四川省达州市达川区人民法院民 事 判 决 书（2015）达达民初字第1404号原告肖章平，男，汉族，生于1973年7月24日，住达州市通川区。委托代理人周敏，女，生于1974年10月14日，住达州市通川区，系原告妻子。委托代理人谭中华，四川法尊律师事务所律师。被告达县同天运业有限公司，住所地：达川区南外金丝街丝绸公司综合楼3-2-2-3号。组织机构代码：78474151-9。法定代表人刘勇，系公司总经理。委托代理人黎大文，系公司职工。委托代理人何明龙，四川博立信律师事务所律师。原告肖章平诉被告达县同天运业有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年5月5日立案受理后，依法由审判员何琼担任审判长，与代理审判员唐天成，人民陪审员余月琴组成合议庭，于2015年5月29日公开开庭进行了审理。原告肖章平的委托代理人周敏、谭中华，被告达县同天运业有限公司（以下简称达县同天运业）的委托代理人黎大文、何明龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告肖章平诉称：2013年8月4日，原告驾驶被告的川S62＊**东风天龙大货车赴贵州思南县思塘镇杭瑞高速公路水滩铁桥准备装运正在拆卸的塔吊时，被拆卸下来的塔吊附墙拉杆砸伤右下肢，立即被送往思南县人民医院住院治疗35天，受伤处被诊断为右内外踝骨折、右侧小腿软组织挫裂伤和右侧大腿软组织擦伤。原告于2014年9月2日至9月10日期间到达州市通川区中医院为取出内固定住院治疗。在养伤期间，原告提起了侵权之诉，成都市龙泉驿区人民法院确认原告损失98546.7元；原告自己承担20%（责任比例）的损失，深圳市海邻机械设备有限公司成都分公司（以下简称“海邻”）、中铁二局股份有限公司（以下简称“中铁二局”）分别承担50%、30%责任。经法院调解，原告对海邻、中铁二局在其责任比例范围内让步，二者实际分别只赔偿31511元、21564元。后原告的伤被认定为工伤，鉴定为八级伤残。原告应享受以下工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金4500元／月×11月=49500元；2、一次性工伤医疗补助金2686.75元／月×8月=21494元；3、一次性伤残就业补助金2686.75元／月×18月=48361.5元；4、停工留薪期间待遇4500元／月×12月=54000元；5、住院期间护理费80元／天×44天=3520元；6、住院期间伙食补助费30元／天×44天=1320元；7、交通费2100元；8、医疗费25899.3元；9、检查及鉴定费1660.5元；10、住宿费2100元；11、营养费700元；以上总计210655.3元，扣减在侵权之诉中海邻、中铁二局应承担的80%责任比例对应额98546.7×80%=78837.36元，被告还应当向原告支付工伤保险待遇131817.94元。另被告还应向我支付经济补偿金13500元。请求法院判决：一、解除原、被告之间的劳动合同关系；二、被告向原告支付工伤保险待遇总额145317.94元；三、诉讼费由被告承担。被告达县同天运业辩称：一、原告的主体资格不适，本案诉讼中的原告与工伤认定书中的肖章平从身份证上看不系同一人；二、本案中有两个伤残鉴定等级，一个系达州金证司法鉴定中心鉴定的玖级伤残，一个系达州市劳动能力鉴定委员会鉴定的八级伤残，要求对原告的八伤残等级申请重新鉴定；三、原告向第三方主张权利的侵权之诉是达成的调解协议，无相应判决确认原告应获赔偿金额，扣减7万余元，是否有相应依据；四、原告请求的经济补偿金不属工伤保险待遇的范畴；五、原告主张的停工留薪期过长，应按住院天数计算。六、原告与我公司无劳动关系，原告系伍昌平雇佣的，我公司不存在给原告工伤补偿。原告肖章平为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：1、原告身份证复印件、达州市公安局通川分局磐石派出所的证明，被告公司登记资料，证实原、被告的身份；2达市人社（2014）272号工伤认定书、劳动能力鉴定表，证实原告的伤被认定为工伤并被达州市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残；3、思南县人民医院病历，证实原告在思南县人民医院住院治疗36天的事实；4、成都市龙泉驿人民法院开庭笔录、（2013）龙泉民初字第3274号民事调解书，证实原告在侵权之诉中承担20%的责任，侵权方承担80%金额为78837.36元；5、达州市通川中医院病历及住院费用票据，证实原告因取内固定在医院住院8天和用去的医疗费8137元；6、达州陆军医院的门诊医疗票据、劳动能力鉴定费的票据，证实原告因进行劳动能力鉴定所用去的检查费和鉴定费；7、达川劳人仲案（2015）23号仲裁裁决书，送达回证，证实原告的工伤保险待遇已经达川区劳动仲裁委员会仲裁并已送达双方当事人。