浙江省淳安县人民法院民 事 判 决 书（2012）杭淳民初字第24号原告：方某。委托代理人：王旭山。被告：余某。委托代理人：章献彪。委托代理人：ＸＸ。原告方某诉被告余某离婚纠纷一案，本院于2012年1月4日立案受理，依法由审判员余建军适用简易程序，于2012年2月22日和3月28日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，依法转入普通程序，于2012年9月14日公开开庭进行了审理。原告方某及其委托代理人王旭山，被告余某及其委托代理人章献彪（第二、三次开庭未到庭）、ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称：原告原有家庭，被告插足后，原、被告于××××年××月××日登记结婚并共同生活，婚初感情尚可。2011年2月8日，原告在大白天无意间用钥匙打开办公室的门，发现被告有外遇。同年3月10日晚被告还带其他女人回家住，不对原告说明。之后，被告接二连三逼原告离家。2011年3月19日被告将原告赶出家门。2011年8月12日被告起诉离婚，法院当庭判决驳回其诉讼请求。此后，夫妻关系并未改善。2011年9月12日原告去县一医院就诊，医生认为是心脏瓣膜病。原告因没有工作和生活来源，只好举债治病和度日，向解华朋借款200000元，于2011年9月到中国医学科学院阜外心学管病医院（以下简称阜外医院）做了手术。夫妻共同财产有：财产登记表上所列财产，现在在被告所有的冬瓜坞28-2号房屋内，该房系婚后装修，房内电器系婚后购买；广东德庆县开设的盘龙峡溜索项目（以下简称溜索项目）婚后所得利润800000元，被告是溜索项目的实际经营人，原告2008、2009年在溜索项目帮忙，卖票的收入都是存入被告的账户。溜索项目的整改被告都没有履行，一直是在正常的经营，根本没有停业的情况。被告对该项目的营业收入应当清楚，原告提供了被告与旅游公司签订的协议，被告与景区签订合同时，应当对收益有个预期，与合同上得出的预期收益相违背的证据应由被告提供。故应由被告提供账册、门票存根来证明收益情况，纳税凭证不能作为营业收入的依据。庭审中被告也承认，经营中有印刷厂印制的旅游票据，从印制的票据减去现存的票据就可以得出经营情况。溜索项目员工只有2个，原告在那里帮忙时，一个人只给800元钱。保险是被告交的，但是保险的受益人也是被告。税金不止这么多，租金合同上有。被告在婚姻关系存续期间在陕西越洋生物科技有限公司（以下简称越洋公司）投资了215840元做低碳保健产品直销（以下简称越洋公司项目），该投资款及其收益属夫妻共同财产。越洋公司项目开始是原、被告一起签合同，后来原告就不管了。该项目收入有332061元，利润就是35%有116221元。有共同债权：被告借给童庭高100000元。夫妻共同债务有：原告为治病和日常生活开支，借款200000元。原告没有收入，没有住房，还患有严重的心脏病需终身治疗，被告在经济上优于原告，故夫妻共同财产及共同债务应按照顾女方利益的原则处理。现起诉，要求：1、与被告离婚；2、对溜索项目自××××年××月××日至2012年1月25日的营业利润800000元，双方各半分割；3、被告在越洋公司的215840元投资款及收益116221元，双方各半分割；4、原告因治病及生活借款200000元由被告承担；现在在被告所有的冬瓜坞28-2号房屋内的电器等财产，要求各半享有；5、案件受理费由被告承担。原告为支持诉请，提供如下证据（除注明外均为原件）：1、结婚证1份，欲证明原、被告之间系夫妻关系。2、失业证1份，欲证明原告属于失业人员，无工作收入。3、阜外医院住院费发票2张、用药清单8份、住院饭费收据1份，保险费发票1份、保险单2页、保险合同2页、门诊费发票13张，欲证明原告在该院治疗的花费情况。4、浙一医院门诊费发票32张，欲证明原告在该院治疗的花费情况。