大连长兴岛经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）辽0292民初267号 原告：大连凯华新技术工程有限公司，住所地辽宁省大连长兴岛经济区石窑街39号4#生产厂房，统一社会信用代码：91210244726002806E。 法定代表人：王文军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张海清，女，该公司职员。 委托诉讼代理人：吴玉娟，辽宁文柳山律师事务所律师，执业证号：12102199911712944。 被告：大连长兴天诚装饰装修工程有限公司，住所地辽宁省大连长兴岛经济区滨海路金海明珠小区3号1单元10层2号，统一社会信用代码：91210244MA0QF1D40H。 法定代表人：王君，该公司经理。 被告：王君，男，1970年4月19日出生，汉族，系大连长兴天诚装饰装修工程有限公司经理，户籍地辽宁省瓦房店市，现住大连金普新区。 被告：胡嘉麟，女，1971年7月10日出生，汉族，住辽宁省大连经济技术开发区。 原告大连凯华新技术工程有限公司（以下简称凯华公司）与被告大连长兴天诚装饰装修工程有限公司（以下简称天诚装饰公司）、王君、胡嘉麟建设工程施工合同纠纷一案，本院2018年4月28日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张海清、吴玉娟与被告王君（被告天诚装饰公司法定代表人）、胡嘉麟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告凯华公司向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告天诚装饰公司2017年10月19日签订的大连凯华长兴岛结构胶粘剂和环氧树脂固化项目电力安装工程合同变更协议及此前签订的建设工程施工合同、补充协议已于2017年11月23日解除；2.请求被告天诚装饰公司返还原告工程款40万元及赔偿占用期间利息损失（按照年息6%计算至其实际履行完毕之日止，2014年11月27日始至2018年4月25日止计算为89133元）；赔偿原告逾期竣工违约金7483元（按照补充协议第二条第2款约定的按工程总价款日1‰计算，从2017年12月6日起算至2017年12月16日为11天）；3.请求被告天诚装饰公司承担原告律师代理费2万元；4.被告王君、胡嘉麟对上述给付款项承担连带给付责任。事实和理由：原告与大连长兴机电安装有限公司长兴岛分公司(以下简称长兴机电长兴岛分公司)于2013年11月20日签订了大连凯华长兴岛结构胶粘剂和环氧树脂固化项目电力安装工程(以下简称案涉工程)建设工程施工合同，于2014年1月15日签订了补充协议,约定长兴机电长兴岛分公司以固定总价680240元承建案涉工程,约定工期为2014年4月1日至6月30日;约定逾期竣工,按日1‰给付违约金。合同和协议签订后,被告王君分三次从原告处取走工程款共40万元(2014年1月24日10万元、7月17日10万元、12月26日20万元),但除了完成设计图纸外,并未实际施工,原告再三催促无果。因长兴机电长兴岛分公司负责人和被告天诚装饰公司(系自然人独资)的投资人均是案涉工程项目的实际承包人被告王君,又因长兴机电长兴岛分公司于2016年6月被吊销,原告与被告天诚装饰公司、被告王君于2017年10月19日重新签订了合同变更协议,约定由被告天诚装饰公司替代长兴机电长兴岛分公司继续履行案涉工程承包责任,并重新约定施工进度节点为2017年10月23日前办完施工、用电手续、完成设备采购,于11月10前必须进场施工,于11月27日前施工完毕,于12月5日前正式通电;且重新确定已付工程款为40万元,如被告天诚装饰公司未按上述节点进度执行,原告有权解除双方签订全部协议并有权追回工程款,且由此发生的费用和损失全部由被告天诚装饰承担。变更协议签订后,被告天诚装饰公司、王君根本不按施工进度节点履行合同义务,无奈原告向被告王君发微信告知解除协议,被告王君同意解除,并同意以房还款。