宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）银民终字第659号上诉人（原审被告）石嘴山市久天物业服务有限公司银川分公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。负责人杨宇坤，该分公司经理。委托代理人杨玉君，宁夏兴业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张惠祥，男，1952年6月2日出生，汉族，退休干部，住宁夏回族自治区银川市金凤区。委托代理人曹全聪，宁夏沙都律师事务所律师。委托代理人冶俊，宁夏沙都律师事务所律师。上诉人石嘴山市久天物业服务有限公司银川分公司（以下简称久天物业银川分公司）因健康权纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2014）金民初字第1989号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年6月2日公开开庭审理了本案。上诉人久天物业银川分公司的委托代理人杨玉君及被上诉人张惠祥的委托代理人曹全聪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2013年6月15日21时30分至22时期间，原告张惠祥在其居住的银川市金凤区荣华园小区内遛狗，行至小区后门附近时，被他人打伤并遭遇抢劫。次日凌晨，原告向居住在同小区的其姐刘兰英要钥匙，遂被人发现被送往宁夏回族自治区人民医院住院治疗。医生诊断为：“1、双侧多发肋骨骨折（右侧8-10肋、左侧6-9肋）；2、双侧液气胸；3、全身多处皮下气肿；4、头皮血肿；5、头皮多处挫裂伤；6、纵膈气肿；7、脑震荡；8、胸部软组织挫伤”，于同年6月26日全麻下行肋骨骨折内固定术，于7月5日出院。出院医嘱：“1.注意休息，加强营养，避免感冒；2.继续接骨治疗，一个月后门诊复查，不适我科随诊。”原告住院期间医疗费及后续检查共花费41946.07元。原告住院当日，其亲属向公安机关报案，银川市公安局金凤区分局对该案予以立案侦查，该案至今尚未侦破。2013年10月20日，经银川市兴庆区玉皇阁北街法律服务所委托，宁夏昊天司法鉴定所于10月25日出具宁昊法司鉴【2013】临医鉴字第218号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人张惠祥的伤残等级评定为九级。”诉前，双方协商未果，原告遂诉至法院，请求依法判令：被告赔偿原告经济损失173007.61元（其中医疗费41946.01元，鉴定费650元，误工费30000元，护理费3886元，交通费200元，住院伙食补助费1000元，营养费1000元，残疾赔偿金79325.6元，后续治疗费5000元，精神损害抚慰金10000元），并承担本案诉讼费。另查明，被告久天物业银川分公司为该小区提供物业服务，该小区后门系电子门，未配备保安。事发当晚，被告聘用的保安夜间两次巡查途经原告处，看见原告低头坐在长椅上，亦未上前询问查看。原审法院认为，公民的健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。被告久天物业银川分公司为原告所居住的小区提供物业服务，其对小区安全设施负有监管和维护义务，对小区业主的人身和财产安全负有保障义务。因被告对小区安全措施采取不够，使得他人进入小区致伤原告，并且被告所聘保安在深夜巡逻两次发现原告异样，亦未上前查看并对原告及时采取相应救助措施。被告存在一定的过错，其应承担相应的责任，综合其过错程度，其对原告所受损失应当承担15%的责任。原告损失范围经核如下：1、医疗费，凭据计算为41946.07元，原告主张41946.01元，法院照准；2、鉴定费650元，符合法律规定，且有票据佐证，法院予以支持；3、误工费，原告未能提供其事发前三个月工资表，应参照其退休后供职行业即宁夏产品阿联酋（迪拜）销售中心（有限公司）并参照2014年度宁夏交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准（以下简称2014年赔偿标准）批发、零售业41916元∕年标准计算，误工费结合原告伤情并参照医嘱以119天（包括原告住院期间）计算为13661元（41916元∕年÷365天×119天）予以支持；4、护理费，原告主张3886元，计算过高，法院以原告住院19天护理人员为一人计算为1916元（36798元∕年÷365天×19天）；5、交通费200元，符合法律规定，法院予以支持；6、住院伙食补助费，原告主张1000元符合法律规定，法院予以支持；7、营养费，因出院证上医嘱加强营养，原告主张1000元，符合法律规定，予以支持；8、残疾赔偿金，原告伤残等级经司法鉴定评定为九级伤残，参照2014年赔偿标准城镇居民人均可支配收入为21833元∕年计算20年为87332元（21833元∕年×20%×20年），原告主张79325.6元，法院照准；9、后续治疗费，未实际发生，法院不予支持；10、原告精神损害抚慰金10000元，因残疾赔偿金已支持，该项不予支持。