河南省孟津县人民法院刑 事 判 决 书（2018）豫0322刑初192号公诉机关孟津县人民检察院。被告人谢新波,男，1962年4月15日出生，汉族，初中文化，中共党员，孟津县白鹤镇铁谢村党支部委员，住河南省孟津县。因涉嫌诈骗犯罪，2018年3月27日被孟津县公安局刑事拘留，经孟津县人民检察院批准，同年4月9日被孟津县公安局执行逮捕。辩护人姜爱军，河南张振龙律师事务所律师。辩护人张新洛，河南君信合律师事务所律师。孟津县人民检察院以孟检诉刑诉[2018]131号起诉书指控被告人谢新波犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，孟津县人民检察院指派检察员陆江霞出庭支持公诉，被告人谢新波及其辩护人姜爱军、张新洛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。孟津县人民检察院指控：2012年11月20日，被告人谢新波与谢某1等人在孟津县工商行政管理局注册成立孟津县铁谢种植专业合作社（以下简称合作社），但该合作社未实际经营，2015年12月，谢新波着手建设个人所有的冷藏库，2016年1月1日，谢新波以合作社名义向孟津县政府申请产业优化补助资金，谎称用于合作社冷库设施建设，并提供合作社资产负债表、利润表等虚假申报材料。2016年12月27日，该合作社账户收到政府产业优化补助资金10万元，谢新波将该10万元据为己有并用于其个人的冷库建设。公诉机关认为，被告谢新波以非法占有为目的，骗取公私财物，数额巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人谢新波对公诉机关指控其骗取政府补助资金的基本事实不持异议，表示尊重法院判决。辩护人姜爱军的辩护意见是：公诉机关指控被告人谢新波犯诈骗罪的证据不充分，定性不准。谢新波利用孟津县铁谢种植专业合作社副理事长的身份和职务，以合作社名义申请的10万元国家产业优化专项资金用于自己的冷库建设，构成职务侵占罪。其犯罪情节较轻、社会危害性较小，有坦白情节，系初犯、偶犯，建议对其从轻处罚。辩护人张新洛的辩护意见是：被告人谢新波的行为属于套取国家专项资金，其建设的冷库是真实存在的，因为该冷库不属合作社所有，因此才被认定为犯罪。其个人的冷库给当地的农民提供了方便。谢新波多年来从事公益事业，犯罪情节显著轻微，建议对其判处缓刑。经审理查明：2012年11月20日，被告人谢新波与谢某1等人在孟津县工商行政管理局注册成立孟津县铁谢种植专业合作社（以下简称合作社），但该合作社社员未有任何实际出资，没有任何资产，也未实际经营。2015年12月，谢新波着手建设个人所有的冷藏库，2016年1月1日，谢新波伪造了合作社的组织、资产负债表、利润表等虚假申报材料，以合作社名义向孟津县人民政府申请产业优化补助资金，谎称用于合作社冷藏库设施建设。2016年12月27日，政府财政部门将政府产业优化补助资金10万元拨付到合作社账中，谢新波将该10万元转入个人账户并据为己有。以上事实，有下列经庭审举证、质证且能够相互印证的证据证明：受案登记表及立案决定书。证明2018年3月26日，中共孟津县纪律检查委员会、孟津县监察委员会将谢新波涉嫌骗取政府财政资金10万元的有关线索材料移送孟津县公安局，同日孟津县公安局对本案立案侦查。到案经过。证明2018年3月26日，中共孟津县纪律检查委员会、孟津县监察委员会将对谢新波和有关涉嫌犯罪的线索材料移交孟津县公安局，孟津县公安局侦查人员将对谢新波带回并立案侦查，次日将其刑事拘留。3.孟津县铁谢种植专业合作社营业执照复印件，组织机构代码证，身份证复印件，企业名称核准通知书。证明铁谢种植专业合作社为农民专业合作社经济组织，登记的成员出资总额8万元，法定代表人为谢某1，社员包括谢新波在内共有8人。4.孟津县农业局“关于2016年铁谢种植专业合作社申请产业优化资金项目的说明”。证明2016年孟津县农业局按照《孟津县产业优化资金管理使用办法实施细则》等上级文件的要求，通知具有独立法人资格的市级以上资质农民专业合作社进行项目申报。