河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终5617号上诉人(原审被告):阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司，住所地：洛阳市涧**黄河路南段地久商务大厦。负责人：张善芳，总经理。委托诉讼代理人：张可可，河南君友律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：位利荣，女，汉族，1963年2月21日出生，户籍所在地：河南省洛阳市老城区，住河南省洛阳市孟津县。委托诉讼代理人：李拓，河南智明律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭照中，男，汉族，1970年5月25日出生，住河南省杞县。被上诉人（原审被告）：洛阳交通运输集团有限公司，住所地：洛阳市老城区王城大道**。法定代表人：胡斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：张六良，该单位职工。上诉人阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称阳光财险洛阳支公司）因与被上诉人位利荣、郭照中、洛阳交通运输集团有限公司（以下简称洛阳交运集团）交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市西区工人民法院（2018）豫0303民初2300号民事判决书，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进了审理，本案现已审理终结。阳光财险洛阳支公司向本院提出如下上诉请求：1、依法撤销（2018）豫0303民初2300号民事判决第一项，改判阳光财险洛阳支公司赔偿位利荣各项费用共计94829.11元（不服金额92628.53元）2、本案上诉费用由郭照中、位利荣和洛阳交运集团承担。事实和理由：一、本案位利荣在事故中承担次要责任，根据保险合同约定，其公司在商业险限额内承担70%的赔偿责任，故一审法院判决其公司在商业险限额内承担80%的赔偿责任属判决错误，应予以改判。二、位利荣未提供充分证据证明其收入来源于城镇，在城镇工作，一审法院认定其在城镇无固定收入，但一审法院未综合考虑居住和工作情况判决按照城镇标准予以计算残疾赔偿金和误工费，适用法律错误，应予以改判。三、被抚养人卫兆建、刘会芳在卫坡村居住，故一审法院判决按照城镇居民可支配收入标准予以计算被抚养人生活费，属认定事实不清，适用法律错误，应按照农村居民人均消费性支出标准予以计算相应的被抚养人生活费。四、一审法院判决住院伙食补助费为每天100元实属过高，要求每天按照30元予以计算。五、本案位利荣在事故中承担次要责任，对事故的发生存在明显过错，结合事故原因及其伤情，一审法院判决精神抚慰金8000元明显过高，请求二审法院予以改判为5000元。综上，恳请二审法院依法查明事实后予以改判，维护阳光财险洛阳支公司的合法权益。位利荣辩称：一审判决适用法律适当，所做判决正确，应予支持，根据河南省交通事故处理条例第42条的规定，机动车和非机动车发生交通事故主次责任划分中，机动车占80%，保险公司提出的保险条款是内部条款，不能对抗相关的法律规定。位利荣在一审中提交的证据能充分证明赔偿标准及被抚养人的各项标准应当参照城镇标准赔付，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。洛阳交运集团辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，应予维持。郭照中的辩称意见与洛阳交运集团的答辩意见一致。位利荣向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令郭照中、洛阳交运集团赔偿位利荣医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、抚养费各项损失共计226141元；2.依法判令阳光财险洛阳支公司在保险责任和限额内优先赔偿；3.本案诉讼费等由郭照中、洛阳交运集团、阳光财险洛阳支公司承担。一审法院根据当事人的诉辩意见和证据认定事实如下：2017年11月13日16时07分，郭照中驾驶豫Ｃ×××**号小轿车沿道南路由东向西行驶至道南路40号院口处时，遇位利荣骑电动车沿道南路向东向西行驶至40号院口向南左转往，由于郭照中驾驶机动车未确保行车安全，加之位利荣驾驶非机动车未确保行车安全，致使豫Ｃ×××**号右前角与电动车左侧后部相接触，造成位利荣受伤的交通事故。该事故经洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队认定：郭照中负事故的主要责任，位利荣负事故的次要责任。事发当日，位利荣被送至河南科技大学第二附属医院救治，入院诊断为：1.腰部外伤；2.腰椎压缩性骨折；3.腰椎滑脱症；4.腰椎间盘突出；5.腰椎管狭窄症；6.腰椎终板炎。位利荣自2017年11月13日起至2017年12月7日止，共住院24天，支出住院费41388.37元，出院医嘱：1.出院后继续诊治，注意休息，加强营养；2.继续卧硬板床休息四周，直线翻身；3.每月拍片复查，骨折愈合后取出内固定物；4.半年内，避免重体力劳动及弯腰负重；5.定期复查，不适随诊；6.一周后复查；7.住院期间白天、夜间各陪护一人。位利荣出院后支出门诊医疗费428.50元，购买脊柱固定支具2000元。2018年1月24日，阳光财险洛阳支公司委托鉴定机构对位利荣伤残程度、误工期限、营养期限及护理期限进行鉴定。2018年2月23日，河南金剑司法鉴定中心出具了豫金剑司鉴中心[2018]临鉴字第78号鉴定意见书，鉴定意见为：1.位利荣的伤残程度为九级；2.位利荣的误工期限为伤后180日，营养期限为伤后90日，在受伤后90日内需护理。另查，豫Ｃ×××**号小轿车的实际车主为郭照中，其将该车挂靠于洛阳交运集团经营。