四川省安岳县人民法院民 事 判 决 书(2016)川2021民初1084号原告:安从勇，男，1971年1月15日出生，汉族，农民，住四川省资阳市安岳县。委托诉讼代理人:付庆，安岳县法律援助中心法律援助志愿者。被告：资阳市雁城建筑安装工程有限公司，住所地资阳市雁江区和平路南段274号。法定代表人：杨文华，总经理。委托诉讼代理人：兰帮勇，资阳市雁城建筑安装工程有限公司驻安岳县共和乡卫生院建设项目部负责人。委托诉讼代理人：黄文武，四川强德律师事务所律师。被告：安岳县共和乡卫生院，住所地安岳县共和乡。法定代表人：卓长福，院长。委托诉讼代理人：王富，安岳县镇子法律服务所法律工作者。原告安从勇与被告资阳市雁城建筑安装工程有限公司、安岳县共和乡卫生院建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年03月31日立案后，依法适用简易程序，后因案情复杂转入普通程序，公开开庭进行了审理。原告安从勇及其委托诉讼代理人付庆、被告资阳市雁城建筑安装工程有限公司法定代表人杨文华的委托诉讼代理人兰帮勇、黄文武，被告安岳县共和乡卫生院法定代表人卓长福及其委托诉讼代理人王富到庭参加诉讼。诉讼中，根据原告安从勇申请，本院委托四川同方建设咨询有限公司对增加工程量、未完成工程量、变更工程量及工程价款进行鉴定，因原告安从勇未按期交纳鉴定费用，本院遂终结本次鉴定，现恢复审理。本案现已审理终结。安从勇向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付工程款60万元及利息；2.判令被告赔偿原告损失30000元；3.诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年10月25日，经过公开比选，被告资阳市雁城建筑安装工程有限公司获得被告安岳县共和乡卫生院改扩建项目总承包权，双方于2013年10月25日签署了《合同协议书》，协议约定：“安岳县共和乡卫生院将该医院改扩建项目招标工程量清单内所有内容的工程承包给第一被告组织施工，合同价格为985000元。签署合同后，资阳市雁城建筑安装工程有限公司将承包范围内的全部工程转包给原告施工，双方于2013年12月12日签署了《工程承包合同》，按照该承包合同约定，资阳市建筑安装工程有限公司要求原告按施工图纸要求进行施工，签署合同后，被告将施工图纸交付原告，原告即组织人员按图施工，在实际的施工过程中，涉及的变更及增减工程量原被告都予以了签证确认，但原告按照图纸设计进行第二层施工时，安岳县共和乡卫生院予以阻止，理由是资金困难不再建设。2015年4月15日，安岳县共和乡卫生院出具情况说明：“由于共和乡卫生院工程原图纸设计内容与现工程合同内容不符，所引起工程无法全部完工，经甲乙双方达成以下协议，现只结算现在已完工及增加工程量。”原告多次要求二被告进行结算，但二被告拒不履行结算义务。原告认为，二被告通过公开比选后签署了《合同协议书》，资阳市雁城建筑安装工程有限公司将全部承包范围内的施工任务转包给原告施工，原告系该工程的实际施工人，对所完成的工程量及因被告原因造成的损失具有全部的请求权。据此，为维护原告合法权益，特诉请人民法院支持原告诉讼请求。资阳市雁城资建筑安装工程有限公司辩称，原告与被告资阳市雁城建筑安装工程有限公司签订的《工程承包合同》是无效合同，且该工程未骏工验收、也未达到结算条件，即使能结算，也只能按原告与被告资阳市雁城资建筑安装工程有限公司签订的《工程承包合同》来结算。故原告主张被告向原告支付工程款及利息的诉讼请求无事实依据，其请求不应得到法院支持。被告安岳县共和乡卫生院辩称，1.2013年10月25日，安岳县共和乡卫生院与资阳市雁城建筑安装工程有限公司签订《安岳县共和乡卫生院改扩建项目》属实，安岳县共和乡卫生院与原告无合同关系，也没有同意资阳市雁城建筑安装工程有限公司将建设项目转包或分包给原告，根据合同相对性原则，本案原告并不适格，故请求法院驳回原告对安岳县共和乡卫生院的起诉。2.安岳县共和乡卫生院严格按照《安岳县共和乡卫生院改扩建项目》合同要求，履行了相关法律责任。原告要求判令被告立即支付工程款60万元及利息；并由被告赔偿损失30000元的诉讼请求无事实依据和法律依据，应予驳回。