襄阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0691民初2146号原告：王峰，男，1972年9月21日出生，汉族，住枣阳市西城开发区，原告：张艳，女，1972年5月7日出生，汉族，住十堰市茅箭区，原告：郑东军，男，1970年12月10日出生，汉族，住竹山县，原告：胡芳芳，女，1989年5月23日出生，汉族，住郧县，原告：明亮，男，1980年7月17日出生，汉族，住十堰市张湾区，上述五原告的共同委托诉讼代理人：汪涛、金鑫，湖北忠三（襄阳）律师事务所律师。被告：东风汽车股份有限公司，住所地襄阳高新技术产业开发区东风汽车大道劲风路3幢。法定代表人：雷平，该公司董事长。委托诉讼代理人：肖艳祥，北京观韬中茂（武汉）律师事务所律师。原告王峰、张艳、郑东军、胡芳芳、明亮与被告东风汽车股份有限公司执行异议之诉一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2018年5月8日公开开庭进行了审理。原告王峰、张艳、郑东军、胡芳芳、明亮的共同委托诉讼代理人汪涛，被告东风汽车股份有限公司的委托诉讼代理人肖艳祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王峰、张艳、郑东军、胡芳芳、明亮向本院提出诉讼请求：1.判令不得追加五原告为被告东风汽车股份有限公司与湖北润宇工贸有限公司买卖合同纠纷一案的被执行人；2.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：一、湖北润宇工贸有限公司于2016年5月4日形成股东会决议，将注册资本由400万元减少为200万元，并通知了被告。同年5月5日，对减少注册资本决议进行了公告，6月21日股东王立斌出具担保函，7月5日十堰市工商局进行注册资本变更登记。湖北润宇工贸有限公司减少注册资本的行为符合公司法178条之规定，五原告不存在故意抽逃出资、逃避债务的行为。二、以2011年11月至2015年12月期间五原告多次将湖北润宇工贸有限公司的资金转入其个人账户为由，认定严重损害被告利益进而追加五原告为被执行人缺乏事实和法律依据。被告并无证据证明湖北润宇工贸有限公司多次将资金转入五原告个人账户构成对被告债权的损害，本案也不符合公司法司法解释（三）第十二条规定的抽逃出资的构成要件。三、襄阳高新法院（2017）鄂0691执异24号执行裁定程序违法。襄阳市中级人民法院（2017）鄂06执他47号执行裁定将本案指定襄阳高新法院执行，该裁定送达后即发生效力。该裁定系于2017年9月11日送达被执行人湖北润宇工贸有限公司，而（2017）鄂0691执异24号执行裁定系于2017年8月11日作出。即在指定管辖裁定未生效的情况下，襄阳高新法院即作出追加五原告为被执行人的裁定，该裁定系在襄阳高新法院无管辖权的情况下作出的，显然程序违法。另根据《最高人民法院关于民事执行中追加、变更当事人若干问题的规定》第二十八条，追加被执行人的，除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，追加被执行人应当组成合议庭审查并公开听证。襄阳高新法院（2017）鄂0691执异24号执行裁定未经听证程序就直接追加五原告为被执行人显然程序违法。综上所述，襄阳高新法院追加五原告为被执行人缺乏事实和法律依据，且程序严重违法，故原告起诉至法院，请求依法裁判。被告东风汽车股份有限公司辩称：原告提出执行异议之诉的事实及理由不能成立，请求依法予以驳回，维持（2017）鄂0691执异24号执行裁定书的追加内容。本院经审理查明：湖北润宇工贸有限公司于2007年5月17日注册成立，公司股东为王峰、张艳（系夫妻关系），注册资本为200万元，其中王峰的出资额为195万元，张艳的出资额为5万元。王峰担任公司的法定代表人，张艳担任公司监事。2012年9月11日，王峰将其195万元出资额分别转让给张艳35万元，郑东军、胡芳芳、明亮各40万元，转让后湖北润宇工贸有限公司的股东为王峰、张艳、郑东军、胡芳芳、明亮五人，每人出资40万元，公司的资本总额仍为200万元。王峰任公司经理，张艳任公司监事，明亮任公司财务负责人。2014年9月9日，襄阳市中级人民法院立案受理（2014）鄂襄阳中民三初字第00180号东风汽车股份有限公司诉湖北润宇工贸有限公司买卖合同纠纷一案。并于2015年2月27日作出（2014）鄂襄阳中民三初字第00180号民事判决，判决湖北润宇工贸有限公司支付东风汽车股份有限公司货款5781246.99元，并自2013年7月25日起至给付之日止，按同期银行贷款利率支付利息。同时，该判决载明湖北润宇工贸有限公司与东风汽车股份有限公司的业务往来期间为2012年至2013年。湖北润宇工贸有限公司不服该判决提出上诉，后又于二审期间撤回上诉。2015年12月5日，湖北省高级人民法院作出（2015）鄂民二终字第00245号民事裁定，准许湖北润宇工贸有限公司撤回上诉。