安徽省肥西县人民法院民 事 判 决 书(2018)皖0123民初2511号原告：刘世斌，男，土家族，1979年9月10日出生，住址湖南省龙山县。委托诉讼代理人：翁友华，福建力格律师事务所律师。被告：芜湖浩极铝模板科技有限公司，住所南陵县经济开发区。统一社会信用代码9134022339402504XU法定代表人：肖四旺，总经理。委托诉讼代理人：刘长峻，安徽众佳律师事务所律师。委托诉讼代理人：左颖，公司会计。原告刘世斌与被告芜湖浩极铝模板科技有限公司（以下简称浩极公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2016年5月24日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。被告于2018年6月17日向本院提出管辖权异议，认为本案应由安徽省南陵县人民法院管辖，本院于2018年6月20日依法驳回被告申请，被告上诉，合肥市中级人民法院于2018年8月3日驳回被告上诉。原告刘世斌及委托诉讼代理人翁友华，被告浩极公司委托诉讼代理人刘长峻、左颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘世斌向本院提出诉讼请求：1、被告支付给原告安装合肥市紫荆花园二期工程5#、6＃楼铝模板工程余款1887255元（具体计算金额详见附单）,并要求被告从起诉之日起按银行同期贷款利率计算利息直至支付完毕；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告将安徽省合肥市紫荆花园二期工程，项目名称“华南城紫荆花园二期铝模板”，其中3#8-15层、4#7-14层铝合金模板工程分包给原告施工，5#、6＃楼地上标准层2-31层一结构所有铝模板安装及部分木模配合工程分包给原告施工。双方在2016年10月20日签订的《铝模板安装施工合同》，该合同约定“5#、6＃楼地上标准层2-31层一结构所有铝模板安装及部分木模配合工程分包给原告施工，及承包方式、工程地点、单价为25元、付款方式、双方的责任与权利等一系列约定。”合同签订后，原告依约履行全部义务，该铝合金模板工程在2017年年底全部施工结束。经双方结算原告施工完毕的3#8-15层、4#7-14层铝合金模板工程款为547109元，该工程款己全部结算付清。原告手下的班组长金勃与被告对5#、6＃楼地上标准层2-31层一结构所有铝模板安装工程的总工程款结算为2291293元，经原告核算，扣除被告之前已付原告部分工程款外，5#、6＃楼工程款还有1887255元未付清。目前整个工程己竣工验收并交付使用。原告多次与被告协商要求被告支付该笔工程款，但被告竞置之不理，现原告为了合法权益，特向贵院提起诉讼，希望法院予以支持。被告浩极公司辩称：1、原告所称事实与实际相距甚远，实际合肥市紫荆花园5#、6#安装工程只有部分是由原告组织施工，该部分的工程款已与原告结算清楚。2、原告在承包组织施工期间，疏于管理，长期脱离现场导致工人间歇性停工，被告根据工程承包人中建五局的要求不得不进行更换施工班组，5#、6#楼所有的工程款，被告已与实际施工人结清，主要部分也直接支付到工人手中。3、根据住建部关于《建筑工程施工转包、违法分包的违法行为认定查处管理办法》第9条规定：劳务分包单位将其承包的劳务再分包的，属于违法分包，故本案原告所主张的合同应当认定无效合同，原告实际的施工量，已与被告进行结算。综上，请法院依法驳回原告的诉请。原告为证明其主张的事实，向本院提供如下证据材料：1、铝模板安装施工合同。证明被告将合肥市紫荆花园二期工程5#、6＃一结构所有铝模板工程分包给原告施工，双方约定单价、暂估工程量、付款方式等其他方式。2、合肥紫荆花园3#、4#楼结账单。证明原告施工3#、4#楼的铝模板总工程款为547109元。3、合肥紫荆花园5#、6#楼结账单。证明原告施工5#、6#楼的铝模板总工程款为2291293元。4、银行流水账单，补充证据。证明被告通过银行总共汇款给原告工程款827100元。5、微信聊天记录。证明原告向被告追讨工程款。对原告提供的证据，被告发表质证意见如下：1、证据1属于劳务分包单位将劳务分包，合同无效。根据合同第7条的规定，如多次质量、进度跟不上，甲方有权对一方作出退场处理。若中途退场的，甲方（被告）有权按21元/平方米计算工程量。同时根据第14条第5款、第6款的规定，工人发生工伤事故，费用由双方按比例承担。2、3#、4#楼结算单真实性无异议，但是不完整。从工程量计算可以看出。3、真实性无异议，关联性无异议，但是我们不同意原告对该份结账单的片面的解读。5#、6#楼结账单确定了工程款，但也确定了应扣减的项目。同时，根据结算单显示被告已将5#、6#楼的工程款完全支付给实际施工人金勃。4、银行流水三性无异议，该钱是原告施工时付原告名下，但也有部分钱根据原告的要求，支付给班组长黄平、周发新等名下。5、真实性无法确定，从内容看，不能达到原告证明目的。也能反映出原告长期不在施工现场，并没对施工队伍进行有效的管理。比如说他问肖总，合肥还有一层就封顶了，什么时候有时间对账吧。实际上我们工程款根据工人的要求是按月发放伙食费，按施工进度结算工程款。不可能像原告主张的那样你们一直做，做到年底然后一把算，两百二十九万，这个完全跟施工的这样一个规律或者是进度相违背的。