福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽02民终3575号 上诉人（原审原告）：厦门百城建设投资有限公司，住所地福建省厦门市思明区莲前西路****。 法定代表人：江兵，董事长。 委托诉讼代理人：郑晋，福建天衡联合（上海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒲梦，福建天衡联合律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：漳州立兴旺贸易有限公司，住所，住所地福建省漳州市龙文区浦东副食品批发市场****店面div> 法定代表人：陈振煌。 委托诉讼代理人：林建明、林汉坤，福建仁胜律师事务所律师。 被上诉人：陈振煌，男，1984年2月19日出生，汉族，住福建省龙海市。 上诉人厦门百城建设投资有限公司（以下简称百城公司）、漳州立兴旺贸易有限公司（以下简称立兴旺公司）因与被上诉人陈振煌买卖合同纠纷一案，不服厦门市思明区人民法院（2018）闽0203民初4129号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月6日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人百城公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判“立兴旺公司应向上诉人支付资金占用费（以各批次实际交货数量为基数，按收到当批次货物之日起第八后付款后，自第八天起每日每吨回收1.5元资金占用费，自第31天起每日每吨加收2元资金占用费，自第61天起每日每吨加收2.5元资金占用费之标准，讲到还清全部货款之日止），陈振煌对立兴旺公司的上述债务承担连带保证责任”。事实和理由：一、百城公司的举证足以证明讼争合同约定的资金占用费性质为货款，一审判决将资金占用费认定为违约金性质缺乏事实依据。二、在立兴旺公司未依法提出请求的情况下，一审判决主动将资金占用费认定为违约金并予以调减的行为违反合同的相关规定。三、立兴旺公司从2014年4月28日起已拖欠货款，一审判决立兴旺公司从2018年1月1日起支付逾期违约金的认定缺乏事实及法律依据。 立兴旺公司答辩称：一、讼争合同约定的资金占用费系违约金性质，显然是一种惩罚性的约定，并非货款。二、百城公司自2018年1月1日起诉要求立兴旺公司支付货款及资金占用费，一审判决从该日起算违约金正确。 上诉人立兴旺公司上诉请求：撤销一审判决，改判立兴旺公司自2018年1月1日按中国人民银行同期同类借款利率支付逾期付款违约金（以4341518.68元为基数）。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。讼争合同约定了两种违约金计付标准，属于违约金约定不明。双方未就违约金签订补充协议，也无法通过合同其他条款确定，同时双方也没有交易习惯，不应适用合同中的违约金条款。二、在合同违约金约定不明的情况下，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，一审法院判决立兴旺公司按年利率24%支付逾期付款违约金错误。 百城公司答辩称：一、合同明确约定资金占用费属于最终结算单价的组成部分，资金占用费的性质属于货款，不属于违约金性质。二、立兴旺公司与陈振煌拒不参加一审诉讼，一审法院自行按年利率24%计算资金占用费已无依据。三、讼争合同明确约定违约金计算方式，立兴旺公司主张按中国人民银行同期同类借款利率支付逾期付款违约金没有依据。 被上诉人陈振煌未到庭陈述意见。 百城公司向一审法院起诉，请求判令：1、立兴旺公司立即支付百城公司货款4341518.68元及资金占用费（以各批次实际交货数量为基数，按收到当批次货物之日起第8天后付款的，自第8天起每日每吨加收1.5元资金占用费，自第31天起每日每吨加收2.0元资金占用费，自第61天起每日每吨加收2.5元资金占用费之标准，计至还清全部货款之日止，暂计至2018年1月31日为4478924.14元）；2.陈振煌对立兴旺公司上述债务承担连带保证责任；3.本案案件受理费、保全费5000元由立兴旺公司、陈振煌承担。 一审法院认定事实：2013年12月12日，厦门百城商贸有限公司（以下简称百城商贸）与立兴旺公司签订BCSM-ZD-X2013030号《购销合同》一份，约定：立兴旺公司向百城商贸购买钢材，用于国家高速公路网漳永线漳州至永安高速公路漳州至华安段建设工程A6项目；合同约定820吨为暂定数量，货款结算以实际签收数量为准；每批材料供应前，立兴旺公司将本批所需材料规格和数量以书面形式通知百城商贸，由百城商贸与立兴旺公司双方共同签订价格确认书，价格确认书所列单价作为计算最终结算单价的依据之一，最终结算单价应根据立兴旺公司实际付款日调整；立兴旺公司在收到货物后7日内支付的，价格确认书所列单价即为最终结算单价；立兴旺公司在收到货物后第8天后付款的，第8天起每日每吨加收1.5元资金占用费，第31天起每日每吨加收2.0元资金占用费，第61天起每日每吨加收2.5元资金占用费，计至立兴旺公司实际付款日止；每次货物签收后60日内付清该次货物的全部价款；立兴旺公司应于每次货物签收后60日内付清该批货物的全部价款，累计欠款不得超过300万元，一旦达到此限额，即使货款尚未全部到期，百城商贸可停止供应材料；若立兴旺公司未按时付清已到期货款，百城商贸有权停止供货并要求立兴旺公司承担违约责任。2014年5月16日，百城商贸与立兴旺公司签订《补充协议书》，将合同约定数量820吨变更为1450吨、立兴旺公司累计欠款不得超过300万元变更为450万元。 合同签订后，立兴旺公司需要货物即向百城商贸提出申请，双方签订《确认单》确认数量及单价，百城商贸依约供货，立兴旺公司向百城商贸出具《货物签收单》。2015年至2017年期间，百城商贸多次向立兴旺公司催讨货款。 