福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽06民终2256号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司，住所地：福建省漳州市。统一社会信用代码：913506008565139972。 主要负责人：林向阳，该公司总经理。 委托诉讼代理人：苏祖鹏，福建析律律师事务所的执业律师。 委托诉讼代理人：李淑芬，福建析律律师事务所执业律师。 被上诉人（原审原告）：林金玉，男，1954年10月21日出生，汉族，农民，住福建省南靖县。 委托诉讼代理人：郑南铿，福建兴世通律师事务所执业律师。 原审被告：王群斌，男，1995年9月7日出生，汉族，漳州爱酷电子有限公司公司基层管理员，住福建省南靖县。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司因与被上诉人林金玉及原审被告王群斌机动车交通事故责任纠纷一案,不服福建省南靖县人民法院（2018）闽0627民初206号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司的委托诉讼代理人李淑芬，被上诉人林金玉的委托诉讼代理人郑南铿等到庭参加诉讼。原审被告王群斌经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司上诉请求：撤销一审判决第二项判决，改判驳回林金玉的诉讼请求或者发回重审；一、二审案件受理费均由林金玉负担。事实和理由：1、德林义肢矫形康复器材（深圳）有限公司不具备假肢评估资质，该公司作出的《假肢评估证明》不能作为本案定案依据。林金玉的康复辅助器具费用应以中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司向一审出具的福建联证司法鉴定所《关于对林金玉康复辅助器具费用回复函》为据。2、依据保险条款约定，中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司对林金玉的非医保费用21378.38元不予赔偿。3、一审判决给付护工费500元与林金玉住院期间的护理费重复计算。4、本案事故中，林金玉与王群斌负事故的同等责任，故一审未考虑林金玉的过错，判决给付精神损害抚慰金24000元明显过高。5、依据交强险条款约定，中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司不应承担诉讼费及鉴定费。 林金玉辩称，德林义肢矫形康复器材（深圳）有限公司系法院名册中备案的鉴定机构，具有鉴定评估资质，其作出的《假肢评估证明》可以作为本案定案依据。中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司提出其不承担非医保费用的主张没有法律依据。林金玉因本案事故住院治疗期间的护工费有提供的票据为证。林金玉因本案事故致七级伤残，一审确定精神损害抚慰金数额正确。保险合同不能违反法律规定，中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司应承担本案的诉讼费和鉴定费。中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司上诉无理，应予驳回。一审判决正确，应予维持。 王群斌未答辩。 林金玉向一审法院起诉请求：依法判令中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司、王群斌赔偿其医疗费、护工费、营养费、住院伙食补助费、住院期间护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、出院后护理费、康复器具装配费用、鉴定费等各项损失合计285758.19元；并承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2017年5月17日18时55分，王群斌驾驶闽Ｅ×××××号小型轿车沿靖城大道由草坂村往天宝村方向行驶至肇事路段，于路右第一车道碰撞到前方同向行驶由路右第三车道向路右第一车道变更车道林金玉无证驾驶的未登记二轮摩托车，造成两车受损，林金玉受伤的交通事故。本事故经南靖县公安局交通管理大队第201700396号道路交通事故认定书（简易程序）认定：当事人林金玉负本事故的同等责任，当事人王群斌负本事故的同等责任。事故发生后，林金玉被送往中国人民解放军第一七五医院进行抢救治疗，2017年5月28日出院，共住院11天。出院诊断为：1.左胫腓骨开放性粉碎性骨折；2.左内踝开放性骨折；3.左小腿软组织挫裂伤；4.左胫骨骨折外固定架固定术后感染坏死；5肺气肿；6.2型呼吸衰竭。出院医嘱为：1.出院后继续于当地医院住院治疗，继续伤口换药，2次/日；2.继续行吸氧、扩张支气管等治疗呼吸衰竭，待患者呼吸功能好转后，考虑行患肢扩创术或截肢术；3.根据药敏试验，选择敏感抗生素继续抗感染；4.加强营养，加强患肢肌肉主被动肌肉功能锻炼，预防深静脉血栓；5.加强营养，促进伤口骨折愈合；6.如有不适，及时就诊。2018年2月1日林金玉入住中国人民解放军第一七五医院行“左小腿上段截肢术”。2018年2月10日出院，共住院9天。出院诊断为：1.左胫腓骨开放性骨折术后感染；2.左小腿开放性骨折术后骨不愈合；3.左胫神经损伤；4.左小腿骨折术后内旋畸形。出院医嘱为：1.继续创面换药，抬高患肢，加强患肢关节的功能锻炼；2.3周避免剧烈运动，2周后回院拆线；3.建议左小腿加装假肢，辅助行走；4.