广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）穗中法民二终字第1457号上诉人（原审原告）：广州市凯粤投资有限公司，住所地广东省广州市越秀区。法定代表人：罗培香，该公司总经理。委托代理人：何辉，广东科德律师事务所律师。委托代理人：钟伟，广东科德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：浙江卡拉麦罗服饰有限公司，住所地浙江省乐清市。法定代表人：刘武豹，该公司董事长。委托代理人：宁伟辉，广东海印律师事务所律师。委托代理人：盘瑞华，广东海印律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：乐清市鲍斯服饰有限公司，住所地浙江省乐清市（浙江卡拉麦罗服饰有限公司内）。法定代表人：刘时松，该公司董事长。委托代理人：陈峰，广东广大律师事务所律师。上诉人广州市凯粤投资有限公司（以下简称凯粤公司）因与被上诉人浙江卡拉麦罗服饰有限公司（以下简称卡拉麦罗公司）、乐清市鲍斯服饰有限公司（以下简称鲍斯公司）加工合同纠纷一案，不服广州市越秀区人民法院（2013）穗越法民二初字第4986号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理查明：凯粤公司（甲方）与卡拉麦罗公司（乙方）于2013年5月13日签订了《广州市凯粤投资有限公司产品加工合同（编号：13QDFDENYKLMLCMT001）》（以下简称产品加工合同），订明：货号20126257-10西服300件，面料：MA161COL.1，加工价256元，共76800元，交面料期：6月30日，交货到广州时间：8月20日等24款共2980件服装，订单合计总金额1030280元。甲方需按合同面料期将面料发往乙方指定地点，如有影响货期的情况下，按面料延期天数顺延；甲方收货负责人：李某，结算方式：乙方在合同约定的期限内将全部货品完成后，甲方按实际出货的数量支付总金额的100%后出货。在履行合同过程中，2013年10月24日，鲍斯公司向凯粤公司出具《凡蒂尔尼实到面料》中记载：实到货号20126257-10等13款服装的面料，其中货号20126257-10等10款服装货号变更了服装面料，并记载了13款服装的面料实到米数、单件用量、实裁数、剩余米数、备注等。13款服装的面料中，鲍斯公司提交的证据显示，有1款货号20156216-58因凯粤公司提交数量不足而取消，2款面料由卡拉麦罗公司称凯粤公司方工作人员“戴某”“胡某”取走，1款由卡拉麦罗公司通过物流公司退回给凯粤公司。在诉讼中凯粤公司对数量不足而取消无异议，对另3款的退货情况表示庭后3天答复而没有答复。2013年11月2日，鲍斯公司向凯粤公司出具《凡蒂尔尼面料期货期调整》中记载：除货号20176203-02按合同约定的日期8月5日交付面料外，其他货号面料均迟延交付，并列明调整后的交货期。凯粤公司对《凡蒂尔尼面料期货期调整》载明面料实际到厂日期无异议，但认为鲍斯公司列明“调整后的交货期”是未经其同意。凯粤公司分别于2013年11月2日、11月7日、11月18日向鲍斯公司支付了120400元、275000元和124000元，其中200000元是以前加工合同（非涉案合同）的余款，319400元是涉案合同中已经完成的九款货物的货款。凯粤公司提交广州市华盟价格事务所有限公司《延迟交货损失评论书》和评估费发票（11000元）。凯粤公司于2013年12月4日起诉请求：1.解除《广州市凯粤投资有限公司产品加工合同》，卡拉麦罗公司向凯粤公司支付违约金371277.60元；2.卡拉麦罗公司向凯粤公司支付赔偿金1373306元；3.