云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）昆民四初字第479号原告周珑，男，汉族，1972年9月25日生，住云南省昆明市官渡区。委托代理人陈磊，佘映廷，建纬（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告云南良方制药有限公司住所：昆明市国家经济技术开发区经宏路**。法定代表人马志伟，董事长。组织机构代码：29199279-0。被告马志伟，男，汉族，1965年7月12日生，住广东省深圳市罗湖区。二被告共同委托代理人王懿筠，云南震中律师事务所律师，特别授权代理。二被告共同委托代理人刘江，云南震中律师事务所实习律师，特别授权代理。第三人昆明中房现代房地产开发有限公司住所：昆明市白云路龟龙湖公园内。法定代表人赵峰，总经理。组织机构代码：75067380-2。委托代理人张卫东，公司工作人员，特别授权代理。原告周珑诉被告云南良方制药有限公司（以下简称良方公司）、马志伟、第三人昆明中房现代房地产开发有限公司（以下简称中房公司）债权转让合同纠纷一案，本院于2013年12月21日受理后，依法组成合议庭，于2014年4月8日、2014年5月29日、2014年9月9日、2015年1月7日公开开庭审理本案，原告周珑委托代理人陈磊，被告良方公司、马志伟共同委托代理人王懿筠，第三人委托代理人张卫东到庭参加了诉讼。本案依被告良方公司、马志伟申请，本院依法追加第三人中房公司。本案经报请批准扣除审限，现已审理终结。原告周珑起诉称：2013年5月7日，周珑、中房公司、良方公司、马志伟签订了《债权转让协议》，约定中房公司将其对良方公司的债权1025万元（以下均为人民币）本金及利息转让给周珑，马志伟对良方公司应承担的债务承担不可撤销的个人无限连带保证责任。协议约定良方公司应在2013年5月31日之前向周珑还清上述债务，若未能于上述时间还清债务，良方公司自愿向周珑承担未还款金额每日0.7‰的利息以及1‰的违约金，并承担由此给周珑造成的全部损失（包括但不限于未还款金额6%的律师费、交通费、通讯费等为实现债权而支出的费用）；若良方公司在2013年7月31日前仍然未还清上述债务，则需一次性向周珑支付违约金50万元，并从2013年8月1日起承担未还款金额每日0.7‰的利息以及1.2‰的违约金。经周珑多次催要，良方公司均拒绝偿还借款。周珑为维护合法权益，遂诉至本院，请求判令：一、良方公司向周珑支付债权本金1025万元；二、良方公司向周珑支付自2013年6月1日起至2013年11月7日的利息114.8万元（以1025万元为本金，每日0.7‰，该利息暂计算至2013年11月7日，实际金额计算至良方公司实际支付之日止）；三、良方公司向周珑支付违约金234.295万元（以1025万元为本金，每日1‰，自2013年6月1日计算至2013年7月31日；以1025万元为本金，每日1.2‰，自2013年8月1日计算至11月7日；上述两项暂计算至11月7日为234.295万元，实际金额计算至良方公司实际支付之日止）；四、良方公司向周珑支付律师费等为实现债权而支出的费用61.5万元；五、马志伟对上述第一至四项债务（共计1435.5950万元）承担个人无限连带责任；六、本案全部诉讼费、保全费及实现债权费用由二被告承担。被告良方公司、马志伟共同答辩称：一、原告的诉请不能成立，良方公司累计已经偿还款项2357.15万元，并非原告主张的金额。二、良方公司与中房公司签订的借款合同无效。原告主张的利息和违约金不能成立，不应当得到支持。三、借款合同无效，担保合同也应当无效，马志伟不应当承担担保责任。四、原告主张的律师费是律师费上限标准，系原告故意扩大损失，不应当得到支持。第三人中房公司称：一、债权转让合法，对原告的诉请无异议。二、良方公司与中房公司签订借款合同时关系良好，借款期间为10日，未约定利息，系友好的资金拆迁行为。三、还款承诺和借款展期合同是良方公司和马志伟真实意思表示，合法并生效。原告周珑为证明其诉讼请求，向本院提交以下证据：证据一：1、周珑身份证复印件。2、良方公司营业执照副本复印件。3、马志伟身份证复印件。证明：原、被告主体适格。证据二：《股东会决议》。证明：良方公司向中房公司借款通过了其公司内部权力机关的合法批准。