因被告天诚装饰公司、王君的违约行为,给原告形成了巨大的生产和经营损失;依据变更协议第4条约定和相关法律规定,被告天诚装饰公司应当返还原告的工程款、承担本案的全部费用及赔偿损失,因此提出上述诉讼请求。被告天诚装饰公司为自然人独资有限公司,适用《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，被告王君无据证明股东的财产独立于公司，依照该六十三条法律规定实行举证方举证责任倒置，否则一人股东就得对公司债务承担连带责任。被告王君应对原告的诉讼请求承担无限责任。因被告王君将原告支付的工程款取走后存入个人账户，并未用于工程建设，而用于与被告胡嘉麟夫妻共同生活或生产经营，属于夫妻共同债务，因此请求胡嘉麟与被告王君一同承担连带责任。 被告天诚装饰公司辩称，变更协议未经案外人长兴机电长兴岛分公司同意，变更无效。变更协议签订后，案外人长兴机电长兴岛分公司未将40万元工程款转给被告天诚装饰公司，被告天诚装饰公司无需履行合同义务。原告应向长兴机电长兴岛分公司主张权利。被告和原告所订机电安装合同约定开工日期为2014年4月1日，竣工日期为2014年6月30日，由于合同订立期间，原告由于资金原因每次都延迟付款影响了施工进度，原告所付40万元工程款已被被告全部用于为定制设备，建设安装厢变的基础，包括为原告办理临时电使用的费用支出，所以不欠原告工程款。 被告王君辩称，不同意承担连带责任，从合同及变更协议都是以被告天诚装饰公司签订的。所以不应该承担连带责任。变更协议的第一条中有明确约定。被告没有以个人名义收取过原告工程款。被告已经为原告垫付工程款432366.97元，尚余32366.97元未报销。 被告胡嘉麟辩称，不同意原告的诉讼请求。原告与被告天诚装饰公司签订协议时，被告与王君已经离婚。40万元工程款打入王君帐户，是在婚姻存续期间，那是长兴机电长兴岛分公司与原告签订的合同，是公司行为，王君只是公司的一个员工，工程款是给公司的，不是给王君个人的，这个钱没有用于家庭生活。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人当庭进行了质证。原告提供下列证据：1.原告与大连长兴机电安装有限公司长兴岛分公司于2013年11月20日签订的建设工程施工合同和补充协议，以证明原告与第三人长兴机电分公司签订了建设工程施工合同和补充协议，约定了双方的权利和义务；2.2017年10月19日签订的合同变更协议，3.大连长兴机电安装有限公司长兴岛分公司企业信用信息公示报告；4.被告天诚装饰公司经营执照副本，以证明长兴岛分公司负责人和被告天诚装饰公司的投资人均是案涉工程项目实际承包人王君，原告与被告天诚装饰公司双方重新签订的合同变更协议由本案被告天诚装饰公司承接案涉工程项目，同时约定了所有的费用由被告天诚装饰公司承担；5.支付工程款支票存根三张，以证明被告王君分三次付款40万元，于2014年1月24日付款10万元，于2014年7月21日付款10万元，于2014年11月26日付款20万元；6.被告王君、原告主管副经理冯文山微信截图记录，以证明变更协议签订后被告天诚装饰公司未按施工节点履行义务，原告向被告王君发微信解除合同，被告王君同意解除，同意以房还款，后同意给付现金（发微信的时间为2017年11月23日，被告王君的微信称呼是“王君”，冯文山的微信称呼是“雾里看花”）；7.2017年11月16日签订的正式工程用电合同；8.向大连长兴岛经济区申隆工程技术有限公司付款凭证，以证明被告天诚装饰公司未按变更协议施工，原告又与第三人签订了《正式用电合同》，并已经全额向第三人支付工程款，因此双方合同变更协议应当解除。9.律师合同及发票，以证明因被告天诚装饰公司的长期违约给原告造成了极大损失，依据《变更协议》第4条约定二被告应承担原告损失和费用。10.大连银行转账支票背书单三份，以证明原告给付的工程款全部被背书至被告王君个人帐户，证明被告王君作为股东与被告天诚装饰公司财产混同；该40万元并未用于工程项目而是被被告王君个人挪用于夫妻共同生活，证明被告王君作为自然人独资股东滥用权利损害债权人的利益。11.