河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）石民二终字第00652号上诉人（原审原告）陈某，公司职员。委托代理人陈某某，无业。委托代理人王淑梅，退休职工。上诉人（原审被告）李某甲，公司职员。委托代理人史某，河北某律师事务所律师。委托代理人李某某，公司职员。上诉人陈某、李某甲因离婚纠纷一案，不服石家庄市裕华区人民法院2014年裕民一初字第01527号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审查明，双方2007年5月经人介绍相识，××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生一子李某乙。庭审中，双方均认可夫妻感情已经完全破裂，均同意离婚。针对孩子抚养。陈某称，孩子自出生后一直随其父母生活，孩子与外祖父母感情深厚，而李某甲长期酗酒，不照顾孩子，与孩子缺乏感情，李某甲无法照顾孩子。故孩子应由陈某抚养，李某甲每月支付900元抚养费。就此，陈某向法庭提交了如下证据：1、东五里幼儿园证明，证实孩子一直随陈某父母在东五里幼儿园上学；2、陈某收入证明，证实陈某有能力抚养孩子；3、陈某母亲关于抚养孩子的申请书。李某甲质证称，关于收入证明，陈某收入不稳定，不能保障孩子需要；对幼儿园证明真实性不认可；抚养孩子申请是陈某母亲写的。李某甲想要抚养孩子，称其为石药集团职工，每月收入2500元；李某甲是专科学历，陈某是中专，男孩由李某甲抚养对孩子教育更有利；李某甲品行端正，对孩子成长有潜移默化作用，李某甲母亲也愿意帮助照顾孩子，如果孩子归李某甲抚养，陈某不用出抚养费。就此，李某甲提交结婚登记表以证实李某甲的大专学历。陈某质证称，李某甲也是中专学历，李某甲父母自孩子两个月就不管孩子，李某甲有家暴。李某甲提交其2013年7月1日至2014年6月30日工资流水，经计算，月均收入2521.63元。关于石家庄市东五里夏朵小区2-1-1304房产。登记在陈某父亲陈某某名下，系东五里村证房产，有石家庄市桥西区振头街道办事处东五里庄村民委员会发放的东五里房产权证证明。陈某称2011年底借钱购买，后陈某父母替双方偿还借款，房产登记在陈某父亲陈某某名下，不属于夫妻共同财产。陈某出示证据有，双方与陈某父母签的协议一份。李某甲质证意见，对协议的真实性有异议，该证据未在举证期限内提交，李某甲签过一份协议，但不是这份协议，这份协议上还有关于李某甲欠陈某舅舅100000元的相关内容，怀疑被陈某扯掉了，签字是李某甲签的；购买该房产时在陈某名下，买房的钱是借的，陈某在李某甲不知情的情况下处置了该房产。关于石家庄市银通花园（又名美景东方）10-1-501房产。双方均认可该房产尚未办理完毕房产证。陈某称，该房产系共同出资购买，陈某出资150000元，李某甲出资226000元，应该按份额分割。陈某出示的证据有，一、美景东方10-1-501房产购房合同一份，该合同2008年6月26日签订，双方××××年××月××日登记结婚，房款系双方共同出资；二、石家庄市金明房地产开发有限公司出具的证明一份，证明购买美景东方房产陈某出资150000元，李某甲出资226000元；三、借条两份，其中2008年6月22日李某甲借聂某120000元，婚后已还清；2008年6月24日借王建伍100000元，至今未还，属于李某甲个人债务；四、河北省石家庄市销售不动产发票一张；五、双方结婚录像、陈某与孩子的照片、网购邮寄复印件、2014年8月12日报警记录，均证明该笔借款用于买房。李某甲质证意见，关于房地产出具的证明真实性没有异议，发票付款人是李某甲，证明该房产是李某甲全款购买；借条与本案无关联性，借聂某的120000元婚后偿还了20000元，借王建伍的100000元放到陈某出资的150000元中，陈某出资的150000元的另外50000元也是借的，婚后偿还了。李某甲出示的证据有，姚某（系聂某妻子）出庭作证的证人证言，称2008年李某甲母亲为买房借其12万元，李某甲母亲文化程度较低，由李某甲写了欠条，陈某、李某甲已还20000元，剩余100000元李某甲母亲用大马村旧村改造时的三间平房抵清；聂某出庭作证的证人证言称，李某甲买房曾向其拿50000元，因存款没有到期，就从陈某姑姑处借50000元，存款到期后证人聂某给陈某50000元，但无证据证明。陈某质证意见，对证人证言真实性均有异议，证人聂某系李某甲母亲，有利害关系，要求证人提交相关证据证明。关于登记下陈某名下的东风雪铁龙冀A×××××汽车。