新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书(2018)新0102民初3354号原告：江苏沪港装饰有限公司，住所地江苏省如皋市长江镇如港路3号-201。法定代表人：苏小兰，该公司执行董事。委托诉讼代理人：仲玉全，新疆仕诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩琦琦，新疆仕诚律师事务所律师。被告：新疆国际大巴扎文化旅游产业有限公司，住所地乌鲁木齐市天山区解放南路510号。法定代表人:孙玉，该公司总经理。委托诉讼代理人：孔鹤霏，新疆金桐律师事务所律师。委托诉讼代理人：张潆尹，新疆金桐律师事务所律师原告江苏沪港装饰有限公司（以下简称江苏沪港公司）与被告新疆国际大巴扎文化旅游产业有限公司（以下简称大巴扎公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年5月2日立案后，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告江苏沪港公司的委托诉讼代理人仲玉全、韩琦琦，被告大巴扎公司的委托诉讼代理人孔鹤霏、张潆尹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏沪港公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付工程款3521544.24元；2.判令被告退还履约保证金540000元；3.判令被告支付逾期付款利息82923元；4.判令被告承担本案诉讼费、保全费、鉴定费、邮寄送达费等诉讼费用。事实与理由：2016年原告与被告签订《装饰装修工程合同》，合同约定原告承包被告民族宴会厅装饰装修工程，原告负责工程内容：包厢、散台、地暖、卫生间、钢架玻璃幕墙等工程项目材料供应及安装施工。本合同签订后，原告按照合同约定履行了合同义务，但是被告至今不按照合同约定向原告支付工程款并退还履约保证金。被告的违约行为给原告造成了重大经济损失。原告为维护合法权益，故诉至法院，请求如诉。被告大巴扎公司辩称，我方不同意原告的诉讼请求，原告方未按照合同约定内容完成工程，存在重大违约，依据合同约定，原告逾期交付工程应当承担违约金1782000元，违约金应当从工程款中扣除，我方实际支付工程款已经超出应当支付的工程款数额。依据合同约定，工程尚在质保期内，应当扣除应付工程款的3%作为质保金，因工程质量问题，我方发生维修费用58032.2元，赔付商户因工程质量问题漏水损失9823.56元，依据合同约定我方应当从质保金中双倍扣除上述费用，应当扣除金额为135711.52元。我方已经累计支付工程款4570000元，原告提供发票仅为4320000元，尚欠发票250000元，依据合同约定被告支付工程款前原告应当提供发票，即便被告欠付工程款原告未足额提供发票，被告也有权拒绝支付工程款。综上，我方已经超付工程款，不存在欠付工程款的事实，原告应当依据合同的约定向我方承担逾期交工及质量保修、提供发票等违约责任，请求驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交中标通知书一份、报价汇总表及工程量清单计价表一组、装饰装修工程合同一份，证明双方存在合同关系，双方约定固定单价合同，单价以投标报价汇总表上的单价为准；被告对中标通知书证据效力予以认可，对报价汇总表及工程量清单计价表的真实性认可，但是对其所要证明的问题不认可，根据合同中的相关约定，表中所有的价格都是暂估单价而不是确定的价格，最终是由被告根据原告提供的材料按照市场价确定的，主材价格目前为止并未确定，仅有一部分固定价格只是人工费，对装饰装修工程合同的真实性认可，但是对于该证据要证明的问题我方不认可；本院对以上证据的真实性予以确认。