广东省徐闻县人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0825民初1175号原告：伍敬，男，1964年5月16日出生，汉族，住广东省徐闻县，委托诉讼代理人：梁中梓，广东粤茂律师事务所律师。被告：谢剑云，男，1967年10月10日出生，汉族，住广东省雷州市，委托诉讼代理人：陈立新，男，1945年10月27日出生，汉族，住广东省雷州市，被告：阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司，住所地广东省湛江开发区乐金路19号上景中心B座8层。负责人：刘岚月，经理。委托诉讼代理人：文跃龙，男，1988年3月19日出生，汉族，住广东省湛江市霞山区，该公司员工。原告伍敬与被告谢剑云、阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司（简称：阳光财保湛江中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月19日立案后，依法适用普通程序，于2018年9月21日公开开庭进行了审理。原告伍敬的委托诉讼代理人梁中梓、被告谢剑云的委托诉讼代理人陈立新、被告阳光财保湛江中心支公司负责人刘岚月的委托诉讼代理人文跃龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告伍敬向本院提出诉讼请求：１、判令二被告赔偿原告受伤造成各项损失933713.22元（其中被告阳光财保湛江中心支公司在交强险和商业三者险保险范围内优赔偿）；2、判令二被告负担本案诉讼费。事实和理由，2016年9月12日4时35分，被告谢剑云驾驶粤Ｇ×××××号小轿车由徐闻县海安旧路往徐闻县海安镇方向行驶，途径G207国道徐闻县九头铺伏波庵路段逆向行驶，与对向从徐闻县海路往徐闻县海安旧路方向由原告驾驶无号牌二轮摩托车发生会车相撞，造成原告受伤及两车不同程度损坏的交通事故。经徐闻县公安局交警大队徐公交认字[2016]第00085号《道路交通事故认定书》认定：被告承担事故的全部责任，原告不承担事故的责任。事故当天，原告被送往徐闻县人民医院住院治疗，于2016年10月04日出院，共住院22天。2016年10月05日，原告转到南方医科大学南方医院继续治疗，于2016年11月02日出院，共住院28天。2016年11月03臼，原告到徐闻中医院继续治疗，于2018年5月23日出院，共住院566天。原告累计住院616天。2018年06月15日，经广东中博法医临床司法鉴定所评定原告构成一项八级伤残，后续拆除外固定物的医疗费为5000元。本次事故给原告造成损失共956713.22元，具体如下：1、医疗费401634.12元（含门诊、住院及外购药物）；2、后续治疗费5000元（拆除外固定）；3、住院伙食补助费61600元（100元／天×616天）；4、营养费18480元（30元／天×616天）；5、护理费73920元（120元／天×616天）；6、误工费19526.3元【68061元／年÷365天×641天】（按批发和零售业，计算至评残前一天）；7、残疾赔偿金245850元（40975元／年×20年X×30%）；8、伤残鉴定费2700元：9、精神抚慰金：15000元（交强险优先赔偿）；10、交通费12320元（20元／天×616天）；11、残疾器具费682.8元（168元+514.8元）。据查，粤Ｇ×××××号小轿车在被告二处投有交强险和商业三者险100万元。根据《道路交通安全法》第76条，原告的上述损失应由被告二在交强险和商业三者险中优先予以赔偿，冲减被告一垫付的医疗费13000元及被告二垫付的医疗费10000元，原告还应获得赔偿933713.22元（956713.22元-23000元）。被告的过错行为给原告造成了巨大伤害，为维护原告的合法权益，依据相关法律规定，特向法院提起诉讼，望判如所诉。被告谢剑云答辩称：一、被告谢剑云所垫付给原告伍敬的13000元医疗费应予退还。事故发生后，被告谢剑云于2016年9月12日、9月13日分别垫付给原告伍敬医疗费13000元，在原告伍敬向保险公司获赔偿时应予退还被告谢剑云。二、原告伍敬请求的医疗费不合理。根据原告伍敬所提供的证据，原告伍敬所提供的医疗费401634.12元单据中包含了外购药物3600元及预交款48761元。对于原告伍敬提供的外购药物没有医生的医嘱，其私自外购的药物费用应由原告伍敬自负，不能作为事故中的医疗费请求赔偿，应在医疗费中剔除。