广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初13984号原告：陈日明，男，1981年6月19日出生，汉族，住广东省佛山市南海区，委托诉讼代理人：潘蕾，女，1988年10月31日出生，汉族，系被告妻子。被告：佛山市美砼建筑装饰工程有限公司，住所地广东省佛山市南海区里水镇贤僚村三群经济社贤南路自编1号之一，统一社会信用代码91440604MA4UK3XGX1。法定代表人：罗燕。委托诉讼代理人：李飞华，广东京兆律师事务所律师。原告陈日明诉被告佛山市美砼建筑装饰工程有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2018年8月1日立案后,依法适用简易程序于2018年9月13日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人潘蕾、被告的委托诉讼代理人李飞华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁情况。原告作为申请人以被告作为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：（1）确认申请人与被申请人自2016年9月20日建立劳动关系；（2）被申请人支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额39665.75元；（3）被申请人支付自入职以来休息日加班的加班费30041.37元；（4）被申请人支付违法约定试用期1天的赔偿金206.9元；（5）被申请人支付未休年休假的3倍工资3383.91元；（6）被申请人支付克扣的2016年9月劳动报酬326.2元、2016年10月劳动报酬113元、2016年11月劳动报酬79.04元、2017年1月劳动报酬581元、2017年2月劳动报酬1500元、2018年2月劳动报酬2610元；（7）被申请人支付克扣的2018年4月劳动报酬4600元、5月劳动报酬1691.95元；（8）被申请人支付解除劳动合同经济补偿金12372.4元；（9）被申请人向申请人出具离职证明，并立即为申请人办理档案和社会保险关系转移手续。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字〔2018〕1793号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认双方从2016年9月20日起建立劳动关系；二、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人2018年4月份工资差额261.5元和2018年5月份工资差额183.8元；三、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人2017年9月20日至12月31日及2018年1月1日至5月8日期间的应休未休带薪年休假工资差额277.7元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决而向本院提起诉讼，请求判令：（1）被告支付2017年10月20日至2018年5月8日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额38808元予原告；（2）被告支付2016年9月至2018年5月期间工资差额共33259.5元（正常工作时间工资为3943.5元，周末加班费29316元）予原告；（3）被告支付2016年9月20日至2018年5月8日期间未休年休假工资2804.18元予原告；（4）被告支付解除劳动关系的经济补偿金11858.5元予原告；（5）被告出具离职证明予原告。4.原告的入职时间。原告于2016年9月20日入职被告处。5.劳动合同签订情况。2016年9月29日，原告与被告签订一份《劳动合同》，约定：合同期限为2016年9月20日至2017年9月19日，试用期为2016年9月20日至2016年11月20日；原告从事设计岗位工作；实行标准工时工作制，每日工作时间8小时，每周休息一天；工资由基本工资、绩效等组成，基本工资根据工种和职务不同按公司制度规定执行，但不低于当地政府公布的最低工资标准；试用期工资按不低于同岗位最低档工资的百分之八十，并不低于当地政府公布的最低工资标准。6.参加社会保险情况。原告提交的参保凭证显示，原告于2011年10月至2013年10月期间在广东省参加了社会保险。原、被告一致陈述被告从2017年4月开始为原告参加社会保险至2018年5月。7.原告的工资情况。被告每月30日左右银行转账发放上月工资予原告，没有工资签收。原告2017年5月至2018年5月的实收工资分别为4175元、4153元、3755元、4161元、3965元、3900元、3440元、4609元、4253元、1990元、3919元、3830元、877元。8.2018年春节期间，被告安排办公室、后勤、司机2018年2月10日至2月24日休假20天，生产部员工2018年2月5日至2月24日休假20天。