贵州省大方县人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0521民初845号原告：罗军，男，1978年6月13日出生，汉族，住贵州省大方县。委托诉讼代理人：周光佑，男，1968年9月26日出生，汉族，住贵州省毕节市，系达溪镇雨卷村村民委员会推荐，系原告之表哥。被告：韩维剑，男，1981年6月4日出生，汉族，住贵州省大方县。被告:韩雪，男，1996年12月20日出生，汉族，住贵州省大方县。以上二被告委托诉讼代理人：李岩珈，系贵州靖毕律师事务所律师。原告罗军诉被告韩维剑、韩雪提供劳务者受害纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序于2018年5月24日、10月18日公开开庭进行了审理，原告罗军及委托诉讼代理人周光佑；被告韩维剑、韩雪之委托诉讼代理人李岩珈到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求:一、判决被告韩维剑、韩雪赔偿原告医疗费22053.56元、残疾赔偿金523440元、护理费611936元、营养费12000元、住院伙食补助费66900元、误工费145533.6元、后续治疗费11500元、鉴定费2500元，精神抚慰金50000元，即共计1445863.16元。事实及理由：2015年8月13日11时许，原告受聘于被告，原告给被告韩维剑修建房屋过程中被被告韩维剑所雇佣的民工韩雪从修建的房屋上空整落砖头砸中身体而从房屋的四楼摔下一楼，致使原告受伤，后被告韩维剑、韩雪及韩雪的父母一起将原告送至毕节市第一人民医院住院治疗，经诊断为：1、腰1椎爆裂骨折并滑脱；2、腰1节段脊髓损伤并截瘫；3、胸11、12椎体骨折；4、腰椎横突骨折；5、右側多发肋骨骨折并血胸；6、创伤性湿肺；7、腹膜后血肿；8、头皮裂伤。住院期间，被告韩维剑支付了8万元医疗费后就不再过问，原告因伤情严重自行垫付了25万元的医疗费，后因原告无法继续缴费，于2017年6月12日被迫出院。综上，原告认为自己在为被告韩维剑做工的过程中，由于被告韩维剑指挥其雇佣的被告韩雪工作不当，造成原告伤害，二被告应当对原告承担侵权赔偿责任，为此，原告特提出以上诉讼请求。被告韩维剑辩称：原告诉请无事实及法律依据，与客观事实不相符，原告并未受聘于韩维剑，原告的受伤与韩维剑没有任何关系，原告到韩维剑处受伤是基于其他原因所致，韩维剑为其垫付医疗费用是因双方系亲戚关系，且原告承诺通过农村医疗报销后返还给韩维剑，基于以上事实，韩维剑当庭提出反诉，反诉原告返还韩维剑为其垫付的80500元，诉讼费用由被反诉人承担。被告韩雪辩称：韩雪确系韩维剑雇佣修建房屋的工人，但事发时韩雪并未在涉案房屋的楼上，而是在地下室上卫生间，整个房屋的修建主体工程已经完成，没有砌砖等相应的业务，故不存在修建房屋过程中搞落砖头砸中原告的事实，且根据法律相关规定，雇员在从事雇佣活动中，导致其他人受损应当由雇主承担赔偿责任，本案韩雪不是适格的被告，请求驳回原告对韩雪的诉讼请求，另外与韩雪一起为韩维剑建房的工人有杨某及吴某，原告罗军根本不是韩维剑建房的工人。原告为支持自己的诉讼请求举了以下证据：1、身份证，证明原告的自然身份及主体适格。二被告无异议。2、毕节市第一人民医院的住院病案、疾病证明书、医药费票据，证明原告为被告韩维剑修建房屋时，被被告韩维剑雇佣的工人韩雪整落砖头砸伤后掉落，被告韩维剑垫付医疗费81500元，其中80000元是被告韩维剑直接支付给医院的医疗费，1500元是给付原告的生活费，原告自己支付医疗费10000元，尚欠医院12053.56元的医疗费。二被告质证对真实性无异议，但对合法性有意见，认为结合病历及其受伤情况，罗军住院669天与其伤情的客观实际不相符，有扩大损失的嫌疑，应由其自行承担，该证据不能证明原告是给韩维剑修建房屋受损的事实，对韩维剑垫付80500元及欠医院医疗费无意见。3、司法鉴定意见书及鉴定费2500元，证明原告三期、二级伤残及护理依赖情况。二被告质证对真实性、证明目的无异议，但与二被告无关联。4、视频光盘一张（访问赵家夫妇），证明罗军2015年8月13日在给韩维剑做工过程中坠楼受伤的事实。二被告质证认为对真实性无异议，但对合法性有异议，根据视听资料显示，现场为私人住宅，涉及个人隐私，原告及代理人未经他人允许私自取得的录音录像不能作为证据使用，虽然原告代理人多次诱导，但仍不能证明原告为被告提供劳务受损的事实，因此达不到原告的证明目的。