2、原告提交交接单一份，证明原告于2016年7月30日向被告递交了决算资料和决算报告，被告签收；被告对交接单不予认可，签字的是何其刚，他没有权利进行工程验收，我方至今未收到原告提交的工程决算报告，剩余的相关工程竣工材料原告方均未向我方提交；原告没有证据证明决算报告已送达被告，故对该证据的真实性予以确认，有效性、关联性不予确认。3、原告提交收款收据一张，证明被告于2016年2月5日收取保证金540000元；被告对收款收据认可，根据合同约定应当在工程竣工验收通过，工程和工程资料移交完毕并且发包人从工程款中扣除应扣罚的履约违约金后方可退还履约保证金，目前尚不具备退还条件；本院对以上证据的真实性予以确认。4、原告提交项目设计变更单附图纸14组，及项目设计补图单2份，证明施工过程中合同项下有增项有减项，合同之外也有增加的工程量，其中最后一次设计变更的时间是在2016年6月24日，因此我方无法在约定时间内完成工期。被告认为该证据中无被告签字盖章，与被告无关，不发表质证意见，对剩余项目设计变更单及图纸、项目设计补图单不予认可，何其刚的签字不一致，并且何其刚没有权利代表我公司签字，职责范围有明确约定，何其刚并没有得到相关授权，设计变更单上未加盖我方公章，因此是无效的，不能成为对方合法有效的证明文件。涉案工程存在增项和减项的事实，何其刚作为被告工作人员，原告有理由相信何其刚的签字系代表被告，故对该证据的真实性、有效性及关联性本院予以确认。5、原告提交购销合同15份，付款凭证15份，验收报告15份，证明在施工期间被告联系确认的15家供应商与我方签订合同，相关材料费由我方支付给材料商，该部分价格应当按照合同单价计算，不应当按照被告提交的市场询价计算。被告对上述证据的真实性无法确认，与我方无关，无法证明供货商是我方指定的，也不能证明采购的材料是用于涉案工程的材料，涉案工程是包工包料，总包价格在合同中已经确定，因此原告方采购材料的价格多少均与我方无关，即使原告方采购材料价格高于工程款，也不应当由我方承担责任，应当按照鉴定报告的价格结算工程款。被告没有提供证据证明合同虚假，故对该证据真实性、有效性、关联性均予以确认。6、被告提交2016年1月装饰施工合同一份，证明双方存在合同关系，且合同中的价款仅是暂定价，最终价款要以工程最终决算价为准，合同约定的竣工日期为2016年4月20日，实际竣工日期为2016年7月21日，原告竣工时间严重逾期，合同约定了以每日3‰计算逾期违约金，我方认为原告应付违约金数额为1782000元，逾期90日，钢结构采光天棚工期20日，合计110天，原告对合同的真实性认可，但对于该证据所证明的问题不认可，原告所购材料是按照被告的确认后购买的，应该仍然按照合同中约定的价款进行结算，对合同中违约金的计算方式与数额我方不予认可，我方逾期是由于被告方变更工程导致的，原告从未收到关于采光天棚工程的图纸，该工程是在2016年6月提出的，导致我方无法按期完工，对于实际竣工日期不认可，我方认可的实际竣工日期为2016年6月23日，对于质保金的扣除我方认可；对该证据真实性本院予以认定。7、被告提交工程量清单及计价表一组、主材市场询价清单一组、工程结算统计汇总表一张，证明我方确定的装饰装修工程价款为3068822.09元，但这仅仅是装饰装修部分，未包含电气、给排水、吊灯及地暖部分的工程款；原告对此不认可，是被告单方制作的，合同中有增项有减项，而被告的结算价款未包含合同增项及变更部分；本院对该证据的真实性予以确认。8、被告提交2016年12月20日结算审核告知函一份及回函一份，证明双方对主材价格存在较大争议，至今未进行确定，导致决算未进行，并且原告在回函中认可竣工验收时间为2016年7月21日；原告对该证据的真实性认可，对交付时间不认可，应当以实际交付使用的时间即2016年6月23日作为实际竣工日期，我方向被告提交的决算报告中附有相关材料价格的说明，被告已经确认了；对该证据的真实性本院予以确认。