浙江省平湖市人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0482民初3786号原告：嘉兴石化有限公司。住所地：浙江省嘉兴市乍浦镇中山西路388号。统一社会信用代码：913304005505149467。法定代表人：许金祥，董事长。委托诉讼代理人：朱夷平、沈超云，浙江诚献律师事务所律师。被告：湖北雄鹰石化设备发展有限公司。住所地：湖北省洪湖市府场镇中华路5号。统一社会信用代码：91421083770766395X。法定代表人：熊鹰，董事长。委托诉讼代理人：熊泽淼，系公司员工。原告嘉兴石化有限公司与被告湖北雄鹰石化设备发展有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2018年8月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人朱夷平、沈超云，被告的委托诉讼代理人熊泽淼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告签订的合同编号为JXPC2-SB-252的《二期塔盘内件D-310A/B、D-511、D-631、D-661采购合同》、合同编号为JXPC2-SB-253的《二期塔填料内件D-172、D-452、D-508、D-1213、D-1430A/B、F-1406、F-915采购合同》、合同编号为JXPC2-SB-262的《二期塔填料内件D-331A/B、F-1428A/B采购合同》；2、判令被告立即归还原告已支付的合同款207.6万元；3、判令被告立即支付原告违约金206.484万元；4、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2016年4月18日，原、被告签订了合同编号为JXPC2-SB-252的《二期塔盘内件D-310A/B、D-511、D-631、D-661采购合同》（合同金额440万元）、合同编号为JXPC2-SB-253的《二期塔填料内件D-172、D-452、D-508、D-1213、D-1430A/B、F-1406、F-915采购合同》（合同金额370万元），约定2016年12月18日交货及相应的违约责任。2016年5月5日，原、被告又签订了合同编号为JXPC2-SB-262的《二期塔填料内件D-331A/B、F-1428A/B采购合同》（合同金额原为228万元，后修改为15.936万元），约定2017年1月6日交货及相应的违约责任。截止交货日后，三份合同下设备均未交货。2017年1月16日、2017年2月9日、2017年2月15日，原告都发函给被告，通知被告交货并承担违约责任，但被告均未回复，直至2017年3月10日，被告承诺在2017年5月、6月底退还合同款。但至今合同款、违约金均未支付。被告答辩称，认可原告诉称的事实，对于原告的诉讼请求：被告同意原告要求解除合同的诉讼请求；被告同意原告要求退还货款207.6万元的诉讼请求，但目前被告无能力一次性退还，要求分期退还；被告违约是事实，但被告不同意原告要求支付违约金206.484元违约金的诉讼请求，被告也没有能力支付违约金。被告是家族企业，家族成员几年都没有拿工资了，为了企业呕心沥血，前几年经营状况比较好，但这几年情况不好，但公司前景还是可以的，附近的工厂很多都停业了，但被告还照样经营着，希望原告同情被告，等被告经营状况好转，货款退还清了后，再补偿原告违约金。原告为证明其主张，提供证据如下：1、《二期塔盘内件D-310A/B、D-511、D-631、D-661采购合同》、《二期塔填料内件D-172、D-452、D-508、D-1213、D-1430A/B、F-1406、F-915采购合同》、《二期塔填料内件D-331A/B、F-1428A/B采购合同》各1份、《关于变更合同JXPC2-SB-262部分设备内件供货的补充协议》1份，证明原、被告存在买卖合同关系，合同对交货时间、违约金等作了约定。2、支付凭证11份（11页），证明原告向被告支付合同款207.6万元的事实。3、函件3份（4页），证明原告于2017年1月16日、2017年2月9日、2017年2月15日向被告发函催发货和催讨合同款的事实。