湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书(2016)湘0103民初6873号原告：李燕妮。被告：都邦财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地长沙市雨花区芙蓉中路三段489号新芙蓉之都商务大楼17层。代表人：傅卫平，总经理。委托诉讼代理人：熊剑波，湖南万和联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：陶威，湖南万和联合律师事务所律师。原告李燕妮诉被告都邦财产保险股份有限公司湖南分公司合同纠纷一案，本院于2016年12月1日立案受理后，依法适用普通程序，组成由审判员廖龙芝担任审判长，人民陪审员李子玲、陈熔参加的合议庭，于2016年12月27日公开开庭进行了审理；后变更合议庭组成人员，由审判员廖龙芝担任审判长，人民陪审员李子玲、熊达军担任合议庭成员，于2017年1月19日第二次公开开庭进行了审理。原告李燕妮，被告都邦财产保险股份有限公司湖南分公司委托诉讼代理人熊剑波、陶威均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李燕妮向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告向原告支付劳务费1438966.65元；2、判令被告向原告支付违约金270525.72元（暂计算至2016年11月30日），后续违约金以年利率24%为标准，按实际未支付金额计算自2016年2月18日起至给付完毕之日止；3、判令被告承担本案受理费等诉讼费用。事实与理由：原被告双方于2009年10月20日签订保险劳务合作协议，约定原告为被告提供关于湖南省怀通高速公路建设开发有限公司“怀通高速第1至18与第40至41合同段土建工程一切险和第三者责任险”提供唯一、不可替代的服务，被告同意以保险费总和的20%为标准支付原告劳务费。后原告依约履行了合同义务，被告陆续向原告支付245329.75元，剩余款项至今未支付，双方遂酿成纠纷。被告都邦财产保险股份有限公司湖南分公司辩称：一、被告并非恶意拖欠原告劳务费，系原告未督促投保人按期缴纳保险费，原告未勤勉、全面履行合同义务；二、对于案涉保险业务，被告实际承保比例为10%，实际收入保费164.32万元，因此，被告向原告支付劳务费的计算基数为164.32万元；三、被告已实际向原告支付245329.75元；四、原告所获劳务费应当依法缴纳个人所得税，被告应当依法代征代缴；五、双方关于劳务费一直未结算，被告并非恶意拖欠，原告主张的违约金过高，违约金的计算不应超过银行同期贷款利率；六、履行涉案的建筑工程业务，后面是通过招投标程序，被告与投保人签订的投保合同，并不是如涉案的劳务合同协议所述原告提供的不可替代的服务。原告李燕妮为了支持其诉讼请求向本院提交了如下证据：证据一、保险劳务合作协议，证明被告应按协议约定向原告支付劳务费；证据二、保险业专用发票，证明经过原告的劳务，被告已和湖南省怀通高速公路建设开发有限公司、湖南省高速公路建设开发总公司签订保险劳务合作协议中所载明的建筑工程一切险保单，原告居间义务完成，被告应按约支付劳务费；证据三、保险协议书、保险单，证明被告已签订协议所载明的建筑工程一切险保单，原告居间义务完成，被告应按约支付劳务费；证据四、银行流水单四张，证明被告已向原告部分支付劳务费，但尚未支付完毕；证据五、EMS快递面单两张，证明就被告未能足额支付并故意拖延原告劳务费一事，原告向被告总公司及稽核监察部门反映情况，要求督促被告履行完协议约定付款义务；证据六、手稿、餐饮、住宿、交通等发票若干，证明当时原告为促成被告和湖南省怀通高速公路建设开发有限公司、湖南省高速公路建设开发总公司签订保险劳务合作协议中所载明的建筑工程一切险所付出的劳动。对上述证据一、四、五、六，被告对其真实性未提出异议，本院对上述证据的真实性予以采信；对上述证据二以及证据三中的保险单，虽系复印件，但是结合原、被告双方提交的关于案涉保险业务的相关证据，形成证据链，本院对该份证据的真实性予以采信；对证据三中保险协议书，被告未对其真实性提出异议，本院对其真实性予以采信。被告都邦财产保险股份有限公司湖南分公司为支持己方观点，向本院提交了如下证据：证据一、国家开发银行电子支付凭证；证据二，中国农业银行记账凭证；证据三、交通银行回单，上述三份证据均证明案涉保险业务的投保人的保费支付时间均晚于双方约定的时间，原告没有勤勉、全面地履行案涉保险劳务合同合作协议，提供相应劳务存在瑕疵。证据四、中信银行业务回单；证据五、中信银行账单，该两份证据证明被告向原告支付的款项。证据六、保险业专用发票，证明原告提供的保险业专用发票复印件与被告留存的发票原件不符，原告为案涉保险业务给被告提供的服务存在瑕疵。证据七、保险单（副本）；证据八、记账凭证；证据九、共保协议书（安诚财险）；证据十、共保协议书（平安财险）；证据十一、共保协议书（紫金财险）；证据十二、共保协议书（永诚财险），该六份证据证明案涉保险业务，被告最后实际承保比例是10%，实际收入的总保费是1643216.4元。