成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0106民初9365号 原告：文留洋，男，汉族，1989年10月11日出生，住四川省仪陇县。 委托诉讼代理人：赖顺彬，四川迪扬律师事务所律师。 被告：中铁二局工程有限公司，住所地：成都市金牛区通锦路。 法定代表人：邓元发，董事长。 委托诉讼代理人：范斌，四川凯越律师事务所律师。 被告：中铁高新工业股份有限公司，住所地：成都高新区九兴大道高发大厦。 法定代表人：易铁军。 原告文留洋与被告中铁二局工程有限公司（以下简称：“中铁二局公司”）、被告中铁高新工业股份有限公司（以下简称：“中铁高新公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2018年8月24日受理后，依法由审判员黄曦独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告文留洋及其委托诉讼代理人赖顺彬，被告中铁二局公司的委托诉讼代理人范斌到庭参加了诉讼。被告中铁高新公司经本院依法传唤，无法定理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告文留洋向本院提出诉讼请求：1、二被告向原告支付一次性伤残补助金18770.4元、一次性伤残就业补助金90000元、医疗费8799.33元（取钢板所需后续手术费）、停工留薪期间的工资75000元、护理费9385.2元、住院伙食补助费2500元、交通及食宿费10694.91元，共计215149.84元；2、诉讼费由二被告承担。事实与理由：原仲裁裁决事实认定不清，未能查明各项款项的支付基数及标准，导致原告诸多合理的工伤赔偿款未能得到支付。原告的月工资为7500元，而仲裁委按3128.4元/月认定伤残就业补助金。后续医疗费应由被告承担。停工留薪期工资未按照实际本人工资7500元/月的标准认定，原告提供的医院治疗证明反映了原告的治疗周期不少于六个月，实际情况是原告从受伤到最后正常生活和行动经历了10个多月的时间，根据《工伤待遇核定表》上载明的解除劳动关系时间也为10个月，因此在解除劳动关系前享有10个月的停工留薪期是客观事实。关于护理费9385.2元、住院伙食补助2500元及交通食宿费10694.91元的主张，首先原告因工伤修养了长达10个月才完全恢复具备独立生活能力，故原告按照医嘱要求主张相应护理费合法合理，应予以支持。其次，原告住院天数25天，按规定应当享有每天100元的住院伙食补助，最后，原告定居于四川，而原告因为工伤往返海南及成都的相关交通食宿费应由被告承担。 被告中铁二局公司辩称，原告的起诉无事实和法律依据，仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确。原告起诉的赔偿项目，其中一次性伤残补助金、住院伙食补助费已经由社保进行支付，不应由被告再支付。原告主张的一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资没有事实和法律依据。原告领取了一次性工伤医疗补助金，无权再主张后续医疗费。在原告住院期间，公司已经派人护理，不存在护理费的问题。原告主张的交通费、食宿费，原告在住院期间不可能产生交通费及食宿费。应当驳回原告的诉讼请求。 被告中铁高新公司未到庭参加诉讼，亦未向本院提交答辩意见。 本院经审理认定事实如下：2017年3月20日上午10点20分左右，文留洋在海南省儋州市海花岛购物中心三层B区公共卫生间处进行桥架支架吊杆施工，在挪动手脚架时不慎摔倒后受伤。2017年3月23日，文留洋至海南省农垦总医院（海南医学院第二附属医院）住院治疗，于2017年4月17日出院，住院天数25天，出院诊断：“左髌骨粉碎性骨折”，出院医嘱载明：“1、行适宜的患肢功能锻炼；短期间内避免患肢负重及受压；3个月内扶拐下地无负重行走；1个月后复查DR，定期复查DR；1年后酌情返院取出内固定，随诊6个月。”2017年6月20日，海南省儋州市人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定文留洋受到的前述事故伤害为工伤，《工伤认定决定书》中载明的申请人和用人单位均为：“中铁二局海花岛购物中心项目部”，受伤害职工工作岗位为：“水电工”。