内蒙古自治区土默特左旗人民法院民事判决书（2018）内0121民初505号原告：时成，无固定职业。委托诉讼代理人：郝飞，内蒙古益鑫律师事务所律师。被告：蔚庆杰，无固定职业。被告：内蒙古瑞隆重工装备制造有限公司。法定代表人：程方庆，该公司董事长。委托诉讼代理人：张伟，该公司总经理。被告：内蒙古北方建设机械有限公司。法定代表人：程方庆，该公司董事长。委托诉讼代理人：单建中，该公司法律顾问。原告时成与被告蔚庆杰、内蒙古瑞隆重工装备制造有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年3月18日作出（2016）内0121民初186号民事判决。宣判后，原告时成不服，向呼和浩特市中级人民法院提起上诉。呼和浩特市中级人民法院于2017年11月7日作出（2016）内01民终1789号民事裁定书。裁定：一、撤销土默特左旗人民法院（2016）内0121民初186号民事判决；二、发回土默特左旗人民法院重新审理。本院重新受理后，依法另行组成合议庭，追加内蒙古北方建设机械有限公司为共同被告，于2018年7月23日公开开庭审理了本案。原告时成、委托诉讼代理人郝飞，被告内蒙古瑞隆重工装备制造有限公司委托诉讼代理人张伟，被告内蒙古北方建设机械有限公司委托诉讼代理人单建中到庭参加诉讼，被告蔚庆杰经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告时成向本院提出诉讼请求：请求依法判令二被告连带赔偿原告人身损害各项费用合计230853元（其中医疗费20060元、护理费5125元、误工费53132元、住院伙食补助费1640元、营养费1640元、残疾赔偿金122448元、被扶养人生活费9527元、精神损害抚慰金9000元、交通费4883元、住宿费1798元、司法鉴定费1600元）。本案诉讼等费用由被告承担。事实与理由：2012年4月18日16时20分，原告时成乘坐由第一被告驾驶第二被告内蒙古瑞隆重工装备制造有限公司所有号车辆前往陕西省榆林店塔镇，途中发生交通事故，致原告时成受伤，事故发生后，原告时成住院陕西省神木县医院治疗，之后被告又将原告接回土默特左旗人民医院治疗，后又进行了二次治疗，期间医疗费全部由被告承担，在治疗期间被告承诺以后会给予一次性赔偿处理，未曾想到被告却不予赔偿，为此发生争议，要求其承担侵权责任赔偿。重审中，原告时成将事实和理由中的侵权之诉变更为违约之诉，增加诉讼请求公告费500元。原告时成向法庭提供以下证据：一、道路交通事故证明。证明：2012年4月15日被告指派原告前往鄂尔多斯康巴什参加选矿机械设备展销会，4月18日原告时成乘坐被告蔚庆杰驾驶的本单位号车辆前往陕西省榆林店塔镇送设备并联系客户，车辆行驶200米处时，发生交通事故，致原告受伤。被告内蒙古瑞隆重工装备制造有限公司的质证意见：与原一审质证意见相同。被告内蒙古北方建设机械有限公司的质证意见：与瑞隆重工意见相同。二、机动车行驶证。证明：原告乘坐的号车辆的所有人为本案被告内蒙古瑞隆重工装备制造有限公司。被告内蒙古瑞隆重工装备制造有限公司的质证意见：与原一审质证意见相同。被告内蒙古北方建设机械有限公司的质证意见：与瑞隆重工意见相同。三、住院病历。证明：原告因上述交通事故受伤，即因公负伤，住院于神木县惠民医院，后被告将原告接回土默特左旗医院治疗，共计住院41天，经诊断该事故造成原告右肱骨粉碎性骨折，左尺骨鹰嘴骨折等严重伤势，并需二次治疗；为此，原告两地三次住院治疗，前几次的医疗费被告已支付，但之后原告仍需取内固定物等后续治疗，被告却不予支付。被告内蒙古瑞隆重工装备制造有限公司的质证意见：与原一审质证意见相同。被告内蒙古北方建设机械有限公司的质证意见：与瑞隆重工意见相同。四、医疗费、交通费、住宿费、鉴定费。证明：原告因公负伤，为此支付医疗费8060元，交通费4883元，住宿费1798元，鉴定费1600元。被告内蒙古瑞隆重工装备制造有限公司的质证意见：与原一审质证意见相同。被告内蒙古北方建设机械有限公司的质证意见：与瑞隆重工意见相同。五、司法鉴定意见书。证明：原告因上述交通事故受伤，经鉴定伤残程度为八级，并需二次手术费12000元。被告内蒙古瑞隆重工装备制造有限公司的质证意见：与原一审质证意见相同。被告内蒙古北方建设机械有限公司的质证意见：与瑞隆重工意见相同。六、会议记录。证明：2012年4月15日被告内蒙古瑞隆重工装备制造有限公司指派原告时成前往鄂尔多斯康巴什参加选矿机械设备展销会，并由原告负责联系客户以及与大煤矿建立联系档案和客户信息库。