江苏省无锡市惠山区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏0206民初5788号 原告：胡恬良，男，1955年3月16日生，汉族，住无锡市惠山区。 委托诉讼代理人：孙秀红，江苏漫修律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙靖珊，江苏漫修律师事务所律师。 被告：胡恬祥，男，1947年11月15日生，汉族，住无锡市惠山区。 委托诉讼代理人：胡英，女，1977年9月23日生，汉族，住无锡市惠山区，系胡恬祥妻子。 原告胡恬良诉被告胡恬祥股东资格确认纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，后转为普通程序，组成合议庭，两次公开开庭进行了审理。原告胡恬良的委托诉讼代理人孙秀红，被告胡恬祥的委托诉讼代理人胡英到庭参加了两次庭审，原告胡恬良的委托诉讼代理人孙靖珊，被告胡恬祥分别于第一、二次庭审到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告胡恬良诉称：无锡市阳山加油站（以下简称阳山加油站）于由锡山市阳山交管所加油站（以下简称交管所加油站）于2000年改制而来，阳山加油站招股说明书要求股本总额500000元，个人股485000元，集体股15000元。按当时适用的1993年《公司法》设立有限公司，发起人须为5人以上。故阳山加油站改制时，胡恬良以本人名义认股60%计300000元，俞友萍认股31%计155000元，锡山市杨市镇桃林村民委员会（以下简称桃林村委会）认3%集体股计15000元。胡恬良委托胡恬明和胡恬祥各认股3%即各15000元为胡恬良代持。阳山加油站改制后，胡恬祥代持的3%股份权利义务一直由胡恬良享有。但胡恬良要求胡恬祥配合办理上述代持股权工商变更手续多次被拒，故请求判令：1、确认胡恬祥持有的阳山加油站3%股权系代胡恬良持有；2、本案诉讼费用由胡恬祥承担。 被告胡恬祥辩称：阳山加油站是新设成立的，由交管所加油站改制而来。胡恬祥于2001年任阳山加油站站长时以年末奖金中扣取的15000元依法申请认购了本案诉争的阳山加油站3%股份并合法工商登记注册确立股东，并参与签订了章程和股东会决议。胡恬祥与胡恬良之间未签订任何代持或委托协议，代持股权说法并不存在。正是因胡恬祥合法持有阳山加油站3%股权，胡恬良才于2017年8月23日在工商部门冒签胡恬祥姓名，想以盗取的方式获得该股权。综上，要求驳回胡恬良的全部诉讼请求。 经审理查明：2000年10月26日，锡山市交通局锡交发（2000）110号文件《关于同意锡山市阳山交管所加油站转制的批复》载明，同意阳山交管所挂靠企业阳山交管所加油站转制脱钩（拟定企业无形资产转让和土地租赁），要求阳山交管所接此批复后，可委托地方政府转制机构或经管办、工商所、国家注册的评估单位，结合该所自身，地清产核资工作，依规尽快办理好转制手续。 2001年5月18日，胡恬良、胡恬明、胡恬祥、俞友萍分别签署《认股申请书》，分别向厂股份合作制筹备小组认300000元、15000元、15000元、155000元。 2001年5月24日，桃林村委会、胡恬良、胡恬明、胡恬祥、胡国英、俞友萍向工商行政部门出具《申请》，载明：由于锡山交通局搞转制脱钩，锡山市阳山交管所加油站改名为阳山加油站，请求核发法人营业执照。 2001年5月25日，阳山加油站股份合作制筹备小组出具《招股说明书》载明：阳山加油站是职工参股的股份合作制企业，经注册登记，依法成立，具有法人资格，以全部资产对企业债务承担有限责任。企业遵循入股自愿，股权平等，利益共享，风险共担，独立核算，自负盈亏，自主经营，民主管理的原则。企业的财产属于全体股东所有者，由股东代表大会选举产生董事会代表全体股东行使财产所有权。企业股东总额500000元，每股100元，计5000股，本企业股东享受配股权，不入股者不配股。企业设职工个人股、集体股二种，个人股是指本企业职工以个人和集体现金认购的股份。个人股暂定485000元，集体股暂定15000元。