上海市金山区人民法院刑 事 判 决 书（2018）沪0116刑初768号公诉机关上海市金山区人民检察院。被告人李某。辩护人王俊，国浩律师(重庆)事务所律师。被告人李某甲。辩护人涂丁，国浩律师(重庆)事务所律师。被告人李某乙。辩护人胡书明，重庆渝正律师事务所律师。被告人欧某。辩护人魏任忠，重庆开锦律师事务所律师。辩护人杨效，重庆仁效律师事务所律师。被告人兰某某。辩护人杨柳，重庆开锦律师事务所律师。被告人谭某。辩护人金晨洁，上海市群成律师事务所律师，由上海市金山区法律援助中心指派。被告人邓某。辩护人胡文迪，上海东申律师事务所律师，由上海市金山区法律援助中心指派。上海市金山区人民检察院以沪金检诉刑诉〔2018〕771号起诉书指控被告人李某、李某甲、李某乙、欧某、兰某某、谭某、邓某犯开设赌场罪，于2018年7月11日向本院提起公诉。经上海市高级人民法院指定，本案由本院审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市金山区人民检察院指派检察员唐某出庭支持公诉，被告人李某、李某甲、李某乙、欧某、兰某某、谭某、邓某及辩护人王俊、涂丁、胡书明、魏任忠、杨效、杨柳、金晨洁、胡文迪到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：2017年4月至2018年3月期间，被告人李某先招募被告人李某乙、欧某、邓某在重庆市江北区山水丽都42号8-1室架设赌博设备及赌博软件、组织拉人进群、制定赌博赔率等规则、通过微信群、QQ群抢红包猜数字中奖赌博的方式，实行轮班制开设赌场，2017年10月被告人邓某离开，后被告人李某又招募被告人李某甲、兰某某、谭某与被告人李某乙、欧某一起在重庆市江北区半山华府1栋1711室以上述方式开设赌场，从中牟利共计人民币(下同)40余万元，其中被告人李某获利约10万元，被告人李某乙获利约10万元，被告人欧某获利约10万元，被告人李某甲获利约4万元，被告人兰某某获利约2.5万元，被告人谭某获利约2.5万元，被告人邓某获利约2万元。2018年3月16日，被告人李某甲、李某乙、欧某被公安机关抓获；2018年3月24日，被告人李某主动向公安机关投案，并协助公安机关抓捕被告人谭某、兰某某；2018年4月11日，被告人邓某主动向公安机关投案，各被告人到案后均如实供述了上述事实。在本案审理期间，被告人邓某向本院退缴赃款2万元；被告人李某、李某甲、谭某家属分别代为向本院退缴赃款10万元、4万元、2.5万元。上述事实，被告人李某、李某甲、李某乙、欧某、兰某某、谭某、邓某在开庭审理过程中亦无异议，且有各被告人的以往供述、辨认笔录及确认的作案用抢包QQ资料、记账笔记本、银行卡、手机照片等，证人刘某某、陈某某、李某1的证言及相关手机截图，中国工商银行、中国农业银行、中国建设银行、招商银行等银行出具的交易明细，上海浦东发展银行出具的相应账户资金信息，支付宝(中国)网络技术有限公司出具的支付宝账户人员信息及对应支付宝资金流水，公安机关出具的协查函、协助冻结财产通知书、扣押笔录、扣押决定书、侦破经过、抓获经过、情况说明、户籍资料，上海市罚没款统一收据等证据证实，足以认定。被告人李某的辩护人对起诉指控的定性无异议，同时认为被告人李某有自首、立功情节，系初犯，没有前科，愿意退缴违法所得及缴纳罚金，本案社会危害性较小，建议对其从轻或减轻处罚。被告人李某甲的辩护人对起诉指控的定性无异议，同时认为被告人李某甲系从犯，有坦白情节，认罪悔罪，平时表现良好，系初犯，此次犯罪时间较短，获利较少，建议对其从轻或减轻处罚。被告人李某乙的辩护人对起诉指控的定性无异议，但提出被告人李某乙的获利数额应认定为7.5万元，同时认为被告人李某乙系从犯、初犯、偶犯，并如实供述犯罪事实，当庭认罪认罚，建议对其从轻处罚并适用缓刑。被告人欧某的辩护人对起诉指控的定性无异议，同时认为被告人欧某系从犯、初犯，到案后如实供述自己的罪行，被告人家属愿意缴纳罚金，建议对其判处一年六个月以下有期徒刑并适用缓刑。被告人兰某某的辩护人对起诉指控的定性无异议，同时认为被告人兰某某系从犯，加入时间较短，有坦白情节，系初犯、偶犯，认罪态度较好，有悔罪表现，建议对其从轻或减轻处罚并适用缓刑。被告人谭某的辩护人对起诉指控的定性无异议，同时认为被告人谭某能如实供述自己的罪行，系从犯、初犯、偶犯，参与时间较短，建议对其从轻或减轻处罚并适用缓刑。被告人邓某的辩护人对起诉指控的定性无异议，同时认为被告人邓某有自首情节，系从犯、初犯，参与时间较短，到案后如实供述自己的罪行，已退缴违法所得，建议对其从轻或减轻处罚并适用缓刑。关于被告人李某乙获利数额认定问题。被告人李某、李某乙在以往供述中均证实被告人李某乙获利数额约为10万元，均未提及有钱款未结算情况，且被告人李某在庭审中亦再次供述被告人李某乙获利数额约为10万元，故综合本案证据应认定被告人李某乙获利数额约为10万元。被告人李某乙的辩护人提出的相关意见，与查明事实不符，且无证据予以佐证，不予采纳。本院认为，被告人李某、李某甲、李某乙、欧某、兰某某、谭某、邓某以营利为目的利用互联网开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人李某在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人李某甲、李某乙、欧某、兰某某、谭某、邓某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，均应当从轻或者减轻处罚。被告人李某、邓巧犯罪后自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人李某甲、李某乙、欧某、谭某、兰某某到案后如实供述犯罪事实，均可以从轻处罚。被告人李某协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，属有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。被告人李某、李某甲、谭某、邓某有退赃表现，均可以酌情从轻处罚。综上，决定对各被告人均减轻处罚。被告人邓某有悔罪表现，可以适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元。(刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月24日起至2020年1月23日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。)二、被告人李某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万六千元。(刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月16日起至2019年9月15日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。)三、被告人欧某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万五千元。(刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月16日起至2019年7月15日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。)四、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元。(刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月16日起至2018年11月15日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。)五、被告人兰某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元。(刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月24日起至2018年11月23日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。)六、被告人谭某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币七千元。(刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月24日起至2018年10月23日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。)七、被告人邓某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元。邓某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。(缓刑考验期限自判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。)八、在案的赃款、赃物予以没收；被告人李某乙、欧某、兰某某的违法所得予以追缴并没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  徐 艳审 判 员  舒平锋人民陪审员  黄民强二〇一八年十月十二日书 记 员  梁振海附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。