福建省上杭县人民法院民 事 判 决 书（2015）杭民初字第979号原告肖东秀，女，1970年5月10日出生，汉族，住龙岩市永定区。委托代理人江麟，1965年9月26日出生，汉族，住龙岩市永定区，系原告肖东秀丈夫。被告邱道全，男，1972年6月5日出生，汉族，住龙岩市永定区。被告赖秋云，女，1974年1月12日出生，汉族，住龙岩市永定区。第三人张金荣，男，1971年10月1日出生，汉族，住龙岩市新罗区。第三人林常凤，女，1970年10月8日出生，汉族，住龙岩市新罗区。委托代理人张金荣，系第三人林常凤之夫，其余同上。原告肖东秀与被告邱道全、赖秋云，第三人张金荣、林常凤债权人代位权纠纷一案，本院于2015年3月26日立案受理，依法由审判员黄蔚艳适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖东秀的委托代理人江麟，第三人暨第三人林常凤的委托代理人张金荣到庭参加诉讼；被告邱道全、赖秋云经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖东秀诉称：2009年4月14日至2011年6月17日，第三人张金荣、林常凤夫妻因购房需资金周转，多次向原告借款计114万元，双方约定借款月利率2%。该借款经原告多次催要，第三人未还。2014年4月17日，原告向永定县人民法院起诉，要求第三人张金荣归还借款本息，该案经永定县人民法院主持调解，双方自愿达成协议，约定第三人张金荣、林常凤欠原告借款114万元及利息应在调解生效后10日内付清。永定县人民法院依法作出（2014）永民初字第879号民事调解书，该民事调解书于2014年4月17日生效。但第三人张金荣、林常凤至今分文未付，原告已向法院申请强制执行。被告邱道全于2010年1月27日、2010年2月6日分别向第三人张金荣借款10万元、17万元，共计27万元，双方约定借款期限12个月，借款月利率2%。两笔借款到期后，被告邱道全未向第三人张金荣归还借款。2012年4月6日，第三人张金荣之子张杨芬要求被告邱道全重新出具借条，双方将原借款本金和利息进行结算后，被告邱道全重新书写借条一张，借款金额32万元、借款期限1年、借款月利率2%。由于第三人张金荣无力归还原告借款，2014年4月11日，第三人张金荣与原告协商，将上述债权转让给原告，并签订了债权转让协议。由于第三人张金荣怠于行使到期债权，对原告造成了损害，原告于2014年8月28日向永定县人民法院提诉讼，要求被告邱道全支付27万元借款本金及利息。2014年9月10日，龙岩市中级人民法院指定上杭县人民法院审理该案。上杭县人民法院审理后，于2014年12月8日作出（2014）杭民初字第2644号民事判决，判决被告邱道全应在判决生效后十日内支付原告肖东秀借款27万元和从2012年4月7日起至借款还清时止按借款月利率2%计算的利息。该判决于2015年1月24日发生法律效力，原告已向上杭县人民法院申请强制执行。由于被告邱道全2012年4月6日书写的借条中的借款本金是32万元，该事实已被上杭县法院（2014）杭民初字第2644号民事判决所确认，现原告向被告邱道全主张的借款本金27万元及利息之诉已得到了上杭县人民法院确认和支持，剩余借款本金5万元及利息尚未向被告主张权利，原告仍有权依法向被告邱道全主张。被告赖秋云与被告邱道全系夫妻关系，应共同承担还款责任。现原告向法院提起诉讼，要求被告邱道全、赖秋云立即支付原告肖东秀借款5万元和从2012年4月7日起至借款还清之日止按借款月利率2%计算的利息。第三人张金荣、林常凤述称，原告的陈述属实。2010年被告邱道全向第三人张金荣借款计27万元，约定借款月利率2%。但借款后被告邱道全从未向第三人张金荣支付利息。2014年，由于被告邱道全一直未归还第三人张金荣借款本金27万元，第三人张金荣的儿子张杨芬便与被告邱道全协商此事。经结算，被告邱道全仍欠第三人张金荣借款本金27万元及利息5万元，双方协商将5万元利息计入借款本金，并由被告邱道全重新书写了一张32万元的借条。被告邱道全、赖秋云未作答辩。原告为证明其主张向本院提供以下证据：1、2012年4月6日借条一张，证明被告邱道全向第三人张金荣借款32万元，双方约定月息2分，借款期限至2013年4月6日的事实。2、（2014）杭民初字第2644号民事判决书一份，证明被告邱道全于2012年4月6日向第三人张金荣借款32万元仍有5万元未主张的事实。3、法律文书生效证明、执行案件立案通知书各一份，证明（2014）杭民初字第2644号民事判决书已生效，原告已经申请执行的事实。4、被告邱道全和赖秋云结婚登记材料一份，证明被告邱道全和赖秋云是夫妻关系。第三人张金荣、林常凤质证认为，对原告提供的上述证据均无异议。