广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1973民初474号原告：李传兴，男，1980年8月20日出生，汉族，住广西荔浦县，委托诉讼代理人：袁锦良，广东众坚律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁小玲，广东众坚律师事务所律师。被告：何玉英，女，1979年5月11日出生，香港特别行政区居民，原告李传兴诉被告何玉英民间借贷纠纷一案，本院于2018年1月3日立案受理后，由审判员吉海燕依法适用简易程序进行审理,后因案情复杂，不宜适用简易程序继续审理，本院依法转为普通程序，由审判员吉海燕，与人民陪审员殷伟强、朱萍秀组成合议庭进行审理。本院于2018年10月16日公开开庭进行了审理。原告李传兴的委托诉讼代理人袁锦良到庭参加了诉讼。被告何玉英经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李传兴向本院提出如下诉请：1.被告返还原告借款100000元及利息（从2016年6月1日开始按照月利率2%计算至还清之日止）；2.被告返还原告因本案支出的律师费10000元；3.原告对被告的东莞市××××室具有优先受偿权（粤房地他项权证莞字第2700369145号）；4.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2015年4月30日，被告以生意周转困难及家庭生活为由向原告借款100000元，并签下借条及《个人抵押借款合同》，到期后被告仅支付部分利息后一直没有向原告归还借款及支付利息，原告多次要求被告归还上述借款均未果。原告为维护合法权益，故诉至法院。被告何玉英未答辩，未举证。本院经查明认定事实如下：原告李传兴与被告何玉英相识，被告因资金周转困难为由向原告借款，并于2015年4月30日签下借条及《个人抵押借款合同》。借条载明：“兹有借款人何玉英，身份证号码：M126098（2），于2015年5月1日向出借人李传兴，身份证号码：，借到人民币大写壹拾万元，（￥100000.00元），借款期限为陆个月，利息为每月3%，需于每月1日前支付利息。逾期未支付利息，需按双倍的上述日利息支付违约金。借款人需于2015年10月31日一次性归还借款，如不能按期足额归还借款，借款人需按每日0.3%标准支付违约金，并承担出借人相应的诉讼费、律师费、差旅费等全部维权费用。特立此据为凭。备注：借款人以其名下位于东莞市××××室的房产，房产证编号为粤房地权证莞字第××号，作为借款抵押物……”该借条还备注有“何玉英于2015年4月30日收到李传兴现金人民币柒万元正。此据。何玉英于2015年5月5日收到李传兴现金人民币叁万元正。此据。”《个人抵押借款合同》约定，何玉英向李传兴借款金额为人民币壹拾万元整；借款期限自2015年5月1日至2015年10月31日止，如实际放款日与该日期不符，以实际借款日期为准；何玉英将其名下位于东莞市××××室房屋作为本合同项下的借款向李传兴提供抵押担保，该房屋产权证号为粤房地权证莞字第××号，面积79.83平方米，房产价值为46万元；本抵押担保的主债权数额为10万元，抵押期限自抵押登记之日起至主债务履行完毕止；本抵押所担保的主债权范围包括：本合同项下的借款本金、利息（包括约定利息、罚息）违约金、损害赔偿金、实现借款合同项下债权及抵押权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、执行费、公证费）和所有其他应付款项。2015年5月11日，双方就前述房产办理了抵押登记，房地产权证号为27××25，房地产他项权证证号为粤房地他项权证莞字第2700360145号，登记原告为第二顺序抵押权人，第一顺序抵押权人为中国建设银行股份有限公司东莞市分行（抵押登记受理编号272013004567），抵押期限自2013年8月22日至2038年8月22日。关于还款情况，原告确认被告至2016年5月30日前归还款项45500元，该款项包含利息及违约金。另有，原告提交广东省增值税普通发票、委托代理合同证实其为追索涉案债权支付律师费10000元。以上事实，有原告提交的借条、《个人抵押借款合同》、《广东省房地产他项权证》、广东增值税普通发票、委托代理合同，及本院的谈话笔录、庭审笔录等附卷为证。本院认为，被告为香港特别行政区居民，本案为涉港民间借贷纠纷。关于准据法，由于未约定处理合同争议所适用的准据法，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条关于“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，本案合同履行地在中华人民共和国内地，因此，中华人民共和国内地为案涉纠纷的最密切联系地，应确定中华人民共和国内地的法律作为本案的准据法。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃当庭答辩及举证、质证的权利。本案中，原告主张被告向其借款人民币100000元，并对此提交借条、《个人抵押借款合同》等证据证实，被告并未对此提出抗辩，本院对原告的主张予以采纳。双方约定的还款期限为2015年10月31日，被告未举证证明还款情况，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款的规定，被告应当承担举证不能的责任，而原告自认被告至2016年5月30日已偿还45500元，本院予以确认。依据上述出借时间及对应的款项、还款时间及还款金额、利息约定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，本院核算出至2016年5月30日，被告应当给付给原告的利息为70000元×36%×1年1个月1天+30000元×36%×1年26天=27370元+11580元=38950元，被告已还款项中超出38950元的部分视为被告归还的本金，故被告还需向原告偿还借款100000元-（45500元-38950元）=93450元及利息（从2016年6月1日开始，按照月利率2%计至实际清偿之日止）。超出上述部分的本金及利息诉讼，本院不予支持。关于抵押权，被告将其位于东莞市××××室的房屋（房地产权证号为27××25）为涉案借款提供抵押担保，并办理了抵押登记（房地产他项权证证号为粤房地他项权证莞字第2700360145号），登记为第二顺序抵押权人，本院对此予以确认。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿”；第一百九十九条第（一）项“同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿”的规定，原告作为第二顺序抵押权人有权对被告设定抵押的东莞市××××室的房屋（房地产权证号为27××25）折价或者以拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿，但其清偿顺序次于第一顺序抵押权人中国建设银行股份有限公司东莞市分行。关于律师费，借条、《个人抵押借款合同》均约定了律师费的负担，故原告请求被告支付律师费用符合合同约定，本院予以支持。原告主张律师费10000元有广东省增值税普通发票及委托代理合同予以佐证，该费用也未超过广东省律师服务政府指导价，本院予以支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百六十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《中华人民共和国涉外民事关系适用法》第四十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，缺席判决如下：一、被告何玉英应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告李传兴归还借款93450元及利息（从2016年6月1日开始，按照月利率2%计至实际清偿之日止）；二、被告何玉英应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告李传兴支付律师费10000元；三、原告李传兴作为第二顺序抵押权人有权对被告何玉英设定抵押的东莞市常平镇金美花园金泽台22座17层A室的房屋（房地产权证号为27××25）折价或者以拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿，但其清偿顺序次于第一顺序抵押权人中国建设银行股份有限公司东莞市分行；四、驳回原告李传兴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3220元，由原告李传兴负担192元，被告何玉英负担3028元。如不服本判决，原告李传兴可在判决书送达之日起十五日内，被告何玉英可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  吉海燕人民陪审员  朱萍秀人民陪审员  殷伟强二〇一八年十月二十二日书 记 员  莫秀波邬东琴附相关法律法规条文：1.《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百六十一条：买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。2.《中华人民共和国物权法》第一百七十九条：为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十九条：同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。4.《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条：当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。5.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。