福建省晋江市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0582刑初2249号 公诉机关晋江市人民检察院。 被告人刘兵，男，1982年5月10日出生，穿青人，文盲，务工，住贵州省毕节市织金县。因犯盗窃罪，于2012年6月5日被本院判处有期徒刑六个月，2012年7月23日刑满释放；因犯盗窃罪，于2014年9月10日被本院判处有期徒刑一年七个月，2015年9月21日刑满释放；因吸食毒品，于2016年5月31日被晋江市公安局行政拘留十四日，并处以强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年4月2日被抓获，次日被刑事拘留，同月17日变更强制措施为监视居住。因在监视居住期间，再涉嫌犯强奸罪，于2018年5月5日被刑事拘留，同月19日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 晋江市人民检察院以晋检诉刑诉[2018]2124号起诉书指控被告人刘兵犯盗窃罪、强奸罪，于2018年9月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，因涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员欧阳明芬出庭支持公诉，被告人刘兵到庭参加诉讼。现已审理终结。 晋江市人民检察院指控： 一、盗窃事实 2018年4月2日上午，被告人刘兵到晋江市罗山街道山仔仙季路13号，撬门入室，盗走被害人姚某1放在房间床头的一台iPadmini4平板电脑（价值人民币1417元，币种下同）。 二、强奸事实 2018年5月5日6时许，被告人刘兵进入被害人刘某1位于晋江市罗山街道苏前杏圃中路72号的租房内，强行抱住被害人刘某1，抚摸其胸部，并将被害人刘某1按压在床上，欲强行与其发生性关系，后因被害人刘某1大声呼救及打电话报警而未能得逞。 公诉机关向法庭提交了书证、证人证言、被害人陈述、辨认笔录、电子数据、被告人供述及辩解等证据以支持其指控，并认为被告人刘兵的行为构成盗窃罪、强奸罪，依法应当数罪并罚；被告人刘兵系累犯，应当从重处罚；被告人刘兵已经着手实行强奸犯罪，由于其意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。提请本院依法予以惩处。 被告人刘兵对指控其犯盗窃罪没有异议，但辩称其没有强奸被害人刘某1。 经审理查明： 一、盗窃事实 2018年4月2日上午，被告人刘兵到晋江市罗山街道山仔仙季路13号，撬门入室，盗走被害人姚某1放在房间床头的一台价值1417元的iPadmini4平板电脑。 上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实： 1.被害人姚某1的陈述、辨认笔录及相关照片，证实2018年4月2日上午，其位于晋江市罗山街道山仔仙季路13号的住宅被他人撬门入户，其被盗走一台放在房间床头的iPadmini4平板电脑和一个纸袋，其并辨认出被盗纸袋系一个印有“育泰体育”的纸袋。 2.证人姚某2的证言，证实其儿子即被害人姚某1被盗物品的情况，其一家人共同居住在晋江市罗山街道山仔仙季路13号住宅。 3.价格认定结论书、接受证据清单及iPadmini4平板电脑包装盒，证实被盗iPadmini4平板电脑的基本情况，该电脑经晋江市价格认定局认定，价值1417元。 4.现场照片、现场平面图、现场勘验笔录、提取痕迹物证登记表、鉴定文书，综合证实案发现场的基本情况，以及案发后公安机关从现场手机盒外表面提取了相关掌印等，经鉴定该现场提取的掌印与送检的被告人刘兵的右掌印系同一人所留。 5.提取笔录、被盗现场周边监控录像及纸袋一个，证实案发后，晋江市公安局在案发现场附近提取到一个印有“育泰体育”的纸袋，与调取的案发现场周边监控录像嫌疑男子手里提的袋子一样。 二、强奸事实 2018年5月5日6时许，被告人刘兵进入被害人刘某1位于晋江市罗山街道苏前杏圃中路72号的租房内，强行抱住被害人刘某1，抚摸其胸部，并将被害人刘某1按压在床上，欲强行与其发生性关系，后因被害人刘某1大声呼救及打电话报警而未能得逞。 2018年4月2日，被告人刘兵涉嫌犯盗窃罪被抓获归案，后因在监视居住期间涉嫌犯强奸罪于2018年5月5日再次被抓获归案。 上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实： 1.被害人刘某1于2018年5月5日的陈述：2018年5月5日6时许，其在晋江市苏前杏圃中路72号租房房间睡觉，迷糊间感觉窗户外面有人在偷窥，因为有听到人的呼吸声音，这声音经常听见，而且有时候还会拿手电筒照进来，其当时怕对方跑掉没有证据就发信息给邻居黄某让他过来拍照固定证据。