广东省罗定市人民法院民 事 判 决 书（2018）粤5381民初1241号原告罗定市鸿正陶瓷有限公司。住所地：罗定市华石镇尖岗大小云板。统一信用代码：91445381786485678A。法定代表人关正洪，执行董事。委托诉讼代理人许武，广东定盛律师事务所律师。委托诉讼代理人李志强，广东定盛律师事务所实习律师。被告冯永彬，男，汉族，1966年11月18日出生，罗定市人，住罗定市。委托诉讼代理人陈眉雨，男，汉族，1973年10月5日出生，罗定市人，住罗定市。原告罗定市鸿正陶瓷有限公司（以下简称“鸿正陶瓷公司”）诉被告冯永彬工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年5月24日受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2018年7月30日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人许武、被告的委托诉讼代理人陈眉雨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令原告与被告家属于2016年11月18日签署的《协议书》有效，原告无需向被告支付任何待遇。事实和理由：原、被告双方之间的劳动争议经罗定市劳动人事争议调解仲裁委员会于2018年5月10日作出罗劳人仲案字[2018]第13号仲裁裁决书，原告认为该裁决认定事实有误，适用法律有误，故提起起诉。一、原告认为，被告冯永彬于2016年7月11日入职，从事搬砖工作。在职期间工资为计件工资，工资发放形式为转账，其中2016年7月的工资为1732元，2016年8月的工资为2637元。被告在原告公司工作至2016年8月12日，当天发生交通事故后就一直没有回到原告公司工作。2016年11月16日，被告的亲属向原告申请出具虚假证明，证明被告工资收入为4500元用于交通事故理赔。2016年11月18日，原告与被告家属签订《协议书》约定原告向被告支付20000元，被告不再向原告追偿。被告经罗定市人力资源和社会保障局认定属于工伤，经云浮市劳动能力鉴定委员会鉴定为二级伤残，生活障碍二级，并确定停工留薪期为2016年8月12日至2017年8月30日。二、仲裁认定事实有误。（一）双方的协议合法有效，被告方已放弃对原告的追偿。原告与被告家属于2016年11月18日签订《协议书》，约定：原告向被告支付20000元，被告不再向原告追偿。在被告治疗丧失意识期间，其家属作为其法定监护人代表被告签订的协议当然有效，协议约定放弃了对原告的追偿，被告不得再提起任何赔偿要求。根据《合同法》第五十五条“有下列情形之一，撤销权消灭：“具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；”，自协议签订后，至被告提起劳动仲裁时已超过一年，被告已丧失撤销权。（二）即使认定协议无效，被告监护人所取得的补偿也应当扣减。原告在2016年11月18日向被告的监护人支付20000元，该20000元应当作为赔偿款在赔偿金额中予以扣减。（三）即使认定协议无效，劳动仲裁裁定的各项金额也有误。1、被告在2016年7月的工资为1732元，2016年8月的工资为2637元。仲裁庭错误地将被告入职以来的总收入4369元认为为被告的工资标准，中间已计少一个月的周期，应按两个月的平均工资2184.5元计算被告的工资标准。鉴于原告已充分举证被告的工资情况，若被告认为要求更高的应当由被告举证。被告两个月的平均工资应为（1732元+2637元）÷2=2184.5元，即使按照仲裁认为7月11日至8月12日已足月，但2017年7月11日至8月12日为一个月零二天，一个月的工资数应当是（1732元+2637元）÷33天×30天=3971.81元。2、一次性伤残补助金计算应采用正常的基数2184.5元/月。3、判令一次性支付伤残津贴、一次性工伤医疗补助金、一次性支付生活护理费违反法律规定。（1）被告并无要求解除双方劳动关系以及终结工伤保险关系的请求，仲裁不应当裁决解除双方劳动关系以及终结工伤保险关系。(2)被告不符合终止工伤保险关系一次性领取待遇的条件。