广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书(2018)粤2071民初4602号原告：宋涛，男，1997年2月6日出生，汉族，住江西省赣州市。委托诉讼代理人：温继华，广东瀛嵪律师事务所律师。被告：谭付刚，男，1975年9月23日出生，汉族，住湖北省枣阳市。委托诉讼代理人：刘慧媛，广东策言律师事务所律师。委托诉讼代理人：温斯娜，广东策言律师事务所实习律师。被告：王海峰，男，1983年9月15日出生，汉族，住江苏省盐城市。原告宋涛与被告谭付刚提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年3月9日立案后，根据被告谭付刚的申请，本院依法追加王海峰为被告参加诉讼。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宋涛及其委托诉讼代理人温继华，被告谭付刚的委托诉讼代理人刘慧媛、温斯娜到庭参加诉讼。被告王海峰经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宋涛向本院提出诉讼请求：被告向原告支付医疗费4148.9元、住院伙食费6400元、护理费8533元、误工费13500元（暂计）、交通费500元,以上合计33081.9元-已付6000元=27081.9元。原告宋涛因进行了第二次手术，故在诉讼中将误工费变更为24000元，并增加如下诉讼请求：第一次住院期间营养费5000元、第二次住院期间营养费3000元、第二次住院期间医疗费14092.3元、第二次住院期间伙食费1600元、第二次住院期间护理费2133元。事实与理由：原告于2017年11月18日受被告雇请，在被告开设的位于中山市××××镇路起凤环路段xx-xx号的且未经工商登记的xxx家具厂担任锯木工人，双方约定原告工资为4500元/月。原告当日上班即被厂内电锯锯伤右前臂、右手，致使右食指及第2、3掌骨缺损性骨折、右食中指伸肌腱断裂、右桡侧腕短伸肌腱断裂、右拇指短伸肌腱及右拇长展肌腿断裂。原告受伤后被送往中山市中医院住院治疗64天，住院期间陪护一人。2018年1月21日出院后，医嘱“患者右食指痂皮脱落出现骨质肌腱外露需住院手术治疗，择期行掌骨缺损性骨折手术治疗”，需在休息期后再行二次手术。原告受伤后，至今共花费医疗费40148.9元，被告为原告支付了36000元医疗费、6000元伙食费，但其余款项未予支付。综合上述，原告认为，被告雇请原告，原告在工作中受到伤害，被告应当对原告所受的伤害承担赔偿责任。因此，原告为维护合法权益，现特依据《中华人民共和国侵权责任法》等相关法律法规向法院提出起诉，请求依法予以公正裁决。诉讼中，因被告谭付刚认为其与被告王海峰合伙经营xxx家具厂，故宋涛要求谭付刚、王海峰对其损失承担连带清偿责任。原告宋涛为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提交的证据如下：1.广东省医疗收费票据、广东省中山市国家税务局通用机打发票、广东广物物业管理有限公司陪护费收据、中山中医院病人费用清单；2.中山市中医院入院记录、手术记录、出院记录、放射科X线检查报告、心电图报告；3.广东省中山市中医院疾病证明书（2018.2.5）；4.广东省中山市中医院疾病证明书（2018.3.5）；5.中山市中医院疾病证明书（2018.3.8）、出院证明书；6.中山市中医院病人费用清单、广东省医疗收费票据、广东广物物业管理有限公司陪护费收据、江西省医疗门诊收费票据；7.证明及身份证复印件；8.证人证言及身份证复印件；9.光盘及两段录音文字。被告谭付刚辩称，1.原告与被告不存在雇佣关系，也不存在劳动关系，原告的请求没有事实与法律依据，被告不是涉案工厂的老板，被告的职位只是厂长，对原告称原告由被告雇请不予认可；2.原告对受伤事故的发生存在重大过失，原告在第一天上班就发生受伤的事故，按操作规程，原告应先上岗经过培训，原告工作时应按操作规程进行作业，但原告违反操作规程，把右手放进电锯里，所以原告对自身的损害存在一定过错，且原告是由案外人黄某雇佣的，黄某与xxx家具厂存在承揽关系，也是由黄某安排原告的工作及支付报酬，在事发前被告从没见过原告，是事发后才知道是黄某雇请的工人，所以原告的雇主应是黄某不是被告，被告不是本案的诉讼主体，不承担相应的赔偿责任。被告谭付刚在第二次庭审时补充答辩如下：原告做工时是两被告合伙雇佣的，要求被告王海峰与其承担连带责任。被告谭付刚就其辩解，在举证期限内向本院提交合作协议作为证据。被告王海峰未作答辩，亦未提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：宋涛主张其于2017年11月18日受谭付刚雇请，在中山市大涌镇环镇路起凤环路段xx-xx号xxx家具厂担任锯木工作，双方约定每月工资4500元。