安徽省灵璧县人民法院民 事 判 决 书(2016)皖1323民初1926号原告：宋某某，男，1965年1月6日出生，汉族，初中文化，居民，住安徽省肥东县。委托代理人：章超，安徽安友律师事务所律师。被告：灵璧县某某有限责任公司。住所地灵璧县某某镇。法定代表人：晏某某，系该公司经理。委托代理人：马某某，男，1976年8月15日出生，汉族，住安徽省灵璧县，系该公司职工。被告：上海某某房地产开发（集团）有限公司灵璧分公司，住所地灵璧县某某镇。负责人：张某某，系该分公司经理。委托代理人：陶鸿，上海闵卫平律师事务所律师。被告：上海某某房地产开发（集团）有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：邵某某，系该公司董事长。委托代理人：陶鸿，上海闵卫平律师事务所律师。原告宋某某因与被告灵璧县某某有限责任公司（以下简称灵璧某某建筑公司）、上海某某房地产开发（集团）有限公司灵璧分公司（以下简称上海某某公司灵璧分公司）、上海某某房地产开发（集团）有限公司（以下简称上海某某公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年11月30日作出(2015)灵民初字第02920号民事判决，被告上海某某公司、上海某某公司灵璧分公司不服，上诉至安徽省宿州市中级人民法院。安徽省宿州市中级人民法院于2016年3月7日作出（2015）宿中民三终字第00959号民事裁定书，发回我院重审，本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理本案，原告委托代理人章超，被告灵璧某某建筑公司及委托代理人马从新，被告上海某某公司灵璧分公司、上海某某公司的委托代理人陶鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋某某诉称：2010年5月14日，被告上海某某公司灵璧分公司将其开发的某某奇石市场营销房以包工包料方式发包给被告灵璧某某沟建筑公司，约定价格每平方米660元，后变更为760元。合同签订后，被告灵璧某某建筑公司将工程实际包给原告施工，受房地产波动影响，被告上海某某公司灵璧分公司一再拖延拨款，致使工程一直延续到2014年8月才全部竣工，并于2014年11月验收合格，原告为此垫资28500000.00元。经决算原告实际施工的工程总价款为35792631.22元，根据约定被告在时工程竣工验收后应付款95%，保质期满后一次性付清。后经结算，至今被告尚欠工程款14978051.22元，虽经多次催要，至今未付。上海某某公司灵璧分公司虽然是某某奇石市场营销房的发包方，但没有独立承担民事责任的主体资格，上海某某公司作为其设立单位，应对上海某某公司灵璧分公司的发包行为与被告灵璧某某建筑公司承担连带付款责任。现请求法院依法判令三被告共同给付工程款14978051.22元，并由被告承担本案的诉讼费。灵璧某某建筑公司辩称：我公司于2010年5月14日与上海某某公司灵璧分公司签订了灵璧某某奇石市场《建设工程施工合同》，承包方式是包工包料，当时约定价格是660元每平方米，后因发包方拨款原因延期造成原材料及人工费涨价，2011年1月18日价款变更为760元每平方米。合同签订后考虑为公司几位负责人年龄偏大，精力不够，原告多年来和我公司良好的合作关系，就将工程交给宋某某实际施工，条件按照我公司与发包方合同执行，我公司主要负责协调施工各方关系及技术。施工中，由于上海某某公司灵璧分公司拨款不及时，造成工程停工，工人上访，我公司又协助宋某某周转资金，直至2014年8月22日工程竣工验收合格。工程竣工验收后，我公司协助宋某某对工程进行决算，决算价款为35792631.22元，22015年4月23日，我公司将工程决算书以书面形式提交上海某某公司灵璧分公司，并由该公司代表焦某某签字接受，该公司对此未提出异议。扣除上海某某公司灵璧分公司已拨付工程款20814580元，上海某某公司灵璧分公司还应该给付工程款14978051.22元。工程结束后，宋某某分别多次找我公司及上海某某公司灵璧分公司催要工程款，但上海某某公司灵璧分公司拒绝与其结算。我公司多次向上海某某公司催要工程款，而其一拖再拖。