广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书(2017)粤0115民初4774号原告：山东军辉建设集团有限公司，住所地山东省泰安市肥城市仪阳工业园区，统一社会信用代码91370983766663684M。法定代表人：李军英，职务董事长。委托诉讼代理人：陈碧名，广东禹优律师事务所律师。被告：广州南沙粤海水务有限公司，住所地广东省广州市南沙区海滨路171号1603室，统一社会信用代码91440101755571856T。法定代表人：刘梅盛。委托诉讼代理人：吴尚文，男，1982年10月10日出生，汉族，系广州南沙粤海水务有限公司员工。委托诉讼代理人：邓少敏，男，1975年10月21日出生，汉族，系广州南沙粤海水务有限公司员工。被告：广州南沙粤海水务有限公司黄阁供水分公司，住所地广东省广州市南沙区黄阁镇南京路26号，统一社会信用代码91440101191435268N。负责人：李景生，职务经理。委托诉讼代理人：吴尚文，男，1982年10月10日出生，汉族，系广州南沙粤海水务有限公司员工。原告山东军辉建设集团有限公司(以下简称军辉公司)诉被告广州南沙粤海水务有限公司（以下简称粤海水务公司）、广州南沙粤海水务有限公司黄阁供水分公司（以下简称黄阁供水分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告军辉公司的委托诉讼代理人陈碧名，被告粤海水务公司的委托诉讼代理人邓少敏，被告粤海水务公司和黄阁供水分公司的共同委托诉讼代理人吴尚文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。军辉公司提出诉讼请求：1.解除军辉公司与粤海水务公司于2015年12月16日签订的《黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐及天沟等更换项目承包合同》；2.粤海水务公司、黄阁供水分公司连带赔偿军辉公司因解除《黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐及天沟等更换项目承包合同》导致军辉公司的直接损失303247元；3.粤海水务公司、黄阁供水分公司连带返还军辉公司履约保证金30000元及其利息（利息以30000元为本金，从合同签订之日2015年12月16日起计算至返还之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；4.粤海水务公司、黄阁供水分公司连带赔偿军辉公司因解除《黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐及天沟等更换项目承包合同》导致军辉公司的间接损失174854.08元；5.粤海水务公司、黄阁供水分公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：军辉公司与粤海水务公司于2015年12月16日签订《黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐及天沟等更换项目承包合同》，合同约定：军辉公司承担黄阁供水分公司（粤海水务公司的下属单位）广州市南沙区黄阁水厂炭滤池屋面网架防腐及天沟等更换项目，约定工程总价为1165697.25元，军辉公司按合同约定于2016年3月10日进场施工，并完成大部分不锈钢管、波纹彩瓦的更换。军辉公司不但已经进场大规模施工，而且为履行合同而订购全部防腐油漆、稀释剂、不锈钢板、不锈钢管、波纹彩瓦，租用集装箱和吊车，按照工程总量聘用施工人员垫付停工期间的工资，为施工安全采取相应的安全劳保措施等花费各项费用超过349352元。军辉公司采购的油漆、不锈钢板等材料已经进场施工，且大部分材料为专用材料，其他工地无法使用，军辉公司多次将索赔的材料给予粤海水务公司、黄阁供水分公司，但都未给予回应。军辉公司支付工人停工期间的工资及其他吊车、集装箱等设备的包月费用，承包合同的终止或者解除均对军辉公司造成重大损失，军辉公司的请求有充足的事实基础。粤海水务公司以军辉公司安全措施不足为由单方终止《黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐及天沟等更换项目承包合同》，但实际上军辉公司并未有违反安全施工的行为，也没有其他违反合同约定的事项，军辉公司多次追问粤海水务公司、黄阁供水分公司合同如何善后，粤海水务公司、黄阁供水分公司始终未给予积极回应，导致军辉公司无法正常施工，造成军辉公司的损失，军辉公司的损失远高于349352元。军辉公司与粤海水务公司、黄阁供水分公司之间的《黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐及天沟等更换项目承包合同》合法有效，受法律保护，黄阁供水分公司作为业主方未配合军辉公司履行合同，合同的终止过错责任在于粤海水务公司、黄阁供水分公司。根据《中华人民共和国合同法》的相关规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。综上所述，粤海水务公司、黄阁供水分公司单方终止合同的行为已经侵犯军辉公司的合法利益，军辉公司为维护自身的合法利益，特向贵院起诉，请求判如所请。