宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）宁04民初55号 原告：彭阳县科胜商砼有限责任公司。住所地：宁夏彭阳县。 法定代表人：辛艳，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：周永红，宁夏纲伦律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：平煤神马建工集团有限公司。住所地：河南平顶山市卫**。 法定代表人：李勤山，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：王建立，河南金年华律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：江西临川建设集团有限公司。住所地：江西省抚州市临川区。 法定代表人：彭武，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄厚刚，男，该公司员工。代理权限：特别授权。 原告彭阳县科胜商砼有限责任公司（以下简称科胜公司）与被告平煤神马建工集团有限公司（以下简称平煤公司）、被告江西临川建设集团有限公司（以下简称临川公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告科胜公司的委托诉讼代理人周永红、被告平煤公司的委托诉讼代理人王建立、被告临川公司的委托诉讼代理人黄厚刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 科胜公司诉讼请求：1.由平煤公司支付科胜公司商砼款5110622元；2.由平煤公司支付科胜公司违约金86300元；3.本案诉讼费用由平煤公司负担。事实和理由：2015年，建设单位宁夏王洼煤业有限公司对王洼600万吨工程对外招标，中煤科工集团武汉设计研究院有限公司中标该工程后，与宁夏王洼煤业有限公司签订工程施工合同。由中煤科工集团武汉设计研究院有限公司将工程分包给平煤公司施工，平煤公司在施工地王洼成立了“平煤神马建工集团有限公司王洼选煤厂项目部”，负责该王洼600万吨工程的施工及与施工有关的事务。2015年4月27日，科胜公司与平煤公司达成协议，签订了《商品混凝土销售合同》，约定平煤公司施工所需要的混凝土全部由科胜公司出售，双方就混凝土的数量、单价、质量标准、结算、付款及违约责任均作了约定。合同签订后，科胜公司按约履行合同义务，截止2016年12月31日双方结算时，科胜公司共为平煤公司出售商砼价值17260622元。截止2017年2月6日，平煤公司支付科胜公司商砼款12150000元，下剩5110622元至今未付，为此，科胜公司多次要求平煤公司支付商砼款，平煤公司一推再推以各种理由未予支付。现提起诉讼依法处理。 平煤公司辩称，1.平煤公司未与科胜公司签订混凝土销售合同，亦未接受、使用科胜公司混凝土，平煤公司不是案涉混凝土销售合同当事人。2.科胜公司混凝土是由王洼煤业项目实际施工人江西临川建设集团有限公司接受、使用，该合同结算及前期付款都是江西临川建设集团有限公司，也就是该商品混凝土销售合同的实际购买方是江西临川建设集团有限公司，根据合同法有关规定，应由江西临川建设集团有限公司承担付款责任。所以科胜公司起诉平煤公司无事实和法律依据，请法庭驳回科胜公司对平煤公司的诉讼请求。3.就科胜公司提交的证据主张的违约金数额过高，平煤公司对违约金发表意见并不认可平煤公司是合同当事人。因为总货款1700多万已经履行剩余500多万，科胜公司依据总货款计算违约金明显违反公平原则，请法庭判决时对违约金进行调整。 临川公司辩称，临川公司不承担责任。一、平煤公司所述与事实不符。本公司未就王洼600万吨工程与平煤公司签订过《建设施工扩大劳务分包合同》，所盖公章为伪造，本公司已报案；陈金堂不是本公司员工；3.平煤公司追加被告申请书中称“供货结算和前期向科胜公司支付的1000万元商砼也是临川公司……”，本公司认为纯属捏造事实。本公司从未与科胜公司进行过供货结算，更未在前期向科胜公司支付过商砼款项。二、本公司非本案适格诉讼主体。即使按照《建设施工扩大劳务分包合同》，平煤公司的理由也不能成立，根据合同平煤公司系案涉买卖合同的相对人和购买人。本公司既不是混凝土销售合同的相对人，也不是《建设施工扩大劳务分包合同》相对人，平煤公司滥用诉权，本公司保留追诉权利。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院对证据认定为：对科胜公司提交的证据1商品混凝土销售合同及证据2对账单，能够证明平煤神马建工集团有限公司王洼选煤厂项目部购买科胜公司混凝土及涉案工程工地负责人为陈金堂，以及双方对混凝土款项进行结算的事实，对上述证据的证明效力均予认定。证据3承诺书，因系打印件无原件印证，平煤公司对该证据提出异议，故对其证明效力不予认定。对平煤公司提交的建设工程施工扩大劳务分包合同2份，因临川公司不予认可，再无其它证据相互印证情况下，该证据不能证明临川公司是购买科胜公司混凝土的合同当事人的待证事实，对该证据的证明效力不予认定。 