安徽省芜湖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖02民终1978号 上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司，住所地安徽省芜湖市北京中路6号，统一社会信用代码91340200849497861N。 负责人：陶银，经理。 委托诉讼代理人：曹镇，上海佳通律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）方金玲,女,1971年12月31日出生,汉族，居民，住安徽省芜湖县。 委托诉讼代理人：许玄，安徽润深律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）王业华，男，1978年10月30日出生，汉族，居民，住安徽省芜湖县。 被上诉人（原审被告）芜湖市瑞恒运输有限公司，住所地安徽省芜湖市黄山东路，统一社会信用代码91340200762750182P。 法定代表人：张文霞，董事长。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司（以下简称人保芜湖公司）与方金玲、王业华、芜湖市瑞恒运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省芜湖县人民法院于2018年7月17日做出的（2018）皖0221民初832号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月24日立案受理后，依法组成合议庭，因各方当事人均未提交新的证据与事实，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保芜湖公司上诉请求：1、撤销一审判决、改判上诉人在商业三责险范围内享有10%绝对免赔率。2、依法改判上诉人不承担本案非医保用药24057.42元。3、依法改判本案残疾赔偿金按农村标准计算为51032元。4、上诉费由被上诉人承担。事实理由：一、一审判决未扣除车辆违反安全装载规定商业三责险的10%免赔率系法律适用错误。本案中道路交通事故认定书记载车辆超载是事故发生的原因之一。根据《道路交通安全法》第四十八条“机动车载物应当符合核定的载质量，严禁超载”、《机动车第三者责任保险》第二十七条第二款“违反安全装载规定的，实行10%绝对免赔率”，上诉人在一审中提供了投保单、保险条款、投保确认书等证据来证明保险公司的免责条款的明确说明义务。二、一审判决未扣除非医保用药24057.42元系法律适用错误。根据《安徽省高院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见》第五条:“商业三者险合同约定超出国家基本医疗保险标准的医疗费用不子赔偿的，由受害方提供药品及费用清单，保险公司对不属于赔偿范围的费用承担举证责任”、《机动车第三者责任保险》第二十六条第六项，“超出道路交通事故受伤人员临床诊疗指南和国家基本医疗保险同类医疗费用标准费用部分，保险人不负责赔偿”。本案经上诉人申请，一审法院委托安徽长盛司法鉴定所对方金玲医疗费中所含的非医保用药进行鉴定，其中24057.42元为非医保用药。上诉人在一审中提供了投保单、保险条款、投保确认书等证据来证明保险公司的免责条款的明确说明义务。三、一审判决本案残疾赔偿金按城镇标准计算系法律适用错误。方金玲为农村户籍，除在城镇有相对固定的工作和收入之外，还需要在城镇联系居住、生活满一年，残疾赔偿金方能按城镇居民标准计算。根据《民事诉讼法》第六十四条，一审中方金玲未能提供任何证据证明其在城镇联系居住、生活满一年，依法应当承担举证不能的法律后果。一审法院仅以原告在企业打工为由判决残疾赔偿金按城镇标准计算系法律适用错误。 方金玲答辩称：王业华并不存在超载，保险公司应赔付全部商业三责险，即使扣除保险公司10%的责任，王业华也应予以承担；非医保用药不应扣除，相关处理交通事故的指导意见明确在10万元以内的费用不区分医保与非医保。即使保险公司不承担，也应由王业华承担；应按城镇标准计算，被上诉人在城镇有稳定收入。 王业华答辩称：赔付应由保险公司全部负担，我购买的是不计免赔；关于保险合同中超载免责条款部分我没看到，没有明示告知我。 芜湖市瑞恒运输有限公司未答辩。 方金玲向一审法院起诉请求：1、判令被告王业华、芜湖市瑞恒运输有限公司赔偿原告各项损失共计245969.21元[包括医疗费98441.51元、住院伙食补助费1260元、营养费3150元、护理费12600元、误工费23400元、鉴定费2090元、残疾赔偿金126560元、精神抚慰金12000元、车辆维修费360元以及拖车费100元、交通费2000元、后续治疗费8000元，合计损失金额289961.51元。被告应承担80%责任，实际赔偿原告损失为（289961.50元-120000元交强险）×80%+120000元交强险-10000元保险公司预支垫付款=245969.21元]；2、被告保险公司在保险责任限额内承担保险赔偿责任。 一审法院查明：1、2017年8月21日21时45分许，被告王业华驾驶皖Ｂ×××××号重型自卸货车，沿芜湖县湾沚镇老梁山庄村道由东向西行驶，至老梁山庄村道幸福桥附近路段处时，因未能按操作规范安全驾驶，导致其车辆左侧与对向驶来的原告方金玲驾驶的“欧派”二轮电动车前部发生碰撞，造成“原告方金玲受伤及双方车辆损坏的交通事故。交警部门认定，被告王业华驾驶皖Ｂ×××××号重型自卸货车负本起事故主要责任，原告方金玲负本起事故次要责任。事故发生后，原告方金玲即送往芜湖手足医院住院治疗2天，次日转院至皖南医学院弋矶山医院住院治疗40天共住院42天，用去医疗费98441.51元。