河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀06民终4401号 上诉人（原审被告）：河北太行建筑安装工程有限公司，住所地保定市莲池区永华北大街**商用。 法定代表人：李杰，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘博超、王娟，河北尚言律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：秦汉文，男，1988年8月12日生，汉族，住保定市莲池区。 委托诉讼代理人：赵鹏，河北虹天律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：金建国，男，1983年4月10日生，汉族，住保定市竞秀区。 委托诉讼代理人：高超，河北亚华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王晓松，男，1991年3月3日生，汉族，住河北省邯郸市大名县。 上诉人河北太行建筑安装工程有限公司、秦汉文因与被上诉人金建国、王晓松提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省保定市满城区人民法院(2017)冀0607民初887号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 河北太行建筑安装工程有限公司(以下简称太行公司)、秦汉文上诉请求：撤销原判，发回重审或驳回被上诉人的起诉。事实和理由：一、原判部分事实认定不清、证据不足，适用法律错误。（一）上诉人太行公司、秦汉文并不认识被上诉人金建国，也没有雇佣其工作，其受伤后的赔偿责任应该由其雇主王晓松承担，与二上诉人无关。原判上诉人秦汉文、太行公司与被上诉人王晓松连带赔偿被上诉人金建国的各项损失没有法律依据及事实基础。二、原判对被上诉人金建国的医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费及精神损害抚慰金等损失认定事实不清、证据不足。1、诊疗费7500元是乡村诊所出具，不是正规医疗费票据，不能作为定案根据。2、误工期、护理期限的长短应由法定的专业鉴定机构确定，人民法院不能仅凭医疗机构的证明确定误工、护理期限。同时，被上诉人金建国及其妻子身为农民、并非常年外出打工，也非常年从事建筑行业，原判按河北省2016年建筑业年均工资标准计算误工费和按卫生和社会工作年均工资标准计算护理费没有法律依据，明显不公。3、残疾赔偿金。被上诉人金建国及其被扶养人（金连、金子浩、金子博）均为农民，依法应该按农村居民人均年可支配收入计算残疾赔偿金及按农村居民人均年生活消费支出计算被扶养人生活费，原判决按城镇居民标准计算上述两笔费用没有法律依据。4、交通费法院酌定2000元明显过高。上诉人认为应该以300元为宜。5、精神损害抚慰金5000元不应给付。被上诉人金建国由于其自身违规操作造成损害，且损害程度并不严重，仅为轻微伤残。根据《侵权责任法》及最高法的司法解释，其精神损害抚慰金的诉讼请求不应支持。三、被上诉人金建国受伤其本人具有重大过错，应承担一定责任。金建国在粉刷外墙时受伤。粉刷外墙应该使用吊篮，使用安全绳。佩戴安全帽、系好安全带。但是事发当日。金建国既没有使用安全绳，也没系安全带，更没有按照规定使用吊篮，而仅仅使用了一块吊板。金建国作为智力正常的成年人，应该具备基本的安全常识，注意自我保护，被上诉人金建国在明知安全实施不全的情况下，冒险施工，其自身存在严重过错，应承担一定责任并减轻其他责任方的赔偿责任。 金建国辩称，二上诉人系违法转包，根据侵权责任法规定应承担连带责任;2、一审判决认定被上诉人金建国的损失事实清楚，证据充分;3、金建国的工作内容及工作条件均为上诉人提供，被上诉人为了生存只能按照上诉人的工作条件从事劳务，金建国对此没有任何过错。请求驳回上诉，维持原判。 王晓松辩称，我给秦汉文打工，不应承担责任。同意一审判决。 金建国一审诉请求：1.要求被告给付连带赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费和精神损害抚慰金等，共计410000元。