安徽省淮南市潘集区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0406民初520号 原告：平兆忠，男，1962年08月09日出生，汉族，农民，住安徽省淮南市潘集区。 委托诉讼代理人：王敬芝，淮南市田家庵区舜耕镇法律服务所法律工作者。 被告：安徽淮南平圩电力检修工程有限责任公司，住所地安徽省淮南市潘集区平圩镇，统一社会信用代码9134040071786755XT。 法定代表人：方晓东，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王鹏，安徽里奇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曹梅，安徽里奇律师事务所实习律师。 被告：淮南市永顺机电技术服务有限公司，住所地安徽省淮南市山南新区智慧谷**楼，统一社会信用代码91340400686852020J。 法定代表人：顾锁，该公司经理。 原告平兆忠与安徽淮南平圩电力检修工程有限责任公司（以下简称平电检修公司）、淮南市永顺机电技术服务有限公司（以下简称永顺公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年1月31日立案后，依法适用简易程序，于2018年3月12日公开开庭进行了审理。原告平兆忠及其委托诉讼代理人王敬芝、被告平电检修公司的委托诉讼代理人王鹏、永顺公司法定代表人顾锁到庭参加诉讼。因争议较大，依法裁定转为普通程序，于2018年6月20日再次公开开庭进行了审理。原告平兆忠及其委托诉讼代理人王敬芝、被告平电检修公司的委托诉讼代理人王鹏、永顺公司法定代表人顾锁到庭参加诉讼。2018年7月27日，双方申请延期调解未果。现已审理终结。 平兆忠向本院提出诉讼请求：1、依法判决两被告为原告补办社会保险2008年2月至2017年12月份。2、依法判决两被告支付原告平兆忠经济损失100000元（2008年4月1日至2017年12月2日违法解除劳动合同后的赔偿金10年×5000元/月×2＝100000元）。3、本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：原告平兆忠于2008年4月1日进入被告平电检修公司锅炉部工作至今，并与平电检修公司签订了劳动合同，该劳动合同在被告平电检修公司内。原告不知道何时被被告平电检修公司将原告平兆忠身份置换成被告永顺公司职工，原告平兆忠没有与永顺公司签订过劳动合同。2017年12月5日，两被告口头告知原告平兆忠被辞退了。后原告平兆忠多次到两被告单位解决被辞退的原因。时至2017年12月5日，两被告无任何理由将原告平兆忠辞退，其行为违反《劳动合同法》，同时，原告平兆忠多次向两被告主张违法解除劳动合同后的经济赔偿金和补办社会保险，均遭拒绝。故依法提起诉讼，请求法院依法支持原告平兆忠的诉讼请求。 被告安徽淮南平圩电力检修工程有限责任公司辩称，1、据了解原告在2013年1月前断断续续在淮南市鑫平建筑安装工程有限公司工作，在2013年1月以后，原告是第二被告永顺公司的劳务派遣工，其与平电检修公司从未建立劳动关系，也没签订劳动合同，原告平兆忠在诉状中的陈述自相矛盾，因为平兆忠不可能同时与两被告建立劳动关系，原告平兆忠在平电检修公司上班是基于第二被告的劳务派遣；2、原告平兆忠关于2013年以前的经济赔偿金的诉请已超过诉讼时效，且两被告均非本案适格被告；3、原告平兆忠关于补办社会保险的第一项诉请不是法院的受案范围，综述，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告淮南市永顺机电技术服务有限公司辩称，1、永顺公司在2013年2月招入原告平兆忠并派遣到平电检修公司工作，2017年12月5日，原告平兆忠只是在派遣的过程中被退回永顺公司，永顺公司并没有辞退原告平兆忠，并为原告平兆忠安排了工作。事实是原告平兆忠无故不上班，长期旷工，其行为表明是其违反相关规定，自行离职。永顺公司不应当承担责任。2、永顺公司多次要求原告平兆忠提供身份证和照片，为原告平兆忠办理社会保险，有电话录音为证。单位其他员工都办了。是原告平兆忠不提供资料，自己主动放弃社会保险。永顺公司不应承担责任，责任应由其自负。3、原告平兆忠工作期间的工资收入只有3000元/月，自己无故不来上班，长期旷工的行为属于自己解除关系，永顺公司对此不承担经济责任。