广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初5632号原告（反诉被告）：广州有色金属集团环球实业有限公司，住所地广州市白云区北郊联和。法定代表人：周德成，总经理。委托诉讼代理人：杨广新，北京天驰君泰（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：游炜，北京天驰君泰（广州）律师事务所律师。被告（反诉原告）：广州和润发展有限公司，住所地广州市萝岗区摇田河大街77-1号426房。法定代表人：高炘城，董事长。委托诉讼代理人：胡焱平，广东红棉律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄俊宇，广东红棉律师事务所律师。第三人：广州广寿房地产开发有限公司，住所地广州市中山七路133号荔湾大厦5楼。法定代表人：古志坚。第三人：广州市对外房地产咨询有限公司，住所地广州市越秀区寺右新马路162号2楼202房西侧自编E区。法定代表人：吴丹，总经理。委托诉讼代理人：邓继华，公司员工。原告（反诉被告）广州有色金属集团环球实业有限公司（以下简称有色金属公司）与被告（反诉原告）广州和润发展有限公司（以下简称和润公司）、第三人广州广寿房地产开发有限公司（以下简称广寿公司）、广州市对外房地产咨询有限公司（以下简称对外公司）合同纠纷一案，本院于2018年5月4日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。原告有色金属公司的委托诉讼代理人杨广新，被告和润公司的委托诉讼代理人胡焱平、黄俊宇，第三人对外公司的委托诉讼代理人邓继华到庭参加诉讼。第三人广寿公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告有色金属公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告履行迟延缴纳已开发地块土地出让金导致的3175899元违约金支付义务；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：广州市白云区三元里走马岗南侧广州冶金机械厂（原告前身）地块（以下简称“合作地块”）原系划拨给原告使用的工业用地。原被告及对外公司于1996年4月9日签订《合作开发广州冶金机械厂房地产合同》（以下简称《合作合同》），由原告出地，由被告出资，由对外公司配合办理相关手续，三方共同开发合作地块，按约定获得收益和承担风险，并同时约定该项目分两期开发完成。1995年、1996年，广州市规划局与国土局分别核发合作地块的《建设用地规划许可证》和《建设用地通知书》，同意三方在合作地块共同开发商业和住宅项目，在合作合同实际履行过程中，对外公司仅因其具备房地产开发资质配合办理相关行政手续而参与该项目，其权益与责任均由被告代表，随后因被告取得房地产开发资质而实际退出合作开发。1997年，被告引进广寿公司参与开发。同年8月27日，原告、被告、对外公司三方与广寿公司签订《关于合作开发广州冶金机械厂房地产项目的补充合同》（以下简称《补充合同一》），将首期开发用地分为两阶段开发，其中第一阶段8000平米用地又分割为两部分各4000平米，由原告与被告、广寿公司分别开发，并相互约定了收益分享和风险责任承担。后广寿公司开发的部分被被告收购。当日，原告、被告又签订了《关于的双方补充协议》，约定被告己支付给原告的土地补偿款为325万元，被告尚需支付给原告款项为1190.79万元，该款项分四期支付；……。1998年，原告广州市冶金机械厂的名称变更为广州冶金集团环球实业有限公司。