河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）冀01民初563号 原告：河南恒富建筑工程有限公司（原安阳晨光建设有限责任公司），住所地河南省安阳市紫薇大道中段，统一社会信用代码：914105227891523423（1-13）。 法定代表人：孙浩泰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李月锋，河北厚正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：江超，北京市中凯律师事务所律师。 被告：赞皇县安阳房地产开发有限公司，住所地赞皇县槐泉中段**，统一社会信用代码：91130129575509457J。 法定代表人：潘立民，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王建立，河北新业律师事务所律师。 委托诉讼代理人：田庆民，男，1968年10月31日出生，汉族，住天津市河**。 原告河南恒富建筑工程有限公司（以下简称河南恒富公司）与被告赞皇县安阳房地产开发有限公司（以下简称赞皇安阳公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年7月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告河南恒富公司的委托诉讼代理人李月锋、江超，被告赞皇安阳公司的法定代表人潘立民及委托诉讼代理人王建立、田庆民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 河南恒富公司向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告支付剩余工程款15957771元（已扣除被告支付的18303033元）、停工损失费4711945元、推迟付款补偿金1200000元，总计21869716元，并支付逾期付款利息；利息按判决确定的数额为基数按银行同期同类贷款利率自起诉之日起计算，直至被告给付清日止。二、依法判令原告对被告颐和圣景2#车库、2#楼主体工程享有优先受偿权。三、全部诉讼费用由被告承担。 事实和理由：原告与被告经恰商，由原告承包被告位于赞皇县的颐和圣景2＃楼车库及2＃楼主体工程，原告按照被告安排进场施工，后双方针对该项目车库、主楼分别签订了《合同补充协议》，对工程承包范围等作出了明确的约定。2014年12月21日，原告依照施工进度计划，完成该项目地上十层主体工程，依照双方的约定，被告应拨付工程款10113600元，但被告违约迟迟不予支付，导致工人工资、材料等不能按时到位，但原告克服各种困难，继续施工，鉴于被告付款不及时，考虑到工程实际情况，原被告于2015年3月10日签订了《赞皇县颐和圣景2＃楼补充协议》，双方对付款结账、工程进度、竣工工期等进行了约定。原告按照被告的要求，于2015年5月6日，又完成了车库的防水、回填土、地、地面工程被告仍未依约支付工程款。2015年5月7日，原告收到赞皇县住房和城乡建设局责令停止施工并撤离现场施工通知书，因工程属于违法项目，原告只能按照该局要求停止施工，这期间工期损失长达近10个月。直到2016年3月19日，经被告协调并补办相关手续后，原告方能继续施工。原告于2016年6月9日完成主体工程封顶。但被告仍不积极支付剩余工程款，严重违约，导致部分工人无法及时拿到工资。2016年6月28日，被告不尊重事实，给原告发出《解除合同通知书》，解除了上述《合同补充协议》及所有协议，我公司随即回函，被告恶意解除合同的行为进行了批驳。鉴于被告严重违约，恶意解除《合同补充协议》、《赞皇县颐和圣景2＃楼补充协议》等建设合同，被告已无履行合同的诚意，原告同意解除合同。截止到双方合同解除，原告共计完成工程量34260804元，扣除被告已支付的工程款，剩余工程款15957771元，被告应予支付。另因被告工程开工手续不全，导致原告设备损失2760545元、文明施工损失369800元、人工费损失1581600元，上述损失共计4711945元，被告依法应予赔偿。另外，根据《赞皇县颐和圣景2＃楼补充协议》第4条的约定，被告未按照时间付款每天应支付补偿金一万元。自2016年3月19日原告再次入场施工至今，被告始终拖延付款，截止到起诉日止，共计120天，原告主张补偿金120万元，依照双方的约定，被告应予支付。另外，根据最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复，人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包的优先受偿权优于抵押权和其他债权。建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。原告主张对上述工程具有优先受偿权符合法律规定，依法应予支持。