安徽省合肥市瑶海区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0102民初2859号 原告：王保，男，汉族，1963年10月19日出生，住安徽省合肥市瑶海区。 委托诉讼代理人：魏庆梅，女，汉族，1968年1月14日出生，住安徽省合肥市瑶海区。 被告：安徽氯碱化工集团幼儿园，住所地枞阳路仙居苑南村安化幼儿园。 法定代表人：尹春，负责人。 委托诉讼代理人：闵龙，安徽昊华律师事务所律师。 原告王保诉被告安徽氯碱化工集团幼儿园（以下简称“安化幼儿园”）劳动争议纠纷一案，本院于2018年3月19日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王保，原告王保的委托诉讼代理人魏庆梅，被告安化幼儿园的委托诉讼代理人闵龙均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告王保向本院提出诉讼请求：一、请求依法裁决被告为原告补发克扣的2017年9月、10月两个月的工资共计10597元；二、请求依法裁决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金合计79477.5元（2010年7月至2017年10月）；三、请求依法裁决被告支付原告终止劳动合同没有提前一个月通知应当支付一个月代通知金5464.67元；四、请求依法裁决被告为原告补发7年来每年7、8两个月克扣的工资共计7040元；五、请求依法裁决被告为原告缴纳诉讼期间的社保；六、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：原告于1996年1月开始至2017年10月一直在安化幼儿园工作，职位为食堂主管，期间签过两次固定期限合同，最近一次合同于2017年9月30日到期，原告在这么多年的工作中没有出现任何的违法违纪行为，工作勤勤恳恳任劳任怨，曾多次被评为先进个人及厂十佳工人（全厂4000多人），在厂入了党。原告于2017年9月初向中盐红四方集团反映了幼儿园出现的一些问题，（幼儿园以前是中盐厂办幼儿园，现在仍然由很多的幼儿是中盐职工的子女）幼儿食品安全问题，幼儿教育问题以及教职工待遇等问题。9月22日星期五下午中盐集团纪委书记和工会主席去幼儿园约谈被告，9月25日星期一下午原告被停职，10月21日被告寄来了解除劳动合同通知书，用种种莫须有的理由中止了原告的劳动合同，其通知书中多次提到解除劳动合同是因为原告向有关部门举报，被告这是打击报复行为。原告认为，根据劳动合同法及相关法律规定，连续订立两次固定期限劳动合同后，用人单位无权终止劳动合同，用人单位随意终止劳动合同的，劳动者可以要求订立无固定期限劳动合同或索赔双倍经济补偿金。被告的上述种种行为违反了《劳动合同法》及其相关规定，严重侵害了原告的相关权利。据此，为了维护自己的合法权益，原告于2017年11月16日向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2018年2018年3月6日做出合瑶劳仲字第11号裁决书，原告对此裁决不服：一、该委对本案证据认定存在随意性、片面性导致事实认定不清、适用法律错误。被告提供的原告严重违反劳动纪律的视频过于片面并具有一定的诱导性，与事实不符，该委裁决过重有失公允。二、该委裁决被告克扣原告的9月、10月工资与原告实际应得工资出入太大，被告提供的9月份工资表有造假嫌疑，原告无法接受。三、仲裁委认为原告提供的证据三与本案无关联，这个让原告无法理解，整个案件的起因就是因为原告向厂里反映了幼儿园出现的问题才发生的，证据三是整个案件的导火索。在被告的终止劳动合同通知书里也多次提到原告向有关部门举报，这是被告解聘原告的真正原因。被告以解除劳动合同为武器剥夺公民基本的监督权，打击报复员工。我国宪法规定每个员工都有批评权和检举权，任何人不得打击报复检举者。最高人民检察院、公安部、财政部联合下发的《关于保护、奖励职务犯罪举报人的若干规定》中，明确规定“以违反规定解聘、辞退、或者开除举报人、克扣或者变相克扣举报人工资等行为都属于隐性打击报复行为”。