预交款不是医疗费用，也不能在医疗费中请求赔偿，应当冲减。对于医疗费发票的认定，建议法院核实原告伍敬提供医疗费发票的原件，依法认定原告伍敬在本事故中所花费的医疗费，以便给予原告伍敬赔偿。三、原告伍敬在本事故中的住院治疗天数不合事实。原告伍敬在起诉状称其于2016年10月5日转到南方医科大学南方医院断续治疗，于2016年11月2日出院，共住院28天。2016年11月3日，原告伍敬到徐闻中医院断续治疗，于2018年5月23日出院，共住院566天。对于原告伍敬所称的住院与事实不符，存在矛盾。从原告伍敬提供的证据中可以看出，原告伍敬在南方医科大学南方医院住院治疗五次，诊断证明书中标明住院及出院的时间分别为：第一次：2016年10月5日至2016年11月2日；第二次：2017年1月19日至2017年1月24日；第三次：2017年3月2日至2017年3月4日；第四次：2017年5月17日至2017年5月23日；第五次：2017年12月7日至2017年12月14日。综上，原告伍敬在南方医科大学南方医院住院治疗时间为52天。另外，原告伍敬称其从2016年11月3日至2018年5月23日在徐闻中医院住院治疗，显属于弄虚作假，明显与事实相悖。根据谁主张谁举证的原则，原告伍敬列举的住院证据中仅能证明其住院天数为74天。原告伍敬请求赔偿住院天数616天，不符合事实，建议法院应按原告伍敬的住院治疗天数74天给予赔偿损失。原告伍敬所提供徐闻中医院诊断证明及其他证据存在虚假证明，不应认定。四、对于原告伍敬请求赔偿的误工费缺乏证据。原告伍敬在诉状中请求误工费的赔偿按批发和零售业标准计算其的误工费，根据谁主张谁举证的原则，原告伍敬未能提供其从事该行业的相关证据佐证，其应承担举证不能的法律后果。原告伍敬的误工费应按城镇居民标准给予赔偿，不能按批发和零售业标准给予赔偿。五、原告伍敬所作的司法鉴定不符合法律程序。原告伍敬进行伤残鉴定时并未与被告谢剑云及保险公司协商，其私自选定司法鉴定机构进行鉴定，有悖于法律法规的规定，建议法院重新委托对原告伍敬的伤残等级进行司法鉴定，评定其等级伤残。六、关于原告伍敬请求的交通费的赔偿数额过高。原告伍敬提供交通发票中，有广州、江门等外地的油料、高速收费发票，不符合原告伍敬治疗医院所在地的来往费用：原告伍敬所提供的证据不具的关联性，不能证明案件事实，不应予以认定。事实上，原告伍敬住院治疗，确需要交通费用，酌情认定交通3000元较为合理。七、对原告伍敬的伙食补助、营养费、护理耪的赔偿应按74天计算，而不能按616天计算。事故发生后，原告伍敬受伤需要治疗，从原告伍敬提供的证据中可以证明原告伍敬治疗至2017年12月14日已好转出院。对原告伍敬提供徐闻中医院的证据，存在瑕疵，不应采纳。八、原告伍敬请求的精神抚慰金15000元不合理，应按5000元给予赔偿合理合法。被告阳光财保湛江中心支公司答辩称，1、医疗费其中4600元是属于外购药，不予认可；2、住院天数过长，根据相关规定，原告方的伤情，合理住院天数应该在180-200天之间；3、误工费不予认可不能按批发和零售业的标准计算，原告提供的营业执照在事故发生时已经过期了；4、残疾器具费不予认可，没有相关医院的医嘱；5、交通费过高不予认可，由法院酌情认定；6、鉴定费、精神抚慰金、诉讼费不应由我司承担，应由侵权人承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了庭审质证，对原、被告提供无异的证据，经本院审查，符合证据的真实性、合法性和关联性，本院予以确认并在卷佐证。对本案异的证据和事实，本院认定如下：一、2016年9月12日4时35分，被告谢剑云驾驶粤Ｇ×××××号小轿车由徐闻县海安旧路往徐闻县海安镇方向行驶，途径G207国道徐闻县九头铺伏波庵路段逆向行驶，与对向从徐闻县海路往徐闻县海安旧路方向由原告驾驶无号牌二轮摩托车发生会车相撞，造成原告受伤及两车不同程度损坏的交通事故。于2016年9月23日经徐闻县公安局交警大队徐公交认字[2016]第00085号《道路交通事故认定书》认定，被告承担事故的全部责任，原告不承担事故的责任。事故发生当天，原告伍敬被送往徐闻县人民医院住院治疗，经诊断为：1、左胫骨平台及胫骨上段开放性粉碎性骨折；2、左前交叉韧带止点开放性撕脱性骨折；3、左腓骨小头开放性粉碎性骨折；4、左髌韧带离断；5、全身多处软组织挫擦伤。原告在徐闻县人民医院住院治疗，从2016年9月12日至2016年10月4日止，共住院22天。在南方医科大学南方医院治疗，从2016年10月5日至2016年11月2日止，共住院28天。