粤海水务公司辩称：一、军辉公司存在多项违约情况，构成根本违约，粤海水务公司依照合同约定于2017年4月9日合法解除合同，并有权没收履约保证金。军辉公司投标黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐及天沟等更换项目，并最终中标，并于2015年12月16日与粤海水务公司签订案涉合同，约定工期为80天。合同签订后，军辉公司却未能如约履行，存在违约情况：（一）军辉公司未按《承包合同》约定工期完成施工。军辉公司于2016年3月10日进场施工，但在施工过程中，因存在安全问题，双方于2016年3月16日进行安全会谈，并停工。但军辉公司一直未按照会谈纪要进安全整改，也未提出实质性的整改措施，至2016年12月6日，粤海水务公司发出《关于黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐及天沟等更换项目违约情况的函》，催促军辉公司，但军辉公司仍未有实质复工的措施，按照《承包合同》第4.6条，军辉公司施工安全不符合甲方要求或施工规范的，工期不顺延；（二）军辉公司未经粤海水务公司书面同意擅自变更项目经理。根据军辉公司投标承诺及《承包合同》第3.2.1条约定，武继军系“一级注册建造师”为项目经理，是军辉公司驻本工程工地负责人，负责本合同履行。但自合同签订以来，军辉公司从未委派武继军进驻现场管理，而是另行委派汤俊川作为现场负责、温利怀作为项目经理。2016年12月6日，粤海水务公司发出《关于黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐及天沟等更换项目违约情况的函》提示该违约行为，军辉公司函复未变更项目经理，但粤海水务公司却仍未见武继军到现场沟通协调，同时根据粤海水务公司查询，在合同履行期间，军辉公司在多地投标、中标的项目中，委派武继军为项目经理。《注册建造师执业管理办法（试行）》第九条规定：“注册建造师不得同时任两个及以上建设工程施工项目负责人”。可见，武继军一直以来被军辉公司派驻其他项目。军辉公司擅自变更项目经理，该行为既违反合同约定，也违反国家相关规定。根据合同第14.5条约定：“本合同及涉及本工程的中标通知书、招标文件、投标文件及本工程招投标过程中双方签署或认可的其他文件（如有）等均属合同文件的组成部分，各部分互为补充、解释”，以及军辉公司投标文件《黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐及天沟等更换目投标文件（技术标）》第60页“服务承诺”中第8.1条第3项的承诺：“乙方保证投标时选送的项目经理亦是现场负责施工的项目经理本人，如有变更须得到甲方书面同意，否则甲方有权单方解除合同，并没收乙方的履约保证金，并有权向乙方追索由此导致的一切损失。”案涉合同签订后，粤海水务公司于2016年3月7日组织安全培训，根据《安全培训记录表》显示项目经理为温利怀，2016年3月16日上午，军辉公司与粤海水务公司就施工安全存在问题举行会议，《会议签到表》显示温利怀为负责人，两次会议武继军均未到场，军辉公司未能提供证据证实武继军到达项目地的相关证据，足以说明军辉公司擅自变更项目经理，违反合同约定。且军辉公司自2016年3月16日停工后，自此未再安排复工。在军辉公司存在工期严重延误、擅自变更项目经理的违约情况下，粤海水务公司被迫于2017年4月6日发函解除合同，按照合同15.3条约定“甲方通过特快专递方式向乙方‘住所’发出相关通知、函件等3天后，即视为已有效送达”，故该合同已于2017年4月9日即解除。二、军辉公司所主张的损失无事实依据，即使存在损失，也应自行承担过错损失。合同约定总工期为80天，军辉公司于2016年3月10日进场，于同月16日停工后一直未复工，在此6日时间，完全无法如军辉公司所诉“进场大规模施工”，更不可能“完成大部分不锈钢管、波纹彩瓦的更换”。根据《承包合同》第7.1条“……主要工程材料在使用前应征得甲方同意”。粤海水务公司既未见军辉公司所诉称的大量材料，也未见军辉公司申请使用。军辉公司用于证明损失的证据本身存在伪造的情况。首先，军辉公司所提交的交易证据，皆为手写收据，无论金额大小，无论交易主体，军辉公司皆声称交易方法为现金，即使其主张购买165张的不锈钢水槽钢板交易额为108900元，也声称是现金交易，无法提供资金往来记录，且未向对方要求开具发票，现场到其指定的供货商处勘查时，却发现钢板规格与合同约定不符，数量仅为六十余张与出货证明中的165张大相径庭。军辉公司作为集团公司，并非个人交易者，其交易行为违反《发票管理办法》和《现金管理暂行条例》，无法正常的账务处理，且完全不符合正常交易常理，现场勘查与其所述的事实千差万别，显然军辉公司存在虚构交易或者虚大交易额的情况。其次，集装箱费用收据两张，编号分别为N002412，开具时间为2016年3月8日，编号为N002413的开具日期为2015年12月24日，荒谬之处在于2015年先开具编号在后的票据，2016年开具编号在前的票据，开具公司在2015年12月24日至2016年3月8日长达3个月的时间，一张收据都没有使用过，显然此证据为虚假证据。此外，军辉公司提供的工资表只有电脑机打，没有签名，没有资金流转记录，军辉公司明确表示无法提供工资签收表、无银行转账记录。其中3月份工资显示为145270元，均为现金发放，且不要求工人签收，其中包括其正式员工武继军，明显不合理。