该委的裁决让人无比遗憾，为维护原告的合法权益，故诉至法院。 被告安化幼儿园辩称：一、被答辩人诉请补发2017年9月、10月工资10597元没有依据。在答辩人与被答辩人签订的劳动合同中，明确约定月工资为2280元。在发现被答辩人违反劳动规章制度后，答辩人2017年9月25日作出对其进行停职反省和扣除当月岗位津贴、月奖的决定，被答辩人当月应领工资金额为2840元，扣除个人应缴社保部分，实际应发2518.2元，由于被告答辩人10月应缴社保已在9月末时从单位账上扣除，这部分金额1191.97元应从其工资中减去。被答辩人自9月26日后一直处在旷工状态，直到10月20日答辩人书面通知其解除劳动合同，其索要10月工资没有法律依据。答辩人为了尊重仲裁裁决，已于2018年3月16日支付给被答辩人4038.2元。二、答辩人解除与被答辩人劳动合同的行为违法。被答辩人身为幼儿园食堂负责人，在日常工作中有多次严重违反卫生管理规定和违反基本职业操守的行为，经常在操作偷盗、抽烟、不穿工作服、不戴工作帽、把玩手机蓄意拍摄，食材、餐具掉地不清洗继续使用以及磨刀后不做清洁直接使用的行为，特别是在2017年9月7日，被答辩人在操作间油炸里脊的时候，将掉在地上的里脊肉捡起来未做清洁直接下锅油炸，制作给幼儿食用，严重危害幼儿的身体健康，这不仅违反了《学校食堂与学生集体用餐卫生管理规定》等国家规定，也严重违反了幼儿园的相关规定。鉴于被答辩人的这些恶劣行为，答辩人解除了与被答辩人的劳动合同，被答辩人在诉状中也承认了在2017年10月21日收到答辩人的书面解除劳动合同通知，答辩人解除与被答辩人的劳动合同符合相关法律法规的规定，被答辩人的诉请第二、三项没有依据。三、被答辩人诉讼请求的四、五项属于增加的独立诉请，应依法驳回。在被答辩人申请劳动仲裁时，仅申请了诉请的一、二、三项，而起诉时增加了第四、五项，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。答辩人认为：其诉请的第四、五项属于独立的劳动争议，依据法律规定，应驳回答辩人的诉请。四、关于诉状中提到的举报问题。2016年10月前，幼儿园食品采购由被答辩人王保负责，在当年9月，王保提出与承包人合伙经营幼儿园，承包人拒绝。自11月起，答辩人的食堂食品采购从正规渠道采购，由安徽百大合家康农产品加工配送有限公司供货，这有相关的合同为证。退一步说，即使被答辩人在工作中发现个别食材有问题，作为食堂负责人，其应该弃用有问题的食材，并向园领导汇报，由园里追究安徽百大合家康农产品加工配送有限公司的责任。从被答辩人提供的证据来看，在长达两年的时间内，被答辩人从未向园里反映过此类问题，反而通过大肆举报、投诉来向幼儿园施压，来达到其在幼儿园合伙的个人目的。在被答辩人举报、投诉后，中盐红四方集团、瑶海区教体局、瑶海区政府、瑶海区市场管理局等部门到幼儿园检查，并未发现任何问题。答辩人解除与被答辩人的劳动合同是基于被答辩人多次违反卫生管理规定和违反基本职业操守的行为，不是出于打击报复。 对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对于双方当事人有争议的证据，本院认定如下：1、原告王保提交《工资收入明细》、《银行流水单》及原告的工资单复印件，证明原告的工资收入标准。被告安化幼儿园主张该证据来源、形式均不符合要求，工资收入明细是原告自己做的表格不予认可。本院经审查认为，原告王保提供的《工资收入明细》系其自行制作，本院对该证据不予采信。《银行流水单》无相关银行盖章，原告亦未提供该证据原件供本院核对，本院对该证据不予采信。工资单系复印件，本院不能确认该证据的真实性，该证据不能证明被告王保关于其工资标准的主张，原告王保亦未提供其他证据予以佐证，本院对该证据均不予采信；2、原告王保提供提交照片复印件14张，证明被告给幼儿园的幼儿不健康的食物及克扣大量伙食费，被告安化幼儿园对该证据三性均有异议，对证明目的有异议。本院经审查认为，不能确定以上照片的拍摄时间、地点，不能确认以上照片在安化幼儿园拍摄，不能直接证明被告安化幼儿园提供的食材不合格并克扣伙食费，且原告王保提交的此项证据与其主张被告安化幼儿园存在违法解除劳动合同的之间并无关联性，本院对该证据不予采信；3、原告王保提交被告安化幼儿园的进货单据复印件，证明被告安化幼儿园大量克扣幼儿的伙食费，被告安化幼儿园对该证据的三性及证明目的均有异议。