商州区人民法院 商 洛 市 商 州 区 人 民 法 院民 事 判 决 书（2012）商区法民一初字第00638号 原告王力，男，生于1982年3月10日，汉族，居民，住商洛市商州区，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人王建来，陕西书宝律师事务所律师。被告陕西凯华房地产开发有限公司，住所地商洛市商州区。法定代表人郑贤桂，系该公司总经理。委托代理人何忠良，系该公司员工。原告王力与被告陕西凯华房地产开发有限公司（以下简称凯华公司）劳动争议纠纷一案，本院于2012年6月19日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王力及其委托代理人王建来、被告陕西凯华房地产开发有限公司委托代理人何忠良到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告于2010年10月到被告凯华公司工作，双方签订了三年期限的劳动合同，约定原告工作岗位为行政办司机，每月基本工资1400元。原告在被告单位工作期间，被告没有为原告依法办理并交纳养老、失业保险，休息日加班却不支付加班工资。2012年2月22日被告单方解除与原告的劳动关系，将原告辞退，但未支付原告任何赔偿费用。原告向商洛市劳动争议仲裁委员会申请仲裁裁决，仲裁委仅支持了原告养老保险、失业保险、2月份工资的仲裁请求，未支持原告的其他请求，故诉请判令：1、被告为原告向社会保险机构补交2010年10月至2012年2月的养老保险费及利息；2、由被告支付原告失业保险金1912.5元；3、由被告按原告工资每月1400元支付原告2个月经济补偿金2800元，并按总额的50%支付原告额外经济补偿金1400元；4、由被告按第三项请求标准的2倍支付原告赔偿金；5、由被告支付原告休息日加班工资8145元；6、由被告支付原告一个月工资的代通知金；7、判令被告支付拖欠原告2月份工资1184.6元；8、诉讼费由被告负担。原告王力为证明其主张，向本院提交了如下证据：1、劳动合同1份，证明原被告于2010年10月20日签定劳动合同，合同约定期限三年，月工资为1400元，每周上班五天，原被告之间具有劳动关系的事实。2、陕AXXXXX号车辆交接清单1份，欲证明被告于2012年2月22日单方解除劳动合同后要求原告交车的事实。3、田博证明1份。4、李飒证明1份。5、张建江证明1份。6、周龙证明1份。以上证据3-6共同证明被告单位每周上班六天，休息一天。7、商洛氮肥厂证明1份，证明原告原为商洛氮肥厂的职工，商洛氮肥厂已破产，原告没有在该单位上班。被告凯华公司辩称，因被告工程进度缓慢，为节省开支，故决定于2012年2月22日对各司机驾驶的车辆进行调整，上午行政办安排原告将别克商务车辆的钥匙及相关手续交回，下午准备安排其驾驶别克君威车辆时，原告却不在工作岗位，不知去向。被告方安排工作人员多次给原告打电话，要求原告回公司上班，原告不予理采，后又安排公司工作人员约见原告，要求原告尽快回公司上班，并告知其被告公司已作出《通知》，不上班期间，按照旷工对待，原告答复考虑后再说。因原告在未办理请假手续的情况下擅离职守并持续旷工27日，严重违反公司规章制度，被告于3月20日下午召开职工代表大会，依据《劳动合同法》第39条第二、三款的规定、一致通过了《关于对司机王力除名的决定》将原告除名。原被告之间劳动关系是从2012年3月20日正式解除的，并非2012年2月22日解除。原告王力2月22日下午在被告公司还有指纹打卡记录，其诉称被告于2月22日将其解聘不属实。原告在工作期间作风自由散漫，多次违反公司考勤制度，且其有营私舞弊行为，被告是基于原告的多种违规行为及严重违反公司规章制度的事实才于2012年3月20日召开职工代表会议一致通过对原告的除名决定，该处理决定合法且已送达原告本人。原告的诉讼请求不能成立，应予驳回。被告愿为员工缴纳社会养老保险，在2011年8月份左右时，多次向商洛市社保局提出开户申请，但答复为对民营企业暂不开户，故被告制定了规定，鼓励员工个人缴费，公司按比例报销。而原告表示自己为商洛氮肥厂的正式职工，不办理养老保险，且原告至今没有拿出社会养老保险的缴费凭证，没有向被告提出报销的请求，故造成没有办理养老保险的责任在原告本人。原告的行为是一种弃权行为，被告对此不应承担责任。原告的养老保险仅交至2006年，其在未到被告单位上班之前的养老保险应由原告自己补齐后方可交纳，原告要求被告为其交纳养老保险缺乏条件。原告要求被告支付失业保险金1925.5元，被告愿为原告交纳失业保险但需交到失业保险经办机构，而非付给原告，原告该请求无法律依据。