山东省济宁市任城区人民法院民 事 判 决 书（2014）任民初字第5358号原告北京市华宇新星体育设施工程有限责任公司。委托代理人高某。被告济宁乔羽小学。被告济宁市教育局。委托代理人闫某。两被告共同委托代理人毕某。原告北京市华宇新星体育设施工程有限责任公司与被告济宁乔羽小学、被告济宁市教育局建设工程施工合同纠纷一案，原告北京市华宇新星体育设施工程有限责任公司于2014年11月14日诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年12月9日公开开庭进行了审理，审理中原告北京市华宇新星体育设施工程有限责任公司提出工程造价鉴定，2015年4月16日鉴定终结，本院于2015年5月22日再次公开开庭进行了审理，原告北京市华宇新星体育设施工程有限责任公司委托代理人高某、被告济宁乔羽小学、被告济宁市教育局共同委托代理人毕某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告北京市华宇新星体育设施工程有限责任公司诉称，2011年8月6日，原被告签订济宁乔羽小学运动场工程《施工合同书》，约定原告承建被告标准200米运动场及篮球场工程，工程造价897184.34元，竣工结算以实际面积为准，审计后按实际工程发生的工程量结算，工程完工后一年内付清全部工程款。后实际工程量增加，工程造价审计1134685.16元，被告支付770000元，要求被告偿还下欠工程款为364685.16元及利息、滞纳金（自工程竣工验收之日即2011年8月26日以后，以工程总造价的日百分之零点一计算至付清之日），诉讼费、鉴定费由两被告承担。被告济宁乔羽小学辨称，对工程造价审计1134685.16元，被告支付770000元，下欠工程款为364685.16元无异议，乔羽小学已经按照合同约定进行付款，根据施工合同第八条工程款的支付程序为，工程完工后答辩人支付原告工程款为合同总造价的85%，后续工程款应在工程验收合格并审计后，根据审计结果再支付余款，答辩人已经按照合同约定付款77万元，已经超过了合同总造价的85%。在本案法院委托对涉案工程进行审计之前，原告未向答辩人提交任何工程决算，也没有进行过任何审计，因此，在答辩人不存在违约行为。原告诉求支付利息及滞纳金没有任何依据，而且合同也并未对利息进行过约定。被告济宁市教育局辨称，济宁市教育局与本案无关，请求依法驳回对济宁市教育局的诉讼请求。一、济宁市教育局与济宁乔羽小学分别系独立的主体，独立承担责任，本案原告为济宁乔羽小学的运动场施工与济宁市教育局无关，原告将济宁市教育局列为本案被告存在主体错误，也无任何事实和法律依据。二、济宁市教育局与原告之间不存在任何合同关系，原告起诉济宁市教育局无合同依据。经审理查明，2011年8月6日，原告北京市华宇新星体育设施工程有限责任公司与被告济宁乔羽小学（民办非企业法人）签订济宁乔羽小学运动场工程《施工合同书》，约定原告承建被告济宁乔羽小学标准200米运动场工程，工程总造价897184.34元，工期20天。其中，合同约定付款方式：1、合同签订后，甲方（济宁乔羽小学）支付乙方（原告北京市华宇新星体育设施工程有限责任公司）工程款为合同总造价的30%；2、面层铺设完毕，跑道、球场画线之前，甲方付工程款为合同总造价的85%；3工程完工验收合格经审计后，甲方支付工程款为合同总造价的95%；4、验收合格后，剩余5%作为质保金，至完工日期起一年之内付清；5、如甲方未按合同约定进行付款，乙方有权停工或不移交场地给甲方使用，其造成的所有损失均由甲方负责；6、因甲方资金原因影响工期，由甲方负完全责任。合同约定违约责任：甲方应按合同约定按期支付乙方工程款，如不能按期付清工程款，延期一日，每日按工程总造价的0.1%付给乙方滞纳金；乙方如不能按期完工并交付甲方使用，延误一日按工程总造价的0.1%接受甲方罚款。…。合同签订后，原告按期施工，施工过程中变更增加了部分工程量。2011年9月，被告济宁乔羽学校开学时正式使用运动场。期间被告济宁乔羽小学支付原告工程款：2011年9月5日付款20万元，2011年9月26日付款20万元，2011年10月11日付款10万元，2011年10月17日付款10万元，2012年5月9日付款10万元，2013年2月4日付款5万元，2014年5月13日付款2万元付款，以上共计付款770000元。因被告济宁乔羽小学法人唐＊＊因刑事案件被捕，致使工程未能审计决算。