9.解除劳动关系情况。原告于2018年5月8日向被告邮寄《解除劳动合同通知书》，以未及时足额支付劳动报酬（如春节放假期间未足额支付劳动报酬，周六加班未支付加班费等）、未依法缴纳社会保险（2016年9月-2017年4月未依法缴纳社会保险费）为由，提出与被告解除劳动合同，要求被告结算工资、支付经济补偿金，办理档案及社保转移手续，补缴社保和住房公积金等。被告确认于2018年5月9日收到该《解除劳动合同通知书》。原告从2018年5月9日起没有再回到被告处工作。2018年5月14日，被告出具《关于陈日明自离通报》，称原告未经许可擅自离开工作岗位，未办理任何请假相关手续，于2018年5月9日开始没有上班，已连续旷工超过三天以上，属于自动离职，并自动放弃未领的全部工资，公司于2018年5月14日起终止与陈日明的劳动关系。10.佛南劳人仲案字〔2018〕1793号仲裁裁决已经确认原告与被告自2016年9月20日起建立劳动关系，双方没有对该裁决内容提起诉讼，本院予以确认。11.其他需要说明的情况。根据原告的仲裁申请书，其自述：“申请人2016年9月20日入职被申请人公司。第一份劳动合同（2016.9.20-2017.9.19）到期后，申请人继续在被申请人处工作至2018年5月8日。至申请人被迫离职之日，被申请人仍未与申请人签订劳动合同（申请人签订了第二份劳动合同上交被申请人，被申请人至今未签订第二份劳动合同并下发申请人）……”。根据仲裁裁决书，原告在仲裁庭审中确认双方签订了期限为2016年9月20日至2017年9月19日的劳动合同，主张双方没有再签订劳动合同。诉讼中，原告陈述：由于时间较久，已经不记得签订合同的情况，原告在仲裁开庭时才记起被告没有提供第二份劳动合同给原告签订。本案中，双方举证及质证意见如下：原告举证如下：1.原告身份证、被告企业机读档案登记资料；2.佛南劳人仲案字〔2018〕1793号仲裁裁决书；3.劳动合同；4.考勤记录表；5.中国农业银行银行卡交易明细清单；6.关于春假放假的通知；7.参保凭证、基本养老保险参保证明；8.解除劳动合同通知书、EMS快递签收单、网上收发记录；9.关于陈日明自离通报。被告的质证意见如下：对原告证据1、2无异议。对证据3真实性无异议，对证明内容有异议，原告仲裁提交的仲裁申请书第4页已明确载明，原告确认与被告在职期间签订两份书面劳动合同，合同期限分别为2016年9月20日至2017年9月19日，2017年9月20日至2018年9月19日，原告在职期间在周末确偶有加班，根据劳动合同第五条的约定，被告已足额发放原告在职期间的所有劳动报酬。对证据4不予确认，该考勤记录没有用人单位的盖章，也无劳动者签名确认，考勤记录表最后显示的制表时间为2018年5月11日，而原告此时已不在被告处，又何谈获取该考勤记录，故该考勤记录表为原告单方制作。对证据5真实性无异议，对证明内容有异议，被告是以银行转账方式向全部员工足额发放工资及福利待遇，结合原告证据7中的参保凭证，原告入职被告前已有多年工作经验，如被告存在不及时足额发放劳动报酬，原告应当及时提出异议，但原告在职期间被告从未收到原告关于劳动报酬的异议。对证据6真实性无异议，但对证明内容有异议，被告根据公司的生产经营管理结合中国春节放假传统，公司统一安排各部门享受年休假及春节法定节假日，公司也足额发放了原告在此期间的福利待遇及报酬。对证据7无法确认，真实性由法院核实，另该组证据与本案无关，参保证明、基本养老保险参保证明是原告在其他公司的参保记录，被告此前没有看到过。对证据8真实性无异议，但对证明内容有异议，确认被告在2018年5月9日收到了该份解除劳动关系通知书；被告于每月30日发放员工上月工资，原告于2018年5月8日即月初以被告未及时支付劳动报酬为由，提出解除双方之间的劳动关系，被告已于2018年6月23日、6月28日足额发放原告2018年4月、5月的工资，在本案中，原告并未就上述月份工资予以主张，原告是自行离职。对证据9真实性无异议。被告举证如下：1.网上银行电子回执单；2.仲裁申请书原告的质证意见如下：对被告证据1无异议，但恰能证明在原告提起劳动仲裁后，被告才发放了原告2018年4月、5月的劳动报酬，但未足额发放，2018年4月尚有1718.5元没有发放，其中1691元为加班费，2015年尚有495元没有发放，其中423元为加班费。对证据2无异议，但对证明内容有异议，原告在仲裁庭审中已经提出，在仲裁申请书中描述的签订两份劳动合同是原告描述错误，原告记错了。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1.关于工资差额的问题。第一，双方在原告入职当月签订的劳动合同中，约定原告每日工作8小时，每周休息一天，可以反映原告确实存在周末上班的事实。原告在入职时已经知道其每周只休息一天，故双方口头协商确定的工资数额应包括了周末加班的工资在内，由于没有证据反映双方对原告正常工作时间工资有明确的约定，故本院按照本地最低工资标准1510元/月予以核算，计得原告每月上班26天的工资应为2065.4元（1510元+1510元÷21.75天×4天×200%）。