股份一经确立，不得中途退股，只可在本企业范围内转让。企业招聘、认股事宜由本企业股份合作筹备小组办理。企业招股可以在企业内部职工中进行，也可吸收社会个人股同时进行等。 2001年5月29日，阳山加油站经工商部门核准成立，企业类型为股份合作制，注册资本为500000元。登记股东为胡恬明、胡恬祥、俞友萍、胡恬良、无锡市惠山区阳山镇桃园村村民委员会（以下简称桃园村委会）。2014年10月15日《阳山加油站章程》显示：总则部分与《招股说明书》一致；第二章股份股本总额500000元。1、桃园村委会，出资15000元，占股本总额的3%；2、胡恬良，出资300000元，占股本总额的60%；3、俞友萍，出资155000元，占股本总额的31%；4、胡恬祥，出资15000元，占股本总额的3%；5、胡恬明，出资15000元，占股本总额的3%，上述出资均为货币方式出资。股份一经确立，不得中途退股，原则上只可以本企业范围内转让，但遇职工股东调出、辞职、除名、退休、死亡等情况，可由股东会决议处理。职工在厂，其基本股不得转让，中层干部在职，其岗位股不得转让，企业的董事、厂长、财务负责人等主要管理人员在任，其所有股份不得转让等，2014年10月15日《阳山加油站章程》与2001年5月25日《无锡市阳山加油站股份合作制企业章程》仅锡山市杨市镇桃林村村民委员会更名为无锡市惠山区阳山镇桃源村村民委员会，住所地由无锡市阳山镇东更名为无锡市惠山区阳山镇东。 诉讼中，胡恬良提供了如下证据：证据1、2007年4月4日《协议书》载明：“胡恬祥阳山加油站职工，阳山加油站属股份制企业，董事长胡恬良，阳山加油站应给胡恬祥买好社保、医保，直至退休，同时还需补交15年医保约23000元正。胡恬祥2007年11月15日退休，目前因身体条件不能上班。在此期间，加油站应每月补助800元生活费直至退休。另外，原阳山加油站胡恬祥、胡恬明各3%的股份是由胡恬良出资的。现胡恬祥3%的股份转让给胡恬良女儿胡晓红，胡恬明的3%股份转让给胡恬良儿子胡晓瑜，转让为无尝转让。特此协议为据。各方签字处有董事长胡恬良、职工：胡恬祥、胡恬明、胡恬仁、大姐胡恬学签字。证据2、现金解款单原件3张，以证明胡恬良持有和保管其本人及胡恬良、胡恬祥向阳山加油站现金解款单，以此说明上述股份投资款均由胡恬良出资。证据3、证明单位为无锡市惠山区交通运输局阳山交通运输综合管理所、证明人吴某、虞某出具的证明以及吴某、虞某个人出具的《证明》，以证明阳山交管所加油站全部由胡恬良1995年出资建造，胡恬良拥有全部股权。2001年根据上级要求政企分开而改制为阳山加油站。证据4、胡恬仁证人证言，称：胡恬祥、胡恬良均是胡恬仁亲弟弟，还有一个弟弟胡恬明。2007年胡恬仁回来过清明，胡恬明请胡恬仁夫妇吃饭，把胡恬祥、胡恬良也请来吃饭，大姐胡恬学也到场了。吃饭前聊天，胡恬祥诉苦称没了工作，身体不好，医保也没办。大家经过商讨，形成了《协议书》所载意见。关于股权问题，在成立阳山加油站时要求有五个股东，家里兄弟姐妹都知道，当时阳山加油站的注册资金500000元都是胡恬良出资的。原本名义股东中没有胡恬祥，而是胡恬良夫人俞友萍的姐姐。只因当时俞友萍姐姐临时不在场，而胡恬祥在场，就添加了胡恬祥的名字，入股了最低的股份3%，胡恬祥、胡恬明、还有村里集体股都没有出资，都是名义股东。当时谈了这个事情，胡恬祥、胡恬明这两个名义股就转给胡恬良的儿子和女儿，当时对这个建议，全部在场人都没有意见。当时商量好本来就算了，没想要签订协议，胡恬仁怕离开后兄弟会有争议，提出要签个书面材料，因为没有准备，就从孩子的作业本上撕下一张纸，由胡恬仁书写，写完后胡恬祥、胡恬明、胡恬良签字，起草人胡恬仁和在场人胡恬学出都签了字。《协议书》上的内容是从上到下全部是一次形成的，兄弟四人和大姐胡恬学都是在场签字的。至2017年，胡恬祥和胡恬明都没有提出过分红。证据5、胡恬明证言，内容大致与胡恬仁证言一致。