陈某称2014年6月已出售该车，售价32000元，偿还了20000元借款，剩余用于日常开销。李某甲称，陈某未经其同意擅自出售轿车。双方均未提交证据证明。关于财产。陈某主张有海信电视两台、美的空调三台、冰箱两台、洗衣机一台。李某甲称，陈某将双人床、四门衣柜、床头柜两个、美的空调、冰箱、洗衣机搬到陈某父母家。陈某反驳称，其没有搬走家具家电，具体在哪不清楚。对上述主张，双方均未提交证据证明。关于陈某要求分割在婚姻存续期间李某甲名下的公积金35633.07元。出示石家庄住房公积金管理中心证明一份。李某甲质证称，该证明是复印件。陈某反驳称，在石家庄市桥西区人民法院李某甲出示的是原件，这是复印的。关于陈某主张李某甲支付其精神损害赔偿金100000元。陈某称，李某甲对其进行家庭暴力，导致身体受伤；李某甲有外遇，是过错方。陈某出示证据有，李某甲婚外情的照片及光盘；家庭暴力照片及光盘；CT诊断证明证明陈某遭受家庭暴力的伤情；2013年7月5日报警记录，证明李某甲对陈某实施家庭暴力；2013年1月22报警记录，证明李某甲酗酒。李某甲对上述证据质证意见，照片和录音不是婚外情，是和同事吃饭；CT诊断证明，是陈某在其厂里受伤，不是李某甲打的；出警记录，不是真正的家庭暴力。李某甲反驳称，陈某应当对其赔偿200000元，因陈某婚外情，宋哲致李某甲一级轻伤，对其身体造成影响。李某甲出示证据有，石家庄市桥西区人民检察院不起诉证明书和冯方园证人证言的证明。陈某质证意见，李某甲轻伤是其与宋哲之间的事情，与陈某没有关系。上述事实，有当事人提交的证据及庭审笔录予以证实。原审法院认为，婚姻以夫妻感情为基础，双方虽结婚多年，婚后生育一子，但双方因家庭琐事发生矛盾后不能很好沟通，导致夫妻感情破裂，无和好可能，陈某起诉离婚，李某甲同意，故对陈某要求离婚的诉讼请求，予以支持。关于孩子抚养。子女的抚养以有利于子女的身心××、保障子女的合法权益出发，双方之子李某乙随陈某及其父母生活时间较多，从有利于孩子××成长的角度，孩子的生活环境不宜过多改变，故婚生子李某乙随陈某生活较为适宜。根据婚姻法的规定，离婚时一方抚养子女，另一方应负担必要的生活费和教育费，李某甲应当支付抚育费，抚育费的数额可根据子女的需要、父母双方的负担能力和当地实际生活水平确定，李某甲月平均收入2521.63元，参照最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条之规定，李某甲每月应支付抚育费630元，至李某乙年满十八周岁止。关于石家庄市东五里夏朵小区2-1-1304房产。双方均认可该房产登记在陈某父亲陈某某名下，该房产本案不予处理，双方可另行解决。关于位于石家庄市银通花园（又名美景东方）10-1-501房产，该房产尚未办理产权登记手续，本案不予处理，可待该房产办理权属登记后双方另行处理。关于登记在陈某名下冀A×××××东风雪铁龙汽车。该车购买于双方夫妻关系存续期间，属于夫妻共同财产，现陈某将该车于2014年6月变卖得款32000元，该款项应为夫妻共同财产，陈某主张，该款项已经用于偿还借款和日常开销，但未提供证据证明，不予支持，故陈某应当支付李某甲16000元。关于家具家电。李某甲称，陈某将该部分家具家电搬走，陈某否认，双方均未提交证据证明该部分财产目前的存在状况，对该部分财产，不予处理。关于李某甲名下的公积金35633.07元。系在双方夫妻关系存续期间取得，属于夫妻共同财产，陈某要求分割，予以支持，李某甲应支付陈某17816.5元。关于2008年6月22日李某甲借聂某120000元债务。陈某称已经偿还，并提交了向聂某所打欠条为证。李某甲申请证人姚某（聂喜文妻子）出庭作证称双方还款20000元，其余为李某甲母亲以旧房折抵，虽双方对款项的偿还人说法不一，但均可证实该笔债务已经偿还聂某，故本案不再处理。如确系李某甲母亲代替双方偿还，双方可另行处理。关于2008年6月24日借王建伍100000元。陈某称，尚未偿还，李某甲称，在双方与陈某父母签的协议上有关于该笔债务的相关内容。因该协议陈某未在举证期限内提交，双方也未申请对该协议的真实性进行鉴定，故该笔债务本案不予处理，双方可另行解决。关于陈某要求李某甲赔偿精神抚慰金100000元。《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定，实施家庭暴力导致离婚或有配偶者与他人同居的，无过错方有权请求损害赔偿。