要求申报主体为农民专业合作社，不受理以个人名义申报优化资金项目。谢新波以孟津县铁谢种植专业合作社的名义申报，项目建设内容为该合作社冷藏库建设，并提供了该合作社的所有申报材料。在项目申报，实地验收，绩效考核过程中，谢新波全程参与并表明已建的冷藏库属于该合作社。经县农业局初审，认为申报材料符合规定，经上级批准确认后于2016年12月将项目资金拨付到该合作社的账户上。5.铁谢种植专业合作社冷库建设产业优化资金申报材料、冷库承包合同、孟津县发改委“河南省企业投资项目备案确认书”、孟津县农业局财政支付通知书“财政支付通知书”、收款收据、支付凭证、银行转账凭证及明细。证明谢新波以铁谢种植专业合作社的名义向农业主管部门提交了产业优化资金项目申报材料，包括申报表、冷库建设项目申请报告书、资产负债表、利润表、营业执照复印件、冷库建设承包合同、建筑施工协议书等材料。申报材料称该合作社有社员155人、固定资产120万、全年营业收入1200万元、冷库建设项目总投资155万元等。经政府主管部门审核确认之后，财政部门拨付补助资金10万元到该合作社账户，后该10万元又转入谢新波的个人账户。6.证人谢某1的证言。谢某1系铁谢村原党支部书记，证明其于2012年发起成立了铁谢村种植专业合作社，并进行了工商登记注册，注册资金86万元，自己任法定代表人，社员包括自己和谢新波在内共8人，业务范围主要是为本社社员提供水果蔬菜等种植相关技术和服务。因为注册时不需要验资，所以合作社没有人实际出资，没有任何资产，没有办公场所，也没有职工和技术人员，没有任何营业收入和利润，就没有实际运营过。该合作社没有建设过冷库，也不知道上级有关部门来村里验收冷库之事，也没有申报过财政补助资金。谢新波个人建有一个冷库，与合作社没有任何关系。2015年底时，谢新波将其保管的合作社的公章和营业执照要走，但没有说具体干什么的，后谢新波说要用合作社的账户过一笔款，因为合作社此前就没有账户，所以自己拿着合作社的相关材料和谢新波一起到银行开了一个对公账户，过了些天自己与谢新波一块到银行，自己签了手续后走了，谢新波把账户上的10万元转走了。当时自己不知道谢新波以合作社的名义申报了10万元补助资金，对谢新波申报的有关材料不知情，申报材料记载的合作社的情况不属实。7.证人谢某2、谢某3、谢某4、杨某、谢某5的证言。以上人员均系铁谢种植专业合作社的社员，证明该合作社没有任何人实际出资，没有任何经营业务和固定资产，均不知道本合作社申请过财政补助款之事。谢新波个人建有一个冷库，与合作社无关，也均未使用过谢新波个人所有的冷库。8.证人任某的证言。任某系灵宝逸净机电设备有限公司的员工，证明其公司承包了谢新波在铁谢村的冷库建设工程，签订有合同。经过查看，谢新波申报资金时提供给县农业局的冷库建设合同是假的。自己没有与铁谢种植专业合作社签订过任何合同。9.证人李某的证言。李某系孟津县农业局农经站站长，证明2015年12月份一天，农业局副局长刘素琴把谢新波介绍给自己说谢新波是铁谢种植专业合作社的，合作社建一个冷库，想申报资金，自己告知其申报主体必须是合作社，谢新波说就是合作社申报，自己就找了一份2015年的申报材料模板给了在场的本单位的工作人员吕某。2016年5月，农业局通知有关单位进行申报，吕某把谢新波的申报材料转交给了自己，后来农业局有关人员对申报项目现场进行了实地查看，两次查看都是谢新波带着看的现场，最后确定了包括铁谢种植专业合作社在内的多家实体申报项目，再报县政府研究决定，给铁谢种植合作社10万元优化资金，由财政局转账给农业局，农业局转账到了谢新波提供的铁谢种植专业合作社的账户上。这些资金的申报主体必须是农民专业合作等单位，用于扶持单位的农业产业化发展。不受理个人的申报，按照要求是先建后补，项目建成后符合条件的给予补助。10.证人吕某的证言。吕某系孟津县农业局法制股股长，谢新波的堂妹夫。证明2015年底，谢新波说自己建一个冷库想申请财政补助资金，自己把谢新波介绍给农业局副局长刘素琴，刘素琴又把谢新波介绍给李某，李某说必须是专业合作社且符合条件才能申报，谢新波说他们成立了一个合作社，冷库是合作社建的。