安徽省阜阳市颍泉区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)皖1204民初66号 原告:杨海波,男,1982年6月5日出生,汉族,住安徽省阜阳市颍泉区。 委托诉讼代理人：李纪海，安徽颍胜律师事务所律师 被告:马俪豪,男,1985年6月8日出生,汉族,住甘肃省宕昌县。 委托诉讼代理人：吴强，浙江海贸（杭州）律师事务所律师 原告杨海波诉被告马俪豪生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年1月4日立案后，被告马俪豪在答辩期间对本案管辖权提出异议，本案裁定驳回其异议申请后，其对裁定不服，在法定期限内提起上诉，阜阳市中级人民法院于2018年7月10日作出裁定：驳回上诉，维持原裁定。本案依法适用简易程序，于2018年8月24日公开开庭进行了审理。原告杨海波及其委托诉讼代理人李纪海，被告马俪豪及其委托诉讼代理人吴强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨海波向本院提出以下诉讼请求：一、依法判决被告赔偿原告各项损失204984元；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年8月29日2时许，被告马俪豪和李某1因为琐事发生纠纷。原告杨海波就上去制止，结果被告一脚将原告踹倒，并用脚往原告腿上踹了几下，导致原告左胫骨粉碎性骨折。事后，原告多次找被告要求其赔偿医药费、护理费、营养费、误工费等费用，被告拒不支付。原告为维护自己的合法权益，特提起诉讼。 被告马俪豪辩称：一、对被答辩人的遭遇深表同情，但答辩人不存在对被答辩人的侵权行为，不应当赔偿被答辩人的损失。1、答辩人与被答辩人间第一次见面，没有任何矛盾及恩怨，因此答辩人没有对被答辩人实施侵权的动机及目的。根据被答辩入提供的证据显示，案外人李某1对答辩人进行了羞辱，打了答辩人几巴掌，答辩人如果进行报复或者泄愤的话，也应该是对案外人李某1进行。2、首先，根据被答辩人提供的范某证言显示：“因答辩人与李某1推搡的过程中，被答辩人和证人范某去拉架，因为地滑原因摔倒，后答辩人踹了两脚”，而证人李某1证言则显示：“被答辩人去制止答辩人的不当行为而疯狂的将被答辩人踹倒，倒后又踹了两脚”，两证言之间存在矛盾，且与医院出具的摔伤原因不一致；其次，两证人在事情发生之时是醉酒状态，证言事后出具，均有修改的痕迹，存在虚假、串谋嫌疑，不足为信；再次，两证人与被答辩人均是当地人是好朋友，存在严重的利害关系；最后，根据答辩人提供的证言显示系被答辩人因雨天路滑且自己醉酒后摔倒后所致。所以，被答辩人受伤完全是其自身因醉酒后摔倒造成的，与答辩人完全无关。3、两证人均证明在案发后报警，而答辩人及答辩人提供的证人均表示未报警，也没有见到警察，如果公安机关出警，公安机关不会因其他原因不予立案，也不存在证人及被答辩人所称的“因为法律意识淡薄，为了同学面子没有让公安机关立案”，同时，被答辩人提供的所谓的“接处警登记表”仅有被答辩人签字（此处签字与起诉状签字完全不一致），无答辩人签字，不符合公安机关办案程序。后被答辩人经司法鉴定为九级伤残，作为公安机关人员，是很清楚这种情况极有可能构成轻伤以上达到刑事犯罪的情形，为何会不予立案呢？不符合逻辑和法律。4、住院记录是摔倒，与答辩人没有关系，出院记录是被答辩人及家属要求出院，不符合他人伤害的逻辑。综上，答辩人没有对被答辩人进行伤害的故意，也没有对被答辩人侵权的行为，且被答辩人的受伤与答辩人没有任何因果关系，不能因为答辩人酒后可能存在不当言行，而把一切后果归责于答辩人。 二、被答辩人主张数额不明确、且标准太高。被答辩人在诉讼请求称将赔偿清单附后，答辩人截至开庭前也没收到，不知道被答辩人基于什么原因没有把赔偿清单提交。答辩人据其项目进行答辩：1．被答辩人主张伤残赔偿金应按照农村标准汁算，首先答辩人没有提供其户籍簿，居住证等可以证明其生活在城镇的证据，故应该按照农村标准计算。2，营养费应当按照30元一天计算，天数按照鉴定天数。3，护理费，被答辩人没有提供护理的票据及护理人员的收入证明，应当根据住院天数，按照80元一天计算。4．误工费，被答辩人仅仅提供一份证明证明其收入，因为该证明具有随意性，且被答辩人没有提供劳动合同、交税证明、收入凭证、社保凭证，因此对误工费应不予支持。4．后续治疗费，该项费用不予赔偿，根据规定，鉴定机构鉴定时应在内固定拆除后或医生出具内固定不予拆除，不知道鉴定机构为何在此种情形下出具鉴定结论。且后续治疗费尚未发生，发生后被答辩人另行主张。5、鉴定费，鉴定费用属于被答辩人的举证费用，应由其自己承担。（其他项目开庭时进行辩论）6，对于鉴定机构出具的鉴定意见及其中休息期、护理期、营养期等均按照最高标准执行，严重有失公允，我们保留重新申请鉴定的权利。 