天津市河西区人民法院民 事 判 决 书（2018）津0103民初10669号原告：罗海星，男，1970年10月28日出生，汉族，无职业，住天津市河**。被告：天津市金茜劳务服务中心，住所天津市河**澧水道****，统一社会信用代码：91120103764321365W。法定代表人：张力，经理。委托诉讼代理人：晋洪琳，该公司职工。委托诉讼代理人：马华丽，该公司职工。被告：天津市河西区平山道小学，住所，住所天津市河**气象台路东风里三片**机构代码：40122408-0。法定代表人：于少纯，校长。委托诉讼代理人：邓妍，北京盈科（天津）律师事务所律师。原告罗海星与被告天津市金茜劳务服务中心（以下简称“金茜劳务”）、天津市河西区平山道小学（以下简称“平山道小学”）劳动争议纠纷一案，本院于2018年8月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗海星、被告天津市金茜劳务服务中心的委托诉讼代理人晋洪琳、马华丽，被告天津市河西区平山道小学的委托诉讼代理人邓妍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告罗海星向本院提出如下诉讼请求：1、请求判令被告平山道小学向原告支付解除劳动合同经济补偿金6745元；2、请求判令被告平山道小学向原告支付2016年6月15日至2018年3月31日六、日加班费共37106.85元；3、请求判令被告平山道小学向原告支付2016年6月15日至2018年3月31日六、日加班费的25%经济补偿金9276.71元；4、请求判令被告平山道小学向原告支付2016年6月15日至2018年3月31日法定节假日加班费7492.89元；5、请求判令被告平山道小学向原告支付2016年6月15日至2018年3月31日法定节假日加班费的25%经济补偿金1873.22元；6、请求判令被告平山道小学向原告支付2016年4月份工资2440元；7、请求判令被告平山道小学向原告支付2016年4月份工资的25%经济补偿金610元；8、请求判令被告平山道小学向原告支付2016年至2018年未休年假工资11192.65元；9、请求判令被告平山道小学向原告支付代通金2677元；10、请求判令被告平山道小学向原告支付2016年6月15日至2018年3月31日夜班津贴7456元；11、被告金茜劳务向原告出具解除劳动合同证明；12、被告金茜劳务为原告办理档案和社会保险关系转移手续；13、被告金茜劳务为原告办理失业金申领手续；14、被告向原告支付未签订合同二倍工资差额2777元；15、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：原告于2016年3月经天津市河西区教育局招聘与被告金茜劳务签订了劳务派遣合同，合同约定期限自2016年3月21日至2018年3月20日止，工时制度为标准工作制，规定每日工作不超过8小时，每周工作5天。2016年3月30日原告经被告金茜公司劳务派遣到被告平山道小学担任校园保安一职。2016年6月前后，被告平山道小学未与我们校园保安协商，违反《劳动法》和《劳动合同法》直接通知我们上12小时歇24小时，自此以后由于工作时间严重超时，我和我的同事几次向学校领导主张加班费、年假费、夜班费等事宜，但学校却从未支付过加班费、夜班津贴、年假等劳动报酬。我和金茜公司的合同于2018年3月20日到期，在此之前二被告未与我协商续签事宜。二被告在和我履行劳动合同期间，违反劳动法律和相关法律规定，损害原告利益。综上原告向贵院起诉，望判如所请。原告罗海星向本院提供如下证据：1、工资、社会保险统计表2张，证明原告2016年3月至2018年6月的工资，未支付2016年4月工资及2016年4月至2018年4月的加班费、夜班津贴年假费等。同时也证明目前本人的社会保险是平山道小学缴纳的；2、天津市社会保险缴费证明1张，证明本人的实际缴费年限为23年。