5、淳安县第一人民医院门诊费发票36张，欲证明原告在该院治疗的花费情况。6、阜外医院就医路费及住宿费发票20张，欲证明原告到该院就医所花路费及住宿费。7、律师费发票1张及路费、住宿费发票18张，欲证明原告为该次诉讼所花费的律师费及律师调查取证的路费、住宿费。8、诉讼费票据2张，欲证明原告该次诉讼所花的诉讼费。9、阜外医院诊断证明书1张，欲证明原告患有风湿性心脏瓣膜病，医生建议终身抗凝，定期进行血液检查和终身服药。10、中国农业银行金穗借记卡对账单2份（复印件，加盖公章）、网银交易查询明细1份（网页打印件），欲证明2011年9月13日，原告因治病及生活等需要，通过农业银行转账向解华朋借款200000元。11、德庆县官圩镇盘龙峡索道经营部工商登记资料1份及溜索项目经营合同1份（复印件，加盖工商局印章），欲证明夫妻关系存续期间，被告经营溜索项目的收入情况。12、合同9页（复印件），欲证明夫妻关系存续期间，被告在越洋公司投资215840元做代理商。13、民事判决书1份，欲证明被告于2011年8月起诉离婚，2011年9月9日法院判决不准离婚。14、淳安县第一人民医院医疗证明单1份，欲证明2011年9月12日，因原告患风湿性心脏病，医生建议去上级医院治疗。15、阜外医院住院病历39页，欲证明原告于半年前发病，后感症状加重，故住院治疗。16、申请法院调取的被告2011年8月工商银行的交易明细1份，欲证明原告证据12中的合同，被告已经履行，被告已将215840元打到越洋公司。17、原告向德庆县地税局举报溜索项目纳税问题书面材料及特快专递邮件详情单各1份，欲证明原告对溜索项目的纳税问题向当地地税局进行举报，当地地税局已收到并正在处理中，以及该项目每月收入3000元至5000元的情况不属实。18、淳安县医疗保险医疗费用支付明细表4份，欲证明原告生病报销了43877.31元。19、2012年4月12日，原告向德庆县地税局邮寄的特快专递单1份，欲证明溜索项目的有关收益情况不能以被告提供的证据为准，税务部门对索道还未做出正式的行政决定。20、北京阜外医院抗凝药物调整方法1份，欲证明原告修牙齿与原告生病动手术相关。21、售后服务卡6张（复印件），证据来源于被告向法庭提供的材料，欲证明越洋公司项目的相关材料是由被告保管，这些售后服务卡也可以从一定程度上证明越洋公司项目的经营情况。被告答辩称：原、被告离婚的原因是双方性格脾气不合，在共同生活中产生矛盾，并非原告所述被告有外遇及对原告不管不顾。原告所述关于夫妻关系产生隔阂的过程及被告将原告赶出家门的情况不属实。原告2011年3月19日是自己离家的，因为原告背叛被告，所以再无脸面待在家中。（2011）杭淳民初字第396号民事判决书已经对原告陈述的事实作了否定的裁判。自结婚以来，被告并不知道原告患有心脏病，原告离家出走后也未告知过被告，所以被告不清楚原告有无生病及因病住院的情况。对原告的离婚请求，被告同意，但应驳回原告要求分割财产和被告承担债务及诉讼费的请求。双方没有夫妻共同财产，冬瓜坞28-2号的房子是被告婚前给前妻所生儿子余晓东购买的。余晓东2010年时边念书边打工，现已成年。该房子现在是出租状态，家电系承租人购买。冬瓜坞办公室的电器、办公用品均系婚前（2009年底）购买。溜索项目2004、2005年以60000元价款转包给了童庭高，之后被告不管，但因为法定代表人还是被告，所以有事情童庭高还是找被告去处理，费用由童庭高承担。2009年10月之前，原、被告在一起经营了一年多，原告在那里卖票，被告负责对外事务处理，但被告没有亲口对原告说过项目的收益问题，这一年实际上也是童庭高在经营，原、被告有时去一下。2009年10月停业，2011年底开始试营业，到今年为止也是断断续续的，账目都是童庭高在管，项目根本没有利润。原告主张该项目有800000元盈利，则原告应提供相应的纳税凭证，由被告提供证据也不合理。