为维护原告合法权益，现诉至法院，请支持原告诉讼请求。 赞皇安阳公司辩称，一、原告诉讼主体不适格，不合法，应依法驳回原告的起诉。安阳晨光建设有限责任公司已于2016年3月15日变更为河南恒富建筑工程有限公司，法定代表人由韩希豪变更为孙浩泰。原告应当以变更后的公司名称和法定代表人进行诉讼。原告以变更前的公司名称和法定代表人进行诉讼，不具有合法的诉讼主体资格。请法庭依法驳回原告的起诉。二、原告所诉已付工程款数额与事实不符，答辩人向原告支付工程款合计28011686.5元。原告所称答辩人已向其支付工程款18303033元与事实不符。答辩人已向原告支付工程款26321052.5元，加上赞皇县建筑市场劳务管理办公室启用答辩人交纳的农民工资保证金代原告发放工资1690634元，合计已向原告支付工程款28011686.5元。三、原告所称停工10个月与事实不符，工程不能如期完工是原告责任造成。赞皇县住建局虽然在2015年5月7日下达责令停止施工并撤离施工现场通知书。但经答辩人申请，赞皇县征收办核实，原告施工的2#楼是回迁楼，赞皇县建筑市场稽查办公室于2015年5月9日同意2#楼复工，边施工边办理手续。原告所称停工10个月是不存在的。因此，原告诉请停工损失及推迟付款补偿金没有任何依据。四、原告拒不施工构成根本违约，答辩人依法解除合同合法有据，工程修复费用应当从总工程款中扣除，并承担违约金和罚款。因原告将工程款挪用，拖欠农民工工资，造成农民工到县政府、省信访局上访。赞皇县建筑市场劳务管理办公室启用答辩人交纳的农民工资保证金代原告发放工资1690634元，事件才得以平息。原告现场负责人赵红瑞因涉嫌拒不支付劳动报酬罪被网上通缉。原告拒不施工构成根本违约，答辩人依法向原告下发《解除合同通知书》，解除《合同补充协议》及所有协议，符合法律规定。因原告拒不施工私自撤场，造成答辩人另行聘请施工队伍进行后续施工，并对原告施工工程进行整改和修复，发生工程修复费用5009675元。产生违约金和各项罚款8892500元。对上述费用，应当从总工程款中扣除。如数额不足，由原告另行赔偿。五、原告对颐和圣景2#楼及2#车库没有优先受偿权。首先，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条虽然规定了建设工程承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。但该规定适用的是竣工工程，不适用本案的半拉子工程。其次，涉案工程为回迁楼，全部用于被拆迁户，被拆迁户的权利优于施工企业的优先受偿权。综上，请依法驳回原告的诉讼请求。 河南恒富公司为支持其诉讼主张提供如下证据：证据1、企业法人营业执照、组织代码证、税务登记证、安全生产许可证、法定代表人身份证明、法人身份证复印件各1份，证明名称的变更情况及原告的主体身份合法。证据2、《合同补充协议》2份，证明原被告双方分别签订颐和圣景2号楼主体部分、车库等工程《合同补充协议》，以及上述两份协议签订、工程范围等与项目有关的合同情况。可以证明被告开发的工程的车库和主体均由我方进行施工，目前工程已经封顶。证据3、工程概（预）算表，证明车库当时的预算情况。证据4、《赞皇县颐和圣景2#楼补充协议》1份，证明合同的履行情况，及双方对合同进度、工期、迟延付款补偿等方面达成一致意见。证据5、工程款支付申请表3份，证明原告按进度完成工程建设，请求被告付款的情况。证据6、《赞皇县住房和城乡建设局责令停止施工并撤离施工现场通知书》1份，证明被告项目属于违法项目，赞皇县住房和城乡建设局责令原告撤离施工现场的情况，导致工程不能如期完工的事实。证据7、《监理例会、会议纪要》2份，证明复工时间及工程进度情况。证据8、施工单位申请表35份，证明复工后原告的工程进度情况及工程主体完工情况，对于工程质量被告和监理方予以认可的情况。证据9、颐和圣景2#工程款收入明细1份，证明原告收到被告部分工程款的情况以及被告开发项目是由原告完成的。证据10、赞皇县颐和圣景2号楼停工损失明细表，共4页，证明原告设备损失、文明施工损失、人工费损失共计4711945元。证据11、解除合同通知书，证明被告恶意解除合同的事实。证据12、关于解除合同通知书的复函，证明被告恶意履行合同，以及本案的实际情况。证据13、快递单1份，证明原告发函给被告，被告收悉原告函件的事实。 赞皇安阳公司对河南恒富公司提供证据的质证意见为：关于证据1，（1）对原告提供的该证据的真实性不认可，原告提供的该证据及盖章均是伪造的。（2）我方有证据证明，安阳晨光建设有限责任公司已于2016年3月15日变更为河南恒富建筑工程有限公司，法定代表人由韩希豪变更为孙浩泰。原告应当以变更后的公司名称和法定代表人进行诉讼。因此，原告以变更前的公司名称和法定代表人进行诉讼，不具备合法的诉讼主体资格，有诈骗嫌疑。请法庭依法驳回原告的起诉，并将其涉嫌犯罪事实及线索移交公安部门处理。关于证据2，对于两份《合同补充协议》的真实性无异议，但2号楼施工范围并非“主体”部分，而是除发包人分包工程（电梯、消防、挖槽及护坡工程）以外所有工程施工图纸及变更范围内的土建、水、电、暖、装饰等全部内容。