云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0112民初291号原告：赵金莉，女，汉族，1977年7月13日生，身份登记住址：云南省昆明市西山区昆州路梁源小区110栋1单元701号。委托诉讼代理人：赵怀宗，男，汉族，1946年10月8日生，身份登记住址：云南省昆明市盘龙区人民东路143号1栋1单元704号，特别授权代理。被告：云南崇优广告有限责任公司。住所：云南省昆明市西山区丹霞路集成大厦13楼D座法定代表人：张俊，职务：总经理统一社会信用代码：915300002919812827。委托诉讼代理人：朱宇，系中实法律服务所法律工作者，特别授权代理。委托诉讼代理人：张云春，系民族法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：张俊，女，汉族，1965年4月17日生，身份登记住址：云南省昆明市西山区丹霞路白马小区集成花园集成大厦13楼D座。委托诉讼代理人：朱宇，系中实法律服务所法律工作者，特别授权代理。委托诉讼代理人：张云春，系民族法律服务所法律工作者，特别授权代理。原告赵金莉诉被告云南崇优广告有限责任公司（以下简称崇优公司）、张俊合伙协议纠纷一案，本院于2017年1月4日立案受理后，于2017年3月6日适用简易程序公开审理了本案、并于同年5月26日及2018年4月11日依法转为普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理，原告赵金莉及其委托诉讼代理人赵怀宗，被告张俊、云南崇优广告有限责任公司的委托代理人朱宇、张云春到庭参加了诉讼，本案经本院院长批准延长审限六个月。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告赵金莉向本院提出诉讼请求1、请求判令二被告支付原告所得盈利款280000元；2、两被告承担本案全部诉讼费用。事实及理由：2010年12月25日，受崇优公司法定代表人张俊邀约，共同完成崇优公司与普洱电视台签订的《2011年广告代理经营协议书》，双方经慎重考证，双方自愿签订《合伙协议》，约定崇优公司、原告赵金莉各出资430000元合伙经营普洱电视台2套电视广告，合伙终止后资金届时予以返还，利益均分，风险共担。合伙期限3年，自2011年1月1日起至2013年12月31日止。在经营中由于电视台承包费每年按总额5%的递增，及停播白天药品专题广告，导致《协议书》于2013年6月30终止。《协议书》终止后，二被告理应将原告所得的50%支付给原告，可是二被告以各种理由推辞，至今原告分文未获。原告利益分别为：崇优公司61500元，张俊农行卡：350000元，修车费：43168元，杨永志抵扣崇优公司欠款：16000。总收入：470668÷2=235334元，赵金莉账户：8920.5÷2=4460.25元（扣）。债权：普洱红十字会医院380000元，收回250000元，尚欠130000元，原告主张50000元，80000元归被告，235334元扣除4460.25元加50000元，利益为：280873.75元，原告主张280000元。原告为维护合法权益，诉至人民法院。二被告共同辩称：请求法庭驳回原告的全部诉讼请求，诉讼费由原告承担。原告的诉讼请求不是事实，原被告双方签订的合伙协议上明确约定负责人是原告，日常的收支账户都是由原告来负责的。在合伙协议中第五条第二款有明确的约定我方的义务，我方的义务是听取检查不是收支账户，我方完成了我方的义务。最后双方共同委托财务负责人共同做的账还亏损98500元。因此我方申请法院调取原告的账户，原告方主张的280000元在什么地方根本就不清楚，原告的主张无事实法律的依据，请求驳回原告的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案法律事实如下：2010年12月25日，原告赵金莉（乙方）与被告张俊（甲方）双方签订了一份《合伙协议》约定，1、甲乙双方共同合伙投标普洱电视台2套电视广告2011年全年广告经营，标的为1700000元，经过甲乙双方协商用甲方崇优广告有限公司的名誉与普洱电视台签订中标协议书。2、合伙期限为3年，自2011年1月1日起至2013年12月31日止。3、出资方式、出资额、期限为：合伙人双方以现金方式出资，计人民币每人各出资430000元，共计人民币860000元；各合伙人的出资于2011年1月1日以前交齐，以汇款或者交款的方式交付普洱电视台作为2011年的广告风险抵押及第一季度的广告承包款。合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割，合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，至时予以返还；合伙期间各合伙的出资860000元，扣除与普洱电视台的投标协议书付款细则400000风险抵押，第一季度的广告承包42.5万，剩余的费用3.5万作为前期启动资金（房租费、家具、电视、电脑、办公用品等等）。4、盈余分配与债务承担：盈余分配，以交清台里的170万标的的任务后实际盈余为依据，按此比例各50%分配。合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人的出资额为据，按50%比例承担。5、合伙负责人及其他合伙人的权利：1、乙方为业务负责人。其权利是对外开展业务，订立合同；对合伙事业进行日常管理；购进常用货物，支付合伙债务。2、甲方合伙人的权利为参与合伙事业的管理；听取合伙负责人开展业务情况的汇报；检查合伙账册及经营情况；共同决定合伙重大事项。双方还规定了合伙的终止及终止后的事项。协议签订后。协议还规定了合伙的终止及终止后的的事项。