河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终5784号上诉人（一审原告）：李双选，男，1971年6月13日出生，汉族，住河南省新安县。委托诉讼代理人：张献南，河南省新安县法律服务所法律工作者。上诉人（一审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司洛阳中心支公司，住所地河南省洛阳市洛龙区开元大道口龙泉大厦**。主要负责人：白会鸟，该支公司经理。委托诉讼代理人：李玉锋，河南诺然律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：刘国栋，男，1983年10月23日出生，汉族，住河北省沧州市盐山县。上诉人李双选因与上诉人安盛天平财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称安盛财险洛阳公司）、被上诉人刘国栋机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新安县人民法院（2018）豫0323民初473号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人李双选及其委托诉讼代理人张献南，上诉人安盛财险洛阳公司的委托诉讼代理人李玉峰，被上诉人刘国栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李双选上诉请求：改判安盛财险洛阳公司赔偿李双选93490.35元，上诉费由安盛财险洛阳公司和刘国栋承担。事实与理由：《人体损伤致残程度分级》虽于2017年1月1日施行，但《道路交通事故受伤人员伤残评定》于2017年3月23日才废止，李双选第一次鉴定适用的是《道路交通事故受伤人员伤残评定》，所以李双选的伤残赔偿金应按照八级伤残标准计算，一审判决按照九级标准计算错误。针对李双选的上诉，安盛财险洛阳公司辩称，李双选不构成伤残，不应支持与伤残有关的赔偿项目。安盛财险洛阳公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审，本案诉讼费由李双选和刘国栋承担。事实与理由：一、鉴定报告不能作为定案依据，应重新鉴定。1、鉴定时鉴定机构不具备鉴定资质。2、鉴定属于单方鉴定，上诉人并未参与，鉴定程序不合法。二、根据新安经济发展水平，李双选的营养费应按照10元/天计算。三、本次事故中李双选负次要责任，精神抚慰金应按照7000元计算。针对安盛财险洛阳公司的上诉，李双选辩称，1、洛阳新立临床法医司法鉴定所的鉴定资质在年底属于审验状态，鉴定机构具备鉴定资质。2、李双选受伤时间是2017年3月8日，《道路交通事故受伤人员伤残评定》依然生效，所以李双选应为八级伤残。针对李双选、安盛财险洛阳公司的上诉，刘国栋辩称，1、涉案车辆在安盛财险洛阳公司上有全险，应完全按照保险公司的标准进行赔付。2、鉴定机构不是三方共同选出的，刘国栋对鉴定结果不认同，第二次鉴定时未通知保险公司。李双选向一审法院起诉请求：依法判令安盛财险洛阳公司在保险范围内赔偿原告因交通事故造成的各项损失198651.29元，保险公司不能赔偿部分由被告刘国栋赔偿并承担本案诉讼费、保全费、鉴定费。一审法院认定事实：2017年3月8日12时10分左右，被告刘国栋驾驶豫Ｃ×××**号微型轿车沿S246省道由西向东行驶至81KM+290M弯道路段，在不具备超车条件超越同向前方原告李双选驾驶的豫Ｃ×××**号二轮摩托车，造成二车相撞，致二车受损、李双选受伤的交通事故。事故发生后，原告李双选被送往新安县人民医院住院救治，经诊断为：1、胸10、胸11压缩性骨折？2、颈2/颈3、颈3/颈4、颈4/颈5、颈5/颈6、颈6/颈7椎间盘突出；3、左颞顶部、左侧肢体及右髋部多处软组织挫伤；4、高血压。2017年3月26日出院，出院医嘱：1、建议行胸腰椎磁共振进一步明确诊断；2、建议休息2周，不适随诊；3、建议到心血管内科进一步检查治疗。原告住院18天，期间一人陪护，共花去医疗费4982.69元。2017年3月16日，新安公安交通警察大队作出道路交通事故认定书（简易程序），认定：刘国栋负事故主要责任，李双选负事故次要责任。2017年3月20日，原告李双选向该院申请诉前财产保全，该院于2017年3月20日作出（2017）豫0323裁保字第46号民事裁定书，裁定：扣押登记在被申请人刘国栋名下的停放于新安交警大队的豫Ｃ×××**号微型轿车。原告支付保全申请费220元。事故处理过程中，经新安公安交通警察大队委托，洛阳至诚价格评估有限公司于2017年3月22日作出至评车意字【2017】第110号道路交通事故车物损失评估意见书，结论为：豪爵钻豹二轮摩托车（车架号LC6PCJK8560065087、发动机号F0092656）估损价值为745元。原告支付鉴定费100元。