甘肃省庆阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）庆中刑终字第103号原公诉机关甘肃省庆城县人民检察院。上诉人（原审被告人）赵兴宏。2014年1月23日因犯赌博罪被庆城县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金10000元。2014年10月15日因涉嫌犯盗窃罪投案，同日被刑事拘留，11月14日被逮捕，现羁押于庆城县看守所。原审被告人王富富，曾用名王彦荣。2014年10月8日因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，11月14日被逮捕，现羁押于庆城县看守所。原审被告人李小兵。2014年3月24日因涉嫌犯盗窃罪被取保候审，同年6月7日因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，7月10日被逮捕，现羁押于庆城县看守所。甘肃省庆城县人民法院审理甘肃省庆城县人民检察院指控原审被告人王富富、李小兵、赵兴宏犯抢劫、盗窃罪一案，于2015年3月13日作出（2015）庆城刑初字第43号刑事判决，原审被告人赵兴宏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了公开开庭审理。庆阳市人民检察院指派代理检察员张婷出庭履行职务，上诉人赵兴宏及原审被告人王富富、李小兵均到庭参加诉讼，现已审理终结。原审认定：（一）被告人李小兵盗窃犯罪事实2013年6月份，被告人李小兵在环县山城乡输油站打工时发现输油站院内有一台未使用的变压器，同年12月份的一天，李小兵将这一消息告诉了李迎学并提议共同盗窃，李迎学同意并将此想法告知王有红。2013年12月份的一天，王有红联络朱龙、李栓红与李小兵、李迎学汇合（均己判刑），由朱龙驾驶其父所有的甘MA88**灰色荣威小轿车在山城派出所门口放哨，王有红驾驶双城村农民李涛涛的甘MH05**白色庆铃牌皮卡车载李小兵、李迎学、李拴红进入输油站内，李小兵在旁边负责放哨，王有红、李迎学、李拴红用随身携带的工具卸开变压器，盗取变压器铜芯三个，价值9030元。后四人将铜芯用麻绳捆好后抬出院墙装上皮卡车驶往山城街道与朱龙会和。第二天，王有红和朱龙将盗窃的变压器铜芯卖给环县曲子镇李海涛经营的废旧收购点，获赃款3100元。李小兵分得赃款350元。（二）被告人王富富、李小兵抢劫、被告人赵兴宏盗窃犯罪事实。2014年2月下旬的一天，被告人王富富、李小兵闲聊中，李小兵提出采炼对面塬上有一口井油很好，王富富说，那天闲了上去看一下。几天之后，王富富驾车载李小兵来到庆城县翟家河乡共和村贺家山自然村境内一崾岘处，王富富指使李小兵到镇140井场和看井工协商“买油”遭到拒绝。二人便商定由王富富找一辆大车准备在该井场“弄”油。王富富遂给被告人赵兴宏打电话称其在采炼附近一井场联系了几吨原油，每吨2000元，让赵兴宏为其联系拉油车辆，赵兴宏同意，遂将此事电话告知周宏（外逃），并称每吨原油2300元，问周宏是否收购，周宏同意。2014年3月4日17时许，王富富驾车来到李小兵在井下的租住房，提出晚上继续到140井场联系“弄油”，如果工人不同意就把工人绑了拉走，由李小兵看管，自己叫人到井场装油，李小兵同意。后王富富电话通知赵兴宏晚上准备“弄事”（赵理解为偷油），并让联系的拉油车辆到董家滩保险公司路口等候，赵兴宏遂通知了周宏。王富富将李小兵租住房的二根钢管放在车上，载李小兵到马岭镇董家滩街道原保险公司门前，让李小兵在范广明经营的五金建材门市部购买棉布绳约一米。20时许，二人驾车再次来到翟家河乡共和村贺家山自然村的崾岘处，王富富让李小兵到镇140井场与驻井工联系“买油”的事情，如果不行就给自己打电话。李小兵到镇140井场驻井房内与郭某某联系买油之事，郭未同意。十分钟左右，王富富得知情况便驾车来到井场，手持钢管进入驻井房内，用钢管指着郭贵忠喊道“我们装几袋袋油，你好好的”。