同年2月14日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《关于首期第二阶段开发的补充协议》（以下简称《补充合同二》），约定：乙方首期第二阶段开发2000平米用地按照《合作合同》的计算原则，乙方应付给甲方应得开发的收益总额为763.18万元；乙方付清甲方的拆迁补偿费和土地补偿费后，协议约定属甲方的经营收益的公建配套以及部分地下室收益也应按时交付并办理相关手续。1998年8月15日，原告、被告签订《关于首期第二阶段A6、C6建设用地开发的补充协议》（以下简称《补充合同三》），约定对合作地块首期第二阶段2000平米地块进行开发。2000年6月，该项目首期开发基本完成，被告随后将建成物业对外销售。原告根据上述合同与实际建成的物业面积，应分得合作地块首期开发收益款，但被告尚欠余款5713350元未付。被告迟延付款至今已构成严重违约，应根据合同约定按应付金额每日0.05%计算违约金至清偿之日止。2000年2月16日，广州冶金集团环球实业有限公司的名称变更为广州有色金属集团环球实业有限公司（原告现名称）。同年11月3日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《以房屋抵偿土地补偿费的协议》，约定：甲乙双方合作开发广州市三××里××路28号的和润花园，其中山顶1万平米的土地，由于规划报建迟迟未能批复，影响了设计方案的出台，近期乙方为了支付在厂房搬迁过程中由花都区花山镇建筑工程公司垫支的工程建设费用，现应乙方要求，甲方以物业抵偿给乙方作为山顶1万平米地块的部分土地补偿款，经双方友好协商确定以下两套（白云区和润街34号301房、401房）。两房虽已移交，但至今被告未为原告办理房产证。2006年7月19日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《地下车库移交协议》，约定：根据《合作合同》和《补充合同二》的约定：双方就和润花园和嘉楼地下车库移交有关事宜签订移交协议，甲方分得自编号10、11、12、13、14、19、20共7个停车位，乙方于2006年7月10日前将车位移交给甲方，移交的车位从移交之日起90日内为甲方办理产权转移。被告上述车位虽已移交给原告，但至今仍未为其办理房地产权证。经原告多次催促，被告迟迟未履行上述合同义务。后原告向法院诉请解除《合作合同》并判令被告履行上述未尽义务，法院作出的（2014）穗云法民四初字第257号民事判决书判决《合作合同》自该判决生效之日起予以解除，原告所主张的分配房地产开发收益（支付现金、办理车位、房屋产权转移登记手续）诉讼请求应按照其与被告签订的各开发地块补充合同即新房地产合作开发合同结算后另案主张。另，根据双方约定，案涉已开发土地的土地出让金应由被告负责承担。由于被告迟延缴纳案涉已开发土地的土地出让金，导致广州市国土资源和规划委会在2016年下半年多次作出行政决定书，合计要求被告及原告缴纳迟延支付土地出让金的违约金3175889元。由于被告的过错，导致产生迟延缴纳土地出让金的违约金，应由被告自行承担。现原告特依法向法院提起诉讼。补充：本案所涉及的以开发土地地块出让金导致的违约金支付义务通过三个方面足以确定是被告的义务，1、双方基础合同补充协议及后续的协议都有清晰的约定，土地出让金及相关的缴费义务是由被告履行。2、双方合作期间的实际履行情况也足以证明该款项的支付义务一直是由被告承担。3、原、被告双方合作开发的模式是参照当年多数国企开发房地产的行业惯例，也是由开发商投资及支付相应的款项，因此从三个方面可以确认被告应该履行其义务，请求法院支持我方所列明的诉讼请求。被告和润公司辩称，我方不同意原告的诉讼请求，我方已提起反诉。第三人广寿公司述称，无陈述。第三人对外公司述称，对原告诉请无意见。被告和润公司向本院提出反诉请求：1、判令原告返还被告就案涉项目先行垫付的土地出让金1368591元，并从反诉之日起即2018年7月18日至返还之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计付利息；2、诉讼费用由原告承担。