2017年11月1日，百城商贸与百城公司签订编号为BCSM-BCJS-ZQZR2017004的《债权转让协议书》，约定百城商贸将购销合同项下的应收货款本金及资金占用费转让给百城公司，并将该债权转让通知立兴旺公司及陈振煌。 2017年11月4日，立兴旺公司向百城商贸出具一份《还款计划书》，确认截至2017年10月30日，立兴旺公司尚欠百城商贸货款本金4391518.68元，并承诺于2017年12月31日支付291518.68元、于2018年3月31日支付70万元、于2018年6月30日支付80万元、于2018年9月30日支付120万元、于2018年12月31日支付140万元。陈振煌作为保证人在该《还款计划书》上签字确认，该计划书载明“保证人同意为我司在上述《购销合同》项下的所有债务向贵司提供连带责任保证”。 此后，立兴旺公司及陈振煌均未向百城公司还款，故百城公司诉诸一审法院。 一审中，百城公司向一审法院申请财产保全，一审法院依法作出（2018）闽0203民初4129号民事裁定书，裁定查封、冻结立兴旺公司、陈振煌名下价值8870442.82元的财产，百城公司为此支出财产保全费5000元。 一审法院认为，百城商贸与立兴旺公司签订的《购销合同》《确认单》《对账表》均系双方的真实意思表示，内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，一审法院依法认定百城商贸与立兴旺公司存在合法有效的买卖合同法律关系及立兴旺公司尚欠百城商贸货款的事实。百城商贸向立兴旺公司交付了货物，立兴旺公司至今未向百城商贸支付货款，已构成违约，应承担相应的违约责任。因百城商贸已将上述债权转让给百城公司，且将债权转让事实通知了立兴旺公司、陈振煌，该债权转让对立兴旺公司、陈振煌发生效力，故百城公司有权要求立兴旺公司支付货款4341518.68元，对百城公司该诉求，予以支持。对于百城公司主张的按支付日期计算单价的资金占用费，该约定从内容上看属于违约金的性质，而该计算方法明显高于造成的损失，故一审法院予以调整为自2018年1月1日起按年利率24%计算。陈振煌作为保证人自愿对立兴旺公司的债务承担连带保证责任，该承诺系其真实意思表示，故百城公司主张陈振煌对立兴旺公司的债务承担连带保证责任的诉讼请求，有事实和法律依据，予以支持，陈振煌在承担连带保证责任后有权向立兴旺公司追偿。此外，立兴旺公司及陈振煌应承担百城公司为实现债权而支出的财产保全费5000元，对百城公司该诉讼请求，予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、漳州立兴旺贸易有限公司应于判决生效之日起十日内支付厦门百城建设投资有限公司货款4341518.68元及逾期付款违约金（以4341518.68元为基数，自2018年1月1日起按年利率24%计至实际支付之日止）；二、漳州立兴旺贸易有限公司应于判决生效之日起十日内支付厦门百城建设投资有限公司财产保全费5000元；三、陈振煌对漳州立兴旺贸易有限公司的上述第一二项债务承担连带清偿责任，且在承担保证责任后，有权向漳州立兴旺贸易有限公司追偿；四、驳回厦门百城建设投资有限公司的其他诉讼请求。 二审中，各方当事人没有提交新证据。 经审理查明，一审判决查明事实属实，本院对此予以确认。 本院认为，百城商贸与立兴旺公司存在合法有效的买卖合同法律关系，百城商贸向立兴旺公司交付了货物，立兴旺公司至今未向百城商贸支付货款，已构成违约，应承担相应的违约责任。合同约定逾期付款后时应按日加收“资金占用费”，该条款属于违约责任条款，一审判决认定该违约金标准过高，并酌情调整为按年利率24%计算并无不当，但是一审判决认定违约金起算时间有误，应予以纠正。立兴旺公司应从每期收货后第8日起按年利率24%的标准承担逾期付款的违约责任（详见附表）。因百城商贸已将上述债权转让给百城公司，且将债权转让事实通知了立兴旺公司、陈振煌，该债权转让对立兴旺公司、陈振煌发生效力，故百城公司有权要求立兴旺公司支付货款4341518.68元并支付逾期付款违约金3870824.8元（暂计至2018年1月31日，此后以4341518.68元为基数，按年利率24%的标准计至本判决确定的还款之日）、财产保全费5000元，并要求陈振煌对立兴旺公司的债务承担连带保证责任。立兴旺公司主张按中国人民银行同期同类借款利率支付逾期付款违约金的理由依据不足，不予采信。 综上所述，立兴旺公司的上诉请求不能成立，应予驳回。百城公司的上诉请求部分成立，应予支持，其余上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持厦门市思明区人民法院（2018）闽0203民初4129号民事判决第二项； 二、撤销厦门市思明区人民法院（2018）闽0203民初4129号民事判决第三项、第四项； 三、变更厦门市思明区人民法院（2018）闽0203民初4129号民事判决第一项为“漳州立兴旺贸易有限公司应于判决生效之日起十日内支付厦门百城建设投资有限公司货款4341518.68元及逾期付款违约金3870824.8元（暂计至2018年1月31日，此后以4341518.68元为基数，按年利率24%计至本判决确定的还款之日止）”； 四、陈振煌对漳州立兴旺贸易有限公司的在本判决第一、三项项下债务承担连带清偿责任，且在承担保证责任后，有权向漳州立兴旺贸易有限公司追偿； 五、驳回厦门百城建设投资有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费73578元，减半收取36789元，由厦门百城建设投资有限公司负担2535元，厦门百城建设投资有限公司、陈振煌负担34254元。二审案件受理费30024元，由厦门百城建设投资有限公司负担2535元，厦门百城建设投资有限公司、陈振煌负担27489元。 本判决为终审判决。 审 判 长 （孙仲） 审 判 员 （林勤） 审 判 员 （苏鑫） 二〇一八年十月二十四日 书记员（ 郭美娜） 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；