2016年4月18日，襄阳市中级人民法院作出（2016）鄂06执81号之一执行裁定书，查封、扣押湖北润宇工贸有限公司价值800万元的财产。2016年4月27日，王立斌认缴出资200万元（未实际出资），湖北润宇工贸有限公司的资本总额增至400万元。2016年5月3日，公司法定代表人由王峰变更为王立斌，股东为王立斌、王峰、张艳、明亮、郑东军、胡芳芳六人。2016年5月4日，湖北润宇工贸有限公司召开股东会，决议减少注册资本200万元，其中王峰、张艳、明亮、郑东军、胡芳芳各减少40万元，不再系公司股东。5月5日，湖北润宇工贸有限公司在十堰日报刊登减资公告。同年6月21日，湖北润宇工贸有限公司作出股东决定，由王立斌认缴出资200万元，出资比例100%，出资时间2016年12月30日前（未实际出资）。王立斌为公司唯一的自然人股东并担任公司经理，张艳担任公司监事。同日，湖北润宇工贸有限公司出具“有关债务清偿及担保情况说明”，载明其依据减资决议编制了资产负债表及财产清单，并在决议作出之日起十日内通知了债权人。公司对外债务为20万元，公司已向要求清偿债务或者提供担保的债权人清偿了全部债务或提供了相应的担保。未清偿的债务由公司继续清偿，并由王立斌在法律规定的范围内提供担保。王立斌以担保人身份在该说明上签字。7月5日，十堰市工商行政管理局出具“准予变更登记通知书”，核准湖北润宇工贸有限公司股东由王立斌、张艳、王峰、郑东军、胡芳芳、明亮变更为王立斌；注册资本由400万元变更为200万元。2017年6月20日，襄阳市中级人民法院作出（2017）鄂06执他47号执行裁定，将（2014）鄂襄阳中民三初字第00180号民事判决一案指定我院执行。该裁定于9月11日送达湖北润宇工贸有限公司。因被执行人湖北润宇工贸有限公司无财产可供执行，东风汽车股份有限公司申请追加湖北润宇工贸有限公司的原股东王峰、张艳、郑东军、胡芳芳、明亮五人为被执行人，理由是以上五人在作为湖北润宇工贸有限公司的股东期间抽逃出资，减损了公司的偿债能力，应当在抽逃出资的范围内与公司承担连带责任。另其在作为湖北润宇工贸有限公司股东期间利用职务之便将公司资金转入个人账户，损害了公司债权人的合法利益，应对公司债务承担连带责任。本院于2017年8月11日作出（2017）鄂0691执异24号执行裁定，追加王峰、张艳、郑东军、胡芳芳、明亮为被执行人。王峰、张艳、郑东军、胡芳芳、明亮在抽逃注册资金200万元的范围内向东风汽车公司承担连带清偿责任。并以股东与公司财产混同，严重损害公司债权人的合法权益为由，要求王峰、张艳、郑东军、胡芳芳、明亮对已生效判决确定的湖北润宇工贸有限公司应支付给东风汽车股份有限公司的5781246.99元货款本金及利息（自2013年7月25日起至给付之日止，按银行同期贷款利率计算）中未得清偿的部分承担连带责任。该执行裁定于2017年9月8日送达王峰，于9月22日送达张艳，于9月26日送达明亮、胡芳芳、郑东军。王峰、张艳、郑东军、胡芳芳、明亮不服该裁定，向本院提起执行异议之诉，导致本案纠纷。另查明，湖北润宇工贸有限公司银行账户流水显示，2011年11月至2015年12月期间，湖北润宇工贸有限公司与王峰、张艳、郑东军、胡芳芳、明亮存在大量资金往来。湖北润宇工贸有限公司银行账户频繁以还款、贷款、劳务费等名义将资金转入张艳、郑东军、胡芳芳、明亮个人账户；王峰以税款名义转款至公司账户。经本院询问，王峰陈述上述资金往来主要系以下几种情况：1.显示单独某笔资金从公司账户转入个人账户的，系用于为公司购买承兑汇票。湖北润宇工贸有限公司与东风汽车股份有限公司结算主要系向其支付承兑汇票，因对公账户不便于购买，故将款项转入个人账户购买。2.显示某公司先将款项汇入湖北润宇工贸有限公司账户，再由湖北润宇工贸有限公司账户将该笔款项转出至个人账户的，系替该公司购买承兑汇票，从中赚取利润。3.显示湖北润宇工贸有限公司账户先入账一笔款项，再将略大于该笔金额的款项转出至个人账户的，系利用公司账户进行汇票贴现，以赚取差价。4.显示以“应解汇款-银行承兑汇票”名义汇入湖北润宇工贸有限公司账户再汇入个人账户的款项，系进行托收，即用公司账户为他人收取承兑款。另外，2012年9月11日前，郑东军、胡芳芳、明亮并非湖北润宇工贸有限公司股东，但已存在上述款项往来，故不存在公司财产与股东个人财产混同的情况。本院认为：本案的争议焦点系：一、湖北润宇工贸有限公司减少注册资本200万元是否可以认定为公司股东抽逃出资；二、是否可以基于湖北润宇工贸有限公司频繁将其资金转入公司股东个人账户的行为认定股东与公司财产混同；三、我院于襄阳市中级人民法院指定管辖裁定送达被执行人湖北润宇工贸有限公司之前即作出追加五原告为被执行人的裁定是否构成程序违法。针对第一个争议焦点，本院认为,《公司法》第一百七十七条规定了严格的减资程序：“公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。”