广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1971民初26967号原告：李林娟，女，1977年9月8日出生，汉族，住广东省东莞市，委托诉讼代理人：李杰，广东东方昆仑（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡志敏，广东东方昆仑（东莞）律师事务所律师助理。被告：谭国威，男，1983年2月2日出生，被告：周金娥，女，1984年10月26日出生，汉族，住广东省江门市新会区，两被告共同委托诉讼代理人：张益新，广东良匠律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：郑育曼，广东良匠律师事务所律师。原告李林娟与被告谭国威、周金娥民间借贷纠纷一案，本院于2017年9月3日受理后，依法适用简易程序，于2018年10月17日公开开庭进行了审理。原告李林娟及其委托诉讼代理人李杰，被告谭国威及其两被告共同委托诉讼代理人张益新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李林娟向本院提出诉讼请求：1.两被告向原告偿还借款150000元及利息（以150000元为基数，按月息1.8%计算，自2018年1月8日起计至还清之日止）；2.两被告向原告支付违约金30000元；3.两被告向原告支付律师费15500元；4.本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：被告谭国威与原告系朋友关系。被告谭国威称其和妻子周金嫦共同购买了房屋一套，因银行有其不良记录，无法以其名义办理银行按揭供款，只能以周金嫦名义购买并办理银行按揭供款，又因其二人资金不足，遂向原告借款用于房屋按揭供款。原告碍于情面同意借款。自2017年4月份至2017年12月份期间，原告主要通过委托朋友姚茂启多次向被告谭国威指定的周金嫦银行账户汇款。截止到2018年1月8日，经原告与被告谭国威对账确认，两被告累计借款70多万元，大部分借款本金已还，尚欠借款本金15万元。被告谭国威就尚欠借款本金15万元承诺：借款利息为月息1.8%；借款至2018年5月31日还清；借款用途为被告周金嫦房屋按揭供款；如被告谭国威违约的，应按借款本金的20%支付违约金；原告因追讨所产生的诉讼费、律师费等费用由被告谭国威承担。上述事实，有被告谭国威与原告于2018年1月8日补签的《借款合同》、《借款借据》及被告谭国威向原告出具的《收款确认书》为证。现还款期限已届满，被告谭国威言而无信，所借款项至今未还。虽经原告多次催收未果。据了解，被告谭国威与被告周金嫦在借款期间一直同居生活，于2017年12月25日才登记结婚，原告与被告谭国威对上述借款对账时间是2018年1月8日，故上述该借款为两被告夫妻共同债务，应由两被告共同偿还。为维护原告自身合法权益，原告特向法院提起诉讼。被告谭国威、周金嫦辩称，一、案涉《借款合同》、《借款借据》、《收款确认书》系被告谭国威与原告所签，但原告并未出借该笔借款，《借款合同》并未生效，被告谭国威无需偿还该15万元的借款。根据《借款合同》第五条：“本次借款用于短期、临时性的资金周转”，第十三条：“乙方可以直接或者委托第三人支付上述借款并划入甲方制定的账户”的约定，在签订该《借款合同》后，原告本人或者指定第三人还需将该笔借款划入周金嫦的招商银行账户。同时，《借款借据》亦约定：“款到借款人指定账户此借款借据生效，借款人还清借款借据资金后，此借据作废”，借款合同系实践性合同，本案中，双方在签订相关借款合同后，原告并未履行其出借款项的义务，双方的借款合同并未生效。二、合同约定的违约金与律师费用由被告承担条款是依附于双方成立的借款合同，综合第一点，该借款合同并未生效，故原告主张的律师费与违约金无合同依据。本案中，原告并未提交相关证据证明实际发生了所主张的15500元律师费。同时，该《借款合同》约定了利息，又约定了违约金，但被告认为，该《借款合同》系并未生效合同，所约定的违约金计算方式与支付律师费并无任何的事实和法律依据，故被告无需支付违约金和律师费用。三、在此之前，被告与原告不存在任何的债权债务关系。（一）被告不存在为办理银行按揭贷款而向原告借款的行为。原告诉称是被告购买了房屋，而向原告借款办理银行按揭贷款，根据常理，购买房屋仅需支付首付即可，购房余款则由银行发放贷款即可，而无需另外支付资金用于办理供楼按揭，故原告的诉称明显违背常理。另周金嫦名下被查封的房产是在谭国威、李林娟签订《借款合同》之前购买，跟本案审理的民间借贷纠纷并无关系，除此外，被告谭国威与周金嫦并未购置过其他的房产。