原告表述错误。关于证据3，（1）该工程概（预）算书是原告单方做出的，不具有证据效力，工程概（预）算书做出的工程造价及各项目取费不予认可。而且，车库工程仅完成主体框架施工，内外装饰、水、暖、电等工程还未施工。（2）原告按建筑面积4750.78平方米做预算错误，该建筑面积包含地下车库3912.38平方米和沿街门店838.40平方米。沿街门店还未施工。关于证据4《赞皇县颐和圣景2#楼补充协议》，对其真实性无异议。关于证据5，（1）该三份工程款支付申请表系原告填好表的上半部分之后交给我方相关人员逐层审核，该三份申请表无论是付款还是不付款都不应当在原告手中，因此该证据来源不合法，原告依法不应当持有该三份申请表。（2）2014年12月29日的支付申请表中已拨工程款一栏为0，但事实上我方已拨付了几百万元申请款，此申请表与客观事实不符，原告申请款项每层按照700元申请与客观事实不符，我方对此数额不认可，对我方法人的签字认可；对2015年5月7日的申请表认可，我方已按照申请表数额支付；对2015年5月6日的申请表认可，工程款已经拨付到位。关于证据6，对该证据的真实性无异议。但原告并没有因此停止施工。颐和圣景小区是与政府合作的八一路片区改造工程，2#楼属于回迁楼，回迁时间为24个月。为了不影响回迁户回迁和社会稳定，经我方申请，赞皇县房屋征收拆迁安置办公室核实，赞皇县住建局同意2#楼边施工边办理手续，于2015年5月9日同意2#楼复工。我方有证据证明，工程并没有被政府部门责令停止施工。关于证据7《监理例会、会议纪要》，对该证据的真实性无异议，但该证据不能证明复工的时间为2016年3月19日。事实上，因原告无故停工，2016年春节过后，在我方的催促下，原告方形如施工。关于证据8《施工单位申请表》35份，对其真实性无异议，但不能证明原告施工的2#楼主体已完工。事实上，主体尚未完工。关于证据9《颐和圣景2#工程款收入明细》，原告统计工程款数额错误。我方已向原告支付工程款26321052.5元，并非原告所称的18303033元，原告少计算了8018019.5元。关于证据10，（1）对该证据的真实性有异议，该证据为原告单方形成的，没有任何事实依据，我方不予认可。（2）停工是原告自身原因造成的，不是我方原因造成的，应由原告承担擅自停工的损失，同时，因原告擅自停工给我方造成一切损失应由原告赔偿。关于证据11，（1）对该证据的真实性无异议，且原告于2016年7月4日已收到该解除合同通知书，根据合同法第九十六条规定，双方所签订的《合同补充协议》及所有协议，自2016年7月4日解除。（2）认可《解除合同通知书》的内容，我方有权依法解除合同。关于证据12，（1）对该证据的真实性无异议，我方已收到该复函。（2）对该证据的内容及证明事项有异议，内容与事实不符。一是原被告双方签订合同的时间为2014年4月1日，并非原告所称的2014年10月24日。二是工期延误是原告原因造成的。我方保留要求原告赔偿一切损失的权利。三是工程量和工程款支付数额，经我方计算，原告完成工程量：车库320万元、2#楼11822190.64元（扣除未完工程、剔凿修理费用、检测费等），合计为15022190.84元，我方已支付原告工程款26321052.5元，超额支付原告工程款11298861.66元。因此，原告计算工程量和已付工程款数额错误，我方拖欠原告工程款不属实。相反，原告应当将多支付的工程款返还给我方。关于2#楼履行问题：2015年5月7日，2#楼十八层封顶后，我方已向原告支付了工程款。2016年6月份，2#楼主体还未封顶，还未达到付款条件，原告便向我方主张工程款，在主体未封顶之前，我方有权拒付工程款。四是我方不仅不欠原告工程款，而且还超额支付原告一千多万元。原告收到工程款后将工程款挪用，不向工人发放，是造成工人上访的根本原因。因此我方没有违约，违约方是原告。关于证据13《快递单》1份，对该证据的真实性有异议，不知原告发的是什么快递。 赞皇安阳公司为反驳河南恒富公司的主张提供如下证据：证据1、原告变更及注册信息，证明原告不具备合法的主体资格。证据2、被告支付工程款明细表，证明被告已支付工程款26321052.5元。证据3、公证书（含28张光盘），证明颐和圣景2号楼工程现状及所存在的质量问题。证据4、建筑公司已完工程量及被告已付工程款统计表，证明被告超额支付工程款11298861.66元。证据5、复工申请，证明颐和圣景2#楼为回迁楼，政府部门同意2#楼复工。 另外，赞皇安阳公司庭审中当庭提交了如下补充证据：第一组：证据1、赞皇县吉发预拌混凝土有限公司出具的证明一份；证据2、原告与赞皇县吉发预拌混凝土有限公司签订的预拌商品混凝土买卖合同一份；证据3、原告公司人员魏文平、崔保国等人与赞皇县吉发预拌混凝土有限公司签订的对账单8份；证据4、原告现场负责人赵红瑞手写的证明，同意混凝土货款从工程款中扣除。