湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂06民终2708号上诉人(原审被告)：雷玲，女，汉族，1977年11月10日出生，住南漳县。被上诉人(原审原告)：中国银行股份有限公司襄阳分行。住所地：襄阳市樊城区长虹北路**。负责人：蔡黄芹，该分行行长。委托诉讼代理人：李小丽，湖北志民律师事务所律师。原审被告：湖北双珠泉食品有限公司。住所地：南漳县城关镇便河村**（原国画纸厂）。法定代表人：刘德俊，该公司总经理。原审被告：湖北融汇投资担保集团有限公司。住所地：谷城经济开发区过山口街**。法定代表人：付学斌，该公司总经理。原审被告：刘德俊，男，汉族，1969年6月20日出生，住南漳县。原审被告：刘盛菊，女，汉族，1967年1月2日出生，住南漳县。原审被告：刘胜奎，男，汉族，1975年1月15日出生，住南漳县。上诉人雷玲因与被上诉人中国银行股份有限公司襄阳分行（以下简称中国银行襄阳分行）、原审被告湖北双珠泉食品有限公司（以下简称双珠泉公司）、湖北融汇投资担保集团有限公司（以下简称融汇投资公司）、刘德俊、刘盛菊、刘胜奎金融借款合同纠纷一案，不服襄阳高新技术产业开发区人民法院（2016）鄂0691民初1955号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年08月02日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。雷玲上诉请求：一、请求撤销一审判决第二项中判决上诉人对第一项判决承担连带清偿责任的部分。二、由中国银行襄阳分行承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审认定事实错误，一审认定上诉人为双珠泉公司在中国银行襄阳分行的贷款签订了编号为2015年襄阳中小保字028号《最高额保证合同》及同意函愿意承担连带担保责任是错误的，上诉人从未在双珠泉公司与中国银行襄阳分行的贷款中提供过担保并签过字，更不知道他们之间的贷款行为，一审判决认定上诉人是担保人，并承担连带责任是错误的，应予纠正。中国银行襄阳分行辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。刘盛菊述称，双珠泉公司在中国银行襄阳分行贷款时，其不知情，亦未在担保合同上签字。中国银行襄阳分行向一审法院起诉请求：1、判令双珠泉公司偿还中国银行襄阳分行借款本金2713056.96元，利息46305元、罚息106475.33元、复利1922元，上述罚息和复利计算日期为2016年5月16日，应当计算至本息还清之日。2、融汇投资公司、刘德俊、刘盛菊、刘胜奎、雷玲对上述第一项诉讼请求的全部债务承担连带赔偿清偿责任。3、本案诉讼费用由双珠泉公司、融汇投资公司、刘德俊、刘盛菊、刘胜奎、雷玲承担。一审庭审中，中国银行襄阳分行当庭变更第一项诉讼请求为：判令双珠泉公司偿还中国银行襄阳分行借款本金2713056.96元，借款期内利息46305元、逾期本金罚息44522.24元、复利1390.3元，借款到期后的逾期罚息及复利（以上述利息和罚息为基数，以月利率9.45‰自2016年2月4日计算至本息全部清偿之日止）。一审法院认定事实：2015年1月29日，双珠泉公司（借款人）与中国银行襄阳分行（贷款人）签订编号为2015年襄阳中小借字010号《流动资金借款合同》，合同主要约定如下：借款金额：3000000元。借款期限：12个月，自实际提款日起算；若为分期提款，则自第一个实际提款日起算。借款用途：用于归还贷款。借款利率：浮动利率，以实际提款日（若为分期提款，则为第一个实际提款日）为起算日，每12个月为一个浮动周期，重新定价一次。重新定价日为下一个浮动周期的首日，即起算日在重新定价当月的对应日，当月没有对应日的则为当月最后一日。结息方式：按月结息，每月的20日为结息日，21日为付息日。罚息：对逾期或未按合同约定用途使用借款的，从逾期或挪用之日起，就逾期或挪用部分，按本款约定的罚息利率计收罚息，直至清偿本息为止。对借款人不能按期支付的利息以及罚息，以本合同约定的结息方式，按本款约定的罚息利率计收复利。