事实与理由：一、原告应承担支付土地出让金的义务。原告（原名广州冶金机械厂）、和润公司、对外公司于1996年4月9日签订《合作开发广州冶金机械厂房地产合同》（以下称《开发合同》），以合作开发和润花园项目。《开发合同》第二章第二条：“合作原则是甲方（原告）出地”、第三条第1点“甲方提供具备三通一平等施工条件的原厂区建设用地”、第四条第8点：“……部分用地转变功能手续（转变功能过程中政府所收取的费用由甲方负责）”的约定，再结合本章第四条关于乙方（被告）义务的约定，可知《开发合同》的合作原则是“原告出地”，原告应向被告提供三通一平的建设用地，当然只有在原告向国土部门购买土地并支付土地出让金的情况下，原告才可能提供三通一平的建设用地。而被告仅承担“本项目的全部建设投资，包括勘测、设计、报建、销售、建筑安装和施工管理的费用并交纳在开发本项目中所发生的全部税费”等建设责任而非供地责任。但事实上，因为原告无缴纳土地出让金，被告迫于开发压力，无奈之下先垫付了全部土地出让金，但这并不代表被告应承担支付土地出让金的义务。二、原告对迟缴土地出让金形成的违约金具有过错。《开发合同》第二章第三条“甲方责任”第1款约定，甲方（即原告）提供上述用地及有关建设文件和红线图，并负责将该地厂房及其它建筑物拆除和永迁，提供具备三通一平等施工条件的原厂区建设用地。第四章约定原告应在“签订合同后50天内负责完成第一阶段建设用地（包括南面出口的汽车修理工场）的三通一平工作，并交付乙方（被告）使用”。但是，原告并没有按约定提供具备三通一平等施工条件的建设用地，甚至拒绝与被告另行商定具体时间和分区分阶段开发进度，虽经国土部门发函要求尽快完善用地手续，被告亦多次发函催促其尽快履行协助义务，但原告仍然拒绝履行义务，最终导致迟延缴纳该项目的土地出让金，进而产生相应违约金，原告对此应负全部责任。为了维护被告合法利益，请判决支持被告的反诉请求。补充：土地出让金变更为1903318元，1903318元就是指原告出具的行政决定书中第25和55号。利息部分就变更为从被告垫付之日起至返还之日止按中国人民银行同期同类贷款利率支付。原告有色金属公司就被告和润公司反诉辩称，不同意被告的反诉请求。第三人广寿公司对被告和润公司反诉诉称，无陈述。第三人对外公司对被告和润公司反诉诉称，对被告反诉请求没有意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提供的民事判决书、补充协议、补充合同、协议、行政决定书等证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：有色金属公司于2014年2月14日起诉和润公司、对外公司合作开发房地产合同纠纷一案，我院于2015年6月8日作出（2014）穗云法民四初字第257号民事判决书，查明1995年10月31日，广州市城市规划局核发编号为（95）穗城规北片地字第242号《建设用地规划许可证》，批准用地单位广州冶金机械厂（有色金属公司前身）与和润公司、对外公司办理征用位于广州市白云区××里××路南侧用地面积为30792平方米的划拨土地手续。1996年4月9日，广州冶金机械厂（甲方）与和润公司（乙方，当时无房地产开发资质）、对外公司（丙方，有房地产开发资质）签订了《合作开发广州冶金机械厂房地产合同》（《合作合同》），约定：三方合作开发位于广州市三××里××路28号广州冶金机械厂内地块；开发用地面积33000平方米，包括〔1995〕穗城规北片地字242号文的坐标用地规划红线图30792平方米土地及属甲方历史和现用地但又属炮阵地南侧尚未改变用地性质手续的3000平方米土地（以广州市规划局批准的红线图为准）；开发项目为建设商场和多层商住楼宇，分两期实施，首期开发位于厂内东南侧地块，用地面积约15500平方米（以广州市规划局批准土地面积为准）；次期开发厂西北侧地块，用地面积约17500平方米（以广州市规划局批准土地面积为准）；合作方式为甲方出地、乙方出资、乙、丙方联合开发。