福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0581民初3157号 原告（互为被告）：陈正红，男，1980年9月29日出生，汉族，住重庆市梁平县。 委托诉讼代理人：柯双木，福建志立律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾惠琼，福建志立律师事务所律师。 被告（互为原告）：广西政和消防安全有限责任公司福建分公司，住所地福建省厦门市湖里区嘉禾路398号505室，统一社会信用代码91350206302929077G。 负责人：王廷贵，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：许林禁，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：庄芳莉，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 被告：广西政和消防安全有限责任公司，住所地广西南宁市金湖路61号佳得鑫水晶城A座2105室，统一社会信用代码91450100711429153Y。 法定代表人：韦英气，该公司经理兼执行董事。 原告（互为被告）陈正红与被告（互为原告）广西政和消防安全有限责任公司福建分公司、被告广西政和消防安全有限责任公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年5月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，后因案件情况复杂，于2018年8月24日裁定转为普通程序。原告陈正红及委托诉讼代理人曾惠琼，被告广西政和消防安全有限责任公司福建分公司委托诉讼代理人许林禁、庄芳莉到庭参加诉讼。被告广西政和消防安全有限责任公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现己审理终结。 陈正红向本院提出诉讼请求：1.撤销陈正红与广西政和消防安全责任公司福建分公司2016年11月25日签订的《工伤赔偿协议》；2.广西政和消防安全有限责任公司福建分公司、广西政和消防安全有限责任公司依法连带向陈正红支付工伤保险待遇318253.49元（医疗费167627.49元、住院伙食补助费6750元、外地就医交通费和住宿费12300元、辅助器具配置费100000元、停工留薪期工资82800元、停工留薪期的护理费126276元、一次性伤残补助金172500元，扣除已支付的350000元）及按月支付生活护理费和伤残津贴7253,93元（生活护理费1428.53元、伤残津贴5865元）；3.广西政和消防安全有限责任公司福建分公司、广西政和消防安全有限责任公司承担本案诉讼费用。事实与理由：陈正红系广西政和消防安全有限责任公司福建分公司的员工，2015年8月份开始在该分公司上班。2016年10月29日11时左右，陈正红在该分公司承建的石狮市世茂钞坑SOHO商业办公综合楼项目工地一楼上班安装消防管道时，不慎从3米高人字梯上摔落地面，因高处坠落致头痛、腰痛伴双下肢瘫痪，后送医救治。2016年11月25日陈正红因伤情严重仍需要继续接受治疗，广西政和消防安全有限责任公司福建分公司利用自身优势和陈正红缺乏相关法律常识，伤势未愈，尚未真正了解自身具体伤势的情况下，以若不签订赔偿协议就不再缴纳陈正红治疗费用为条件，以胁迫的手段乘人之危，使陈正红在违背真实意思的情况下，为及时得到治疗而接受其条件，与广西政和消防安全有限责任公司福建分公司签订《工伤赔偿协议》，协议如下：除已支付的医疗费、交通费等项目，甲方再一次性赔偿伤残待遇、一次性医疗补助金、误工费、伤残津贴等全部费用合计350000元。协议签订后终止双方的权利和责任，乙方承诺不再以任何形式、任何理由就与劳动、伤害有关事宜向甲方要求其他任何费用或承担任何责任，乙方今后身体或精神出现任何问题均与广西政和消防安全有限责任公司福建分公司无关。广西政和消防安全有限责任公司福建分公司以胁迫手段乘人之危，使陈正红在违背真实意思的情况下被迫与其签订《工伤赔偿协议》，明显损害了陈正红的合法权益，显失公平。2017年1月9日陈正红从中国人民解放军第一八0医院出院，出院诊断：1、腰1椎体压缩性骨折伴截瘫；2、胸12椎体向前Ⅱ度滑脱；3、腰1双侧横突骨折；4、中型颅脑损伤：（1）双额叶脑挫裂伤、（2）蛛网膜下腔出血、（3）右颞部硬膜外血肿、（4）颅底骨折并气颅；5、尿路感染。石狮市人力资源和社会保障局于2017年1月20日作出狮人社工认字[2017]23号工伤认定书，对陈正红所受伤害认定为工伤。