甘肃省庆阳市西峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）甘1002民初6014号 原告：西安铁均钢结构有限公司庆阳分公司，住甘肃省庆阳市西峰区凤凰路**锦绣城**楼****。 负责人：张龙，该分公司经理。 委托诉讼代理人：周志璞，甘肃凌东律师事务所律师。 被告：庆阳陇秀汽配有限公司，住所地：甘肃省庆阳市西峰区庆化大道**。 法定代表人：刘兴卫，该公司总经理。 原告西安铁均钢结构有限公司庆阳分公司（西安铁均钢庆阳分公司）与被告庆阳陇秀汽配有限公司（以下简称陇秀公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年9月19日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告西安铁均钢庆阳分公司的委托诉讼代理人周志璞，被告陇秀公司的法定代表人刘兴卫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告西安铁均钢庆阳分公司向本院提起如下诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付下欠工程款916000元；2.判令被告向原告立即支付上述欠款自2017年10月1日至2018年10月1日的违约金（滞纳金）668680元；3.判令被告按日千分之二的标准向原告支付上述欠款自2018年10月2日至实际支付完毕之日的违约金（滞纳金）；4.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年8月13日，原被告签订《钢结构工程制作安装合同》，原告遂在被告院内进行钢结构施工工程。工程结束后，被告至今只向原告支付了部分工程款，仍下欠916000元工程款不予支付，经原告多次催要无果。据上，原告依据《合同法》及《钢结构工程制作安装合同》对诉讼管辖的约定，向西峰区法院提起诉讼。 被告陇秀公司辩称：原告以庆阳分公司名义起诉，因分公司不具有法人资格，其不是适格的诉讼主体；被告开发建设的陇秀汽配中心项目由于无规划、准建、用地、批复等合法手续，多次被西峰区土地执法检查大队明确告知属于违法建设项目，原告在对该项目违法性知晓的情况下，与被告签订《钢结构工程制作安装合同》无效，由于双方民事法律行为无效，不具有法律约束力，因此原告主张的违约金不应得到支持，况且该违约金处罚比率“按照所欠工程款的日千分之二累计算”的约定明显高于法律规定而无效；虽双方签订的合同总约定面积为9200㎡，但实际施工中，由于受地形限制，双方对施工草图进行了削减，后经现场丈量，实际完成工程量为8576㎡，合同第五条约定“具体平米数按实际测量为准，最终工程总造价根据实际测量面积乘以单平米造价”，现应以实际测量的8500㎡确定完成的工程总量，原告仍以9200㎡工程量主张权利无事实依据；原告实际完工时间延迟至2016年12月底，原告也应该按延期一天罚款1000元的约定承担违约责任；被告已付原告工程款38.3万元。 原告围绕诉讼请求依法提交《钢结构工程制作安装合同》一份，被告就其抗辩事由提交了领条、借条、汇款凭证、2014年8月西峰区西街办停工通知及2016年5月庆阳市西峰土地执法检查大队作出的违法行为通知书，并申请了证人出庭作证。本院组织当事人进行了质证认证，对《钢结构工程制作安装合同》、领条、借条、汇款凭证、西峰区西街办停工通知及的真实性，本院予以确认并在卷佐证。现对有争议的证据及案件事实，本院认定如下： 由于被告陇秀公司开发建设的陇秀汽车修配中心项目前期施工手续不完善，2014年8月14日，庆阳市西峰区西街办对其发出在建工程全部停工及对已建自行拆除的通知书。2016年5月24日，因被告违法占地，庆阳市西峰土地执法检查大队对其作出国土资源违法后果预先告知书及责令停止土地违法行为通知书。2016年8月13日，原告西安铁均钢结构有限公司庆阳分公司与被告庆阳陇秀汽配有限公司双方签订《钢结构工程制作安装合同》一份，主要约定了工程概况：陇秀公司（甲方）委托西安铁均钢庆阳分公司（乙方）施工庆阳陇秀汽配有限公司汽车配件库房钢结构工程，施工地点为甘肃省庆阳市西峰区西环路陇秀汽配有限公司院内；承包方式：包工包料，承包范围：±0.000以上钢结构制作、钢结构主次钢安装、维护体系安装；合同工期45天，2016年8月14日至2016年9月29日，由于甲方原因、主钢构方原因或法律规定的不可抗力因素，则工期顺延；由于甲方在政府相关部门因建筑手续问题，导致政府相关部门停工，则甲方承担所有经济及法律责任，乙方工期顺延，正常情况下乙方须按时交工，如工程延期，每延期一天罚款1000元，如提前完工，每天奖励1000元；合同价款：工程计量9200㎡，工程单价（不含税）计180元/㎡，因主钢构已加工好，所以减去主钢构加工费（含材料费）450000元，乙方施工工程总价合人民币1206000元（单平米造价确定，具体平米数按实际测量为准，最终工程总造价根据实际测量面积乘以单平米造价）；付款方式：合同签订后甲方预付20000元，合同签订5日内乙方第二车材料到场后甲方支付工程款130000元，2016年10与10日甲方支付乙方工程款1000000元，剩余工程款56000元作为质保金于2017年10月1日前一次性结清，如果甲方超过时间未给乙方支付工程款，则按所欠工程款总额的日千分之二累计算滞纳金；双方责任：甲方在乙方提供验收报告后10个工作日内组织验收，逾期视为合格，乙方向甲方承诺按照合同进行施工，竣工后并在质量保修期内承担工程质量保修责任；违约和争议:合同履行过程中所发生的争议，协商不成的，依法向甲方所在地人民法院起诉。