广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0306民初19100号原告朱小娜，女，汉族，1985年8月10日出生，身份证住址广东省陆丰市，委托代理人李祖科，广东桦仁律师事务所律师。被告深圳西乡中濠精致酒店有限公司，住所地深圳市宝安区西乡街道西乡大道**康发大厦****，统一社会信用代码91440300M5D9402D。法定代表人谢火亮。被告中濠酒店集团（深圳）有限公司，住所，住所地深圳市宝安区西乡街道宝民二路****社会信用代码914403003596859585。法定代表人史诗鑫。两被告共同委托代理人王琴，广东华篆律师事务所律师。原告朱小娜与被告深圳西乡中濠精致酒店有限公司（以下简称西乡中濠酒店）、中濠酒店集团（深圳）有限公司（中濠酒店集团）劳动争议纠纷一案，本院于2018年8月17日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年10月18日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人李祖科、两被告的共同委托代理人王琴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：2017年6月12日。二、工作岗位：前厅部经理。三、签订劳动合同的情况：已签订。2017年6月12日原告入职被告西乡中濠酒店，入职时双方未签订书面劳动合同，2017年9月27日双方才签订了第一份书面劳动合同，约定劳动合同的期限为2017年10月12日至2020年10月11日。四、工资结构及工资数额：原告主张其工资结构为基本工资人民币4,000元+绩效人民币2,000元+餐补人民币500元，但未提交任何证据予以证明。被告主张原告的工资结构为税前基本工资人民币2,130元+岗位工资人民币1,870元（包含当月加班工资及保密费人民币100元，2017年8月起调整为人民币1920元）+餐补人民币600元+全勤奖人民币50元；为证明其主张，被告提交了劳动协议、经原告签名的工资表为证，该两项证据显示的工资结构与被告的主张基本相符。此外，根据被告提交的有原告签名的工资表，被告支付的基本工资和岗位工资（扣除保密费）合计为人民币3,900元，而原告在庭审中主张的平均每月休息4天，在其诉讼请求中主张加班费的计算标准为每天8小时，据此核算，被告支付原告的时薪为人民币15.68元{3,900元÷[8小时/天×21.75天/月+8小时×（2天/周×52周-4天/月×12个月）÷12个月×200%]}，高于深圳市同期最低工资标准，且被告还另行支付原告绩效工资，故被告在原告的工资中固定包含加班工资的做法不违反法律规定，系双方的约定，合法有效。综上，本院认定原告的工资结构为税前基本工资人民币2,130元+岗位工资人民币1,870元（包含当月加班工资及保密费人民币100元，2017年8月起调整为人民币1,920元）+餐补人民币600元+全勤奖人民币50元。五、加班工资差额：不予支持。庭审中，原告确认其在诉讼请求中主张的加班工资为休息日加班工资；前述已查明和认定被告支付原告的工资中已包含休息日加班工资，故原告再诉请被告另行支付加班工资，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。六、解除劳动合同的时间：2018年3月28日。原、被告双方当庭确认解除劳动合同的时间为2018年3月28日，故本院予以确认。七、离职前月平均工资：人民币7,043元。庭审中，原、被告双方确认原告离职前全月在岗期间（2017年7月至2018年2月）的月平均工资为人民币7,043元，本院予以确认，且因员工在岗时间不足十二个月，故本院以此月平均工资作为核算依据。八、违法解除劳动合同赔偿金：人民币14,086元。原告在庭审中主张其于在被告中濠酒店集团人力资源部收到该部门作出的《关于员工朱小娜的除名通知》，该通知陈述原告的行为违反《员工行为守则》第三大点第2小点即在一年内的过失分累计达到八分以上，以此为由解除与原告的劳动合同；收到该通知时被告西乡中濠酒店的店长谢火亮亦在场；原告主张被告西乡中濠酒店以被告中濠酒店集团的名义作出的解除劳动合同的行为，系违法解除。被告主张《关于员工朱小娜的除名通知》是被告西乡中濠酒店作出的，而被告西乡中濠酒店是被告中濠酒店集团旗下的酒店，但二者人事独立，由于被告中濠酒店集团人事人员疏忽、管理混乱，导致盖错了公章。经查，《关于员工朱小娜的除名通知》落款处文字为“集团酒店人力资源部”，所盖印章是“中濠酒店集团人力资源部”，而被告称该通知是被告西乡中濠酒店作出的，明显不符合事实；且被告当庭未能就何时何地以何种形式向原告送达该通知作出说明，亦不符合常理，故本院对被告的主张不予采信。被告还主张中濠酒店集团人力资源部作出的《关于员工朱小娜的除名通知》无效，原告以该无效的通知为由拒不上班，在2018年3月28日之后连续旷工，被告有权自2018年3月28日起解除与原告的劳动合同。