原告的伤情诊断为：右踝关节撕脱伤，右踝关节粉碎性骨折。经安徽广济司法鉴定所鉴定，原告方金玲伤残九级，评定误工期180日＋15日、护理期90日＋15日、营养期90日＋15日，二次手术费8000元。被告王业华驾驶皖Ｂ×××××号重型自卸货车在保险公司处投保了交强险和50万元商业第三者责任险附加了不计免赔，本起事故发生在保险期内。对此本院予以确认；2、原告在芜湖盾安中元自控元件有限公司上班近一年。对此有原告举证工资交易明细表予以佐证，本院予以确认；3、事故发生后，被告王业华为原告垫付了医疗费7200元，被告保险公司垫付了医疗费10000元，该款包含在原告的诉请之中。对上述垫付款，原告同意保险公司垫付的10000元先行扣除，并在领取保险公司赔偿款时返还被告王业华7200元。 一审法院认为：公民的健康权、财产权受到侵害，理应获得相应的赔偿。经核定，本起事故造成原告的损失为：1、医疗费，据票核算为98441.51元；2、住院伙食补助费，住院42天，按照30元／天的标准，计算为1260元；3、营养费，根据评定的营养期105天，参照住院伙食补助费标准计算为营养费3150元；4、护理费，根据评定的护理期105天，按照100元／天的标准计算为10500元；5、残疾赔偿金，原告在企业打工，故其残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算为126560元（31640元／年×20年×20%）；6、误工费，应按定残前一日计算误工天数即为115日，本院酌定误工标准为每天100元，计算为11500元；7、九级伤残，本院酌定精神抚慰金为10000元；8、鉴定费，据票核算2090元；9、根据原告的治疗情况、家庭住址与医院的距离及本案具体情况，本院酌定交通费为800元；10、根据法医评定后续治疗费8000元；合计272301.51元。由于皖Ｂ×××××号重型自卸货车在保险公司处投保了交强险和50万元商业第三者责任险附加了不计免赔，本起事故发生在保险期内，且被告王业华负本起事故的主要责任。故原告上述损失首先由被告保险公司在交强险范围内承担120000元，超交强险部分的272301.51元-120000元＝152301.51元，根据事故责任，应由被告保险公司在商业第三者责任险范围内承担80%即121841.21元，扣除前期保险公司为原告垫付的医疗费10000元之后，保险公司仍需赔偿原告111841.21元，合计应赔偿金额为231841.21元。为此保险公司的其他抗辩依据不足，一审法院不予采纳。原告的其他诉求依据不足，一审法院不予支持。 综上所述，为保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、第三十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司芜湖县支公司于本判决生效后二十日内赔偿原告方金玲各项损失共计人民币231841.21元；如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期限间的债务利息；二、驳回原告方金玲其他诉讼请求。本案受理费2495（已由原告方金玲预交），由被告王业华负担。 各方当事人在二审中均未提交新证据。 经阅卷及询问当事人，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为商业三责险的10%免赔率是否适用、非医保用药24057.42元是否扣除、赔偿是否适用城镇标准。一、关于商业三责险的10%免赔率是否适用问题，一审中芜湖县公安局出具的道路交通事故认定书中明确载明“王业华驾驶机件不符合技术标准具有安全隐患且超过核定载质量的机动车，未能按照操作规范安全行驶”，显示王业华有超载行为，超载属于法律禁止性规定情形，王业华以保险公司未履行明确说明义务为由抗辩，本院不予采纳。因此，本院对人保芜湖公司的该项上诉请求予以支持。故因适用10%免赔率而从人保芜湖公司赔偿总额中扣除的12184元损失应由王业华赔偿。经一审查明，王业华为方金玲垫付医疗费7200元，该垫付费用应在本案中一并处理。综上，王业华应赔偿方金玲4984元。二、关于非医保用药问题，方金玲在医疗过程中并不能决定医院用药，人保芜湖公司虽有鉴定书证明方金玲医疗费用中含非医保用药24057.42元，但无法说明该项费用明显超过了基本医疗保险同类医疗费用标准，亦无证据证明非医保用药不合理，因此，本院不予认可。三、关于适用城镇标准问题，方金玲在一审提交的证据足以证明其在城镇有固定工作及收入，且满一年以上。据此，残疾赔偿金应按城镇标准计算，人保芜湖公司的上诉请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、撤销安徽省芜湖县人民法院（2018）皖0221民初832号民事判决； 二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人方金玲各项损失共计人民币219657.21元； 三、被上诉人王业华于本判决生效后赔偿被上诉人方金玲人民币4984元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期限间的债务利息。 一审案件受理费依据一审判决执行，二审案件受理费2535元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司负担2260元，由被上诉人王业华负担275元。 本判决为终审判决。 审判长  胡国华 审判员  王桂珍 审判员  钱 晨 二〇一八年十月十五日 法官助理李成明 书记员吴珺媛 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。