广东省江门市蓬江区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0703民初6666号原告：中国农业银行股份有限公司江门胜利支行，住所地江门市蓬江区胜利路**全幢、储蓄所。负责人：朱波。委托诉讼代理人：赵崇沃，该支行职员。委托诉讼代理人：邓少红，中国农业银行股份有限公司江门分行职员。被告：江门市蓬江区华俊五金制品有限公司，，住所地江门市蓬江区杜阮龙榜工业区法定代表人：谭健民。被告:江门市蓬江区洪兴物资经营部，，住所地江门市蓬江区潮连青年路芝山码头侧法定代表人：徐文杰。委托诉讼代理人：夏建如，广东盈隆律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾丹，广东盈隆律师事务所律师。被告：罗志宏，男，1960年2月25日出生，汉族，住江门市蓬江区，被告:黄年康，男，1961年10年26日出生，汉族，住江门市蓬江区，被告：江门市蓬江区芝山五金工艺制品有限公司，，住所地江门市蓬江区潮连青年公路芝山路段法定代表人：罗志坚。被告：罗志坚，男，1953年10年25日出生，汉族，住江门市蓬江区，原告中国农业银行股份有限公司江门胜利支行与被告江门市蓬江区华俊五金制品有限公司（以下简称华俊公司）、江门市蓬江区洪兴物资经营部（以下简称洪兴经营部）、罗志宏、黄年康金融借款合同纠纷一案，本院于2017年11月9日立案后，洪兴经营部于2017年12月15日提出管辖权异议，本院裁定驳回其异议后，洪兴经营部不服提起上诉，江门市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原裁定。原告于2018年3月27日申请追加江门市蓬江区芝山五金工艺制品有限公司（以下简称芝山公司）、罗志坚为被告，本院准予其申请后，原告于2018年4月9日申请撤回对芝山公司、罗志坚的起诉，本院裁定予以准许后，原告又于2018年5月4日重新申请追加芝山公司、罗志坚为被告，本院再次准予了其申请。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人赵崇沃、邓少红，被告洪兴经营部的委托诉讼代理人夏建如、顾丹到庭参加诉讼，其余被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告华俊公司偿还原告贷款本金2850万元及至借款清偿之日止的利息（含正常利息、罚息和复利，按照《流动资金借款合同》第3.3条、第四条以及《借款展期协议》第六条约定执行）；2.判令原告与被告洪兴经营部的抵押担保合法有效，被告洪兴经营部在编号为44100620140000787《最高额抵押合同》约定的担保债权最高余额范围内对被告华俊公司结欠原告的贷款本息承担抵押担保责任，原告对抵押物享有优先受偿权；3.判令被告罗志宏、黄年康、芝山公司、罗志坚对上述贷款本息承担连带保证责任；4.本案诉讼费用由各被告承担。事实和理由：经华俊公司申请，原告与华俊公司于2015年10月31日签订了编号为44010120150010558《流动资金借款合同》，合同签订后，原告向华俊公司发放了一笔金额为3000万元的贷款，借款期限为2015年10月31日至2016年10月30日。贷款到期后，华俊公司未能按时偿还借款。2016年10月29日，原告与华俊公司及各担保人签订了编号为44010220160001001的《借款展期协议》，将到期日展期至2017年10月30日。目前贷款余额为2850万元。上述贷款由洪兴经营部提供抵押担保以及由罗志宏、黄年康、芝山公司、罗志坚提供连带责任保证担保。原告已与洪兴经营部签订《最高额抵押合同》和《最高额抵押合同补充协议书》，并与罗志宏、黄年康、芝山公司、罗志坚签订了《最高额保证合同》。《最高额抵押合同》和《最高额抵押合同补充协议书》约定洪兴经营部提供其位于江门市潮连半边山地段的40009.2平方米的国有土地使用权作抵押担保，已办理抵押登记手续。