出院后若有不适及时来院复诊，避免严重后果出现。王群斌系闽Ｅ×××××号车的登记车主，该车向中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司投保了交强险及商业第三者责任险(保险金额500000元)。事故发生后，中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司垫付了医疗费10000元，王群斌垫付了2000元。根据林金玉申请，依法委托福建闽南司法鉴定所对林金玉的伤残等级、出院后护理期限进行鉴定。2018年2月27日，福建闽南司法鉴定所出具闽南司鉴[2018]临鉴字第0049号鉴定意见书，该鉴定意见为：1.被鉴定人林金玉的损伤评定为七级伤残；2.被鉴定人林金玉的护理期限以第二次出院后90日为宜。根据林金玉申请，依法委托德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司对林金玉的辅助器具费用进行鉴定。2018年3月26日，德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司出具《假肢评估证明》，对林金玉康复器具装配意见为：根据目前送检临床资料诊断及检见，依假肢（矫形器）分级规则系统的适配原则，并参照残疾赔偿金赔偿年限，60周岁后每增加一岁递减一年，75周岁以上5年为原则，该患者辅助器具使用年限为17年，建议装配普通适用型假肢，假肢使用年限约肆年，17年共需装配（更换）五次假肢。装配义肢型号为BKTQ0028，品名为碳纤动态储能脚，价格为26800元，合计费用：26800*5=134000元，每年的维修保养费用约为假肢款的10%，合计费用：26800*10%*17年=45560元。首次装配假肢需肆拾天，每次更换维护时间拾天，需陪护一人，每人每天食宿伍拾元整，合计费用：[40+（4*10）]*50*2=8000元。三项共计费用：187560元。 一审法院认为，王群斌驾驶闽Ｅ×××××号小型轿车至肇事路段，与林金玉驾驶的摩托车发生交通事故。南靖县公安局交通管理大队据此作出王群斌、林金玉均负事故同等责任的认定意见，符合客观事实，当事人双方均无异议，依法应予确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”和第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款的规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”林金玉因本次事故遭受的损失，有权要求王群斌给予赔偿。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，王群斌已为闽Ｅ×××××号小型轿车向中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司投保了机动车第三者强制险和机动车第三者责任商业险（保险金额500000元），对林金玉因本事故造成的经济损失,依法应由太平洋财保漳州支公司在强制险责任限额范围内先予以赔偿，即先由中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司在强制险的责任限额内赔偿林金玉120000元[其中医疗费用赔偿限额10000元，精神损害抚慰金、伤残赔偿等限额110000元]，因中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司已垫付医疗费用10000元，中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司应在强制险的责任限额内再支付林金玉110000元。扣除强制险120000元，剩余部分损失318716.38元，因林金玉负本次事故同等责任，其应自行承担损失159358.19元（318716.38元*50%）。根据商业保险合同约定，中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司在商业险责任限额内承担159358.19元；扣减王群斌已垫付2000元，中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司应再支付林金玉157358.19元、支付王群斌2000元。王群斌应承担的鉴定费2400元，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司没有举证证明其与王群斌之间的保险合同对王群斌应支付的诉讼费用以及其他必要的、合理的费用另有约定，故该费用应由中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司承担。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款,《中华人民共和国保险法》第六十六条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司应于本判决生效后十日内在闽Ｅ×××××号车投保的机动车交通事故责任强制险的限额内支付林金玉的医疗费、营养费、住院伙食补助费、住院期间护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、出院后护理费、康复器具装配费用等经济损失110000元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司应于本判决生效后十日内在闽Ｅ×××××号车投保的机动车交通事故责任商业险的限额内支付林金玉的医疗费、营养费、住院伙食补助费、住院期间护理费、交通费、残疾赔偿金、出院后护理费、康复器具装配费用等经济损失157358.19元、鉴定费2400元，支付王群斌垫付的赔偿款2000元；三、驳回林金玉的其他诉讼请求。