杭州市西湖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0106刑初490号 公诉机关杭州市西湖区人民检察院。 被告人钟文（曾用名钟海文），男，1969年12月6日出生，汉族，高中文化程度，无业，住浙江省杭州市富阳区，户籍地湖南省临湘市。2017年12月6日因吸食毒品被杭州市公安局西湖区分局行政拘留十日（未执行）。因本案于2017年12月5日被刑事拘留，2018年1月5日被逮捕。现押于杭州市西湖区看守所。 辩护人杨银德，浙江楷泽律师事务所律师。 杭州市西湖区人民检察院以西检公诉刑诉（2018）520号起诉书指控被告人钟文犯贩卖毒品罪，于2018年7月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市西湖区人民检察院指派检察员韩飞、检察官助理姜鸿出庭支持公诉，被告人钟文及其辩护人杨银德到庭参加诉讼。现已审理终结。 杭州市西湖区人民检察院指控，2017年12月初，被告人钟文以贩卖冰毒为目的，以人民币2800元的价格从湖北省咸宁市购得甲基苯丙胺（俗称冰毒）疑似物。同月5日上午，民警在被告人钟文暂住处本市富阳区华庭云顶9幢309室抓获被告人。从厨房北侧柜子内查获透明玻璃碗装甲基苯丙胺疑似物（净重109.82克）一罐，从阳台东北侧冰箱内查获透明玻璃瓶装甲基苯丙胺（净重11.36克）一瓶、从被告人钟文身上查获白色非透明药瓶装甲基苯丙胺（净重3.94克）一瓶，同时查获电子秤一台、透明分装小塑料袋若干。经鉴定，查获的玻璃瓶和药瓶中所装的可疑晶体检出甲基苯丙胺，玻璃碗中所装可疑晶体未检出甲基苯丙胺。 上述事实，有被告人的供述和辩解、相关书证及鉴定意见、视听资料等证据予以证实。认为被告人钟文的行为已构成贩卖毒品罪。被告人钟文部分贩卖毒品的行为已经着手实行，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。提请本院依法惩处。 被告人钟文辩称，公诉机关起诉书指控不属实，其系持有毒品而非贩卖，且持有的毒品中掺杂其它混合物，不能算毒品重量。 其辩护人提出，在案证据不足以证实被告人钟文存在贩卖毒品的故意及行为，其不构成贩卖毒品罪，应当以非法持有毒品罪定罪量刑：1.被告人钟文的供述系孤证，不足以证实其有贩卖毒品的主观故意及行为；2.查获的毒品中有109.82克疑似物经鉴定并非甲基苯丙胺，故持有的毒品中该部分不能作为定罪的数量；3.被告人钟文贩毒的犯罪事实不清、证据不确实充分，应当以非法持有毒品罪论处。 经审理查明：2017年12月5日上午，杭州市公安局西湖区分局民警在被告人钟文位于本市富阳区华庭云顶9幢309室的暂住处，在阳台东北侧冰箱内查获透明玻璃瓶装甲基苯丙胺（净重11.36克）一瓶、从被告人钟文身上查获白色非透明药瓶装甲基苯丙胺（净重3.94克）一瓶，同时查获电子秤一台、透明分装小塑料袋若干。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据证实： 1.被告人钟文的供述，证实民警在其住处查扣的两瓶分别重18.9克、119.7克（均非净重）的冰毒系其将他人烫吸麻古、冰毒之后所用的过滤水提炼而得，且这些冰毒用于个人吸食；查扣的玻璃碗中655.7克（非净重）的盐石系其于2017年12月初去湖北咸宁以2800元的价格购得并准备用于贩卖给他人（其将盐石敲碎用水和酒精洗过增加重量后当冰毒卖给他人）。盐石是否有冰毒成份不明确，感觉和冰毒差不多，不太纯。其之前向湖北上家购买过两次盐石二、三十克，其再以三、五百元的价格贩卖给他人（卖给绰号叫涛哥的、富阳绰号叫小灿的等人），扣押的透明塑料袋及电子秤即用于其贩卖称重及分装用的。另外证实查扣的号码为135××××6896的ＶＩＶＯ手机及号码为×××19、131××××9920的ＯＰＰＯ手机均是其本人使用，另外其有两个微信号和两个支付宝账号。其中一个微信号是×××52，昵称“唤醒自我”、支付宝账号×××＠ｑｑ.ｃｏｍ，昵称“钟文”，该微信和支付宝登陆在ＶＩＶＯ手机里。另一个微信昵称“一生陪你尽疯狂”、支付宝账号131××××9920，昵称“钟文”，该微信和支付宝登陆在ＯＰＰＯ手机里。另外其尾号为90175、17439的中国农业银行卡、中国银行卡均是其本人使用等情况； 2.搜查证、搜查笔录及照片，证实民警于2017年12月5日对被告人钟文租住的杭州市富阳区云华顶9幢309室及其人身进行搜查。