湖南省衡阳市珠晖区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0405民初580号 原告：湖南衡阳南方新材料科技有限公司，住所地衡阳市雁峰区。 法定代表人：谭志雄。 委托诉讼代理人：谢先陆，男，1951年8月6日出生，汉族，住湖南省衡阳市石鼓区，系原告公司员工。 被告：刘小毛，男，1966年6月1日出生，汉族，住湖南省衡阳市蒸湘区。 委托诉讼代理人：谢昉，湖南德巍律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗湘萍，湖南德巍律师事务所实习律师。 第三人：湖南中大建设集团有限公司，住所地衡阳市华新开发区。 法定代表人：封期军。 原告衡阳市广筑建材有限公司与被告刘小毛买卖合同纠纷一案，本院于2018年6月25日立案后，依法适用普通程序进行审理。本案在审理过程中，原告衡阳市广筑建材有限公司因合并到湖南衡阳南方新材料科技有限公司（以下简称南方公司）而注销，其权利义务由南方公司承继。被告申请追加第三人伍卫军、湖南中大建设集团有限公司（以下简称中大公司），原告出具声明自愿放弃追加第三人伍卫军。2018年10月11日，本案依法公开开庭进行了审理。原告南方公司的委托诉讼代理人谢先陆、被告刘小毛的委托诉讼代理人谢昉、罗湘萍到庭参加诉讼，第三人中大公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告南方公司向本院提出诉讼请求：一、判决被告刘小毛支付货款701274元；二、判决被告刘小毛向原告支付自2013年8月31日至2018年6月20日止的违约金812285.68元，并支付自2018年6月20日起至清偿之日止的违约金（按每日0.066%计算）；三、判决被告刘小毛承担本案诉讼费、财产保全费。本案在审理过程中，原告增加一项诉讼请求，判决第三人中大公司依法承担相应的责任。事实与理由：原、被告于2012年9月10日签订了耒阳市梅园新村景区工程项目混凝土销售合同，合同约定了混凝土的单价；原告垫资2个月，此后每月结清全部款项，被告应自停止使用混凝土之日起30天内付清全部货款，如被告违反合同付款则应按每日0.3%支付违约金。合同签订后，原告至2013年7月31日止共计运送混凝土2240立方，共计货款701274元，被告未支付一分钱。原告多次向被告催讨，但被告仍分文未付。原告认为，被告构成违约，按照合同约定，应从2013年8月31日起计算违约金，因合同约定违约金过高，原告自愿降低违约金为每日0.066%。为维护原告的合法权益，特起诉至法院。 被告刘小毛辩称，被告尚欠原告混凝土货款701274元属实，但被告主张的违约金过高，原告的损失为资金占用期间的利息损失，应按照银行同期贷款利率计算。违约金计算的时间起点错误，被告认为违约金应从2015年1月15日起计算，因在此之前双方的交易金额未结算不能计算违约金。使用混凝土的工程项目是第三人中大公司承建，刘小毛与伍卫军系合伙关系，原告放弃对伍卫军的起诉，使刘小毛与伍卫军之间的责任比例分担不明确。 第三人中大公司未答辩，亦未提交证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行举证和质证。对当事人对真实性合法性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：被告提供的建设工程承包合同、协议书，原告有异议，本院认为该证据真实客观，故予以认定。 根据当事人诉辩主张和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2012年9月10日，原告与被告刘小毛、案外人伍卫军签订《预拌混凝土销售合同》，合同约定原告向耒阳梅园新村湖南中大建设有限公司项目运送混凝土，合同总金额392万元，合同约定了混凝土的单价；原告垫资2个月，以后每月结清全部款项；本合同约定的工程非因原告原因中途停工，导致被告停止使用原告的混凝土时，被告应自停工之日起30个工作日内向原告结算付清全部货款；如被告违反合同付款，原告将收取被告所欠货款每日0.3%的违约金。原告在合同上盖章，被告刘小毛和案外人伍卫军在合同上签字。2012年10月11日，原告与被告刘小毛和案外人伍卫军签订《调价函》，双方同意自2012年9月13日起混凝土价格上调。2015年1月15日，原告给被告出具混凝土对账结算单，结算单载明原告自2012年10月至2013年7月31日共运送混凝土货款总金额701274元，截止到2014年12月31日，被告尚欠原告货款701274元。被告刘小毛审核签字确认。2017年9月19日，原告给被告出具混凝土对账结算单，结算单载明原告自2012年10月至2013年7月31日共运送混凝土货款总金额701274元，截止到2017年6月30日，被告尚欠原告货款701274元。被告刘小毛审核签字确认。 另查明，被告刘小毛购买混凝土使用的工程的承建方为第三人中大公司，伍卫军与刘小毛于2012年8月1日签订了合伙协议。2018年9月6日，原告出具声明，自愿放弃追加伍卫军，由此产生的法律后果，原告自愿负担。 本院认为，原告衡阳市广筑建材有限公司在诉讼过程中因合并到湖南衡阳南方新材料科技有限公司而注销，其权利义务由湖南衡阳南方新材料科技有限公司承继。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十三条之规定，企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人。故本案的原告由衡阳市广筑建材有限公司变更为湖南衡阳南方新材料科技有限公司，符合法律规定。原告与被告签订了书面的买卖合同，原告依据合同约定向被告交付了货物，被告应按合同约定付款，被告刘小毛对尚欠原告货款701274元无异议，故原告要求被告刘小毛支付货款701274元，本院予以支持。原告要求被告支付违约金的诉请，被告认为违约金计算过高，且起算时间计算错误。本院认为，原、被告签订的买卖合同中明确约定，若被告违反合同付款，原告将收取被告所欠货款每日0.3%的违约金，系双方真实意思表示，但原告自愿将违约金降低为每日0.066%即年利率24%，系原告自主处分其民事权利，且未超过法律规定，本院予以支持。关于违约金的计算起止时间，本院认为，原、被告的合同约定，被告在停止使用混凝土之日起30个工作日内结算并付清货款，原告在2015年1月15日才与被告进行结算，虽然此时已远远超过停止使用混凝土之后30个工作日，但原、被告的首次结算才确定了混凝土的总金额及所欠付的金额，故本院认定违约金自2015年1月16日起计算。合同具有相对独立性，本案的买卖合同系原告与被告刘小毛签订，第三人中大公司与本案的买卖合同无关，故第三人无需承担责任。原告与被告刘小毛签订的买卖合同有案外人伍卫军的签字，伍卫军与刘小毛系合伙关系，合伙人对合伙债务承担连带责任。根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第一款之规定，原告可选择部分或全部连带责任人承担责任，原告自愿放弃对伍卫军主张权利，系其自主处分其民事权利的行为。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、第一百七十八条第一款、《中华人民共和国民法通则》第三十五条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十三条、第二百四十条之规定，判决如下： 一、被告刘小毛于本判决生效之日起十五日向原告湖南衡阳南方新材料科技有限公司支付货款701274元，并支付自2015年1月16日至付清之日止的违约金（按年利率24%计算）； 二、驳回原告湖南衡阳南方新材料科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费18422元，由被告刘小毛负担15524元，原告负担2898元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  谢红春 人民陪审员  聂红春 人民陪审员  何莉君 二〇一八年十月二十九日 代理书记员  廖金沙 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。 第一百七十八条第一款二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。 《中华人民共和国民法通则》 第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。 合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第六十三条企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。 第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。