黄某说没看到，然后到其房间借充电器，并坐板凳上充电，过了一会，刘兵也走进房间，不一会，黄某出去，其担心刘兵骚扰也跟着出去，过一会儿其回到房间，发现刘兵还在，其就把门打开，刘兵就走到其后面用他的双手将其抱住，并用双手摸其胸部，其大声问刘兵要干嘛，刘兵就直接将其拉到床上，用身体将其压住，当时其有大声喊了一声“啊”，刘兵就用手捂住其嘴巴，还要脱其裤子，但其一直反抗，裤子没有被脱下来，之后其挣扎开，就拿手机坐在床边打电话报警，刘兵就坐到旁边要抢其手机。当时其打110报警，并向接警人员报案称有人要强奸其，其要继续讲时，刘兵把电话抢走并对接警人员说打错了，其赶紧说没打错，但当时电话在刘兵手上，其不清楚接警人员有没有听清楚，后来周边的人过来围观，刘兵不敢怎样，其赶紧把电话抢回来，刘兵就跑了。刘兵跑了之后，民警又和其联系，其把情况说了，后来民警到其租房了解情况，将其带到派出所调查，之后又把其载回去租房勘查现场。途中，其还接到一个电话，声音是刘兵的，刘兵叫其将案件消了，然后其就想开扩音给民警听，但是刘兵就挂电话了。其回到租房后，房东说刘兵在其到派出所后，有说他上个月强奸了其一次，当时其还找他要了500元，刘兵还说黄某有看见他抱其，如果其报案，他就要杀掉其，黄某敢作证，他也要杀掉黄某。其在民警的询问下，觉得如果不把之前被刘兵强奸的事情说出来，以后刘兵会以各种理由威胁，于是其向民警陈述了2018年4月1日或2日上午，其在晋江市苏前杏圃中路72号租房房间内被刘兵强奸的具体过程，但其因害怕刘兵报复，也怕被别人知道名声不好，故就没有报警，也没有和别人说，直到当天刘兵又来骚扰，民警问起其才决定说出来。此外，2018年2月27日，在晋江市苏前杏圃中路72号租房房间内，刘兵也有对其进行骚扰，当时其有录音，该录音有保存着。 被害人刘某1于2018年5月9日的陈述及相关录音材料：案发地点系其朋友“杨卫军”租住的房子，其有与“杨卫军”交往，在外人眼里其二人系男女朋友关系，其到2018年5月4日才搬过来住，以前偶尔也会过来住。2018年4月1日或2日，刘兵强奸其时，有威胁如果其不配合他要把其杀掉，其害怕就没有再反抗，刘兵并没有给其钱，其也没有向别人提起过。2018年2月27日，刘兵对其进行骚扰共有4分16秒的录音。该录音内容体现，刘兵叫刘某1开门，刘某1没说话，但刘兵自己开门了，并带了些食物要给刘某1吃，刘某1让刘兵不要烦其，并让刘兵赶紧出去，当中刘某1有说“你神经病啊，干吗摸我”、“滚出去”，刘兵有说“我把你裤子揭开，把你衣服揭开”、“我见你身份证放在柜子里，你还给我看过，要是把身份证拿出来，你不吃，把你衣服脱掉”等。 2.辨认笔录及相关相片、被辨认人身份情况说明，证实被害人刘某1通过相片辨认出被告人刘兵。 3.证人黄某的证言、辨认笔录及相关相片、被辨认人身份情况说明，证实2018年5月5日6时许，刘某1给其发微信叫其过去，说有人在窗户偷看她，让其过去拍照作证，其过去但没看到人，并用微信告诉刘某1。后其到了刘某1房间坐了一下，并用刘某1的充电线给其手机充电。过一会儿，刘兵也过来，刘兵一过来就坐在刘某1床上，是一人坐一边，没挨着，后其先离开。过一会儿，其听到刘某1的一声尖叫，就跑过去，看到刘兵挨着刘某1坐在床边，一直要抢刘某1的手机，刘兵抢到手机后对着电话说打错了打错了，刘某1又把电话抢回来，说没有打错，然后刘兵就跑了。刘某1有对其说过刘兵好多次一直在骚扰她，有摸她手臂，具体情况其不清楚。证人黄某通过相片辨认出被告人刘兵。 4.证人杨某的证言、辨认笔录及相关相片、被辨认人身份情况说明，证实其住在晋江市苏前杏圃中路72号，该房子是其在管理，也有出租给别人。2018年5月5日早上，其在厨房煮饭时，听见刘某1在房间里喊了一声“啊”，其赶紧过去，其过去时另外一名房间的租客黄某已经进去，其看见光头的姓刘的把手机抢过来，对电话喊“打错了、打错了”，刘某1在旁边喊“没打错”，这个时候光头就跑了，警察后来也过来了，并把刘某1带到派出所做笔录。警察走了，光头就回来了，他回来对其说“她（指刘某1）这样对我，还报警抓我，如果被抓去坐牢，要回来拿刀砍黄某和刘某1”。那个时候黄某已经出去载客了。后来光头有跑出去又回来，这时警察刚好过来，就把他抓了。刘某1住的房间是杨卫经（音）的租房，她们两人谈男女朋友，刘某1有时会过来住。证人杨某通过相片辨认出被告人刘兵即系其所称姓刘的光头。 5.证人刘某2的证言、辨认笔录及相关相片、被辨认人身份情况说明，证实其租住在晋江市苏前杏圃中路72号的出租房，其不清楚当时发生了什么事。证人刘某2通过相片辨认出被告人刘兵。 6.现场勘验笔录、现场平面图及现场照片，证实案发现场的基本情况。 7.