广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初8374号原告：吴建明，男，1969年10月14日出生，汉族，住四川省邻水县，委托诉讼代理人：姜远波，湖南人和（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨刚，湖南人和（东莞）律师事务所实习律师。被告：东莞市美铁金属制品有限公司。住所地：广东省东莞市沙田镇穗丰年工业区。统一社会信用代码为914419005744946449。法定代表人：伊国龙，该公司经理。委托诉讼代理人：严驰，广东金词律师事务所律师。委托诉讼代理人：张守栋，广东金词律师事务所律师。原告吴建明与被告东莞市美铁金属制品有限公司（以下简称“美铁公司”）劳动合同纠纷一案，吴建明与美铁公司均不服仲裁裁决，先后起诉至本院，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴建明及其委托诉讼代理人姜远波、杨刚，被告美铁公司的委托诉讼代理人张守栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本院查明事实如下：一、入职时间与职位：吴建明于2012年4月28日入职美铁公司，担任磨工一职。二、参加社会保险情况：美铁公司已为吴建明购买了社会保险。三、受伤前月平均工资：吴建明主张其受伤前的月平均实发工资为5186元，加上每月扣除的社保费用，受伤前月平均应发工资为5500元，离职前的月平均工资为6553元，同时主张其工资为计件工资，自2016年10月份开始，其工资发放形式为转账和现金发放各占50%,领取工资需要签名，其提交了银行明细清单拟佐证自2016年10月起其工资银行转账只发了50%。美铁公司对吴建明提交的银行明细清单的真实性予以确认，但主张工资是以银行转账形式发放，没有现金支付，2016年10月前后的工资存在差异是因为吴建明受伤影响了劳动能力，且因不满勤导致收入降低，其亦主张吴建明受伤前的月平均工资为3198.9元，其每月未扣除吴建明的社保费用。双方提交的银行工资转账记录显示的工资数额一致，吴建明虽主张该工资数额为实发工资，但并未提交证据予证明其应发工资数额，故本院以银行转账记录的工资数额为基数，吴建明受伤前十二个月即2015年3月至2016年2月的工资分别为2582元、4580元、653元、4154元、4739元、4636元、4722元、4006元、4839元、6062元、3954元、6721元，剔除明显不满勤的2015年3月及5月份的工资，可计算出吴建明受伤前的月平均工资为4841.3元。四、工伤及其处理经过：吴建明于2016年3月17日发生受伤事故，2016年3月18日送往东莞市沙田医院住院治疗至2016年4月19日出院，住院32天，第二次入院做内固定取手术是2017年9月9日至2017年9月21日出院，住院12天，2016年3月31日经东莞市社会保障局认定为工伤，2018年2月5日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。2018年5月4日东莞市社会保险基金管理中心支付吴建明一次性伤残补助金19437.03元、一次性工伤医疗补助金5397元。吴建明主张其停工留薪期期间应为2016年3月17日至2017年6月30日，2017年9月9日至2017年10月11日。美铁公司有支付吴建明停工留薪期工资共6277元，吴建明主张2017年9月1日至9月8日其在美铁公司上班，其领取的停工留薪期工资应减去2017年9月1日至9月8日的工资部分，对此美铁公司不予确认。另，吴建明称其工资自2016年10月开始由银行转账及现金支付组成，各占50%，其离职前月平均工资数额为6553元，对此主张美铁公司不予确认，称只由银行转账发放工资。本院认定及理由：双方对银行流水显示工资数额无异议，本院予以确认。根据该银行流水显示，吴建明2016年10月之后的工资为2400元至3500元之间，而2016年8月及9月的工资分别为5900元、5043元，美铁公司主张系因吴建明受伤影响了劳动能力导致工资降低，但吴建明受伤后的2016年8月及9月工资数额明显高于其他月份，美铁公司未能对此作出合理解释，故本院对美铁公司的主张不予采信，对吴建明主张其存在现金支付工资的事实予以确认；对于现金支付部分，美铁公司没有提交证据证明，故本院采纳吴建明的主张，认定吴建明离职前月平均工资数额为6553元，吴建明受伤前的工资数额明显低于其离职前的工资数额，依据《广东省工伤保险条例》第三十五条规定，“计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。