2017年9月26日，海南省儋州市劳动能力鉴定委员会作出《初次（复查）鉴定结论通知书》，认定文留洋为十级伤残。2017年12月11日，海南省劳动能力鉴定委员会作出《再次鉴定结论通知书》，认定文留洋为九级伤残。文留洋向四川省劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求一致。2018年8月12日至2018年8月18日，文留洋又在海南省农垦总医院（海南医学院第二附属医院）住院治疗，产生医疗费5947.0元，该医疗费是在工伤保险基金支付文留洋一次性工伤医疗补助金后产生。2018年7月24日，四川省劳动人事争议仲裁委员会作出《仲裁裁决书》，裁决如下：“一、中铁二局公司于本裁决书发生法律效力后十日内一次性向文留洋支付一次性伤残就业补助金37540元；二、中铁二局公司于本裁决书发生法律效力后十日内一次性向文留洋支付停工留薪期工资2445元；三、驳回文留洋的其他仲裁请求。”文留洋对前述裁决结果不服，遂在法定期限内诉至本院。 另查明，海南省2016年在岗职工月平均工资为5214元，儋州市2016年在岗职工月平均工资为5392元。2017年四川省职工月平均工资为4889.25元。中铁高新公司原名：中铁二局股份有限公司。海南省儋州市工伤保险基金已经向文留洋拨付了一次性伤残补助金28155.6元、一次性医疗补助金52140元，儋州市社保局于2018年2月5日制作的《伤残待遇核定表》上载明：护理等级为“无护理等级”，本人工资为“3128.4元”，单位名称为“中铁二局股份有限公司”，解除劳动关系时间为“2018年1月2日”，一次性医疗补助金计发月数“10”。海南省儋州市工伤保险基金已经向文留洋拨付了医疗费24858.67元、住院伙食补助费2500元，儋州市社保局于2018年3月15日制作的《工伤医疗（康复）审核表》上载明的单位名称为“中铁二局股份有限公司”。 庭审中，中铁二局公司述称：“中铁高新公司在承包海南省儋州市恒大海花岛购物中心项目后，中铁高新公司又将承包的项目交由中铁二局公司实际施工”。中铁二局公司主张文留洋的工伤保险是由中铁高新公司以项目为单位购买，并主张文留洋是在为包工头工作，文留洋与中铁二局公司、中铁高新公司均无劳动关系，中铁高新公司对文留洋的工伤保险待遇承担支付责任。文留洋主张自己与中铁二局公司存在劳动关系，工资为250元/天。 上述事实有身份证、工伤登记信息、工伤认定决定书、住院病历、初次（复查）鉴定结论通知书、再次鉴定结论通知书、医疗费发票、仲裁裁决书、裁决书送达证明、伤残待遇核定表、工伤医疗（康复）审核表以及原、被告当庭陈述在案佐证，本院予以认定。 本院认为，本院将本案争议焦点作如下处理： 一、关于应由中铁二局公司还是中铁高新公司承担工伤保险待遇支付责任的问题。 其一，因仲裁裁决中铁二局公司承担工伤保险待遇的支付责任后，中铁二局公司未向法院起诉，故应视为中铁二局公司认可中铁二局公司应对文留洋的工伤保险待遇承担支付责任。其二，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”的规定，因中铁二局公司自认中铁高新公司在承包案涉项目后，又将项目交由中铁二局实际施工，故即使文留洋实际是由包工头雇佣，中铁二局公司作为有用工主体资格的实际施工方，亦应对文留洋承担用工主体责任。综上，中铁二局公司应向文留洋支付《工伤保险条例》中规定的由用人单位承担的项目。 二、关于中铁二局公司是否应向文留洋支付一次性伤残补助金18770.4元的问题。 根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应受理”之规定，人民法院仅受理因未缴纳社保但不能补缴而发生的损害赔偿之诉，对于用人单位缴纳了社保，但因缴费基数、缴费年限而引发的争议，不属于人民法院民事案件的受案范围，本案中，文留洋参加了工伤保险，一次性伤残补助金应由工伤保险基金支付，工伤保险基金实际也向文留洋支付了一次性伤残补助金，文留洋的该项请求实际是要求法院为其解决因工伤保险缴费基数引发的争议，故文留洋的该项请求不属于人民法院民事案件的受案范围，本院不在本案中处理。 三、关于中铁二局公司是否应向文留洋支付一次性伤残就业补助金及支付金额的问题。 根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，文留洋的一次性伤残就业补助金应由中铁二局公司支付。