山西省晋城市城区人民法院民事判决书（2018）晋0502民初2685号原告：张某1，男，1960年5月21日生，汉族，个体，现住晋城市。委托诉讼代理人：霍某，山西宇星律师事务所律师。被告：张某2，男，1977年5月9日生，汉族，山西省第三建筑工程公司员工，现住晋城市。被告：山西三建集团有限公司（原山西省第三建筑工程公司），住所地长治市。法定代表人：刘某，任董事长。二被告共同委托诉讼代理人：闫某，山西泽州律师事务所律师。原告张某1与被告张某2、山西三建集团有限公司（以下简称三建公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年8月30日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月26日公开开庭进行了审理。原告张某1及其委托诉讼代理人霍某,被告张某2,被告张某2和三建公司共同委托诉讼代理人闫某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某1向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付工程款337万元，并支付自欠款之日起同期银行贷款利息直至付清；2.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2010年被告三建公司与晋煤集团金鼎煤机公司签订了一份工程合同，其项目负责人张某2找到原告，称该装饰工程项目需外包垫资，原告同意完成此项工程。2011年9月28日，原告和被告张某2签订工程施工合同，约定工程地址为晋煤集团金鼎煤机公司，工程量为图纸设计工程，工程造价为舞台附属楼立面干挂花岗岩每平米造价750元，纸面石膏板吊顶每平米造价150元，玻璃幕墙每平米造价850元，舞台顶棚干挂铝单板每平米造价1200元，舞台上干挂花岗岩异形背景墙每平米造价2200元。工程为质量合格工程，包工包料，付款方式：原告材料进工地后，根据进度80%付款，工程结束付至95%，余款一年后经二次验收合格一次付清。交工时间为2011年12月31日。合同签订后，原告垫资由上海鹭城建筑幕墙工程有限公司设计测算相关技术数据，经两被告认可后，原告开始施工。原告按约履行了合同约定的全部义务，完成舞台皮带车间8项工程共计价款3965034.25元，完成花房玻璃幕墙工程11项共计价款650070.75元，完成舞台办公区工程共计价款1503205.07元，完成办公楼下水、电路工程共计价款52863.5元。以上各项工程款合计617万元，已付280万元，仍欠337万元未付。原告完成工程是被告三建公司和晋煤集团金鼎公司签订的合同工程，从设计图纸施工到部分工程款的支付均由被告三建公司参与并履行。工程验收合格已交付使用至今，被告仍拒付工程款，故原告诉至法院。被告张某2辩称，驳回原告的诉请，本案诉讼费及其它费用由原告承担。第一，原告所述所施工工程量及单价的事实并不属实。原告与被告张某2于2011年9月28日签订了施工合同，约定原告按照上海开艺建筑设计有限公司2011年8月份设计的图纸施工，同时根据图纸内容及施工规范约定了工程单价。2011年12月，应建设单位金鼎煤机公司要求，设计公司对图纸进行了重新设计，纸面石膏板、石材外墙、玻璃幕墙、铝塑板等工程项目均存在重大变更。工程于2012年12月竣工，但由于原告一直未提交全套工程资料，导致工程至今未能验收合格，工程尾款无法回收。第二，工程完工后，原告一直未向被告张某2报送工程资料及工程结算书，导致工程至今未能结算，所以原告要求支付工程款欠款利息的请求不应得到支持。被告三建公司辩称，被告三建公司从未与原告签订施工合同，更不存在需要外包装饰工程垫资施工的情形，对原告所称的施工合同毫不知情，也从未向原告支付过工程价款。被告三建公司不是该合同当事人，原告无权突破合同相对性向被告三建公司主张权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2011年9月28日，原告张某1与被告张某2签订《工程合同书》，原告为乙方，被告张某2为甲方。合同主要内容为：第一条工程项目：一、工程名称，晋煤集团金鼎煤机矿业有限责任公司舞台及附属间内外装饰工程。二、工程范围和内容，必须符合图纸及设计院建设单位的要求。三、工程造价，舞台附属楼立面干挂花岗岩每平方米造价750米，纸面石膏板吊顶，每平米造价150元，玻璃幕墙，每平米造价850元，舞台顶棚干挂铝单板，每平米造价1200元，舞台上干挂花岗岩异型背景墙，每平方米造价2200元（全部含龙骨架）。第二条：工程质量条款。一、本工程质量达到合格……。第三条：材料的供应、验收。一、本工程采取包工包料方式，所有原材料和构配件均由乙方采购和提供……。第四条：工程付款。乙方材料进工地后，根据进度80%付款，工程结束付至95%，余款一年后经二次验收合格一次付清。