工程进度告知单、发送该告知单至被告王君微信的截屏，以证明至2017年7月21日二被告并未进入案涉工程现场进行施工，因此被告第一次庭审陈述的完成基础工程和给原告正式送电应当给其4万元奖励均无事实依据。被告天诚装饰公司提供下列证据：1.2014年1月15日签订的补充协议，以证明临时电产生的费用4万元；2.变电台基础结算书、工程概（预）算书一份，以证明被告王君为原告施工变电台总共支付了37036.59元；3.报价汇总表（正泰-GGD）一份，以证明被告王君为原告订配电低压柜花费了58806元;4.工业品买卖合同（20KVA、315KVA厢式变压器）一份，以证明被告王君为原告买该变压器花费31万元;5.证明一份，以证明抚顺精美石油为原告接驳临时电产生48000元费用;6.王君与冯文山的微信聊天记录，以证明凯华在威胁王君的亲人；7.银行流水，以证明买变压器等设备时给刘振兴付151400元，给唐旭挺转账2万元;8.大连凯华新技术工程有限公司正式供电进线工程审批报告及图纸，以证明被告天诚装饰公司已经为原告完成部分工程量。被告王君提供公司账目和公司银行流水，以证明公司的财产与股东个人财产没有混同。被告胡嘉麟提供其与王君微信聊天记录一份，以证明被告王君的钱没有用于夫妻共同生活。被告天诚装饰公司和被告王君对原告提供证据1-10真实性无异议，与本案有关联性，故予以采信。被告王君对原告将40万元工程款背书至其账号予以认可，故本院对原告提供证据11予以采信。原告提供证据12，被告王君与天诚装饰公司对接收过微信的事实予以认可，故本院对该份证据予以采信。被告天诚装饰公司提供证据1、6，原告对真实性无异议，与本案有关联性，故本院予以采信。被告天诚装饰公司提供证据2至5、7、8，原告对真实性有异议，关于证据8，因原告起诉状中称被告已经完成设计图纸，故本院对该份证据予以采信。其他证据，因不足以反驳原告所提供证据，故本院不予采信。被告胡嘉麟提供证据，原告对其真实性无异议，与本案有关联性予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年11月20日，原告与长兴机电长兴岛分公司签订协议书一份，工程内容为：变电所内高低压设备安装，外线电缆敷设（仅含变电所内高低压电缆，不含二次配出电缆），厢式变电亭的基础及电缆保护槽管设备连接，配送电调试。工期为2014年4月1日至2014年6月30日，合同价款680240元。2014年1月15日，双方又签订补充协议一份，约定长兴机电长兴岛分公司协助原告办理临时用电和正式用电申报手续，项目临时用电转入正式用电后，原告一次性奖励长兴机电长兴岛分公司四万元，付款方式修改为合同签订生效后支付工程款10万元，2014年3月15日支付10万元，工程量完成后80%后，再支付27万元，符合竣工要求，待工程结束验收后支付剩余的工程款，留5%工程款作为质保金，一年后付清。2017年10月19日，原告与被告天诚装饰公司签订合同变更协议一份，约定案涉工程全部转到天诚装饰公司，由天诚装饰公司继续履行完成，约定工程最后完工时间为2017年12月5日（正式通电）。被告王君于分别2014年1月26日、2014年7月21日、2014年11月26日从原告处领走支票共计40万元，并存入其个人账户。 另查，原告公司员工冯文山通过微信与被告王君联系过以房抵账事宜，但未达成一致意见。原告公司员工冯文山通过微信称要举报工商局长。2017年下半年，就案涉工程原告与大连长兴岛经济区申隆机电工程技术有限公司签订正式用电工程合同一份。并支付工程款92万元。2018年4月25日，原告与辽宁文柳山律师事务所签订委托律师合同一份，委托事项为代为办理其与天诚装饰公司、王君建设工程施工合同纠纷一案，代理费2万元。 再查，被告王君与被告胡嘉麟于2011年11月11日结婚，于2016年9月26日离婚。2017年5月13日，被告胡嘉麟给被告王君发微信称：“…所以你没有把我当成家人，妻子！所以你的钱也不会给我管，也没有家用给，我用我的工资，维持家用…”。 又查，2017年7月13日，被告天诚装饰公司向被告王君转账2万元。2017年9月30日，被告王君从被告天诚装饰公司支取现金64725.88元，2017年12月31日，又支取189000元。 