在因军辉公司违约导致合同解除的情况下，军辉公司应自行承担过错损失及相应的扩大损失。综上所述，恳请贵院查明事实，依法驳回军辉公司诉讼请求。黄阁供水分公司辩称：黄阁供水分公司与本案无关，黄阁供水分公司不是合同主体，也没有参与合同的履行。经审理查明：粤海水务公司于2015年10月28日发布《黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐及天沟等更换项目招标文件》（招标编号：南沙水务招2015-07）进行招标，军辉公司于2015年11月4日向粤海水务公司支付30000元投标保证金。军辉公司于2015年11月8日制作《黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐及天沟等更换项目投标文件（技术标）》进行投标，其中第五条资格文件第（12）项服务承诺：“基本服务承诺（投标人须就以下基本承诺进行承诺，以下基本承诺投标人必须完全响应；下列条款中“乙方”是指项目中标人，“甲方”是指招标人）：1.乙方无故拖延工期，将被解除合同，由甲方另行安排本项目的实施单位。2.乙方没有按甲方的技术、质量、安全要求进行项目施工及违反现行国家相关施工技术规范的将被解除合同，由甲方另行安排本项目的实施单位。3.乙方保证投标时选送的项目经理亦是现场负责施工的项目经理本人，如有变更，须得到甲方书面同意，否则，甲方有权单方面解除合同，并没收乙方的履约保证金，并有权向乙方追索由此导致的一切损失。4.乙方必须服从甲方的合理管理。5.如果乙方在工程竣工结算付款后15个工作日内未付清参与本项目所有施工人员的工资，甲方有权从履约保证金中扣除部分直至全部代乙方支付乙方应支付本项目施工人员拖欠的工资。6.乙方应履行招标文件上应承诺的其它条款。我单位针对以上承诺完全响应。特此承诺！”第六条技术资料：1）防腐工程施工安全技术规范：五）、专职安全管理人员为李达峰；六）、通用安全施工保证措施第6点列明脚手架搭拆安全技术措施；七）、专项安全施工措施中施工工艺流程及措施方案中列明脚手架、防护工程。第六条技术资料：3）防腐蚀工程施工质量保证方案：九、脚手架（根据现场实际需要搭拆脚手架）1、在需要搭脚手架时采用单排、吊篮脚手架，脚手架应牢固可靠，保证安全使用。2、高空作业，安全工作十分重要，在施工过程中要因地制宜设置安全防护网。3、脚手架搭设应对所需搭设的脚手架规格等提出明确要求，再交付搭设作业班组实施。4、从事脚手架搭设的作业人员必须取得特种作业操作证，且身体状况符合高空作业的要求。5、搭设脚手架前，应做好准备工作，明确作业要求，确认工作环境、防护用品和工具安全可靠；6、搭设脚手架，离电线应有一定的安全距离，当安全距离不足时，必须采取可靠的安全措施。7、脚手架搭设过程中，作业人员要严格执行操作规程，附近和下方不得有人作业和通行，作业区域应设置警示牌，非作业人员不得入内。8、在搭建脚手架过程中，如脚手板、杆未绑牢或已拆开绑扣，不得中途停止作业。9、脚手架搭设必须符合以下要求：脚手架的搭设间距应符合行业标准的有关规定；脚手架的基点和依附构件（物体）必须牢固可靠，从地面搭设时，地基应平整、坚实或增设扫地杆弥补地基的不足；脚手架不得从下而上逐渐扩大，形成倒塔式结构；脚手架整体应稳定牢固，不得摇摆晃动；从地面或操作基础面至脚手架作业面，必须有上下梯子和通道；脚手架的作业面脚手板应满铺，绑扎应牢固，探头板的长度不得大于300mm。作业面面积应满足作业要求，作业面四周应设高度不小于1米的围栏；当作业面周围无合适挂靠设置位时，还应专设安全带挂设杆；脚手架的走道和平台外侧，应设置180mm高的挡脚板。10、脚手架的交接验收与使用a.脚手架搭设完毕，架设作业班组必须按施工要求进行全面自检，然后通知项目部有关人员共同进行检查验收，检查确认合格后，填写脚手架交接验收单，并在验收单上签字确认，挂牌后方可使用。验收后的脚手架任何人不得擅自拆改，特殊情况下需作局部修改时，须经负责人同意，由原架设班组操作，装配成后仍需履行检查交接验收手续。b.脚手架的使用。作业人员应从斜道或专用梯子至作业层，不得沿脚手架攀登；在脚手架上从事三级以上高处作业，应办理《高处作业票》；脚手架必须定期检查，如松动、折裂或倾斜等情况，应及时进行紧固或更换；风力超过6级应停止在脚手架上作业；脚手架应设避雷装置，雷雨天时作业人员必须及时撤离脚手架；脚手架在使用过程中，不得随意拆除架杆和脚手板，更不得局部切割和损坏。c.脚手架的拆除。（1）脚手架使用完毕应及时拆除。（2）临时性脚手架，实行一次性搭设，使用和拆除管理，不许搁置待用。（3）脚手架需拆除时，拆除人员应填写脚手架拆除单。（4）拆除脚手架，周围应设警戒标志，设专人监护，禁止他人入内。（5）拆除时，应按顺序由上而下，不准上下同时作业；严禁整排拉倒脚手架。（6）拆下的架杆、连接件、脚手板等材料，应采用分类堆放，严禁向下投掷。（7）拆除脚手架时，作业人员、架杆及作业面等与电线的安全距离不足时，应切断电源或采取可靠的安全措施。（8）卸（解）开的脚手杆、板、应一次全部拆完。d.脚手架材料保管（1）脚手架所有用的架杆、连接件、脚手板应定期除锈防腐，分类整齐放置，不得散放在施工现场。（2）钢管入库前应检查扣件是否有裂纹，螺栓是否有滑扣现象，入库前螺栓以及活动部分应涂以黄油。