安徽省肥西县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0123民初4382号 原告:合肥杭丝时装工业有限公司，住所地合肥市经开区桃花工业园繁华西路工投立恒工业广场A-8号，统一社会信用代码91340123560660840C。 法定代表人：黄国良，总经理。 委托诉讼代理人：**，安徽天瑞律师事务所律师。 被告：刘心灵，男，汉族，1968年12月8日生，住合肥市庐阳区。 委托诉讼代理人：马华平，合肥市法律援助中心职工法律援助志愿团律师。 委托诉讼代理人：王朋，合肥市法律援助中心职工法律援助志愿团律师。 原告合肥杭丝时装工业有限公司（以下简称杭丝公司）与被告刘心灵劳动争议纠纷一案，本院于2018年8月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告杭丝公司的委托诉讼代理人**，被告刘心灵及其委托诉讼代理人王朋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杭丝公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决杭丝公司不予支付刘心灵经济赔偿金58500元；2、依法判决杭丝公司不予支付刘心灵2018年5月工资3900元和延时加班工资53798.40元；3、依法判决杭丝公司不予为刘心灵办理2018年5月社会保险。4、依法判决刘心灵承担本案的诉讼费用。事实与理由：被告刘心灵于2013年入职杭丝公司技术科担任技术主管职务，同时原、被告存在合作关系，由杭丝公司将部分生产机器设备出借给刘心灵，刘心灵在家办有生产车间，将加工好成品衣服卖给杭丝公司。因销售给杭丝公司成品衣服带来收益更大，刘心灵经常顾此失彼，将工作重心放在家里车间生产衣服上，对公司的本职工作消极怠慢，经常迟到早退。2018年4月21日13点31分左右，刘心灵上级姚某找来刘心灵谈话，要求刘心灵要端正工作态度，刘心灵与姚某发生口角后产生争执，后准备大打出手被同事拉开，刘心灵当场扬言要杀死其上级姚某。刘心灵自2018年5月便未到公司上班。在此之前，刘心灵并未从事加班工作。杭丝公司于2014年2月18日向全体员工发布并实施《员工手册》，并将《员工手册》放置在进入公司门边的公示墙上向全体员工进行公示，刘心灵的行为违反了《员工手册》6.13、6.14、7.6等条款。杭丝公司认为，刘心灵并未从事加班工作，刘心灵的行为严重违反了《中华人民共和国劳动合同法》、公司《员工手册》等相关法律法规及公司规章的规定，杭丝公司不应当对刘心灵进行任何赔偿以及支付任何工资。 被告刘心灵辩称：肥西县仲裁委的裁决认定事实清楚，适用法律正确，杭丝公司在本案中提供的证据无事实和法律依据，也无法达到诉讼请求的要求，请求驳回杭丝公司的诉讼请求，维持仲裁裁决。 杭丝公司向本院提交证据如下：1.刘心灵身份信息，证明刘心灵主体资格。2.《员工手册》、《员工手册》公示墙照片、试听资料，证明杭丝公司于2014.2.18向全体员工发布并实施员工手册，并将员工手册放置在进入公司门边的公示墙上向全体员工进行公示，刘心灵的行为违反了员工手册6.13、6.14、7.6等条款，严重违反公司规章制度。3.肥西县劳动人事争议仲裁委员会（2018）肥劳人仲裁字第207号仲裁裁决书及送达回证，证明杭丝公司2018.8.3签收仲裁裁决书。 刘心灵向本院提交证据如下：证据1.劳动合同书两份，证明双方存在劳动关系，且合同未到期。证据2.社会保险个人参保证明，证明参保事实。证据3.银行流水，证明刘心灵被解除劳动关系前12个月的工资情况。证据4.微信聊天记录，证明杭丝公司违法解除劳动关系，刘心灵5月份在杭丝公司工作19天。证据5.证人陈某、叶某证言，证明刘心灵在杭丝公司存在加班事实，杭丝公司不存在员工手册。 本院依法组织上述证据质证：刘心灵对杭丝公司证据质证意见：对证据1没有异议。对证据2的《员工手册》、《员工手册》公示墙照片真实性、合法性及关联性均有异议，照片无法显示拍摄的时间、地点及员工手册的内容，无法证明杭丝公司所说的在2014.2.18向全体员工发布、公示过，对员工手册程序和规定的内容是否合法合理也有待商榷。对视听资料真实性无异议，证明目的有异议，视频资料没有声音，无法证明刘心灵有违法公司规章制度的行为，从视频中看，最开始刘心灵对姚某讲话，刘心灵说话从始至终并未激怒姚某，后半段姚某讲话时，说话声音越来越大，动作越来越大，激怒到刘心灵，但刘心灵一忍再忍，并未与姚某纠缠，而是回到自己座位，可姚某边走边指刘心灵大声喊叫。