被告邱道全、赖秋云，第三人张金荣、林常凤均未向本院提供证据。本院经审查认为，原告提供的上述证据真实合法，与本案具有关联性，具有证据效力。经审理查明，被告邱道全于2010年1月27日以经营木材需资金周转为由向第三人张金荣借取人民币10万元，约定借款期限3个月，借款月利率2%；于2010年2月6日以经营油品需资金周转为由向第三人张金荣借取人民币17万元，约定借款期限12个月，借款月利率2%。两笔借款被告邱道全均未按期归还第三人张金荣，也未支付借款利息。2012年4月6日，被告邱道全与第三人张金荣之子张杨芬协商，将27万元借款未支付的利息5万元计入借款本金，由被告邱道全向第三人张金荣重新出具借条一张，该借条载明“兹向张金荣借款人民币叁拾贰万元整（￥320000元），月息2分，该借款应于2013年4月6日前归还本金和利息。……借款人：邱道全2012年4月6日”，被告邱道全在该借条上备注“本人于2012年4月6日收到上述借款，该借款用于生意周转”。2009年4月14日起至2011年6月17日止，第三人张金荣、林常凤因购房需资金周转多次向原告借款，经结算，第三人张金荣、林常凤共向原告借款114万元，双方约定借款月利率2%。因第三人未归还原告借款，也未支付借款利息，原告诉至永定县人民法院，请求判决第三人张金荣、林常凤立即归还原告借款114万元并支付利息。2014年4月17日，经永定县人民法院调解，原告与第三人张金荣、林常凤达成协议，约定第三人张金荣、林常凤欠原告的借款114万元及从2012年4月21日起至借款还清时止按月利率2%计算的利息，在调解生效之日起10日内付清。永定县人民法院据此作出（2014）永民初字第879号民事调解书。因第三人张金荣、林常凤未履行按该民事调解书确定的义务，原告于2014年8月8日向永定县人民法院申请强制执行，永定县人民法院向原告出具（2014）永执行字第1207号受理执行案件通知书，决定立案执行。2014年4月11日，第三人张金荣与原告达成债权转让协议，双方约定：第三人张金荣所有的债权，即被告邱道全欠张金荣的借款32万元全部转让给原告肖东秀所有；协议签订后，原告肖东秀即可向邱道全主张权利。同日，第三人张金荣出具债权转让通知书，该通知书载明“邱道全：你向本人借款人民币32万元（2012年4月6日借条），经与肖东秀协商，本人同意将此债权全部转让给肖东秀。债权转让人：张金荣”。第三人将该债权转让通知书张贴于被告居住房屋。被告邱道全未向原告支付债权转让款项，原告诉至永定县人民法院，要求被告邱道全立即将向第三人张金荣的借款27万元和利息支付给原告。2014年9月10日，龙岩市中级人民法院作出（2014）岩他字第46号指定管辖决定书，决定将该案指定本院审理。2014年10月20日本院立案受理该案，并进行了开庭审理，于2014年12月8日作出（2014）杭民初字第2644号民事判决，判决被告邱道全应在判决生效后十日内支付原告肖东秀借款27万元和从2012年4月7日起至借款还清时止按借款月利率2%计算的利息。现原告诉至本院，要求被告邱道全、赖秋云立即支付原告肖东秀剩余借款5万元和从2012年4月7日起至借款还清之日止按借款月利率2%计算的利息。本院认为：一、被告邱道全与第三人张金荣在2010年1月27日、2010年2月6日的两笔借款27万元，在借款期限内不存在计算复利的情形，约定的借款月利率2%也未超过中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍，本院依法确认按月利率2%计息。该两笔借款期满后，被告邱道全未履行还款义务，第三人张金荣主张被告邱道全未支付借款利息，被告邱道全也未主张其支付了借款利息或提供证据证明其支付了借款利息，本院确认被告邱道权未支付借款利息。因此，第三人张金荣对到期的借款及利息享有合法的债权。2012年4月6日，被告邱道全与第三人张金荣之子张杨芬进行协商，将原借款和利息进行了结算，将前期借贷未支付的利息5万元作为本金，由被告邱道全向第三人张金荣重新出具《借条》（以下简称2012年《借条》）。该借款本金32万元的5万元约定月利率2%未超出同期中国人民银行贷款基准利率的四倍，且到期的5万元利息转为本金的约定属当事人意思自治范围，不违反法律规定，不属于计算复利。该2012年《借条》内容属双方真实意思表示，不存在胁迫、欺诈的情形，亦未损害他人或社会的公共利益，应当认定有效。