由于上述抵押物被江门市江海区人民法院查封，已严重影响原告贷款资金安全，根据《最高额抵押合同》第十一条约定，在抵押物被查封的情况下，原告有权行使抵押权以便实现债权。同时，华俊公司逾期未能偿还贷款本息，已构成违约，原告依据合同约定，有权要求各被告偿还贷款本息，原告因此起诉。原告向本院提交证据如下：营业执照4份，身份证3份，《流动资金借款合同》1份，《借款凭证》1份，《最高额抵押合同》及《房地产抵押清单》各1份，《最高额抵押合同补充协议书》1份，《他项权利证》1份，《最高额保证合同》2份，《借款展期协议》1份，《业务凭证》1份，《企业决议书》2份，《证明书》1份，《企业机读档案登记资料》1份，《企业机读档案变更登记资料》2份，《担保人预留签名、印鉴卡》1份，《借款人预留签名、印鉴卡》1份，《备案登记通知书》1份，国家企业信用信息公示系统信息1份。被告华俊公司、罗志宏、黄年康、芝山公司、罗志坚无答辩，也没有向本院提交证据。被告洪兴经营部辩称，第一、原告与洪兴经营部签订的《最高额抵押合同》、《最高额抵押合同补充协议书》未经最终权属人江门市蓬江区潮连街芝山股份经济联合社同意，上述两份协议书无效。涉案不动产属于集体所有，根据《中华人民共和国乡村集体所有制条例》第18条规定，必须经农民代表大会通过方可生效；第二、原告与洪兴经营部签订的《最高额抵押合同》不真实，对合同加盖的印章有异议；第三、原告与洪兴经营部签订的《最高额抵押合同》在江门市不动产登记中心留存备案的版本与原告举证的不一致，具体体现在合同的第七页第17条，因此原告举证提交的《最高额抵押合同》无效；第四、原告提交的《最高额抵押合同补充协议书》与《最高额抵押合同》的债务人有重大区别，《最高额抵押合同》有三个债务人，《最高额抵押合同补充协议书》有四个债务人，其中只有两个债务人相同，《最高额抵押合同补充协议书》没有在不动产登记中心备案登记，因此原告与洪兴经营部的抵押关系不成立，原告不享有优先受偿权；第五、洪兴经营部的抵押物在2016年6月7日被江门市江海区人民法院查封，而原告的涉案债权在2016年10月30日到期，原告与债务人的债权债务已经灭失，原告与债务人在2016年10月30日重新进行了借款，因抵押物被查封，不构成最高额抵押担保部分的债权，原告本案起诉的债权无优先受偿权；第六、原告举证的他项权证书没有在江门市不动产登记中心备案登记相对应的抵押合同，该他项权证书无效，洪兴经营部将对江门市不动产登记中心提起行政诉讼确认该登记证书无效，这是不动产登记中心不当的违法登记；第七、原告从未向不动产登记中心备案任何与债务人有关的主合同，因此，原告与洪兴经营部的所有抵押登记以及抵押合同均不生效，原告对所谓抵押物不享有优先受偿权；第八、依据原告提供的《最高额抵押合同》第四条第一款以及第十二条第二款的规定，原告明确知晓洪兴经营部抵押不动产需按有关规定和程序取得需要的授权，并且约定如果洪兴经营部未取得授权应当承担担保债权最高余额5%的违约金。综上，因《最高额抵押合同》、《最高额抵押合同补充协议书》无效，《最高额抵押合同补充协议书》未备案，他项权利证书没有相对应的抵押合同，《最高额抵押合同》没有相对应的主合同备案，所以原告在本案中对所谓的抵押物无优先受偿权。此外，《借款展期协议》签订时最高额抵押的债权早已确定，展期后的债权不属于最高额抵押合同约定的担保债权，应当驳回原告对洪兴经营部的诉讼请求。被告洪兴经营部向本院提交证据如下：《情况说明》1份，《不动产登记信息证明》1份，《最高额抵押合同》1份，《房地产抵押清单》1份。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告提供的证据形式合法，《流动资金借款合同》、《借款凭证》、《借款展期协议》能够证明原告与华俊公司之间的借贷关系；《最高额抵押合同》、《最高额抵押合同补充协议书》、《他项权利证》能够证明洪兴经营部为涉案借款提供最高额抵押担保；《最高额保证合同》能够证明罗志宏、黄年康、芝山公司、罗志坚为涉案借款提供最高额连带责任保证。