鹤壁市山城区人民法院民 事 判 决 书河南省鹤壁市山城区人民法院民事判决书（2018）豫0603民初1291号原告：张银喜，男，1966年8月19日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。被告：鹤壁市鼎鑫劳务有限公司，住所地鹤壁市淇滨区九州路瑞奇大厦**。法定代表人：郭廷洲，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡永丽，河南大正永衡律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代领法律文书。被告：鹤壁煤业（集团）有限责任公司五环分公司，住，住所地鹤壁市山城区长风北路矿院内）。代表人：肖长河，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙燕伟，男，1968年12月10日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区，该公司员工。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起上诉，代领法律文书。原告张银喜与被告鹤壁市鼎鑫劳务有限公司（以下简称鼎鑫公司）、鹤壁煤业（集团）有限责任公司五环分公司（以下简称五环公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月11日立案受理后依法适用简易程序，于2018年9月29日公开开庭进行了审理。原告张银喜、被告鼎鑫公司委托诉讼代理人胡永丽、被告五环公司委托诉讼代理人孙燕伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张银喜向本院提出诉讼请求：1、被告鼎鑫公司向原告支付经济补偿金33684元、失业保险金损失2064元、代通知金5614元、补缴2012年2月至2012年5月期间的养老保险费；2、被告五环公司支付原告2016年2月至2018年2月期间的双休日加班工资差额38968元、法定节假日加班工资差额4116.2元、带薪年休假工资3742.6元。事实和理由：2012年2月，原告与被告鼎鑫公司建立劳动关系并被派遣至被告五环公司工作，在劳动关系存续期间，被告鼎鑫公司未按规定为原告缴纳失业保险费，致使社保经办机构核定的失业保险待遇少于原告应享受的适用保险待遇期间；被告亦未为原告缴纳2012年2月至2012年5月期间的养老保险费，未按规定向原告支付双休日、法定节假日加班工资，未安排原告享受带薪年休假待遇亦未支付带薪年休假工资，且在在劳动关系解除后，被告鼎鑫公司亦未支付经济补偿金，为维护合法权益，故提起诉讼。被告鼎鑫公司辩称：1、因我公司与被告五环公司已有约定，非员工本人原因致使劳动合同解除的，应由被告五环公司支付经济补偿金，现被告五环公司与原告已就经济补偿金的数额达成一致意见，并且签订了书面协议，故经济补偿金应当由被告五环公司支付；2、失业保险金损失未经劳动仲裁前置程序，故人民法院对原告的该项请求不应进行审理；3、我公司与被告五环公司已经提前一个月通知了原告，且原告对此亦应属明知，故原告主张代通知金的请求无事实及法律依据；4、原告向被告五环公司主张的双休日加班工资差额、法定节假日加班工资差额及带薪年休假工资与我公司无关，故均不发表意见。被告五环公司辩称：1、原告向被告鼎鑫公司主张的经济补偿金、失业保险金损失、代通知金、补缴养老保险费均与我公司无关，故不发表意见；2、原告主张的双休日加班工资、法定节假日加班工资及带薪年休假工资，我公司均已按照法律规定予以足额支付，且带薪年休假属于福利待遇，故应受一年仲裁时效的限制。原告张银喜向本院提交如下证据：1、仲裁裁决书1份，证明本案已经经过劳动仲裁前置程序。2、解除劳动合同证明书1份，证明原告与被告鼎鑫公司于2012年2月至2018年2月28日存在劳动关系，2018年2月28日，被告鼎鑫公司以劳动合同期未满，单位提出解除劳动合同为由解除了双方之间的劳动关系以及被告鼎鑫公司没有为原告缴纳养老保险费。3、银行卡交易明细1份，证明在解除劳动合同前12个月内原告的月平均工资。