宋涛于当日在工作时因操作不慎被电锯锯伤。宋涛受伤后，被送到中山源田骨科医院门诊治疗，后因伤情严重被送到中山市大涌医院住院治疗。入院情况：患者以“电锯锯伤致右前臂、右手疼痛流血，活动受限7小时”为主诉入院。入院诊断：右前臂、右手电锯伤；右食指及第2、3掌骨缺损性骨折。经治疗，于2018年1月21日出院，共住院64天。出院诊断：右前臂、右手电锯伤；右食指及第2、3掌骨缺损性骨折；右食中指伸肌腱断裂；右桡侧腕短伸肌腱断裂；右拇短伸肌腱及右拇长展肌腱断裂。出院医嘱：1.慎起居，避风寒，调饮食，畅情志；2.暂休壹个月，注意患肢功能锻炼；3.定期门诊复查换药，患者右食指痂皮脱落出现骨质肌腱外露需住院手术治疗，择期行掌骨缺损性骨折手术治疗；4.不适随诊，加强营养，出院带药。宋涛在住院期间花费医疗费38868.9元、陪护费1280元，合计40148.9元。谭付刚向中山市大涌医院支付医疗费36000元，并向宋涛支付伙食费6000元。谭付刚认为其向中山市大涌医院支付医疗费39000元而非36000元，还认为其与王海峰合伙经营xxx家具厂，宋涛由其与王海峰共同雇佣，但未向本院提交其交纳39000元的的单据，而宋涛不确认谭付刚交纳了39000元，主张另有3000元为其向医院交纳，并非谭付刚所交。谭付刚提交其与王海峰、案外人杨志兵于2017年5月1日签订的《合伙协议》，协议约定谭付刚、王海峰、杨志兵三方合作经营中山市起凤环牌坊对面的中山市紫凤阁红木家具厂，合作期限2017年5月1日至2020年5月1日止；谭付刚出资400000元，占股份比例40%，王海峰出资300000元，占股份比例30%，案外人杨志兵出资300000元，占股份比例30%。后案外人杨志兵退伙，双方对《合伙协议》进行修改，约定谭付刚出资700000元、王海峰出资300000元。2018年2月5日，宋涛到中山市中医院门诊治疗，诊断：右手电锯伤术后。建议：门诊复查换药，暂休一个月。2018年2月12日至15日期间，宋涛在老家××××郭村中心卫生院门诊治疗。2018年3月5日，宋涛再次到中山市中医院门诊治疗，诊断：右手电锯伤术后。建议：择期住院手术治疗，继续休息三天。2018年3月8日，宋涛到中山市中医院住院治疗，入院诊断：1.右食指术后感染并组织坏死；2.右第3掌骨骨不愈合并缺损；3.右手电锯伤术后功能障碍。经治疗，于2018年3月24日出院，共住院16天。出院诊断：1.右食指术后感染并组织坏死；2.右第3掌骨骨不愈合并缺损；3.右手电锯伤术后功能障碍。医嘱及建议：1.慎起居，避风寒，调饮食，畅情志；2.暂休壹个月，注意患肢功能锻炼；3.定期门诊复查换药、术后两周返院拆线；4.不适随诊，加强营养，出院带药。中山市中医院于出院当日出具的《出院证明书》中备注：住院期间，留有陪人一名。2018年3月25日，宋涛到中山市中医院门诊治疗。宋涛在门诊及住院期间花费医疗费13270.7元、陪护费320元，合计14092.3元。宋涛就其受伤后赔偿事宜与谭付刚协商未果，遂于2018年3月9日向本院提起诉讼，主张前述实体权利。另查，2018年1月19日、1月20日，宋涛、宋清海（宋涛的父亲）、黄炳生（宋涛的舅舅）与谭付刚及员工张某在xxx家具厂办公室进行谈话，并对谈话内容进行了录音，录音的主要内容为：谭付刚（以下简称“谭”，2018年1月19日）：这些手指可以活动吗？宋涛（以下简称“宋”）：这两个不能，这三个还好。因为它这个手指是下面这个掌骨断掉了。谭：第一天上班就出了这样的事情。他也受痛，我也破财，都不想出这样的事情。谭：事情已经发生了是吧，你们家长也过来了，看看你们想法是什么，说实话这个厂也是今年跟别人合伙开的，说实话，我也是够冤的，保险我们当时是要买的。四点半买的，开工一来，早上我问他保险买了没有，他说买了，我就放心了。谁知道就那么巧，他出事情五点半说保险公司下班了，没有告诉说是没买，所以说中间这个东西也是倒霉了，找谁都没用。谭：说实话，他住院也好，包括他第二天老婆小孩在那里没有生活费了，我们也尽到了我们自己的人道主义。谭：谁都不想发生，现在不幸中的大幸手指头还保住了，具体有什么后遗症，受伤的人多少都会有一点，是不是看你们打算这个事情怎么处理？黄（黄炳生，以下简称“黄”）：现在就这样一个情况，他这个因为还有第二次手术嘛。黄：我不知道你们的意思，我们的意思就是说，因为要等到第二次手术，但是目前的情况，他是可以先出院，那就是说，能出院就先出院，不要把那个冤枉钱花在医院。谭：而且这个是没有保险的，全是我私人的。黄：我知道，我理解。所以说我们其他的先不谈嘛，就是说先把这个……明年做手术，我不知道你们的意思，回来做还是怎样？