被告为证明其主张的事实，向本院提供如下证据材料:1、被告的营业执照和法定代表人证明书。证明被告诉讼主体资格。2、中建五局与安徽浩极劳务签订的劳务合同一份。证明浩极劳务取得合肥华南城铝模板安装劳务的分包合同。3、合肥华南城紫荆花园5#、6#楼结账单一份。证明芜湖浩极铝模板受浩极劳务的委托已将铝模板工程完成，总工程款为2291293元扣除实际施工人应承担141450元，实际支付2149843元。（3-1、2017年春节支付406017元。证明在春节前已结算的5#、6#楼工程款，应刘世斌要求，工程款部分直接支付班组长。3-2、刘世斌实际借支款项明细。证明2017年3月14日27500元，2017年3月30日-2017年5月26日共借支5笔合计144000元。3-3、项目部告知函。证明刘世斌班组内部承包后因刘世斌管理疏失导致工程质量、现场混乱等问题，项目部要求更换内部承包负责人。3-4、刘世斌退场清算。证明刘世斌2017年6月2日退场结算254120元）。4、铝模版安装施工合同（内部承包协议）。因刘世斌长期不在施工现场，被告不得不解除内部承包协议，由金勃劳务承包。5、金勃借支明细。2017年6月16日至2017年9月11日共借支9笔合计578000元。（5-1支付金勃工程款。2017年9月28日支付500000元，2017年12月7号支付200000元。5-2支付金勃工程尾款。2018年2月9日经结算扣除辅材层、项目部罚款等费用后余额支付到金勃名下65150元。5-3医疗费发票。应由被告承担的金勃垫付医疗费。5-4辅助材料领退清单。应由实际施工人承担的辅助材料费用。5-5应由5＃6＃承担的项目部罚款。由中建五局提供的罚款明细单）。6、3＃、4＃楼工程量结算单。总工程量547107.2元，点工14160元。借支111167.2元（实际支付201000元，其中分摊3＃、4＃部分），春节结算刘世斌要求直接支付到周发新、黄平（谢景祥代收）总计143400元，借支27500元（实际支付55000元，3＃4＃应承担部分），扣除刘世斌私人借款20000元，扣除辅材及工具费用15153元，剩余部分244047元直接现场支付给工人。（6-1、3＃、4＃生活费明细单。2016年12月1日至2017年1月11日共计6笔合计201000元。6-2、春节结算部分工程款。2017年1月23日支付周平66600元，支付周发新76800元，合计143400元。6-3、生活费借支。2017年3月14日27500元。6-4、结账单1张。刘世斌签字认可，辅材15153元及私人借款20000元）。7、李得中工伤。支付医疗费用75000元，一次性赔偿45000元。对被告提供的证据，原告发表质证意见如下：1、无异议。2、有原件的话真实性无异议（暂未提供原件），对证明对象有异议，不是劳务分包合同，而是建设施工合同。3、真实性无异议，证明对象有异议，原告认可金勃与被告对5#、6#楼总工程款的对账，对已支付给金勃的工程款原告不认可。3-1证据无异议，但是证明对象以原告提供的计算金额详见附单为准。3-2银行回单真实性无异议。3-3系复印件，真实性有异议，原告并没有对工程疏于管理，原告根本不知道有此告知函。3-4真实性有异议，整个工程都是原告施工，不存在退场结算，该份证据原告没有签名。4、真实性有异议，整个涉案工程系原告施工，且都签了合同，在原被告合同未解除情况下，被告未经原告同意擅自与他人签订合同，是无效的。该合同可以看出金勃是从5#、6#的20层开始施工，且该合同金勃并未签字。5、5-1、5-2三份证据真实性有异议，证明对象有异议，金勃不是本案涉案工程的施工者，其只是原告的班组长。5-3医疗费发票复印件真实性无异议，该钱是被告付给刘世斌75000元，然后刘世斌付给伤者的。5-4真实性无异议，原告委托金勃办理的手续。5-5、没有原件，无法质证，不予认可。6、真实性无异议，只能证明原告施工的3#、4#楼总工程款547109元。6-1、6-2具体金额以原告计算金额详见附单为准。6-3、6-4真实性无异议，但是原告在计算详见附单里已经予以扣除了。7、真实性无异议，证明对象是45000元本案被告私自给伤者的，我愿意承担45000元中的一部分（合同约定的部分），在最终结算时已经抵消，故45000元里我该承担的部分已经抵消，我不再承担该部分金额。审理过程中，被告申请证人章某1和、章某2出庭作证，以证明后期5#、6#楼的实际施工人为金勃的事实，本院经审查予以准许。证人章某1和在庭审中陈述称:我是被告公司的技术总监，原告是委托金勃在施工，开始生活费打给刘世斌，一般刘世斌都会迟几天打给工人，工人和金勃向我反映的，我也打电话给原告说过铝膜的质量问题，要求我司整改，所以我通知刘世斌。我们通知他时，他不乐意处理这些事情，随着楼层一层层加盖，通知他处理质量问题，刘世斌推迟说没时间，导致中建五局要求更换班组。其中我们跟他要求3#、4#楼结算，原告已经停止施工。5#、6#原告委托金勃继续施工，全权处理，这事情是我、章某2、金勃、刘世斌商量的结果。后面的生活费也是刘世斌委托金勃，大概盖到18层、19层的时候，金勃与工人发生纠纷，我们通知刘世斌过来处理工人罢工的事情，这是我本人通知的。但是刘世斌说他处理不了。这件事我向公司领导反映。后来该工程就由金勃继续施工。