海南省三亚市城郊人民法院   刑事判决书   （2018）琼0271刑初73号   公诉机关海南省三亚市城郊人民检察院。   被告人张止境，曾用名张致远，男，1993年5月10日出生于辽宁省岫岩满族自治县，满族，本科文化，户籍地辽宁省岫岩县，捕前住三亚市迎宾路东岸假日小区D1栋金茂三亚丽思卡尔顿酒店员工宿舍412房，原金茂三亚丽思卡尔顿酒店餐厅服务员。因涉嫌犯盗窃罪于2016年8月7日被抓获，同年8月9日被刑事拘留，2016年9月13日被逮捕。2017年10月6日经三亚市中级人民法院决定取保候审。   辩护人黄曜葓，辽宁朱广金律师事务所律师。   三亚市城郊人民检察院以三城检公诉刑诉[2017]90号起诉书指控被告人张止境犯盗窃罪，于2017年2月8日向本院提起公诉。本院于2017年9月6日作出（2017）琼0271刑初139号刑事判决书，以被告人张止境犯盗窃罪判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币4000元。宣判后，被告人张止境不服并上诉至三亚市中级人民法院。三亚市中级人民法院以部分事实不清、证据不足为由于2017年11月24日裁定撤销原判，并将本案发回重审。本院于2018年1月3日立案并重新组成合议庭，于2018年5月18日上午、7月2日下午公开开庭审理了本案。三亚市城郊人民检察院指派检察官孙昱、书记员林妙出庭支持公诉，被告人张止境及其辩护人黄曜葓均到庭参加诉讼。期间，三亚市城郊人民检察院申请延期审理一次，本院予以照准；经三亚市中级人民法院批准，延长审限三个月。现已审理终结。   三亚市城郊人民检察院指控：（一）2016年8月5日8时许，被告人张止境到三亚市××区金茂三亚丽思卡尔顿酒店（以下简称“丽思卡尔顿酒店”）员工宿舍302房上网时，看见被害人高某正在睡觉，床脚处有一部白色iPhone6plus手机[经鉴定，价值5389元（人民币，下同）]正在充电，于是将该手机盗走，并于当日13时许，到三亚市创新电脑城一楼手机维修店以60元的价格将手机刷机解锁，然后返回自己所住的412宿舍将手机藏在自己的床垫下。   同年8月7日，酒店防损部主管人员根据被害人高某的举报，到酒店412宿舍，在张止境的床垫下找到高某被盗窃的手机。破案后，被盗手机已退还被害人。   （二）2016年8月6日19时许，被告人张止境与颜某、刘某在丽思卡尔顿酒店中餐厅吃饭后，刘某去结账，张止境与颜某先行搭乘电梯上三楼酒店大堂等候刘某。买完单的刘某回到吃饭的801包厢拿手机插头，因没有找到，就打电话给颜某返回一起寻找。张止境与颜某准备搭乘电梯下去时，张止境让颜某按着电梯，其立刻跑往电梯左侧，到酒店意大利餐厅迎宾台，乘无人注意之机，从迎宾台抽屉里盗走被害人唐某的一部银白色步步高手机（经鉴定，价值1558元）。   2016年8月7日12时许，因怀疑张止境盗窃了高某的手机，酒店防损部人员到张止境的412宿舍，发现唐某被盗的手机。破案后，被盗手机已追回退还被害人。   （三）2016年8月7日凌晨，被告人张止境进入被害人胡某1的××区，趁宿舍里其他员工熟睡之机，盗走胡某1放在枕头边的一部华为荣耀V8手机（经鉴定，价值2695元），并藏匿于其租来的车牌号为×××本田小车储物盒内。   2016年8月7日12时许，因怀疑张止境盗窃了高某的手机，酒店防损部人员到张止境的412宿舍带张止境去酒店防损部了解情况，在×××本田小车储物盒内发现胡某1被盗的华为荣耀V8手机。破案后，被盗手机已被追回退还被害人。   针对上述指控的事实，公诉机关当庭出示相关证据，据此认为，应以盗窃罪追究被告人张止境的刑事责任，请求法院依法判处。   被告人张止境当庭辩解：1.