重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0105民初11131号原告：胡龙智，男，1984年9月30日出生，汉族，住四川省资中县。委托诉讼代理人：黄勤，重庆志和智律师事务所律师。委托诉讼代理人：王舒，重庆志和智律师事务所律师。被告：重庆爱尚当家装饰设计工程有限公司，住所地重庆市江北区观音桥步行街16号2幢第23层1至8、18至24单元，统一社会信用代码91500105MA5UNBKY4B。法定代表人：田万俊，执行董事兼总经理。原告胡龙智与被告重庆爱尚当家装饰设计工程有限公司（以下简称爱尚当家公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年6月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告胡龙智及其委托诉讼代理人黄勤到庭参加了诉讼，被告爱尚当家公司下落不明，经本院公告传票传唤，其无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告胡龙智向本院提出诉讼请求：1.判决解除原被告签订的《施工合同书》；2.判决被告退还原告装修工程款88880元；3.判决被告向原告支付违约金17776元；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告于2017年11月11日签订《装饰装修意向书》，约定就被告承包原告装修工程达成初步意向，并向被告支付装修意向金33330元。2018年4月8日，双方签订《施工合同书》，约定被告承包原告位于江北区吉安园茅溪小区X-X-X的房屋装饰装修工程，工程总价为111100元，工期为120个工作日。合同签订当日，原告向被告支付装修工程款55550元。被告在进场初步的准备工作后，于2018年4月30日便单方终止施工，接设计师电话才知晓被告已停业关门，人去楼空。我是旧房基础上的装饰装修，合同第15条补充协议中约定，全房的拆除和除渣是赠送的，所以拆除和除渣工作不计工程款。而被告也就只做了房屋的原墙及地砖的拆除工作，其余都没施工。原、被告间的装饰装修合同合法有效，现被告停止施工以其行为表明不再履行合同，使合同目的不能实现。因此，原告要求解除合同，并且被告应按合同9.7条承担违约责任。合同解除后，被告还应返还已付的工程款。综上，为维护原告合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告爱尚当家公司未出庭答辩。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告举示的装饰装修意向书、施工合同书、收款收据2张、建设银行签购单、施工现场照片，前述证据能相互印证，本院予以采信并在卷佐证。被告未举示证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：爱尚当家公司于2017年6月20日登记成立，经营范围为：室内外装饰工程设计、施工等。2017年11月11日，胡龙智（甲方）与爱尚当家公司（乙方）签订了吉安园茅溪小区X-X-X的《装饰装修意向书》。该意向书约定：双方就优惠意向达成一致后，甲方按照优惠后的工程款额支付30%的意向款；此款项在签订工程合同后冲抵工程款；本意向书在工程合同生效后终止。2018年4月8日，胡龙智（甲方）与爱尚当家公司（乙方）签订了吉安园茅溪小区X-X-X的《工程合同书》。该合同约定：开工日期/年/月/日；工期120工作日（按实际拆除完毕后进场日为开工时间）；本合同总金额111100元；……9.7在乙方没有进场施工的情况下：一方单方要求本合同终止，须向另一方支付合同金额的10%作为违约金；9.8在乙方已经进场施工的情况下：如甲方单方要求终止本合同则甲方须向乙方支付合同金额20%作为违约金，并按预算向乙方支付已经做好的项目费用；如乙方单方要求终止本合同则乙方须向甲方支付合同金额的20%作为违约金，乙方放弃已经做好的项目费用；……合同生效后，甲方按下表中的约定直接向乙方支付工程款：第一次付款时间为合同签订日，支付比例是合同额×80%,支付金额88880元；第二次付款时间为工程进度过半(即木制作项目收口、水电改造布管线完毕、厨房墙砖铺贴完成)，支付比例是变更后合同额×98%-已付款，支付金额19998元；第三次付款时间为工程完工后双方验收合格，支付比例是工程结算额-已付款，支付金额2222元；工程款应由甲方交到乙方财务部门……；第十五条补充协议，……二、赠送全房拆除及出渣（出到指定地点）……。胡龙智共向爱尚当家公司支付了工程款88880元，爱尚当家公司向胡龙智出具了加盖公司财务专用章的收款收据。爱尚当家公司对前述合同约定的装饰装修工程进行了部分施工，后该公司下落不明，未完工程停止施工至今。本院认为，胡龙智与爱尚当家公司间的装饰装修合同系家庭居室装饰装修工程，涉及的是对建筑物室内墙面、地板等进行一定程度的添附，不涉及更改房屋主体结构等建造活动，因此，胡龙智将其家庭居室装饰装修工程交由爱尚当家公司施工的装饰装修合同有效。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。爱尚当家公司在未履行完其装饰装修施工义务的情况下，停止施工，而后不知下落。爱尚当家公司的行为致使当事人双方间订立装饰装修合同的目的不能实现。因此，胡龙智请求解除双方间的装饰装修合同，本院予以准许。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。双方间的装饰装修合同解除后，爱尚当家公司应将胡龙智已付工程款予以返还。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定：对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。据此，爱尚当家公司应对其已履行的施工，予以举证证明。因爱尚当家公司未对其已履行施工部分予以举证证明，且其也未对胡龙智的主张提出抗辩，故本院支持胡龙智所称，认定已施工部分工程为房屋原墙及地砖的拆除，而该部分施工按约定属于赠送性质，不计工程款。因此，爱尚当家公司应返还胡龙智工程款为88880元。关于胡龙智请求的支付违约金17776元的问题。合同约定：在乙方没有进场施工的情况下：一方单方要求本合同终止，须向另一方支付合同金额的10%作为违约金。爱尚当家公司停止施工的行为，只表明该公司不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定，并非表明该公司作出了解除或终止合同的意思表示。因为，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，当事人一方主张解除合同的，应当通知对方。而本案没有证据证实，爱尚当家公司有通知胡龙智解除或终止合同的行为。本案合同的解除是因胡龙智的提出而解除。因此，胡龙智基于前述约定要求爱尚当家公司支付违约金，没有依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告胡龙智与被告重庆爱尚当家装饰设计工程有限公司间的《施工合同书》；二、本判决生效之日起3日内，被告重庆爱尚当家装饰设计工程有限公司退还原告胡龙智装修工程款88880元；三、驳回原告胡龙智的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2433.12元，由原告胡龙智承担411.12元，被告重庆爱尚当家装饰设计工程有限公司承担2022元。本判决生效之日起3日内，被告重庆爱尚当家装饰设计工程有限公司将其承担的受理费2022元支付给胡龙智。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  陈学军审 判 员  韩玉成人民陪审员  周 艳二〇一八年十月十一日法官 助理  徐严岩书 记 员  周 砚