浙江省象山县人民法院民 事 判 决 书（2015）甬象商初字第912号原告：杨培良，公务员。委托代理人：陈志惠。被告：何振国。被告：中达建设集团股份有限公司。法定代表人：齐明春。委托代理人：陈岳辉。被告：中达建设集团股份有限公司南京分公司。代表人：何振国（公民身份号码330225197002205410），中达南京分公司总经理。被告：曹雍。原告杨培良与被告何振国、中达建设集团股份有限公司（以下简称中达公司）、中达建设集团股份有限公司南京分公司（以下简称中达南京分公司）、曹雍民间借贷纠纷一案，本院于2015年4月24日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年6月8日公开开庭进行了审理。庭审中，原告杨培良撤回对被告中达南京分公司的起诉，本院口头裁定予以准许。原告杨培良的委托代理人陈志惠、被告中达公司的委托代理人陈岳辉到庭参加诉讼，被告何振国、曹雍经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告杨培良起诉称：原告与被告何振国相识多年。2010年5月初，被告何振国因资金周转紧张向原告借款200万元，并承诺月利率20‰。此后，原告通过亲戚朋友筹集200万元资金在2010年5月4日交付给被告何振国。此后被告何振国一直按约支付利息。2011年4月28日，被告何振国再次向原告借款50万元，双方经结算，被告何振国共欠原告250万元，并由被告何振国另行出具借条，被告中达南京分公司、曹雍对被告何振国的借款提供担保责任。为此，原告杨培良起诉要求：1.被告何振国归还原告杨培良借款250万元，并支付自2011年5月4日起至实际给付日止按月利率20‰计算的利息（利息暂计10万元）；2.被告中达公司对被告何振国250万元的借款及利息承担连带清偿责任；3.被告曹雍对被告何振国100万元借款承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由被告何振国、中达公司、曹雍承担。被告中达公司未作书面答辩，在庭审中口头答辩称：1.因中达公司未书面授权中达南京分公司为何振国的借款提供担保，故该保证合同无效。2.原告向被告何振国出借200万元借款的时间是2010年5月，被告中达南京分公司为借款提供保证的时间是2011年4月28日，保证行为发生于被告何振国向原告借款一年后。被告何振国作为中达南京分公司的负责人，利用职务之便，为自己的个人借款提供保证，其行为已损害了中达公司的利益，而原告明知中达南京分公司不能提供担保，却仍然接受保证担保，共同损害中达公司的利益，该保证行为无效，中达公司不承担保证责任。3.被告何振国于2011年4月28日再次向原告借款50万元的事实并未发生，至2011年4月28日，被告何振国向原告所负债务仅为200万元。4.借条中约定的借款利息，已超过法律规定的限制，其超过部分应依法不予保护。被告何振国、曹雍未向本院提出答辩。原告杨培良为支持其诉称事实，向本院提供了借条、宁波银行支付账务条件查询单、个人跨行存款回单各1份，证明被告何振国向原告杨培良借款250万元，约定月利率按20‰计算，并由被告中达南京公司为上述款项提供担保，被告曹雍为上述借款中100万元借款本金提供担保和涉案借款款项已交付的事实。被告何振国、中达公司、曹雍未向本院提供证据。因被告何振国、曹雍未提出答辩，且经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，由此推定被告何振国、曹雍对原告提供的证据放弃质证权。经质证，被告中达公司对原告提供的证据的真实性无异议，故本院对原告提供证据的真实性予以确认。案经审理，本院查明如下事实：一、2010年5月，被告何振国因资金周转紧张，向原告提出借款请求，原告杨培良要求被告何振国提供担保。被告何振国表示，可由中达南京分公司提供保证担保。此后，经三方协商，被告何振国、中达南京分公司向原告杨培良出具借条1份，载明被告何振国向原告借款200万元以及借款由中达南京分公司提供保证担保。原告收到借条后，即着手筹集资金，并于2010年5月4日将200万元款项汇入被告何振国的银行账户。二、2011年4月28日，被告何振国再次向原告提出借款50万元的请求，原告再次要求被告何振国提供担保。被告何振国表示，仍可由中达南京分公司提供保证担保。此后，经三方协商，被告何振国收回了于2010年5月由被告何振国及中达南京分公司出具给原告的借条，由被告何振国、中达南京分公司重新向原告杨培良出具借条1份，载明被告何振国向原告借款250万元，利息按月利率20‰计算以及借款由中达南京分公司提供保证担保。2011年5月4日，原告杨培良将50万元借款汇入被告何振国的银行账户。2015年3月，被告曹雍向原告承诺对上述借款本金最高额100万元部分承担连带担保责任，并由其在借条中注明上述内容。