经审理查明，2015年，建设单位宁夏王洼煤业有限公司对涉案工程即王洼600万吨/年选煤厂工程进行对外招标，中煤科工集团武汉设计研究院有限公司中标该工程。后中煤科工集团武汉设计研究院有限公司与宁夏王洼煤业有限公司签订合同，由中煤科工集团武汉设计研究院有限公司将工程分包给平煤公司施工，平煤公司成立平煤神马建工集团有限公司王洼选煤厂项目部，负责涉案工程的施工及与施工有关的事务。2015年4月27日，科胜公司与平煤神马建工集团有限公司王洼选煤厂项目部签订商品混凝土销售合同，约定由科胜公司给平煤神马建工集团有限公司王洼选煤厂项目部施工工程供应混凝土，双方对混凝土的数量、单价、质量标准、结算、付款方式进行了约定，并约定，如有一方违约应向对方支付总金额5‰的违约金。该合同盖有“平煤神马建工集团有限公司王洼选煤厂项目部”印章及工地负责人陈金堂的签字。合同签订后，科胜公司按约履行合同义务。2016年12月31日科胜公司经与项目负责人陈金堂结算，科胜公司供应混凝土价值共计17260622元。截止2017年2月6日，平煤公司支付科胜公司混凝土款12150000元，余5110622元至今未付。现科胜公司提起诉讼请求依法处理。 本院认为，本案主要争议焦点问题是平煤公司是否系科胜公司与平煤神马建工集团有限公司王洼选煤厂项目部签订的商品混凝土销售合同应承担责任的相对方。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款规定：在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。合同是当事人或当事双方之间设立、变更、终止民事关系的协议，依法成立，应受法律保护。本案中，科胜公司提供其与平煤神马建工集团有限公司王洼选煤厂项目部签订的商品混凝土销售合同中，盖有该项目部的印章及工地负责人陈金堂的签字，在平煤公司无其它证据予以反驳其真实性，且不违反法律及行政法规强制性规定情形下，该合同应合法有效。结合平煤公司认可就涉案工程成立项目部事实，能够确认该项目部签订上述合同行为应系代表平煤公司所为。故根据前述法律规定，平煤公司应受该合同的约束，平煤公司应对该项目部签订合同行为承担责任。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，行为人没有代理权、超越代理权、或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的该代理行为有效。科胜公司主张由平煤公司给付尚欠混凝土款5110622元，并提供由涉案工程项目负责人陈金堂签字确认的对账函予以证明。因陈金堂作为涉案工程项目负责人的身份在涉案买卖合同中有签字行为，科胜公司有理由相信陈金堂具有代表平煤公司结算混凝土的民事行为。根据前述法律规定，平煤公司应承担科胜公司主张的混凝土款5110622元。平煤公司抗辩陈金堂不是其公司员工及涉案工程实际施工人为临川公司，临川公司为科胜公司混凝土的实际使用人，且临川公司进行了合同结算及支付部分混凝土款，临川公司应为承担该混凝土的相对方。但临川公司对其为涉案工程实际施工人及结算、付款事实均予否认。故在平煤公司对上述事实未提供有效证据证明的情况下，根据谁主张谁举证原则，平煤公司应承担对其不利的法律后果，对平煤公司上述抗辩意见，本院不予支持。 关于科胜公司主张违约金86300元的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九的规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案中，双方于2016年12月31日对混凝土款项进行了结算，至今未予付清，平煤公司应承担相应违约责任。科胜公司主张依合同约定由平煤公司按总金额5‰支付违约金86300元，符合科胜公司实际损失及平煤公司违约情形，该项请求应予支持。平煤公司抗辩违约金约定不公的意见，理由不能成立，本院不予采纳。 综上所述，科胜公司诉讼请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第四十九条、第六十条、第一百一十四条第一款、第一百三十条规定，判决如下： 由被告平煤神马建工集团有限公司于本判决生效后十日内向原告彭阳县科胜商砼有限责任公司支付商砼款5110622元及违约金86300元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费48178元，由被告平煤神马建工集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。 审判长  刘万德 审判员  王喜军 审判员  李凤玲 二〇一八年十月三十日 书记员  李 刚 附法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第四十九条行为人没有代理权、超越代理权、或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的该代理行为有效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。