福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0203民初11881号 原告：厦门捷豪企业管理有限公司，住所地厦门市湖里区嘉园路42号A座628号。统一社会信用代码913502066999123285。 法定代表人：李力锋，总经理。 委托诉讼代理人：陈宝洲，上海明泰（厦门）律师事务所律师。 被告：厦门凤凰创壹软件有限公司，住所地厦门市软件园二期观日路26号508单元。统一社会信用代码91350200769257593P。 法定代表人：林庆平，总经理。 委托诉讼代理人：吴菁，该公司职员。 委托诉讼代理人：黄雅兰，该公司职员。 原告厦门捷豪企业管理有限公司（下称捷豪公司）与被告厦门凤凰创壹软件有限公司（下称凤凰创壹）装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年7月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告捷豪公司的法定代表人李力峰及其委托诉讼代理人陈宝洲，被告凤凰创壹的委托诉讼代理人吴菁、黄雅兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 捷豪公司向本院提出诉讼请求：1.凤凰创壹向捷豪公司支付工程款184519.72元（包括增加项目工程款106519.72元）；2.凤凰创壹向捷豪公司支付违约金（以184519.72元为基数，自2017年11月21日至款清之日止，按每日千分之一计算）；3.凤凰创壹承担捷豪公司因本案支付的律师代理费8000元；4.本案案件受理费、鉴定费用17000元由凤凰创壹承担。事实与理由：2016年4月26日，捷豪公司和凤凰创壹签订一份《装修装饰施工合同》（下称《装饰合同》），约定由捷豪公司对厦门市办公室进行装修，面积1393平方米，工程内容在工程量清单（即凤凰创壹办公区装修事项及报价项目清单）范围内实行包工包料包干，对应合同价款32万元，工程日期为35个日历日，在全部验收合格之日起满1年后付清余款，合同还约定黄志兴为凤凰创壹委托代理人。讼争工程施工完成后，凤凰创壹于2016年6月1日入驻使用；2016年6月30日，凤凰创壹对办公区装修增加项目予以确认，但凤凰创壹未向捷豪公司付清工程款（包括增加项目工程款）。因凤凰创壹拖延支付工程款，捷豪公司于2017年6月8日提起诉讼，诉讼期间凤凰创壹向捷豪公司支付5万元工程款。为此，捷豪公司为解决双方纠纷，再次向法院提起诉讼。 凤凰创壹辩称：一、捷豪公司诉请支付工程尾款（包括增加项目工程款）的事实和理由不成立。捷豪公司未在合同约定的竣工日期完成装修，且至今仍未将建安发票交付给凤凰创壹，仍未修复应维修项目。据此，捷豪公司违约在先，其违约行为导致合同约定的工程款付至95%的条件未成就，属捷豪公司自身责任；捷豪公司履行合同义务后，凤凰创壹自会将款项如期如数支付，并应扣除消防验收费用25000元、修复费用24457元、鉴定费11000元及违约金等。二、捷豪公司要求凤凰创壹支付违约金不成立。首先，凤凰创壹并未与捷豪公司就增补项目进行核实，黄志兴书写的“装修内容以实际装修完测量的尺寸为准”的文字内容，并非对捷豪公司增补项目进行确认，而是对捷豪公司提供的《凤凰创壹办公区装修增加项目》清单提出异议。其次，根据合同第2.3.3约定，增加或减少工程项目，必须签订项目变更单。但涉案工程至今未有凤凰创壹盖章确认的变更单；且因上述项目均属于合同施工范围，按综合固定总价的结算方式，在项目（施工图纸和工程内容清单）未改变的情况下，即便该项目工程量有所增加，也无需另外增加付款。第三，对于合同内备注的项目，鉴定价合计14602.73元，不属于增加的项目。已包括在合同总价中。第四，对合同外增加的项目，同意按鉴定意见载明的价格（合计11603.3元），乘以合同约定优惠79.4%后予以支付；第五，对捷豪公司要求的未签证的项目，凤凰创壹不与认可。三、捷豪公司要求凤凰创壹支付违约金、律师费的理由不成立，捷豪公司应承担凤凰创壹已支付的修复项目鉴定费11000元。综上，凤凰创壹未支付工程尾款，系因为捷豪公司违约，造成付款条件未成就；另，凤凰创壹保留追究承包方逾期完工的违约责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，对当事人无争议的证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。 