浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0782民初11390号 原告(反诉被告)：义乌市李小熊供应链管理有限公司，住所地浙江省义乌市城西街道陆港电商电镇5号楼11楼1105室。 法定代表人：任许红，执行董事。 委托诉讼代理人：张福飞、叶向明，浙江六和（义乌）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：苏州亚美欧服饰有限公司，住所地江苏省苏州市吴中区临湖镇湖桥村三组。 法定代表人：刘振，执行董事。 委托诉讼代理人：管磊，山东金长虹律师事务所律师。 原告义乌市李小熊供应链管理有限公司（以下简称小熊公司）与被告苏州亚美欧服饰有限公司（以下简称亚美公司）定作合同纠纷一案，本院于2018年7月4日立案受理后，依法适用简易程序审理。2018年7月27日亚美公司提起反诉，本院予以受理。2018年9月6日，双方共同申请庭外和解，并要求给予一个月的和解期限，但双方未能达成和解协议。本院于2018年10月9日对本诉与反诉进行了合并公开开庭审理。原告（反诉被告）小熊公司的委托诉讼代理人叶向明；被告（反诉原告）亚美公司及其委托诉讼代理人管磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告小熊公司向本院提出诉讼请求：一、判决解除原被告于2018年2月4日签订的《李小熊定作合同》中未履行部分的合同。二、判决被告支付延期交货滞纳金2514元、违约金105831元，合计108345元，并赔偿从起诉之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息至实际履行日止。三、判决被告支付布料款10397.3元，并赔偿从起诉之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息至实际履行日止。事实与理由：原被告于2018年2月4日签订了编号为LXX-LG-155的《李小熊定作合同》一份，约定被告为原告定作儿童服装。后双方签订了合同附件《2018年春夏款订单基础信息汇总表（合同编号：LXX-LG-155）》约定了具体定作内容，货物品类为卫裤，数量总计13220件，总金额为299020元，首批交期为2018年3月15日，最迟交期2018年3月20日。附件签订后，原告于2018年3月2日向被告支付了定金87066元，但被告没有按照约定期限交货。被告在2018年3月22日才首批交货3400件，在3月28日第二批交货，直到4月17日一共才交付8139件，之后未再交付货物。被告在生产过程中，因布料采购出现困难，由原告代其向第三方采购了价值10397.3元的布料。 原告定作的货物系在线上电商平台销售，货物具有季节性特征。原告为此次销售，前期投入大量的人力、物力和财力进行宣传和广告。被告未能及时交货直接导致原告未能向客户及时供货而违约，客户因此大量退货和要求原告赔付违约金。原告定作的货物系小羊肖恩的品牌授权，原告为此向品牌方支付了授权费用。被告的违约行为给原告造成了严重的直接和间接经济损失，以及网上店铺信用的损害。 按照原被告签订的《李小熊定作合同》，被告延迟交货（包括全部货物延迟和部分货物延迟）的，每逾期一天按延迟货物价款的万分之三支付违约金；逾期7天及以上的，原告有权拒绝收货、解除未履行部分合同，并按合同总价款的30%追究乙方的违约责任。 庭审中原告补充说明：LXX-LG-155订单下单时，被告称有的花式没有布料，生产困难，到3月6日双方协商确定LXX-LG-001订单为首单合同。 被告亚美公司辩称，2018年2月4日被告与原告签订了《李小熊定作合同》，当日又签订了编号为LXX-LG-155的基础信息合同，就具体加工的服装样式、数量进行明确，但因为原告方没有按合同履行交付首付款义务，在被告的反复催促下，原告方又于3月6日变更了2月4日的合同，并支付了部分首付款，其后被告方一直催促原告方付款，但原告从未及时付款。