2017年12月5日泉州市劳动能力鉴定委员会作出泉劳鉴委伤字[2017]1473号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定陈正红劳动功能障碍等级（伤残）二级、生活部分不能自理。2017年12月29日泉州市劳动能力鉴定委员会作出泉劳鉴委辅字[2017]50号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定陈正红可配置RGO截瘫支具。陈正红于2018年1月5日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2018年4月17日作出狮劳仲案[2018]33号《裁决书》，陈正红对《裁决书》的裁决内容不服，为维护陈正红的合法权益，请求法院判如所请。 广西政和消防安全有限责任公司福建分公司辩称，双方于2016年11月25日签订工伤赔偿协议，该协议是双方真实意思表示，内容不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效。根据该协议，陈正红无权主张任何权利。有关陈正红工资待遇，陈正红未能举证证明其工资为每天230元，故陈正红主张工资每月6900元无事实依据。关于工伤待遇第一项医疗费，工伤赔偿协议中已经明确截止协议签订所有医疗费、交通费等各项费用已由广西政和消防安全有限责任公司福建分公司付清，该部分应当予以扣除，陈正红医疗费用中包括非医保部分21115元，该部分根据相关规定不予赔付，而且陈正红医疗费中包含了不符合工伤医疗诊疗项目工伤住院标准及用药标准内容，该部分应予扣除，陈正红未经用人单位认可同意，也无医疗机构出具的证明并擅自到统筹地区以外就医，该部分费用不予赔付。住院伙食补助费应为每日20元根据住院天数予以赔付，外地就医交通费跟住宿费因无医疗机构出具证明也未报用人单位同意，到统筹地区以外就医缺乏必要性，且没有有效的凭证。辅助器具配置费过高，之后的四次总共80000元尚未发生，待实际费用产生后另行主张。停工留薪期工资，其主张每月工资6900元缺乏依据，双方于2016年11月25签订工伤赔偿协议，协议中第二条载明签署本协议后双方的权利义务终止，陈正红不得以任何理由就劳动伤害事宜向广西政和消防安全有限责任公司福建分公司主张任何权益。该条可以理解为2016年11月25日陈正红自愿与用人单位解除劳动关系。停工留薪期护理费，停工无需两人专门护理，且医疗费中也包含了护理费2408元，存在重复计算。陈正红为农村户籍，相关计算标准应当以农林牧渔业平均工资计算。生活护理费，依据统筹地区上年度职工平均工资计算有误，应按农林牧渔平均工资计算。一次性伤残补助金，陈正红主张工资每月6400元缺乏依据。根据相关规定，用人单位以工伤事故发生前工伤职工以统筹地区工伤保险最低缴费基数为员工交纳工伤保险，应以该基数作为计算一次性伤残补助金的依据。伤残津贴，应以泉州地区工伤保险最低缴费基数计算。 广西政和消防安全有限责任公司福建分公司向本院提出诉讼请求：1.撤销石狮市劳动人事争议仲裁委员会作出的狮劳仲案[2018]33号《裁决书》；2.广西政和消防安全有限责任公司福建分公司无须支付陈正红医疗费、住院伙食补助费、辅助器具配置费、一次性伤残补助金共计288091.41元，无须按月支付陈正红生活护理费1428.53元及伤残津贴3828,4元；3.本案诉讼费及其他费用由陈正红承担。事实与理由：一、裁决书认定《工伤赔偿协议》内容显失公平，并径行裁决广西政和消防安全有限责任公司福建分公司应支付医疗费、一次性伤残补助金等工伤赔偿待遇错误：1、裁决书未认定《工伤赔偿协议》内容是双方的真实意思表示，合法有效，裁决书认定事实错误。2016年10月29日11时左右，陈正红在高空作业未系安全带，严重违反安全施工操作规程，坠落造成自己受伤。随即广西政和消防安全有限责任公司福建分公司将陈正红送往医院接受治疗，并垫付所有医疗费用。在陈正红伤情稳定的情况下，2016年11月25日双方就陈正红受伤事宜协商一致，签订《工伤赔偿协议》，该赔偿协议确认截止签订协议之日发生的医疗费、交通费等各项费用已由广西政和消防安全有限责任公司福建分公司全部付清。广西政和消防安全有限责任公司福建分公司再一次性赔偿陈正红一次性医疗补助金、误工费、伤残津贴等工伤待遇合计350000元。双方签订赔偿协议后，双方的权利义务终止，陈正红承诺不再以任何理由就与劳动伤害有关事宜要求广西政和消防安全有限责任公司福建分公司承担任何责任，陈正红今后身体或精神出现任何问题均与广西政和消防安全有限责任公司福建分公司无关。签订赔偿协议当天，广西政和消防安全有限责任公司福建分公司按照约定支付给陈正红350000元。赔偿协议符合《劳动法》第七十七条、《劳动争议调解仲裁法》第四条有关发生劳动争议后，用人单位和劳动者可以达成和解协议的规定。赔偿协议是陈正红对自己伤情综合评价的基础上签订的，是双方真实意思表示，具有民事合同的性质和效力。