其当时只是为了删除不雅照而将被害人高某的手机拿走，想事后再找合适的机会将手机还给高某，其并没有想要非法占有该手机；2.其未实施公诉机关指控的第二、第三起盗窃事实。   其辩护人提出如下辩护意见：1.被告人拿高某手机并不具有非法占有的目的。2.公诉机关指控被告人张止境实施第二起、第三起盗窃事实的证据不足。综上，被告人张止境的行为不构成盗窃罪。   经审理查明：2016年8月5日8时许，被告人张止境到东岸假日小区D1栋丽思卡尔顿酒店员工宿舍302房上网时，看见被害人高某正在睡觉，床脚处有一部白色iPhone6plus手机（经鉴定，价值5389元）正在充电，于是将该手机盗走，并于当日13时许到三亚市创新电脑城一楼手机维修店以60元的价格将该手机刷机解锁，然后返回自己所住的412宿舍将手机藏在自己的床垫下。   同年8月7日，酒店防损部工作人员根据被害人高某的举报，到酒店员工宿舍被告人张止境所居住的412房，在张止境的床垫下找到高某被盗的手机。破案后，被盗手机已退还给被害人高某。   上述事实，有下列证据证实：   1．书证   （1）三亚市公安局吉阳分局月川派出所出具的常住人员基本信息，证实被告人张止境出生于1993年5月10日等个人基本信息。   （2）到案经过，证实2017年8月7日，酒店防损部工作人员在被告人张止境的宿舍内搜到高某被盗手机，后将被告人张止境移交公安机关。   （3）扣押清单、发还清单，证实公安机关从被告人张止境处扣押白色iPhone6plus手机一部，后将该手机退还给被害人高某。   （4）举报信，证实被害人高某向防损部领导书面举报被告人张止境盗窃其iPhone6plus手机。   （5）高某出具的电子发票和高瑞娟出具的说明，证实被害人高某被盗的iPhone6plus（64G）手机系其姐姐高瑞娟于2016年1月31日在香港购买后送给高某的生日礼物。   （6）说明，证实公安人员到中国移动公司三亚分公司和通过10086热线查询，得知被害人高某的手机号码188XXXXXXXX在2016年8月5日案发当天没有补过卡。   （7）谅解书和从唐某手机内提取的相片，证实被害人高某和被告人张止境曾将对方的相片互发到微信群里。高某的相片为其仅身穿红色四角裤、上身裸露躺在床上的相片；张止境的相片为其上身着长袖衬衫、下身仅穿绿色四角裤坐在更衣室椅子上穿袜子的相片。案发后，高某对被告人张止境的行为表示谅解。   2.证人证言   （1）李某的证言，证实其系丽思卡尔顿酒店防损部主管。2016年8月7日11时许，其在三亚市亚龙湾丽思卡尔顿酒店上班，酒店防损部经理黄某过来找其商量说酒店员工在宿舍被盗手机，酒店员工张止境有重大嫌疑，黄某委托其进行调查。当日12时许，其自己驾驶小轿车从酒店赶回三亚市东岸假日小区酒店宿舍区，在宿舍一楼监控室其遇到防损员胡某2，便和他说明来意并嘱咐他和其一起上楼。此时，其见到张止境回来，就上前让张止境协助调查张止境宿舍内物品，当时张止境说可以。然后其三人就一起到张止境的宿舍412房间。在得到张止境的许可后，其在张止境的床垫下发现了一部iPhone6Plus手机。其问张止境手机是怎么回事，他说手机是他自己的。其问他手机密码是多少？他说手机没有密码。其便拿起手机随意翻动了一下，发现该手机的程序刚初始化，且未放置SIM卡。检查完手机后其就将该手机递给了张止境。之后，其和另外一名防损员王某用张止境租来的车将张止境送回酒店防损部。在办公室里，其和黄某经理一起向张止境了解手机的情况，但张止境无法说明该手机的来源。之后，高某前来确认其被盗的手机。高某查看该部iPhone6Plus手机后面的机身号后，确认该手机是他本人的。之后，其就叫高某到月川派出所报案。   （2）黄某的证言，证实2016年8月7日12时许，其收到酒店员工高某的举报信，信件内容是关于高某2016年8月5日手机被盗一事，高某反映其同事张止境有重大嫌疑。其将该情况与部门主管汇报后，决定派防损部主管李某前往张止境住所（东岸假日小区丽思卡尔顿酒店宿舍）调查情况。李某收到其指示后就赶到张止境宿舍，找到张止境后，叫上宿舍管理人并经过张止境同意一起来到张止境宿舍（412房）进行搜查。后在张止境宿舍里找到了疑似被盗的iPhone手机并将张止境带回酒店防损部了解情况。在酒店防损部，张止境将该手机交给其，其问张止境手机的由来，当时张止境称该手机是他于2015年在广东购买的。后高某来辨认手机，高某经比对手机背面的机身号，确认该部iPhone6Plus手机是他被盗的手机。于是，其让高某去月川派出所报案。后来其与李某开着张止境租来的车将张止境送往派出所。   （3）胡某2的证言，证实2016年8月7日12时许，酒店防损部主管李某到东岸假日小区丽思卡尔顿酒店宿舍一楼处找到其，说是过来找412宿舍的酒店员工张止境调查酒店员工宿舍被盗手机一事。没过多久，张止境出现在宿舍一楼的保安室，李某就和其一起过去找张止境，并对张止境说酒店员工的手机丢了，询问张止境能否协助防损部查看他宿舍内的个人用品。张止境同意后，其三人一起到酒店宿舍412房间进行搜查。后在张止境的床垫下发现了一部白色iPhone手机。李某问张止境该手机是谁的，张止境回答说是他本人的。接着因其有事，李某就叫上另外一位防损员王某一起开着张止境的小车带着张止境回酒店。   （4）余某的证言及辨认笔录，证实其在三亚市创新电脑城联诚手机专卖店负责手机维修和卖手机。2016年8月5日中午，有一名讲东北口音的年青男子到其店里花60元找其刷新一部没有手机卡的iPhone6Plus手机，他说他手机密码忘记了所以让其刷机。经辨认，其辨认出被告人张止境就是找其刷机的男子。   （5）唐某的证言，证实2016年7月23日中午张止境在微信群里发过关于高某身穿红色短裤躺在床上的照片；2016年7月31日0时20分高某在微信群里发过张止境身穿上衣和短裤的相片。   3.被害人高某的报案书及陈述，证实2016年8月5日8时许，其在三亚市××区房睡醒时发现其放在布柜上充电的iPhone6Plus手机不见了，于是其询问舍友和到其宿舍里玩电脑的同事张止境，他们都说没看到。到了中午，张止境说他能帮其补办一张电话卡，并向其索要身份证号，其便告诉他身份证号。后来张止境下楼没多久就上来把一张手机卡交给其。过了一天，其回想其手机被盗当日起床时张止境就坐在其宿舍上网，其怀疑手机是张止境偷走的，便拨打移动客服10086询问工作人员，被告知其电话号码188XXXXXXXX在近三个月内没有补办话卡的记录，所以其确认当时张止境交还给其的是其被盗手机里的电话卡。于是其写了一封举报信交给丽思卡尔顿酒店防损部反映情况。8月7日15时许，其接到酒店防损部发给其的微信，通知其到防损部辨认其被盗的手机。当日16时许，其到酒店防损部办公室后，主管李某将一部iPhone手机交给其让其辨认，其当时看手机背面的机身码与其被盗手机的机身码一致，当场确认该手机就是其被盗的手机。后来防损部经理黄某就让其到月川派出所报案。其和张止境是普通同事关系，没有任何矛盾。其被盗手机是其姐姐于2016年2月份从香港购买后送给其的生日礼物，有电子发票。其曾用其被盗手机拍过张止境更衣时的照片（上身穿工作服、下身穿短裤），并于2016年7月31日晚上发到微信群里，是因为张止境先于2016年7月23日将一张其在宿舍床上睡觉时穿着红色短裤的照片发到微信群里。   4.鉴定意见：三亚市价格认证中心出具的三价证刑认字[2016]1074号价格认定结论书，证实被害人高某被盗的手机价值5389元。   