鲍斯公司对卡拉麦罗公司上述违约金及赔偿金承担连带偿还责任；4.卡拉麦罗公司、鲍斯公司共同承担本案评估费11000元及诉讼费。原审法院认为：本案是加工合同纠纷。凯粤公司与卡拉麦罗公司、鲍斯公司争议的焦点是卡拉麦罗公司、鲍斯公司在履行合同过程中是否未按合同约定期限交付货物而构成违约。凯粤公司与卡拉麦罗签订的《产品加工合同》是双方当事人协商一致形成的合意，合同中对各方权利义务的约定没有违反法律、行政法规强制性规定，具有法律约束力。《中华人民共和国合同法》第二百五十三条第二款“承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。”的规定，如果凯粤公司不同意卡拉麦罗公司将工作交由鲍斯公司完成，那么应当与卡拉麦罗公司解除合同，凯粤公司要求鲍斯公司对卡拉麦罗公司承担连带偿还责任，没有法律依据，原审法院不予支持。鲍斯公司与凯粤公司在履行《产品加工合同》中的行为由卡拉麦罗公司负责。凯粤公司与卡拉麦罗公司签订的《产品加工合同》加工项目共24项服装，凯粤公司交付给卡拉麦罗公司的面料为13项服装面料，《凡蒂尔尼实到面料》中记载：13款实到货号的服装的面料编号的变更、实到米数、单件用量、实裁数、剩余米数、备注等，以及《凡蒂尔尼面料期货期调整》显示，凯粤公司与卡拉麦罗公司在履行合同过程中变更了服装面料的交付时间，可视为定作人变更了合同的部分内容，承揽人以书面形式与定作人对变更合同内容的确认，《凡蒂尔尼实到面料》和《凡蒂尔尼面料期货期调整》是凯粤公司作为证据提交，凯粤公司没有证据显示对《凡蒂尔尼实到面料》和《凡蒂尔尼面料期货期调整》向卡拉麦罗公司提出过异议，原审法院对《凡蒂尔尼实到面料》和《凡蒂尔尼面料期货期调整》记载的内容予以认可，对凯粤公司和卡拉麦罗公司有约束力。卡拉麦罗公司提交退回货号20156216-58等3款服装面料给凯粤公司的证据，凯粤公司没有提交否认的证据，原审法院认定卡拉麦罗公司将3款服装面料退回给凯粤公司，另凯粤公司承认货号20156216-17的面料不足而取消加工，故凯粤公司实际交付卡拉麦罗公司为9款服装面料。根据合同约定，凯粤公司要求卡拉麦罗公司交付货物必须具备两个条件，一是服装面料实际交付50日后，二是按实际出货的数量支付总金额的100%加工费后。凯粤公司没有证据证明支付货款后卡拉麦罗公司不能交付货物，凯粤公司认为卡拉麦罗公司违约没有事实依据，凯粤公司提交《延迟交货损失评论书》和评估费发票不予接纳。凯粤公司要求卡拉麦罗公司支付违约金371277.60元不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十八条“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”的规定，《产品加工合同》约定卡拉麦罗公司为凯粤公司加工24款服装，在履行过程中凯粤公司仅提供了9款衣服的材料，《产品加工合同》尚未完全履行，而卡拉麦罗公司认为已按合同履行完毕并未造成损失要求凯粤公司赔偿，凯粤公司要求解除合同，应予准许。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百五十三条第二款、第二百六十八条和根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、解除凯粤公司与卡拉麦罗公司于2013年5月13日签订编号为13QDFDENYKLMLCMT001的《广州市凯粤投资有限公司产品加工合同》；二、驳回凯粤公司的其他诉讼请求。原审案件受理费20600元由凯粤公司负担。上诉人凯粤公司不服上述判决，向本院提起上诉称：（一）原审法院认定案件基本事实错误。1.