9、被告提交2016年12月26日装修存在问题清单两张及回函一份，证明截止2016年12月26日该工程在竣工之后并没有履行相关义务，工程仍存在诸多质量问题；原告对证据的真实性认可，从2016年6月23日交付使用即视为工程质量合格；本院对该证据的真实性予以确认。10、被告提交发票三张，证明原告方仅支付了4320000元的发票，尚欠我方250000元发票；原告对证据的真实性认可，是否欠付250000元的发票需要与财务核实，但是不能作为拒付工程款的事由；本院对该证据的真实性予以确认。11、工程造价鉴定意见书，原、被告对鉴定报告真实性均予以认可，本院对工程造价意见书的真实性、关联性、有效性予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年8月22日，原、被告签订《新疆国际大巴扎文化旅游品牌提升民族宴会厅装饰装修工程合同》，约定；“工程地点为乌鲁木齐市解放南路510号，工程内容为包厢、散台、地暖、卫生间、钢架玻璃幕墙等项目材料供应及安装施工。工程范围为精装修工程项目施工图纸范围内所有内容（含水电安装工程）。合同价款为5400000元，合同总价中含措施项目费：（包括装饰及安装）固定包干，以设计图纸及清单反映的相应费用为准。包括为完成本工程全部施工内容发生的一切措施费，均不作任何调整或变更。包括现场冬雨季施工防护及治安、消防、安全及文明施工、垂直运输、脚手架、环保、赶工费、内地人员交通费、成品保护、因承包人之原因引起的一切其它费用及责任由承包人承担。合同价格形式：固定单价合同。投标报价已充分考虑风险因素，结算时不再任何因素对综合单价进行调整。承包人在签订本合同前已对本工程进行现场踏勘，对招标邀请函、招标文件、设计图纸、技术要求及说明、质量要求、合同条件、工期、现场条件、承建风险、现场管理要求等已详细研究并完全明了，在合同价中已充分考虑。本工程若施工过程发包人要求更换装饰面层材料的，其主材按发包人认质认价与本合同附件主材价格表中材料价格进行找差，价差只计取税金，本工程石材是否采用复合石材由发包人确定。综合单价中的其它人工费及材料费和基层在施工工艺相同时施工费用不作调整。工程进场日期2016年1月13日，提供施工进度计划表日期2016年1月20日，图纸深化完成日期2016年1月26日，材料封样及样板完成日期2016年2月3日，初验日期2016年4月10日，竣工验收日期2016年4月20日。承包人（江苏沪港公司）承诺无条件满足发包人（大巴扎公司）合同工期要求，承诺承包价款中已充分考虑材料、劳务组织、节假日、外加工等的合理时间周期，并承诺不受现场施工条件影响合理安排工序，保证本工程按时竣工，若因承诺人原因逾期竣工，承包人按合同总价的3‰每天向发包人支付违约金，违约金上限为合同总价的15%。合同签订后3日内，承包人向发包人按合同价10%缴纳合同履约金，然后发包人向承包人支付合同价的30%作为预付款。竣工结算完成后按结算额发包人支付至结算价的90%（扣除一切应扣款项）；竣工验收后，承包人应成立售后服务小组，及时妥善处理质量整改问题，移交了现场全部档案资料后，发包人支付至结算价的97%，剩余3%质保金。履约担保金额中的40%为工程质量履约保函，30%为工期履约保函，20%为安全文明施工履约保函，10%为管理人员和机械设备到位履约保函。履约责任在工程竣工验收通过，工程和工程资料移交完毕，发包人从承包人工程款中扣除应扣罚的履约违约金后，将履约保证金保函无息返还给承包人，履约责任结束。竣工验收：工程完工承包人自检无质量问题后，承包人向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。发包人收到竣工验收报告后10日内组织有关单位单项验收，并承担整改费用。结算方式：1.工程量计算规则执行依照2013版《建设工程工程量清单计价规范》、《建设工程工程量清单计算规范》，实际完成的工程量按约定的工程量计算规则和约束力的图纸进行计量。竣工结算调整因素及风险范围：设计变更、经济签证、暂定材料价格的调整。2.