贵州省清镇市人民法院刑 事 判 决 书（2018）黔0181刑初413号公诉机关贵州省清镇市人民检察院。被告人谢贵友，男，1988年5月26日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地贵州省毕节市大方县，现住贵州省贵阳市云岩区。因贩卖毒品罪，于2013年2月18日被贵州省贵阳市南明区人民法院判处有期徒刑七年，罚金五千元，于2017年12月16日经两次减刑后刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年5月3日被清镇市公安局抓获，于2018年5月4日被清镇市公安局刑事拘留，2018年6月5日经清镇市人民检察院批准逮捕，次日由清镇市公安局执行逮捕，现羁押于清镇市看守所。指定辩护人罗禹发，贵州浩辩律师事务所律师。被告人张慧，女，1999年5月10日出生，穿青人，初中文化，无业，户籍所在地贵州省毕节市织金县，现住贵州省贵阳市南明区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年5月3日被清镇市公安局抓获，于2018年5月4日被清镇市公安局刑事拘留，2018年6月5日经清镇市人民检察院批准逮捕，次日由清镇市公安局执行逮捕，现羁押于贵阳市女子看守所。指定辩护人杨波，贵州浩辩律师事务所律师。贵州省清镇市人民检察院以清检公诉刑诉〔2018〕296号起诉书指控被告人谢贵友、张慧犯贩卖毒品罪一案，贵阳市中级人民法院指定本院管辖。清镇市人民检察院于2018年9月13日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭。于2018年10月17日公开开庭进行了审理。清镇市人民检察院指派检察员赵丽娜出庭支持公诉，被告人谢贵友及其辩护人罗禹发、被告人张慧及其辩护人杨波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贵州省清镇市人民检察院起诉指控：2018年5月3日18时许，被告人张慧在贵阳市云岩区东山西瓜村小学附近被告人谢贵友的家中将一包用透明塑料纸包装的毒品疑似物（经称量净重14.98克）交给谢贵友，之后谢贵友来到西瓜村小学附近与管某进行毒品交易时被清镇市公安局民警当场抓获，随后张慧在谢贵友家门口被民警抓获。民警现场缴获张慧、谢贵友贩卖给管某的用透明塑料袋包装的灰白色粉末状物质（经称量净重7.37克）。2018年5月9日，经贵阳市公安局毒品检验中心鉴定，被缴获的毒品疑似物和灰白色粉末状物质中均检出海洛因成分。庭审中，公诉人宣读、出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认、侦查实验笔录、搜查视频、讯问视频等证据，指控被告人谢贵友、张慧贩卖毒品海洛因共计14.98克，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。被告人谢贵友系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。被告人谢贵友、张慧认罪态度较好，建议对被告人谢贵友在有期徒刑七年至九年幅度内量刑，并处罚金。对被告人张慧在有期徒刑七年至八年幅度内量刑，并处罚金。被告人谢贵友、张慧对公诉机关起诉指控的犯罪事实及量刑建议均无异议，认罪。被告人谢贵友的辩护人提出该毒品没有对社会造成实际的危害，毒品也不是谢贵友所有，且未获得利益。请求从轻处罚。被告人张慧的辩护人提出被告人张慧的行为通过何某1指示，且没有获得利益，被告人张慧没有贩卖毒品的故意，不符合贩卖毒品罪构成要件。辩护人认为应认定为非法持有毒品更为恰当。经审理查明：2018年5月2日下午，被告人张慧接到何某2的微信电话，要求张慧称重0.2克毒品给别人当样品。张慧称量了毒品0.2克后乘坐何某2驾驶的汽车，何某2将车辆开至贵阳东山被告人谢贵友家，将毒品交给谢贵友。2018年5月3日18时，被告人张慧在贵阳市云岩区东山西瓜村小学附近被告人谢贵友家中将一包用透明塑料纸包装的毒品疑似物交给被告人谢贵友，后被告人谢贵友来到西瓜村小学附近与管某进行毒品交易时被清镇市公安局民警当场抓获，随后张慧在谢贵友家门口被民警抓获。民警现场缴获张慧贩卖给谢贵友、谢贵友转卖给管某的用透明塑料袋包装的毒品疑似物，经称量净重14.98克。被告人谢贵友同时提供给管某的一包用绿白色相间塑料袋包装的灰白色粉末物质（经称量净重7.37克）。2018年5月9日，经贵阳市公安局毒品检验中心鉴定，被缴获的毒品疑似物和灰白色粉末状物质中均检出海洛因成分。另查明，被告人谢贵友因犯贩卖毒品罪，于2013年2月18日被贵州省贵阳市南明区人民法院判处有期徒刑七年，罚金五千元，于2017年12月16日经两次减刑刑满释放。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.白色三星直板手机一部、黑色苹果8手机一部；2.被告人户籍信息、抓获经过、指认照片；3.被告人张慧、谢贵友的供述与辩解；4.证人管某、陈某、唐某的证言，5.毒品扣押及计量表、提取清单、提取笔录、毒品称量及取样笔录、毒品称量及取样表、毒品收据；6.