广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1973民初14960号原告：叶启山，男，汉族，1971年12月26日出生，住江西省吉安市吉水县，委托诉讼代理人：刘蓉芳，广东旗轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：程芷葵，广东旗轩律师事务所实习律师。被告：梁五芽，男，汉族，1971年10月21日出生，住江西省吉安市吉水县，委托诉讼代理人：陈毓春，广东乐而乐律师事务所律师。第三人：东莞市银峰铝箔制品有限公司，住所地：广东省东莞市塘厦镇沙湖村莆沙一路10号、12号。法定代表人：梁五芽。原告叶启山与被告梁五芽、第三人东莞市银峰铝箔制品有限公司（以下简称银峰公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2018年8月9日立案后，依适用简易程序于2018年10月9日公开开庭进行了审理。原告叶启山的委托诉讼代理人刘蓉芳、被告梁五芽的委托诉讼代理人陈毓春到庭参加了诉讼，第三人银峰公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告叶启山向本院提出诉讼请求：1.被告梁五芽向第三人银峰公司赔偿擅自转让公司设备的差价损失200000元；2．被告梁五芽向第三人银峰公司返还多报销的费用、侵占的货款、以公司名义接单但未入账的货款（先以900万元计算，具体以对第三人相关财务账本数据、报表、采购单、送货单、入账明细等核实并审计，以审计结果为准）并计付利息（利息按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2018年1月1日起计算至实际付清之日止，暂计至起诉之日267187元）；3．被告提供第三人历年全部财务账本、数据、报表、采购单、送货单、入账明细等财务资料进行审计；4.本案诉讼费、保全费全部由被告承担。事实和理由：原告与被告于2009年11月29日签订《铝箔包装合同书》，约定双方共同出资200万元设立第三人银峰公司，原告出资110万元，占公司注册资本55%，被告出资90万元，占公司注册资本的45%，每年年终进行结算，以公司利润的70%作为红利分配给股东。同日，原告与被告签署《铝箔包装股东协议》，协议约定，原告为执行董事，负责公司的人事行政、采购、财务等工作（事实上原告并没有取得执行董事应有的权利，全部由被告经营管理）；被告任第三人法定代表人及总经理，负责生产技术、工程设计、销售等工作，其中财务人员暂定由被告之妻子胡金花担任；另约定每季度应最少召开一次股东会议。第三人银峰公司于2010年3月12日核准成立，由案外人张耀明担任公司监事一职。公司经营过程中，被告违反双方签署的《铝箔包装合同书》及《铝箔包装股东协议》及法律法规之规定，架空原告之职权，不断扩大其在公司的经营管理权，一直掌控第三人的财务及经营权，在经营中拒不召开股东会对公司重大事项进行决策，未经原告同意且未召开股东会的情况下擅自处分第三人财产，被告未经原告同意利用职权擅自将公司价值30万元的机器设备以10万元价格转让给他人；第三人与客户交易往来过程中，被告要求客户将货款全部直接支付至其个人账户，导致公私财产不分，公司财务账目混乱不堪，原告无法获悉公司的收入与支出情况，原告多次要求被告交回财务工作，但被告拒不同意。被告违反协议约定在未经原告同意私下在河北省承租仓库，具体库存以及销售情况原告一概无法得知。《铝箔包装股东协议》明确约定，被告仅可就开拓业务及销售过程中产生的交通费向公司报销，但被告违反合同约定，损害原告股东及董事的利益，将不可以在公司报销的费用利用其职务便利将全部花费进行报销，以权谋私，严重侵害第三人及原告利益。被告种种行为皆违反《铝箔包装合同书》、《铝箔包装股东协议》之约定以及法律法规之规定，严重侵害第三人利益，依法应当向第三人承担损害赔偿责任。原告己提请监事张耀明履行职责，起诉被告滥用股东权利损害公司利益，但监事张耀明明确表示其不履行起诉职责。被告梁五芽辩称，被告不存在擅自转让公司设备、损害公司利益的行为。原告陈述被告擅自将公司价值30万元的机器设备以10万元价格转让给他人，但对于上述陈述，原告并没有提供任何证据证明。被告从来不存在多报销费用、侵占货款、货款未入账等损害公司利益的行为，每个月的报销费用原告都要签字，不可能存在多报销费用。原告主张被告存在损害公司利益的行为，给公司造成了损失，应就此承担举证责任。但本案中，其对于所主张的事实并没有提供任何证据证明，应承担举证不能的不利后果。既然原告无任何证据证明被告损害了公司利益，那么其提出的第三项诉讼请求就没有任何事实和法律依据，而且该诉讼请求也与本案无关，不属于损害公司利益责任纠纷的范畴。