三、假设被告确有踹人的行为，也不应该由被告承担全部赔偿责任，踹人的行为的并不必然导致原告骨折根据原告提供的证人范某的陈述是原告自己摔伤后被告踢踹了原告，究竟是什么原因导致原告骨折并不清楚，原告也未举证，同时根据原告证人范某的陈述，当时是下雨天原告穿着拖鞋并且是醉酒状态，其本身存在严重过错，应当承担大部分责任。综上，请求法院在查明事实的基础上，依法驳回被答辩人的诉讼请求。 双方当事人围绕争议焦点进行了举证、质证，对当事人无异议的事实及证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的事实及证据，本院认定如下：1、证人李某1、范某证言，证明原告在为李某1、马俪豪两人劝架时被马俪豪用脚踹了两脚，该证言与公安机关的出警记录、原告伤情以及事发后被告主动支付医疗费的行为等相互印证，对其证明力予以认定。2、原告举证的接警记录，该记录记载的时间、地点、报警内容与原告受伤的时间、地点、受伤原因等相吻合，且加盖有公安机关印证，对其真实性、合法性、关联性予以认定。3、原告举证的误工证明系孤证，无其他证据佐证，对其证明力不予认定。4、被告举证的吕志强证言，因为证人未到庭作证，无法核实证人身份及证言的真实性，故对该证据的证明力不予认定。5、证人李某2证言。李某2陈述原告存在摔倒的情况，没有看到马俪豪用脚踹原告。因李某2与被告马俪豪系朋友关系，其证言无其他证据佐证，证明力较弱，不能单独作为认定案件事实的依据。 本院经审理查明：被告马俪豪与李某1系朋友关系。2017年8月28日下午，马俪豪受李某1邀请与吕志强、李某2到阜阳玩，李某1出面招待，李某1的朋友原告杨海波及范某也到场作陪。饭后，又一同去ＫＴＶ歌厅喝酒。酒后马俪豪与李某1发生争执。2017年8月29日2时许在阜阳汉庭酒店门口，被告马俪豪和李某1发生纠纷，互相撕扯。原告杨海波就上前劝架，不知什么原因倒地，被告马俪豪用脚往原告腿上踹了两下，原告疼痛难忍，当即报警并拨打120急救电话。警察赶到时，原告称系朋友的朋友不小心碰伤的，不要求公安机关处理。原告被马俪豪、李某1等人护送到阜阳市第五人民医院治疗，诊断为左胫骨平台粉碎性骨折。住院治疗10天，开支医疗费67018.11元。原告住院期间，被告马俪豪已支付医疗费65000元。2017年12月8日，经安徽公平司法鉴定所鉴定，原告构成九级伤残，休息期180日、护理期90日、营养期90日，后续治疗（取出内固定）费10000元，后续治疗期间需休息30日，其中前15日需要护理并增加营养。原告开支鉴定费1900元。 本院认为，公民享有生命健康权，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。原告杨海波在劝架过程中被被告马俪豪用脚踹伤，事实清楚，被告马俪豪应对杨海波因此造成的损失承担相应赔偿责任。关于原告损失的确认问题，原告系城镇居民，其残疾赔偿金应当按照城镇居民可支配收入标准计算，其未举证证明因误工减少的收入，其主张的误工费应参照本省城镇居民可支配收入标准计算。护理费应当参照本省居民服务业平均工资标准计算，原告主张按每日120元标准计算符合法律规定，本院予以支持。营养费按照每日30元计算。误工、护理、营养期限以司法鉴定结论确认的期限为准，但后续治疗期间的误工费不应计算。对于原告杨海波主张的各项损失，本院根据相关法律规定确认如下:医疗费67018.11元、误工费15602.40元（86.68元／天×180天）、护理费12600元【120元／天×（90天+15天）】、营养费3150元【30元／天×（90天+15天）】、住院伙食补助费500元（50元／天×10天）、残疾赔偿金116624元（29156元×20年×20%）、鉴定费1900元、精神抚慰金10000元、后续治疗费10000元、交通费100元，合计237494.51元。该费用系被告马俪豪侵权行为造成的直接损失，应当由马俪豪全部赔偿，扣减其已支付的65000元，还应赔偿原告172494.51元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告马俪豪于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨海波损失172494.51元。 二、驳回原告杨海波其他诉讼请求。 如未按判决书确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 案件受理费4375元，减半收取2187.50元，由原告杨海波负担387.50元，被告马俪豪负担1800元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员  于冲 二〇一八年十月七日 书记员  袁园 附：(2018)皖1204民初66号民事判决书适用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。