原审判决认定“对《凡蒂尔尼实到面料》和《凡蒂尔尼面料期货期调整》记载的内容予以认可，对原告和被告卡拉麦罗公司有约束力”没有事实依据，显属对案件基本事实的错误认定。（1）鲍斯公司单方出具的《凡蒂尔尼实到面料》和《凡蒂尔尼面料期货期调整》，对凯粤公司没有任何约束力。凯粤公司与卡拉麦罗公司签订的《产品订货合同》第一条明确约定了具体交货时间；并且在合同的第二条第5项也明确了若面料迟延提供的话，则货期将按1：1顺延。凯粤公司提交的鲍斯公司单方出具《凡蒂尔尼实到面料》和《凡蒂尔尼面料期货期调整》作为证据，只是用于证明鲍斯公司确认收到面料的时间，而至于鲍斯公司在证据中所表述的“调整后交货期”并没有得到凯粤公司的同意和确认，因而根本不能构成一个新条款的合意，更何况鲍斯公司并不是签订《产品订货合同》的当事人，其根本无权直接要求凯粤公司变更交货日期，也就是说鲍斯公司所表述的“调整后交货期”连“合同要约”都构成不了。原审法院在没有任何证据证明凯粤公司有确认同意鲍斯公司单方出具的《凡蒂尔尼实到面料》和《凡蒂尔尼面料期货期调整》全部内容的情况下，就认定其对凯粤公司有约束力，是对案件基本事实的认定错误。（2）《凡蒂尔尼面料期货期调整》是在服装交货前几天才发出，是鲍斯公司意图逃避责任的表现。《凡蒂尔尼面料期货期调整》是鲍斯公司在2013年11月2日作出的，而卡拉麦罗公司有三种服装在当天即发货，最后一批服装发货也在11月17号，在逾期交货数月后的发货当天或者是前几天才进行协商货期调整明显不合常理。况且凯粤公司在2013年9月15日即收到了订购其该批服装的白马服装商厦6406号客户的通知，告知因凯粤公司已经逾期交货而取消订单的情况下，凯粤公司根本不可能会同意卡拉麦罗公司将交货期调整到11月份并免除其违约责任。（3）凯粤公司付款并接受逾期交付的服装，是为了减少损失，并不是同意变更交货日期。由于本案所涉纠纷合同为加工承揽合同，加工服装的面料及辅料均是由凯粤公司提供，凯粤公司如果不支付款项，除损失掉已经失去的订购该服装的客户利润之外，还会因为卡拉麦罗公司、鲍斯公司恶意不交付货物而将损失掉该批面料及辅料的采购成本，凯粤公司为了避免损失的进一步扩大，才不得不先付款并接受逾期交付的定作服装；但并不能以此认定凯粤公司同意变更合同约定的交货日期并免除卡拉麦罗公司、鲍斯公司逾期交货的违约责任。2.原审法院认定“原告要求被告卡拉麦罗公司交付货物必须具备两个条件，一是服装面料实际交付50日后，而是按实际出货量支付总金额的100%加工费后。原告没有证据证明支付货款后被告卡拉麦罗公司不能交付货物，原告认为违约没有事实依据”，显然是对合同约定的错误理解。根据《产品订货合同》第七条约定，只有在卡拉麦罗公司完成了合同约定货品的生产并经凯粤公司验收合格后，且凯粤公司收到了卡拉麦罗公司的发货单及装箱单后，凯粤公司才需向卡拉麦罗公司支付收货总额的70%；也就是说，只有卡拉麦罗公司完成符合约定交货条件后，凯粤公司不及时支付加工货款的情况下，卡拉麦罗公司自符合交货条件之日起实际交货之日期间不构成逾期交货违约行为，卡拉麦罗公司不承担该期间的逾期交货违约责任。而原审判决却曲解为只有在凯粤公司支付了100%的加工费后，卡拉麦罗公司不能交付货物才构成违约，是对合同约定的错误理解以及对案件事实的错误认定。（二）根据凯粤公司提交的证据以及原审庭审中查明的事实，已经足以证明卡拉麦罗公司实际的交货日期已经迟于合同约定交货日期的行为已经构成违约，即在卡拉麦罗公司已经存在逾期交货的违约行为的情况下，凯粤公司要求卡拉麦罗公司承担违约责任和赔偿损失的诉讼请求应当予以支持。