现上海某某公司尚欠14978051.22元，我公司同意由上海某某公司支付给宋某某。上海某某公司灵璧分公司、上海某某公司辩称：1、我们公司没有看到宋某某与灵璧某某建筑公司之间的转包合同，不知道他们是什么关系。2、按照法律规定，工程不能转包。他们转包是不符合法律规定的。3、我们和原告没有任何关系。对于结算，我们内部还在审计，结果还没有出来。数字不是原告说多少就是多少。宋某某向本院提交证据材料如下：1、原告的身份证复印件。证明原告自然状况。2、灵璧某某建筑公司的营业执照及机构代码，证明灵璧某某建筑公司的资质。3、上海某某公司及其灵璧分公司的基本信息。证明上海某某公司灵璧分公司虽是依法设立的单位，但不具备独立承担民事责任的资格；证明上海某某公司的基本状况以及是独立资格的单位。4、《建设工程施工合同》、承揽工程项目一览表、补充协议书、房屋建筑质量保修书，共计76页。证明2010年5月14日，灵璧某某建筑公司与上海某某公司灵璧分公司签订了灵璧某某奇石市场施工合同，双方约定的工程名称为灵璧某某奇石市场，建筑面积约60000.00平方米，砖混结构三层，包括土建、水电安装等，承包方式包工包料，合同价款为每平方米660元，同时约定了工程款的支付方式及时间。2011年1月18日，某某建筑有限责任公司与上海某某公司灵璧分公司再次就某某奇石市场工程签订补充协议，将合同价款调整为每平方米760元，建筑面积按实际面积计算。灵璧某某建筑公司和第二被告签订了合同而后交给宋某某施工。5、铝合金门窗加工制作安装合同，证明在施工过程中上海某某公司及其灵璧分公司与灵璧某某建筑公司约定以215元每平方的价格进行门窗加工制作安装，合同价482735元，后灵璧某某建筑公司转交宋某某施工。6、灵璧县奇石大市场土方回填工程合同，证明灵璧某某建筑公司与第二被告签订合同，该合同约定的包工包料一口价200万元，转交给宋某某施工。7、灵璧县某某奇石大市场室外管网施工合同，证明2013年8月16日灵璧某某建筑公司与被二被告签订了合同，合同价1550000元，后灵璧某某建筑公司交给宋某某施工。8、室外总体路面建设工程施工合同，证明2013年9月4日灵璧某某建筑公司与第二被告签订了室外总体路面建设工程施工合同，包工包料1000000元，该合同第47条补充约定以实际施工面积计算，单价106元每平方米，实际施工面积99801平方米，应付1057976.46元，灵璧某某建筑公司而后交给宋某某施工。9、楼梯二次加固合同，证明2014年8月20日灵璧某某建筑公司与第二被告签订合同，约定价款为48000元，后交给宋某某施工。10、实际书面合同总价29118796.21元。11、《工程竣工验收报告》4份，共计16页。证明某某奇石市场工程2014年8月22日全部竣工，经各方共同验收合格。其中1#楼，框架结构，建筑面积9430平方米；2#楼，底框上砖混结构，建筑面积9430平方米；3#楼，框架结构，建筑面积9430平方米；4#楼，底框上砖混结构，建筑面积3280平方米。12、《工程决算书》及《工程竣工决算资料签收单》78页。证明以下事实：2015年4月23日，原告委托灵璧某某建筑公司向被告上海某某公司灵璧分公司工地代表提交了《工程决算书》，经决算：工程总造价为35792631.22元，包括6个合同部分29118796.21元；工程变更及增加部分2966286.57元；工程延期增加费用3707548.44元。13、《某某奇石市场工程结算协议书》及附件12页。证明以下事实：第一、经原告2015年7月31日与灵璧某某建筑公司结算，确认原告实际施工的某某奇石市场工程，决算价格为35792631.22元，上海某某公司已拨工程款为20814580元，灵璧某某建筑公司收回垫资729万，转付给原告工程款13530000元，上海某某公司灵璧分公司尚欠工程款14970000余元属于原告所有。第二、12页附件的收款或借支工程款原始收据，均能证明原告是某某奇石市场实际施工人的身份及已收到工程款13530000元的事实。14、原告申请出庭证人名单及律师调查笔录15页。证人马某、李某某、王某、赵某甲、赵某乙分别以原告施工的奇石市场工程施工员、木工组组长、瓦工组组长、油漆工组组长的身份，证明了原告宋某某是奇石市场工程实际施工人的事实，并证实被告上海某某公司灵璧分公司对此事实是明知的。