郭某某说“只要你不打我，干啥都行”，王富富遂让郭某某上在自己的车内，并将郭某某的手机关机后装在自己衣兜，后接给坐在后排的李小兵一根钢管让李将郭某某看住，驾车将郭某某拉到庆城县马岭镇琵琶寨村安塬自然村安沟口向西158米山脚处，用购买的绳子将郭某某双手绑住，并指使李小兵持钢管看管郭某某，自己驾车返回到董家滩街道保险公司跟前让事先驾车在此等待的赵兴宏在路口放哨，其坐周宏驾驶的拉油车来到镇140井场，周宏打开井场储油罐阀门向装在农用车上的油罐放油，半小时左右，油罐装满，后二人驾车离开井场到董家滩街道，周宏按装油约6吨，每吨2300元的价格给赵兴宏付现金13500元。王富富驾驶其越野车返回到控制郭某某的现场，取出郭某某手机卡折断后将手机归还郭某某，并解开捆绑郭某某双手的绳子让其自行回到井场，郭某某称天黑害怕，王富富和李小兵驾车将郭某某送至安塬半山坡绑住其双手后离开。王富富将李小兵送回其租住房后，后在钻二街道找到赵兴宏，赵兴宏按5吨每吨2000元给付王富富现金10000元。第二天，王富富称当晚只装油1吨多，给李小兵分赃款1000元。此次实际抢装原油6.89吨，价值32052.28元。原审法院认为，被告人王富富、李小兵以非法占有为目的，采用暴力胁迫的手段，抢劫国家财物，数额较大，其行为均已触犯刑律构成抢劫罪；被告人李小兵、赵兴宏以非法占有为目的，分别伙同他人盗窃国家财物，数额较大，其行为触犯刑律，构成盗窃罪；公诉机关对被告人王富富、李小兵、赵兴宏的犯罪指控，事实清楚，证据确实充分，应予支持。但被告人赵兴宏以盗窃的犯意事前与被告人王富富有通谋，事中担任放哨的角色，事后有分赃。故被告人赵兴宏的行为构成盗窃罪，而不是掩饰、隐瞒犯罪所得罪。在抢劫共同犯罪中，被告人王富富起主要作用，是主犯，被告人李小兵起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人李小兵一人犯数罪，应数罪并罚。被告人王富富、李小兵当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人赵兴宏在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，将前罪和后罪所判处的刑罚数罪并罚。在共同犯罪中，被告人赵兴宏起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人赵兴宏犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二十五条一款、第二十六条、第二十七条、第六十九条、第七十七条一款、第六十七条一款之规定，判决：一、撤销庆城县人民法院（2014）庆城刑初字第38号刑事判决书对被告人赵兴宏以赌博罪判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金10000元的缓刑部分；二、被告人王富富犯抢劫罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金10000元；被告人李小兵犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月、并处罚金5000元，犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金10000元；被告人赵兴宏犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元；与庆城县人民法院（2014）庆城刑初字第38号刑事判决书对其以赌博罪判处有期徒刑六个月，并处罚金10000元合并，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金15000元（已缴纳10000元）。原审被告人赵兴宏上诉请求从轻改判，理由：1、其未参与抢劫案的策划，也不知道王富富等人盗窃原油，原审认定其“放哨”与事实不符，其只是帮助销赃，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，原审认定其构成盗窃罪不符合事实。2、其能如实向公安机关交代罪行，有自首情节，原审对其量刑较重。