罚息利率按本条第1款约定的浮动周期及方式浮动。逾期贷款罚息利率为该浮动利率水平上加收50％。提款时间及方式：自2015年1月28日起90日内提清借款。借款发放账户户名：湖北双珠泉食品有限公司，账号：56×××99。除双方另有约定外，借款人须按下列第2项计划归还本合同项下借款：2015年8月－12月，每月还款500000元，至到期日结清；除双方另有约定外，在借款人同时拖欠借款本金及利息的情况下，贷款人有权决定偿还本金或偿还利息的顺序。借款人不迟于每一笔本息到期前5个银行工作日在下述还款账户中存入足额资金以备还款，贷款人有权于每一笔本息到期日主动从此账户中扣收款项，还款账户户名：湖北双珠泉食品有限公司，账号：56×××99。本合同属于担保人湖北融汇投资担保集团有限公司、刘德俊、刘胜奎与贷款人分别签订的编号为2015年襄阳中小保字026、027、028号《最高额保证合同》项下的主合同，由其提供最高额担保。2015年1月29日，融汇投资公司（保证人）和刘德俊、刘盛菊（保证人）及刘胜奎、雷玲（保证人）分别与中国银行襄阳分行（债权人）签订编号为2015年襄阳中小保字026、027、028号《最高额保证合同》，主要约定如下：本合同之主合同为债权人与债务人湖北双珠泉食品有限公司之间自2015年1月28日起至2018年12月31日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同（统称“单笔合同”），及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同。除依法另行确定或约定发生期间外，在下列期间内主合同项下实际发生的债权，以及在本合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权，构成本合同之主债权：2015年1月28日起至2018年12月31日。本合同所担保债权之最高本金余额为3000000元。本合同第一条规定的在本合同第二条所确定的主债权发生期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权范围，其具体金额在其被清偿时确定。依据上述两款确定的债权金额之和，即为本合同所担保的最高债权额。本合同保证方式为连带责任保证。如果债务人在主合同项下的任何正常还款日或提前还款日未按约定向债权人进行清偿，债权人有权要求保证人承担保证责任。本合同项下的保证期间为本合同第二条确定的主债权发生期间届满之日起两年。在该保证期间内，债权人有权就主债权的全部或部分、多笔或单笔，一并或分别要求保证人承担保证责任。……出现前款规定的违约事件时，债权人有权视具体情形分别或同时采取下列措施：……7、将保证人在债权人开立的账户内的款项扣划以清偿保证人对债权人所负全部或部分债务。……刘德俊配偶刘盛菊、刘胜奎配偶雷玲分别出具同意函，同意以与保证人的夫妻共同财产承担所签《最高额保证合同》项下的担保责任。2015年2月4日，中国银行襄阳分行与双珠泉公司签订借款借据一份，借据载明：借款人：湖北双珠泉食品有限公司，客户号：33＊＊＊＊87，扣款账号：56×××99，贷款账号：57×××55，借款金额：叁佰万元整，借款期限：2015年2月4日至2016年2月3日，期数：12个月，借款用途：借新还旧，月利率：6．3‰。借款人在此处不可撤消地授权贵行将此等借款付至以下指定账户。户名：湖北双珠泉食品有限公司，开户行：中国银行南漳支行，账号：56×××99。同日，中国银行襄阳分行向双珠泉公司发放贷款3000000元。合同签订后，截止2015年8月21日，双珠泉公司按约偿付了利息。之后，双珠泉公司未按约偿还借款本息。2015年10月14日，中国银行襄阳分行从融汇投资担保公司的保证金账户扣划300000元用于偿还双珠泉公司所借贷款本息，其中偿还本金282674．51元，利息13600．73元，本金罚息3622．50元，利息复利101．14元，罚息复利1．12元。截止合同到期日（2016年2月3日），双珠泉公司尚欠中国银行襄阳分行借款本金2717325．49元（3000000元－282674．51元），借款期内利息46305元，逾期本金罚息44522．24元，复利1390．3元。