山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0112民初1222号 原告：山东球墨铸铁管有限公司，住所地济南市。统一社会信用代码91370000614072500L。 法定代表人：杨洪彬，总经理。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：王业亮，山东德康律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：徐华东，山东德康律师事务所律师。 被告：汝阳县龙泉自来水有限公司，住所地河南省汝阳县。统一社会信用代码914103264165852926。 法定代表人：马心平，经理。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：狄海军，河南民天律师事务所律师。 原告山东球墨铸铁管有限公司（以下简称山东球墨公司）诉被告汝阳县龙泉自来水有限公司（以下简称汝阳龙泉公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年2月2日立案后，山东球墨公司申请财产保全，本院依法裁定冻结汝阳龙泉公司在中国工商银行河南省洛阳汝阳支行的存款100万元，冻结期限一年。汝阳龙泉公司在答辩期内提出管辖权异议，本院依法裁定驳回其异议。汝阳龙泉公司不服提出上诉，济南市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原裁定。本案依法适用普通程序公开开庭进行了审理。山东球墨公司的委托诉讼代理人徐华东，汝阳龙泉公司的委托诉讼代理人狄海军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 山东球墨公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令原、被告双方解除合同；2.判令被告退还履约保证金840,818.41元，支付货款69,186.20元，共计910,004.61元，利息按照同期贷款利率自起诉之日起至还清之日止；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告经过招投标程序，于2016年3月与汝阳龙泉公司签订汝阳县城玉马供水工程管材政府集中采购合同，合同编号为2016XS-03-093。依据合同约定，原告向被告电汇了履约保证金840,818.41元，并提供了1,101,186.20元的货物，被告已支付货款1,032,000元，剩余69,186.20元未付。之后，由于被告施工现场原因致使工期延后，被告来函要求原告配合施工进度将供货期延长至2016年12月31日。但由于2016年下半年原材料价格及运费大幅度上涨，致使原告成本大幅度增加，且被告拒不同意原告的价格上调要求，原合同已无法继续履行。由于被告违约在先，原告多次要求被告支付已供货物的货款并退还履约保证金，被告一直拒绝。望判如所请。 汝阳龙泉公司辩称，原告所诉缺乏事实根据和法律依据，其诉讼请求依法应予驳回。理由是：1、原告主张的69,186.20元货款，按照合同“剩余10%的货款，应在质量保证期满后一个月内付清”的约定，目前合同约定的付款期限尚未届满。2、原告主张返还履约保证金840,818.41元没有理由。本案所涉的履约保证金，是双方为了保证合同的全面履行，防止原告在合同履行过程中出现违约行为，约定在本合同执行前，由原告向我方交纳合同价款10%的保证金。按照合同约定，原告只有在实际完成合同约定的供货义务后15日内，才有理由要求被告退还所交纳840,818.41元的履约保证金。而原告在经双方协商延期供货后，又以物价上涨为由，单方提出每吨管子涨价1500元。在其要求没有得到同意的情况下，单方拒绝供货，显属单方违约。由此导致被告工期受到严重影响，致使该工程至今尚未投入使用，给被告造成了巨大损失，原告已无理由要求返还履约保证金。3、本案不适用《中华人民共和国合同法》第63条的规定。该条所适用的是：“执行政府定价或者政府指导价”的产品，而本案所涉球墨铸铁管，既不属于“执行政府定价”又不在“政府指导价”的范围，因此根本不存在“逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行”的情形和事由。本案中的原材料涨价，显属经营过程中的商业风险，是原告在签订供货合同时应当预见的可考因素。原告在单方提出的涨价要求没有得到满足时，拒绝供货，已丧失了要求返还履约保证金的条件，被告也无须返还所收取的保证金。由于原告违约在先，造成合同现在没有履行的必要，我们同意解除合同。 山东球墨公司围绕诉讼请求向本院提交了以下证据：汝阳县城玉马供水工程管材政府集中采购合同1份，履约保证金的付款凭证1份，2016年6月20日被告向原告出具的说明1份，被告复函1份、被告向原告发出的履行合同督促函、公函各1份，原告向被告发出的律师函1份，签收单的照片打印件1份、随货通行单10份。汝阳龙泉公司提交如下证据：招标文件1份、2017年3月9日的说明1份、记账凭证复印件22张、自来水工程占用耕地补偿金明细表复印件30张、书面证明2份、鱼塘补偿协议1份、沙料赔偿协议1份、合同书1份。