浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0782民初11930号原告：义乌市漫真文化用品有限公司，住所地：浙江省义乌市江东街道江南四区129幢3号。统一社会信用代码：91330782MA28DJ5E7C。法定代表人：赵汉汉，执行董事。诉讼代表人：林必成，公司监事。委托诉讼代理人：吴士虎，浙江泽物律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱冰柯，浙江泽物律师事务所律师。被告：赵汉汉，男，1991年9月15日出生，汉族，住浙江省文成县。委托诉讼代理人：黄毅俊，浙江现代阳光律师事务所律师。原告义乌市漫真文化用品有限公司为与被告赵汉汉股东出资纠纷一案，于2018年7月12日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，于2018年8月15日公开开庭进行了审理。原告义乌市漫真文化用品有限公司的委托诉讼代理人吴士虎，被告赵汉汉及其委托诉讼代理人朱冰柯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告义乌市漫真文化用品有限公司向本院提出诉讼请求：依法判令被告缴纳出资款人民币50万元。事实与理由：2016年4月5日，被告赵汉汉及案外人尹佳佳、林必成共同设立原告公司，其中被告出资47.5万元，尹佳佳出资5万元，林必成出资47.5万元。被告任原告的法定代表人，执行董事。2017年5月17日，尹佳佳将拥有的原告公司5万元股权转让给林必成2.5万元，被告2.5万元。2017年5月17日股东会决议，公司股权转让后，被告与林必成分别出资50万元，分别占注册资本的50%；被告任原告公司执行董事，林必成任原告公司监事，出资时间是2035年4月5日。被告一直未履行出资义务。2017年7月4日，被告在未履行出资的情况下，将持有原告公司的50%股权转让给案外人余倩男，转让价格为75万元。原告认为，根据公司法及司法解释的规定和公司章程约定，股东应当足额缴纳出资，未足额缴纳出资义务的股东即使对外转让了股权，但其履行出资的责任不会随着股权的转让而免除。但原告多次向被告催要，被告均以种种理由拒绝缴纳。被告赵汉汉辩称：一、赵汉汉与余倩男于2017年7月4日签订的《股权转让协议》第一条明确载明公司注册资本为100万元，签协议时，林必成也在场，且签订该协议是林必成一手促成，林必成是余倩男的男朋友，两人是利益共同方。余倩男同意以75万元价格受让赵汉汉持有的50%股权，且在签订股权转让协议时未提出注册资本是否实际到位问题，表明双方是认可公司注册资本100万元已实际到位。且本案原告只起诉了赵汉汉一个股东，而将另一股东林必成排除在外，明显属于恶意诉讼，其目的是为规避余倩男应履行的合同义务。二、林必成在与赵汉汉协商股权转让事宜时，双方商议的结果是林必成以75万元价格受让赵汉汉持有的原告公司的股权，连同赵汉汉的债务一同买受；当时林必成和赵汉汉股权持有原告公司100%的股权，两个股东商议的结果即反映了公司的意志。因此，即使赵汉汉负有向公司补缴注册资本的义务，因占100%股权的股东一致商议赵汉汉所负向公司补缴公司资本的义务已经转嫁给林必成。现公司起诉赵汉汉补缴注册资本明显属于诉讼对象错误。本案名义上的股权受让方余倩男与另一股东林必成是男女朋友关系，实际上余倩男是代表林必成受让股权，余倩男与林必成是股权代持关系，他们对公司的资产状况是最清楚的，余倩男愿意以75万元价格受让赵汉汉股权表明余倩男对被告持有原告公司的股权价值是认可的。