证据三：1、《借款协议》。2、中信银行电汇凭证。证明：中房公司通过履行《借款协议》合法获得了对良方公司2600万元的债权。证据四：债权转让协议。证明通过债权转让的方式，周珑合法获得了对良方公司1025万元的债权本金，由于良方公司的违约，其应向周珑支付协议约定的利息、违约金及为实现债权而支出的相关费用（包括律师费）4105950元（加上本金合计14355950元），同时马志伟对上述良方公司应向周珑支付金额承担个人无限连带保证责任。证据五：委托代理协议。证明：周珑为了实现债权向法院起诉委托建玮（昆明）律师事务所支付了律师费307059.50元，根据《债权转让协议》的约定，该费用应由良方公司承担，马志伟负连带支付保证责任。经质证，二被告对证据一的真实性、合法性、关联性予以认可，对证据二、三的真实性认可，对证据四的真实性认可，证据五的真实性认可，证明目的不认可。认为良方公司累计已经偿还款项2357.15万元，并非周珑主张的金额。中房公司对证据一、二、三、四、五的真实性、合法性、关联性认可。认为本案中债权转让协议真实有效，原告诉请成立。二被告为证明其抗辩主张，向本院提交以下证据：银行打款凭证11张。证明二被告已经偿还过借款的本金和利息，已经偿还了1517万元。经质证，原告、中房公司对证据的真实性认可，认可良方公司合计向中房公司支付了2047.2万元，合计向周珑支付了28.8万元。对于良方公司、马志伟主张其在2012年1月21日向罗莉莉支付的46.15万元；2012年9月6日向罗莉莉支付的150万元；2012年11月2日向罗莉莉支付的50万元；2012年11月20日35万元，合计281.15万元，不予认可。第三人中房公司为证明其主张，向法庭提交以下证据：证据一：1、赵峰身份证复印件。2、中房公司营业执照复印件。证明：第三人主体适格。证据二：1、《股东会决议》。2、《借款协议》。3、中信银行电汇凭证。4、《借款展期合同》。5、《还款承诺》。6、《还款承诺》。证明：1、中房公司向良方公司提供了2600万元借款。马志伟提供无限连带责任保证。2、截至2012年8月7日，良方公司仍然拖欠中房公司借款本金900万元。3、依据《借款协议》、《借款展期合同》以及两份还款承诺的约定，良方公司应当向中房公司支付912万元违约金，但良方公司仅支付517.2万元违约金，尚欠394.8万元违约金。证据三：债权转让协议。证明经中房公司同意将良方公司拖欠的394.8万元违约金减免269.8万元，违约金减免后为125万元，加上本金900万元合计1025万元。第三人将债权转让给周珑。各方签订了债权转让协议。经质证，原告对证据一、二、三的真实性、合法性、关联性予以认可。二被告对证据一的真实性、合法性、关联性认可，对证据二中的1、2的真实性、合法性、关联性认可，对证据二中的3、4、5、6的真实性认可，证明内容不认可。良方公司累计已经偿还款项2357.15万元，并非周珑主张的金额。对证据三的真实性认可，证明内容不认可。本院认为，对原告提交的证据一、二、三、四、五，二被告提交的打款凭证，第三人提交的证据一、二、三，因各方对其真实性认可，本院对其真实性予以确认。对于各方对还款金额及欠款金额的异议，将在下文的争议焦点部分予以评判。本院经审理确认事实如下：2011年12月20日，良方公司做出股东会决议，载明，同意公司向中房公司借款2600万元。借款期限自2011年12月28日至2012年1月9日。公司自愿将100%股权质押给中房公司，法定代表人马志伟自愿为上述借款提供个人无限连带责任保证担保。2011年12月27日，中房公司（出借人、甲方）与良方公司（借款人、乙方）签订了《借款协议》，约定：良方公司向中房公司借款2600万元作为流动资金周转，借款期限为自2011年12月28日至2012年1月9日止。双约定了收款的指定账户。良方公司承诺：1、2012年1月9日前无条件一次性归还借款。2、自愿将公司100%股权质押给中房公司，公司法定代表人自愿为借款提供个人无限连带责任保证担保。3、合同签订后，不得以任何理由全部或部分解除合同。如合同签订后无须用款或者减少用款，自愿一次性承担10万元的违约责任。4、如违反上述任一约定，承担借款金额每日5‰的违约金，并承担由此给中房公司造成的全部损失（包括但不限于借款金额6%的律师费、交通费、通讯费等实现债权支出的全部费用）。