本院认为，本案争议焦点为：1.原告是否有权利解除合同变更协议、建设工程施工合同、补充协议；2.被告天诚装饰公司是否应返还原告工程款；3.被告王君是否应承担连带返还责任；4.被告胡嘉麟是否应承担连带返还责任。关于焦点1，因被告天诚装饰公司违约，导致原告签订合同目的无法实现，故本院认为原告有权解除合同及协议，关于解除解除时间，因原告未在本案诉讼前通知对方，故本院认为解除合同日期应以2018年6月2日向被告天诚装饰公司送达起诉状副本日期为准。关于焦点2，被告天诚装饰公司和被告王君现有证据不足以证明其已经履行合同约定义务，且王君与冯文山微信记录里同意以房抵债，故本院认定天诚装饰公司应当返还原告已付工程款40万元。关于利息，因原告现有证据不足以证明2017年10月19日前违约责任在王君，故本院认为应从2017年12月6日起算利息为宜，应按照中国人民银行同期同类贷款利率计算。关于焦点3，王君已经将原告支付40万元工程款存入个人账户，后被告天诚装饰公司自愿与原告签订变更协议，王君作为被告天成装饰公司唯一的股东，已将公司财产和个人财产混同，故其对天诚装饰公司债务应承担连带清偿责任。关于焦点4，被告王君领取40万元工程款虽然在其与被告胡嘉麟夫妻关系期间内，但被告胡嘉麟未在相关合同上签字确认，原告亦无证据证明其主张，故本院对原告要求被告胡嘉麟承担连带返还责任的请求不予支持。原告主张逾期竣工违约金7483元，符合合同约定，故本院予以支持。被告天诚装饰公司辩称，变更协议无效，且其未收到工程款，无需履行义务，本院认为王君既是案外人长兴机电长兴岛分公司负责人，又是天诚装饰公司法定代表人，其在变更协议上签字，且加盖天诚装饰公司公章，应认定变更协议有效，故本院对其答辩意见不予支持。被告王君辩称，原告员工威胁其家人,本院认为举报不构成威胁，故对其答辩意见不予支持。原告主张律师费，因协议中没有明确约定，故本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第四项、第九十七条、第二百六十九条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、原告大连凯华新技术工程有限公司与大连长兴天诚装饰装修工程有限公司2017年10月19日签订的合同变更协议及前期签订的建设工程施工合同、补充协议于2018年6月2日解除； 二、被告大连长兴天诚装饰装修工程有限公司于本判决生效后十日内返还原告大连凯华新技术工程有限公司工程款40万元及利息（以40万元为计算基数，自2017年12月6日至付清之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）； 三、被告大连长兴天诚装饰装修工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告大连凯华新技术工程有限公司逾期竣工违约金7483元； 四、被告王君就大连长兴天诚装饰装修工程有限公司上述债务承担连带清偿责任； 五、驳回原告大连凯华新技术工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费8967元，由被告大连长兴天诚装饰装修工程有限公司、王君共同负担7638元，原告大连凯华新技术工程有限公司负担1329元；保全费3120元，被告大连长兴天诚装饰装修工程有限公司、王君共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。 审 判 长  王叶辉 审 判 员  贾宏霞 人民陪审员  高方成 二〇一八年十月十八日 书 记 员  静 蕊 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《中华人民共和国公司法》 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》 第三条夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。