第六条技术资料：6）项目机构组成表及人员证件：武继军、付建民、李达峰、吕孝宽、石昌平、石奇、石绪增、尹宜虎、赵军、李根、齐建杰、张新建、赵权利、李国富、宗永亮、任超、朱西岭、刘东根、赵西、雷宇青、薛强强。”粤海水务公司于2015年11月20日向军辉公司出具《中标通知书》，内容为：“根据我司的招标文件（编号：南沙水务招2015-07），贵司在我司进行的黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐及天沟等更换项目招标中，以1165697.25元的价格及招投标文件及你司有关承诺的其它条件中标，请在2015年11月27日内到我司磋商签署合同的有关事宜。有关中标与签署合同事宜，详见我司上述招标文件之规定（贵司投标文件、承诺文件中贵司承诺承担的义务、责任高于招标文件规定的，依贵司投标文件、承诺）。”2015年12年16日，粤海水务公司（甲方、发包方）与军辉公司（乙方、承包方）签订合同编号为：NS-GC-2015066的《黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐及天沟等更换项目承包合同》，合同注明粤海水务公司住所为广州市南沙区海滨路171号1603室，军辉公司住所为山东省泰安市肥城市仪阳工业园区。合同约定：工程名称为黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐及天沟等更换，工程地点为黄阁水厂。工程承包范围：黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐工程量（投影面积）约8508.5㎡（其中砂滤池4526㎡，炭滤池3982.5㎡）、天沟（宽300*高300*厚2mm不锈钢集水槽）587米、DN100不锈钢304下水管320米、屋面彩钢瓦881平方米（砂滤池341平方米，炭滤池540平方米）具体工程情况详细见下表：序号项目名称项目内容单位数量单价金额备注一、黄阁水厂净水厂砂滤池网架油漆防腐、水槽、下水管及锈蚀严重屋面彩钢瓦更换工程1.1球形网架表面除锈1.用电动砂轮机除锈2.除锈标准达ST2级3.砂滤池屋面网架长146m*宽31m㎡452612.556575砂滤池尺寸：长140.5m*宽25.7m*网架高17.9m,砂滤池屋面网架尺寸为长146m*宽31m1.2涂刷海虹牌底漆两遍1.打磨好的基层表面必须在当天内涂刷底漆2.油漆品牌：海虹牌45880铁红厚浆环氧型底漆㎡452618814681.3涂刷海虹中灰面漆两遍1.油漆颜色由相关部门确认后再施工2.油漆品牌：海虹牌环氧漆45880厚浆环氧型中灰面漆㎡452622995721.4更换水槽1.拆除旧水槽；2.安装304不锈钢水槽，厚度2mm;3.水槽规格：高300m*宽300m,敞口处两侧需折边处理㎡2928902598801.5更换水槽DN100下水管（不锈钢304）1.拆除旧镀锌管2.安装不锈钢304下水管m160157.825248每条下水管长4米，总计40条，安装高度约17米1.6更换生锈彩钢瓦1.拆除生锈彩钢瓦；2.安装彩钢瓦，厚度0.476mm;㎡3417525575最高安装高度17.9米小计548318二、黄阁水厂炭滤池网架油漆防腐、水槽、下水管及锈蚀严重屋面彩钢瓦更换工程2.1球形网架表面除锈1.用电动砂轮机除锈2.除锈标准达ST2级3.炭滤池屋面网架长147.5m*宽27m㎡3982.512.549781.25炭滤池尺寸：长142.5m*宽21.95m*网架高12.65m;炭滤池屋面网架尺寸长147.5m*宽27m2.2涂刷海虹牌底漆1.打磨好的基层表面必须在当天内涂刷底漆2.油漆品牌：海虹牌45880铁红厚浆环氧型底漆㎡3982.518716852.3涂刷海虹中灰面漆两遍1.油漆颜色由相关部门确认后再施工2.油漆品牌：海虹牌环氧漆45880厚浆环氧型中灰面漆㎡3982.522876152.4更换水槽1.拆除旧水槽；2.安装304不锈钢水槽，厚度2mm;3.水槽规格：高300mm*宽300mm,敞口处两侧需折边处理m2958902625502.5更换水槽DN100下水管（不锈钢304）1.拆除旧镀锌管2.安装不锈钢304下水管m160157.825248每条下水管长4米，总计40条，安装高度约12米2.6更换生锈彩钢瓦1.拆除生锈彩钢瓦；2.安装彩钢瓦，厚度0.476mm;㎡5407540500最高安装高度12.65米小计537379.25三安全文明施工措施费项18000080000安全文明施工措施费为8万元，包干使用，不做竞争性报价。安全文明施工费不随实际工程量的变化而调整。小计80000合计（一+三）￥1165697.25元大写（人民币）：壹佰壹拾陆万伍仟陆佰玖拾柒元贰角伍分（含税）。合同总工期共80日历天，从开工之日起至工程竣工验收合格之日止，具体开工日期以甲方项目主办部门通知为准。合同价款为1165697.25元，合同价款包括本合同工程涉及到的人工费、材料费、机械费、所有税费、各种保险以及相关规费等一切费用。除此外，甲方不需向乙方支付其他任何费用。本合同为固定单价承包合同，单价标准见合同附件，前述合同价款为合同暂定总价，最终总价款按乙方完成并经甲方验收认可的工程量结算，甲方在本合同实施中有权依据工程实际情况对工作内容和工程量作适度的变更，乙方无权因此向甲方要求任何赔偿……第三条乙方权利和义务……3.2.1指派武继军为乙方驻本工程工地负责人，负责本合同履行。