四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终4824号 上诉人（原审被告）：成都小顶装饰工程有限公司，住所地：成都市锦江区一环路东五段46号1栋3层30号（现办公地：成都市武侯区科华北路65号A座27楼）。 法定代表人：肖艳，总经理。 委托诉讼代理人：周敏，女，系该公司员工。 委托诉讼代理人：孙文贞，女，系该公司员工。 被上诉人（原审原告）：刘理川，男，1990年3月20日出生，汉族，住四川省仪陇县。 委托诉讼代理人：杨清萍，四川山皆律师事务所律师。 上诉人成都小顶装饰工程有限公司（以下简称小顶公司）因与被上诉人刘理川装饰装修合同纠纷一案，不服成都市郫都区人民法院（2019）川0124民初3276号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 小顶公司上诉请求：1.撤销成都市郫都区人民法院（2019）川0124民初3276号民事判决，依法改判或驳回刘理川的全部诉讼请求；2.本案的全部诉讼费用由刘理川承担。事实与理由：一审认定事实不清，期限不明，导致判决结果与认定事实存在矛盾。小顶公司之所以没有完成最后的美缝工作是因为刘理川在工期内拒绝小顶公司完成后续工作，则小顶公司不存在违约行为。一审以小顶公司未完成最后的美缝工作（瑕疵工作）为由承担违约金责任过重。美缝工作不是主要工作内容，小顶公司未完成，属于瑕疵责任。且刘理川已支付主要的工程款（94%），表明是认可小顶公司的装修工程，且主要内容已完成。刘理川一审起诉从2018年8月开始计算违约金，但刘理川至今尚欠41900元系导致小顶公司延迟履行合同。一审认定违约期限没有按照合同约定，判决违约期限过长。违约期限不应从2018年6月2日起算，一审认定的开工日期是2018年11月11日，工期为60日，则应从2019年2月5日起算，小顶公司未完成装修工程属于违约。请求二审支持小顶公司的上诉请求。 刘理川辩称，本案确实系因小顶公司的原因导致工期延误，一审按照双方约定的方式裁判违约金的金额符合法律规定，请驳回小顶公司的上诉请求。 刘理川向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令小顶公司向刘理川支付工期延误违约金（暂计算到2019年5月8日为36040元）；2、本案诉讼费由小顶公司承担。刘理川在审理过程中明确违约金计算时间从2018年6月2日起至2019年5月8日止。 一审法院认定事实如下：2017年12月17日，刘理川与小顶公司签订了《成都市家庭装饰装修工程施工合同》，约定由小顶公司承包刘理川的房屋装修，工程造价106000元，工程承包方式为全包。开工日期2018年11月11日，工期60个工作日（公休日、节假日顺延。在合同签订之日支付60%，63600元，隐蔽工程验收后3日内支付37100元，竣工验收合格后4日内支付5300元。工期延误，每延误一日由责任方向对方支付工程总造价的1‰的违约金。刘理川分四次支付了工程款，分别是2017年12月9日支付500元，12月17日支付11000元，12月31日支付52600元，2018年11月6日支付35350元。小顶公司于2018年3月18日进场进行施工。因小顶公司未按时完成施工，刘理川向小顶公司发出律师函。截至2019年3月24日，小顶公司未完成最后美缝工作，刘理川自行找人完成美缝等后续工程并于5月初入住。 一审法院认为，刘理川与小顶公司签订的《成都市家庭装饰装修工程施工合同》系双方真实意思表示，也未违返法律、法规的规定，合同真实有效，双方应按合同履行义务。刘理川按约支付了相关款项，不存在违约情形。小顶公司应按合同履行装修义务，但小顶公司未按合同约定时间完成工程，存在违约情形，应当承担违约责任。对刘理川主张小顶公司应承担违约责任、并按合同约定支付违约金的请求，符合法律规定，一审法院予以支持。但因2018年3月24日时，刘理川已明确表示拒绝小顶公司完成后续工作，并已找人于5月初完成了美缝等工程并入住，故违约金应从开工后60个工作日后起即从2018年6月2起计算至2019年5月1日止。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零七条、一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：小顶公司于判决生效后十日内向刘理川支付违约金（以106000元为基数，从2018年6月2日起按每日1‰计算至2019年5月1日止）如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费701元，由小顶公司承担。 二审中，刘理川无新证据提交，小顶公司申请李某作为证人出庭，拟证明小顶公司不存在工期逾期的事实。刘理川对该证人证言的三性均不予认可。 