被告庭审述称按4000元/月计算，是当事人自认的事实，本院予以采纳，并由此计得原告正常工作时间的工资应该是2924.29元（4000元÷（21.75天+每月周末加班4天×200%）×21.75天）。第二，原告每月收取的工资已经远超出其正常工作时间工资，且原告在职期间一直都没有就工资问题提出异议，应视其对每月工资数额及工资构成予以认可，经核算，被告已经足额向原告发放了2018年3月以前包括加班费在内的全部工资。第三，至于2018年4月及5月的工资，被告没有提交原告该两个月的考勤资料，应由被告承担举证不能的责任，原告主张其2018年4月6日、4月25日请假2天、5月上班6天（另有法定节假日一天），本院予以采信。按前述分析，计得原告2018年4月工资为3730.99元（2924.29元÷21.75天×（21.75天-2天）+2924.29元÷21.75天×4天×200%）、2018年5月工资为1075.6元（2924.29元÷21.75天×6天+2924.29元÷21.75天×1天×200%）。被告已经支付3830元、877元，故被告只需支付2018年5月的工资差额198.6元(1075.6元-877元)予原告。仲裁裁决被告应向原告支付2018年4月工资差额261.5元，被告没有提起诉讼，应视其为服裁，故被告仍应按仲裁裁决支付2018年4月工资差额261.5元，另外还应支付2018年5月工资差额198.6元予原告。原告主张加班费差额29316元及超出本院核定范围的工资差额，依据不足，本院予以驳回。2.关于年休假的问题。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。原告提交的参保凭证反映其已连续工作满一年，故原告于2016年9月20日入职被告处时，每年可以享受年休假5天。经折算，原告2016年可以享受年休假1天、2017年可以享受年休假5天，2018年可以享受年休假1天。被告在春节期间已经安排原告休假10多天，已超过其可享受的年休假天数，故被告主张在春节期间已经安排原告年休假休息，本院予以采纳。年休假属于带薪假期，被告作为用人单位没有提交证据证明已向原告发放年休假工资，应承担举证不能的不利后果，故被告应向原告支付带薪年休假工资941.15元[2924.29元÷21.75天×7天]。3.关于未签订书面劳动合同的问题。本院经审理认为，原告在仲裁申请书所作的陈述是其最初的意思表示，明显不属于笔误，真实可信性高，原告自述双方第一次签订的劳动合同在2017年9月19日期满后，原告有签订第二份劳动合同并向被告上交，本院予以采信。原告仲裁申请书所述与其庭审陈述截然相反，原告在诉讼中拒绝对第二份劳动合同的期限作陈述，有违诚实信用原则，本院结合双方第一次签订的劳动合同期限为一年，且用人单位续签劳动合同的习惯通常为一年以上的用工情况，本院对被告主张双方签订的第二份合同期限是2017年9月20日至2018年9月19日，依法予以采信。因此，原告主张2017年10月20日至2018年5月8日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额38808元，本院予以驳回。4.关于解除劳动关系的问题。原告以被告未足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险为由向被告寄送《解除劳动合同通知书》解除双方的劳动关系，被告是否应支付经济补偿金予原告，应对原告所主张的该两项理由是否成立予以审查。被告已经足额发放2018年3月之前的工资予原告，且离职时尚未到被告发放2018年4月工资的时间，故被告不存在未足额支付劳动报酬的情形，原告该项解除理由不成立。被告自2017年4月起为原告参加了社会保险，已经为原告建立了社会保险关系，故原告以被告未为其参加社会保险作为解除理由不成立。综上，原告请求被告支付经济补偿金11858.5元，本院予以驳回。5.关于离职证明的问题。原告的该项请求，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条的规定，本院予以驳回，原告可向劳动行政部门申请处理。裁判结果综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：一、确认陈日明与佛山市美砼建筑装饰工程有限公司从2016年9月20日起建立劳动关系；二、佛山市美砼建筑装饰工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2018年4月份工资差额261.5元和2018年5月份工资差额198.6元予陈日明；三、佛山市美砼建筑装饰工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付年休假工资941.15元予陈日明；四、驳回陈日明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  林嘉和二〇一八年十月二十六日法官助理刘松霞书记员安昭伊