广东省汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0511民初1849号原告：龚四花，女，1963年9月10日出生，汉族，住河南省确山县。委托诉讼代理人：陈小英，系广东众大律师事务所律师。被告：海霸王（汕头）食品有限公司，住所地广东省汕头市北海旁路4号（及7号）,统一社会信用代码91440500617537692J。法定代表人：庄宗霖。委托诉讼代理人：隋志强、肖立，分别系广东潮之荣律师事务所律师、实习律师。原告龚四花诉被告海霸王（汕头）食品有限公司健康权纠纷一案，本院于2018年8月29日立案受理后，依法由审判员李传胜适用简易程序，于10月23日公开开庭进行了审理。原告龚四花及其委托诉讼代理人陈小英、被告海霸王（汕头）食品有限公司的委托诉讼代理人隋志强、肖立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令确认原、被告存在劳动关系；2.判令被告赔偿原告误工费、护理费、住院期间伙食补助费、康复费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费共计134178元（具体损失：误工费37800元、护理费18000元、住院伙食补助费3000元、康复费2000元、交通费3000元、残疾赔偿金59785元、精神损害抚慰金10000元、被扶养人生活费3593元，合计134178元）；3.判令被告承担本案受理费、鉴定费。事实和理由：2017年11月至2018年1月，原告为被告提供劳务，日平均工资为140元，被告未对原告进行安全教育，岗前培训。2018年1月8日，原告按照被告安排操作机器制作面筋，在工作过程中机器出现故障致原告右胳膊被机器搅伤。原告受伤后被送往汕头市第二人民医院住院治疗30天，医疗费6万余元。原告的损伤经鉴定，构成两处十级伤残，被告应对原告的损伤承担赔偿责任。但被告除支付医疗费外，其他费用均未支付。故原告提出上述诉求。被告辩称，1.原告所述与事实不符，原告是江门市诚通劳务派遣有限公司（下称“诚通公司”）的员工，由诚通公司派遣原告进入被告处从事生产工作，原告的工资由诚通公司支付，原告与诚通公司之间存在雇佣关系，应由诚通公司承担赔偿责任。原告在进入被告处工作前已接受安全教育和岗前培训，其并非因机器故障受伤，而是因其个人操作机器不当导致受伤。原告受伤后，一直是诚通公司与其沟通处理，并向其支付赔偿金。2.原告与被告之间不存在劳动关系。3.原告所主张的误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费等费用缺乏事实和法律依据，请法院依法裁量：误工费过高，应按60天以每天140元计算为8400元；交通费、被扶养人生活费缺乏依据，应不予支持；残疾赔偿金计算有误，应为31560元；护理费、精神损害抚慰金过高，请法院依法裁决；住院伙食补助费由法院依法认定。本院查明，原告于2017年11月5日到被告处工作，每月工资4200元。2018年1月8日下午，原告在工作中右上臂被机器搅伤，随后被送往汕头市第二人民医院住院治疗至同年2月7日出院。出院诊断：右上臂皮肤软组织缺损等。原告住院30天，住院医疗费45111.43元（被告支付该费用）。同年7月11日，原告委托驻马店申正法医临床司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，该鉴定所于同月23日作出“驻申正司鉴所[2018]临鉴字第1490号”《司法鉴定意见书》，鉴定意见：原告伤残等级为十级伤残两处。同年8月27日，原告向汕头市劳动人事争议仲裁委员会（下称“市仲裁委”）申请劳动仲裁，市仲裁委以原告达到法定退休年龄后与被告之间不存在劳动关系，双方所发生的争议不属市仲裁委受理范围为由，决定对原告的劳动仲裁申请不予受理。2018年8月29日，原告诉至本院。诉讼期间，被告对上述鉴定意见有异议，申请重新鉴定。原告也申请对其损伤后的后续治疗费、康复费、护理期限及人数进行鉴定。广东东方法医临床司法鉴定所接受本院委托，对原告的伤残等级、后续治疗及护理期限等进行鉴定。该鉴定所于同年10月9日作出“东方司鉴[2018]临鉴字第536号”《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见：原告构成十级伤残；2.无后续治疗费、康复费2000元；3.护理期60天，住院30天每天配护理人员2名，出院后至护理期限30天，每天配护理人员1名。被告支付鉴定费2810元。另查明，原告的户别为非农业家庭户口，其与丈夫徐×社的未成年儿子为徐×更（2003年5月2日出生）。