上述被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5586元，减半收取计2793元，由林金玉负担65元，由中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司负担2728元。 双方当事人对一审认定的事实均无异议，本院予以确认。 二审中，中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司举证一份《机动车交通事故责任强制险条款》及一份《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》欲证明其不应承担非医保费用、鉴定费、诉讼费的事实。林金玉质证认为，保险合同具有相对性，该保险条款对林金玉不具有法律效力。本院认为，中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司没有证据证明林金玉的医疗费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，又未申请非医保费用的必要性和合理性鉴定，其认为不应承担林金玉的非医保费用的主张，不予支持。至于本案诉讼费和鉴定费，可结合本案处理结果酌情确定。 本院认为，一审审理期间，经林金玉申请，一审依法委托委托德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司对林金玉的辅助器具费用进行鉴定。德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司系人民法院对外委托司法鉴定机构名册中从事假肢评估的鉴定机构，具有相应的鉴定评估资质，其就本案林金玉的损伤出具的《假肢评估证明》可以作为本案的定案依据。而福建联证司法鉴定所出具的《关于对林金玉康复辅助器具费用回复函》系德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司出具的《假肢评估证明》后，中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司自行委托福建联证司法鉴定所出具，依法不能作为本案认定事实的依据。中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司没有证据证明林金玉的医疗费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，又未申请非医保费用的必要性和合理性，其上诉认为不应赔偿林金玉的非医保费用21378.38元的主张，不予支持。林金玉向一审举证的护工费500元系中国人民解放军第一七五医院的护工公司上海益护健康管理有限公司出具，内容显示系林金玉因本案事故住院支出的合理费用，该费用与林金玉住院期间的护理费并未重复，中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司上诉提出护工费与护理费重复计算的主张不能成立，不予支持。本案事故造成林金玉七级伤残，一审确定精神损害抚慰金数额并无不当，中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司认为一审判决给付精神损害抚慰金24000元明显过高的主张不能成立，不予支持。一审认为林金玉与王群斌负本案事故的同等责任，据此确定鉴定费4800元由林金玉、王群斌各负担2400元，林金玉及王群斌对此并无异议，但一审却在判决王群斌承担的鉴定费2400元由中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司赔付，明显有误，应予更正。至于本案的诉讼费分担，可结合本案处理结果确定。 综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司上诉关于鉴定费的承担异议成立，可以支持；其它上诉请求不能成立，应予驳回。王群斌经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百四十四条、第一百七十四条规定，判决如下： 一、维持福建省南靖县人民法院（2018）闽0627民初206号民事判决第一、三项； 二、变更福建省南靖县人民法院（2018）闽0627民初206号民事判决第二项为：中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司应于本判决生效后十日内在闽Ｅ×××××号车投保的机动车交通事故责任商业险的限额内支付林金玉的医疗费、营养费、住院伙食补助费、住院期间护理费、交通费、残疾赔偿金、出院后护理费、康复器具装配费用等经济损失157358.19元，支付给王群斌垫付的赔偿款2000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2793元，由林金玉负担793元，王群斌负担2000元；鉴定费4800元，由林金玉、王群斌各负担2400元。二审案件受理费5586元，由中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  叶小铭 审判员  陈春生 审判员  陈育生 二〇一八年十月九日 书记员  邹晓倩