河北省衡水市桃城区人民法院民 事 判 决 书（2018）冀1102民初1019号原告：孔占亮，男，1982年5月1日出生，汉族，住衡水市桃城区。委托代理人：刘广，河北中衡诚信律师事务所律师。被告：中国建设银行股份有限公司衡水分行，住所地:衡水市人民东路139号。负责人：李庆江，行长。委托代理人：梁世伟，河北南伊律师事务所律师。被告：赵志磊，男，1980年12月28日出生，汉族，职业，住衡水市桃城区。被告：刘小艳，女，1980年9月8日出生，汉族，职业，住衡水市桃城区。第三人：衡水齐顺玻璃钢制品厂，住所地：衡水市桃城区中心街248号。法定代表人：孔占亮，经理。委托代理人：刘广，河北中衡诚信律师事务所律师。第三人：河北润达房地产开发有限公司，住所地：石家庄市新华区钟旺路19号华创大厦0-401室。法定代表人：王军，总经理。委托代理人：麻振强，男，1981年5月2日出生，汉族，该公司职员。委托代理人：魏佩毅，男，1964年4月27日出生，汉族，该公司职员。原告孔占亮与被告中国建设银行股份有限公司衡水分行（以下简称建行衡水分行）、赵志磊、刘小艳、第三人衡水齐顺玻璃钢制品厂（以下简称齐顺玻璃厂）、河北润达房地产开发有限公司（以下简称润达房产公司）第三人撤销之诉纠纷一案，本院于2018年2月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孔占亮、第三人衡水齐顺玻璃制品厂的委托代理人刘广、被告建行衡水分行委托代理人梁世伟、第三人河北润达房地产开发有限公司委托代理人麻振强、魏佩毅到庭参加诉讼。被告赵志磊、被告刘小艳经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案缺席审理。本案现已审理终结。原告孔占亮向本院提出诉讼请求：1.撤销衡水市桃城区人民法院（2017）冀1102民初378号民事民事调解书第三项。2、变更衡水市桃城区人民法院（2017）冀1102民初378号民事调解书第三项为被告建行衡水分行对东湖大道1888号水静界小区52幢1单元地下一层至二层01室房产不享有优先受偿权。3.确认以上房屋为原告孔占亮所有。事实和理由：2017年2月24日，衡水市桃城区人民法院对建行衡水分行诉被告赵志磊、刘小艳、润达房产公司金融借款纠纷一案，作出（2017）冀1102民初378号民事调解书。民事调解书内容为：一、解除被告建行衡水分行与赵志磊刘小艳签订的个人住房借款合同；二、被告赵志磊、刘小艳给付建行衡水分行借款190.111186万元，于2017年4月22日前给付。润达房产公司承担连带责任；三、如被告赵志磊、刘小艳未按约定时间付款，建行衡水分行对东湖大道1888号水静界小区52幢1单元地下一层至二层01室房产依法享有优先受偿权。因原告与被执行人赵志磊、刘小艳存在债权债务关系，双方的纠纷经桃城区法院审理并进行强制执行程序。经双方协商，于2015年12月26日由桃城区法院出具（2015）衡桃执字第577-1号民事裁定书，裁定书载明双方当事人达成协议，赵志磊以其二套房屋抵顶所欠原告的255万元借款，裁定强制将赵志磊名下涉案房屋等确权给原告，并办理过户手续。2017年2月24日原告了解到申请执行人建行衡水分行与被执行人赵志磊、刘小艳、河北润达房地产开发有限公司达成（2017）冀1102民初378号民事调解书，调解书第三项载明如被执行人赵志磊、刘小艳未按约定付款，建行衡水分行对涉案房屋享有优先受偿权，该条规定违反了法律规定，并损害了原告的合法权益。原告要求确认建设银行衡水分行对涉案房屋不享有优先受偿权并请求贵院依法解除对房产查封，并不得对该房屋进行强制执行，确认涉案房屋为原告孔占亮所有。被告建行衡水分行辩称，原告所诉已超过六个月的诉讼时效。原告不是本案的适格主体。原告申请撤销（2017）冀1102民初378号民事调解书，调解书第三项并要求变更其内容，无法律依据。原告申请确认涉案房产为原告所有，无事实、法律依据。综上，应驳回原告起诉。被告赵志磊、刘小艳，收到本院依法送达的起诉状副本及应诉通知书后，未向本院提交答辩状。第三人润达房产公司辩称，同建设银行意见。第三人齐顺玻璃钢厂收到本院依法送达的起诉状副本及应诉通知书后，未向本院提交答辩状。