福建省宁德市蕉城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0902民初37号 原告：缪兰芸，女，汉族，1981年5月4日出生，住福建省福安市。 委托诉讼代理人：黄杰，福建怀行律师事务所律师。 被告：马延领，男，汉族，1968年8月9日出生，住山东省滕州市。 委托诉讼代理人：皮庆汉，山东隆远律师事务所律师。 被告：淮安润达物流有限公司，住所地江苏省淮安市清河区盐河生态科技城长江东路588号传化公路港，统一社会信用代码913208036725396236。 法定代表人：桂洪领，执行董事兼总经理。 被告：国任财产保险股份有限公司淮安中心支公司，住所地淮安市经济开发区厦门西路28号1-B幢303室，统一社会信用代码91320802050211404Ｐ。 负责人：晋学明，总经理。 委托诉讼代理人：徐妙定，国任财产保险股份有限公司淮安中心支公司员工。 原告缪兰芸与被告马延领、淮安润达物流有限公司（以下简称淮润物流公司）、国任财产保险股份有限公司淮安中心支公司（以下简称国任财保淮安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年2月8日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告缪兰芸的委托诉讼代理人黄杰、被告马延领的委托诉讼代理人皮庆汉、国任财保淮安公司的委托诉讼代理人徐妙定到庭参加诉讼，被告淮润物流公司经本院公告送达开庭传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 缪兰芸向本院提出诉讼请求：1.判令被告马延领、淮润物流公司、国任财保淮安公司共同连带赔偿原告各项损失共计225017.45元；2.判令先由被告国任财保淮安公司在强制险、商业险范围内对原告的各项损失承担赔偿责任，不足部分由被告马延领、淮润物流公司继续承担连带赔偿责任。事实和理由：2017年4月18日，被告淮润物流公司的驾驶员马延领驾驶淮润物流公司所有的，在国任财保淮安公司投保了交强险、商业三者险的苏Ｈ×××××号重型厢式货车，沿沈海高速福州往温州方向行驶，1时58分许途径事故路段观察前方道路情况不周致使车辆追尾碰撞林少川驾驶的闽Ｊ×××××号轻型普通货车后逃离事故现场，造成闽Ｊ×××××号车辆驾驶员林少川、乘员缪兰芸受伤，两车不同程度损坏、闽Ｊ×××××号车货物及路产损失的道路交通事故。事故发生后，林少川、原告缪兰芸被送往宁德市闽东医院治疗，伤情被诊断为1.左闭合性胫骨平台骨折（Schankz二型）；2.皮肤挫伤（走髋部皮下血肿左髋部皮肤擦伤）；3.肺条索灶（左肺下叶条索灶）；4.肋骨骨折（左侧第1、3、5、8、9肋骨骨折）等。共计住院67天，出院医嘱建议加强营养。2017年5月11日交通警察总队宁德高速公路支队一大队作出宁高一交公认字[2017]第00004号《道路交通事故认定书》认定马延领负事故全部责任，林少川、缪兰芸不负责任。2017年10月31日，原告伤情经福建正信司法鉴定所出具闽正信[2017]法医鉴定字A337号法鉴定意见书鉴定属十级残疾；后续治疗费8000元；误工期160日；护理期80日；营养期50日。事故造成原告损失医疗费42323.48元、伤残赔偿金72028.6元、被扶养人生活费31256.87元、误工费38705.2元、护理费14952.9元、营养费5000元、住院伙食补助费3350元、交通费2000元、后续治疗费8000元、鉴定费2400元、精神抚慰金5000元，计225017.45元。现因赔偿问题，发生纠纷，故诉至本院，请求判如所请。 马延领对原告缪兰芸所主张的交通事故发生的时间、地点、过程、肇事车辆的投保情况（其中商业三者险限额100万元，含不计免赔）和事故造成缪兰芸、林少川受伤、闽Ｊ×××××号轻型普通货车受损等事实无异议，但认为，1.林少川对于交通事故发生也有过错，应当对原告缪兰芸的损失承当相应责任；2.苏Ｈ×××××号车在被告信国任财保淮安公司投保了交强险和商业三者险，原告的损失应当由被告国任财保淮安公司在保险范围内承担损害赔偿责任；3.被告马延领驾驶车辆行为系履行职务行为，其不应当承担损害赔偿责任。 淮润物流公司未作答辩。 