原告请求被告支付2800元经济补偿金、50%的额外经济补偿金1400元、2倍的赔偿金、代通知金的请求不能成立，请求被告支付休息日加班费8145元，无事实依据，原告每周实际工作时间没有超出《劳动合同》中约定的40小时，其周六也未上班。被告同意支付原告2月份工资，但原告曾在公司财务处借走车辆备用金500元，未交回公司，应从原告工资中扣除，原告私吞被告公司汽油价值473元，也应从原告工资中扣除。被告依《管理制度》规定，对原告做出的3780元罚款，原告需交回被告公司。被告陕西凯华房地产开发公司为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、《劳动合同》1份，欲证明原被告之间存在劳动关系，原告系被告行政办司机，月薪1400元，不办理社会保险的责任在于原告，被告对原告违反规章制度有处罚权利，原告表示同意，以及被告解除与原告劳动关系的合同依据。2、《通知》1份、陈某某证明1份、陈某某手机通话详单1份，欲证明被告书面通知原告并派员通知原告回公司上班，原告不回，责任在原告。3、王力考勤表1份，欲证明原告王力2012年1月迟到5次之多， 2012年2月23日后，其一直未上班，持续旷工，违反公司管理制度以及原告周六未上班。4、中国石油交易凭证复印件14张、党权证明1份、被告公司行政办处理意见1份，欲证明原告在2011年11月23日至2012年2月22日期间，侵吞被告公司车辆汽油，严重违反公司管理制度。5、被告公司《管理制度》中奖励制度、考勤制度（节录）2张、除名决定、会议纪要、特快专递邮件详情单、特快专递回执单复印件各1份，欲证明被告以其管理制度的有关规定，对原告从2012年3月20日起予以除名的决定合法，内容也符合劳动合同约定，原告与被告间的劳动关系于2012年3月20日正式终止。6、会议纪要、调查记录、《员工社保缴纳报销比例的规定》各1份，欲证明原告未缴纳社保责任在原告，被告无责任。7、凯华公司管理制度（节录）1张、培训签到表2张、通报批评2份、公司电话查询的处理决定1份。欲证明管理制度是对劳动合同的补充，被告根据司机工作的特点，对司机实行不定时工作制，原告已学习并明知，原告要求被告支付周六加班费没有事实及合同依据。8、商洛市劳动争议仲裁委员会商劳仲案字［2012］2号裁决书，欲证明原被告之间的劳动关系终止时间为2012年3月20日而非2012年2月22日原告单方解除劳动合同，另证明原告周六未加班。经被告申请，证人陈某某出庭作证，证明2012年2月22日原告王力因对被告公司调整其驾驶的车辆不满而离开公司，之后未到公司上班，被告单位派其同原告沟通，其于2012年2月28日与原告谈话让其上班，告知其不来公司上班公司将按其旷工处理，不上班就到公司办离职手续。经举证质证，对原告提交的证据，被告的质证意见为：对原告证据1真实性无异议，但对证明目的有异议，认为不能证明原被告约定原告每周工作5天；对原告证据2真实性无异议，但对证明目的有异议，认为交车清单不能证明被告公司于2012年2月22日单方解除了劳动合同；对原告证据3-6，被告认为四份证明未附出具人的身份证明，证明人张建江、周龙均被被告处分过；对原告证据7，被告认为无负责人和出具人的签名故不合法。对被告提交的证据，原告的质证意见为：被告证据1中社会保险交纳的约定违法；证据2不真实，通知并未送达原告，且别克君威车辆由被告公司副总驾驶，并无司机，陈某某证明不属实，其与公司总经理有亲属关系，陈某某并未告知原告让原告回公司上班。陈某某手机通话详单属实，但与本案无关；证据4中车辆油费超标的处理意见不认可，车辆油耗超高与司机无关。党权证明只代表其个人意见，而非鉴定机构意见;证据5中奖惩制度、考勤制度属被告单方证据，原告不知情，除名决定、会议纪要、会议签到表系原告被辞退后作出;证据6中的会议纪要，原告不知情;证据7无异议；证据8中公司管理制度（节录）真实性不认可，且未经原被告协商一致，不能改变原被告间合同。培训签到表无异议，但培训内容非被告公司管理制度。2011年5月5日通报批评属实，通报批评及公司电话查询的处理决定与本案无关。对证据9仲裁裁决书不认可。对证人陈某某当庭证言，原告表示陈某某给其打电话属实，但只是约原告吃饭并告知原告让其写离职申请，并未让其回公司上班。根据以上质证意见，本院对原被告证据作如下认定：对原告证据1、2，被告认可其真实性，可以采信。对原告证据3-6，被告予以否认，且与被告提交的考勤记录不符，不予采信。对被告证据1，与原告提交合同一致，可以采信。对被告证据2，无法证实陈某某与原告谈话内容，不予采信。被告证据3，合法真实，予以采信。被告证据4，无法确定车辆正常油耗，不予采信。被告证据5，可相互印证，客观真实，可以采信。被告证据6中会议纪要、《员工社保缴纳报销比例的规定》，客观真实，可证明被告未为原告交纳养老保险和失业保险的事实，予以采信。