广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初6431号原告：广州天鸟信息技术有限公司，住所地广州市白云区张村冠南路119号213房。法定代表人：侯清海。被告：深圳市通网技术股份有限公司，住所地深圳市宝安区西乡街道宝源路深圳市名优工业产品展示采购中心B座七楼B711号（办公场所）。法定代表人：陈永洲。委托诉讼代理人：韩洋，北京市百瑞（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙瑜，男，汉族，1973年1月16日出生，身份证地址广东省深圳市宝安区，系该司职员。原告广州天鸟信息技术有限公司诉被告深圳市通网技术股份有限公司合同纠纷一案，本院于2018年5月23日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广州天鸟信息技术有限公司的法定代表人侯清海、被告深圳市通网技术股份有限公司的委托诉讼代理人韩洋、孙瑜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州天鸟信息技术有限公司诉称：原、被告双方于2016年3月21日签订“合作协议”，约定由原告以被告的名义在广东省内开展业务，为甲方拓展“通信驻地。网”小区楼盘，并以被告的名义与客户签订合同约定原告代表被告与开发的客户签订“通信驻地网合同”后，被告以每户10元的标准支付给原告市场费用。支付方式为完成与开发客户签约后5个工作日内支付原告开发市场费8元，施工完成后5个工作日内支付2元。双方签订的“合作协议”：第一条合作内容：1、乙方以甲方的名义在广东省内开展业务，为甲方拓展“通信驻地网”小区楼盘，并以甲方的名义与客户签订合同。3、乙方代表甲方开发并签订的《通信驻地网合同》客户，甲方以每户10元的标准支付给乙方市场费，具体操作方式为：乙方向甲方提交签约成功的项目《通信驻地网合同》后，甲方按照实际设计户数进行结算给乙方费用。第二条分配及结算方式1、甲方支付给乙方开发客户市场费用每户10元，支付方式为：按甲方要求完成《通信驻地网合同》签署后，甲方在收到乙方正式发票后5个工作日内一次性支付80%；施工完成后，甲方在收到乙方正式发票5个工作日支付剩余的20%。双方签订“合作协议”后，原告组织大量人力物力拓展市场，成功开发客户56559户（按合同约定每户10元计算，被告应付原告市场费565590元），并完成以被告名义与客户签订通信驻地网合同，签署合同后，合同交被告存档。2016年4月28日，被告按合同约定一次性支付了原告部分开发客户的开发市场费用一期费用（每户8元计算202632元。但直到今天为止，原告2016年4月28日后发展?的客户的市场费用，以及已付8元/户在施工完成后还应付2元/户的市场费用，被告以各种理由拖延拒不支付。原告向被告多次催告付款无果。原告为维护自身合法权，请求法院判令：1、被告清偿原告开发客户市场费用362958元，并支付原告相应利息（利息按同期贷款利率，自应付开发客户市场费用日期2016年6月1日始至应付开发客户市场费用结清之日止），利息暂计24874.5元；2、本案案件受理费由被告承担。被告深圳市通网技术股份有限公司辩称：1、首先合同约定的一个付款条件并没有成就，所以是不应该支付上诉的款项的。从合同的约定看，合同的第一条第二款中显示由乙方按照甲方要求签约成功的客户，甲方提交客户签署的合同甲方办理签收手续然后后续开发项目可以由乙方来负责。以及第三条乙方代表甲方开发并签订这个通信往住地合同的客户，每户10元标准支付给乙方的市场费。具体操作是乙方向甲方提供签约成功的合同以后，甲方按照实际设计的户型进行结算的费用的合同都是有要做实际签约的客户来进行的。包括第二条对于合同中说甲方支付给乙方的开发客户每户为10元支付的方式按照甲方要求完成。通信驻地网合同的签署后，乙方收到正式发票五个工作日内支付80%，施工完成以后才支付20%。从整个协议的来讲，实质上被告支付给原告签约成功的一个商户的前提首先要办理签收手续，然后核清实际的户数。然后提交发票以后五个工作日之内来支付。但事实上根据现在原告所提交的所有的资料，他只是依赖于给被告一个合同，然后我们被告当时是依据对原告的信任，然后支付给原告截至2016年的4月25日所签订这个客户的开发费用202632元。那么这个费用事实上中间是包含了一大部分的一个预付款费用，双方之间的合同并没有到达一个付款的成就条件。从合同的一个履行目的上来进行分析，被告也并也不应该支付。原告客户市场费用。从实际履行上来讲的话，被告的名义所签订的涉案的39份合同。