事故发生后，原告李双选提出申请对其因交通事故受伤造成的伤残等级进行鉴定，经新安公安交通警察大队委托，洛阳新立法医临床司法鉴定所于2018年1月20日出具洛新立司鉴所【2017】临鉴字第045号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人李双选参照《人体损伤致残程度分级》伤残等级鉴定为九级伤残；2、被鉴定人李双选参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》伤残等级鉴定为八级伤残。原告支付鉴定费700元。同时查明，原告李双选系河南大有能源股份有限公司新安煤矿职工，该事实有原告提交的劳动合同书、企业职工基本养老保险个人账户缴纳记录在卷证实。李双选自2009年以来一直在新安安居小区居住，该事实有原告提交的新安煤矿安居小区安置户住房位置确认书、安居小区业主搬迁入住管理协议在卷证实。另查明，豫Ｃ×××**号小型客车登记所有人为被告刘国栋，该车在被告安盛财险洛阳公司投有交强险及商业三责险各一份并附加不计免赔，其中商业三责险限额为50万元。本次事故发生时均在保险有效期间内。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。新安公安交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定，刘国栋负事故主要责任，李双选负事故次要责任，该认定书具有事实根据和法律依据，该院予以采信。被告刘国栋对本次事故的发生存在重大过错，对其过错行为造成的损害，应当承担相应民事赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿”之规定及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，本案原告的损失首先应由被告安盛财险洛阳公司在交强险限额范围内进行赔偿，不足部分再根据事故双方各自过错程度由被告安盛财险洛阳公司在商业三责险限额范围内依照合同约定承担相应的赔付责任，仍有不足的，由被告刘国栋承担相应民事赔偿责任。根据双方提交的有效证据及质证意见，该院能够认定原告李双选本案的损失为：1、医疗费4982.69元，根据有效票据认定；2、关于住院伙食补助费，参照河南省上一年度一般公职人员出差伙食补助标准每人每天50元计算，原告共住院18天，原告主张900元，不超出合理范围，该院依法予以认定；3、关于营养费，参照河南省上一年度公职人员出差伙食补助每人每天20元标准计算，原告住院18天，原告主张360元，不超出合理范围，该院依法予以认定；4、关于护理费，原告主张参照河南省上一年度居民服务行业年均收入36848元标准计算不超出合理范围，原告住院18天，期间一人护理，经该院核算为1817.16元；5、关于伤残赔偿金，原告提交证据能够证明其长期居住于城镇且收入来源于城镇，故参照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入29557.86元/年计算，洛阳新立法医临床司法鉴定所出具的洛新立司鉴所【2017】临鉴字第045号司法鉴定意见书，该鉴定程序合法，鉴定人员及机构具有相应资质，该院依法予以采信，被告安盛财险洛阳公司虽提出重新鉴定申请，但无事实根据和法律依据，故该院依法不予采纳，根据该鉴定意见及法律规定，该院采纳参照《人体损伤致残程度分级》伤残等级鉴定为九级伤残，结合原告李双选年龄及伤残系数，经该院核算为118231.44元；6、关于精神损害抚慰金，原告李双选因本次事故造成身体伤残的严重后果，结合本地区生活消费等因素，该院酌定为10000元；7、关于误工费，原告提交的证据不足以证明其误工期间的实际损失，故参照其相近行业即河南省上一年度采矿行业46833元/年计算，原告主张计算180天，缺乏持续误工证明，故该院参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（中华人民共和国公安部GB/T521-2004）》相关规定，认定为出院后150天，经该院核算为21556.01元；8、车辆损失费745元，洛阳至诚价格评估有限公司于作出的至评车意字【2017】第110号道路交通事故车物损失评估意见书，该评估程序合法，评估机构及人员具备相应资质，该院予以认定；9、施救费400元，根据有效票据认定；10、关于交通费，原告因本次事故住院就医，客观上确有该项支出，根据本案情况，酌定为360元。以上合计159352.30元。首先应由被告安盛财险洛阳公司在交强险限额内赔偿原告李双选因交通事故造成的损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费伤残赔偿金、精神损害抚慰金、车辆损失费、施救费等共计117387.69元（医疗费限额6242.69元，死亡、伤残限额110000元，财产损失限额1145元），原告的剩余损失为41964.61元，应由被告安盛财险洛阳公司在商业三责险限额范围内根据被告刘国栋的过错程度承担70%的赔付责任为29375.23元。