甲方的义务是：1、提供用地及建设文件、红线图，负责将该地块厂房和建筑物拆除和永迁（不含红线范围内不属厂权属范围的女人世界批发广场和新穗行汽车修理厂），提供具备“三通一平”等施工条件的原厂区建设用地；2、协助乙、丙方申办项目公司并及时提供所需的资料，配合乙、丙方办理设计、规划、报建、建设等有关手续，以及办理必须由甲方出面办理的有关事宜；3、负责提供项目原厂区用地的有关资料，并协助和配合乙、丙方办理施工中的用水用电问题，配合乙、丙方做好工地管理的安全保卫以及环境卫生工作；4、协助乙、丙方办理本项目建设用地的乙、丙方的加名手续，以及办妥广州羊城房地产公司在本项目用地红线的退名手续；5、配合乙、丙方申办好南面进出口地域的有关工作，使第一阶段施工时南面进出口的材料运输及堆放顺利。乙方的义务是：1、负责与甲、丙方申办、筹建房地产项目公司并主持该公司的经营管理工作；2、负责本项目的全部建设投资，包括勘测、设计、报建、销售、建筑安装和施工管理的费用并交纳在开发本项目中所发生的全部税费；3、付给甲方拆迁补偿费1300万元（其中第一期为650万元）；4、负责与广州有关部门策划和建成商场，为甲方的产品促销与经营业务发展提供方便；5、负责与丙方共同做好本项目的立项、设计、报批、建设、销售、售后管理及办妥产权等工作；6、依照本合同按时向甲方预付其房地产开发所得物业的收购款及交付给甲方留用的物业；7、负责建设项目施工区的隔离围墙、安全及环境卫生等管理工作；8、与甲、丙方共同办理项目开发前的用地加名及部分用地转变功能手续（转变功能过程中政府所收取的费用由甲方负责）；9、负责完成红线范围内的女人世界批发广场及新穗行汽车修理厂地块的“三通一平”及所需的全部费用。丙方的义务是：1、负责在开发本项目中必须以丙方名义出面办理的房地产业务以及协调甲、乙两方做好本项目的开发工作；2、负责或授权乙方申办、筹建房地产项目公司，执行本项目的规划要求；3、负责或授权乙方负责房地产开发的立项、设计、报批、建设、销售、售后管理及办妥产权等工作。项目开发权益分配方案为：1、建成后的总建筑面积减除公建配套面积后的物业，包括商场、住宅、写字楼等，按甲方与乙方1:1分成，公建配套部分产权属甲、乙方共有；2、除按规定无偿由政府使用者外，由双方组成物业管理公司负责经营，所发生的盈亏甲乙方按1:1分配（不包括红线范围内的现女人世界批发广场和新穗行汽车修理厂地块）；3、甲方在首期开发所分得的物业，将15000平方米建筑面积以每平方米3300元的价格，由乙方收购，次期开发乙方收购甲方分得的房屋，届时按规划局批出面积和视甲方的实际情况另行商定，收购的价格原则上参照首期有关条款并根据当时的物价上升情况，本着互利互惠的原则予以确定；4、乙方在项目开发建成之前分四期付给甲方物业收购款（含保证金、拆迁补偿费）共6250万元。项目开发建设进度为：1、首期开发分两个阶段，第一阶段开发用地7500-8000平方米，计划于1996年6月正式开工，1997年4月底竣工，第二阶段在第一阶段开工后4个月内动工，10个月建成，全部定于1997年7月30日前完成；次期开发在首期开发竣工后1年内进行，具体时间和分区分阶段另行商定；2、甲方根据项目的建设进度和小区规划及按本合同规定的付款进度在签订合同后的50天内负责完成第一阶段建设用地（包括南面出口的汽车修理工场）的“三通一平”工作，并交付给乙方使用；1996年9月20日前完成第二阶段工程用地的“三通一平”工作，并交付给乙方；次期开发用地原则上在开工前15天完成“三通一平”工作并交给乙方使用。