实际上并没有全部都履行。这完全是违背了被告当初以被告被告之间签订的合同的目的。也就是说原告他在起诉状中也讲到，它是以被告的名义签订然后被告再将此工程发包给原告，整个的一个实际操盘的全部都是原告，代理人与公司核实后得知，事实上被告并没有怎么跟第三方来进行接触。整个一个操作全部都是原告来操作，当时也是原告拿到被告已经签署了合同的已经签署的合同去找的第三方来进行签的。有一些合同的话，实质上被告是并不知晓的，但是整个一个签署过程和如何对被告并没有任何的并没进，并没有知识，知晓任何的然后从第三点上来讲的话，原告要求被告支付的结算依据。在于其所提交的39份的合同，开发商与被告盖章的这个合同而原告如果以此来认定为成功签约，则有悖于我们合同法所规定的这个合同的一个款的一个解释和一个合同最终的一个履行目的。依据合同的通常解释，对于协议的第一条成功签约，应该不仅仅是一个签约的形式，而且是可以履行。如果按照原告的理解，则可以这个东西就有可能会存在合同欺诈的形式。另外的话从按照合同的一个目的解释，其实我们应该看所就双方在签订这个合同的过程中，双方所追求的一个目的。合同签订的目的是双方可以相互相当于可以从交易行为中达到自己的一个目的，而不仅是一个实现目的的一个手段。双方最真实的目的肯定是通过想开发客户使得工程得以施工，然后被告在其中获得收益，原告的收益是应该通过被告取得收益后那么原告才会拥有的，这个我们认为才是一个正常理解的一个成功签约，也就是合同中所讲的一个成功签约。2、原告开发客户的市场费用。并没有及时跟付，不是说被告是存在一个故意或者是一个过失，而是原告未履行先举通过合同法的第67条，协议的第一条，合同的内容以及第二条的一个分配方式和结算方式实质上已经对双方的一个合同的权利义务进行了一个清晰的界定。被告支付客户的开发市场费用的前提应该是原告业已完成的成功。签约的义务，也以及促进施工完成的一个义务。如前述所示，在合同履行过程中负有先履行义务的原告不履行其义务，或者是其义务履行不符合约定时，基于协议的一个牵连性作为后履行一方的被告，依据合同法的第67条是有权拒绝履行相应的给付义务。关于第三大点，事实上原告应该退回部分已经先行支付的客户开发费用。而且的话我们对这一部分费用在本案中我们依据主张就是说对于这一部分的费用我们保留追溯的权利向原告陈述的一个权利。对于对于原告他所提交的39份签字盖章的一个通信驻地网的合同，其实合同并没有全部都履行或者是由于原告的原因，通信驻地网合同被履行，原告对协议的义务属于不完全履行。即原告虽然履行了，但由于不可归责于被告的事由导致了合同的履行。违反了履行方式的约定以及其他附属的义务。所以我们现在还是保留追诉客户开发费的202632元的一个权利。对第四点事实上也是本案的一个最关键的问题。我们在对方来签订合作协议的过程中原告作为合同的一个开发方，他同时也是合同施工方。应该有提供合同的真实履行情况。否则就应该承担举证不能的不利责任。对于第五点我们是在我们的证据中也已经提交了，有公信和信息化部通信发展司组织编制的住宅区和住宅建设内光纤到户通信设施设计规范及相关规范。中已经强制了要求每户的光纤入户是由开发商直接进行，而非由第三方组织进行参与。部分合同没有完全履行的除了有原告的原因，另外还有国家政策的的原因。本院查明：2016年3月21日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《合作协议》，协议约定：第一条合作内容，1、乙方以甲方的名义在广东省内开展业务，为甲方拓展“通信驻地网”小区楼盘，并以甲方的名义与客户签订合同。（注：甲方与乙方在广东省内的合作为非独家及非排他性方式）。2、乙方按照甲方要求成功签约的客户，向甲方提交客户签署的《通信驻地网合同》，甲方办理签收手续，并且该客户后续合作项目开发均可由乙方负责。3、乙方代表甲方开发并签订的《通信驻地网合同》客户，甲方以每户10元的标准支付给乙方市场费，具体操作方式为：乙方向甲方提交签约成功的项目《通信驻地网合同》后，甲方按照实际设计户数进行结算给乙方费用。4、对乙方代为开发并签订《通信驻地网合同》的项目，甲方委托乙方施工，具体操作方式为：乙方开发的项目具备施工条件时，由乙方与甲方指定的有施工资质的单位签订“光纤驻地网项目工程施工合同（合同模板见附件1）”执行。第二条分配及结算方式，1、甲方支付给乙方开发客户市场费用每户10元，支付方式为：按甲方要求完成《通信驻地网合同》签署后，甲方在收到乙方正式发票后5个工作日内一次性支付80%；施工完成后，甲方收到乙方正式发票5个工作日支付剩余的20%。