成都市新都区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0114民初6054号原告代某某，男，1987年6月3日出生，汉族，住四川省苍溪县。委托代理人袁某某，四川法之识律师事务所律师，特别授权代理。被告吴某某，男，1985年8月31日出生，汉族，住所成都市成华区，经常居住地成都市新都区。委托代理人蒋某某，四川易通律师事务所律师，特别授权代理。原告代某某与被告吴某某合伙协议纠纷一案，本院于2016年10月27日受理后，依法由审判员胡辟江独任审判。本案系由成都市成华区人民法院移送至本院。移送前，该法院经原告申请对被告的财产进行了保全。本案于2016年12月27日在第四审判法庭第一次公开开庭审理。原告的委托代理人袁某某、被告的委托代理人蒋某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告代某某诉称，2015年初，被告经朋友介绍与原告认识，双方约定合伙从事陕西绿盟煤业有限责任公司的煤炭承运项目经营，并于2015年4月6日签订《陕煤煤炭运输项目合作合同》。该合作合同约定：吴某某出资20万元，代某某出资50万元，该出资仅用于上述煤炭运输项目保证金。其中代某某的50万元保证金出资作为该项目入场费用。吴某某承诺保证代某某的出资不受损失并且每月优先享有1.5万元保底收益。代某某享有以下权益：代某某出资的50万元保证金的损失差额由吴某某承担完全赔偿责任。吴某某承诺每月保证代某某享有1.5万元保底收益，不足部分作为吴某某对代某某的负债—以上两条代某某的权益吴某某承担无限责任。陕煤支付的服务费和结算信息部（货车中介）返还费用优先扣除1.5万元代某某保底收益，然后扣除并报销当月项目实施过程中双方成本后，可用于后续投资或分配。新线路的双方利润各占50%。该项目实施过程中重大决策必须经由双方协商，达成统一。违约方（或过错方）必须保证对方权益并承担损失。合同签订后，原告于2015年4月9日向被告履行了50万元合伙项目保证金的支付义务。2015年11月27日和2015年12月18日，双方进行结算，被告确认：原告的50万元保证金在扣除已经退还的17万元后，尚欠33万元，并向原告出具了欠现金23万元的欠条一份，欠合作项目尾款10万元的欠条一份；被告还于2015年12月18日承诺给予原告合作项目利润10万元，并当即向原告出具了欠合作项目利润10万元的欠条一份，承诺于2016年4月6日前给付。被告出具上述欠条后，原告经数次催收，被告累计归还了14.3万元，尚余28.7万元未付。原告为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法判令：一、被告返还原告287000元；二、被告支付利息暂计3000元（以287000元为基数，按人民银行贷款基准利率4.85%，从起诉日计算至实际还清之日止）；三、本案诉讼费、保全费由被告承担。被告吴某某辩称，一、返还的金额不应是28.7万元，而应是18.7万元，其中10万元的利润是没有的。陕西绿盟煤业有限责任公司也出具相应的证明，原被告在陕西的项目因道路维修等原因无法开展，合同仅履行了2个月，遂于2015年8月解除了合同。二、原告诉请的利息不予认可。三、用于项目合作的结算费用的银行卡一直由原告保管，期间收入的任何费用原告都能掌握。因此，不存在被告欠原告10万元利润的事实。经审理查明，原告代某某与被告吴某某签订《陕煤煤炭运输项目合作合同》。合同约定：合同双方吴某某（此合同基于个人合作，与吴某某所在的四川诺捷斯物流有限公司无关）、代某某；合作项目名称：陕西绿盟煤业有限责任公司煤炭承运项目；合同简介：陕西绿盟煤业有限责任公司煤炭承运项目由四川诺捷斯物流有限公司与陕西绿盟煤业有限责任公司签订，但该项目实际行为主体为四川诺捷斯有限公司法人代表吴某某个人。代某某受吴某某邀请参与该项目。招标文件及合同见附件。该项目主要利润来源为陕西绿盟煤业有限责任公司煤炭2元每吨的服务费和信息站（货车中介）的返还费用。双方一致认为该项目为薄利稳定项目。代某某的50万元保证金出资作为该项目入场费用，吴某某承诺保证代某某的出资不受损失并且每月优先享有1.5万元保底收益。出资方式：吴某某20万元；代某某50万元。该出资仅用于上述煤炭运输项目保证金，任何条件下双方均不得挪用。若有后续出资由双方共同协商。资金管理方式：吴某某开设农业银行卡号，由代某某保管（短信提示设为代某某手机号码），作为陕煤支付服务费和结算信息部（货车中介）返还费用的唯一账户，以下称“合同专用账户”。由于代某某50万元的保证金出资作为该项目的入场费，代某某享有以下权益：1.代某某出资的50万元保证金由于任何原因受到损失或者合同期满无法全额退还，损失差额由吴某某承担完全赔偿责任。2.吴某某承诺合同期内每月保证代某某享有保证金50万元的3%保底收益，即1.5万元。该收益在每月利润中优先扣除，利润不足1.5万元部分作为吴某某对代某某的负债。—以上两条代某某的权益吴某某承担无限责任。若项目实施过程中出现被罚款，导致当月利润不足1.5万元，或者其中一方保证金受损，吴某某个人在15个自然日内向合同专用账户补足双方保证金和代某某1.5万元保底收益。该罚款在项目随后利润中由双方各承担50%。3.代某某保留陕西绿盟煤业有限责任公司煤炭承运项目合同原件及双方保证金回单原件。结算方式：陕西绿盟煤业有限责任公司煤炭2元每吨的服务费每月由陕煤直接汇入合同专用账户。信息站（货车中介）的返还费用由一线操作人员（合同双方中的乙方或两方，以实际情况为准）每10个自然日结算一次，并于结算当日存入合同专用账户（每月2号、12号、22号）。