安徽省芜湖市镜湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0202民初4965号 原告：方琴，女，1981年6月13日出生，汉族，个体工商户，住安徽省芜湖市镜湖区。 委托诉讼代理人：胡华荣，安徽维晨律师事务所律师。 被告：皖南医学院弋矶山医院，住所地安徽省芜湖市镜湖区赭山西路**，统一社会信用代码12340000485123497P。 法定代表人：朱向明，院长。 委托诉讼代理人：刘虹，安徽纬纶律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁京京，安徽纬纶律师事务所实习律师。 原告方琴诉被告皖南医学院弋矶山医院（以下简称弋矶山医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告方琴及其委托诉讼代理人胡华荣，被告弋矶山医院的委托诉讼代理人刘虹、丁京京到庭参加诉讼。庭审后，双方当事人申请给予2个月的和解期限，不计入审理期限。本案现已审理终结。 原告方琴向本院提出诉讼请求：请求法院判令被告赔偿因其医疗过错行为给原告造成的各项经济损失计210647.87元（其中包括医疗费19274.27元、住院伙食补助费30元/天×19天=570元、营养费30元/天×60天=1800元、护理费121.5元/天×90天=10935元、误工费136.98元/天×270天=36984.6元、残疾赔偿金29156元/年×20年×20%=116624元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费6460元、交通费3000元）。事实和理由：2016年3月4日，原告因反复右上腹疼痛半年到被告处检查治疗。被告当时诊断结论为：慢性结石性胆囊炎，需对原告进行腹腔镜胆囊切除术。3月8日上午7点，原告被推进手术室进行腹腔镜胆囊切除术。手术两小时后，医生突然告知原告家属，在腹腔镜手术过程中发现结石过大，不能取出，需对原告进行开腹手术。在那样的危急时刻，原告家属只能表示同意；下午2点多，医生告诉家属，原告的结石已取出、胆囊切除，但手术过程中造成原告胆总管破裂，还需进行胆部管吻合手术，放置T管引流；下午3点半左右，原告的手术结束。手术结束后，院方陈方正主任说原告身上的引流管十几天就能拔掉，但直到原告出院，引流管都无法拔除，给原告的生活造成了极大的不便与痛苦。出院几天后，原告出现发热、呕吐、腹泻症状。此时，被告的陈主任仅让原告在家附近诊所进行吊水消炎处理，不需要住院治疗。直至2016年9月15日，原告的身体才有所好转，引流管被拔除。原告认为，被告的诊断及治疗过程存在过错，理由如下：被告术前、术后诊断结论明显不同，出院小结诊断结论是mirizzi综合症，胆囊有急性炎证；但原告术后病理却是慢性结石性胆囊炎伴胆固醇沉着症，原告术前无腹痛，也无腹部压痛，原告病症不符合被告术后诊断的慢性结石性胆囊炎急性发作、mirizzi综合症。经司法鉴定科学研究院于2018年5月3日的鉴定结论，被告在对原告的诊疗过程中存在误诊、误治等医疗过错，医疗过错参与度为80%-90%；经安徽广济司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为九级，酌情给予误工期270日、护理期60日、营养期90日。因原、被告就赔偿事宜协商未果，故诉至法院，请求判如所请。 被告弋矶山医院辩称：1、被告的医疗行为符合诊疗规范，不存在过错，不应承担赔偿责任；如法庭认为被告存在一定的过错，我方认为应按较低参与度确定被告应承担的赔偿责任。2、部分赔偿项目有异议。营养费、护理费、鉴定费无异议；住院伙食补助费应扣除治疗原发疾病期间的费用计450元；误工费没有依据，被告不应支付；残疾赔偿金无异议；精神损害抚慰金过高；交通费请求法院依法酌定；医疗费用中应扣除原告治疗原发疾病的费用。 本院经审理认定事实如下：2016年3月4日，原告因“反复右上腹胀痛不适半年余”入被告弋矶山医院住院治疗，经诊断为：胆囊结石伴胆囊炎，于同年3月8日在气管插管全麻下行“腹腔镜探查＋胆囊切除＋T管引流术”，术中见胆囊颈部结石嵌顿，压迫胆部管，mirizzi综合症（Ⅲ型），胆部管内径约5mm，被告遂告知原告家属后中转手术，因胆总管直径较细，遂行T管引流术。2016年3月23日出院，出院医嘱：注意休息、避免受凉劳累；保留T管，一月后复查；随诊。