广东省珠海市中级人民法院刑 事 裁 定 书（20121）珠中法刑终字第263306号原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄某，男，汉族，文化程度初中，身份证号码×××4937。因本案于2012年1月3日被羁押并被刑事拘留，同月13日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。辩护人代鹏，广东莱特律师事务所律师。原审被告人杨某某，绰号“胖子”，男，1992年3月5日出生，汉族，初中文化，户籍地奉节县，身份证号码×××193X。2010年7月22日因犯盗窃罪被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，2011年1月5日刑满释放。因本案于2011年5月27日被羁押并被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人黄某犯盗窃罪一案，于2012年5月21日作出（2012）珠香法刑初字第470号刑事判决。原审被告人黄某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，2012年1月1日早上7时许，被告人黄某在珠海市香洲区前山镇界涌村外大街21号五搂，乘房东罗某外出未锁门之机，入室盗走房间内电脑桌下小柜内现金人民币80元、澳门币230元。1月3日，被告人黄某再次进入房东住所时被当场抓获。上述事实，被告人黄某在原审开庭审理过程中亦无异议，且有被害人罗某的陈述及辨认笔录、证人彭某的证言及辨认笔录、扣押、发还清单、赃物及现场照片等证据证实。根据上述事实和证据，原审法院认为被告人黄某以非法占有为目的，入室盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。被告人黄某在2012年1月3日的盗窃过程中，由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，对该次犯罪可以比照既遂犯从轻处罚。被告人黄某归案后如实供述其罪行，可以从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款的规定，公诉机关指控被告人黄某的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人黄某在2012年1月3日的盗窃过程中，由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人黄某归案后如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。以盗窃罪判处被告人黄某有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年1月3日起至2012年11月2日止。罚金从判决发生法律效力第二日起二个月内缴纳）。原审被告人杨某某、王某某以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。原审被告人杨某某盗窃数额较大，且属累犯，应认定为“有其他严重情节”。原审被告人杨某某、王某某归案后如实供述罪行（其中原审被告人杨某某供述罪行中部分司法机关已掌握，部分尚未掌握），可以从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款及最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第六条第（三）项第4目、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，以盗窃罪分别判处原审被告人杨某某有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四千元，判处原审被告人王某某有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三千元。针对原判决，原审被告人王某某上诉人黄某提出：1.．其未参与原判决所认定的第一、三、五、六单盗窃，亦不知情对犯罪事实没有异议，归案后如实交代罪行，口供没有反复，在原审庭审中也自愿认罪，可以从轻处罚。2.其盗窃既遂数额较小，且是临时起意，不是惯犯可以从轻处罚．其母亲长期病痛缠身，父亲又新患××，其在急需用钱和他人的怂恿下参与盗窃。3.原公诉机关量刑建议书建议的刑期是六个月以上一年以下有期徒刑，一审法院判决明显偏重。综上，原判决量刑过重，请求从轻处罚。辩护人提出，上诉人黄某存在从轻的情节，一审法院量刑过重：1.上诉人黄某是看到受害人的家门没关，临时起意，且第二次属犯罪未遂。2.上诉人黄某认罪态度好，庭审中也自愿认罪。3.一审法院没有考虑从轻情节反而从重处罚。经审理查明，原判决认定的事实清楚，采信的证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人王某某所提其未参与原判决所认定的第一、三、五、六单盗窃的上诉理由，经查，原判决认定第六单盗窃系原审被告人杨某某单独实施，并未认定上诉人王某某参与此单盗窃。至于第一、三、五单盗窃，上诉人王某某在侦查阶段供述其伙同杨某某实施该三单盗窃，并对上述盗窃现场进行了指认。原审被告人杨某某亦供述上诉人王某某与其实施了该三单盗窃。其二人对于实施盗窃时间、地点、分工、盗窃财物种类、数量的供述均相互印证，故现有证据可以认定上诉人王某某参与第一、三、五单盗窃的事实，故对上诉人王某某所提的该项上诉理由不予采纳。关于上诉人王某某黄某及其辩护人所提原判决量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，依照《中华人民共和国经查，刑法》第二百六十四条的规定，上诉人王某某入户盗窃财物六次上诉人黄某属于入户盗窃财物，数额达15153元，已经达到数额较大的起刑标准，同时还是多次盗窃、入户盗窃，应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。上诉人入户盗窃两次，原审法院考虑其第二宗盗窃系犯罪未遂，比照既遂犯予以从轻处罚，并考虑其归案后如实供述罪行对其酌情从轻处罚，且量刑在法定幅度之内，并无不当，故对上诉人黄某及其辩护人所提的上诉理由不予采纳。原审法院综合其犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，并考虑其归案后如实供述罪行对其酌情从轻处罚，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三千元，量刑在法定幅度之内且并无不当。其家庭状况并不能成为其犯罪的理由，况且现无证据证实其是将犯罪所得××，故对其所提的该项上诉理由不予采纳。本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 谢  志  刚代理审判员 姚  文  强代理审判员 侯静晶张超君二O一二一年九十二月九八日书 记 员 蔡峰基王龙斌附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第六条审理盗窃案件，应当根据案件的具体情形认定盗窃罪的情节：（三）盗窃数额达到“数额较大”或者“数额巨大”的起点，并具有下列情形之一的，可以分别认定为“其他严重情节”或者“其他特别严重情形”：4．累犯。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚；如实供述同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。