郭照中以洛阳交运集团的名义为该车在阳光财险洛阳支公司投有交强险，交强险死亡伤残赔偿限额为11万元、医疗费用赔偿限额为1万元、财产损失赔偿限额为2000元；在阳光财险洛阳支公司投有不计免赔率商业第三者责任险保险，限额为30万元。交通事故发生在保险期间内，阳光财险洛阳支公司已为位利荣垫付医疗费10000元。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”之规定，郭照中驾驶机动车在交通事故中负主要责任责任，应当承担相应的赔偿责任。根据《河南省道路交通安全条例》第四十二条第一款第（二）项规定，机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任。故郭照中应对位利荣的损失承担80%的赔偿责任。因郭照中驾驶的肇事车辆分别投保有交强险、商业三责险，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，位利荣的合理损失，先由阳光财险洛阳支公司在交强险的责任范围内予以赔偿，不足部分由阳光财险洛阳支公司按责任划分在商业三者险限额内予以赔偿。一审法院对位利荣合理损失确认如下：1.医疗费43816.87元（其中包含阳光财险洛阳支公司垫付的医疗费10000元）；2.住院伙食补助费2400元（按住院期间24天每天100元计）；3.营养费480元（按住院期间24天每天20元计）；4.护理费11508.68元[护理费标准参照2017年河南省居民服务业标准36848元/年计算，位利荣住院24天白天、夜间需各陪护1人，应当按2人护理，住院期间护理费为4845.76元（36848元/年÷365天×24天×2人=4845.76元），出院后需1人护理66天，护理费为6662.92元（36848元/年÷365天×66天×1人=6662.92元），护理费合计为11508.68元]；5.误工费14778.93元（根据鉴定意见，位利荣误工期限为180日，位利荣虽提交有工资证明、误工证明等，由于不能提交有效的劳动合同，结合其个人陈述，本院无法确认其有固定收入，可按城镇居民人均可支配收入计算其误工费，为29557.86元/年÷12个月×6个月=14778.93元）；6.交通费400元（根据位利荣治疗的时间、、地点和次数本院予以酌定；7.残疾赔偿金127942.57元（位利荣的经常居住地和收入均来源城镇，计算其残疾赔偿金应按城镇标准计算，残疾赔偿金为29557.86元/年×20年×20%=118231.44元。位利荣的父母年龄均已超过75周岁，被抚养人生活费按城镇居民人均消费支出计算5年为19422.27元/年×5年÷4人×20%×2=9711.13元，被抚养人生活费应当计入残疾赔偿金，计入后残疾赔偿金应为127942.57元）；8.精神损害抚慰金8000元，本次交通事故致位利荣伤残，给其带来一定的精神痛苦，应当给予适当的精神抚慰；9.鉴定费1300元；10.财产损失1500元（电动车损失酌定为1500元）。上述费用合计216447.05元。阳光财险洛阳支公司在交强险限额内承担的损失数额为医疗费10000元（已支付）；在伤残赔偿限额内承担医疗费费、误工费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等合计110000元；在财产损失赔偿限额承担财产损失1500元。以上合计121500元，剩余94947.05元由阳光财险洛阳支公司在商业三者险限额内承担的80%损失数额，计75957.64元[（216447.05元-121500元）×80%]。故位利荣应获赔偿款为197457.64元（121500元+75957.64元），减去阳光财险洛阳支公司垫付的10000元，阳光财险洛阳支公司应当赔偿位利荣187457.64元。位利荣的其他诉讼请求，没有事实和法律依据，法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于判决生效后七日内赔偿位利荣各项损失187457.64元；二、驳回位利荣的其他诉讼请求。如阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4692元，减半收取2346元，由位利荣负担346元，郭照中负担2000元。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，2017年11月13日，郭照中驾驶豫Ｃ×××**号小轿车与位利荣驾驶电动车发生交通事故，造成位利荣受伤的后果。因郭照中驾驶的豫Ｃ×××**号小轿车在阳光财险洛阳支公司购买交强险和商业三责险，故阳光财险洛阳支公司应当在保险合同范围内承担赔偿责任。本案属于机动车和非机动车之间发生的交通事故，故原审判决机动车承担80%的赔偿责任并无不当，应予维持。因位利荣居住在社区，一审中也提交了社区居委会的居住证明以及本人劳动合同和收入证明，故应当按照城镇标准计算相关赔偿费用。根据本案实际情况以及当地的物价和经济发展水平，住院伙食补助费应按每天50元，住院24天共计1200元计算较为妥当，本院予以纠正。一审判决的其他各项费用标准和数额均不违反有关法律规定，本院予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定、判决如下：一、变更河南省洛阳市西工区人民法院（2018）豫0303民初2300号民事判决第一项为“阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于判决生效后七日内赔偿位利荣各项损失186257.64元”；二、撤销河南省洛阳市西工区人民法院（2018）豫0303民初2300号民事判决第二项；三、驳回位利荣的其他诉讼请求。如阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4692元，减半收取2346元，由位利荣负担346元，郭照中负担2000元。二审案件受理费2116元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  王 睿审判员  蔡美丽二〇一八年十月二十五日书记员  张 利