经审理查明，原审认定被告人王富富、李小兵以非法占有为目的，采用暴力胁迫的手段，当场抢劫国家财物，数额较大；被告人李小兵、赵兴宏以非法占有为目的，分别伙同他人盗窃国家财物，数额较大的犯罪事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：（一）原审被告人李小兵盗窃犯罪事实的证据：甘肃省环县人民法院（2014）环刑初字第249号刑事判决书、被告人李小兵的供述、同案犯王有红、李迎学、李栓红、朱龙相供述、证人李含涛、李涛涛、杨庆宁的证言。涉案财物价格鉴定意见书（二）上诉人赵兴宏盗窃及原审被告人王富富、李小兵抢劫犯罪事实的证据：1、报案材料、接受刑事案件登记表，证实案件的来源。2、现场勘验检查工作记录、现场勘查及现场指认照片，证实案发现场概况。3、同案犯辨认笔录，证实经被告人李小兵对同案犯王富富照片进行混杂辨认，确定参与作案人。4、长庆采油二厂岭北作业区油井看护日生产综合记录、原油含水、价格证明，证实被抢原油的数量及价值。5、庆城县人民法院（2014）庆城刑初字第38号刑事判决书，缓刑执行通知书，证实被告人赵兴宏曾因犯赌博罪于2014年1月23日被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，缓刑考验期至2015年3月2日。6、户籍证明，证明本案各被告人的身份信息情况7、被害人郭某某陈述，证实2014年3月4日20时许，其驻井时被两名不法分子捆绑、控制后转移地点，抢装原油的事实经过。8、证人吴某证言，证实各被告人抢油后将被控制的看井工郭贵忠放行返回的情况。9、证人刘某证言，证实被告人控制看井工郭贵忠后抢劫原油的事实。10、范某某证言证实，李小兵为抢劫原油事先在其门市部购买作案用的棉布绳的事实。11、被告人王富富、李小兵、赵兴宏供述，与上述事实印证一致。上述证据，客观真实，来源合法，与本案有关联性，本院审查属实，予以确认。本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人赵兴宏提出关于其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪而非盗窃的上诉意见，经审查，其同案被告人王富富供述，在其与被告人李小兵商议盗、抢原油之后，其电话联系上诉人赵兴宏，告知其与看井工协商好，要在井场装油，让赵兴宏联系拉油车辆，赵兴宏表示同意。案发当天下午，被告人王富富又电话告知上诉人赵兴宏，晚上要“弄事”，让赵兴宏准备好拉油车辆。上诉人赵兴宏按照被告人王富富的安排，联系了拉油车辆，并开到通往井场的董家滩路口交予王富富，自己留在此处放哨。被告人王富富供述与上诉人赵兴宏在侦查阶段以及一审庭审中的供述印证一致。而且上诉人赵兴宏供述，当王富富告知其在井场联系了几吨原油，让其联系拉油车辆时，其内已心确认王富富等人要在井场盗窃原油。以上供述足以证明上诉人赵兴宏明知其同案犯盗窃原油而积极联系拉油车辆，参与犯罪。即上诉人赵兴宏在主观上具有非法占有的目的，客观上参与了他人的活动，系事前同谋的共同犯罪。其行为符合盗窃罪的构成要件。上诉人赵兴宏以上上诉意见与审理查明不符，不予支持。关于其能如实供述犯罪事实，有自首情节，应从轻处罚的上诉意见，原审判决已作认定，并在适用规范化量刑程序裁量刑罚时作为从轻量刑情节最大幅度予以减少调节基准刑，原审量刑并无不当。故其上诉意见均与审理查明事实不符，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 齐 晖审判员 于 航审判员 杨维荣二〇一五年六月十五日书记员 田聿春附：相关法律规定《中华人民共和国刑法》第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：（一）入户抢劫的；（二）在公共交通工具上抢劫的；（三）抢劫银行或者其他金融机构的；（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；（五）抢劫致人重伤、死亡的；（六）冒充军警人员抢劫的；（七）持枪抢劫的；（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。……