以上四份证据证明，原告施工的2#楼及2#楼底下车库所需要的混凝土都是由赞皇县吉发预拌混凝土有限公司供货，总货款为4781068元，其中原告支付106万元，被告经原告同意代为支付3787199.5元，但是现在仍欠赞皇县吉发预拌混凝土有限公司货款268567.5元，被告承诺继续代原告支付。第二组：证据1、赞皇县建筑劳务市场劳务办公室证明一份；证据2、赞皇县建筑市场账务科提供的支付工资人员名单及数额的记账表6页。第二组证据证明赞皇县建筑市场劳务管理办公室，启用被告缴纳的农民工工资保证金代原告支付农民工工资1690634元。 河南恒富公司对赞皇安阳公司证据的质证意见为：关于证据1，对河南恒富建筑工程有限公司变更信息的真实性无异议，但对该证据证明目的有异议，原告存在合法的诉讼主体资格。关于证据2《支付工程款明细表》，对该表的真实性和关联性有异议。第一，被告转给李爱香的11笔，共计529万元，与原告无关，也和原告承包的工程无关，与本案不具有关联性。第二，被告于2014年3月19日支付给石家庄本辰机电设备有限公司的15000元监控系统款，与原告无关，时间早于双方签订的合同，所以在我方证据的2014年付款申请表款项为0，因为之前没有支付过任何款项，此证据与本案工程款不具有关联性，并且双方合同明确工程不包括消防，所以对该证据不予认可。第三，被告于2014年7月17日转给甄彦波的2580元，与本案无关，对其真实性、关联性不予认可。第四，2016年6月7日，南关村水渠修理费15000元，与本案工程不具有关联性，不予认可。第五，2016年6月25日，被告支付给吕过秋的3787199.5元，垫付2#楼商砼款，不具有合法性和关联性，不予认可。第六，被告直接扣除90万元税款，于法无据，与工程款无关，不具有合法性。第七，2015年8月13日，支付给信少轩的10万元，没有支付凭证，不予认可。第八，2015年1月赵红伟收到450万元，虽然打了条但是款项没有这么多，并且被告提供的支付证明款项也不够这么多。我方认可我方已经收到的工程款，以我方提交的收款明细为准，共为18303033元。关于证据3《公证书及光盘》，对该组证据三性认可。对于工程已完工的现状认可，可以证实原告实际完成的工程量，但对被告的证明目的不认可，并不存在质量问题。关于证据4《建筑公司已完工程量及被告已付工程款统计表》，对被告2016年9月2日出具《建筑公司已完工工程量及被告已付工程款统计表》的真实性不认可，已完工程量以鉴定为准。关于证据5《复工申请》，对2015年5月6日的复工申请的真实性、合法性、关联性不认可。当时始终没有复工通知。我们提供的2015年5月20日的会议纪要说明了工程处于停工状态，所以被告提交的该复工的证据不具有真实性。 另补充，1、对2016年4月5日赵红瑞的6万元票据真实性不认可，收条的收款方式是转账，条上写的钱转给了丁彩丽。2、对证明2016年催保国收到电费3万元欠条认可，但被告没有支付，没有出具交电费的证明。3、对2016年6月7日收条南关村水渠修理费是被告的义务，与本案无关。4、对被告提交的赞皇县吉发预拌混凝土公司出具的给被告的财务章收据共23张的真实性不认可，数额都是大额的，并没有银行转款凭证，是第三方出具的收据并不是被告，被告需要提供付款凭证和证实与本案存在关联性的其他相关证据。5、对2015年7月3日支付给王显成的两笔款项（2万元和28万元）不认可。6、对2014年5月12日支付给魏文平的18240元不认可，被告提交的不是收据。7、对2015年8月13日支付给赵红伟的10万元不予认可。剩余其他核对表中一致的都认可。 关于对赞皇安阳公司当庭提交的补充证据的质证意见：第一组，1、我们认为已经超过举证期限。2、对合同的真实性不认可，因未提供原件。3、关联性不认可，该合同提供的复印件显示为原告石家庄分公司与第三方签订的合同，与本案的原告不是同一主体。根据原被告双方签订的合同，原告属于包工包料，根据合同相对性原则，如因工程需要依法应由原告直接采购和付款，不存在被告所称的委托付款的情形。即使原告与赞皇县吉发预拌混凝土有限公司存在混凝土合同，也依法应由原告与第三人进行结算。第二组，1、超过了举证期限。2、我们认为农民工工资需要进一步核对数额，农民工是否属于我公司人员，数额是否属实。本案不应处理。关于证明没有经办人的签名，该证明最后一句也说了如原被告双方结算时由安阳晨光建设集团有限公司返还赞皇安阳房地产开发有限公司。 经审理查明，2014年4月1日，原、被告双方就位于赞皇县门脸工程分别签订了《合同补充协议》。其中，关于2＃楼主楼部分的协议约定：“1.3工程内容：剪力墙结构，建设面积：36980.992㎡。1.4承包方式：包工包料。2、工程承包范围：负责本工程中除发包人分包工程（电梯、消防、挖槽及护坡工程）以外所有工程施工图纸及变更范围内的土建、水、暖、电、装饰等全部内容。3、合同工期：开工日期2014年4月5日竣工日期2015年10月30日（含备案验收的时间），合同总日历天数600天（含挖土和地基处理时间）。4.1合同价款与调整：本合同价款采用总价包死，单价固定方式。本工程采用包工包料一次性包干式，采用固定总价合同。