被告内蒙古瑞隆重工装备制造有限公司的质证意见：不予确认，已被生效法院判决所确认。被告内蒙古北方建设机械有限公司的质证意见：同意瑞隆公司意见。七、企业信用信息公示报告。证明：本案被告瑞隆公司与北方公司的法定代表人是同一人程方庆。存在法律上的利害关系，所以关于"车辆借用"的说法不可信，目的是为了推卸责任。被告内蒙古瑞隆重工装备制造有限公司的质证意见：不予确认，以工商执照为准。被告内蒙古北方建设机械有限公司的质证意见：同意瑞隆公司意见。八、照片。证明：1、乘坐的车辆有"瑞隆公司"字样。2、被告蔚庆杰与原告时成同时参加展销会。3、展销设备也是瑞隆公司的产品。被告内蒙古瑞隆重工装备制造有限公司的质证意见：不予认可。被告内蒙古北方建设机械有限公司的质证意见：同意瑞隆公司意见。被告蔚庆杰经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票，未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。被告内蒙古瑞隆重工装备制造有限公司辩称，一、车辆是瑞隆公司出借给内蒙古北方建设机械有限公司的，驾驶人是内蒙古北方建设机械有限公司的业务员并非是瑞隆公司的职工。这一问题已被（2015）土左民初字第00149号民事判决书和呼市中级法院（2015）呼民五终字第00222号民事判决书所判定。根据《侵权责任法》第49条之规定，应由机动车使用人承担赔偿责任。瑞隆公司不应承担责任。二、原告时成因私看望住薛家湾沙圪堵的姐姐搭乘被告蔚庆杰去神木县店塔镇办事的车辆出的交通事故，这一情节也被上述的两个判决书以及被告蔚庆杰在证人证言中所认定。三、瑞隆公司在原告时成受伤时已为其垫付33600.5元的医疗费用，并每月发给原告时成1500元，后时成提起工伤索赔诉讼，土左旗法院（2015）土左民初字第00149号民事判决书和呼市中级法院（2015）呼民五终字第00222号民事判决书判令支付给时成每月按土左旗社会平均工资3373元给付，因此原告要求什么误工费是敲诈行为。被告内蒙古瑞隆重工装备制造有限公司未向法庭提供证据。被告内蒙古北方建设机械有限公司辩称，针对原告时成以交通事故索赔提起的诉讼，认为事实不清，证据不足。意见如下：一、关于诉讼时效问题。《民法通则》第136条第1款规定：身体受到伤害要求赔偿的，诉讼时效期间为一年。原告时成身体受到伤害三年后的2015年11月13日才提起诉讼，早已超过诉讼时效二年多。如果按一般诉讼时效也超过一年多。二、关于神木县公安局交通警察大队出具的"道路交通事故证明"是否可以作为索赔证据。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第72条、第73条规定，公安机关交通管理部门是交通事故处理的法定机关，负有处理交通事故的法定义务；依法应当根据交通事故现场勘验、检查、调查情况和有关单位的检验、鉴定结论，及时制作交通事故认定书，作为处理交通事故的证据。交通事故认定书应当载明交通事故的基本事实、成因和当事人的责任，并送达当事人。法律规定了处理交通事故的证据是交通事故认定书，而不是"道路交通事故证明"。因此原告在没有法定证据交通事故认定书的前提下提起诉讼，应是没有证据。三、原告所讲的事实与客观事实不符。原告故意将蔚庆杰讲成是瑞隆公司的员工以表示自己是因公乘车，而达到索赔目的，但客观事实已被生效判决土左旗法院（2015）土左民初字第00149号民事判决书和呼市中级法院（2015）呼民五终字第00222号民事判决书所确认。根据最高人民法院《关于适用的解释》第93条第5项规定，当事人无需举证证明。生效法律文书确认的事实就是法律事实。四、车辆是被告瑞隆公司的，借用人是北方公司，驾驶人是被告蔚庆杰是北方公司的工作人员。五、北方建设公司是否是必要诉讼参加人。依据民诉法第132条：必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼。但是民诉法没有规定什么样的人才是必要诉讼参加人。在审判实践中，法院追加当事人是一种法院依职权追加，即受诉人民法院通过审核诉讼材料，如果发现必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼，应当通知其参加诉讼。就本案来说，依据侵权责任法第49条规定责任应由北方建设公司承担，但根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第8条规定责任由行为人蔚庆杰承担，同时又有法定证据即生效的土左旗法院（2015）土左民初字第00149号民事判决书和呼市中级法院（2015）呼民五终字第00222号民事判决书确认的事实证明（呼市中院的判决时间是2015年9月16日，原告提起诉讼的时间是2015年11月13日）。