安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖13民终2347号 上诉人（一审被告）：杨殿銮，男，1959年10月1日出生，汉族，住安徽省灵璧县。 上诉人（一审被告）：安徽薄国建设集团有限公司，住所地：安徽省灵璧县灵城镇解放中路，统一社会信用代码913413237585150166（1-1）。 法定代表人：薄明轩，该公司总经理。 两上诉人共同委托诉讼代理人：胡超，男，1984年2月6日出生，汉族，住安徽省灵璧县。 被上诉人（一审原告）：刘志，男，1995年2月6日出生，汉族，住安徽省灵璧县。 委托诉讼代理人：周金芳，安徽黄淮律师事务所律师。 上诉人杨殿銮、安徽薄国建设集团有限公司（以下简称薄国公司）因与被上诉人刘志诉保证合同纠纷一案，不服安徽省灵璧县人民法院（2016）皖1323民初1343号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月13日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 杨殿銮、薄国公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回刘志的诉讼请求，一二审诉讼费由刘志负担。事实与理由：根据《担保法》第二十八条的规定，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担担保责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。本案的担保物正在一审法院执行中，且该担保物的价值完全可能高于借款本金，刘志放弃物权担保范围30万元，于法无据。一审判决杨殿銮、薄国公司承担20万元借款本金错误。本案案情复杂，一审法院适用简易程序错误。 刘志辩称：在上诉状中，杨殿銮、薄国公司的自然状况书写不规范，不能印证就是一审被告。刘志放弃30万元，不仅没有损害杨殿銮、薄国公司的利益，反而减轻了他们的担保责任，不违反法律规定。杨殿銮、薄国公司不仅签订了担保合同，后又达成了还款和解协议，约定承担连带责任保证。因此，杨殿銮、薄国公司应当对20万元债权、利息及违约金承担连带担保责任。请求驳回上诉，维持原判。 刘志向一审法院起诉请求：判令杨殿銮、薄国公司履行还款义务，偿还借款本金50万元及利息11.8万元（截止到2016年4月13日，逾期利息计算至还清之日止，庭审中陈述计算至开庭之日本息合计878667元）；判令杨殿銮、薄国公司支付违约金10万元；由杨殿銮、薄国公司承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2014年11月17日，借款人薄飞、张苗，抵押人薄明智在灵璧县公证处签订抵押担保借款合同，约定薄飞、张苗向刘志借款50万元，用于工程建设，期限4个月，自2014年11月17日起至2015年3月16日止，合同期内执行月利率2%，由薄明智用房地权证灵房字第××号位于灵城南关灵璧中学对面物资楼综合楼0503室提供抵押担保，担保范围包括：本合同项下借款本金、利息、罚息、违约金、处分费、过户费等出借人实现债权和担保权的费用。同日，经（2014）皖灵公字第1115号具有强制执行效力的债权文书公证书赋予该抵押担保借款合同强制执行效力。2014年11月18日，杨殿銮、薄国公司分别向刘志出具保证担保承诺书，承诺：本人自愿对借款人薄飞向债权人刘志的借款50万元及其产生的利息、滞纳金、违约金等提供连带担保责任。本人在此承诺：本人已知晓借款人薄飞、张苗与债权人刘志于2014年11月17日订的抵押担保借款合同﹝该合同公证书编号（2014）皖灵公字第1115号﹞中有关借款及保证担保等全部内容，如借款人不能或不愿还款，本人无条件承担一切合同义务（包括并不限于支付借款本金及其利息、滞纳金、违约金以及实现债权的费用），即债权人有权可以直接要求本人履行上述合同约定的全部还款义务。2014年11月19日，薄飞、张苗向刘志出具借据：今借到刘志人民币50万元整，此款项为2014年11月17日与刘志签订的抵押担保借款合同﹝（2014）皖灵公字第1115号公证书﹞中涉及的借款。借款时间为2014年11月19日至2015年3月18日，计4个月，借款月利率2%。2015年11月19日、11月20日刘志分五次向借款人薄飞支付借款50万元。借款后薄飞偿还部分借款利息至2015年4月19日。到期后本息未能偿还。 2015年9月14日，刘志向一审法院提起诉讼，请求杨殿銮、薄国公司承担保证责任，偿还借款50万元及利息、违约金98700元。2015年10月19日，双方签订还款和解协议，约定：2014年11月17日借款人薄飞、张苗向刘志借款50万元，由杨殿銮（乙方）、薄国公司（乙方）向刘志（甲方）追加提供连带责任保证担保，截止至2015年10月13日，乙方向甲方为借款人代偿共计人民币55.8万元，其中本金50万元，利息5.8万元（利息计算至本日，按月利率2%执行，至清偿日利息另行计算），诉讼费用4893元，公证费用1520元；乙方承诺在本协议生效后三日内首先支付欠息5.8万元，剩余债权在60日内向甲方为借款人全部代偿完毕；如乙方不按本协议约定的期限履行代偿义务，对拖延支付的50万元债权数额，乙方除按月利率2%向甲方支付利息外，另需按本次确认债权金额的20%向甲方支付违约金，并承担由此增加的诉讼费、律师费等实现债权的所有费用；在乙方向甲方支付本次诉讼产生的费用6500元后，甲方向法院申请撤诉。协议签订后，乙方支付了6500元。2015年10月19日，刘志向法院申请撤回起诉，经（2015）灵民初字第02841号民事裁定书裁定准许。 2016年4月15日，刘志以杨殿銮、薄国公司未履行还款协议，未偿还借款为由向一审法院再次起诉，要求偿还借款本息合计878667元及后期利息。