合同上写明的每年200000元收入也与原告主张的800000元差距较大，营业利润应以实际收入为准。溜索项目每人一票，每张票价5元、10元都有，销售后没有存根。溜索项目成本有员工工资、整改的投入、保险、税金、租金等。员工工资不用记账，是3个人每个月4000元至5000元，保险是8000元一年，检修维修保养这块不是被告管的，税金大概400元左右，从去年9月开始减少至70元左右。越洋公司投资款来源于婚前被告的个人财产，从结婚到投资，半年时间不到，这期间夫妻共同收入不可能有20多万元。该项目原告所述进价与市场价都正确，原告也一直参与。原告离开之后，这个项目也放在那里，现处于亏损的状态。产品现在只有用过的4、5台，价值200元至300元左右。投资款已经用掉，无法分割，投资款买回的产品已不存在，同样无法分割。共同债务，仅凭转账行为，原告不能证明是借款的事实。原告是否住院治疗及因治疗产生的其他费用，被告均有怀疑。2012年2月25日，解华朋起诉原、被告民间借贷一案已经审结，对本案涉及的200000元债务一事已经予以处理，被告也已履行。被告为支持答辩意见，提供如下证据（除注明外均为原件）：1、转包协议1份（复印件，提交原件核对）、广东德庆县国土资源局（2009）10号文件1份（复印件）、广东德庆县龙之旅生态旅游发展有限公司（2009）81号通知1份（复印件）、广东德庆县安检局、旅游局（2009）29号通知1份（复印件）、肇庆民营企业情况报告1份（复印件），欲证明溜索项目被告已经以转包的方式转让给童庭高，另该项目2009年9月之后一直处于半停业状态，事后为了便于管理、结算，仍以被告名义对外经营，故该项目与原告无关。2、存款凭单（复印件加盖银行公章）、取款凭单（复印件加盖银行公章）、被告存折（与原件核对无误的复印件）、取款凭单、被告账户的查询结果（打印件加盖公章）各1份，欲证明越洋公司的投资款是被告的婚前个人财产。3、德庆县价格调节基金缴纳申报表、完税凭证、广东德庆县安监局、旅游局（2009）29号通知（与原件核对无误的复印件）、广东德庆县龙之旅生态旅游发展有限公司（2009）81号通知（与原件核对无误的复印件）、肇庆市民营企业投诉中心肇民企投诉函（2010）1号（与原件核对无误的复印件）、德庆县旅游发展局关于盘龙峡空中飞人项目检查的情况汇报（与原件核对无误的复印件）、德庆县盘龙峡旅游区空中索道景点地质调查简报（与原件核对无误的复印件）各1份，欲证明溜索项目处于断断续续，不正常的经营状况，且2011年4、5、6月份月平均经营额4000元至5000元之间。4、（2012）杭淳商初字第114号民事判决书1份（与原件核对无误的复印件），欲证明本案涉及的200000元债务已经在另案中处理完毕。5、龙之旅公司安全整改通知书1份，欲证明溜索项目现在在整改过程中，目前处于停业的状态。6、邮政储蓄银行淳安支行开销户开户查询1份（打印件加盖单位印章），欲证明余晓东卡号与存折号属于一个户口，但是卡号不一的情况。7、盘龙峡索道完税凭证28份（与原件核对无误的复印件），欲证明被告索道经营部的纳税及营业额的情况。比照证据的规定，对上述证据的证明力本院分析认定如下：原告的证据1、13，被告无异议，予以认定。证据2，被告虽有异议，但无足以反驳的相反证据，予以认定。证据3，因原告提供了证据15，故被告所提真实性异议不能成立；被告所提保险的单据与本案无关的异议成立，保险的单据不予认定；被告提出51009938号票据上方某的签名非方某本人所签的异议，因被告未申请笔迹鉴定，异议不能成立，证据3中住院费发票、用药清单、门诊收费收据，除社保可以报销的部分以外，予以认定。住院饭费收据予以认定。证据3中认定的部分中，属于夫妻共同债务的部分，以被告的证据4为准。证据4、5，根据被告的证据4，予以认定。证据6，被告提出是一般娱乐消费性支出还是与夫妻共同生活相关的支出，无法确定的异议，根据被告的证据4，对住宿费酌定为2800元，对交通费酌定为3000元。