新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书(2015)天民一初字第746号原告：王建峰，男，汉族，无职业，住乌鲁木齐市天山区榆园路，户籍所在地：甘肃省宁县平子正王家村*组***号。委托代理人：汤福春，新疆农林牧律师事务所律师被告：中建新疆建工集团红雁建材有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市天山区延安路1333号，组织机构代码证：22866314-2。法定代表人:吕新荣，中建新疆建工集团红雁建材有限公司董事长委托代理人：杨琳，女，汉族，1979年1月6日出生，中建新疆建工集团红雁建材有限公司科员，住乌鲁木齐市天山区建设路9号。委托代理人：马玉冰，男，汉族，1980年4月28日出生，中建新疆建工集团红雁建材有限公司法务部主任，住乌鲁木齐市头屯河区八一路353号楼1单元101号。被告：乌鲁木齐好巴郎劳务派遣有限公司，住所地：乌鲁木齐市水磨沟区温泉东路407号雪莲山会馆一层，组织机构代码：77349950-1。法定代表人：王晓刚，乌鲁木齐好巴郎劳务派遣有限公司董事长。委托代理人：孙建，男，汉族，1973年5月14日出生，乌鲁木齐好巴郎劳务派遣有限公司经理，住乌鲁木齐市水磨沟区温泉西路186栋2单元101号。原告王建峰与被告中建新疆建工集团红雁建材有限公司（以下简称中建红雁建材公司）、被告乌鲁木齐市好巴郎劳务派遣有限公司（以下简称好巴郎劳务派遣公司）劳动争议一案，本院2015年3月12日受理后，依法由审判员盖明霞独任审判，公开开庭进行了审理。原告王建峰及其委托代理人汤福春、被告中建红雁建材公司的委托代理人杨琳、马玉冰、好巴郎劳务派遣公司的委托代理人孙建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王建峰诉称，原告于1995年3月由被告中建红雁建材公司聘用，从事球磨工、紧磨工工作，长期以来，该单位没有与原告签订劳动合同，即使在空白合同上签过字，也没有发放合同，达不到签订合同的目的，且被告不给原告缴纳社保、不安排年薪休假、不支付春节冬休工资。更不可思议的是，原告在公司工作十年之后，在劳动仲裁过程中，竟然出现了“被派遣”的情况，但原告的工作岗位、地点没有发生变化。因此，请求法院判令解除原告与两被告之间的劳动关系并支付原告1995年3月至2014年11月期间经济补偿金80000元（20年×4000元/年）、判令两被告支付原告2008年2月至2008年12月双倍工资44000元（11月×4000元/月）、判令两被告支付原告2008年11月至2014年11月年带薪休假工资38621.10元、判令两被告支付原告2008年1月至2014年11月的冬休工资16800元（7年×2月×1200元/月）、判令二位被告为原告做离岗职业病检查并承担检查费。被告中建新疆红雁建材有限公司辩称，原告只在2006年来我公司工作过20天，工忙的时候原告自己来，没活干的就自己走了。原告是普通的农民工，不受我单位的管理和安排，口头请假就可以不来，根据劳社部（2005）12号文，原告与我公司不存在事实劳动关系。我公司主营市政建材，2010年前，我公司生产花砖和路条石。2010年后，我公司开始生产加气块，为生产加气块，我公司才购买了球磨机，此时才有了球磨工和紧磨工的工种。1995年，我公司没有球磨机的生产线，更没有球磨工和紧磨工的工种，原告陈述其在1995年就从事球磨工和紧磨工，完全是虚假陈述。2012年至2014年期间，原告一直享受被告好巴郎劳务派遣公司为其缴纳的进城务工人员的医疗保险，此保险有严格的办理手续，其一必须提供被保险者一寸制式照片、其二必须提供被保险者身份证复印件、其三必须提供被保险者的劳动合同。前两份是原告的个人私密信息，如果没有原告配合，被告好巴郎劳务派遣公司不可能为原告办理此保险。所以原告清楚他跟被告好巴郎劳务派遣公司签订了劳动合同并缴纳了医疗保险，不存在不知道被派遣的情况。2011年，我公司与被告好巴郎劳务派遣公司签订了劳务派遣协议。原告在2012年和被告好巴郎劳务派遣公司签订了劳动合同、建立了劳动关系，被告好巴郎劳务派遣公司将原告以劳务派遣的方式派遣到我公司工作。2012年4月，原告和被告好巴郎劳务派遣公司建立劳动关系的时候，我公司和原告的劳动关系就已经协商解除了。王建峰在2014年才主张2008年的双倍工资，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，原告的请求已经超过了仲裁时效。职工的年休假工资及冬休期的工资不属于劳动报酬的范围，不适用特殊时效的规定，原告与我公司在2012年4月就解除了劳动关系，原告要求支付带薪年休假工资及冬休期的工资早已经超过了时效。原告本身有残疾，残疾使原告干不了高负荷、高粉尘、高强度的工作，所以我单位给他安排的是最简单的加气厂的工作。职业病的检查是有严格流程的，因为原告就没有干过能产生职业病的工种，自称自己产生职业病是不符合事实的。故请求驳回原告的诉讼请求。被告好巴郎劳务派遣公司辩称，我公司在2012年3月31日与原告签订了劳动合同，合同期限是两年。2014年3月24日，被告中建红雁建材公司将原告退回我公司，直到2014年4月1日劳动合同期满。