然后李某给其一份以前的申报材料模板，自己交给了谢新波让他回去按格式把申报材料弄好，但谢新波不会准备材料，自己即让谢新波带着合作社的营业执照和印章等，在农业局楼下打印部让人按模板要求根据谢新波的口述把材料准备齐全，后自己把申报材料转交给了李某。2016年底，谢新波告知自己上级拨付了10万元扶持资金，在整理材料时，因为需要资产负债表和利润表，谢新波说合作社没有实际资产也没有收入和账本，其帮助谢新波伪造了资产负债表和利润表。11.证人刘某的证言。刘某系孟津县农业局内退职工。证明其按照吕某的要求，帮助铁谢种植合作社资金申报材料把关，使其更符合申报要求。12.证人王某1的证言。王某1系孟津县农业局农经站副站长，证明申报项目时，其与县财政局和发改委的工作人员一起实地查看谢新波申报项目冷库的事实，当时谢新波一直陪同。13、证人王某2的证言。王某2系孟津县发改委工作人员，证明2016年6月，其与孟津县财政局、农业局的工作人员一块实地查看验收谢新波的冷库的事实，当时谢新波负责接待并介绍了冷库的情况。14、证人贾某的证言。贾某系孟津县财政局工作人员，证明其参与了2016年铁谢种植专业合作社的冷库验收工作，是与农业局和财政局工作人员共同查看现场的，自己不认识接待的人。15.被告人谢新波的供述与辩解。证明其长期以来一直种植山药，2012年其与村长谢某1等8人注册成立了铁谢种植专业合作社，法人代表是谢某1，自己是副理事长，合作社没有实际运营。2015年自己投资建了一个冷库，与合作社无关。2016年底自己通过农业局的吕某等关系找到了农业局的刘副局长，想申报补助资金，农业局的工作人员给自己一套申报扶持资金的样本，吕某带自己还有另外一个人在农业局楼下打印部按样本要求整理了一套申报材料，自己从谢某1处要来了合作社的营业执照和公章，然后把整好的申报材料送到了农业局。2016年底是农业局将10万元扶持资金拨到铁谢种植专业合作社的账上，自己又让谢某1把这10万元转到自己的个人账户上，用于自己的冷库建设了。申报扶持资金时，合作社成员中只有谢某1一人知道，因为申报扶持资金只针对合作社或农业开发公司等，不能以个人名义申报，因此自己就以铁谢种植专业合作社的名义申报。16.户籍证明，现实表现证明及政治面貌证明。证明谢新波自然身份状况，无犯罪前科，中共党员，中共铁谢村党支部委员。本院认为，被告人谢新波虚构事实、隐瞒真相、骗取国家财政补助资金，数额巨大，其行为构成诈骗罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，公诉机关指控罪名成立。根据国家的产业补助政策，产业优化资金的支持范围仅限于有经济实体的单位，不针对个人。被告人谢新波明知自己的冷藏库不具有申报资格，故才谎报自己的冷藏库系合作社所有，伪造了合作社的有关组织、资产和经营资料，在合作社其他成员不知情的情况下，以合作社的名义申报产业优化补助资金，并将财政拨付的补助资金私下从合作社的账户中转入个人账户侵吞，其行为不符合职务侵占罪的犯罪构成要件，对辩护人的辩护意见不予采纳。被告人谢新波拒不退还非法所得，无悔罪表现，故对辩护人对其从轻处罚的建议不予采纳。根据被告人谢新波犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人谢新波犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币30000元，于本判决生效后十日内缴纳完毕。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人谢新波刑期自2018年3月27日起至2023年3月26日止）二、被告人谢新波的违法所得100000元，依法予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起，十日内通过本院或直接上诉于洛阳市中级人民法院，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  陈新安人民陪审员  宋章元人民陪审员  杜万寿二〇一八年十月十二日书 记 员  仝文潇