根据当事人的到庭陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 本案讼争工程位于厦门市。 2016年4月26日，凤凰创壹（委托方、甲方、委托代理人为黄志兴）与捷豪公司（承包方、乙方、委托代理人为苏辰成）签订一份《装饰合同》，约定：乙方承包甲方位于厦门市办公室的装修工程，面积1393平方米；双方商定采取乙方包工包料包干的承揽方式，乙方不得转包；工程工期为35个日历日，开工日期为2016年4月23日，竣工日期为2016年5月27日（按约定验收标准验收合格的日期为竣工日期）；合同价款32万元，该价款为综合固定总价，本合同项下价格已包含乙方的全部费用，包括但不仅限于本合同明示和暗示的全部工作内容、责任、义务及风险所产生的材料费、人工费、施工质量保证、消防验收等费用；结算方式：乙方在启动装修施工的第6天内，甲方应付给双方认可的报价单上确定的工程款总额的30%，在乙方启动装修施工的第25天内，甲方应付给双方认可的报价单上确定的工程款总额的30%，全部施工完成经甲方验收合格，且消防验收通过及乙方开具全额建安发票给甲方后，甲方于7个工作日内支付乙方工程款至95%，工程余款5%（16000元）留作质保金，以不发生质量问题为先决条件，全部验收合格之日起满1年后付清余款；工程验收合格后，乙方向甲方提出工程结算，并将有关资料送交甲方审核；工程进度与付款进度发生不同步矛盾时，双方可协商，协商不成的，甲方可按实际完成的工程量进度付款；增加或减少工程项目，必须签订项目变更单，且应在验收合格后统一结算；乙方在装饰施工质量范围内承担保修责任，保修期自工程竣工验收之日起，为期24个月；合同生效后，任何一方需要变更合同内容，应经双方协商一致后补订协议；乙方不能按合同工期竣工或施工质量达不到设计要求，乙方必须进行返工修理，因返工返修造成工程延期交付视同工期延误，每延误工期一天，乙方支付甲方按每天300元的违约金。乙方逾期累计超过15天或联系停工3天以上的，甲方有权单方免责解除本合同，并有权要求乙方承担全部损失；甲方不按合同约定付款的，每逾期一日按逾期金额的1‰支付违约金。 上述合同签订后，捷豪公司即进行施工，凤凰创壹至今共向捷豪公司支付工程款24.2万元；2016年6月1日，凤凰创壹入住使用讼争工程；2016年6月30日，黄志兴作为凤凰创壹的委托代理人在捷豪公司制作的工程地址为厦门市软件园二期观日路22号楼403单元、凤凰创壹办公室装修的《凤凰创壹办公区装修增加项目》单上予以签字，并注明“装修的内容以实际装修完测量的尺寸为准”的字样。根据前述项目单，载明：数量增加差价23560元；合计99101.6元。 2017年1月11日，凤凰创壹购买玻璃贴膜等物品支出费用3766元（凤凰创壹称系为办理消防验收手续需要）；2017年1月13日，讼争工程通过消防验收合格。 2017年6月8日，捷豪公司就讼争工程纠纷向本院提起诉讼；2017年10月19日，经本院委托，厦门中达利工程管理有限公司对讼争工程进行鉴定，并作出（2017）评鉴（工程）字第23号《工程造价鉴定意见书》，鉴定结论如下：1、《凤凰创壹办公区装修事项及报价》、《凤凰创壹办公区装修增加项目》中的第1-4、11、17-20项市级工程量详见《工程量计算表》；《凤凰创壹办公区装修增加项目》中增补中的第5-10、12-14、16、21-23项工程造价26233.02元；《凤凰创壹办公区装修增加项目》中增补中的第15项（无法确定项目），工程造价5800元；2、厦门市观日路22号楼403室装修工程项目修复费用24456.6元。2017年11月24日，本院作出（2017）闽0203民初8869号民事裁定，准许捷豪公司撤回起诉。 2018年5月7日，厦门市公安消防支队思明区大队针对凤凰创壹于2016年3月至2016年11月期间未进行消防设计备案、竣工消防备案等事宜作出一份思公（消）行罚决字（2018）0068号《行政处罚决定书》，给予凤凰创壹罚款3600元的处罚。 2018年6月19日，捷豪公司与上海明泰（厦门）律师事务所签订《委托代理合同》，约定捷豪公司分两次向该律师所支付代理费8000元。 审理中，捷豪公司称，凤凰创壹于2016年6月1日入住讼争工程办公室，双方未办理交接手续；根据双方合同约定，工程总价32万元，至今凤凰创壹已支付24.2万元，尚欠7.8万元和增补项目106519.72元，共计184519.72元。凤凰创壹则认为，合同约定竣工日期为2016年5月27日，但讼争工程并未竣工，凤凰创壹于2016年6月1日陆续入住办公场所，多次发函通知，要求捷豪公司修复部分项目，但捷豪公司一直未予处理；且应扣除消防验收费用25000元、修复费用24457元、鉴定费11000元及违约金等，故凤凰创壹无需再向捷豪公司支付工程尾款。