2012年3月之前，我公司和原告没有任何劳动关系。所以不应向其支付工资和带薪年休假工资。原告在仲裁期间对2012年至2014年的仲裁请求是要求被告中建红雁建材公司承担全部责任，要求我公司负连带责任，只要被告中建红雁建材公司在此期间不承担责任，则我公司也不承担责任，而在诉讼阶段，原告对2012年至2014年的诉讼请求变更为共同承担责任，改变了承担责任的主体，其诉讼请求超过了仲裁裁决的范围，请求法庭不予以审理。经审理查明，1995年3月，王建峰到中建红雁建材公司加气块儿厂工作，双方未签订书面劳动合同，中建红雁建材公司也未给王建峰缴纳社会保险费。2012年3月31日，中建红雁建材公司与好巴郎劳务派遣公司签订了劳务派遣协议，期限为一年，期满后，双方又续签了期限至2014年3月12日的劳务派遣协议。2012年3月31日，好巴郎劳务派遣公司与王建峰签订了期限自2012年4月1日至2014年4月1日的书面劳动合同，王建峰仍在中建红雁建材公司原岗位工作。2014年9月17日，王建峰以用人单位未给其缴纳社会保险费为由，离开中建红雁建材公司不再提供劳动，也未回好巴郎劳务派遣公司续签劳动合同。劳动关系存续期间，好巴郎劳务派遣公司为王建峰缴纳了2012年4月至2014年11月期间的进城务工人员医疗保险，未缴纳养老和失业保险金。离职前，王建峰的月平均工资为4000元。工作期间，中建红雁建材公司与好巴郎劳务派遣公司均未安排王建峰休带薪年休假，但自2000年以后，王建峰每年有2-3个月的冬休期，冬休期间工资为1200元/月。2014年12月9日，王建峰向乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求中建红雁建材公司为其补缴1995年3月至2014年11月的养老、失业保险费，并支付解除劳动合同经济补偿金、支付未签订劳动合同二倍工资、支付带薪年休假工资、支付冬休期工资、进行离岗职业病检查，好巴郎劳务派遣公司承担连带赔偿责任。仲裁委于2015年2月16日分别作出（2015）乌劳人仲裁字第30-1号和第30-2号仲裁裁决书，其中（2015）乌劳人仲裁字第30-2号仲裁裁决书裁决，“一、2012年4月1日第一申请人（中建红雁建材公司）与申请人（王建峰）终止劳动关系；二、2014年11月申请人与第二被申请人（好巴郎劳务派遣公司）终止劳动关系；三、第一被申请人支付申请人2006年1月至2012年3月的经济补偿金11895元（1830元/月×6.5个月）；四、第一被申请人支付申请人2014年1月至2014年2月冬休期工资2400元（1200元/月×2个月）；五、第二被申请人对第四项裁决（即：第一被申请人支付申请人2014年1月至2014年2月冬休期工资2400元）承担连带赔偿责任；六、驳回申请人的其它申请请求。”王建峰不服此裁决，诉至本院，并提出上述诉讼请求。另查明，本院（2007）天民一初字第160号民事判决书查明，为王建峰出庭作证的证人刘宗焕于1994年3月开始在中建红雁建材公司工作。刘宗焕到庭陈述，其于1995年介绍王建峰到中建红雁建材公司工作。为王建峰出庭作证的另一位证人王天祥陈述，其于1995年3月经证人刘宗焕介绍，与王建峰一起进入中建红雁建材公司工作。上述事实，有劳务派遣协议、劳动合同、证人证言、本院（2007）天民一初字第160号民事判决书及当事人陈述在卷为证。本院认为，一、关于王建峰与中建红雁建材公司何时建立劳动关系的问题。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)第二条规定，“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。本案中，已经生效的本院（2007）天民一初字第160号民事判决书认定证人刘宗焕与中建红雁建材公司建立劳动合同的时间为1994年3月，刘宗焕陈述，其于1995年介绍王建峰到中建红雁建材公司工作，此证言能够与证人王天祥的证言相互印证。中建红雁建材公司未提交相反证据证明刘宗焕的证言存在虚假陈述、应不予采信的情形，中建红雁建材公司提交的（2014）乌劳仲调字第264号仲裁调解书虽已生效，但是此调解书的当事人王天祥对此调解书查明的事实并不认可，依法不能作为认定本案事实的依据。故本院对此两份证言予以采信，认定王建峰与中建红雁建材公司建立劳动关系的时间为1995年3月。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”。第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”。第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定，“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”在《中华人民共和国劳动合同法》施行之前，无相关法律法规规定欠缴社会保险费应当支付解除劳动合同经济补偿金。故本院认定，王建峰要求支付2008年1月1日之前的解除劳动合同经济补偿金无法律依据。