应享受每年15天年假；3、安全检查情况记录1张，证明本人在平山道小学的工作时间至2018年4月25日，被告提出的4月19日解除合同与事实不符，未签合同时间超过一个月，理应得到二倍工资、补偿金和代通金；4、合同范本照片1张，证明本人与金茜劳务签订的是标准工时A；5、安全检查情况记录照片2张，证明学校没有按规定安排有消防证的专职消防人员负责学校的消防工作，指派本人和其他保安在夜间和放假期间值班时一直负责消防地下室泵房的工作，给本人的工作带来了安全隐患；6、安全检查记录照片4张，证明学校保存有本人签字的检查记录，应该可以提供而没有提供，应承担举证不能的责任；7、2015年河西区教育局的招聘公告1份，证明本人与河西区教育局、金茜劳务中心及平山道小学的工作关系，及招聘公告的工资；8、调解书复印件1张，证明平山道小学存在拖欠保安人员加班费，夜班津贴等工资事实的存在。9、中国工商银行自助服务终端凭条，证明我的实发工资与证据1中的工资表不一致，工资表中的工资不是实发工资；10、2018年4月至5月平山道小学保安值班表，证明4月23日之后我与平山道小学存在劳动关系；11、河西区教育系统安全保卫工作检查记录，证明我与平山道小学的工作时间是到4月25日，且学校有检查记录表。被告金茜劳务辩称：不同意原告的诉讼请求。原告于2016年3月21日与我公司签订劳动合同，合同截止至2018年3月31日，劳动合同到期后，我公司多次通知原告续签劳动合同，但原告以种种理由一直拒绝续签。2018年4月28日原告到河西仲裁申请劳动仲裁，因在仲裁期间各项手续无法办理，所以一直拖到现在。后来原告又提起诉讼，劳动合同是因原告个人原因导致没有续签，不是我方的原因。个人不续签劳动合同，不存在解除劳动合同补偿金的问题及失业金、档案转移手续等，因劳动合同没有办理这些问题涉及不到。原告的社保至今还是由我们交纳的。实际上劳动合同还没有解除，也没有办法解除。被告金茜劳务就其主张向本院提交如下证据：1、劳动合同书，证明我公司与原告的合同期限和用工单位，及双方约定的其他事项；2、人才派遣协议书，证明我公司与平山道小学之间的权利义务以及对被派遣原告赔付的相关规定；3、仲裁裁决书，证明我公司同意仲裁结果。被告平山道小学辩称：不同意原告诉讼请求，原告所述并非事实。原告劳动合同到期前，我方与金茜公司多次要求原告续签劳动合同，原告以种种理由拒签，而且原告也从未以任何形式向本单位提出过拖欠劳动报酬的主张，原告在仲裁申请书事实理由当中所述，由于单位拖欠劳动报酬故被迫提出辞职，与本次起诉书中所载明的解除事实存在矛盾。原告在我单位的最后工作日为2018年4月19日，并非4月25日，我单位按照全月工资给其发放了4月份的劳动报酬，原告2018年4月份的工资，被告已于2018年5月21日进行了发放。只是由于在会计处理包括原告在内的所有保安人员时，由于2017年10月至2018年4月期间6位保安人员的工资，每月多发放了158元防暑降温费，所以在发放原告4月份工资时，将多发放的上述数额1106元予以扣除。不仅扣除了多发给原告的，也扣除了其他工作人员的。扣除后2018年4月原告工资实际发放数额为1513.74元。原告本人认为其系辞职主动离开本单位，所以原告与平山道小学的劳动关系因其主动辞职而解除。不存在任何的经济补偿金。更没有代通知金一说，法律规定的需要支付代通知金情形只有3种。原告为金茜公司派遣到我单位的劳务人员，招聘原告系河西区教育局和金茜公司统一安排。因此所有的工资发放形式以及发放数额，被告严格按照教育局的通知来发放，原告工资中每个月已经包含了700多元的加班费，原告已实际领取。因此不存在未支付加班费的情形。关于25%的经济补偿金，关于1994年劳动部481号文件，该文件现已经废除，故原告主张没有法律依据。原告所主张的2017年4月29日前的年假工资及夜班津贴，也已超过了仲裁时效。2018年申请人最后在岗时间为4月19日，其年假天数不应按照15天计算。原告也未提交证据证明，其连续工龄已达到23年的证据。原告的部分年假已经在每年的寒暑假休假时安排了休息。关于双倍工资，由于原告最后工作日至2018年4月19日，其劳动合同到期日为2018年3月20日，据劳动合同到期日为止不足一个月。根据最高院审理劳动争议的司法解释一，以及天津高院劳动争议审理指南，该情形不属于应支付双倍工资的情形。且被告有充分的证据证明原告系自己主动放弃续签。并非二被告不与其续签。关于办理解除劳动关系的手续和转移档案保险的手续，学校同意第一被告的意见。