广东省中山市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2015）中中法刑一终字第21号原公诉机关广东省中山市第二市区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杨某甲，男，1970年7月6日出生，广西壮族自治区蒙山县人，汉族，初中文化，个体经营者。系本案的被害人。诉讼代理人龙德民，广西天际律师事务所律师。上诉人（原审被告人）颜某甲，男，1985年2月4日出生，广东省中山市人，汉族，初中文化，原系中山市小榄镇九洲基治保会治安员。因本案于2013年7月25日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕，同月28日被中山市公安局决定取保候审，同年12月26日被广东省中山市第二市区人民检察院决定取保候审。2014年1月28日被广东省中山市第二人民法院决定取保候审，同年11月21日经广东省中山市第二人民法院决定，于同年12月3日由中山市公安局执行逮捕。现押于中山市看守所。辩护人宋振华，北京市盈科（广州）律师事务所律师。广东省中山市第二人民法院审理广东省中山市第二市区人民检察院指控原审被告人颜某甲犯故意伤害罪一案，于2014年12月17日作出（2014）中二法刑一初字第222号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人杨某甲及原审被告人颜某甲均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。广东省中山市人民检察院指派检察员徐华玲出庭履行职务，上诉人杨某甲及其代理人龙德民、上诉人颜某甲及其辩护人宋振华均到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：2013年5月30日凌晨2时许，郭某甲与杨某乙因超车问题发生矛盾，并各自纠集人员聚集到中山市小榄镇九洲基合丰路绿湖轩路口，随后，中山市小榄镇九洲基治保会接到报案后，被告人颜某甲等人作为治安员赶到现场处置。期间，郭某甲的叔叔郭某乙因不满被害人杨某甲的挑衅言行，用脚从正面踢踹被害人杨某甲，后又用辣椒水喷射杨的脸部，郭某甲也用辣椒水喷射杨的脸部。凌晨3时许，九洲基治保会治安员按副主任林某某的指令将双方人员带到派出所处理，遂将被害人杨某甲等人强拉上车，过程中被告人颜某甲用脚踢踹杨两下，致杨的腰1、2、3左侧横突骨折。经法医鉴定，被害人杨某甲的损伤程度为轻伤。同年7月25日中午12时许，被告人颜某甲经公安机关电话通知后主动到案。原判认定上述事实的证据有：被害人杨某甲的陈述及辨认笔录、到案经过、搜查笔录、法医学人体损伤程度鉴定书、中山市公安局小榄分局永宁派出所出具的关于杨某甲送医院救治的经过说明、户籍证明材料、视频监控录像及截图、证人杨某乙、黄某甲、丘某某、黄某乙、郭某甲、郭某乙、刘某甲、周某某、刘某乙、颜某乙、郭某丙、林某某、卢某甲、陈某甲、朱某某、颜某丙、欧某某、何某某、胡某某、李某甲、卢某乙、谢某某、黎某甲、陈某乙、许某某、陆某、黄某、黎某乙、李某乙、黎某丙、卢某丙的证言、证人廖某某、肖某某、吴某某自书的处警经过、被告人颜某甲的供述及辨认笔录等。原判据此认为，被告人颜某甲无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为己构成故意伤害罪，应依法惩处。附带民事诉讼原告人杨某甲并未提供相关证据证实其损失，应承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条及《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条第一、二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告人颜某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；二、驳回附带民事诉讼原告人杨某甲的诉讼请求。上诉人杨某甲上诉提出：其伤情系被带回派出所后遭殴打所致，一审认定事实不清，请求发回重审。上诉人杨某甲的诉讼代理人提出：1.一审认定颜某甲故意伤害杨某甲致其轻伤事实不清；2.永宁派出所与本案有利害关系，应予回避；3.本案应承担民事赔偿责任的主体没有全部到案，且一审驳回杨某甲的诉讼请求不当。综上，请求发回重审上诉人颜某甲及其辩护人提出：1.