除功能性设计变更、后增工程量及办理有效的现场签证外，合同价款内甲方暂估价材料按实际选用材料价格调整，其他价款将不作任何调整。3.结算时须从清单中扣除及增加部分：实际结算工程量较投标清单工程量相比减少的工程量，实际结算时需扣除。较投标清单工程量增加的工程量，按实际发生进行结算，主要包括（功能设计变更、后增工程量及办理有效的现场签证），其他不作任何调整。违约和争议，承包人原因延期交工（或虽竣工验收、但未能向发包人及时实际交付），工期拖延一天向发包人支付违约金合同价款的3%，违约金自发生之日起可直接折抵工程款（进度款），如中间工期节点延误，但最终竣工日期符合合同工期，无延误则退还已扣的违约金。保养保修期：按照国家有关规定，承包人提供不少于装修一年、设备两年、供排水两年、玻璃幕墙一年、防水五年。质量保修金返还及期限及比例：第一年返还质保金总额的50%、第二年返还质保金总额的20%、第五年返还质保金总额的30%。合同签订后，原告组织人员进场施工。被告陆续支付工程款4570000元。2016年7月21日原、被告双方对涉案工程进行竣工验收。涉案工程已交付使用。审理中，经原告申请，本院委托新疆天丰建设工程项目管理有限公司对原告已完工程造价进行鉴定，新疆天丰建设工程项目管理有限公司作出天丰基鉴字【2018】065号工程造价鉴定意见书，鉴定结论为：（一）、可以确定的造价为3601700.35元；（争议项目造价结论意见如下：1、申请人提出由发包人参与定价的材料暂估价项目，按照投标时材料暂估价计算造价为：1488556.62元，申请人的意见是：次部分材料价格由发包人现场工程师何其刚参与定价后签署了购货合同，应按照此部分材料购货合同单价计算，其造价在投标时材料暂估价计算造价的基础上增加345914.53元，详见：装饰装修工程材料暂估及主要材料单价及调整表（申请人提供），此部分材料总价格为1488556.62+345914.53=1834471.15元。被申请人的意见是：申请人提供的此部分材料价格无发包人签字认可，由承包人自行组织市场询价采购，此部分材料的单价按照被申请人提供的询价单价计算，其造价在投标时材料暂估价计算造价的基础上减少794915.50元，详见：装饰装修工程材料暂估及主要材料单价及调整表（被申请人提供），此部分材料总价格为1488556.62-794915.50=693641.12元。鉴定单位意见：由于施工期为2016年，且材料较多，市场价格波动较大，我单位无法寻得准确的市场价格，此部分材料由法院按照谁提出谁举证的原则进行判决。2、申请人提出发包人未参与定价的材料暂估价项目（含清单外主材），按照投标时材料暂估价计算造价为：120967.09元。申请人的意见：此部分材料价格被申请人的工程师未参与定价，为承包人实际购买的材料价格，应按照此单价计算，其造价在按照投标时材料暂估价计算造价的基础上增加351590.88元，详见（发包人未参与定价的暂估材料汇总表（申请人提供）、材料暂估及主要材料单价调整表（申请人提供）），此部分材料总价格为120967.09+351590.88=472557.97元。被申请人意见：申请人提供的此部分材料价格无发包人签字认可，由承包人自行组织市场询价采购，此部分材料单价应按照被申请人提供的询价单价计算，其造价在投标室材料暂估价计算造价的基础上增加204124.67元，详见（发包人未参与定价的暂估材料汇总表（被申请人提供）、材料暂估及主要材料单价调整表（被申请人提供表），此部分材料总价格为120967.09+204124.67=325091.76元。鉴定单位意见：由于施工期为2016年，且材料较多，市场价格波动大，我单位无法寻得准确的市场价格，此部分材料价格由法院按照谁提出谁举证的原则进行判决。3、经现场勘验，大厅公共卫生间隔断门两侧部分未粘贴的爵士白石材，属于未施工项目，本次鉴定未计入；室外塑胶地面、仿古灯因现场不存在也无施工资料，本次鉴定未计入。鉴定报告送达双方当事人后，原、被告均提出异议。