15、原告申请证人马某出庭作证称：2015年10月27日的调查笔录，是我本人真实意思，是我签字捺印。16、原告申请证人李某某出庭作证称：我是跟原告干木工活的工人，2015年10月27日的调查笔录，是我本人书写，是我的真实意思，也是我签字捺印。17、原告申请证人王某出庭作证称：2015年10月27日的调查笔录的内容属实，是我本人的真实意思，是我签字捺印的，笔录的主要内容是2013年我去原告那里干活，我是给原告干瓦工工作。18、原告申请证人赵某甲出庭作证称：原告是老板，我是包原告工程干的。我干的是土建和粉刷这一块。2015年10月27日的调查笔录的内容属实，是我本人的真实意思，是我签字捺印。19、原告申请证人赵某乙出庭作证称：2015年10月27日的调查笔录的内容属实，是我本人的真实意思，是我签字捺印的，笔录的主要内容是宋老板问某某公司要钱的，就是要工程款的。我包的是涂料；30000多平方。20、原告申请证人宋某某出庭作证称：宋某某是我父亲，承包该项工程。我是工地代表，在工地上负责安排工人干活，发放工资。工人工资在工地算出后，经ＸＸ签字，由我父亲发钱，具体钱款都在某某建筑公司。21、中国农业银行灵璧县支行某某营业所出具的某某建筑公司会计马从新支付宋某某工程款合计375740元的交易明细，证明宋某某是实际施工人的事实。22、被告上海某某公司灵璧分公司工地代表李建的证明，不仅证明宋某某实际施工奇石市场工程的事实，还证明了奇石市场工程施工中室内室外抬高15厘米是其要求增加的事实。23、宋某某施工过程中原始收条、结算单、收料单、转帐凭证等目录三261页，证明宋某某实际施工某某奇石市场工程并实际支付工人工资、材料款约2850万元。灵璧某某建筑公司对宋某某提供证据材料无异议。上海某某公司灵璧分公司、上海某某公司针对宋某某提供证据材料发表质证意见为：对原告提供证据材料1、2、3、4、5、7、9、11无异；证据6土方回填工程没有完工，只能按合同约定支付一半，余款待完工后支付；证据8只认可合同约定的1000000元，对多出的57976.46元不予认可；证据10对合同约定的价款无异议，对于实际工程没有进行工程结算不认可;证据12工程决算书是灵璧某某建筑公司单方制作，没有得到上海某某公司及其灵璧分公司的确认，没有证明力，该决算书是灵璧某某建筑公司单方制作，原告不应该有，对合法性有异议；证据13真实性有异议；证据14、15、16、17、18、19、20五位证人和原告有密切的联系，没有证明力；证据21二个自然人银行卡之间转账单，证明二人之间转账，与本案无关；证据22对变更部分有异议，不予认可；证据23真实性有异议，无关联性。灵璧某某建筑公司向本院提供证据材料如下：1、《工程决算书》及《工程竣工决算资料签收单》78页。证明灵璧县某某奇石市场工程决算中合同部分总价款与原告一致，全部是合同签订的数字，只有水泥路合同是100万，最后根据实际情况是105万。附加工程经过镇里，某某公司也来看过，同意抬高。决算书也给上海某某公司及其灵璧分公司了，一直没有答复，因原告一直到我公司追讨工程款，最后没有办法才给宋某某的决算书。宋某某对灵璧某某建筑公司提供的证据无异议。上海某某公司灵璧分公司、上海某某公司发表质证意见为：对灵璧某某建筑公司单方制作的决算书不认可，决算数字有异议，工程的主体部份认可，基础变更签证的部分不予认可，基础变更涉及到整个工程的安全问题，基础变更要得到设计院的认可，我们有合理的理由怀疑基础变更根本不存在，如果基础变更没有得到设计院的同意对于安全问题我们存在疑问，灵璧某某建筑公司完成的工程量只是合同的第一期，不存在完工，二期还没开工，还没有到工程结算期，不符合合同约定。上海某某公司灵璧分公司、上海某某公司向本院提供证据材料如下：1、支付凭证，证明2012.7.26-2013.1.29共拨付工程款2268558元。2、建筑工程施工许可证、城镇建设规划许可证，证明我们都明确了建筑面积和签订的合同是一致的，工程还没完工。3、解除查封申请书，原一审已经提供，法院没有答复。