云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）昆民四初字第172号原告富滇银行股份有限公司昆明景星支行住所:云南省昆明市西昌路33号中央丽城2幢13号-18号商铺。组织机构代码：73120525-3负责人夏芹，行长。委托代理人王坚，云南欣晨光律师事务所律师,特别授权代理。委托代理人唐永龄，男，汉族，1972年10月5日生，住云南省昆明市五华区，系富滇银行股份有限公司昆明景星支行员工,特别授权代理。被告云南生资经贸有限公司法定代表人周贵明,董事长。被告云南生资物流有限公司法定代表人李鹃,总经理。被告周贵明，男，汉族，1950年10月18日生，住云南省昆明市五华区。被告李鹃，女，汉族，1953年9月17日生，住云南省昆明市西山区。四被告共同委托代理人罗华，建纬(昆明)律师事务所律师,特别授权代理。四被告共同委托代理人李亚磊,建纬(昆明)律师事务所实习律师,特别授权代理。原告富滇银行股份有限公司昆明景星支行诉被告云南生资经贸有限公司（以下简称生资经贸公司）、云南生资物流有限公司（以下简称生资物流公司）、周贵明、李鹃金融借款合同纠纷一案，本院于2015年3月2日受理后，依法组成合议庭，于2015年5月6日对本案公开开庭审理。原告的委托代理人王坚、唐永龄；被告生资经贸公司、生资物流公司、周贵明、李鹃的共同委托代理人罗华、李亚磊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告起诉称：2013年12月，被告生资经贸公司向原告提出授信申请，并联合被告生资物流公司于2014年1月2日同原告签署《最高额抵押合同》，将昆明市环城南路376号（1-6层）作为抵押；同时被告周贵明和被告李鹃分别以个人名义就被告生资经贸公司上述债务向原告分别提供了人民币2000万（以下均为人民币）的最高额连带责任保证担保。被告生资经贸公司于2014年7月10日同原告签订《银行承兑汇票业务协议》，约定被告生资经贸公司申请原告开具银行承兑汇票，并承诺在汇票到期前将汇票票面金额存入原告账户，原告已开具银行承兑汇票。汇票到期,被告生资经贸公司没有足额交存汇票票款，其行为已严重侵害了原告权利，应偿还债务并承担违约责任；被告生资物流公司以自己的财产为被告生资经贸公司提供抵押担保，应就抵押财产承担抵押责任；被告周贵明，李鹃作为被告生资经贸公司的连带责任保证人，应分别在2000万元的范围内承担连带保证责任。为维护原告合法权益，原告诉至法院，请求判令：1、被告生资经贸公司立即偿还原告垫款本金19439246.92元，并支付自垫款之日起按照日万分之五计算的逾期利息；2、被告生资经贸公司承担原告实现债权的律师费194392元；3、原告有权对被告生资经贸公司抵押的昆房他证（昆明市）字第××号《房屋他项权证》和被告生资物流公司抵押的昆房他证（昆明市）字第××号《房屋他项权证》项下房屋实现抵押权，并分别在1300万元和700万元范围内承担抵押担保责任。4、被告周贵明、李鹃分别对上述债务承担连带保证责任。被告生资经贸公司、生资物流公司答辩称：对原告主张的本金、抵押事实予以认可；原告主张的逾期利率及律师费没有约定，应予以驳回。被告周贵明、李鹃答辩称：本案应优先以被告生资经贸公司及生资物流公司的抵押物实现债权，且被告生资经贸公司提供的抵押物价值足以偿还本案债务，故被告周贵明、李鹃不应再承担连带保证责任，应驳回对被告周贵明、李鹃的诉讼请求。原告为证明其诉讼主张，提交证据如下：一、被告生资经贸公司、生资物流公司的组织机构代码证副本、企业法人营业执照副本、法定代表人证明书、被告周贵明、李鹃身份证复印件，欲证明四被告的主体资格；二、最高额抵押合同、股东会决议、说明、房地产评估报告、公证书、情况说明，欲证明被告生资经贸公司和被告生资物流公司为被告生资经贸公司对原告的债权分别设立了1300万元和700万元的最高额抵押，并以环城南路XX号X-X层房屋进行了抵押登记；三、结婚证、富滇银行对公业务个人最高额保证合同，欲证明被告周贵明和李鹃分别以夫妻共有财产为生资经贸公司对原告所产生的债务分别在最高额2000万元范围内承担连带保证责任；四、银行承兑汇票业务协议、