按建筑面积单价1290元／㎡。建筑面积暂按36980.99㎡，结算时按实际面积计算。挖槽、护坡工程由甲方负责组织施工。楼总价为人民币（大写）肆仟柒佰柒拾万伍仟元正。除施工阶段设计变更、工程洽商签证及约定的其它的内容外，合同价款不予调整。……。4.2工程款的支付：4.2.1主体工程：施工至结构主体地上十层，七个工作日内，甲方付至乙方完成工程量的75%工程款。主体地上二十层封顶后，七个工作日内付至乙方完成工程量的75%。主体封顶后，七个工作日内，付至完成工程量的75%。……工程竣工初验合格后付至工程量的90%，验收合格后，乙方将完整的工程竣工资料及签证决算资料报送甲方。……。5.1住宅楼工程进度控制：住宅楼工程进度均按四个节点控制，……。乙方在合同履行中，因乙方的责任造成工程进度滞后于双方约定的计划进度，单位工程每个时间节点拖期一天按合同总价万分之二罚款，此罚款在拨付工程款时扣除。5.2因乙方原因延期交工的，每延期一日按工程总价的万分之二向甲方支付违约金，延误的违约金由甲方直接从应付乙方的工程款中直接扣除。11.1违约：11.1.1本合同中关于承包人违约的具体责任如下：因承包人原因不能按照协议书约定竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工，承包人承担违约责任。每逾期一天，承包人向发包人支付合同总价万分之二的违约金。……因甲方指定的分包工种及甲方所造成的工期不能按时完成，工期顺延。由于甲方的原因，造成的停工，甲方补偿乙方的误工费、租赁费。12.5由于乙方拖欠民工工资造成停工、上访、滋事，甲方有权采取一切必要措施，所造成一切损失和后果及费用均由乙方承担。……。15.1本协议自双方签订之日起生效。”此外，协议还约定了其他事项。 关于2#楼车库及沿街门店部分的协议约定：“1.3工程内容：框架剪力墙结构，建设面积：4750.780㎡。1.4承包方式：包工包料。2、工程承包范围：负责本工程中除发包人分包工程（电梯、消防、挖槽及护坡工程）以外所有工程施工图纸及变更范围内的土建、水、暖、电、装饰等全部内容。3、合同工期：开工日期2014年4月5日竣工日期2015年10月30日（含备案验收的时间），合同总日历天数600天（含挖土和地基处理时间）。4.1合同价款及调整：本合同价款执行“《河北省建筑工程预算综合基价》[2008]”、“《全国统一建筑装饰装修工程消耗定额河北省综合基价》[2008]”和“《全国统一安装工程预算定额河北省综合基价》[2008]”；人工费调整执行河北省2012预算定额2013年的相关文件，材料价格按双方认可的同时期当地的材料价格据实调整。按二类工程取费总价下浮2%为合同总造价。除施工阶段设计变更、工程洽商签证及约定的其它的内容外，合同价款不予调整。……。4.2工程款的支付：4.2.1（1）车库工程：车库主体结构完成，七个工作日内，甲方付至乙方完成工程量的80%工程款。装修工程：抹灰完成，支付完成工程量的80%，车库工程全部完成经验收合格后，七个工作日内付至车库工程总造价的97%，留3%质量保修金。（2）商业工程：商业主体工程封顶后七个工作日内，付至完成工程量的75%，内外装完成后，支付完成工程量的75%，安装工程、屋面工程完成，支付完成工程量的75%，工程竣工验收合格后付至工程量的90%，验收合格后，乙方将完整的工程竣工资料及签证决算资料报送甲方。12.2本合同承包人为工程的总包单位，对分包（含甲方分包）单位配合、管理义务和责任包括:（5）负责整个工地的安全、文明施工管理；……。”此外，协议还约定了其他事项。协议签订前，原告已进场施工。 2015年3月10日，原、被告双方又签订了《赞皇县颐和圣景2号楼补充协议》，约定：“1、原协议约定每十层一结账付完成量75%。现改为每完成8层结账一次，计11-18层支付工程款550万元整（伍佰伍拾万元整）五日内付清。十九至二十六层顶完成后，支付工程款550万五日内付清。共计1100万元整（壹仟壹佰万元整）。女儿墙、阁楼，机房等做为二次结构付款。3、进度从3月20号开始按每7天一层计算。16层*7＝112天完成。4、按乙方的工程量报的进度计划如果未按时完成推迟一天罚款一万元，如甲方未按约定时间付款推迟一天补偿给乙方每日一万元按日计算。并且工期延长，有不可抗力的不计工期并且顺延。5、砼：甲方从工程款项扣除，但由乙方签字每8层付砼量的80%，剩余部分二次结构完成支付。6、其余条款执行原协议。7、本补充协议与原协议具有同等法律效用。8、原协议约定竣工日期相应顺延。9、乙方出具委托书，甲方只针对被委托人付款，并且出具正式发票。”该协议签订后原告继续施工。2015年5月5日，赞皇县住房和城乡建设局向原告送达了赞停字[2015]第002号《赞皇县住房和城乡建设局责令停止施工并撤离施工现场通知书》，以颐和圣景2号楼工程属于违法建设项目为由，责令原告停止施工。2015年5月6日，被告向赞皇县住房和城乡建设局稽查办提出书面申请，称案涉的2#楼为回迁楼，请求“边施工边办理手续，申请复工。”