山东省日照市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）日刑终字第61号原公诉机关山东省日照市东港区人民检察院。上诉人（原审被告人）马某某，男。法定代理人马成，男。系被告人马某某之父。法定代理人刘昌凤，女。系被告人马某某之母。山东省日照市东港区人民法院审理山东省日照市东港区人民检察院指控原审被告人马某某犯贩卖毒品罪一案，于二○一五年三月二十六日作出（2015）东刑少初字第3号刑事判决。原审被告人马某某不服，提出上诉。本院于二○一五年四月二十二日立案，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1、2014年8月底的一天，被告人马某某帮陈某某（另案处理）贩卖冰毒，以人民币300元的价格卖给赵某某冰毒0.3克。上述事实有下列证据证实：（1）证人赵某某的证言，证实其知道‘小胖’（即陈某某）贩毒之后，就留下了他的联系电话18****＊8123、18****＊8182，大约在七月中下旬的一天中午，其打电话问小胖买300元钱的冰毒自己吸，小胖就让其到汽车站等着，不一会就来了一辆三轮车，车上下来一个年龄在十七八岁的男青年，他打了自己的手机号码，其还没接起来，他就挂了，接着他就从三轮车上下来，给其一小塑料包冰毒，看样子有0.3克左右。当时其把300元钱给了他，这些冰毒其拿回家自己吸食了。随后其就把那个送冰毒的青年的电话号码存在自己的手机上了152＊＊＊＊****（系被告人马某某的手机号码）。（2）被告人马某某供述，是陈某某联系好了，让其到脉动年华附近的一个房角的地上的一个烟盒，里面是300元钱的有0.6克左右冰毒，其拿上冰毒就搭三轮车去了日照长途汽车站，陈某某给了那人的手机号码，其就打电话联系上了他，并把冰毒给了他，他给了自己300元钱。然后其就将300元钱打到了陈某某的建设银行卡上，该供述证实了被告人马某某于2014年第一次卖给赵某某冰毒的事实。2、2014年8月底或9月初的一天，被告人马某某帮陈某某贩卖冰毒，以人民币400元的价格卖给张某某冰毒0.5克，张某某给马某某人民币440元。3、2014年9月14日晚，被告人马某某以人民币500元的价格卖给张某某冰毒0.8克，张某某给马某某人民币550元。上述两起事实有下列证据证实：（1）证人证言证人张某某的证言，证实于2014年5月20左右，其和沈某某在太阳海岸合租房子。大约在半个月前，其用手机号（157＊＊＊＊****）联系那个卖冰毒的，是个男的接的电话，其让他送四百元钱的冰毒，还跟他说没有吸食毒品的工具，他说给捎一套，到了晚上八九点，那个男的给送到太阳海岸楼下，其与沈某某一起下楼取得冰毒和吸食冰毒的工具，其记得是给他440元钱，这些冰毒被其和沈某某在租住的房间吸食了。第二次是9月中旬，晚上十二点左右其给他打的电话，还是那个青年送的，这次其要了500元钱的冰毒，连打车费一共给他550元钱，这些冰毒被其和沈某某在租住的房间吸食了，这次吸食的冰毒质量不好，我还问他是怎么回事。证人沈某某的证言，证实其和张某某合伙在东港区太阳海岸小区租了一间房子，并听别人说吸毒能减肥，其和张某某就想试试，9月初的一天，张某某对其说在酒吧认识一个小男孩卖冰毒，二人就想从这个小男孩那里买冰毒溜，第一次是晚上10点多钟，张某某给卖冰毒的小男孩打电话说买一包冰毒，再带套吸毒工具，这小男孩说一包400元钱，张某某说可以，让小男孩送到租住的太阳海岸小区门口，二人一块下了楼，在小区门口见到那小男孩，这小男孩给张某某一包冰毒，一套用矿泉水瓶做的吸毒工具，并说冰毒400元钱的、工具不是要了10元就是20元钱，打车费要了20元，共给他440元，买回后的冰毒两人分二次溜了。9月14日，其与张某某就想再买点冰溜，晚上10点多钟，张某某发短信联系小男孩买500元钱的冰毒，顺便买瓶脉动饮料，让他送到上次的地方，过了不长时间小男孩打电话说到了，张某某自己下去拿的冰毒，回来说给了小男孩550元钱，打的费和饮料费给了50元钱，冰毒二人当晚溜了一些，第二天晚上把冰毒溜完了，这次买的冰毒不如上次的好。（2）手机通话记录及短信内容日照市公安局东港分局出具的马某某手机通话记录及短信内容，证实被告人马某某的手机（号码为152＊＊＊＊****）于2014年9月13日至15日集中多次与号码150＊＊＊＊****（朝吧老四的手机号码）通话，与157＊＊＊＊****（证人张某某的手机号码）通话及短信联系。该证据与被告人马某某的供述及证人张某某的证言相互印证，足以认定被告人马某某从朝吧老四那拿毒品贩卖给张某某的事实。（3）辨认笔录五份日照市公安局东港分局出具的辨认笔录，证实了被告人马某某与证人赵某某、张某某辨认的结果，及被告人马某某、证人赵某某对陈某某（另案处理）的辨认情况。（4）被告人马某某的供述被告人马某某供述，其帮一个居住在君临天下西边的一个叫什么海岸的女人买过两次冰毒，是从一个外号叫‘朝吧老四’男人手里买的，其找他买过两次，第一次是在9月初一天，其打电话找‘朝吧老四’买了400元钱的，大约有0.6克左右的冰毒，其问那个女的要了420元钱，那20元钱算车费了，没挣她钱。第二次是在9月14日晚上十一点多，那个女的又找其帮忙买点，其找‘朝吧老四’买了500元钱的，买了大约0.8克左右的冰毒，其向那个女的要了550元钱，除了打车费，其挣了十元钱。