原告属于严重的违约方，没有权利要求解除合同。被告方就已加工交付的货款部分，及尚未支付的定金部分，提起反诉。至于其他的损失，被告方在确定金额之后，再另行起诉。 针对被告的答辩，原告补充陈述，一、《李小熊定作合同》虽然写的时间是2月4日，但至双方在盖章有一定机动的时间，最后确认不是2月4日，是2月4日之后。二、被告方陈述2月4日总的定作合同签订后，当日就签订了LXX-LG-155基础信息汇总表不是事实，基础信息汇总表是之后签订的，但具体时间不清楚。签订之后被告方称有的花色做不出来，比如序号为1的绿色和黄色，被告说做不出来，最后改了。改了之后数额也有变化，从299020元降到290220元，是根据290220元的30%计算的定金，原告支付给被告的定金是87066元。定金支付后，被告又称很多式样做不出来，到3月6日双方再次进行订单的变更，就是被告方提供3月6日的LXX-LG-001订单，这份订单的总金额是352770元，原告在3月2日就已经支付定金，原告在定金方面是不存在违约的。按照法律规定，定金不能超过总金额的20%，超过部分是无效的，所以原告方不存在违约。 针对原告的补充，被告辩解，原告方的陈述没有实事求是，订单之所以由29万多变更为35万多，不是被告做不出来，是原告增加了卫裤的款式，而且服装价格稍有变动。可以比对前后两份订单，事实是一目了然的。变更的订单双方一直在协商，协商了很长时间。《李小熊定作合同》和LXX-LG-155基础信息汇总表是在同一天签订的，符合签订合同的日常做法。合同中也约定了原告应该在2月10日之前支付首付款。 原告就其诉讼主张举证及被告质证如下： 一、《李小熊定作合同》（编号为LXX-LG-155）一份，以证明原被告之间定作合同的基本情况、违约责任及管辖约定。被告质证意见，没有异议。 二、2018年春夏款订单基础信息汇总表一份（编号LXX-LG-155），以证明定作货物的品类、规格、数量、金额、交货日期等情况。被告质证意见，没有异议。 三、中国工商银行电子银行回单复印件一份，以证明原告已经支付了定金87066元。被告质证意见，没有异议。 四、江西金丰服饰有限公司销售清单、发货单、收条复印件各一份，以证明原告替被告采购了10397.3元的布料，款项是原告垫付的。被告质证意见，真实性没有异议，但这些布料本来应该由原告方提供，如果不用的话可以退还给原告。 五、订做订单一份（编号为LXX-LG-001），以证明原被告双方于2018年3月6日在协商的基础上最终确认的首单合同。被告质证意见，没有异议。 被告就其辩解主张举证及原告质证如下： 一、《李小熊定作合同》一份（编号为LXX-LG-155），以证明原被告双方的合同关系及合同的具体条款（该合同与原告所举的证据一是同一份）。原告质证意见，真实性和合法性均没有异议，关联性有异议，恰恰反映的是被告在违约。 二、2018年春夏款订单基础信息汇总表一份（编号LXX-LG-155），以证明原被告双方的合同关系及合同的具体条款（该汇总表与原告所举的证据二是同一份）。原告质证意见，真实性和合法性均没有异议，关联性有异议，恰恰反映的是被告在违约。 三、义乌市李小熊供应链管理有限公司订做订单一份（编号为LXX-LG-001），以证明原被告双方的合同关系及合同的具体条款，及原告方一直违约（该订做订单与原告所举的证据五是同一份）。原告质证意见，真实性和合法性均没有异议，关联性有异议，恰恰反映的是被告在违约。 四、订做订单一份（编号为LXX-LG-002），以证明原告后来又委托被告加工另外的服装，合同金额是161650元，合同签订时间是2018年3月23日。原告质证意见，没有异议。 反诉原告亚美公司向本院提出诉讼请求：一、判决反诉原告与反诉被告之间的定作合同继续履行。