新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2014)乌中民二初字第227号原告：乌鲁木齐永奇钢源工贸有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市。法定代表人：马永奇，该公司总经理。委托代理人：王煊，男，1982年10月25日出生，汉族，，住新疆乌鲁木齐市。被告：江苏天虹建设集团有限公司，住所地：江苏省盐城市。法定代表人：赵学兵，该公司总经理。委托代理人：黄春华，江苏兴时代律师事务所律师。被告：张某某，男，1958年1月31日出生，汉族，住江苏省盐城市。委托代理人：闫东，新疆睿航律师事务所律师。原告乌鲁木齐永奇钢源工贸有限公司（以下简称永奇公司）与被告江苏天虹建设集团有限公司（以下简称天虹公司）、张某某买卖合同纠纷一案，本院于2014年11月10日受理后，依法组成合议庭，于2015年6月23日公开开庭审理了本案。原告永奇公司的委托代理人王煊、被告天虹公司的委托代理人黄春华、被告张某某的委托代理人闫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永奇公司起诉称：2012年初，我公司向天虹公司新疆分公司供应所需各类钢材，用于其承建的位于乌鲁木齐市及周边的若干建设工程项目。我公司按约分别交付了价值近850万元的钢材，待2012年底向天虹公司新疆分公司催收货款，直到2014年初，张某某与我公司清算对账，承诺于2014年9月底前将所有欠款还清，但至今未付款。起诉前夕，天虹公司已于2014年2月将天虹公司新疆分公司注销。故诉至法院，请求判令天虹公司、张某某共同向我公司给付货款本金8472400元及违约金158655.90元。被告天虹公司答辩称：我公司与永奇公司不存在买卖合同关系，双方不存在合同关系，没有签订书面合同。我公司的下设分公司没有与永奇公司签订合同，也没有支付过钢材款。张某某与我公司是挂靠关系，张某某自行承揽工程，自行组织资金及施工人员，自行购买建筑材料并自行施工，我公司只收取2%的挂靠费，但是并没有实际收取。我公司与张某某不存在劳动关系。本案系张某某从永奇公司购买钢材，是其个人行为，并不构成职务代理或者表见代理。永奇公司在主观上也存在过错，并且缺乏相关证据证明向张某某已交付钢材。永奇公司主张的货款8472400元，与客观事实不符，并且主张的违约金过高，请求予以调整。我公司原下属的新疆分公司不具有订立买卖合同的能力，我公司不应当承担责任。故请求法院依法驳回其对我公司的诉讼请求。被告张某某答辩称：2008年7月，天虹公司在新疆设立分公司，我是分公司的负责人，直至2014年2月25日被注销。该分公司在工商局合法注册成立。本案天虹公司新疆分公司所购买钢材全部用于天虹公司在新疆承包的工程中，所欠货款理应由天虹公司承担。我是履行职务行为，不应当承担责任。我对永奇公司所主张货款本金予以认可，但其所主张利息偏高，请求予以减少。天虹新疆分公司不具有独立法人地位，且现在已被天虹公司注销，其对外债权债务理应由天虹公司承担。原告永奇公司为证明其诉讼主张成立，向法庭提供以下证据：证据一：天虹公司及天虹公司新疆分公司的工商档案，以期证明天虹公司与天虹公司新疆分公司的关系，且该分公司于2014年2月25日被天虹公司依法注销，天虹公司系本案适格被告。天虹公司对工商档案的真实性无异议，认为与本案无关，且明确载明了新疆分公司的经营范围仅仅是服务。张某某对上述证据均予以认可。本院对上述证据的真实性、关联性、合法性均予以确认。证据二、张某某签字认可的钢材出库单49张，以期证明供应钢材的数量、金额合计为8547579.94元。天虹公司对上述证据不予认可，认为与天虹公司无关，天虹公司也未授权张某某签字，张某某的签字属其个人行为，张某某所施工项目是张某某个人的。张某某对上述出库单均予以认可。本院对上述证据的真实性、关联性、合法性均予以确认。证据三、张某某于2014年3月28日出具的欠条，以期证明欠款数额、还款期限。天虹公司对欠条的真实性不予确认，认为系张某某与永奇公司之间所发生的买卖关系，与其公司无关。