宋某某发表质证意见为：证据1不认可已付22685580元，以诉状已付款为准；证据2举证目的不认可，不能证明与原告的诉求有因果关系；证据3只是单方意愿，不属于证据；灵璧某某建筑公司发表质证意见为：证据1实际已付工程款为21685580元，另外1000000元是二期的工程款，与本案无关，证据2、3同原告意见。本院依职权调取证据材料为：赵文亭问话笔录，证明上海某某公司灵璧分公司、上海某某公司在2012.7.26-2013.1.29支付的22685580元中有1000000元是磊森园二期工程款。宋某某发表质证意见：无异议。灵璧某某建筑公司表质证意见：无异议。上海某某公司灵璧分公司、上海某某公司发表质证意见：无异议，可以查账，如果确实是磊森园二期工程款，那么就从一期已付工程款里扣除。根据各方当事人举证、质证意见，本院对原、被告的证据认证如下：对于原告宋某某提供的证据，能证明灵璧某某建筑公司与上海某某公司灵璧分公司签订了灵璧某某奇石市场施工合同，宋某某是灵璧某某奇石市场具体施工人，本案所涉及工程已经验收合格并交付，宋某某已与灵璧某某建筑公司进行工程决算，并将工程决算书交付上海某某公司灵璧分公司，证据与本案相关联，来源合法，客观真实，本院予以采信。对于被告上海某某公司灵璧分公司、上海某某公司有异议的证据6，认定一半工程进度；证据12，六个合同约定部分双方没有异议，本院予以认定，工程变更及增加部分与工程延期增加费用部分，双方存在分歧；对于灵璧某某建筑公司提供的证据，本院予以认定；对于被告上海某某公司灵璧分公司、上海某某公司提供的证据1，经本院调查已付款中含有的磊森园二期工程款1000000元本院不予支持，对21685580元支付款本院予以认定；证据2、3本院予以认定。本案经举证、质证，本院认证如下：上海某某公司在上海市工商局注册的有限责任公司，上海某某公司灵璧分公司系上海某某公司在灵璧县工商局注册的有限责任公司分公司，注册资本为0。2010年5月14日，灵璧某某建筑公司与上海某某公司灵璧分公司签订灵璧某某奇石市场《建设工程施工合同》一份，双方约定的工程名称为灵璧某某奇石市场营业房；工程地点为灵璧县某某奇石市场；工程内容为按照设计图纸、土建、水电安装、竣工验收资料；承包方式为包工包料；合同工期为开工日期2010年5月20日，竣工日期为2010年12月31日；合同价款与调整为按照实际建筑面积每平方米660元，采用除基础之外图纸变更，按实际签证计入工程决算；工程款支付为按照合同总价款计算基础一层浇顶附20%，二层浇顶付20%，三层主体结束付15%，竣工验收后付40%，余下5%作为保证金，保修期满后（验收之日起1年）一次性付清；工程变更为实际发生调整合同价，工期相应顺延；补充条款为合同价款不包括工程回填土及室外工程，土建按照图纸及预算项目内容，节能保温不做，门窗采用普通玻璃；附件1中载明建筑面积约60000平方米，砖混结构三层。合同通用条款中竣工结算部分约定：发方收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见；发包人确认竣工结算报告后知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款；承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人；发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程款价款的利息，并承担违约金；发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内不支付工程竣工结算价款，承包人可以催告发包人支付结算价款。发包人在收到竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人将该工程折价或拍卖的价款优先受偿。2010年7月22日，灵璧某某建筑公司与上海某某公司灵璧分公司签订土方回填工程合同，合同约定工程款报价2000000元，工程至今已施工一半。2011年1月18日，灵璧某某建筑公司与上海某某公司灵璧分公司再次就某某奇石市场工程签订补充协议，将合同价款调整为每平方米760元，建筑面积按实际面积计算。开工日期为调整为2011年1月15日，竣工日期为2011年12月1日。