适用《广东省工伤保险条例》第三十一条的前提是劳动者所在单位与其本人的户籍不在同一统筹地区，而且还要劳动者本人与统筹地区的社会保险经办机构签订协议方能够适用。而本案被告的户籍地与原告的住所均属于云浮统筹地区，亦无任何证据证明劳动者已与社会保险经办机构签订有协议，仲裁庭没有适用《广东省工伤保险条例》第三十一条的事实依据。(3)裁决一次性支付违反法律的规定。根据《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条之规定，工伤职工的长期工伤待遇伤残津贴和生活护理费应该按月支付。人力资源和社会保障部2013年4月25日的人社部发(2013)34号《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第十三条规定:“由工伤保险基金支付的各项待遇应按《条例》相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法”，故原告应按月向被告支付伤残津贴和生活护理费。4、住院伙食费计算有误，违反不告不理的原则。被告在仲裁申请时要求的住院伙食费仅为3350元，而仲裁裁决支持了4690元，裁决超出了申请的金额，超出部分应视为被告放弃。5、住院期间护理人员工资属于医疗费用、住院伙食费、交通费，应当由交通肇事责任方承担。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款医疗费用应当由交通肇事责任方承担，不应当由原告承担。医疗费用除了直接支付给医院的药费、手术费外，也当然的包括医疗期间支出的所有费用，当然的包括了住院期间护理人员工资属于医疗费用、住院伙食费、交通费。6、被告在仲裁中鉴定费只要求250元，但仲裁却裁决270元违反不告不理原则。综上，原告认为仲裁裁决有误，为维护原告的合法权益，故提起起诉，恳请支持。为证明自己的主张，原告在举证期间提交了如下证据：1、营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证，证明原告的主体资格。2、被告身份证，证明被告的主体资格。3、罗劳人仲案字[2018]13号仲裁裁决书，证明本案已经过劳动仲裁。4、协议书、支付证明单，证明2016年11月18日被告丧失意识时，由被告的监护人与原告签订了协议书。原告已按协议约定向被告支付了20000元补偿款。5、账户查询明细、工资提成表，证明被告在2016年7月份的工资为1732元，2016年8月份的工资为2637元。6、复查鉴定结论书，证明被告的伤残情况。被告辩称：一、仲裁庭认定的事实正确。原告认为《协议书》合法有效无依据。《协议书》不是被告本人所签，被告没有授权他人签订《协议书》，事后也没有追认，该《协议书》自始无效，不受期限限制。原告是强势一方，在被告昏迷期间叫被告家属签订《协议书》是诈骗行为，违反法律强制性规定，自始无效。被告受伤后产生医疗费50多万元，按法律规定，工伤产生的医疗费由用人单位承担，所以该20000元医疗费用不需扣减。二、原告认为劳动仲裁裁定的各项金额有误没有依据。1、原告出具的证明证实被告月工资为4500元，与被告的工资存取款记录基本一致。被告在2016年7月11日左右入职原告公司，2016年8月12日发生工伤事故，从开始到发生事故的工作时间是一个月，没有扣减法定休息日。因此，被告的月工资应是4500元，但仲裁裁决按4369元计算有误，请求法院纠正。2、原告认为残疾补助金按2184.5元/月计算没依据。3、裁决一次性支付伤残津贴、工伤医疗补助金、生活护理费符合法律规定。被告对原告是否购买工伤等社会保险不清楚，因此在递交申请时不提出，但在庭审知道没购买保险时已明确提出一次性支付。为保护弱者，没有违反不告不理。因原告没为被告投保工伤等法定的社会保险，原告的工伤保险待遇不是由保险基金支付，而由原告支付。原告是企业性经营组织，因市场变化随时有关闭的可能，如果分期支付保险待遇，被告的权益没保障，所以裁决一次性支付正确。原告不购买工伤保险，所以不适用原告主张的“由工伤保险基金支付的各项待遇……不得采取将长期待遇……”的规定。4、住院伙食费及鉴定费请求申请存在笔误，裁决书纠正符合法律规定。5、原告主张医疗费、住院伙食费、交通费由交通肇事责任方承担没依据。综上，原告的诉讼请求没依据，请求驳回。