河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）新中民金初字第123号原告河南省博济光明医药有限公司，被告新乡市鑫源纺织贸易有限公司，被告新乡联达纱线有限公司，被告新乡联达华中电源有限公司，被告河南新乡联达纺织股份有限公司，被告新乡市联强线业有限公司，被告周世连，男，汉族，被告刘廷秀，女，汉族，被告周云磊，男，汉族，被告张秋林，男，汉族，被告马艳芳，女，汉族，被告张运生，男，汉族，被告赵晓丽，女，汉族，原告河南省博济光明医药有限公司（以下简称博济光明公司）因与被告新乡市鑫源纺织贸易有限公司（以下简称鑫源纺织公司）、新乡联达纱线有限公司（以下简称联达纱线公司）、新乡联达华中电源有限公司（以下简称联达华中公司）、河南新乡联达纺织股份有限公司（以下简称联达纺织公司）、新乡市联强线业有限公司（以下简称联强线业公司）、周世连、刘廷秀、周云磊、张秋林、马艳芳、张运生、赵晓丽追偿权纠纷一案，博济光明公司于2014年11月6日向本院起诉，本院于同日受理后，依法组成合议庭于2015年5月6日公开开庭进行了审理。原告博济光明公司的委托代理人梅海军，被告鑫源纺织公司法定代表人张运生，被告联达纱线公司、联达华中公司、联达纺织公司、联强线业公司、周世连、刘廷秀、周云磊、张秋林、马艳芳的共同委托代理人周湘峰，被告张运生、赵晓丽到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告博济光明公司诉称：鑫源纺织公司因拖欠新乡银行股份有限公司万通支行承兑汇票垫款640万元及利息、罚息，该银行向新乡市中级人民法院提起诉讼，法院依法下达了（2013）新中民二初字第13号民事判决书。博济光明公司作为鑫源纺织公司的担保人在2014年10月11日向银行支付了8342917元，依法取得了追偿权。被告联达纱线公司、联达华中公司、联达纺织公司、联强线业公司、周世连、刘廷秀、周云磊、张秋林就该债务与博济光明公司签订有《债务代为清偿协议书》，故应依法向博济光明公司承担保证责任。被告张运生、赵晓丽、马艳芳为鑫源纺织公司原借款时的担保人，博济光明公司独自承担清偿责任后，有权进行追偿。博济光明公司诉请：1、请求判令鑫源纺织公司立即向博济光明公司支付代偿款8342917元，并按代偿银行利率标准承担自2014年10月11日起至判决确定履行期限届满之日止的利息，逾期按双倍履行。2、判令被告联达纱线公司、联达华中公司、联达纺织公司、联强线业公司、周世连、刘廷秀、周云磊、张秋林立即向鑫源纺织公司支付违约金834291.70元。3、判令各被告对博济光明公司承担连带保证责任。庭审中，鑫源纺织公司、张运生、赵晓丽答辩称：鑫源纺织公司的起诉是真实的，没有异议。庭审中，被告联达纱线公司、联达华中公司、联达纺织公司、联强线业公司、周世连、刘廷秀、周云磊、张秋林、马艳芳答辩称：博济光明公司的诉讼请求重复，向鑫源纺织公司主张追偿权，向担保人不能再行使追偿权了，博济光明公司应在鑫源纺织公司和担保人之间进行选择追偿，不能同时对两者进行追偿；应首先实现物的担保；博济光明公司所诉违约金没有事实和法律依据，不存在违约。原告博济光明公司为支持其诉讼主张举证如下：1、新乡市中级人民法院（2013）新中民二初字第13号民事判决书复印件一份。2、《债务代为清偿协议书》复印件一份；3、2014年10月11日《新乡银行进账单》复印件一份；4、2014年10月11日新乡银行股份有限公司万通支行出具的税务发票复印件9张。以此证明鑫源纺织公司因拖欠新乡银行股份有限公司万通支行承兑汇票垫款640万元及利息，被起诉到新乡市中级人民法院，新乡市中级人民法院经审理后依法下达了（2013）新中民二初字第13号民事判决书。后联达纱线公司、联达华中公司、联达纺织公司、联强线业公司、周世连、刘廷秀、周云磊、张秋林与博济光明公司签订一份《债务代为清偿协议书》，自愿为鑫源纺织公司就博济光明公司向新乡银行股份有限公司万通支行代偿承兑汇票垫款640万元及利息提供连带责任保证。2014年10月11日博济光明公司向新乡银行股份有限公司万通支行支付代偿款8342917元，故根据《担保法》第18条、《物权法》第176条的规定，以及《债务代为清偿协议书》第三条、第四条的规定，各被告应依法承担连带责任保证，承担归还借款本金、利息、违约金及诉讼费的责任。被告鑫源纺织公司、张运生、赵晓丽对上述博济光明公司提供的证据真实性没有异议。被告联达纱线公司、联达华中公司、联达纺织公司、联强线业公司、周世连、刘廷秀、周云磊、张秋林、马艳芳发表质证意见称：对上述博济光明公司的证据真实性没有异议，对判决书、对其他的单据、数额没有异议。但对债务代为清偿协议书有意见，该协议书从形式上不符合要求，落款无日期，而且清偿后没有约定鑫源纺织公司何时向博济光明公司偿还代偿款，该协议和担保法第12条冲突，该协议是无效的。基于原告博济光明公司提交的证据因其客观真实，来源合法，与本案事实有关联，本院依法对其所举证据予以确认。根据有效证据及双方当事人的陈述，本院确认本案事实如下：鑫源纺织公司因拖欠新乡银行股份有限公司万通支行承兑汇票垫款640万元及利息、罚息，该银行向新乡市中级人民法院提起诉讼，法院依法下达了（2013）新中民二初字第13号民事判决书。