本院经审查认为，该证据系复印件，且内容仅为安化幼儿园的采购部分物资的数量及金额，与原告王保主张的被告安化幼儿园违法解除劳动合同之间并无关联性，本院对该证据不予采信；4、被告安化幼儿园提交2017年9月1日至9月21日食堂操作间监控视频资料，证明原告王保在日常工作中多次严重违反卫生管理规定和违反基本职业操守，违反了劳动纪律。原告王保对该证据真实性无异议，但认为与本案无关联性，对证明目的有异议，否认存在盗窃行为，否认其行为对食品安全有影响。庭审中原告王保对该证据的真实性予以认可，本院对该证据予以采信；5、被告提供《安徽氯碱化工集团有限责任公司幼儿园教职工奖惩条例》、《安徽氯碱化工集团有限责任公司幼儿园保证食品安全的规章制度》，证明原告王保严重违反相关规定。原告王保对被告安化幼儿园的以上规章制度不予认可。经本院审查，因被告安化幼儿园未能提供证据证明以上管理规章制度已按相关法律规定的程序确定、协商、公示或告知，本院对该证据不予采信；6、被告安化幼儿园提供《安化幼儿园2017年9月份教职工工资发放表》，证明被告安化幼儿园应向原告王保支付的2017年9月工资实发数额为2518.2元，原告王保对该证据不予认可。因该证据系复印件，且无原告王保签章，亦无其他证据予以佐证，本院对该证据不予采信。 就各方争议的事实，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下： 2014年11月1日，原告王保进入被告安化幼儿园从事食堂工作，同日双方签订《劳动合同书》，约定：“固定期限，合同期自2014年11月1日起至2017年9月30日止”，“乙方同意根据甲方需要，从事食堂岗位工作”，“计时工资，乙方的工资标准为2280元”。双方签订劳动合同后，被告安化幼儿园为原告王保办理了社会保险，并按照相关规定缴纳社会保险费用。2017年9月初原告王保向中盐红四方集团反映安化幼儿园出现的一些包括幼儿食品安全在内的问题。2017年9月1日至2017年9月21日期间，原告王保在工作期间存在食材、餐具掉地后不清洗直接处理、在食堂操作间抽烟、在操作间未按照卫生管理规定着工作服等现象，2017年9月7日原告王保将掉落在地的食品原材料直接放入锅中油炸处理。2017年9月25日被告安化幼儿园作出对原告王保停职的决定，同日起原告王保未至被告处上班。2017年10月21日，原告王保收到被告安化幼儿园邮寄送达的《劳动合同终止（解除）证明书》，该材料载明解除合同理由为：“严重违反劳动纪律、职业道德和用人单位规章制度”，“月工资标准2280元”。2017年9月、10月期间，被告安化幼儿园并未向原告王保支付工资，但已为原告王保缴纳2017年10月的社会保险费1191.97元。因被告安化幼儿园解除与原告王保的劳动合同，双方发生劳动争议，原告王保向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、依法裁决被申请人补发拖欠9、10月工资10597元；二、依法裁决被申请人支付申请人双倍经济补偿金135495.6元；三、依法裁决被申请人支付申请人未提前一个月终止劳动关系的代通知金5298.5元。2018年3月6日，合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会作出《（2018）合瑶劳仲裁字第11号仲裁裁决书》裁决：一、被申请人于本裁决书生效之日起十日内支付申请人2017年9月、10月份工资4038.2元；二、驳回申请人其他仲裁请求。后王保不服，向本院提起诉讼。 另查明，被告安化幼儿园于2018年3月16日支付原告王保2017年9月、10月工资4038.2元。 以上事实有原、被告身份信息、《劳动合同书》、2017年9月1日至2017年9月21日期间安化幼儿园食堂操作间视频监控资料、《劳动合同终止（解除）证明书》、银行转账记录截屏、《社会保险应收账目明细表》等证据和双方当事人陈述在卷予以证明。 本院认为：原、被告双方于2014年11月1日签订《劳动合同书》，双方存在劳动关系，本院予以确认。