原裁决不按每月4500元计算各项待遇错误，请求纠正。被告没有证据提交。对原告提供的证据，经庭审出示质证，被告对原告提供的证据1、2、3、6无异议，对证据4证明原告已支付20000元的事实无异议，当时被告重伤，急需钱医治，故收取原告的20000元；对关联性有异议。被告重伤，但没有委托过冯世就、邓飞英签订《协议书》，因此，《协议书》是无效的。而且《协议书》显失公平，应当撤销，因为被告未做伤残鉴定；原告公司乘人之危，应予撤销。对证据5认为由法院依法认定。综合原、被告诉辩、质证，对原、被告双方质证无异议的证据，本院予以采信。对双方质证有异议的证据，本院将综合本案案情及其他证据佐证情况进行认定。经审理查明：被告冯永彬于2016年7月11日进入原告鸿正陶瓷公司工作，从事搬砖工作，工资按件计算，双方没有签订书面劳动合同，原告亦未为被告缴纳社保费。2016年8月12日凌晨3时许，被告驾驶无号牌二轮摩托车行至罗定市G324线苹塘镇XXXX前路段时，与驾驶人卓伟浩驾驶粤BBD9XX号重型半挂牵引车牵引粤BJMXX挂号重型集装半挂车发生碰撞受伤，被告受伤后被送至罗定市人民医院医治。由于伤重，被告于2016年8月13日转送到广东药学院附属第三医院继续住院治疗，经诊断为：1、颈脊髓损伤并截瘫；2、额面部多发性粉碎性骨折；3、左眼受损并视神经损伤；4、左侧肩胛骨粉碎性骨折；5、胸4、5、12椎体压缩性骨折；6、左肾挫伤；7、阴茎挫裂伤；8、双侧肺炎；9、双侧胸腔积液；10、颈椎间盘突出。被告经过67天住院治疗好转后于2016年10月18日出院，用去医疗费用326702.54元。罗定市公安局交警大队于2017年1月4日作出《道路交通事故认定书》，认定驾驶人卓伟浩承担事故全部责任，被告不需承担事故任何责任。2017年6月6日，罗定市人力资源和社会保障局作出罗人社工认字[2017]50号《认定工伤决定书》，认为被告冯永彬于2016年8月12日凌晨3时许在原告单位工作下班回家途中发生交通事故，被认定为工伤。原告不服该决定，并向罗定市人民政府提出行政复议，罗定市人民政府于2017年10月24日作出罗府行复[2017]23号《行政复议决定书》决定，维持罗定市人社局作出的罗人社工认字[2017]50号《认定工伤决定书》。原告不服罗定市人力资源和社会保障局作出的罗人社工认字[2017]50号《认定工伤决定书》，于2017年11月23日向云浮市云城区人民法院提起诉讼。云浮市云城区人民法院于2018年2月7日作出（2017）粤5302行初80号行政判决书，判决驳回原告起诉，维持罗人社认字[2017]50号《认定工伤决定书》。2018年3月5日，云浮市劳动能力鉴定委员会根据《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》国家标准鉴定、《广东省工伤保险条例》作出云劳鉴复字2018年07号《复查鉴定结论书》，认定被告劳动功能障碍等级为二级，生活自理障碍等级为二级，并确认停工留薪期为2016年8月12日至2017年8月30日。被告就工伤待遇等赔偿问题向罗定市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1、原告支付医疗费、护理费、住院伙食费、交通费、鉴定费共338739.62元给被告；2、原告支付从2016年8月12日至2017年8月30日的停工留薪期工资57450元给被告；3、原告支付一次性伤残补助金112500元给被告；4、原告支付伤残津贴540000元给被告；5、原告支付一次性工伤医疗补助金63000元给被告；6、原告支付生活护理费414330元给被告，以上合计1514002.54元。罗定市劳动人事争议调解仲裁委员会于2018年5月10日作出罗劳人仲案字[2018]13号仲裁裁决书，裁决：1、原告在本裁定生效之日起七日内支付给被告工伤待遇共941272.5元，分别为：一次性伤残补助金109225元（4369元×25个月）、伤残津贴445638元（4369元×85%×120个月）、一次性工伤医疗补助金61166元（4369元×14个月）、生活护理费262140元（4369元×50%×120个月）、停工留薪期工资50243.5元（4369元×11.5个月）、住院期间护理人员工资6700元（100元/天×67天）、住院伙食费4690元（70元/天×67天）、劳动能力鉴定费270元、交通费1200元；2、原、被告解除劳动关系及终结工伤保险关系；3、驳回被告的其他申诉请求。