原告于2014年11月14日诉至本院，审理中，经原告申请，本院委托有关部门对济宁乔羽小学运动场工程进行审计，结果为济宁乔羽小学运动场建设工程总价值为1134685.16元。原告为此支付审计费20000元。因被告是否承担利息及滞纳金，双方争议较大，本案调解未成。上述事实有济宁乔羽小学运动场工程《施工合同书》、施工场地照片、工程结算审核报告及审计发票、被告付款77万元凭证、济宁乔羽小学组织机构代码证及当事人陈述在卷为证。关于原、被告争议的焦点：被告济宁乔羽小学是否违约，是否应承担滞纳金。原告主张被告乔羽小学在2011年8月26日之前应付总工程款的85%，而直到2014年5月16日才付款77万元，严重违约，而根据工程总造价的85%计算，直到2014年5月16日被告也没有按照约定比例付清工程款，因此被告存在违约的行为，按照合同的约定应支付原告滞纳金（自工程竣工验收之日即2011年8月26日，以工程总造价为基础，每日0.1%计算至付清之日）被告乔羽小学主张，乔羽小校已按合同第八条的约定按期付款。不存在违约行为，不应该支付滞纳金，滞纳金0.1%过高，超过了法律规定的范围。关于此焦点问题，本院认为，原、被告签订的《施工合同书》第八条约定付款方式“2、面层铺设完毕，跑道、球场画线之前，甲方付工程款为合同总造价的85%，”就“面层铺设完毕，跑道、球场画线之前”的时间，原告未提供相关证据，其主张按2011年8月6日签订合同的工期20天，完工后应为2011年8月26日，故按此时间计算。被告乔羽小学认可在2011年9月开学后使用了运动场，因法人唐＊＊被逮捕，具体时间不清楚。本院认为，原告未提交证据证明运动场面层铺设完毕，跑道、球场画线之前的时间为2011年8月26日，被告乔羽小学对此时间不予认可，具体时间应按被告乔羽小学认可的开学时使用运动场的时间即2011年9月30日予以界定。按此时间界定，被告乔羽小学自2011年9月30日之前付款情况为2011年9月5日付款20万元，2011年9月26日付款20万元，共计付款40万元，未达到工程总价值897184.34元＊85%=762606.68元的比例。被告乔羽小学辨称已付款77万元，已达到工程总价值85%的比例，因该77万元的付款时间已计算至2014年5月，故被告乔羽小学未按合同约定的时间及比例支付工程款，存在违约行为。按照合同约定的违约责任：甲方应按合同约定按期支付乙方工程款，如不能按期付清工程款，延期一日，每日按工程总造价的0.1%付给乙方滞纳金的规定，被告乔羽小学应当支付原告违约金，但该约定的违约金过高，对违约金的计算以原告的实际损失为准。鉴于本案被告乔羽小学未按约付款的原因系其法人唐＊＊被捕，并非恶意延迟付款，就原告的实际损失按欠款数额364685.16元自工程实际使用之日2011年9月30日起至2014年11月14日起诉之日，按银行同期贷款利率的4倍计算。二、关于被告济宁市教育局是否应承担责任。关于此问题，经查，被告济宁乔羽学校注册登记为“民办非企业单位（法人），业务主管单位为济宁市教育局”。被告济宁乔羽学校作为民办非企业单位法人，具有独立的民事行为能力，原告与被告济宁乔羽学校签订的施工合同与被告济宁市教育局无关，根据合同的相对性，被告济宁市教育局在本案中不应当承担责任。综上所述，本院认为，债务应当清偿。被告济宁乔羽小学欠原告工程款364685.16元无异议，故原告要求被告支付此欠款的请求，事实清楚，本院应予支持。工程审计费20000元应由原告及被告济宁乔羽小学各承担一半。被告济宁乔羽小学未按合同约定支付工程款，按照合同约定应当支付违约金，违约金约定数额过高部分，本院不予支持，应依原告所受损失为限。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告济宁乔羽小学自本判决生效之日起三十日内给付原告北京市华宇新星体育设施工程有限责任公司工程款364685.16元及工程审计费10000元，共计374685.16元。二、被告济宁乔羽小学自本判决生效之日起三十日内给付原告北京市华宇新星体育设施工程有限责任公司违约金（本金364685.16元自2011年9月30日至2014年11月14日，按银行同期贷款利率的4倍计算）。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10535元，由被告济宁乔羽小学负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  魏晓霞人民陪审员  魏 强人民陪审员  苏 琳二〇一五年六月九日书 记 员  辛丽娜