广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初8863号原告：肖海峰，男，1980年2月22日出生，仡佬族，身份证住址贵州省道真仡佬族苗族自治县。委托诉讼代理人：吴明月，贵州紫来律师事务所律师。委托诉讼代理人：王祥军，贵州紫来律师事务所律师。被告：广东汇康药业有限公司，住所地广东省广州市白云区石潭南路槎龙工业区1栋三楼301室、四楼415室。法定代表人：冷建军。委托诉讼代理人：何丽秀，广东舜华律师事务所律师。委托诉讼代理人：周魏银，广东润科律师事务所律师。原告肖海峰与被告广东汇康药业有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月16日受理后，依法由审判员杨月琴适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖海峰的委托诉讼代理人吴明月，被告广东汇康药业有限公司的委托书诉讼代理人何丽秀、周巍银均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖海峰诉称：原、被告于2014年5月16日签订《经销协议》，该《经销协议》以被告为甲方、原告为乙方，其中，第一条约定的主要内容为：由甲方授权乙方作为江苏安格药业有限公司生产的规格分别为2ml和10ml的两种蟾酥注射液在贵州省的独家经销商；第二条约定的主要内容为：代理期限为自合同生效之日起3年；第五条约定的主要内容为：1、乙方首批进货款人民币50万元应在贵州省招标公告之日起3个工作日内打款，若乙方超约定时限7天以上未打款或仅打一部份款，且甲方多次催缴未果的，则甲方有权没收乙方协议保证金，本协议将自动废除；2、乙方首批进货款汇出后，从该省招投标结果公布执行之日起六个月后考核任务量；未进医保目录前，中标后第一年任务量为0，待协议品种成功进入2014年度的医保目录后，甲乙双方再另外协商任务量。第六条约定的主要内容为：乙方在协议签订后3个工作日内向甲方交纳保证金人民币50万元，保证金全额到账之日起协议生效，保证金汇入账号：户名：吴昌栋，开户行：建行广州白云支行，卡号：62×××33。合作期满，若乙方无冲窜货和其他违规，并配合完成市场交接后，甲方在30个工作日内退还保证金；若2014年国家开始办理医保增补目录，则乙方必须在贵州省开始增补医保的同时，将蟾酥注射液增补到贵州省的医保目录里去；若错过该次贵州省首次增补地方医保目录的增补机会，导致此次办理增补医保不成功，则甲方有权没收乙方交来的协议保证金（不可抗拒的因素除外，如不增补等），同时本经销协议自动作废。第八条约定：甲方收到乙方保证金后协议自动生效。第十四条约定：乙方负责以上代理区域省级招投标及配送工作；甲方积极配合并负责向乙方提供市场销售必须的各种合法证件；若乙方不能将本协议产品进入到代理区域的招标目录或不能在该代理区域的招标平台中标，则甲方有权取消乙方代理权，并没收本协议保证金及首提货款。第十五条第11项约定：由于国家政策及不可抗拒因素造成不能落实问题，双方协商处理。合同签订后，原告于2014年5月24日将50万元保证金转账汇入被告指定的吴昌栋的个人账户，被告收到该50万元保证金后，于当日出具相应的收据交给了原告。后来，在协议生效之日起3年内，即2014年5月24日至2017年5月24日的代理期限内，贵州省一直未增补过地方医保目录，该《经销协议》约定的由原告代理销售蟾酥注射液的合同目的不能实现。且由于上述合同已于2017年5月24日到期，且双方并未续签，故该合同因到期而解除。原告有权要求被告返还50万元保证金。现请求判决：1、确认原告和被告双方于2014年5月16日签订的《经销协议》于2017年5月24日解除；2、被告返还原告保证金50万元；3、被告承担本案诉讼费。被告广东汇康药业有限公司辩称：一、原告主体不适格，要求法院裁定驳回原告起诉。理由是：《经销协议》的乙方应是案外人王某，原告只是作为乙方王某的签约代表与被告签订合同。是王某将其委托书及身份证复印件通过快递方式邮寄给被告，被告收到后才接受原告作为签约代表的。合同签订后，王某于2014年5月23日将款项转给原告，原告于2014年5月24日转给被告指定收款人，证明保证金来源于王某，是王某为履行合同而转款给原告。