原告不服该裁决，遂于2018年5月24日诉至本院，提出本案诉请。另查明，冯永彬妻子邓飞英于2016年11月18日代冯永彬与原告签订《协议书》，该协议约定：甲方一次性向乙方支付各项补偿/赔偿费用合计20000元，此费用为唯一的及最终的对乙方的所有离职补偿；乙方不得再向甲方提出其他追偿要求，不得以任何理由向有关政府部门对甲方提起仲裁或诉讼追究原告的责任。该《协议书》是被告妻子邓飞英与原告在原告公司办公室签订，由于被告当时受伤住院，尚在昏迷无意识期，且没有活动能力，故《协议书》上被告的签名是由被告妻子邓飞英代签，而被告的儿子冯世就当时也外出，《协议书》上冯世就的签名也是邓飞英代签的。该《协议书》签名后，由被告妻子邓飞英在原告公司员工陪同下拿到医院由被告盖上指模。再查明，被告冯永彬的2016年7月11日至2016年7月31日的工资是1732元，2016年8月1日至2016年8月11日的工资为2637元。又查明，冯永彬因交通事故于2017年1月10日向本院提起诉讼，请求判令中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司、卓伟浩、深圳市巨港物流有限公司赔偿342622.54元。本院于2017年3月24日作出(2017)粤5381民初223号民事判决书，判决中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司赔偿332122.54元[含住院伙食补助费6700元（100元/天×67天）、交通费4500元]给冯永彬。中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司不服，向云浮市中级人民法院提出上诉，云浮市中级人民法院于2017年9月12日作出（2017）粤53民终670号民事判决书，判决维持原判，驳回上诉。冯永彬因交通事故纠纷又于2017年6月23日向本院提起诉讼，请求判令中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司、卓伟浩、深圳市巨港物流有限公司赔偿1557876.45元。本院于2017年12月15日作出(2017)粤5381民初1477号民事判决书，判决中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司赔偿1277877.46元（含护理费14761.14元）给冯永彬。中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司不服该判决，向云浮市中级人民法院提出上诉。现该案二审正在审理中。本院认为：本案是工伤保险待遇纠纷。本案争议焦点为：1、在被告未认定为工伤的情况下，原告于2016年11月18日与被告家属所签订的《协议书》是否合法有效？2、对于二级伤残，在双方未能协商一致的情况下，法律是否有规定要求用人单位一次性支付伤残津贴及生活护理费？3、罗定市劳动人事争议调解仲裁委员会于2018年5月10日作出的裁决事实是否清楚？证据是否充分？所作出的裁决应否支持？对于争议焦点1。对于被告妻子邓飞英与原告所签订的《协议书》，该《协议书》中被告的签名是其妻子邓飞英代其签署，且签订《协议书》时被告处于昏迷无意识期间，《协议书》上被告的指模是被告妻子拿给被告盖指模的，原告在庭审中亦予以确认签订《协议书》时被告是处于昏迷无意识的，因此，签订《协议书》非被告的真实意思表示，加上被告在事后并没有表示对该《协议书》的效力予以追认。本院认为，原告在被告住院治疗急需用钱期间，乘人之危并利用自己的优势和经验，在《协议书》中免除自己的法定义务、排除被告依法应当享有的合法权益。根据《民法总则》第一百四十三条的规定，意思表示真实的民事法律行为才有效，签订的《协议书》不具备被告的真实意思表示，且显失公平，也违反了法律相关规定，故本院认定该《协议书》无效，对双方不产生法律效力。现原告主张《协议书》合法有效的理据不足，本院不予支持。对于争议焦点2。