安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0191民初702号 原告：安徽合叉叉车有限公司，住所地安徽省合肥经济技术开发区紫云路123号，统一社会信用代码91340100661422550X。 法定代表人：小津泰史，董事长。 委托诉讼代理人：金瑞，安徽键友律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李健，安徽键友律师事务所律师。 被告：沧州市新华区江淮叉车销售中心，住所地河北省沧州市解放东路94号，个体工商户，注册号130902600051277。 经营业主：陈绍兵，男，1982年9月15日出生，汉族，住安徽省肥东县。 被告：陈绍兵，男，1982年9月15日出生，汉族，住安徽省肥东县。 被告：葛亚丽，女，1983年6月15日出生，汉族，住河北省沧州市新华区。 三被告共同委托诉讼代理人：谈世国，安徽胜悦律师事务所律师。 三被告共同委托诉讼代理人：于长江，安徽胜悦律师事务所律师。 原告安徽合叉叉车有限公司（以下简称合叉公司）与被告沧州市新华区江淮叉车销售中心（以下简称沧州叉车销售中心）、陈绍兵、葛亚丽买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭，于2018年10月10日公开开庭审理。原告合叉公司的诉讼代理人金瑞到庭参加诉讼，被告沧州叉车销售中心、陈绍兵、葛亚丽共同诉讼代理人于长江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告合叉公司向本院提出的诉讼请求：1、被告沧州叉车销售中心、陈绍兵支付货款456043元及逾期利息（以456043元为基数，自2015年12月20日起按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算至清偿之日止）；2、被告沧州叉车销售中心、陈绍兵支付违约金（以456043元为基数，自2015年12月20日起按日万分之五计算至清偿之日止）；3、被告葛亚丽对被告沧州叉车销售中心、陈绍兵上述债务承担连带担保责任。事实与理由：2013年至2015年间，沧州叉车销售中心与合叉公司陆续签订《合叉叉车销售代理协议》，约定沧州叉车销售中心在沧州地区代理销售合叉公司生产的叉车，沧州叉车销售中心应于2015年12月20前付清全部货款，否则沧州叉车销售中心承担应付货款每日万分之五的违约金。期间，双方还签订了多份《产品销售合同》。 2015年12月10日，沧州叉车销售中心、陈绍兵向合叉公司出具《对账单》，确认截止2015年12月11日，沧州叉车销售中心、陈绍兵尚欠货款636043元。2017年2月26日，沧州叉车销售中心、陈绍兵与合叉公司签订《还款协议》，确认欠合叉公司494013元。2017年7月5日，沧州叉车销售中心、陈绍兵向合叉公司出具《对账单》，确认截止2017年7月5日欠合叉公司货款456043元。 三被告共同答辩：1、陈绍兵被告主体不适格。《最人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》规定：在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。本案沧州叉车销售中心是有字号的个体工商户，依法不应将经营业主列为被告。2、沧州叉车销售中心的实际欠款额为436893元。2017年2月26日，沧州叉车销售中心经对账确认欠款494013元，后于2017年2月28日给合叉公司汇款50000元，因此，实际欠款额为444013元。此外，合叉公司有6个价值6120元的托盘未发货，还有补助费1000元，共计7120元，应当从欠款中扣减。3、葛亚丽的担保责任应当免除。合叉公司与沧州叉车销售中心共签订三份《代理销售协议》，2013年、2015年的《代理销售协议》是葛亚丽本人签名的，2014年的《代理销售协议》不是葛亚丽本人签名。而合叉公司与沧州叉车销售中心之间的业务仅发生在2013年和2014年，2015年并没有发生业务关系。因此，葛亚丽仅对2013年的《代理销售协议》承担担保责任。协议约定担保期限为合同期满二年，合叉公司未在担保期限内要求葛亚丽承担保证责任，葛亚丽担保责任依法应当免除。4、违约金、利息应当以最后一次对账单的落款时间作为起算日，中国人民银行同期同类贷款利率标准计算。5、合叉公司未履行开具销售发票的发的义务，沧州叉车销售中心有权拒绝支付剩余货款。截至目前，合叉公司尚有1494670元叉车销售发票未开。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下: 沧州叉车销售中心系个体工商户，经营业主为陈绍兵。2013年至2015年，合叉公司（甲方、供货方）与沧州叉车销售中心（乙方、需求方）、葛亚丽（丙方、担保方）按年度签订《合叉叉车销售代理协议》，约定：乙方作为甲方产品代理商在河北省沧州市区域进行代理销售；乙方有义务配合甲方每月进行一次往来账目核对，否则双方账目均以甲方的财务账为准；丙方对乙方因不履行或者不完全履行本协议及附件所产生的一切债务向甲方承担连带责任，担保期限本协议终止后两年；协议有效期限分别为：2013年1月1日至2013年12月31日、2014年1月1日至2014年12月31日、2015年1月1日至2015年12月31日。 