河南省汤阴县人民法院民 事 判 决 书(2018)豫0523民初1611号原告：安阳市某某担保股份有限公司，住所地安阳市殷都区铁西梅办殷一路路北。法定代表人：王某某，该公司总经理。委托诉讼代理人：李某，女，该公司职工。委托诉讼代理人：王晓冰，河南鼎维律师事务所律师。被告：汤阴县某某饮食有限公司，住所地汤阴县城关汤屯路西段。法定代表人：陈某某，该公司经理。委托诉讼代理人：宋某某，男，该公司职工。被告：宋某一，男，1965年11月14日出生，汉族，住河南省林州市。委托诉讼代理人：侯晓丽，河南兴亚律师事务所律师。原告安阳市某某担保股份有限公司（以下简称某某担保公司）诉被告汤阴县某某饮食有限公司（以下简称某某饮食公司）、宋某一追偿权纠纷一案，本院于2017年12月27日作出（2017）豫0523民初2882号民事判决（以下简称一审判决），宋某一不服提起上诉，安阳市中级人民法院于2018年5月2日作出（2018）豫05民终1249号民事裁定，撤销一审判决，发回本院重审。本院于2018年6月5日受理后，依法另行组成合议庭，于2018年7月16日公开开庭进行了审理。原告某某担保公司的法定代表人王某某、委托诉讼代理人李某、王晓冰，被告某某公司委托诉讼代理人宋某某，被告宋某一的委托诉讼代理人侯晓丽均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告某某担保公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决第一被告偿还原告借款7964907元及利息9695561.68元（利息按照月利率2%从借款之日开始计算至偿还完毕日止）；2、请求法院依法判决第二被告对上述债务承担连带责任；3、判决本案诉讼费、保全费等费用由两被告共同承担。事实及理由：2012年7月20日至2014年9月30日，被告某某饮食公司因经营需要，通过其法定代表人及被告宋某一陆续向原告借款7964907元，并约定月利率按照2%计算。原告依约将款项转至被告宋某一账户后，其将该款项用于被告某某饮食公司的经营事宜。后原告多次向二被告索要借款，二被告迟迟未归还借款，为维护原告合法权益，特诉讼至法院。被告某某饮食公司辩称：一、原告以及债权人安阳市城乡信用协会均未向某某饮食公司出借过任何款项，某某饮食公司不应承担偿还责任：1、原告及城乡协会均没有证据证明向某某饮食公司出借过796.4907万元款项；2、原告提供证据均是其与宋某一个人之间的资金往来，与某某饮食公司没有关联；3、宋某一并未将796.4907万元的款项用于某某饮食公司使用。二、本案是债权转让纠纷，宋某一个人是债权转让中的债务人，原告某某担保公司向某某饮食公司主张还款796.4907万元缺乏事实和律依据：1、债权转让协议中确认的债务人是宋某一个人，而非某某饮食公司。2017年5月12日，城乡协会与某某担保公司签订的债权转让协议中，明确约定的796.4907万元债权主体为宋某一个人，并非某某饮食公司。原告某某担保公司作为债权的受让人，其债权范围不能超过原债权人城乡协会的债权范畴。在城乡协会对某某饮食公司不享有债权的情形下，原告某某担保公司作为新的债权受让人，更没有权利向某某饮食公司主张本案的债权。2、某某饮食公司从未收到城乡协会的债权转让通知，债权转让协议没有发生法律效力。三、“承诺书”上的公章不是某某饮食公司的公章，对某某饮食公司不具有法律效力，不能成为某某饮食公司承担还款责任的依据：1、2017年5月12日之后，原告某某担保公司取得了对宋某一的债权，但宋某一于2016年12月30日之前，就已经将其在某某饮食公司的股权全部转让，并且之后不再担任某某饮食公司的法定代表人；2017年5月12日之后，某某饮食公司没有向某某担保公司出具过任何形式的承诺书；2、原告某某担保公司提供的承诺书中，既没有出具时间，也没有经手人，该承诺书中内容没有任何事实依据，承诺书对某某饮食公司不具有约束力。综上所述，某某担保公司向某某饮食公司主张还款796.4907万元及利息的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，请贵院依法驳回原告对某某饮食公司的诉讼请求。被告宋某一辩称：1、宋某一不应作为本案被告。2、2012年7月20日至2014年9月30日宋某一为某某公司法定代表人，该借款行为为宋某一履行公司职务行为，所有借款均用于公司经营，应由公司偿还。