云南省石林彝族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）云0126民初504号原告:吴林华，男，1969年7月20日生，汉族，云南省昆明市石林县人，住石林彝族自治县。被告：中国移动通信集团云南有限公司昆明分公司（以下简称昆明移动公司）。代表人：刘波，总经理。住所：云南省昆明市环城南路**全球通大厦。被告：中国移动通信集团云南有限公司石林分公司（以下简称石林移动公司）。代表人：王恒，总经理。住所：石林县鹿阜街道办事处东城区锦绣佳园**上述两被告共同委托诉讼代理人：刘峰，云南刘胡乐律师事务所律师。特别授权代理。被告：云南华畅通信网络工程有限公司昆明分公司（以下简称昆明华畅公司）。代表人：闫卫，负责人。住所：昆明市拓东路****原告吴林华以中国移动通信集团云南省有限公司、昆明移动公司、石林移动公司、昆明华畅公司为被告，向本院提起建设工程施工合同纠纷诉讼，本院2016年6月21日受理后，依法适用简易程序，于2016年7月18日公开开庭进行了审理，并于2016年8月12日作出（2016）云0126民初936号民事判决。被告石林移动公司不服，提出上诉。2017年1月26日，昆明市中级人民法院作出（2016）云01民终5220号民事裁定书，裁定：撤销本院（2016）云0126民初936号民事判决，发回本院重审。依照上级人民法院的指令，本院于2017年4月10日立案受理，依法另行组成合议庭，于2017年9月18日公开开庭进行了审理。庭审中，原告吴林华申请撤回对中国移动通信集团云南有限公司、昆明移动公司、昆明华畅公司的起诉，本院予以准许。原告吴林华，被告石林移动公司的委托代理人刘峰到庭参加诉讼。庭审后，本院在调查核实过程中，充分对原告吴林华进行了释明，2018年3月8日，原告吴林华申请追加昆明移动公司、昆明华畅公司作为本案的共同被告。本院于2018年6月11日公开开庭进行了审理。原告吴林华，被告昆明移动公司、石林移动公司的委托代理人刘峰到庭参加诉讼。被告昆明华畅公司经本院公告送达传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴林华向本院提出诉讼请求：1、判令三被告连带支付原告工程款201865元，并按中国人民银行同期同类贷款利率计算支付自2009年1月1日起至2016年6月止的利息79938.54元，本息合计281803.54元；2、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告吴林华增加诉讼请求，要求被告支付利息共182060.70元。事实和理由：2007年，原告与被告石林移动公司达成协议，石林移动公司将海邑、威黑、大田村、圭山、圭山二次安装、乍龙、半截河、乐台旧、麦地庄、北山、紫玉山、民族小学、螺蛳塘、昆石三公里、天奇医院等地，从变压器拉线到机房表箱的搭电工程承包给原告。约定包工包料，材料价格及工时费按照电力公司的定额计算，工程款以使用的材料款、工时费结合施工的地点、距离等来计算。达成协议后，原告带领工人按照被告的要求做工。2008年所有工程全部完工，被告石林移动公司验收合格，并投入使用。之后原告结算工程款时，石林移动公司答复需由上级主管单位昆明分公司、云南省公司审核后方能支付，后又辩称该项工程款已经结算并支付给了昆明华畅公司。原告用各种方法向被告石林移动公司多次讨要工程款未果。被告昆明移动公司、石林分公司辩称：原告不是本案适格主体，吴荣华与昆明华畅公司签订了施工协议，适格主体是吴荣华；移动公司从没有与原告签订过施工合同，移动公司通过招投标与昆明华畅公司订立有合同关系；原告及其他劳务人员参与昆明华畅公司的施工业务在法律上的关系仍属于昆明华畅公司的施工队；本案已经超过诉讼时效，工程2008年8月验收，2010年11月审计完毕，2011年1月付清了全部尾款，原告的起诉超过了2年的诉讼时效；原告的主张属于吴荣华与昆明华畅公司的合同内容，施工协议书第四条中有明确的约定，接电工作属于土建施工范围；移动公司作为建设方，仅在欠付工程款的范围内承担连带责任。原告应与昆明华畅公司进行结算。被告昆明华畅公司未到庭应诉，也未提交书面答辩意见。围绕其诉讼请求，原告提交了：内资企业登记基本情况表、询问笔录（7份）、结算书（2份）、工程施工现场照片、施工承包协议书。原告欲证明按移动公司的安排，其带领工人按照要求于2008年工程完工并已投入使用，工程造价201865元；原告负责施工的搭电作业工程不在昆明华畅公司分包的工程范围内。经质证，被告移动公司认为，7份询问笔录与施工协议书相冲突，不认可真实性；结算书无结算单位及建设单位的签字、盖章，不认可真实性，石林移动公司无权发包工程；现场照片中有3张照片反映的是电信公司的铁塔，不是移动公司的铁塔。被告移动公司向法庭提交了：建设工程结算审核验证定案表、昆明移动公司石林县2007年GSM基站土建工程结算审核汇总表、应付凭证、工程终验证明、合同质保期情况证明等证据。被告欲证明昆明移动公司是工程发包方，昆明华畅公司是承包方，双方工程结算审定金额为2080242.62元；2010年11月5日工程审定结束，2011年1月工程尾款全部支付完毕，原告的起诉已超过诉讼时效。经质证，原告无异议，认为移动公司与昆明华畅公司之间的结算与我无关。庭审后，本院对石林移动公司工作人员任平，原昆明华畅公司项目经理林斌，以及石林电力工程公司经理徐云春，吴荣华等人进行了调查核实。经质证，原告对本院所作调查笔录无异议。被告移动公司认为，林斌证实昆明华畅公司没有搭电资质理解上错误，华畅公司的基础建设并不只是土木部分，该份笔录与任平的笔录冲突；吴荣华的陈述与原告不一致，昆明华畅公司结算时没有考虑到弱电引入部分。