……第六条合同履行与免责情形，本合同生效后，双方均应按照本合同的约定及时、全面履行各自的义务，非经双方协商同意任何一方不得擅自变更、解除或终止本合同。任何一方违约，违约方应对给对方造成的一切损失进行赔偿。第七条合同生效及其他，1、本合同其他未尽事宜，双方应另行协商解决，并签订书面变更/补充合同，作为本合同的有效附件，变更/补充合同经甲乙双方签字盖章后与本合同具有同等法律效力……4、本合同有效期限5年，经双方签字并加盖公章（或合同章）之日起立即生效。第八条附件，附件1：合作驻地网项目工程施工合同。2016年4月25日，被告内部作出《费用申请》的审批文件并经被告财务、商务部、分管领导审批，《费用申请》中载明：统计目前已签订合同户数为：江门9395户、珠海515户、台山4850户、佛山9853户、中山716户，合计25329户（见附件清单）。计开发客户市场费用为202632元。2017年7月11日，被告的财务人员杨前明于《天鸟合作项目明细》一表上签名确认并表示“表格内的付款真实有效”。该明细中载明：项目共39个小区，已支付佣金202632元，未支付佣金362958元，佣金合计565590元。庭审中，被告确认原告以其名义与客户签订了39份《通信驻地网合同》，39份合同中部分竣工的项目有13个，完成户数是9493户。以上事实，有《合作协议》、《天鸟合作项目明细》及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：根据《合作协议》中的约定，甲方支付给乙方开发客户市场费用每户10元，支付方式为：按甲方要求完成《通信驻地网合同》签署后，甲方在收到乙方正式发票后5个工作日内一次性支付80%；施工完成后，甲方收到乙方正式发票5个工作日支付剩余的20%。即原告按被告要求与客户签订《通信驻地网合同》后可向被告主张每户8元的费用，《通信驻地网合同》约定的工程施工完毕后，原告可主张每户2元的费用。结合被告于庭审中确认原告已经提交39份《通信驻地网合同》以及经被告财务人员确认的《天鸟合作项目明细》中载明佣金合计应为565590元的事实，本院确认原告已经与客户签订39份《通信驻地网合同》，且涉案合同中约定的户数共计为56559户，被告需依约支付56559×8元=452472元。至于被告抗辩39份《通信驻地网合同》签订后并未实际全部履行，合同目的未有实现，故不应支付相应款项的主张。本院认为根据《合作协议》的约定，原告承担的是开发客户的义务，在被告确认原告提交的《通信驻地网合同》签约完成之时，原告开发客户的义务已经履行完毕，《通信驻地网合同》后续实际履行的责任应由被告自行承担，合同能否实际履行属于由被告承担的商业风险。且原、被告之间另有约定若《通信驻地网合同》实际履行完毕后的支付条款即“施工完成后，支付剩余的20%”，故原告在完成《通信驻地网合同》的签约后即已满足主张每户8元签约费的条件。被告抗辩缺乏事实依据，本院不予采纳。对于剩余20%的费用部分，因原告未有举证证明已经完成工程验收的户数，被告确认完成的户数为9493户，而其财务人员仅确认表格的付款真实有效，并未确认完成的户数，故被告应向原告支付剩余部分金额为9493×2元=18986元。综上被告尚未向原告支付的开发客户市场费用为452472+18986-202632=268826元。至于利息部分，因原告未有举证其已经向被告出具被告应付款项的全部证实发票，故根据《合作协议》的约定，原告不能以最后一份《通信驻地网合同》的签约时间主张计算利息，而应以原告向被告主张权利之日即起诉之日2018年5月23日计算至实际清偿之日止，本金为被告尚未支付的开发客户市场费用268826元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十五条第一款第（一）项的规定，判决如下：一、本判决生效之日起五日内，被告深圳市通网技术股份有限公司向原告广州天鸟信息技术有限公司支付开发客户市场费用268826元及利息（利息以268826元为本金，按中国人民银行同期贷款利率从2018年5月23日计算至实际清偿之日止）；二、驳回原告广州天鸟信息技术有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7117.5元，财产保全费1770元，由原告广州天鸟信息技术有限公司负担受理费2184元，由被告深圳市通网技术股份有限公司负担受理费4933.5元，财产保全费1770元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  邓 刚人民陪审员  吴春华人民陪审员  周 蕴二〇一八年十月三十一日书 记 员  黄嘉薇