凯粤公司在原审提交的《违约金明细表》已经清晰的计算出了卡拉麦罗公司逾期交货的天数以及按照合同约定应当支付的违约金额；在卡拉麦罗公司没有任何免责事由的情况下，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，卡拉麦罗公司应当按照约定支付违约金371277.60元。凯粤公司在原审提交的证据《白马大厦采购明细表》、客户取消订单《通知》以及评估机构出具的《关于风衣、套西等1842件服装因延迟交货造成的价值损失评估结论书》等；可以充分证实因卡拉麦罗公司逾期交货的违约行为，导致客户取消订单致使全部服装被库存积压，而需要降价处理该批货品，经委托有资质的专业评估机构评估出因此造成凯粤公司的直接损失为1373306元。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十二条之规定，卡拉麦罗公司应当赔偿凯粤公司的全部直接损失1373306元。（三）由于鲍斯公司协同卡拉麦罗公司共同完成《产品订货合同》中加工服装义务，因卡拉麦罗公司、鲍斯公司的共同履行合同义务的行为构成了逾期交货的违约行为，并造成了凯粤公司巨额损失；因此，卡拉麦罗公司、鲍斯公司应当对凯粤公司主张的违约金及赔偿款承担连带赔偿责任。综上，凯粤公司上诉请求：1.撤销（2013）穗越法民二初字第4986号判决第二项，改判卡拉麦罗公司、鲍斯公司向凯粤公司支付违约金371277.60元，赔偿金1373306元；2.本案一、二审诉讼费、评估费由卡拉麦罗公司、鲍斯公司承担。被上诉人卡拉麦罗公司答辩称：同意原审判决，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回凯粤公司的上诉请求。本案属于加工合同纠纷，凯粤公司的民事诉状是基于双方产品加工合同关系要求解除合同，支付违约金。原审中双方明确确定双方发生的是产品加工纠纷，但凯粤公司在上诉状中却抛开了该关系。本案中凯粤公司是定作人，卡拉麦罗公司是承揽人，从法律关系上说，卡拉麦罗公司按照定作人要求完成加工，定作人接收产品后没有提出异议，因此卡拉麦罗公司不存在违约问题。按合同约定，定作方付款在先，卡拉麦罗公司发货在后，凯粤公司没有证据证明卡拉麦罗公司收款后不发货或迟延发货。涉案订货合同及涉案加工合同中产品的名称、总类、数量均不相同，凯粤公司提供订货合同只是为了取得原审法院的管辖权，但实际上凯粤公司是以加工合同主张其权利的。凯粤公司并没有出示其与第三方有加工合同关系，其提出的赔偿数额也超出正常赔偿数额，卡拉麦罗公司认为凯粤公司与第三方的加工合同是虚构的，评估报告也是不合法不真实的。由于合同签订后凯粤公司没有按期足额交付合格的加工面料导致无法按照合同约定的时间完成加工，经双方沟通后在11月7日凯粤公司发给卡拉麦罗公司的函件中已经确认了交货数量及时间，因此双方已经履行完毕。基于合同相对性，本案纠纷发生在卡拉麦罗公司与凯粤公司之间，与鲍斯公司无关，鲍斯公司只是代卡拉麦罗公司收货发货。另凯粤公司由于没有提供足够加工材料，造成了卡拉麦罗公司的损失，因此卡拉麦罗公司才是本案的利益受损方，原审法院驳回凯粤公司诉请是正确的。被上诉人鲍斯公司答辩称：原审已查明鲍斯公司仅仅是协助卡拉麦罗公司进行部分订单核实工作，鲍斯公司既不是涉案合同加工方也不是承揽方，仅仅是卡拉麦罗公司的代理方，因此凯粤公司要求鲍斯公司承担违约及赔偿责任没有法律依据，原审的认定及判决正确，请求维持原审判决。对原审法院查明的事实，双方均无异议，本院予以确认。二审另查明：凯粤公司与卡拉麦罗公司签订的《产品加工合同》第六条交货地及运费条款约定：“发货时卡拉麦罗公司必须提前二天提供给凯粤公司发货装箱清单、验货报告、及货运底单”；第七条结算方式及期限条款约定：“卡拉麦罗公司在合同约定的期限内将全部货品完成后，凯粤公司按实际出货的数量支付总金额的100%后出货。