根据《广东省工伤保险条例》第四十三条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。……”的规定，原告没有为被告缴纳工伤保险费，故被告的工伤保险待遇费用应全部由原告承担。根据《广东省工伤保险条例》第二十七条“工伤职工已经被鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按照工伤职工生活自理障碍等级支付生活护理费……”、第二十九条第一款“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，本人要求退出工作岗位、终止劳动关系的，办理伤残退休手续，享受以下待遇：（二）伤残津贴。由工伤保险基金按月支付，直至本人死亡，……”、第三十一条“户籍不在统筹地区的一级至四级伤残职工，本人要求解除或者终止劳动关系并一次性享受工伤保险待遇的，可以与统筹地区社会保险经办机构签订协议，由社会保险经办机构按照以下规定支付工伤保险待遇费用，终结工伤保险关系：……（二）伤残津贴。按照本条例第二十九条第一款第二项规定的标准一次性计发十年。……（四）生活护理费。经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，按照本条例第二十七条第二款规定的标准一次性计发十年。”的规定，被告因工伤被鉴定为劳动功能障碍等级为二级，生活自理障碍等级为二级，应由工伤保险基金按月支付伤残津贴、生活护理费给被告。由于原告没有为被告缴纳工伤保险费，被告应获得的工伤保险待遇均应由原告支付。现被告要求与原告解除劳动合同关系，原告应按月支付伤残津贴、生活护理费给被告直至被告死亡。鉴于被告要求与原告解除劳动合同关系，终结工伤保险关系，且原告没有为被告缴纳工伤保险费，原告作为用人单位存在经营风险，为保护被告作为劳动者的合法权益，避免被告的讼累，参照《广东省工伤保险条例》第三十一条，被告可以与原告协商要求一次性享受工伤保险待遇，终结工伤保险关系，现双方协商不成，为保护被告的合法权益，仲裁委员会裁决原告一次性支付被告伤残津贴、生活护理费理据充分，本院予以认定。对于争议焦点3。参照《广东省工伤保险条例》第六十六条第二款“原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。”的规定，被告自2016年7月11日入职至2016年8月12日受伤时没有一个月是达到足月，但2016年7月11日至2016年8月11日的工作时间可合并计算为足月，满足工资支付周期的条件，故原告的月工资应为4369元。罗定市劳动人事争议调解仲裁委员会根据被告提供的工资流水证实被告工伤前的月平均工资为4369元，理据充分，本院予以认定。被告在劳动争议仲裁中提出仲裁请求以月工资为4500元/月计算，超出实际月平均工资，仲裁委员会根据实际月平均工资予以调整，理据充分，本院予以认定。被告抗辩应按月工资应为4500元计算的理据不足，本院也不予采纳。而原告在本案中认为被告的月平均工资应以2184.5元计算的理据不足，本院不予采纳。罗定市人力资源和社会保障局作出罗人社工认字[2017]50号《认定工伤决定书》认定被告在2016年8月12日凌晨3时许下班回家途中发生交通事故属于工伤，原、被告双方对此均无异议，本院予以确认，被告依法应享受工伤保险待遇。云浮市劳动能力鉴定委员会作出云劳鉴复字2018年07号《复查鉴定结论书》认定被告劳动功能障碍等级为二级，生活自理障碍等级为二级，并确认停工留薪期为2016年8月12日至2017年8月30日，该结论书已经发生法律效力，本院予以采纳。对于仲裁裁决确认原、被告双方解除劳动合同关系以及终结工伤保险关系的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”的规定，被告自发生交通事故后，一直没有回到原告处上班，原告亦确认被告在发生交通事故后一直未回到公司上班，原告也未支付过工资给被告。即使被告被认定为工伤，确认停工留薪期为2016年8月12日至2017年8月30日后，原告也没有支付过工资给被告。被告被认定为劳动障碍能力二级，被告有权要求解除劳动劳动合同关系并一次性享受工伤待遇。