上述住院期间医药费计16611.79元，其中医保统筹支付8838.30元，原告支付7773.49元。原告出院后，于2016年4月6日、4月22日、5月18日、5月29日、9月8日在被告弋矶山医院处门诊治疗，共计支付医药费2662.48元。2017年1月6日，安徽维晨律师事务所委托安徽广济司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，该所于2017年1月18日出具鉴定意见：被鉴定人方琴慢性结石性胆囊炎急性发作行胆囊切除术，术中行T管引流术治疗，伤残等级评定为九级。原告为此支付鉴定费800元。2018年6月15日，安徽铭诚律师事务所委托安徽广济司法鉴定所对原告的“三期”期限进行法医学鉴定，该所于2018年6月21日出具鉴定意见：被鉴定人方琴因“慢性结石性胆囊炎急性发作、mirizzi综合症（Ⅲ型）”，行T管引流术，结合其目前伤情，自受伤之日起酌情给予其误工期270日、护理期60日、营养期90日，建议参考采纳。原告为此支付鉴定费660元。原、被告就赔偿事宜协商未果，遂成讼。 另查明：1、原告方琴与其丈夫经营镜湖区汀棠便利店。2、本案立案前，经原、被告共同申请，本院依法委托司法鉴定科学研究院就被告在对原告的诊疗过程中是否存在过错；若有过错，其与原告的损害后果之间是否存在因果关系及其过错参与程度进行法医学鉴定。2018年5月3日，司法鉴定科学研究院出具司法鉴定意见书，其分析说明中记载：（1）根据方琴入院时临床症状、体征，结合临床辅助检查结果及术中探查所见，分析认为被告弋矶山医院作出“胆囊结石伴胆囊炎”等诊断成立，术后病理学检验结果亦支持上述临床诊断。被告弋矶山医院选择腹腔镜探查、胆囊切除术的术式恰当，符合临床一般诊疗原则；术中因胆囊颈部结石嵌顿并压迫胆总管，且无法探及胆囊管，中转开腹切除胆囊亦符合当时实际情况；（2）Mirizzi综合征的典型表现为胆囊颈部水平以上的胆管扩张，而以下水平胆管管径正常，胆囊颈或胆囊管内可见结石。Mirizzi综合征的诊断对于正常手术方式极为重要，可避免不必要的胆部管探查，以免造成永久性狭窄。对于Ⅱ型Mirizzi综合征则需要直接切开胆总管，但嵌顿的结石常可通过切开的胆囊取出。在壶腹部和肝部管之间贴近瘘管1-2cm切开，并在此位置横断缝合，通常情况下没有必要切开胆总管行T管引流。（3）本例中，根据被告术前超声检查结果、入院时体格检查、术前各项化验结果及术中探查所见，提示均未见胆道梗阻或黄疸表现，仅在术中探查见胆囊颈部结石嵌顿并压迫胆总管致胆总管直径变细。由此可见，被告作出Mirizzi综合征的诊断不成立，存在过错；被告对Mirizzi综合征这一疾病的诊治认识不足，实施T管引流术的指征不明确，存在过错；（4）本例为慢性结石性胆囊炎合并胆囊颈部结石压迫胆总管，且胆总管直径由于结石长期压迫变细，该疾病确有其复杂性和难预见性，给临床诊疗的判断带来一定的难度。综上所述，作出鉴定意见：被告弋矶山医院在对原告的诊疗过程中存在误诊、误治等医疗过错，上述过错与被告增加实施T管引流术、致胆总管内长时间置管并延长病程之间存在直接因果关系（系主要原因，过错参与程度拟为80%-90%）。原告为此支付鉴定费5000元，被告为此支付鉴定费8150元。被告弋矶山医院对该鉴定意见书持有异议，于2018年8月17日向本院提交“需要鉴定机构回复的问题”，要求司法鉴定科学研究院解答：（1）根据《人体损伤致残程度分级》的规定，“胆囊切除术后”即构成九级伤残，被告对原告增加实施T管引流术、致胆总管内长时间置管并延长病程是否会导致原告伤残等级的增加？（2）鉴定结论中“延长病程”是否可以理解为在“胆囊切除术”所造成的原告必要的治疗时间以外的治疗时间的增加？是否导致原告恢复时间（如三期等情况）的增加？本院依法将上述问题函告司法鉴定科学研究院，司法鉴定科学研究院于2018年9月3日回复我院，其第（1）个问题不在鉴定范围，不作答复；第（2）个问题中提及的“延长病程”可以理解为在“胆囊切除述”后需必要的治疗时间以外所增加的治疗时间，至于三期评定事宜，不在委托事项内。2018年9月28日，被告弋矶山医院向本院提交鉴定申请书，请求对（一）实施T管引流术、致胆总管内长时间置管并延长病程是否致残；（二）实施T管引流术、致胆总管内长时间置管并延长病程的致残等级；（三）实施T管引流术、致胆总管内长时间置管并延长病程的“三期”进行鉴定。因该鉴定申请超出举证期限，本院未予准许。 