福建省邵武市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0781民初1289号 原告：邵武市福瑞新型建材有限公司，住所地邵武市经济开发区香林工业园区。 法定代表人：邱建明，总经理。 委托诉讼代理人陈国华，男，邵武市福瑞新型建材有限公司副总经理，住。 被告：江爱明，男，1968年10月30日出生，汉族，黎川县村民，住邵武市经济开发区。 委托诉讼代理人：陈晓英，福建欣开元律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李建平，邵武市“148”法律服务所法律工作者。 原告邵武市福瑞新型建材有限公司（以下简称福瑞公司）与被告江爱明劳动争议一案，本院于2018年5月16日立案，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告福瑞公司的委托诉讼代理人陈国华，被告江爱明及其委托诉讼代理人陈晓英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福瑞公司向本院提出诉讼请求：1、福瑞公司不需与江爱明解除劳动关系；2、福瑞公司不要支付江爱明一次性伤残补助金31,500元、停工留薪期工资31,500元、护理费1994.30元、住院伙食补助费360元、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金各22,766.40元、交通费200元、后续治疗费1530.20元；3、福瑞公司不要支付江爱明未签订书面劳动合同的另一倍工资21,000元。事实和理由：1、福瑞公司认为，江爱明的伤害不属于工伤。因福瑞公司与江爱明之间属于承揽关系，江爱明承揽福瑞公司的装卸作业，其所需要劳务工人由江爱明自行负责招用，装卸工具自备，劳务报酬，工作时间均是江爱明自已决定，双方没有形式一种管理与被管理的隶属关系，故江爱明的伤害不应由福瑞公司承担责任。因此，福瑞公司与江爱明之间并未建立劳动合同关系，故不存在与江爱明解除劳动关系及赔偿江爱明本案工伤费用的问题。2、虽然延平区人民法院及南平市中级人民法院均对福瑞公司提出的江爱明受伤不属于工伤这一主张没有支持，但福瑞公司己就此案向福建省高级人民法院提起了申诉。因此，原告认为，在福建省高级人民法院对此争议作出最终裁判之前，不能径直地认定江爱明本次受伤属于工伤。即便江爱明本次受伤最终被确认为工伤，江爱明的赔偿金额应为10,710元，其中：1、江爱明未提供证据证明其受伤前的月平均工资为3500元。因此，江爱明的月工资应按2016年最低基本工资标准1230元/月计算，一次性伤残补助金为11070元。2、江爱明于2016年7、8月进行工伤认定，因此其停薪留职期只能按3个月计算，月平均工资为1230元，停薪留职期间的工资应为3690元。3、江爱明的伤情未达到伤残护理级别，不能主张护理费，江爱明主张的该项费用不能成立4、福瑞公司对江爱明的住院伙食补助费360元没有异议。5、江爱明的月平均应按1230元/月计算，而不能按其主张的4961元/月计算，故江爱明的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应各为12300元。6、2016年3月前的医药费全部由福瑞公司支付了，双方2016年3月之后应视为终止了劳务关系，且江爱明已主张了一次性工伤医疗补助金，故其后产生的医疗费用不应由福瑞公司承担。7、江爱明未提供交通费用的合理票据，因此其主张的交通费不能成立。8、江爱明进入福瑞公司时，福瑞公司多次要求其签订书面劳务承包合同，但江爱明均以各种理由拒签，因此不签订劳务合同的过错不在福瑞公司。另原、被告之间不是劳动关系，也就不存在签订书面劳动合同的问题，也就不存在支付双倍工资的说法。9、江爱明于2015年7月4日进入原告单位上班，于2017年1月4日才提起仲裁要求支付未签订书面劳动合同的双倍工资，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第27条之规定“劳动争议申请仲裁的时效为一年”，江爱明的该主张也已超过了一年的法定仲裁时效，福瑞公司不应支付江爱明未签订书面劳动合同的双倍工资。10、江爱明对自已的受伤也存在过错，故其本人应承担本案工伤赔偿金额的50%。 江爱明辩称，江爱明的工伤事实非常清楚，且各项工伤待遇赔偿项目都有事实及法律依据。2015年7月4日，江爱明通过招工到福瑞公司从事装卸工，月基本工资为3500元，双方未签订劳动合同，福瑞公司亦未为江爱明办理社会保险。2016年1月2日5时30分左右，江爱明将砖块装入货车时，不慎从砖垛上摔下，导致臀部受伤。