因文留洋在海南省参保，且在海南省发生工伤，中铁二局公司与文留洋也一致同意按《海南经济特区工伤保险实施办法》计算文留洋的一次性伤残就业补助金，故本院按照《海南经济特区工伤保险实施办法》第十九条“七级至十级伤残人员本人提出解除劳动合同、聘用合同，或者劳动、聘用合同期满终止的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的标准分别为终止劳动关系时14、12、10、8个月的上年度全省在岗职工月平均工资；一次性伤残就业补助金标准分别为20、16、12、9个月的本人工资”的规定认定文留洋的一次性工伤医疗补助金。关于文留洋的“本人工资”应如何认定的问题，虽《海南经济特区工伤保险实施办法》第二十条规定“本办法第十八条、第十九条规定的本人工资不得高于终止劳动关系时上年度全省在岗职工月平均工资的3倍，不得低于终止劳动关系时上年度全省在岗职工月平均工资的60%”，儋州市社保局制作的《伤残待遇核定表》上载明的本人工资3128.4元也是按海南省2016年在岗职工月平均工资5214元的60%计算得出，但中铁二局公司未向本院举证证明文留洋的实际工资低于或等于海南省2016年在岗职工月平均工资5214元的60%的证据，中铁二局公司应承担举证不能的后果，故本院按2016年儋州市的月平均工资5392元/月认定文留洋的实际工资。文留洋主张自己的实际工资为7500元/月（250元/天×30天），因文留洋在休息日、法定节假日不上班的情形下的计薪日为平均每月21.75天，而非30天，加之文留洋出示的录音证据不能核实被录音人员的身份，故本院对文留洋主张的实际月工资标准不予认定。综上，中铁二局公司应支付文留洋一次性伤残就业补助金64704元（5392元/×12个月）。 四、关于中铁二局公司是否应向文留洋支付医疗费8799.3元、住院伙食补助费2500元、交通及食宿费10694.91元的问题。 根据《工伤保险条例》第三十条第三款“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定”、《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”的规定，因文留洋参加了工伤保险，故即使文留洋在本案中主张的医疗费、住院伙食补助费、交通费、食宿费应获得赔偿，也应由工伤保险基金支付，而非由中铁二局公司支付，故本院对文留洋要求中铁二局公司支付医疗费8799.33元、住院伙食补助费2500元、交通费及食宿费10694.91元的诉讼请求不予支持。 五、关于中铁二局公司向文留洋支付停工留薪期工资金额的认定。 根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，因文留洋为髌骨粉碎性骨折，出院医嘱载明出院后3个月内扶拐下地无负重行走，《成都市工伤职工停工留薪期分类目录》亦载明髌骨骨折的停工留薪期为6个月，故本院按6个月认定文留洋的停工留薪期工资为32352元（5392元/×6个月）。 六、关于中铁二局公司向文留洋支付护理费金额的认定。 根据《工伤保险条例》第三十三条第二款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，文留洋称自己由父母护理符合常理，文留洋为四川省户籍，文留洋主张的护理费9385.2元未超过按2017年四川省职工月平均工资4889.25元计算两个月得出的金额，结合文留洋的出院医嘱，文留洋至少在两个月内需要人护理具有高度可能性，故文留洋主张的护理费金额合理，本院认定中铁二局公司应支付文留洋护理费9385.2元。 据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下： 一、中铁二局工程有限公司于本判决书生效之日起十日内向文留洋支付一次性伤残就业补助金64704元、停工留薪期工资32352元、护理费9385.2元，共计106441.2元； 二、驳回文留洋的其他诉讼请求。 案件受理费10元，简易程序减半收取5元，由中铁二局工程有限公司承担。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  黄曦 二〇一八年十月二十四日 书记员  王竹