签订协议时，陈正红对超出协议约定的法定赔偿项目以及金额的实体权利已作出放弃，该处分行为不违反法律法规的强制性规定，也未损害国家、集体、第三人的利益，赔偿协议合法有效。双方按照赔偿协议履行完毕，权利义务终止，裁决书未予认定，显属错误；2、裁决书认定赔偿协议内容显失公平，认定事实错误。签订赔偿协议时，陈正红己转入康复科康复治疗，此时相关医疗诊断均己作出，陈正红对自己伤情的损害后果有充分认知。关于工伤赔偿待遇，即使本人欠缺相关知识，也可以向专业人员咨询，对其伤情及受伤后果应有充分的预判。赔偿协议用列举部分赔偿项目并用“等”概括陈正红所有工伤赔偿项目的方式对陈正红应获得工伤赔偿待遇进行说明。裁决书认为签订赔偿协议时劳动能力鉴定结论尚未作出，认定陈正红对自己伤情的损害后果是没有充分认知，且以赔偿协议约定的赔偿项目没有生活护理费、一次性伤残补助金等项目为由，认定赔偿协议是显失公平，属认定事实错误；3、退一步讲，即使赔偿协议内容显失公平，裁决书径行裁决广西政和消防安全有限责任公司福建分公司支付医疗费、一次性伤残补助金等工伤赔偿待遇，程序错误。即使赔偿协议内容显示公平，根据《合同法》第五十四条规定，显失公平的合同属于可撤销合同，在该赔偿协议被撤销之前，对双方当事人均是有效力的。陈正红提起劳动仲裁前，未请求法院或仲裁机构撤销该赔偿协议，也未在劳动仲裁中请求撤销赔偿协议。裁决书即未认定赔偿协议的效力，也未撤销该赔偿协议，径行裁决广西政和消防安全有限责任公司福建分公司支付医疗费等工伤赔偿待遇，明显程序错误，而且陈正红提起劳动仲裁时，距离签订赔偿协议时己远远超过行使撤销权一年除斥期间，裁决书对此事实遗漏认定。二、裁决书对于陈正红的工资及工伤待遇赔偿项目认定错误。石狮市人力资源和社会保障局作出的狮人社工认字[2017]23号工伤认定书未依法送达广西政和消防安全有限责任公司福建分公司，泉州市劳动能力鉴定委员会未向广西政和消防安全有限责任公司福建分公司送达泉劳鉴委辅字[2017]50号《劳动能力鉴定结论书》，广西政和消防安全有限责任公司福建分公司己提请对陈正红的劳动功能障碍等级的再次鉴定。陈正红在仲裁中未提供证据证明其工资标准，裁决书按照受伤前上年度即2015年度泉州在岗职工平均工资认定陈正红工资为每月4504元有误。裁决书认定医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金等工伤待遇项目计算有误，应予纠正。三、广西政和消防安全有限责任公司并非用人单位，原裁决书裁决广西政和消防安全有限责任公司对广西政和消防安全有限责任公司福建分公司应承担工伤赔偿项目承担连带清偿责任错误。综上，陈正红受伤后，双方签署赔偿协议并按该协议履行完毕，双方的劳动关系及工伤赔偿法律关系终结。陈正红无权就受伤事宜再向广西政和消防安全有限责任公司福建分公司主张赔偿，劳动争议仲裁委员也不应无视双方签署赔偿协议作出错误裁决，请求法院依法查清事实，判令广西政和消防安全有限责任公司福建分公司无需再赔付陈正红工伤损失。 陈正红辩称，一、《工伤赔偿协议》系陈正红在广西政和消防安全有限责任公司福建分公司胁迫的情况下签订，内容显示公平，仲裁裁决认定事实清楚、程序合法、适用法律正确，广西政和消防安全有限责任公司福建分公司诉称与事实不符，应予驳回。2016年11月24日陈正红因伤情严重仍需继续接受治疗，广西政和消防安全有限责任公司福建分公司利用自身优势和陈正红缺乏相关法律知识，伤势未愈，尚未真正了解自身具体伤势的情况下，以若不签订赔偿协议就不再缴纳治疗费用为调解，以胁迫的手段乘人之危，使陈正红在违背真实意思的情况下，为及时得到治疗而接受广西政和消防安全有限责任公司福建分公司的条件，与其签订《工伤赔偿协议》，协议内容如下：除已支付的医疗费、交通费等项目，广西政和消防安全有限责任公司福建分公司再向陈正红一次性办结和赔偿伤残待遇、一次性医疗补助金、误工费、伤残津贴等全部费用，合计350000元；协议签订后中止双方的权利和责任，陈正红承诺不再以任何形式、任何理由就与劳动伤害有关事宜向广西政和消防安全有限责任公司福建分公司要求其他任何费用或承担任何责任，陈正红今后身体或精神出现任何问题均与广西政和消防安全有限责任公司福建分公司无关。《工伤赔偿协议》由广西政和消防安全有限责任公司福建分公司拟定，在毫无事实根据的情况下将发生工伤事故的原因直接归责为陈正红“在高空作业中违反安全施工操作规程，不戴安全帽”，并且协议内容明显损害陈正红的合法权益。签订协议之时，陈正红的伤情未愈合，且需要进一步治疗，虽然2016年11月14日因医院治疗需要转入康复治疗科，但根据病历显示转入康复治疗科时，陈正红的伤情仍未治愈，专科检查存在“胸腰背部肌肉紧张、局部压痛”、“胸腰椎活动受限，活动度检查无法配合”、“双下肢肌肉萎缩”、“腹股沟水平以下感觉减退、鞍区感觉消失”等情况，且在转入康复治疗科后出现了恶化、大小便失禁，所以才会有陈正红辗转数个医院治疗的需要及事实。