广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0111民初14386号原告：刘晖，男，汉族，1971年2月19日出生，身份证住址广东省珠海市香洲区。委托代理人：吴学明，广东宏安信律师事务所律师。被告：广东白云通用航空有限公司，住所阳江市合山机场。法定代表人：张子轩。被告：安阳凌云通用航空有限公司，住所安阳高新区中华路南段路西（安阳职业技术学院11号楼内）。法定代表人：沈效祯。被告：广州星玉伟昆投资企业（有限合伙），主要营业场所广州市白云区机场路601号8138房。执行事务合伙人：李星。原告刘晖与被告广东白云通用航空有限公司（下称白云通用公司）、安阳凌云通用航空有限公司（下称安阳通用公司）、广州星玉伟昆投资企业（有限合伙）（下称星玉企业）合同纠纷一案，本院于2017年11月10日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人吴学明到庭参加了诉讼。被告白云通用公司经本院传票传唤，无正当理由不到庭；被告安阳通用公司、星玉企业经本院公告送达起诉书副本及开庭传票等相关诉讼材料，期满未到庭，依法缺席审判。本案现已审理终结。原告刘晖诉称：被告向原告声称其组建的公司将要上市，鼓动原告投资。2015年6月10日原告按被告白云通用公司要求将100万元汇到被告星玉企业的账户，并由被告安阳通用公司出具了收据。同日安阳通用公司和白云通用公司共同向原告出具了《安阳凌云通用航空有限公司入股凭证》和《安阳凌云通用航空有限公司入股协议》，该入股凭证注明原告参股合伙企业名称为被告星玉企业，入股资金为100万元，占25万股，占股比例0.25%，其中特别约定：如果公司未能在2016年12月31日前实现在新三板或者其他证券交易所上市，则原告有权要求被告白云通用公司购回投资所持股份，白云通用公司应按年收益10%加本金给付原告。被告白云通用公司、安阳通用公司在《安阳凌云通用航空有限公司入股协议》中也确认，资金募集由被告安阳通用公司会同被告白云通用公司共同负责，被告白云通用公司以其商誉资产进行无限责任担保。募集资金投资方向明确为收购汤阴职业技术教育中心。原告汇入100万元后，现时间已过2016年12月31日，被告至今未能上市，原告有权要求被告退还100万元和10%年收益，经原告多次与被告协商，但被告白云通用公司直拒不退还。因此，为了保护原告合法权益，原告特向法院起诉。1、请求判令三被告向原告退还100万元和收益（从2015年6月10日起按每年10%计至实际付清之日止，暂计至2017年12月9日约25万元）；2、诉讼费由三被告承担。被告白云通用公司辩称：无答辩。被告安阳通用公司辩称：无答辩。被告星玉企业辩称：无答辩。经审理查明：2015年6月10日，被告白云通用公司与被告安阳通用公司签订《安阳凌云通用航空有限公司入股协议》，约定：【投资方向】本次募资投资方向明确为：收购汤阴职业技术教育中心。……公司拟以人民币1亿元收购其70%股权，并拥有对汤阴职教中心的经营权、使用权和收益权。【资金的募集】资金募集由公司会同广东白云通用航空有限公司共同负责，整合自身商业资源及利用银行代理等方式完成，广东白云通用航空有限公司以其商誉资产进行无限责任担保。【资金的规模、股份的价格】此次专项资金募集金额肆仟万元人民币，单户资金不低于肆万元人民币，每股股价人民币4元。【资金募集期限】资金募集期限：2015年5月15日起至2015年6月10日止。【资金进入路径】资金进入路径：将资金转入专为投资安阳凌云通用航空有限公司成为的广州星玉伟昆投资企业（有限合伙），由广州星玉伟昆投资企业（有限合伙）作为股东在公司中占有股份。相对应，如投资人本次投入资金为人民币40万元，在公司中占比0.25％，为公司内部股东股份。【资金的退出方式与收益分配】资金的主退出方式为通过股票二级市场（新三板或主板）转让，对内部职工股部分，母公司广东白云通用航空有限公司承担回购责任，在2016年12月31日股东可行使一次选择权，即继续持有或要求母公司回购，母公司应以年化收益l0%加本金返还给股东。【资金风险评估】(1)本次募集资金为专项投资资金，用途明确，投资的固定资产直接用于公司发展，风险可控。【各方权利与义务】(1)各方应当严格按照规定时间足额缴纳出资，不得延误公司股改的正常进行，过期未达视为放弃认购。