罗志宏、黄年康、芝山公司、罗志坚经本院传票传唤不到庭质证，自行放弃行使应诉、举证、质证权利，不影响本院依据证据规则确认原告所举证据内容的真实性、确认原告所举证据与陈述的事实相关联。因此，本院对原告诉称的事实及提供的证据予以确认并在卷佐证。另经审核认定双方当事人提供的证据，并结合双方当事人在诉讼中的意见，本院查明如下：1.借款展期及拖欠借款本息方面。2016年10月29日，原告与华俊公司、洪兴经营部、罗志宏、黄年康、芝山公司、罗志坚签订《借款展期协议》，约定对涉案借款进行展期，展期时的借款本金为2850万元，协议主要内容为：1.展期利率按照合同签订日前一工作日的一年期LPR加92.5确定，执行年利率5.225%，直至借款到期日；2.罚息利息：借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率的基础上，按照逾期期限分段上浮50%计收罚息；3.担保人继续按原担保方式进行担保。洪兴经营部在协议的落款处担保栏加盖了印章，并有罗志坚签名。截至2018年9月28日最后一次庭审时，华俊公司拖欠原告借款本金2850万元，贷款结息日为每月的20日，2018年9月20日前的利息已还清，截至该日止不存在罚息及复利，自2018年9月21日起欠息。2.抵押及保证担保方面。2014年1月20日，原告与洪兴经营部签订《最高额抵押合同》，双方约定洪兴经营部为江门市蓬江区芝山五金工艺制品有限公司、江门市蓬达贸易有限公司、江门市南昌冷轧板有限公司在原告处形成的债务提供最高额抵押担保，担保的债权最高余额为15763.6248万元，担保范围包括借款本金、利息、罚息、复利等，抵押物为洪兴经营部名下坐落于江门市潮连半边山地段的40009.20平方米国有建设用地使用权。《最高额抵押合同》在落款处的抵押人栏加盖了洪兴经营部印章及时任法定代表人“卢艳红”的私章，主债务人之一的芝山公司栏加盖了公司印章及“罗志坚”私章。2015年10月8日，原告与洪兴经营部签订《最高额抵押合同补充协议书》，双方约定在前述《最高额抵押合同》的基础上，增加华俊公司为主债务人。洪兴经营部在落款处加盖了公司印章及时任法定代表人“罗志坚”的私章。洪兴经营部的出资人为江门市潮连化工电镀厂，2012年7月2日，备案登记的出资人由江门市潮连化工电镀厂变更为江门市蓬江区芝山日用制品厂。借款过程中，江门市潮连化工电镀厂、江门市蓬江区芝山日用制品厂分别向原告出具《企业决议书》，均予承认是洪兴经营部的全额出资方，同意洪兴经营部以涉案土地使用权向原告提供抵押担保。2015年10月27日，涉案的国有建设用地使用权办理了他项权利登记，他项权证编号为江他项（2015）第200130号。罗志宏、黄年康、芝山公司、罗志坚与原告签订的《最高额保证合同》均约定，担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任，并可同时主张不同的担保责任。罗志宏、黄年康与原告签订的《最高额保证合同》均约定担保的债权最高余额为3200万元；芝山公司、罗志坚与原告签订的《最高额保证合同》均约定担保的债权最高余额为5500万元。3.司法鉴定方面。诉讼中，洪兴经营部认为《最高额抵押合同》（包括附件《房地产抵押清单》）、《最高额抵押合同补充协议书》、《借款展期协议》所盖己方印章不实，并申请司法鉴定。本院依法委托司法鉴定机构鉴定后，因洪兴经营部没有预付鉴定费用，终止了本次司法鉴定。本院认为，本案是金融借款合同纠纷。原告与各被告签订的《流动资金借款合同》、《借款展期协议》、《最高额抵押合同》、《最高额抵押合同补充协议书》、《最高额保证合同》是各方当事人的真实意思表示，合法有效，本院予以确认。合同签订后，原告依约发放了贷款，但华俊公司没有依约偿还贷款本息，应负违约责任。原告诉请华俊公司偿还借款本金2850万元及正常利息、罚息和复利合法有据，本院予以支持。