河北省井陉县人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0121民初1404号原告：石家庄市星达机械制造有限公司，住所地平山县岗南镇武家庄村。统一社会信用代码：91130131787044604E。法定代表人：纪文刚，该公司经理。委托诉讼代理人：纪桃卫，该公司职员。委托诉讼代理人：尤跃龙，河北九之律师事务所律师。被告：贾军红，男，1974年1月26日生，汉族，住石家庄市。被告：党雪艳，女，1974年5月16日生，汉族，住石家庄市。二被告委托诉讼代理人：王建立，河北新业律师事务所律师。原告石家庄市星达机械制造有限公司（以下简称星达公司）与被告贾军红、党雪艳加工承揽合同纠纷一案，本院于2018年8月1日立案后，依法适用普通程序，于2018年9月14日公开开庭进行了审理。原告星达公司及其委托诉讼代理人纪桃卫、尤跃龙、被告贾军红及党雪艳的委托诉讼代理人王建立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告星达公司向本院提出诉讼请求：依法判令二被告支付剩余设备加工款110000元，并承担本案保全及诉讼费用。事实与理由：2018年5月10日，原告与被告贾军红签订了《设备加工协议》，协议约定原告为被告加工移动式石子分离机一台，设备加工单价为8500元/吨，协议签订后被告支付设备加工定金50000元，原告按照协议交付给被告定制的设备。二被告共同向原告支付设备款120000元，剩余机器款110000元被告拒不支付，为此根据相关法律规定，特向贵院提起诉讼，望依法裁判为盼。被告贾军红辩称，因原告向被告加工的设备在送至被告的生产场地后一直不能使用且多处损毁，虽经原告多次调试仍不能使用。后原告不接被告的电话也找不到人，被告拒绝调试，设备至今不能使用。双方虽然签订的协议名称为加工协议，其实质为买卖合同，约定设备加工单价为8500元/吨，其实质是按8500元/吨计算设备的总价。在原告的设备基本加工完毕后，原告称设备安装完毕后会超宽不能上路行驶，在其工厂内不能试车。根据原被告的约定，在设备加工完毕后应在原告的工厂内试车。因设备组装后超宽经双方协商，将未试车的设备送至被告场地安装调试，在调试成功后原告派人盯班24小时，再将设备交付被告。综上，由于原告一直未能将完好的正常使用的设备交付给被告使用，因此被告有权拒付剩余货款并保留退货并要求原告赔偿损失的权利。被告党雪艳辩称，党雪艳与贾军红系夫妻关系，根据合同相对性的原理，党雪艳在本案中不承担任何责任。原告石家庄市星达机械制造有限公司围绕其诉讼请求依法提交以下证据：1、设备加工协议，用于证明原被告双方签订设备加工的具体约定情况；2、过磅单一张，用于证明设备重量及总价款；3、中国农业银行短信提示，用于证明被告给付原告定金及货款的情况；4、现场照片两张，用于证明设备能够正常使用。被告贾军红提出质证意见，对设备加工协议的真实性无异议，认可与原告的法律关系，我方持有的设备加工协议上没有原告星达公司的公章，纪涛伟实际叫纪桃卫，纪桃卫使用假名字签合同，应承担相应法律责任。我方共给付原告设备总价款为185700元。对过磅单不认可，因没有双方签字，设备总价款280000元不认可，双方应共同过磅确定吨数，原告属单方过磅。对照片的现状及真实性无异议，但照片不能证明设备能正常使用。另外，被告提交证据如下:设备加工协议（未加盖原告星达公司公章），银行转帐记录及凭证，用于证明被告给付原告设备总价款为185700元，各原告资金混同；纪文刚（电话138××******）与贾军红（电话137××******）的彩信及短信聊天记录截图20张，内容为：贾军红：你看弄好了吗，这两个车轱辘还没用就坏了，这个牵引也不行，已经坏了，下午派人过来边修牵引带试机吧。纪文刚：好的。贾军红：机器试运行你那也不来人，你说如果机器哪出问题了，你马上派人过来处理。现在电话不接，短信也不回，你到底什么意思啊，机器不能用你就不管了，你不来以为就没事了，机器不能用我要求机器退回，货款退还，赔偿损失。纪文刚：老康和小纪马上和你联系，你们谈好了，大家同意想个解决问题的好办法，明天说有个客户可能过来把照片发给他了。贾军红：纪文刚，你哥俩不用互相推诿扯皮，合同上签字的是纪涛伟，但公司是你的法人，并且设备款你也直接收了的。事情怎么解决你哥俩赶紧商量解决，这事是逃避不了的。你设备到现在也不能正常运行生产，你也没派人来试运行生产，你这不合格的产品我也没接收呀。通话录音2份，内容为：贾军红：三天绝对给整完，不但能用，还得好使。你这给我耽误多少天了，到现在整不完。我这有人急着要货，这也没法生产。