对于上述证据一至证据三，投保人共计向被告支付保费8216082.02元，与双方签订的保险协议书约定一致，故本院对该三份证据的真实性予以采信；对于证据四、五，原告未提出异议，本院予以认可；对于证据六，被告提交的发票载明险种系“货物运输保险（出口）”，并非案涉保险，故本院对该份证据不予采信；对于证据七、保险单（副本），被告虽提交原件核对，但该份原件未见公章，故本院对该份证据不予采信；对于证据八、记账凭证，系被告单方面制作，原告不予认可，故本院对该份证据不予采信；对于证据九至证据十二，经与原件核对一致，本院对其真实性、合法性予以采信，然该四份共保协议书系被告与案外人另行签订，原告不知情，故本院对其关联性不予采信。经审理查明：2009年10月20日，原告（乙方）与都邦财产保险股份有限公司湖南分公司营业部（以下简称被告营业部、甲方）签订保险劳务合作协议，约定，鉴于乙方经过努力湖南省怀通高速公路建设开发有限公司认可乙方的工作能力和工作作风，在乙方的轭旋和鼎力支持下，湖南省怀通高速公路建设开发有限公司同意与被告营业部签订建筑工程一切险保险协议；鉴于甲方认可本业务所有来源为乙方且同意乙方基于甲方的利益，为甲方与湖南省怀通高速公路建设开发有限公司签订保险协议提供唯一、不可替代的重要服务，在甲方与湖南省怀通高速公路建设开发有限公司签订保险协议生效后，甲方承诺并保证，按该协议约定各项保险费总和的20%以人民币方式支付给乙方，作为乙方的税后劳务报酬、差旅费和业务开拓费（以下简称劳务费）；双方还对劳务费支付方式期限约定分三次支付，其中支付期限为50%的劳务费为第一笔保险费到达甲方账户后30日至90日支付、30%的劳务费为第二笔保险费到达甲方账户后30日至90日支付、20%的劳务费为第三笔保险费到达甲方账户后30日至90日支付；甲方如未按协议约定的付款方式、时间、金额履行或其它按本协议应履行之义务，甲方同意按应付乙方的全部劳务费总和每日计提2‰作为违约赔偿金额赔付给乙方，直至甲方按约全部履行为止；双方特别约定甲方应付乙方所得劳务费中，其中总得费的15%为税后支付，另5%为含税支付，由乙方提供符合甲方财务规定的票据；双方还约定了其他合同权利义务。合同签订前后，原告奔走于湖南省怀通高速公路建设开发有限公司与被告之间。2010年1月，湖南省高速公路建设开发总公司、湖南省怀通高速公路建设开发有限公司（甲方、投保人、被保险人）与被告（乙方、首席保险人）、民安保险（中国）有限公司湖南分公司（乙方、共同保险人）、中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司（乙方、共同保险人）、阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司（乙方、共同保险人）就怀通高速第1至18与第40至41合同段土建工程一切险和第三者责任险签订保险协议书及保险单，约定建筑工程一切险保险费为16432164.04元；被告为本项目的首席保险人，承保比例为50%；双方还约定了其他合同权利义务。2010年2月26日，被告向投保人开具16432164.04元的保险业专用发票。上述约定的建筑工程一切险保险费16432164.04元，投保人于2010年4月9日向被告支付8216082.02元、于2012年1月20日向被告支付2929649元、于2012年12月26日向被告支付2000000元、于2013年11月29日向都邦财产保险股份有限公司长沙中心支公司支付3286433.02元。截至2016年2月17日，被告共计向原告支付劳务费245329.75元。本院认为：原告与被告营业部签订的保险劳务合作协议系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，系有效合同，双方均应依约履行义务并享有权利。被告营业部作为被告的分支机构，签订的上述协议中的权利义务应当由被告享有和承担。按照双方协议约定原告为被告与湖南省怀通高速公路建设开发有限公司签订保险协议提供唯一、不可替代的重要服务，原告依约履行合同义务，被告现已承保了湖南省怀通高速公路建设开发有限公司怀通高速第1至18与第40至41合同段建筑一切险的50%，收取保费总额8216082.02元（16432164.04元×50%），被告应当依约向原告支付劳务费。对于劳务费数额，双方约定为保费总额的20%，还特别约定“其中总得费的15%为税后支付，另5%为含税支付”，因此，劳务费中的四分之三为税后支付，金额为1232412.30元（8216082.02元×20%×0.75）；四分之一为税前支付，应当由被告按照《中华人民共和国个人所得税法》的相关规定扣缴个人所得税，扣缴完毕个人所有税后被告应当支付的金额为262914.62元[8216082.02元×20%×0.25-8216082.02元×20%×0.25×（1-20%）×20%]，综上，被告总计应当向原告支付税后劳务费1495326.92元，截至2016年2月17日被告共计已向原告支付劳务费245329.75元，被告还应向原告支付劳务费1249997.17元。被告辩称其承保的案涉建筑一切险业务经与其他保险公司分保后被告仅承保了10%，应当按照被告最终实际所得保费计算劳务费，原告对该事实不知情，且被告提交的证据无法证明原告对被告分保一事曾予确认，故对于被告的上述辩称，本院不予采信；被告还辩称案涉建筑一切险业务系被告通过招投标取得，且原告未督促投保人按期支付保险费，故应当扣除相应劳务费，本院认为，双方并未约定原告有督促投保人支付保险费义务，被告所称的招投标一事也未提交证据予以证明，故对于被告的上述辩称，本院亦不予采信。