包头市昆都仑区人民法院民事判决书（2018）内0203民初5043号原告：包头市创拓商贸有限公司。法定代表人：狄宝平，总经理。委托诉讼代理人：陈飞，内蒙古鹿城联众律师事务所律师。委托诉讼代理人：王强，内蒙古鹿城联众律师事务所律师。被告：兰娜，女，1973年1月31日出生，汉族，无固定职业，住包头市。委托诉讼代理人：张珽，内蒙古万生律师事务所律师。原告包头市创拓商贸有限公司（以下简称创拓商贸）与被告兰娜劳动争议一案，本院于2018年8月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告创拓商贸的委托诉讼代理人陈飞、王强、被告兰娜及其委托诉讼代理人张珽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。创拓商贸提出诉讼请求：1、判令原告向被告支付加班费和经济补偿金金额共计30473.35元；2、本案受理费由被告承担。事实和理由：被告在原告处工作，原告除发放正常工资、提成外，还根据原告在市区内、外出差情况，给予一定的出差补助和话补，而该部分补助不属于工资组成部分，故在计算加班费时应予以扣除，故仲裁裁决书计算应付被告法定节假日加班费及休息日加班费以被告的平均工资为基数错误。同时，原告的工资制度是每月按照实际出勤天数计付，根据被告的实际工作天数已经支付了加班天数中一倍的工资，故仲裁裁决书仍按日工资的200%或300%计算，属于重复计算，应扣除原告已支付的工资金额。兰娜辩称，出差补助和话费补贴属于工资的一部分，仲裁裁决书对法定节假日加班费、休息日加班费及经济补偿金所计算的平均工资基数及计算方法符合法律规定。请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：对于双方当事人无争议的本案经过劳动仲裁前置程序、被告于2015年7月7日入职原告公司、2018年2月8日离职的事实，本院予以确认。对于争议的证据和事实，结合答辩和质证意见，本院认定如下：原告提供的证据1、包头创拓公司员工话费补助说明、工资结构及基本要求，证明原告向员工发放出差补助标准为市外每天45元、市内每天10元。话费补助为促销员每月50元、促销主管每月150元。公司计发工资天数为每月26天，全年法定假日加班费在年初首月已发放一倍工资。被告对真实性、证明目的均不予认可，认为被告在入职原告公司时从未看到过公司的该规定，且公司也没有向被告告知，因此该证据只是原告单方作出，并不能作为认定本案的法律依据。本院认为，该证据能够证明原告关于公司员工话费补助及工资结构的情况，予以采信；2、2016年7月-2018年1月考勤表19页，证明被告从2016年7月-2018年1月期间，每月市内市外的出差天数。被告对真实性认可，证明目的不予认可，认为该考勤表无法反映被告每月在市外、市内出差天数。本院认为，该证据能够证明被告在此期间的考勤情况，予以采信；3、公司员工出差补助计算表及汇总12页、兰娜话费补助明细1份，证明原告按公司规定标准按月向被告发放了出差补助和话费补助。被告对出差补助表的真实性认可，但证明目的不予认可，出差补助属于工资的组成部分，应当纳入工资总额。对话费补助的真实性、证明目的均认可，但认为金额上有出入，2017年2月话补为40元，2017年12月话补为85元，话补属于工资的一部分，应纳入工资总额。本院认为，结合原告举证第一组证据显示，原告公司员工出差补助及话费补助均与工资同时发放，因原告未提供员工工资发放证据，故对于上述证据的真实性予以采信，但对具体发放数额，本院无法确认。被告提供证据1、2016年2月-2018年2月考勤表复印件24页、2016年柏氏品牌5月、6月促销活动行程表、包头市创拓柏氏品牌促销个人业绩表、创拓内部群微信聊天截屏打印件，证明被告兰娜在2016年3月-2018年2月工作期间，存在加班事实，法定节假日加班16天，休息日加班168.5天。原告对考勤表真实性认可，证明目的不予认可，按照被告提供的考勤表，从2016年1月开始到2018年2月，原告为其安排的补休时间应为144.5天，如按照该加班天数计算，被告应远少于仲裁委裁决的加班天数及加班费金额。行程表、业绩表、聊天记录真实性均认可，证明目的不认可，该证据不能证明原告并未为其安排补休，也不能证明原告未给其支付加班费。我方认可仲裁委裁决的加班天数，认可加班事实。本院认为，根据被告提供的2016年3月至2018年2月考勤表，被告在此期间法定节假日加班12天，休息日加班165.5天，休息100天，故休息日加班时间为65.5天。个人业绩表与本案无关联，不予采信。促销活动行程表、内部微信群聊天记录，能够证明被告2016年7月至2018年2月7日加班的事实，予以采信；2、包头市第四医院诊断证明1份、包头市肿瘤医院胃镜检查报告单1份，证明被告在2017年9月9日至9月21日工作期间因工受伤，休养13天，属于病休，而不是单位安排的公休，并且在被告休养期间，原告已经扣除了被告休养期间的工资；2017年11月28日-2017年12月14日，被告因胃病休养17天，属于病休，而不是单位安排的公休，并且在被告休养期间，原告已经扣除了被告休养期间的工资。