工费6000元，住院生活补助费540元，营养费1000元，精神损害抚慰金3000元，法医鉴定费200元，交通费600元，以上共计21688元，并承担本案诉讼费。被告杨松波辩称：原告所述与事实不符，被告房屋的西侧是一条道路，原告未经村委会同意及未与被告协商私自在该路上种植蔬菜，影响了被告通行及维修房屋，工人在修房子时不慎将石头掉落在路上，并未给原告造成任何损失。事发当天下午被告听到自家门被砸得咣咣响，发现是原告在用石头砸被告的门，被告上前询问时原告辱骂被告并用拳击打原告，自己摔倒受伤。不同意原告的诉讼请求。原审法院审理查明：原告在被告房屋的西侧种植一块菜园。2014年3月份，被告维修房屋时干活的工人将一些石头弄到了原告的菜园里。2014年3月16日下午4时，原告看到菜园里有石头后很生气，拾起菜园里的石头向被告家的墙上、铁门上扔。被告出来后质问原告为什么把石头向门上扔，原告就质问被告为什么把石头给扔到菜园里，被告让原告找干活的工人，为此双方发生吵骂，被告到菜园里拽着原告的胳膊让原告去捡扔到被告门口的石头，原告不去，被告就用拳头朝原告的前胸和后腰部捣了几拳，并仍然拽着原告的胳膊让原告去捡石头，原告仍不去，后被告将原告拽倒在地，用脚朝原告的后腰和腿上踢了几脚后回家。原告坐在地上哭着骂被告并又拾起石头朝被告的门上扔，被告拿了个铁锹出来对原告说再扔就埋了原告，说完后就回家了。后原告报警。上述事实，有原、被告陈述及铁山派出所在纠纷发生后调查原、被告等询问笔录在案佐证，经当庭质证，可以认定。原告受伤后，到青岛市黄岛区人民医院住院治疗，诊断为：腰部损伤，住院18天，花费医疗费6609.46元，另原告支出救护车及门诊检查费共计678元，以上共计7287.46元。出院医嘱：继续休息治疗1个月。原告提交住院病历、门诊病历、出院记录、门诊收费票据、住院收费票据、出院证等证明自己的主张。被告认为原告的部分用药与本案无关，申请对原告所花费用的合理性进行鉴定。法院委托青岛胶南经济技术开发区医院司法鉴定所对原告用药的合理性进行了鉴定，结论为原告医疗费中有2905.2元与本次外伤治疗无关。被告为此支出鉴定费1000元。被告对该鉴定结论有异议但没有证据推翻该鉴定结论。经铁山派出所委托，青岛市公安局黄岛分局于2014年4月2日作出法医学人体损伤程度鉴定书，结论为：刘桂芹的伤情为轻微伤。原告为此支出法医鉴定费200元。另原告主张：交通费600元，原告二人陪护，每天从住处到医院的费用，每人每天8元，特殊情况还需打车，提交车票53张；鉴定费200元，提交鉴定费票据1张；住院伙食补助费540元，住院18天每天30元；护理费3060元，二人护理，马林存按照工资收入计算，每天110元，马兆霞按照陪护人员的标准每天60元计算，提交陪护证明一份、误工证明一份、户口本复印件1张、身份证复印件1张、劳动合同1份；误工费6000元，误工2个月，每月工资3000元，提交误工证明1份、工资表3张、海瀛农家宴营业执照复印件1张、劳动合同一份；营养费1000元、精神损害抚慰金3000元是根据国家相关的法律规定主张的。被告对原告的上述主张及证据称交通费过高，原告提交的劳动合同不是正规的劳动合同，必须有投保的劳动合同，对误工工资不予认可。原告在法院的笔录陈述内容与其在公安机关的笔录所陈述的以及海瀛农家宴营业执照颁发日与劳动合同的签订日期、工资发放明细相互矛盾，不能自圆其说，有伪造证据的嫌疑，因此不能证明其主张。原告的陈述与工资发放表相互矛盾，原告说三、四月份之前一直在家，但工资表却是全勤。另外在公安机关的笔录原告陈述是在服装厂上班，前后矛盾。海瀛农家宴营业执照的签发日期是2013年9月11日，原告提供的劳动合同的日期是2013年9月9日，按照常规只有营业执照签发以后才能刻公章，而本案中原告提供的劳动合同上的公章比营业执照还早，明显与事实不符，是伪造的。原告提供的临时医嘱单记载3月18日至3月23日、3月23日到4月3日原告没有进行任何治疗记录即出院，原告挂床，没有住院，挂床期间的相应损失不应当计算在内。原告否认挂床，被告对自己的主张未提交证据证实。原告对被告主张营业执照的签发日期与原告提供的劳动合同的日期不一致、按照常规只有营业执照签发以后才能刻公章的说法称原告提供的证据证明原告与海瀛农家宴存在事实劳动关系。原审法院认为，原告看到菜园里有石头后，拾起菜园里的石头向被告的墙上及铁门上扔石头引起纠纷，处理方式不当，对纠纷的引起应承担一定责任。被告发现原告朝其家门扔石头后，从家中出来向原告质问，过程中发生吵骂继而被告上前殴打原告将原告致伤，对因伤给原告造成的损失被告应承担主要责任。