江爱明受伤后，被送往邵武市立医院救治，于2016年1月20日出院，住院治疗18天，诊断为右股骨颈骨折，花费的住院医疗费用由福瑞公司支付完毕。2016午8月15日后，江爱明的伤害事故被南平市人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年11月10日江爱明的伤情经南平市劳动能力鉴定委员会(南劳鉴(2016)第730号）评定为工伤伤残玖级。2017年1月4日，江爱明向邵武市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求仲裁：一、解除申请人（江爱明）与被申请人（福瑞公司）双方劳动关系：二、被申请人向申请人支付一次性伤残补助金31,500元、停工留薪期工资37,100元、护理费2214元、住院伙食补助费900元、一次性医疗补助金22,766.40元、一次性就业补助金22,766.40元、交通费200元、治疗费1321.80元，以上合计118,768.60元；三、被申请人支付申请人未订立书面劳动合同11个月的另一倍工资38,500元。2017年1月17日仲裁委开庭审理，在审理过程中，福瑞公司以不服工伤认定为由向延平区人民法院提起行政诉讼，仲裁委中止案件的审理，后延平区人民法院作出判决，驳回了福瑞公司的诉讼请求。2017年12月5日仲裁委恢复审理，2017年12月26日仲裁委第二次开庭审理，江爱明增加了后续治疗费用538.70元的诉求，2018年1月18日，仲裁委作出邵劳人仲案[2017]5号裁决书，裁决：一、解除申请人与被申请人之间的劳动关系，双方解除劳动关系的时间为2017年1月4日；二、被申请人支付申请人各项工伤赔偿款共计109,617.30元，其中：一次性伤残补助金31,500元、停工留薪期工资31,500元、护理费1994.30元、住院伙补360元、一次性医疗补助金22,766.40元、一次性就业补助金22,766.40元、交通费200元、治疗费1530.20元，扣除申请人向被申请人的借款3000元；三、被申请人支付申请人未订立书面劳动合同另一倍工资21,000元。江爱明认为仲裁委的裁决结果不正确，应按江爱明请求的金额。 在诉讼过程中，福瑞公司举有以下证据： 证据1、仲裁委邵劳人仲案[2017]5号裁决书及送达证明。拟证明仲裁委于2018年1月18日就江爱明的仲裁申请作出裁决，并于2018年5月2日向福瑞公司送达了裁决书，福瑞公司的本案起诉在法定起诉期限内。 证据2、江爱明夫妻做工情况。拟证明福瑞公司与江爱明解除劳动关系的时间为2016年3月。 江爱明质证认为，对证据1的三性不持异议，但裁决的内容与江爱明的申请内容有点不一致，由法院依法判决。对证据2的三性持有异议，江爱明认为解除劳动关系的时间应当为向劳动仲裁递交申请的时间即2017年1月4日。 本院认证认为，江爱明对福瑞公司提供的证据1的真实性不持异议，本院予以采信。证据2系福瑞公司的单方记录，故本院不予采信。 在诉讼过程中，江爱明举有以下证据： 证据1、认定工伤决定书。拟证明2016年8月15日江爱明的伤害事故被南平市人力资源和社会保单局认定为工伤事故的事实。 证据2、劳动能力鉴定结论通知书。拟证明2016年11月10日江爱明的伤情被福建省南平市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍捌级的事实。 证据3、病历、入院和出院记录、疾病证明书。拟证明江爱明受伤后，被送往邵武市立医院治疗，于2016年1月20日出院，住院治疗18天，诊断为右股骨颈骨折的事实。 证据4、发票。拟证明被告的后续治疗费1860.50元、交通费200元。 福瑞公司质证认为，对证据1的真实性不持异议，但对其证明对象有异议，被告受伤不属于工伤。对证据2的真实性不持异议，但其对江爱明的伤残等级为9级有异议。对证据3的真实性不持异议。对证据4的真实性不持异议，但江爱明住院期间的医疗费福瑞公司已全部付清，此后的医疗费用应当由江爱明自行承担。 本院认证认为，福瑞公司对江爱明所举证据1、2、3、4的真实性不持异议，本院均予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年7月4日，江爱明到福瑞公司从事装卸工，月基本工资为3500元，双方未签订劳动合同，福瑞公司亦未为江爱明办理社会保险。2016年1月2日5时30分左右，江爱明将砖块装入货车时，不慎从砖垛上摔下，导致臀部受伤。江爱明受伤后，被送往邵武市立医院救治，于2016年1月20日出院，住院治疗18天，诊断为右股骨颈骨折，此次住院花费的医疗费用均由福瑞公司支付完毕。 