成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0105民初11225号 原告：成都华蓉会展服务有限公司，住所地：成都市西马道街40号新2号白领尊邸东9楼。 法定代表人：王华蓉，总经理。 委托诉讼代理人：张烨炜，四川央济华律师事务所律师。一般代理。 被告：夏钢，男，1980年1月23日出生，汉族，住湖北省咸宁市咸安区。 原告成都华蓉会展服务有限公司（简称华蓉公司）与被告夏钢劳动争议一案，本院于2018年8月13日受理后，依法由审判员李拥军适用简易程序，于2018年9月11日公开开庭进行了审理。原告华蓉公司的委托诉讼代理人张烨炜，被告夏钢均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华蓉公司请求判令：1.确认劳动合同因夏钢单方面违约已解除；2.夏钢支付华蓉公司损失赔偿46000元。事实与理由：成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会作出的成青劳人仲委裁字（2018）第00143号仲裁裁决错误，缺乏事实和法律依据。夏钢与华蓉公司于2016年2月1日签订劳动合同，约定的劳动合同期限从2016年2月1日至2019年1月31日。其后，夏钢于2017年3月1日起无故旷工、擅自离岗，经多次催告仍未到岗上班，夏钢的行为严重违反劳动纪律及双方合同约定，已以实际行动表明不再继续履行劳动合同。根据劳动合同约定，夏钢擅自离岗、在其他同类业务公司任职、合同未履行期间23个月，应按每月2000元的标准向华蓉公司赔偿损失46000元。故诉至法院，请求判如所请。 被告夏钢辩称，1.夏钢从2015年12月28日起在华蓉公司上班，2015年12月至2016年2月未购买社保，而华蓉公司提交的劳动合同期限是从2016年2月1日开始的，由此可见这份合同是虚假的，虽然最后一页的签字是夏钢签的，但签订合同时华蓉公司并没有给夏钢一份劳动合同，且现在华蓉公司提交的也是复印件，无法出示原件，故对该劳动合同的真实性不予认可。2.夏钢休完假后从2017年3月1日开始未再到华蓉公司上班，但不是擅自离岗，是因为华蓉公司一直不发提成，很多同事都离职了，华蓉公司老总王华蓉口头上让夏钢不要再去上班了。3.夏钢2017年3月至2017年5月没有上班，是2017年6月才去四川博度建设工程有限公司上班的。请求法院驳回华蓉公司诉讼请求。 本院经审理查明事情如下：夏钢系华蓉公司员工。2016年2月2日，华蓉公司（甲方）与夏钢（乙方）签订《劳动合同书》。主要约定，甲方聘请乙方为3D设计师，合同期限为3年，从2016年2月1日起至2019年1月31日止；甲方实行基本工资＋岗位工资＋业绩提成的工资构成，乙方基本工资为2000元/月，岗位及其他工资为5000元/月，业绩提成按甲方规定统一提成原则执行；乙方不得从事甲方公司以外的与甲方公司业务同类的经营活动或在其中担任职务或在其中拥有个人利益，若因此导致劳动合同解除的，甲方有权要求乙方按照合同未履行期间2000元/月标准支付相关损失和费用；乙方在职期间或因何种原因离职后两年内，不得到同甲方生产或者经营同类产品、从事同类业务特别是竞争对手的任何单位任职，也不得自己开业经营同类产品，违反者承担损害赔偿责任；乙方确认，甲方在支付乙方级别工资时已充分考虑并支付乙方承担保密义务和竞业限制义务的费用每月为总工资的20%即1400元/月，故无须在乙方离职时另行支付；乙方严重违反甲方制定的各项规章制度，乙方同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成甲方的工作任务造成严重影响的，或者经甲方提出，拒不改正的，甲方有权立即解除劳动合同，并要求乙方按照合同未履行期间2000元/月支付相关损失和费用。夏钢对《劳动合同书》上的签字真实性予以认可，但对合同内容不予认可，认为该合同系华蓉公司伪造。 2017年3月1日起，夏钢未再到华蓉公司上班。 