对李某的证人证言是否采信，本院将结合全案其他证据综合予以评定。 本院经审理查明的事实与一审查明的除“开工日期2018年11月11日”“小顶公司于2018年3月18日进场进行施工”以外的其余事实一致，本院予以确认。 本院另查明以下事实： 1.案涉《成都市家庭装饰装修工程施工合同》首部约定“本工程设计人：雍莎莎”；第八条工期延误约定“甲方未按期支付工程款，合同工期相应顺延”；第十条约定“乙方应提前2日通知甲方参加各阶段验收，各阶段验收合格后应填写工程验收单（见附件七：工程验收单）。若甲方接到通知后，未按时参加验收，乙方可以停工等待，由此给乙方造成的工期延误及其他损失均由甲方承担”。 2.2018年3月7日，雍莎莎在“刘哥天立香缇华府6-1-803沟通群”中提及“明天十点半开工哦”，李某在2018年3月8日的《装修施工申请表》及《装修开工验收单》中签字捺印。 3.关于施工进度问题，“刘哥天立香缇华府6-1-803沟通群”的微信聊天记录如下： 二〇一八年十月十五日 亲：＠李某，这个月能完工不 李某：主体能结束 2018年11月11日 李某：尊敬的客户下午好：你的爱家下星期施工安排是，墙面腻子施工 2019年3月18日 刘培容小顶家装：＠李某，你们收了客户钱，就算小顶家装倒闭了，那你们收了钱是不是应该给客户把事情办好呢？客户之前信任公司选择，结果装修那么差，还拖时间，质量不好也不整改，小顶家装倒闭了，但是顶呱呱还在的，咋那么不负责任呢？ 2019年3月19日 李某：没有人说不整的啊，正在联系商家找砖啊 刘培容小顶家装：＠李某，你们不要欺负人家人老实，同时开装修的人家都住了几个月了，他的还在装修，问题还那么多，遇到问题半天不解决，收了钱还是要给人家把事情办好吧！每次人家遇到问题都不多说，只想让你们赶快弄好，结果你们就这样服务哦！ 4.编号为NO.5000808的收据中，刘培容与雍莎莎共同作为经手人签字确认。 本院认为，根据双方的诉辩意见，本案二审的主要争议焦点为：1.小顶公司是否应承担工期逾期的违约责任；2.工期逾期违约金的计算方式。对此，本院评述如下： 一、小顶公司是否应承担工期逾期的违约责任 首先，小顶公司的设计人雍莎莎于2018年3月7日在微信聊天群中提及第二天即2018年3月8日开工，而案涉项目的装修负责人李某亦在2018年3月8日办理了装修施工申请及装修开工验收，刘理川举示的上述证据已能证明实际开工日期为2018年3月8日具有高度的盖然性。现小顶公司辩称实际进场时间为2018年3月18日，但未提交相应的反驳证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。故，本院认定案涉工程的实际开工日期为2018年3月8日。结合案涉合同关于工期为60个工作日的约定，小顶公司应在2018年6月1日之前完工。但依据案涉微信聊天记录显示，小顶公司于2018年10月15日还在就主体完工时间作出承诺、11月11日还在安排进一步的施工内容、2019年3月18日、3月19日小顶公司的刘培容、李某还在沟通处理工期延期和工期质量问题，即截至此时小顶公司仍未完工。证人李某关于案涉工程已于2019年1月中旬完工的证言与上述微信聊天记录内容不符，本院不予采信，小顶公司于本案中也未能提交其他证据证明案涉工程的实际完工验收时间。故，小顶公司工期延误的事实客观存在。 其次，关于工期是否存在顺延的原因，应由施工方小顶公司承担举证责任。虽然案涉合同第八条约定刘理川逾期支付装修款，合同工期相应顺延。但依据第十一条工程款支付方式的约定，刘理川应于隐蔽工程验收后3日内支付第二笔装修款37100元。但在本案中，小顶公司并未提交相应的证据证明隐蔽工程的验收时间及刘理川接到通知后未按时参加隐蔽工程验收的事实，即在小顶公司无法证明第二笔付款期限已届满的前提下，主张刘理川逾期支付装修款从而工期顺延无事实依据，本院不予支持。综上，小顶公司应承担工期逾期的违约责任。 二、工期逾期违约金的计算方式 小顶公司与刘理川于案涉合同中已明确约定工期延误，每延误一日由责任方向对方支付工程总造价的1‰的违约金。该约定系双方的真实意思表示，对双方均具有约束力。且小顶公司于一审中也未出庭对此标准提出抗辩，视为放弃相应权利，本院对小顶公司于二审中提出的违约金调减申请不予同意。一审认定小顶公司承担违约金的计算方式为以106000元为基数，自2018年6月2日起按每日1‰计算至2019年5月1日止并无不当，本院予以维持。 综上所述，成都小顶装饰工程有限公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费701元，由成都小顶装饰工程有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长田笛 审判员夏伟 审判员李玲 二〇二〇年五月二十五日 书记员罗菲