同时查明，2016午8月15日，江爱明的伤害事故被南平市人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年11月10日江爱明的伤情经南平市劳动能力鉴定委员会评定为工伤伤残玖级。 另查明，要求仲裁：一、解除申请人（江爱明）与被申请人（福瑞公司）双方劳动关系：二、被申请人向申请人支付一次性伤残补助金31,500元、停工留薪期工资37,100元、护理费2214元、住院伙食补助费900元、一次性医疗补助金22,766.40元、一次性就业补助金22,766.40元、交通费200元、治疗费1321.80元，以上合计118,768.60元；三、被申请人支付申请人未订立书面劳动合同11个月的另一倍工资38,500元。2018年1月18日，仲裁委作出邵劳人仲案[2017]5号裁决书，裁决：一、解除申请人与被申请人之间的劳动关系，双方解除劳动关系的时间为2017年1月4日；二、被申请人支付申请人各项工伤赔偿款共计109,617.30元，其中：一次性伤残补助金31,500元、停工留薪期工资31,500元、护理费1994.30元、住院伙补360元、一次性医疗补助金22,766.40元、一次性就业补助金22,766.40元、交通费200元、治疗费1530.20元，扣除申请人向被申请人的借款3000元；三、被申请人支付申请人未订立书面劳动合同另一倍工资21,000元。 还查明，江爱明在受伤期间向福瑞公司借款3000元，江爱明同意在福瑞公司应赔偿的金额中予以扣除。 本院认为，1、关于解除劳动合同的问题。本院认为，江爱 明在申请仲裁时即提出解除双方的劳动合同，并主张经济补偿金及一次性医疗补助、一次性就业补助金等各项赔偿金，故原、被告劳动合同解除或终止的时间为江爱明申请仲裁的时间（即2017年1月4日）。2、关于一次性伤残补助金的问题。本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；”《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”本案中，福瑞公司未为江爱明投保工伤险，故一次性伤残补助金应由福瑞公司支付给江爱明，江爱明为九级伤残，故一次性伤残补助金为3500元/月×9个月=31,500元；3、关于一次性医疗补助金和一次性就业补助金的问题。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；”第三十九条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”国务院《工伤保险条例》第三十七条规定:“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定:“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（一）一次性工伤医疗补助金为：八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月。七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付。（二）一次性伤残就业补助金为：八级，每满一年发给0.3个月；不满一年的按一年计算。七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付。”《工伤保险条例》第二十七条规定：“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（一）一次性工伤医疗补助金为：八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；（二）一次性伤残就业补助金为：八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付。”原、被告于2017年1月4日解除劳动关系，此时江爱明的年龄为48.2岁，福建省男性平均预期寿命为71.8岁，南平市2016年度职工月平均工资为4961元。江爱明的一次性医疗补助金及伤残就业补助金应各为（71.8-48.2）岁×0.2个月=4.72个月，因江爱明系九级伤残低于5个月，应按5个月计算，故江爱明的一次性医疗补助金及伤残就业补助金应各为应为5个月×4961元/月=24,805元。因江爱明对仲裁裁决未提起诉讼，视为其对仲裁裁决的一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金无异议，故福瑞公司应支付江爱明一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金各22,766.40元。4、关于停工留薪期工资的问题。