湖北省云梦县人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0923民初1038号原告：聂园，男，1988年8月24日出生，汉族，住云梦县，委托诉讼代理人：齐忠东，湖北维天律师事务所律师。被告：中交一航局第三工程有限公司。住所地：辽宁省大连市西岗区海达北街**。法定代表人：刘爱新，公司总经理。委托诉讼代理人：李莹、高洪涛，中交一航局第三工程有限公司员工。被告：王金明，男，1964年12月20日出生，汉族，农民，住湖北省云梦县。被告：辽宁翰鸿建设工程有限公司。。住所地：辽宁省营口市西市区胜利办事处利民里**法定代表人：张晓东，公司总经理。委托诉讼代理人：杨哲，辽宁翰鸿建设工程有限公司员工。委托诉讼代理人：王奕尧，北京大成（大连）律师事务所律师。被告：王家君，男，1971年6月18日出生，汉族，辽宁省普兰店市人，住辽宁省普兰店市。委托诉讼代理人：尹大治、王哲，辽宁华君律师事务所营口分所律师。原告聂园与被告中交一航局第三工程有限公司、金泰城集团有限公司、金泰城（海南）建筑工程有限公司、被告王金明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月7日立案后依法适用普通程序进行审理。原告聂园于2017年9月6日申请撤回对金泰城集团有限公司的起诉，本院书面裁定予以准许。2017年9月4日，被告中交一航局第三工程有限公司提出管辖权异议，本院经审查，驳回其对本案管辖权提出的异议。被告中交一航局第三工程有限公司对该裁定不服,向湖北省孝感市中级人民法院上诉，湖北省孝感市中级人民法院于2017年11月22日作出（2017）鄂09民终96号民事裁定：驳回上诉，维持原裁定。本院于2018年1月11日第一次公开开庭进行了审理。原告聂园及其委托诉讼代理人齐忠东，被告中交一航局第三工程有限公司的委托诉讼代理人高洪涛，被告金泰城（海南）建筑工程有限公司的委托诉讼代理人黄南燕，被告王金明到庭参加诉讼。2018年1月12日，原告聂园申请追加辽宁翰鸿建设工程有限公司为本案被告，本院经审查，予以准许。本案于2018年4月13日进行了第二次不公开开庭审理。原告聂园的委托诉讼代理人齐忠东，被告中交一航局第三工程有限公司的委托诉讼代理人高洪涛、金泰城（海南）建筑工程有限公司的委托诉讼代理人黄南燕、被告辽宁翰鸿建设工程有限公司的委托诉讼代理人王奕尧、被告王金明到庭参加诉讼。2018年4月13日，原告聂园申请追加王家君为本案被告，本院经审查，予以准许。2018年5月3日，原告聂园申请撤回对金泰城（海南）建筑工程有限公司的起诉，本院经审查，书面裁定予以准许。本案于2018年7月3日进行了第三次不公开开庭审理。原告聂园的委托诉讼代理人齐忠东，被告中交一航局第三工程有限公司的委托诉讼代理人高洪涛、被告王金明、被告王家君的委托诉讼代理人尹大治到庭参加诉讼。被告辽宁翰鸿建设工程有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。2018年7月3日，王家君申请对原告聂园的伤情进行重新鉴定，本院依法予以准许，并委托湖北同济法医学鉴定中心进行鉴定。湖北同济法医学鉴定中心于2018年8月17日作出司法鉴定意见书。本案于2018年10月8日进行了第四次不公开开庭审理。原告聂园及其委托诉讼代理人齐忠东，被告辽宁翰鸿建设工程有限公司的委托诉讼代理人杨哲、王奕尧到庭参加诉讼。被告中交一航局第三工程有限公司、被告王金明、被告王家君经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告聂园向本院提出诉讼请求：依法判令被告中交一航局第三工程有限公司、金泰城集团有限公司、金泰城（海南）建筑工程有限公司、被告王金明连带赔偿原告方各项经济损失206907.80元。事实与理由：2016年11月12日，原告聂园受被告王金明雇请参加中国人民解放军91522部队海南工程建设。2017年1月3日，原告聂园在施工时，不慎摔伤，左肩着地，致左肱骨颈完全性骨折，经鉴定构成九级伤残。事发后，被告方虽履行及时救助义务，但在原告聂园出院后即不闻不问。经查，中国人民解放军91522部队海南工程，由被告中交一航局第三工程有限公司承建，金泰城集团有限公司通过转包取得案发工程建设项目，金泰城（海南）建筑工程有限公司组织实际施工项目。在实际施工中，被告王金明组织的施工队分包了案发地抹灰等具体施工。