贵州省三穗县人民法院 行 政 判 决 书 （2018）黔2624行初62号 原告:金祖全，男，1964年10月25日出生，汉族，贵州省岑巩县某镇某村村民，住岑巩县。 委托代理人：李华清，贵州星安律师事务所律师。 被告：岑巩县国土资源局，地址：岑巩县新兴大道147号。 法定代表人：戴俊宁，岑巩县国土资源局局长。 出庭负责人：代廷成，岑巩县国土资源局副局长。 委托代理人：杨超，岑巩县国土资源局执法大队工作人员。 被告：岑巩县平庄镇人民政府（下文简称平庄镇政府），地址：岑巩县平庄镇街上。 法定代表人：张平，平庄镇镇长。 出庭负责人杨宝，平庄镇人民政府副镇长。 委托代理人何树林，岑巩县国土资源局工作人员。 二被告共同委托代理人：张昌胜，贵州铁力律师事务所律师。 原告金祖全不服被告岑巩县国土资源局、平庄镇政府土地行政管理一案，于2018年08月14日向本院提起行政诉讼。根据贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院（2015）黔东行辖字第1号《指定管辖决定书》的决定，本院于同年同月同日立案受理后，依法向被告岑巩县国土资源局、平庄镇政府送达了起诉状副本、应诉通知书和参加诉讼通知书等应诉材料。本院依法组成合议庭，于2018年09月30日公开开庭进行了审理。原告金祖全及其委托代理人李华清，被告岑巩县国土资源局负责人代廷成、委托代理人杨超，被告平庄镇人民政府负责人杨宝、委托代理人何树林以及二被告共同代理人张昌胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告岑巩县国土资源局以原告金祖全未经有权机关批准，擅自于2018年3月以来至今在岑××县××观音××村街××组村委会旁占用71.5平方米土地修建住房（建筑物）的行为，违反《中华人民共和国土地管理法》（下文简称《土地管理法》）第六十二条的规定，遂于同年6月27日根据《土地管理法》第七十七条的规定，对原告作出《责令改正违法行为通知书》，责令原告在收到该通知书之起5日内自行拆除占地新建的房屋，退还非法占用的土地。同年7月5日被告岑巩县国土资源局组织人员对原告所建砖混结构建筑物实施强制拆除。 原告金祖全诉称：原告于2018年3月下旬开始在岑××县××观音××村街××组（村委会旁）自家一块承包地上下脚修建房屋，三个多月的时间，房屋修建至两楼一底。期间二被告均未干预制止，至同年6月被告岑巩县国土资源局才先后向原告下达《责令停止违法行为通知书》、《责令改正违法行为通知书》。二被告在未告知原告相应的救济权利和程序及下达书面强拆决定书的情况下，于同年7日5日组织有关人员，强行将原告修建的建筑物拆除，造成原告10多万元损失。现原告起诉要求判决确认被告强制拆除的行政行为违法。 原告金祖全向本院提交的证据： 1.原告身份证、户口册复印件，拟证明原告的身份信息和家庭人口。2.①岑国土资执停[2018]6-1号《责令停止违法行为通知书》②岑国土资执改[2018]3号《责令改正违法行为通知书》，拟证明被诉具体行政行为；未书面告知享有陈述申辩、听证、复议、诉讼等权利，救济途径和期限及进行催告等程序；执法人员人数不符合法定人数及法定资质条件。3.申请建房的手续，拟证明原告在2018年3月份向被告提出申请；被告没有及时作为，导致原告所建房屋被强拆损失扩大；违背最小伤害、合理行政原则。4.房屋被拆除后的现场照片，拟证明原告房屋被拆，具有法律上的利害关系的事实。5.电子数据（通话记录光碟），拟证明被告国土局牵头，平庄镇政府配合协助实施的强制拆除行为。 被告岑巩县国土资源局、平庄镇政府共同辩称：一、原告金祖全所建房屋为违法建筑，被告国土资源局作出的行政行为事实清楚、证据充分。原告所建房屋的土地权属归集体所有，而非原告所有。其以《土地赠让协议书》作为建房土地权属依据不合法，也未取得有权机关的批准。二、作出强制拆除行为的实体和程序合法。被告国土资源局发现原告有违法建设行为后，即对案件客观事实作出充分调查和核实，依据《中华人民共和国土地管理法》第六十二条、第六十七条、第七十七条的规定，作出行政行为，送达相关行政决定书，并告知了原告修建房屋属于违法建筑，责令其停止建设和限期自行拆除。因原告逾期不拆除，被告国土资源局组织人员对原告修建的违法建筑予以强制拆除。综上，被告请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告岑巩县国土资源局在举证期限内提出的证据、依据：1.⑴吴明高询问笔录、⑵郑代平询问笔录、⑶金永贵调查笔录、⑷金昌辉调查笔录、⑸吴玉江调查笔录、⑹郑加洪调查笔录、⑺郑先彬调查笔录、⑻朱荣学调查笔录、⑼金昌城询问笔录，拟证明涉案房屋土地权属不属于金祖全户合法所有（使用）的事实。2.⑴现场勘查笔录（6月12日）、⑵现场图片、⑶卫星图片，拟证明涉案房屋现状及卫星定位情况；原告户已有一栋木房、修建涉案房屋违反一户一宅基地的法律规定。3.