福建省晋江市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0582刑初1982号 公诉机关晋江市人民检察院。 被告人陈文典，男，1986年11月26日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，务工，住福建省晋江市。因吸毒，于2014年6月12日被晋江市公安局行政拘留五日；因吸毒，于2014年6月27日被晋江市公安局行政拘留十日，责令接受社区戒毒三年；因吸毒，于2014年7月18日被晋江市公安局行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年2月28日被晋江市公安局刑事拘留，同年3月7日被晋江市公安局变更强制措施为监视居住。2017年9月1日晋江市人民检察院决定监视居住，2018年7月31日晋江市人民检察院决定取保候审。2018年8月7日本院决定取保候审。 指定辩护人施加妙、王晓雄，福建世隆律师事务所律师、实习律师。 晋江市人民检察院以晋检诉刑诉〔2018〕1825号起诉书指控被告人陈文典犯贩卖毒品罪，于2018年8月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员曾远志出庭支持公诉，被告人陈文典及其辩护人施加妙、王晓雄到庭参加诉讼。现已审理终结。 晋江市人民检察院指控，2017年2月27日23时许，洪某电话联系被告人陈文典，约定向其购买1克毒品甲基苯丙胺（冰毒），次日0时被告人陈文典窜至晋江市“万丰盛”超市旁公厕门口，以人民币500元的价格贩卖给洪某一小袋毒品甲基苯丙胺，被公安机关当场抓获，现场从被告人陈文典处扣押毒资人民币500元及用于联系毒品交易的手机1部，从洪某处调取毒品甲基苯丙胺0.76克。案发后，上述毒品扣已上缴至晋江市禁毒委员会办公室。 公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、检查、辨认笔录等证据，认为被告人陈文典违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。 被告人陈文典辩称，其不是卖毒品给洪某，是洪某打电话让其去找别人拿毒品的，其觉得自己有罪，虽然本案不是在贩毒，但也是一种犯罪行为。辩护人施加妙对公诉机关指控的犯罪事实及定性不持异议，但被告人陈文典具有以下从轻或者减轻处罚的情节：1、如实供述；2、存在犯意引诱；3、毒品数量小，没有流入社会。 经审理查明：2017年2月27日23时22分许，洪某用手机联系被告人陈文典，询问有没有冰毒及要向其购买“一个”冰毒，之后被告人陈文典回复洪某有冰毒，并提出“一个”冰毒要人民币500元，让洪某到晋江市万丰盛超市旁公厕门口等其过来。2018年2月28日0时许，被告人陈文典先到达晋江市万丰盛超市旁公厕门口，之后洪某也到达该公厕门口，被告人陈文典以人民币500元的价格将纸巾团包着的一塑料袋毒品贩卖给洪某。交易完成后，被告人陈文典被公安机关当场抓获，现场从被告人陈文典处扣押毒资人民币500元及用于联系毒品交易的华为荣耀畅玩4ＸＣＨＥ-ＴＬ00手机（金色）一部。 另查明，案发后，洪某已将向被告人陈文典购买的毒品交给公安机关，经公安机关称量，该包毒品净重为0.76克，取样送检的检验结果为送检检材检出毒品甲基苯丙胺（冰毒）。上述毒品甲基苯丙胺扣除取样后已上缴至晋江市禁毒委员会。公安机关对现金人民币500元已作发还处理。