二、判决反诉被告支付剩余定金67260元，支付已发货款127114元、打样费14270元、圆标款16800元。事实与理由：2018年2月4日，反诉被告与反诉原告签订合同编号为LXX-LG-155的《李小熊定作合同》一份，该合同第4.1条约定首单合同签订后一周内汇付总货款30%作为定金，甲方收货入仓30天支付总货款60%。根据该份合同项下总货款299020元，定金30%即89706元，反诉被告应于合同签订后一周内即2018年2月12日前支付该笔定金，但反诉被告未按约支付。后在反诉原告再三催促下，反诉被告于2018年3月2日支付了定金87066元，后经协商，双方于2018年3月6日签订编号为LXX-LG-001的订做订单，鉴于该订单是在LXX-LG-155的基础上进行的变更，且在后续履行合同过程中，双方均认可编号为LXX-LG-001的订做订单为合同1，即为首单合同，故反诉被告应按LXX-LG-001约定的金额352770元计算定金105831元，扣除已支付的部分定金外，应将定金差额18765元于2018年3月14日前支付，但反诉被告未按合同约定支付。后2018年3月23日，反诉被告又与反诉原告协商增加订货，并签订编号为LXX-LG-002订做订单，增加订货金额161650元。合同签订后，反诉原告已按合同约定投料定做并完成大部分货品，并分批向反诉被告交付产品。截止至2018年4月18日，反诉原告向反诉被告发货共计214180元。根据双方签订的《定作合同》第4.2条约定，乙方分批交付的，分批结算。但反诉被告至今只支付了部分定金87066元，剩余定金和货款均未按期支付。反诉被告迟迟不予支付定金和货款，致使反诉原告无法继续订料生产，给反诉原告造成重大损失。 反诉被告小熊公司辩称，一、3月6日001号的订单是双方确认的首单合同，反诉被告对此无异议，但关于定金的问题，反诉被告也认可是支付了87066元，87066元是怎么计算出来的，本诉部分原告方已经进行了陈述，就是由于反诉原告很多货做不出来，中间进行过调整，最后3月6日这份作为首单合同。定金部分反诉被告没有违约，根据规定定金不能超过总金额的20%，就算以3月6日这份首单合同的总货款352770元来计算，20%的定金也已经超过了。故反诉原告要求反诉被告补交定金差额18765元没有事实和法律依据。二、2018年3月23日的002号的订单确实存在，但由于001号的订单反诉原告都已经违约，002号的订单根本无法履行。反诉原告要求履行002号的订单没有事实和法律依据。三、反诉原告认为截至2018年4月18日反诉原告向反诉被告共发货214180元的货物，这也不事实，总货款是192983元。反诉被告认为反诉原告的诉讼请求及事实理由都不事实，请求驳回反诉原告的诉讼请求。 反诉原告就其反诉请求举证及反诉被告质证如下： 一、《李小熊定作合同》一份（编号为LXX-LG-155），以证明原被告双方的合同关系及合同的具体条款（该合同与原告所举的证据一是同一份）。反诉被告质证意见，与本诉中的质证意见一致。 二、2018年春夏款订单基础信息汇总表一份（编号为LXX-LG-155），以证明原被告双方的合同关系及合同的具体条款（该汇总表与原告所举的证据二是同一份）。反诉被告质证意见，与本诉中的质证意见一致。 三、义乌市李小熊供应链管理有限公司订做订单一份（编号为LXX-LG-001），以证明原被告双方的合同关系及合同的具体条款，及原告方一直违约（该订做订单与原告所举的证据五是同一份）。反诉被告质证意见，与本诉中的质证意见一致。 四、订做订单一份（编号为LXX-LG-002），以证明原告后来又委托被告加工另外的服装，合同金额是161650元，合同签订时间是2018年3月23日。反诉被告质证意见，没有异议。 五、微信聊天记录一份，以证明反诉被告陈述的反诉原告延期交货根本不存在，对于什么时候交货双方一直在协商。