4、就业创业证1份，证明失业保险经办机构核定原告应享受的失业保险待遇为13.5个月（2018年5月至2019年6月）。被告鼎鑫公司认为，原告提交的第1份证据无异议，但该仲裁裁决中并无失业保险金损失这一项，故原告主张的失业保险金损失不应进行审理；第2份证据无异议；第3份证据的真实性无异议，但月平均工资的具体数额需要核算；第4份证据无异议，但与本案没有关联性。被告五环公司认为，原告提交的第1、4份证据无异议；第2份证据与其无关；第3份证据的真实性无异议，其是通过鼎鑫公司向劳动者支付工资。本院认为，原告提交的上述证据内容客观真实、与本案存在关联性，故本院依法确认上述证据的证明效力。被告鼎鑫公司向本院提交如下证据：1、劳务派遣协议书1份，证明被告鼎鑫公司、五环公司在该协议第六条第七项约定非因员工本人原因造成合同的终止与解除，由乙方（五环公司）对甲方（鼎鑫公司）进行适当的补偿，即被告鼎鑫公司向劳动者支付了经济补偿金后由被告五环公司向被告鼎鑫公司进行补偿。2、被告五环公司出具的经济补偿金结算花名册1份，证明被告五环公司已与原告达成一致意见，原告本人签字予以认可，经济补偿金的数额已经约定，我公司对此亦予以认可。3、2018年1月30日制作的通知1份，证明被告五环公司因国家政策原因关闭矿井，我公司提前通知原告办理解除劳动合同的手续，并进行离岗体检，该通知书中有原告本人的签字，说明我公司已经尽到了提前通知的义务，故原告主张代通知金的诉讼请求无事实依据。4、2016年4月至2018年2月工资台账（应付金额未扣除社保）1套，证明双休日、法定节假日及带薪年休假工资的支付情况。原告认为，被告鼎鑫公司提交的第1份证据的真实性无异议，原告对被派遣的事实亦予以认可，但该协议中第六条第七项的约定违反了劳动合同法第46条的规定，应属无效条款，依法应当由作为用人单位的被告鼎鑫公司支付经济补偿金；第2份证据无异议，原告主张的经济补偿金数额应当按照该经济补偿金结算花名册计算；第3份证据是原告本人签字，被告鼎鑫公司虽然是在2018年1月30日发出通知，但该通知和解除劳动合同证明书是在同一天签的字，具体时间记不清楚了，并没有提前一个月通知；第4份证据并不能证明带薪年休假工资的支付情况，且该证据如与原告提交的银行卡交易明细中显示的实发数额一致即无异议。被告五环公司对被告鼎鑫公司提交的上述证据均无异议。本院认为，被告鼎鑫公司提交的第1份证据系被告鼎鑫公司与五环公司之间权利义务的约定，且该约定并不涉及作为劳动者的本案原告，故本院依法确认该份证据的证明效力，但对被告鼎鑫公司主张的证明目的不予认可；第2份证据内容客观真实、与本案存在关联性，且各方当事人均无异议，故本院依法确认该份证据的证明效力；第3、4份证据原告虽提出异议，但未提交相应反证，故本院依法确认该两份证据的证明效力。被告五环公司向本院提交情况说明1份，证明原告经被告鼎鑫公司派遣至其单位工作期间，岗位工资为2450元／月，公休日加班工资按每月21天出勤计算；法定节假日加班工资按每月21.75天出勤计算。原告认为若该证明与工资台账一致能够相互印证即无异议。被告鼎鑫公司认为，该份证据与其公司无关故不发表意见。本院认为，被告五环公司提交的该份证据与被告鼎鑫公司提交的第4份证据能够相互印证，故本院依法予以确认。为查明案件事实，本院依职权向鹤壁市职工失业保险处调取原告张银喜失业保险待遇享受情况、向鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会调取山劳人仲案字[2018]第26号仲裁申请书、应诉通知书、受理通知书及送达回证，上述证据材料经当庭出示，双方当事人均无异议。为查明案件事实，本院依职权向鹤壁市社会保险事业管理局调取原告张银喜失业保险费缴纳情况，各方当事人均表示不再要求质证，以核实结果为准。根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：原告张银喜与本案被告鼎鑫公司之间的劳动关系建立于2012年2月，双方约定劳动合同关系履行期限至2018年12月31日止。而后，原告被派遣至被告五环公司工作。在劳动合同履行期间，原告存在双休日、法定节假日出勤的情形。2018年1月30日，被告鼎鑫公司制发通知：接五环公司通知，鼎鑫公司派遣至五环公司的员工，因国家政策原因关闭矿井，现通知所有员工，于2018年3月1日起全部停工，所有员工请于2018年2月28日前到所在单位办理解除手续和离岗体检工作。