证据7，被告所提与夫妻共同生活无关的异议成立，不予认定。证据8，与构成夫妻共同债务无关，不予认定。证据9，结合原告的证据15，真实性予以认定；被告所提原告在婚前隐瞒重大疾病的异议不能成立，证据9予以认定。证据10，根据被告的证据4，该证据能够证明原告向解华朋借款200000元的事实，至于其中有多少属夫妻共同债务，以被告的证据4为准。证据11，真实性予以认定，被告提出在2004年4月30日，被告已将该项目转包给童庭高，但是对外的业务都是用被告的名义，2009年9月份开始，该项目被迫休停，故不存在原告所述的收益情况的异议，经审查，工商资料可证明该经营部在2011年仍以被告的名义年检，由被告经营该项目，且被告承认自2009年9月后一直处于半停业状态，并非完全休停状态，故可认定被告仍经营该项目，至于该项目是否正常营运，可根据被告的证据1、3确定。故证据11予以认定，但该项目的收益情况应结合其他证据另行分析认定。证据12，被告承认经营该项目，真实性予以认定；至于有无投资215840元，根据原告的证据16、被告的证据2，及被告在庭审中陈述“做直销生意的215840元投资款是我个人的。”故可认定被告投资了215840元；被告提出其在该公司的投资款系被告婚前个人财产的异议，因有被告的证据2和6佐证，异议成立，故证据12中被告异议成立的部分不予认定，其余予以认定。证据14，予以认定。证据15，被告无实质异议，予以认定。证据16，真实性予以认定；被告提出与原告的证据12有矛盾，款项无法对应的异议，经审查，被告在越洋公司投资了多少款项，按原告的证据12分析认定。被告所提该款非夫妻共同财产的异议，根据被告的证据2、6，系被告从余晓东账号上取出，不属原、被告的夫妻共同财产，异议成立，故证据16除被告异议成立的部分不予认定外，其余予以认定。证据17，被告对其内容真实性所提异议成立，不予认定。证据18，被告所提异议不能成立，该证据按被告的证据4认定。证据19，因税务部门未作出正式的结论，不予认定。证据20，被告所提与本案无关联性的异议不能成立，予以认定。证据21，被告提出原告走之后，这些材料自然由被告保管，材料是否由被告保管与本案没有关联性，售后服务卡可以证明只销售了几台，这几台也是原告经手销售的异议，经审查，该证据均是原告2011年3月19日离家之前的，虽由被告保管，也不能证明该项目全由被告经营，收益全在被告处，证据21不予认定。被告的证据1，原告提出其中转包协议不真实，童庭高是被告的外甥，该协议实际上未履行的异议，经审查，被告承认童庭高是其外甥，根据原告的证据11，工商资料可证明该经营部在2011年仍以被告的名义年检，由被告经营该项目，不能看出该转包协议已履行的内容，故转包协议不予认定。原告提出其他都是复印件，没有提供原件核对，落款日期都在原、被告结婚登记之前，与本案没有关联性，也没有证据证明被告按照文件的要求停业整顿的异议，经审查，除（2009）10号文件及暂扣安全扣壹拾捌副清单外，被告均补强了原件，且暂扣清单也与补强的原件内容相印证，故除（2009）10号文件不予认定外，其余予以认定。证据2，原告对真实性无异议，真实性予以认定。原告提出第一张存款凭单与第二张取款凭单尾号不一致，不能证明两笔款系同一笔款，第二张取款凭单上的514392.04元款项可能是被告于婚后存入该账号，应属夫妻共同财产的异议，经审查，根据被告的证据6，被告从第二张取款凭单所取220000元，可以证明是从余晓东个人所有存款中取出；原告所提第二张的取款凭单上514392.04款项应为夫妻共同财产的异议，其中400333.65元已证明非属夫妻共同财产，尚有114058.39元，因原告未提供证据证明系被告婚后存入，异议不能成立，证据2予以认定。证据3，原告提出通过被告签订的索道经营协议可以看出投资额为500000元，第六条第二款中可以看出每年的租金是8000元到20000元不等。