至于服装的加工，没有反诉被告的配合，反诉原告是没有办法完成的。如果反诉被告不及时提供样板和辅料，反诉原告无法及时加工，在微信中反诉原告也多次催促反诉被告，后续货物的交期在反诉被告起诉之前双方都还在协商。反诉被告质证意见，真实性、合法性、关联性均有异议，微信记录无法反映本诉原告与本诉被告的什么人进行的对话。微信聊天记录可以删除更改，是不稳定的，该证据如果向法庭提供，还应该进行公证，要不然无法说明合法的来源。 六、发货清单一份，以证明反诉原告已发的货物数量是8993件（其中8649件是反诉原告直接发货给反诉被告，344件是反诉被告的工作人员自提后通过快件发给反诉被告），8993件卫裤的总货款是214180元。反诉被告质证意见，真实性、合法性、关联性均有异议，清单是复印件，虽然下面有赵威的名字，但也无法证明赵威系反诉被告的工作人员，及赵威的名字系其本人所签。数额方面，根据反诉被告计算的数量是8139件，至于通过快递寄走的344件，反诉被告确实不清楚。 反诉被告就其反诉辩解举证及反诉原告质证如下： 收货清单四页，以证明反诉被告总共收到反诉原告货物8139件，货款为192983元。反诉原告质证意见，该收货清单与反诉原告的发货清单出入不大，反诉被告没有把其工作人员通过快递寄走的344件计算在内。 根据证据的审核认定规则，本院对以上证据认证如下： 原告所举的证据一、二、三、五，被告无异议，本院予以认定，原告所举的证据四，被告对其的真实性无异议，而定作合同约定，加工货物的全部原辅面料由被告自行采购，费用由被告承担，故本院对该证据予以认定。被告所举的证据一、二、三，原告对其的真实性、合法性无异议，但该三组证据本身并不能证明被告违约，本院对该证据予以认定，被告所举的证据四，原告无异议，本院予以认定。 反诉原告所举的证据一、二、三、四，反诉被告无异议，本院予以认定，反诉原告所举的证据五，反诉被告不予认可，因该聊天记录不能确切反映聊天相对人的身份，故本院对该证据不予认定。反诉原告所举的证据六，系反诉原告的打包发货工作人员自行制作发货的清单复印件，反诉被告不认可，根据双方合同约定，原告方指定仓库收货后视为交付，故交付货物的数量按反诉原告的清单确定。反诉被告所举的证据为其仓库收货清单，本院予以认定。 根据认定的证据，结合当事人的陈述，本院认定本案事实如下： 2018年2月4日，小熊公司（甲方）与亚美公司（乙方）签订编号为LXX-LG-155的定作合同，合同主要内容为：乙方包工包料为甲方定作产品；乙方自行安排送货到甲方指定的仓库，运输费用和途中风险由乙方承担，甲方指定仓库收货后视为交付；首单合同签订后一周内甲方支付乙方总货款30%作为定金；乙方在首批交货日起7日内完成所有批次货物交付；甲方收货入仓30天支付总货款60%，入仓45天支付10%；乙方延迟交货包括全部延迟和部分延迟，每逾期一天按延迟货物价款的日万分之三支付违约金，逾期7天及以上的，甲方有权拒绝收货、解除未履行部分，并按合同总价的30%追究乙方的违约责任；合同期限为2018年2月4日至2018年6月25日止。随后原、被告签订LXX-LG-155订单，约定亚美公司为小熊公司定作各款卫裤，总价299020元，首批交货2018年3月15日，最迟交货3月20日。2018年3月6日,双方重新签订LXX-LG-001订单，约定亚美公司为小熊公司定作各款卫裤，总价352770元，首批交货2018年3月18日，最迟交货3月25日。LXX-LG-001号订单为首单合同，LXX-LG-155号订单不再履行。2018年3月23日，双方又签订LXX-LG-002号订单，约定亚美公司为小熊公司定作各款卫裤，总价161650元，首批交货2018年4月5日，最迟交货4月15日。 2018年3月2日，小熊公司支付亚美公司定金87066元。亚美公司在加工卫裤过程中，由小熊公司为其向第三方采购了价值10397.3元的布料，该款由小熊公司垫付。