原告聂园认为，根据侵权责任法等法律法规及相关司法解释，作为建设工程的承包人、转包人，诸被告负有不可推卸的安全生产责任。综上，原告聂园为维护自身权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法判决。为证明其主张，原告聂园提交以下证据：1.原告聂园身份证及常住人口登记卡、云梦县城关镇邱聂村民委员会出具的聂园在外务工的证明各一份，拟证明原告聂园的主体身份。2.证人聂某1、聂某2、聂某3书面证言各一份，被告王金明出具的证明一份，拟证明原告聂园受伤的事实及地点、时间。3.云梦县城关镇邱聂村民委员会出具的身份关系(聂美欣系被抚养人)证明、聂美欣常住人口登记卡各一份，拟证明原告聂园的被抚养人的情况。4.被告中交一航局第三工程有限公司、金泰城集团有限公司、金泰城（海南）建筑工程有限公司企业信用公示信息表各一份，拟证明各被告的基本信息及其主体适格。5.原告聂园于2017年1月5日签字的《海南工程参建人员法律责任告知书》，拟证明原告聂园参与国防工程施工，承包单位是中交一航局第三工程有限公司。6.原告聂园在三亚市中医院就诊的住院病案首页、出院记录等资料共计3页，拟证明聂园就医情况。7.云梦立中法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，拟证明原告聂园的伤残等级及误工期、护理期、营养期的计算依据。8.交通费发票四组（复印件）、鉴定费发票（复印件），拟证明原告聂园支出了交通费及鉴定费。9.到庭证人聂某3、聂某2的当庭证言，拟证明原告聂园受伤经过、事发地点、事发时间。诉讼过程中，原告聂园申请变更诉讼请求为：依法判令被告中交一航局第三工程有限公司、被告王金明、被告辽宁翰鸿建设工程有限公司、被告王家君连带赔偿原告聂园各项经济损失计220768.38元。其赔偿明细为：住院伙食补助费500元（50元/天×10天）、营养费4500元（50元/天×90天）、后期治疗费12000元、残疾赔偿金127556元（31889元/年×20年×20%）、被抚养人生活费29786.40元（21276元/年×14年÷2人）、护理费8682.90元（35214元/年÷365天/年×90天）、误工费24243.08元（50199元/年÷365天/年×177天）、交通费1500元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1900元，合计220768.38元。原告聂园申请变更诉讼请求后，补充提交了以下证据：10.原告聂园在三亚市中医院就诊的住院病案首页、出院记录等资料共计27页，三亚市中医院住院病人费用明细汇总表（含药品）6页，拟证明原告聂园就医情况。11.聂美欣的《出生医学证明》（复印件），拟证明原告聂园的被抚养人为聂美欣及聂美欣的出生年月。被告中交一航局第三工程有限公司辩称：1、我公司作为海南工程承包商，与原告聂园无合同关系也没有用工关系。2、我公司将部分劳务进行合法分包。作为南海工程的总承包单位，我公司承揽合同后将部分劳务工程依法分包给了辽宁翰鸿工程有限公司，并签订了劳务分包合同。辽宁翰鸿工程有限公司作为依法成立的单位，具备签订从事劳务作业合同的资质。劳务分包合同中明确约定由辽宁翰鸿工程有限公司提供劳务施工，不得再行违法分包或转包。3.我公司与分包单位签订《安全环保管理协议书》，约定安全责任及劳务工人的安全管理责任应由分包单位承担。所以，如果原告属于辽宁翰鸿工程有限公司或金泰城下属劳务工作，其安全管理责任应当向分包单位或者雇主主张。4.庭审中，原告及原告方证人都承认，原告聂园经被告王金明介绍，受雇于被告王家君在现场进行劳务作业，故应由雇主王家君承担本案责任。5.原告聂园提交的司法鉴定意见书，系原告聂园自行委托，按照《司法鉴定程序通则》规定，鉴定机构统一受理办案机关的司法鉴定委托。原告聂园自行委托不符合法律规定，不具备法律效力。其鉴定意见确定的标准不能作为其主张赔偿的依据。5.金泰城集团（海南）建筑工程有限公司与辽宁翰鸿工程有限公司同为金泰城集团有限公司的下属独立法人子公司。辽宁翰鸿工程有限公司是否以金泰城（海南）建筑工程有限公司的名义组织雇佣劳务工人的情况，请法院依法查明。6、湖北同济法医学鉴定中心鉴定意见书，委托程序合法，我公司对原告聂园伤残等级为十级的鉴定意见无异议。综上，请求法院驳回原告聂园对被告中交一航局第三工程有限公司的全部诉请。