本院组织当事人进行了质证，对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及无争议的证据，本院认定以下事实： 原告山东球墨公司与被告汝阳龙泉公司经过招投标程序，于2016年3月签订合同编号为2016XS-03-093的《汝阳县城玉马供水工程管材政府集中采购合同》一份。合同约定，原告山东球墨公司（乙方）中标汝阳县城玉马供水工程管材及阀门采购项目二标段，被告汝阳龙泉公司（甲方）接受乙方对该项目的投标，向乙方采购总价款为8,408,184.08元的球墨铸铁管材管件一宗……3、交货要求：交货期为20日历天或根据甲乙双方协商后的交货日期交货；合同生效后，乙方应于2016年6月20日前按甲方要求送货到汝阳县城玉马供水管网工程工地，甲方需提前三个工作日通知乙方管材供货明细、提前六个工作日通知乙方管件供货明细……4、质量保证及售后服务：质量保证期两年（至2018年6月30日），按乙方实际供货货款总金额的10%货款留为质量保证金；在质量保证期内，乙方提供的货物符合合同约定的，由甲方将质保金无息付给乙方……5.合同款支付：银行电汇付款，甲乙双方在协商约定的时间内将管材等配套产品送至汝阳县城区工地后一个月付合同总价款的60%，由施工方安装完毕（且无质量问题）后一个月内，再付合同总额的30%；剩余10%货款在质保期满后一个月内（且无出现质量问题）一次性无息付清；……10.违约责任：甲方无正当理由拒收货物的，甲方向乙方赔偿拒收合同款总值的百分之五违约金，乙方逾期交付货物的，乙方应按逾期交货总额的百分之五向甲方支付违约金；11.履约担保：乙方在合同签订前，向甲方电汇840,818.41元的履约保证金，在乙方完成合同3.2项（即施工地点及进度）的条件后15日内向甲方电汇退还乙方840,818.41元的履约保证金。……合同签订后，原告山东球墨公司于2016年3月11日向被告汝阳龙泉公司支付了履约保证金840,818.41元，并陆续供货。2016年6月27日，山东球墨公司最后一次向汝阳龙泉公司供货。截至2016年6月28日，汝阳龙泉公司共收到山东球墨公司合同价款为1,101,186.20元的货物，共支付山东球墨公司货款1,032,000元，剩余货款69,186.20元未支付。 2016年6月20日，汝阳龙泉公司向山东球墨公司出具说明一份，载明：合同约定供货期到2016年6月20日，现因我方施工现场原因致使工期延后，望贵公司配合我公司施工进度将该合同供货期延长至2016年12月31日。2016年11月14日，山东球墨公司向汝阳龙泉公司发出调价函，载明：合同约定供货期至2016年6月20日，我公司严格按照合同要求供货，因贵方工地不具备施工条件，导致目前DN600球墨管供货2064米及部分管件，远少于合同签订量。2016年下半年由于焦炭、矿粉、硅铁等原材料大幅度持续上涨及运费上涨，致使球墨铸造生铁价格连续上涨。现球墨铸造生铁及球墨管件成本价格已远远高于三月份签订合同价格，由于贵方工地不具备施工条件致使未能在合同约定期限内供货完毕，目前如再按照原合同价格发货，我公司成本已无法承受，为不影响下一步继续供货，特申请球墨铸铁管每吨上调1500元、球墨管件每吨上调4500元。2016年11月29日，汝阳龙泉公司在复函称，因所涉供水工程的所有资金均由县财政统一拨付，该公司无权对通过招投标的合同价格进行变动和调整，县领导及财政部门研究后明确表态“严格执行合同价格”，因此不同意调价要求。复函还称“关于供货期间的变动问题，系双方经协商对供货期限达成了新的合意，如贵单位已按合同要求期间生产备足了所供产品，现行市场涨价因素对已生产产品的价格构成不产生影响，交货期限的延迟不是价格上调的理由。贵方应当积极履行双方签订的2016XS-03-093号采购合同。市场价格发生变化属于正常的商业风险，不是变更合同的法定条件。”2016年12月15日，汝阳龙泉公司再次向山东球墨公司发出履行合同催促函，载明：“贵公司以所供产品物价上涨，拒绝供货，导致我公司工程进度受到严重影响，现通知贵公司在七日内恢复供货，否则我公司将根据贵公司违约在先的事实，解除双方所签订‘汝阳县城玉马供水工程管材及阀门’合同”。2017年3月9日，山东球墨公司向汝阳龙泉公司出具说明，载明：……前期已同贵方协商调价事宜，经贵方协商无法调价，鉴于合同约定的供货期限已过，贵公司已明确不同意协商涨价，在此我公司同意解除该合同，剩余货物后续贵公司可另行招标，望贵方尽快按合同支付我公司已实际发生的货款及退回840,818.41元的履约保证金。2017年10月25日，汝阳龙泉公司向山东球墨公司发函，称：贵公司中标后向我公司缴纳了履约保证金，签订了合同，我公司认为贵公司是可保证我公司货源的，但在关键时刻贵公司违约不履行合同，造成我公司施工延误，占地赔青、绿化赔偿等都不得不翻倍支付，鉴于此，我公司依据合同法，要求贵公司赔偿我方损失共计28万元，赔偿到位后该合同不再履行。2017年11月13日，山东球墨公司向汝阳龙泉公司发出律师函称：造成《采购合同》不能继续履行的责任已经非常明确，考虑到双方今后仍有再次合作的可能性，仅要求贵公司全额退还履约保证金，已经做出了非常大的让步，为避免双方诉累，要求贵公司在收到本律师函后十个工作日内全额退还履约保证金。 另查明，2017年6月，汝阳龙泉公司就涉案项目另行招标。