广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0111民初9638号原告：广州迈特兴华制药厂有限公司,住所地广州市白云区钟落潭镇沙田。法定代表人：黎志彪。原告：张国强,男,汉族，1954年7月21日出生,身份证住址广州市越秀区，上述两原告的共同委托代理人：李巧毅，广东金轮律师事务所律师。被告：广东新迈特正宇医药有限公司，住所地广州市海珠区江南大道中紫来大街宝和巷17号。法定代表人：金怀萍。被告：北京华夏正宇投资有限公司，住所地北京市东城区谢家胡同40号1522房间。法定代表人：林幸欣。被告：金怀萍，女，汉族，1963年3月31日，身份证住址浙江省桐庐县，原告广州迈特兴华制药厂有限公司、张国强与被告广东新迈特正宇医药有限公司、北京华夏正宇投资有限公司、金怀萍合作合同纠纷一案,本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告广州迈特兴华制药厂有限公司（下称兴华公司）、张国强的共同委托代理人李巧毅到庭参加诉讼；被告广东新迈特正宇医药有限公司（下称新迈特）、北京华夏正宇投资有限公司（下称华夏正宇）、金怀萍因下落不明，经本院依法公告送达起诉书副本及开庭传票传唤，逾期未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告广州迈特兴华制药厂有限公司、张国强诉称:根据二原告与三被告的约定，以三被告支付3500万元保证金和1500万元预付款以及按月逐年向原告兴华公司支付原辅料款、税款和历史欠款、营运费用等为条件，二原告授予三被告原告兴华公司生产的药品经销权。在2011年5月10日至同年12月12日三被告享有药品经销权期间，三被告应当支付给原告原辅材料款、税款和历史欠款、营运费用等共计29833695.65元，但是，三被告至今只支付了7056371元，至今仍拖欠22777324.65元。为此，特向贵院提起诉讼：一、判令被告广东新迈特正宇医药有限公司、北京华夏正宇投资有限公司、金怀萍共同支付拖欠原告兴华公司的原辅料款、税款和历史欠税款、营运费用共计22777324.65元及其利息（利息按年利率24%计算，自2012年1月1日起计至实际清偿之日止）。二、判令三被告共同承担本案的诉讼费用。被告广东新迈特正宇医药有限公司答辩称：（无答辩）。被告北京华夏正宇投资有限公司答辩称：（无答辩）。被告金怀萍答辩称：（无答辩）。经审理查明,2011年3月8日，原告张国强与被告金怀萍签订“协议书”，约定双方共同参股合作经营广州远东制药有限公司（下称远东公司）、原告兴华公司及被告新迈特，经销原告兴华公司药品；当月21日，被告新迈特、远东公司与被告华夏正宇签订“投资参股合作经营广东新迈特医药有限公司、广州远东制药有限公司协议书”，约定：一、2.……新迈特由2005年1月开始至2027年12月止的二十三年内按月逐年分阶段向兴华支付原辅材料款总额约2.76亿元（按生产、销售实际需要支付，在销售收入款中作为成本列支）；按月逐年分阶段代兴华缴交税款约2.33亿元及清缴历史欠税1800万元（按实际发生额计缴）；按月逐年分阶段向兴华支付必须营运费用6.493亿元的条件，有偿受让兴华氯化钾缓释片等国药准字号共181个药品生产批文经营（销售）权二十三年。等等。同年4月1日，原告张国强与被告金怀萍签订“投资参股合作经营广东新迈特医药有限公司、广州远东制药有限公司补充协议（一）”，约定：二、……，乙方（金怀萍）承诺除保障迈特兴华生产成本和税收工资约3000万元外，每年向甲方（张国强）保底支付4000万元的分红资金。乙方承诺三年内将氯化钾缓释片(商品名“补达秀”)24粒/盒3.88元，茶碱缓释片(商品名“舒弗美”)24粒/盒3.88元，维铁缓释片〈商品名“福乃得”)7粒盒5.6元销售收入每年递增25%以上。同年4月27日，原告张国强作为原告兴华公司和被告新迈特的授权代表与被告华夏正宇签订“关于合作经营新迈特、远东、兴华药厂若干事项商洽的纪要”，内容载明：被告华夏正宇负责引进被告纳克莱公司做远东、迈特兴华二公司药品的全国总代理；5月10日为新管理营运团队正式开始工作日，所有销售业绩从5月10日开始计算。2011年4月29日，被告新迈特（甲方）与被告纳克莱公司（乙方）签订“全国总经销协议”，载明被告纳克莱公司是被告新迈特的二级代理公司。同年12月6日，原告兴华公司与被告新迈特签订“补充合同（四）”，约定：兴华公司以较优惠条件有偿转让给新迈特186个药品独家经营（销售）权，新迈特重申并保证严格遵守双方就经营（销售）权事宜所签订的合同及系列补充合同，依约按时、按月、逐年、按规定支付兴华公司的各项费用及清还所欠债务、税费等；由2010年起，……新迈特每年向兴华公司支付（或垫支）可用资金（不含生产必须的原辅料、税、员工社保、医保、员工薪酬）6000万元以上。