即便对此进行评判，其主张5000元/月和2倍赔偿均没有依据。4、原告平兆忠的诉讼程序不当。永顺公司没有看到劳动争议仲裁的结论，现对永顺公司直接起诉不当。综述，原告平兆忠的诉讼请求和程序均有不当，且于事实不符，请求法院驳回原告平兆忠的起诉或请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 对原告平兆忠提供的证据1、安徽淮南平圩发电有限责任公司锅炉部出具的证明一份，证明原告与2009年4月至2013年1月在、安徽淮南平圩发电有限责任公司锅炉部工作。被告平电检修公司质证意见：1）、对真实性有异议。该“证明”无形成时间；载体是淮南市平圩镇平圩社区村民委员会的用纸，不符合平圩发电有限责任公司出具证明的形式要求；锅炉部仅是平圩发电有限责任公司的一个部门，不具有出具证明的权利，其不是用工主体不具有出具证明的权利，出具的证明不具有法律效力；证明的内容超出了锅炉部的工作范围。2）、对证明观点有异议，该证据不能够证明原告平兆忠与平电检修公司存在劳动关系。永顺公司质证意见同平电检修公司意见。本院经审查认为，需查证核实。 证据2，中国建设银行个人活期账户交易明细11页（复印件，原件在仲裁委），1）证明原告与第二被告在2013年1月建立了劳动关系，2)证明原告在2016年至2017年间，原告每月的平均工资是5000元。被告平电检修公司质证意见：该证据说明原告平兆忠的工资不是平电检修公司发放的，该证据证明平电检修公司与原告平兆忠不存在劳动关系。永顺公司质证意见，对真实性没有异议，该证据可以证明，原告每月的平均工资没有5000元。本院经审查认为，原告只提供2017年2月、4月、6月、7月、8月、9月、11月7个月的工资。分别为2922.2元、2846元、3748.32元、2901.33元、3607.82元、3006.06元、1922.74元，7个月平均工资为2993.50元。工资发放对方户名为顾平，顾平系被告永顺公司的会计。故该证明可以证明原告平兆忠与被告永顺公司在2017年存在实际的劳务关系，期间的平均工资约为2993.50元。 证据3、进场证，证明原告平兆忠2008年2月，是被告安徽淮南平圩电力检修工程有限责任公司为原告平兆忠办的进场证，证明原告平兆忠是被告平电检修公司的工人。被告平电检修公司质证意见：对真实性没有异议，但对证明观点有异议，进场证不能证明原告与平电检修公司存在劳动关系。永顺公司质证意见，同被告平电检修公司质证意见。本院经审查认为，对该进场证的真实性予以采信，对证明观点不予认定。 证据4、证人：平某证言，证明证人平某与原告平兆忠于2012年一起在平圩电力检修公司上班，原告平兆忠在2012年之前就在平圩电力检修公司上班。原告平兆忠质证意见：属实。被告平电检修公司质证意见：该证言不能证明原告与平电检修公司存在劳务关系。永顺公司质证意见：证人系永顺公司的劳务派遣工，并为其购买了社会保险。本院经审查认为，对该证人证明原告平兆忠与证人一样系永顺公司的劳务派遣工事实予以采信。 被告永顺公司提供的证据1、永顺公司与平兆忠近三年来的工资转账明细，证明原告平兆忠的工资收入没有每月5000元，只有3000元左右。其次证明永顺公司与原告平兆忠存在事实劳动关系。原告平兆忠质证意见：对工资只有3000多元的事实认可。被告平电检修公司质证意见：无异议。本院经审查认为，对原告平兆忠与检修公司存在事实劳动关系及平兆忠的实际收入每月3000元左右的事实予以采信。 证据2、录音及录音记录一份，证明永顺公司找原告平兆忠签劳动合同，平兆忠没去签；为原告平兆忠购买社会保险，平兆忠不愿意购买，表示放弃购买社保。原告平兆忠质证意见：听不清，不认可。被告平电检修公司质证意见：对电话内容能够反映出被告永顺公司主动找原告平兆忠购买社会保险，并要求平兆忠提供办理相关保险的资料。本院经审查认为，对该录音反映的事实予以采信。 本院以职权要求被告永顺公司调取的永顺公司与平电检修公司签订的“人力支持协议”。被告平电检修公司质证意见：没有异议。原告平兆忠质证意见：有异议。本院经审查认为：该证据证明平电检修公司用工年龄至55岁，对真实性予以采信。 根据上述认定的证据及庭审中双方当事人的陈述，本院认定本案事实如下：2013年原告平兆忠与被告永顺公司建立事实劳动关系，永顺公司是一家劳务派遣公司，双方未签订劳动合同。永顺公司在2013年2月招入原告平兆忠并派遣其到平电检修公司工作。2017年12月5日，用工单位平电检修公司以原告平兆忠已到用工单位的退休年龄55周岁不能胜任工作为由，口头通知原告平兆忠离开原工作岗位，将原告辞退。