结合本案案情，以原、被告承担3：7责任为宜。关于原告刘桂芹的损失，应结合原告提供的证据，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定予以确认。原告的医疗费经鉴定2905.2元与本次外伤治疗无关，应予以扣除，即医疗费法院确认4382.26元。虽被告主张原告提供的临时医嘱单记载3月18日至3月23日、3月23日到4月3日原告没有进行任何治疗记录即出院，相应损失应扣除，但原告提交的长期医嘱单中记载3月16日始至4月3日止、3月24日始至4月3日止均有输液记录，故被告的该主张证据不足，法院不予采信。原告主张的住院伙食补助费每天应为20元，即认定360元（18天×20元／天），法医鉴定费200元符合法律规定，法院予以支持。对于护理费，原告已提交需二人护理的证明，法院予以采纳，但原告提交的护理人员马林存的误工证明及劳动合同、工资证明等存在营业执照签发日期与盖有公章的劳动合同的日期矛盾之处，故对马林存的误工亦按每天60元计算，即护理费为2160元（18天×60元／天×2人），过高部分法院不予支持。同样原告主张的误工费亦存在营业执照的签发日期与盖有公章的劳动合同的日期矛盾之处，因原告系农村户口，故其误工损失按上年度青岛市农村居民年人均可支配收入15731元、结合其误工天数计算为2069元【（住院18天＋休息30天）×15731元÷365天】，过高部分法院不予支持。对原告主张的交通费600元，结合其住院时间法院酌定360元。原告主张的营养费1000元、精神损害抚慰金3000元无法律依据，法院不予支持。综上原告的损失为9531.26元，由被告按70%赔偿为6672元。为鉴定原告住院用药的合理性而支出的鉴定费1000元，应由原告承担400元，被告承担600元。被告已预交1000元，原告应付给被告400元。综上，被告还应付给原告6272元（6672-400）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决：一、被告杨松波于本判决生效之日起十日内付给原告刘桂芹赔偿款6272元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告刘桂芹的其他诉讼请求。本案案件受理费342元，由原告刘桂芹负担292元，被告杨松波负担50元。因原告已向本院预交，被告杨松波于本判决生效之日起十日内付给原告刘桂芹50元。一审宣判后，原审被告杨松波不服，向本院提起上诉。上诉人杨松波上诉称：一、原审判决对上诉人和被上诉人的责任比例划分不当；二、经鉴定被上诉人医疗费中有2905.20元与本次外伤治疗无关，故被上诉人的误工时间和护理天数亦应予扣减。三、被上诉人的伤情仅需一人护理，原审判决支持二人护理错误。请求二审依法改判。被上诉人刘桂芹二审答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。经审理查明，原审判决查明的事实属实，本院予以确认。二审期间，上诉人没有提交新的证据。本案经本院调解，双方未能达成一致意见。本院认为，本案系生命权、健康权、身体权纠纷。根据上诉人的上诉与被上诉人的答辩，本案二审争议的焦点是：一、原审判决责任比例划分是否适当；二、被上诉人的误工时间和护理天数是否应予扣减；三、原审判决支持二人护理费用是否适当。关于焦点一，本院认为，被上诉人在发现为上诉人维修房屋的工人将一些石头弄到其菜园后，未采取妥当方式解决纠纷，而是拾起石头向上诉人的墙上及铁门上扔击，对引发本案负有过错；上诉人在被上诉人朝其家门扔石头后，与被上诉人吵骂，后殴打被上诉人致其受伤，亦有过错。其中上诉人殴打被上诉人致其受伤应承担本案主要责任。原审判决综合本案案情，判令上诉人承担70%责任、被上诉人承担30%责任适当，本院予以支持。关于焦点二，本院认为，与本案外伤治疗无关的医疗费2905.20元原审判决已予扣除，上诉人主张据此扣减被上诉人的误工时间和护理天数，于法无据，本院不予支持。关于焦点三，本院认为，青岛市黄岛区人民医院的医嘱载明被上诉人需要二人陪护，原审判决支持二人的护理费用并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律适当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费342元，由上诉人杨松波承担。本判决为终审判决。审判长  尤志春审判员  冷 杰审判员  孙向东二〇一五年六月十日书记员  张 拓书记员  李 勇