4、被告复函1份，证明被告在复函中清楚违约的事实，说明被告因经营困难不能正常按期履行合同约定的事实。被告质证认为，对原告提供的证据均无异议。被告为证明其抗辩主张，提供《致嘉兴石化公司函》1份，证明被告向原告要求分期归还货款、不要追究违约金的事实。原告质证认为，真实性、关联性无异议，但对被告提出的请求，原告不能同意，函件中被告承认合同的金额，自认公司经营困难，不能按期发货，也承认违约的事实。上述原、被告提供的证据，经审核，均符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定。根据本院认定的证据，结合当事人的陈述，本院认定本案事实如下：2016年4月18日，原告嘉兴石化有限公司与被告湖北雄鹰石化设备发展有限公司签订《二期塔填料内件D-172、D-452、D-508、D-1213、D-1430A/B、F-1406、F-915采购合同》1份，合同约定被告向原告提供八台设备塔内件（尾气洗涤塔内件1台、二级废气洗涤塔内件1台、溶剂纯化塔内件1台、第五PTA结晶器预热器放空洗涤塔内件1台、PTA干燥器排气洗涤塔内件2台、第五PTA结晶器放空洗涤塔1台、尾气分离罐1台及相关技术文件和技术服务）；合同价格为370万元；付款方式：乙方（被告）出具的付款申请及其附件经甲方（原告）审核无误后，甲方付款，支付的合同款中有50%为银行承兑汇票，其余部分为现汇；设备交货：2016年12月18日前（具体交货日期由乙方提前30天书面通知甲方，甲方回复确认交货日期后乙方可正式发货）；违约金：因乙方原因，设备和技术文件未能按合同规定的进度交付，每迟交一周，乙方应向甲方支付合同总价的0.5%的违约金，延期达六周以上仍未交货时，甲方有权解除合同，且乙方应在收到甲方解除合同通知后15天内，向甲方退还全部已收合同款，并支付违约金，违约金为合同金额的25%。合同还对其他事项作了约定。同日，原、被告还签订了《二期塔盘内件D-310A/B、D-511、D-631、D-661采购合同》1份，合同约定：被告向原告提供五台塔盘内件（高压吸收塔内件2台、溶剂汽提塔内件1台、除水塔内件1台、溶剂纯化塔内件1台及相关技术文件和技术服务）；合同价格为440万元。该合同对交货时间、违约责任的约定与上一份合同一致。2016年5月5日，原、被告再签订《二期塔填料内件D-331A/B、F-1428A/B采购合同》1份，合同约定：被告向原告提供四台设备塔填料内件（二甲笨萃取塔内件2台、PTA干燥洗涤塔内件2台及相关技术文件和技术服务）；合同价格为228万元；交货时间为2017年1月6日；付款方式、违约责任的约定与前二份合同一致。2016年11月15日，原、被告签订《关于变更合同JXPC2-SB-262部分设备内件供货的补充协议》1份，协议载明：由于乙方在天津大学精馏技术中心的小试装置迟迟不能达到甲方的考核验证要求，经双方协商，现决定变更该合同为：乙方停止所有关于D-331A/B塔内件的设计及供货；F-1428A/B的设计及供货继续按合同要求供货。合同金额由228万元变更为15.936万元，付款方式变更为：60%发货款、40%验收款，合同其他条款均不变。合同签订后，原告按约于2016年5月前向被告支付货款207.6万元，但被告至今没有向原告交货。2017年1月16日，原告向被告发函1份，内容：截止今天（2017年1月14日）所有设备内件的供货已超过合同交货期，而贵公司连内件材料都还没有到工厂，更谈不上内件的加工制造，贵公司此种材料迟迟不到货、延期交货的情况现已影响了本公司设备安装调试进度，本公司将保留追究贵公司不按合同约定延期交货违约责任的权利。现本公司要求如下：1、请贵公司领导高度重视，合理调配，尽快组织合同内件的原材料进入贵公司工厂开始加工制造；2、请贵公司尽快向本公司提交所采购内件材料的材料清单及材料到货时间节点；3、请贵公司提供详细的内件制造进度计划及交货时间节点；4、同时提醒贵公司，所有材料均应按规范提供相应的质量证明书。2017年2月9日，原告再向被告发函1份，内容：截止目前，JXPC2-SB-252、JXPC2-SB-253、JXPC2-SB-262三个合同总计15台塔设备内件已全部超过合同交货期限，全部未交货，而且更为严重的是大部分原材料均未到厂。