证人章某2在庭审中陈述称:我是华南城紫荆花园项目的现场负责人，当时施工时工程建筑不达标，公司建议换班组即现场施工队，之前现场施工队的负责人是刘世斌，后来施工工程出现质量问题，更换的班组负责人是金勃。经质证，原告对证人证言发表质证意见如下：两证人都是被告公司员工，证人证言与本案有利害关系，依法不予采纳。经质证，被告对证人证言发表质证意见如下:对两证人证言无异议，主要证明目的5#、6#楼的实际施工人是金勃。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审查，本院对原、被告提供的证据及证人证言认证如下:一、原告提供的证据1、2、4、5，具有真实性且来源合法，与待证事实有关联，均予以认定。证据3涉及案外人金勃，与本案无关联，不予认定。二、被告提供的证据1、4（庭后被告提供了原件且有金勃签名）、7予以采纳。对证据2与本案无关联性且为复印件，不予认可。对证据3、3-1、3-2、3-3、3-4都是对5#、6#楼的账目，涉及案外人金勃，不予认定。对证据5、5-1、5-2、5-3、5-4、5-5均是案外人金勃借支明细，不予认定。对证据6均是3#、4#楼的账单，庭审中被告对原告3#、4#楼的工程款无异议，应以原告提供的证据为准，本院对证据6不予采纳。三、证人证言不单独作为认定案件事实的依据，对与书面证据相印证部分的内容予以认定。根据当事人的陈述以及本院认定的有效证据，本院确认下列事实:被告将安徽省合肥市紫荆花园二期工程，项目名称“华南城紫荆花园二期铝模板”，其中3#8-15层、4#7-14层铝合金模板工程分包给原告施工，庭审中原、被告对3#、4#楼工程款547109元无异议。5#、6＃楼施工到18层时因刘世斌长期不在施工现场，被告只好将工程交由金勃施工，被告与金勃于2017年6月1日签订了《铝模板安装施工合同》。该铝合金模板工程在2017年年底全部施工结束。目前整个工程己竣工验收并交付使用。以上事实，有《铝模板安装施工合同》、结账单、银行流水单以及原被告的陈述、证人证言随案为证，以上证据经庭审质证，足以认定。本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条规定:“……禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定:“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效:（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……”。本案中，刘世斌系个人，不具有工程承包资质，与原告签订的《铝模板安装施工合同》无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定:“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”。本案涉案工程应分为两个阶段，第一阶段应为3#、4#楼工程，实际施工人为刘世斌，庭审中原、被告对工程款547109元无异议。现关键是5#、6＃楼的工程款被告有无支付问题。第二阶段5#、6＃楼的工程，从庭审情况看5#、6＃楼的实际施工人为金勃。虽然被告与原告没有书面解除5#、6＃楼的施工合同，被告将工程交给金勃施工和工程款付给金勃，原告未提出异议，也无证据证明金勃就是其班组长，受其委派。原告现要求被告支付5#、6＃楼工程款，系重复支付，这对于被告来说是不公平的。同时案外人金勃没有参加庭审，5#、6＃楼工程款的事实无法查清，原告、被告、金勃三者如有诉争，可另案起诉，本案不作处理。本案中，经双方庭审确认3#、4#楼的工程款为547109元，本院对原告要求被告支付547109元工程款的诉求予以支持，并要求被告从起诉之日起按银行同期贷款利率计算利息直至支付完毕的诉求不违反法律规定，本院予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下:一、芜湖浩极铝模板科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付刘世斌工程款547109元及利息（从起诉之日2018年5月14日起按银行同期贷款利率以547109元为基数计算至款付清止）；二、驳回原告刘世斌的其他诉讼请求。上述款项逾期支付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定办理。本案件受理费21785元，减半收取计10893元，由被告芜湖浩极铝模板科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员 倪 斌二〇一八年十月十日书记员 万雅婷附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定:“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效:（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……”。第二条规定:“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”