广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2015）百中民一终字第659号 上诉人（一审被告）福建省新铁建筑工程劳务有限公司，住所地福州市鼓楼区五四路89号置地广场1601A。 法定代表人叶章华，该公司董事长。 委托代理人李志成，百色市右江区法律服务所法律工作者。 被上诉人（一审原告）易思刚，男，1969年2月12日出生，汉族，住贵州省习水县。 委托代理人黄上乘，广西齐川律师事务所律师。 委托代理人林运文，广西凌盛律师事务所律师。 上诉人福建省新铁建筑工程劳务有限公司因与被上诉人易思刚劳动争议一案，不服百色市右江区人民法院（2014）右民一初字第1890号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月1日立案受理后，依法组成合议庭，并通知当事人于2015年6月19日到庭进行了审理。上诉人的委托代理人李志成，被上诉人的委托代理人黄上乘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审法院审理查明，被告是以建筑工程劳务服务为经营范围的有限责任公司，其承包了中铁十九局集团公司发包的百色市右江区阳圩镇六丰村云桂铁路四标段九工区坡录元隧道一号井工程后，将该工程的立架和喷锚工程分包给丁利峰承包。2013年6月9日，原告经丁利峰介绍，到该工地从事喷锚工作，工资由丁利峰发放。2013年4月26日，原告在工作中不慎被机械所伤，导致左手大拇指断离，左桡骨骨折。原告在右江民族医学院附属医院住院治疗至2013年5月7日出院，根据医嘱，原告出院后全休一个月。由于原、被告在双方是否存在劳动关系及申请工伤认定等问题上产生争议，为此，原告于2013年9月9日向百色市右江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认原告与被告之间存在劳动关系。2013年11月8日，百色市右江区劳动人事争议仲裁委员会作出百右劳人仲案字（2013）第38号仲裁裁决，确认原告与被告之间存在劳动关系，原、被告均未提出异议。2013年12月2日，原告向百色市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2014年1月16日，该局作出百人社工认字[2014]17号《认定工伤决定书》，认定原告所受伤害为工伤，该工伤认定决定书于2014年2月28日通过公告的方式送达了被告。原告同时又向百色市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，2014年6月24日，百色市劳动能力鉴定委员会作出百劳力鉴定字[2014]67号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定原告的劳动能力为伤残等级七级，无护理依赖。2014年7月6日，原告向百色市右江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、终止与被告之间的劳动关系；2、要求被告支付一次性伤残补助金58500元，一次性工伤医疗补助金63000元和一次性伤残就业补助金54000元；3、因工伤停工留薪12个月工资54000元；4、未签订书面劳动合同二倍工资108000元和未签订书面无固定期限劳动合同二倍工资9000元；5、原告后续治疗费20000元。2014年9月12日，百色市右江区劳动人事争议仲裁委员会作出百右劳人仲案字（2014）第49号仲裁裁决书，裁决：1、申请人（原告）与被申请人（被告）于2014年7月6日解除劳动关系；2、被申请人（被告）支付申请人（原告）一次性伤残补助金58500元，一次性工伤医疗补助金63000元和一次性伤残就业补助金54000元，三项共计175500元；3、被申请人（被告）支付申请人（原告）停工留薪期内工资3103元；4、被申请人（被告）支付申请人（原告）未签订书面劳动合同二倍工资72000元；5、驳回申请人（原告）的其他诉讼请求。原、被告不服，均向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，本案原告要求被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资和未签订书面劳动合同二倍工资及后续治疗费，首先必须确认原、被告间是否存在劳动关系，同时还须确认原告本人工资标准问题。一、关于原告与被告间是劳动合同关系还是劳务合同关系问题。2013年9月9日，原告向百色市右江区劳动人事争议仲裁委员会提出确认原告与被告存在劳动关系的仲裁申请，2013年11月8日，百色市右江区劳动人事争议仲裁委员作出百右劳人仲案字（2013）第38号仲裁裁决书，确认原告与被告存在劳动关系，被告并未提起诉讼，该裁决书已发生法律效力，故被告认为其与原告之间是以完成一定工作任务为期限的劳务合同关系，否认与原告存在劳动合同关系的抗辩主张不成立，不予支持。二、关于原告享受工伤保险待遇的本人工资标准问题。原告主张其受伤前的月平均工资为4500元，被告陈述并没有直接支付工资给原告，而是按完成该工程量支付劳务报酬给承包方，双方陈述存在矛盾。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。原告称其月工资4500元，但未能提供充分证据加以证明，虽然按照《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，被告就原告工资发放情况负有举证责任，但根据原告在申请仲裁时提供工人工资领取证明和清单、欠条，及被告提供的班组结算表和费用报销单和欠条记载表明，被告并非存在持有原告的工资发放资料而故意不举示的情形，因此，根据公平原则，对原告享受工伤保险待遇的本人工资标准，该院参照原告受伤上年度广西行业城镇单位在岗职工年平均工资进行计算，2012年度建筑业职工年平均工资38437元，月平均工资为3203.08元（38437元/年÷12个月）来主张原告享受工伤保险待遇时的本人工资，而不应按月4500元计算原告应享受的各项待遇。三、关于原告要求被告支付一次性伤残补助金58500元、一次性工伤医疗补助金63000元、一次性伤残就业补助金54000元的问题。