违约责任为：1、甲方违约：自本合同正式签订生效后，甲方即配合乙、丙方办理有关用地加名的手续，如果一周内未能提供有关资料和文件，每拖延一天付违约金5000元给乙方；甲方若未能按协议的交地时间提供“三通一平”土地给乙方，则每拖延一天按乙方已付甲方金额总额的0.05%计交违约金给乙方；由于甲方自身原因，要求终止合同，需经乙方同意，在乙方同意终止合同之日起3个月内甲方将合同保证金和物业收购款连本带息（年息20%）退回给乙方外并赔偿乙方在本项目中的工程损失；2、乙方违约：乙方如超过付款进度期限付款，则每拖延1天按应付款的0.05%交违约金给甲方；首期350万元和第六条第1款B项的600万元共950万元，如超过3个月或其余各期付款超过6个月时，则甲方视乙方为违约；合同正式生效后，乙方和丙方若单方面中途退约或乙方发生本条第一款的违约行为，则自签订本合同之日起乙方所支付给甲方的款项扣除保证金350万元后，余款待乙方和丙方交出土地办妥退名手续后3个月内返还给乙方；由于上述原因造成甲方在本项目的损失，由乙方负责赔偿；3、丙方违约：如无特殊原因，丙方筹建项目公司自本项目加名后超过9个月未能办妥则由此造成甲方的损失由丙方或被授权的乙方负责；如不能按质量规范交付甲方物业，所造成的损失由丙方或被授权的乙方负责。1996年8月7日，广寿公司经广州冶金机械厂、对外公司同意与和润公司签订《合作开发协议书》，参与项目开发。同年8月20日，广州冶金机械厂向和润公司发出《关于移交广州冶金机械厂内南面用地的函》，内容为：根据《合作合同》，广州冶金机械厂正式将已拆平的南面用地约8000平方米（以实测为准）于1996年8月20日移交给和润公司进行施工准备工作，请求和润公司在施工前将施工方案和进度计划交该厂，同时请和润公司尽快付清合同到期款项。同年9月2日，广州市国土局向广州冶金机械厂、和润公司、对外公司发出穗国土〔1996〕建用通字第413号《广州市建设用地通知书》，内容为经广州市人民政府批准征用（收回）地段的三××里××路南侧土地（核准面积30792平方米），出让给上述三单位使用，作为建设商业、住宅项目用地，请即到市××局及白云区国土局办理征地、拆迁安置补偿和有偿使用事宜，依照《遵守事项》办妥手续后到我局领取建设用地批准文件，方得使用土地。1997年3月19日，广州市国土资源和房屋管理局主持召开了广州冶金机械厂、和润公司、广寿公司、对外公司四方协调会议，确立了“理顺关系、加快推进、统一规划、加强合作、分别开发”的原则。同年8月27日，有色金属公司（甲方）、和润公司（乙方）、对外公司（丙方）、广寿公司（丁方）签订《关于合作开发广州冶金机械厂房地产项目的补充合同》（《补充合同一》）。当日，广州冶金机械厂（甲方）又与和润公司（乙方）签订《关于〈关于合作开发广州冶金机械厂房地产项目的补充合同〉的双方补充协议》。同年11月27日，广州市国土局（甲方）与广寿公司、广州冶金机械厂（乙方）签订穗国地出合（97）426号《国有土地使用权出让合同》，约定：甲方将位于白云区××里××路，面积为4019平方米的土地使用权出让给乙方；出让年限自颁发该地块的《中华人民共和国建设用地批准书》之日起算（其中居住用地70年，其他用地50年）；上述土地的出让金为2249920元；乙方向甲方支付全部出让金后，可依法领取《中华人民共和国建设用地批准书》，并办理土地使用权登记手续，领取《中华人民共和国国有土地使用证》；……。1998年，广州市冶金机械厂的名称变更为广州冶金集团环球实业有限公司。同年2月14日，广州冶金集团环球实业有限公司（甲方）与和润公司（乙方）签订《关于〈合作开发广州冶金机械厂房地产合同〉首期第二阶段开发的补充合同》。同年5月4日，广州冶金集团环球实业有限公司与和润公司签订《场地移交纪要》，内容为：1998年5月4日，广州冶金集团环球实业有限公司将和润花园首期第二阶段用地约2000平方米（以实测为准）正式移交给和润公司进行开发建设；至此，和润公司按双方协议进行开发建设和依约付款；该场地尚有东南面围墙有待清理，届时双方协商处理好；……。