调查记录，无其他证据证实，不予采信；被告证据7，与本案缺乏关联性，不予采信；被告证据8中培训签到表、通报批评2份、原告予以认可，客观真实，予以采信。被告证据9，可证明双方纠纷的仲裁情况，可以采信。对证人陈某某证言中所述的原告于2012年2月22日向被告交回车辆后次日再未回公司上班的陈述，与原被告陈述一致，可以采信，其余部分陈述，无法证实其与原告谈话内容，不予采信。根据本院认定的证据，结合原被告陈述，本院确认以下事实：原告王力原系商洛氮肥厂职工，后因商洛氮肥厂破产，原告下岗。2010年10月20日，原被告签订了期限为三年的劳动合同，约定原告受聘到被告公司行政办从事司机工作，试用期满后月工资为1400元，每周工作时间不超过40小时，同时约定了缴纳社会保险及其他条款。原告在合同签订后即到被告公司上班，具体职责为驾驶别克商务车辆。2012年2月22日，被告将原告驾驶的别克商务车辆收回并对随车物品列出清单予以交接，22日下午，原告仍在被告公司上班。2月23日起，原告再未回被告处上班。被告未支付原告2012年2月份实际工作16天的工资。2012年3月20日，被告单位做出了《关于对司机王力除名的决定》将原告王力除名，该除名决定于 2012年3月22日邮寄送达了原告。在原被告劳动关系存续期间，被告未为原告缴纳养老保险及失业保险。在被告解除劳动合同后，未向原告支付任何费用。原告于双方劳动争议发生后，向商洛市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，商洛市劳动争议仲裁委员会做出商劳仲案字［2012］2号裁决书。原告不服该仲裁裁决，向本院起诉。 本院认为：原被告依法签订了为期三年的劳动合同，该合同合法有效。原告于2010年10月20日到被告单位工作，双方之间已依法成立了劳动关系。本案无确切证据证实被告于2012年2月22日单方解除了劳动合同，原告于2012年2月22日后再未到被告公司上班，被告召开职工代表会议以原告违反其管理制度对原告除名，并于2012年3月22日将决定邮寄送达于原告，该解除合同的行为合法有效，原被告之间的劳动关系于2012年3月22日依法解除。在原被告劳动关系存续期间，被告应依法为原告办理并缴纳相关社会保险而未缴纳，违反了原被告之间的劳动合同和《中华人民共和国劳动法》规定的义务，故被告应依法为原告交纳相关社会保险费用。被告应依法支付原告2012年2月份实际工作16天的工资，依法核定为1029.92元（1400元÷21.75天×16天）。被告应为原告交纳失业保险而未交纳，存在过错，参照《陕西省〈失业保险条例〉实施办法》第十九条第四款、第二十条、第二十二条规定，应由被告支付原告失业保险金1912.5元（850元×75%×3月）。原告主张被告单方解除劳动关系，要求支付经济补偿金、额外经济补偿金及赔偿金的诉讼请求，因被告系基于原告自2012年2月23日起再未上班违反公司相关规章制度而决定予以除名，并非单方违法解除劳动合同，故原告的主张无事实和法律依据，不予支持。由于原告提供的田博等人的4份证明与被告提交的考勤记录相互矛盾，并无确切证据证实原告诉称的每周六加班事实的存在，故对原告诉请被告支付加班费的请求，不予支持。原告请求判令被告支付一个月工资的代通知金，因本案不属于被告依劳动合同法第四十条规定解除劳动合同的情形，故对该项请求，不予支持。对被告提出的原告曾在公司财务处借走车辆备用金500元，未交回公司，应从原告工资中扣除和原告私吞被告公司汽油价值473元，应从原告工资中扣除以及被告依《管理制度》规定，对原告做出的3780元罚款，原告需交回被告公司的主张，未经劳动仲裁，本案不予处理。据此，依据《中华人民共和国劳动法》四十四条、第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第八十七条，参照《陕西省〈失业保险条例〉实施办法》第十九条第四款、第二十条、第二十二条之规定，判决如下：一、被告陕西凯华房地产开发有限公司按照陕西省全省在岗职工平均工资的60%作为基数，为原告缴纳2010年11月至2012年2月期间的养老保险费，原告个人应缴部分，由原告承担，缴费利息由原被告双方各自承担。二、由被告支付原告失业保险金1912.5元。三、由被告支付原告2012年2月份工资1029.92元。四、驳回原告的其他诉讼请求。以上一、二、三项判决内容，限判决生效后10日内履行完毕。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告陕西凯华房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。    审  判  长    杨甲启审  判  员    王  凯人民陪审员    田万民  二O一二年九月三日    书  记  员    张  妮  1