广西政和消防安全有限责任公司福建分公司诉称“相关医疗诊断均已作出，陈正红队对自己伤情的损害结果又充分认知”，明显与事实严重不符，其诉求应予驳回。二、陈正红于2018年1月向石狮市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，广西政和消防安全有限责任公司福建分公司在收到仲裁委送达的材料时就已明知工伤认定结论和劳动能力鉴定结论，在仲裁审理中并未提出异议，却在收到仲裁裁决书后提出未送达，并申请劳动能力重新鉴定，明显是不愿意承担作为用工单位依法应承担的责任，滥用诉讼权利，恶意给作为弱势地位的劳动者制造不必要的诉讼障碍。 广西政和消防安全有限责任公司均未作答辩。 陈正红与广西政和消防安全有限责任公司福建分公司围绕诉讼请求依法提交了证据。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方当事人的陈述和答辩以及经审查确认的证据，本院认定事实如下：陈正红于2016年10月29日11时左右，在广西政和消防安全有限责任公司福建分公司承建的石狮市世茂钞坑SOHO商业办公综合楼项目工地一楼上班安装消防管道时，不慎从3米高人字梯上摔落地面，后送医救治。陈正红与广西政和消防安全有限责任公司福建分公司于2016年11月25日签订《工伤赔偿协议》。石狮市人力资源和社会保障局于2017年1月20日作出狮人社工认字[2017]23号工伤认定书，认定陈正红所受伤害为工伤。2017年12月5日泉州市劳动能力鉴定委员会作出泉劳鉴委伤字[2017]1473号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为陈正红劳动功能障碍等级（伤残）二级、生活部分不能自理。2017年12月29日泉州市劳动能力鉴定委员会作出泉劳鉴委辅字[2017]50号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为陈正红可配置RGO截瘫支具。陈正红于2018年1月5日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2018年4月17日作出狮劳仲案[2018]33号《裁决书》，陈正红、广西政和消防安全有限责任公司福建分公司对《裁决书》不服,分别于2018年5月2日、5月4日诉至本院，后本院裁定合并审理。本案审理过程中，根据广西政和消防安全有限责任公司福建分公司的申请，福建省劳动能力鉴定委员会于2018年6月5日作出闽劳鉴伤2018年0233号《省级鉴定结论书》，鉴定结论为陈正红劳动功能障碍等级（伤残）二级、配置RGO截瘫支具、生活部分自理障碍。双方有争议点：一、《工伤赔偿协议》是否显失公平及广西政和消防安全有限责任公司是否需要承担赔偿责任；二、陈正红所诉请的各项赔偿项目及金额如何认定。 一、《工伤赔偿协议》是否显失公平及广西政和消防安全有限责任公司是否需要承担赔偿责任。 陈正红主张，《工伤赔偿协议》是否显示公平以答辩意见为准，同时陈正红的伤情经认定为工伤，根据工伤认定书和鉴定结论书，广西政和消防安全有限责任公司福建分公司和广西政和消防安全有限责任公司应当承担赔偿责任。 广西政和消防安全有限责任公司福建分公司主张，陈正红是受唐志忠雇佣，工作安排和工资发放等均是案外人履行，与广西政和消防安全有限责任公司福建分公司之间未签订任何书面协议，无法证明陈正红与广西政和消防安全有限责任公司福建分公司之间存在劳动关系，而整个工伤认定作出过程未通知广西政和消防安全有限责任公司福建分公司参与，剥夺广西政和消防安全有限责任公司福建分公司调查及辩论权，对此广西政和消防安全有限责任公司福建分公司与人社局多次沟通并提起相关行政诉讼，撤销该工伤认定。《工伤赔偿协议》是双方协商解决的结果，符合《劳动法》第七十七条、《劳动争议调解仲裁法》第四条有关发生劳动争议后，用人单位和劳动者可以达成和解协议的规定。《工伤赔偿协议》是陈正红对自己伤情综合评价的基础上签订，是双方真实意思表示，具有民事合同的性质和效力。签订《工伤赔偿协议》时，陈正红对超出《工伤赔偿协议》约定的法定赔偿项目及金额的实体权利已作出放弃，该处分行为不违反法规的的强制性规定，也未损害国家、集体、第三人的利益，该《工伤赔偿协议》合法有效。双方已按照赔偿协议履行完毕，权利义务终止。《工伤赔偿协议》是2016年11月25日签订，事故发生后陈正红的医疗费均由广西政和消防安全有限责任公司福建分公司承担，陈正红治疗无后顾之忧，现陈正红以该《工伤赔偿协议》系受胁迫的无任何事实依据，也未提供任何证据证明，而且签订协议距离受伤一个月时间，即使陈正红本人对事故后即赔偿金额不懂也可向相关机构咨询，《工伤赔偿协议》中的350000也是陈正红提出，与其提出的受胁迫不符。