2012年5月6日，灵璧某某建筑公司与上海某某公司灵璧分公司签订铝合金窗加工制作安装合同，合同约定灵璧某某建筑公司承包上海某某公司灵璧分公司开发的灵璧县某某奇石市场工程中的铝合金门窗加工安装工程；每平方米单价215元，面积2245.29平方米，具体按实测为准；自合同签订之日起，窗框安装完成后，付窗框材料总价20%作为购料款，余款分期付款，完成工程总量100%再支付30%，全部工程完成后经验收合格后3个月付至95%，留5%作为质保金1年，如未发现质量问题，付清剩余的5%；如不按合同约定付款支付违约金46700元。2013年8月16日，灵璧某某建筑公司与上海某某公司灵璧分公司签订室外管网工程协议书，协议约定工程报价1550000.00元；工程款支付为按照合同总价款为计算基础开工前付30%，工程进度一半时付30%，工程竣工验收后付35%，余下5%作为保证金，验收后2年一次性付清；工程变更为实际签证，计入工程决算。2013年9月4日，灵璧某某建筑公司与上海某某公司灵璧分公司签订室外总体路面工程协议书，协议约定工程报价1000000.00元；工程款支付为按照合同总价款为计算基础开工前付30%，工程进度一半时付30%，工程竣工验收后付35%，余下5%作为保证金，验收后2年一次性付清；工程变更为实际签证，计入工程决算。补充条款工程竣工后，按照实际竣工面积计算106元每平方米。2014年8月20日，灵璧某某建筑公司与上海某某公司灵璧分公司签订楼梯二次加固协议书工程总金额48000.00元。上述合同签订后，灵璧某某建筑公司将所有工程交给宋某某施工。在施工过程中对基础工程增加碎石垫层、基础室内地坪抬高15厘米、室内地坪抬高15厘米增加土方量及砼路面及房屋占地面积加高15厘米、奇石市场主路砼排涝管道等工程进行了变更和增加。2014年8月22日，宋某某已建成灵璧县某某奇石市场1号、2号、3号、4号楼及其附属工程和变更增加工程，并经竣工验收合格，交付上海某某公司灵璧分公司。上海某某公司灵璧分公司接收后，也销售部分房屋。2015年4月23日，灵璧某某建筑公司对所建工程作出决算，同日并将决算书交付上海某某公司灵璧分公司，上海某某公司灵璧分公司代表焦慧在工程竣工决算资料签收单上签字。经决算：已建房屋主体31552.74平方米，总价为23980082.40元；铝合金门窗加工安装工程482737.35元；土方回填工程2000000.00元；室外管网工程1550000.00元；楼梯二次加固工程48000.00元；室外总体路面工程1057976.46元；工程变更及增加工程价款为2966286.57元；工程延期增加费用为税收增加175028.2元、人工费调整1037755.00元、塔吊租赁费763830.00元、外墙脚手架租赁费824510.16元、建筑材料价格上涨109290.54元、利息797134.54元。上海某某公司已陆续支付工程款20814580.00元。2015年7月31日，宋某某与灵璧某某建筑公司签订灵璧县某某奇石市场工程结算协议书一份，协议约定：确认原告实际施工的灵璧县某某奇石市场工程，决算价格为35792631.22元；灵璧某某建筑公司及上海某某公司灵璧分公司付给原告工程款20820000.00元；上海某某公司灵璧分公司尚欠工程款14970000.00元属于宋某某所有，灵璧某某建筑公司协助原告向上海某某公司灵璧分公司催要。本案在审理过程中原告宋某某于2017年1月9日向本院提出撤回部分诉讼请求：1、合同部分第3项：回填土部分2000000元的诉讼请求；2、工程变更部分2966286.57元的诉讼请求；3、工程延期损失部分3707548.44元的诉讼请求。本院认为：本案争议焦点：灵璧某某建筑公司将本案所涉及工程转包原告施工的行为是否有效；原告的主体是否适格；本案原告的诉讼请求是否应得到支持。关于灵璧某某建筑公司将本案所涉及工程转包原告施工的行为是否有效问题。灵璧某某建筑公司与上海某某公司灵璧分公司于2010年5月14日签订了灵璧某某奇石市场施工合同，2011年1月18日灵璧某某奇石市场工程签订补充协议，2012年5月6日灵璧某某建筑公司与上海某某公司灵璧分公司签订铝合金窗加工制作安装合同，2013年8月16日室外管网工程协议书，2013年9月4日室外总体路面工程协议书，2014年8月20日楼梯二次加固协议书等上述合同及协议，是双方在自愿基础上签订的，双方均有法律规定的相应资质，内容不违法相关法律规定。