事实上，自第三人银峰公司成立以来，被告作为法定代表人和实际经营人一直在为银峰公司从事着正规的经营活动和日常事务，这期间银峰公司一直保持着良好的运营状态，这和被告的工作是分不开的。银峰公司在开始成立的那一两年无盈利，之后开始有盈利后每年都有分红，反观原告，虽然是银峰公司的大股东，但由于其自己有公司（东莞市群烽实业有限公司），根本无瑕管理银峰公司，在银峰公司成立后，不管是业务还是生产都倚赖于被告，不用上班照领工资（从一开始1000元/月到后来的3000元/月），个个月（未闹翻之前，4月份原告提出拆伙）签票，年底拿分红。本案中，真正不履行合同和协议，怠于行使合同义务的人实际是原告。原告在起诉状中所述的财务人员由被告之妻胡金花（与原告是同学也是同乡）担任也不完全属实，胡金花只是担任出纳，最初的时候，财务人员中的会计就是原告指定由其亲戚张耀明担任，半年后张耀明不做了才另请他人。第三人银峰公司没有陈述意见。本院经审理认定事实如下：第三人银峰公司系于2010年3月12日登记成立的有限责任公司，登记股东为叶启山、梁五芽，执行董事为叶启山，监事为张耀明，经理为梁五芽。叶启山主张梁五芽作为银峰公司股东、经理，低价转让公司资产、个人财产与公司财产混同等，损害银峰公司利益，梁五芽应赔偿银峰公司相关损失。为证明其主张，叶启山向本院提供《铝箔包装合作合同书》、《铝箔包装股东协议》、《关于不同意以监事名义对梁五芽提起损害公司利益诉讼告知书》、银峰公司工商信息等证据。根据上述证据显示：叶启山、梁五芽2009年11月29日签订《铝箔包装合作合同书》、《铝箔包装股东协议》，双方约定共同出资200万元开办一家铝箔包装材料有限公司（公司名称待定），其中叶启山出资110万元，持股55%，梁五芽出资90万元，持股45%；张耀明于2018年8月3日出具《关于不同意以监事名义对梁五芽提起损害公司利益诉讼告知书》，称叶启山向其提出以监事身份对梁五芽提起损害公司利益诉讼，但因其未实际履行监事职责，不同意以监事身份对梁五芽提起损害公司利益诉讼。叶启山对其主张的梁五芽损害公司利益的行为，未提供证据证明，而是申请本院调查梁五芽近三年银行账户流水及对银峰公司相关财务账本、数据、报表、采购单、送货单、入账明细等进行司法核实并审计。庭审中，叶启山称其主张的梁五芽损害公司利益的行为系叶启山由银峰公司员工处听说，对具体情况不清楚，对银峰公司员工如何得知亦不清楚。梁五芽对叶启山主张的事实，均不予确认。本院认为，第三人银峰公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃陈述意见、举证、质证等相关诉讼权利，由此产生的不利法律后果应当由第三人银峰公司自行承担。叶启山为银峰公司股东、执行董事，梁五芽为银峰公司股东、法定代表人、经理。银峰公司监事张耀明拒绝提起诉讼，叶启山以梁五芽损害公司利益为由提起股东代表诉讼，符合《中华人民共和国公司法》第一百五十一条的规定。本案为侵权纠纷，叶启山主张梁五芽损害公司利益，应对此承担举证证明责任。根据叶启山提供的现有证据，不能证明梁五芽存在损害公司利益的行为。叶启山作为银峰公司股东、执行董事，法律赋予其了解公司的经营状况、财务状况以及其他与股东利益存在密切关系的公司情况的权利，其应有能力向本院提供证据证明其主张。若叶启山认为其股东知情权受到侵犯，可另寻法律途径解决。根据公司法规定，向股东提供有关公司经营状况、财务状况等资料的义务主体是公司，而非股东或经理等高级管理人员。叶启山诉请要求梁五芽提供有关银峰公司历年全部财务账本、数据、报表、采购单、送货单、入账明细等财务资料，缺乏法律依据，本院不予支持。叶启山拟以对银峰公司进行审计后所形成的审计结果证明梁五芽存在损害公司利益的行为。叶启山提起本案诉讼，有责任提供证据证明其主张，审计亦属于其举证责任范围。故对叶启山诉请对银峰公司进行审计，本院不予支持。对于叶启山申请调查梁五芽近三年银行账户流水，因该流水仅能显示款项进出情况，对于款项的性质、用途等均无法证明，对证明本案待证事实无意义，本院对叶启山该申请不予准许。综上所述，叶启山未能提供证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果。本院对叶启山关于梁五芽存在损害公司利益的行为，并据此要求梁五芽承担赔偿责任的主张，不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告叶启山的全部诉讼请求。本案受理费39035.15元、保全费5000元，由原告叶启山负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 彭 燕二〇一八年十月二十五日书记员 刘慧君附相关法律法规条文：1.《中华人民共和国公司法》第一百五十一条：董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。