辽宁省凤城市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）辽0682民初2084号 原告：**，男，1963年7月15日出生，汉族，无业，住丹东市振兴区。 委托诉讼代理人：高光，凤城市中心法律服务所法律工作者。 被告：辽宁锦鸿基业房地产开发有限公司，住所地：凤城市凤凰城区沈丹路福海家园A1＃112号。 法定代表人：王学武，该公司董事长。 被告：凤城市鸿宇房地产开发有限公司，住所地：凤城市凤山路78-1号。 法定代表人：杨海，该公司总经理。公民身份号码：210621196009290018 委托诉讼代理人：王永刚，男，1955年11月9日出生，汉族，该公司副总经理，住凤城市凤凰城办事处民主委十三组。 第三人：丹东金晟房地产开发有限公司，住所地：凤城市凤凰城管理区状元楼。 法定代表人：秦春林，该公司总经理，公民身份号码：210603196010100055。 原告**与被告辽宁锦鸿基业房地产开发有限公司（以下简称：锦鸿房地产公司）、被告凤城市鸿宇房地产开发有限公司（以下简称：鸿宇房地产公司）、第三人丹东金晟房地产开发有限公司（以下简称：金晟房地产公司）合同纠纷一案，本院于2018年1月26日作出(2017)辽0682民初3989号民事裁定，原告**不服提出上诉。丹东市中级人民法院于2018年4月28日作出（2018）辽06民终509号民事裁定：一、撤销凤城市人民法院(2017)辽0682民初3989号民事裁定；二、本案指令凤城市人民法院审理。本院于2018年6月1日立案后，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告**及其委托诉讼代理人高光、被告锦鸿房地产公司法定代表人王学武、被告鸿宇房地产公司委托诉讼代理人王永刚、第三人金晟房地产公司法定代表人秦春林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告**向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告锦鸿房地产公司立即返还所欠原告工程投资款人民币18820000元，并支付自欠款（37000000元）之日2015年5月28日至约定给付之日期间所欠工程款的银行同期同类贷款利率的利息；支付逾期给付金额自违约之日至付清之日期间的违约金为银行同期同类贷款利率四倍利息并计复利；被告鸿宇房地产公司承担连带给付责任。2、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告投资以第三人金晟房地产公司的名义，挂靠被告鸿宇房地产公司，开发福海三期建设项目（东御城）。由于在原告实施开发建设项目期间出现资金周转问题，经三方协商同意，签订了2016年7月5日还款协议，该协议约定2015年5月28日以前该项目发生的债权债务由原告及第三人自己承担；自协议签订之日福海三期开发建设项目由丙方被告锦鸿房地产公司独资开发经营（挂靠乙方即被告鸿宇房地产公司），丙方负责返还甲方**投资款37000000元；三方约定了丙方返款期限。被告锦鸿房地产公司没有按期返还工程投资款，于2016年7月5日还款500万元、8月8日还款500万元、8月30日前还款8万元、9月27日还款500万元、11月11日还款160万元、2017年1月24日还款50万元、4月12日还款40万元、7月14日还款60万元，合计还款1818万元，尚欠1882万元超期未返还；协议还约定以上条款共同遵守，如有违约，违约方承担应付金额的银行同期利率四倍的违约金及复利，并起诉人民法院；同时在括号中注明：2016年6月27日签订的三方联合协议作废，以此协议为准。现在被告锦鸿房地产公司已经违约还款，尚欠原告1882万元工程投资款及利息和违约金，经原告催要被告至今仍未给付。被告鸿宇房地产公司系挂靠单位，按照相关法律规定应承担连带给付责任。故原告起诉至人民法院，请求人民法院依法支持原告诉讼请求，以维护原告的合法权益。 被告锦鸿房地产公司辩称：1、原告主体不正确，我公司没有与原告签订合同而是与金晟房产公司签订的合同。2、双方没有对账，不能确定我公司欠钱。3、这3700万是政府强压给我公司的，不是我公司不给钱，合同明确规定要求有发票，发票拿来我公司马上给钱。4、2016年12月7日，我公司向金晟房地产公司发出通知函，索要相关税票发票，否则我公司无法下账。5、我公司现已支付**1900多万。6、**有很多大额的借款约1300多万，由我（王学武）担保，如果他不给钱，我（王学武）得给人钱，应当从这些钱里扣除。 被告鸿宇房地产公司辩称：1、原告主体不适格，涉案合同系金晟房地产公司与锦鸿房地产公司签订的，与**无关。2、我公司不是本案当事人，不承担本案的任何责任，涉案合同规定的权利、义务都是锦鸿房地产公司和金晟房地产公司的事宜，与我公司无关。3、涉案合同的形成是丹东市公安局经侦支队和凤城市当时政府领导与锦鸿公司和金晟公司协商后形成的，我公司不承担任何责任。 第三人金晟房地产公司述称：我公司没有跟锦鸿房地产公司算账，不存在合同违约的事情，我建议双方坐在一起对账。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月5日，甲方金晟房地产公司(**)与乙方鸿宇房地产公司、丙方锦鸿房地产公司签订《还款协议》，约定如下：在凤城市政府的协调下，经三方协商同意，达成如下协议，并共同遵守：一、甲方与乙方签订的联合（挂靠）开发福海三期建设项目，在2015年5月28日合同终止，该项目前期金晟地产（**）投入资金共计叁仟柒佰万元整（￥3700万元）。二、2015年5月28日以前该项目所发生的债权债务由甲方金晟地产自行承担相关经济和法律责任，前期预售的商品房发生的债权债务由甲方及**负责处理，并承担相关经济和法律责任，与乙方、丙方无关。三、三方确认，自本合同签订之日起，福海三期开发建设项目由丙方独资开发经营（挂靠乙方名称），丙方负责返还甲方（**）投资款叁仟柒佰万元（￥3700万元）。四、返款时由甲方和**共同签字（盖章）方能生效，丙方返还甲方（**）投资款叁仟柒佰万元（￥3700万元）至甲方（**）书面指定账户内，甲方（**）出具收款收据，如有一方不签字耽误返款时间不算丙方违约，拒签字一方承担约定的违约责任。五、丙方返款时间：1、2016年7月15日返还人民币伍佰万元整（￥5，000，000.00元）；2、2016年7月31日返还人民币伍佰万元整（￥5，000，000.00元）；3、2016年8月31日返还人民币捌佰万元整（￥8，000，000.00元）；4、2016年9月30日返还人民币陆佰万元整（￥6，000，000.00元）；5、2016年10月31日返还人民币陆佰万元整（￥6，000，000.00元）；6、2016年11月30日返还人民币柒佰万元整（￥7，000，000.00元）。六、以上条款共同遵守，如有违约，违约方将承担应付金额的银行同期利息四倍的违约金，记复利，并起诉至人民法院。（2016年6月27日签订的三方联合协议作废，以此协议为准）。原告**在协议上签名，被告锦鸿房地产公司、被告鸿宇房地产公司、第三人金晟房地产公司均在协议上加盖了公章并由各自的法定代表人签名。