为了以上三个合同的执行，本公司领导多次前往贵公司协调、提醒、督促合同内塔设备内件的制造质量和交货进度，同时本公司2017年1月16日发正式函件提醒贵公司重视合同交货期，但遗憾的是贵公司不但不积极采购材料回厂，反而承诺的材料到货期一再滞后，更严重的是贵公司不急本公司所急，组织不力，工作落实不到位，项目负责人经常联系不到，导致贵公司与本公司签订的合同内塔设备内件交货期始终无法确定，已经严重影响了本公司项目安装计划、项目投产计划。按照合同7.7条“因乙方原因，延期达六周以上仍未交货时，甲方有权解除合同”，本公司本应在2017年1月29日有权解除合同，但本公司本着友好合作的前提下，再次对贵公司要求如下：1、贵公司必须在2017年2月10日前提供材料采购合同复印件供本公司审核，并提供材料采购清单；2、贵公司必须在2017年2月13日之前把合同内剩余未到厂的全部材料运到贵公司车间；3、材料到场后，贵公司必须细化制造工序，采用人员倒班，机器不停的措施进行赶工，确保2017年2月28日之前将设备内件交货至合同交货地；4、贵公司必须精心组织，有计划、有方案、有程序、有措施，尽最大可能提前交货；5、贵公司在赶工期间，必须确保质量，不得发生弄虚作假事件，如有发生，本公司将严重处罚。如果以上五点要求有任何一点没有按期完成，合同将自动解除，贵公司应按合同7.7条规定“在收到本公司解除合同通知后十五日内向甲方退还全部已收合同货款，并支付违约金，违约金为合同金额的25%。”2017年2月15日，原告又向被告发函1份，内容：截止目前，JXPC2-SB-252、JXPC2-SB-253、JXPC2-SB-262三个合同总计15台塔设备内件已全部超过合同交货期限，其中JXPC2-SB-252、JXPC2-SB-253超过合同交货期8周，JXPC2-SB-262超过合同期5周，全部设备均未在约定时间内交货。按照合同7.7条约定，本公司应在2017年1月29日有权解除合同，但本公司本着友好合作的前提下让步要求贵公司尽快解决资金问题，可是2017年2月10日，本公司在贵公司了解的情况及后续跟踪情况，贵公司的货款没有落实，资金情况堪忧，材料到场时间无法确定，合同目的基本无法实现。因此，合同号JXPC2-SB-252、JXPC2-SB-253按照合同第7.6条，合同自动解除。合同号JXPC2-SB-262按照合同第7.7条，合同自动解除。请贵公司在收到本通知后15日内向本公司退全部已收预付款，如果贵公司在15天内退还全部已收预付款，本公司将不收取违约金，如果超过15天，本公司还将按合同规定要求贵公司支付给本公司合同金额25%的违约金。2017年3月10日，被告复函原告，复函内容：我公司与贵公司共计签订了3个合同包共计15台塔设备内件的采购合同（合同号为JXPC2-SB-252、JXPC2-SB-253、JXPC2-SB-262）。首先对于我公司没有按时履行贵公司的合同表示深深的歉意，并致以诚恳的感谢！……收到贵公司于2017年2月15日的公函，我公司倍感惊讶，也很失望，感到我公司失去了一个很好的事业伙伴而惋惜。事以至此，我公司现正想尽一切办法退还贵公司合同总额20%预付款，公司现正申请一笔壮腰工程款300万元，预计五月底、六月初可以贷付给我公司，我公司想用此款归还贵公司20%的预付款，至于贵公司所要求25%的罚款，我公司想恳请贵公司予以谅解，救救我公司。公司是我个人的，救我这个公司就是保全好多家庭，如果贵公司一意要求我公司罚款25%，根据我公司现在的经济状况实在无力支付，将会走向破产边缘，一点起死回生的希望都没有了，再次恳请贵公司同意我公司的请求，保证好多家庭的幸福安康，我公司会在贵公司的大力支持下努力工作前行，有机会再来回报社会和嘉兴石化。2018年9月10日，被告再复函原告，复函内容：我公司与贵公司签订三个合同包共计15台塔设备内件的采购合同，收到预付定金207.6万元，对于我公司没有按时完善贵公司的合同表示深深的歉意，然而没有及时退回贵公司的预付款项且贵公司予以了宽宏大量，并致以诚恳的歉意。由于近几年能源行业的项目比较少，再加上我公司新的厂房投入大，见效慢，我公司在贵公司项目试验上也投入了二十多万元，材料预付金40万元也没有退回，材料公司也在找我公司索赔。