……四、兴华公司依国家法定标准生产、检验合格的产品移库至新迈特成品库时，即为完成销售。产品移库当天，新迈特应按双方约定的结算价格（补达秀24′s∕盒4.0元，舒弗美24′s∕盒4.0元，福乃得24′s∕盒5.6元，如价格有变动，双方再另行书面约定）的82%支付货款（须扣除为迈特兴华垫资的生产、经营等双方约定的费用）。……。2011年12月12日，原告兴华公司向被告广东新迈特、金怀萍发出穗迈药办（2011）第026号“关于撤销独家经销权及总经销权的通知”，内容载明：根据广东新迈特与原告兴华公司签订的“合同”及相关补充合同以及根据“关于合作经营新迈特、远东、兴华药厂若干事项商洽的纪要”等相关文件约定：全国总经销商须交纳保证金3500万元及预付款500万元给原告兴华公司（但原告兴华公司迄今只收到了1000.05万元保证金）；同时须逐年按月支付必须的原辅材料款、代缴当月税款、清缴历史欠税、支付营运费用；须按被告广东新迈特及原告兴华公司交易惯例与约定移库即付货款等，但被告广东新迈特公司及案外人纳克莱公司至今已欠原告兴华公司货款约2750万元，被告广东新迈特的上述行为，已经严重损害了原告兴华公司的利益，违背了双方当初订立合同的目的，故原告兴华公司决定撤销被告广东新迈特对其产品的独家经销权及案外人纳克莱公司对其产品的总经销权。同日，原告兴华公司向案外人纳克莱公司发出穗迈药办（2011）第027号“通知”，载明因被告广东新迈特没有按照原告兴华公司与其签订的相关合同、补充合同的约定切实履行约定的义务，故原告兴华公司已通知被告广东新迈特撤销其独家代理权。因此，被告广东新迈特及案外人纳克莱公司签订的“全国总经销协议”已失去了存在的基础，故原告兴华公司通知案外人纳克莱公司，撤销其对原告兴华公司生产的补达秀、舒弗美、福乃得等产品的全国总经销权。为此，上述被告广东新迈特及案外人纳克莱公司认为原告兴华公司作出的“关于撤销独家经销权及总经销权的通知”以及向案外人纳克莱公司作出的穗迈药办（2011）第027号“通知”无效与原告兴华公司产生纠纷，并向本院提起诉讼。案经审理，本院于2014年12月2日作出（2012）穗云法从民二初字第45号民事判决，判决：一、确认兴华公司于2011年12月12日作出的穗迈药办（2011）第026号《关于撤销独家经销权及总经销权的通知》及穗迈药办（2011）第027号《通知》无效；二、兴华公司继续履行与新迈特公司关于将迈特兴华公司的补达秀，舒弗美，福乃得等所有产品的所有剂型和规格（除兴华公司保留40个药品文号外）的药品交由原广东新迈特医药有限公司独家经销；三、于判决生效之日起十五日内，兴华公司赔偿新迈特公司、纳克莱公司经济损失共计1000万元；四、驳回新迈特公司的其他诉讼请求；五、驳回纳克莱公司的其他诉讼请求。判决后，兴华公司不服提起上诉，广州市中级人民法院于2015年5月26日作出（2015）穗中法民二终字第717号民事判决书，判决：一、撤销广州市白云区人民法院（2012）穗云法从民二初字第45号民事判决；二、驳回被上诉人广东新迈特正宇医药有限公司的全部诉讼请求。后，被告新迈特、案外人纳克莱公司不服，提起再审申请，2017年4月17日，广东省高级人民法院作出（2016）粤民申434号民事裁定书，认定上述二审判决采纳的“补充合同（四）”及穗迈药办（2011）第026号《关于撤销独家经销权及总经销权的通知》及穗迈药办（2011）第027号《通知》正确，遂裁定驳回广东新迈特正宇医药有限公司、浙江纳克莱医药股份有限公司的再审申请。2017年11月8日，广州市海珠区人民法院作出的（2017）粤0105民初4934号民事判决书，以被告华夏公司是被告金怀萍投资的一人有限责任公司，而被告金怀萍又无证据证实公司财产独立于其个人财产之外，故依法判决：追加金怀萍为（2014）穗海法执字第1511号案的被执行人，金怀萍对（2012）穗海法民二初字第274号及（2013）穗中法民二终字第1429号民事判决书所确定的北京华夏正宇投资有限公司对张国强所负的债务承担连带责任。上述“补充合同(一)”、“关于合作经营新迈特、远东、兴华药厂若干事项商洽的纪要”等一系列合同、协议签订后，原告兴华公司依约按被告新迈特、华夏正宇、金怀萍的指令，交付给案外人纳克莱公司其生产的药品。另查，2011年4月28日，广东新迈特医药有限公司在广东省工商行政管理局办理了工商变更登记手续，法定代表人由杨杨变更为金怀萍；股东由张国强（出资3600万元，占股权比例90%）、蒲勤（出资400万元，占股权比例10%）变更为北京华夏正宇投资有限公司（出资2000万元，占股权比例50%）、蒲勤（出资2000万元，占股权比例50%）。2011年6月29日，经广东省工商行政管理局核准，广东新迈特医药有限公司企业名称变更为现被告广东新迈特正宇医药有限公司。