银贷业务申请书、申请报告、购销合同、情况说明、承诺，欲证明2014年7月10日，被告生资经贸公司申请开立由原告承兑的汇票，双方约定如到承兑期被告在原告处账户存款余额不足支付票款，不足部分在原告承兑后自动转为被告生资经贸公司向原告的逾期贷款；五、银行承兑汇票、银行进账单，欲证明原告已履行开立银行承兑汇票义务，银票到期，被告生资经贸公司的账户余额已经不足偿付票款；六、业务查询单、利息计算清单，欲证明截止2015年2月9日，被告生资经贸公司尚欠本金19439246.92元及逾期利息；七、委托代理协议，欲证明原告为实现债权与案外人签订的律师代理协议。经质证，四被告对原告提交的证据一、二无异议，但认为根据抵押物的评估价值，足以偿还本案债务，故不应再由被告周贵明、李鹃承担保证责任；对证据三无异议，但认为孙新华、高荣祥系保证人，应当作为本案共同被告；对证据四无异议，但认为双方未约定逾期利率，协议中对律师服务费的约定也并非本案原告主张的为实现债权的律师费；对证据五、六无异议，但认为不能证明原告已垫款；对证据七不予认可，认为该合同系原告与第三方签订，真实性无法核实，且合同约定的是一、二审律师费用，而二审尚未发生，原告不应主张。四被告未提交证据。本院认为：原告提交的上述证据一至六四被告对其真实性没有异议，本院予以确认；对证据七真实性予以确认，但不能证明律师费的支付情况。经审理，本院确认如下案件事实：原告与被告生资经贸公司于2014年7月10日签订《银行承兑汇票业务协议》，约定原告为被告生资经贸公司开具银行承兑汇票六张，票面金额共计3300万元，并向原告交存保证金1350万元，因被告生资经贸公司未交存票款致原告垫付的，原告垫付的金额将转为被告生资经贸公司对原告的逾期贷款，并按照原告规定计收逾期利息；被告生资经贸公司应当承担与本合同及本合同项下担保有关的律师服务费。2014年1月2日，原告分别与被告生资经贸公司、被告生资物流公司签订《最高额抵押合同》，约定被告生资经贸公司以其所有的昆明市房权证字第××号《房屋所有权证》项下的房产、被告生资物流公司以其所有的昆明市房权证字××号《房屋所有权证》项下的房产为被告生资经贸公司自2014年1月3日至2017年1月3日期间内与原告因《银行承兑汇票业务协议》形成的债务分别在最高余额不超过1300万元、700万元范围内向原告提供抵押担保，抵押担保范围均为本金、逾期利息及原告为实现债权的律师费。原告办理了抵押登记，取得昆房他证（昆明市）字第××号、201400445号《房屋他项权证》。2014年1月3日，原告分别与被告周贵明、李鹃签订《富滇银行对公业务个人最高额保证合同》，约定被告周贵明、李鹃分别为被告生资经贸公司的债务承担连带保证责任，合同第二条约定的保证范围为：“被告生资经贸公司与原告自2014年1月3日至2015年1月3日期间内连续签订的借款、承兑、贴现、保函、信用证等业务合同以及《银行承兑汇票业务协议》项下发生的各类业务共同形成的最高余额为2000万元的本金及其利息、逾期利息、复利和原告实现债权发生的律师费。”合同约定的保证期间自原告与被告生资经贸公司签订的各笔具体业务合同签订之日起至该笔债务履行期限届满之日后满两年止。另查明，被告生资经贸公司已按约定在原告开立账户存入1350万元作为承兑汇票保证金。2015年1月10日，原告向被告生资经贸公司开立的六张银行承兑汇票到期，被告生资经贸公司并未按约支付票款，原告按约定划扣被告生资经贸公司在富滇银行的账户款项后，实际垫款19439246.92元。本院认为:原告与被告生资经贸公司签订的《银行承兑汇票业务协议》系合同当事人的真实意思表示，内容不违反相关法律禁止性规定，合同成立生效，双方都应按合同约定履行义务。原告已依约向被告生资经贸公司出具承兑汇票并垫付票款，被告生资经贸公司应向原告偿还垫款本金及逾期还款后的逾期利息。关于逾期利率，双方当事人未作出约定，根据中国人民银行《商业汇票办法》（银发[1994]163号）第十九条“银行承兑汇票的承兑申请人于汇票到期日未能足额交存票款时，承兑银行除凭票向收款人、被背书人或贴现银行无条件付款外，应根据承兑协议规定，对承兑申请人执行扣款，并对尚未扣回的承兑金额每天按万分之五计收逾期利息”之规定，原告的主张于法有据，对该诉讼请求本院予以支持。