所以说有证据证明北方建设公司因法律规定和借用的机动车交通事故责任，依据侵权责任法第49条规定，责任应由使用人也就是借用人北方公司承担。被告蔚庆杰作为驾驶人因是职务行为，因此应由北方公司承担责任。但是根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第8条规定，工作人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担责任。本案是工作人员自作主张，搭乘因私看望姐姐的原告时成所发生的交通事故。因此应由被告蔚庆杰按交通事故责任认定书中认定责任比例承担责任。目前，因没有法定机关出具的交通事故认定书，也就没有法定证据来证明由谁来承担赔偿责任。如果仅依据神木县公安局交通警察大队出具的交通事故证明来判令由谁承担责任，显然是没有证据，也没有法律依据。对任何人都不公平、不公正。已被生效判决确认的事实证明不是必须共同进行诉讼的当事人，因此原初审法官没有依职权将北方建设公司追加成必须共同进行诉讼的当事人是正确。而终审法院没有考虑已生效的判决书所确认的事实的证明力，有违生效法律文书的权威性和严肃性，违反了最高人民法院关于适用民诉法的解释第93条第5项规定，因此是错误的。综上所述，答辩人认为：原告时成有权请求侵权人承担侵权责任，但应就侵权人是谁以及侵权行为的责任比例承担举证责任，原告应提交法定的交通事故认定书这一证据来索赔，而不是道路交通事故证明。神木县公安局交通警察大队是法定的交通事故处理机关，是法定的出具道路交通事故认定书的唯一机关。如果不依法出具道路交通事故认定书是渎职行为，可以通过行政诉讼要求其依法履行法定职责。原告以其"证明"作为索赔证据，必然无法认定谁是侵权人，侵权行为的责任比例这些关键问题，必然承担举证不利的后果。希望原告时成以撤诉结案，另辟新径主张权利。如果不能请法庭依法驳回原告时成的诉讼请求。被告内蒙古北方建设机械有限公司未向法庭提供证据。本院经审理认定事实如下：2012年4月18日16时20分，原告时成乘坐由被告蔚庆杰驾驶、被告内蒙古瑞隆重工装备制造有限公司所有的号车辆前往陕西省榆林店塔镇，车辆行驶＋200米处时，发生交通事故，致原告时成受伤。原告时成在神木县惠民医院住院2天，后转入土默特左旗医院治疗，共计住院41天，诊断为右肱骨粉碎性骨折，左尺骨鹰嘴骨折，颅脑损伤。期间瑞隆公司为原告时成垫付33600.5元的医疗费用。原告时成支出医疗费8060元，交通费4883元，住宿费1798元，鉴定费1600元。司法鉴定意见书证明：原告因上述交通事故受伤，经鉴定伤残程度为八级，并需二次手术费12000元。另查明，本次交通事故中号车辆是瑞隆公司出借给内蒙古北方建设机械有限公司的，驾驶人蔚庆杰是内蒙古北方建设机械有限公司的职工。还查明，神木县公安局交通警察大队出具神公交证字【2012】322号《道路交通事故证明》。该证明载明，交通事故时间：2012年4月18日16时20分许；交通事故地点：+200米处；当事方基本情况：蔚庆杰，时成；调查交通事故得到的事实：2012年4月18日16时20分许，蔚庆杰驾驶的车号为号小型轿车行驶至上述事故地点处时，与三改四农用车发生交通事故，致时成受伤、该车受损。本院认为，公安机关道路交通管理部门是道路交通事故处理的法定机关，依法应当根据交通事故情况，制作《道路交通事故认定书》作为处理交通事故的证据。神木县公安局交通警察大队出具神公交证字【2012】322号《道路交通事故证明》，未对本次交通事故责任作出认定。原告时成以机动车交通事故责任纠纷向本院提起诉讼，未就本次交通事故侵权责任的相关事项提供证据，应承担举证不能的法律后果；重审中，原告时成将事实和理由中的侵权之诉变更为违约之诉，其主张可另行提起诉讼，本案中不予支持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告时成的诉讼请求。案件受理费4762元，公告费500元，由原告时成负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审 判 长 张建军人民陪审员 连新旺人民陪审员 弓忠孝 二○一八年十月十日书 记 员 宏丽普附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。