恳请贵公司再给我公司一次机会，我公司争取想一切办法在2018年12月31日前退回预付款80万元，2019年4月30日前退回预付款余额1276000元，至于贵公司25%的罚款我公司再次恳求贵公司予以考虑不罚款，公司是我个人的，救活我公司就是保全我们好多家庭的幸福安康。根据我公司现在的经济状况确实是无力支付罚款，濒临破产边缘，再次恳求贵公司给予希望。本院认为，原、被告签订的编号为JXPC2-SB-253的《二期塔填料内件D-172、D-452、D-508、D-1213、D-1430A/B、F-1406、F-915采购合同》、编号为JXPC2-SB-252的《二期塔盘内件D-310A/B、D-511、D-631、D-661采购合同》、编号为JXPC2-SB-262的《二期塔填料内件D-331A/B、F-1428A/B采购合同》，系原、被告真实意思的表示，合法有效。上述三份合同均约定了合同解除的条件，即因乙方原因，设备和技术文件未能按合同规定的进度交付，延期达六周以上仍未交货时，甲方有权解除合同。合同法第九十四条规定：当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。涉案合同签订后，原告按约履行了付款义务，但被告虽经原告再三地催促，仍不能交货，延期交货时间已远超六周。因此，原告要求解除合同的诉讼请求，既符合合同约定，也符合法律规定，本院予以支持。合同法第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告要求被告退还已支付的207.6万元的诉讼请求，符合上述法律规定，本院予以支持。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持。涉案合同约定：因乙方原因，设备和技术文件未能按合同规定的进度交付，每延期达六周以上仍未交货时，甲方有权解除合同，乙方应在收到解除合同通知后十五天内，向甲方退还全部已收合同货款，并支付合同金额25%的违约金。原告要求被告支付违约金的诉讼请求，符合合同约定，也符合法律规定，本院予以支持。被告以企业困难无力支付为由不支付违约金的抗辩主张，理由不能成立，本院不予采纳。但本案合同约定的合同金额25%计2064840元的违约金带有惩罚性质，原告是在被告迟延履行交货义务约3周时即向被告发函提出解除合同，被告于2017年3月10日复函同意退还预付款，对于合同的解除，双方已经达成了合意，只是在退还预付款的时间上不能达成一致，原告在该函件中表示被告如能在15日内退还全部预付款，则可以不向被告主张违约金，鉴于以上事实，本院认为原告在被告违约后及时采取了相应的措施以防止损失的扩大，现原告主张2064840元的违约金应属过高，虽然被告没有明确要求调低违约金，但被告不同意支付违约金的主张应有此方面的意思表示，因此，本院酌情对原告主张的违约金予以调整，结合本案实际情况，确定被告应支付的违约金为50万元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告嘉兴石化有限公司与被告湖北雄鹰石化设备发展有限公司签订的编号为JXPC2-SB-253的《二期塔填料内件D-172、D-452、D-508、D-1213、D-1430A/B、F-1406、F-915采购合同》、编号为JXPC2-SB-252的《二期塔盘内件D-310A/B、D-511、D-631、D-661采购合同》、编号为JXPC2-SB-262的《二期塔填料内件D-331A/B、F-1428A/B采购合同》（包括《关于变更JXPC2-SB-262部分设备内件供货的补充协议》）；二、被告湖北雄鹰石化设备发展有限公司于本判决生效后十日内退还原告嘉兴石化有限公司预付款207.6万元并支付违约金50万元；三、驳回原告本案其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39927元，减半收取19963元，财产保全费5000元，合计24963元，由被告湖北雄鹰石化设备发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。审判员  丁喜林二〇一八年十月十九日书记员  唐静玉