按双方确认的施工方案或图纸组织施工，保质、保量、按期完成施工任务，解决由乙方负责的各项事宜……第四条工期的约定……4.3因乙方责任，不能按期开工或中途无故停工影响工期的，工期不顺延……4.6因乙方施工过程中不符合甲方安全管理体系的要求或相关施工规范要求、质量验收不合格造成停工、返工影响工期的，工期不顺延……第六条工程价款及结算的约定6.1本合同工程造价预、结算书均按照项目招标确定的单价编制。6.2工程预付款及进度款支付。本工程不支付预付款。在工程开工后的28天内甲方支付安全文明施工措施费总额的60%，余下40%安全文明施工措施费随工程款支付。工程完工且经甲、乙双方验收合格后，甲方收到乙方提供与付款等额的正式税务发票后15个工作日内支付至已完工程量对应价款（包括安全文明施工措施费，下同）的80%；工程结算经甲乙双方确认后，甲方在收到尚未支付款项的全额税务发票后15个工作日内支付至结算审核工程价款的95%，余下结算审核工程价款的5%作为工程质保金，质保期满收到乙方申请后15个工作日无息支付。6.3工程结算。工程竣工验收合格后，乙方在15个工作日内提交结算报告及完整的结算资料，甲方在收到前述报告和完整资料后45个工作日内审核，审核后7个工作日内给予确认或对结算报告提出修改意见。6.4乙方同意，如果乙方须支付违约金或赔偿费等费用的，甲方有权从上述应支付乙方的款项中直接扣除。第七条材料、设备供应的约定7.1本项目所用的所有建筑材料、建筑构配件及其他设备等（以下统称工程材料）均由乙方自行采购使用（费用已包含在合同价款中），工程材料须符合国家标准（没有国家标准的须符合行业标准）并能完全满足本合同工程的实际需要。主要工程材料在使用前应征得甲方同意。由于工程材料的质量原因而引发的一切责任和损失均由乙方承担。第八条施工安全约定8.1乙方在施工期间应严格遵守《建筑安装工程安全技术规程》、《建筑安装工人安全操作规程》、《中华人民共和国消防法》和其它相关的法律、行政法规、规范及甲方的有关安全管理规定，确保施工安全。具体应遵守事项包括但不限于：8.1.1乙方在施工生产过程发生安全事故的，乙方应立即向甲方及相关部门报告，并采取相应的应对措施。事故的一切责任及损失均由乙方承担。8.1.2乙方应建立健全安全责任制度，制定有关的安全管理规定，设置专职或兼职的施工现场安全管理人员，加强施工现场的安全管理，确保本方施工人员在施工过程中严格遵守有关的安全生产规章制度和操作规程。8.l.3乙方在施工过程中必须按规定严格执行甲方制定的工作票制度。对甲方规定可以不使用工作票的工作，开工前应得到甲方负责人的同意。8.l.4乙方应确保所派施工人员业务水平、身体素质及精神状态等满足施工要求，严禁使用未成年工和不适应现场安全施工要求的老、弱、病、残人员进行施工。8.l.5乙方开工前必须自上而下进行安全技术交底，全体施工人员均掌握工程特点及施工安全措施；开工前应组织施工人员学习并掌握有关安全生产规程、规定中有关部分。8.1.6复杂的和危险性较大的作业，乙方应制订并采取有效的施工安全技术措施，组织制定并实施生产安全事故应急预案。施工现场必须设置相关的安全标志、警示牌。8.1.7乙方应保证安全生产条件所需资金投入，所有施工设备、工器具、施工临时电源及施工场所安全防护设施等均应定期检查，并有记录，保证其经常处于完好状态，不合格的严禁使用。施工现场必须具有相关的安全标志牌。8.1.8乙方施工人员必须接受安全技术教育，熟知和遵守本工种的各项安全技术操作规程，定期进行安全技术考核，合格者方准上岗操作。特种作业（操作）人员，必须持证上岗。施工人员应按规定佩戴劳动防护用品。8.1.9乙方施工人员必须在规定的施工范围内作业，不得超出施工范围，不得擅自操作施工范围外的设施设备，若确需操作的，需征得甲方厂房值班负责人同意，由值班人员操作或在值班人员的监督下操作。8.1.10乙方必须接受甲方的监督、管理和指导，对甲方提出的意见必须及时整改。发生人身事故或危及生产运行的不安全情况，必须立即报告甲方，并采取有效的防护措施、启动事故应急预案，防止事故的进一步扩大，减少损失。……第十条违约责任10.1由于一方的违约，造成本合同及其附件各项条款不能履行或不能完全履行时，由违约方承担违约责任，向对方赔偿因违约行为所造成一切直接的和间接的损失。如双方均有过失，按过失程度分别承担相应责任。10.2甲方不按合同的约定付款，每逾期一天，按逾期应付款额的万分之三支付违约金。违约金最高不超过合同总价款的5％。10.3除本合同约定可顺延工期的情形外，未能按约定工期竣工的，每逾期一天，乙方支付甲方1000元违约金，违约金最高不超过合同总价款的5%，因工期延误造成甲方损失的，乙方须另行全额赔偿。逾期超过30天仍未竣工的，甲方并可解除合同，由此给甲方造成的全部损失均由乙方赔偿。10.4因工程质量不合格导致无法通过验收的，乙方须无条件返工修复，并承担全部返工修复费用，因返工修复导致工期延误的，按前述10.3条承担违约责任；工程经一次返工修复后仍未能通过验收的，甲方并可解除合同，另行委托他人施工，因此而造成的损失（包括但不限于因委托他人施工而增加的费用等）均由乙方承担。10.5乙方应妥善保护甲方本工程施工现场的设施设备，不得擅自拆改原建筑物结构或设备管线，否则由此发生的损失或事故，由乙方负全部责任。……第十三条履约保证金13.1本合同履约保证金的金额为合同总价的5%即58284.86元。