并附有被通知人员名单，原告在该通知中签字并捺印。2018年2月28日，原告张银喜与被告鼎鑫公司签订解除劳动合同证明书，解除理由为：劳动合同期未满，单位提出解除劳动合同。2018年4月16日，本案原告张银喜以鼎鑫公司、五环公司为被申请人向鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，其主张：1、被申请人鼎鑫公司向其支付经济补偿金、失业保险金、代通知金、鼎鑫公司为其补缴养老保险费；2、被申请人五环公司赔偿其带薪年休假工资及双休日、法定节假日加班工资差额。2018年4月20日，鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会受理该仲裁申请。在该仲裁委员会审理过程中，2018年6月，经被申请人五环公司核定，申请人张银喜应得的经济补偿金数额为29403.65元，申请人张银喜亦签字予以确认。2018年8月9日，鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会作出山劳人仲案字[2018]第26号仲裁裁决：申请人张银喜的申请请求不予支持。在劳动关系存续期间，被告鼎鑫公司为原告缴纳了2012年7月至2018年2月期间的失业保险费。2018年3月27日，失业保险经办机构为原告制发就业创业证，并核定原告应享受的失业保险待遇为13.5个月（自2018年5月至2019年6月）。2017年1月至2018年2月期间内，原告于2017年1月享受了5天带薪年休假，被告五环公司向其支付了带薪年休假工资583.33元。本院认为，劳动者和用人单位的合法权益受法律保护。本案中，根据查明的事实可知作为劳务派遣单位的被告鼎鑫公司与原告建立劳动关系并将原告被派遣至用工单位即本案被告五环公司工作，且双方当事人对此亦予以认可，故基于上述双方当事人之间法律关系，本院对原告的诉讼请求评判如下：关于经济补偿金。本院认为，首先，2018年2月28日，作为用人单位的被告鼎鑫公司以劳动合同期未满，单位提出解除劳动合同为由解除了与原告之间的劳动关系，故该情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六的规定；其次，本案所涉及的劳务派遣协议中的约定亦系被告鼎鑫公司、五环公司之间权利义务的约定，且该约定并不能作为被告鼎鑫公司不支付经济补偿金的依据；再次，结合庭审情况可知，经用工单位被告五环公司核定并经被告鼎鑫公司认可，原告应得的经济补偿金数额为29403.65元，原告对此亦予以认可，故被告鼎鑫公司应向原告支付的经济补偿金为29403.65元。关于失业保险金损失。本院认为，首先，在劳动关系存续期间，劳动者、用人单位按规定缴纳失业保险费，当劳动者非因本人意愿失业后，劳动者有权利享受失业保险待遇，若用人单位未履行缴费义务，而导致劳动者在非本人意愿失业后无法享受失业保险待遇，其必然产生相应的损失，因此，失业保险金与失业保险金损失之间的不可分性不言而喻，故本院对被告鼎鑫公司提出的该项抗辩主张不予认可；其次，本案中，如前所述，原告与被告鼎鑫公司之间的劳动关系于2012年2月—2018年2月期间（共73个月）存续，被告鼎鑫公司为原告缴纳了2012年7月至2018年2月期间（共计68个月）的失业保险费，即被告鼎鑫公司未为原告缴纳2012年2月至2012年6月期间的失业保险费，此将导致原告在失业后不能足额享受失业保险待遇、领取失业保险金，故该部分损失应当由被告鼎鑫公司负责赔偿；再次，如前所述，被告鼎鑫公司为原告缴纳了2012年7月至2018年2月期间（共计68个月）的失业保险费，失业保险经办机构核定原告应享受的失业保险待遇为13.5个月（自2018年5月至2019年6月），故参考鹤壁市失业保险政策，本院确定被告鼎鑫公司应向原告赔偿1.5个月的失业保险金损失，另结合鹤壁市山城区最低工资1900元／月的标准（2018年10月1日至今），故被告鼎鑫公司应向原告支付失业保险金损失为2280元（1900元／月×80%×1.5个月），原告主张2064元不违反法律规定，本院予以支持。