工程总价款最后结算死以后，乙方不为甲方出据结算税票，本工程总价款的税金由甲方负责。第五条：施工与设计变更。一、若甲方改变工程设计图纸，应保证不降低原有工程质量和设计标准。二、若甲方要求修改工程设计图纸，使乙方增加费用（包括返工、停工），则费用应由甲方予以承担。第六条：工程期限。一、甲方舞台工地的钢构制作期间，已具备乙方进工地施工装饰条件的情况下，乙方进工地施工，于2011年12月31日前具备交工验收条件。二、在工程进行过程中，如遇下列情况，可顺延期限。1、由于人力不可抗拒的原因而被迫停工；2、因甲方变更设计图纸而影响工程进度。第七条：工程验收。一、竣工工程验收，以国家有关质量检验标准、施工验收规范和设计图纸为依据……。合同签订后，原告进场进行施工。2012年12月份，施工结束。施工期间，施工图纸发生变更。原告自述，各项工程款计617万元，被告已付280万元，仍欠337万元。涉案工程通过山西晋煤集团金鼎煤机矿业有限责任公司验收。为查明本案事实，原告申请对本案涉案工程进行司法鉴定，经委托晋城陈明工程造价咨询有限公司进行鉴定，出具晋城陈明基结【2019】053号《关于对舞台皮带车间装饰工程量、花房装饰工程造价、舞台办公楼室内装饰工程造价的鉴定报告》，其结论为：（一）舞台皮带车间装饰工程量：1、铝单板鉴定工程量1376平米；2、舞台玻璃幕墙鉴定工程量466.72平米；3、皮带车间玻璃幕墙鉴定工程量432平米；4、舞台上圆弧花岗岩鉴定工程量407.24平米；5、附属楼花岗岩（不含幕墙勒脚）鉴定工程量497.63平米；6、石膏板吊顶鉴定工程量639.07平米。（二）花房装饰工程鉴定金额435970.26元。（三）舞台附属间室内装饰工程（含办公楼排水、电路安装工程）鉴定金额1074159.77元；其中舞台附属间室内装饰工程鉴定金额1021152.87元；办公楼排水、电路安装工程鉴定金额53006.90元。以上事实有合同、司法鉴定报告及当事人陈述予以佐证。本院认为，原告张某1与被告张某2签订《工程合同书》受《中华人民共和国合同法》调整，原告不具备建筑施工必要资质，所签订合同为无效合同。但鉴于原告施工结束，其工程由业主验收使用，可视为质量合格。原告可参照合同约定进行结算，根据司法鉴定确认的工程量，原告计量工程价款为：铝单板鉴定工程量1376平米×1200=1651200元；2、舞台玻璃幕墙工程量466.72平米×850=396712元；3、皮带车间玻璃幕墙鉴定工程量432平米×850=367200元；4、舞台上圆弧花岗岩鉴定工程量407.24×2200=895928元；5、附属楼花岗岩（不含幕墙勒脚）鉴定工程量497.63平米×750=373222.5元；6、石膏板吊顶鉴定工程量639.07平米×150=95860.5元。合计为3780123元。再根据司法鉴定所确认的其他工程款项“（二）花房装饰工程鉴定金额435970.26元。（三）舞台附属间室内装饰工程（含办公楼排水、电路安装工程）鉴定金额1074159.77元；”总计工程款为5290253.03元。原告自认已支付工程款为280万元，欠付工程款为2490253.03元。由于原被告所签合同为无效合同，原告对合同无效具有过错，对原告主张利息，本院不予支援。被告三建公司不是上述合同的相对方，对合同无效不承担责任，也不承担工程款支付义务。被告张某2答辩合同履行过程中，图纸发生变更，不能按照合同约定进行结算的观点没有依据，原、被告显然都认可在合同履行中，图纸发生变更，该变更行为在合同中有约定，而合同约定的施工与设计变更并不导致合同结算单价发生变动，即双方都认可合同中的设计变更不对合同结算单价产生影响。故被告答辩观点本院不予支持。被告质证过程中所提到的工程量及第三方施工问题。由于原告是照图施工，因此在没有充分证据否定图纸、实际结算及现场勘查工程量的情况下，被告认为司法鉴定工程量不够的观点不能成立。关于第三方施工问题，被告所举证据，原告不予认可，且被告证据不能否定司法鉴定的结论。故被告应承担举证不能的不利后果。综上所述，根据《中华人民共和国建筑法》第二条、第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告张某2于本判决生效后十五日内支付原告张某1工程款2490253.03元；二、驳回原告张某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33760元，鉴定费70000元，鉴定人出庭费用300元，合计104060元，由原告张某1分别负担8813元，18274元，78元；被告张某2分别负担24947元，51726元，222元。如不服本判决，可在接到判决之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省晋城市中级人民法院。审 判 长 任晋平人民陪审员 郭一勤人民陪审员 姬燕花 二〇一九年十月十日法官 助理 靳 超书 记 员 张 宁