为此，凤凰创壹提交其于2016年7月1日向捷豪公司发出的《关于尽快返修软件园二期22号楼403办公室装修工程的函》、于2016年8月17日发出的关于公司未给予黄志兴书面授权及对黄志兴擅自对合同履行过程中的签字确认事宜不予认可等事宜的《通知》、客户收付款入账通知、工程款人工费支付三方协议、与案外人签订的《装修工程消防验收代理协议》等证据予以佐证，捷豪公司确认收到凤凰创壹支付的24.2万元，否认收到凤凰创壹发出的前述函件、通知，并认为其余证据均与本案无关。 本院认为，讼争《装饰合同》系当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，应为有效协议，双方当事人均应依约履行。本案中，捷豪公司与凤凰创壹之间存在装修装饰合同关系，双方均无异议，本院予以认定。本案中，鉴于双方合同约定合同价款32万元为综合固定总价，包括但不仅限于本合同明示和暗示的全部工作内容、责任、义务及风险所产生的材料费、人工费、施工质量保证、消防验收等费用。因此，凤凰创壹委托第三人代为进行消防验收费用支出的25000元，也应包含在捷豪公司的工程款范围内，因捷豪公司未履行该项工作，该部分费用应予以扣除，并同时应扣除捷豪公司确认已收到凤凰创壹支付的24.2万元，故凤凰创壹在合同约定的固定价款32万元中，至今尚有53000元（78000元-25000元）工程款未支付；虽然双方至今未办理讼争工程交接手续，但凤凰创壹自2016年6月1日起即陆续入住使用讼争工程办公室至今，且讼争工程也于2017年1月13日通过消防验收合格，故应视为凤凰创壹已认可该工程质量，并应按合同约定支付尚欠工程款53000元。关于增加项目部分的工程款，本院分析认为，根据本院委托的鉴定机构作出的鉴定意见，《凤凰创壹办公区装修增加项目》中增补中的第5-10、12-14、16、21-23项工程造价26233.02元；《凤凰创壹办公区装修增加项目》中增补中的第15项（无法确定项目）工程造价5800元；上述项目（工程造价合计32033.02元）未包含在施工清单内，凤凰创壹应予以支付；关于《凤凰创壹办公区装修事项及报价》中无法确定项目部分及《凤凰创壹办公区装修增加项目》第1-4、11、17-20项工程量已包含在合同固定总价中，故该部分款项，本院不予支持；此外，根据前述鉴定意见，讼争工程项目修复费用24456.6元，因该费用系涉案工程修复所需，故理应由捷豪公司负担，可在凤凰创壹未付工程款项中予以抵扣。综上，凤凰创壹实际应支付捷豪公司的工程款为60576.42元（53000元+32033.02元-24456.6元），并应支付相应的利息。鉴于凤凰创壹已于2016年6月1日陆续使用案涉工程，根据相关法律规定，凤凰创壹实际使用涉案工程之日即为其应付工程款之日，欠付工程款的利息亦应开始计算。故捷豪公司请求从2017年11月21日起算，本院予以支持；关于工程价款利息的标准，应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。捷豪公司要求凤凰创壹支付按每日千分之一计算违约金的主张，证据不足，本院不予采信。此外，因讼争《装饰合同》并未约定违约方需向守约方赔偿律师费，且律师费亦不属于必然发生的费用，故对捷豪公司要求凤凰创壹赔偿律师费8000元的诉请，本院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告厦门凤凰创壹软件有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告厦门捷豪企业管理有限公司工程款60576.42元及利息（以60576.42元为基数，自2017年11月21日至实际付款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）； 二、驳回原告厦门捷豪企业管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2411元，由原告厦门捷豪企业管理有限公司负担1789元，被告厦门凤凰创壹软件有限公司负担622元；款项于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 （林月蓉） 二〇一八年十月十六日 代书记员（ 陈伟 萍） 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。