身份证及户口，拟证明原告及家庭成员基本信息情况，家庭人口为8人。4.土地赠让协议书，拟证明名为赠让协议书，实为申请书，村民未明确表示同意赠送；未经三分之二村民表决同意，不能作为权属依据；原告金祖全知道自己对土地没有享有使用权。5.⑴岑国土资（平庄）停（2018）06号《责令停止违法行为通知书》、⑵送达回证（06号）、⑶岑国土资（平庄）停（2018）08号《责令停止违法行为通知书》⑷送达回证（08号）、⑸送达照片（5张）、⑹岑国土资（平庄）停（2018）10号《责令停止违法行为通知书》、⑺送达回证（10号）、⑻岑国土资停（2018）6-1号《责令停止违法行为通知书》、⑼送达回证、⑽送达照片（1张）、⑾岑国土资执改（2018）3号）《责令整改违法行为通知书》、⑿送达回证、⒀送达照片（1张），拟证明岑巩县国土资源局多次向原告下达《责令停止违法行为通知书》和《责令改正违法行为通知书》，并已经送达。6.⑴违法线索登记表、⑵违法线索核查报告、⑶立案呈批表违法案件调查表，拟证明原告违法事实及案件查处程序合法。7.《土地管理法》第62条、第67条、第77条，说明被告作出具体行政行为的法律依据。 被告平庄镇政府未向本院提交证据。 本院对原告提供的证据作如下确认：1号证据证明原告身份及主体适格，本院予以确认。2号①、②证据证明被告国土资源局向原告发出责令停止改正违法行为的通知，但未告知原告依法享有陈述、申辩、听证的权利及行政、司法救济途径和期限，本院予以采信。3号证据没有其他证据印证，本院不予采信。4号证据证明原告所建房屋被拆除的事实，本院予以采信。5号证据中何之斌通话记录证实了被告国土局向原告发出责令停止改正违法行为的通知的事实，与2号①、②能印证，本院予以采信；其余记录不能证明本案相关联的事实，本院不予采信。 本院对被告岑巩县国土资源局提供的以下证据作如下确认： 1号⑴～⑻证据拟证明的涉案房屋土地权属与本案被告行政行为合法性没有关联，本院不作本案证据性采信；1号⑼证据证明原告在涉案土地上修建房屋，未取得土地管理职能部门批准的事实，本院予以采信。2号⑴～⑶证据证明涉案房屋现状和原告户已有一栋木房的事实，与本案行政行为有关联，本院予以采信。3号证据证明原告及家庭成员基本信息及家庭人口情况，本院予以确认。4号证据拟证明的涉案房屋土地权属与本案被告行政行为合法性没有关联，本院不作本案证据性采信。5号⑴～⒀证据证明岑巩县国土资源局多次向原告下达《责令停止违法行为通知书》和《责令改正违法行为通知书》，并已经送达的事实，本院予以采信。6号⑴～⑶证据证明因原告涉嫌违法占地，被告岑巩县国土资源局立案查处的事实及程序是否合法，本院予以采信。7号系法律依据，本院予以确认。 经审理查明，原告金祖全（户）未经有权批准使用土地的土地行政管理机关批准，于2018年3月下旬开始在岑××县××观音××村街××组村委会旁一块有权属争议的、面积为71.5平方米的集体土地上修建砖混结构建筑物（两层，尚未完工）。被告岑巩县国土资源局接到群众举报后，认为原告的行为违反土地法律、法规，先后于2018年3月21日、4月3日、6月7日向原告发出《责令停止违法行为通知书》，予以制止。因原告未停止建设行为，被告岑巩县国土资源局经初步调查后，认为原告的行为涉嫌违反《土地管理法》第六十二条的规定，于同年6月8日立案查处，同年同月12日再次向原告金祖全发出《责令停止违法行为通知书》，予以制止。同年6月27日被告岑巩县国土资源局以原告户未经有权机关批准，擅自于2018年3月以来至今在岑××县××观音××村街××组村委会旁占用71.5平方米土地修建住房（建筑物）的行为，违反《土地管理法》）第六十二条的规定，遂根据《土地管理法》第七十七条的规定，对原告作出《责令改正违法行为通知书》，责令原告在收到该通知书之日起5日内自行拆除占地新建的房屋，退还非法占用的土地。2018年7月5日被告岑巩县国土资源局在被告平庄镇政府协助下组织人员对原告金祖全所修建砖混结构建筑物实施强制拆除。原告认为二被告于2018年7月5日的强制拆除行政行为违法，遂向本院提起诉讼。 另查明，原告金祖全（户）在岑××县××观音××村街××组另××结构房屋××间××一块，家庭人口8人。 本院认为：根据《中华人民共和国土地管理法》第六十二条“农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。”“农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准；其中，涉及占用农用地的，依照本法第四十四条的规定办理审批手续。”的规定，原告金祖全（户）在已拥有一处宅基地的情况下，未经有权批准使用土地的土地行政管理机关批准，在岑××县××观音××村街××组村委会旁有权属争议的集体土地上修建房屋（建筑物）是事实，故被告岑巩县国土资源局作为县级人民政府土地行政主管部门，根据《土地管理法》相关规定，对原告涉嫌违反《土地管理法》相关规定的行为进行查处是其法定职责。