本案中，在湖北润宇工贸有限公司与东风汽车股份有限公司买卖合同纠纷一案进入执行程序后，即由王立斌认缴出资200万元并成为湖北润宇工贸有限公司股东。随后湖北润宇工贸有限公司五位原股东各减资40万元，不再系公司股东，而王立斌认缴的200万元出资至今未实际缴纳。上述行为足以使债权人产生五原告系故意抽逃出资、逃避债务的合理怀疑。且湖北润宇工贸有限公司于2016年5月4日决议减少注册资本200万元时，东风汽车股份有限公司对其享有的债权已经法院生效判决确认。湖北润宇工贸有限公司的原股东王峰、张艳、郑东军、胡芳芳、明亮在明知公司与东风汽车股份有限公司之间存在债权债务关系的情况下减资，且未按公司法的规定通知东风汽车股份有限公司，导致东风汽车股份有限公司丧失了其作为债权人要求湖北润宇工贸有限公司清偿债务或者提供担保的权利。五原告未经法定程序将出资抽回系故意抽逃出资、逃避债务的行为，损害了债权人东风汽车股份有限公司的合法权益，其应在减资范围内对湖北润宇工贸有限公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。五原告称湖北润宇工贸有限公司减少注册资本的行为符合公司法规定，其不存在故意抽逃出资、逃避债务的行为，无事实及法律依据，本院不予支持。针对第二个争议焦点，本院认为，公司股东不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务、损害公司债权人利益。我国实行银行账户实名制，原则上账户名义人即是账户资金的权利人。同时，根据《会计法》、《税收征收管理法》、《企业会计基本准则》等相关规定，公司应当使用单位账户对外开展经营行为，公司账户与管理人员、股东账户之间不得进行非法的资金往来，以保证公司财产的独立性和正常的经济秩序。根据本案认定的事实，2011年11月至2015年12月期间，湖北润宇工贸有限公司的账户与其股东王峰、张艳、郑东军、胡芳芳、明亮的账户之间存在大量、频繁的资金往来，公司账户资金频繁以还款、贷款、劳务费等名义转入股东个人账户，资金用途复杂，导致公司财产与股东财产无法进行区分。原告未对上述资金往来进行合理解释，王峰称公司账户资金转入股东个人账户主要系用于购买承兑汇票、进行托收及贴现，但其未提交证据证实。经（2014）鄂襄阳中民三初字第00180号民事判决确认，湖北润宇工贸有限公司与东风汽车股份有限公司的业务往来期间为2012年至2013年，双方债权债务形成的截止时间为2013年7月25日。在此期间，存在湖北润宇工贸有限公司财产与其股东财产混同的事实，严重损害了债权人东风汽车股份有限公司的合法权益，故五原告应就湖北润宇工贸有限公司的债务承担连带清偿责任。针对第三个争议焦点，本院认为，2017年6月20日，襄阳市中级人民法院作出（2017）鄂06执他47号执行裁定，将（2014）鄂襄阳中民三初字第00180号民事判决一案指定我院执行，我院即依法享有该案的执行权。该裁定于9月11日送达湖北润宇工贸有限公司后，系对湖北润宇工贸有限公司产生法律效力。我院于2017年8月11日作出（2017）鄂0691执异24号执行裁定，追加王峰、张艳、郑东军、胡芳芳、明亮为被执行人，系在依法享有执行权的情况下作出的，未违反法定程序，亦未对当事人的实体权利造成损害。此外，听证程序并非执行法院变更、追加执行当事人的法定强制程序，原告主张未经听证程序直接追加其为被执行人程序违法，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上，王峰、张艳、郑东军、胡芳芳、明亮应在200万元减资范围内对湖北润宇工贸有限公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任，并应就湖北润宇工贸有限公司的债务承担连带清偿责任。故我院（2017）鄂0691执异24号执行裁定追加王峰、张艳、郑东军、胡芳芳、明亮为被执行人并无不当，原告的诉讼请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百七十七条，《关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》第十二条第一款第（四）项、第十四条第二款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十八条、第三十三条第一款第（二）项规定，判决如下：驳回王峰、张艳、郑东军、胡芳芳、明亮的诉讼请求。案件受理费80元，由王峰、张艳、郑东军、胡芳芳、明亮负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，账17×××566。上诉人也可以直接到襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李晓睿人民陪审员  刘爱华人民陪审员  吕焕云二〇一八年十月二十六日书 记 员  肖玉梅