2018年3月22日，小熊公司收到亚美公司首批卫裤，至同年4月17日，小熊公司共收到亚美公司卫裤8139条，货值192983元。 亚美公司反诉要求小熊公司支付打样费14270元，圆标款16800元，与本案的定作合同无关。 本院认为，小熊公司与亚美公司签订的定作合同及LXX-LG-001号订单、LXX-LG-002号订单系双方的真实意思表示，合同的内容无合同法第五十二条规定的无效情形之一，本院确认其有效，但定金的数额以主合同标的额的20%为限。当事人应当全面履行合同义务。双方确认2018年3月6日的LXX-LG-001号订单为首单，结合定作合同约定及担保法第九十一条的规定，小熊公司支付亚美公司定金的时间为2018年3月13日前，数额为352770元×20%=70554元，而小熊公司已于2018年3月2日支付了亚美公司定金87066元，故依法小熊公司在履行首单合同支付定金上不存在违约。 根据LXX-LG-001号订单及定作合同约定，亚美公司首批交货日期最迟时间为2018年3月25日，并应自3月25日起7日内即4月1日前完成LXX-LG-001号订单所有批次的货物交付，但至4月17日亚美公司仅交付了192983元货值，尚有159787元的货值未交付，显然，亚美公司已经违约，根据双方合同的约定，小熊公司对首单合同在2018年4月9日后可以拒绝收货，解除未履行部分合同，并要求亚美公司承担合同总价30%的违约金。亚美公司在未完成首单合同的情况下,小熊公司未支付LXX-LG-002号订单定金，亚美公司也未履行LXX-LG-002号订单的交货义务，而定作合同约定的期限为2018年2月4日至2018年6月25日。综上，由于亚美公司违约，导致小熊公司不能实现合同目的，小熊公司要求解除定作合同未履行部分，本院予以支持；亚美公司依约应支付小熊公司违约金352770元×30%=105831元。根据合同约定，亚美公司系包工包料为小熊公司定作产品，故亚美公司应支付小熊公司垫付的布料款10397.3元。小熊公司的其他请求缺乏事实与法律依据，本院不予支持。亚美公司已提供192983元货值，小熊公司已经支付87066元，尚欠105917元，小熊公司应予偿付。亚美公司的其他反诉请求于法无据，不予支持。亚美公司要求小熊公司支付打样费14270元，圆标款16800元的请求不属于反诉的审理范围，本案中不予处理。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第（四）款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，第二百六十三条，《中华人民共和国担保法》第九十一条的规定，判决如下： 一、解除原告义乌市李小熊供应链管理有限公司与被告苏州亚美欧服饰有限公司于2018年2月4日签订的定作合同及LXX-LG-001号、LXX-LG-002号订单未履行部分。 二、被告苏州亚美欧服饰有限公司于本判决生效后十日内支付原告义乌市李小熊供应链管理有限公司违约金105831元。 三、被告苏州亚美欧服饰有限公司于本判决生效后十日内支付原告义乌市李小熊供应链管理有限公司布料垫付款10397.3元。 四、反诉被告义乌市李小熊供应链管理有限公司于本判决生效后十日内支付反诉原告苏州亚美欧服饰有限公司报酬105917元。 五、驳回原告义乌市李小熊供应链管理有限公司的其他诉讼请求。 六、驳回反诉原告苏州亚美欧服饰有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费1337元，由原告负担28元，被告负担1309元。反诉受理费2340元，反诉原告负担1241元，反诉被告负担1099元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 吕兴文 二〇一八年十月二十三日 代书记员 成丽丹