广东省湛江经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0891民初1113号原告：广东金陵跃生涂装有限公司，住所地湛江经济技术开发区东简街道郑东村68号。法定代表人：马顺芬，总经理。委托诉讼代理人：杨辉，广东汉基律师事务所律师。委托诉讼代理人：余建湛，广东汉基律师事务所律师。被告：朱莎，男，1985年11月1日出生，汉族，住四川省兴文县。被告：上海誉童建设集团有限公司，住所地上海市崇明县港西镇三双公路987号9幢101室。法定代表人：沙阿强，总经理。委托诉讼代理人：奚勤荣，男，该公司工作人员。原告广东金陵跃生涂装有限公司诉被告朱莎、上海誉童建设集团有限公司（以下简称誉童公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杨辉、被告朱莎、被告誉童公司的委托诉讼代理人奚勤荣到庭参加诉讼。本案现已审理完结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告朱莎向原告广东金陵跃生涂装有限公司清偿拖欠的涂料款408230元及违约金（自2017年8月20日起至还清款日止以408230元为基数按照日万分之三计付）。2.被告上海誉童建设集团有限公司对第一项的债务向原告广东金陵跃生涂装有限公司承担补充清偿责任。3.本案的全部诉讼费用均由两被告负担。事实与理由：2017年5月份，被告朱莎以被告上海誉童建设集团有限公司（以下简称誉童公司）的名义向原告采购涂料。此外，据被告誉童公司称，被告朱莎是挂靠在其公司对外开展业务。2017年6月3日，经原告与被告朱莎协商后，原告（卖方）和被告誉童公司（买方）签订了书面的《涂料买卖合同框架协议》（合同编号：20170603001），协议约定由卖方根据订单按照国家质量标准向买方交付涂料，买方在月底结清当月货款，若延迟支付，则需自应付款之日起至实际付清之日止按未付款部分日万分之三向卖方支付违约金。同时，买方指定收货签收人为彭传宇，且双方约定合同争议由卖方所在地人民法院管辖。其中，被告朱莎在名义上作为被告誉童公司的委托代理人。原告自2017年5月22日至9月1日共向被告朱莎交付涂料20批次，货款金额为508230元（已扣减被告朱莎于2017年10月19日的退货款7500元）。截至2017年10月20日止，被告朱莎仅支付货款10万元，尚拖欠货款408230元。同时，为了进一步明确货款的数额，原告于2017年10月20日向被告誉童公司提供对账单进行复核账目。2017年11月1日，被告朱莎经过核对无误后，在对账结果的“数据账目无误”处签字确认。原告认为，原告与被告誉童公司双方达成的《涂料买卖合同框架协议》是双方的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应遵照履行。原告已向被告誉童公司全面履行交付涂料义务，亦依法享有收回货款的权利。故根据《合同法》第一百三十条、第一百五十九条的规定，被告应当按时足额向原告支付货款。但是，经原告多次向被告誉童公司催款，其均以各种理由拖延。同时，鉴于被告誉童公司未能依约履行支付货款的义务，违反了协议约定，应当承担违约责任。由于被告朱莎是挂靠誉童公司，并以被告誉童公司的名义对外签订《涂料买卖合同框架协议》。根据《广东省高级人民法院关于经济审判适用法律几个具体问题的意见（试行）》的规定，应当认定被告朱莎与被告誉童公司为挂靠经营关系。对于拖欠原告的货款，应先由被告朱莎（挂靠者）承担清偿责任，不足清偿的，再由被告誉童公司（被挂靠企业）承担补充清偿责任。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。被告朱莎辩称，原告提供的货物质量有问题。涂料有色差，不符合要求。双方核对的数量不同于认可原告的涂料质量问题。由于色差问题，被告誉童公司另行购买了其他涂料，进而遭受经济损失。故原告应赔偿被告誉童公司101.32万元。原告不肯为被告誉童公司开发票。自收到被告誉童公司工程款之后，一直没有给其开发票，在被告朱莎催促下，原告找理由推拖。原告提出的违约金过高，被告不予接受。被告朱莎本身就是誉童公司的员工，与誉童公司并非挂靠关系。综上，请求法院驳回原告对被告朱莎的起诉。被告誉童公司辩称，同意被告朱莎的答辩意见，对第二项诉讼请求无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对对方有异议的证据，当事人能提供原件予以核对，故本院予以认定。本院经审理认定事实如下：原告从事建筑涂料、防腐涂料、稀释剂的研发等经营活动。2017年6月3日，原告（卖方）与被告誉童公司（买方）签订《涂料买卖合同框架协议》（合同编号为20170603001），约定被告誉童公司向原告购买环氧富锌底漆、环氧云铁中间漆、醇酸铁红底漆、聚氨酯面漆等。合同第五条约定卖方对质量负责的条件及期限：货到买方地点后十五天内验收，逾期验收或未在15日内提出书面质量异议，质量即为合格。第七条约定货款支付办法及时间：月底结清当月货款，以当月所产生的发货单总额为准。第十条约定买方须按合同约定的期限及付款方式、数额向卖方支付价款，若迟延支付，则需自应付款之日起至实际付款之日止按未付款部分日万分之三向卖方支付违约金。