广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初9191号原告：东莞市合兴环保科技有限公司。住所地：广东省东莞市大岭山镇107国道杨屋村杨郎路段旁。统一社会信用代码为91441900325041468T。法定代表人：林小伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：黎伟光，广东莞信律师事务所律师。被告：刘章斌，男，1971年10月12日出生，汉族，住广西恭城瑶族自治县，委托诉讼代理人：张振煌，广东经致律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈锦洲，广东经致律师事务所律师。原告东莞市合兴环保科技有限公司（以下简称“合兴公司”）与被告刘章斌劳动争议一案，本院于2018年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告合兴公司的委托诉讼代理人黎伟光和被告刘章斌的委托诉讼代理人张振煌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本院查明的事实如下：一、入职时间与职位：刘章斌2017年7月2日入职合兴公司处工作，担任生产部员工。二、参保情况：合兴公司没有为刘章斌参加社会保险。三、受伤前平均工资：刘章斌主张受伤前月平均工资为4500元，但未能提供证据佐证；合兴公司主张刘章斌工资系固定工资，每月工资2800元，并提交了劳动合同和工资表佐证。劳动合同显示刘章斌“正常工作时间工资按固定工资2800元/月”。根据双方确认的工资表显示，刘章斌2017年7月至9月的工资分别为2800元、2800元、3015元（2800元+215元补贴）。本院认定及理由：刘章斌入职14天即发生工伤，虽然劳动合同约定工资为2800元/月，但刘章斌入职不满一个工资周期即发生工伤，刘章斌受伤前的月平均工资无法确定；而合兴公司虽以2800元/月发放工资，但根据工资卡显示，2800元为基本底薪，这并不能表明刘章斌的实际工资情况，亦无法确定刘章斌受伤前的月平均工资。本院酌情以东莞市2016年职工月平均工资3854元作为刘章斌受伤前的月平均工资。四、受伤情况及工伤待遇情况：刘章斌于2017年7月15日在工作时受伤，被送至东莞市大岭山医院治疗，住院14天，于2017年7月28日出院，出院建议：“全休30天”。2017年12月21日经东莞市社会保障局认定为工伤；2018年4月10日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。合兴公司主张于2017年10月28日和10月30日分别支付了刘章斌工伤待遇赔偿金8000元和1000元，提交了借款单和微信转账记录为证，借款单有刘章斌的签名，显示的借款用途为工伤待遇赔偿金。刘章斌确认8000元借款单和1000元微信转账记录的真实性，但认为没有收到借款单的8000元，只收到2000元。本院认定及理由：根据《广东省工伤保险条例》第五十七条的规定，因合兴公司没有为刘章斌参加工伤保险，由此产生的工伤保险待遇应由合兴公司承担。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十四条的规定，计算出刘章斌的工伤待遇为：1.一次性伤残补助金26978元（3854元/月×7个月）；2.一次性工伤医疗补助金3854元（3854元/月×1个月）；3.一次性伤残就业补助金15416元（3854元/月×4个月）；以上合计46248元。虽然刘章斌主张只收到借款单的2000元，但未提交相关证据予以证实，本院对刘章斌的主张不予采纳，故本院认定合兴公司已支付刘章斌9000元工伤待遇赔偿金。扣除已支付的9000元工伤待遇赔偿金，合兴公司仍需支付刘章斌工伤待遇差额37248元（46248元-9000元=37248元）。五、停工留薪期工资：根据刘章斌的住院诊断证明书，计算出刘章斌的停工留薪期为2017年7月15日至2017年8月27日，共44天。双方确认合兴公司已经按照2800元/月的标准发放2017年7月至9月的工资。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，停工留薪期工资应按刘章斌受伤前十二个月的平均工资支付，故合兴公司应以3854元/月的标准向刘章斌支付2017年7月15日至2017年8月27日停工留薪期工资差额1545.9元[（3854元/月-2800元/月）÷30天×44天=1545.9元]。六、住院期间的伙食补助费：合兴公司主张支付过两次住院伙食补助费，一次是在医院支付了现金500元，但没有提交证据予以证明；另一次是在2017年9月支付了215元，提交了工资表予以证明。刘章斌表示没有收过该500元现金，而215元系工资。经查，根据双方确认的工资表显示，全部月份的基本底薪为2800元，其中9月的工资表有215元的补贴项目。本院认定及理由：由于合兴公司无法证明其有支付现金500元的住院伙食补助费，故本院认定合兴公司只支付了215元的伙食补助费。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第五十七条的规定，由于合兴公司没有为刘章斌参加社会保险，由此产生的住院伙食补助费应由合兴公司承担，合兴公司应向刘章斌支付2017年7月15日至7月28日，共14天的住院期间的伙食补助费。根据《关于调整参保职工住院治疗工伤“住院伙食补助费”执行标准的通知》的规定，合兴公司应以70元/天的标准向刘章斌支付住院伙食补助费差额765元（70元/天×14天-215元=765元）。七、劳动能力鉴定费、检查费：刘章斌要求合兴公司支付劳动能力鉴定费300元、检查费120元、复查鉴定费350元，其提交了鉴定费300元及检查费120元的票据，但没有提交关于复查鉴定费350元的相关证据。