福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0802民初1001号 原告：龙岩市园林管理局，住所地福建省龙岩市新罗区登高中路61号，统一社会信用代码123508004907605031。 法定代表人：陈峰，局长。 委托诉讼代理人：江积金，福建乐康律师事务所执业律师。 被告：福建园景城建生态科技有限公司，住所地厦门市湖里区五通村厦门亿洲大厦，统一社会信用代码913502006712847888。 法定代表人：郭建海，董事长。 委托诉讼代理人：张草珍，女，1970年5月6日出生，汉族，福建园景城建生态科技有限公司员工，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：颜园治，女，1968年10月18日出生，汉族，福建园景城建生态科技有限公司员工，住福建省厦门市同安区。 第三人：福建中亿建设工程有限公司，住所地龙岩市新罗区龙腾中路财富酒店商务区三楼301室，统一社会信用代码91350800662843365J。 法定代表人：游有云，总经理。 原告龙岩市园林管理局与被告福建园景城建生态科技有限公司（以下简称园景公司）、第三人福建中亿建设工程有限公司（以下简称中亿公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月30日立案受理后，依法适用简易程序于2018年6月19日公开开庭进行审理。因案情需要本案转为普通程序于2018年9月13日公开开庭进行审理。原告龙岩市园林管理局的委托诉讼代理人江积金，被告园景公司的委托诉讼代理人张草珍、颜园治到庭参加诉讼，被告中亿公司经本院依法送达开庭传票拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 龙岩市园林管理局向本院提出诉讼请求：1.判令园景公司返还龙岩市园林管理局超付的工程款265796元，并支付以265796元为本金，自起诉之日起至款清之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息；2.本案诉讼费用由园景公司承担。诉讼中，龙岩市园林管理局变更诉讼请求：1.判令园景公司、中亿公司立即返还超付的工程款265796元，并支付以265796元为本金，自起诉之日起至款清之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息；2.本案诉讼费用由园景公司、中亿公司承担。 事实与理由：龙岩市园林管理局于2011年8月17日与厦门园之景建设有限公司签订《莲东游步道（新陂桥至后门桥）建设工程合同》（以下简称“合同”），合同约定：龙岩市园林管理局将莲东游步道（新陂桥至后门桥）建设工程发包给园景公司施工建设。在施工过程中以工程竣工后，厦门园之景建设有限公司依合同第26条的约定，陆续向龙岩市园林管理局请款。截至2016年7月31日，龙岩市园林管理局累计向园景公司支付工程款258万元。2016年12月2日，厦门园之景园林建设有限公司经工商变更登记，更名为福建园景城建生态科技有限公司。因本工程属于财政拨款项目，龙岩市财政投资评审中心经过初审、（施工单位）提出异议，复审等程序，于2017年7月28日下达本项目的结算审核结论书，审定造价为2314204元。龙岩市园林管理局已支付工程款258万元，超付工程款265796元。2017年9月19日，龙岩市园林管理局派员携带《关于要求退还超付工程款的函》至园景公司公司洽谈退还款项事宜。园景公司于2017年9月28日回函。2017年10月28日，龙岩市园林管理局委托福建乐康律师事务所向园景公司发出（2017）乐康律函字第58号《律师函》，但是，园景公司在收取律师函之后，仍然未及时退还款项。现龙岩市园林管理局诉至法院，请求判如所请。 园景公司辩称，园景公司已收到龙岩市园林管理局支付的工程款258万元。园景公司对涉案工程的总造价为2314204元有异议。案涉工程现已竣工交付，合同约定工程造价是303.6万元。合同第23条规定，涉案工程造价包括可竞争项目和不可竞争项目，龙岩市园林管理局主张的总造价2314204元是可竞争项目造价。本案的不可竞争的项目双方尚未结算。案涉工程是园景公司配合中亿公司签订的，具体的造价和具体的施工是中亿公司在实行。中亿公司与我司是合作关系，园景公司在工程施工过程中的提供管理、方案及工程款拨付，中亿公司负责施工。 第三人中亿公司辩称，一、中亿公司无需为本案承担责任。本案系龙岩市园林管理局与园景公司之间因《莲东游步道（新陂桥至后门桥）建设工程施工合同》产生的纠纷，中亿公司虽为该工程的施工方，但并非该合同的相对方，根据合同相对性原则，中亿公司无需为本案承担责任。二、园景公司未将全部工程款支付给中亿公司，且案涉工程的实际施工人为兰小燕。1.根据园景公司提供的《明细账》表明，园景公司收取的款项共计258万元，但园景公司转入中亿公司账户的款项仅为2502600元，因此，该部分款项应当由园景公司全额返还给原告。2.此前园景公司位于龙岩地区的业务由中亿公司承包，案涉工程是由案外人兰小燕直接承包，承包方式为包工包料，对此园景公司是知情的。鉴于中亿公司与园景公司均未能对兰小燕的施工情况进行必要的监督，导致实际收取的工程款高于龙岩市财政局审计出的工程款，因此，对于剩余款项188396元（2580000元-77400元-2314204元）在园景公司全部承担后，另行向兰小燕追偿。综上所述，中亿公司认为中亿公司并非本案诉争合同的相对方，无需为本案承担责任。 经查审查明：2011年8月17日，龙岩市园林管理局与厦门园之景建设有限公司签订《莲东游步道（新陂桥至后门桥）建设工程合同》，合同约定：1.工程概况，工程名称：莲东游步道（新陂桥至后门桥）建设工程；工程内容：滨河木栈道、防护栏、绿化等；资金来源：财政拨款；合同价款303.6万元；2.合同价款及调整，本合同采用可调价合同（按实结算）方式确定，合同价款及调整原则如下：结算造价=可竞争项目造价×（1-K）+不可竞争项目造价，K=8%，可竞争项目是指不可竞争项目之外的分部分项工程项目、措施项目、零星工作项目。可竞争项目综合单价=经龙岩市财政投资评审中心审核后造价的相应项目综合单价×（1-K）。不可竞争项目应当按有关规定计算，不参与竞价。