……”及《广东省工伤保险条例》第三十四条、第五十八条的规定，美铁公司应向吴建明支付一次性伤残补助金差额24134.67元（计算方法：4841.3元/月×9个月-19437.03）、一次性工伤医疗补助金7709元差额（计算方法：6553元/月×2个月-5397元）、一次性伤残就业补助金52424元（计算方法：6553元/月×8个月），但吴建明仅诉请44000元，属于吴建明对于自身合法权益的自由处分，本院予以确认。关于停工留薪期工资。吴建明2016年3月17日发生工伤事故并入院治疗，2016年4月19日出院，住院32天，出院医嘱建议出院后暂全休2月（即至2016年6月19日），第二次入院做内固定取手术是2017年9月9日至2017年9月21日出院，住院12天，出院医嘱建议休息1周（即至2017年9月28日），即吴建明的停工留薪期期间为2016年3月17日至2016年6月19日，2017年9月9日至2017年9月28日，共计3个月20天。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”故美铁公司应按4841.3元为标准计算吴建明停工留薪期期间的工资。虽美铁公司有支付吴建明停工留薪期工资，但仍存在差额，吴建明主张2017年9月1日至9月8日在美铁公司上班，其领取的停工留薪期工资应减去2017年9月1日至9月8日的工资部分，但并未提交证据予以证明美铁公司所支付的停工留薪期工资有包括2017年9月1日至9月8日的工资，故本院对吴建明的主张不予采纳，美铁公司应支付吴建明停工留薪期工资差额11635.81元（计算方法：4841.3元×3.7个月-6277元）。五、劳动关系解除：吴建明主张于2018年3月15日因为美铁公司未按照法律规定支付其停工留薪期待遇而被迫解除劳动关系；美铁公司主张吴建明于2018年1月15日有填写离职审批单，计划离职日期为2018年2月16日，吴建明对离职审批单的真实性予以确认，确认该离职单上的签名是其本人所签，美铁公司确认吴建明最后工作至2018年3月15日。本院认定及理由：吴建明于2018年1月15日向美铁公司提交离职审批表，表明当时其就有与美铁公司解除劳动关系的意愿，同时于2018年3月15日，吴建明主张以美铁公司未按照法律规定支付其停工留薪期待遇为由被迫解除劳动关系，但工伤期间工资属于工伤待遇，并非劳动报酬，亦不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定劳动者被迫解除劳动关系的法定条件，故本院对吴建明提出的被迫解除劳动关系的主张不予采信，本院认定双方劳动关系于2018年3月15日由吴建明单方面提出而解除，对吴建明要求美铁公司支付其违法解除劳动关系赔偿金的主张不予支持。六、其他需说明的情况：吴建明要求美铁公司支付2016年7月至10月、2017年6月至8月、2017年9月1日至9日期间的高温津贴，美铁公司主张工厂符合高温作业条件且有发放高温津贴给吴建明，但未能提交证据予以证明。另，美铁公司确认没有安排吴建明休年休假。本院认定及理由：关于高温津贴。参照《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条规定，美铁公司应向吴建明支付2016年7月至10月期间高温津贴600元（计算方法：150元/月×4个月），2017年6月至8月、9月1日至8日期间高温津贴490元（计算方法：150元/月×3个月+5元/天×8天），但美铁公司对仲裁认定的505.2元不持异议，视为服从仲裁裁决，对此本院予以确认。关于未休年休假。吴建明在美铁公司处工作已满1年未满10年，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，吴建明2016年、2017年依法可享受带薪年休假的天数均为5天。由于吴建明未休年休假，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，美铁公司应支付吴建明2016年、2017年未休年休假工资差额4369元（计算方法：6553元/月÷30天×10天×200%）。另，关于住院期间护理费。双方对仲裁认定的美铁公司应向吴建明支付住院期间护理费3200元均未提出异议，本院予以确认。故美铁公司应向吴建明支付住院期间护理费3200元。七、仲裁情况：吴建明向东莞市劳动人事争议仲裁院沙田仲裁庭（以下简称“沙田仲裁庭”）申请劳动仲裁，请求裁决：1.美铁公司向吴建明支付一次性伤残补助金差额49500元；2.美铁公司向吴建明支付一次性工伤医疗补助金11000元；3.美铁公司向吴建明支付一次性伤残就业补助金44000元；4.