被告达县同天运业有限公司对原告的证据的质证意见为：1、原告提供的达州市公安局通川分局磐石派出所的证明的真实性无异议，但该派出所的证明目的有异议，不能与身份证法相违背；2、工伤认定的事实与客观事实不符，达州市劳动能力鉴定委员会的鉴定我公司申请重新鉴定；3、成都市龙泉驿人民法院开庭笔录、（2013）龙泉民初字第3274号民事调解书真实性无异议，但费用的确认不是经法院判决确认的；4、后续费用应先由第三方赔偿后再向我方主张。经审理查明：2013年8月4日，原告驾驶被告的川S62＊**东风天龙大货车赴贵州思南县思塘镇杭瑞高速公路水滩铁桥准备装运正在拆卸的塔吊时，被拆卸下来的塔吊附墙拉杆砸伤右下肢，被送往思南县人民医院住院治疗35天（2013年年8月4日至2013年9月9日），用去医疗费17762元，2014年9月2日至9月10日，原告在达州市通川区中医院为取出内固定住院治疗9天，用去医疗费8137.30元。2013年10月31日，原告向成都市龙泉驿人民法院提出了侵权之诉，庭审中该法院对原告的赔偿项目进行了核算，原告应获得的赔偿总额为98546.7元，按照原告承担20%，侵权方承担80%计算，确认原告承担19709.34元，侵权方承担78837.36元。审理中法院主持双方调解，并达成了调解协议，原告自己放弃了该由侵权方承担的部分赔偿款，侵权方实际赔偿了原告53075元。2014年5月22日，原告经达市人社（2014）272号工伤认定书认定为工伤，该工伤认定书送达给原、被告后，双方均未在规定的期限内向四川省人力资源和社会保障厅或达州市人民政府申请行政复议，亦未向人民法院提起行政诉讼。2014年10月20日，原告经达州市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，该鉴定表向双方送达后，均未提出异议。2015年4月20日达州市达川区劳动人事争议仲裁委员会作出了达川劳人仲案（2015）23号仲裁裁决书，裁决原告享有工伤保险待遇共计146109.55元，减去原告应获得的侵权赔偿费98546.7元，下剩47562.85元由被告达县同天运业有限公司支付给原告。原告在收到该裁决书后不服，诉讼来院要求判决其应享有的工伤保险待遇为145317.94元（包括经济补偿金13500元），解除与被告的劳动合同关系。同时查明：一、2015年3月11日，达州市公安局通川分局磐石派出所出具证明证实，2015年3月3日肖章平向该所提出注销在该乡落户的户籍登记申请，该所经调查核实后已于2015年3月11日注销了肖章平的户籍登记，现肖章平的个人信息为：生于1973年7月24日，住达州市通川区罗江镇密林村＊组＊＊＊号。被告未给原告购买工伤保险，2012年达州市职工月平均工资为2682.75元／月。二、原告自诉受伤住院期间产生的交通费2100元、住宿费2100元。上述事实，有原告向法庭出示的赔偿协议、成都市龙泉驿区人民法院开庭笔录、（2013）龙泉民初字第3274号民事调解书、派出所证明、住院病历、票据、达州市人力资源和社会保障局工伤认定书、达州市劳动能力鉴定表、达州市达川区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书等在卷佐证，经庭审质证后，应当作为本案认定案件事实的证据。本院认为：原告肖章平的身份已经公安机关核实并出具了证明，故被告辩称原告肖章平与工伤认定书认定的肖章平不系同一人的理由不成立，本院不予采纳。原告系为被告工作，在工作时间和工作场所内因工作原因受到伤害，双方虽没有签订书面劳动合同，但存在事实劳动关系，原告经达州市劳动和社会保障局依法认定为工伤后，被告虽对此有异议，但未在法定期限内主张自己的权利，故被告辩称原告与其不存在劳动关系，不应当享受有关工伤待遇的理由不成立，本院不予采纳，原告应当按照工伤保险条例规定享受工伤保险待遇。本次庭审中，原告肖章平明确要求解除劳动合同，被告未提出异议，本院对此予以确认。