2016年4月20日，刘志以（2014）皖灵公字第1115号公证书作为执行依据向一审法院申请强制执行抵押人薄明智的房产，经（2016）皖1323执330号立案执行中，本案做出（2016）皖1323民初1343号民事裁定书裁定对本案中止审理。2018年6月7日，刘志明确表示自抵押人薄明智的房产价值执行中扣减30万元借款本金，余款本息由杨殿銮、薄国公司继续偿还。 一审法院认为：综合刘志起诉意见及举证、质证、认证，本案争议的焦点是:1、刘志的诉讼请求能否得到支持；2、应如何支持；3、杨殿銮、薄国公司关于一般担保及符合一事不再理条件不应立案审理的辩解是否成立。 法律规定：依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 杨殿銮、薄国公司与刘志签订的担保合同系双方真实的意思表示，合法、有效，杨殿銮、薄国公司均应按照约定义务履行，对50万元借款本息依法负有偿还义务；刘志自愿选择在薄明智物权担保范围内实现债权30万元借款本金，系其对自己民事权利的处分，且系减轻本案杨殿銮、薄国公司责任，不违反相关法律规定，予以采信；双方约定借款使用期间利息为月利率2%于法有据，予以支持；故，杨殿銮、薄国公司应对欠息5.8万元，20万元本金及50万元逾期利息承担偿还责任；依据出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持的规定，对刘志要求杨殿銮、薄国公司承担10万元违约金的请求不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第五项规定：对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外。杨殿銮、薄国公司主张刘志已于2015年9月就同一事实，同一诉讼标的及当事人提起过诉讼，但前诉并未就案件事实作出判决并生效，本案不符合一事不再理的适用条件，对杨殿銮、薄国公司该辩解不予采信；杨殿銮、薄国公司辩称在2014年11月18日向刘志出具担保承诺时系一般担保，与事实不符，即便此时一般担保成立，2015年10月19日，双方签订还款和解协议时明确约定两被告对借款追加提供连带责任保证担保，也是对此前约定进行了变更，不违反法律的有关规定，不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第五项之规定，判决：一、杨殿銮、薄国公司应于判决生效后20日内偿还刘志借款本金20万元及利息（利息按月息2分分段计算，2015年10月13日前5.8万元，自2015年10月14日起按本金50万元计息至还清之日止）；二、驳回刘志的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5740元，刘志承担3086元，杨殿銮、薄国公司承担2654元。 二审中，杨殿銮、薄国公司提供承包合同一份，拟证明刘志欠薄国公司管理费80万元。刘志质证认为，该证据与本案无关，薄国公司如认为其欠管理费，可以另案起诉。本院认证意见为，该证据与本案没有关联性，对其证明效力不予认定。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明事实清楚，本院予以确认。 本院认为：归纳当事人二审诉辩意见，本案的争议焦点为，1、杨殿銮、薄国公司是否应当承担保证责任；2、一审法院适用简易程序是否违法。 关于杨殿銮、薄国公司是否应当承担担保责任的问题。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，提供物的担保的是薄明智，并非债务人薄飞、张苗本人。因此，刘志既可以要求杨殿銮、薄国公司承担保证责任，也可以物的担保人薄明智承担担保责任。刘志现起诉要求保证人杨殿銮、薄国公司承担保证责任，符合上述法律的规定。杨殿銮、薄国公司主张应当适用《中华人民共和国担保法》第二十八条“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。”的规定，其不应再承担保证责任。本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条对此问题作出了不同规定，进一步明确了债务人自己提供物的担保与第三人提供物的担保情况下保证人的责任，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十八条“担保法与本法的规定不一致的，适用本法。”的规定，本案应当适用《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，刘志可以选择物的担保人承担担保责任，也可以选择保证人杨殿銮、薄国公司承担保证责任。因此，一审判决保证人杨殿銮、薄国公司承担保证责任，并无不当。 2、关于一审法院适用简易程序是否违法的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十七条规定：“基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章规定。”本案中，当事人双方对争议的事实陈述基本一致，并能提供相应的证据证明，能够分清权利的享有者和责任的承担者。因此，一审法院适用简易程序进行审理，并无不当。 综上，杨殿銮、薄国公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律及判决结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11480元，由杨殿銮、安徽薄国建设集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 超 审判员 张 奥 审判员 欧阳顺 二〇一八年十月三十一日 法官助理仰芮 书记员蔡玲 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。