如果说回来做的话……谭：小手术是吧，好像是植皮，是吧？黄：它是这样子，这个能够自然长出来，就不用植皮。就关键还有一小块骨头要接。宋：如果它长出来就不用做手术。黄：如果它长不出来就有做两次手术，就是肉移植不是植皮。黄：这个厂是你一个人的，是吧？谭：两个人。黄：一般是说你在这边管，另外一个不管什么事？谭：跑外面。黄：他是跑外面，跑业务。宋（2018年1月20日）：就是住院期间，我在那里，那时这两个月你不是交了3万多元差不多4万元……谭：你听我说明白没有？我的极限在五万元私了，超过五万元不私了。谭：你要看看你站在哪个地方去想，这个事故是你自己发生的，不是别人搞你的。不是像开车我撞到你了，自己有些东西也要承担一些责任。黄：像你说这个责任就划得太大了。谭：责任是我的。你们商量一下。又查，2018年1月17日，石狮市xx服饰有限责任公司出具《证明》，内容为：兹证明（姓名：黄东华，身份证：xxx）是我公司员工，在车间生产部担任专机工，每月固定工资为4000元/月。因小孩生病需请假护理照顾，望有关单位给予体恤生活补助。诉讼中，原告宋涛申请证人肖某、黄某出庭作证。2018年3月8日，证人肖某出具《证人证言》：本人肖某于2017年9月1日至2018年2月1日期间受老板谭付刚聘请，在其开设的xxx家具厂担任木工。本人证实在2017年11月18日，同事宋涛（刚入职的新员工）在工作第一天的下午16时左右，因操作锯木机拉锯时被电锯锯伤，后被送入大涌医院救治。2018年3月26日，证人黄某出具《证人证言》，内容为：我黄某于2017年9月1日至2017年11月19日期间受老板谭付刚聘请，在其开设的xxx家具厂担任木工，我证实在2017年11月18日，同事宋涛（刚入职的新员工）在工作第一天的下午16时左右，因操作锯木机拉锯时被电锯锯伤，后我陪同厂长一起将宋涛先送到大涌医院，但后来因伤势太重，大涌医院未接收，再转到源田医院，拍了片子后又再送到协和医院，又再转到中医院挂急诊做手术，我一直陪同到宋涛做完手术后才离开。诉讼中，被告谭付刚申请证人张某、熊某出庭作证。证人张某的证明内容为：原告与我是同事，原告是在工厂受伤，原告受伤后我们与厂长谭付刚把原告送到医院，工厂负责人我们到现在也没有搞清楚负责人是谁。证人熊某的证明内容为：我是2017年10月被厂长谭付刚招聘进厂的，我想证明厂长是谭付刚，另一个老板是姓王的，老板很少到厂，一个月只来一次。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点为：一、宋涛与谭付刚、王海峰之间是否存在劳务（雇佣）关系；二、宋涛损失的具体数额。关于焦点一。宋涛与谭付刚确认宋涛受谭付刚雇佣在xxx家具厂工作，宋涛在工作第一天受伤的事实，故宋涛与谭付刚之间存在劳务（雇佣）关系。但谭付刚认为其与王海峰合伙经营xxx家具厂，共同雇佣宋涛，故王海峰应与其承担连带责任。根据谭付刚提交的《合伙协议》，谭付刚与王海峰合伙经营xxx家具厂，且谭付刚在与宋涛谈话录音中称“说实话这个厂也是今年跟别人合伙开的”、“（这个厂是）两个人的”，故本院认定谭付刚与王海峰合伙经营xxx家具厂，并共同雇请宋涛在xxx家具厂工作，宋涛与谭付刚、王海峰之间存在劳务（雇佣）关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”谭付刚、王海峰作为雇主，应对雇员宋涛在从事雇佣活动中遭受的人身损害承担全部的赔偿责任，但宋涛在事故中存在过错应减轻谭付刚、王海峰的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任。提供劳务的一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”关于宋涛是否存在过错、是否应承担一定责任的问题。宋涛在第一天上班时因操作不慎被电锯锯伤，宋涛在从事危险工作时没有保持谨慎注意义务，没有采取安全防范意识，导致其受伤，存在一定过错，应承担相应的过错责任。谭付刚、王海峰作为雇主，没有对宋涛进行岗前操作培训及安全培训，导致宋涛在工作第一天就受伤，应对宋涛的受伤承担主要赔偿责任。故本院认定谭付刚、王海峰应承担80%的责任，宋涛自担20%的责任。关于焦点二。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”依照上述法律规定，宋涛所受的各项损失如下：一、关于医疗费、陪护费。宋涛两次住院医疗费、陪护费及多次门诊医疗费共花费54241.2元（40148.9元+14092.3元），有医疗费票据、陪护费收据为证，予以支持。扣减谭付刚已垫付医疗费36000元，故医疗费、陪护费为18241.2元（54241.2元-36000元）。