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单；7.毒品检验鉴定书、鉴定意见通知书；8.辨认笔录、人身检查笔录、搜查笔录、手机截屏提取笔录；9.检查笔录、带至办案区称量、取样、扣押情况说明；10.贵州省贵阳市南明区人民法院（2013）南刑初字第2号刑事判决书、贵阳市中级人民法院（2013）筑刑一终字第129号刑事裁定书、贵州省平坝监狱（2017）平监字第761号释放证明书等。以上证据经庭审举证、质证，证据间能够相互印证，证实被告人谢贵友、张慧犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，被告人谢贵友向管某交付毒品时，同时交付了该灰白色粉末状物质。该物质因疑似毒品被侦查人员一并查获，经毒品检验中心鉴定，该物质中含有海洛因成分。本案争议的焦点为：被告人谢贵友提供的7.37克绿白相间的塑料袋包装的灰白色粉末状物质是否应当认定为贩卖的毒品数量？被告人张慧的行为是否构成贩卖毒品罪。综合本案证据，本院评判如下：毒品购买人管某在公安机关询问笔录显示，称“电话告知谢贵友购买毒品海洛因15个，见面后谢贵友拿了一包用透明塑料袋包装的毒品海洛因和一包用绿白相间的塑料袋包装的作料，当时谢贵友还说这包绿白相间的作料是他拿给我去兑海洛因的。”张慧使用的手机微信（显示备注名为“何小毅”）聊天记录的称量的毒品为15个（14.6克）。被告人张慧在供述中也显示了其称量的毒品为14.6克。被告人谢贵友的供述也是从张慧处获得的15个转给了小万（管某），同时说明共计价值6300元，按照每克420元计算的。本案在卷证据证实，被告人谢贵友提供给管某的7.37克灰白色粉末状物质并非属于被告人谢贵友约定贩卖给管某的毒品海洛因，虽毒品检验中心检出海洛因成分，但不宜认定为贩卖毒品的数量。被告人张慧明知何某2放置在家中的物品系毒品海洛因，在何某2的授意下使用电子衡器首先交付了0.2克样品，次日再次在何某2的授意下称量毒品约15克交付毒品购买人，被告人张慧作为成年人，明知系毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人谢贵友、张慧明知是毒品而故意违反国家禁毒管理规定，违法贩卖毒品海洛因14.98克，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人谢贵友因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。二被告人到案后认罪态度较好，能如实供述自己的罪行，可酌情从轻处罚。当场收缴的毒品海洛因及含有毒品海洛因的物质应予以没收，已上交贵阳市公安局，由该单位予以处理。公诉机关指控被告人谢贵友、张慧犯贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以支持，量刑建议恰当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。”、第三款“走私、贩卖、运输、制造鸦片两百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。”、第三百五十六条“因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。”第三百五十七条“本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。”第五十二条“判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。”、第五十三条第一款“罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。”、第六十五条第一款“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。”、第六十七条第三款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”、第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”之规定，判决如下：一、被告人谢贵友犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币五千元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月3日起至2025年11月2日止，罚金限本判决生效后十日内一次性缴纳。）二、被告人张慧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月3日起至2025年5月2日止，罚金限本判决生效后十日内一次性缴纳。）三、随案移送作案工具白色三星直板手机一部、黑色苹果8手机一部予以没收，上缴国库。四、毒品海洛因及含有毒品海洛因物质共计22.35克予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  卢明明人民陪审员  杨光华人民陪审员  邹学忠二〇一八年十月二十五日书 记 员  陈 芳