双方在签订股权转让协议前进行了几个月的磋商，始终没有提到注册资本的问题，表明不管注册资金是否实际到位，余倩男都同意以75万元价格受让赵汉汉股权，如果当时提出注册资本问题，就不会以这个价格成交。因此，退一步讲，即使要补缴注册资本也应当由余倩男和林必成补缴。赵汉汉不负补缴注册资本的义务。三、公司注册资本可以由现金、实物、知识产权等构成，在原告公司成立时，公司是有资产的，这些资产必然反映在公司的注册资本上，虽然公司成立时没有发给股东出资证明书，没有验资这些程序，但这只是反映了小公司制度上的不规范，并不能得出股东没有出资的结论。在林必成与赵汉汉的聊天记录以及林必成在义乌市公安局所作的笔录中都有赵汉汉注入资金及公司资产的内容。这些资产也必然体现到股东的注册资本上。早在义乌市漫真文化用品公司成立之前林必成和赵汉汉合作经营，合作经营产生的效益利润在公司成立时就有一部分作为双方的注册资本投入到原告公司。因此，原告主张赵汉汉没有缴纳注册资本是没有根据的。四、虽然本案是以义乌市漫真文化用品有限公司起诉，但实际上公司现在的两个实际股东林必成与余倩男之间存在着特殊关系，也就是男女朋友关系，是一种特殊的利益共同体，这两个股东权益没有受损的情况下无权起诉原有股东赵汉汉。公司章程第五条载明公司注册资本于2035年4月5日缴清。因此，即使前述事实理由都不成立，赵汉汉在2035年4月5日前也不负缴纳义务。为证明自己的主张，原告向本院提供了下列证据材料：1、营业执照复印件一份，证明原告公司的基本信息。2、公司章程及修订本各一份，证明股东的股权和义务。3、股权转让协议复印件一份，证明被告已经转让股权，但并没有履行实缴义务。经庭审质证，被告发表如下质证意见：对证据1没有异议。对证据2的真实性没有异议，章程是认缴制，但是不能得出赵汉汉没有履行出资义务，缴清注册资本的时间是2035年4月5日。对证据3的真实性没有异议。但是也不能得出赵汉汉没有履行出资义务的结论，恰恰可以证明双方当时是认可公司有注册资本100万元的。为证明自己的主张，被告向本院提供了下列证据材料：1、赵汉汉与林必成、余倩男微信聊天记录及林必成与赵汉汉母亲聊天记录（截图打印件共44页），证明林必成、赵汉汉就股权转让事宜进行了详细磋商，从微信聊天记录反映出公司是有资产的，林必成承认他以75万元买受赵汉汉的股权，是连同他的债务一起买受。2、义乌市公安局经侦大队询问笔录复印件一份，证明林必成在公安机关承认自己购买了股权，林必成承认赵汉汉在公司成立之前就有资金投入和自己合伙经营漫真动漫商城淘宝店，公司成立后也是主要经营漫真动漫商城淘宝店。3、股权转让协议复印件一份，证明余倩男、赵汉汉股权转让的事实。4、（2017）浙0782民初18137号民事判决书、（2018）07民终1356号民事判决书各一份，证明余倩男起诉赵汉汉要求撤销股权转让协议被法院驳回，林必成与余倩男系男女朋友关系。5、（2017）浙0782民初15706号民事判决书一份，证明赵汉汉要求余倩男履行支付股权转让款75万元的请求被法院判决支持。6、（2017）浙义证民内字第6603号公证书一份，证明赵汉汉将与林必成共同拥有“漫真”商标属于赵汉汉的权属转让给林必成的事实。7、不起诉决定书复印件一份，证明被告退赔了相关的财物，由此来证明这个公司是有资产的。经庭审质证，原告发表如下质证意见：对证据1中林必成与赵汉汉的聊天记录真实性没有异议，但只是整体聊天记录中一部分，不能断章取义，况且林必成所提公司所欠外债是指原告所欠外债，在其他聊天记录中有所体现，被告错误理解了其中的意思，并不能证明连同债务一同承受；对其中赵汉汉与余倩男的聊天记录的真实性、关联性有异议，原告无法核实。对证据2的真实性没有异议，但并不能证明被告履行了实缴义务。对证据3的真实性没有异议，说明以下三点：（1）双方在协议中只提到注册资本为100万，（2）合同第一条第一款强调的是股权，第2.31可以看出法定的实缴义务应当由被告履行。