国务院《工伤保险条例》第三十三条第一款规定:“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”原告的伤情在邵武市立医院出院情况中记录为右股骨颈骨折，根据《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》股骨颈骨折的停工留薪期为9-12个月，因江爱明对仲裁裁决未提起诉讼，视为其对仲裁裁决的停工留薪期为9个月无异议，故江爱明的停工留薪期工资为3500元/月×9个月=31,500元。5、关于住院护理费的问题。江爱明受伤住院期间系由其家人护理，原告按2015年度我省居民服务业的标准44,896元/年（即123元/天）主张护理费，本院予以支持。江爱明受伤后被送往邵武市立医院住院治疗21天，故原告的护理费为18天×123元/天＝2214元。因江爱明对仲裁裁决未提起诉讼，视为其对仲裁裁决的护理费无异议，故福瑞公司应支付江爱明护理费1994.30元；6、关于住院伙食补助费的问题。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”因福瑞公司未为江爱明办理工伤保险，故该费用由福瑞公司承担，江爱明受伤后在邵武市立医院住院治疗18天，根据邵武市伙食补助费为20元/天×18天=360元；7、关于交通费的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；……。”江爱明陈述其交通费系到南平进行鉴定的费用，而非到统筹地区以外就医所需的交通费，故福瑞公司主张不应支付江爱明交通的诉请，本院予以支持。8、关于后续治疗费的问题。本案中，江爱明未提供其后续门诊就诊的相关病历及经相关机构确认其须使用残疾用具的证据，故福瑞公司主张不应支付该费用的请求，本院予以支持。9、上述款项扣应除江爱明向福瑞公司的预借款3000元。10、关于未订立书面劳动合同11个月的另一倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”江爱明于2015年7月4日到福瑞公司从事装卸工，双方未签订劳动合同，江爱明可以主张2015年8月5日起至2016年7月4日期间的二倍工资的另一半，江爱明于2017年1月4日提起仲裁未超过仲裁时效。故福瑞公司应支付江爱明未签订书面劳动合同二倍工资的另一倍为3500元/月×11个月=38,500元，因江爱明对仲裁裁决未提起诉讼，视为其对仲裁裁决的未签订书面劳动合同二倍工资的另一倍为无异议，故福瑞公司应支付江爱明未签订书面劳动合同二倍工资的另一倍为21,000元；10、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款规定：“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。”江爱明因工作原因受到事故伤害，且经行政机关认定为工伤事故，并鉴定为劳动能力障碍八级，依法享有《中华人民共和国社会保险法》和《工伤保险条例》中规定的各项工伤保险待遇，且承担支付职工工伤保险待遇的主体要么是工伤保险部门，要么是用人单位。故福瑞公司主张江爱明应承担工伤保险待遇50%的责任的诉请，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十七条、第三十八条、第三十九条、国务院《工伤保险条例》第二十七条、第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、原告邵武市福瑞新型建材有限公司与被告江爱明之间的劳动关系于2017年1月4日解除； 二、原告邵武市福瑞新型建材有限公司与被告江爱明一次性伤残补助金31,500元、一次性医疗补助金22,766.40元、一次性伤残就业补助金22,766.40元、停工留薪工期工资31,500元、住院伙食补助费360元、护理费1994.30元，以上共计110,887.10元，扣除江爱明的预借款3000元，原告邵武市福瑞新型建材有限公司还应给付被告江爱明107,887.10元； 三、原告邵武市福瑞新型建材有限公司与被告江爱明未签订劳动合同的11个月的另一倍工资21,000元； 上述判决第二、三项履行义务应于本判决生效后十五日内给付； 四、驳回邵武市福瑞新型建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，本院准予免交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审 判 长  范 敏 人民陪审员  吴进建 人民陪审员  章建姬 二〇一八年十月二十二日 书 记 员  高秀丽