本院经审理认定事实如下：齐顺玻璃钢厂与被告赵志磊、衡水冠华工程橡胶有限公司民间借贷纠纷一案，齐顺玻璃钢厂在起诉前，曾于2015年1月28日向本院提出诉前保全申请，本院经审查，作出了（2015）衡桃民保字第31号民事裁定，查封冻结了衡水冠华工程橡胶有限公司及赵志磊、刘小艳部分财产。起诉之后，原、被告各方达成调解协议：一、被告赵志磊偿还原告齐顺玻璃钢厂借款本金560万元及自2014年11月20日至2015年4月20日按中国人民银行最新基准利率5.35%的四倍计算的利息50万元，于2015年5月10日前偿还借款本金500万元，2015年5月31日前偿还借款本金60万元，2015年7月20日前偿还利息50万元；二、被告衡水冠华工程橡胶有限公司对上述借款承担连带清偿责任；三、被告按上述第一项偿还借款本金及利息，原告申请法院解除对被告赵志磊及其妻刘小燕、衡水冠华工程橡胶有限公司的财产查封。案件受理费减半收取25500元，诉前保全费5000元，由被告赵志磊负担。本院于2015年4月21日作出（2015）衡桃西民二初字第41号民事调解书，依法确认了上述协议。调解书生效后，赵志磊未按生效法律文书确定内容履行给付义务。齐顺玻璃钢厂申请强制执行，本院立案执行，执行案号（2015）衡桃执字第577号。执行中，申请执行人衡水齐顺玻璃钢制品厂与被执行人赵志磊、衡水冠华工程橡胶有限公司达成执行和解协议：被执行人赵志磊以其名下位于东湖大道1888号水静界小区62幢1单元地下一层至二层01室（合同备案号scba2013004215号）房产及赵志磊、刘晓燕名下位于衡水市永兴路666号金域蓝湾小区9幢1单元601室（合同备案号201212912号）房产抵顶所欠申请执行人衡水齐顺玻璃钢制品厂债务2550000元，余款双方自行协商解决，执行费55400元由齐顺玻璃钢厂承担。据此，本院于2015年11月26日作出（2015）衡桃执字第577-1号执行裁定，裁定：强制将赵志磊名下位于东湖大道1888号水静界小区62幢1单元地下一层至二层01室（合同备案号scba2013004215号）房产及赵志磊、刘小艳名下位于衡水市永兴路666号金域蓝湾小区9幢1单元601室（合同备案号201212912号）房产确权给申请执行人齐顺玻璃钢厂法定代表人孔占亮（齐顺玻璃钢厂为一人独资企业出资人为孔占亮）。但因赵志磊名下位于东湖大道1888号水境界小区62幢1单元地下一层至二层01室房产之前曾办理抵押预告登记，抵押预告登记未解除，该房产至今尚未转移登记至孔占亮名下。该案现尚未执结。另查明：赵志磊、刘小艳夫妻二人购买东湖大道1888号水静界小区62幢1单元地下一层至二层01室房产时，曾在被告建行衡水分行办理按揭贷款，《个人住房（商业用房）借款合同》编号为130718649-2012-20130499285，并于2013年11月27日在衡水市房屋产权登记机关办理预购商品房抵押预告登记，登记证编号：衡房预字第××号，预告登记权利人为建行衡水分行，预告登记义务人赵志磊，借款金额207万元。贷款本息尚未归还清。2016年12月29日涉案房产取得不动产权首次登记证明单，即该涉案房产于2016年12月29日起可办理产权登记，产权登记后可办理抵押权登记。涉案房产至今未办理抵押权设立登记。建行衡水分行起诉本案被告赵志磊以及刘小燕、河北润达房地产开发有限公司金融借款合同纠纷案，本院于2017年2月24日作出的（2017）冀1102民初378号民事调解书，确认双方当事人达成的协议内容：一、解除建行衡水分行与被告赵志磊、刘小艳签订的编号为130718649-2012-20130499285的《个人住房（商业用房）借款合同》；二、被告赵志磊、刘小艳给付建行衡水分行借款本金190.111186万元，于2017年4月22日前给付。利息按建行衡水分行与被告赵志磊、刘小艳签订的《个人住房（商业用房）借款合同》约定计算至全部借款还清之日止。被告河北润达房地产开发有限公司对借款承担连带偿还责任。三、如被告赵志磊、刘小艳未按约定时间付款，建行衡水分行对被告赵志磊、刘小艳抵押物（坐落于东湖大街1888号水静界小区62幢1单元地下一层至二层01室房屋）依法享有优先受偿权。其他无争执。案件受理费减半收取10955元，由被告赵志磊、刘小艳负担。（2017）冀1102民初378号民事调解书已经当事人申请，进入执行程序，尚未执结。