根据庭审中被告安化幼儿园提交的2017年9月1日至2017年9月21日之间该单位食堂操作间的监控视频资料，可确认原告王保在以上工作时间内曾多次不按卫生标准着装、不按照卫生管理程序处理食品原材料以及在食堂操作间抽烟。本院认为，劳动纪律的本质是企业全体员工在生产、工作中应当共同遵守的规则，其目的在于保证企业的正常运行。劳动纪律作为所有劳动者都要遵守的规则，具有普遍性和基本性，完成劳动任务、遵守劳动纪律和职业道德是劳动者的基本义务。本案中，原告王保作为为幼儿提供餐饮的食堂工作人员，本应严格遵守劳动纪律，按照食品安全操作规范工作，维护幼儿食品安全。但其多次将受污染的食品原材料不经清洗直接处理、在食堂操作间不按规定着装以及抽烟，均属严重违反食品卫生操作正常程序的行为，亦与劳动者应当遵守的的基本职业道德不符，应属严重违反劳动纪律的行为，被告安化幼儿园有权解除与原告王保的劳动合同。 双方当事人建立劳动关系后，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定向劳动者及时足额支付劳动报酬。被告安化幼儿园提供《劳动合同书》证明原告王保的工资形式为“计时工资”，“乙方工资标准为2280元”，原告王保对该证据的真实性予以认可，本院予以确认。庭审中，被告安化幼儿园提交《社会保险应收账目明细表》，主张已为原告王保缴纳2017年9月、2017年10月的社会保险费，原告王保对该证据予以认可，本院对被告安化幼儿园的主张的该事实予以确认。被告提交《安化幼儿园2017年9月份教职工工资发放表》，认可原告9月应发工资总额为2840元，扣除个人应缴纳社保费用，实发数额应当为2518.2元，本院对于该事实予以确认。原告王保主张其工资另包括电话补助、月奖金等，应为每月5298.5元，但未能提供有效证据予以证明，本院对原告王保的此项主张不予采纳。原告王保在2017年10月未至被告安化幼儿园工作，因劳动合同尚未解除，被告仍须向原告支付当月工资。被告安化幼儿园应当参照《劳动合同书》中约定的2280元的工资标准，向原告支付2017年10月1日至解除劳动合同通知到达原告之日、即2017年10月21日之间的工资（计算方法：2280÷31×21=1544.5），应为1544.5元。综上，原告王保2017年9月、10月的工资总额应为4062.7元，被告安化幼儿园已于2018年3月16日支付原告王保4038.2元，另须支付24.5元。 关于原告王保要求被告安化幼儿园应为其补发7年来每年7、8月克扣的工资共计6160元，并为原告缴纳诉讼期间的社保的诉请。本院认为，该诉请属于未经仲裁程序处理的、在诉讼中增加的诉讼请求，属独立的劳动争议，原告王保应当告向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，本院不予处理。 据此，依据《中华人民共和国劳动法》第三条、第二十五条、《中华人民共和国劳动法合同法》第四条、第三十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告安徽氯碱化工集团幼儿园于本判决生效后十日内向原告王保支付工资4062.7元（扣除已支付的4038.20元，尚需支付24.5元）； 二、驳回原告王保的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费免予收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  吴扬 二〇一八年十月十五日 书记员  权可 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国劳动法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。 第二十五条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；（四）被依法追究刑事责任的。 《中华人民共和国劳动法合同法》第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。