国任财保淮安公司对原告缪兰芸所主张的交通事故发生的时间、地点、过程、肇事车辆的投保情况（其中商业三者险限额100万元，含不计免赔）和事故造成缪兰芸、林少川受伤、闽Ｊ×××××号轻型普通货车受损等事实无异议，但认为其仅在交强险122000元限额内承担保险责任，在商业三者险限额内因马延领驾车逃离事故现场，根据保险合同约定，其不承担赔偿责任，同时，根据交强险的条例，保险公司不承担诉讼费和鉴定费。 对当事人双方无争议的事实，且有证据在卷佐证，本院予以确认。对双方当事人争议的焦点：1.原告的实际经济损失；2.林少川在本起交通事故中是否要承担责任；3.马延领的行为是否属于职务行为；4.国任财保淮安公司是否要在商业三者险内承担赔偿责任；5.国任财保淮安公司对本案鉴定费和诉讼费是否可以免除责任。现本院予以分析、查明、认定如下： 一、缪兰芸的实际经济损失 （1）医疗费。缪兰芸主张医疗费42323.48元，并提供了医疗费票据等为证；二被告对医疗费的真实性无异议，本院予以确认。 （2）误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费。缪兰芸主张误工费38705.2元（63138元/年÷12个月÷21.75×160天）、护理费14952.9元（48784元/年÷12个月÷21.75×80天）、营养费5000元、住院伙食补助费3350元（67天×50元/天）；残疾赔偿金72028.6元（20年×10%×36014.3元/年）、被抚养人生活费31256.87元，并提供：证据1—入院记录、手术记录单、宁德市闽东医院疾病证明书、体温单等，共同证明缪兰芸受伤住院治疗情况以及住院天数为67天；证据2—闽正信[2017]法医鉴字第Ａ337号司法鉴定意见书，证明2017年11月3日经司法鉴定原告因本次交通事故致八级伤残，误工期200日，护理期130日；证据3—亲属关系证明，证明缪顺全（1955年4月17日出生）系原告父亲，缪增芳、缪蕊云、缪连系原告成年的兄弟姐妹，缪兰芸系其丈夫，黄欣晖（2007年1月6日生）、黄斌翔（2011年9月10日生）系原告婚生子女。二被告对“证据1”、“证据3”的真实性无异议，但认为“证据2”系原告单方委托，对鉴定内容不予认可。本院认为，对于当事人无争议的证据内容可以作为认定案件事实的依据。对于闽正信[2017]法医鉴字第Ａ337号司法鉴定意见书，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”，说明法律允许当事人因诉讼所需可以就专门性问题自行委托鉴定，而对于当事人自行委托的鉴定结论只有存在鉴定机构或鉴定人员不具备鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形时，才不能作为证据使用。具体到本案鉴定意见书就伤残和后续治疗费的鉴定在认定事实、适用标准和评定结论上均有据可查，本院予以采信。至于对“三期”的鉴定本院认为可以据其他事实予以确认，并非确有必要，本院不予认可。因此，根据本院采信的证据和双方当事人无异议事实认定如下：原告缪兰芸因本次交通事故住院治疗66天（非67天），出院医嘱建议早期避免剧烈运动、加强营养支持及康复功能锻炼。2017年11月3日原告的伤情经鉴定为十级伤残、后继治疗费8000元。缪顺全（原告定残之日62岁，扶养年限18年）系原告父亲，缪增芳、缪蕊云、缪连系原告成年的兄弟姐妹，缪兰芸系其丈夫，黄欣晖（原告定残之日10岁，扶养年限8年）、黄斌翔（原告定残之日6岁，扶养年限12年）系原告子女。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人损解释》）第二十条关于“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，结合诉讼中缪兰芸未能提供具体从事职业之事实，误工标准参照2016年福建省农林牧渔业在岗职工年平均工资51121元计算，缪兰芸出院后医嘱要求其“康复功能锻炼”，仍处误工之中，误工天数可计算至“定残前一日”，但原告仅主张160日，本院予以认可。故误工费为22409元（51121元/年÷365天/月×160天)。由于缪兰芸未提供护理人员的收入证明，根据《人损解释》第二十一条的规定，可参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理天数按实际住院天数计算66天，故护理费为12336元（48784元/年÷12个月÷21.75天×66天）。