后联达纱线公司、联达华中公司、联达纺织公司、联强线业公司、周世连、刘廷秀、周云磊、张秋林就该债务与原告博济光明公司签订了一份《债务代为清偿协议书》，该协议书第二项约定“博济光明公司同意将以上债务代为向银行清偿。清偿后，博济光明公司取得合法的债权人地位，有权行使债权人的一切权利。包括但不限于：向鑫源纺织公司、联大纱线公司、联强线业公司、联达华中公司、联达纺织公司、周世连、刘廷秀、周云磊、张秋林、申宪法、崔进予追要代为清偿的银行债务，向鑫源纺织公司、联大纱线公司、联强线业公司、联达华中公司、联达纺织公司、周世连、刘廷秀、周云磊、张秋林、申宪法、崔进予追要代偿债权产生的利息，行使诉讼权等”；第三项约定“联达纱线公司、联强线业公司、联达华中公司、联达纺织公司、周世连、刘廷秀、周云磊、张秋林、申宪法、崔进予自愿以合法拥有所有权（使用权）的（房产、土地、第三方债权、机器设备等）向博济光明公司提供担保，如果鑫源纺织公司不能偿还博济光明公司代偿的银行债务，联达纱线公司、联强线业公司、联达华中公司、联达纺织公司、周世连、刘廷秀、周云磊、张秋林、申宪法、崔进予自愿向博济光明公司承担连带责任保证”；第五项约定“如鑫源纺织公司不能按时向博济光明公司偿还债务本息的，视为违约，鑫源纺织公司承担归还债务本息的责任外，还应当按照博济光明公司清偿全部债务的10%向博济光明公司支付违约金，联达纱线公司、联强线业公司、联达华中公司、联达纺织公司、周世连、刘廷秀、周云磊、张秋林、申宪法、崔进予对此承担连带保证责任”。2014年10月11日博济光明公司向银行代偿了8342917元欠款。后因博济光明公司向各被告追偿无果提起诉讼。本院认为：案涉《债务代为清偿协议书》系各方当事人的真实意思表示，且不违反有关法律、法规的禁止性规定，应为有效合同，各方当事人均应按照约定全面履行自己的义务。合同签订后，博济光明公司向银行代偿了8342917元欠款，博济光明公司依法具有追偿权。本案中联达纱线公司、联达华中公司、联达纺织公司、联强线业公司、周世连、刘廷秀、周云磊、张秋林作为保证人与博济光明公司签订《债务代为清偿协议书》，自愿为鑫源纺织公司的债务向博济光明公司提供担保。根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”及第二十一条第一款“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用”的规定，在鑫源纺织公司不能按照约定还款时，博济光明公司有权要求联达纱线公司、联达华中公司、联达纺织公司、联强线业公司、周世连、刘廷秀、周云磊、张秋林对博济光明公司向银行代偿的8342917元及利息，以及违约责任承担连带保证责任。虽然在《债务代为清偿协议书》第三条第二款约定联达纱线公司以其拥有使用权的位于新乡县小冀镇工业路的土地提供担保，但根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”的规定，因提供物的担保的是第三人而非债务人鑫源纺织公司，所以，联达纱线公司、联达华中公司、联达纺织公司、联强线业公司、周世连、刘廷秀、周云磊、张秋林抗辩应首先实现物的担保才能要求担保人承担保证责任的抗辩理由不能成立。张运生、赵晓丽、马艳芳作为鑫源纺织公司在新乡银行股份有限公司万通支行签订银行承兑协议提供担保的保证人，在博济光明公司承担独自承担清偿责任后，根据《中华人民共和国担保法》第十二条的规定，有权要求其承担的八分之一的清偿责任。综上，依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六之规定，判决如下：一、新乡市鑫源纺织贸易有限公司于本判决生效后十日内向河南省博济光明医药有限公司偿还代偿款8342917元及利息（利息以8342917元为基数，自2014年10月11日起计至实际清偿之日止，利率按照中国人民银行同期贷款利率计付）；二、新乡联达纱线有限公司、新乡联达华中电源有限公司、河南新乡联达纺织股份有限公司、新乡市联强线业有限公司、周世连、刘廷秀、周云磊、张秋林对新乡市鑫源纺织贸易有限公司应履行的上述第一项付款义务承担连带保证责任，保证人在承担保证责任后，有权在其承担保证责任的范围内向新乡市鑫源纺织贸易有限公司追偿；三、新乡联达纱线有限公司、新乡联达华中电源有限公司、河南新乡联达纺织股份有限公司、新乡市联强线业有限公司、周世连、刘廷秀、周云磊、张秋林向河南省博济光明医药有限公司支付违约金834291.70元；四、马艳芳、张运生、赵晓丽就河南省博济光明医药有限公司对新乡市鑫源纺织贸易有限公司不能追偿的8342917元及利息各承担八分之一的清偿责任；五、驳回河南省博济光明医药有限公司的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费76040元，由新乡市鑫源纺织贸易有限公司、新乡联达纱线有限公司、新乡联达华中电源有限公司、河南新乡联达纺织股份有限公司、新乡市联强线业有限公司、周世连、刘廷秀、周云磊、张秋林、马艳芳、张运生、赵晓丽负担。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十五份，并于递交上诉状之日起七日内预交上诉案件受理费，上诉于河南省高级人民法院。审判长  张妍丽审判员  王大鹏审判员  刘 佳二〇一五年六月八日书记员  秦慧明