为证明其主张，被告中交一航局第三工程有限公司提交以下证据：1.被告中交一航局第三工程有限公司与被告辽宁翰鸿建设工程有限公司签订的《建设工程施工分包合同》、《建筑施工协作工程安全环保管理协议书》各一份，拟证明被告中交一航局第三工程有限公司作为承包单位将涉案工程中抹灰劳务分包给了被告辽宁翰鸿建设工程有限公司。2.被告辽宁翰鸿建设工程有限公司营业执照（复印件）、建筑业企业资质证书（复印件）、安全生产许可证、银行开户许可证各一份，拟证明被告辽宁翰鸿建设工程有限公司具有建筑资质。3.王家君离岛申请一份，拟证明被告王家君在岛上工作过，间接证实第二次开庭中聂园及王金明所述的王家君雇佣聂园的事实。4.聂园的安全教育考试卷、《中交一航局施工安全风险告知书及保密条例》，拟证明中交一航局第三工程有限公司作为总承包单位，对于任何上岛人员都进行了保密及安全告知义务。被告王金明辩称：1.对于原告方陈述的我给聂园发放工资的事实不认可，发放工资都是王家君发放。我把聂园等人召集后带去海南，他们一行人被安排上岛工作，由聂某2在岛上管理他们，而我因为健康原因不能上岛。我只是召集人员去海南做工，并没有具体管理他们，所以我只是介绍人。我的上一级是王家君，王家君的上一级是谁我不清楚。我与王家君不是合伙关系。2.事发后，原告聂园的父亲找我，因原告聂园是我从云梦带去的人，我就找到被告王家君，被告王家君给我3.5万元让我处理这个事，当时我还向王家君出具了领条，后来我将该3.5万元转交给原告聂园。综上，我不是原告聂园的雇主，我在本案中不应承担雇主责任。被告王金明未提交证据。被告辽宁翰鸿建设工程有限公司辩称：1.我公司从被告中交一航局第三工程有限公司承包工程后将该工程的部分劳务工作分包给被告王家君。我公司与原告聂园无任何从属关系，也无资金、劳务报酬的支付关系。原告聂园是被告王家君及其他相关个人雇佣，我公司对此无相关责任，请求驳回原告聂园对我公司的全部诉请。2.原告聂园受伤时，并没有佩戴安全责任书列明的相关护具，且其摔倒在地当时是穿的拖鞋，这不符合工地安全提示的要求。而原告聂园是专业的瓦工，对于从事工作的熟悉程度高于一般人，所掌控的风险范围大于一般人，原告聂园所遭受的人身损害全部基于其本人过错。3.原告聂园在治疗期间并没有实际支出交通费，对其主张的交通费不认可。精神损害抚慰金应当按现有伤残等级调减为十级，加上各被告对原告进行了多次的安全教育培训，原告聂园有明显的过错，故精神损害抚慰金无依据，不认可。对于原告聂园诉请的其他项目按重新鉴定的结果确定计算的数额没有异议。为证明其主张，被告辽宁翰鸿建设工程有限公司提交以下证据：《5号生活服务中心工程劳务合同》、《5号生活服务中心装修劳务工程合同》，拟证明被告辽宁翰鸿建设工程有限公司与聂园之间不存在雇佣关系，被告辽宁翰鸿建设工程有限公司将工程分包给王家君。被告王家君辩称：王家君与原告聂园形成个人间的劳务关系，王家君对原告聂园的受伤无过错，不应承担损害赔偿责任。1.本案涉案工程的总承包方为中交一航局第三工程有限公司，分包方为辽宁翰鸿建设工程有限公司，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》【劳社部发（2005）12号文件】第4条规定“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”《国务院关于解决农民工问题的若干意见》第四条第（八）项要求“依法规范农民工劳动管理，严格执行劳动合同制度。”根据上述规定，本案原告应与被告辽宁翰鸿建设工程有限公司建立劳动关系，原告聂园的损害应由辽宁翰鸿建设工程有限公司承担用工责任。本案应按劳动关系处理，这样才能更有效的保护被告的合法权益，也更符合相关法律法规及政策最大限度地保护农民工合法权益的立法精神。2.如果本案认定为劳务关系，也应划分责任，原告聂园对其损失的形成有重大过失，应承担相应的责任。根据侵权责任法第三十五条明确规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。工地要求“上班期间必须穿工作服，必须戴安全帽，不准穿拖鞋，在高空作业必须系安全带，上架之前必须自己检查安全才能上架”。原告聂园的受伤是因在楼梯间抹灰时从1.5米高的架子上坠下来，且原告上班期间光着膀子没戴安全帽进行高空作业。架子是自己搭设的。