原告对报告单、诊断书真实性、证明目的均不认可，证明上虽然有兰娜的名字，但并不能代表是被告本人，或有重名的其他人；即使诊断证明属于真实的，但不能证明是基于工作原因所受伤，且没有向原告申请病假，原告对此不知情，因此应视为该期间给其安排了补休，该证据也不能证明休息的天数是从2017年9月9日-2017年9月21日。本院认为，诊断证明日期为2018年8月28日，在被告主张病休之后，时间前后矛盾，不予采信。检查报告单仅是对被告检查情况的报告，不能证明被告上述休养时间为病休的主张，不予采信；3、被告从2016年1月-2018年1月包商银行包头分行自由路支行银行流水1份、2017年1月-12月工资表1份，证明原告从未支付过加班费，被告有权利向原告主张加班费的事实；证明被告离职前12个月的平均工资应当是5847.92元，因此被告主张法定节假日、休息日加班费、经济补偿金应以此为依据计算。原告对工资流水真实性认可，证明目的不认可，认为月平均工资应该计算至2018年2月，而不应截止至2017年12月份，我们认可仲裁委所计算的平均工资金额。工资表真实性、证明目的均不认可，认为工资表来源不清楚，公司未向员工发放工资条，该组证据也无法证明公司未发放加班费。本院认为，工资流水与工资表能够相互印证，证明被告每月实发工资情况，予以采信。另查明，被告兰娜作为申请人向昆区劳动人事争议仲院院提出仲裁申请，请求裁决：1、按照区域汇款出库总额2226431.4元支付申衣人1%提成22264元；2、2016年3月1日至2018年2月7日期间14天法定节假日加班费9198元；3、2016年3月1日至2018年2月7日期间185天休息日加班费81030元；4、被申请人为申请人缴纳2015年7月至2017年12月期间的养老、医疗、工伤、失业保险；5、支付申请人经济补偿金16651元。2018年8月8日，该院作出昆劳仲字（2018）第151号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人包头市创拓商贸有限公司支付申一个吻人兰娜法定节假日加班费8442.5元、休息日费加班费32128.5元；二、被申请人包头市创拓商贸有限公司支付申请人兰娜经济补偿金14753.4元。包头市创拓商贸有限公司不服此裁决，向本院提起诉讼。本院认为，原告提供的《关于员工话费补助说明》显示，原告公司员工话费补助实行按照岗位定额补助且与工资同时发放，故该补助应属于员工工资的组成部分，而《创拓公司促销人员工资结构及基本要求》能够充分证明出差补助包含于其公司员工的工资结构中，故原告关于被告工资中应剔除话费补助及出差补助的请求，本院不予支持。原被告双方均认可，被告2018年2月7日离职，双方劳动关系已实际解除。关于被告的节假日加班及休息日加班费，根据被告提供的工资流水，被告节假日加班同期月平均工资为5101.8元。据此，原告应支付被告节假日加班费8444.35元（5101.8元/月÷21.75天×12天×300%）、休息日加班费30728元（5101.8元/月÷21.75天×65.5天×200%）。关于被告的经济补偿金，被告离职前12个月的平均工资为5393.6元，被告2015年7月入职，2018年2月8日离职，经济补偿金为16180.8元（5393.6元×3个月）。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决如下：一、驳回原告包头市创拓商贸有限公司的诉讼请求；二、原告包头市创拓商贸有限公司支付被告兰娜节假日加班费8444.35元；三、原告包头市创拓商贸有限公司支付被告兰娜休息日加班费30728元；四、原告包头市创拓商贸有限公司支付被告兰娜经济补偿金16180.8元；以上第二项至第四项合计55353.15元，于本判决生效之日起三十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由原告包头市创拓商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审 判 长 陈 静人民陪审员 石良仓人民陪审员 张 帆 二〇一八年十月二十六日书 记 员 王丽艳附：本判决及申请执行期限适用法律条文的具体内容《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（1劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（2用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（3用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（4用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（5除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（6依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（7法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。