福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2018)闽05刑终1495号 原公诉机关福建省惠安县人民检察院。 上诉人（原审被告人）史金彬，男，1983年6月8日出生于福建省惠安县，汉族，初中文化，无业，家住惠安县。曾因犯盗窃罪于2015年11月2日被判处有期徒刑二年六个月，2017年5月26日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2018年4月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。 原审被告人彭加艳，男，1975年6月22日出生于重庆市开县，汉族，文盲，无业，家住开县。曾因盗窃于2004年5月19日、同年7月21日，被行政拘留十四天；又因盗窃于2004年9月20日、2007年2月14日、2009年4月20日，被劳动教养一年、一年六个月、一年六个月；曾犯盗窃罪于2011年3月被判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪于2013年6月27日、2015年10月19日、2017年6月21日被判处有期徒刑一年六个月、一年、九个月，2017年12月20日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2018年4月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。 福建省惠安县人民法院审理福建省惠安县人民检察院指控原审被告人彭加艳、史金彬犯盗窃罪一案，于2018年8月27日作出（2018）闽0521刑初575号刑事判决。原审被告人史金彬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。 原审判决认定：1．2018年1月29日，被告人彭加艳、史金彬经事先预谋，两人骑电动车到惠安县崇武镇半月湾5号楼楼下车库，被告人彭加艳用携带的Ｔ型铁制工具撬盗被害人陈某1停放在该处的一部爱玛牌电动车，被告人史金彬负责望风，两被告人将该车骑到泉州市云谷小区卖掉。经估价鉴定，赃物价值人民币（币种下同）3200元。 2．2018年1月30日，被告人彭加艳到惠安县××镇××村××号楼××梯××处，用携带的Ｔ型铁制工具盗走被害人吴某停放在该处的一部新大洲电动车，将该车骑到泉州市云谷小区卖掉。经估价鉴定，赃物价值2640元。 3．2018年2月13日，被告人彭加艳到泉州市泉港区××街道××小区××号楼楼梯口，用携带的Ｔ型铁制工具盗走被害人庄某1停放在该处的一部沃尔牌电动车，将该车骑到泉州市云谷小区卖掉。经估价鉴定，赃物价值2598元。 4．2018年2月17日，被告人彭加艳、史金彬到惠安县××花园小区××号楼楼下，被告人彭加艳用携带的Ｔ型铁制工具撬盗被害人潘某停放在该处的一部爱玛牌电动车（该车未做估价鉴定），被告人史金彬负责望风，两被告人将该车骑到泉州市云谷小区卖掉。 5．2018年2月22日，被告人彭加艳到泉州市泉港区××街道××小区××号楼楼梯口，用携带的Ｔ型铁制工具盗走被害人庄某2停放在该处的一部卡西路牌电动车，将该车骑到泉州市云谷小区卖掉。经估价鉴定，赃物价值2273元。 6．2018年3月3日，被告人彭加艳到泉州市泉港区××镇××村××市场停车库，用携带的Ｔ型铁制工具盗走被害人刘某真停放在该处的一部新日牌电动车，将该车骑到泉州市云谷小区卖掉。经估价鉴定，赃物价值3214元。 7．2018年3月5日，被告人彭加艳、史金彬骑电动车到惠安县××镇××村海景商贸城5号楼404楼下，被告人彭加艳用携带的Ｔ型铁制工具撬盗被害人张某停放在该处的一部台铃牌电动车，被告人史金彬负责望风，两被告人将该车骑到泉州市云谷小区卖掉。经估价鉴定，赃物价值4410元。 8．2018年3月5日，被告人彭加艳、史金彬骑着从张某处偷来的电动车，行驶到惠安县××镇××村××街崇武仔水果店门口，由被告人彭加艳下车，用携带的Ｔ型铁制工具盗走被害人李某停放在该处的一部小刀牌电动车，两被告人分别骑着盗窃的电动车到泉州市云谷小区卖掉。经估价鉴定，赃物价值2850元。 9．2018年3月16日，被告人彭加艳、史金彬骑电动车到惠安县××镇××村海景商贸城6幢3梯门口，被告人彭加艳用携带的Ｔ型铁制工具撬盗被害人杨某停放在该处的一部超威牌电动车，被告人史金彬负责望风，两被告人将该车骑到泉州市云谷小区卖掉。经估价鉴定，赃物价值2752元。 10．2018年3月16日，被告人彭加艳、史金彬骑着从杨某处偷来的电动车，行驶到惠安县××镇××市场路边，由被告人彭加艳下车，用携带的Ｔ型铁制工具撬盗被害人陈某2停放在该处的一部五本牌电动车，两被告人分别骑着盗窃的电动车到泉州市云谷小区卖掉。经估价鉴定，赃物价值3268元。 11．2018年3月17日，被告人彭加艳到泉州市泉港区××街道大德财富楼一楼八马茶叶店门口，用携带的Ｔ型铁制工具盗走被害人陈某3停放在该处的一部爱玛牌电动车（未做估价鉴定），将该车骑到泉州市云谷小区卖掉。 2018年4月9日，被告人史金彬在惠安县××镇××村××路××号住宅被抓获，归案后协助公安人员用电话约被告人彭加艳到福州市贵安开发区君豪饭店大厅见面，同日23时许，被告人彭加艳在君豪饭店大厅被公安人员抓获归案。 原判认定的上述事实，有被害人陈某1、吴某、庄某1、潘某、庄某2、刘某真、张某、李某、杨某、陈某2、陈某3的陈述、辨认笔录及照片、赃物价格认定结论书、到案经过、户籍证明、刑事判决书（前科材料）、被告人彭加艳、史金彬的供述等证据证实。 