因被告安盛财险洛阳公司在保险范围内能够代为被告刘国栋承担原告的损失，故被告刘国栋不再对原告的损失进行赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决：一、被告安盛天平财产保险股份有限公司洛阳中心支公司应于本判决生效后十日内在机动车强制责任保险限额范围内赔偿原告李双选因交通事故造成的损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、车辆损失费、施救费、交通费等共计117387.69元；二、被告安盛天平财产保险股份有限公司洛阳中心支公司应于本判决生效后十日内在机动车第三者责任保险限额内赔付原告李双选因交通事故造成的损失包括残疾赔偿金、误工费等共计29375.23元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告李双选的其它诉讼请求。案件受理费4273元，鉴定费800元，保全费220元，共计5293元，由原告李双选负担受理费1000元，鉴定费240元，共计1240元，被告刘国栋负担受理费、鉴定费、保全费共计4053元。二审中，双方当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。安盛财险洛阳公司提交的证据为：关于伤残鉴定的专家咨询意见书，证明：1、李双选的鉴定标准应当适用新标准；2、李双选不构成伤残。李双选的质证意见为：对证据不予认可，2017年3月10日139361号CT显示胸10、11椎体楔形改变，意见书上显示胸10、11仅为可疑压缩骨折是错误的，鉴定机构的结果均为胸10、11压缩骨折，所以意见书不能作为定案依据。本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为：2017年3月8日刘国栋驾驶豫Ｃ×××**号微型轿车沿S246省道由西向东行驶至81KM+290M弯道路段，在不具备超车条件下超越同向前方李双选驾驶的豫Ｃ×××**号二轮摩托车，造成二车相撞受损、李双选受伤的交通事故，豫Ｃ×××**号小型客车登记所有人为刘国栋，该车在安盛财险洛阳公司投有交强险及商业三责险各一份并附加不计免赔（其中商业三责险限额为50万元），本次事故发生时均在保险有效期间内，因赔偿和责任承担问题双方当事人发生纠纷，引发本案诉讼。关于安盛财险洛阳公司上诉提出洛阳新立法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见不能作为定案依据、应重新鉴定问题，鉴于该鉴定意见是在公安机关处理交通事故过程中依法进行委托，鉴定程序并无不当，本院对安盛财险洛阳公司该项上诉主张不予支持。关于安盛财险洛阳公司上诉提出营养费应按照10元/天、精神抚慰金应按7000元计算问题，一审法院根据查明的事实并结合相关证据材料对此问题认定并无不当，对此本院予以维持。关于李双选上诉提出本案应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》认定李双选的伤残等级为八级伤残问题，本案交通事故发生在2017年3月8日，是在《道路交通事故受伤人员伤残评定》废止之前，故本案应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》认定李双选的伤残等级为八级伤残，本院对李双选的该项上诉主张予以支持。李双选的残疾赔偿金应计算为：河南省2017年度城镇居民人均可支配收入29557.86元/年×20年×30%＝177347.16元，残疾赔偿金超出交强险部分按照一审法院确定的责任比例确定。综上，李双选的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；安盛财险洛阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但处理结果不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：一、维持河南省新安县人民法院（2018）豫0323民初473号民事判决第一项，即：“被告安盛天平财产保险股份有限公司洛阳中心支公司应于本判决生效后十日内在机动车强制责任保险限额范围内赔偿原告李双选因交通事故造成的损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、车辆损失费、施救费、交通费等共计117387.69元”；二、变更河南省新安县人民法院（2018）豫0323民初473号民事判决第二项为：“安盛天平财产保险股份有限公司洛阳中心支公司应于本判决生效后十日内在机动车第三者责任保险限额内赔付原告李双选因交通事故造成的损失包括残疾赔偿金、误工费等共计70756.23元”；三、撤销河南省新安县人民法院（2018）豫0323民初473号民事判决第三项，即：“驳回原告李双选的其它诉讼请求”；四、驳回原告李双选的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4273元，鉴定费800元，保全费220元，共计5293元，由上诉人李双选负担280元，由被上诉人刘国栋负担5013元。二审案件受理费2728元，由上诉人安盛天平财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘龙杰审判员  杨元卿审判员  李 慧二〇一八年十月二十三日书记员  单晓玉