又查明：赵志磊、刘小艳、孔占亮三人曾于2015年11月6日向被告建行衡水分行出具共同还款承诺书，承诺：赵志磊名下位于东湖大道1888号水静界小区62幢1单元地下一层至二层01室（合同备案号scba2013004215号）房产，在该行办理了住房贷款业务。借款合同编号130718649-2012-20130499285号，并办理了衡房预字第××号预售商品房抵押预告登记，按原合同约定该笔贷款的共同债务人为赵志磊和刘小艳。自2015年5月31日始原还款人赵志磊、刘小艳因收入能力下降，给该行贷款形成逾期，经协商为保证上述合同项下正常还款，孔占亮自愿为该笔贷款本息承担共同还款义务，直至该笔贷款本息结清，并按照银行要求办理公证手续。2015年11月16日，衡水市桃城区公证处为前述共同还款承诺书上赵志磊、刘小艳、孔占亮的签名、摁手印进行公证，出具了（2015）衡桃证民字第403号公证书，公证证明赵志磊、刘小艳、孔占亮在共同还款承诺书上的签名、摁手印属实。该共同还款承诺公正的事项，因涉案房产在结清贷款前无法办理过户，有承诺事项未实际履行，该承诺公证书建行衡水分行已退还原告。本院认为，本案原告孔占亮依据对涉案房产先行查封、并经双方协商、法院确认受让该房产，主张撤销（2017）冀1102民初378号民事调解书第三项，即建行衡水分行对被告赵志磊、刘小艳抵押物（坐落于东湖大街1888号水静界小区62幢1单元地下一层至二层01室房屋）依法享有优先受偿权。涉案房产建行衡水分行是否享有优先受偿权，应基于建行衡水分行对涉案房产是否设立抵押担保。本案中涉案房产于2013年11月27日办理预购商品房预告抵押登记，2016年12月29日涉案房产取得不动产权首次登记证明单，即该涉案房产于2016年12月29日起可办理产权登记，产权登记后可办理抵押权登记。涉案房产至今未办理抵押权设立登记。预告抵押登记与抵押权设立登记具有不同的法律性质和法律效力。根据《中华人民共和国物权法》等相关法律规定，当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。即抵押权预告登记的并非现实的抵押权，而是将来发生抵押权变动的请求权，该请求权具有排他效力。因此被告建行衡水分行作为涉案房产抵押权预告登记权利人，在未办理抵押权设立登记之前，其享有的是当抵押登记条件成就或约定期限届满对涉案房产办理抵押权登记的请求权，并可排他性地对抗他人针对诉争房产抵押权登记请求权，但并非对诉争房产享有现实抵押权。故被告建行衡水分行并未取得涉案房产抵押权。原告孔占亮主张，撤销（2017）冀1102民初378号民事调解书第三项，即建行衡水分行对被告赵志磊、刘小艳抵押物（坐落于东湖大街1888号水静界小区62幢1单元地下一层至二层01室房屋）依法享有优先受偿权，本院予以支持。原告孔占亮诉请，确权涉案房产为己所有，因涉案房产已经本院裁定确权给原告，故本院不予重复确认。被告建行衡水分行、润达房产公司主张，原告所诉已超过六个月的诉讼时效且原告不是本案的适格主体，原告孔占亮基于先行查封涉案房产（首封），被告建行衡水分行与被告赵志磊所达成的调解书第三项侵犯原告孔占亮实体权利，故孔占亮作为本案原告适格。根据民诉法第五十六条第三款的规定，原告孔占亮在知道（2017）冀1102民初378号民事调解书相关内容后随即提起诉讼，未超过六个月的除斥期间。故被告建行衡水分行、润达房产公司的主张本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第三款、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、撤销（2017）冀1102民初378号民事调解书第三项，即中国建设银行股份有限公司衡水分行对被告赵志磊、刘小艳抵押物（坐落于东湖大街1888号水静界小区62幢1单元地下一层至二层01室房屋）依法享有优先受偿权。二、驳回原告孔占亮其他诉讼请求。案件受理费13800元，由被告赵志磊、刘小艳承担。被告中国建设银行股份有限公司衡水分行对以上款项承担连带责任。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省衡水市中级人民法院。审 判 长  崔 勇人民陪审员  曹会敏人民陪审员  王淑冬二〇一八年十月二十五日书 记 员  米亚宾