赞皇县房屋征收拆迁管理办公室于2015年5月8日在被告的申请上签注“情况属实”，并加盖公章。赞皇县建筑市场稽查办公室于2015年5月9日在被告的申请上签注“同意”，并加盖公章。2016年6月28日，被告向原告发出《解除合同通知书》。2016年7月8日，原告向被告发出《关于解除合同通知书的复函》。 另查明，2015年5月7日，案涉工作主楼十八层封顶，2016年6月10日，二十六层完成顶板绑扎工作。2016年6月原告的施工人员撤出施工场地，撤场时案涉工程尚未完工。双方未就案涉工程项目进行验收和结算。被告称其已实际支付原告工程款28011686.5元。原告只认可收到被告支付的工程款18303033元，但不包括被告所称的代原告支付的农民工工资1690634元及代原告垫付给案外人赞皇县吉发预混凝土公司的商砼款3787199.5元。 再查明，经原告申请，本院依法委托河北朝华工程造价咨询有限公司对案涉的颐和圣景2#楼车库及2#楼主体工程（包括二次结构的工程范围内已完工部分）进行了工程造价鉴定，并于2018年6月4日出具了冀朝华[2017]第397号工程造价鉴定意见书（修正版），鉴定结果：工程造价为27185847.95元。 又查明，原告在法定期限内提交了财产保全申请，但其未按照规定提供相应担保，本院依法驳回其申请。 还查明，安阳晨光建设有限责任公司于2016年3月15日变更为河南恒富建筑工程有限公司，法定代表人由韩希豪变更为孙浩泰。 以上事实有双方当事人提供的证据及陈述等予以证实。 本院认为，原、被告于2014年4月1日签订的《合同补充协议》及2015年3月10日签订的《赞皇县颐和圣景2号楼补充协议》均系双方当事人真实意思的表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。当事人双方均应按照协议约定全面履行各自义务。但在履行过程中，被告于2016年6月28日向原告发出《解除合同通知书》，原告于2016年7月8日向被告发出《关于解除合同通知书的复函》，且原告在起诉状中明确表示同意解除，对此本院予以确认。 关于原告的诉讼主体资格问题，原告虽然在起诉时是以其变更前的安阳晨光建设有限责任公司的名称，但在审理过程中，其提交了公司名称变更为河南恒富建筑工程有限公司的相关信息，不违反法律规定，故原告具备诉讼主体资格。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定,“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，关于河南恒富公司主张赞皇安阳公司支付剩余工程款的问题。 首先，本院依法委托河北朝华工程造价咨询有限公司对案涉工程已完工部分进行了工程造价鉴定，并于2018年6月4日出具了冀朝华[2017]第397号工程造价鉴定意见书（修正版），鉴定结果：工程造价为27185847.95元。被告虽对该鉴定意见在庭前及当庭均提出异议，但该鉴定机构出庭人员当庭进行了答复，并在出具的书面回复中明确表示不再修正，故本院对该鉴定结果予以采信。 其次，关于已付工程款问题。被告称其已支付原告工程款28011686.5元，原告只认可收到被告支付的工程款18303033元。对于双方有争议的部分，分述如下： 1、关于被告提交的支付明细中显示支付给案外人李爱香的以下8笔分别为：2014年3月25日，200000元；2014年4月18日，300000元；2014年5月26日，400000元；2014年1月17日，500000元；2015年2月15日，260000元；2015年7月21日，27000元；2015年11月10日，3000元；2014年12月24日，1000000元。其中，关于2014年1月17日的500000元，因被告无票据，且原告不认可，本院不予认定。关于2014年5月26日的400000元，被告认可为消防工程款，与原告不具有关联性，故本院不予认定。关于2015年7月21日的27000元及2015年11月10日的3000元，被告认可为借款，且无证据证明此借款是李爱香为原告所借，原告又不认可，故本院不予认定。关于2014年12月24日的1000000元为案外人杨如平转给李爱香的款项，不能证明此款项为被告所转的工程款，亦不能证明此款项转给了原告，且原告不认可，本院不予认定。关于2014年3月25日的200000元、2014年4月18日的300000元、2015年2月15日的260000元，此三笔虽为被告通过银行转给李爱香，并在交易摘要栏分别注明为“小秦工程款”、“2号楼小秦工程款”、“八一路二号楼工程款”，但原告认为上述3笔款项均为支付给案外人李爱香的，与原告无关，也与原告承包的工程无关，不予认可。本院认为，因被告不能证明案外人李爱香系原告的工作人员或其可代原告收取工程款项的授权，亦未提供李爱香已将相关款项转给原告的相关证据，且原告不予认可，故依据现有证据本院无法认定。若被告认为上述款项与本案工程有关，可在有证据时另行主张或通过其他合法途径另行解决。 