以上事实，有原、被告提交的身份证复印件、结婚证复印件、个体工商户营业执照复印件、事业单位法人证书、医疗执业机构许可证、被告弋矶山医院入院记录、出院小结、芜湖广济司法鉴定所司法鉴定意见书、司法鉴定科学研究院司法鉴定意见书、鉴定费发票、医疗费发票、病历等书面证据及双方当事人的陈述在卷佐证，本院予以确认。 本院认为：一、原告因“反复右上腹胀痛不适半年余”入被告弋矶山医院处住院治疗，原告入院后，被告弋矶山医院完善相关检查后在行腹腔镜探查＋胆囊切除＋T管引流术，有住院病历予以证实，原告与被告弋矶山医院的医患关系成立。经本院委托司法鉴定科学研究院鉴定，被告弋矶山医院对原告施行的医疗行为存在误诊、误治等医疗过错，该医疗过错与被告增加实施T管引流术、致胆总管内长时间置管并延长病程之间存在直接因果关系（系主要原因，过错参与程度拟为80%-90%）。综上，结合司法鉴定意见书确定的责任比例与本案实际情况，本院认定对原告所受损失，由原告自行承担15%，被告弋矶山医院承担85%。二、原告的具体损失，本院认定如下：（一）医疗费10435.97元。原告住院治疗期间统筹支付8838.3元应予扣除，按7773.49元＋2662.48元计算为10435.97元。被告对原告出院后治疗的合理性和必要性提出异议，但未能举证证明，本院对该抗辩不予采纳；（二）住院伙食补助费570元，按30元/天×19天计算；（三）营养费1800元，按30元/天×90天计算为2700元，原告主张1800元，放弃部分诉请，于法不悖，本院予以确认。被告对原告的伤残等级、营养期限、护理期限和误工期限提出异议，但未能举证证明，本院不予采信；（四）护理费7290元。护理费标准按安徽省2016年居民服务业平均工资44353元/年计算，即121.5元/天（44353元/年÷365天/年），按121.5元/天×60天计算为7290元；（五）误工费36984.6元。原告系个体工商户，误工费标准按安徽省2016年批发和零售业平均工资49999元/年计算，即136.98元/天（49999元/年÷365天/年），按136.98元/天×270天计算为36984.6元；（六）残疾赔偿金116624元。原告伤情经鉴定构成九级伤残，定残时不满60周岁，按29156元/年×20年×20%计算为116624元；（七）精神损害抚慰金12000元，由本院酌定；（八）鉴定费1460元，该费用为原告申请伤残等级及“三期“期限鉴定的费用，双方共同申请司法鉴定科学研究院的费用，本院在诉讼费用中列明；（九）交通费1000元，由本院酌定。上述各项损失合计188164.57元，由原告自行承担28224.69元（188164.57元×15%），由被告赔偿原告159939.88元（188164.57元×85%）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 被告皖南医学院弋矶山医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告方琴各项损失计159939.88元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取2230元，鉴定费13150元（已交至鉴定单位），合计15380元，由原告方琴负担1760元，被告皖南医学院弋矶山医院负担13620元（原告方琴已预交案件受理费2230元、鉴定费5000元，被告皖南医学院弋矶山医院已预交鉴定费8150元，被告皖南医学院弋矶山医院支付上述款项时一并给付原告方琴5470元）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员 林 艳 二〇一八年十月二十九日 书记员 曹丽明 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 …… 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 …… 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 …… 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 …… 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 …… 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。