2.诉讼费由被告承担。诉讼中，因伤残等级变更，原告要求减少122996元诉讼请求。 一审法院认定事实：对当事人无异议的保定市中级人民法院（2016）冀06民终82号民事判决书、满城县医院的诊断证明、住院病历、票据、费用清单、北京明正司法鉴定中心司法鉴定意见书、金连、金子浩、金子博的户口本等证据本院予以确认并在卷佐证，同时，依据上述证据和当事人的陈述认定事实如下：被告太行建筑安装公司将承建的满城区利民小区工程转包给被告秦汉文，被告秦汉文又将工程转包给了被告王晓松，王晓松于2014年9月底，雇佣原告在满城区利民小区工地从事建筑工作。2014年10月7日，原告在工作中，因吊板绳索断裂致使原告从高空摔落，造成腰椎体骨折等损伤。原告在满城县医院住院9天，支付医疗费7277.6元。北京明正司法鉴定中心确定原告的伤情构成十级伤残。原告住院伙食补助费为900元。 一审法院对争议事实及相关证据认定如下：1、原告椎骨压缩性骨折，只在满城县医院住院9天，其后原告在赵春学中医骨伤科诊所采用中医方法治疗恢复，支出诊疗费7500元，有该诊所医疗处方单、门诊收据佐证，被告没有相反证据否定原告的证据，反驳原告的事实主张，对原告提交的证据和提出的相应事实主张，应予采信。2、原告因残疾持续误工,其依据第一次评残日确定的误工880天,符合法律规定，应予采纳。原告受伤时从事建筑工作，其按河北省2016年建筑业年平均工资39899元作为误工费计算依据符合法律规定，应予采纳。原告主张误工880天，发生误工费96194.85元，符合法律规定，应予采纳。3、原告椎骨受伤并造成残疾，必然需要护理，原告按河北省2016年卫生和社会工作年平均工资53317元和满城县医院出院医嘱休息6个月需陪护为计算依据，主张住院期间和出院后6个月，合计191天的护理费27900.13元，符合原告对护理的依赖和医疗机构护理期限的意见，应予采纳。4、原告长期在保定市生活等事实，有保定市西廉良村委的证明佐证，保定市西廉良应认定为原告的经常居住地。原告按十级伤残和河北省2017年城镇居民人均年可支配收入28249元计算出的残疾赔偿金56498元，应予采纳。原告按河北省2017年城镇居民人均年消费性支出19106元和十级伤残赔偿指数10%，分别计算出的金连9年抚养费8597.7元、金子浩8年抚养费7642.4元，金子博11年抚养费10508.3元，符合法律规定，计入残疾赔偿金。被告主张原告分别计算的抚养费之和超出城镇居民人均年消费性支出19106元，没有事实依据，对其辩解，不予采纳。5、原告伤情需加强营养，参照本院相关费用的赔偿意见，酌定为营养期30天，营养费每天按30元，共计900元。6、原告受伤后为治疗、护理、检查、评残等，均需支付交通费，因原告未提交相关票据，根据原告及护理人员对交通费的实际需要，酌定交通费为2000元。7、原告受伤构成十级伤残，原告请求被告赔偿精神损害损害抚慰金，符合法律规定，应予支持，但参考原告残疾等级和所受精神创伤，综合本院相关赔偿意见，原告的赔偿请求数额过高，本院为了兼顾原、被告的利益，酌情确定原告的精神损害抚慰金为5000元。8、被告主张原告未按安全生产规定系好安全带、佩带安全帽，并使用吊篮，其自身存在过错，因被告未提供公司、雇主制订的安全生产规章，也未出具证据证实其已提供了相应安全设施装备，本院难以认定原告是否违规情形，被告提出过失相抵的抗辩意见，缺乏事实和法律依据，不应采信。9、关于三被告应负赔偿责任的争议。因被告太行建筑安装公司将承建的满城区利民小区工程转包给无建筑资质的被告秦汉文，被告秦汉文将工程转包给无建筑资质的被告王晓松，三被告的行为均属于违法转包。三被告依法应对原告的损失承担连带赔偿责任。 另，本案重新鉴定费4000元由被告秦汉文垫付。 一审法院认为：原告受被告王晓松雇佣在满城区利民小区工程从事建筑工作，原告与被告王晓松形成雇佣法律关系，与被告太行建筑安装公司、被告秦汉文不形成雇佣关系。原告在雇佣活动中遭受人身伤害，依照侵权责任法的规定，被告王晓松应向原告承担雇主责任。因被告太行公司将承建的满城区利民小区工程违法转包给无建筑资质的被告秦汉文，被告秦汉文将工程违法转包给无建筑资质的被告王晓松，被告太行建筑安装公司和被告秦汉文依法应与被告王晓松向原告承担连带责任。