乙方参与投标时缴交的投标保证金30427元，在本合同签订时自动转为本合同的履约保证金，不足部分27857.86元，乙方应于本合同签订之前向甲方缴交。13.2如乙方未能履行合同规定的义务和服务承诺，甲方有权直接从履约保证金中扣取违约金或赔偿金。乙方应于履约保证金扣减后7日内补足。13.3履约保证金在本合同全部工程竣工并经验收合格后20个工作日内退还给乙方（不计利息）。第十四条其它约定……14.5本合同及涉及本工程的中标通知书、招标文件、投标文件及本工程招投标过程中双方签署或认可的其他文件（如有）等均属合同文件的组成部分，各部分互为补充、解释。如合同文件出现矛盾的，除本合同另有明文规定外，按以下排列在前者为准：（1）本合同及其补充协议，（2）中标通知书，（3）招标文件及其补充资料。（4）投标文件及其补充资料（以符合招标文件和经招标单位书面同意者为准，但若经招标人确认投标文件承诺中标人的义务、责任比招标文件的规定更严、更大、对招标人更有利者，以该等对招标人有利的承诺为准）。同一顺序的多份文件出现不一致的，以时间在后的文件为准。第十五条附则……15.3乙方确认：在本合同中列明的乙方“住所”为其有效的收件地址，甲方对乙方的相关通知、函件等可通过邮政特快专递方式送达至该地址。甲方通过特快专递方式向乙方“住所”发出相关通知、函件等3天后，即视为已有效送达。”双方在庭审中确认军辉公司具备承接涉案工程的资质；确认投标保证金30000元转为履约保证金，且未继续交纳剩余履约保证金。2016年3月7日，粤海水务公司组织军辉公司员工进行安全培训，在安全培训记录表上受培训人包括温钦辉、汤俊川、温利怀、赵隆隆、赵卫国、林科华、林斌。其中温钦辉注明为安全监管，汤俊川注明为现场负责，温利怀注明为项目经理。军辉公司于2016年3月10日进场进行施工，于2016年3月16日停工后至今未继续施工。对于停工原因，军辉公司称粤海水务公司要求军辉公司在更换彩瓦时搭建脚手架，而合同未约定需要搭建相应的脚手架，且相关费用也不属于安全措施费，粤海水务公司不同意变更合同，也不同意沿用原来的用移动小车平台进行施工的方案，故军辉公司无法继续施工。粤海水务公司认为案涉工程属于南沙区唯一供水点，其所在黄阁水厂属市一级安保单位，安全措施要求高，因军辉公司的施工存在重大安全隐患及其他安全问题，军辉公司没有相应的进行搭建安全防护脚手架，招标文件以及涉案合同明确表示项目的高度是17.9米，针对本项目特点，依据国家的相关规范要求，需要制定施工安全组织方案、专项安全措施、应急专项预案，且上述材料必须要经过专家论证，经粤海水务公司多次督促，军辉公司迟迟未提交上述材料，故粤海水务公司认为现场不具备施工条件，双方于2016年3月16日组织施工安全会议，达成停工退场的一致意见。2016年3月16日，粤海水务公司召开施工安全会议，军辉公司到场人员为汤俊川、温钦辉、温利怀、朱一军，职务分别注明为现场负责、安全负责、负责人、油漆。粤海水务公司制作《黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐及天沟更换施工安全会议纪要》一份，内容为：“会议议题：山东军辉建设集团有限公司（下称：山东军辉公司）未经甲方许可擅自开工，要求山东军辉公司立即停工，解决安全问题及完善手续后方可开工。纪要如下：本项目存在如下问题：一、山东军辉公司在未办理相关手续的情况下擅自开工；二、现场施工未按照所报施工组织设计要求进行；三、现场作业用电、高空等高危作业存在多种不符安全要求的现象。会议决议如下：一、相关手续必须完善施工令签发后方可开工，现有所有的工作必需停下来；二、应重新提交针对本项目特点的施工安全组织方案、专项安全措施及应急专项预案，本项目的施工安全专项方案必须进行专家论证；三、安全员必需专人专岗，不得项目经理等人兼任，项目经理必须常驻施工现场；四、防腐施工作业面必需挂设安全平网；五、更换彩钢瓦时，作业面两侧必须搭设安全防护脚手架，脚手架必须高出檐口1.2米，作业人员必须佩带安全带；六、甲方、施工方每日必须检查施工现场作业行为及特种作业人员是否按要求持证上岗；七、所有的安全措施必须通过甲方的验收后方可投入使用；八、有针对性本项目的安全交底及技术交底必须落实到实处，加强日常安全教育及安全检查；九、登高作业、动火作业、临时用电等作业必须按甲方要求进行作业前审批。会议最后强调要求：一、施工单位必须组织专家对高空作业专项方案进行专家论证，论证方案的可行性；二、网架防腐施工下面必须搭设安全网，确保作业人员安全；三、更换彩瓦两边必须搭设安全防护脚手架，确保施工人员进入作业面的安全。”军辉公司认为除搭设脚手没有完成外，其他会议纪要记载的安全事项均有按照要求进行。粤海水务公司主张军辉公司违反合同约定更换项目经理和负责人，依约构成合同解除事由。军辉公司认为项目经理未变更，武继军是否常驻现场不构成解除合同的理由，案涉工程从军辉公司进场施工至停工之日，粤海水务公司也没有对军辉公司的项目经理提出具体的工作要求，即使武继军没有在施工现场，军辉公司也不构成合同的根本性违约。但军辉公司未提供武继军现场参与案涉工程的证据。粤海水务公司就军辉公司违约情况，于2016年12月5日向军辉公司发出穗海水务函[2016]75号《关于黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐及天沟等更换项目违约情况的函》，内容为:“……一、未按《承包合同》约定工期完成施工。