关于原告主张的律师费，本院认为,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中原告未提交证据证明该费用已实际发生，原告应承担举证不能的不利后果，故对原告的该项诉请，本院不予支持。被告生资经贸公司、生资物流公司设定的抵押房产，原告已办理抵押登记，抵押权依法设立，原告要求对抵押房产在各自担保的最高限额内享有优先受偿的诉讼请求本院予以支持。关于原告主张被告周贵明、李鹃承担连带担保责任的问题。根据被告周贵明、李鹃与原告签订的合同约定，被告周贵明、李鹃分别对被告生资经贸的债务对原告在最高额本金2000万元及逾期利息的范围内承担连带保证责任，该合同系双方真实意思表示，内容不违反相关法律禁止性规定，合同成立生效，被告周贵明、李鹃应在合同约定范围内承担连带保证责任。关于实现抵押权及保证人承担保证责任的顺序，本院认为，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当现就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债务人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。”之规定，原告与被告周贵明、李鹃未就既有债务人物的担保又有人的担保时，原告实现债权的顺序作出约定，因此本案应先就债务人即被告生资经贸公司提供的抵押物实现债权，对仍不能清偿部分再由被告周贵明、李鹃分别在最高余额2000万元的本金及逾期利息内承担连带担保责任。对四被告提出案外人孙新华、高荣祥系保证人，应作为本案被告的抗辩意见，本院认为,债权人对连带责任保证人的诉讼非必要共同诉讼，原告有权选择主张被告周贵明、李鹃承担保证责任，故四被告提出孙兴华、高荣祥应当作为本案被告的观点本院不予采纳。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十七条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告云南生资经贸有限公司于判决生效之日起十日内归还原告富滇银行股份有限公司昆明景星支行银行承兑汇票垫款本金19439246.92元，以及该款自2015年1月11日起至实际还清款项之日止按日万分之五计算的逾期利息；二、若被告云南生资经贸有限公司到期未履行上述第一项义务，原告富滇银行股份有限公司昆明景星支行有权对被告云南生资经贸有限公司抵押的【《房屋他项权证》号：昆房他证（昆明市）字第××号】项下房屋折价或者以拍卖、变卖的价款在1300万元范围内优先受偿；三、若被告云南生资经贸有限公司到期未履行上述第一项义务，原告富滇银行股份有限公司昆明景星支行有权对被告云南生资物流有限公司抵押的【《房屋他项权证》号：昆房他证（昆明市）字第××号】项下房屋折价或者以拍卖、变卖的价款在700万元范围内优先受偿；四、被告周贵明对上述债务中被告云南生资经贸有限公司抵押物不足清偿部分承担连带清偿责任；被告周贵明承担债务后，有权向被告云南生资经贸有限公司追偿；五、被告李鹃对上述债务中被告云南生资经贸有限公司抵押物不足清偿部分承担连带清偿责任；被告李鹃承担债务后，有权向被告云南生资经贸有限公司追偿；六、驳回原告富滇银行股份有限公司昆明景星支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费139170.29元，由被告云南生资经贸公司、云南生资物流公司、周贵明、李鹃承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或代表人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判决的，本判决送达后即具有法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请执行。申请执行的期间为二年。审 判 长  郝遵华代理审判员  蒋 煜人民陪审员  段 萍二〇一五年六月八日书 记 员  何永伦