美铁公司向吴建明支付停工留薪期工资差额18967.5元；5.美铁公司向吴建明支付违法解除劳动关系的赔偿金66000元；6.美铁公司向吴建明支付高温津贴1250.1元；7.美铁公司向吴建明支付2016年和2017年的未休年休假待遇7586元；8.美铁公司向吴建明支付住院期间护理费3200元；9.确认解除双方之间的劳动关系。沙田仲裁庭作出仲裁裁决，裁令：1.确认双方当事人的劳动关系于2018年3月15日由吴建明单方提出而解除；2.由美铁公司一次性支付吴建明一次性伤残补助金差额23519.97元、一次性伤残就业补助金38184元；3.由美铁公司一次性支付吴建明2016年3月17日至2016年6月19日、2017年9月9日至2017年9月28日停工留薪期工资差额11383.1元；4.由美铁公司一次性支付吴建明2016年7月至10月期间高温津贴600元、2017年6月1日至9月8日期间高温津贴505.2元；5.由美铁公司一次性支付吴建明2016年未休年休假工资1506.39元、2017年未休年休假工资差额1506.39元；6.由美铁公司一次性支付吴建明2016年3月17日至2016年4月19日住院期间护理费3200元；8.驳回吴建明其他请求。八、原告诉讼请求：1.美铁公司向吴建明支付一次性伤残补助金差额49500元；2.美铁公司向吴建明支付一次性工伤医疗补助金11000元；3.美铁公司向吴建明支付一次性伤残就业补助金44000元；4.美铁公司向吴建明支付停工留薪期工资差额18967.5元；5.美铁公司向吴建明支付违法解除劳动关系的赔偿金66000元；6.美铁公司向吴建明支付高温津贴1250.1元；7.美铁公司向吴建明支付2016年和2017年的未休年休假待遇7586元；8.美铁公司向吴建明支付住院期间护理费3200元；9.确认解除双方之间的劳动关系。九、被告诉讼请求：1.美铁公司不向吴建明支付一次性伤残补助金差额23519.97元、一次性伤残就业补助金38184元；2.美铁公司不向吴建明支付2016年3月17日至2016年6月19日、2017年9月9日至2017年9月28日停工留薪期工资差额11383.1元；3.本案诉讼费用由吴建明承担。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，参照《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十八条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告吴建明与被告东莞市美铁金属制品有限公司之间的劳动关系已解除；二、限被告东莞市美铁金属制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告吴建明支付一次性伤残补助金差额24134.67元、一次性工伤医疗补助金差额7709元、一次性伤残就业补助金44000元；三、限被告东莞市美铁金属制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告吴建明支付停工留薪期工资差额11635.81元；四、限被告东莞市美铁金属制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告吴建明支付2016年7月至10月期间高温津贴600元、2017年6月至8月、9月1日至8日期间高温津贴505.2元；五、限被告东莞市美铁金属制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告吴建明支付2016年、2017年未休年休假工资差额4369元；六、限被告东莞市美铁金属制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告吴建明支付住院护理费3200元；七、驳回原告吴建明其他诉讼请求；八、驳回被告东莞市美铁金属制品有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告负担5元，原告已向本院申请免交，本院予以准许；被告负担5元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  陈巧勤二〇一八年十月十二日书记员  杜森森附：相关的主要法律条文（节选）《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企业成本费用中列支。高温津贴标准和发放办法由省人力资源社会保障主管部门会同有关部门制定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。