《承包合同》约定工期为80天。贵司于2016年3月10日进场施工，但在施工过程中，因安全问题暂停施工至今，贵司至今仍未按照安全会议纪要要求进行安全整改，也未提出实质性的整改措施。整个项目截至2016年11月30日，工期已达265天，但贵司既未继续履行合同，也未采取任何安全保障措施。二、《承包合同》第3.2.1条约定：‘指派武继军为乙方驻本工程工地负责人，负责本合同履行’，以及《黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐及天沟等更换项目招标文件》第（12）‘服务承诺’中第8.1条第3项的约定：‘乙方保证投标时选送的项目经理亦是现场负责施工的项目经理本人，如有变更，须得到甲方书面同意，否则，甲方有权单方解除合同，并没收乙方的履约保证金，并有权向乙方追索由此导致的一切损失’。合同履行过程中，贵司未经我司书面同意擅自变更项目现场负责施工的项目经理。就上述违约情况，现我司请贵司自收到本函之日起三日内回复我司。同时，我司本次就上述违约情况函告贵司，不表明我司放弃法律或合同所赋予的包括解除合同、追索违约责任等任何权利。”军辉公司于2016年12月8日制作《关于“穗海水务函【2016】75号”的回复》，内容为:“……一、我司按安全会议纪要要求进行了整改，如：安装安全护栏等。由于‘满堂红支架’该项措施所需费用较大且合同未含该项费用，我司就‘满堂红支架’问题多次主动联系贵司负责人进行协商，但贵司负责人以出差为由，或不接听电话，协商未取得实质性进展，导致整个项目至今未完工，因此责任不在我方。二、本工程我司委派的项目经理为武继军，未做变更。以上为我司函复内容，同时，我司再次希望与贵司友好协商解决本工程存在的相关问题，完成合同约定内容。如贵司一定要解除合同，需对我司已完成工程量按投标清单相关项目价格进行结算及按市场价回购我司已经采购用于本工程的材料。”粤海水务公司于2017年4月6日向军辉公司的合同约定住所地通过EMS邮政特快专递发出《关于解除的函》，内容为:“……一、未按《承包合同》约定工期完成施工。……二、未经我司书面同意擅自变更项目现场负责施工的项目经理。……因贵司存在上述违约情况，现我司正式通知贵司，自本函发出之日解除该《承包合同》，没收履约保证金，并保留追索我司全部经济损失的权利。希贵司在收到本函后5个工作日内自行清理现场，逾期未清理的，视为贵司放弃现场存放物，我司将自行或请人清理，并对该清理现场所产生的费用另行向贵司索赔。”军辉公司在庭审中确认其于2017年4月20日收到上述函件。军辉公司主张其直接损失包括：油漆、稀释剂19138元；租赁集装箱运费8350元；租赁吊车22000元；不锈钢管材料18480元；不锈钢板108900元；五金、其他配件8179元以及进场产生的工资138000元。为此，其在庭审中向本院提交了集装箱、油漆防腐剂材料照片、东莞市政欣化工科技有限公司于2016年3月1日盖章的编号为0013116的环保稀释剂货款收据（金额为5800元）、广州市屯门装饰材料有限公司于2016年3月11日盖章的编号为0646041的海红铁红底和海红中灰面送货单（合计金额13338元）；广州市德劳施箱式活动房有限公司分别于2015年12月24日和2016年3月8日出具的编号为02413和02412的集装箱运费和押金收款收据（金额分别为350元和8000元）；2016年4月3日的编号为8477499的吊车月费收据（金额为22000元）；广州市银匠钢结构有限公司于2016年3月19日出具的编号为4961244的圆管水管及加工排水管人工费收款收据（金额为18480元）；广州市南沙区南沙名艺金属剪压部分别于2016年3月15日和2016年8月20日出具的编号为314326和314432号不锈钢板预付款和尾款收据（金额分别为50000元和58900元）以及出具的出货证明显示项目名称为304#2.0厚不锈钢板，规格为1000*3000*165张，数量为495米，单价为220元，合计为108900元；广州市南沙区南沙城辉五金机电商行于2016年3月8日出具的彩条布、临时电箱、电缆、安全帽、扎带、包装绳、安全网绳（白色）、彩条布、警示带、绿色安全网送货单（合计金额8179元）；军辉公司制作的《山东军辉建设集团公司南沙项目2016.3月份工资表》显示田磊3750元、王新红4200元、温利怀4350元、李继明4050元、温钦辉4050元、李卫国4350元、郭再旺5040元、朱一军4350元、程世猛4350元、阳明4050元、李红军4350元、覃忠5040元、杜登凡4350元、刘剑雄5040元、张自聪5040元、米成举4350元、魏桂民4200元、赵乐点5220元、李玉军4350元、刘键4500元、唐汇略3780元、唐植林5220元、王绍江4250元、王栋一5220元、谢学志4500元、黄键3780元、刘景锋4250元、李明4050元、刘旭4350元、汤俊川3750元、李达峰4200元、石绪增4350元、武继军5040元，军辉公司说明其中温利怀、温钦辉、李卫国、郭再旺、朱一军、程世猛、李红军、覃忠、杜登凡、刘剑雄、张自聪、米成举元、魏桂民、赵乐点、李玉军、刘键、唐汇略、唐植林、王栋一、汤俊川、李达峰、石绪增、武继军等参与案涉工程的二十三人的工资合共104490元。