江苏省如东县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0623民初901号 原告：深圳市喜洋洋广告有限公司，住所地广东省深圳市福田区盛世家园二期3-28G。统一社会信用代码：91440300748891069B 法定代表人：赵枫，董事长。 委托诉讼代理人：金志学，江苏联嘉律师事务所律师。 被告：南通都市广告传媒有限公司，住所地江苏省南通市南川园53幢403室。统一社会信用代码：9132060275895027XH 法定代表人：王志兵，总经理。 委托诉讼代理人：徐健，江苏健行律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈华，江苏健行律师事务所律师。 原告深圳市喜洋洋广告有限公司（以下简称喜洋洋公司）与被告南通都市广告传媒有限公司（以下简称都市广告公司）合同纠纷一案，本院于2018年2月9日立案受理后，依法适用简易程序，后转为普通程序，分别于2018年4月23日、2018年5月24日、2018年8月7日三次公开开庭进行了审理。原告喜洋洋公司的的诉讼代理人金志学，被告都市广告公司及其诉讼代理人徐健（参加二、三次庭审）、陈华（参加第二次庭审）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告喜洋洋公司向本院提出诉讼请求：1、要求确认原被告之间所订立的委托经营管理协议已经解除。2、要求被告给付原告251375元。3、诉讼费由被告承担。 事实与理由：2015年2月12日原告与被告签订了《委托经营管理协议》，原告将其名下的如东分公司全部资产交由被告管理和经营，期限为四年。根据协议约定，被告需分别于协议签订之日3日内支付100000元、2015年4月30日前支付20000元、2015月12月30日前支付165000元、2016年12月31日前支付181500元、2017年12月31日前支付200000元。《委托经营管理协议》还约定被告保证在每年12月31日前付清第二年费用，到期未付清上述款项原告有权解除《委托经营管理协议》。但合同订立至今被告仅支付160000元（变更为被告支付200000元），尚欠306500元未付（变更为尚欠266500元未付）。2018年1月29日原告委托律师通知被告解除《委托经营管理协议》，并要求付清欠款，被告置之不理，为此原告具状贵院，望贵院依法裁判。 被告都市广告公司辩称，首先双方签订的委托经营管理协议，实质上是一份对如东县城区工业户外广告阵地使用权出让的一份协议，是对使用权的一个转让。因此，这一份委托经营管理协议，原告是采取欺诈的手段和被告签订的。这一份协议损害了如东县城区公益户外广告的公共利益，因此这份协议是无效的协议。第二，原被告双方签订这份协议由于在2017年12月，如东县城区公益户外广告阵地使用权领导小组办公室已经将案涉的相应广告屏、高炮全部收为国有，并全部拆除，因此这份协议原告要求在2018年2月份解除，没有法律依据。第三，对于原告要求的费用在法庭调查结束进行陈述。综上，恳请法庭驳回原告的所有诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，通过庭审举证、质证和审核，本院认定事实如下：原告深圳市喜洋洋广告有限公司在如东设立有深圳市喜洋洋广告有限公司如东分公司，经营范围及方式为广告设计、制作、代理、发布。被告南通都市广告传媒有限公司的经营范围为设计、制作、发布、代理国内各类广告等。2012年10月19日，案外人如东县城区户外广告阵地（设施）使用权出让管理领导小组办公室甲方（出让人）与原告喜洋洋公司乙方（受让人）签订《如东县城区公益户外广告阵地（设施）使用权出让协议》一份，甲方通过协议转让的方式，将城区公益户外广告阵地（设施）使用权出让给乙方。协议相关条款约定：第一条、甲方出让给乙方公益户外广告阵地（设施）使用权是指根据甲方的要求，对户外广告阵地上户外广告设施有条件的管理、经营使用权，具体位置见附件《如东县城区公益户外广告阵地（设施）使用权协议转让布点情况列表》。第二条、本协议项下出让的公益户外广告阵地（设施）使用权。主要用于发布公益户外广告，所有公益户外广告阵地（设施）使用期间，要确保不少于80%公益宣传内容的发布率。第三条、公益户外广告阵地（设施）使用权出让期限为5年，甲方免收出让费，从2012年12月1日开始至2017年12月1日为止。第六条第4条、乙方在确保公益广告宣传的前提下按规定经营发布商业广告和自我形象宣传，所得收益用于户外广告设施的维护和管理，同时必须遵守国家和地方政府的法律、法规、规章和规范性文件，不得发布国家法律、法规明令禁止的广告，自觉维护社会公德。