第十二条约定在验收期限内，买方提出产品质量问题，需向卖方提供依据，卖方根据买方的依据作出如下处理：1.质量异议依据充分，卖方认可的，由卖方负责及时调换货物，卖方除承担运费外另行承担调换货期间的货物价值日万分之五的违约金。2.卖方若对买方提出的质量异议不予认同，买方可向权威部门提起鉴定，然后根据鉴定结果承担相应责任。从2017年5月22日到2017年10月19日，原告共向被告誉童公司提供508230元货物。2017年10月20日，原告向被告誉童公司提供对账单进行复核账目。2017年11月1日，被告誉童公司的委托代理人朱莎在对账单上签名确认，截止2017年10月20日止，被告誉童公司已支付货款100000元，尚欠原告货款408230元。再查明，截止庭审时，被告誉童公司已经将原告提供的所有货物使用完。又查明，被告朱莎是被告誉童公司的员工，其作为被告誉童公司的委托代理人对外以誉童公司的名义参加云南建投安装股份有限公司的宝钢湛江钢铁有限公司2号高炉煤气柜制造及组装项目防腐/绝热工程的合同签订业务。对于被告朱莎在开标、评标、合同谈判及合同履行过程中所签署的一切事务，被告誉童公司均予以承认。此外，在2018年10月8日的质证过程中，本院向原告释明其证据无法证明两被告是挂靠关系，而是委托代理关系，告知其可以变更诉讼请求，原告表示坚持原诉讼请求，如现有证据不认定被告朱莎是挂靠人，则货款由被告誉童公司清偿。本院认为，本案属于买卖合同纠纷，原告与被告誉童公司于2017年6月3日签订的《涂料买卖合同框架》，根据《中华人民共和国合同法》第八条的规定，该合同是双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，故该合同合法有效，依法予以保护。关于原告提供的货物是否有质量的问题。被告誉童公司提交的《说明》只是单方面制作的证据，没有其他证据进行辅佐证明，不足以证明其损失情况，证据微信聊天记录人员的身份不明、《关于防腐专业进度问题的通知》和《关于煤气柜观色差问题的通知》没有原件予以核对，本院不予认定，被告也未能提供证据证明其在货物检验期间向原告提出货物质量问题，故本院对被告誉童公司主张货物有质量问题的事实不予认定。原告主张被告朱莎与被告誉童公司为挂靠经营关系，但没有提供证据予以证明。被告朱莎提供的劳动合同、授权委托书，经审查，该证据为原件，且原告未能提供证据予以反驳，本院予以认定其具有证据效力，认定被告朱莎为被告誉童公司员工。同时，《授权委托书》为被告誉童公司委托被告朱莎参加云南建投安装股份有限公司的宝钢湛江钢铁有限公司2号高炉煤气柜制造及组装项目防腐/绝热工程的合同签订，被告朱莎向被告原告购买涂料等货物以用于该工程在其代理权限范围内，故本院认定被告朱莎在签订涉案合同时为被告誉童公司的委托代理人。被告朱莎作为被告誉童公司的员工，也是被告誉童公司签订合同时的委托代理人，根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第六十三条第一款、第二款之规定，被告誉童公司应对被告朱莎签订《涂料买卖合同框架协议》的行为承担民事责任，受该合同约束。2017年11月1日，被告朱莎在《对账单》确认尚欠货款数额为408230元后，被告誉童公司没有及时偿还货款给原告，显属违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条的规定，该被告依法应偿还相应的货款给原告。由于两被告并非挂靠与被挂靠关系，故对于原告请求被告朱莎承担清偿货款及违约金的主张，本院依法不予支持。对于原告请求被告誉童公司对其尚欠的货款及违约金承担补充清偿责任的主张，鉴于在本院释明时，原告也表示如不能认定两被告为挂靠与被挂靠关系则货款由被告誉童公司清偿的意见，因此，本案债务应由被告誉童公司清偿。《涂料买卖合同框架协议》第十条约定了逾期付款的违约金标准，对于原告关于违约金计算从2017年8月20日起按照货款408230元日万分之三计付至款项付清之日止的请求，由于被告誉童公司确认货款时间为2017年11月1日，该违约金应从确认之日起计算。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第六十三条第二款以及《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条之规定，判决如下：一、被告上海誉童建设集团有限公司在本判决生效之日起15日内支付货款408230元及违约金给原告广东金陵跃生涂装有限公司（违约金计算：从2017年11月1日起按照欠款金额日万分之三计付至款项付清之日止）；二、驳回原告广东金陵跃生涂装有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7423.45元，减半收取计3711.73元，由原告广东金陵跃生涂装有限公司负担460元，由被告上海誉童建设集团有限公司负担3251.73元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审判员  陈霜屏二〇一八年十月九日书记员  杨 茧速录员  陈 谨附：法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。