湖南省汨罗市人民法院刑 事 判 决 书(2016)湘0681刑初251号被告人徐韶华，男，1965年12月22日出生,住湖南省汨罗市。2014年5月30日，因犯开设赌场罪，被汨罗市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。2016年4月21日，因涉嫌开设赌场被汨罗市公安局抓获到案，次日，被汨罗市公安局以涉嫌犯开设赌场罪刑事拘留。2016年5月16日，因湖南省汨罗市人民检察院不批准逮捕，次日由汨罗市公安局取保候审。2016年11月30日，经本院决定逮捕，同日由汨罗市公安局执行。现羁押于汨罗市看守所。被告人丁昭荣，男，1979年6月6日出生，住湖南省汨罗市。2016年8月23日，因涉嫌犯开设赌场罪由汨罗市公安局决定取保候审。湖南省汨罗市人民检察院以汨检公诉刑诉[2016]238号起诉书指控被告人徐韶华、丁昭荣犯开设赌场罪，于2016年11月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2016年12月12日公开开庭进行了审理。在审理过程中，被告人丁昭荣不同意本案适用简易程序审理。本院遂转为普通程序，另行组成合议庭，于2016年12月23日公开开庭审理了本案。汨罗市人民检察院指派代理检察员兰亮出庭支持公诉，被告人徐韶华、丁昭荣均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。汨罗市人民检察院指控，2016年4月份期间，被告人徐韶华、丁昭荣经过事先商量策划，在其经营的汨罗市三江镇花桥村“望江楼”茶楼包厢内开设赌场，纠集李某1、丁昭荣、李某2、付某1、周某、邹某1、付某2、付某3、丁某等人进行“三公”赌博活动，并从中以“抽水钱”的方式盈利，共计获利人民币20000余元。2016年4月21日晚。汨罗市公安局侦查人员在“望江楼”茶楼666包厢将被告人徐韶华以及其他参赌人员当场抓获。2016年8月23日，被告人丁昭荣自动到公安机关投案。针对上述指控，公诉机关当庭提供并宣读了下列证据：被告人徐韶华、丁昭荣的户籍材料及到案经过；汨罗市人民法院（2014）汨刑初字第112号刑事判决书；证人邹某2、冯某1、付某4、聂某、徐某、付某5、付某2、冯某2、丁某、付某1、许某、童某、周某、李某2、李某1、邹某1的证言；被告人徐韶华、丁昭荣的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人徐韶华、丁昭荣以非法营利为目的，开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人徐韶华、丁昭荣系共同犯罪，在共同犯罪过程中，均系主犯，具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款规定的量刑情节。故提起公诉请依法判处。被告人徐韶华针对公诉机关的指控当庭供认不讳。被告人丁昭荣针对公诉机关的指控当庭供认不讳。经审理查明，2016年4月份，被告人徐韶华、丁昭荣和刘某（另案处理）在汨罗市三江镇花桥村“望江楼”的二楼承包经营茶楼期间，提供包厢及扑克牌供李某1、李某2、付某1、周某、邹某1、付某2、付某3、丁某等人进行“三公”赌博，两被告人也同时参与赌博，并每场次抽取约2000余元的“水钱”作为茶楼服务费交给前台刘某保管，共获利约20000余元。2016年4月21日，该赌博场地被公安机关查获。2016年8月23日，被告人丁昭荣主动到汨罗市公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。本案在审理过程中，被告人徐韶华、丁昭荣均主动各自退缴违法所得10000元。上述事实，有经庭审举证、质证，合议庭确认的下列证据证明：1、被告人徐韶华、丁昭荣的户籍证明材料及到案经过。证明两被告人的基本身份情况与庭审时查明的一致。被告人徐韶华系抓获到案，被告人丁昭荣系主动到案。2、湖南省汨罗市人民法院（2014）汨刑初字第112号刑事判决书。证明被告人徐韶华在2014年5月30日，因犯开设赌场罪，被汨罗市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。3、证人邹某2、冯某1、付某4、聂某、徐某、付某5、付某2、冯某2、丁某、付某1、许某、童某、周某、李某2、李某1、邹某1的证言。证明在徐韶华、丁昭荣经营的茶楼里参与赌博的情况。4、被告人徐韶华、丁昭荣的供述与本院查明的基本事实一致。本院认为，被告人徐韶华、丁昭荣以营利为目的，提供赌博的场所及用具，供他人进行赌博，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人徐韶华、丁昭荣犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。被告人徐韶华、丁昭荣在开设赌场过程中，系共同犯罪，均起积极主要作用，均系主犯。被告人徐韶华到案后，能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人丁昭荣主动到案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。被告人徐韶华、丁昭荣均主动退缴了违法所得，可酌情从轻处罚。根据被告人丁昭荣的犯罪情节，悔罪表现，宣告缓刑对所住居的社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：一、被告人徐韶华犯开设赌场罪，判处拘役二个月二十五天，并处罚金人民币二万元，主动退缴的违法所得一万元，予以没收，上缴国库；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月30日起至2017年1月27日止。罚金限于本判决生效之日起十日内向本院缴纳，逾期强制缴纳。）二、被告人丁昭荣犯开设赌场罪，判处拘役二个月十五天，缓刑六个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳），主动退缴的违法所得一万元，予以没收，一并上缴国库。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。审 判 长  吴志勇人民陪审员  卢志鹏人民陪审员  虞立军二〇一七年一月十一日书 记 员  陈 谦附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。