罗志宏、黄年康、芝山公司、罗志坚为华俊公司的借款提供了最高额连带责任保证，该保证在保证期间及担保额度之内，且约定了担保权实行规则，罗志宏、黄年康、芝山公司、罗志坚应在担保额度之内承担连带清偿责任。关于洪兴经营部的抵押责任问题。首先，《中华人民共和国民法总则》第五十七条规定：“法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。”洪兴经营部作为依法登记的营利企业法人，有权处置其名下财产。其次，洪兴经营部为本案借款提供抵押担保时，经过了股东（出资人）的决议，股东同意洪兴经营部为涉案借款提供抵押担保，符合《中华人民共和国公司法》第十六条的规定。再次，涉案《最高额抵押合同》在不动产登记机关作了备案，并办理了他项权利登记，他项权证记载的主债务人包括华俊公司，抵押行为合法有效。洪兴经营部虽然对涉案抵押合同的印章有异议，但其申请司法鉴定后没有预交鉴定费用，终止司法鉴定程序后，其应承担相应的举证不能后果；最后，原告在本案中的主债权合法有效，原告在主债权诉讼时效期间行使抵押权符合《中华人民共和国物权法》第二百零二条的规定，原告对抵押物的处置所得价款享有优先受偿权。综上所述，原告的诉讼请求合法合理，本院予以支持，但借款利息、罚息应按展期协议执行，复利应按原借款合同执行，涉及连带责任保证部分的保证责任亦应限定于最高担保额度之内。被告洪兴经营部的答辩意见依据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条第二款，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告江门市蓬江区华俊五金制品有限公司应自本判决发生法律效力之日起十日内偿还借款本金2850万元及利息、逾期罚息、复利给原告中国农业银行股份有限公司江门胜利支行（自2018年9月21日起至借款清偿之日止的利息、逾期罚息，按照合同编号44010220160001001《借款展期协议》的约定计算，复利按照编号44010120150010558《流动资金借款合同》的约定计算）；二、原告中国农业银行股份有限公司江门胜利支行与被告江门市蓬江区洪兴物资经营部之间的抵押担保关系合法有效。如被告江门市蓬江区华俊五金制品有限公司不依上述判项还款，则原告中国农业银行股份有限公司江门胜利支行对被告江门市蓬江区洪兴物资经营部提供的抵押物（坐落于江门市潮连半边山地段的40009.20平方米国有建设用地使用权）经拍卖、变卖所得价款在担保债权最高余额15763.6248万元内享有优先受偿权；三、被告罗志宏、黄年康对本案债务分别在最高担保债权余额3200万元内承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿；四、被告江门市蓬江区芝山五金工艺制品有限公司、罗志坚分别在最高担保债权余额5500万元内承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿；五、驳回原告中国农业银行股份有限公司江门胜利支行其他的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告。本案受理费184300元，财产保全费5000元，合计189300元，由被告江门市蓬江区华俊五金制品有限公司负担，并由被告江门市蓬江区洪兴物资经营部、罗志宏、黄年康、江门市蓬江区芝山五金工艺制品有限公司、罗志坚负连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院，并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费等。如不上诉，义务人拒不在判决书规定期限履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。审 判 长  肖 剑人民陪审员  陈小青人民陪审员  梁德毅二〇一八年十月十六日法官助理梁沛杰书记员张晓莹