原判认为，被告人彭加艳、史金彬以非法占有为目的，单独或合伙秘密窃取公民财物多起，赃物价值达到数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人彭加艳单独及合伙盗窃11起，赃物价值27205元。被告人史金彬参与盗窃6起，赃物价值16480元。被告人彭加艳、史金彬曾因盗窃受过刑事处罚，盗窃“数额较大”的标准可以按规定标准的百分之五十确定。两被告人曾故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后的五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。两被告人多次盗窃，可酌情从重处罚。两被告人认罪态度较好，可以从轻处罚。被告人史金彬归案后，协助公安机关抓捕同案人，具有立功表现，可以从轻处罚。据此依法判决：一、被告人彭加艳犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；二、被告人史金彬犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；三、责令被告人彭加艳、史金彬共同退赔被害人财物损失如下：陈某13200元、潘某爱玛牌电动车1部、张某4410元、李某2850元、杨某2752元、陈某23268元；被告人彭加艳退赔被害人吴某2640元、庄某12598元、庄某22273元、刘某真3214元、陈某3爱玛牌电动车1部。 上诉人史金彬诉称，实施盗窃过程其只是望风，是从犯，归案后协助抓捕同案人，有立功表现，请求从轻处罚。 原审被告人彭加艳对原审判决没有异议。 经审理查明，原判认定上诉人史金彬、原审被告人彭加艳犯盗窃罪的事实清楚，据以认定该事实的证据，均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作定案依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人史金彬、原审被告人彭加艳以非法占有为目的，单独或合伙秘密窃取公民财物多起，赃物价值达到数额较大，其行为已构成盗窃罪。原审被告人彭加艳单独及合伙盗窃11起，赃物价值27205元。上诉人史金彬参与盗窃6起，赃物价值16480元。上诉人史金彬、原审被告人彭加艳曾因盗窃受过刑事处罚，盗窃“数额较大”的标准可以按规定标准的百分之五十确定。原判定罪准确。上诉人史金彬、原审被告人彭加艳曾故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后的五年内再犯本案之罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人史金彬归案后，协助公安机关抓捕同案人，具有立功表现，可以从轻处罚。在共同犯罪中，上诉人史金彬虽在盗窃过程中望风，但其与原审被告人彭加艳共同预谋，共同转移赃物平分赃款，故不足以认定从犯，其所诉系从犯的理由不能成立，不予采纳。原判已综合考量本案的犯罪事实、情节，上诉人史金彬、原审被告人彭加艳在共同犯罪中的作用，归案后的认罪、悔罪态度分别科刑，量刑适当。上诉人史金彬诉称原判量刑过重的理由，缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。原判审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十八条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  柯志同 审判员  曾泽龙 审判员  傅兴锴 二〇一八年十月三十日 书记员  陈嘉怿 附本案引用的主要法律条文: 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条第一款犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释 第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定： （一）曾因盗窃受过刑事处罚的； （二）一年内曾因盗窃受过行政处罚的； （三）组织、控制未成年人盗窃的； （四）自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间，在事件发生地盗窃的； （五）盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的； （六）在医院盗窃病人或者其亲友财物的； （七）盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的； （八）因盗窃造成严重后果的。 最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释 第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实的；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实的；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。