即使《工伤赔偿协议》约定的工伤赔偿待遇与陈正红实际损失有出入，但《工伤赔偿协议》是双方真实意思表示。退一步讲，即使《工伤赔偿协议》内容显失公平，根据《合同法》第五十四条规定，显失公平的合同属于可撤销合同，在该《工伤赔偿协议》被撤销之前，对双方当事人均有效力。陈正红提起劳动仲裁前，未请求法院或仲裁机构撤销该《工伤赔偿协议》，也未再劳动仲裁中请求撤销《工伤赔偿协议》。裁决书即未认定《工伤赔偿协议》的效力，也未撤销该《工伤赔偿协议》，径行裁决广西政和消防安全有限责任公司福建分公司支付医疗费等工伤赔偿待遇，明显程序错误，而且陈正红提起劳动仲裁时，距离签订赔偿协议时已远远超过行使撤销权一年除斥期间，裁决书对此事实遗漏认定。广西政和消防安全有限责任公司跟广西政和消防安全有限责任公司福建分公司都是独立的主体，广西政和消防安全有限责任公司不是用人单位，无需承担连带赔偿责任。 本院认为，广西政和消防安全有限责任公司福建分公司对石狮市人力资源和社会保障局于2017年1月20日作出的狮人社工认字[2017]23号工伤认定书有异议，但未在法定期限内提起行政诉讼，对其辩解意见，本院不予采信。陈正红分别于2017年1月20日认定工伤，2017年12月5日鉴定伤残二级、生活部分不能自理，2017年12月29日鉴定为可配置RGO截瘫支具，2018年6月5日取得再次鉴定的《省级鉴定结论书》，故陈正红主张撤销《工伤赔偿协议》的时间应当从2017年12月29日开始计算，其撤销权并未超过一年的除斥期间，对广西政和消防安全有限责任公司福建分公司的该辩解意见，本院不予采信。陈正红与广西政和消防安全有限责任公司福建分公司之间于2016年11月25日签订的《工伤赔偿协议》发生在陈正红住院治疗期间，此时陈正红未申请工伤认定、伤残等级鉴定及配置辅助器具，对于自己应当享有的赔偿项目和数额并不清楚，且双方之间达成的赔偿数额远低于陈正红按照工伤保险待遇赔偿标准计算的数额，该《工伤赔偿协议》严重损害了陈正红作为劳动者应当享受的工伤保险待遇，明显存在显失公平，故陈正红要求撤销与广西政和消防安全责任公司福建分公司于2016年11月25日签订的《工伤赔偿协议》，本院予以支持。广西政和消防安全有限责任公司福建分公司是广西政和消防安全有限责任公司的分支机构，广西政和消防安全有限责任公司福建分公司以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任依法由广西政和消防安全有限责任公司承担，也可以先以该广西政和消防安全有限责任公司福建分公司管理的财产承担，不足以承担的，由广西政和消防安全有限责任公司承担，故广西政和消防安全有限责任公司应当对广西政和消防安全有限责任公司福建分公司的民事责任承担连带清偿责任。 二、陈正红所诉请的各项赔偿项目如何及金额认定。 （一）月工资。 陈正红主张，工资待遇为每月6900元，陈正红在广西政和消防安全有限责任公司福建分公司承建的工地上班，待遇为每天230元，因工地赶工几乎每天都超时工作。虽然广西政和消防安全有限责任公司福建分公司都是以现金形式发放工资，但每天230元是工地熟练工人的普遍工资，符合石狮当地相关建筑行业工人工资水平，是客观真实。石狮市人力资源和社会保障局在对陈正红的工伤进行认定时有采纳陈正红工友甯杰和刘延洪的证言，甯杰和刘延洪陈述陈正红的工资为每天230元。在广西政和消防安全有限责任公司福建分公司未能提供相应证据对陈正红主张的工资为每天230元进行反驳的情况下，应按照陈正红的陈述和证人证言的陈述并结合石狮当地实际用工水平对陈正红的工资予以认定。仲裁裁决书按2015年泉州市在岗职工平均工资每月4504元，即每天150元的标准予以计算陈正红的工资，直接忽视了管道安装工种的高危性，完全不符合客观实际。 广西政和消防安全有限责任公司福建分公司主张，陈正红未能举证证明每天工资为230元，故主张工资每月6900元无事实依据。 本院认为，广西政和消防安全有限责任公司福建分公司作为用人单位，相对于陈正红而言，更容易掌握陈正红每月工资的具体发放情况，但其未提供证据证明陈正红的入职时间和受伤前十二个月所领取的具体工资情况，故本院予以采信陈正红主张的每月工资6900元。 （二）医疗费。 陈正红主张，医疗费167627.49元。陈正红遭遇工伤事故后即送往石狮市华侨医院，后转治于中国人民解放军第一八0医院，2017年1月9日从中国人民解放军第一八0医院出院，住院72天。2017年1月11日因伤情需要至中国人民解放军成都军区总医院就诊、住院2天，2017年2月17日至南京市白下医院就诊、住院18天，2017年3月6日至江苏省人民医院就诊、住院44天。陈正红因治疗伤情需要花费医疗费用共计167627.49元。