同年5月26日，广州市国土局（甲方）与和润公司、广州冶金集团环球实业有限公司（乙方）签订穗国地出合（98）185号《国有土地使用权出让合同》，约定：甲方将位于白云区三元里走马岗28号〈第三期用地〉，面积为2080平方米的土地使用权出让给乙方；出让年限自颁发该地块的《中华人民共和国建设用地批准书》之日起算（其中居住用地70年，其他用地50年）；上述土地的出让金为1219798元；乙方向甲方支付全部出让金后，可依法领取《中华人民共和国建设用地批准书》，并办理土地使用权登记手续，领取《中华人民共和国国有土地使用证》；……。同年8月15日，有色金属公司与和润公司签订《关于〈合作开发广州冶金机械厂房地产合同〉首期第二阶段A6、C6建设用地开发的补充协议》（《补充合同三》），约定：根据《合作合同》，双方就首期第二阶段A6、C6即机械厂北边厂门口左侧，紧邻三××里××路的2000平方米用地开发的相关事宜达成补充协议。同年11月20日，广州冶金集团环球实业有限公司（甲方）与和润公司（乙方）签订《关于合作开发新扩征的10000平方米用地的合同》，约定：根据《合作合同》的开发原则，双方共同新扩征了南面12447平方米用地（其中2447平方米用地是属于三元里村和广州化学试剂二厂的用地），具体用地见市规划局穗规地证字〔1998〕第222号文批准的用地红线图，现就新扩征的属甲方约10000平方米用地（实际面积以测量为准）的开发事宜达成如下协议：1、甲方的开发收益总共为2323.45万元（以实际测量为准），其中包括土地补偿费、43户职工宿舍的拆迁补偿费、炮库的转移补偿费；2、甲方将土地按时交给乙方开发建设；……。1999年3月9日，广州市国土局（甲方）与和润公司、广州冶金集团环球实业有限公司（乙方）签订穗国地出合（99）98号《国有土地使用权出让合同》，约定：甲方将位于白云区三元里走马岗28号〈第三期用地〉，面积为1488平方米的土地使用权出让给乙方；出让年限自颁发该地块的《中华人民共和国建设用地批准书》之日起算（其中居住用地70年，商业、旅游、娱乐用地40年）；上述土地的出让金为683520元；乙方向甲方支付全部出让金后，可依法领取《中华人民共和国建设用地批准书》，并办理土地使用权登记手续，领取《中华人民共和国国有土地使用证》；……。2000年2月16日，广州冶金集团环球实业有限公司的名称变更为广州有色金属集团环球实业有限公司（有色金属公司现名称）。同年11月3日，和润公司（甲方）与有色金属公司（乙方）签订《以房屋抵偿土地补偿费的协议》，约定：甲乙双方合作开发广州市三××里××路28号的和润花园，其中山顶1万平方米的土地，由于规划报建迟迟未能批复，影响了设计方案的出台，近期乙方为了支付在厂房搬迁过程中由花都区花山镇建筑工程公司垫支的工程建设费用，现应乙方要求，甲方以物业抵偿给乙方作为山顶1万平方米地块的部分土地补偿款，其间，该物业办理产权而发生的一切税费，按政府规定支付，经双方友好协商现定以下2套（和荣A301东北78.6平方米、A401东北78.6平方米），总面积为157.2平方米，按每平方米5500元计算，总金额为864600元。2006年7月19日，有色金属公司（甲方）与和润公司（乙方）签订《地下车库移交协议》，约定：根据《合作合同》和《补充合同二》的约定，双方就和润花园和嘉楼地下车库移交有关事宜签订移交协议：1、双方按3:7的比例分成和嘉楼地下室车库，即甲方分得30%建筑面积，乙方分得70%建筑面积；2、和润花园和嘉楼（A5）地下车库总面积为945平方米（折合共23个车位），按合同约定，甲方分得7个车位，自编号为10、11、12、13、14、19、20，余下16个车位归乙方所有；3、乙方于2006年7月10日将车位移交给甲方，移交的车位从移交之日起90日内为甲方办理产权转移；甲方需协助乙方办理车库产权分割转移等事项，办理过程中产生的费用由双方各自承担；……。