本院对双方无异议的证据予以确认。对原告提交的询问笔录因证人未出庭接受当事人的质询，本院作为其他诉讼材料收录在卷；对原告提交的结算书，经本院释明，原告于2018年6月1日，申请对其所完成的电力引入工程进行评估鉴定，但接受委托的数家鉴定机构均以时间太长、鉴定材料不完整等为由进行退鉴。该结算书虽无结算部门及建设单位的盖章，但经本院核实结算部门石林电力工程发展有限公司是在石林移动公司提供结算材料后帮忙作出的结算，本院对该结算书作为证据予以确认。经庭审，本院确认本案以下法律事实：2007年昆明移动公司将其在石林区域内的GSM基站土建工程发包给昆明华畅公司承建。2007年3月至2009年7月期间，昆明华畅公司将其承建的“云南移动07年度移动基站基础土建工程”分包给石林彝族自治县建筑安装公司、吴荣华施工，双方签订了《施工承包协议书》，约定由石林彝族自治县建筑安装公司、吴荣华完成石林县螺蛳塘、天奇医院、威黑等GSM基站的土建工程。工程内容为：基础开挖、机房建设、框架配筋、塔脚地脚螺栓预埋、防雷接地网等。原告吴林华作为吴荣华的胞弟也参与施工并负责施工人员的管理工作。基站的变压器安装由电力工程公司完成，石林移动公司负责基站建设的现场监督和管理工作。施工过程中，因从变压器到GSM基站的机房尚有一段距离，基站要投入使用还需要将电力从变压器引入至各基站的机房内。石林移动公司工作人员在询问原告并得到原告同意后，安排原告完成该项工作，并告知原告待土建工程完工后按电力部门的定额结算。之后，原告吴林华组织人员按要求进行了施工。基站土建工程于2010年11月5日进行工程审核验定，2011年1月昆明移动公司向昆明华畅公司支付了工程款。2011年5月25日，石林电力工程发展有限公司根据石林移动公司提供的施工资料，就原告完成的工程向石林移动公司帮忙出具了结算书，原告的工程价款合计201865.00元。原告讨要工程款未果，于2016年3月14日向本院提起诉讼。归纳诉辩双方的观点和主张，双方当事人对:原告是否是适格的主体；原告与谁建立建设工程施工合同关系；被告是否应当支付原告工程款;原告的起诉是否超过诉讼时效等问题存有争议。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定：“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”原告吴林华的起诉符合上述法律规定的条件，被告有关吴荣华为适格的原告，原告吴林华主体不适格的理由不能成立；况且，吴荣华对原告的起诉并无异议。合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，一般情况下除权利义务及时清结的外应当订立书面合同。由于原告没有书面形式的施工合同，导致双方对原告与谁建立施工合同关系存有争议。原告认为，石林移动公司的工作人员安排其组织人员施工，其与石林移动公司存有施工合同关系；被告移动公司予以否认，认为昆明移动公司通过工程招投标与昆明华畅公司确立了合同关系，原告所完成的电力引入（搭电）工程包含在昆明华畅公司的土建工程范围内，该款项结算后已支付给了昆明华畅公司。对此抗辩主张，被告昆明移动公司拒不提交其公司与昆明华畅公司的工程施工合同，也未提交工程款结算明细清单等证据来证实其抗辩主张。原昆明华畅公司的员工林斌（时任施工方项目经理）证实，昆明华畅公司只有通信、土建资质，其公司只分包基础土木工程，否认将变压器接入机房的电力引入工程分包给吴荣华或吴林华，也否认收过电力引入的工程款项。被告移动公司认为“根据原告提交的施工协议书第四条中有关电缆的约定，接电工作包含在昆明华畅公司土建施工范围”的意见与本院查证事实不符。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相理信行为人有代理权的，该代理行为有效。”石林移动公司作为基站工程发包方的代表，负责工程现场监督和管理，其工作人员为了移动公司的利益让工程能按时完工，指派原告完成电力引入工作以弥补发包时的疏漏，石林移动公司工作人员的职务行为符合表见代理的法律特征，也符合移动公司的利益，作为相对一方的原告有理由相信石林移动公司有代理权，石林移动公司的代理行为依法应由被代理方昆明移动公司承担。关于原告完成的工程价款，因被告昆明移动公司不申请评估鉴定，认为该款已支付昆明华畅公司，原告应找昆明华畅公司结算。在被告无相应证据反驳的情况下，本院采信电力部门所做的结算。关于诉讼时效的问题，因原告多次且一直在向石林移动公司讨要工程款主张权利，诉讼时效中断，故原告的起诉并未超过诉讼时效。关于原告主张逾期付款利息，因原告未采取积极有效的方式主张权利，导致该损失的扩大，就扩大的损失应由原告自行承担。昆明华畅公司与原告无权利义务关系，不承担民事责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第二百六十九条、第一百零九条、第一百一十九条，以及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、由被告中国移动通信集团云南有限公司昆明分公司于本判决生效后十日内，支付原告吴林华工程款201865.00元。二、驳回原告吴林华对被告中国移动通信集团云南有限公司石林分公司的诉讼请求。三、被告云南华畅通信网络工程有限公司昆明分公司不承担责任。四、驳回原告吴林华的其他诉讼请求。案件受理费5527.00元，由被告中国移动通信集团云南有限公司昆明分公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  储 平人民陪审员  杨贵宏人民陪审员  毕桂兰二〇一八年十月三十日书 记 员  毕恒愿