（二）被告与姚茂启也不存在任何的借款合同纠纷。根据原告提交的银行转账记录，2017年期间姚茂启与周金嫦账户发生多次账户往来交易，多次的转账记录也并不符合一般民间借贷的交付方式。事实上是，被告谭国威与姚茂启之前一起合伙做生意，双方发生了债务往来，后因被告资金紧张，经姚茂启介绍而向原告提出借款来缓解资金压力，但双方达成借款合意后，原告并未出借款项。综上所述，原告要求被告偿还150000元借款，并要求支付律师费和违约金的请求，无任何的事实和法律依据，恳请贵院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定如下事实：被告谭国威与案外人姚茂启是朋友关系，通过姚茂启介绍认识原告。被告谭国威与被告周金嫦于2017年12月25日登记结婚。2018年1月8日，被告谭国威与原告签订借款合同，约定谭国威向原告借款150000元用于资金周转，月利率1.8%,以实际占用的月数计收，不足一个月的按一个月计，一次性还本付息；谭国威违反本合同任何条款的约定自愿承担借款金额20%作为违约金，因谭国威未按约定还本付息，致使原告通过其他途径采取补救或追索措施的，由此引起的一切费用，包括但不限于律师费、诉讼费等，由谭国威承担；原告可以直接或者委托第三方支付上述借款并划入谭国威指定的银行账户：户名：周金嫦（谭国威老婆）；账号：62×××37；开户行：招商银行。同日，被告谭国威向原告出具借款借据、收款确认书，借款借据记载：“谭国威（身份证号码）因个人资金需要向李林娟借款150000元，若未能按期偿还，愿意支付逾期还款额每日的违约金，承担由此产生的一切费用（包括但不限于律师代理费、法院案件受理费等）。借款用于周金嫦房屋按揭供款，借款必须用于房屋过户，贷款时间从2018年1月8日至2018年5月31日。出款方式：李林娟直接（或委托姚茂启）将上述款项划入指定账户。款到借款人指定账户此借款借据生效，借款人还清借款资金后，此借据作废。”，姚茂启作为在场人在借款借据上签名并按捺指印。收款确认书记载：“本人向李林娟借款150000元，现已收到转入本人指定的账户”。原告庭审中称：被告谭国威与被告周金嫦共同购买房子，因谭国威信誉不好，银行按揭不能通过，故房子登记在周金嫦名下，后房子想出卖，需要资金赎楼。谭国威因房屋按揭及赎楼资金需要向原告借款，原告主要通过委托姚茂启转账至周金嫦账户，被告有归还借款，是通过姚茂启归还的，有时候，被告当天归还当天又要回去，所以资金来来往往，截止2018年1月8日，双方对账，确认尚欠借款本金150000元，双方补签借款合同，同时被告向原告出具借款借据、收款确认书，后经催讨，被告拒不偿还。被告谭国威确认借款合同、借款借据、收款确认书是其自愿签订。两被告主张被告谭国威与案外人姚茂启有合作做地产生意，包括过户买楼，所以姚茂启与周金嫦账户交易频繁，后因资金紧张，经姚茂启介绍而向原告提出借款来缓解资金压力，但双方达成借款合意后，原告并未出借款项。被告周金嫦并未在任何材料上签名确认，周金嫦与本案审理的民间借贷纠纷无任何关联。案外人姚茂启出庭陈述：姚茂启与原、被告是多年朋友，2017年3、4月份，谭国威因办理房屋按揭向姚茂启借款，因其手上资金不足，遂向原告借款，原告出借款项是通过转账给姚茂启，再由姚茂启转账至周金嫦账户，借款当时两被告居住在一起，以夫妻相称。姚茂启一共向周金嫦转账730000元左右，被告转回本金及利息共计460000元左右。后经对账，被告共欠原告、姚茂启250000万元左右，其中欠原告150000元，故借款合同、借款借据、收款确认书均书写150000元，借款合同是对之前借款的确认，姚茂启与谭国威有意向共同做生意，但没有做成。因原告申请，本院查封了被告周金嫦名下的房屋。另，原告因本案诉讼支出律师费17306元。上述事实，有原告提供的借款合同、借款借据、收款确认书、银行流水、婚姻登记查询、诉讼代理合同、广东增值税普通发票及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案系民间借贷纠纷。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条规定，在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任。另，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条的规定，民间借贷合同自贷款人提供借款时生效。因此，原告对本案借贷合同已经成立并生效负有举证责任，借款合同应自原告提供借款时生效。原、被告均确认双方达成借款合意，本院予以确认。关于借款是否有出借给被告，本院分析如下：1.