原告平兆忠在用人单位平电检修公司工作期间，平兆忠的工资是由永顺公司发放，原告平兆忠与劳务派遣公司永顺公司之间可视为已签订无固定期限的劳动合同。用工单位被告平电检修公司以原告平兆忠已到用工单位的退休年龄55周岁不能胜任工作为由，口头通知原告平兆忠离开原工作岗位，将原告辞退，后原告便没有回被派遣单位永顺公司接受派遣，原告平兆忠与用人单位平电检修公司没有签订劳动合同。2018年1月8日，原告平兆忠向淮南市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求补办社会保险和违法解除劳动合同后经济赔偿金100000元。2018年1月24日，淮南市劳动人事争议仲裁委员会已证据不足，向申请人平兆忠送达（2018）淮劳人仲不字第17号不予受理通知书。申请人平兆忠不服，于2018年12月31日向本院提起诉讼。 本案争议焦点：被告平电检修公司、永顺公司与原告平兆忠是否存在劳动关系。原告的诉请有无事实和法律依据。 本院认为，原告平兆忠与用人单位被告永顺公司于2013年建立事实劳动派遣关系，双方未签订书面劳动合同，用人单位永顺公司与原告平兆忠可视为已订立无固定期限劳动合同。原告平兆忠被派遣到用工单位被告平电检修公司从事劳务。后因原告年龄超过用人单位的用工年龄55周岁，被退回到原派遣的单位永顺公司。被告平电检修公司在原告已超过用工年龄的前提下通知原告平兆忠回原派遣公司，不存在过错。故原告平兆忠对被告平电检修公司的诉讼请求，本院不予支持。原告平兆忠虽然与被告未签订劳动合同，但存在事实劳动关系，用人单位永顺公司自用工之日起满一年不与劳动者平兆忠订立书面劳动合同的，视为用人单位永顺公司与劳动者平兆忠已订立无固定期限劳动合同。被告永顺公司并未与原告平兆忠履行解除事实劳动关系的事宜。原告平兆忠亦未向劳务派遣单位被告永顺公司提出解除劳动关系。故，原告平兆忠与被告永顺公司仍存在无固定期限的劳动关系。原告平兆忠与被告用人单位永顺公司并未履行解除劳动关系。原告要求被告永顺公司，因违法解除劳动关系经济赔偿金，无事实和法律依据，本院不予支持。原告平兆忠称与被告平电检修公司在2008年至2013年期间就存在事实劳动关系，依据不足，本院不予支持。对被告永顺公司，拖欠原告劳务工资的情况，原告平兆忠可另行依法主张。同时，原告可依法另行主张解除与劳务派遣单位被告永顺公司的劳动关系，并主张赔偿事宜。 综上所述，原告平兆忠与被告永顺公司仍存在无固定期限的劳动派遣关系。原告平兆忠称被告永顺公司与其违法解除劳动合同，没有依据，本院不予认定，原告平兆忠对被告平电检修公司、永顺公司以违法解除劳动关系对其给予经济赔偿的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第五十八条、第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 驳回原告平兆忠的诉讼请求。 案件受理费10元，由平兆忠负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长  杨光华 人民陪审员  胡 云 人民陪审员  王 珏 二〇一八年十月二十七日 书 记 员  秦玉萍 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》第十六条：劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。 建立劳动关系应当订立劳动合同。 《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第五十八条：劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用人单位及派遣期限、工作岗位等情况。 劳动派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工资期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。 第六十五条：被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。 被派遣劳动者有本法第三十九条和四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。