宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院   民事判决书   （2018）宁0106民初6416号   原告：吴建华，女，1957年3月15日出生，汉族，住宁夏回族自治区灵武市。   委托诉讼代理人：谈文庆（系原告之子）,蒙古族，住宁夏回族自治区银川市。   被告:宁夏颐年健康管理有限公司,住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。   法定代表人：任军林，系该公司经理。   委托诉讼代理人：李峰，宁夏博强律师事务所律师。   被告：任军林,男,1974年6月8日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。   委托诉讼代理人：李峰，宁夏博强律师事务所律师。   被告:宋克义,男,1975年6月4日出生,汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。   委托诉讼代理人：李峰，宁夏博强律师事务所律师。   原告吴建华与被告宁夏颐年健康管理有限公司（以下简称颐年公司）、任军林、宋克文合同纠纷一案，本院于2018年7月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴建华的委托诉讼代理人谈文庆、三被告的委托诉讼代理人李峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告吴建华向本院提出诉讼请求：1.判令颐年公司退还医养消费金8万元,并自2018年4月26日起按照日万分之1.75向原告支付迟延履行金(截止2018年7月23日共计21260元),直至全额退还所有医养消费金；2.被告任军林、宋克义在出资不足(500万元)的范围内承担补充赔偿责任,各股东之间承担连带责任;3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由:2017年4月25日，被告颐年公司与原告签订《医养消费合同书》,约定原告向被告支付8万元购买其钻石卡,用于医养服务,合同期限为1年。同时双方约定在合同期内,如原告未入住或者消费使用的,合同期满后,被告全额退回医养金。当日,原告向被告支付8万元医养金。合同到期后,原告多次向被告颐年公司索要要求退还8万元医养金,但被告拒不退还。目前被告颐年公司已被纳入失信人员名名单,无法归还其他欠款,其股东任军林、宋克义作为公司股东,未实际出资,应当在其出资不到位的范围内承担连带赔偿责任。故原告诉至贵院,请求判如所请。   三被告辩称，1、被告任军林、宋克义不应当承担责任，目前公司实行的是备案制不是审批制，股东在公司成立时没有必要出资，公司具有法人独立财产权。原告和公司签订的合同被告任军林、宋克义不承担所谓的连带责任；2、颐年公司没有违约，合同签订后公司通知原告履行合同但原告拒不履行合同，合同也没有约定合同到期后退还保证金的具体时间，因此公司不存在违约行为；3、合同的相对方为原告和公司，应由公司退还原告款项。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交《医养消费合同书》、收款收据，被告对其真实性予以认可，本院予以采信；其提交的中国执行信息公开网打印件真实，可证实被告颐年公司已被列为失信执行人的事实，本院予以确认；其提交的信访事项人民调解协议书打印件无法核实其真实性，本院不予确认；其提交企业基本信息查询单可证实被告任军林、宋克义系被告颐年公司股东且未实缴出资的事实，本院予以确认。被告提交的中国工商银行网上银行电子回单可证实被告颐年公司于向原告支付过7200元的事实，但该电子回单中标注上述款项系消费补贴，故对被告的证明目的本院予以确认。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2017年4月25日，原告吴建华与被告颐年公司签订一份《医养消费合同书》,合同约定:原告购买颐年公司钻石卡一张80000元,享受消费补贴（消费券）9600元/年，消费补贴（季度消费）2400元/季。付款方式为原告与被告双方签订医养消费合同书之日原告一次付清。付款金额:80000元。权利和义务：被告为原告提供符合医养服务的入住条件，并保证原告入住后，为原告在住宿、饮食、医疗、保健养生、娱乐、人文关怀等方面提供优质服务，并按照VIP卡客户的四大权益做好相应的服务工作。原告在医养消费合同期内，如未到被告所属机构入住或消费使用的，医养消费合同期满可全额退回医养消费金。合同履行期限:自2017年4月25日至2018年4月24日止。违约责任：合同签订后，双方必须认真履行，如被告违约，应向原告支付所交医养消费金总额的5%作为违约金。   另查明，被告颐年公司分别于2017年7月27日、2017年10月31日、2018年2月7日向原告支付消费补贴2400元，共计7200元，但医养消费金80000元未退还。   本院认为，原、被告签订的《医养消费合同书》系双方当事人真实意思表示，其内容并未违反法律、行政法规的强制性规定，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合同约定“原告在医养消费合同期内，如未到被告所属机构入住或消费使用的，医养消费合同期满可全额退回医养消费金。合同履行期限:自2017年4月25日至2018年4月24日止”，现合同履行期限届满，原告未在被告处消费，现其要求被告全额退回医养消费金80000元，被告应予退还，对原告该项诉讼请求，本院予以支持。因被告颐年公司未按约退还上述医养消费金已构成违约，涉案合同亦约定“如被告违约，应向原告支付所交医养消费金总额5%作为违约金”，现原告以每日万分之1.75标准向被告主张逾期付款损失符合法律规定及双方约定，本院予以支持。经核算，2018年4月25日至2018年7月23日，被告颐年公司应向原告支付违约金1246元（8万元×万分之1.75×89天），2018年7月23日以后的违约金，计算至本判决确定的给付之日止。被告颐年公司辩称已退还医养消费金7200元，合同未约定退款时间，故其未违约。经审查，合同约定原告购买的钻石卡享受每季度消费补贴2400元，同时，被告提交的7200元银行转账凭证中“摘要用途”处备注为消费补贴，故上述款项并非退还的医养消费金。同时，合同约定“原告在医养消费合同期内，如未到被告所属机构入住或消费使用的，医养消费合同期满可全额退回医养消费金。合同履行期限:自2017年4月25日至2018年4月24日止”，现因原告未予消费故要求被告退还医养消费金，被告颐年公司即应于合同期满退还，故对被告上述抗辩意见，本院不予采纳。关于被告任军林、宋克义是否承担责任的问题。依据相关法律规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。股东出资作为公司独立财产的重要来源，当公司无法清偿债务时，股东出资的实质条件当然成就，理应发挥债务担保作用。本案中，被告颐年公司的企业信息显示，被告任军林、宋克义作为股东，其认缴出资额分别为400万元、100万元，实缴出资均为0元，现根据原告提交的证据可得，被告颐养公司因未履行到期债务，已被列为失信执行人，被告任军林、宋克义作为股东应在未出资范围内就上述债务承担补充赔偿责任，对二被告辩称的股东在公司成立时没有必要出资等意见本院不予采纳。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条之规定，判决如下：   一、被告宁夏颐年健康管理有限公司于本判决生效后十日内返还原告王雅倩医养消费金80000元、违约金1246元（计算至2018年7月23日），共计81246元，2018年7月23日以后的违约金，以80000元为基数、每日万分之1.75为标准，计算至本判决确定的给付之日止；   二、被告任军林、宋克义在未出资本息范围内对上述债务承担补充赔偿责任。   如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费916元，由被告宁夏颐年健康管理有限公司、任军林、宋克义负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审判员 雅娟  二〇一八年十月二十四日   书记员 马智