双方签订合同后，2016年8月13日当天，被告给原告支付工程款2万元，后2016年10月7日被告陇秀公司法人刘兴卫支付原告1万元，2017年2月21日支付2万元、3月1日支付1万元、3月8日支付3000元、4月11日支付2万元、4月18日支付1万元、4月23日支付1万元、6月7日支付1万元，2018年1月21日支付2万元、5月12日支付1万元。此外，被告公司通过庆阳秦陇陇秀二手汽车交易市场有限公司分别于2016年9月13日向原告支付工程款10万元，2016年9月28日支付3万元，2017年1月15日支付11万元。综上，被告共计支付原告工程款38.3万元，剩余工程款尚未支付。同时，原告承建的庆阳陇秀汽配有限公司汽车配件库房钢结构工程完工且被告投入使用后，原被告双方对工程量面积持有争议，被告认为单价仍按合同约定以180元/㎡计，但实际测量面积为8576㎡。后双方协商处理未果，现原告诉至本院。 本案审理过程中，双方仍对实际钢结构工程面积争执不下，原告继续按合同约定面积9200㎡，单价180元/㎡主张工程款，但被告坚持其测量的钢构大棚实际面积为8576㎡。本案庭审结束后，原告既不主张委托鉴定机构对实际完成的钢结构工程面积进行鉴定，也不愿意配合被告方对实际完成的钢结构工程面积进行实地测量。后被告无奈向本院提出鉴定申请，经庆阳市中级人民法院委托甘肃中恒测绘有限公司对甘肃省庆阳市西峰区陇秀汽配城院内一层钢构大棚建筑面积实测后，作出了甘中恒（2019）房测字第031号测绘报告书，得出钢构大棚建筑面积为8608.31㎡。产生鉴定费用13000元。 本院认为：因原、被告双方于2016年8月13日达成的的《钢结构工程制作安装合同》，是在庆阳市西峰区西街办及庆阳市西峰区土地执法检查大队已明确告知被告陇秀公司的在建行为系非法占地、违法建设的情况下双方所签订。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”之规定，涉案工程经西安铁均钢庆阳分公司建成后，已被陇秀公司接收并使用，因此，陇秀公司应对西安铁均钢庆阳分公司支付相应工程价款。鉴于工程完工后，原被告双方对实际完成的工程量存在争议，本案审理中，委托甘肃中恒测绘有限公司对甘肃省庆阳市西峰区陇秀汽配城院内一层钢构大棚建筑面积实测后，得出该钢构大棚的建筑面积为8608.31㎡，且经本院质证，原被告双方均对该面积无异议。故该工程量应以8608.31㎡计，工程单价仍按双方合同约定的单价180元/㎡计，该工程总价款应为1549495.8元。在原被告双方签订的《钢结构工程制作安装合同》中已经约定：“因主钢构已加工好，工程总价中应减去主钢构加工费（含材料费）450000元”，据此，被告应向原告实际支付的工程总价款为1099495.8元。又因在原告施工过程中及工程结束后，被告已累计向原告支付工程款383000元。因此，被告尚欠原告工程款716495.8元。关于原告主张的违约金能否得到支持的问题。由于涉案工程属于违章建筑，建设施工行为亦属无效，因此，可以参照相关法律法规的规定进行处理，但不应违背民事立法的本意和法律基本原则，放任无效、违法民事行为滥行，将无效民事行为的法律保护力度等同于有效民事行为。故原告西安铁均钢庆阳分公司要求陇秀公司支付欠付工程款违约金的诉讼请求，与法相悖，本院不予支持。关于本案鉴定费的承担问题，本案审理过程中，双方虽对钢构工程的实际面积争执不下，但庭后原告既不主张委托鉴定机构对实际完成的钢构工程面积进行鉴定，也不愿意配合被告方对实际完成的钢结构工程面积进行实地测量，且经被告申请鉴定后，甘肃中恒测绘有限公司得出的钢构大棚的建筑面积为8608.31㎡与被告自己测量的8576㎡非常接近。因此，本案产生的鉴定费13000元，由原告西安铁均钢庆阳分公司承担。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百六十九条，并参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，判决如下： 一、被告庆阳陇秀汽配有限公司支付原告西安铁均钢结构有限公司庆阳分公司工程款716495.8元 二、驳回原告西安铁均钢结构有限公司庆阳分公司的其他诉讼请求。 上述所判第一项，限判决生效后15日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案鉴定费13000元，由由原告西安铁均钢庆阳分公司承担。本案受理费19062元，由被告庆阳陇秀汽配有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。 审判长 何军红 人民陪审员沈彦雄 人民陪审员谢拓 二〇一八年十月十六日 书记员 韦                  静 本案引用的法律条文如下： 一、《中华人民共和国民法总则》 第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。 第八条民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗。 二、《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益; (二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益; (三)以合法形式掩盖非法目的; (四)损害社会公共利益; (五)违反法律、行政法规的强制性规定。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。