聂园受伤后公司及时安排人将其送到医院治疗，当时医院的诊断“左肱骨近端骨折”出院医嘱中载明“三月后完全活动”，原告聂园仅住院十天就以要回家过年为由提前出院，原告聂园在没有治好的情况下要求回家过年，原告聂园自己应当承担责任。原告聂园未将出院之事告诉公司，并且将被告王家君垫付的住院押金余款13000元私自带走。3.原告聂园提交的鉴定意见书中鉴定结论与事实不符，且委托程序及鉴定程序均不符合法律规定。该鉴定结论不应作为本案定案依据。鉴定书中载明的“左关节功能丧失43%”与原告在三亚市中医院的住院病案中载明的“左肱骨近端骨折”“三月后完全活动”有明显出入，且原告目前状态良好，已能正常工作，完全没有关节功能丧失的症候。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条规定：“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。而该鉴定意见书的委托人为原告聂园，且与被告未协商过。故该鉴定委托程序不符合法律规定。鉴定意见书载明的在场人员：李静华、张若衡，而落款处签各人员为司法鉴定人员何宪堂与张若衡。与相关规定不符。申请对原告的伤情进行重新鉴定。4.原告聂园诉请的项目的金额过高。原告聂园住院期间的医疗费用22615.95元，由王家君因人道主义的原因支付，综上，请依法驳回原告聂园对王家君的起诉。为证明其主张，被告王家君提交了以下证据：1.聂园的海南省××亚市中医院医疗门诊收费票据2张，金额为396.7元（259.20元+137.50元）。2.聂园的海南省××亚市中医院医疗住院收费票据1张，金额22615.95元。2018年7月3日，在审理过程中，被告王家君申请重新鉴定原告聂园的伤残等级，本院依法委托湖北同济法医学司法鉴定中心进行了重新鉴定。该所于2018年8月27日出具同济司鉴中心[2018]临鉴字第0898号司法鉴定意见书。经质证，被告中交一航局第三工程有限公司对原告聂园提供的证据5的真实性有异议，认为系分包单位自行填写，但认可上面盖章的单位就是被告中交一航局第三工程有限公司；对原告聂园提供的证据7有异议，认为系单方委托，应由法院依法委托；对原告聂园提供的证据8中的鉴定费发票的关联性有异议。被告王金明对原告聂园提供的证据均无异议。被告辽宁翰鸿建设工程有限公司对原告聂园提供的证据8中交通费的关联性有异议。被告王家君对原告聂园提供的证据7有异议，认为系原告单方委托，不予质证；对原告聂园提供的证据8中交通费、鉴定费发票均有异议。本院认为，原告聂园提交的证据5，系《海南工程参建人员法律责任告知书》，虽系复印件，但被告中交一航局第三工程有限公司认可该告知书是其公司盖章，而原告聂园所填写的基本情况与被告中交一航局第三工程有限公司所提交的聂园的安全教育考试卷的内容相一致，对该证据的真实性本院予以认定。原告聂园提交的证据7，系司法鉴定意见书，对其真实性本院予以认定。原告聂园提交的证据8中鉴定费发票，来源合法，本院对其真实性予以认定，证据8中交通费发票，均为复印件，无法证明与本案的关联性，本院不予认定。被告王金明对被告中交一航局第三工程有限公司提交的证据质证认为不知情不发表质证意见。本院认为，该组证据来源真实、合法，与本案有关联，对该组证据的真实性均予认定。被告王家君对被告辽宁翰鸿建设工程有限公司提交的证据的真实性有异议，被告王金明则质证认为不知情不发表质证意见。本院认为，该组证据来源真实、合法，与本案有关联，对该组证据予以认定。各方对于同济司鉴中心[2018]临鉴字第0898号司法鉴定意见书均无异议。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月10日，被告中交一航局第三工程有限公司与被告辽宁翰鸿建设工程有限公司签订《建设工程施工分包合同》，由被告中交一航局第三工程有限公司将N005工程生活服务中心E、F、G单体二次结构、抹灰、屋面瓦劳务分包给被告辽宁翰鸿建设工程有限公司。双方约定的施工期间为2016年8月15日至2017年4月30日。被告辽宁翰鸿建设工程有限公司将所承包上述工程中的劳务、内部精装修劳务分包给被告王家君，双方于2016年10月、11月签订《5号生活服务中心工程劳务合同》、《5号生活服务中心装修劳务工程合同》。2016年11月，原告聂园等人经被告王金明介绍，到被告王家君分包的工地上从事抹灰劳务。2017年1月3日下午3时左右，原告聂园在工地5号岛1号楼三楼楼梯间离地面1.6米左右的跳板上抹灰，跳板断裂，原告聂园坠落受伤。