二、第三人张金荣、林常凤因购房需资金周转多次向原告借款共计114万元，第三人对借款的事实没有异议，案经永定县人民法院调解双方达成协议，协议约定第三人应在调解协议生效后十日内付清借款和利息，第三人未在约定期限履行还款义务，该债权已超过履行期限，原告对第三人享合法、到期债权；被告于2012年4月6日向第三人张金荣出具借条，约定借款32万元的借款期限至2013年4月6日止，被告邱道全未按约定的借款期限履行还款义务，第三人张金荣对被告邱道全的债权已超过履行期限，该到期债权系被告邱道全结欠第三人张金荣的借款，不属于第三人基于扶养、抚养、赡养关系产生的给付请求权或劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、人身伤害赔偿请求等权利，不是专属于第三人自身的债权。第三人张金荣作为借款114万元及利息的债务人，没有对作为债权人的原告履行到期债务，也没有以诉讼或者仲裁方式向其债务人即本案被告邱道全主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使原告的到期债权未能实现，对债权人即原告造成损害。原告根据法律相关规定以自己的名义代位行使第三人张金荣对被告邱道全的债权依法成立。三、被告邱道全与第三人张金荣之间于2012年4月6日达成新的协议，双方约定借款32万元，本院根据原告的请求对其中的27万元已作出判决，该判决已生效。对剩余5万元，原告以自己的名义代位行使第三人张金荣对被告邱道全的该5万元到期债权，依法予以支持。此外，根据《最高人民法院关于适用﹤﹥若干问题的解释》（二）第二十四条的规定，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。本案借款发生在俩被告夫妻关系存续期间，且俩被告均未举证证明本案借款为被告邱道全个人债务，或举证证明第三人张金荣知道俩被告对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有，对外所负的债务以夫或妻一方所有的财产清偿，故俩被告对夫妻关系存续期间以被告邱道全一方名义向张三人张金荣的借款，应当按夫妻共同债务处理，由俩被告负共同清偿责任。因此，原告主张被告赖秋云与被告邱道全系夫妻关系，应共同承担还款责任，由被告邱道全、赖秋云共同支付剩余借款5万元，本院予以支持。根据最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条规定，原告要求被告邱道全、赖秋云支付以借款5万元从2012年4月7日起至借款还清时止按照借款月利率2%计算的利息，对未超过中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍的利息部分，本院予以支持。据此，为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第七十三条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第十一条、第十二条、第十三条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告邱道全、赖秋云应在本判决生效后十日内支付原告肖东秀5万元，并支付该款从2012年4月7日起至2014年11月21日止按月利率2%计算的利息及从2014年11月22日起至本判决确定履行日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算的利息；二、驳回原告肖东秀的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费适用简易程序减半收取975元，由被告邱道全负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。审判员  黄蔚艳二〇一五年六月十九日书记员  林凤兰附法律条文：《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第十一条债权人依照第的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。第十二条第第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。第十三条第规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》6．民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。7．出借人不得将利息计入本金谋取高利。审理中发现债权人将利息计入本金计算复利的，其利率超出第六条规定的限度时，超出部分的利息不予保护。附申请执行条款：《》第申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。