综上所述，原告请求被告赔偿医疗费14777.6元、误工费96194.85元、护理费27900.13元、住院伙食补助费900元、残疾赔偿金83246.4元、营养费900元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元，证据充分，且符合法律规定，应予支持。被告的抗辩意见，因没有相关证据佐证，不予采纳。判决：一、被告王晓松、秦汉文、河北太行建筑安装工程有限公司于判决书生效后十日内连带赔偿原告金建国医疗费14777.6元、误工费96194.85元、护理费27900.13元、住院伙食补助费900元、营养费900元、残疾赔偿金83246.4元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元，共计230918.98元。二、驳回原告金建国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2469元，由原告金建国负担87元，其余案件受理费2383元及重新鉴定费4000元由被告王晓松、秦汉文、河北太行建筑安装工程有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，上诉人太行公司将承建的涉案工程违法转包给无建筑资质的上诉人秦汉文，秦汉文将工程违法转包给无建筑资质的被上诉人王晓松，由于二上诉人存在过错，故该二上诉人应与王晓松对被上诉人金建国的损失承担连带赔偿责任,对上诉人关于金建国受伤与其无关的抗辩主张本院不予支持。关于医疗费、护理费、交通费，原审法院根据被上诉人提供的相关证据予以认定并无不当。关于残疾赔偿金、被扶养人生活费问题，虽然被上诉人金建国及被扶养人户口是农民，但其生活工作在城镇，故原审按城镇居民标准计算并无不当。关于精神抚慰金，原审法院根据金建国的伤残等级酌定5000元，符合人民法院通常掌握的赔偿标准。关于误工费问题，误工天数虽然可以计算到评残日前一天，但因被上诉人的原因没有及时做伤残鉴定，一审将误工期计算到评残日前一天不妥，应予纠正。根据被上诉人金建国提交的满城县医院诊断证明“建议休息6个月，12个月内不能从事重体力劳动”及医院住院9天，误工期为556天较为合理;被上诉人金建国从事建筑业工作，原审按河北省2016年建筑业年平均工资39899元作为误工费计算依据符合法律规定，误工费为60604元。二上诉人的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项规定，判决如下： 一、维持河北省保定市满城区人民法院(2017)冀0607民初887号民事判决第二项及诉讼费、鉴定费负担部分即：“驳回原告金建国的其他诉讼请求；“案件受理费2469元，由原告金建国负担87元，其余案件受理费2383元及重新鉴定费4000元由被告王晓松、秦汉文、河北太行建筑安装工程有限公司负担。” 二、变更河北省保定市满城区人民法院(2017)冀0607民初887号民事判决第一项：“被告王晓松、秦汉文、河北太行建筑安装工程有限公司于判决书生效后十日内连带赔偿原告金建国医疗费14777.6元、误工费96194.85元、护理费27900.13元、住院伙食补助费900元、营养费900元、残疾赔偿金83246.4元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元，共计230918.98元”为：被告王晓松、秦汉文、河北太行建筑安装工程有限公司于判决书生效后十日内连带赔偿原告金建国医疗费14777.6元、误工费60604元、护理费27900.13元、住院伙食补助费900元、营养费900元、残疾赔偿金83246.4元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元，共计195328.98元。 二审案件受理费5605元,由上诉人秦汉文、河北太行建筑安装工程有限公司承担4764元，由被上诉人金建国承担841元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本判决为终审判决。 审 判 长 张国安 审 判 员 李国庆 审 判 员 王志强 二〇一八年十月十六日 法官助理 史广昌 书 记 员 赵 盼