上述三份《合叉叉车销售代理协议》，2013年度和2014年度的担保人签名处仅有葛亚丽签名。 2013年1月13日至2014年10月20日间，合叉公司与沧州叉车销售中心还签订数份《产品销售合同》，具体约定沧州叉车销售中心向合叉公司订购叉车的型号、数量、单价及总价款等事项，其中付款期限均约定为“货到付清全款”，逾期付款按日千分之五支付违约金。 2015年12月11日，合叉公司向沧州叉车销售中心发出《对账单》：“截止2015年12月11日，贵公司欠本公司636043元。”沧州叉车销售中心在该《对账单》上加盖公章。2017年2月26日，沧州叉车销售中心与合叉公司签订《还款协议》：1、沧州叉车销售中心确认截止2016年12月30日尚欠合叉公司货款494013元；2、沧州叉车销售中心承诺于2017年2月27日前还款54013元，2017年3月至2017年11月每月汇款10000元，2017年12月27日前还款50000元，2018年1月至2018年11月每月还款10000元，2018年12月27日前还款90000元，2019年1月至2019年8月每月还款12500元；3、若沧州叉车销售中心不能按期足额还款，则合叉公司有权要求沧州叉车销售中心一次性支付全部欠款并按日千分之五支付违约金。2017年7月5日，合叉公司再次向沧州叉车销售中心发出《对账单》：“截止2017年7月5日，贵公司欠本公司456043元（含2015年6台托盘车未付，单价1020元，合计6120元）。”沧州叉车销售中心在该《对账单》上签注“希望饲料有2台服务费未减（2*500元=1000元）”文字。 上述事实，由原告提供的《合叉叉车销售代理协议书》、《产品销售合同》、《对账单》、《还款协议》及当事人陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。 本院认为：合叉公司与沧州叉车销售中心签订的《合叉叉车销售代理协议》及《产品销售合同》，是双方当事人真实意思表示，内容不违反国家法律、法规的强制性效力性规定，应为有效，各方当事人应当按照合同约定全面履行各自的义务。本案，合叉公司提供的证据足以其已履行了供货等义务，沧州叉车销售中心未按约定支付货款，构成违约，依法应承担向合叉公司支付货款及违约金的违约责任。 双方约定的违约金按日千分之五计算，过分高于实际经济损失，本院根据公平原则，酌定按照年利率18%予以支持。关于逾期付款利息，合叉公司在主张违约金的同时又主张逾期付款利息损失，因合叉公司主张的违约金足以弥补其资金占用损失，本院对其利息损失不予支持。沧州叉车销售中心关于违约金及利息的辩解理由成立，本院予以支持。 沧州叉车销售中心欠付货款的数额任何认定。沧州叉车销售中心与合叉公司之间存在多笔交易，期间进行过多次对账，双方于2017年7月5日最后一次对账，沧州叉车销售中心确认欠付货款456043元。现沧州叉车销售中心主张其于2017年2月28日汇款50000元以及6个托盘款6120元（未发货）、补助费1000元，共计57120元，应从欠付的货款中扣除。本院认为，沧州叉车销售中心提供的2017年2月28日的汇款凭证在双方最后对账前，不足以否定2017年7月5日的对账单的真实性。至于未发货的6个托盘款6120元、补助费1000元，共计7120元，应当从欠付的货款中冲抵。沧州叉车销售中心最终欠付货款应当为448923元。 关于葛亚丽的担保责任问题。《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款规定：在合同约定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，合叉公司与沧州叉车销售中心签订的三份《合叉叉车销售代理协议》，各自独立，有效期限均在本年度内，协议有效期满后，权利义务自行终止。三份《合叉叉车销售代理协议》中关于保证担保期限，均约定为协议有效期满后二年；保证期限届满，保证人不应承担保证责任。从合叉公司提供的全部《产品销售合同》看，沧州叉车销售中心与合叉公司之间的交易均发生在2014年10月份之前，根据《合叉叉车销售代理协议》中关于保证期限的约定，保证期限在2015年12月31日前届满。被保证人的保证责任依法应当免除。现合叉公司要求葛亚丽承担保证责任，无法律依据本院不予支持；葛亚丽的辩解，符合法律规定，理由充分，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告沧州市新华区江淮叉车销售中心于本判决生效之日起十日内给付原告安徽合叉叉车有限公司货款448923元、利息损失和违约金（以448923元为基数，按年利率18%标准自2016年1月1日起计算至清偿之日止）； 二、驳回原告安徽合叉叉车有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费10283元，由被告沧州市新华区江淮叉车销售中心负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  傅世章 人民陪审员  崇 椿 人民陪审员  王劲松 二〇一八年十月十六日 书 记 员  张 颖 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。