本案认定上诉人颜某甲一人致杨某甲轻伤的证据不足；2.永宁派出所作为处警单位，侦查时没有依法回避，程序违法；3.颜某甲系履行职务将杨某甲制服，且杨某甲参与聚众闹事，对本案的发生具有重大过错；4.颜某甲主动投案，构成自首；5.一审对颜某甲的刑期计算有误。综上，请求公正判处。检察机关认为：一审认定上诉人颜某甲构成故意伤害罪的证据充分，量刑恰当，羁押期限计算无误，侦办本案的公安机关不存在需要回避的情形，建议二审驳回上诉，维持原判。经审理查明：2013年5月30日凌晨2时许，郭某甲与杨某乙因超车问题发生矛盾，并各自纠集人员到中山市小榄镇九洲基合丰路绿湖轩路口聚集。中山市小榄镇九洲基治保会接报后，上诉人颜某甲等人作为治安员赶到现场处置。期间，郭某甲的叔叔郭某乙从正面踢踹被害人杨某甲一脚，被拉开后又用辣椒水喷射杨的脸部，郭某甲也用辣椒水喷射杨的脸部。凌晨3时许，九洲基治保会治安员按副主任林某某的指令上前控制双方人员，过程中上诉人颜某甲猛踹杨两脚，后杨某甲因伤被送往医院医治。经法医鉴定，被害人杨某甲腰1、2、3左侧横突骨折，其损伤程度为轻伤。同年7月25日中午12时许，上诉人颜某甲经公安机关电话通知后主动到案。认定上述事实的证据经原审法庭质证，本院予以确认。关于上诉人颜某甲及其辩护人所提认定颜某甲致杨某甲轻伤的证据不足，对颜某甲的刑期计算有误的意见，经查，上诉人杨某甲证实其在被带回派出所前被治安员殴打，且腰部受伤；监控录像显示在杨某甲一方与郭某乙一方人员发生冲突时，杨某甲并未受到严重的暴力殴打，亦无明显受伤的迹象，在治安员按倒杨某甲后，颜某甲上前用力猛踹杨某甲两脚，其后当杨某甲到达派出所时手扶腰部，站立不稳，显然此时杨的腰部已受伤，该客观情况与本案证人证实的情况能够相互印证，杨某甲及本案证人均未反映在颜某甲踢踹杨某甲之后至杨某甲到达派出所期间有他人再次殴打杨；据此可见上诉人颜某甲的伤害行为与被害人杨某甲的伤情存在因果关系，其踢踹杨某甲的行为依法已构成故意伤害罪，一审根据颜某甲的罪行及后果依法判处其有期徒刑一年并无不当，且一审法院根据颜某甲的羁押情况予以折抵刑期后所确定的刑期起止日期经查无误，故对上诉人颜某甲及其辩护人所提相关意见不予采纳。关于上诉人颜某甲及其辩护人所提杨某甲对引发本案具有重大过错的意见，经查，颜某甲作为到场处理纠纷的治安员，未能恪守职责，妥善处理，且在杨某甲已被其他治安员控制的情况下对其实施殴打，才是引发本案的根本原因，杨某甲对引发本案并不具有刑法意义上的过错，故对上诉人颜某甲及其辩护人所提该意见不予采纳。关于上诉人颜某甲所提其具有自首情节的意见，经查，上诉人颜某甲虽主动到案，但其归案后供述避重就轻，未能如实供述其罪行，不符合自首的构成要件，故对其所提该意见不予采纳。关于上诉人杨某甲及其代理人所提意见，经查：1.鉴于公诉机关在本案中仅指控颜某甲一人犯罪，且经上述分析，本案认定颜某甲构成故意伤害犯罪的证据充分，故一审法院据此依法对其定罪处罚并无不当，上诉人杨某甲在二审期间提出还有他人致其受伤，本案只判决颜某甲一人属事实不清的上诉意见依法不属本案的审理范围；2.上诉人杨某甲及其代理人在二审期间主张除颜某甲外还有其他侵权人需承担民事赔偿责任的诉求系其在二审期间增加的新诉求，依法亦不属于本案的审理范围；3.鉴于杨某甲未能提供相关证据证明其损失，一审据此驳回其诉讼请求并无不当。综上，上诉人杨某甲及其代理人所提上述意见均理据不足，本院不予采纳。关于永宁派出所是否需要回避的问题，经查，颜某甲属小榄镇九洲基治保会的治安员，与永宁派出所并非从属关系，且永宁派出所并非本案的当事人，小榄分局也组织分局民警参与办理此案，经办此案的民警亦非案发当晚处警的人员，不存在应当回避的情形，故对上诉人杨某甲及其代理人、上诉人颜某甲的辩护人所提该意见不予采纳。本院认为，上诉人颜某甲无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为己构成故意伤害罪，应依法惩处。原审判决认定事实基本清楚，证据确实、充分，定罪和量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。检察机关所提检察意见有理，予以采纳。上诉人杨某甲及其代理人、上诉人颜某甲及其辩护人所提意见，经上述分析，均理据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  徐昶洁审 判 员  裴 涛代理审判员  吴楚凡二〇一五年六月十五日书 记 员  卢静仪