云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0111民初6649号原告：周小奇，男，1967年6月28日生，汉族，湖南省邵阳市人，现住云南省昆明市官渡区。委托代理人：郭东，云南云子宇靖律师事务所律师，特别授权代理。被告：徐永梁，男，1984年10月11日生，汉族，身份证登记住址云南省昆明市宜良县。被告：李丽爽，女，1989年10月2日生，汉族，住昆明市宜良县。被告：徐永菊，女，1980年1月31日生，汉族，身份证登记住址云南省昆明市宜良县，现住云南省昆明市官渡区。三被告共同委托代理人：曹文云、陈淏春，云南君晟律师事务所律师，特别授权代理。原告周小奇与被告徐永梁、李丽爽、徐永菊民间借贷纠纷一案，本院于2017年7月14日立案后，被告徐永梁在答辩期内提出管辖权异议申请，要求将本案移送昆明市宜良县人民法院处理。2017年9月23日，本院依法裁定驳回被告徐永梁的管辖权异议申请。被告徐永梁不服该裁定遂提起上诉。2018年4月2日，昆明市中级人民法院裁定驳回被告徐永梁的上诉请求，由本院继续审理本案。本院依法适用普通程序于2018年6月13日、2018年6月29日、2018年8月24日公开开庭进行了审理。原告周小奇的委托代理人郭东、被告徐永梁、李丽爽、徐永菊的委托代理人曹文云、陈淏春到庭参加诉讼。扣除处理管辖权异议期间及鉴定期间审限，本案现已审理终结。原告周小奇向本院提起诉讼请求：1.判令被告徐永梁、李丽爽偿还借款本金100万元；2.判令被告徐永梁、李丽爽支付自2015年2月起至款项清偿之日止按月利率2%计算的利息；3.判令被告徐永菊连带承担本金100万元及借款利息36万元；4.判令三被告承担违约金20万元。事实与理由：2013年1月7日，被告徐永梁、李丽爽因公路工程急需流动资金，向原告借款，双方签订借款协议，约定5分利息，被告徐永菊担保，借期为两个月。原告于2017年1月8日分三次交付100万元给徐永梁，徐永梁出具收条。后被告一直未履行还款付息义务，2015年10月27日，被告徐永梁写下承诺，承诺：1.10月30日归还本金100万元；2.利息40万元一定还清；3.如上述两项不能兑现，愿承担违约责任，每天5000元计算违约金。2015年12月10日，被告徐永菊写下承诺，保证承担利息490000元，但被告至今没有还款。被告徐永梁、李丽爽、徐永菊辩称：本案实际借款本金为转账支付的90万元，另外10万元并未实际交付，是作为利息被提前扣除。被告尚欠原告280510.7元，利息已经还清。本案未约定保证期限，应当按照6个月计算保证期间。徐永菊的保证期已过，不需要承担担保责任。违约金和利息总计应调整为每年24%。本院经审理，确认本案事实如下：2013年1月7日，原告周小奇作为出借方（甲方），被告徐永梁、李丽爽作为借款方（乙方），被告徐永菊作为担保方（丙方）签订《借款协议》，约定乙方因公路工程急需一笔流动资金，现向原告借款并达成如下协议：借款金额100万元，借款期限2个月，即2013年1月8日至2013年3月7日止，借款利息每月按本金的5%收取。若乙方违约，按借款本金总额的每日5%支付违约金。同时，该借款协议约定了担保条款：1.乙方愿用本人及家庭及父母名下的所有财产对此借款提供担保；2.丙方愿用本人及家庭及父母名下的所有财产对此借款提供担保，并承诺若乙方不能按时归还，则丙方代为归还。三被告均在该《借款协议》上签字并捺手印。2013年1月8日，被告徐永梁作为出借人出具《收条》载明：“兹收到周小奇借款100万元整，其中90万元通过银行转账，10万元现金。”2013年1月8日原告周小奇向被告徐永梁转账支付60万元，2013年1月10日原告周小奇向被告徐永梁转账支付30万元。2015年10月27日，被告徐永梁出具《借款延期还款承诺》，承诺2015年12月30日前一定还清100万元给周小奇，借款利息2015年2月8日至12月8日共计40万元承诺于2015年12月20日还清，所欠利息也按月利率5%计息，如果违约每天支付违约金5000元，利息照付。2015年12月10日，被告徐永菊出具《承诺书》载明：“今向周小奇承诺12月17日还由徐永菊担保借款利息49万元。”2017年7月19日，被告徐永菊出具《借款还款计划》，载明：“承诺借款本金100万元，欠利息36万，还款计划如下(注：2013年1月7日借款)：2017年9月30日前25万元，2017年10月30日前25万元，2017年11月30日前25万元，2017年12月30日前61万元。”2013年3月8日至2017年11月24日，被告分11次向原告转账支付85万元。其中2013年3月8日至2015年1月24日转账支付50万元，2015年8月3日至2017年11月24日转账支付35万元。