第5条、乙方利用公益户外广告阵地（设施）发布户外广告必须符合相关技术规范要求，发布前应到县城管局和工商等部门依法办理户外广告设置和发布审批手续。第6条、乙方不得转让公益户外广告阵地（设施）使用权。协议还对其他相关事项进行了约定。 2015年2月12日，原告喜洋洋公司（甲方）与被告都市广告公司（乙方）签订《委托经营管理协议》一份，内容如下：甲方因业务拓展需要，全权委托乙方暂时代为管理如东分公司及分公司范围内的全部经营业务。经甲、乙双方商定，达成如下协议：一、管理经营范围和管理权限甲方名下的如东分公司全部资产管理和经营。其中，城区的两块led电子屏、两块户外广告牌和一块高炮。具体位置：1、两块led全彩电子屏分别位于珠江路与通海路交叉路口的东南角和富春江路与钟山路交叉路口的东北角。两屏均为全彩电子屏，尺寸均为7.68米，高5.76米。2、两块户外平面大牌位于的交汇处，人民路的西侧。单面广告位，尺寸均为长18米，宽5米。3、高炮户外大牌位于的交叉路口的西北角。为三面广告位，尺寸三面均为长18米，宽6米。4、位于环卫所4楼的控制室一间、电脑设备两台、办公设施一套。5、保管和正确使用分公司印章、财务印鉴章和发票专用章。二、管理经营期限、责任和付款方式管理经营期限暂定为4年，自2015年3月1日起至2019年2月31日止。乙方在管理经营期间，对甲方以上的广告位及经营办公设备全权管理和维护，独立经营，自负盈亏。独立履行在管理期间所发生的债权债务并承担相关法律责任。管理经营期间上交利润为15万元/年，每年以10%的增长。第一年为12万元，在协议生效后3日内乙方先向甲方交付承包费壹拾万元，余款在2015年4月30日首付2万元。第二年在2015年12月31日前给付16.5万元，第三年在2016年12月31日前付18.15万元，第四年在2017年12月31日前付20万元。在管理经营期间所发生的设施维修费、水、电费及其他经营活动费用由经营的乙方承担。第一年现有业务（浦发房地产到年底、中天润园房地产到7月底，惠天然房地产1-3月，商务局1-2月，招商银行1-3月，欧尚超市1-3月，中国银行1-3月，海宁皮装1-2月15日）由甲方负责收款，乙方代为免费开票，并执行广告发布。三、履约保证为了对甲方财产负责及从事经营活动的合法性进行约束，乙方须保证在每年12月31日前付清第二年费用，到期未付，本协议自动解除。乙方还必须付清其他约定款。甲方指定银行（平安银行深圳总行营业部6216262000003835989赵枫）。四、1、甲方必须将管理经营活动所有文件、营业执照副本复印件，分公司的印章、发票专用章交付乙方，为乙方从事商业经营活动提供方便。2、乙方在管理经营期间，必须严格按照甲方与城管局签订的广告位使用权规定的范围从事经营活动，控制室只允许办公，不得安排人员生活吃饭或住宿。财务账务必须由专业会计人员做账、申报国税和地税，按规定缴纳各项税费。公司做账、开票、交税费用由乙方承担。合同到期后由由相关部门进行财务审计。如果因乙方经营不当或未按法规缴纳税费等，由此产生的后果均有乙方承担，终止合同的执行，并根据相关部门评估后承担全部法律和经济责任。五、协议生效与争议本协议经双方法定代表人签字（盖章）后生效，乙方须提供营业执照、身份证等相关资料复印件给甲方存档。协议一式四份。未尽事宜应由四份协商解决，作为本协议的补充条款，具有同等法律效力。协议由原、被告双方分别签字、盖章。 协议签订后，原告将委托经营管理协议项下的公益户外广告设施移交给被告经营管理。被告在庭审中称，在经营过程中，被告公司按照80%的公益广告和20%的商业广告比例对外进行广告发布，到2017年12月1日以后，原告委托其经营管理的广告设施已不能再对外发布广告了，因城管局要求拆除和回收，原告也无权再对外出让了。原告认为被告实际经营至2018年1月，对此双方存有争议，后原告表示，在双方均没有证据证明案涉广告设施使用权的截止时间的情况下，以被告陈述的时间为准。此后，双方均未能就此事实进行举证。 原告举证并自认被告共向原告支付经营利润200000元，其中2015年6月9日支付50000元，2016年6月3日支付50000元，2016年6月9日支付5000元，2017年1月13日支付20000元，2017年1月27日支付10000元，原告自认被告还向原告支付200000元，时间不详。审理中被告认为已向原告支付220000元，但未能举证证明。 因被告未能按双方所签订的协议的约定向原告支付相关款项。2018年1月29日，原告委托江苏联嘉律师事务所向被告发出律师函，通知被告解除双方所签订的《委托经营管理协议》，被告确认于2018年1月30日收到该律师函。