原告的上述行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项的规定，被告亦在仲裁中请求原告一次性支付工伤保险待遇，表明被告有与原告解除劳动合同关系的意向，现仲裁委员会根据被告的意向裁决原、被告双方劳动关系解除、一次性享受工伤保险待遇的理据充分，本院予以支持。对于伤残补助金的计算和支付问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十九条第一款“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，本人要求退出工作岗位、终止劳动关系的，办理伤残退休手续，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金按伤残等级支付，标准为：一级伤残为二十七个月的本人工资，二级伤残为二十五个月的本人工资，三级伤残为二十三个月的本人工资，四级伤残为二十一个月的本人工资。……”的规定，被告被认定劳动功能障碍等级为二级，按照该规定，原告应支付一次性伤残补助金109225元（4369元/月×25个月）给被告。现仲裁裁决原告支付被告一次性伤残补助金109225元的理据充分，本院予以认定。现原告主张一次性伤残补助金应按正常的基数2184.5元/月计算的理据不足，本院不予支持。对于伤残津贴的计算和支付问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十九条第一款“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，本人要求退出工作岗位、终止劳动关系的，办理伤残退休手续，享受以下待遇：（二）伤残津贴。由工伤保险基金按月支付，直至本人死亡，标准为：一级伤残为本人工资的百分之九十，二级伤残为本人工资的百分之八十五，……”，参照《广东省工伤保险条例》第三十一条的规定，被告要求与原告解除劳动合同关系及终结工伤保险关系，被告可以要求原告一次性支付工伤保险待遇。被告在仲裁中请求一次性计发10年支付伤残津贴，鉴于被告与原告已经解除劳动关系，原告存在经营风险，为保护被告的合法权益，现仲裁裁决原告一次性支付被告伤残津贴445638元并不违反相关法律的规定，本院予以认定。故原告应支付伤残津贴445638元（4369元×85%×120个月）给被告。现原告主张伤残津贴应按月支付，理据不足，本院不予支持。对于一次性工伤医疗补助金的计算和支付问题。根据《广东省工伤保险条例》第三十一条“户籍不在统筹地区的一级至四级伤残职工，本人要求解除或者终止劳动关系并一次性享受工伤保险待遇的，可以与统筹地区社会保险经办机构签订协议，由社会保险经办机构按照以下规定支付工伤保险待遇费用，终结工伤保险关系：……（三）一次性工伤医疗补助金。按照以下标准计发：一级伤残为十五个月的本人工资，二级伤残为十四个月的本人工资，……”的规定，被告被认定劳动功能障碍等级为二级，按照该规定，原告应支付一次性工伤医疗补助金61166元（4369元/月×14个月）给被告。仲裁裁决原告一次性支付被告医疗补助金61166元的理据充分，本院予以认定。现原告主张不应一次性向被告支付工伤医疗补助金，理据不足，本院不予支持。对于生活护理费的计算和支付问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十七条“工伤职工已经被鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按照工伤职工生活自理障碍等级支付生活护理费。生活护理费以统筹地区上年度职工月平均工资的一定比例按月计发，标准为：一级为百分之六十，二级为百分之五十，三级为百分之四十，四级为百分之三十。”、参照《广东省工伤保险条例》第三十一条的规定，被告被认定生活自理障碍等级为二级，按照上述规定，被告要求与原告解除劳动合同关系及终结工伤保险关系，被告可以要求原告一次性支付工伤保险待遇。被告在仲裁中请求一次性计发10年支付生活护理费，鉴于被告与原告已经解除劳动关系，用人单位存在经营风险，为保护劳动者的合法权益，避免当事人的讼累，现仲裁裁决原告支付被告生活护理费262140元的理据充分，本院予以认定。原告应支付生活护理费262140元（4369元/月×50%×120个月）给被告。