陈正红花费的上述医疗费用皆是因治疗本次工伤事故客观发生的真实费用，即使部分票据因就诊医院或诊所未依法出具就诊证明或者正式票据，也不能就此否认陈正红因工伤事故受伤接受相关医院或诊所的诊治的事实，且中国人民解放军第一八0医院出院小结的出院医嘱中明确载明“继续康复治疗，适当功能锻炼”、“定期复查（出院后1月、3月、半年、1年）”、“骨折愈合后，酌情行内固定取出术，不适门诊随访”，陈正红因伤情导致身体不适而就医，完全有必要性及客观性，更是真实就医、合理花费，于情于理都应认定该部分费用。 广西政和消防安全有限责任公司福建分公司主张，工伤赔偿协议中已经明确截止协议签订所有医疗费、交通费等各项费用已由广西政和消防安全有限责任公司福建分公司付清，该部分应当予以扣除。陈正红医疗费用中包括非医保部分21115元，该部分根据相关规定不予赔付，而且陈正红医疗费中包含了不符合工伤医疗诊疗项目的工伤住院标准及用药标准内容，该部分应予以扣除。陈正红未经用人单位认可同意，也无医疗机构出具的证明并擅自到统筹地区以外就医，该部分费用不予赔付，并提供缴费票据和收条。 本院认为，广西政和消防安全有限责任公司福建分公司提供的缴费票据仅能证明其缴纳费用的情况，但未提供证据证明与本案陈正红主张的费用重合，同时收条的出具方为唐志忠，并非陈正红，陈正红也不予认可，故对缴费票据和收条，本院不予采信。陈正红所提供的医疗费用有医疗机构出具的正式票据和收款收据为凭，且发生在出院之后，结合陈正红的受伤程度、位置以及用药清单等，能够相互印证陈正红治疗的情况，广西政和消防安全有限责任公司福建分公司主张存在不需要赔付的项目和标准等，但未提供证据及说明合理性，本院依法予以支持陈正红主张的医疗费167627.49元。 （三）住院伙食补助费。 陈正红主张，住院伙食补助费6750元，每天50元，住院治疗四次共计135天，其中统筹地区内住院治疗72天，统筹地区外就医住院治疗63天，住院伙食补助费应为6750元。 广西政和消防安全有限责任公司福建分公司主张，按每天20元根据住院天数予以赔付。 本院认为，陈正红因工伤受伤住院治疗，广西政和消防安全有限责任公司福建分公司依法应支付住院伙食补助费。陈正红住院治疗时间为135天，考虑本地标准及物价水平，酌定按照每天30元计算，陈正红的住院伙食补助费为4050元（135天×30元）。 （四）交通费和住宿费。 陈正红主张，外地就医交通费8000元、住宿费4300元，合计12300元。裁决书认定“住宿费并非转外就医途中和院外等待住院期间所需的住宿费”、“同时申请人到统筹地区意以外就医未经被申请人同意”、“故关于统筹地区以外的住宿费和交通费主张不予支持”，明显缺乏客观性和合理性。首先，陈正红因治疗工伤事故伤情辗转四川成都、江苏南京等地就医，是客观真实，期间需花费大量的交通费和住宿费也是可以预见，因部分票据未保留，所以陈正红提供其在江苏省人民医院就医期间江苏钟山老年康复医院出具的证明及开具的相应发票证明在江苏省人民医院住院期间住宿费4300元，而非所谓的“转外就医途中和院外等待住院期间所需的住宿费”。因陈正红的身体情况限制，辗转外地就医期间仅能通过租用私家车出行，目前保留的票据仅有部分高速过路费，所以陈正红请求交通费酌定为8000元。其次，根据广西政和消防安全有限责任公司福建分公司对本案工伤事故的处理方式的来看，广西政和消防安全有限责任公司福建分公司在支付了350000元工伤待遇款项后就对陈正红完全不管不顾，陈正红转外就医不可能征得广西政和消防安全有限责任公司福建分公司同意，且陈正红的伤情存在一个黄金救治期，如果按照裁决书认定陈正红需征得广西政和消防安全有限责任公司福建分公司同意再去外地就医，那耽误了陈正红的及时救治，风险由谁承担。 广西政和消防安全有限责任公司福建分公司主张，外地就医交通费和住宿费因无医疗机构出具证明，也未报用人单位同意，到统筹地区以外就医缺乏必要性，且无有效的凭证。 本院认为，陈正红因工伤事故受伤，所受伤情较重，且经多次住院治疗，行动不便，确实需支出相应的交通费和住宿费，考虑到陈正红受伤当日情况紧急，需要家属到达现场处理，结合票据和合理的家属人数等情况，陈正红主张的交通费酌定为6000元、住宿费酌定为4000元。 （五）停工留薪工资。 陈正红主张，停工留薪期工资82800元，按每月工资6900元计算停工留薪期12个月。 广西政和消防安全有限责任公司福建分公司主张，每月工资6900元缺乏依据，且双方于2016年11月25签订《工伤赔偿协议》，协议中第二条载明签署本协议后双方的权利义务终止，陈正红不得以任何理由就劳动伤害事宜向广西政和消防安全有限责任公司福建分公司主张任何权益，该条可以理解为2016年11月25日陈正红自愿与用人单位解除劳动关系。 本院认为，职工因工作遭受事故伤害需要停止工作接受治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位负责，但停工留薪期一般不超过12个月。