原告聂园于2017年1月10日被送往海南省××亚市中医院就诊，住院10天（2017年1月20日出院），于2017年1月13日入手术室在臂丛麻下行左肱骨近端骨折切开复位内固定术。出院诊断为：左肱骨近端骨折等。出院医嘱：告知出院后注意事项，嘱其维持左上肢悬吊带固定，定期复查x线片以了解骨折愈合情况，三月后完全活动，术后一年住院行内固定取出，嘱患者加强功能锻炼，继续药物对症治疗，定期复查，不适随诊。原告聂园于2017年6月19日自行委托云梦立中法医司法鉴定所对其伤残情况进行鉴定，该所于2017年6月28日出具云梦立中[2017]临鉴字第118号司法鉴定意见书评定：1.被鉴定人聂园因故坠落受伤，致左肱骨外科颈骨折，后遗左肩关节功能部分丧失，评定为九级伤残；2.评定误工期180日，护理期90日，营养期90日；3.评估后期取内固定物医疗费12000元或据实。在审理过程中，被告王家君于2018年7月3日申请对原告聂园的伤残等级进行重新鉴定，本院依法委托湖北同济法医学司法鉴定中心进行了重新鉴定。该所同济司鉴中心[2018]临鉴字第0898号司法鉴定意见书评定：被鉴定人聂园所受伤，评为十级伤残。原、被告对此鉴定意见无异议。对该鉴定意见书的鉴定意见，本院予以确认。同时查明，1.被告辽宁翰鸿建设工程有限公司于2008年5月19日成立；经营范围为：工业与民用建筑工程施工，室内外装修、装饰施工；资质类别及等级为：建筑工程施工总承包贰级、建筑装修装饰工程专业承包贰级。被告辽宁翰鸿建设工程有限公司持有安全生产许可证，许可范围为建筑施工，有效期自2009年10月19日延期到2018年10月18日；2.原告聂园在三亚市中医院门诊及住院医疗费计23012.65元，均由被告王家君支付。另查明，聂园户籍性质为农业户口。聂园与关宝珠于2014年1月1日生育一女聂美欣。本院认为，本案原告聂园在从事抹灰作业中摔倒受伤，其向接受劳务的另一方主张损害赔偿，属于提供劳务者受害责任纠纷。根据原、被告诉辩及提供的证据，本案主要争议焦点是：一、关于原告聂园是由谁雇佣的问题。原告聂园、被告王家君、被告王金明对于谁雇用了原告聂园陈述不一致。原告聂园称是王金明及王家君雇佣，王金明则称是王家君雇佣了聂园，自己只是介绍人。而王家君则认为是其本人与聂园系个人之间的劳务关系。本院认为，原告聂园受雇于被告王家君。理由如下：1、被告王家君作为承包人承接了该工程，有被告王家君与被告辽宁翰鸿建设工程有限公司签订的合同为依据。2、被告王家君陈述的“我与原告聂园系劳务关系”与被告王金明陈述的“我只是介绍人，是王家君雇佣的聂园”相符。3.证人聂某2的到庭证言“王金明没有上岛，只是将我们召集去三亚”及“我认为是王家君给我发的工资”。原告聂园称王金明亦为雇主，未向本院提交相关证据予以证明，其请求王金明承担民事赔偿责任无事实依据。二、关于本案责任主体、责任划分和承担方式的问题。结合庭审查明的事实，原告聂园系受王家君雇请到其承包的N005工程生活服务中心从事抹灰工作，受被告王家君安排和支配，核定并发放其工资报酬，故，两人之间构成雇佣关系。被告王家君认为依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第四条之规定，原告聂园与被告辽宁翰鸿建设工程有限公司之间构成劳动关系的抗辩理由不成立，该部门规章只是规定由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任，并不等同于认定二者之间存在劳动关系。故，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告王家君应当对原告聂园在为其提供劳务的过程中产生的损失承担相应的赔偿责任。提供劳务一方因故意或重大过失致自己受到伤害的，可以免除或减轻接受劳务一方的赔偿责任；如果提供劳务一方只是存在一般过失，则不减轻接受劳务一方的赔偿责任。结合本案实际，原告聂园作为完全民事行为能力人，在从事生产过程中疏忽自身安全，未尽到相应的注意义务，对损害的发生存在一定过错，应依法减轻赔偿义务人的赔偿责任。本院依法酌定其自身承担10%的责任，王家君作为接受劳务一方承担90%的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告王家君无相应施工资质，被告辽宁翰鸿建设工程有限公司属于违法分包，被告辽宁翰鸿建设工程有限公司应对原告聂园的损失与被告王家君承担连带赔偿责任。