本院认为，被告西乡中濠酒店系被告中濠酒店集团旗下酒店，被告提交的公司规章制度等亦显示由被告中濠酒店集团制定，因此被告中濠酒店集团人力资源部作出并向原告送达的《关于员工朱小娜的除名通知》是代表两被告所为，是被告中濠酒店集团对旗下酒店进行管理的表现，该行为具有法律效力，其法律后果应由与原告存在直接劳动关系的被告西乡中濠酒店承担；原告在收到解除通知后并未要求被告继续履行劳动合同，且提起劳动仲裁要求被告支付解除劳动合同赔偿金，故与被告西乡中濠酒店的劳动合同自2018年3月28日解除，原告自2018年3月28日起未再到岗上班不构成被告所称的旷工；此外，原告与被告西乡中濠酒店系涉案劳动合同的主体和相对方，被告中濠酒店集团与原告不存在劳动关系，无需与被告西乡中濠酒店承担连带责任。关于被告解除与原告的劳动关系是否违法的问题。原告承认其存在违纪行为，但尚未严重至足以解除劳动合同。本院认为，被告提交的两次员工处分记录显示原告受到的处分种类均为中度警告，扣罚奖金分别为扣除当月绩效50%和扣除当月绩效80%；而根据被告提交的《员工行为守则与须知》中载明的中度警告所对应的当月绩效工资扣除比例为20%-40%，足以证明该《员工行为守则与须知》并未得到被告西乡中濠酒店的严格执行。其次，被告未提交充分有效的证据证明其解除与原告劳动关系所依据的该《员工行为守则与须知》系经民主程序制定，并已向包括原告在内的所有员工公示，故不能作为解除与原告劳动关系的合法依据。再次，原告的违纪行为已经受到了相应的处分，并被扣除了当月的绩效工资，被告再对已经处分过的行为叠加进行二次处分，显失公平。综上，本院认为被告系违法解除与原告的劳动合同，应依法向原告支付违法解除劳动合同赔偿金人民币14,086元（7,043元×2倍）。九、2017年7月13日至2017年9月26日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额：人民币15,722元。原、被告双方当庭表示对仲裁裁决被告西乡中濠酒店支付原告2017年7月13日至2017年9月26日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额人民币15,722元无异议，故本院予以确认。十、律师代理费：人民币1,180元。原告因本案支付律师代理费人民币5,000元，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定，按其胜诉比例支持额度为人民币1,180元[（14,086元+15,722元）÷126,301元×5,000元]十一、仲裁请求：1、2018年3月1日至2018年3月28日期间工资人民币3,157元；2、2017年6月12日至2018年3月28日期间的加班工资人民币32,461元；3、未按时支付工资25%的补偿金人民币8,904元；4、2017年7月13日至2018年3月28日未签书面劳动合同双倍工资差额人民币66,916元；5、违法解除劳动关系赔偿金人民币14,863元；律师代理费人民币5,000元。十二、仲裁结果：1、被申请人一（即本案被告西乡中濠酒店）于本裁决书生效之日起五日内支付申请人（即本案原告）2017年7月13日至2017年9月26日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额人民币15722元、律师代理费人民币622.4元；2、驳回申请人的其他仲裁请求。十三、原告的诉讼请求：1、被告西乡中濠酒店向原告支付加工工资人民币26,240元（017年6月12日至2018年3月28日期间，共40天×8×2×41＝26,240元）；2、被告西乡中濠酒店向原告支付违法解除劳动合同赔偿金人民币14,086元；3、被告西乡中濠酒店向原告支付律师代理费人民币5,000元；4、被告西乡中濠酒店向原告支付未签劳动合同补偿金人民币15,722元；5、被告中濠酒店集团对上述诉讼请求合计人民币61,048元向原告承担连带责任。裁决结果依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条之规定，判决如下：一、被告深圳西乡中濠精致酒店有限公司自本判决生效之日起三日内支付原告朱小娜2017年7月13日至2017年9月26日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额人民币15,722元；二、被告深圳西乡中濠精致酒店有限公司自本判决生效之日起三日内支付原告朱小娜违法解除劳动合同赔偿金人民币14,086元；三、被告深圳西乡中濠精致酒店有限公司自本判决生效之日起三日内支付原告朱小娜律师代理费人民币1,180元；四、驳回原告朱小娜的其他诉讼请求。如被告深圳西乡中濠精致酒店有限公司未能按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币5元，由被告深圳西乡中濠精致酒店有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 刘  艳  艳二〇一八年十月十九日书记员 李华敏（兼）书记员 何  满  园附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。