陈正红月工资为6900元，结合陈正红住院时间、伤残等级及受伤部位，参照《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》闽人社文〔2017〕47号及《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》的有关规定，本院予以确定陈正红的停工留薪期按12个月计算，陈正红的停工留薪工资为82800元（月工资6900元×12个月）。 （六）停工留薪期护理费。 陈正红主张，停工留薪期护理费126276元。陈正红因工伤事故受伤期间，由其家人特别是配偶刘盛娟护理，因其“腰1椎体压缩性骨折伴截瘫”、“中型颅脑损伤”、“尿路感染”等伤情，即使是出院后，停工留薪期期间也是需要至少二人全部护理。在陈正红工伤事故之前其配偶刘盛娟长期在晋江市生活，在晋江市有固定工作单位和稳定工作收入，因要照顾陈正红无法继续工作而离职，所以陈正红主张按照福建省职工平均工资63138元/年的标准计算停工留薪期会费，完全合情合理。裁决书按福建省上一年度农林牧渔业平均工资35107元/年的标准计算护理费，缺乏客观性和合理性，且直接主观裁定“出院后的231天按部分不能自理30%计算”，更是缺乏事实依据，完全主观臆断且不考虑陈正红的实际伤情。 广西政和消防安全有限责任公司福建分公司主张，停工无需两人专门护理，医疗费中也包含了护理费2408元，存在重复计算，且陈正红为农村户籍，相关计算标准应当以农林牧渔业平均工资计算。 本院认为，陈正红因工伤事故经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍等级（伤残）二级及生活部分不能自理，故广西政和消防安全有限责任公司福建分公司依法应当支付停工留薪期护理费。陈正红主张需要二人护理，但未提供医嘱证明需要二人护理及护理人员的工资收入情况，故其主张的停工留薪期护理费按一人计算，参照2016年公布的福建省2015年度农林牧渔业在岗职工工资45764元/年的标准计算12个月为45764元。 （七）一次性伤残补助金。 陈正红主张，一次性伤残补助金172500元，按每月工资6900元计算25个月。 广西政和消防安全有限责任公司福建分公司主张，陈正红主张工资为每月6900元缺乏依据，根据相关规定用人单位以工伤事故发生前工伤职工以统筹地区工伤保险最低缴费基数为员工交纳就工伤保险，应以该基数作为计算一次性伤残补助金的依据。 本院认为，陈正红的伤情经评定为劳动功能障碍等级（伤残）二级，应当计算25个月工资，陈正红的月工资为6900元，故陈正红的一次性伤残补助金为172500元（月工资6900元×25个月）。 （八）辅助器具费。 陈正红主张，辅助器具配置费100000元。根据工伤保险条例的相关规定，陈正红应享受的辅助器具配置费不仅包括首次配置的费用，后续更换及维修的费用依法也属于辅助器具配置费范畴，陈正红依据《福建省人力资源和社会保障厅引发的通知》（闽人社文【2017】339号）的规定，结合陈正红的年龄和福建省人口预期寿命之差额，主张需更换至少5次辅助器具，按照每副20000元的价格来计算，辅助器具配置费100000元，合情合理。 广西政和消防安全有限责任公司福建分公司主张，辅助器具配置费过高，之后四次总共80000元尚未发生，待实际费用产生后另行主张。 本院认为，陈正红因日常生活需要，经泉州市劳动能力鉴定委员会作出可配置RGO截瘫支具的鉴定意见。陈正红所主张的辅助器具费用符合治疗伤情的需要，具有合理性，但因该部分费用尚未实际发生，考虑伤情严重程度和不配置辅助器具，对陈正红的日常生活势必造成一定的影响，故本院酌情予以支持更换3次辅助器具的费用60000元，剩余部分可待实际发生后另行主张。 （九）生活护理费和伤残津贴。 陈正红主张，按月支付生活护理费和伤残津贴共计7253.93元。按照《工伤保险条例》第三十五条第二款的规定，广西政和消防安全有限责任公司及其福建分公司应按照陈正红工资的85%按月向陈正红支付自2017年11月起的伤残津贴。陈正红的月工资为6900元，故每月伤残津贴为6900元×85%=5865元。按照《工伤保险条例》第三十四条的规定，广西政和消防安全有限责任公司及其福建分公司应按月向陈正红支付自2018年1月起的生活护理费1428.53元。 广西政和消防安全有限责任公司福建分公司主张，生活护理费依统筹地区上年度职工平均工资计算有误，应依据农林牧渔平均工资计算。伤残津贴应以泉州地区工伤保险最低缴费基数计算。 