现原告主张不应一次性向被告支付生活护理费的理据不足，本院不予支持。对于停工留薪期工资的计算问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。……”的规定，《复查鉴定结论书》确认被告的停工留薪期为2016年8月12日至2017年8月30日，停工留薪期时间为383天，本院认定被告的月平均工资为4369元，原告应支付停工留薪期工资55777.55元（4369元/月÷30天×383天）给被告。被告在仲裁申请时也请求按383天计算，但仲裁裁决仅裁决按11.5个月计算停工留薪期，计得停工留薪期工资为50243.5元（4369元×11.5个月），属计算错误，但被告对仲裁裁决并没有向本院提起诉讼，应视为被告服从该裁决。故原告应按该仲裁裁决支付停工留薪期的工资50243.5元。现原告主张不需要向被告支付停工留薪期工资，理据不足，本院不予支持。对于住院期间护理人员工资的计算和支付问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”的规定，被告有权要求原告承担护理费。但被告因交通事故于2017年6月23日向本院提起诉讼，本院于2017年12月15日作出(2017)粤5381民初1477号民事判决书，判决中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司赔偿1277877.46元（含护理费14761.14元在内）给被告。中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司不服该判决，向云浮市中级人民法院提出上诉，该案二审正在审理中。鉴于被告主张含护理费14761.14元的交通事故赔偿的案件正在二审审理中，住院期间护理人员工资的赔付数额尚未明确，存在着工伤与交通事故重复索赔的情形，故对于被告住院期间护理人员工资应暂不作处理。现仲裁裁决原告支付被告住院期间护理人员工资6700元的理据不足，本院予以纠正。对于住院伙食费、交通费的计算问题。云浮市中级人民法院于2017年9月12日作出（2017）粤53民终670号民事判决书维持(2017)粤5381民初223号民事判决，(2017)粤5381民初223号民事判决书判决被告获得赔偿332122.54元[含住院伙食补助费6700元（100元/天×67天）、交通费4500元]。住院伙食补助费、交通费以填补损失为要旨，只能就高赔偿，交通事故案件中已判决被告获得住院伙食补助费、交通费，被告在仲裁中再次请求住院伙食费、交通费，属于重复请求，应不予支持。现仲裁裁决原告支付被告住院伙食费4690元、交通费1200元的理据不足，本院予以纠正。对于劳动能力鉴定费的计算问题。根据《广东省工商保险条例》第四十九条“工伤保险基金用于下列支出项目：……（三）工伤取证费和劳动能力鉴定费；”的规定，劳动能力鉴定费应由工伤保险基金支出。被告仲裁中请求原告承担劳动能力鉴定费270元，现仲裁委员会根据被告请求裁决原告支付被告劳动能力鉴定费270元的理据充分，本院予以认定。对于原告提出其于2016年11月18日向被告监护人支付20000元，该20000元应作为赔偿款在赔偿金额中予以扣减。原告在提起本案诉讼时，主张其于签订《协议书》当天已支付20000元给被告家属，被告对此亦予以确认，故对于原告已向被告支付20000元的事实，本院予以确认。鉴于原告确实在本案诉讼前已向被告家属支付20000元，故原告主张该20000元应在赔偿款中先予扣减的理据充分，本院予以支持。综上所述，原告应支付下列款项给被告冯永彬：1、一次性伤残补助金109225元（4369元/月×25个月）；2、伤残津贴445638元（4369元×85%×120个月）；3、一次工伤医疗补助金61166元（4369元/月×14个月）；4、生活护理费262140元（4369元/月×50%×14个月）；5、停工留薪期工资50243.5元（4369元/月×11.5个月）；6、劳动能力鉴定费270元，合计928682.5元。扣减原告先行支付给被告的20000元，故原告还应支付908682.5元给被告。