2、关于被告主张应从工程款中扣除2014年3月19日由其支付的安装监控系统的15000元，被告提交了两张票据能够证实其已支付，虽然原告认为不应由其承担，但因安装监控系统是为了工地的安全，依据双方签订的《合同补充协议》第12.2第（5）项的约定，整个工地的安全应由原告负责，故该笔款项应由原告承担，被告主张从应付工程款中扣除，本院予以支持。 3、关于被告主张2014年7月17日修2#楼临建支付给甄彦波的2580元，被告提交了甄彦波出具的《证明》，内容为：“今收到八一路平整（2）号楼厂地费用2580元”，并在《证明》最上边注明“9小时50分钟（由2#队施工队出钱）”的字样，原告虽不认可，但未提交反驳证据，应视为被告支付给原告的工程款，故本院予以认定。 4、关于被告主张的2015年7月3日由冉文肖打给王显成的20000元及280000元，被告虽提交了该两笔款项的转账凭条，但因不能证明王显成为原告的工作人员，亦未提供王显成将该两笔款项已转给原告的相关证据，且原告不认可，故本院不予认定。若被告认为此款项与本案工程有关，可在有证据时另行主张或通过其他合法途径另行解决。 5、关于2016年6月24日商业街代缴2号楼电费30000元，被告提交了2016年6月24日由原告的工作人员崔保国出具的欠电费30000元的《证明》，原告虽认可该证据的真实性，但认为被告未提供交电费的证明而不认可，但未提供反驳证据。本院认为，原告的工作人员催保国出具的欠电费的《证明》现在被告手中，根据日常生活经验，被告应已偿还了该证明中所涉及的电费30000元，此款项应视为被告支付给原告的工程款，故本院予以认定。 6、关于被告主张2014年5月12日代付皇岳公司混凝土款18240元，被告提交了《皇岳预拌混凝土有限公司销售对账表》，表中虽显示有原告工作人员魏文平的签字及金额18240元，但“已付款”栏为空白，被告又未提供付款凭证，且原告不认可，故本院不予认定。 7、关于被告主张2015年8月13日支付给信少轩的100000元，因被告明确表示没有票据，原告又不认可，故本院不予认定。 8、关于被告主张2016年6月7日代原告支付南关村水渠修理费用15000元，其提交了由支款人南关村马增顺2016年6月7日出具的内容为：“今支到施工损坏水渠赔偿款壹万伍仟元正（15000）（现金）”的支到条，但因不能证明该款项应原告承担，且原告不认可，故本院不予认定。 9、关于2014年10月10日被告通过中国农业银行网上银行转给李爱香的1100000元，被告提供的中国农业银行的转账凭证能够证实。但经双方当事人核对，原告认可2014年10月11日收到由秦海斌转入的工程款1000000元。被告称李爱香与秦海斌为夫妻关系，其转给李爱香1100000元后，又经秦海斌转给原告，主张应按1100000元计算，但原告对此不予认可。本院认为，对于上述两笔款项，因时间、数额、转账主体均不一致，且被告亦未提供李爱香将该1100000元全额转给原告的相关证据，故应按原告认可的1000000元计算。 10、关于被告主张其提交的《工程款支付明细》中2016年4月5日支付给原告的一笔200000元，应为260000元，少计入了60000元，但未提供相关证据证实，且原告提交的《工程款收入明细》中亦显示同日收到200000元，故被告主张此笔款项中少计入60000元，本院不予采信。 11、关于被告主张原告欠其税款90万元应从工程款中扣除，因被告未提交相关证据，且原告不认可，故本院不予支持。 12、关于被告主张应从工程款中扣除其代原告支付农民工工资1690634元，其提供了2018年7月2日由赞皇县建筑市场劳务管理办公室出具的《证明》，主要内容为：“2016年6月底至7月初，我办为解决农民工工资及上访问题，用赞皇县安阳房地产开发有限公司交纳的农民工工资保证金，代安阳晨光建设有限责任公司（现变更为河南恒富建筑工程有限公司）支付农民工工资共计1690634元（大写：壹佰陆拾玖万零陆佰叁拾肆元整）（名细附后）。此款在双方将来结算时，由赞皇县安阳房地产开发有限公司在工程款中予以扣除，或由安阳晨光建设有限责任公司返还给赞皇县安阳房地产开发有限公司。特此证明。”落款处加盖了“赞皇县建筑劳务市场劳务管理办公室”的印章及其财务专用章。同时还附有加盖“赞皇县建筑劳务市场劳务管理办公室财务专用章”的支付农民工工资人员名单及数额的记账表6页。原告虽认可被告代其支付农民工工资的事实，但对代付工资总额有异议，但其未提供相关证据证明，故对被告主张其代原告支付农民工工资1690634元，本院予以认定。 13、关于被告主张应从工程款中扣除其代原告垫付给案外人赞皇县吉发预混凝土公司的商砼款3787199.5元，其提供了赞皇县吉发预拌混凝土有限公司出具的证明一份、原告的石家庄分公司与赞皇县吉发预拌混凝土有限公司签订的预拌商品混凝土买卖合同一份、原告公司人员魏文平、崔保国等人与赞皇县吉发预拌混凝土有限公司签订的对账单8份、原告现场负责人赵红瑞手写的同意从工程款中扣除（商砼款1357552元）的证明、赞皇县吉发预拌混凝土公司出具给被告的加盖财务章收据或转账凭证共23张予以证实，但原告只认可其委托项目经理赵红瑞出具的《证明》中涉及的商砼款1357552元可从工程款中扣除外，对其余的不予认可。