借款合同、借款借据、收款确认书的格式符合证据的形式要件，被告谭国威确认真实性。被告谭国威为完全民事行为能力人，其应当知晓出具借款合同、借款借据、收款确认书的行为可能产生的法律后果及责任；2.借款合同约定可由原告直接或者委托第三方支付借款并划入被告周金嫦招商银行账户，借款借据明确出款方式为原告直接（或委托姚茂启）将借款划入指定账户；3.从原告与姚茂启银行账户、姚茂启与周金嫦银行账户交易情况看，转账金额基本相符，时间也相对吻合，与姚茂启出庭陈述情况也基本一致；4.收款确认书写到“现已收到转入本人指定的账户人民币”，意思明确；5.被告谭国威主张与案外人姚茂启有合作生意，转账金额为合作之间的资金往来，姚茂启否认，谭国威未能提供证据证实；谭国威主张因合伙资金需要借款，借款借据却约定借款用于房屋按揭；6.原告持有借据原件，原告对其出借经过进行了详细陈述；7.被告谭国威主张书写借款合同、借款借据、收款确认书后，原告并未出借款项，其曾向原告追讨，未提供证据证实，其并未收回借据或书写收据，与一般常理不符；8.民间借贷中，基于亲属、朋友或其它社会关系的自然人之间借款，先出借款项后对账确认并出具凭证是普遍现象。综上，本院认定被告谭国威尚欠原告借款本金150000元。被告未举证证明其已履行归还借款及支付利息的义务，借款合同约定月利率1.8%,借款借据约定借款期限至2018年5月31日，该约定未超出法律法规禁止性规定，被告应自2018年1月8日，按月利率1.8%支付借款期限内利息，即计至2018年5月31日。现借款期限已届满，借款合同同时约定逾期还款需承担借款金额20%作为违约金,原告即诉请被告谭国威按月利率1.8%支付逾期利息至付清之日止，又要求谭国威承担违约金30000元，本院予以支持，但被告支付逾期利息（以150000元为基数，按月利率1.8%,自2018年6月1日起计至付清之日止）及违约金30000元总和不得超过按年利率24%计算的总额。原告因本案诉讼支出律师费17306元。原告诉请被告谭国威支付律师费15500元，有诉讼代理合同、广东增值税普通发票证实，即符合借款合同约定，亦未超过广东省律师服务收费标准，本院予以确认。招商银行户口历史交易明细表显示自2017年4月起，被告周金嫦与案外人姚茂启银行账户之间交易频繁，被告谭国威主张系其与姚茂启合作期间的资金往来，被告谭国威与被告周金嫦于2017年12月25日登记结婚。可见，婚前，被告谭国威与周金嫦财产存在混同。两被告答辩称除案涉查封房屋，两被告并未购置其他房产。借款借据明确约定借款用于周金嫦房屋按揭供款，故本院对原告“借款时，两被告居住在一起，以夫妻相称”的主张予以采信，并由此认定两被告非婚同居，案涉借款用于两被告共同生活所需，故被告周金嫦应对谭国威上述债务承担共同清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条、第二十六条、第二十九条、第三十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条的规定，判决如下：一、被告谭国威应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告李林娟偿还借款本金150000元及支付借款期限内利息（以150000元为基数，自2018年1月8日起按月利率1.8%，计至2018年5月31日）。二、被告谭国威应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告李林娟支付逾期利息（以150000元为基数，按月利率1.8%,自2018年6月1日起计至付清之日止）及违约金30000元，但逾期利息及违约金总和不得超过按年利率24%计算的总额。三、被告谭国威应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告李林娟支付律师费15500元。四、被告周金嫦应对谭国威上述债务承担共同清偿责任。五、驳回原告李林娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2278.25元、保全费1605.5元，共计3883.75元（原告已预交），由被告谭国威、周金嫦负担。如不服本判决，原告李林娟、被告周金嫦可在判决书送达之日起十五日内，被告谭国威可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  谢兆全二〇一八年十月三十日书记员  李玉珍附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。