以上共计139698.67元，由被告承担15%即20954.80元。本案属责任竞合，原告被第三人侵害，第三人应当承担侵权责任。因该案件尚未侦破，且原告与被告之间有物业服务合同关系，原告选择起诉被告久天物业银川分公司，符合法律规定，待该刑事案件侦破侵害人确定后可由被告久天物业银川分公司另行向侵害人追偿。故被告关于中止本案审理或者驳回原告诉讼请求的辩解理由不能成立，法院不予采纳。其关于原告拖欠其物业费的辩解系另一法律关系，原告可另行主张，法院不予调整。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，判决：一、被告石嘴山市久天物业服务有限公司银川分公司赔偿原告张惠祥各项经济损失共计20954.80元，于本判决生效后十日内一次性付清；二、驳回原告张惠祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。案件受理费1165元，由原告张惠祥负担841元，被告石嘴山市久天物业服务有限公司银川分公司负担324元。宣判后，久天物业银川分公司不服，向本院提起上诉称，一、本案适用法律错误。一审判决案由为健康权纠纷，应适用侵权责任法中“损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任”的规定，一审法院未适用侵权责任法审理本案，系适用法律错误。退一步讲，即使适用合同法审理本案，亦不应任意扩大上诉人的合同义务，要求上诉人承担合同以外的责任。二、一审判决认定事实错误，对侵权行为发生地认定错误。本案系刑事犯罪行为导致的人身侵权，被上诉人不负有打击犯罪、保护公民人身安全的法定义务，即使上诉人存在过错，该过错亦与被上诉人受伤无因果关系。三、被上诉人已经退休，一审判决认定被上诉人误工费无事实和法律依据。四、一审判决对被上诉人主张的各项费用计算标准有误。本案被上诉人受伤发生于2013年6月，法院开庭审理时间为2014年8月，故各项费用计算标准应按照法庭辩论终结前上一年度标准计算。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误。请求依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审的诉讼请求，本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人张惠祥辩称，上诉人与被上诉人之间存在物业服务关系。上诉人未尽到安全保障义务，具有客观上的过失，理应承担相应责任。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百二十一条、第一百二十二条规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。本案中，被上诉人张惠祥作为小区业主，与上诉人久天物业银川分公司之间形成物业服务合同关系。上诉人被案外人致伤，被上诉人在其保安人员深夜巡逻两次发现被上诉人异样，未上前查看并对被上诉人采取施救措施，属怠于履行职责，被上诉人可依据合同约定要求上诉人承担责任，但该责任仅限于上诉人怠于履行职责应承担的相应责任。一审判决确认上诉人承担被上诉人各项损失15%的赔偿责任，并无不当。本案存在违约责任与侵权责任的竞合，但一审法院未依法向当事人释明、且将案由确定为健康权纠纷，并在未援引《中华人民共和国合同法》相关条款的情况下判决上诉人承担责任，实属不当，应予纠正。关于被上诉人的误工费，鉴于被上诉人在原单位退休后又供职于其他单位从事有偿劳动，故一审判决支持其误工费并无不当。一审判决对被上诉人伤残赔偿金的计算适用2014年城镇居民人均可支配收入计算有误，但最终核定该费用以被上诉人主张的金额计算亦无不当。综上，一审判决虽认定事实、适用法律有瑕疵，但裁判结果正确，依法予以维持。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判；二审案件受理费1165元，由上诉人石嘴山市久天物业服务有限公司银川分公司负担。本判决为终审判决。审判长  高凤梅审判员  彭 云审判员  刘煜姗二〇一五年六月十二日书记员  哈 越附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，判决、裁定方式驳回上诉，维持原判、裁定；……《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第三百三十四条原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定