卡拉麦罗公司按合同的数量和号型比例备齐大货后提前五天通知凯粤公司实际发货数量及应付款。”第八条违约责任条款约定：“卡拉麦罗公司如有逾期不能交货且逾期未满5天，双方可自行协商解决。如超过5天，每延期1天交货，卡拉麦罗公司需按该批产品金额的1%给予凯粤公司补偿。”2013年11月2日，鲍斯公司向凯粤公司出具以下《凡蒂尔尼面料期货期调整》表：甲方货号下单数量原面料货期7-13调整面料期实际到厂日期调整后交货期货期情况20176203-028月5日8月5日8月5日11月15日11月15日20176201-556月30日7月20日7月21日11月15日20556214-178月5日8月5日7月24日10月20日11-2出货20136242-046月30日7月28日7月31日11月15日11月10日20126251-596月30日7月15日7月15日10月15日11-2出货20556245-537月10日7月20日8月20日10月30日11月6日20126258-177月5日7月20日7月21日10月22日11-2出货20186264-177月10日7月20日7月21日10月22日11月6日20186265-587月10日7月20日7月21日10月22日诉讼中，双方对上述表格所列货号、下单数量、原面料货期、7-13调整面料期、实际到厂日期的各项内容均予以确认。但凯粤公司认为“调整后交货期”是卡拉麦罗公司单方调整的交货日期，没有征得凯粤公司的同意。卡拉麦罗公司则主张“调整后交货期”是其根据面料迟延情况提出的调整交货期，“货期情况”是凯粤公司派驻现场人员李某与其协商确定的交货期。另双方均确认合同所约定的加工期间为50天。原审期间，凯粤公司为证实卡拉麦罗公司无法按期交货，提供了2013年11月7日加盖有鲍斯公司公章的《函件》一份，函件抬头记载：“甲方：凯粤公司（我司）乙方：卡拉麦罗公司（鲍斯公司）（贵司）”，主要内容为：“关于13年秋冬在贵司所订加工订单，贵司在2013年11月7日通知我司可发货品明细款号和数量，共722件衣服发往我司指定仓库（款到发货）。截止到2013年11月7日，贵司还欠四款共356件衣服未能交货，贵司于2013年11月7日再次确认交货期分别为20176203-02款（11月15日），20176201-55款（11月15日），20136242-04款（11月11日），20556245-53款（11月8日）。”凯粤公司主张该函件是卡拉麦罗公司出具。卡拉麦罗公司则认为该函件是凯粤公司打印好后交给鲍斯公司盖章，并由鲍斯公司人员手写“收到货款275000元整安排出货”。诉讼期间，凯粤公司主张卡拉麦罗公司已交货1098件，系由卡拉麦罗公司分别于2013年11月7日、11月17日从温州发出成品服装722件、376件，凯粤公司分别于11月11日、11月20日收到上述货物。凯粤公司就此提供了相应物流单以及加盖鲍斯公司公章的《凡蒂尔尼装箱单》。凯粤公司另于2014年5月19日向原审法院提交《案情综述》材料一份，其中注明：凯粤公司提供给卡拉麦罗公司13款面料，其中4款卡拉麦罗公司做不出来，把材料退还给凯粤公司，款号分别为20156216-58、20156216-17、20126257-10、20156210-55。卡拉麦罗公司确认其分别于2013年11月7日、11月17日发货722件、376件，但认为此外还有6件散件服装的发货，共交货1104件。此外，卡拉麦罗公司认为4款面料是由于存在残次、数量不足的情况而退货。二审期间，凯粤公司确认其主张的违约金371278元，包括已收货部分的延期交货违约金195813元，以及未交货部分暂计至2013年11月30日止的违约金175465元。