刘心灵的行为并未违反公司的规章制度。对证据3三性无异议，恰恰能证明肥西县仲裁委已经认定刘心灵存在加班的事实，不是无加班事实，根据证人证言能印证刘心灵存在加班事实。 杭丝公司对刘心灵证据质证意见：对证据1真实性、合法性无异议，关联性和证明目的有异议，劳动合同书仅能证明双方存在劳动关系，劳动合同书第16条明确约定刘心灵严重违反甲方（杭丝公司）规章制度的，杭丝公司可以解除本合同。本案刘心灵自2018.4.21与上级产生口角后，5月份没有去公司上班，公司没有义务为其购买5月份的保险、支付5月份的工资。对证据3银行流水真实性、合法性有异议。对证据4，三性无法核实，不予认可。对证据5，证人陈某证言三性及证明目的均有异议，证人刻意隐瞒了其与杭丝公司目前存在劳动争议的事实，其目前与公司存在利害关系，其作证内容不属实，证人证言不能作为定案的依据。因为在仲裁阶段刘心灵认可存在员工手册的事实，证人证言刻意忽略这点；对证人叶某证言三性及证明目的均有异议，其证言证明证人与刘心灵的工作时间均为下午1:00-6:30，而在仲裁裁决书中，刘心灵说自己的工作时间是下午1:30-6:00，两者之间自相矛盾，证人与杭丝公司存在纠纷，有利害关系的证人的证言不能作为定案的依据。 经过举证、质证及庭审查明的情况，本院对以下事实予以确认：刘心灵于2013年12月1日入职杭丝公司，次日双方签订为期三年的劳动合同，期限为2013年12月2日至2016年12月1日，约定工作岗位为技术主管，工资为计件计时综合制。2016年12月1日双方续签一份为期三年的劳动合同，期限为2016年12月1日至2019年11月30日。2018年5月19日，杭丝公司通过生产经理黄胜长以微信的方式，以刘心灵将国有资产占为己有，上班期间要挟领导并动手、煽动本部门员工消极怠工、导致订单因货期和质量蒙受巨大损失等为由，通知解除与刘心灵的劳动关系。后刘心灵向肥西县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：一、杭丝公司支付刘心灵2018年3月至4月差额工资2000元、5月2日至19日的工资4000元；二、杭丝公司支付刘心灵违法解除劳动合同经济赔偿金58500元；三、杭丝公司支付刘心灵延时加班工资工资53798.40元、休息日加班工资71731.20元；四、杭丝公司为刘心灵办理2018年5月的社会保险。2018年7月30日，该仲裁委作出（2018）肥劳人仲案字第207号仲裁裁决书，裁决：一、杭丝公司于本裁决生效之日起一次性支付刘心灵经济赔偿金58500元、2018年５月份工资3900元和延时加班工资53798.40元，合计116198.40元；二、杭丝公司在本裁决生效之日起一个月内为刘心灵办理2018年5月的社会保险，具体缴费项目和标准由社会保险经办机构核定，由双方按比例承担；三、驳回刘心灵的其他仲裁请求。杭丝公司不服该仲裁裁决，于2018年8月20日诉至本院，请求判如所请。 另查明，刘心灵2017年5月至2018年4月期间的平均工资为6683.21元〔（7958.68元+7940.54元+5126.06元+7906.14元+5240.36元+6500元+7868.54元+5276.36元×6个月）÷12个月〕。刘心灵在劳动仲裁时主张月平均工资6500元。杭丝公司为刘心灵办理2014年1月至2018年5月期间的社会保险，2018年5月份的社会保险杭丝公司已为刘心灵缴纳。 本院认为，本案的争议焦点为：一、杭丝公司是否存在违法解除与刘心灵之间的劳动关系的事实；二、杭丝公司是否应支付刘心灵经济赔偿金、2018年5月的工资和延时加班工资。 关于争议焦点一，首先，2018年5月19日杭丝公司生产经理黄胜长的微信记录能证明刘心灵被告知公司将其予以开除的事实，刘心灵主张其在杭丝公司上班至2018年5月19日，双方解除劳动关系时间2018年5月19日，公司有考勤记录可以印证刘心灵是在接到杭丝公司通知后，才未予上班。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生争议的，由用人单位负举证责任。杭丝公司未举证，应当承担举证不利的后果，因此杭丝公司提出是刘心灵自行离职的说法不成立，刘心灵不要求继续履行劳动合同，本院对杭丝公司解除与刘心灵的劳动关系且劳动关系于2018年5月19日解除的事实予以确认；其次，杭丝公司除了提交的监控录像外，并无其他证据证明刘心灵有将国有资产占为己有、煽动本部门员工消极怠工、导致订单因货期和质量蒙受巨大损失的违纪事实，而监控录像反映出刘心灵与杭丝公司的工作人员有言语争执，并未发生肢体冲突，但监控录像没有声音，无法知晓争执的具体内容，无法据此达到原告的证明目的；再次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，用人单位在制定包括劳动纪律在内的直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项决定公示，或者告知劳动者。