查获ＶＩＶＯ手机一部（135××××6896）、ＯＰＰＯ手机一部（×××19、131××××9920），银行卡四张（中国农业银行卡、中国银行卡、中国建设银行卡、杭州联合银行卡），透明塑料封口小袋271只、未拆封透明塑料封口袋一包，电子秤一台，可疑晶体一罐，编号1，连玻璃碗共重655.7克，用透明玻璃瓶装可疑晶体一瓶，编号2，连玻璃瓶重119.7克，用白色非透明药瓶装可疑晶体一瓶，编号3，连药瓶共重18.9克。以及锡纸、疑似吸壶等物品。上述物品钟文认可其系所有。搜查过程有见证人在场并拍摄照片予以固定等事实； 3.扣押决定书、扣押清单及照片，证实公安机关对搜查的物品均予以扣押的事实； 4.搜查录像，证实民警对被告人住处及人身进行搜查的情形，从水槽下方搜到方形玻璃罐装物品时，搜查人员问钟文是什么东西，钟文回答是买来的，进一步追问“买来自己玩的冰是不是？”，被告人钟文答“嗯”等情况； 5.称量、取样笔录及同步录音录像，证实民警在被告人钟文在场的情况下，对查扣的可疑晶体进行拆封取样、称重的情况，取样及称量情况均有现场录像予以固定等事实； 6.毒品上交清单，证实涉案毒品已上交杭州市公安局禁毒支队的事实； 7.协助查询财产通知书、中国农业银行卡、中国银行卡明细清单，证实被告人钟文名下尾号为90175、17439的中国农业银行卡、中国银行卡在2017年7月4日至11月16日期间曾有刘芳、徐国秋、李彩玲、高璇璇等19人向被告人钟文的银行卡内转存多笔较为规律（100元整数倍）的转存记录； 8.刑事判决书、行政处罚决定书，证实被告人钟文的前科情况； 9.抓获及发立破案经过，证实2017年12月5日0时许，西湖公安分局蒋村派出所接禁毒大队线索传递，在本市富阳区华庭云顶9幢309室抓获被告人钟文； 10.常住人口基本信息，证实被告人钟文的身份情况； 11.情况说明，证实被告人钟文提到的上下家身份信息暂不明确，扣押在案的被告人钟文的两部手机内的通讯录、微信联系人、支付宝好友等内容，未发现相关人员的联系方式及相关贩卖毒品的内容等情况； 12.检定证书，证实杭州市公安局西湖区分局禁毒大队LE2002E电子天平，鉴定结论为合格； 13.现场检测报告书，证实被告人钟文甲基安非他明检测结果呈阳性； 14.毒品检验报告，证实送检检材DP171670-001可疑晶体样品未检出甲基苯丙胺；送检检材DP171670-002、003可疑晶体样品均检出甲基苯丙胺。 针对被告人钟文所提其系持有毒品而非贩卖，且持有的毒品中掺杂其它混合物，不能算毒品重量的辩解及其辩护人所提在案证据不足以证实被告人钟文存在贩卖毒品的故意及行为，其行为应当以非法持有毒品罪定罪量刑以及涉案的109.82克疑似晶体非毒品甲基苯丙胺，故不应作为被告人钟文持有毒品的数量等辩护意见。经查，被告人钟文在侦查阶段均供认其以冰毒的名义将盐石贩卖给购毒人员。其供述“都是要买毒品的人主动打电话给我，问我有东西没有？我们都知道讲的东西是冰毒，我说有，谈好价格，因为我卖的是盐石不是冰毒，所以我见钱就卖，价格一两百不定，价格谈好后，对方会通过微信转账、微信红包及现金方式给我，我会当他们面将东西装进小塑料袋称好给他们，用的秤就是家里那把”。上述供述并不能证实其曾贩卖毒品，也不能证实其以为是毒品而予以贩卖，且本案也无其他证据证实被告人钟文曾贩卖毒品或以为是毒品而予以贩卖，故在其住处查获疑似甲基苯丙胺的“盐石”不能认定为贩卖毒品未遂，在其住处以及身上查获的毒品甲基苯丙胺应认定为其非法持有。对被告人钟文所提其系持有毒品而非贩卖以及其辩护人所提的相应辩护意见予以采纳。至于被告人钟文所提持有的毒品中掺杂其它混合物，不能算毒品重量的辩解。本院认为，无论毒品纯度高低，均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，故对被告人钟文的该辩解不予采纳。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人钟文非法持有毒品甲基苯丙胺15.3克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控不当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人钟文犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月5日起至2019年4月4日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。 二、现扣押在案的作案工具手机、塑料袋、电子秤等均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 郑 颖 人民陪审员 沈 玲 人民陪审员 徐 珊 二〇一八年十月二十三日 书 记 员 张欣鑫 7-