江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏12民终2712号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司，统一社会信用代码91321200746841818M，住所地泰州市海陵区海陵南路295号。负责人：曹艳婷，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄剑锋，江苏天滋律师事务所律师。委托诉讼代理人：李欣欣，江苏天滋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：帅日伟，男，1975年6月22日生，汉族，住扬州市江都区。委托诉讼代理人：董忠良（特别授权），男，1964年1月22日生，汉族，住姜堰市。被上诉人（原审被告）：蒋露，男，1987年8月13日生，汉族，住泰州市高港区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司（以下简称平安公司）因与被上诉人帅日伟、蒋露机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院（2016）苏1291民初846号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。平安公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1、一审判决所采信的伤残鉴定问题严重，不能作为定案的依据。2、一审按城镇标准判决伤残赔偿金缺乏依据。3、一审判决未扣除非医保用药错误。帅日伟答辩称：1、一审庭审质证时，上诉人认可伤残等级，二审主张缺乏依据。2、被上诉人在一审时已向一审法院提交了相关比照城镇标准计算伤残标准的证据。3、对于被上诉人的医疗费是否合理，伤者在医院就诊时没有选择用药的权利，且上诉人与蒋露签订的保险合同是格式条款，上诉人没有向法庭提交有关扣除非医保、替代用药的相关证据。请求驳回上诉，维持原判。蒋露答辩称：不同意扣除非医保用药部分费用。帅日伟向一审法院起诉请求：判令平安公司、蒋露赔偿帅日伟医疗费14792.95元、住院伙食补助费560元、营养费1680元、护理费10400元、误工费36040.06元、残疾赔偿金148692元、精神损害抚慰金10000元、交通费800元、车损1800元、鉴定费1560元，合计226325.01元，并负担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2014年11月10日10时33分，蒋露驾驶苏Ｍ×××××小型普通客车沿泰州市祥泰路由南向北行驶通过人民路路口时，与驾驶无号牌普通二轮摩托车沿人民路由西向东行驶的帅日伟发生交通事故，致双方车损及帅日伟受伤。经泰州市公安局交通警察支队四大队认定，蒋露负此事故的全部责任，帅日伟无责任。事故发生后，帅日伟至医院治疗，其中分别于2014年11月13日至2014年11月29日住院16天、于2016年4月11日至2016年4月19日住院8天。蒋露垫付15000元。帅日伟曾向一审法院起诉要求平安公司、蒋露赔偿损失，经一审法院调解，帅日伟与平安公司于2015年5月25日达成调解协议，并经（2015）泰开民初字第00424号民事调解书确认。协议第一条约定：平安公司自愿于本协议签订之日起30日内在交强险、商业险范围内一次性赔偿帅日伟因本案交通事故支出的医疗费、住院伙食补助费合计56614元。经一审法院委托，泰州市人民医院司法鉴定所于2016年6月15日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人帅日伟因道路交通事故致多发性骨折，遗留右髋、膝、踝关节功能部分丧失，折合右下肢功能丧失25%以上，构成九级伤残；误工期限以伤后30周为宜，护理期限以伤后12周为宜（护理人数：首次住院期间2人/日、余1人/日），营养期限以12周为宜。一审另查明，苏Ｍ×××××车辆的登记车主为蒋露，该车在平安公司投保了交强险及50万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期限内。事故发生前帅日伟租住于扬州市江都区浦头镇兴浦社区从事电焊加工业已满1年。一审法院认为，公民的健康权、财产权受法律保护，帅日伟因交通事故受伤、财产受损，依法有权获得赔偿。（一）关于本案的责任承担。本案蒋露驾驶的肇事车辆在平安公司同时投保了交强险和商业三者险，在保险期间，被保险机动车发生交通事故造成的损害，应先由平安公司在交强险范围内予以赔偿；超出交强险限额部分，因蒋露负此事故的全部责任，故由平安公司在商业三者险责任限额内根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定予以赔偿。（二）关于帅日伟的损失。一审法院根据帅日伟的诉讼请求及本案事实，逐一认定如下：1、医疗费经审核认定为14580.65元。帅日伟主张的金额为212.3元的医疗费，发生于经法院调解双方达成协议日之前，帅日伟未能举证证明该笔医疗费未经处理，一审法院不予支持。平安公司辩称应扣减非医保用药，但未能提供非医保用药名称、替代药品名称及二者的差价，故对其抗辩意见不予采信。2、住院伙食补助费160元（20元/天×8天），根据帅日伟第二次住院治疗时间参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定。3、营养费1680元，双方无异议，一审法院予以认定。4、护理费9000元（90元/人/天×2人×16天+90元/人/天×1人×68天），护理费标准按照帅日伟主张的本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理期限及人数根据司法鉴定意见确定。5、误工费29130.16元（50631元/年÷365天/年×210天），误工费标准2014年度江苏省居民服务业在岗职工平均工资标准认定，误工期限按照司法鉴定意见确定的天数认定。6、残疾赔偿金148692元（37173元/年×20年×20%），帅日伟在城镇工作满1年，根据帅日伟定残时的年龄、伤残等级，按照2015年度江苏省城镇居民人均可支配收入标准计算。7、精神损害抚慰金，帅日伟主张10000元，一审法院予以支持。8、交通费500元，交通费的使用应当遵循合理使用、乘坐公交车辆的原则，结合帅日伟的医疗地点及伤情酌情认定。9、车辆损失1500元，按平安公司定损金额认定。以上各项损失合计215242.81元，在交强险和商业三者险限额范围内，由平安公司予以赔偿。蒋露垫付款15000元，由平安公司从赔偿款中扣减返还，扣减后平安公司在交强险和商业三者险限额范围内共计应当赔偿帅日伟200242.81元。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条，《最高人民法院＜关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十六条之规定，判决：一、平安公司于判决生效之日起三十日内赔偿帅日伟200242.81元（该款项汇至帅日伟的银行账户，账户名：帅日伟；开户行：中国邮政储蓄银行扬州分行；账号：62×××92）；二、平安公司于判决生效之日起三十日内返还蒋露垫付款15000元（该款项汇至蒋露的银行账户，账户名：蒋露；开户行：中国农业银行；账号：62×××70）；三、驳回帅日伟的其他诉讼请求。案件受理费1532元减半收取766元、鉴定费1560元，合计2326元，由蒋露负担766元，平安公司负担1560元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审无异，本院予以认定。本院认为，对于帅日伟的伤残等级问题。被上诉人帅日伟的伤残等级已经由具备鉴定资质的鉴定机构作出的司法鉴定意见书予以确认，且平安公司在一审中明确对伤残等级予以认可，其在二审中虽对帅日伟伤残等级有异议，但未提供足以推翻原鉴定结论的证据。故原审法院依据具有法定资质的鉴定机构出具的司法鉴定意见书认定帅日伟的伤残等级并无不当，本院予以支持。对于残疾赔偿金适用标准的问题。本案中，帅日伟的户籍虽然在农村，但在一审中其已举证证明在发生交通事故时，帅日伟已在城镇居住一年以上，且有固定收入，上诉人平安公司对此虽不予认可，但未能提供证据加以推翻。故一审法院依照城镇标准计算帅日伟的残疾赔偿金，亦无不当之处，本院予以维持。对于非医保用药的扣除问题。由于平安公司未对基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准以及非医保用药与替代用药的差价进行举证，应当承担举证不能的责任。对于上诉人扣除非医保用药的主张，本院不予支持。综上所述，平安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1532元，由中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  周卫平审判员  顾连凤审判员  潘贻杰二〇一七年一月四日书记员  彭世美