根据《广东省工伤保险条例》第四十九条、第五十七条的规定，由于合兴公司没有为刘章斌参加社会保险，由此产生的劳动能力鉴定费应由合兴公司承担，合兴公司应按照工伤保险待遇项目和标准向刘章斌支付劳动能力鉴定费300元及进行劳动能力鉴定所产生的检查费120元，合计420元。八、解除劳动关系的时间及原因：刘章斌主张2018年4月13日以合兴公司没有为其购买社会保险为由，通过申请劳动仲裁的方式向合兴公司提出解除劳动关系；合兴公司主张刘章斌受伤后一直没有上班，休息期内在公司吃饭，没有提供劳动，休息期满后，于2017年10月29日以其母亲生病为由提出请假至11月5日，合兴公司同意请假，但刘章斌请假期满后一直没有上班，合兴公司于2017年11月14日通过公告方式，以刘章斌旷工3天以上违反公司规章制度的规定为由，解除与刘章斌的劳动关系。合兴公司提交了请假单和处分通告予以佐证。本院认定及理由：合兴公司于2017年11月14日解除与刘章斌的劳动关系的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定。刘章斌以合兴公司没有为其购买社会保险为由主张解除劳动合同应在离职时明确提出，现刘章斌未能举证其离职时曾以合兴公司未为其购买社会保险而主张解除劳动关系，对于刘章斌要求合兴公司支付解除劳动关系经济补偿金的请求，本院不予支持。九、关于未结清的工资：刘章斌请求合兴公司支付2017年9月18日至2017年10月31日的工资，主张受伤后在该段时间里有返回合兴公司上班，上班有打卡，但是刘章斌没有提供打卡记录。合兴公司主张刘章斌受伤后一直没有上班。现有证据无法证明刘章斌2017年9月18日至10月31日有返回合兴公司上班，刘章斌请求支付2017年9月18日至10月31日的工资没有事实依据，本院不予支持。十、仲裁请求：要求合兴公司支付1.2017年9月18日至2017年10月31日工资6450元；2.2017年7月15日至2017年9月18日停工留薪期工资9000元；3.解除劳动关系经济补偿金4500元；4.一次性伤残补助金31500元、一次性伤残就业补助金18000元、一次性工伤医疗补助金4500元；5.劳动能力鉴定费300元、检查费120元、复查鉴定费350元；6.2017年7月15日至2017年7月28日住院伙食补助费980元；7.2017年8月2日至2017年10月31日未签订书面劳动合同的二倍工资差额13500元；以上合计89200元。十一、仲裁裁决结果：1.由合兴公司支付刘章斌一次性伤残补助金26978元；2.由合兴公司支付刘章斌一次性工伤医疗补助金3854元；3.由合兴公司支付刘章斌一次性伤残就业补助金15416元；4.由合兴公司支付刘章斌住院期间伙食补助费差额765元；5.由合兴公司支付刘章斌工伤鉴定费300元及检查费120元。以上款项合计47433元，扣除合兴公司已支付的9000元，即合兴公司实际应支付刘章斌上述款项合计38433元。该款项在裁决书生效后5天内由合兴公司通知并支付给刘章斌。6.确认刘章斌与合兴公司的劳动关系已解除。十二、原告合兴公司的诉讼请求：1.合兴公司向刘章斌支付。一次性伤残补助金19600元、一次性伤残就业补助金11200元、一次性工伤医疗补助金2800元，扣除已支付的9000元，只需向刘章斌支付共24600元；2.无需支付刘章斌住院期间伙食补助费用差额765元；3.无需支付刘章斌工伤鉴定费300元及检查费120元；4.本案诉讼费用由刘章斌承担。被告刘章斌的诉讼请求：1.合兴公司支付刘章斌2017年9月18日至2017年10月31日工资6450元；2.合兴公司支付刘章斌2017年7月15日至2017年9月18日停工留薪期工资9000元；3.合兴公司支付刘章斌解除劳动关系经济补偿金4500元；4.合兴公司支付刘章斌一次性伤残补助金31500元、一次性伤残就业补助金18000元、一次性工伤医疗补助金4500元；5.合兴公司支付刘章斌2017年7月15日至2017年7月28日住院伙食补助费980元；6.合兴公司支付刘章斌劳动能力鉴定费300元、检查费120元、复查鉴定费350元；7.合兴公司承担本案诉讼费用。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项，参照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十九条、第五十七条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告东莞市合兴环保科技有限公司与被告刘章斌的劳动关系已解除；二、限原告东莞市合兴环保科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告刘章斌支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的差额共37248元；三、限原告东莞市合兴环保科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告刘章斌支付2017年7月15日至2017年8月27日刘章斌停工留薪期工资差额1545.9元；四、限原告东莞市合兴环保科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告刘章斌支付住院期间的伙食补助费差额765元；五、限原告东莞市合兴环保科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告刘章斌支付劳动能力鉴定费300元、检查费120元；五、驳回原告东莞市合兴环保科技有限公司、被告刘章斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案收取受理费为10元，由原告东莞市合兴环保科技有限公司负担5元，由被告刘章斌负担5元，被告刘章斌向本院申请免交，本院已予准许。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。审判员  莫沛林二〇一八年十月十六日书记员  何倩贝