经审理查明：被告资阳市雁城建筑安装工程有限公司系在资阳市工商行政管理局注册登记的企业法人，其经营范围包括房屋建筑安装、地基基础工程、土石方工程、建筑装饰装修工程等，其资质等级为房屋建筑工程施工总承包二级。2013年10月25日，安岳县共和乡卫生院与资阳市雁城建筑安装工程有限公司签订《建设项目工程总承包合同示范文本》（简称示范文本），示范文本由合同协议书、通用条款和专用条款三部分组成。其中合同协议书载明的主要内容：发包人安岳县共和乡卫生院，承包人资阳市雁城建筑安装工程有限公司；工程名称：安岳县共和乡卫生院改扩建项目；工程承包范围：招标工程量清单内所有内容；合同价格985000元；施工开工日期、骏工日期均作了约定。2013年12月12日，资阳市雁城建筑安装工程有限公司项目经理兰帮勇与安从勇签订了《工程承包合同》，《工程承包合同》载明：甲方资阳市雁城建筑安装工程公司代表兰帮勇乙方四川安岳县偏岩乡大水村十组安从勇经甲乙双方协商议定，甲方将共和乡卫生院建修工程以双包（包工包料全承包）形式承包给乙方，具体事宜如下：一、甲方要求乙方按施工图纸要求进行施工，由建设方确定有关事宜。如有变动，请建设方同意后，设计单位方可变动。二、工期要求：从2013年12月15日-2014年3月14日全面结束，经验收单位验收后结束,因甲方原因、天气及其他不可抗力所产生的费用由甲方承担。三、质量要求：一切工程上的技术要求及质量标准，按国家现行的规章规定实施，达到工程合格标准（其中如有返工及未达到合格要求，一切返工及人工、材料费由乙方负责，至到达合格标准为止）。四、在施工过程中发生安全责任事故由乙方负责（工程上的安全保险费用由甲方负责购买），甲方不负担任何经济责任和法律责任。五、本工程价格按建筑面积（图纸设计标准面积计算，仅包括图纸上的施工内容），每平方米捌佰壹拾贰元（812元/㎡）。所产生的增加工程及签证费用按工程实际产生的费用结算给乙方（其中工程中产生的其他隐形费用、资料、打点关系、税票等全部由甲方承担该所有费用）。待工程全面结束，以此结算。六、工程付款方式：本工程第一次支付，乙方待基础工程结束（即地面圈梁验收）甲方支付乙方人民币壹拾伍万元，第一层主体结束支付人民币壹拾伍万元，第二层主体结束支付人民币叁拾万元，其余部分待工程结束，全面验收七日内一次性支付给乙方全部工程款。七、其它有关事项征得甲、乙双方协商同意实施。八、本工程由甲、乙双方自愿同意签字认定，如单方违约，违约方支付对方按承包工程总额支付对方20%作为违约。本合同一式两份，甲、乙双方各执一份，双方签字生效。甲方代表：兰邦勇（签名盖手印）乙方安从勇（签名盖手印）。资阳市雁城建筑安装工程有限公司项目经理兰帮勇与安从勇签订了《工程承包合同》后，安从勇作为实际施工人即组织人员进场进行施工。在实际施工过程中，该工程的工程量有所增减和变更，且变更、增减的工程量原被告在2014年10月30日予以了签证确认。其中共和乡卫生院工程签证单增加工程量包括图纸1-2轴3-4轴，增加墙面积43.2㎡,图纸5-7轴、7-9轴，增加窗子2个（1.5×1.8）×2,5-7轴改门一道1-2轴加门一道，卫生间拆墙2人一天，二楼柱子44颗全部完工，二楼楼梯钢筋预埋2道完善，二楼楼面水管预埋完善，二楼楼面刷水泥浆处理4人×4天＝16天×120＝1920元，水泥11包半×20＝230元，刷子8把×5＝40元，基础圆柱处理28根，临时设施电工房24㎡，大门口柱子50墙高2.4米×2根，水池一个15立方米。未完善的工程量清单1、室内涂料；2、室内所有门未安装；3、周边散水；4、楼梯梯步砖；5、楼梯栏杆。安从勇进行第二层楼施工时，安岳县共和乡卫生院告知原告该工程停止建设，并出具《情况说明》给原告。《情况说明》载明：由于共和乡卫生院工程原图纸设计内容与现工程合同内容不符，所引起该工程无法全部完工。经甲乙双方达成以下协议，现只结算现在已完工及增加工程量。安岳县共和乡卫生院加盖印章，卓长福签署情况属实，2015年4月15日。此后，原告多次要求二被告进行结算，但未得结果。诉讼中，原告于2016年10月12日向本院提出申请，要求对增加工程量、未完成工程量、变更工程量及价款金额进行鉴定，本院依法委托四川同方建设咨询有限公司对上列事项进行鉴定，但原告安从勇至今未按规定时间缴纳鉴定费用，故本院终结本案鉴定。