每月收入5000元根本不足以支持租金及员工工资等各项支出。如果是亏损的项目，被告不会经营达10年之久，营业收入由被告自行填写，被告为了少缴纳税款，完全有可能减少营业收入申报税额，不能作为计算夫妻共同财产依据的异议，经审查，其中缴纳申报表、完税凭证，原告对真实性虽有异议，但无足以反驳的相反的证据，故真实性予以认定。缴纳申报表、完税凭证中的应税营业额，与被告签订的溜索项目经营合同中年服务收入约200000元有不符，但根据被告的证据1，从2009年10月起该项目被有关部门通知停止营运，并被查扣了部分安全带，可见被告此后处于非正常经营状态，且有被告的证据7佐证，其营业额应以缴纳申报表、完税凭证中的数额为准。从溜索项目经营合同可看出，被告每年的租金最高是8000元，最后五年共上交20000元，即最后五年是每年4000元，原告所提每年租金20000元的异议不能成立。故证据3予以认定。证据4，原告提出该案的判决结果没有依据，准备提起再审申请的异议，因该判决书已生效，予以认定。证据5，原告提出双方诉争的是德庆县盘龙峡索道经营部，证据显示的是空中飞人索道经营部，被检查单位的名称与被告个体工商户登记的名称不一致，与本案没有关联性的异议，经审查，原告要求分割的是××××年××月××日至2012年1月25日的营业利润，该证据系2012年6月27日所作的检查，故与本案无关，不予认定。证据6，原告提出通过上次提供的账户来看，如果是同一个户口，那余额应该相同，而实际上并不相同，相差的11多万元也是被告与原告结婚之后存入这个账户的异议，经审查，两份单子上显示的时间不同，余额肯定不同；相差的11多万元因原告未提供证据证明系被告婚后存入，不能认定为夫妻共同财产，证据6予以认定。证据7，原告提出收入数据是由被告自行申报，并不能反映真实的情况，税务凭证不完整，其中许多月份没有营业税的异议，经审查，原告要求分割的是××××年××月××日至2012年1月25日的收益，该证据中2010年1月至2011年10月的完税证都是2012年填发，原告虽有异议，但无足以反驳的证据，予以认定，其中2011年8月有两张完税证，以后一张2012年5月7日所填发为准。2011年11月至2012年2月完税证无营业税数额，仍予以认定。综合上述证据的证明力和当事人陈述，本院认定事实如下：2002年4月20日，被告与德庆县盘龙峡生态旅游有限公司签订合同，约定被告投资经营溜索项目，经营期限15年，自2002年5月1日起至2017年4月30日止，投资约500000元，年接待游客约10000人次，服务收入约200000元。从2004年5月1日起被告上交管理费和地租每年8000元，最后五年上交20000元整。此后该项目一直由被告经营。2008年，原告帮助被告经营溜索项目，买票收银，至2009年10月之前，原、被告在一起经营了一年多。但从2009年10月起，该项目被有关部门扣押了部分安全带，处于非正常营业状态。溜索项目员工有2人，工资为每人每月800元，税金每月有425元不等，其中营业税每月250元不等，应税营业额为每月5000元不等。××××年××月××日，被告与原告在淳安县民政部门登记结婚并共同生活，双方均系再婚，婚初感情尚可。2010年7月28日，被告与越洋公司签订合同，约定该公司授权被告为“邦家博士”系列产品区域代理商，区域代理费为15840元。合同签订后，被告以自己婚前个人财产支付了首付款40000元，2010年8月6日又支付了175840元。其中200000元，当时按6·5折进货，已经全部转换为商品。这些商品现在还有一些在被告处。2011年2月8日原告怀疑被告有外遇，双方发生争吵，同年3月10日双方又发生争吵，3月19日原告离家出走，与被告分居至今。2011年8月12日被告起诉离婚，法院判决驳回其诉讼请求。此后，夫妻关系并未改善。2011年9月12日原告去县一医院就诊，医生认为是心脏瓣膜病，建议原告转上级医院治疗。