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《广东省工伤保险条例》第二条、第二十六条、第二十七条、第二十九条、第三十一条、第四十三条、第四十九条第一款的规定，判决如下：一、确认原告罗定市鸿正陶瓷有限公司与被告冯永彬的劳动合同关系已经解除。二、由原告罗定市鸿正陶瓷有限公司在本判决发生法律效力之日起七日内支付908682.5元给被告冯永彬。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由原告罗定市鸿正陶瓷有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审 判 长  李云福审 判 员  黄焯森人民陪审员  黄雪丽二〇一八年十月二十二日书 记 员  陈小跃附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。《广东省工伤保险条例》第二条职工有依法享受工伤保险待遇的权利。本省行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当在生产经营所在地依法参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第二十七条工伤职工已经被鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按照工伤职工生活自理障碍等级支付生活护理费。生活护理费以统筹地区上年度职工月平均工资的一定比例按月计发，标准为：一级为百分之六十，二级为百分之五十，三级为百分之四十，四级为百分之三十。生活护理费每年按照统筹地区上年度职工平均工资增长同步调整，统筹地区上年度职工平均工资负增长时不调整。第二十九条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，本人要求退出工作岗位、终止劳动关系的，办理伤残退休手续，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金按伤残等级支付，标准为：一级伤残为二十七个月的本人工资，二级伤残为二十五个月的本人工资，三级伤残为二十三个月的本人工资，四级伤残为二十一个月的本人工资。（二）伤残津贴。由工伤保险基金按月支付，直至本人死亡，标准为：一级伤残为本人工资的百分之九十，二级伤残为本人工资的百分之八十五，三级伤残为本人工资的百分之八十，四级伤残为本人工资的百分之七十五。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。办理伤残退休手续的工伤职工应当参加统筹地区职工基本医疗保险。按照规定应当由用人单位缴纳的基本医疗保险费，由工伤保险基金承担。一级至四级伤残职工与原单位保留劳动关系，退出工作岗位的，按照《工伤保险条例》的有关规定执行。伤残津贴每年参照基本养老保险金的调整办法调整。第三十一条户籍不在统筹地区的一级至四级伤残职工，本人要求解除或者终止劳动关系并一次性享受工伤保险待遇的，可以与统筹地区社会保险经办机构签订协议，由社会保险经办机构按照以下规定支付工伤保险待遇费用，终结工伤保险关系：（一）一次性伤残补助金。按照本条例第二十九条第一款第一项规定的标准计发。（二）伤残津贴。按照本条例第二十九条第一款第二项规定的标准一次性计发十年。（三）一次性工伤医疗补助金。按照以下标准计发：一级伤残为十五个月的本人工资，二级伤残为十四个月的本人工资，三级伤残为十三个月的本人工资，四级伤残为十二个月的本人工资。（四）生活护理费。经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，按照本条例第二十七条第二款规定的标准一次性计发十年。第四十三条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付工伤保险待遇，工伤职工或者其近亲属可以提出先行支付的申请，经审核符合规定的，从工伤保险基金中先行支付工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，由社会保险经办机构依法向用人单位追偿。第四十九条工伤保险基金用于下列支出项目：（一）工伤保险待遇；（二）职业康复费用；（三）工伤取证费和劳动能力鉴定费；（四）工伤预防费。