(2)各方承诺资金专款专用、勤勉尽责，募集资金及时到位。运营合法规范，确保公司收益保持稳定、增长。(3)双方须尽保密义务，严防因信息泄露产生不良影响。上述协议盖有被告白云通用公司、安阳通用公司公章。2015年6月8日，原告通过其在广东南粤银行珠海分行向被告星玉企业账户转账100万元。被告安阳通用公司于2015年6月10日向原告出具收据，载明收到原告交来的安阳凌云通用航空有限公司入股款100万元。该收据盖有安阳通用公司公章。2015年6月10日，被告白云通用公司、安阳通用公司共同向原告出具《安阳凌云通用航空有限公司入股凭证【NO.150610009】，载明：“投资者姓名：刘晖，身份证号码：，……参股合伙企业名称：广州星玉伟昆投资企业（有限合伙），账号：06×××18，入股资金：人民币100万元，占25万股，占股比例：0.25%，特别约定：如公司未能在2016年12月31日前实现在新三板或其他证券交易所上市，则投资人有权要求广东白云通用航空有限公司购回投资所持股份，广东白云通用航空有限公司应按年收益10％加本金给付投资者”。另查：被告白云通用公司成立于1998年1月23日，类型：其他有限责任公司，登记股东为：张子轩、张皓天、广州星玉伟昆投资企业（有限合伙）、白云控股有限公司、安阳腾云商务管理中心（有限合伙）等。被告安阳通用公司成立于2010年6月3日，类型：有限责任公司（非自然人投资或控股的法人独资），登记股东为白云控股有限公司。被告星玉企业成立于2014年7月30日，类型：有限合伙企业，登记合伙人：陈标，李星。以上事实，有企业信用信息表、入股协议、入股凭证、银行个人业务凭证、收款收据及原告陈述等证据证实。本院认为，原告实际出资100万元属实，本院予以认定。按照被告白云通用公司、安阳通用公司出具的入股凭证的特别约定：“如公司未能在2016年12月31日前实现在新三板或其他证券交易所上市，则投资人有权要求广东白云通用航空有限公司购回投资所持股份，广东白云通用航空有限公司应按年收益10％加本金给付投资者”。该约定对于被告白云通用公司、安阳通用公司具有约束力。由于被告白云通用公司、安阳通用公司、星玉企业均无提供证据证明被告安阳通用公司已实现在新三板或其他证劵交易所上市，且根据被告白云通用公司及安阳通用公司目前的企业信用信息查询结果显示，安阳通用公司并非股份有限公司，故原告主张安阳通用公司至今未实现上市的意见合理可信，本院予以采纳。原告作为入股凭证上记录的投资者，安阳通用公司并未实现上市，故被告白云通用公司、安阳通用公司应按入股凭证上约定向投资者退回投资款，现原告主张被告白云通用公司、安阳通用公司退回投资款100万元，符合入股凭证的约定，原告的请求合理合法，故本院予以支持。由于双方对利息未作约定，原告无提供证据证明安阳通用公司年收益利息为10%，而入股凭证特别约定的“年收益10%”与原告主张的“年收益利息10%”不是等同概念，故现原告主张被告白云通用公司应按年10%给付收益缺乏依据。原告主张支付的利息可按照中国人民银行同期同类贷款利率从其主张权利之日即2017年11月10日起计算至清偿之日。关于被告星玉企业应否承责的问题。被告安阳通用公司于2015年6月10日出具给原告的收款收据及入股凭证，证明被告星玉公司在收到原告投资款100万元后已实际转交给被告安阳通用公司，故原告要求被告星玉公司在涉案中共同承担返还投资款及支付利息的诉讼请求无法律依据，本院不予支持，依法予以驳回。被告白云通用公司、被告安阳通用公司、被告星玉企业、经本院合法传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告广东白云通用航空有限公司、被告安阳凌云通用航空有限公司共同向原告刘晖返还投资款100万元及利息（利息从2017年11月10日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至清偿之日止）；二、驳回原告刘晖的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费16050元，由被告白云通用公司、安阳通用公司共同负担，并于本判决生效之日起五日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  陈桂霞人民陪审员  聂清玉人民陪审员  刘艳柳二〇一八年十月二十四日书 记 员  杜园园