诉讼中，原告提交广东立信税务师事务所有限公司出具的粤立税字（2012）第2710号《广州迈特兴华制药厂有限公司企业所得税汇算清缴鉴证报告》，拟证实原告兴华公司2011年1月1日-2011年12月31日期间企业所得税纳税情况。另提交相关协议书及通知书等证据，拟证实其主张的事实。对此，三被告均无到庭质证。上述事实，有协议书、投资参股合作经营广东新迈特医药有限公司、广州远东制药有限公司协议书、补充协议（一）、补充合同（四）、关于撤销独家经销权及总经销权的通知、通知、广州迈特兴华制药厂有限公司企业所得税汇算清缴鉴证报告、民事判决书、民事裁定书、纳克莱公司收货明细汇总表、送货单及当事人的陈述等证据予以证实。本院认为,本案原、被告间因合作经营、独家经销等纠纷已有生效的法律文书予以认定，本案不再赘述；至于承责主体，被告金怀萍对其投资的被告华夏正宇公司为一人有限责任公司应承担连带责任也已有生效的法律文书予以阐述及认定，本案亦不再予以审查，现仅就双方因解除合作经营关系及撤销独家经销及总经销权后产生的原辅材料、营运费用、税费负担等纠纷予以处理。从现有证据显示，自2011年3月8日，原告张国强与被告金怀萍签订“协议书”起，双方已就原告兴华公司的营运成本及税费缴纳作了约定，即合作期间为23年，被告新迈特公司将在合作期间按月逐年向原告兴华公司支付总额为276000000元的原辅材料款、总额为649300000元的营运费用及总额为23200000元的税款及清缴历史欠税18000000元。而实际双方合作期间为2011年5月10日至2011年12月12日共计7个月，按照上述“协议书”的约定，被告新迈特应在合作期间按月逐年向原告兴华公司支付相关的原辅材料款、营运费用及实际发生发生的税费及欠付税款，但从现有证据无法证明被告新迈特公司已依约支付上述款项，亦无证据显示三被告对上述款项的支付情况向两原告作出说明，现双方的独家经销合同已被解除，因此，现原告兴华公司要求被告新迈特清偿上述款项的诉讼请求合理合法，本院予以支持，经计算，被告新迈特公司应支付给原告兴华公司的原辅材料款为7000000元{276000000÷（23×12）×7}，营运费用为16467753.62元{649300000÷（23×12）×7}；两项共计为23467753.62元，现原告仅主张22777324.65元，是其对自己权利的处分，本院不再调整。对于原告提出的税款问题，从现有证据无显示原告兴华公司有实际缴付税款，因此，对原告兴华公司提出的该项诉讼请求不予支持，原告兴华公司可在其实际缴付税款后另循法律途径解决；现原告兴华公司主张的利息按24%计算，因无证据证实双方对迟延支付需计付利息的约定，故利息的计算应从原告主张权利之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算为宜。因原告张国强虽为协议的签订人，但由于其一系列的签约行为均作为原告兴华公司的授权代表作出的，因此，原告张国强不应是本案的权利人，其无权提出要求三被告给付货款的请求，本院予以驳回。至于原告兴华公司提出对被告新迈特的清偿责任应由被告华夏正宇公司、金怀萍共同承担问题，从上述原告兴华公司与三被告及相关案外人签订的一系列合同约定可见，被告华夏正宇公司与被告新迈特均共同享有因合作经营原告兴华公司而取得独家经销原告兴华公司生产部分药品的权利，按照权利义务对等原则，在原告兴华公司撤销被告新迈特、华夏正宇公司的独家经销权后，合作各方应予以结算，即被告新迈特、华夏正宇公司均应共同承担结算清偿义务，而被告金怀萍在此期间是被告华夏正宇公司的投资人，依法应对被告华夏正宇公司的清偿责任承担连带清偿责任，故对原告兴华公司提出由三被告共同承担清偿责任的诉讼请求予以调整。鉴于三被告下落不明，经本院依法公告送达起诉书副本及开庭传票传唤，逾期未到庭应诉，本院综合上述生效判决所认定的事实及原告提交的证据，依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条的规定,判决如下:自本判决生效之日起十五日内，被告广东新迈特正宇医药有限公司、北京华夏正宇投资有限公司共同清偿给原告广州迈特兴华制药厂有限公司2011年5月至12月共7个月的原辅材料款、营运费用共22777324.65元及利息（利息自2017年7月24日起，以22777324.65元为本金并以此为限按中国人民银行同期同类贷款利率计算至清偿之日止），被告金怀萍对上述判决承担连带清偿责任。驳回原告广州迈特兴华制药厂有限公司的其它诉讼请求。驳回原告张国强的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费162519.8元，由被告广东新迈特正宇医药有限公司、北京华夏正宇投资有限公司、金怀萍共同承担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  许洁霞人民陪审员  刘艳嫦人民陪审员  张魁跃二〇一八年十月十日书 记 员  麦逸纯易敏