后在徐闻中医院继续治疗，从2016年11月3日至2018年5月23日止，共住院566天。累计住院616天。住院医疗费401634.12元（包含在外购药4600元），（其中，被告谢剑云垫付医疗费13000元）。治疗终结后，原告伍敬于2017年11月2日委托广东中博法医临床司法鉴定所对伍敬的损伤进行伤残程度鉴定，于2018年6月15日经鉴定意见为：1、被鉴定人伍敬因道路交通事故致左胫骨平台及胫骨上段开放性粉碎性骨折，左腓骨小头开放性粉碎性骨折，经多次手术治疗后，遗留左胫骨骨粉碎性骨折并发慢性骨髓炎、大块死骨形成，长期不愈达1年以上，其致残程度等级评定为Ⅷ（八）级。2、评定被鉴定人伍敬后续用于取出左胫骨骨折外固定物的医疗费用为5000元。粤Ｇ×××××号小轿车在被告阳光财保湛江中心支公司投保交强险保额12.2万元（其中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元），商业三者险保额100万元，保险期间均为自2016年5月1日至2017年4月30日止。原告伍敬，为城镇居民户口，并提供徐闻县食品总公司肉联加工厂证明从事猪肉零售工作。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。本案的争议焦点为：一、原告原告伍敬因本案交通事故受伤造成各项损失如何确认；二、各被告应否对原告的合理损失承担赔偿责任。一、关于原告伍敬因本案交通事故受伤造成各项损失如何确认的问题。原告的合理损失应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，并参照《广东省2016年度人身损害赔偿标准》计算，其各项损失为：医疗费。有医院发票单据374034.12元在卷佐证，有理有据，本院予以确认；原告请求在外购药收款收据4600元，不符合法律规定，本院不予确认；误工费。原告在2016年9月12日发生事故住院治疗，原告委托广东中博法医临床司法鉴定所，于2018年6月15日被评定为八级伤残。原告误工时间应计算至定残日前一天即为2018年6月14日，共计641天。原告提供徐闻县食品总公司肉联加工厂证明从事猪肉零售工作，误工费参照2017年广东省国有同行业在岗职工年平均工资（零售业）58473元年计算，误工费102688.2元（58473元÷365天×641天），原告主张的误工费119526.3元，超出部分，本院不予确认。3、护理费。住院期间根据原告的伤情，参照湛江市护工从事等级护理的劳务报酬标准100元/天，原告的护理费应为61600元（100元/天×616天），原告主张的护理费73920元，超出部分，本院予以确认；4、伙食补助费。原告住院共计616天，伙食补助费应为61600元（100元/天×616天），原告请求61600元，符合法律规定，本院予以确认；5、残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，残疾赔偿金245850元[根据广东省2017年全省城镇居民人均可支配收入40975元／年×20年×（八级伤残的赔偿系数30％）]，原告请求的残疾赔偿金245850元，符合法律规定，本院予以确认；6、精神赔偿金。原告因本起交通事故造成身体部位伤残，经广东中博法医临床司法鉴定所司法鉴定为八级伤残，给原告造成了精神伤害和心理负担，金钱的多少也难于改变原告身心受到伤害的事实；但适当的金钱补偿能减轻受害人精神受到的伤害及痛苦，且在心理上给予他们一定的安慰。本地区属经济欠发达地区，但物价指数及各类商品价格较高，综合本类案件的审判实践，原告请求精神抚慰金15000元，符合法律规定，本院予以确认；7、营养费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，原告在交通事故中受伤构成八级伤残，且住院治疗了616天，在治疗过程中可适当加强营养，本院酌定以30元/天的标准计算，营养费为18480元（616天×30元/天）。原告主张住院期间和出院后营养费共计18480元，符合法律规定，本院予以确认；8、鉴定费。有广东申正法医临床司法鉴定所发票单据2700元在卷佐证，有理有据，本院予以确认；9、交通费。