庭审中，原、被告对已归还85万元的事实无异议，但原告认为85万元系支付利息，被告认为85万元系偿还本金。认定上述事实，有下列证据在卷佐证：1、原、被告的陈述；2、《借款协议》《收条》《借款还款计划》《承诺书》《借款延期还款承诺》、客户存款回单3份、建设银行流水、农村信用社汇款凭证、昆明农村合作银行六甲支行流水、宜良县农村信用合作联社匡远信用社流水、工商银行存汇款凭证、工商银行进账单、工商银行客户凭条。本案审理中，被告徐永菊申请对2017年7月19日《借款还款计划》上“徐永菊”签名及手印的真实性进行鉴定。因徐永菊逾期未配合鉴定，云南公正司法鉴定中心终止本次鉴定，本院依法对《借款还款计划》的真实性予以确认。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条规定：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。借款人应当按照约定的期限返还借款。借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条规定：借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借贷双方对逾期利率有约定的,从其约定,但以不超过年利率24%为限。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案原告周小奇与被告徐永梁、李丽爽之间的借款合同关系自原告实际提供借款时成立并生效，受法律保护。被告出具的《借款协议》《收条》《借款延期还款承诺》等多份证据中均载明实际借款本金为100万元，故对于被告所述仅收到90万元借款本金的答辩意见，本院不予采纳，本院认定本案借款本金为100万元。借款人徐永梁、李丽爽逾期未归还借款，应承担相应的违约责任。借贷双方约定借款月利率为5%，该利率标准高于法定保护标准，超过年利率36%的利息约定无效。按照先付息后还本的交易惯例，被告方已支付的85万元应该按月利率3%抵扣借款期间利息。被告方按约定及法律限制性规定应支付原告2013年1月8日至2015年2月7日期间利息为75.6万元（25个月×3.6万元/月）。在此期间，被告仅支付原告50万元，利息仍未付清，因此，50万元应为被告支付给原告的利息，被告徐永梁及李丽爽仍尚欠原告借款本金100万元。现原告主张被告归还借款100万元并按年利率24%支付利息的请求，有事实及法律依据，本院予以支持。但被告2015年2月7日以后支付给原告的35万元，应为被告已付利息予以扣减。《中华人民共和国担保法》第十七条、第十八条、第二十一条、第三十一条规定，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同约定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案被告徐永菊作为担保方签署《借款协议》，原告周小奇与三被告间的保证合同已成立并生效，对债权人、保证人具有法律约束力。《借款协议》的保证条款为“若乙方不能按时归还，则丙方代为归还”，故徐永菊此时提供一般保证。但2017年7月19日徐永菊作出《借款还款计划》，应视为徐永菊对上述2013年1月7日借款本金100万元及利息36万元提供连带责任保证，并且至原告起诉之时，尚在保证期内。被告在诉讼请求中要求被告徐永菊连带承担借款本金100万元和利息36万元，未超过徐永菊担保责任范围，本院予以支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告徐永梁、李丽爽于判决生效之日起十日内共同偿还原告周小奇借款本金100万元；二、被告徐永梁、李丽爽于判决生效之日起十日内共同支付原告周小奇以借款本金100万元为基数自2015年2月8日起至借款清偿之日止按年利率24%计算的利息，被告已支付的35万元应扣减应付利息；三、被告徐永菊在136万元限额内对本判决第一、二项确定的债务向原告周小奇承担连带责任保证给付义务；四、被告徐永菊承担连带责任保证给付义务后，有权利向被告徐永梁、李丽爽追偿；五、驳回原告周小奇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23840元，由原告周小奇负担7940元，由被告徐永梁、李丽爽、徐永菊共同负担15900元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  陈玉飞人民陪审员  李剑南人民陪审员  杨任芳二〇一八年十月十五日书 记 员  李奕霖