原告某某担保公司围绕其诉讼请求提交如下证据：1、2012年7月20日至2014年9月30日期间转账证据及转款明细，其中明细表经某某饮食公司法定代表人宋某一签字认可，以证明被告某某饮食公司共欠原告7964907元；2、中京华晟（北京）资产管理有限公司、安阳市城乡信用协会分别于2017年4月10日、2018年2月22日出具的《情况说明》各一份，以证明某某担保公司通过上述两公司向某某饮食公司转款，款项实际为某某担保公司所有，某某担保公司为实际出借人；3、加盖有某某饮食公司印章的《承诺书》一份，以证明原告转入宋某一个人账户的款项系某某饮食公司债务，由某某饮食公司偿还；4、2017年5月12日《债权转让协议书》一份，以证明安阳市城乡信用协会转给某某饮食公司的款项，由原告某某担保公司受让。上述证据原告认为该7964907元属某某饮食公司债务，应由被告某某饮食公司偿还，被告宋某一承担连带保证责任。被告某某饮食公司、宋某一对原告所提交证据的真实性均不持异议，但宋某一认为其不应对某某饮食公司债务承担偿还责任，某某饮食公司认为应由被告宋某一个人承担偿还责任。被告宋某一提交《（某某国际酒店）工程复工协议书》及其与案外人李军林之间工程款的转账、银行流水凭证、工程实际施工方收取工程款的证据，以证明某某饮食公司的酒店工程在建时，其作为公司法定代表人向原告借款系履行公司职务，又将所借款项用于公司工程项目，实际债务人为某某饮食公司，也应由某某饮食公司承担偿还责任。原告某某担保公司对被告宋某一所提交的证据、证明目的不持异议，被告某某饮食公司对银行流水凭证也不持异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告宋某一在担任某某饮食公司法定代表人、股东期间，同时担任安阳县锦正小额贷款有限责任公司法定代表人。原告某某担保公司提交《宋某一借某某担保款明细（月利率2%）表》一份，载明2012年7月30日至2014年5月15日期间，原告某某担保公司、案外人中京华晟（北京）资产管理有限公司、安阳市城乡信用协会作为出借方，与被告宋某一、宋某一所担任法定代表人的安阳县锦正小额贷款有限责任公司等相互间有多笔借款往来，截止2014年9月30日，宋某一共欠某某担保公司借款本金7964907元，宋某一对此签字确认。原告某某担保公司又提交某某饮食公司出具的《承诺书》一份，载明：贵公司于2012年7月30日至2014年5月15日，通过贵公司账户和安阳城乡信用协会、中京华晟资产管理公司账户银行转入汤阴县某某饮食有限公司法定代表人宋某一个人账户款项7964907元。系用于汤阴县某某饮食有限公司使用，该款项系我公司债务，由我公司承担并偿还。《承诺书》加盖有被告某某饮食公司印章，某某饮食公司对此印章予以认可，但认为此《承诺书》无时间，也无股东宋某一、冯精签字。原告及被告宋某一均述称该《承诺书》约在2016年初由宋某一交付原告。另查明，《宋某一借某某担保款明细（月利率2%）表》中的中京华晟（北京）资产管理有限公司于2017年4月10出具《情况说明》一份，证明其2012年12月28日转入宋某一账户内的700万元，系安阳市城乡信用协会出借给宋某一的款项，由中京华晟（北京）资产管理有限公司代转。2017年5月12日，安阳市城乡信用协会作为债权转让人（甲方）、原告某某担保公司作为债权受让人（乙方），签订《债权转让协议书》，甲方将其享有的宋某一债权本金7964907元及利息让与乙方，乙方同意受让，被告宋某一对该协议书效力予以认可。安阳市城乡信用协会于2018年2月22日出具《情况说明》，证明2012年11月至2014年1月间从其账户转入某某饮食公司法定代表人宋某一个人账户及宋某一指定账户内的款项，实际所有人均为某某担保公司，下欠7964907元本金及利息未付，《债权转让协议书》目的是为方便诉讼，某某担保公司作为真正的债权人，不存在真正的债权转让。又查明，被告宋某一述称其任某某饮食公司法定代表人期间，公司对公账户未曾启用，资金均通过法定代表人个人账户收支。被告宋某一提供2014年10月1日《（某某国际酒店）工程复工协议书》一份，宋某一于2014年10月1日、10月8日向工程建设方某某公司代理人李军林转账共计400万元，同日李军林向工程承建方支付工程款400万元，宋某一另提供其与李军林2014年4月23日至2015年3月26日期间500余万元的银行转账流水记录，某某饮食公司对此不持异议。