原告向解华朋提出借款200000元。同年9月13日解华朋转入原告账户200000元，后原告到阜外医院等医院治疗。2011年12月9日原告办理了失业证。2012年2月28日解华朋对原、被告提起诉讼，要求原、被告归还借款200000元。2012年5月25日本院判决确认其中59947.57元属原、被告的夫妻共同债务，其余140052.43元属原告的个人债务。后经解华朋申请执行，被告已向解华朋交付上述共同债务59947.57元的一半。对原告要求离婚的请求，被告现表示同意。本院认为：原、被告婚后时常争吵，并从2011年3月19日起分居。被告于2011年8月12日起诉离婚被判决驳回诉讼请求后，双方关系仍未改善。现原告又起诉离婚，被告认为已无和好可能，足见双方夫妻感情已完全破裂，故原告要求与被告离婚的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。溜索项目系被告婚前投资开办，在原、被告婚姻关系存续期间的收益应属夫妻共同财产。该收入由被告控制，被告无证据证明该收益不在被告处及被告曾将该收益用于原、被告夫妻共同生活开支，故原告要求分割该收益，本院予以支持。自××××年××月××日至2012年1月25日的收益，可由原、被告各半分割。营业额按应税营业额确定（其中2011年11月至2012年1月无营业额），扣除员工工资每月1600元、管理费和地租每年8000元、保险每年8000元、税金每月按完税证确定，收益酌情确定为46283元。被告所提整改的投入、检修维修保养费用应扣除的异议，因未提供证据证明，本院不予采纳。被告所提该项目已转让及该项目已停业的辩解，因证据不足，不能成立。被告在2010年8月向越洋公司投资215840元，系以其婚前个人财产投资，在原、被告婚姻关系存续期间的收益应属夫妻共同财产。但在双方结婚至2011年3月19日同居期间的收益，因不能否定原告也参与了经营，原告无证据证明该收益均由被告领取及被告未将该收益用于夫妻共同生活开支。至于双方分居后，该项目有无获得收益及获得多少收益，原告也未提供证据加以证明，故原告要求对该项目投资款215840元及收益116221元进行分割的诉讼请求，本院不予支持。原告在2011年9月因治病确有开支，其中合理的部分59947.57元属夫妻共同债务，应由原、被告各半承担。原告所提有共同债权100000元及在被告所有的冬瓜坞28-2号房屋内，婚后装修，房内电器属夫妻共同财产，要求分割的诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三款第（五）项、第三十九条第一款、第四十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第十一条第（一）项的规定，判决如下：一、准予原告方某与被告余某离婚。二、原、被告夫妻关系存续期间的经营收益46283元，由被告余某支付给原告方某23142元，于本判决生效后十日内付清。三、夫妻共同债务59947.57元，由原、被告各半承担（被告余某承担的一半已支付给债权人）。四、驳回原告方某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5041元，由原告方某负担2520.5元，被告余某负担2520.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预缴上诉案件受理费5041元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未缴纳的，按自动撤回上诉处理。（浙江省杭州市中级人民法院开户行为工商银行湖滨分理处，户名浙江省杭州市中级人民法院，帐号12×××68）。审 判 长  徐卫平审 判 员  余建军人民陪审员  章真忠二〇一二年十一月二十二日书 记 员  廖欢欢