这两次交易地点都在山后村北边。被告人马某某还供述，在2014年8月底的晚上，陈某某打电话问其在哪，其说在石臼，然后他就让其找‘朝吧老四’拿400元钱的冰毒送给一个女的，他给了自己约有0.5克左右的冰毒，那女的给其打电话说她们在君临天下太阳海岸，其就去将冰毒送去了，她们给了自己420元钱，包括20元钱的打车费”。本案事实还有综合证据如下：受案登记表、抓获经过、吸毒现场检测报告书、吸毒成瘾认定意见书、手机短信照片、扣押物品清单及照片、户籍证明、被告人马某某的行政处罚决定书三份、山东省日照市东港区人民法院（2014）东刑少初字第10号刑事判决书一份，上述证据证实了被告人马某某的身份、前科及涉及本案的有关事实情况。原审法院根据《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件的若干规定》的规定，对马某某进行了法庭教育，了解到被告人马某某系家里独子，父母比较溺爱，其自幼上学，上初一时退学在家，期间结识了一些不良青年，基于好奇开始吸毒，父母多次管教并帮助其转学，亦未能帮助其转变，初中辍学后转入日照市广播电视大学上学，经常逃课，因长期与社会不良青年接触且吸毒成瘾，从而走上了违法犯罪的道路。通过本次判决，希望被告人马某某能够深刻反省自己并认真悔过，真正远离犯罪，回归正途。原审法院认为：被告人马某某多次贩卖毒品，侵犯了国家对毒品的管理制度，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人马某某多次贩卖毒品，根据《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定可以认定为《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定的“情节严重”，应判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人马某某以免费吸食毒品和赚取额外利益为目的，帮助陈某某（另案处理）送冰毒给买毒人，并收取钱款，起到了贩卖毒品的主要作用，不宜认定为从犯；被告人马某某因吸毒被抓获归案，对其讯问前侦查机关已掌握其贩卖毒品的犯罪事实，归案后被告人马某某自愿认罪，如实供述部分犯罪事实的行为不构成自首，系坦白，依法对其认罪的部分犯罪可以从轻处罚；被告人马某某作案时未满十八周岁，系未成年人犯罪，依法应当减轻处罚。被告人马某某有前科劣迹，酌情从重处罚。被告人马某某因犯盗窃罪于2014年10月15日被日照市东港区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币三万元，其判决宣告后，刑罚执行完毕前，还有在判决宣告以前的其他罪没有判决，应当数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第十七条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，以被告人马某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元，与盗窃罪数罪并罚，决定执行有期徒刑二年零三个月，并处罚金人民币四万元。一审宣判后，原审被告人马某某不服，提出上诉称，原审判决认定第二起事实不成立；其为未成年，量刑过重。经二审审理查明的事实与和证据与一审相同。本院认为：上诉人马某某多次贩卖毒品，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。原判定性准确。关于上诉人马某某提出“原审判决认定第二起事实不成立”的上诉理由，经查，上诉人马某某对第二起事实作过有罪供述，且有证人张某某、沈某某的证言、马某某与张某某通话记录及短信内容等证据相互印证，能够证实上诉人马某某参与第二起事实，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人马某某提出“其系未成年，原审判决量刑过重”的上诉理由，经查，上诉人马某某多次贩卖冰毒，属于“情节严重”，应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金，鉴于上诉人马某某作案时未满十八周岁，系未成年人，原审判决已对其减轻处罚，且量刑适当，本院不再予以调整。综上，原审判决认定事实和适用法律均正确，量刑适当，但上诉人盗窃犯罪刑期已经执行完毕，数罪并罚不适当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第十七条第一款、第三款、第六十七条第三款和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项，判决如下：上诉人马某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月23日起至2016年9月22日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）本判决为终审判决。审 判 长  刘 娟审 判 员  胡凤霞代理审判员  赵艳霞二〇一五年六月八日书 记 员  佟楠楠