被告辽宁翰鸿建设工程有限公司的经营范围包括工业与民用建筑工程施工，室内外装修、装饰施工等，被告中交一航局第三工程有限公司将案涉工程分包给具有相应资质的被告辽宁翰鸿建设工程有限公司施工合法，被告中交一航局第三工程有限公司对原告聂园的损失无需承担赔偿责任。原告聂园要求被告中交一航局第三工程有限公司对其损失承担连带赔偿责任的意见，本院不予采纳。三、关于原告聂园的损失认定：对于原告聂园的合法经济损失如何确定，各方的争议焦点是：1.原告聂园伤残赔金是应当按照农村标准计算还是按照城镇标准计算。2.原告聂园的误工期、护理期、营养期及后期医疗费应当如何确定。本院认为，1.原告聂园主张其收入主要来源于城镇，提供了云梦县城关镇邱聂村民委员会出具的证明，证明原告聂园在本村早已无耕地耕种，靠外出打工为生。各被告对该证据均无异议。故原告聂园主张其收入来源于城镇，伤残赔偿金应适用城镇标准的意见，本院予以采纳。2.被告王家君在规定期限内仅对原告聂园的伤残等级申请了重新鉴定，虽然经重新鉴定，原告聂园的伤残等级由九级变更为十级。但被告王家君主张云梦立中[2017]临鉴字第118号司法鉴定意见书对三期的鉴定意见与实际不符，其未一并申请重新鉴定，也未提供其他证据，本院不予采信。另查明，原告聂园左肱骨近端骨折后行左肱骨近端骨折切开复位内固定术，后期需取内固定物（海南省××亚市中医院医嘱明确载明：术后一年住院行内固定取出），该取内固定费用属于必然发生的费用。肱骨又称上臂骨，属于人体长骨。云梦立中[2017]临鉴字第118号司法鉴定意见书中“评估后期取内固定物医疗费12000元或据实”的鉴定意见与《关于法医临床伤残程度鉴定若干问题的指导意见》（鄂司鉴协〔2015〕12号，2017年7月4日废止）第7.4.7条附表之必然发生的后续治疗费标准中“肢体长骨钢板固定取出10000-15000元”规定相符，对“评估后期取内固定物医疗费12000元或据实”的鉴定意见，本院予以认定。原告聂园左肱骨近端骨折后行左肱骨近端骨折切开复位内固定术，云梦立中[2017]临鉴字第118号司法鉴定意见书中“误工期180日，护理期90日，营养期90日”的鉴定意见与《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.3条“肱骨骨折a）非手术治疗：误工60-180日，护理30-60日，营养60-90日；b）手术治疗：误工90-270日，护理60-90日，营养60-90日。”规定相符，对“误工期180日，护理期90日，营养期90日”的鉴定意见，本院予以认定。根据审查确认的证据，经本院依法核算原告的具体损失为：1.医疗费：有原告聂园提交的病历资料及住院费用清单、被告王家君提交的医疗费票据予以证明，双方均无异议，可以确定原告聂园在海南省××亚市中医院就医发生医疗费23012.65元的事实，故医疗费确定为23012.65元。2.住院期间生活补助费：原告聂园住院10天，故本院确认原告聂园住院伙食补助费为500元（50元/天×10天）。3.营养费：根据云梦立中[2017]临鉴字第118号司法鉴定意见书，原告聂园营养期评定为90天，确认为4500元（50元/天×90天）。4.后续治疗费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，对于后续治疗费，赔偿权利人可以根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，与已经发生的医疗费一并予以赔偿。根据云梦立中[2017]临鉴字第118号司法鉴定意见书，原告聂园后续治疗费评定为12000元，本院予以确认。5.伤残赔偿金：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。根据同济司鉴中心[2018]临鉴字第0898号司法鉴定意见书，原告聂园构成十级伤残，原告聂园的伤残赔偿金计算为63778元（31889元/年×20年×10%）。6.被抚养人生活费：原告聂园女儿聂美欣，2014年1月1日出生，年满4周岁，应抚养年限为14年，其户籍地及经常居住地在农村，应按农村标准计算为14893.20元（21276元/年×14年×10%÷2人）。7.护理费：根据云梦立中[2017]临鉴字第118号司法鉴定意见书，原告聂园护理期评定为90天，护理费参照2018年度湖北省居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资计算，确认为8682.90元（35214元/年÷365天/年×90天)。