被告平山道小学就其主张向本院提交如下证据：1、文字录音整理2份、光盘1张2段，证明派遣公司和平山道小学多次与原告沟通，在与原合同保持一致的情况下提出续签合同的情况，原告一直未续签因此提出离职，不应属于经济补偿金的事实，证明原告的最后工作日是2018年4月19日；2、劳动合同，证明原告系通过金茜劳务服务中心被派遣至我单位，劳动期限为2016年3月21日至2018年3月20日；3、工资台帐，证明平山道小学已经支付了原告在职期间的所有加班费，不存在拖欠，2018年4月工资也已支付，不存在拖欠。2017年10月至2018年4月份平山道小学每月向原告多支付了158元防暑降温费，共计1106元，平山道小学于2018年5月份将多发放的部分予以扣回；4、考勤，证明原告的工作时间最后一天工作日为2018年4月19日并非年4月25日；5、2018年4月1日至2018年4月19日期间工资发放凭证，证明已经发放了原告2018年4月1日至19日期间的工资，不存在拖欠；6、派遣协议，证明原告与被告属派遣劳务关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据1、2、7、11，具有真实性、合法性、且与本案具有关联性，本院予以认可；原告提交的证据3、4、5、6、10系照片及复印件，且二被告对其真实性不予认可，故本院对原告提交的上述证据，不予认可；原告提交的证据8调解书复印件，系另案调解书，与本案不具有关联性，本院不予认可；原告提交的证据9中国工商银行自助服务终端凭条，具有真实性，但应发工资与实发工资显然不同，故对原告的证明目的，本院不予认可。被告金茜劳务提交的证据1、2、3具有真实性、合法性、关联性，本院予以认可。被告平山道小学提交的证据1、2具有真实性、合法性、关联性，本院予以认可；证据3系被告单方面作出，原告表示不予认可，故本院不予确认；证据4、5、6具有真实性、合法性、关联性，本院予以认可。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月21日，原告与被告金茜劳务签订了期限两年的派遣劳动合同，自2016年3月21日起至2018年3月20日止。用工单位为：平山道小学，劳务派遣期限为两年，自2016年3月21日起至2018年3月20日止。后被告金茜劳务派遣原告至平山道小学，担任保安工作。2016年6月起，原告的工作时间为上12小时歇24小时。原告合同到期后，二被告与原告协商续订合同未果。2018年5月4日，原告向天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求二被申请人：1、支付解除劳动合同经济补偿6745元；2、支付2016年6月15日至2018年3月31日休息日加班费共37106.85元；3、支付2016年6月15日至2018年3月31日未支付休息日加班费的25%经济补偿金9276.71元；4、支付2016年6月15日至2018年3月31日法定节假日加班费7492.89元；5、支付2016年6月15日至2018年3月31日未支付法定节假日加班费的25%经济补偿金1873.22元；6、支付2016年4月1日至30日基本工资2440元；7、支付2016年4月1日至30日未支付基本工资的25%经济补偿金610元；8、支付2016年至2018年未休年假工资11192.65元；9、支付解除劳动合同代通知金2677元；10、支付2016年6月15日至2018年3月31日夜班津贴7456元；11、出具解除劳动合同证明；12、办理档案和社会保险关系转移手续；13、办理失业金申领手续；14、支付未签订合同二倍工资差额2777元；2018年7月25日，天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会作出津西劳人仲裁字[2018]第352号仲裁裁决书，裁决：1、第二被申请人（平山道小学）支付申请人2016年6月15日至2018年3月31日期间法定节假日加班费7492.89元；2、第二被申请人支付申请人2016年4月1日至30日工资2440元；3、第二被申请人支付申请人2017年度及2018年1至4月未休年休假工资1468.6元；4、第二被申请人支付申请人2017年4月29日至2018年3月31日夜班津贴2734.6元；5、申请人提出的其他申诉请求本委不予支持。