根据被告员工吴明泽与原告及王某的聊天记录，证明原告一直是按照王某安排行事，证明合同乙方实为王某。如果继续审理本案，应追加王某为当事人。二、如合同主体适格，被告答辩如下：1、《经销协议》约定乙方义务主要有两项：一是贵州省公布“贵州省招标公告”后乙方在3个工作日内支付首批进货款50万元，二是在贵州省开始办理医保增补目录时，乙方负责办理，确保蟾酥注射液能增补进贵州省医保目录，如未增补成功的，甲方将没收保证金。但由于合同相对方王某未履行上述两项义务，构成根本违约，故被告依照合同约定没收保证金并无不妥。2、合同签订后，贵州省于2017年4月28日公布了2015年贵州省药品集中采购公告（三）即协议中的“贵州省招标公告”，按照约定合同相对方王某应当在该公告公布后3个工作日内付款，否则被告有权没收其保证金。被告曾多次通过电话等形式要求对方付款，但均未支付。3、《经销协议》于2017年5月24日到期后，双方均未提出解除合同且一直继续履行。直到2018年1月10日，王某以短信方式要求解除合同。在合同解除前，工伤保险和生育保险药品目录（征求意见稿）》即开始增补医保，于2017年11月28日印发关于贵州省基本医疗保险、工伤保险和生育保险药品目录(2017年版）通知即公示结果，因此于2017年6月30日时已达到王某应当履行协议约定的第二项义务的时间，王某应当负责办理，并确保蟾酥注射液能增补进贵州省医保目录。如果没有进入的，被告将没收保证金（相当于违约金）。公示的结果是被告未进入贵州省医保目录。综上所述，被告已严格按照协议约定义务，在合同其内一直未在贵州省发展过任何经销商，但合同相对方王某未履行上述两项义务，其行为已构成根本违约，给被告造成无法估量的损失，并导致被告错失增补机会和开拓贵州市场的机会。因此，被告依据协议约定没收其保证金（相当于违约金）并无不当。三、被告同意王某于2018年1月10日发短信告知被告解除合同时该《经销协议》解除。经审理查明：2014年5月16日，原告和被告签订《经销协议》，该《经销协议》抬头写明甲方是供货商被告，乙方销售商处是空白，落款签名盖章处甲方有被告盖章，乙方一栏的乙方代表处有原告签名并按手指印。《经销协议》约定：经销的产品药品名为江苏安格药业有限公司生产的二个规格蟾酥注射液（包括国药准字：Z32020693,Z32020694）,规格2ml每支8元，规格10ml每支30元等；一、销售区域：甲方授权乙方作为上述产品贵州省独家经销商。……；二、代理期限：自合同生效之日起，独家代理期限3年……；五、年度任务量：1、乙方首批进货款人民币50万元应在贵州省招标公告之日起3个工作日内打款，若乙方超约定时限7天以上未打款或仅打一部份款，且甲方多次催缴未果的，则甲方有权没收乙方协议保证金，本协议将自动废除。……2、乙方首批进货款汇出后，从该省招投标结果公布执行之日起六个月后考核任务量，乙方开始要按以下任务表格数据确保每月向甲方购进产品任务量。……未进医保目录前，中标后第一年任务量详见下表：约定为0。备注：上表中月任务量按招投标结果执行时间开始计算和顺延。（待协议品种成功进入2014年度的医保目录后，甲乙双方再另外协商任务量）；六、协议保证金：汇入个人账号：户名：吴昌栋。开户行：建行广州白云支行。卡号：62×××33。此协议一经签定，乙方3个工作日内交甲方交纳保证金人民币50万元，保证金全额到账之日起，此协议生效。若乙方只汇部分保证金而又没有在约定时间内将剩余保证金汇到甲方指定账号的，视同中途中止合作，则甲方有权没收此部分保证金且协议自动作废。在合作期间，对乙方的违规罚款均来自保证金。合作期满，若乙方无冲窜货和其他违规，并配合完成市场交接后，甲方在30个工作日内退还保证金。说明：若2014年国家开始办理医保增补目录，则乙方必须在贵州省开始增补医保的同时，将蟾酥注射液增补到贵州省的医保目录（乙方力求把蟾酥注射液办成无限制使用的医保目录且乙方有义务做好该品种在该省份的物价维护工作，并确保进入医保目录后，价格不被压低）里去。若由乙方办进了贵州省医保目录，医保费用甲方可以提供20万的支持，但是以货冲抵（按底价计算）。