汝阳龙泉公司主张因山东球墨公司拒绝供货造成涉案项目管网施工二标、三标在管沟开挖后无法施工，因施工延误多赔青一至二季，共计多赔偿151,013元；停工期间管沟前的河滩荒地被村民承包、管道所处的池塘被承包、河堤被绿化、空地因建房施工堆积沙料，为回填管沟等施工需要，汝阳龙泉公司支付承包户赔偿款、绿化移植款等共计202,300元。山东球墨公司认为损失金额的真实性无法判定，且合同无法履行是由于汝阳龙泉公司要求延期供货且不同意价格上涨导致，相关责任应由汝阳龙泉公司自行承担。2018年10月17日，汝阳龙泉公司向本院出具《声明》，称因山东球墨公司的违约行为给其造成损失巨大，汝阳龙泉公司另案起诉主张权利，在本案中暂时放弃此项请求。 当事人对于双方是否协商变更了合同约定的交货期存在争议。汝阳龙泉公司主张，迟延供货是双方协商的结果，其中有汝阳龙泉公司的原因，也有山东球墨公司的原因，山东球墨公司因环保问题停止生产不能如期供货，其负责人提出如未按期供货公司将对销售部门进行处罚，要求汝阳龙泉公司在其拟定的一个迟延供货的说明上盖章，即2016年6月20日的说明，之后山东球墨公司在2016年6月27日最后一次供货，也以实际行动表示了同意，因此，双方已就合同约定的交货期协商一致进行了变更，山东球墨公司在同意迟延供货后又以市场价格发生变化为由拒绝供货，构成违约。山东球墨公司对此不予认可，主张其最后一次供货是在2016年6月6日，2016年6月27日的签收单是后期制作的，实际供货日期为5月11日；在汝阳龙泉公司发出延期供货通知后，山东球墨公司通过电话向对方表示要求其承担供货期限延长货物价格上涨的责任，汝阳龙泉公司也曾表示同意；2016年10月份左右，汝阳龙泉公司曾要求供货，山东球墨公司提出涨价，汝阳龙泉公司也曾经同意涨价，但没有最后确定。关于涨价问题，汝阳龙泉公司称，2016年9月中旬，汝阳龙泉公司曾要求山东球墨公司供货，山东球墨公司提出涨价要求，并称如不涨价就拒绝供货，汝阳龙泉公司未予同意。 本院认为，原告山东球墨公司与被告汝阳龙泉公司之间签订的采购合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。当事人协商一致，可以解除合同。原告山东球墨公司要求解除合同，被告汝阳龙泉公司于2018年6月20日开庭时同意解除，本院依法予以准许。根据《合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，对于合同解除前，山东球墨公司已交付的货物，汝阳龙泉公司应当支付相应的货款。根据采购合同的约定，质量保证期为两年，于2018年6月30日届满，本案审理过程中质保期已届满，汝阳龙泉公司未提出质量问题，应按合同约定于2018年7月31日前支付剩余货款69,186.20元。 关于履约保证金840,818.41元，双方虽在合同中约定卖方完成供货义务后予以退还，但合同已经双方协商解除，卖方的供货义务已不需要继续履行，双方亦未约定在卖方违约的情况下履约保证金不予退还，本院认为，履约保证金在性质上属于质押担保，作为卖方承担违约责任的担保，如果卖方没有及时承担违约责任，履约保证金可作为买方损失的弥补；如果卖方承担了相关责任，则买方应在合同责任解除后退还全部的履约保证金。本案中，根据现有证据，山东球墨公司对于汝阳龙泉公司要求延期供货的要求并未表示反对，如不同意变更，其可以将货物提存、要求对方承担违约责任或立即解除合同，但从双方往来函件看，山东球墨公司仅于2016年10月份左右向汝阳龙泉公司提出涨价问题，并未对对方延长交货期的要求提出异议，由此可以推定山东球墨公司对于延长交货期本身并无异议，因此双方就延长交货期达成了新的合意。在延长交货期间，山东球墨公司以原材料涨价等原因向汝阳龙泉公司提出提价要求，汝阳龙泉公司表示不同意，双方未对提价达成一致。因此，山东球墨公司应当按照原合同约定的价格供货，而山东球墨公司拒绝按照原价格供货，应当承担违约责任。鉴于汝阳龙泉公司对山东球墨公司违约造成的损失数额另行主张，故山东球墨公司可在赔偿原告损失后另行主张剩余履约保证金。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、自2018年6月20日起解除原告山东球墨铸铁管有限公司与被告汝阳县龙泉自来水有限公司于2016年3月签订的合同编号为2016XS-03-093的《汝阳县城玉马供水工程管材政府集中采购合同》； 二、限被告汝阳县龙泉自来水有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东球墨铸铁管有限公司货款69,186.20元； 三、驳回原告山东球墨铸铁管有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12900元，由原告山东球墨铸铁管有限公司负担11370元，由被告汝阳县龙泉自来水有限公司负担1530元；保全费5000元，由原告山东球墨铸铁管有限公司负担4288元，被告汝阳县龙泉自来水有限公司负担712元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并交纳上诉费，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  李峻岭 人民陪审员  宫丽平 人民陪审员  薛 蕾 二〇一八年十月二十九日 书 记 员  王百丽