河北省秦皇岛市海港区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀0302民初4529号 原告：繆晓芳，女，1973年9月11日出生，满族，现住河北省秦皇岛市海港区。 委托诉讼代理人：李双双，河北宏业律师事务所律师。 被告：杨国旗，男，1974年9月29日出生，汉族，现住河北省秦皇岛市海港区。 被告：中国农业银行股份有限公司秦皇岛建国支行，住所地河北省秦皇岛市海港区建国路152号，统一社会信用代码91130300741508039R。 负责人：孙永吉，职务：行长。 委托诉讼代理人：吕静然，河北渤海明达律师事务所律师。 原告繆晓芳诉被告中国农业银行股份有限公司秦皇岛建国支行、杨国旗提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年3月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告繆晓芳及委托诉讼代理人李双双、被告杨国旗、中国农业银行股份有限公司秦皇岛建国支行委托诉讼代理人吕静然到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告繆晓芳提出诉讼请求如下:一、判令二被告连带赔偿原告医药费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费用等共计人民币134301.48元；二、诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年11月3日下午13时许，原告繆晓芳经被告杨国旗介绍到中国农行银行股份有限公司秦皇岛建国支行（以下简称：农行建国支行）擦洗油烟机。原告按被告杨国旗的指示到农行建国支行二楼找到一个姓耿的工作人员，他把原告带到了职工食堂并给原告一个板凳。因为是中午刚吃完饭，食堂没有打扫，地面湿滑，原告刚站到板凳上准备工作时凳子滑到，原告摔倒在地，当时原告右臂不能活动。后原告乘坐120急救车被送到秦皇岛市医院，检查显示肱骨头外侧骨折，冈上肌腱撕裂等。在医生建议下，原告于2017年11月27日住院，12月1日做肩袖肌腱修复术，12月8日出院。花费医疗费共计47856.80元，出院医嘱为出院后续换药，3天换药一次，术后14天拆线，外固定六周，6周之内被动活动，6周之后逐渐主动活动，外固定3个月，休息3个月，口服甲钴胺营养神经治疗，每个月骨科门诊复查随诊。原告在从事雇佣活动中遭受的人身损害，被告应承担赔偿责任。在事故发生后，原告多次与二被告沟通，被告杨国旗只给付了1500元后就不再理会，被告农行建国支行没有任何赔偿。原告依据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律的规定提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告中国农业银行股份有限公司秦皇岛建国支行辩称，一、被答辩人诉状中诉称的内容与事实不符。答辩人处根本没有所谓的耿姓员工，也不存在所谓的耿姓员工为其提供小凳的事实。事发时间为11月3日下午两点半左右，全行员工均已到岗（行内要求下午两点上班），食堂厨师已在中午一点前将厨具及餐具清洗完毕，地面打扫干净，故与被答辩人所称“中午刚刚吃完饭，食堂没有打扫，地面湿滑”严重不符，事发后到场的目击者见被答辩人摔倒在油烟机下灶台内侧的墙边，灶台为90度倾倒，应为直接踩踏灶台失足将灶台蹬倒摔倒在地，与其所述“刚站到板凳上准备工作时凳子滑倒”严重不符，因此被答辩人所述的内容不真实。被答辩人的陈述违背诚实信用原则。二、答辩人不是本案适格的主体。答辩人和杨国旗之间建立了长期稳定的承揽合同关系，杨国旗将所承揽的活儿交付给谁具体实施，答辩人没有指示和指导义务。在被答辩人所述的整个事故过程中，答辩人不存在任何过错。答辩人与被答辩人之间没有任何合同关系，更没有任何业务关系，答辩人的任何人员没有与被答辩人联系过，也从未就支付报酬事宜进行过任何协商，答辩人不存在对定作指示或选任存在过失的情形，答辩人没有过错。三、被答辩人在意外事故中有过错，存在重大过失，应当承担相应的责任。被答辩人受伤后送往医院，检查后伤情并无大碍，甚至没有留医院治疗，当天杨国旗与其签订了和解协议并给予了赔偿。说明被答辩人的伤情可能存在二次伤害的情形，与在答辩人处的受伤没有必然因果关系。依照我国《民法通则》第一百三十一条的规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任，原告在此次事故中存在重大过失，故应当依法减免赔偿责任。综上，应当依法驳回被答辩人的诉讼请求。 被告杨国旗辩称，当时我给原告的姐打电话，是原告姐派原告去还是原告自己去的不知情。原告到现场后谈价钱为200元。期间原告的姐给我打电话说原告在现场受伤，我到场后看到原告在地上躺着，我就搀扶着原告到了医院，我给原告对象拿了500元垫付医药费。后又给原告500元让原告回家养养。后来原告说让我出误工费，我说200元的小活，让我出了这么多了。就和原告的姐姐协商，又给原告拿了1500元后原告给我写了收条。当时原告在医院检查的时候，医院也说没什么事，我手机上也有原告当时的诊断报告，结果显示右肩关节骨未见异常、影像显示未见异常等。 经审理本院认定，2017年11月3日下午，原告繆晓芳到被告中国农业银行股份有限公司秦皇岛建国支行食堂擦洗抽油烟机，原告在准备擦洗时摔倒在地，后被送至秦皇岛市医院治疗，经诊断：1、肱骨头外侧骨折；2、冈上肌肌腱撕裂；3、肩胛下肌腱、大小圆肌损伤；4、三角肌损伤；5、关节腔积液；6、肱二头肌长头腱腱鞘积液。