原告经达州市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，被告虽对该鉴定结论有异议，但在收到该鉴定表后亦未在法定期限内主张权利，故在庭审质证时要求对该鉴定结论进行重新鉴定的理由不成立，本院不予采纳，原告在达州市劳动能力鉴定委员会鉴定的八级伤残，本院应予认定。原告虽在侵权之诉中承担了20%的责任，但在工伤保险待遇中不应当承担责任，故原告主张工伤保险待遇的费用不应当扣减原告在侵权之诉中承担20%的费用理由成立，本院予以支持，但原告要求用人单位支付营养费700元及经济补偿金13500元与工伤保险条例规定不符，故其请求本院不予支持。经本院核实，原告肖章平应当享受的各项工伤保险待遇如下：1、一次性伤残补助金，原告自诉月工资是4500元／月未提供证据证实，其主张本院不予支持，依照《工伤保险条例》第三十七条第二款“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金标准为：……八级伤残为11个月的本人工资”的规定，达州市达川区劳动人事争议仲裁委员会仲裁被告的工资标准，按照2012年达州市职工的月平均工资2686.75元计算并无不当，故原告的一次性伤残补助金应为29554.25元（2686.75元／月×11月）；2、一次性医疗补助金为21494元（2686.75元／月×8月）；3、一次性伤残就业补助金应为48361.5元（2686.75元／月×18月）；4、停工留薪待遇，被告要求按照原告的住院天数计算停工留薪期不符合规定，应结合原告住院情况、出院医嘱、后续治疗情况和劳动能力鉴定委员会给原告的定残时间而定，故原告主张的停工留薪待遇12个月并无不当，原告的停工留薪期待遇应为32241元（2686.75元／月×12月）；5、原告住院期间护理费主张3520元（80元／天×44天），符合法律规定，本院予以支持；6、住院伙食补助费，原告按照仲裁委员会的仲裁认定主张1320元（30元／天×44天）过高，应为880元（20元／天×44天）；7、交通、住宿费，按照原告在贵州思南县住院和达州市通川区中医院住院的实际情况认定原告的交通费1500元、住宿费2100元；8、医疗费，原告主张为25899.3元（17762元＋8137.3元），被告无异议，本院予以确认；9、鉴定及检查费，原告要求其在侵权赔偿中的举证鉴定费纳入在工伤保险待遇中获赔无法律明文规定，本院不予计算，其在工伤保险待遇中主张的鉴定和鉴定检查费应为660元（300元＋360元）。综上，原告肖章平的工伤保险待遇项目和标准确认如下：1、一次性伤残补助金29554.25元；2、一次性伤残就业补助金48361.5元；3、一次性工伤医疗补助金21494元；4、停工留薪期待遇32241元；5、住院期间伙食补助费880元；6、住院期间护理费3520元；7、医疗费25899.3元；8、交通费1500元；9、住宿费2100元；10、鉴定及鉴定检查费660元，共计166210.05元，原告因在工作中受到第三方侵害并就侵权主张了赔偿，现原告向用人单位主张工伤赔偿，根据相关规定，受害人受到侵权后，其可以主张损失的赔偿总金额应以实际损失为限，当工伤与侵权相竞合时，受害人既可以就高就其中一项主张权利，也可以就一项较低的赔偿额度进行主张后，再就与赔偿较高的差额另行主张权利。本案中原告主张的侵权第三方给付的赔偿费用为78837.36元（98546.7元－19709.34元），其主张的工伤保险待遇金额为166210.05元，按照侵权赔偿和工伤保险待遇的差额为87372.69元，原告主张工伤保险待遇与侵权赔偿的差额，既符合《四川省人民政府关于＜工伤保险条例＞的实施意见》（川府发（2003）42号）第十条规定，“职工在工作中肇事意外伤害，如第三方责任赔偿的相关待遇低于工伤保险待遇的，应由用人单位或社会经办机构补足工伤保险待遇”，也未超过工伤保险待遇的赔偿总额，因此用人单位应当赔偿原告工伤保险待遇87372.69元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十七条之规定，判决如下：一、解除原告肖章平与被告达县同天运业有限公司的劳动关系；二、由被告达县同天运业有限公司在本判决发生法律效力之日起15日内支付原告肖章平87372.69元；三、驳回原告肖章平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由被告达县同天运业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。审 判 长  何 琼代理审判员  唐天成人民陪审员  余月琴二〇一五年六月十九日书 记 员  黎 晓