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的下列证据证实： ⒈晋江市公安局出具的抓获经过、侦破经过、工作说明、被告人陈文典的户籍证明，证实：①公安机关于2017年2月27日23时许接到举报，举报人称被告人陈文典涉嫌贩卖毒品，且愿意配合公安机关抓被告人陈文典，后公安机关于2017年2月28日0时30分许在晋江市万丰盛超市旁公厕门口抓获被告人陈文典，当场查获用于交易的疑似毒品“冰毒”、毒资人民币500元及用于联系毒品交易的华为荣耀畅玩4ＸＣＨＥ-ＴＬ00手机（金色）一部；②经公安机关审讯，被告人陈文典供述其于2018年2月28日0时20分许在上述地点口将一包冰毒以人民币500元的价格贩卖给洪某的事实；③被告人陈文典被抓获前已将上家“光头”的微信聊天的信息删除，经侦查后仍无法获取被删除的聊天信息。 ⒉证人洪某的证言及辨认笔录、照片，证实：①其之前因吸毒被强制戒毒，在强制戒毒所认识被告人陈文典；②其于2017年2月27日23时22分许用手机联系被告人陈文典，询问有没有冰毒，被告人陈文典回复说要问一下别人有没有冰毒，过一会儿其又用手机联系被告人陈文典询问是否拿到冰毒，表示要购买一个冰毒，被告人陈文典回复说一个冰毒要人民币500元，其答应后，被告人陈文典让其晋江市万丰盛超市旁公厕门口等待，其2017年2月28日0时30分许到达上述地点与被告人陈文典进行交易，拿现金人民币500元给被告人陈文典，并拿到毒品，被告人陈文典准备离开时被公安机关当场抓获；③其知道被告人陈文典在贩卖毒品，明确表明要向他购买毒品，没有委托他帮忙其向别人代购毒品的意思，不知道被告人陈文典从哪里拿到毒品。 ⒊晋江市公安局调取的手机通话记录、福建中证司法鉴定中心司法鉴定意见书及光盘，证实：①证人洪某、被告人陈文典各自使用手机的号码、通话时间及案发前后的通话情况，通话记录显示案发前的时间是2017年2月27日23时22分至2017年2月28日00时21分，两人之间有十条通话记录和一条短信，前五条通话记录是洪某主叫被告人陈文典，后五条通话记录是被告人陈文典主叫洪某，短信是被告人陈文典发给洪某的；②公安机关对被告人陈文典交易联系使用的华为荣耀畅玩4ＸＣＨＥ-ＴＬ00手机（金色）委托福建中证司法鉴定中心，提取、恢复该手机的通讯录、通话记录、短信和微信聊天的记录等数据，微信聊天记录显示被告人陈文典在2017年2月27日23时26分45秒询问对方“有吗”，对方在23时27分12秒回复“有”，被告人陈文典在2017年2月28日00时15分21秒向对方转账250元，对方在00时15分54秒收到250元。 ⒋晋江市公安局出具的扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、扣押物品照片、财物入库清单、调处证据通知书、调取证据清单、财物出库清单、发还清单，证实公安机关从被告人陈文典处扣押到用于联系毒品交易的华为荣耀畅玩4ＸＣＨＥ-ＴＬ00手机（金色）一部及交易所得毒资现金人民币500元，公安机关已将500元作发还处理，从洪某处扣押到交易所得的疑似冰毒的毒品。 ⒌晋江市公安局出具的称量笔录、取样笔录、称量、抽样照片、晋江市质量计量检测所检定证书、泉州市公安局物证鉴定所出具的检验报告、福建省毒品实物缴交收据，证实本案交易疑似的毒品经称量净重为0.76克，将上述疑似的毒品取样送检，检验结果为送检检材检出甲基苯丙胺，上述毒品甲基苯丙胺扣除取样后已上缴至晋江市禁毒委员会。 ⒍被告人陈文典的供述与辩解及辨认笔录、辨认贩卖毒品地点照片，证实：①其于2014年与洪某在泉州市强制戒毒所认识；②2017年2月27日23时10分许其在安海陪女朋友的时候，洪某用手机联系其，让其帮拿一个冰毒，其回复他要问别人有没有冰毒，接着就通过微信联系“光头”，“光头”说一个冰毒要人民币450元，并让其在晋江市万丰盛超市旁的路边等待，其搭车从安海回永和，车费人民币40元，并在上述地点找到“光头”，拿到冰毒之后就通过微信转账250元给“光头”，又拿了现金200元给“光头”，交易完“光头”就离开，期间洪某有打电话询问是否有冰毒，其回复拿到了，并让洪某到晋江市万丰盛超市旁公厕门口等待，其先到达交易地点后没有看见洪某，就拨打洪某的电话，但洪某没有接电话，正准备回去时，洪某跑过来，看到毒品后就拿出人民币500元，其收钱后将毒品交给洪某，准备离开时被民警抓住；③其以人民币500元的价格出售毒品给洪某，赚取的50元是安海回永和的车费钱，因其与洪某是朋友，所以没有赚洪某的钱。 ⒎违法犯罪经历查询情况说明、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人陈文典因吸毒，先后于2014年6月12日、27日被晋江市公安局行政拘留五日、十日，责令接受社区戒毒三年，因吸毒于2014年7月18日被晋江市公安局行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年。 以上证据，由侦查机关依法调取，来源合法，各证据间可以相互印证，并与本案事实具有关联性，经庭审质证，可以作为定案依据，本院予以采信。 关于被告人陈文典在本案中是否贩卖毒品的问题。经查：1、证人洪某的证言证实其知道被告人陈文典有在贩卖毒品，故找被告人陈文典购买毒品，其不清楚被告人陈文典从哪里拿来毒品，没有委托被告人陈文典找他人代购毒品的意思，也没有告诉被告人陈文典其购买毒品的用途；2、被告人陈文典供述其接到证人洪某询问是否有冰毒的电话后，回复洪某要问别人有没有冰毒，这能证实证人洪某不清楚被告人陈文典从哪里拿来毒品的说法；3、法庭审理中被告人陈文典供述证人洪某向其购买毒品是为了吸食，双方曾在微信聊天中提到，但公安机关在提取、恢复其手机的通讯录、通话记录、短信和微信聊天的记录等数据时，却未能调查核实到该微信聊天记录，故无法证实被告人陈文典的该项供述；4、被告人陈文典供述其通过微信联系“光头”，“光头”说一个冰毒要人民币450元，并让其在晋江市万丰盛超市旁的路边等待，但在公安机关提取、恢复其手机的通讯录、通话记录、短信和微信聊天的记录等数据中，被告人陈文典与“光头”的微信聊天记录比较简短，仅四条记录，双方没有谈及毒品交易地点及价格、数量，而实际上两人已顺利地完成毒品交易，在交易完成后被告人陈文典便将“光头”的微信聊天信息删除，并称没有保存“光头”的手机号码及没有“光头”的联系方式，可见被告人陈文典并未如实供述其与“光头”实施毒品交易的过程及一个冰毒交易的价格，故无法证实被告人陈文典向“光头”购买的毒品价格为450元的供述。综上，被告人陈文典在庭审中供述反复，翻供未有合理解释，且不符情理，本案中也未能提供具体线索或者材料让公安机关进行调查核实，被告人陈文典上述没有贩毒及没有从中牟利的供述与辩解缺乏事实依据，与本院查明的事实不符，不予采纳。 本院认为，被告人陈文典违反国家有关毒品管制规定，明知是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人陈文典有吸毒劣迹，酌情予以从重处罚。辩护人提出被告人陈文典如实供述可以从轻处罚的辩护意见，与本院查明的事实不符，不予采纳。辩护人提出本案存在犯意引诱、毒品数量小没有流入社会，可以酌情从轻处罚的辩护意见与本院查明的事实相符，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十七条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈文典犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月11日起至2019年8月2日止。罚金应在判决生效后十日以内向本院缴纳。） 二、查扣在案的犯罪工具华为荣耀畅玩4XCHE-TL00手机（金色）（未随案移送），予以没收，由扣押机关晋江市公安局上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郭灿培 人民陪审员  陈长春 人民陪审员  李秀亮 二〇一八年十月十一日 书 记 员  李纯攀 本案所适用的法律法规、司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。