经质证，胡恬祥认为：证据1真实性有异议，“直至退休”以前的内容是有的，从“另外”开始的内容均是签字之后添加的，故添加的内容均不认可，也从来未同意进行工商变更；证据2不能证明出资人，只能作为公司收到该款项后作为记账凭证，根本谈不上胡恬良保管，本来就在账册中，胡恬祥是出资的，但必须入账且交税；证据3对证明人身份无异议，但内容有异议，改制前是集体所有制，谈不上胡恬良拥有全部股权，改制后注册资金500000元，股权归5个股东所有，胡恬祥拥有3%股权，不是变更，是注销后重组，但是是改制关系；证据4、5真实性有异议，因《协议书》后半段是单方事后添加的，医保的事情是因为工作伤压断脚趾才有的。 胡恬祥提供了如下证据：证据6、天眼查查询的交管所加油站、阳山加油站详情，以证明交管所加油站是集体所有制企业，于2001年5月注销后，成立阳山加油站，胡恬祥持有的3%股权合法有效。证据7、阳山加油站2001年章程、2014年股东会决议及章程最后一页，以证明胡恬祥持有的3%股份是合法有效。证据8、工商部门来信办理平台信件信息打印件2页、胡恬祥向工商部门出具的未经其本人面签所有股权转让系由胡恬良伪造的《函告》、公安机关出具的胡恬祥称有人冒用其签名办理股权变更手续的报案《证明》，以证明胡恬祥持有3%股份合法有效。经质证，胡恬良认为：证据6真实性无法核实，且所显示的内容未体现胡恬祥持有3%股份，故无法证明胡恬祥持有的3%股份合法有效；证据7真实性无异议，正是因为工商登记中登记了胡恬祥3%股份，胡恬良才提起本案确认代持诉讼。证据8、信件信息打印件2页、报案记录形式真实性均无异议，但与本案无关联，该证据中未显示胡恬祥持有3%股份且作为实际出资人的信息，函告的签名也明显不是胡恬祥签名，从工商登记中有多处胡恬祥签名与此明显不符，报案记录系胡恬祥单方报案形成，公安部门至今未予立案，证据8均未显示胡恬祥持有3%股份且作为实际出资人的信息，故不能证明胡恬祥的证明目的。 庭审中，本院向胡恬祥释明：胡恬祥对所主张的《协议书》第二段“另外，原阳山加油站胡恬祥、胡恬明各3%的股份是由胡恬良出资的。现胡恬祥3%的股份转让给胡恬良女儿胡晓红，胡恬明的3%股份转让给胡恬良儿子胡晓瑜，转让为无尝转让。特此协议为据”内容系胡恬祥签名以后未征得其认可的单方事后添加负有举证责任，可对《协议书》第一、二段形成时间先后及第二段“另外…”内容与胡恬祥签名是否存在形成时间先后申请司法鉴定，并告知举证不能的不利后果。胡恬祥明确不申请上述司法鉴定。 以上事实，有工商登记资料、阳山加油站章程、《协议书》、证人证言以及当事人陈述在卷佐证。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。胡恬祥对《协议书》真实性不予认可，认为第二段涉及胡恬祥、胡恬明各3%股权出资及转让内容系胡恬祥签名以后未经胡恬祥认可的单方事后添加，但本院向胡恬祥释明举证责任后，胡恬祥明确不申请司法鉴定，胡恬祥应对该举证不能承担不利后果，故应认定《协议书》全部内容系各方当事人真实意思表示。虽然《协议书》“现胡恬祥3%的股份转让给胡恬良女儿胡晓红，胡恬明的3%股份转让给胡恬良儿子胡晓瑜，转让为无尝转让”因违反《章程》“股份一经确立，不得中途退股，原则上只可以本企业范围内转让”的规定而属无效外，其余约定不违反法律、行政法律的强制性规定，仍合法有效，对各方当事人具有约束力。根据《协议书》“原阳山加油站胡恬祥、胡恬明各3%的股份是由胡恬良出资的”的记载，胡恬祥亦并未提供足以推翻该证据的反证，故胡恬良系胡恬祥持有的3%阳山加油站股份实际出资人的身份可以认定。据此，胡恬祥请求确认胡恬祥持有的阳山加油站3%股权系代胡恬良持有的诉讼请求，有事实和法律依据，本院依法予以支持。 据此，依据最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《民事诉讼法司法解释》第九十条之规定，判决如下： 确认胡恬祥持有的阳山加油站3%股权系代胡恬良持有。 本案案件受理费80元，保全费863元，共计943元，由胡恬祥负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  徐 辉 人民陪审员  蒋志文 人民陪审员  邓明生 二〇一八年十月十六日 书 记 员  石欣雨