云南省临沧市临翔区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0902民初696号原告：垫富宝投资有限公司。住所地：河北省邢台市新河县新兴街东侧。法定代表人：耿君彩，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴先嬴，云南山海律师事务所律师。代理权限：特别授权地理。委托诉讼代理人：金点恩，云南山海律师事务所律师。代理权限：特别授权地理。被告：临沧市华兴汽车贸易有限公司。住所地：云南省临沧市临翔区（临沧工业园区）。法定代表人：刘文英，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴会金，该公司经理。代理权限：特别授权代理。被告：刘文英，女，1971年8月24日出生，汉族，临沧市华兴汽车贸易有限公司总经理，住云南省临沧市临翔区。被告：甘红兵，男，1977年6月17日出生，汉族，住云南省临沧市永德县。原告垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）与被告临沧市华兴汽车贸易有限公司（以下简称华兴公司）、刘文英、甘红兵合同纠纷一案，本院于2018年4月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告垫富宝公司的委托诉讼代理人吴先赢、金点恩，被告华兴公司的委托诉讼代理人吴会金，被告刘文英到庭参加诉讼。被告甘红兵经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告垫富宝向本院提出诉讼请求：1.判令被告华兴公司偿还原告垫付款本金199665.24元；2.判令被告华兴公司向原告支付违约金139777.04元（欠款额10%的当月违约金及按欠款额日1‰计算至2017年12月9日的迟延履行违约金119806.52元，并要求计算至实际付清款项之日止）；3.判令被告刘文英、甘红兵对被告华兴公司的上述还款义务承担连带担保责任；4.判令本案诉讼费、公告费、邮寄费、保全费、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款支付的律师费或其他费用由被告承担。事实和理由：垫付宝是由原告垫富宝公司推出的由原告垫富宝公司替买方会员（以下简称用户）向卖方会员（以下简称商户）垫付消费，再由用户在还款日前偿还垫付款的服务。要享受垫付宝服务，首先要在垫付宝网站（网址××）注册成为垫付宝会员。注册成功后，原告会为会员分配唯一的垫付宝账户，并由会员本人设定登录密码。垫付宝会员分为两类，一类是买方会员，其出于消费目的，需要购买商品或接受服务，另一类是卖方会员，出售商品或提供服务。由于垫付宝是为用户垫付消费款，故对用户还规定了授信程度。用户注册为会员后，要和原告签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，提供抵押财产，并签订授权书、担保函等。原告根据用户提供的财产情况，授予其一定的信用额度，并在其账户中形成账单日、还款日及授信额度等内容。在信用额度范围内，原告可以替用户垫付消费款给商户。垫付款项的方式是原告将与交易金额等额的垫付宝额度在扣除向商户收取的服务费（垫付消费额的2%或2.4%）后，划款到商户的垫付宝账户中，商户收到额度后，既可用额度到其他商户处消费，也可以选择向原告申请提现。对用户而言，在一个账单周期内原告替其垫付消费款不计利息，不收取任何费用，但用户须依约在还款日前将原告垫付款项如数归还原告，如果逾期，须依照《垫付宝（垫付卡）领用合约》的约定对原告承担违约责任；对商户而言，原告依照《垫付宝交易协议》的约定，向其收取所垫付消费款一定比例（2%或2.4%）的服务费。本案被告华兴公司即为垫付宝用户，原告于2016年3月18日在会员陈肖处为被告华兴公司垫付消费款200000元。原告替被告华兴公司垫付消费款项后，被告华兴公司仅归还原告334.76元，剩余199665.24元至今未向原告归还，产生违约金19966.52元及截止2017年12月9日的迟延履行违约金119806.52元。因被告刘文英、甘红兵分别于2015年10月16日、2015年10月20日向原告出具《不可撤销连带担保承诺函》，承诺为被告华兴公司领用合约项下的合同义务承担连带责任保证担保，原告在追索垫付款未果的情况下，将三被告诉至法院。