张某某对该证据予以认可，认为该欠条系其代表天虹公司新疆分公司出具。本院对该证据的真实性、关联性、合法性均予以确认。证据四、建设施工合同3份与网上下载打印民事裁定书1份，以期证明永奇公司供货的工程确实系天虹公司承建。天虹公司认为上述证据与本案无关。张某某对上述证据均予以认可。本院对上述证据的真实性、关联性、合法性均予以确认。被告天虹公司为证明其辩称主张的成立，向法庭提供以下证据：公证书两份，以期证明张某某与天虹公司是挂靠关系，相关的工程是张某某自行承揽，材料是张某某自行购买，并且张某某不得以天虹公司的名义进行对外行为。永奇公司对公证书的真实性认可，认为系天虹公司与张某某内部约定，不能对抗善意第三人。张某某对公证书的真实性、合法性予以认可，认为其与天虹公司系内部承包关系，不得对抗第三人。本院对上述证据的真实性、关联性、合法性均予以确认。被告张某某为证明其辩称主张的成立，向法庭提供以下证据：天虹公司新疆分公司工商登记档案，以期证明新疆分公司自成立时至注销之日负责人一直是张某某。永奇公司对该证据予以认可。天虹公司对该证据的真实性无异议，但认为张某某明知自己是施工人身份，分公司负责人是名义上的，无权以天虹公司名义对外采购。本院对该证据的真实性、关联性、合法性均予以确认。根据双方当事人举证、质证以及当庭陈述，本院认定本案法律事实如下：2012年初，永奇公司向天虹公司新疆分公司供应价值8547579.94元的各类钢材，用于天虹公司承建的位于米东区、147团、华凌等项目工程工地。2014年3月28日,张某某出具一份欠条,载明:“今欠到马永奇钢材款847.24万元（捌佰肆拾柒万贰仟肆佰元正）2014年5月至6月份还款伍佰贰拾万元正，余款2014年7、8、9三个月还清。”另查明：天虹公司新疆分公司由天虹公司于2008年7月1日设立，负责人为张某某。2014年2月25日，天虹公司在工商部门办理天虹公司新疆分公司的注销登记。本院认为：永奇公司向天虹公司承建的米东区工地、147团工地、华凌工地供应钢材属实。张某某作为天虹公司新疆分公司的负责人在出库单中签字，并向永奇公司出具欠条。天虹公司新疆分公司系天虹公司的分支机构，天虹公司应当对天虹新疆分公司所负债务承担清偿责任。永奇公司按照银行同期贷款年利率5.85%计算延期付款违约金，并未违反法律规定。故永奇公司要求天虹公司给付钢材款8472400元，并偿付违约金158655.90元的诉讼请求合法有据，本院予以支持。天虹公司辩称其公司与永奇公司不存在买卖合同关系、张某某系个人行为、其公司不应承担给付责任的理由不能成立，本院不予支持。张某某系天虹公司新疆分公司负责人，其签收涉案货物的行为属履行职务行为，不应承担本案的民事责任。永奇公司要求张某某对其主张货款及违约金承担共同给付责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、被告江苏天虹建设集团有限公司给付原告乌鲁木齐永奇钢源工贸有限公司货款8472400元；二、被告江苏天虹建设集团有限公司偿付原告乌鲁木齐永奇钢源工贸有限公司违约金158655.90元（自2014年7月至2014年11月共计5个月，按年利率5.85%计算，520万元×5.85%÷12个月×5个月＝126750元；自2014年10月至2014年11月共计2个月，按年利率5.85%计算，3272400元×5.85%÷12个月×2个月＝31905.90元）；三、驳回原告乌鲁木齐永奇钢源工贸有限公司对被告张某某的诉讼请求。上述天虹公司应当给付永奇公司款项合计8631055.90元，应于本判决生效后十日内一次付清，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，则应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费72217.39元（原告永奇公司已预交），由被告天虹公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。审 判 长  刘若昱审 判 员  陈 霖人民陪审员  王德新二〇一五年六月二十五日书 记 员  张明燕