被告某某饮食公司对其对公账户是否启用、何时启用、公司资金往来是否通过股东或法定代表人个人账户处理、其建设项目费用支出多少等事宜，均当庭表示不知情，也未在本院指定期限内提交相关证据。被告宋某一陈述其在2016年12月20日将某某公司股权转让他人，被告某某饮食公司述称宋某一转让股权后即不再担任公司法定代表人。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据予以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张，由负举证责任的当事人承担不利后果。原告某某担保公司提供的《宋某一借某某担保款明细（月利率2%）》表，有转账记录可印证，足以证实7964907元借款的真实、准确性，该数额又经被告某某饮食公司法定代表人宋某一签字确认，故本院对此借款数额予以认定。《宋某一借某某担保款明细（月利率2%）表》中，虽然中京华晟（北京）资产管理有限公司、安阳市城乡信用协会也名列出借单位，但其均证明本案借款的真正出借人为原告某某担保公司。针对7964907元借款，被告某某饮食公司向某某担保公司出具了《承诺书》，该承诺书对借款时间、数额、途径均予以确认，所述与《宋某一借某某担保款明细（月利率2%）表》记载一致，并认可转入公司法定代表人宋某一个人账户的该款项，由某某饮食公司使用，系其公司债务，并承诺由其公司偿还，《承诺书》加盖有某某饮食公司印章，且本次庭审中某某饮食公司对此印章又不持异议，故本院认定被告某某饮食公司系7964907元借款的债务人。根据本案当事人提供的证据，某某饮食公司存在通过法定代表人宋某一个人账户进行资金往来的行为，而宋某一也有通过个人账户支付某某饮食公司工程建设款的事实，且加盖某某饮食公司印章的《承诺书》对7964907元借款的债务人、偿还人进行明确承诺，某某饮食公司却又对与其辩解密切相关的其公司成立以来对公账户的启用情况、公司账目收支情况未提供任何证据，故本院对被告某某饮食公司以其未与本案出借方发生借贷关系、所有借款债务人均为宋某一个人、其未向原告出具过《承诺书》为由，辩称其不应承担偿还责任的辩解意见不予采信。《宋某一借某某担保款明细（月利率2%）表》中明确约定有利息，且该约定不违反强制性法律规定，故本院对原告某某公司的利息请求予以支持，但应从7964907元借款数额确定的2014年9月30日起算。被告宋某一作为被告某某饮食公司股东、法定代表人，与公司资金混同，致使双方财务账目严重不清，难以区分，且在其担任某某饮食公司法定代表人期间，与其同时担任法定代表人的安阳县锦正小额贷款有限责任公司存在业务往来，有违《公司法》第20条的规定，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对某某饮食公司债务承担连带责任。故应对某某饮食公司的此7964907元借款及利息承担连带清偿责任。综上所述，被告某某饮食公司应偿还原告借款本金7964907元及利息，被告宋某一对上述款项承担连带清偿责任。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十条、第八十一条、第八十二条、第一百九十六条，第二百零六条、《中华人民共和国公司法》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告汤阴县某某饮食有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告安阳市某某担保股份有限公司7964907元借款及利息（利息以7964907元为基数，按月利率2%计算自2014年9月30日起至实际给付完毕之日止），被告宋某一承担连带清偿责任；二、驳回原告安阳市某某担保股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费127763元，保全费5000元，由被告汤阴县某某饮食有限公司、宋某一负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审 判 长  徐 艳人民陪审员  贺丽萍人民陪审员  石慧云二〇一八年十月二十九日书 记 员  仝月琦