以上事实，有原、被告提交的《身份证》、《户口簿》、《营业执照》、《门诊病历》、《出院记录》、《住院病人费用汇总清单》、汕劳人仲案字[2018]214号《不予受理通知书》、东方司鉴[2018]临鉴字第536号《法医临床鉴定意见书》及庭审笔录等在卷为证。本院认为，在本案中，原告于2017年11月5日到被告处工作时已达到法定退休年龄，双方所形成的用工关系，属于雇佣关系。原告请求确认双方存在劳动关系，本院不予支持。原告在从事雇佣活动中人身受到损害，被告应承担赔偿责任。被告关于原告是诚通公司员工，与诚通公司存在雇佣关系及原告个人操作机器不当导致受伤等抗辩缺乏依据，本院不予采信。司法鉴定机构已对原告伤情作出鉴定，本院对东方司鉴[2018]临鉴字第536号鉴定意见予以认定。原告主张的各项损失及数额，本院经审核，分别确认如下：1.住院伙食补助费：按原告住院30天、以每天100元计算，为3000元。被告关于住院伙食补助费的抗辩，本院予以采纳。2.康复费：按鉴定意见为2000元。3.误工费：按原告月工资4200元，自其受伤之日起计至定残日前一天共9个月，误工费为37800元（4200元/个.月×9个月）。被告关于误工费过高，应按60天计算误工费的抗辩，本院不予采纳。4.护理费：按2017年广东省居民服务业国有同行业在岗职工年平均工资66426元的标准即每天181.99元（66426元/年÷365天/年）计算，护理费为16379.10元（181.99元/人.天×2人×30天+181.99元/人.天×1人×30天）。原告请求超出部分，本院不予支持。被告关于护理费过高的抗辩，对其合理部分，本院予以采纳；对其不合理部分，本院不予采纳。5.残疾赔偿金：按2017年汕头城镇居民年人均可支配收入27175元、自定残之日起计算20年，原告十级伤残，残疾赔偿金为54350元（27175元/年×20年×10%）。原告请求超出部分，本院不予支持。被告关于残疾赔偿金的抗辩，本院不予采纳。6.被扶养人生活费：按2017年汕头城镇居民年人均消费性支出21778元计算，原告儿子为徐×更的生活费为3266.70元（21778元/年×3年×10%÷2）。原告请求超出部分，本院不予支持。被告关于被扶养人生活费的抗辩，本院不予采纳。7.交通费：按原告住院30天、以每天30元计算为900元。原告请求超出部分，本院不予支持。被告关于交通费的抗辩，本院不予采纳。8.精神损害抚慰金：因本次损害已导致原告十级伤残，给原告造成了一定的精神损害，故依法酌定精神损害抚慰金为5000元。原告请求超出部分，本院不予支持。被告关于精神损害抚慰金过高的抗辩，对其合理部分，本院予以采纳；对其不合理部分，本院不予采纳。以上各项损失合共122695.80元，由被告赔偿原告。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告海霸王（汕头）食品有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告龚四花损失122695.80元；二、驳回原告龚四花的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1450元（已减半）、鉴定费2810元，由原告龚四花负担受理费80元，被告海霸王（汕头）食品有限公司负担受理费1370元、鉴定费2810元。原告龚四花已预交受理费5元、被告海霸王（汕头）食品有限公司支付鉴定费2810元；原告龚四花于本判决生效之日起五日内向本院缴纳受理费75元，被告海霸王（汕头）食品有限公司于本判决生效之日起五日内向本院缴纳受理费1370元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  李传胜二〇一八年十月二十九日法官助理陈莹琪书记员林咏琳附件：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（1）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；……《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。……第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；……第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十四条第一款当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。