协议签订后，被告锦鸿房地产公司付款18230000元。原告**确认：2016年7月5日收款5000000元；2016年8月8日收款5000000元；2016年8月30日收款80000元；2016年9月27日收款5000000元；2016年11月11日收款1600000元；2017年1月24日收款500000元；2017年4月12日收款400000元；2017年7月14日收款600000元，合计18180000元。2017年3月15日，被告锦鸿房地产公司根据原告**与第三人金晟房地产公司法定代表人秦春林签字的50000元收据，按秦春林的要求向案外人支付了50000元。原告**因索要余款无果而诉至本院。 第三人金晟房地产公司的法定代表人秦春林在诉讼过程中一直陈述：案涉37000000元投资款系原告**投入，应当返还给原告**。 本院认为：本案争议焦点一，原告主体是否适格，即原告**是否案涉《还款协议》约定返还投资款37000000元的所有人。本院分析认为：1、根据《还款协议》“甲方：丹东金晟房地产开发有限公司（**）”和协议书内容当中均为“甲方（**）”的书写形式，可以认定第三人丹东金晟房地产开发有限公司和原告**的地位是等同的。在本案的多次庭审过程中，第三人金晟房地产公司一直明确确认《还款协议》约定返还的37000000元系原告**投资并应当返还原告**。而且，被告锦鸿房地产公司已支付的18230000元，除50000元以外，均支付给原告**或其指定的收款人。2、《还款协议》涉及金额达37000000元，数额巨大，协议各方当事人特别是被告锦鸿房地产公司做为返款的义务人必然会尽到充分的谨慎和注意义务，知道或者应当知道协议约定的投资款系原告**所有并应当返还原告**，且原告**也作为协议的当事人在协议上签名。3、被告锦鸿房地产公司的法定代表人王学武陈述为原告**向他人的大额借款提供担保，而双方因为签订涉案协议才相识，王学武在庭审时也明确提出其提供担保的款项应当在返还的投资款中扣除，说明其知道协议约定的实际收款人是原告**且具备经济实力，才愿意为原告**提供担保。综上，原告**系案涉协议约定的37000000投资款的所有人，是本案适格的原告，被告锦鸿房地产公司应当将投资款返给原告**并已实际部分履行。故对原告**主张被告锦鸿房地产公司返还剩余部分投资款的诉讼请求，本院予以支持。 本案争议焦点二，原告**主张支付自2015年5月28日至约定给付之日期间所欠工程款的银行同期同类贷款利率的利息和支付逾期给付金额自违约之日至付清之日期间的违约金为银行同期同类贷款利率四倍利息并计复利的诉讼请求是否支持。关于原告**主张支付自欠款之日(2015年5月28日)至约定给付之日期间所欠工程款的银行同期同类贷款利率利息一节，由于当事人在案涉协议中并无约定，故原告**的该项诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告**主张支付逾期给付金额自违约之日至付清之日期间的违约金为银行同期同类贷款利率四倍并计复利一节，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”案涉协议第六条约定“以上条款共同遵守，如有违约，违约方将承担应付金额的银行同期利息四倍的违约金，计复利，并起诉至人民法院。”该条款约定了违约金的计算方法。由于被告锦鸿房地产公司没有按照约定的期限和金额返还投资款，构成违约，应当承担违约责任。根据案涉协议约定的违约金计算方法，原、被告及第三人均认可“银行同期利息四倍”是指“中国人民银行同期同类贷款利率的四倍”；对“计复利”双方无法说明计算方法，而复利是指一笔资金除本金产生利息外，在下一个计息周期内，以前各计息周期内产生的利息也计算利息的计算方法。故计算复利的前提必须存在计息周期，而双方并未约定计息周期，自然无法计算复利，该“计复利”属约定不明。本院根据案涉协议的约定，结合本案实际和相关法律的规定，确定违约金的计算方法为：自违约之日起至付清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算应付金额的违约金，以年利率24%为限。 关于被告锦鸿房地产公司于2017年3月5日支付案外人的50000元。原告**在收据上签名，应当视为其同意支付该笔款项，故本院认定被告锦鸿房地产公司已支付原告**18230000元，尚欠18770000元。关于被告锦鸿房地产公司提出原告**没有提供相关税票和发票一节，因涉案协议并未约定原告**提供相关税票和发票为返款的前提条件，故对该抗辩主张，本院不予支持。关于被告锦鸿房地产公司提出，其法定代表人为原告**提供的担保涉及款项应在本案返款中扣除一节，因与本案不是同一法律关系，且保证人只有在履行了保证责任之后才享有向债务人追偿的权利，故该抗辩观点，本院不予支持。被告鸿宇房地产公司虽然系案涉协议的当事人，但没有约定其承担返还投资款的义务，故原告**主张被告鸿宇房地产公司承担连带给付责任的诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告辽宁锦鸿基业房地产开发有限公司于本判决发生法律效力后二十日内返还原告**投资款18770000元并支付违约金（违约金计算方法详见附表）； 二、驳回原告**的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费190970元，原告**承担21849元，被告辽宁省锦鸿基业房地产开发有限公司承担169121元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。 审 判 长  王 询 人民陪审员  齐帮士 人民陪审员  崔丹丹 二〇一八年十月三十一日 书 记 员  许玉红                            被告辽宁锦鸿基业房地产开发有限公司应付原告** 违约金明细表                               序号                       应还款日期                       实际还款日期                       应还款金额（万元）                       实际还款金额（万元）                       违约额度（万元）                       违约天数（天）                       违约金(元)                                       1                       2016.7.15                       2016.7.5                       500                       500                       0                       0                       0                               2                       