本院认为，本案的主要争议焦点为：一、被告何振国于2011年4月28日出具给原告的借条中所载明的借款金额是否已经实际履行。对此，本院认为，借款合同是实践性合同，以借款款项实际交付时成立并生效，本案中虽然原告在被告何振国出具借条时，并未交付借条中载明的款项，但原告于借条出具后较短时间内完成了借款款项的交付义务，故可以认定借款合同自原告完成上述款项交付行为时成立生效。故原告杨培良与何振国之间的借贷法律关系依法成立，借款金额为250万元。被告中达公司辩称借款金额为200万元的意见，本院不予采纳。原告要求被告何振国归还借款本金250万元，本院予以支持。对借款利息，因250万元借款中的50万元借款实际发生时间为2011年5月4日，原告主张自2011年5月4日起计算利息，符合法律规定，本院予以支持，但对原告主张的超出中国人民银行同期同类贷款基准利率四倍部分的利息不予保护。二、被告中达公司应否应当向原告承担保证担保责任。对此，本院认为，中达南京分公司系中达公司因经营需要所设立的分支机构，对外没有独立承担民事责任的能力，不具备保证主体资格，且无证据证明中达南京分公司提供保证担保的行为已得到被告中达公司的授权，应认定该保证担保行为无效。原告要求被告中达公司承担连带清偿责任，本院不予支持，但被告中达公司应向原告杨培良承担赔偿责任，具体理由如下：1.中达南京分公司的保证担保行为具有过错。根据查明事实，本院对被告中达公司辩称的借款出借行为发生于前、担保行为产生于后的意见不予采信。原告杨培良在向被告何振国出借款项时，均要求被告何振国提供担保，表明原告杨培良具有保障资金安全的风险规避意思，而中达南京分公司的保证担保行为强化了原告杨培良出借款项的意愿，增加了原告杨培良出借款项的可能性，且中达南京分公司明知其作为分支机构，且未经被告中达公司授权，无对外担保职权，却仍为被告何振国的借款行为提供担保，其行为显然存在过错。2.被告中达公司对中达南京分公司具有监管责任。中达公司应监督中达南京分公司在权限范围内依法从事民事活动。本案中，被告中达公司在管理其分支机构的民事活动中具有监管不严的过错。3.原告杨培良应当知道中达南京分公司是被告中达公司设立的分支机构而同意其提供保证，没有尽到应尽的注意和审查义务，对保证担保无效也有过错。综上，本院根据最高人民法院《关于适用﹤﹥若干问题的解释》第的规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”，确定被告中达公司应在何振国不能清偿债务二分之一的范围内承担赔偿责任。被告曹雍为被告何振国向原告杨培良的借款在100万元借款本金的范围内提供连带责任保证担保，应在上述范围内向原告杨培良承担连带清偿责任。被告何振国、曹雍经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院可依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条、第二十九条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件若干问题的解释》第六条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告何振国于本判决生效后二十日内归还原告杨培良借款本金250万元，并支付借款利息（自2011年5月4日起，按中国人民银行同期同类贷款基准利率四倍计算至实际给付之日止）；二、被告中达建设集团股份有限公司对第一项判决内容在被告何振国不能清偿债务二分之一的范围内承担赔偿责任；三、被告曹雍对第一项判决内容在借款本金100万元的范围内向原告杨培良承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本案案件受理费27600元，由被告何振国、中达建设集团股份有限公司、曹雍负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书七日内，凭判决书向宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部，如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。本判决生效后，义务人应在本判决确定的履行期限内自动履行，如涉款项交付义务的，义务人可交付至象山县人民法院执行款专户，账号：57×××01，开户银行：招商银行宁波象山支行。如义务人拒不履行，权利人可在判决书确定的履行期限届满后两年内向本院或与本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。审 判 长  王 林人民陪审员  郑存祥人民陪审员  杨玲娜二〇一五年六月十五日代书 记员  陆文文