2010年12月普洱电视台（甲方）与云南崇优广告有限责任公司（乙方）签订了《广告代理经营协议》约定，经营期限：2011年元1日至12月31日；广告时间、时段：普洱电视台公共频道（PETV-2）凌晨七点至次日凌晨一点正常播出时间内的所有广告时段等；乙方付甲方代理费1700000元；乙方在报名投资时所交的400000元转为风险抵押金；双方还规定了付款方式等事项。合伙协议签订后，原、被告双方已出资进行了经营。2013年6月28日，普洱电视台（甲方）与云南崇优广告有限责任公司（乙方）签订了（关于终止广告代理合同的协议）约定，云南崇优广告有限责任公司代理普洱电视台公共频道广告代理经营活动于6月30日24时止。云南崇优广告有限责任公司须履行6月30日以前的广告代理经营行为，并于原合同规定的时间（6月30日）以前交清1至6月的代理费用892500元，现还欠我台2013年1-6月广告代理费102466元；续播广告及合同付后，共12条，该12条广告款从7月1日分界，之前的广告款由云南崇优广告有限责任公司自行收取，之后的由普洱电视台收取；云南崇优广告有限责任公司12条续播广告总金额为248000元。红十字博爱医院2012年欠该公司广告款220000元（如该医院7月1日后在我台做宣传，该医院打入的广告款先冲抵云南崇优广告有限责任公司欠我台的广告款）；三人行广告2012年欠该公司广告款80000元；以上广告款由云南崇优广告有限责任公司负责追缴，可打入本单位账户冲抵应缴102466，超出金额可按多交广告款或风险抵押金退还该公司续播广告款按实际播出数及实际进入本台账户广告款结算。协议还规定了其他事项。合伙协议终止后，原被告双方因合伙期间盈利分配所得发生纠纷，原告赵金莉诉至本院要求二被告支付盈利款280000元。庭审中本院委托云南亚太司法鉴定中心对原、被告双方在合伙期间的账务进行司法会计鉴定。经该鉴定中心鉴定，鉴定意见为：云南崇优广告有限责任公司在2010年12月至2016年3月期间的账务情况如下：1、赵金莉与张俊合伙，每人各出资430000元，共860000元，2012年1月16日张俊抽回合伙款441000.00元，多抽回合伙款11000.00元；赵金莉分三次抽回合伙款共计440438.00元，多抽回合伙款10438.00元。2、原告赵金莉日记帐中记载的合伙期间（2011年1月1日至2013年12月31日）至2016年3月的收入为6629730.00元，支出为6208943.5元（包括支付给普洱电视台的费用4377894.00元，日常开支1831049.50元）。3、原告赵金莉日记帐中记载的债权为198800.00元，其中：红十字医院130000.00元；现代医院16800.00元；红十字博爱医院36000.00元；杨永志16000.00元。另查明，原告已垫付鉴定费20000.00元。上述事实有《合伙协议》、《广告代理经营协议》、《关于终止广告代理合同的协议》、普洱电视台结算明细表、鉴定意见书等证据在案佐证。本院认为：原、被告人终止合伙协议后，对于合伙期间双方的投入与收付款等，本院委托了鉴定部门进行司法会计鉴定。根据鉴定，本院确定如下：1、出资情况：赵金莉与张俊合伙，每人各出资430000元，共860000元，2012年1月16日张俊抽回合伙款441000.00元，多抽回合伙款11000.00元；赵金莉分三次抽回合伙款共计440438.00元，多抽回合伙款10438.00元；2、双方合伙期间的利润：2011年1月1日至2016年3月的收入为6629730.00元，支出为6208943.5元（包括支付给普洱电视台的费用4377894.00元，日常开支1831049.50元）。故原被告双方合伙期间的利润为420786.50元（总收入6629730元－总支出6208943.50元）；3、双方合伙期间的债权为198800元。庭审中，原告认为总支出部分包含了其抽回的合伙款440438.00元及被告张俊抽回的合伙款441000元。根据合伙协议盈余分配的约定，以交清台里的170万标的的任务后实际盈余为依据，按此比例各50%分配，故原、被告应分得合伙期间的利润210393.25（420786.50元÷2），本案中，双方合伙主要是通过被告张俊（甲方）的云南崇优广告有限责任公司进行运作的，因此应由被告张俊及被告云南崇优广告有限责任公司应共同给付原告盈利款210393.25。同理，对于债权198800元也应由被告张俊及被告云南崇优广告有限责任公司追回，在债权得以实现后原告才能主张。庭审中本院委托云南亚太司法鉴定中心对原、被告双方在合伙期间的账务进行司法会计鉴定，但被告张俊拒不提交其会记账本，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条:“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”故鉴定部门根据原告赵金莉提交的合伙期间的日记账及被告张俊向本院提交的部分证据材料作出的鉴定有效并成立。庭审中被告张俊认为鉴定意见第2项是根据原告的单方证据作出的，故不予认可的观点不能成立。据此，本院依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十四条、第八十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条之规定，判决如下：一、被告张俊、云南崇优广告有限责任公司于判决生效后十日内支付原告赵金莉合伙期间的盈利人民币210393.25元；二、驳回原告赵金莉的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5500元（原告已预交），鉴定费20000元（原告已垫付），共计人民币25500元，由被告张俊、云南崇优广告有限责任公司承担，于判决生效后十日内一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。审 判 长  曾志强人民陪审员  杨淑芬人民陪审员  林 东二〇一八年十月三十一日书 记 员  阮姣姣