谭付刚认为其垫付医疗费39000元，但未提交相应的证据证明，且宋涛在谈话录音中称“那时这两个月你不是交了3万多元差不多4万元”并不足以证明谭付刚垫付医疗费39000元而非36000元，应承担举证不能的不利后果，故本院对谭付刚的该项抗辩不予采信。二、关于住院伙食补助费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”依照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，伙食补助费为100元/天，宋涛两次住院共计80天（64天+16天），故住院伙食费为8000元（100元/天×80天）。三、关于护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”根据中山市中医院于2018年3月24日出具的《出院证明书》，宋涛住院期间留有一人护理。根据石狮市xx服饰有限责任公司出具的《证明》，护理人员黄东华的工资为4000元/月，宋涛两次共住院80天，故护理费为10666.67元（4000元/月÷30天/月×80天）。宋涛要求护理费10666元（8533元+2133元），是其对自身权利的处分，本院予以照准。四、关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”关于宋涛的工资标准。宋涛认为其工资为4500元/月，而谭付刚认为宋涛的工资为3000元/月。由于双方并未签订雇佣合同或其他用工合同，未对宋涛的工资标准进行书面约定，且均未提交宋涛每月收入的证明，而宋涛在xxx家具厂从事锯木工作的第一天就受伤，故本院参照《广东省2018年度人身损害赔偿标准》中“家具制造业”55079元/年的标准计算，按该标准折算，每月为4589.92元，超过宋涛主张的每月4500元的标准，故本院按每月4500元的标准计算宋涛的工资。关于误工时间，因出院记录中明确记载宋涛两次住院共80天，中山市中医院分别于2018年1月21日、2月5日、3月5日、3月24日出具疾病证明书，建议分别为：暂休1个月、1个月、3天、1个月。故宋涛的误工时间从第一次住院即2017年11月18日至2018年4月24日，共计157天。故宋涛的误工费为23550元（4500元/月÷30天/月×157天）。五、关于交通费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”宋涛虽然没有提供其支出交通费的票据，但其受伤后多次到江西省××郭村中心卫生院、中山市中医院门诊治疗，必然要花费交通费用，故本院酌情支持300元。六、关于营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”虽然宋涛没有提供实际支出营养费的票据，但两次出院医嘱均有加强营养的内容，故本院酌情支持5000元。综上，宋涛因受伤造成的损失共计65757.2元（18241.2元+8000元+10666元+23550元+300元+5000元）。谭付刚、王海峰作为雇主应承担80%的赔偿责任即为52605.76元（65757.2元×80%）。由于谭付刚已垫付医疗费36000元，该费用也属于宋涛涉案事故的损失，谭付刚、王海峰承担80%的责任即28800元（36000元×80%），故应扣减7200元（36000元-28800元），再扣减谭付刚已支付的伙食费6000元，扣减后，谭付刚、王海峰应向宋涛支付各项损失数额为39405.76元（52605.76元-7200元-6000元）。其余费用由宋涛自担。综上所述，宋涛的诉求合理部分，本院予以支持。被告王海峰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证和抗辩的权利，应承担相应的诉讼风险，本院可作缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告谭付刚、王海峰于本判决发生法律效力之日起七日内向原告宋涛赔偿医疗费、陪护费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、营养费共计39405.76元；二、驳回原告宋涛的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告宋涛增加诉讼请求后案件受理费1385元（原告宋涛已预交），由原告宋涛负担600元，由被告谭付刚、王海峰负担785元。被告谭付刚、王海峰负担的部分，于本判决发生法律效力之日起七日内直接返还给原告宋涛。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  熊 伟人民陪审员  张子锋人民陪审员  高青薇二〇一八年十月十日书 记 员  谭银娣杨平丽