被告韩维剑、韩雪所举的证据如下;宁波市第六人民医院对罗军2015年5月26日发生工伤导致其食指中指骨折的治疗病历、X光片及食指、中指骨折的外固定设施，证明罗军到韩维剑处找韩维剑帮忙处理工伤，将这些东西带到现场，该组证据显示，医生处置是对罗军进行石膏包扎，休息一个月后复查，证明当时罗军尚处于保养休息的时间，根本不可能为他人提供房屋修建的体力劳动，罗军的受伤与韩维剑没有任何关系，韩维剑不应承担任何赔偿责任。原告质证对真实性无异议，对证明目的不认可，认为该证据能够证明原告在2015年5月在浙江受伤，但因原告与韩维剑系亲戚关系，于2015年7月底到8月份，被告韩维剑多次打电话叫原告来帮忙修建房屋，原告告诉被告说原告左手受伤，干不了活，被告说只干轻活不干重活，原告才从浙江来被告家帮忙，故不予认可其证明目的。2、毕节市第一人民医院住院预交收据15张，证明韩维剑为罗军垫付了医疗费用80500元，罗军应当全额返还。原告质证对真实性无异议，但对证明目的不予认可，认为该证据能充分证明，原告受伤后，被告送原告去毕节救治，并垫付了费用，其他均属被告方狡辩，不尊重客观事实。3、证明（照片）一张，因原告罗军长期在外，没有交有医保，韩维剑与罗军协商用罗军之哥的名字报合作医疗，将韩维剑垫付的费用返还韩维剑，证明原告受伤与韩维剑没有关联性，罗军受伤是因为双方的亲属关系，原告试图用合作医疗返还韩维剑垫付的费用，但此事最终没有成功。原告质证认为系私人书写，单方制作，无关联，不予认可，达不到被告方的证明目的。本院调取的证据1、赵远军询问笔录。2、王德元询问笔录。被告质证对真实性无异议，但不能作为定案依据，认为都是听说的。原告认为该组证据由法院调查，客观真实，本案事发已经几年，当地村民人人知晓，可以作为定案依据。经过质证，本院对原告提供的第一组证据，客观真实，予以采信；第二组证据，原告的住院病历等，只能证明原告伤情、医药费及医治的情况对此予以采信，但以此证明原告受伤是给被告韩维剑做工过程中被被告韩雪搞落砖头造成，对于这一证明目的不予采信；第三组证据证明原告三期、伤残等情况、鉴定费用，客观真实，予以采信。第四组证据，结合本院调查的证据及无法联系关键证人杨某、吴某的事实，综合分析说明此二人不愿面对事实，对此证据应予以采信。被告所举证据，第一组证据证明原告曾在宁波手指受伤，该事实可以采信，但不能以此证明原告手指受伤后两个月后就一定不能进行体力劳动；被告提交的第二组证据，证实被告支付了80500元医疗费的事实，予以采信；第三组证据不能仅凭此证明及身份信息判断双方用他人名义报销医疗费的约定，达不到被告的证明目的，故不予采信。对于本院调取的证据，虽然具有间接性，但客观真实予以采信。经审理查明：原告罗军与被告韩维剑系亲戚关系，因被告韩维剑在大方县瓢井镇联坪村居乐组建新房，于是在2015年7月打电话给原告罗军，请求其来帮忙做工，由于原告罗军手指先在浙江打工期间受伤未痊愈，原告罗军于是告知被告韩维剑说明自己不能干重活，被告韩维剑就要求原告来做体力较轻的工作，并说要给付工资的。原告来后就负责楼梯、外墙的粉刷工作，2015年8月13日11时许，原告罗军在粉刷四楼外墙时不慎坠落，原告坠落后，被告韩维剑与其给自己做工的韩雪、杨某等工人迅速将原告送至毕节市第一人民医院救治，经该医院诊断为：1、腰1椎爆裂骨折并滑脱；2、腰1节段脊髓损伤并截瘫；3、胸11、12椎体骨折；4、腰椎横突骨折；5、右側多发肋骨骨折并血胸；6、创伤性湿肺；7、腹膜后血肿；8、头皮裂伤。原告住院至2017年7月5日出院，共住院669天，住院期间，被告韩维剑支付了80500元医疗费，被告自行支付了医疗费10000元，现尚欠该医院12053.56元的医疗费。原告之伤经毕节市第一人民医院法医司法鉴定所鉴定，其伤残等级为二级，后续治疗费为11000元至12000元，营养期评定为60日至90日，护理依赖评定为大部分护理依赖。原告花去鉴定费2500元。因原告的伤残级别较高，双方经协商不能达成赔偿协议。原告于是起诉至本院，提出如上请求。本院认为：双方争议最大的焦点为原告所受之伤是否为被告韩维剑提供劳务的过程中造成？