若错过本次（即该次贵州省首次增补地方医保目录）的增补机会，导致此次办理增补医保不成功，则甲方有权没收乙方交来的协议保证金（不可抗拒的因素除外，如不增补等），同时本经销协议自动作废；八、协议生效：甲方收到乙方保证金后协议自动生效；十一、交货地点：甲方负责产品免费运输至乙方指定城市，为方便于业务操作，乙方代表：肖海峰，身份证号码：，全权代表乙方与甲方实施该品种交易行为，乙方收货地址：另行通知，收货人：肖海峰，收货电话：139××××6212，以上内容如有变动，乙方需及时以书面形式通知变更内容，否则视同乙方确认寄件或货物，且造成损失由乙方全部承担；十三、结算方式：款到发货；十四、招投标与配送：乙方负责以上代理区域省级招投标及配送工作；甲方积极配合并负责向乙方提供市场销售必须的各种合法证件；若乙方不能将本协议产品进入到代理区域的招标目录或不能在该代理区域的招标平台中标，则甲方有权取消乙方代理权，并没收本协议保证金及首提货款；十五、其它：……4、在协议经销期内，甲方应对乙方市场进行保护……11、由于国家政策及不可抗拒因素造成不能落实问题，双方协商解决。14、……协议保密期延至协议终止后两年。2014年5月24日，原告将50万元保证金转账汇入被告指定收款人吴昌栋的个人账户。同日，被告收款后向原告出具收据并加盖公章，收据载明“今收到肖海峰蟾酥注射液贵州地区保证金50万元”。根据原告提供的银行账户明细显示在2014年5月23日，王某曾向原告账户汇入70万元。涉案药品至今未增补入贵州省医保目录。原告、被告、王某曾进行沟通，无果，原告诉至本院成讼。另查明：2017年4月28日，在贵州省医药集中采购平台网上刊登了贵州省药品集中采购工作领导小组办公室于2017年4月28日作出的2015年度贵州市药品集中采购公告（三），通知按照2015年度贵州省药品集中采购的工作安排，在开展公开招标采购工作的同时，同步开展直接挂网采购工作，现于2017年5月2日起开展直接挂网药品投标人资质证明材料网上申报工作，网上信息正式申报时间为2017年5月5日9:00起至2017年6月15日17:00止等等。2017年6月30日，贵州人力资源社会保障网刊登了贵州省人力资源和社会保障厅于2017年6月30日作出的《关于公开征求意见的通知》，就该征求意见稿向社会公开征求意见。2017年11月28日，贵州人力资源社会保障网刊登了贵州省人力资源和社会保障厅于2017年11月28日作出的关于印发贵州省基本医疗保险、工伤保险和生育保险药品目录（2017年版）的通知。涉案产品未在该药品目录范围内。诉讼中，被告为证明《经销协议》的乙方实为王某，合同到期后双方一直在履行，王某于2018年1月10日提出解除合同，向本院提供以下证据证明：1、委托书及王某的身份证复印件。该委托书全文内容均是打印件，无委托人签名，内容如下：“兹委托我公司销售经理肖海峰（）全权办理广东汇康药业有限公司代理的江苏安格药业有限公司生产的蟾酥注射液。特此委托。王某身份证号码（413026196809010052）2014、5、15”。原告对该证据不予确认。证人王某到庭表示对该证据不予确认，认为从未出具过该委托书，其无委托肖海峰签订涉案《经销协议》，其与本案无关故不同意参加诉讼。2、被告工作人员与王某、原告的微信聊天记录。其中显示在2018年1月10日，王某问被告合同已于2017年4月到期，故要求退回50万元保证金。被告工作人员回复因原告违约故被告有权没收保证金；3、被告员工吴泽明出庭作证，拟证明合同乙方是王某且合同约定期满后双方一直仍有对接工作，故合同继续履行等。另，王某作为证人出庭作证，陈述其无出具委托书，亦无委托任何人签订涉案《经销协议》，该合同与其无关，对原告起诉无异议，不同意参加本案诉讼，是因为与原告曾是上下级同事关系，故协助原告和被告协商解决退还保证金等问题。诉讼中，原告、被告确认《经销协议》已解除，原告认为解除时间是合同到期之日即2017年5月24日，被告认为解除时间是王某微信提出解除合同之日即2018年1月10日。原告在本案前已提起诉前财产保全，案号为（2018）粤0111财保115号，财产保全费3020元已由原告预缴。以上事实，有《经销协议》、收据、委托书、身份证资料、公证书、微信记录、证人证言及双方当事人陈述等证据证明。本院认为，双方争议焦点主要为：一、《经销协议》的乙方是原告肖海峰还是王某；二、《经销协议》的解除时间；三、原告未支付首批进货款50万元、涉案药品未能进入医保增补目录，原告因此是否构成违约，被告是否有权没收保证金。