上海市闸北区人民法院民 事 判 决 书（2015）闸民四(民)初字第89号原告上海上农网电子商务有限公司，注册地中国（上海）自由贸易试验区，经营地上海市闸北区。法定代表人宫鸿冰，职务总经理。委托代理人骆宏斌，上海融孚律师事务所律师。委托代理人夏振，上海融孚律师事务所律师。被告樊莉莉，女，汉族，住上海市浦东新区。原告上海上农网电子商务有限公司（以下简称上农公司）与被告樊莉莉劳动合同纠纷一案，本院于2015年2月10日立案受理，依法适用简易程序，由代理审判员欧阳璟璐独任审判，于2015年3月23日第一次公开开庭进行审理，后又于2015年4月13日第二次公开开庭进行审理。上述庭审原告上农公司的委托代理人骆宏斌、夏振，被告樊莉莉到庭参加诉讼。经各方当事人协商同意延长简易程序30日期限。本案现已审理终结。原告上农公司诉称，原被告于2013年9月2日订立期限为2013年9月2日至2016年9月1日的劳动合同，试用期6个月，约定被告从事品牌经理岗位，税前工资人民币（以下币种均为人民币）9000元，原告可根据公司经营、管理工作需要，合理安排和调整被告工作岗位、工作职责。原告自成立以来经营状况持续恶化，主要经营范围及产品均发生重大变化，且被告作为品牌经理，未完成品牌推广任务，在原被告未就变更劳动合同事宜达成一致的情况下，原告可以单方解除劳动合同。另被告入职原告之前并未连续工作，故不享受年休假。综上，原告不服仲裁裁决结果，诉至法院，要求：一、不支付被告违法解除劳动合同赔偿金差额11475.45元；二、不支付被告一天年休假工资1221.61元。被告樊莉莉辩称，首先，原告并未就变更劳动合同与被告协商，系违法解除劳动合同；其次，被告已经在原告处连续工作满12个月，故原告应当支付未休年休假工资。综上，被告同意仲裁裁决，仲裁时其他请求不要求法院处理。经审理查明，被告系本市户籍从业人员，原被告于2013年9月2日签订了期限为2013年9月2日至2016年9月1日的劳动合同，试用期为2013年9月2日至2014年2月1日。合同约定被告从事品牌经理工作，税前工资每月9000元，绩效考核奖参阅《上海上农网电子商务有限公司人事薪酬管理办法》，合同履行期间，原告经济效益或被告工作岗位发生变化、原告革新工资分配制度，原告可对被告劳动报酬予以调整。被告在原告处最后工作至2014年9月30日。另查明，原告于2014年9月24日向被告寄送《协商解除劳动合同通知书》载明：“樊莉莉先生/女士：2013年9月2日，您与公司签订为期三年的劳动合同。现由于客观原因，将解除劳动合同，并于2014年9月23日与您就解除劳动合同条件进行初步协商。协商内容如下：1、前12个月平均工资为12846.36元，补偿月份为1.5个月，共计补偿金人民币19269.55元。2、支付一个月工资，计人民币9110.00元，代通知金。3、双方于2014年9月30日终止劳动合同，10月起停发工资。请于2014年9月28日前给予答复，如经双方进一步协商，未达成一致则可申请劳动仲裁处理。”原告另于2014年9月28日向被告寄送《解除劳动合同通知书》载明：“樊莉莉先生/女士：您于2013年9月2日与公司签订为期三年的劳动合同，现由于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经双方协商后未能就变更劳动合同内容达成协议，公司将于2014年9月30日解除与您的劳动合同。公司将根据《劳动法》及有关劳动法规规章的规定与你进行离职结算：1、工资结算至2014年9月30日，工资、餐费补贴按本月实际出勤天数结算。2、向您支付经济补偿金人民币19269.55元，办理完工作移交手续后三个工作日内一次性支付。3、向您支付一个月工资为代通知金，计人民币9110.00元。办理完工作移交手续后三个工作日内一次性支付……”被告确认收到原告向其支付的经济补偿金19269.55元，代通知金9110.00元。再查明，被告于2014年10月11日向上海市闸北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告补发2014年第一季度未足额发放的部分绩效工资4500元，补发2014年第三季度绩效工资13500元，支付违法解除劳动合同赔偿金45324元，支付2014年10月1日至12月31日仲裁期间工资46580元，支付2014年10月1日至10月7日过节费2000元，支付2014年员工旅游费3000元，补发2014年10月1日至12月31日仲裁期间通讯费300元、交通费900元、饭贴330元，支付2014年度应休未休年休假4天折算工资8469.09元，该会于2014年12月5日裁决：一、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金差额11475.45元；二、原告支付被告2014年度未安排其休带薪年休假一天百分之两百的工资1221.61元。