根据原告的陈述、被告提供的视听资料、本院调取证人证言、被告韩维剑给予医治和关键证人现无法联系事实进行综合的分析，从证据的高的盖然性出发，应当认定原告之伤是给被告韩维剑提供劳务的过程中坠落导致的伤害，双方属于雇佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，本案原告受雇佣于被告韩维剑，其从事雇佣活动中坠楼导致了身体受到伤害，其损失被告韩维剑应当承担赔偿责任，但是又根据《中华人民共和国侵权责任法》，第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，本案被告韩维剑与原告形成了个人之间的劳务关系，雇主韩维剑对自己的房屋建造未提供必要的安全设施，致使原告施工中坠落未受到保护而直接受伤，其存在主要的过错，应承担60%责任，原告罗军明知自己手指受过伤未治愈而从事高空作业，作业的专业技术由自己掌握，原告应当预见自己的危险性，但是却没有预见到，因此，原告对自己损害存在一定的过错，应承担40%的责任。据此，根据贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队2018年4月4日发布的《2017年贵州省国民经济和社会发展统计公报》的统计数据，贵州省2018年5月1日至2019年4月30日期间的一般人身损害（含道路交通事故）赔偿计算标准，原告现在的实际损失如下：1、医疗费，根据《解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。…”之规定，本案原告提供的预交医疗费收据为10000元和欠下医院的112053.56元，共为22053.56元。2、残疾赔偿金，根据《解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”之规定，本案原告经鉴定为二级伤残，计算为：29080元/年×20年×90％=523440元。3、护理费（护理依赖费用），根据《解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”之规定，原告之伤残为二级，现靠轮椅活动，大部分不能生活自理，参照居民服务业的收入，计算为38568元／年×20年×65%=501384元。4、营养费，根据《解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”之规定，结合其一期评定为60至90天，二期评定为30至60日，折中为120天，计算为100元/天×120天=12000元。5、住院伙食补助费根据《解释》第二十三条“可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”之规定，结合原告住院天数共669天，应为100元/天×669天=66900元。因被告韩维剑已经给付了原告1500元的生活费。故伙食补助费应为66900-1500元=65400元。6、误工费，根据《解释》第二十条第一款“误工费根据受害人的误工时间和收入确定”之规定，本案原告住院669天按农、林、牧、渔业计算为58198元/年÷365天×669天=106669元。7.后续治疗费，根据鉴定结论为11000至12000元，折中为11500元。8、鉴定费依据发票为2500元。9、精神抚慰金，根据雇佣关系实际情况，酌情10000元。上述合计：1254946.56元。被告韩维剑承担的赔偿款为：1254946.56×60%=752967.93元。其余的由原告自行承担。关于原告诉称是被告韩雪从房屋整落砖块砸中自己头部才导致自己坠楼受伤，因原告无证据证明这一事实，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”之规定，因此应驳回原告要求被告韩雪共同承担赔偿责任的诉讼请求。被告韩维剑反诉，因其未交缴纳反诉费，故其反诉状只能视为其答辩的辩称。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九、第二十条第一款、第二十三、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告韩维剑于判决生效之日起三十日内赔偿原告罗军医疗费、残疾赔偿金、护理费（护理依赖费）、营养费、住院伙食补助费、误工费、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金共计752967.93元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5665元，免交5665元，由被告韩维剑负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。如果义务人未按本判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审判员  王振杰二〇一八年十月二十日书记员  马海燕