本院认为，因此款项为货款，是基于原告与案外人之间的买卖合同关系，与本案并非同一法律关系，且原告不认可，故本院只确认原告认可的1357552元从工程款中扣除，其余的部分可另行解决。 14、关于被告主张应从工程款中扣除案涉的颐和圣景2号楼主体工程质量、安全文明施工及施工现场整改费用共计5009675元的问题，因被告在本案中未提出反诉，且未提交充分证据证实，原告又不认可，故本院不予处理。综上，被告应支付原告剩余工程款数额为5787048.95元，计算过程为：鉴定意见确定数额27185847.95元－已支付工程款数额21398799元（18303033元+1690634元+1357552+30000元+15000元+2580元）。 关于原告主张被告支付停工损失费4711945元的问题。原告诉称赞皇县住房和城乡建设局以颐和圣景2号楼工程属于违法建设项目为由，责令原告停止施工，停工时间为2015年5月7日至2016年3月19日恢复施工，并提交了2015年5月5日赞皇县住房和城乡建设局出具的《赞皇县住房和城乡建设局责令停止施工并撤离施工现场通知书》（赞停字[2015]第002号）予以证实，被告虽认可该通知书的真实性，但否认有停工的事实，并提交了由赞皇县建筑市场稽查办公室于2015年5月9日签注“同意”，并加盖公章的《复工申请》，以支持其主张，原告对该证据不认可，但双方均无其他有效证据佐证自己的主张，且原告主张的损失（设备损失、文明施工损失、人工费损失）均为单方制作，被告又不认可，故依据谁主张、谁举证的原则，对原告主张自2015年5月7日至2016年3月19日期间的停工损失4711945元，本院不予支持。 关于原告主张的推迟付款补偿金1200000元问题。从双方提供的收付款明细看，原告于2015年5月7日及2016年6月10日分别完成主楼十八层及二十六层封顶工作后，被告虽陆续进行了付款，但未按照双方2015年3月10日签订的《赞皇县颐和圣景2号楼补充协议》第1条约定在五日内付清，故原告按照该补充协议第4条“每推迟付款一天补偿一万元”的约定，主张被告支付自2016年3月19日至2016年7月18日原告起诉之日止期间的延迟付款补偿金1200000元（10000元/天×120天），本院予以支持。 关于逾期付款利息问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”本案中，双方当事人对欠付工程款利息计付标准未约定，原告主张利息按判决确定的数额为基数按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自起诉之日起至被告给付清日止，不违反上述法律规定，本院予以支持。关于利息计算基数，本院经审理认定被告应支付原告工程款数额为5787048.95元。至于1200000元补偿金，因不属于工程款，依法不应计算在利息计算基数之内，故计算利息的基数应为5787048.95元。 关于原告主张其对颐和圣景2#车库、2#楼主体工程享有优先受偿权的问题。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定：“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。”本案中，案涉工程尚未竣工。双方当事人于2015年3月10日签订的《赞皇县颐和圣景2号楼补充协议》约定：“3、进度从3月20号开始按每7天一层计算。16层*7＝112天完成。8、原协议约定竣工日期相应顺延。”依此推算，双方约定的竣工日期应为2015年7月10日。而原告于2016年7月18日起诉显然已超过六个月的期限规定，故原告主张对案涉工程享有优先受偿权的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、赞皇县安阳房地产开发有限公司于本判决生效后15日内给付河南恒富建筑工程有限公司工程款5787048.95元及利息，利息按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自2016年7月18日起至付清日止； 二、赞皇县安阳房地产开发有限公司于本判决生效后15日内给付河南恒富建筑工程有限公司迟延付款补偿金1200000元； 三、驳回河南恒富建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费151149元，由河南恒富建筑工程公司负担102781元，由赞皇县安阳房地产开发有限公司负担48368元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。 审判长  李德利 审判员  王淑芳 审判员  李 莉 二〇一八年十月二十二日 书记员  李 苒 ——