被告华兴公司辩称，原告陈述不属实，华兴公司并未在陈肖处消费过，华兴公司不应支付任何费用。被告刘文英辩称，被告华兴公司并未在陈肖处消费过，被告华兴公司的账目并未有任何和原告或原告法人发生过经济往来的记录，原告提供的证据是单方面制作的虚假证据，其不认可原告的诉讼请求，也不同意承担连带担保责任。被告甘红兵经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，答辩意见欠缺。综合原告及到庭被告的诉辩主张，双方当事人对以下问题存在争议：1.原告主张的与被告华兴公司之间的债权债务关系是否存在；2.如债权债务真实存在，被告华兴公司是否应当向原告归还垫付款及支付违约金，被告刘文英、甘红兵是否应当为被告华兴公司债务承担连带担保责任。原告垫富宝公司为证明自己的主张，向本院提交如下证据：1.营业执照复印件、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件各一份，用以证明原告诉讼主体资格；2.《垫付宝（垫付卡）领用合约》复印件一份、《授权书》复印件两份、《不可撤销连带担保承诺函》复印件两份，用以证明原告与被告华兴公司之间存在合同关系，被告刘文英、甘红兵为被告华兴公司的合同之债提供不可撤销连带责任保证；3.垫付宝会员交易记录及登录界面截屏图片七张，用以证明原告代被告华兴公司垫付交易款200000元，被告华兴公司欠原告垫付款200000元及应还款日期，被告华兴公司作为会员在垫付宝软件中原告垫付的交易信息及登录界面情况，被告华兴公司的各项交易均有垫付宝短信提醒，被告华兴公司最后交易时间为2016年3月18日，交易金额为200000元。经质证，被告华兴公司对原告提交的第1组证据的真实性、合法性、关联性无异议，但认为原告经营范围不包括民间借贷或其他金融业务；对原告提交的第2组证据，因为原告未能当庭提交原件，对真实性、合法性、关联性均不予认可；对原告提交的第3组证据，认为是原告单方制作形成，被告华兴公司未实际发生过该笔消费。被告刘文英质证意见与被告华兴公司质证意见一致。被告甘红兵经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，质证意见欠缺。被告华兴公司、刘文英、甘红兵均未向本院提交证据。通过原告及到庭二被告的举证、质证，本院认为，原告提交的第1组证据，经到庭被告质证无异议，能证实原告的基本情况，本院予以采信；原告提交的第2组证据，被告刘文英作为被告华兴公司的法定代表人和合约、授权书、担保函中记载的签订主体，在庭审中认可签订过相应文件，本院对本组证据予以采信；原告提交的第3组证据，到庭被告抗辩称被告华兴公司未与陈肖发生过交易，但未提交相反证据予以反驳，被告刘文英在庭审中亦承认被告华兴公司用于注册垫付宝会员的手机号自2013年开始一直是被告刘文英本人在使用、被告华兴公司的账号注册后也从未交给他人使用，故本院对本组证据予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2015年10月16日，原告垫富宝公司与被告华兴公司双方共同签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》（编号垫000090997／云临沧20400023），合约约定：华兴公司自愿在原告指定的网络平台即垫付宝网站（网址××）注册成为会员，授权垫付宝网站按照华兴公司在网上的指令进行操作，承诺完全遵守本合约、垫付宝网站的各项规则及网页提示；垫富宝公司及垫付宝网站为华兴公司网上授予垫付宝账户（又称垫付卡账户），垫付宝账户仅限华兴公司使用，不得转借、转让或出租，因保管不善、转借他人、密码泄漏或其他不谨慎、不良行为发生的冒用或信息盗用等损失，由华兴公司承担全部责任；华兴公司承诺使用垫付宝卡号进行的一切操作及行为均为华兴公司亲自所为或华兴公司授权所为，因此产生的一切后果均由华兴公司承担；在会员间进行商品或服务交易时，华兴公司使用信用额度进行消费后，垫富宝公司替华兴公司垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，华兴公司按约定将垫付款定期归还垫富宝公司，华兴公司须赔偿因违约给垫富宝公司造成的一切损失及垫富宝公司为维护和实现本合约项下的权利而发生的费用（包括但不限于实际发生的诉讼费、保全费、执行费、律师费等）；华兴公司应按照垫富宝网站上华兴公司和垫富宝公司达成的其垫富宝账户账单日、还款日以及垫付宝网站上约定的时间、方式等核算账单，并按时足额还款；华兴公司未按时足额偿还垫富宝公司代华兴公司垫付的消费款项及其他款项的，华兴公司须按其欠款总额10%向垫富宝公司缴纳当月违约金，且华兴公司在未还清欠款前，每逾期1日须按欠款额的1‰向垫富宝公司支付迟延履行违约金；华兴公司不得以与垫付宝特约商户发生纠纷和对交易有疑问为由拒绝支付所欠垫富宝公司的款项等。