不可竞争项目包括：分部分项工程量清单中的甲供材料费和其他项目清单中的暂列金额；措施项目清单中的安全施工费、文明施工费、临时设施费、环境保护费、优质工程增加费，应按有关规定计算。3.工程质量竣工验收合格后二个月内承包人应提交工程竣工结算，发包人及监理工程师对工程竣工结算进行初审后，由发包人将工程竣工结算报龙岩市财政投资评审中心进行终审，承包人应提交真实的工程竣工结算，工程结算经终审确认及资料齐全后，工程款支付至审核后工程总造价（扣除苗木养护费后）的90%，工程尾款作为质量保修金，质量保修金在质量责任缺陷期满后28天内无息退还，本工程缺陷责任期为十二个月。4.本工程不允许分包。5.其他约定。2013年12月11日，案涉工程竣工。截至2016年7月31日，龙岩市园林管理局共支付园景公司工程款258万元。2016年8月29日，龙岩市财政局作出龙财投审结（2016）16号财政性投融资建设工程结算初审通知单。该通知单主要载明：龙岩市园林管理局报审的莲东游步道（新陂桥至后门桥）建设工程结算，我中心已于2016年7月28日出具初审报告，该工程报送结算造价为3862990元，初审造价为2203875元，净核减1659115元。请务必于此通知下发后10天内到我中心核对，逾期，将按此审核数下达审核结论书。2017年7月28日，龙岩市财政局作出龙财投审结（2017）71号财政性投融资建设工程结算审核结论书。该结论书主要载明：龙岩市园林管理局报审的莲东游步道（新陂桥至后门桥）建设工程结算（报审编号16-191）业经审核，核定含税造价为2314204元（工程报审造价为3862990元，审减数1548786元，审定造价2314204元）。2017年9月19日，龙岩市园林管理局向厦门园之景建设有限公司送达《关于要求退还超付工程款的函》，该函主要载明：我局的莲东游步道建设工程（新陂桥至后门桥）于2011年7月18日在龙岩市建设工程招投标中心开标，经过评审由贵公司中标承建，中标金额303.6万元，施工合同于2011年8月17日签订。龙岩市财政投资评审中心于2017年7月28日下达了该项目的结算审核结论书，审定造价为2314204元。2011年11月至今，我局向公司支付工程进度款258万元，累计超付工程款265796元，请贵公司于7日内予以退还超付工程款。2017年9月28日，园景公司向龙岩市园林管理局送达《回复函》，该函主要载明：我司承接贵局发包的“莲东游步道工程（新陂桥至后门桥）”工程项目，贵我双方在友好合作的基础上已履行完毕。按约定接收到的工程款，我司已经按国家相关规定，对农民工工资进行足额发放，对工程项目材料款进行清算支付。对于贵局所提的退还超付款事项，我司会根据实际情况积极配合协商，催促各方当事人抓紧处理。2017年10月26日，龙岩市园林管理局委托福建乐康律师事务所送达《律师函》，该函主要载明：敬请贵公司在收到此函七日内，将超付的工程款返还龙岩市园林管理局，如果贵公司逾期拒付的，龙岩市园林管理局将通过诉讼方式取回相应款项。 另查明，厦门园之景建设有限公司于2016年12月2日更名为福建园景城建生态科技有限公司。 本院认为，龙岩市园林管理局与厦门园之景建设有限公司签订的《莲东游步道（新陂桥至后门桥）建设工程合同》，系双方真实意思表示，其内容不违反法律和行政法规，合法有效。合同签订后，厦门园之景建设有限公司的名称变更为本案原告，故《莲东游步道（新陂桥至后门桥）建设工程合同》项下的权利义务依法应由原告承继。本案中，现龙岩市园林管理局要求园景公司支付超付的工程款265796元，并支付以尚欠工程款为本金、自起诉之日即2018年1月30日起至款清之日止、按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计算的利息，于法有据，本院予以支持。中亿公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。综上所述，龙岩市园林管理局的诉讼请求部分有理，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条、第九条、第十条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、龙岩市园林管理局应于本判决生效之日起三十日内偿付福建园景城建生态科技有限公司工程款265796元，并支付以265796元为本金、自2018年1月30日起至款清之日止、按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息； 二、驳回龙岩市园林管理局的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5287元，由龙岩市园林管理局负担287元、厦门园之景建设有限公司负担5000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 审 判 长 章    莹 人民陪审员 邱  银  山 人民陪审员 邱  宝  华 二〇一八年十月十日 书 记 员 林宇辉（代） 书 记 员 王晓妍（代） 附： 一、引用的主要法律条文 1.《中华人民共和国合同法》 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。 当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。 当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。 第九条发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持： （一）未按约定支付工程价款的； （二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的； （三）不履行合同约定的协助义务的。 第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。 因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 3.《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》 第三条建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。