经质证，粤海水务公司对于上述证据的真实性均不予确认，认为全部证据为复印件，即使存在上述费用支出，交易双方作为公司必须是通过银行转账结算并开具发票凭证；工资表并非实际工资发放凭证，组成人员与投标文件组成人员不一致，没有工人签收记录或银行流水，军辉公司存在转包行为，粤海水务公司有权单方解除合同。本院于2018年2月13日、2018年6月4日组织双方在施工现场进行现场勘验，于2018年5月7日组织双方在广州市南沙区南沙名艺金属剪压部进行现场勘验。双方确认施工现场厂区内有不锈钢落水管75条，波纹彩钢瓦地上堆放26片，屋面铺设18片，储水池上方堆放34片，其中每片波纹彩钢瓦规格为9mx0.9m(伸展长度1米),蓄水池上方悬挂50张白色安全网，在厂区外放置两个上锁的集装箱，集装箱内有15个大桶、14个小桶不明物质。双方确认在广州市南沙区南沙名艺金属剪压部处有61张3米长、1米宽、厚度为1.8毫米的不锈钢板。粤海水务公司认为现场数量与军辉公司证据显示的不一致，钢板厚度规格与合同约定的2毫米不一致；军辉公司认为供货商可以按送货数量补足，军辉公司已支付全部的货款，不锈钢板是符合合同约定的，是符合合同要求的，且合同中无明确约定钢板厚度是实测2毫米。广州市南沙区南沙名艺金属剪压部负责人陈培弟表示军辉公司向该部预定165张，该部可以根据军辉公司需要多退少补，一般行业惯例预定2毫米，实测则是1.8毫米，军辉公司提供的编号为314326和314432的收据及《出货证明》均系该部出具，该部实际收取军辉公司108900元货款。双方在庭审中确认案涉工程已经施工部分未办理竣工验收和结算，未办理书面交接手续，但粤海水务公司已经实际使用军辉公司完成的部分案涉工程。经本院释明，军辉公司坚持不申请对案涉工程的造价进行鉴定。本院认为：军辉公司与粤海水务公司签订的《黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐及天沟等更换项目承包合同》是双方真实意思表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应遵照履行。粤海水务公司系案涉工程发包方，军辉公司系承包方，根据合同相对性原则，军辉公司诉请黄阁供水分公司承责，于法无据，本院不予支持。关于违约责任问题，案涉合同第14.5条约定合同、中标通知书、招标文件、投标文件及本工程招投标过程中双方签署或认可的其他文件等均属合同文件的组成部分。军辉公司在《黄阁水厂砂、炭滤池屋面网架防腐及天沟等更换项目投标文件（技术标）》第五条资格文件第（12）项服务承诺中承诺无故拖延工期、未按粤海水务公司的技术、质量、安全要求进行项目施工及违反现行国家相关施工技术规范的将被解除合同；保证投标时选送的项目经理亦是现场负责施工的项目经理本人，未经粤海水务公司书面同意变更的，粤海水务公司有权单方面解除合同，并没收军辉公司的履约保证金。第六条技术资料：1）防腐工程施工安全技术规范：六）、项通用安全施工保证措施第6点列明脚手架搭拆安全技术措施；七）、专项安全施工措施中施工工艺流程及措施方案中列明脚手架、防护工程；3）防腐蚀工程施工质量保证方案第九项列明脚手架，粤海水务公司以该投标文件为要约确定军辉公司中标，足以表明双方对于案涉工程搭设脚手架防护工程达成合意，故军辉公司以搭设脚手架没有合同依据为由而停工至今，违背其在招标文件中确立的合同义务；同时，投标文件及案涉合同确定的项目经理为武继军，而粤海水务公司提供的《安全培训记录表》和2016年3月16日的施工安全会议签到表显示温利怀为项目经理和负责人，军辉公司未提供证据证实项目经理武继军在案涉工程施工期间现场负责的证据，违背军辉公司在投标文件中关于项目经理武继军为现场负责施工的项目经理本人的承诺，粤海水务公司有权据此依约没收履约保证金30000元，故军辉公司要求返还履约保证金及支付利息的诉请，依据不足，本院不予支持。军辉公司经粤海水务公司要求整改，至今未履行其在投标文件中确定的义务，无故拖延导致至今未完成案涉工程，构成根本违约，其违约情形达到合同约定的解除条件，粤海水务公司据此于2017年4月6日通过特快专递向军辉公司送达《关于解除的函》，军辉公司自认于2017年4月20日收到，但根据案涉合同约定，粤海水务公司通过特快专递方式向军辉公司住所发出函件3天后，即视为已有效送达，因此案涉合同于2017年4月9日已经解除，故军辉公司诉请解除案涉合同已无必要。案涉合同承包方式为包工包料，军辉公司主张直接损失为其施工材料及人工损失，案涉合同第10.1约定违约方造成本合同及其附件各项条款不能履行或不能完全履行时，违约方向守约方赔偿因违约行为所造成一切直接的和间接的损失。而案涉合同系因军辉公司违反合同约定而解除，军辉公司作为违约方诉请守约方粤海水务公司赔偿直接及间接损失，于法无据，本院不予支持。对于案涉工程已经施工部分，虽未办理竣工验收和结算，但粤海水务公司确认已经实际使用军辉公司完成的部分案涉工程，但军辉公司经本院释明不申请对案涉工程已完成部分的造价进行鉴定，故对此本案不予处理，由军辉公司另循法律途径解决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告山东军辉建设集团有限公司的全部诉讼请求。案件受理费8912.2元，由原告山东军辉建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  王 健人民陪审员  梁金志人民陪审员  郭顺潮二〇一八年十月十五日法官 助理  李叶豪书 记 员  陈洁莹