对证据4、5的真实性没有异议，该几份判决书认定了余倩男与被告之间的股权转让关系，并未涉及被告是否履行实缴义务。对证据6的真实性没有异议，但该组证据中只是赵汉汉与林必成之间的私人关系，与本案无关。对证据7的真实性没有异议，该份不起诉决定书恰恰因为被告的违法行为导致公司受到损失，该损失归还原告后并不代表原告一定有资产存在。原告要支付房租、工资货款等其他款项。对原、被告提供的证据材料，本院认证如下：原告提供的证据1-3，被告对真实性均无异议，对其真实性，本院依法予以认定。被告提供的证据1，原告对于被告与林必成的聊天记录的真实性无异议，对其真实性，本院依法予以认定；原告对于余倩男与被告的聊天记录的真实性存有异议，提出其无法核实，但结合（2017）浙0782民初15706号中余倩男对该于该聊天记录的真实性无异议，对该证据的真实性，本院依法予以认定。被告提供的证据2-7，原告对真实性均无异议，对其真实性，本院依法予以认定。综上，本院认定本案事实如下：2016年4月8日，赵汉汉、林必成与尹佳佳共同出资设立义乌市漫真文化用品有限公司，赵汉汉、林必成各持有公司47.5％的股份，尹佳佳持有公司5％的股份。2017年5月26日，尹佳佳退出，尹佳佳持有公司5％的股份由赵汉汉与林必成平均收购，赵汉汉与林必成各持有公司50％的股份。2017年5月17日义乌市漫真文化用品有限公司章程（修订本）第四条、第五条规定：公司注册资本为100万元；林必成与赵汉汉分别认缴出资额人民币50万元；出资时间：公司注册资本于2035年4月5日缴清。2017年7月4日，赵汉汉（甲方）与余倩男（乙方）签订《股权转让协议》，协议约定：甲方同意将其持有的公司50％的股份以人民币75万元的价格转让给乙方，乙方同意按此价格和条件购买该股权；协议同时约定了相关的权利义务。在签订该协议时，余倩男系林必成女友。在签订该协议前，赵汉汉与林必成进行过多次协商，最终确定了75万元的转让价款。2017年7月6日，原、被告完成了公司印章、资料等的交接手续并办理了商标权的转让公证，但双方未办理股东变更登记，余倩男也未将75万元的转让款支付给赵汉汉。现林必成为原告公司的实际控制人。赵汉汉曾于2017年9月15日诉至本院，要求余倩男支付股权转让款，本院经审理后判决支持赵汉汉要求余倩男支付股权转让款的诉讼请求。2017年10月26日，余倩男向本院起诉，要求撤销其与赵汉汉于2017年7月4日签订的《股权转让协议》，该案经过本院一审、金华市中级人民法院二审，判决驳回了余倩男的诉讼请求。本院认为，赵汉汉与余倩男于2017年7月4日签订的《股权转让协议》当事人意思表示真实、内容没有违反法律、行政法规的强制规定，应属合法有效，该协议签订后，双方已经完成了公司印章、资料等交换手续及商标权的转让公证，虽未办理股权的变更登记手续，但并不影响股权转让的效力，只是对外不得对抗第三人，因此，赵汉汉所持有的原告公司的50%的股权已经转让给余倩男，余倩男已代替赵汉汉成为原告公司的股东；赵汉汉对原告公司所享有的权利及应承担的义务均已转移给余倩男；因此，赵汉汉并非本案适格被告。另，原告公司章程规定的实缴出资额的时间（2035年4月5日）尚未届满，本案起诉不适时。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款、第三十二条第二款的规定，判决如下：驳回原告义乌市漫真文化用品有限公司的诉讼请求。案件受理费4400元，由原告义乌市漫真文化用品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 员 张小燕二〇一八年十月九日代书记员 傅俊霞