原告主张交通费12320元，没有提供交通费票据，原告只提供广东省高速公路有限公司通行费发票和车辆油票发票，该票据不能作为交通费票据凭证，本院不予确认，但是根据原告因住院治疗来往路程、时间、次数等，可酌定原告的交通费为6000元，本院予以确认，原告请求交通费12320元，超出部分，本院不予确认；10、后续治疗费5000元，经广东中博法医临床司法鉴定所被鉴定人伍敬后续用于取出左解骨骨折外固定物的医疗费用为5000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”之规定，故原告请求后续医疗费合计5000元，符合法律规定，本院予以认定。11、残疾辅助器具费。原告在交通事故中受伤构成八级伤残，在住院治疗期间，行走不便，需要残疾辅助器具。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定”的规定，原告请求残疾辅助器具费682.8元，符合法律规定，本院予以认定；综合上述核定原告因伤残造成的各项合理经济损失数额合计为890935.12元（其中医疗费374034.12元，被告谢剑云垫付医疗费13000元），鉴定费2700元。关于各被告应否对原告伍敬的合理损失承担赔偿责任的问题。被告谢剑云驾驶粤Ｇ×××××号小轿车由徐闻县海安旧路往徐闻县海安镇方向行驶，途径G207国道徐闻县九头铺伏波庵路段逆向行驶，与对向从徐闻县海路往徐闻县海安旧路方向由原告驾驶无号牌二轮摩托车发生会车相撞，造成原告受伤及两车不同程度损坏的交通事故。于2016年9月23日经徐闻县公安局交警大队徐公交认字[2016]第00085号《道路交通事故认定书》认定，被告承担事故的全部责任，原告不承担事故的责任。该《道路交通事故认定书》认定事实清楚，程序合法，适用法律、法规正确，本院予以采信。因肇事车辆粤Ｇ×××××号小轿车在被告阳光财保湛江中心支公司投了交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，本案交通事故造成原告的损失共计890935.12元（其中医疗费374034.12元），被告阳光财保湛江中心支公司在交强险的死亡伤残赔偿限额给原告赔偿110000元（误工费、护理费、伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、营养费、交通费)、医疗费用赔偿限额给原告赔偿10000元，共计交强险的赔偿限额内赔偿原告经济损失120000元；不足部分770935.12元（即总额890935.12元-交强险的赔偿限额内赔偿原告经济损失120000元），由被告阳光财保湛江中心支公司在承保粤Ｇ×××××号小轿车的商业三者险100万元保额内给予原告赔偿，在原告住院治疗期间，被告谢剑云垫付医疗费13000元，在商业三者险赔偿总金额内应予以扣减，故被告阳光财保湛江中心支公司应在商业三者险100万元限额内赔偿原告757935.12元（不足部分770935.12元-被告谢剑云垫付13000元）；以上两项（即交强险120000元和商业三者险757935.12元）共计877935.12元。另外，上述各项经济损失由被告阳光财保湛江中心支公司在保险赔偿范围内已作赔偿，被告谢剑云不再对原告承担上述各项经济损失赔偿责任；但鉴定费不属于保险赔偿范围，故应由被告谢剑云给予原告赔偿鉴定费2700元。原告住院治疗期间，被告谢剑云垫付医疗费13000元视为代被告阳光财保湛江中心支公司垫付,应由被告阳光财保湛江中心支公司返还被告谢剑云。以上赔偿符合法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔付原告伍敬的经济损失877935.12元。被告谢剑云于本判决发生法律效力之日起十日内赔付原告伍敬鉴定费2700元。驳回原告伍敬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13137元，由被告谢剑云负担（原告己垫付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湛江市中级人民法院。审 判 长  周运燕人民陪审员  陈学忠人民陪审员  吴 越二〇一八年十月十日书 记 员  郑竣方附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称”交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称”商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人为按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。