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》（法释[2013]4号）第五条规定，“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；……。本案中，王建峰于2012年3月31日与好巴郎劳务派遣公司签订了期限至2014年4月1日的劳动合同，但其工作场所、工作岗位均未发生改变，劳动合同期满后，王建峰仍在原岗位工作，好巴郎劳务派遣公司继续给王建峰缴纳医疗保险费至2014年11月，故本院认定2012年3月31日王建峰与中建红雁建材公司终止了劳动合同，于同一日与好巴郎劳务派遣公司建立劳动关系，于2014年11月与好巴郎劳务派遣公司解除劳动关系。因好巴郎劳务派遣公司也未给王建峰缴纳社会保险费，符合支付解除劳动合同经济补偿金的情形，中建红雁建材公司与王建峰终止劳动合同时，未向王建峰支付解除劳动合同经济补偿金，依据前述法律及司法解释的规定，好巴郎劳务派遣公司应当向王建峰支付2008年1月至2014年11月期间的解除劳动合同经济补偿金。好巴郎劳务派遣公司在本院限定的期限内未提交其保存的2012年4月至2014年11月期间的工资表，应承担举证不能的法律后果，本院依据王建峰陈述的月平均工资4000元计算解除劳动合同经济补偿金，数额为28000元（4000元/月×7个月）。三、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”本案中，2012年3月31日，王建峰与中建红雁建材公司即解除了劳动合同，其于2014年12月9日提出要求支付2008年2月至12月未签订劳动合同二倍工资、支付2008年1月至2012年3月期间冬休期工资、及2008年1月至2012年3月期间带薪年休假工资的诉讼请求超过了法律规定的仲裁时效，本院不予支持。四、《职工带薪年休假条例》(国务院令第514号)第四条规定，“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；……”。本案中，王建峰自述其每年有2个月的冬休期，其提供的证人证言也印证其关于冬休期的陈述，此冬休期超过了其依法应当享受的带薪年休假的时间，其再提出支付带薪年休假工资的诉讼请求无事实及法律依据，故本院对其要求支付2012年4月至2014年11月带薪休假工资的诉讼请求不予支持。五、好巴郎劳务派遣公司在本院限定的期限内，未提交其有义务保存的2012年4月至2014年11月期间的工资表，故本院认定，好巴郎公司存在拖欠王建峰2013年、2014年冬休期（每年两个月）工资的事实，其应向王建峰支付冬休期工资4800元（1200元/×4个月）。六、王建峰未提交证据证明其从事的工作会导致职业病，其要求被告为其做离岗前职业病检查并承担检查费的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。综上，王建峰与中建红雁建材公司、好巴郎劳务派遣公司分别在不同的时间段存在劳动关系，其要求两个公司承担连带责任的主张，无法律依据，本院不予支持。王建峰与被告中建红雁建材公司已于2012年3月31日解除了劳动关系，其再要求解除双方之间的劳动关系系重复请求，本院不予处理。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条第三款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》（法释[2013]4号）第五条、《职工带薪年休假条例》(国务院令第514号)第四条之规定，判决如下：一、原告王建峰与被告乌鲁木齐市好巴郎劳务派遣有限公司于2014年11月解除劳动关系；二、被告乌鲁木齐市好巴郎劳务派遣有限公司向原告王建峰支付解除劳动合同经济补偿金28000元（4000元/月×7个月）；三、被告乌鲁木齐市好巴郎劳务派遣有限公司向原告王建峰支付2013年、2014年冬休期工资4800元（1200元/×4个月）；四、驳回原告王建峰要求被告中建新疆建工集团红雁建材有限公司向其支付解除劳动合同经济补偿金80000元的诉讼请求；五、驳回原告王建峰要求被告中建新疆建工集团红雁建材有限公司及被告乌鲁木齐市好巴郎劳务派遣有限公司向其支付2008年2月至12月未签劳动二倍工资44000元的诉讼请求；六、驳回原告王建峰要求被告中建新疆建工集团红雁建材有限公司向其支付冬休期工资16800元的诉讼请求；七、驳回原告王建峰要求被告中建新疆建工集团红雁建材有限公司及被告乌鲁木齐市好巴郎劳务派遣有限公司为其做离岗职业病检查并承担检查费的诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交）,减半收取5元，由被告乌鲁木齐市好巴郎劳务派遣有限公司承担，剩余5元，由本院退还给原告王建峰。邮寄送达费40元（原告已预交），由被告乌鲁木齐市好巴郎劳务派遣有限公司负担。上述款项合计32845元，被告乌鲁木齐市好巴郎劳务派遣有限公司应于本判决生效后十日内给付原告王建峰，未在本判决确定的期限履行金钱给付义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  盖明霞二〇一五年六月十日书记员  吴晓龙