代某某在该账户收到当月汇款之后，优先扣除1.5万元保底收益，然后扣除并报销当月项目实施过程中双方成本，结余部分保留在该账户上，经双方协商达成一致后，可用于后续投资或分配。该项目实施过程中重大决策必须经由双方协商，达成统一。违约方（或过错方）必须保证对方权益并承担损失。项目专用账户：农业银行彬县中山街分理处；。合同签订后，原告代某某于2015年4月9日向被告吴某某转款50万元。2015年11月27日，被告吴某某向原告代某某书写《欠条》一份，其上写有：今欠代某某现金贰拾叁万元整，￥230000元。于2015年12月7日前归还，以吴某某个人所有住房位于成都市新都区一套作为归款保证，若到期未归还，代某某有权处置房产，吴某某必须配合。2015年12月18日，被告吴某某向原告代某某书写《欠条》二份，其中一份写有：今欠代某某合作项目尾款壹拾万元整，￥100000.00元，于2016年2月6日前归还。以吴某某个人所有车辆作为还款保证。若到期未归还，代某某有权处置该车辆。吴某某必须配合。另一份写有：今欠代某某合作项目利润壹拾万元整，￥100000.00。于2016年4月6日前归还。原告代某某认为，被告吴某某在2016年6月14日之前已向其归还本金及每月保底收益共计31.3万元，被告吴某某对此认可。陕西绿盟煤业有限责任公司书写《证明》一份。其上写有：兹证明我司与四川诺捷斯物流有限公司于2015年4月9日签订《陕煤煤炭运输合同》。合同有效期至2015年12月31日止。合作期内因四川车辆自重高于陕西当地车辆自重以及2015年6月至7月陕西省境内的108国道维修等原因，四川诺捷斯物流有限公司车辆调度不畅，自愿于2015年8月提出提前解除合同。我司予以配合，同意解除合同。合作期间四川诺捷斯物流有限公司所产生的利润，我司已全额电汇至合同约定的账户。已全额结清。关于被告吴某某提供的证据“证明”，系复印件，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十一条之规定，结合本案，本院认为，该证据不能作为认定案件事实的根据。以上事实，有陕煤煤炭运输项目合作合同、欠条3份、中国农业银行卡交易明细清单、转款凭证、证明等在卷为证。本院认为，经庭审质证，双方对以下事实认可：1、《陕煤煤炭运输项目合作合同》的效力；2、代某某出资50万元，吴某某出资20万元；3、在合作合同签订之后，吴某某累计向代某某支付了31.3万元。本案的争议点：原告认为被告尚欠其28.7万元；被告认为尚欠原告18.7万元。不认可的10万元，是因为双方签订的合同仅履行了两个月就终止了，原告担心被告私下与陕西绿盟煤业进行结算，要求被告出具一张利润的欠条，陕西绿盟煤业出具《证明》证明了该项目没有实现利润。本院认为，《陕煤煤炭运输项目合作合同》中已明确约定“陕西绿盟煤业有限责任公司煤炭承运项目由四川诺捷斯物流有限公司与陕西绿盟煤业有限责任公司签订，但该项目实际行为主体为四川诺捷斯有限公司法人代表吴某某个人。代某某受吴某某邀请参与该项目”，那么，形式上与陕西绿盟煤业有限责任公司签约的是四川诺捷斯有限公司，即形式上的运营主体是四川诺捷斯有限公司，但实际运营主体是吴某某、代某某，原、被告合作合同形式上是由四川诺捷斯有限公司履行的。那么，陕西绿盟煤业有限责任公司向四川诺捷斯有限公司开具的《证明》对原、被告就是有效的。证据《证明》证明陕西绿盟煤业有限责任公司与四川诺捷斯物流有限公司的合同已于2015年8月解除，合作期间产生的利润已汇至合同约定的账户。该账户是原、被告约定的项目专用账户。即原、被告合伙期间有利润产生，利润已经汇至项目专用账户。项目专用账户是被告开设的，原告保管，且来电提示设置的手机号码是原告的。故原告对合伙期间的利润是知情的。根据《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条“合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损”之规定，原、被告合同约定的“代某某享有的权益”部分有效。本案中，原告代某某享有保底每月1.5万元收益的前提应是利润每月高于1.5万元，利润不足1.5万元部分不得认为是吴某某对其的负债。那么，对于吴某某向代某某承诺的归还其合作项目利润100000元，应根据双方合伙期间获得的实际利润确定。在代某某获取利润的同时，不得使吴某某承担亏损。关于原告诉请的被告应按中国人民银行贷款基准利率4.85%，从起诉日计算至实际还清之日止，符合法律规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告吴某某于本判决生效之日起十日内向原告代某某归还18.7万元及利息（利息以18.7万元为基数，从2016年6月14日起按中国人民银行贷款基准利率4.85%计算至本息付清之日止）；二、被告吴某某于本判决生效之日起十日内向原告代某某支付利润（支付的利润不得高于双方合伙期间取得的实际利润。若合伙期间取得的利润高于100000元，被告应向原告支付100000元）及利息（利息以利润为基数，从2016年6月14日起按中国人民银行贷款基准利率4.85%计算至利润付清之日止）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2825元、诉讼保全费1970元，共计4795元，由被告吴某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  胡辟江二〇一七年一月十日书记员  马 睿