新疆天丰建设工程项目管理有限公司于2018年4月28日对原告的异议作出书面答复说明,变更无争议部分造价为：3787752.95元，申请方提供价格为2337050.99元，被申请方提供价格为1031883.33元,材料暂估价为1673057.58元。本院认为，原、被告签订的《新疆国际大巴扎文化旅游品牌提升民族宴会厅装饰装修工程合同》系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律法规强制性规定，当属有效合同，双方应严格依约履行。涉案工程已于2016年7月21日竣工验收合格并交付被告使用，被告应当依约向原告支付工程款。关于原告已完工程造价，新疆天丰建设工程项目管理有限公司作出的天丰基鉴字[2018]第065号鉴定意见书客观公正，本院依法作为定案依据。鉴定意见书载明双方已确认无争议部分造价为：3787752.95元，关于有争议的工程造价，根据双方合同中关于结算方式的第二款：“除功能性设计变更，后增加工程量及办理有效的现场签证外，合同价款内甲方暂估价材料按实际选用材料价格调整，其他价款将不作任何调整”的约定。鉴定部门所作的申请方提供的价格系依据原告所提交的购买材料的凭证及合同所作，该部分价款应认定为原告已完成工程造价，被告没有提供有效证据足以推翻原告提交的购买材料的合同及付款凭证，对被告的抗辩理由，本院不予采纳。故根据鉴定意见书结论，原告已完工程造价为6124803.94元（3787752.95元+2337050.99元）。涉案工程于2016年7月21日竣工验收，至今未满五年，根据合同约定，质量保修金返还及期限及比例，第一年返还质保金总额的50%，第二年返还质保金总额的20%，第五年返还质保金总额的30%，故应从应付工程款中扣除质保金55123.24元（6124803.94元×3%×30%）,被告已付工程款4570000元，剩余款项1499680.7元（6124803.94元-4570000元-55123.24元）未付属实，被告应当立即给付。合同约定竣工验收日期为2016年4月20日，因涉案工程存在增项，工期应当顺延，被告亦未举证证实工期延迟系因原告责任，原告延期交工存在合理理由，故被告称原告逾期交付工程应当承担违约金1782000元并应从工程款中扣除的辩称理由，本院不予采信。原、被告双方的合同已履行完毕，被告应当按照合同约定返还原告履约保证金540000元，故原告的此项诉讼请求合理，本院予以支持。因原、被告双方对工程款未结算，故原告要求被告支付逾期付款利息316352元的诉讼请求不合理，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条的规定，判决如下：一、被告新疆国际大巴扎文化旅游产业有限公司给付原告江苏沪港装饰有限公司工程款1499680.7元（6124803.94元-4570000元-55123.24元）；二、被告新疆国际大巴扎文化旅游产业有限公司返还原告江苏沪港装饰有限公司履约保证金540000元；三、驳回原告江苏沪港装饰有限公司要求被告新疆国际大巴扎文化旅游产业有限公司支付逾期付款利息316352元的诉讼请求。以上被告新疆国际大巴扎文化旅游产业有限公司应给付原告江苏沪港装饰有限公司款项合计2039680.7元，须于本判决生效后十日内支付，如未按指定时间履行金钱给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案请求标的4377896.24元，核定给付标的2039680.7元，占请求标的的46.59%，案件受理费41823.17元,由原告负担22337.76元，被告负担19485.41元。鉴定费60000元，由原告负担32046元，被告负担27954元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  赵梨君人民陪审员  杨 毅人民陪审员  董铭钧二〇一八年十月二十九日书 记 员  牛晨晨