原告于2018年2月9日向本院提起诉讼，请求：1、要求解除双方订立的《委托经营管理协议》；2、要求被告给付306500元；3、诉讼、保全等费用由被告承担。审理中，原告变更诉讼请求：1、要求确认原被告之间所订立的委托经营管理协议已经解除。2、要求被告给付原告251375元。3、诉讼费由被告承担。 本院认为，原、被告均系具有相应资质的从事广告设计、制作、发布的有限责任公司，双方所签订的《委托经营管理协议》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，应为有效。被告认为，该协议存在欺诈、以合法的形式掩盖非法目的并损害社会公共利益，应属无效协议。本院就此认为，被告的抗辩理由不能成立。理由分述如下：1、原、被告双方所签订的《委托经营管理协议》中明确，被告必须严格按照原告与如东县城区户外广告阵地（设施）使用权出让管理领导小组办公室签订的广告位使用权规定的范围从事经营活动。被告应当持有原告与如东县城区户外广告阵地（设施）使用权出让管理领导小组办公室所签订的《如东县城区户外广告阵地（设施）使用权出让协议》（简称出让协议），否则其无法开展经营活动。《出让协议》明确被告所管理使用的广告电子屏、户外平面大牌、高炮户外大牌等广告设施是由政府投资建设的公共资源，主要用于公益户外广告的发布，原告不存在欺诈。2、《出让协议》明确约定，协议项下的公益户外广告阵地（设施）使用权，主要用于发布公益户外广告，要确保不少于80%的公益宣传内容的发布率，确保和体现了“公益”性质，审理中被告也知晓公益和商业广告的发布比率，也按此比率执行的。原告未对被告进行隐瞒，不存在欺诈。3、《出让协议》明确，在确保公益宣传的前提下，按规定发布商业广告，所得收益用于广告设施的维护和管理，注重体现公益，减少运行成本，兼顾商业利益，是一种双赢的结果，并不存在以合法形式掩盖非法目的和损害公共利益的情形。综上，被告的抗辩理由与事实不符，本院不予采信。原、被告双方所签订的协议合法有效。由于被告未能按协议的约定，履行向原告缴纳相关费用的义务，根据《委托经营管理协议》的约定，协议自动解除，现原告向被告发出了解除协议的律师函，符合双方约定的解除协议的条件，且解除协议的通知已到达对方，被告方也未提出异议，应当认定原、被告双方所签订的协议于2018年1月30日（通知到达之日）解除。本院对原告要求确认原、被告双方所签订的《委托经营管理协议》已经解除的诉讼请求，予以支持。按照原、被告双方所签订的《委托经营管理协议》的约定，被告应当向原告交纳的利润为第一年（2015年度）120000元，第二年（2016年度）165000元，第三年（2017年）181500元，被告陈述，到2017年12月1日以后，原告委托被告经营管理的广告设施已不能继续进行广告发布，原告对被告的陈述表示认可。因此，被告应向原告交纳的利润2017年度应扣减一个月的费用，为15125元。被告应向原告交纳费用合计为451375元（120000元+165000元+181500元-15125元），扣除被告已经交纳的200000元，被告还应支付原告251375元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第六十条、第九十三条第二款、第九十四条第（二）项、第（四）项、第九十六条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认原告深圳市喜洋洋广告有限公司与被告南通都市广告传媒有限公司所签订的《委托经营管理协议》于2018年1月30日解除。 二、被告南通都市广告传媒有限公司于本判决生效后十日内给付原告深圳市喜洋洋广告有限公司251375元。 案件受理费5898元，由被告南通都市广告传媒有限公司负担5070元，由原告深圳市喜洋洋广告有限公司负担828元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费5898元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。 审 判 长  樊士新 人民陪审员  曹建云 人民陪审员  王永红 二〇一八年十月十七日 书 记 员  陈欣妍 附相关法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 二、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己的主张，有责任提供证据。 ……