中房公司与良方公司、马志伟在协议上签字盖章。同日，中房公司向良方公司指定账户汇款2600万元。2012年2月7日，中房公司（出借人、甲方）与良方公司（借款人、乙方）签订了《借款展期合同》，载明，双方于2011年12月28日共同签署了《借款协议》，金额为2600万元。乙方已于2012年1月17日归还甲方1000万元，现仍有1600万元未归还。因乙方原因现需延期该笔借款。约定：1、原定还款期限为2012年1月20日，现展期至2012年2月19日，如到期乙方仍不能按时还款，则最多将此笔借款延期至2012年2月29日。2、借款金额为1600万元。3、如2012年2月29日乙方不能按时还款，则乙方自愿一次性承担320万元违约金。4、本合同生效后，即成为原《借款协议》不可分割的组成部分，与原《借款协议》具有同等法律效力。中房公司、良方公司、马志伟在合同上签字盖章。2012年6月12日，良方公司、马志伟向中房公司出具还款承诺，载明，因现金流紧张，不能按约偿还借款，承诺于2012年6月30日前还清所有借款900万元。2012年8月7日，良方公司、马志伟向中房公司出具还款承诺，载明，1、良方公司所欠中房公司900万元，及欠罗莉莉272.5万元，共计1172.5万元。2、2012年8月31日以前必须归还中房公司200万元，及欠罗莉莉220万元，共计420万元。3、2012年9月30日以前必须归还中房公司350万元，及欠罗莉莉35万元，共计385万元。4、2012年10月31日以前必须归还中房公司350万元，及欠罗莉莉17.5万元，共计367.5万元。允许提前还款。5、如借款人在兑现本承诺过程中，未能按第2、3、4中任何一条所承诺时间归还所欠款项，则由良方公司、马志伟自愿承担违约金320万元。6、本承诺履行完毕后，良方公司和中房公司在本还款承诺签署之前所签署的所有借款协议即行失效。2013年5月7日，中房公司（甲方）、良方公司（乙方）、周珑（丙方）与马志伟（丁方）签订了债权转让协议，载明，为有效解决甲乙双方的债权债务问题，现四方达成一致，签订本协议：1、债权转让与担保。甲方将对乙方享有的债权1025万元及利息转让给丙方。债权转让后，丁方自愿为乙方对丙方的1025万元债务承担不可撤销的个人无限连带责任保证担保。2、乙方对丙方的还款期限。乙方应在2013年5月31日以前还清对丙方的全部上述债务合计1025万元。3、违约责任。若乙方未能在第2条约定的时间内还清对丙方的债务，乙方自愿承担未还款金额每日0.7‰的利息以及1.2‰的违约金。中房公司、良方公司、周珑、马志伟在协议上签字盖章。审理过程中，经各方对账，中房公司、周珑认可良方公司于2012年1月17日至2013年5月7日期间合计向中房公司还款2047.2万元，于2013年5月8日至2013年5月9日期间向周珑的还款为28.8万元。2013年11月15日，周珑与建纬（昆明）律师事务所签订了《委托代理合同》，约定律师费为307059.5元，周珑支付了律师费。根据案件事实，并归纳各方当事人的诉辩主张及理由，本案的争议焦点是：一、涉案中房公司与良方公司之间的借款合同是否合法有效？债权转让协议是否合法有效？二、还款金额及欠款金额如何认定，责任如何承担？针对争议焦点一，本院认为：本案借贷系中房公司与良方公司之间临时性周转资金借款，《借款协议》中并未约定借款期限内利息。中房公司并非以出借资金获取利息为主业的公司，中房公司签订协议之后已经按照协议约定向良方公司出借了款项，中房公司与良方公司签订《借款合同》没有违反法律法规的禁止规定，应属合法有效。中房公司作为债权人将其对良方公司的债权转让给周珑的行为没有违反法律法规的禁止规定，系各方真实意思表示，《债权转让协议》依法成立并生效。对于良方公司、马志伟主张涉案《借款协议》因违反国家金融法规无效，良方公司、马志伟分别与周珑、中房公司签订的《债权转让协议》以及马志伟承担的担保责任因主合同无效而无效，本院不予支持。针对争议焦点二，本院认为：对于良方公司于2012年1月17日至2013年5月7日期间合计向中房公司还款2047.2万元，于2013年5月8日至2013年5月9日期间向周珑的还款为28.8万元。良方公司、周珑没有异议，本院予以确认。对于良方公司主张除上述款项外，其还于2012年1月21日至2012年11月20日期间通过向罗莉莉账户合计向中房公司支付了281.15万元。