提取笔录及录音材料，证实案发后公安机关从被害人刘某1的手机上提取了相关录音，从晋江市公安局指控中心提取到被害人刘某1于2018年5月5日上午拨打110报警的录音。 8.被告人刘兵的供述与辩解：其与刘某1系老乡关系，因其二人的租房都在同一栋民房而认识，2018年5月5日早上其有进去刘某1的租房，其有要向刘某1借用手机，但刘某1不借，其有要抢刘某1的手机来打，一不小心把刘某1推到床上，其刚把手机抢过来，刘某1就把手机抢回去说她要报警，电话打通了之后，刘某1就和警察说话，然后其有和警察说打错了，刘某1说没错，然后其就走出房间了。其抢刘某1手机要打电话时有碰到她的乳房，把她摔倒在床上，但不是要跟刘某1发生性关系。民警给其听的一段刘某1电话报警的录音，里面说话的女子是刘某1，男子是其本人，当时其在旁边喊“打错电话了”，其意思是让刘某1不要报警，刘某1与那个四川男子当时在厕所聊天，厕所门没关，刘某1想报警抓其进来，她怕其说给她老公听，又要打架，是那个四川男子叫刘某1报警她才报警。民警给其听了一份2018年2月份刘某1的手机录音，里面是其与刘某1在说话，当时其仅是拿饭和腊肉给刘某1吃，刘某1不吃。 公诉机关另提供了户籍证明材料、前科证明、刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、提前解除强制隔离戒毒决定书、破案抓获经过、现场检测报告书及工作说明等，综合证实被告人刘兵的基本身份情况和前科劣迹，涉案相关人员的基本身份情况，以及案件的破获过程。 关于被告人刘兵辩解其没有强奸刘某1，并提出系被害人刘某1与证人黄某、杨某虚假陈述，要求调取其三人的聊天记录，及要求被害人刘某1出庭与其进行对质的意见。本院认为，根据公诉机关当庭出示的证据，被害人刘某1对案发事实过程作了详细完整的陈述，该事实过程亦得到相关现场证人证言及录音材料的印证，上述证据能够形成完整的证据链并证实公诉机关所指控的犯罪事实，故被告人刘兵的相应辩解缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。 本院认为，被告人刘兵以非法占有为目的，采取秘密手段，入户窃取他人财物；违背妇女意志，使用暴力手段，强行奸淫妇女，其行为已构成盗窃罪、强奸罪。公诉机关指控罪名均成立。被告人刘兵判决宣告以前犯数罪，应当数罪并罚。被告人刘兵已经着手实行强奸犯罪，因意志以外原因而未得逞，是犯罪未遂，予以比照既遂犯减轻处罚；其曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑的故意犯罪，是累犯，依法予以从重处罚；其有违法犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人刘兵对其犯盗窃罪当庭认罪，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百三十六条第一款、第六十九条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人刘兵犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；犯强奸罪，判处有期徒刑二年六个月。决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押十六日折抵刑期十六日，即自2018年5月5日起至2021年1月19日止。罚金应在本判决生效后十日内向本院缴纳。） 二、责令被告人刘兵退赔被害人姚某1经济损失人民币1417元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈永固 人民陪审员  傅金成 人民陪审员  蔡瑞聪 二〇一八年十月二十五日 书 记 员  颜双妍 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国刑法》 第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。 奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。 强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑： （一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的； （二）强奸妇女、奸淫幼女多人的； （三）在公共场所当众强奸妇女的； （四）二人以上轮奸的； （五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 －10－ －11－