被告刘文英、甘红兵分别于2015年10月16日及2015年10月20日向原告出具《不可撤销连带担保承诺函》，承诺对领用合约项下被告华兴公司的所有债务承担无限连带保证责任，保证期间自领用合约生效之日起，至领用合约履行完毕止等。2015年10月16日，被告华兴公司用被告刘文英使用的手机号在垫付宝网站完成注册认证，原告为被告华兴公司提供的授信额度为200000元，账单日为每月9日，还款日为每月17日。2016年4月18日10时4分，原告为被告华兴公司向会员陈肖垫付了200000元，按照约定被告华兴公司应在2016年3月18日前归还上述消费款。被告华兴公司在向原告归还了334.76元垫付款后，剩余199665.24元至今未还。现原告起诉至本院，请求判令被告华兴公司偿还原告垫付款199665.24元及支付欠款额10%的当月违约金、按欠款额日1‰计算至款项付清之日止的迟延履行违约金，被告刘文英、甘红兵对被告华兴公司的上述还款义务承担连带担保责任，本案诉讼费、律师费等由被告承担。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告华兴公司、刘文英对原告主张的其为被告华兴公司在会员陈肖处垫付消费款200000元不予认可，认为被告华兴公司未与陈肖发生过金额为200000元的相应交易，但未提交证据加以证明自己的主张或反驳原告的主张，在庭审中亦认可与原告签订过涉案合约及出具过授权书和担保承诺函，认可注册垫付宝账户的手机号自2013年来一直由被告刘文英本人使用，认可被告华兴公司的垫付宝账户未出借给他人使用，故本院对其抗辩意见不予采纳。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，原告与被告华兴公司签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，系双方真实意思表示，该合约合法有效，其实质是民间借贷合同，本院予以确认。原告已经按照约定替被告华兴公司向第三方履行了垫付消费款的义务，而被告未按约向原告还款，其行为构成违约，故原告要求被告返还垫付款199665.24元的诉讼请求，本院予以支持。原告还要求被告华兴公司支付欠款额10%的当月违约金、按欠款额日1‰计算至款项付清之日止的迟延履行违约金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，原告主张的当月违约金和迟延履行违约金合计超过了年利率24%，本院支持自逾期之日2016年4月19日至还清款项之日止以欠付消费款为基数、按年利率24%计付违约金。原告要求被告刘文英、甘红兵对被告华兴公司的上述债务承担连带保证责任，符合双方协议约定，且未超过担保期间，本院予以支持。原告与被告约定，如被告华兴公司逾期还款，须向原告承担因实现债权而产生的诉讼费、保全费、执行费、律师费等，被告刘文英、甘红兵对此费用承担连带保证责任。原告要求三被告承担案件受理费、律师费等原告为追偿欠款产生的费用，已经明确产生的是诉讼费，本院予以支持。其余费用，原告未提交证据证明实际产生及产生金额，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告临沧市华兴汽车贸易有限公司于本判决生效之日起三十日内归还原告垫富宝投资有限公司消费款199665.24元，并以尚欠消费款为基数、按年利率24%向原告垫富宝投资有限公司支付自2016年4月19日至还清款项之日止的违约金；二、被告刘文英、甘红兵对被告临沧市华兴汽车贸易有限公司的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6392元，由被告临沧市华兴汽车贸易有限公司、刘文英、甘红兵共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省临沧市中级人民法院。审 判 长  李树华审 判 员  范乘侥人民陪审员  曾成坤二〇一八年十月一日书 记 员  刘婧喆