上述事实有原告提供的原告身份证、《工程承包合同》、《情况说明》、《建设项目工程总承包合同示范文本》、《共和乡卫生院工程签证单增加工程量》、《共和卫生院未完善的工程量清单》及被告安岳县共和乡卫生院提供的资阳市雁城建筑安装工程有限公司企业法人营业执照、组织机构代码证、原告鉴定申请、四川同方建设咨询有限公司情况汇报函等证据并经庭审查证属实予以证实。本院认为，被告安岳县共和乡卫生院将该卫生院改扩建项目对外进行招投标建设，经过公开比选，被告资阳市雁城建筑安装工程有限公司中标获得该项目总承包权，双方并于2013年10月25日签署了《合同协议书》；故安岳县共和乡卫生院与资阳市雁城建筑安装工程有限公司形成建设工程施工合同关系，安岳县共和乡卫生院系发包方，资阳市雁城建筑安装工程有限公司系承包方；《中华人民共和国合同法》第四十四条：依法成立的合同，自成立时生效。因《合同协议书》在安岳县共和乡卫生院与资阳市雁城建筑安装工程有限公司之间依法成立，故二被告所签《合同协议书》合法有效。尔后，被告资阳市雁城建筑安装工程有限公司项目经理兰邦勇将该工程项目以812元/㎡的价格发包给原告安从勇施工，被告资阳市雁城建筑安装工程有限公司兰邦勇与安从勇并于2013年12月12日签订《工程承包合同》。因兰邦勇系资阳市雁城建筑安装工程有限公司项目经理，故兰邦勇与安从勇签订《工程承包合同》应视为代表资阳市雁城建筑安装工程有限公司与安从勇签订合同。故兰邦勇与安从勇签订《工程承包合同》的行为即在资阳市雁城建筑安装工程有限公司与安从勇之间形成工程转包合同法律关系。安从勇系工程转承包人，资阳市雁城建筑安装工程有限公司系工程转包人。《中华人民共和国建筑法》第二十八条：禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款：总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。资阳市雁城建筑安装工程有限公司将自己从安岳县共和乡卫生院承包的工程项目转包给安从勇，其转包行为为法律所禁止，资阳市雁城建筑安装工程有限公司与安从勇签订的《工程承包合同》自始无效。《建筑法》、《合同法》中的转包是指承包人在承包建设工程后，不履行合同约定的义务，将其承包的工程建设任务全部或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转给第三人（即转承包人）施工的行为。转包后，转让人即承包人退出承包关系，受让人即转承包人成为承包合同的另一方当事人，转让人对受让人的履行行为不承担责任。转包在民法理论上称为合同的转让，是合同权利义务的概括转移。合同一经转让，转让人即退出原合同关系，受让人取得原合同当事人的法律地位。故此，安岳县共和乡卫生院与资阳市雁城建筑安装工程有限公司所签订的《合同协议书》所确定的权利义务因资阳市雁城建筑安装工程有限公司的转包行为而发生原合同权利义务的概括转移，资阳市雁城建筑安装工程有限公司在《合同协议书》中约定的权利义务均由安从勇承受。即安岳县共和乡卫生院与安从勇双方相互之间的权利的享有及义务的履行均受《合同协议书》约束。《合同协议书》14.4.1约定了工程进度款的支付方式、支付条件和支付时间：基础完成并验收合格付工程总价款的20%，主体完成并验收合格付工程总价款的40%，装修完成并验收合格后付工程总价款的20%，其余部分竣工验收合格并审计后支付（扣除5%值保金）。后在合同实际履行过程中，因工程量增加和变更，增加的工程量虽然当事人无异议，但导致了该工程的工程量及价款不能按照原合同的固定价来确定，合同当事人又不能达成一致意见，为此实际施工人原告安从勇在诉讼过程中向本院提出鉴定申请，要求对增加工程量、变更工程量、未完成工程量及相应工程价款进行鉴定，但因安从勇未能按期缴纳鉴定申请费用，本院已终结本次鉴定；故对鉴定事项无明确相应的鉴定结论，此法律后果应由安从勇自行承担。原告诉请被告承担30000元的损失也无事实依据，故对该项请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告安从勇的全部诉讼请求。案件受理费10100元，由原告安从勇承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。审 判 长  曾荣跃代理审判员  杨丽玲人民陪审员  李春艳二〇一七年一月十一日书 记 员  杨涵月