被告经调查后，认定原告的行为违反《土地管理法》第六十二条的规定，依据《土地管理法》第七十七条的规定，对原告作出《责令改正违法行为通知书》，责令原告在收到该通知书之日起5日内自行拆除占地新建的房屋，退还非法占用的土地，认定事实清楚、适用法律正确，其制止、调查、立案、责令改正程序符合《土地违法案件查处办法》第十七条、第十八条、第二十五条、第二十六条的规定。但根据《中华人民共和国行政强制法》第十八条“行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：……（五）当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径；（六）听取当事人的陈述和申辩；……”、《中华人民共和国行政处罚法》第四十二条“行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利，……”和《土地违法案件查处办法》第二十七条“土地违法案件应当由土地管理部门领导集体审议，但实行行政首长负责制……”第二十八条“经审议的土地违法案件，土地管理部门应当分别情况予以处理……（二）认定违法事实清楚，证据确凿的，依法作出行政处罚决定，发出《土地侵权案件行为处罚决定书》送达当事人……”的规定，被告岑巩县国土资源局在作出《责令改正违法行为通知书》后，未对原告的违法占地建设行为进行集体讨论作并出行政处罚决定，在作出行政处罚决定前或者组织行政强制拆除前未依法告知原告陈述、申辩、听证的权利及行政、司法救济的途经和期限，即自行组织人员进行强制拆除，违反了前述法律、规章的规定，其强制拆除行为程序违法。同时，根据《土地管理法》第八十三条“……期满不起诉又不自行拆除的，由作出处罚决定的机关依法申请人民法院强制执行，……”的规定。被告岑巩县国土资源局未在法律规定的强制拆除期限和诉权期限届满后，向人民法院申请强制执行，即自行组织人员进行强制拆除，其强制拆除行为程序违法，也超越职权。故原告提出被告岑巩县国土资源局于2018年7月5日对原告金祖全（户）所修建砖混结构建筑物（房屋）实施强制拆除的行政行为违法的诉讼请求，理由充分，于法有据，本院予以支持。 关于被告岑巩县国土资源局提出作出《责令停止违法行为通知书》、《责令改正违法行为通知书》是行政处罚的前置过程，不是行政处罚行为的意见，该行政行为不具备可诉性的问题。本院认为，本案审理的是被告岑巩县国土资源局2018年7月5日对原告金祖全（户）所修建砖混结构建筑物（房屋）实施强制拆除的行政行为的合法性问题，而《责令停止违法行为通知书》、《责令改正违法行为通知书》只是作为本案审查强制拆除行政行为合法性的证据使用，并未作为被诉行政行为审查，被告提出该意见，是错误理解本案双方诉争的强制拆除行政行为的关系，本院不予采纳；提出的拆除原告所建砖混结构建筑物（房屋）是行政制止和排除行政行为，不是行政强制拆除行为，本院根据审理查明的事实，从原告所建筑物的规模、被告拆除建筑物的方式、范围和强度等情况综合分析，该行政亦属于行政强制拆除行为，被告提出该诉讼意见，与客观事实不符，本院不予采纳。被告平庄镇政府是协助被告岑巩县国土资源局实施强制拆除的行政机关，不是本案强制拆除行政行为的主体及适格被告。综上所述，原告请求确认被告岑巩县国土资源局强制拆除行政行为违法的诉讼请求，本院予以支持；被告请求驳回原告诉讼请求的意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一款第(三)项、第（四）项和第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下： 一．确认被告岑巩县国土资源局于2018年7月5日强制拆除原告金祖全（户）在岑巩县平庄镇观音冲村街上组村委会旁所建砖混结构建筑物的行政行为违法。 二、驳回原告金祖全（户）请求确认岑巩县平庄镇人民政府违法的诉讼请求。 案件受理费人民币50.00元，由原、被告各自负担人民币25元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。 审 判 长  王玉强 人民陪审员  万水林 人民陪审员  张必祥 二〇一八年十月八日 书 记 员  刘士超 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： (一)主要证据不足的; (二)适用法律、法规错误的; (三)违反法定程序的; (四)超越职权的; (五)滥用职权的; (六)明显不当的。 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为： （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的； （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。