本院认为，罗莉莉虽然代表中房公司签署了2011年12月27日的《借款协议》，且中房公司、周珑认可款项中有376万元是通过罗莉莉的账户进行支付。但是，现有证据不能证明中房公司授权罗莉莉收取争议的款项，中房公司亦不认可。同时，根据中房公司提交的良方公司对真实性无异议的2012年8月7日《还款承诺》，良方公司认可其与罗莉莉个人之间亦存在债权债务关系。因此，在良方公司未进一步举证证实争议款项确系归还中房公司的借款或者罗莉莉已经将收取的款项交予中房公司的情况下，对于良方公司所主张的争议款项本院不予认定。对于欠款金额的认定，良方公司主张所有偿还的款项均系支付借款本金。中房公司、周珑不予认可，认为只有1700万元是归还本金，其余系支付违约金。至签署债权转让协议时，良方公司尚欠本金900万元，违约金125万元。构成债权转让协议的本息1025万元.本院认为，良方公司关于已归还款项均系本金的主张，与其与中房公司签署的借款展期合同、两份还款承诺以及债权转让协议的约定相悖。良方公司关于其签订债权转让协议并非其真实意思表示的主张亦未举证证实。故对于良方公司的上述主张，本院不予采信。根据良方公司出具的两份还款承诺，截止2012年8月7日，良方公司尚欠中房公司借款本金为900万元。自2012年8月8日至2013年5月7日期间，良方公司向中房公司支付了200万元，现有证据不能证明双方协商一致认可系归还本金，故对于中房公司关于上述款项系归还违约金的主张予以采信。据此，本院确认2013年5月7日签署债权转让协议时的1025万元本息中，本金为900万元，其余125万元为逾期利息。债权转让协议签订后，周珑认可良方公司向其支付的28.8万元系归还借款本金，本院予以确认。故本院确认欠款尚欠金额为996.2万元，其中本金871.2万元，逾期利息125万元。对于周珑主张的利息、违约金，本院按照以8712000为本金，自2011年6月1日起至款项还清之日止，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率的4倍计算的利息予以支持，超出部分不予支持。对于周珑要求针对转让的逾期利息，再计算利息、违约金，已经构成计算复利，本院不予支持。原告诉请的律师代理费符合合同约定，但应以合理范围为限。本院参照《云南省律师服务收费暂行标准》的规定，按涉及财产关系民事案件收费标准的下限计算，酌情支持135750元。根据周珑、中房公司、良方公司、马志伟签订的《债权转让协议》的约定，良方公司所应向原告支付的款项属于马志伟的担保范围，原告要求马志伟承担连带保证责任，合法有据，本院予以支持。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、第四十二条，《最高人民法院的通知》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由云南良方制药有限公司于本判决生效之日起十日内向周珑偿还款9962000元；二、由云南良方制药有限公司于本判决生效之日起十日内向周珑支付以8712000元为本金，从2013年6月1日起至款项还清之日止，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率的4倍计算的逾期利息；三、由云南良方制药有限公司于本判决生效之日起十日内向周珑支付为实现债权所产生的律师代理费135750元；四、由马志伟对本判决第一项、第二项、第三项所确定之债务承担连带担保责任，马志伟承担连带保证责任后，有权在其承担责任的范围内向云南良方制药有限公司追偿；五、驳回周珑的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费107960元，由周珑承担10%，即10796元；由云南良方制药有限公司、马志伟承担90%，即97164元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。各方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请执行。申请执行的期间为二年。审判长  车林恒审判员  杨 万审判员  杨 雪二〇一五年六月十六日书记员  陈媛媛