借款到期后，双珠泉公司分别于2016年2月18日、3月2日偿还4263．53元、5元，上述款项中国银行襄阳分行均予以冲抵本金，冲抵后，双珠泉公司尚欠中国银行襄阳分行借款本金2713056．96元（3000000元－282674．51元－4263．53元－5元）。一审法院认为，中国银行襄阳分行与双珠泉公司签订的《流动资金借款合同》及《最高额保证合同》，系当事人的真实意思表示，合同条款不违反法律、行政法规的相关规定，合法有效，依法应受国家法律保护。合同签订后，中国银行襄阳分行按约履行了发放贷款的义务，双珠泉公司未按约偿还借款本息，已构成违约，应承担违约责任。双珠泉公司在借款期内未按约偿还借款本息后，中国银行襄阳分行从融汇投资公司保证金账户中扣款以偿还双珠泉公司所欠本息，并以所扣款项予以冲抵本金、利息、罚息或复利的行为，符合双方约定和法律规定，予以确认。借款到期后，对双珠泉公司所还款项，中国银行襄阳分行予以冲抵本金的行为，系对自己权利的合法处分，亦符合法律规定，予以确认。中国银行襄阳分行要求双珠泉公司偿还借款本金2713056．96元的请求，符合法律规定，且与一审法院核算金额一致，故予以支持。对于中国银行襄阳分行要求双珠泉公司偿还借款期内利息46305元、逾期本金罚息44522．24元、复利1390．3元，借款到期后的逾期罚息及复利（以上述利息和罚息为基数，以月利率9．45‰自2016年2月4日计算至本息全部清偿之日止）的诉讼请求，依据中国人民银行《人民币利率管理规定》和中国人民银行《关于人民币贷款利率有关问题的通知》的相关规定，以及借款合同的相关约定，一审法院支持的利息、复利、逾期罚息具体如下：1、借款期内的利息、罚息、复利：截止2016年2月3日，借款期内利息46305元，逾期本金罚息44522．24元，复利1390．3元；2、借款到期后的逾期罚息：（1）以本金2717325．49元为基数，自2016年2月4日起至2016年2月18日止，按月利率9．45‰计算的罚息；（2）以本金2713061．96元（2717325．49元-4263．53元）为基数，自2016年2月19日起至2016年3月2日止，按月利率9．45‰计算的罚息；（3）以本金2713056．96元（2713701．87元-4263．53元-5元）为基数，自2016年3月3日起至借款付清之日止，按月利率9．45‰计算的罚息。中国银行襄阳分行要求双珠泉公司支付借款到期后以上述利息及罚息为基数，以月利率9．45‰自2016年2月4日计算至本息全部清偿之日止的复利的请求，因不符合《人民币利率管理规定》的相关规定，不予支持。中国银行襄阳分行要求融汇投资公司、刘德俊、刘盛菊、刘胜奎、雷玲对双珠泉公司的全部债务承担连带责任的请求，因融汇投资公司、刘德俊、刘盛菊、刘胜奎、雷玲均系双珠泉公司债务的保证人，且明确约定保证方式为连带责任保证，保证期间为“主债权发生期间届满之日起两年”，在债务人未履行还款义务时，债权人有权要求保证人在保证期间承担保证责任，本案中中国银行襄阳分行主张未超出保证期间，故予以支持。融汇投资公司、刘德俊、刘盛菊、刘胜奎、雷玲承担担保责任后，有权向双珠泉公司追偿。融汇投资公司、刘德俊、刘盛菊、刘胜奎、雷玲经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，依法予以缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第三十三条、第五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十三条第二款、第八十五条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十八条、第一百九十五条、第一百九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、湖北双珠泉食品有限公司于本判决生效之日起二十日内向中国银行股份有限公司襄阳分行偿还借款本金2713056．96元，借款期内利息46305元，借款期内逾期本金罚息44522．24元，借款期内复利1390．