本院认为，陈正红伤情属于工伤，经鉴定为劳动功能障碍（伤残）等级二级，依法应当由广西政和消防安全有限责任公司福建分公司按统筹地区上年度职工月平均工资的30%支付给陈正红月生活护理费及按陈正红月工资的85%按月支付伤残津贴,故广西政和消防安全有限责任公司福建分公司应当自2018年1月起，每月20日前支付给陈正红当月生活护理费1428.53元（泉州地区2016年度职工月平均工资4761.75元×生活部分不能自理30%）及自2017年11月起至陈正红达到法定退休年龄并办理退休手续之日止，每月20日前支付给陈正红当月伤残津贴5865元（月工资6900元×85%）。 以上各项赔偿项目合计为：医疗费167627.49元+住院伙食补助费4050元+交通费6000元+住宿费4000元+停工留薪期工资82800元+停工留薪期护理费45764元+一次性伤残补助金172500元+辅助器具费60000元-已支付的350000元=192741.49元。 综上所述，陈正红在工作中受伤，经认定为工伤、劳动功能障碍（伤残）等级二级及生活部分不能自理，广西政和消防安全有限责任公司福建分公司作为用人单位，未给陈正红缴纳工伤保险费，导致其无法享受工伤保险待遇，依法应当承担工伤保险责任，故广西政和消防安全有限责任公司福建分公司应当赔偿给陈正红医疗费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、停工留薪期工资、停工留薪期护理费、一次性伤残补助金、辅助器具费等各项损失合计192741.49元及按月支付的生活护理费和伤残津贴。广西政和消防安全有限责任公司福建分公司诉请撤销狮劳仲案[2018]33号《裁决书》的前提为终局裁决，并且应当向泉州市中级人民法院提出，故广西政和消防安全有限责任公司福建分公司的该项主张，于法无据，本院不予支持。广西政和消防安全有限责任公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃相应的诉讼权利。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第五十四条第一款第二项，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、撤销陈正红与广西政和消防安全责任公司福建分公司于2016年11月25日签订的《工伤赔偿协议》； 二、广西政和消防安全有限责任公司福建分公司应在本判决生效后十日内一次性支付给陈正红工伤保险待遇损失192741.49元； 三、广西政和消防安全有限责任公司福建分公司应在本判决生效后十日内支付给陈正红自2018年1月起，每月20日前的当月生活护理费1428.53元及自2017年11月起至陈正红达到法定退休年龄并办理退休手续之日止，每月20日前支付给陈正红当月伤残津贴5865元； 四、广西政和消防安全有限责任公司对上述款项承担连带清偿责任； 五、驳回陈正红的其他诉讼请求; 六、驳回广西政和消防安全有限责任公司福建分公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由广西政和消防安全有限责任公司福建分公司、广西政和消防安全有限责任公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  蔡志勇 人民陪审员  黄文露 人民陪审员  张绵绵 二〇一八年十月二十四日 书 记 员  黄绍颖 附：本案适用的法律规定及执行申请提示 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 《中华人民共和国合同法》 第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销： （一）因重大误解订立的； （二）在订立合同时显失公平的。 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。 当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。 《工伤保险条例》 第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。 中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。 生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。 第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资； （二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额； （三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。 职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 -28-