河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终4755号上诉人（原审原告）：洛阳铜锣湾置业有限公司，住所地：洛阳市涧**中州中路****。法定代表人：胡斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵兵，河南安多律师事务所律师。委托诉讼代理人：王浩田，河南安多律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杜军，男，1989年5月23日出生，汉族，住洛阳市。委托诉讼代理人：刘世军，河南坤达律师事务所律师。上诉人洛阳铜锣湾置业有限公司因与被上诉人杜军劳动争议纠纷一案，不服洛阳市涧西区人民法院（2018）豫0305民初924号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。洛阳铜锣湾置业有限公司上诉请求：1、依法撤销洛阳市涧西区人民法院(2018)豫0305民初924号民事判决；并改判支持上诉人的全部诉讼请求或者将本案发回原审人民法院重审。2、本案一审、二审的诉讼费全部由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，上诉人与被上诉人之间并不存在劳动关系，上诉人不应向被上诉人支付赔偿金、工资、加班费、休假工资报酬等任何经济损失。一、上诉人与被上诉人之间既没有签订劳动合同，也未形成事实劳动关系，被上诉人提供的证据与事实严重不符，不足以证明其与上诉人之间存在事实劳动关系，一审法院要求上诉人向被上诉人支付各项损失与事实不符。二、原审判决中要求上诉人向被上诉人支付工资、补偿金、双倍工资、加班费、失业保险待遇、休假工资报酬等经济损失依据不足。1、被上诉人不存在加班事实，上诉人不应支付支付加班工资。被上诉人与上诉人之间仅为雇佣关系，就雇佣关系来说，上诉人已经按时向被上诉人支付完毕了全部的雇佣费用，双方之间的权利义务已经全部履行完毕，根本不存在双倍工资、补偿金、工资、加班费、休假工资报酬等经济损失。2、上诉人不需要向被上诉人支付失业保险待遇等经济损失。上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，上诉人没有为被上诉人缴纳失业保险金的义务，且被上诉人没有提供相关社保缴纳凭证，一审法院判决要求上诉人向被上诉人支付失业保险待遇没有依据，侵害了上诉人的合法权益。综上，请求二审法院依法公正判决，支持上诉人的全部诉讼请求。杜军辩称，一审法院认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。洛阳铜锣湾置业有限公司向一审法院起诉请求：1、依法确认被告与原告之间不存在劳动关系；2、依法判令原告无需向被告支付双倍工资35200元、经济补偿金4800元、工资3200元、未休年假工资报酬2205.8元、加班费882.7元等共计11089.5元；3、依法判令原告无需支付被告失业保险待遇；4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年6月1日，被告杜军到原告处工作。原告未与被告签订劳动合同，也未为被告办理、缴纳相应的社会保险。2017年11月2日，原、被告之间解除劳动关系。被告提交的银行流水记录显示被告的每月工资为3200元。一审法院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据。被告主张与原告之间存在劳动关系，并提交了打卡记录、值班表、银行流水为证，一审法院对被告的该主张依法予以确认。原告未与被告签订书面劳动合同，依照法律规定，应当依法向被告支付每月两倍的工资，该数额为3200元×11月=35200元。因原告未与被告签订劳动合同及办理、缴纳相应的社会保险，致使双方合同不再履行，原告应当按照法律规定向被告支付经济补偿，因被告在原告处工作时间为1年5个月，依法原告应当向被告支付一个半个月的工资4800元。被告在原告处上班期间，原告未有证据证明被告在该期间内休过年休假，被告在该期间内应休的年休假天数为5天，原告应当支付被告的未休年休假工资为2206.8元。被告主张原告拖欠一个月的工资，原告未举证证明其将工资向被告全额发放完毕，原告应当承担举证不能的责任，原告应当向被告支付2017年10月工资3200元。被告主张原告支付加班工资，从被告提交的考勤表中可以看出被告加班3天，原告对此未提交证据，故，一审法院依法认定被告加班3天，原告应当向被告支付加班工资882.7元。被告要求原告支付未缴纳失业保险费致使被告不能享受失业保险待遇的损失，一审法院依法予以支持，该数额以社保机构具体计算数额为准。原告的其他诉讼请求，缺乏事实和法律依据，一审法院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《职工带薪年休假条例》第五条之规定，判决：一、原告洛阳铜锣湾置业有限公司于判决书生效后十五日内向被告杜军支付双倍工资35200元、经济补偿4800元、工资3200元、未休年休假工资2206.8元、加班费882.7元。二、原告洛阳铜锣湾置业有限公司于判决书生效后十五日内向被告杜军支付失业保险待遇（具体以社保机构计算为准）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告洛阳铜锣湾置业有限公司的其他诉讼请求。一审案件诉讼费10元，由原告洛阳铜锣湾置业有限公司承担。本院认定基本事实与一审法院一致外，另查明，根据被上诉人提交的银行流水、打卡记录显示，杜军在上诉人处工作的期间为2016年8月至2017年10月。本院认为，上诉人与被上诉人之间虽然没有签订书面劳动合同，但从被上诉人提交的打卡记录、银行流水等证据能够证明双方已经形成了事实上的劳动关系。上诉人称双方系雇佣关系，但也未能提交相应证据证明其主张。因此，上诉人关于双方只存在雇佣关系的理由不能成立。由于上诉人未与被上诉人签订劳动合同，依据法律规定，其应当向被上诉人支付双倍工资、经济补偿金，一审法院对该两项数额的认定并无不当，本院予以认可。根据一、二审审理查明的事实，被上诉人在上诉人处工作期间，存在加班及未休公休假的事实，故一审法院判令上诉人支付被上诉人加班费、公休假工资并无不当。根据被上诉人提交的证据，被上诉人在上诉人处工作15个月，上诉人向被上诉人支付14个月工资，欠付其一个月工资，欠付工资应予支付。关于带薪年休假工资的计算问题，由于带薪年休假的300%的工资报酬中包含了用人单位支付职工正常工作期间的工资收入部分，因此计算时应按200%计算为1471元（3200元÷21.75天×200%×5天=1471元），本院对此予以纠正。关于失业保险金的问题，由于上诉人没有为被上诉人缴纳失业保险费，致使被上诉人在解除劳动关系后，不能享受失业保险待遇。因此，上诉人应向被上诉人支付相应的保险待遇。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持洛阳市涧西区人民法院（2018）豫0305民初924号民事判决第二项；二、撤销洛阳市涧西区人民法院（2018）豫0305民初924号民事判决第三项；三、变更洛阳市涧西区人民法院（2018）豫0305民初924号民事判决第一项为：洛阳铜锣湾置业有限公司于本判决书生效后十五日内向杜军支付双倍工资35200元、经济补偿金4800元、工资3200元、未休年休假工资1471元、加班费882.7元；四、驳回洛阳铜锣湾置业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由洛阳铜锣湾置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵国欣审判员  沈可可审判员  李依芳二〇一八年十月十五日书记员  李明波