2016.7.31                       2016.8.8                       500                       500                       500                       8                       5000000×4.35%×4÷360×8=19333.33                               3                       2016.8.31                       2016.8.30                       800                       8                       0                       0                       0                               4                       2016.8.31                       2016.9.27                       792                       500                       792                       27                       7920000×4.35%×4÷360×27=103356                               5                       2016.8.31                       2016.11.11                       292                       160                       292                       45                       2920000×4.35%×4÷360×45=63510                               6                       2016.8.31                       2017.1.24                       132                       50                       132                       74                       1320000×4.35%×4÷360×74=47212                               7                       2016.8.31                       2017.3.15                       82                       5                       82                       50                       820000×4.35%×4÷360×50=19816.67                               8                       2016.8.31                       2017.4.12                       77                       40                       77                       28                       770000×4.35%×4÷360×28=10420.67                               9                       2016.8.31                       2017.7.14                       37                       60                       37                       93                       370000×4.35%×4÷360×93=16631.5                               10                       2016.9.30                       2017.7.14                       600                       23                       600                       286                       6000000×4.35%×4÷360×286=829400                               11                       2016.9.30                       ******                       577                       0                       577                       自2017年7月15日起至欠款还清之日止                       因该三笔欠款具体还清之日无法确定，故违约金数额待实际还款时确定。                               12                       2016.10.31                       ******                       600                       0                       600                       自2016年10月31日起至欠款还清之日止                               13                       2016.11.30                       ******                       700                       0                       700                       自2016年11月30日起至欠款还清之日止                               说明：违约金计算方法：违约额度×（中国人民银行同期同类贷款利率×4倍）÷360天×违约天数。自2015年10月24日至今中国人民银行同期同类贷款利率一年以内的为年利率4.35%，一年至五年的年利率为4.75%，五年以上的年利率为4.90%，本案违约金数额为上表序号2+4+5+6+7+8+9+10+11+12+13之和。