如上所述，被告应向原告支付劳务费1249997.17元，被告至今未支付，已构成违约，应当支付违约金，原告方诉请的违约金过高，本院判定违约金按照每年9%的标准计算自2016年2月18日起至劳务费支付完毕之日止，其中暂计算至2017年1月18日违约金为103124.77元，期后违约金按照前述标准计算至劳务费支付完毕之日止。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百零六条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第四百二十四条、第四百二十六条，《中华人民共和国个人所得税法》第二条第五项、第三条第四项、第六条第四项、第八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九的规定，判决如下：一、限被告都邦财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效之日起10日内向原告李燕妮支付劳务费1249997.17元；二、限被告都邦财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效之日起10日内向原告李燕妮支付违约金103124.77元（违约金暂计算至2017年1月18日，期后违约金以未付劳务费为基数按照每年9%的标准计算至劳务费支付完毕之日止）；三、驳回原告李燕妮的其它诉讼请求。如果被告都邦财产保险股份有限公司湖南分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费20181元，由原告李燕妮承担4621元，由被告都邦财产保险股份有限公司湖南分公司承担15560元（此款原告李燕妮已预交，由被告都邦财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决发生法律效力后10日内直接给付原告李燕妮）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  廖龙芝人民陪审员  李子玲人民陪审员  熊达军二〇一七年一月二十二日代理书记员  杨 健附相关法律条文:《中华人民共和国民法通则》第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第四百二十四条居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。第四百二十六条居间人促成合同成立后，委托人应当按照约定支付报酬。对居间人的报酬没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，根据居间人的劳务合理确定。因居间人提供订立合同的媒介服务而促成合同成立的，由该合同的当事人平均负担居间人的报酬。居间人促成合同成立的，居间活动的费用，由居间人负担。《中华人民共和国个人所得税法》第二条下列各项个人所得，应纳个人所得税：一、工资、薪金所得；二、个体工商户的生产、经营所得；三、对企事业单位的承包经营、承租经营所得；四、劳务报酬所得；五、稿酬所得；六、特许权使用费所得；七、利息、股息、红利所得；八、财产租赁所得；九、财产转让所得；十、偶然所得；十一、经国务院财政部门确定征税的其他所得。第三条个人所得税的税率：一、工资、薪金所得，适用超额累进税率，税率为百分之三至百分之四十五（税率表附后）。二、个体工商户的生产、经营所得和对企事业单位的承包经营、承租经营所得，适用百分之五至百分之三十五的超额累进税率（税率表附后）。三、稿酬所得，适用比例税率，税率为百分之二十，并按应纳税额减征百分之三十。四、劳务报酬所得，适用比例税率，税率为百分之二十。对劳务报酬所得一次收入畸高的，可以实行加成征收，具体办法由国务院规定。五、特许权使用费所得，利息、股息、红利所得，财产租赁所得，财产转让所得，偶然所得和其他所得，适用比例税率，税率为百分之二十。第六条应纳税所得额的计算：一、工资、薪金所得，以每月收入额减除费用三千五百元后的余额，为应纳税所得额。二、个体工商户的生产、经营所得，以每一纳税年度的收入总额减除成本、费用以及损失后的余额，为应纳税所得额。三、对企事业单位的承包经营、承租经营所得，以每一纳税年度的收入总额，减除必要费用后的余额，为应纳税所得额。四、劳务报酬所得、稿酬所得、特许权使用费所得、财产租赁所得，每次收入不超过四千元的，减除费用八百元；四千元以上的，减除百分之二十的费用，其余额为应纳税所得额。五、财产转让所得，以转让财产的收入额减除财产原值和合理费用后的余额，为应纳税所得额。六、利息、股息、红利所得，偶然所得和其他所得，以每次收入额为应纳税所得额。个人将其所得对教育事业和其他公益事业捐赠的部分，按照国务院有关规定从应纳税所得中扣除。对在中国境内无住所而在中国境内取得工资、薪金所得的纳税义务人和在中国境内有住所而在中国境外取得工资、薪金所得的纳税义务人，可以根据其平均收入水平、生活水平以及汇率变化情况确定附加减除费用，附加减除费用适用的范围和标准由国务院规定。第八条个人所得税，以所得人为纳税义务人，以支付所得的单位或者个人为扣缴义务人。个人所得超过国务院规定数额的，在两处以上取得工资、薪金所得或者没有扣缴义务人的，以及具有国务院规定的其他情形的，纳税义务人应当按照国家规定办理纳税申报。扣缴义务人应当按照国家规定办理全员全额扣缴申报。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。