5.现场勘查笔录、方位图及照片，载明案发现场情况和指认情况。   6.被告人张止境在侦查阶段的供述，供认2016年8月5日8时许，其从位于三亚市××路准备上网，其推开302宿舍房门后进去看到该宿舍的人还在睡觉，同时还发现高某床上放着一部正在充电的白色iPhone6Plus手机。于是其直接走到床边观察，确认高某还没有睡醒，便直接伸手拔掉充电头后将该iPhone手机拿到手上。其拿到手机后就在房间桌子抽屉里找了一根牙签把手机内的电话卡取出并放到口袋里，接着把手机放到电脑桌的抽屉里，然后坐到电脑桌前上网。8时30分许，高某起床后发现手机不见，就问其有没有看到他的手机，其说不知道。高某之后还问了房间里的其他舍友，他们都称不知道。快到中午时，其骗高某说其认识人可以补卡，并让他将身份证号码给其。高某将身份证号码和手机号码告诉其后，其就直接走出302宿舍到楼下闲逛了约三十分钟左右，又返回302宿舍找高某，然后从口袋里拿出其原先从高某的手机内取出的电话卡交还给高某，并骗他说这是其替他补的卡，然后其坐下来继续上网。约过了一个多钟头，高某离开302宿舍外出，其就打开电脑桌抽屉将偷来的手机放进口袋里，然后离开302宿舍。接着其打的到三亚市解放二路创新电脑城一个手机维修店，支付了60元将偷来的iPhone手机刷机，然后回412宿舍将偷来的手机藏在其睡觉的床铺床垫下。2016年8月7日12时许，其吃完饭回到宿舍楼下时，酒店防损部李某和其说酒店有点事让其协助调查，其同意，李某他们就直接将其带回412宿舍查看。他们在其睡床床垫下找到了一部iPhone6Plus手机，就问其手机是谁的，其说是其的。后来李某就拿着手机叫其和他一起回酒店防损部办公室接受询问。在办公室里高某认出他的iPhone6Plus手机。于是李某和防损部经理黄某一起将其带到月川派出所报案。其与高某在工作上有矛盾，每次他都安排比较粗重的活给其干，另外还曾用他的iPhone6Plus手机拍过其更衣时的照片放在朋友圈，其为了让高某工作不方便以及将高某手机上的资料包括其更衣时的照片全部删除，所以才偷高某的手机。   上述证据，均经庭审举证、质证，来源合法，真实客观，能证明本案事实，本院予以确认。   本院认为，被告人张止境无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值人民币5389元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依法予以严惩。公诉机关指控被告人张止境盗窃被害人高某手机的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。但公诉机关指控被告人张止境盗窃被害人唐某、胡某1手机的事实不清，证据不足，本院不予认定。   被告人张止境及其辩护人关于张止境没有非法占有被害人高某手机的主观故意的辩解和辩护意见，经查：（1）证人余某的证言及辨认笔录、被害人高某的陈述和被告人张止境在侦查阶段的供述证实被告人张止境于2018年8月5日盗得手机后将手机卡取出并编造补卡一事将该手机卡归还给被害人高某，并于当天将该手机进行刷机，之后便持有该手机直至8月7日被酒店防损部人员查获。（2）证人李某、胡某2、黄某的证言及被告人张止境在侦查阶段的供述证实高某被盗手机被查获至张止境被公安人员盘问期间，被告人张止境一直坚称该手机是其本人的手机。（3）相片、唐某的证言、被害人高某的陈述证实系被告人张止境先在微信群发被害人仅穿四角裤躺在床上的相片后，被害人高某才将被告人在更衣室身穿工作服上衣和绿色四角裤的相片发到微信群里。