判令一、确认有色金属公司、和润公司、对外公司于1996年4月9日签订的《合作开发广州冶金机械厂房地产合同》合法有效。二、有色金属公司、和润公司、对外公司于1996年4月9日签订的《合作开发广州冶金机械厂房地产合同》自本判决生效之日起予以解除。三、驳回原告有色金属公司的其他诉讼请求和反诉原告和润公司的其他反诉请求。和润公司不服上诉至广州市中级人民法院，广州市中级人民法院于2015年11月4日作出（2015）穗中法民五终字第4377号民事判决书，驳回上诉，维持原判。2002年12月17日，广州市中级人民法院作出（2001）穗中法执字第00791-1号民事裁定书，因被执行人广寿公司拒不履行判决义务，依法处理其所有财产，和润公司在拍卖会上投得该财产，裁定将被执行人广寿公司所有的位于广州市白云区三元里走马岗28号“广和花园”项目整体，包括A3栋A梯101-105、301-303、401-403、501-503；A3栋B梯102-105、301、303、403、501-503；A2梯A梯101-105、301-303、401-403、501-503；A2栋B梯101-105、301-303、401-403、501-503；C2梯101-106、201-204、302-304、401-404、503-505；C3栋101-106、201-203、301、302、305、401、402、403、404、405、407、503、504、505合计6648平方米及地下车库面积：1500平方米【预售证号：980113号、用地批准书号：穗国土（1996）建用通字413号、土地使用证号：穗府国用（1998）字地特030号，用地面积4019平方米】，转给和润公司所有（另已售27套1950平方米按原预售合同标准由和润公司建成交付原给买受人），所得款项4330000元用于偿还其所欠本案债务，上述设备过户手续按有关规定办理。2016年8月11日，广州市国土资源和规划委员会向有色金属公司、和润公司发出穗国房法字【2016】55号行政决定书，上述两单位于1998年5月26日与原市国土局签订了白云区三元里走马岗28号地块的《广州市国有土地使用权出让合同》（穗国地出合【1998】185号）。按照合同约定，两单位分3期合计应支付该地块土地使用权出让金1219798元，应于1998年11月15日前缴清。经核查，两单位已支付出让金1219798元，根据合同约定及有关规定，两单位应支付违约金969798元，已向两单位催缴，并且于2016年5月18日登报公告，自公告发出之日起经过60日即视为送达，两单位未提出异议，决定责令两单位在收到本决定书之日起15日内缴交违约金969798元。2016年10月24日，广州市国土资源和规划委员会向广寿公司、有色金属公司发出穗国土规划法字【2016】21号行政决定书，上述两单位于1997年11月27日与原市国土局签订了白云区××里××路地块的《广州市国有土地使用权出让合同》（穗国地出合【1997】426号）。按照合同约定，两单位分3期合计应支付该地块土地使用权出让金2249920元，应于1998年5月15日前缴清。经核查，两单位已支付出让金2249920元，根据合同约定及有关规定，两单位应支付违约金1799936元，已向两单位催缴，并且于2016年6月24日登报公告，自公告发出之日起经过60日即视为送达，两单位未提出异议，决定责令两单位在收到本决定书之日起15日内缴交违约金1799936元。2017年1月21日，广州市国土资源和规划委员会向有色金属公司、和润公司发出穗国土规划法字【2017】25号行政决定书，上述两单位于1999年3月5日与原市国土局签订了白云区三元里走马岗28号（第三期用地）地块的《广州市国有土地使用权出让合同》（穗国地出合【1999】98号）。按照合同约定，两单位分2期合计应支付该地块土地使用权出让金683520元，应于1999年8月15日前缴清。