8.误工费：根据云梦立中[2017]临鉴字第118号司法鉴定意见书，原告聂园误工期评定为180天，原告聂园仅主张177天，本院予以准许。其未提供近三年平均收入状况，本院结合原告聂园在建筑工地从事劳务的事实，参照2018年度湖北省建筑业在岗职工平均工资标准计算，确认为24343.08元[（50199元/年÷365天)×177天）]。9.交通费：原告提交的交通费票据均为定额发票，未显示与本案关联性，不予采信。但交通费发生客观必然，本院结合原告聂园的住院天数、鉴定情况及必要陪护人员等因素酌情确定为1000元。10.精神损害抚慰金：结合本地生活水平及原告聂园的致残程度，本院酌定精神损害抚慰金为5000元。11.法医鉴定费：原告聂园在云梦立中法医司法鉴定所共产生鉴定费用1900元，其中伤残程度评定费用700元，误工期、护理期、营养期、后期医疗费评定费用1200元。被告王家君申请对伤残等级重新鉴定意见推翻了原告聂园的第一次鉴定意见，因此原告聂园作为证据的主张者应承担举证不能的后果，原告聂园应自行承担云梦立中法医司法鉴定所进行伤残程度评定的费用。误工期、护理期、营养期、后期医疗费评定费用1200元，因被告王家君未对评定结果申请重新鉴定，应由被告王家君按比例承担。被告王家君主张其支付的重新鉴定费用，应当在本案中一并处理，但未提供证据予以证明，本院不予支持。综上，本院认定原告聂园因本次事故而导致的损失为上述认定的158909.83元。由被告王家君、辽宁翰鸿建设工程有限公司连带赔偿90%，为143018.85元。被告王家君已经为原告聂园支付的医疗费应在赔偿金额中予以扣除。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告王家君于判决生效之日起五日内连带赔偿原告聂园各项损失计143018.85元，已支付23012.65元，还应赔偿120006.20元。二、被告辽宁翰鸿建设工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。三、驳回原告聂园的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1221元，由被告王家君、被告辽宁翰鸿建设工程有限公司共同负担610.5元，由原告聂园自行负担610.5元，均限本判决生效之日交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  周 莺人民陪审员  徐其耀人民陪审员  邱 繁二〇一八年十月十八日书 记 员  聂少岚附引用的相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的还应赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收费凭证，结合病历和诊断证明等相关证件确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。…………但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际较少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当正式票据为凭；有并凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的按五年计算。第二十八条被抚养人生活费根据扶养人丧失劳务能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年人的，计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反对对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。附：上诉费缴纳账户收款单位：湖北省孝感市中级人民法院省级补助金内部过渡户开户银行：中国农业银行孝感市交通西路支行账户：17×××36地址：湖北省孝感市交通西路270号备注：×××案附：案件标的款缴纳账户收款单位：云梦县人民法院开户银行：中国农业银行云梦县支行营业部账户：17×××72地址：湖北省云梦县城关镇玉丰国际大酒店旁备注：×××案