2017年6月8日，夏钢向成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：华蓉公司支付拖欠的2016年提成60000元、未订立书面劳动合同二倍的工资49000元。同年8月17日，该委作出成青劳人仲委裁字（2017）第00212号仲裁裁决书，裁决：华蓉公司向夏钢支付提成60000元；驳回夏钢的其他仲裁请求。华蓉公司不服，遂起诉至成都市青羊区人民法院，请求判令华蓉公司无需向夏钢支付提成60000元。成都市青羊区人民法院作出（2017）川0105民初10962号民事判决书，判令：一、华蓉公司向夏钢支付提成57692元；二、华蓉公司无需向夏钢支付未订立书面劳动合同二倍工资49000元。判决书送达后，华蓉公司不服，上诉至成都市中级人民法院。成都市中级人民法院于2018年6月22日作出（2018）川01民终7705号民事判决书，判决维持原判。 2018年3月26日，华蓉公司向成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认因夏钢单方面违约，双方签订的劳动合同已经解除；2.夏钢依照劳动合同约定向华蓉公司支付损失赔偿46000元。同年6月22日，该委作出成青劳人仲委裁字（2018）第00143号仲裁裁决书，裁决：驳回华蓉公司全部仲裁请求。裁决书送达后，华蓉公司不服，诉至本院。 上述事实有劳动合同书、考勤记录、民事判决书、仲裁庭审笔录、仲裁裁决书、送达证明及当事人陈述等证据在案为证。 本院认为，夏钢在华蓉公司上班，双方建立劳动关系。 华蓉公司提交一份落款时间为2016年2月2日的《劳动合同书》复印件，夏钢陈述该《劳动合同书》上“夏钢”的签名是真实的，但其2015年12月就已经在华蓉公司上班，该《劳动合同书》约定的劳动期限是从2016年2月1日起，且华蓉公司未出示原件，夏钢主张该《劳动合同书》与事实不符，系华蓉公司伪造。本院认为，华蓉公司提交的《劳动合同书》虽为复印件，但夏钢对其签名真实性予以认可，且（2017）第00212号仲裁案件、（2017）川0105民初10962号民事一审案件、（2018）川01民终7705号民事二审案件均对《劳动合同书》的真实性予以认定，（2018）川01民终7705号民事判决书已生效，故本院对该《劳动合同书》真实性予以确认。 华蓉公司以夏钢从2017年3月1日起无故旷工擅自离职，多次催告仍未上班主张系夏钢单方面违约解除劳动合同，但华蓉公司未提供相关证据，对其主张本院不予支持。夏钢主张系华蓉公司拖欠其提成，经华蓉公司老总口头告知不用再上班后，其休完假后从2017年3月1日起未再到单位上班。结合已生效的民事判决书已判令华蓉公司支付夏钢提成57692元，故本院认定华蓉公司与夏钢协商一致，双方劳动合同从2017年3月1日起解除。华蓉公司主张双方劳动合同因夏钢单方面解除的理由不能成立。 华蓉公司以夏钢到四川博度建设工程有限公司上班，主张夏钢违反了劳动合同中竞业约定，要求夏钢按照劳动合同未履行期限支付赔偿金46000元，因双方协商一致解除劳动合同，且劳动合同中约定夏钢承担保密义务和竞业限制义务的费用已包括在级别工资中，离职时无需另行支付，该劳动合同仅对夏钢离职后的竞业限制事项进行了约定，未约定离职后支付竞业限制经济补偿的义务，华蓉公司在劳动合同中免除了自己的法定责任、排除劳动者权利，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条的规定，该竞业限制约定无效，华蓉公司主张夏钢支付赔偿金的理由不能成立，本院不予支持。华蓉公司主张夏钢未履行合同23个月赔偿损失46000元，其依据不足，对其主张本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 驳回成都华蓉会展服务有限公司全部诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取为5元，由成都华蓉会展服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  李拥军 二〇一八年十月十五日 书记员  张 廷