其中，未交货违约金包含上述4款已退回面料的服装款号，已收货违约金计算如下：《已收货违约金明细表》货号数量加工单价加工总价收面料日期合同交货期收货日期延期交货天数违约金20176203-028月5日9月24日11／2020176201-557月21日9月9日11／2020556214-177月24日9月12日11／1120556214-177月24日9月12日11／2020136242-047月31日9月19日11／2020126251-597月15日9月3日11／1120556245-538月20日10月9日11／2020126258-177月21日9月9日11／1120186263-177月21日9月9日11／1120186263-177月21日9月9日11／2020186265-587月21日9月9日11／11凯粤公司对其主张的损失赔偿1373306元，曾向原审法院提供《白马大厦采购明细表》以及广州市白马服装商厦6406档发出的关于取消2013年3月28日订单的《通知》，另提供其委托广州市华盟价格事务所有限公司作出的《关于风衣、套西等1842件服装因延迟交货造成的价值损失评估结论书》，其评估标的为白马6406档取消的1842件订货合同损失，包括1098件已交货部分的服装贬值损失和744件未交货部分的服装材料损失。其中已交货服装贬值损失是该批服装的降价损失，共计为1025690元；未交货服装面、辅料总价为347616元，损失共计1373306元。经质证，卡拉麦罗公司、鲍斯公司对上述证据的真实性、客观性、关联性均不予确认。本院认为：凯粤公司与卡拉麦罗公司于2013年5月13日签订的《产品加工合同》合法有效。本案二审争议焦点在于卡拉麦罗公司在合同履行期间是否存在迟延交货的违约行为，以及鲍斯公司是否应对本合同项下债务承担连带责任。关于卡拉麦罗公司是否存在迟延交货的违约行为问题。根据《产品加工合同》的约定以及双方在诉讼中的确认，卡拉麦罗公司加工服装的期限为收到凯粤公司提供的面料后50天内完成加工任务。同时，双方签订的《产品加工合同》明确约定，在凯粤公司提供面料、辅料迟延的情况下，交货期限按面料延期天数顺延。据此，即便凯粤公司在合同履行期间确有迟延交付面料的事实，卡拉麦罗公司仍应在收到面料后按照合同约定的50天加工期限完成相应服装的加工任务。而对于鲍斯公司于2013年11月2日出具的《凡蒂尔尼面料期货期调整》表，虽凯粤公司确认其中有关面料延期交付的情况，但其并不确认交货期限的调整内容，因该货期调整表是由卡拉麦罗公司一方单方制作，卡拉麦罗公司并未举证证实双方曾有协商变更合同约定的50天加工期，故该表格中有关交货期限的调整仅可认定为卡拉麦罗公司的单方意思表示，对凯粤公司不具有约束力。且根据凯粤公司于2013年11月20日收取最后一批服装后，即于12月4日起诉要求卡拉麦罗公司支付违约金的行为，进一步表明凯粤公司并未确认合同加工期限的变更。因此，卡拉麦罗公司主张该表格中有关“调整后交货期”以及“货期情况”的记载内容系双方在面料迟延后重新协商确定的交货期限，缺乏证据证实，本院不予采纳。至于凯粤公司在诉讼中以该《凡蒂尔尼面料期货期调整》以及2013年11月7日加盖鲍斯公司公章的《函件》作为其证据提交，仅是为证实卡拉麦罗公司在履约期间已作出不能按期交货的意思表示，原审法院据此推定双方协商变更合同内容，明显有误，本院对此不予确认。另，凯粤公司的付款事实是否可构成卡拉麦罗公司迟延交货的有效抗辩问题。本院认为，虽《产品加工合同》约定的结算方式为凯粤公司按实际出货数量付清货款后出货，但同时该条款还约定卡拉麦罗公司在按照合同的数量和号型比例备齐大货后，需提前五天通知凯粤公司实际发货数量及应付款金额。