但在本案中，陈某提交的2013年7月5日报警记录没有公安部门对李某甲实施家庭暴力的相关认定和调查笔录，CT诊断证明的时间为2012年11月29日，与报警时间也不相吻合，故对李某甲实施家庭暴力的事实，无法认定，陈某以此要求李某甲赔偿精神抚慰金，依据不足，不予支持。陈某称，李某甲有外遇应赔偿其精神抚慰金，陈某提交的录音资料及照片不能证实李某甲与他人同居，故以此要求李某甲赔偿精神抚慰金的法律依据不足，亦不予支持。关于李某甲要求陈某赔偿精神抚慰金200000元。李某甲提交的石家庄市桥西区人民检察院不起诉决定书仅仅证明李某甲与案外人宋哲发生过纠纷，不能证实陈某与他人同居或有婚外情，故其要求陈某赔偿精神抚慰金，不予支持。依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十九条、第四十六条，最高人民法院关于《适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第一条、第二条，最高人民法院关于《人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条之规定，判决：一、准予陈某与李某甲离婚；二、婚生子李某乙随陈某生活，李某甲自判决生效之日起每月15日前支付孩子抚养费630元整，至孩子年满十八周岁止；三、陈某于判决书生效后十日内给付李某甲车辆变卖款1.6万元；四、李某甲于判决书生效后十日内给付陈某公积金补偿款17816.5元；案件受理费1730元，减半收取865元，双方各负担432.5元。宣判后，陈某、李某甲均不服，向本院提起上诉。陈某的上诉理由为：1、银通花园房产系双方共同出资购买，婚生子李某乙随陈某在此生活，没有其它住所，应当判归陈某使用；2、为购买银通花园房产李某甲从聂某处借的12万元系其个人婚前债务，双方婚后共同偿还，李某甲应当支付陈某该款项一半6万元的购房份额；3、卖东风雪铁龙汽车所得款项中2万元用于偿还买车借款，剩余的用于家庭和孩子的生活支出，该款项不应分割；4、李某甲有家庭暴力并与姓冯同事保持不正当男女关系，存在过错，原判未予认定；5、李某甲曾在石家庄市桥西区人民法院自称月工资3000多元，高于每月2521.63元。请求撤销原判，依法改判。李某甲的上诉理由为：1、陈某与姓宋男子保持不正当关系，导致夫妻感情彻底破裂；2、婚生子李某乙随李某甲生活，更有利于其成长，且不需陈某支付抚养费；3、银通花园房产系李某甲全款购买，属李某甲个人婚前财产；4、夏朵小区房产系双方婚后购买，属双方的共同财产。请求查明事实，支持李某甲的上诉请求。经审理查明，李某甲曾起诉与陈某离婚后申请撤诉，2014年10月17日石家庄市桥西区人民法院作出（2014）西民初字第01249号民事裁定书，准许李某甲撤回起诉。庭审中双方均认可已分居一年半左右、分居后孩子随陈某生活。其它事实与一审查明的事实一致。双方均未提交新证据。本院认为，孩子李某乙尚小且自双方分居后一直随陈某生活，原判从孩子的生活环境和成长过程中的身心××角度认定双方离婚后孩子随陈某生活并由李某甲按照其月工资收入约四分之一的比例确定孩子抚养费，于理相合，于法有据。《中华人民共和国婚姻法》第三十八条规定，离婚后不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。因此，李某甲有探望孩子的权利，陈某应予配合。因双方均未提供充分确凿的证据证实对方存在明显过错，原判对双方精神损害抚慰金的主张未予支持，妥当。银通花园的房产现由陈某占有，因尚未取得房屋产权证书，故原审判令双方待办理权属登记后另行处理是正确的，并未限制陈某居住使用。双方均认可夏朵小区的房产属村证房且登记在案外人陈某某名下，基此，本案中原判对该房产未做认定和处理，妥当。双方均称为购买银通花园房产从聂某处借的12万元已经偿还，因该款项不是本案诉讼过程中既存的现有债务，原判未再处理，并无不当。双方均认可东风雪铁龙轿车系夫妻共同财产，双方分居期间陈某单方将其出卖后所得款项应为夫妻共同财产，陈某虽称用于偿还借款和生活消费，但李某甲不予认可，陈某对其主张没有提供证据，故该款项应予分割。综上所述，上诉人陈某、李某甲的上诉理由均不能成立，对双方的上诉请求，本院均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3460元，由陈某、李某甲平均负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘建国审 判 员  宋广道代理审判员  史兆宏二〇一五年六月九日书 记 员  王红叶