根据劳动法律法规规定，劳动者因公伤残，依法享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”和《广西壮族自治区实施办法》第二十四条：“七级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出劳动合同的，由用人单位以本人工资为计发基数支付工伤职工一次性医疗补助金计发14个月，一次性伤残就业补助金计发12个月”的规定。原告为七级伤残，工伤保险基金应支付其工资标准13个月一次性伤残补助金、14个月一次性医疗补助金，12个月一次性伤残补助金。由于原、被告劳动关系建立的特殊性，被告没有为原告投缴工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，被告应支付原告一次性伤残补助金41640.04元（3203.08元/月×13个月），一次性医疗补助金44843.12元（3203.08元/月×14个月），一次性就业补助金38436.96元（3203.08元/月×12个月）。原告超出该部分的诉讼请求，不予支持。四、关于停工留薪期12个月工资54000元问题。该院认为，工伤停工留薪期是指职工发生工伤或者患职业病后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据原、被告提供的证据证实，被告2013年4月26日工伤住院，同年5月7日出院，并根据医嘱全休一个月，因此，被告的停工留薪期应为2013年4月26日至6月7日。因原告已支付被告2013年3月9日至5月17日的工资，故原告尚应支付被告2013年5月17日至6月7日的停工留薪期工资2209.02元（3203.08元/月÷21.75天×15天）。原告超出该部分的诉讼请求，不予支持。五、关于未签订书面劳动合同二倍工资的问题。被告于2013年3月9日与原告建立劳动关系后，未与原告签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”的规定，被告应当向原告支付未签订书面劳动合同二倍工资。但原告2014年6月7日方申请仲裁，主张被告支付未签订书面劳动合同二倍工资，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，原告主张未签订书面劳动合同二倍工资已超过申请仲裁的一年时效，故对原告该项诉讼请求，不予支持。六、关于后续治疗费问题。该院认为，治疗费应为此次工伤治疗而实际发生的医疗费用，原告要求被告支付的后续治疗费是尚未实际发生的费用，且该数额也无法确定，故对原告该项诉请不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《工伤保险条例》第二条、第十四条、第二十一条、第二十二条、第三十条、第三十三条第一款、第二款、第三十七条第（一）项、六十二条第二款，《广西壮族自治区实施办法》第二十四条的规定，判决：一、确认被告福建省新铁建筑工程劳务有限公司与原告易思刚于2013年6月7日解除劳动关系；二、被告福建省新铁建筑工程劳务有限公司支付原告易思刚一次性伤残补助金41640.04元、一次性医疗补助金44843.12元、一次性就业补助金38436.96元；三、被告福建省新铁建筑工程劳务有限公司支付原告易思刚停工留薪待遇2209.02元；四、驳回原告易思刚要求被告福建省新铁建筑工程劳务有限公司支付未签订书面劳动合同二倍工资的诉讼请求；五、驳回原告易思刚要求被告福建省新铁建筑工程劳务有限公司支付后续治疗费的诉讼请求。 上诉人福建省新铁建筑工程劳务有限公司对一审判决不服，上诉称，一、上诉人与被上诉人之间形成的是以完成一定工作任务为期限的事实劳动合同关系，工作任务于2013年5月17日完成后，上诉人与被上诉人之间的事实劳动关系就自动终止而不存在解除劳动关系的问题，一审判决确认上诉人与被上诉人于2013年6月7日解除劳动关系，属判决与事实不符，缺乏事实根据。二、被上诉人是与他人（案外人丁利锋）合伙分包工程的，被上诉人在合伙经营中享受的是利润，而不是工资，一审判决以建筑业职工年平均工资作为计付被上诉人的各项工伤赔偿标准，判决错误。三、上诉人与被上诉人之间的事实劳动关系在2013年5月17日自动终止，上诉人与被上诉人从2013年5月18日起就不存在任何的劳动关系了，但一审判决由上诉人支付从2013年5月17日至2013年6月7日的停工留薪工资，缺乏事实依据，判决错误。请求二审法院撤销一审判决第一、二、三项判决，依法改判，并由被上诉人负担一二审诉讼费。 被上诉人易思刚答辩称，正如上诉人在上诉状中承认的那样，上诉人与被上诉人之间存在劳动合同关系，在劳动关系存续期间被上诉人因工受伤依法享有工伤保险待遇。因上诉人无证据证明双方于何时解除劳动合同关系，故被上诉人以出院后医嘱全休一个月后的到期日为解除劳动关系的时间并无不妥。一审判决确定被上诉人应得的各项待遇数额准确合理，上诉人的上诉理由不成立。请求二审法院维持一审判决。 双方当事人在二审期间均未提供新证据材料。 经审理查明，一审判决对本案事实的认定属实，本院予确认。 综合诉辩双方的意见，本案当事人争议的焦点为：上诉人应否支付给被上诉人一次性伤残补助金等各项费用？ 本院认为，被上诉人与上诉人形成劳动关系并在劳动过程中因工受伤，属于工伤及七级伤残等问题业经相关部门作出确认和评定，双方当事人均未提出异议，已生效且与本案查明的事实相符，可以作为定案依据。因上诉人在与被上诉人形成劳动关系后未给被上诉人投缴工伤保险等保险，故被上诉人因工伤造成的一次性伤残补助金等各项费用应由上诉人支付。因上诉人与被上诉人未签订劳动合同约定工作期限，故被上诉人在工伤治疗出院医嘱全休一个月后提出解除劳动合同关系符合劳动合同法的规定，上诉人称因工作任务于2013年5月17日已完成，劳动关系自动终止的主张理由不成立，本院不予支持。一审判决确定被上诉人应得的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪待遇标准及数额正确，应予维持。综上，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人福建省新铁建筑工程劳务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  郭承峙 审 判 员  杨玉林 代理审判员  黄 婷 二〇一五年六月二十三日 书 记 员  许艳梅