纪文刚：咱甭说那没用的，咱就说怎么弄怎么弄，好用又好使。贾军红：你到现在不给我整不好，赶紧催他们昂。纪文刚：嗯嗯。纪文刚：昨天中午他们怎么没来人。纪文刚：昨天有点事，没有那什么弄。贾军红：今天人过来了吗？现在机器不能用，抓紧时间给我整啊，我这拖不起呀，弄这么长时间，上边也催。纪文刚：这也是有苦难言，也是弄得这一点资金也没有了，过来过去也得花费呀，这流水一样哗哗的。贾军红：你哗哗的，关键你赶紧把我机器给整好，我能用了，那不就没事了，你现在机器不能用，这家伙拖着，用户也催着我。纪文刚：还需要几个人呀？还需要什么东西不要啦？贾军红：那你得问你的技术人员，我机械我也不懂，反正你能让我用，你一试机，机器没事，产量能给我上来不就行啦。你问我，我哪懂啊。纪文刚：行行，我马上到公司了，我到公司了解一下，回头电话里响俩再沟通一下，好不。贾军红：行行行。纪文刚：好。用于证明原告为被告加工的设备不能正常使用。原告星达公司发表补充质证意见，双方签订设备加工协议时是一式两份，因当时公司的公章不在公司，被告先把未加盖公章的协议拿走了。纪桃卫平时书写习惯为纪涛伟，其在公司主要负责机械设备的维修和调试。对被告提交的设备加工协议无异议。对转账记录凭证无异议，但10000元和5700元两张凭证不能证明该款是设备款，该款我公司没有收到。彩信照片纪文刚没有收到过，该彩信照片不是合同项下交付的货物，照片与本案没有关联性。聊天记录内容不认可，理由是中间出现过故障，我方派工人维修过。对录音不认可，未经原告同意是偷录属于非法证据。纪文刚听不出是否是其声音。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月，被告贾军红需加工定制移动式石子分离机一台，与原告星达公司的纪桃卫协商具体定制事宜。2018年5月10日，被告贾军红委托原告星达公司定做移动式石子分离机一台，并签订《设备加工协议》，甲方为贾军红，乙方为石家庄市星达机械制造有限公司，约定：1、该设备加工单价为8500元/吨。2、结款方式为签订合同甲方支付给乙方该设备加工定金50000元。设备出厂按协议付清全款。3、振动筛升降使用液压升降系统。4、移动拖车配带液压支撑系统。5、各设备配电机、启动柜、配电柜、电缆。6、设备加工工期为18天，（自交定金第二天起算起）如遇下雨等无法施工天气工期顺延。7、乙方负责配合甲方调试设备。2018年5月10日、11日、12日，被告贾军红通过王敏江账号转入纪文刚账户共计50000元定金。2018年5月22日，被告贾军红通过王敏江账户转给纪文刚20000元。2018年5月31日，被告贾军红通过其妻党雪艳账户转给原告公司的纪桃卫两笔款，共计15700元。2018年6月3日，原告将加工的移动式石子分离机进行过磅，重量33吨，并告知被告贾军红，过磅单载明价款为280000元。由于设备超宽，由原告公司的纪桃卫联系车辆、被告贾军红负担运费，将该设备运送到被告施工现场即井陉县南障城镇水流沟河滩。2018年6月5日，被告贾军红通过其妻党雪艳账户转给纪文刚100000元。被告贾军红给付原告加工设备款共计185700元。原告加工的移动式石子分离机被运送至被告施工现场后，不能正常运行使用，原被告双方因设备质量问题多次协商，后经原告调试维修后该设备仍不能正常使用。2018年8月16日，被告以原告加工的移动式石子分离机存在质量问题并要求退货，向本院另案提起诉讼。本院认为，本案为加工承揽合同纠纷。承揽人应当按照定作人的要求，完成工作并交付工作成果，定作人给付报酬。质量不符合约定的，应当按照约定承担违约责任。受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。根据被告提供的贾军红与纪文刚的彩信、短信聊天记录及通话记录，可以确定原告加工定作的移动式石子分离机不能正常生产使用，后经原告调试维修后仍不能正常使用。庭审中，原告也认可加工的设备存在质量问题。据此，被告有权选择退货，且被告以该加工设备存在质量问题并要求退货已向本院另案提起诉讼，故原告要求被告给付剩余设备款的请求，本院难以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第一百一十一条、第二百五十一条之规定，判决如下：驳回原告石家庄市星达机械制造有限公司的诉讼请求。案件受理费2500元，保全费1070元，共计3570元，由原告石家庄市星达机械制造有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。审 判 长  仇春燕人民陪审员  郭建新人民陪审员  马彦廷二〇一八年十月三十一日书 记 员  刘文云