原告于2017年11月27日住院治疗，2017年12月8日出院，实际住院11天，住院期间Ⅱ级护理。治疗共产生医疗费47856.8元（原告通过城乡居民医疗保险已报销医疗费14827.82元）。本案审理过程中，原告提出伤残鉴定，天津市中慧物证司法鉴定所出具司法鉴定意见书，原告因外伤右关节脱位，肩胛损伤愈后肩关节功能丧失25%以上，构成十级伤残。 原告主张各项经济损失如下： 1、医疗费33028.98元； 2、误工费29674.5元，自2017年11月3日至2018年8月20日，误工290天，参照河北省2017年居民服务、修理和其他服务业标准每年37349元计算； 3、护理费1602元，参照河北省2017年建筑业标准53187元，护理11天； 4、住院伙食补助费1100元，每天按100元计算； 5、交通费200元； 6、营养费500元； 7、残疾赔偿金61096元，2017年河北省城镇居民人均可支配收入30548元，30548元×20年×0.1=61096元； 8、精神损害赔偿金5000元； 9、鉴定费2100元。 综上，原告主张各项经济损失共计134301.48元。 庭审过程中，原、被告均认可是杨国旗找到原告的姐姐繆小东，繆小东安排原告到农行擦抽油烟机。证人繆小东亦出庭证明是杨国旗找他们去农行干活。她们姐妹长期给杨国旗干活，一般都是杨国旗结算工钱。被告农行建国路支行提供了增值税发票4张，证明其与杨国旗存在承揽关系与原告之间不存在任何关系。被告杨国旗对此无异议。原告称是农行建国路支行工作人员为其提供了凳子，因地面湿滑，致使其踩凳子时滑到摔伤。但农行建国路支行对此不予认可，称现场没有凳子是原告踩灶具擦油烟机时将灶台蹬倒摔伤。并申请本单位员工范某、杨宏伟出庭证明摔伤时的情况。证人范某及证人繆小东均证明现场没有看到凳子。被告杨国旗称，其给原告支付检查等费用2500元，2017年11月16日与被告和解，给了被告1500元，其已赔付完毕。原告认可被告杨国旗已支付检查费、医疗费等共计2200元，不认可是2500元。 另查明：2018年9月10日，海港区人民政府港城大街街道办事处交建里社区居民委员会出具证明一份，证明曾凡利与繆晓芳系夫妻关系在该小区八三东里8栋2单元11号居住。 上述事实，有当事人陈述、住院病案、诊断书、医疗费收据、证人证言等证据在卷佐证。 本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告繆晓芳受被告杨国旗雇佣在中国农业银行建国路支行食堂准备擦拭抽油烟机时受伤，被告杨国旗作为雇主应承担赔偿责任，原告在工作过程未尽到安全注意义务，对自身的损失亦应承担相应的过错责任。综合原、被告提交的相关证据，结合本案的实际情况，以原告承担40%，被告杨国旗承担60%的责任为宜。经审查，原告的合理经济损失为： 1、医疗费33028.98元； 2、误工费25477.68元，秦皇岛市医院出具诊断书载明，原告自2017年11月3日至2018年7月9日休息，共计249天，参照河北省2017年居民服务、修理和其他服务业标准37349元／年计算，每天102.32元； 3、护理费1602元，护理11天，按河北省建筑业标准53187元/年计算； 4、交通费200元； 5、住院伙食补助费1100元，住院11天，每天按100元计算； 6、残疾赔偿金61096元，按2017年河北省城镇居民人均可支配收入30548元/年，按30548×20×0.1=61096元计算； 7、精神损害赔偿金5000元； 8、鉴定费2100元。 综上，原告的合理经济损失为129604.66元，按上述责任比例被告杨国旗应负担77762.79元，庭审中，原告认可被告杨国旗已垫付2200元，该款项应予扣除，扣除后被告杨国旗应赔偿原告各项损失共计75562.79元。原告诉请营养费500元，因无医嘱，本院不予支持。由于被告杨国旗长期与中国农业银行股份有限公司秦皇岛建国支行存在劳务关系，结账时也均是中国农业银行股份有限公司秦皇岛建国支行与杨国旗之间进行结算。通过审理亦能查明系杨国旗雇佣原告从事劳务工作，原告与证人繆小东姐妹之间长期给杨国旗干活，平常工资也大都从杨国旗处领取，且原告也认可2017年11月3日是按杨国旗的指示到中国农业银行股份有限公司秦皇岛建国支行擦拭抽油烟机。因此，原告现有的证据尚不足以证明其与中国农业银行股份有限公司秦皇岛建国支行之间存在劳务关系，原告诉请被告中国农业银行股份有限公司秦皇岛建国支行与杨国旗承担连带赔偿责任，理据不足，本院不予支持。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告杨国旗于本判决生效后十日内赔偿原告繆晓芳医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项损失共计人民币75562.79元； 二、被告中国农业银行股份有限公司秦皇岛建国支行不承担赔偿责任； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2986元，由被告杨国旗负担，于本判决生效后十日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。 审 判 长  王新洋 人民陪审员  魏凤山 人民陪审员  张丽艳 二〇一八年十月二十九日 书 记 员  高兰宝