结合2013年11月7日的《函件》，也可反映卡拉麦罗公司在发出722件服装前确有通知凯粤公司相应的发货明细以及货款金额，而凯粤公司则根据卡拉麦罗公司的要求当日支付货款275000元。本案中，卡拉麦罗公司并未提供任何证据证实其已在50天的加工期限内完成服装加工任务，并明确告知凯粤公司发货、付款情况，故应由其承担举证不能的法律后果。原审法院未能全面审查双方合同约定的交易流程，未准确界定卡拉麦罗公司就其先履行义务所应承担的举证责任，仅以卡拉麦罗公司已按照凯粤公司的付款金额交付等值货物，即认定卡拉麦罗公司不构成违约，对举证责任分配以及事实认定均明显错误，本院对此予以纠正。综上，凯粤公司上诉主张卡拉麦罗公司存在迟延交货的违约事实，理据充分，本院予以确认。关于卡拉麦罗公司所应承担的违约责任问题。《产品加工合同》第八条明确约定：“卡拉麦罗公司如有逾期不能交货且逾期未满5天，双方可自行协商解决。如超过5天，每延期1天交货，卡拉麦罗公司需按该批产品金额的1%给予凯粤公司补偿。”据此，凯粤公司主张卡拉麦罗公司对迟延交货部分服装支付违约金195813元，符合上述合同约定，本院对此予以确认。但对于凯粤公司提出未交货部分服装的违约金计付问题，根据卡拉麦罗公司提供的证据以及凯粤公司所作陈述，未交货部分服装主要是由于面料退回而实际未予加工生产，凯粤公司并无证据证实其对卡拉麦罗公司退回面料提出异议，故应视为双方已协商取消该部分服装的生产任务，现凯粤公司要求卡拉麦罗公司承担该部分服装交货不能的违约责任，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。此外，关于凯粤公司主张卡拉麦罗公司另行赔偿损失1373306元的问题，虽凯粤公司就此提供了广州市白马服装商厦发出的取消订单《通知》以及广州市华盟价格事务所有限公司作出的《关于风衣、套西等1842件服装因延迟交货造成的价值损失评估结论书》，但仅根据以上证据并不足以证实订单项下货物与卡拉麦罗公司加工生产货物之间的关联性。另，涉案货物均为秋冬服装，卡拉麦罗公司于当年11月交货也未超出该批服装的合理销售期，且卡拉麦罗公司已就其迟延交货行为向凯粤公司支付违约金195813元，故本院对凯粤公司提出的该项赔偿主张亦不予支持。关于鲍斯公司是否应对本合同项下债务承担连带责任的问题。因《产品加工合同》是由卡拉麦罗公司与凯粤公司订立，凯粤公司对其交易相对方是清楚知晓的，虽鲍斯公司部分参与了涉案合同的履行过程，但诉讼中卡拉麦罗公司已确认鲍斯公司仅是代其履行合同义务，凯粤公司也未提供证据证实鲍斯公司承诺对卡拉麦罗公司的债务共同承担责任，故仅凭鲍斯公司参与履行的行为，尚不足以认定其加入涉案债务。凯粤公司上诉要求鲍斯公司对卡拉麦罗公司的债务承担连带责任，理据不足，本院不予采纳。综上所述，原审判决对卡拉麦罗公司的违约事实未能作出正确认定，判决不当，本院予以变更。凯粤公司的部分上诉请求，理据充分，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广州市越秀区人民法院（2013）穗越法民二初字第4986号民事判决的第一项；二、撤销广州市越秀区人民法院（2013）穗越法民二初字第4986号民事判决的第二项；三、被上诉人浙江卡拉麦罗服饰有限公司在本判决书送达之日起五日内向上诉人广州市凯粤投资有限公司支付违约金195813元；四、驳回上诉人广州市凯粤投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审受理费各20600元，由上诉人广州市凯粤投资有限公司各负担18334元，被上诉人浙江卡拉麦罗服饰有限公司各负担2266元。本判决为终审判决。审 判 长 莫 芳代理审判员 马 莉代理审判员 江志文二〇一五年六月十六日书 记 员 李泳筠廖嘉娴