被告人张止境在侦查阶段的供述亦供认其是为了让高某工作不方便以及将高某手机上的资料包括其更衣时的照片全部删除，才偷高某的手机。综上，足以证实被告人张止境主观上具有非法占有高某手机的目的。故对该辩解和辩护意见，本院不予采纳。   被告人张止境及其辩护人关于张止境未盗窃被害人唐某手机的辩解和辩护意见，经查：（1）目前并无直接证据证实被告人张止境盗窃被害人唐某的手机。（2）证人刘某的证言和被告人张止境的供述证实唐某的手机是在案发次日早上在张止境宿舍桌子上的一个白色纸袋中发现的。根据电梯口监控视频显示，被告人张止境和证人颜某、刘某三人均接触过该纸袋。（3）被害人唐某的陈述、证人隋某的证言反映该手机被盗时间约为案发当日即2016年8月6日19时至19时20分期间。而电梯口监控视频显示张止境等人曾在该时间段出现过两次。①19时11分26秒时，张止境和颜某一起上到大堂三楼，从电梯口出来时张止境走在前面，颜某提着一个黑色的相机包和一个白色的纸袋子走在后面。二人出电梯后朝索菲娅意大利餐厅方向走去。②19时16分28秒，张止境和颜某从索菲娅意大利餐厅方向走回电梯口处，张止境先走上前按了电梯开关，然后提着白色的纸袋子边对颜某说话边向电梯出口的右边方向（索菲娅意大利餐厅方向）走去，此时颜某朝张止境离开的方向看。电梯到三楼时，颜某先在电梯口处按住电梯按钮和来回甩手上的黑色相机包阻止电梯关门，随后颜某才进入电梯并按住电梯的开关让电梯一直开着，张止境离开达36秒后才匆忙跑回电梯内。被告人张止境当庭辩称其当时是想去酒店礼品部拿驱蚊水，看到礼品部有客人便折返。颜某的证言亦证实当时张止境称他去拿水。（4）证人刘某、陈某的证言和被告人张止境的供述证实案发次日上午从纸袋子内发现唐某被盗手机时，刘某便发微信询问中餐厅工作人员陈某是否有人丢失手机。综上，本案现有证据无法得出被告人张止境盗窃被害人唐某手机的唯一结论。故对该辩解和辩护意见，本院予以采纳。   被告人张止境及其辩护人关于张止境未盗窃胡某1手机的辩解和辩护意见，经查：（1）目前并无直接证据证实被告人张止境盗窃被害人胡某1的手机。（2）证人李某的证言反映胡某1被盗的手机是其一人在张止境租用的×××小轿车的储物格中发现的，但并无其他证据予以佐证。（3）证人李某、王某、黄某、张某的证言和被告人张止境的供述证实从2016年8月7日凌晨至胡某1的手机被发现前除了张止境还有防损部工作人员、洗车场工作人员接触过×××小轿车。综上，本案现有证据无法得出被告人张止境盗窃被害人胡某1手机的唯一结论。故对该辩解和辩护意见，本院予以采纳。   鉴于被盗手机已退还给被害人高某，并取得高某的谅解，可对被告人张止境酌情从轻处罚。综上，根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：   被告人张止境犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月7日起至2017年4月6日止；罚金款限令于本判决生效之日起十日内一次性向本院缴纳。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三亚市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审判长 黎 金   审判员 黄伟佳   审判员 李 巍     二〇一八年十月二十四日   书记员 邹城玉   附：相关法律条文   中华人民共和国刑法   第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。   第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。