分析如下：一、《经销协议》的乙方主体是原告还是王某首先，从合同内容看，《经销协议》是被告出具给原告的，整份合同内容均无提及王某，合同乙方落款处是由原告签名而无注明原告是作为王某的委托代理人。而被告提供的委托书，由于无王某签名或盖章，现原告和王某对此均不认可，故该委托书不能证明王某是委托人。其次，从合同履行看，50万元的保证金是由原告直接支付，并由被告开具收据载明是原告交保证金。之后，原告实际参与合同的履行。最后，被告提供的微信聊天记录，虽然显示有王某，但从内容看不具有排他性，不能证明全部工作均是为了履行《经销协议》。且王某出庭作证确认其无委托任何人与被告签订涉案《经销协议》，明确表示该协议与其无关，并解释因为其与原告曾是上下级同事关系，故是为了协助原告和被告之间的合同履行及纠纷解决而提供协助的意见，该解释有一定的合理性，至少不能排除此可能。另，被告证人吴泽明，因为是被告员工，与被告存在利害关系，在原告不认可的情况下，其证言不能证明合同乙方是王某。综上，被告主张合同乙方应为王某的意见依据不足。本院认定合同乙方应为原告，原告主体适格。二、《经销协议》的解除时间《经销协议》第二条代理期限约定“自合同生效之日起，独家代理期限3年”。第八条协议生效约定：“甲方收到乙方保证金后协议自动生效”。原告于2014年5月24日支付保证金，故合同约定的代理期限、合同期均应至2017年5月24日。合同到期后，双方无明确续签合同。根据被告提供在2017年5月24日之后的微信聊天记录内容，并无明确反映是原告与被告之间继续履行《经销协议》的意思表示，至于被告与王某的微信聊天内容不能认定为王某是代表原告明确续签合同的意见表示。故在合同明确约定期限的情况下，且现有证据不足以证明合同到期后双方同意继续履行合同，故本院认定该合同因2017年5月24日期满而解除。三、原告是否构成违约，被告是否有权没收保证金《经销协议》第五条第1款约定“乙方首批进货款人民币50万元应在贵州省招标公告之日起3个工作日内打款，若乙方超约定时限7天以上未打款或仅打一部份款，且甲方多次催缴未果的，则甲方有权没收乙方协议保证金，本协议将自动废除。”该条款中“贵州省招标公告”具体是指什么招标内容并未明确。而2017年4月28日作出的2015年度贵州省药品集中采购公告（三），显然应属于上述条款“贵州省招标公告”范围内。故原告应当在2017年4月28日起的3个工作日内，向被告支付首期进货款50万元。原告未付该款构成违约。但，按照上述条款约定，被告没收保证金的前提条件是，必须向原告进行多次催缴。现被告主张已向原告多次催缴，但无提供证据证明，原告不认可，故本院不予采信，由此产生的不利后果依法由被告承担。被告主张以原告未付首期款为由没收原告保证金50万元的抗辩理由不成立。关于医保增补目录的问题。在合同约定期限内，贵州省无进行医保增补目录。按被告所述及现有证据显示，贵州省医保增补目录是于2017年6月30日开始进行，此发生在合同期2017年5月24日之后。既然《经销协议》于2017年5月24日因期满而解除，合同解除后终止履行，故在合同解除后涉案药品能否进入贵州省医保增补目录已与原告无关。被告认为原告未将涉案药品增补进医保目录构成违约的意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，《经销协议》因到期而解除，按照《经销协议》第六条第一款、第二款的规定，被告应当在合作期满后30个工作日内退还原告保证金50万元。现原告要求被告返还保证金50万元的诉讼请求，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告肖海峰与被告广东汇康药业有限公司于2014年5月16日签订的《经销协议》因2017年5月24日期满而解除；二、于本判决生效之日起五日内，被告广东汇康药业有限公司向原告肖海峰返还保证金50万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4400元，诉前财产保全费3020元（原告已预交），由被告广东汇康药业有限公司负担并于本判决生效之日起五日内直接向原告肖海峰支付。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  杨月琴二〇一八年十月十五日书记员  黄静雯