本案杭丝公司并未举证公司的《员工手册》等规章制度经过职工代表大会或者全体职工讨论，系与工会或者职工代表平等协商确定的，因此该《员工手册》的制定违反法律规定，杭丝公司不能据此作为开除职工的依据。综上，杭丝公司解除刘心灵的劳动关系无事实依据，不符合法律规定，系违法解除。 关于争议焦点二，杭丝公司系违法解除与刘心灵的劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条和第八十七条的规定，杭丝公司应支付刘心灵违法解除劳动合同经济赔偿金。刘心灵主张月平均工资6500元，该数额未超其实际工资标准，本院予以采纳，以此计算经济赔偿金为58500元（6500元／月×4.5个月×2倍）。原、被告解除劳动关系的时间为2018年5月19日，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款的规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。故杭丝公司应当支付刘心灵5月份的工资3900元（6500元÷30天×18天）。关于延时加班工资，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案证人陈某、叶某证言与仲裁时杭丝公司证人朱某、解某的陈述均可印证刘心灵在杭丝公司工作期间有加班的事实，杭丝公司应当举证刘心灵两年之内的考勤资料及工资发放等证据，其未举证应当承担不利的后果。杭丝公司未举证证明已支付刘心灵延时加班工资，则应当支付刘心灵延时加班工资。刘心灵在仲裁申请主张每天工作10小时，每周工作6天，与证人陈某、叶某陈述一致，仲裁认定刘心灵每天工作9小时，每天工作6天，刘心灵予以接受，因此本院亦采纳仲裁意见。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，计算刘心灵延时加班工资为56000元（6500元／月÷26天／月÷9小时×56小时×24月×150%），刘心灵主张为53798.40元，本院予以采纳。根据法律规定杭丝公司应当为刘心灵缴纳2018年5月份的社会保险，鉴于杭丝公司已实际为刘心灵缴纳2018年5月份的社会保险，故对于杭丝公司不予为刘心灵办理2018年5月份社会保险的诉讼请求不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（一）项，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条、第三十一条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下： 一、原告合肥杭丝时装工业有限公司于本判决生效后十日内一次性支付被告刘心灵经济赔偿金58500元； 二、原告合肥杭丝时装工业有限公司于本判决生效后十日内一次性支付被告刘心灵2018年５月份工资3900元； 三、原告合肥杭丝时装工业有限公司于本判决生效后十日内一次性支付被告刘心灵延时加班工资53798.40元； 四、驳回原告合肥杭丝时装工业有限公司的其他诉讼请求。 如未按本生效判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由合肥杭丝时装工业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  唐琴 二〇一八年十月二十二日 书记员  陈倩 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《中华人民共和国劳动合同法》 第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。 用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。 在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。 用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。