根据《人损解释》第二十四条关于“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，结合缪兰芸一处十级伤残和医嘱建议“加强营养”之情形，营养费酌定1500元。住院伙食补助费按50元/天，住院治疗66天计算，则为3300元（50元/天×66天）。缪兰芸主张残疾赔偿金72028.6元（20年×10%×36014.3元/年），合法合理，本院予以确认。根据《人损解释》第二十八条关于“被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”的规定，被抚养人生活费为30006.6元（25005.5元/年×8年×10%+25005.5元/年×4年×10%÷2+25005.5元/年×8年×10%÷4） （3）精神损害抚慰金。缪兰芸主张精神损害抚慰金5000元。本院认为，鉴于缪兰芸因伤致十级伤残，主张精神损害抚慰金5000元，并无不当，本院予以确认。 （4）交通费。缪兰芸主张交通费2000元。本院审查认为，原告因伤住院，其与家属陪护人员确需往返医院和住所之间，交通费酌定800元。 （5）后续治疗费。缪兰芸主张后续治疗费8000元，并提供司法鉴定意见书为证。本院审查认为，根据《人损解释》第十九条关于“但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”之规定，原告上述主张，于法有据，本院予以确认。 （6）鉴定费。缪兰芸主张鉴定费2400元，并提供鉴定费发票予以证明。本院审查认为，原告对“三期”的鉴定属不必要的支出，该800元由原告自行承担，其余的1600元属必要、合理的支出，本院予以确认。 综上所述，结合当事人无争议的事实，缪兰芸的具体经济损失为：医疗费42323.48元、误工费22409元、护理费12336元、营养费1500元、住院伙食补助费3300元、残疾赔偿金72028.6元、被抚养人生活费为30006.6元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费8000元、交通费800元、鉴定费1800元，合计199503.68元。 二、林少川在本起交通事故中是否要承担责任 原告主张马延领在事故中负全部责任，并提供宁高一交公交认字[2017]第00004号道路交通事故认定书为证，马延领与国任财保淮安公司对该份证据的真实性无异议，但认为责任划分不当，林少川当时驾驶的车辆停在快车道与慢车道之间，对于交通事故发生也有过错，应承担相应的责任；同时，马延领提供交通事故现场勘查笔录、询问笔录，证明原告林少川驾驶车辆在高速上突然降速甚至停车，违反法律规定，应对事故承担一定责任。原告质证认为上述证据不能待证被告的主张。本院审查认为，本起事故是因马延领对前方路况观察不周追尾林少川驾驶的车辆所致，肇事后马延领又逃离事故现场，据此交警部门认定马延领负事故全部责任，符合法律规定，应予确认。至于林少川的驾车行为并无违法之处，不存在过错，其不承担事故责任。 三、马延领的行为是否属于职务行为 马延领认为其所驾驶的HS4313号重型厢式货车系淮润物流公司所有，其系淮润物流公司雇佣的驾驶员，其驾驶车辆运输货物行为系履行职务，根据法律规定，其履职行为造成他人损害，应由淮润物流公司承担损害赔偿责任，并提供交警部门的询问笔录等予以证明。本院审查认为，本院根据马延领申请依法从交警部门提取的询问笔录等，均不能明确马延领与淮润物流公司之间系劳务关系、劳动关系还是挂靠关系，原告主张马延领的行为属职务行为，证据不足，不予确认。 四、国任财保淮安公司是否要在商业三者险内承担赔偿责任 国任财保淮安公司认为马延领存在驾车逃逸行为，主张在商业三者险内免除赔偿责任，并提供投保单、免责声明一份，证明保险人对淮安物流公司就免责事项已经尽到了告知和说明义务。原告与马延领质证认为，投保人声明系保险人单方打印，属于格式条款，该材料有一项是需手写填写的文字而投保人没有填写，证明投保人并不清楚保险责任的免责条款，保险公司并没有尽到如实告知义务，因此，商业三者险免责条款对投保人不具有法律约束力，保险公司应当赔偿。本院认为，交通肇事后驾车逃逸确属法律禁止行为，但驾车逃逸是否免除保险人在商业三者险内的赔偿责任，则应审查双方是否在保险合同有明确约定，且就该约定保险人已向投保人尽了提示义务。