关于代通知金，本院认为，本案现有证据可以认定在劳动合同履行期间，被告鼎鑫公司于2018年1月30日将停工、办理解除手续及离岗体检等事宜向包括原告在内的劳动者进行了通知，原告亦在该通知中签字并捺印。2018年2月28日，原告与被告鼎鑫公司签订解除劳动合同证明书，即被告鼎鑫公司已经尽到了提前通知义务，且原告主张该通知和解除劳动合同证明书系同一天签字的内容亦无相应证据予以支撑，故原告主张代通知金的请求，本院不予支持。关于补缴养老保险费。不属于人民法院受案范围，故本院对原告提出的该项诉讼请求不予审查。关于双休日、法定节假日加班工资差额。本院认为，首先，作为劳动者的原告未就其在被告五环公司工作期间存在加班事实以及对被告鼎鑫公司、五环公司掌握加班事实存在提交相应的有效证据，故原告未履行其应当承担的举证责任；其次，被告鼎鑫公司与原告之间的劳动关系于2018年2月28日解除，且鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会于2018年4月20日受理了原告提出的劳动仲裁申请，故本院认定2016年4月至2018年3月期间，原告的出勤及工资支付情况应当由被告承担举证责任，从被告鼎鑫公司提交的工资台账（2016年4月至2018年2月）以及与被告五环公司提交的情况说明相互印证，可知作为被告五环公司已向原告足额支付双休日加班工资、法定节假日加班工资，故原告主张的双休日、法定节假日加班工资差额请求，无相应证据予以支撑，本院不予支持。关于带薪年休假工资。本院认为，首先，被告鼎鑫公司与原告之间的劳动关系于2018年2月28日解除，此后未在被告五环公司工作，故本院审查原告应享受的带薪年休假期间以2017年1月至2018年2月为限；其次，因现有证据不足以认定原告符合累计工作已满10年，故其主张每年应享受5天的带薪年休假不违反法律规定：（1）根据工资台账可知，2017年1月至2017年12月，原告于2017年3月享受了5天带薪年休假，被告五环公司向其支付了带薪年休假工资583.33元，本院认为，2017年1月至2017年12月期间内，原告应得工资总额为57260.35元，双休日、法定节假日加班工资合计为9936.79元，已支付的带薪年休假工资583.33元，故原告在享受带薪年休假待遇后应得的带薪年休假工资应为895.4元[（57260.35元-9936.79元-583.33元）÷12个月÷21.75天×5天]，因被告五环公司应向原告支付了2017年1月至2017年12月期间的带薪年休假工资583.33元，故其仍应向原告补足此期间内的带薪年休假工资为312.07元（895.4元-583.33元），（2）2018年1月至2018年2月28日期间为（59天÷365天×5天=0.81），因不足一天，故被告五环公司无需向其支付未休带薪年休假的工资报酬。综上被告五环公司应向原告支付的带薪年休假工资为312.07元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第六十二条第一款第三项、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《河南省失业保险条例》第二十一条、第二十二条、第二十三条、第四十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条之规定，判决如下：一、被告鹤壁市鼎鑫劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张银喜经济补偿金29403.65元；二、被告鹤壁市鼎鑫劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张银喜失业保险金损失2064元；三、被告鹤壁煤业（集团）有限责任公司五环分公司于本判决生效之日起十日内支付原告张银喜带薪年休假工资312.07元；四、驳回原告张银喜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告鹤壁市鼎鑫劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省鹤壁市中级人民法院。审判员  原本立二〇一八年十月三十日书记员  吴 迪