经核查，两单位已支付出让金683520元，根据合同约定及有关规定，两单位应支付违约金398793元，已向两单位催缴，并且于2016年11月4日登报公告，自公告发出之日起经过60日即视为送达，两单位未提出异议，决定责令两单位在收到本决定书之日起15日内缴交违约金398793元。和润公司确认支付穗国地出合（1998）185号《广州市国有土地使用权出让合同》的土地出让金1219798元及穗国地出合（1999）98号《广州市国有土地使用权出让合同》的土地出让金683520元，有色金属公司予以确认。1996年4月9日，广州冶金机械厂（甲方）与和润公司（乙方）、对外公司（丙方）签订《合作开发广州冶金机械厂房地产补充协议》，约定：1、甲、乙、丙三方在“合作开发广州冶金机械厂房地产合同”的基础上签订本协议；2、乙方收购甲方物业所发生的地价和税费由乙方负责并支付；3、甲方留用物业产权证及地价由乙方负责办妥并支付费用，但交付给甲方使用后所发生的税费（含销售税）由甲方自理；4、本协议与“合作开发广州冶金机械厂房地产合同”具同等效力。有色金属公司认为支付土地出让金的义务依据上述约定属于和润公司，故迟延交付而导致违约金义务亦由和润公司承担。和润公司则主张根据1996年4月9日《合作开发广州冶金机械厂房地产合同》的约定没有包含土地出让金，只是负责全部建设投资，合同中甲方责任规定应提供三通一平等施工条件的原厂区建设用地，有色金属公司没有按约定提供具备三通一平等施工条件的建设用地，只有在支付土地出让金情况下才可能提供三通一平的建设用地，和润公司迫于开发压力无奈先垫付全部土地出让金，不代表和润公司应承担支付出让金义务，导致迟延缴纳该项目土地出让金产生违约金应由有色金属公司负担。有色金属公司与和润公司均确认未按行政决定书的决定缴纳违约金。本院认为，广州市国土资源和规划委员会分别作出穗国土规划法字（2016）21号行政决定书，决定责令广寿公司、有色金属公司缴交违约金1799936元，穗国房法字（2016）55号及穗国土规划法字（2017）25号行政决定书决定责令有色金属公司、和润公司分别缴交违约金969798元和398793元。有色金属公司要求判令和润公司自行承担履行迟延缴纳土地出让金的违约金3175889元，有色金属公司及和润公司均未按上述决定书缴纳上述违约金，根据上述行政决定书的决定，有色金属公司及和润公司均负有履行支付违约金的义务，有色金属公司并未缴纳故尚不具备要求和润公司支付违约金的条件，有色金属公司该诉请，本院不予支持。和润公司反诉要求有色金属公司返还和润公司就案涉项目先行垫付的土地出让金1903318元，并从和润公司垫付之日起至返还之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计付利息，有色金属公司确认和润公司已向国土部门支付上述土地出让金，1996年4月9日双方签订的《合作开发广州冶金机械厂房地产补充协议》虽规定由甲方提供具备三通一平等施工条件的原厂区建设用地，并未规定由甲方向国土部门支付土地出让金，和润公司主张支付土地出让金后才符合提供三通一平的建设用地条件，无事实依据，和润公司该反诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。第三人广州广寿房地产开发有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、驳回原告广州有色金属集团环球实业有限公司的全部诉讼请求；二、驳回被告广州和润发展有限公司的全部反诉请求。本案受理费32207.2元，由原告广州有色金属集团环球实业有限公司负担。反诉受理费10964.66元，由被告广州和润发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  陶向军人民陪审员  苏穗真人民陪审员  余佛山二〇一八年十月二十三日书 记 员  郑萍军