广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0304民初20892号原告徐复明，男，汉族，1966年2月13日出生，住址浙江省东阳市，委托代理人孙雅莲，广东万乘律师事务所律师。委托代理人李楠楠，广东万乘律师事务所律师。被告深圳市莲花山园林有限公司，住所地深圳市福田区红荔路4018号，统一社会信用代码914403001921779774。法定代表人杨斌。委托代理人韦东海，广东广和律师事务所律师。委托代理人曾洁萍，广东广和律师事务所实习律师。上列原告徐复明诉被告深圳市莲花山园林有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2018年8月29日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人孙雅莲，被告的委托代理人韦东海、曾洁萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2013年12月18日，原被告双方签订一份《合作施工合同》，双方就××工程项目进行合作施工事宜达成协议。约定该工程由原告施工，盈亏自负。原告须向被告缴纳工程合同价38452564.23元的0.5%的管理费，工程税金由原告承担。合同第8条约定，如业主向被告付款，则工程款到达被告账户后一天内，必须转入原告指定的账户。如没及时转入原告指定的账户，每天按工程款金额的2%支付利息。上述合同签订后，原告依约履行，案涉工程已经完工并完成初验，目前正在养护过程中。最初，被告收到业主支付的工程进度款后，尚能依约支付给原告。但2016年12月21日，被告收到进度款1000万元后仅将其中的90%支付给原告，尚欠10%即100万元至今未付，原告多次催促，被告一直拖延支付。原告认为，原告已经依约履行完毕合同义务，被告理应在收到工程进度款后一天内转入原告指定账户，被告行为已构成违约，应当承担违约责任，故原告特起诉至法院，请求法院判令：1、被告支付原告工程进度款100万元；2、被告按照每天2%的标准向原告支付利息（暂算为10万元，具体应自2016年12月22日起算，计至实际付清之日止）；3、被告承担本案的诉讼费用。被告辩称，一、被告认为依据双方合作施工合同约定原告必须向被告提供涉及工程的资料原件，包括但不限于中标通知书、合同原件等资料，由于前期这些材料原件均在原告手上，期间被告多次向原告索要原件，但至今未交给被告。原告作为该工程的实际施工方有责任及时向被告汇报工程进展，配合被告提出的必要要求。二、根据原告提供的证据材料，被告认为原告存在延期竣工，并构成了违约。根据双方签订的合作施工合同第二条约定，原告必须严格履行被告与本工程的建设单位所签订的施工合同规定的内容，向本工程的建设单位包工包料、包质量、包工期、包安全的方式进行施工，盈亏由原告自负。根据被告与建设工程单位签订的深圳市建设工程施工合同第3条约定工程竣工日期为2014年1月1日至2015年的12月30日，但根据原告所提供的材料竣工验收报告，其中后面的6个工程的验收日期都为2017年的5月26日，均于约定的时期后完工，根据合同构成违约，故应承担相应的违约责任。根据建设工程施工合同专用条款第七条20.5约定每逾期一天发包人扣除合同价款千分之一的违约金，但最终累计的金额不应超过履约保函的金额，其中该金额为中标价的15%，但该工程的总价款为38452564.33元，工程已延期511天，尽管不应超过履约保函的金额，原告也应承担违约金5767884.64元。而且目前工程尚未过质量缺陷保证期，根据合同约定原告需缴纳工程缺陷保证金。其中该工程的质量保证期为两年，工程的质量保证金为192万元。根据原告提供的证据材料显示为2017年5月26日验收，故应该根据上述规定向发包方支付相应的保证金，但根据原告所提供的材料我们能看出工程存在逾期，而且关于合同约定的质量保证金，被告都无法得知是否得到了相应的处理和安排，被告曾多次要求原告提供已支付逾期违约金或者发包方放弃追究逾期责任的声明，同时证明原告已经支付相应的工程保证金，但原告至今也未提供相应的材料。三、原告未按照合作施工合同中相关约定向被告支付相应的管理费。四、原告主张的利息主张不成立。首先，根据合同的约定该约定明显过高，而且按照每天2%的利息月利即达到了60%，明显比任何的高利贷都要高出许多倍。况且，原告于2017年1月6日向被告出具了一份承诺书承诺放弃向被告主张因延迟支付工程款所需承担的任何利息罚息违约金等，同时不追究被告延迟支付工程款给原告造成的损失等，故被告认为原告主张的利息不成立。综上所述请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2013年12月18日，被告通过公开招投标的形式取得“××工程项目”的承包权。2013年底，被告作为施工单位与建设单位深圳市××管理中心就上述项目签订了《深圳市建设工程施工合同》，合同约定工期为730天，开工日期以开工令为准。该工程实际是原告借用被告的名义取得并由原告实际负责施工。为明确各自的权利义务，原、被告双方于2013年12月18日签订一份《合作施工合同》，约定“××工程项目”属于原告所有，原告以被告的名义施工。