3元，并支付逾期罚息（自2016年2月4日起至2016年2月18日止，以本金2717325.49元为基数，按月利率9.45‰计算；自2016年2月19日起至2016年3月2日止，以本金2713061.96元为基数，按月利率9.45‰计算；自2016年3月3日起至借款付清之日止，以本金2713056.96元为基数，按月利率9.45‰计算）。二、湖北融汇投资担保集团有限公司、刘德俊、刘盛菊、刘胜奎、雷玲对上述债务承担连带清偿责任。三、驳回中国银行股份有限公司襄阳分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29740元，由湖北双珠泉食品有限公司、湖北融汇投资担保集团有限公司、刘德俊、刘盛菊、刘胜奎、雷玲承担。经二审审理查明，雷玲除对2015年襄阳中小保字028号《最高额保证合同》及同意函中的签名非其本人所签提出异议外，对一审法院认定的其他事实均未提出异议，本院予以确认。刘盛菊虽上诉亦提出2015年襄阳中小保字027号《最高额保证合同》及同意函中的签名非其本人所签的异议，但因其未能在规定的时间内交纳二审案件受理费，本院已另行裁定按自动撤回上诉处理。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”,《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条第一款规定“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”。关于本案二审争议的雷玲是否应承担保证担保连带清偿责任的问题，雷玲上诉称2015年襄阳中小保字028号《最高额保证合同》及同意函中的签名非其本人所签。对此本院认为，中国银行襄阳分行不能确认2015年襄阳中小保字028号《最高额保证合同》及同意函中雷玲签字为其本人所签，也未能提供相关证据证明为雷玲本人所签，亦未在本院规定期限内申请司法鉴定，故中国银行襄阳分行对此应承担不利法律后果，对其请求雷玲承担本案连带清偿责任所依据的2015年襄阳中小保字028号《最高额保证合同》及同意函本院不予认定，中国银行襄阳分行未能提供充足的证据证明雷玲提供保证担保是其本人真实意思表示，雷玲也未对该合同进行追认，因此，雷玲上诉认为其不应当承担保证担保连带清偿责任的理由成立，本院予以支持。综上所述，雷玲的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第三条、第六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：维持襄阳高新技术产业开发区人民法院（2016）鄂0691民初1955号民事判决第一项即“湖北双珠泉食品有限公司于本判决生效之日起二十日内向中国银行股份有限公司襄阳分行偿还借款本金2713056．96元，借款期内利息46305元，借款期内逾期本金罚息44522．24元，借款期内复利1390．3元，并支付逾期罚息（自2016年2月4日起至2016年2月18日止，以本金2717325.49元为基数，按月利率9.45‰计算；自2016年2月19日起至2016年3月2日止，以本金2713061.96元为基数，按月利率9.45‰计算；自2016年3月3日起至借款付清之日止，以本金2713056.96元为基数，按月利率9.45‰计算）”、第三项即“驳回中国银行股份有限公司襄阳分行的其他诉讼请求”；变更襄阳高新技术产业开发区人民法院（2016）鄂0691民初1955号民事判决第二项即“湖北融汇投资担保集团有限公司、刘德俊、刘盛菊、刘胜奎、雷玲对上述债务承担连带清偿责任”为“湖北融汇投资担保集团有限公司、刘德俊、刘盛菊、刘胜奎对上述债务承担连带清偿责任”；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费29740元，公告费560元，合计30300元，由湖北双珠泉食品有限公司、湖北融汇投资担保集团有限公司、刘德俊、刘盛菊、刘胜奎承担。二审案件受理费29740元，由中国银行股份有限公司襄阳分行负担。本判决为终审判决。审判长 张耀明审判员陈瑞芳审判员杨文二〇一八年十月十七日书记员 刘      秋      华