原告不服仲裁结果，诉至本院。本院认为，当事人的合法民事权益受法律保护，本案中原告与二被告系劳务派遣关系。关于原告第3、5、7项诉讼请求中主张的25%经济补偿金，没有法律依据，本院不予支持。关于原告第2、4项诉讼请求主张的节假日加班费、休息日加班费，本院认为根据原、被告庭审中的表述以及双方提交的证据，可以认定原告在被告平山道小学从事的是保安工作。因保安的工作时间相对一般较长，这是保安工作性质所需，同时保安的工作强度并不大，除了处理一些突发情况外，保安的工作更多带有值班性质，不宜直接认定为加班。同时，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”原告罗海星主张其于2016年6月15日至2018年3月31日期间存在加班事实，但是未能提交充分证据予以证实，故本院对原告主张法定节假日加班费、休息日加班费的诉讼请求不予支持。关于原告主张被告平山道小学向原告支付2016年至2018年未休年假工资11192.65元，以及支付2016年6月15日至2018年3月31日夜班津贴7456元的诉讼请求，被告平山道小学在仲裁中提出了2018年4月29日之前的请求已经超过仲裁时效的抗辩，故被告平山道小学应支付原告2017年4月29日至2018年3月20日夜班津贴和2017年至2018年4月期间未休年休假的工资。根据被告平山道小学提交的考勤记录，本院计算出原告2017年4月29日至2018年3月20日共上夜班109个。同时，根据《天津市人力资源和社会保障局关于2016年度全市职工平均工资及2017年度工资福利和社会保险缴费基数标准等有关问题的通知》之规定，经计算夜班津贴应为：24.2元/天×109/天＝2637.8元。关于未休年假工资，本院依据原告提交的社保缴费记录，反映原告的累计工作时间未满十年，每年应享受5天带薪年休假，故被告平山道小学应当支付原告2017年共5天、2018年共1天的未休年休假工资，经计算，应为2658.66/月÷21.75天×5天×2＋2677.74÷21.75×2＝1468.8元。关于原告主张未签订劳动合同二倍工资的诉讼请求，根据被告平山道小学提交的录音证据，未续签劳动合同系因原告拒绝签署，并非二被告故意拒签。故对原告主张的未签订劳动合同二倍工资的诉讼请求，本院不予支持。本案中原告与被告金茜劳务均未提出解除劳动关系，同时金茜劳务仍然在为原告缴纳社保。故原、被告之间不存在劳动关系解除的事实。故本院对原告主张的解除劳动合同经济补偿金、代通知金、出具解除劳动合同证明、办理档案及社会保险关系转移手续、办理失业金申领手续的诉讼请求不予支持。关于原告主张被告平山道小学支付原告2018年4月份工资2440元的诉讼请求，对此被告平山道小学虽然提交了工资发放凭证，但与原告每月应发工资不符，故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告天津市河西区平山道小学支付原告罗海星2017年4月29日至2018年3月20日夜班津贴2637.8元；二、本判决生效之日起十日内，被告天津市河西区平山道小学支付原告罗海星2017年至2018年4月期间未休年休假工资1468.8元；三、本判决生效之日起十日内，被告天津市河西区平山道小学支付原告罗海星2018年4月份工资2440元。四、驳回原告罗海星的其他诉讼请求。案件受理费5元，已减半收取，由被告天津市河西区平山道小学负担2.5元；天津市金茜劳务服务中心负担2.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状（上诉费向天津市第二中级人民法院交纳），并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  张宁宁二〇一八年十月二十六日法官助理黄海洲书记员刘静婷本案所附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。