合作合同第3条约定：原告须向被告缴纳工程造价的5‰的工程管理费（38452564.33元×5‰），管理费不含税金，管理费收取的基数以税票额度为准，管理费在每笔工程款到账后直接扣除，除此之外，被告不得扣押款项。合作合同第8条约定：被告应保证原告的资金安全，如业主同意委托原告收款，则被告需向原告出具委托收款函，由原告或原告指定的第三方向业主收取。如业主向被告付款，则工程款到达被告账户后一天内，必须转入原告指定的账户。如没及时转入原告指定的账户，每天按工程款金额的2%支付利息给原告。合作合同第11条约定：原告必须提供中标通知书原件、合同原件、开工报告原件、竣工报告原件、经审计的详细结算书原件等竣工资料。此外，合作合同还就原、被告双方其他权利义务进行了约定。上述工程承包后，原告安排人员进行施工。原告称该工程没有按照约定时间完成主要有两方面原因：一是龙岗河流域征地拆迁工作一直没有按时完成，建设单位无法交出工作面；二是水生植物的栽种需要用水，但建设单位一直没有放水导致无法栽种，2018年4月龙岗河流域才放水，2018年5月工程才整体验收合格，2018年7月办理了验收手续，目前工程竣工验收报告尚在相关单位审核盖章中。对于原告主张的工程进度款100万元，被告确认在2016年12月份到账，但被告认为原告未将合同约定的中标通知书、合同原件等资料交给被告，且原告逾期完成案涉工程应承担违约责任为由而拒绝向被告支付该工程进度款100万元。2017年1月6日，原告向被告出具一份《承诺书》，该承诺书载明：鉴于我本人（徐复明）与贵司签订《合作施工协议》项下的××工程是由我本人承建，现就相关工程款的支付问题作出如下承诺：1、在收到贵司支付的工程款900万元后，本人承诺将贵司支付的工程款全部用于农民工工资的支付，若本人未将该款项用于农民工工资的支付，贵司有权不予支付后续的工程款，同时由此产生的经济责任及法律责任由本人承担。2、本人承诺放弃向贵司主张因迟延支付工程款而需承担的任何利息、罚息、违约金等。同时本人不再追究贵司迟延支付工程款而给本人造成的损失。原告认为自己在上述承诺书中作出的放弃要求利息的承诺仅限于承诺书中载明的900万元工程款，并不包括本案的100万元工程款。被告主张原告放弃利息的主张覆盖整个工程款，包括本案的100万元工程进度款。诉讼期间，本院向原、被告双方释明本案因原告自己并无施工资质而是借用被告的名义施工，双方之间签订的《合作施工协议》应属于无效合同。原告将其利息损失的诉讼请求由“按照每天2%的标准向原告支付利息”变更为“按照中国人民银行同期贷款利率的标准向原告支付利息损失”。本院认为，原、被告双方签订的《合作施工协议》名为合作,实为原告借用被告的名义施工，该情形违反了法律强制性规定，《合作施工协议》应归于无效，但原告请求参照合作协议要求被告支付工程进度款，应于支持。合作协议虽然约定原告应向被告提交中标通知书、合同原件等资料，但按合作协议并未约定原告向被告提交中标通知书、合同原件等资料是被告向原告支付工程款的前提条件，被告以此拒绝向原告支付工程进度款，缺乏合理依据，本院不予采信。被告还以原告逾期完成案涉工程应承担违约责任为由而拒绝支付工程进度款，因逾期完成原因是多方面的，原告就此已进行了陈述，且案涉工程发包方也未向被告主张逾期完成的违约责任，被告以此为由拒付工程款亦无事实依据，本院不予采信。被告拒付原告工程款没有事实依据，被告应将100万元工程进度款支付给原告。关于原告主张的利息问题。《合作施工协议》约定被告逾期支付工程款应每天按照工程款的2%向原告支付利息，被告提交的由原告出具的《承诺书》虽载明原告放弃向被告主张延期支付工程款的利息、违约金等，但该承诺书所指向的工程款应是承诺书中所涉及的900万元工程款，而非本案及后续被告应支付的工程款，被告就本案工程款仍应向原告承担逾期付款的违约责任。原告主张被告按照中国人民银行同期贷款利率的标准支付利息损失，未超过合同约定标准，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：被告深圳市莲花山园林有限公司应自本判决发生法律效力之日起十日内向原告徐复明支付工程进度款100万元并支付相应的利息损失（以100万元为计算基数，按照中国人民银行同期贷款利率的标准，自2016年12月22日起计至被告深圳市莲花山园林有限公司付清款项之日止）。如果当事人未按照本判决指定期间履行上述金钱给付义务或其他义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或支付迟延履行金。本案案件受理费14700元（原告已预交），因原告变更诉讼请求，本院依法收取14060元，退还原告640元，由被告负担14060元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 赵  明  升人民陪审员 杨  海  涛人民陪审员 叶  钧  如二〇一八年十月二十九日书 记 员 陈秋媚（代）附法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项有下列情形之一的，合同无效：违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。