在签订合同及协议后灵璧某某建筑公司本应本单位自己施工，即使转包或分包也应当在法律规定的范围内进行，但灵璧某某建筑公司将所签合同及协议中的工程转包给没有资质的宋某某施工，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得”的规定，其转包行为违法了相关法律规定，属无效行为。关于原告的主体是否适格问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，故宋某某作为本案所涉及工程的实际施工人，可依照上述司法解释向人民法院起诉。关于原告的诉讼请求是否应得到支持问题。原告于2017年1月9日申请撤回部分诉讼请求，本院认为申请撤回部分诉讼请求是原告对自身权利的处分且不违反有关法律规定，本院应予准许。对于原告未撤回的关于合同部分诉讼请求，本院认为，灵璧某某建筑公司将本案所涉及工程转包给宋某某施工行为虽然无效，但宋某某所建的本案涉及工程已经于2014年8月22日经两被告验收合格并已经交付，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，故协议中所确定的所欠工程款项就是实际施工人应得的工程价款。诉讼中，原告根据灵璧某某建筑公司与上海某某公司灵璧分公司于2010年5月14日签订灵璧某某奇石市场施工合同及2011年1月18日灵璧某某奇石市场工程签订补充协议中已经建房屋主体31552.74平方米，总价为23980082.40元；根据2012年5月6日灵璧某某建筑公司与上海某某公司灵璧分公司签订铝合金窗加工制作安装合同已安装门窗2245.29平方米，按照合同约定价款为482737.35元；2013年8月16日室外管网工程协议书中约定的工程已完工，按合同约定价款为1550000.00元；根据2013年9月4日室外总体路面工程协议书中约定的工程已完工，按合同约定价款为1000000.00元；根据2014年8月20日楼梯二次加固协议书约定的工程已完工，按合同约定价款为48000.00元；上述合同约定的工程均已竣工验收合格并交付上海某某公司灵璧分公司出售，上海某某公司及其灵璧分公司对合同约定部分及价款在庭审中没有提出异议，故，上海某某公司应在合同价款约定范围内所欠的工程款承担支付责任。该部分的工程款总额为27060819.75元。扣除上海某某公司已经支付的工程款为21685580元，上海某某公司灵璧分公司尚欠合同约定价款内的工程款为5375239.75元。由于上海某某公司灵璧分公司是上海某某公司设立的分公司，注册资本为0，不具有法人资格，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，上海某某公司灵璧分公司所承担的民事责任，应当由上海某某公司承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十八条、第二十六条规定，判决如下：一、被告灵璧某某建筑公司在本判决书生效后十五日内一次性支付欠原告宋某某工程结算款5375239.75元及相应利息（自建筑工程交付之日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，至被告还清之日止）；被告上海某某公司灵璧分公司承担连带清偿责任；二、被告上海某某公司灵璧分公司应当承担的责任，由被告上海某某公司承担；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37627元，保全费5000元，被告灵璧某某建筑公司负担21127元、被告上海某某公司负担21500元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审 判 长 雷 娜审 判 员 李 娟人民陪审员 田 升二〇一七年一月十三日书 记 员 陈康君附相关法律条文中华人民共和国合同法第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。