本案中，据当事人无争议的事实说明投保人投保了不计免赔险，该不计免赔的险种包括商业三者险，那么按通常的解释和一般民众的理解投保人买了不计免赔险后，原本应由被保险人自行承担的项目、金额应当由保险人负责赔偿。现保险人又主张在商业三者险中仍存在免赔情形，显然应由保险人进一步举证说明。目前，根据国任财保淮安公司提供的“投保人声明”，顶多证明投保人确认收到《机动车综合商业保险免责事故说明书》，而该说明书具体什么情形保险人可以免责根本没有相应证据证明，庭审中保险人提供的《信达财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》虽然有具体的责任免除约定，但该保险格式合同名称与“投保人声明”中的《机动车综合商业保险免责事故说明书》根本不一致，保险人所提证据不能证明订立保险合同时其就第三人交通肇事后逃离事故现场保险人在商业三者险内免责的内容曾向投保人做了提示义务，根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”，国任财保淮安公司在商业三者险内不能免责。 五、国任财保淮安公司对本案鉴定费和诉讼费是否可以免除责任 本院认为，鉴定费属当事人因诉讼产生必要、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条关于“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”的规定，国任财保淮安公司认为对鉴定费不予承担意见，缺乏法律依据，不予支持。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”被告国任财保淮安公司无论其是否胜诉，诉讼费均一律不予承担的格式条款违背了国家行政法规的强制性规定，属无效。 综上所述，本院认为，公民的身体健康权依法受法律保护，任何不法侵害公民身体造成伤害的，依法应予以赔偿。本案中，马延领对事故负全部责任，由于其所驾驶的苏Ｈ×××××号重型厢式货车在国任财保淮安公司同时投保了交强险和商业三者险，依法应先行在交强险的限额内判决保险公司赔偿缪兰芸相应损失，不足部分在商业三者险内赔偿。审判实践中，当交强险的保险人与商业三者险的保险人系同一保险单位，且投保人允许的驾驶人在事故中负全责时，只要第三人（受害人）的经济损失未超出交强险与商业三者险限额之和，细分在交强险限额内的赔偿金额和在商业三者险内的赔偿金额无实际必要。目前，本起交通事故造成缪兰芸、林少川和黄永志的人身财产损失未超出交强险与商业三者险限额之和，保险人又不存在可免除赔偿责任之情形，故国任财保淮安公司应赔偿缪兰芸经济损失199503.68元。原告诉求，部分合理，本院予以支持。被告淮润物流公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法予以缺席审理和判决。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告国任财产保险股份有限公司淮安中心支公司应于本判决生效后10日内赔偿原告缪兰芸因交通事故造成的经济损失199503.68元，款项直接汇入缪兰芸的银行账户（账号：）； 二、驳回原告缪兰芸的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4676元，原告缪兰芸承担530元，被告国任财产保险股份有限公司淮安中心支公司承担4146元（注：国任财保淮安公司应缴的案件受理费，已由原告垫付，国任财保淮安公司将该费用与赔偿款一并汇给原告即可）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审 判 长  吕泽西 人民陪审员  黄 立 人民陪审员  林 雯 二〇一八年十月八日 书 记 员  何媛媛 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条第一款受害人或者近亲属及遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理： （一）生命权、健康权、身体权； （二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权； （三）人格尊严权、人身自由权。 违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。