审理中，关于劳动合同的解除，原告称由于不断亏损，基本无营业收入，且原管理层三位人员离职，企业的经营开支、经营团队及运作方式、经营策略、主要经营范围、主要经营产品均发生了客观重大改变，原告处已经没有品牌经理的岗位。且被告没有完成品牌推广及客户开拓职责，导致原告网页点击率低，品牌知名度低。因双方未就变更劳动合同达成一致，故原告在支付被告经济补偿金及代通知金后解除劳动合同符合法律规定，不需支付违法解除劳动合同赔偿金。被告则称，原告只告知因经营状况不好，才解除与被告的劳动合同，并未将经营范围、经营策略变化告知被告，且被告主要负责品牌推广，媒体沟通，协助业务部进行业务拓展，不包括开拓客户，原告经营不善不是被告导致，被告因工作能力得到公司认可提前转正。且原被告未就变更劳动合同事宜进行协商，原告与被告解除劳动合同后，依旧在上农网上开展原业务，故原告的单方解除行为属于违法解除，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。关于应休未休年休假，原告称被告在入职原告之前的2013年7月6日至2013年9月1日期间未连续工作，故认为被告不享受年休假。被告则称已在原告处连续工作满一年，应享受年休假待遇，被告2014年已休年休假6天。双方确认被告在仲裁时的其余请求不需要本院处理。上述事实，除原、被告陈述外，由原告提供的闸劳人仲（2014）办字第1246号仲裁裁决书、审计报告及利润表、2014年1月至10月营业税纳税申报材料、申报回执及电子缴款凭证、企业所得税申报材料、关联企业来往发票、劳动合同一份、原告网页点击趋势分析及明细、原告法定代表人变更材料，原告原主要管理层人员的离职材料，原告主要经营范围变更材料，主要经营产品变化材料、主要经营策略变更材料、协商解除劳动合同通知书，解除劳动合同通知书，交寄清单、有关工资统计表、中国建设银行单位客户专用回单、上海市单位退工证明复印件，劳动手册复印件、目前原告单位人员及工资待遇统计、应聘登记表及被告提供的中国农资流通网网页截屏、上农网后台截图、上农网其中83个会员客户开设店铺及挂牌情况、上农网业务依旧开展截图及上述证据刻录光盘等证据予以佐证。本院认为，关于原告是否系违法解除与被告的劳动合同，原告称因经营亏损，企业的经营策略、范围、产品等均发生了客观重大变化，双方也未就变更劳动合同达成一致，故根据客观情况发生重大变化为由与被告解除劳动合同，不属于违法解除。被告则称，原告依旧在上农网开展原业务，且原被告未就变更劳动合同事宜进行协商，故原告的单方解除行为属于违法解除。本院认为，首先，原告虽举证证明客观情况发生重大变化，但并未举证原被告之间的劳动合同无法继续履行；其次，原告虽称于2014年9月23日就变更或解除劳动合同事宜与被告初步协商，但未提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，故本院认定原告系违法解除劳动合同，对原告的主张，本院不予采纳。现原告已向被告支付经济补偿金19269.55元及代通知金9110.00元，经核算，原告还应补足被告违法解除劳动合同赔偿金差额11475.45（13285*3-19269.55-9110）元。关于年休假工资，被告于2013年9月2日入职原告处，最后工作至2014年9月30日，已连续工作满一年，符合享受带薪年休假条件，对原告不同意支付被告年休假工资的诉请，本院不予支持。经核算，2014年度被告可以享受的带薪年休假天数为7天，已休6天，故原告应支付被告2014年1天带薪年休假折算工资1221.61（13285/21.75*2）元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第二条之规定，判决如下：一、原告上海上农网电子商务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告樊莉莉违法解除劳动合同赔偿金差额人民币11475.45元；二、原告上海上农网电子商务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告樊莉莉2014年度1天应休未休年休假工资人民币1221.61元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取人民币5元，由原告上海上农网电子商务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。代理审判员 欧阳璟璐二〇一五年六月十一日书 记 员 潘 寅 颖附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。