安徽省合肥市蜀山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0104民初7951号 原告（被告）：倪进香，女，1977年8月20日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。 委托诉讼代理人：郭衍昌，安徽安泰达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王飞忠，安徽安泰达律师事务所律师。 被告（原告）：中国人民解放军安徽省军区合肥第五离职干部休养所，住所地合肥市蜀山区三里庵官亭路17号。 法定代表人：丁健，所长。 委托诉讼代理人：凌斌，安徽天禾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱煜文，安徽天禾律师事务所律师。 原告（被告）倪进香与被告（原告）中国人民解放军安徽省军区合肥第五离职干部休养所（下称干休五所）劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）倪进香委托诉讼代理人王飞忠，被告（原告）中国人民解放军安徽省军区合肥第五离职干部休养所委托诉讼代理人凌斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（被告）倪进香向本院提出诉讼请求：1、判令干休五所向倪进香支付解除劳动合同经济赔偿金46000元；2、判令干休五所向倪进香支付2010年11月至2018年4月加班工资107793.8元；3、判令干休五所向倪进香支付2011年至2018年未休年休假工资7219元；4、判令干休五所向倪进香退还扣发工资34452.75元；5、判令干休五所为倪进香补缴2010年11月至2011年4月的社会保险；上述各项合计197465.55元（除第五项诉请外）。事实与理由：2010年11月，倪进香入职干休五所工作，工作岗位为清洁工，2011年5月1日，干休五所与倪进香签订书面《劳动合同书》，劳动合同期限为一年。2011年5月1日至2015年12月31日期间，倪进香按照干休五所的要求，每年与干休五所续签一次劳动合同。自2016年开始，双方之间未签订书面劳动合同。倪进香在工作期间，均能够按照干休五所的要求，出色地完成岗位工作。但是，2018年5月7日，干休五所在事先未做任何通知的情况下，突然向倪进香递交《解除劳动合同通知单》，将倪进香辞退，此外，干休五所还存在多处违反法律规定之处，具体如下：1、2010年11月至2011年4月期间，干休五所未为倪进香办理社会保险；2、工作期间，干休五所每月只允许倪进香休息三天，要求倪进香每月加班五天，但未向倪进香支付加班工资；3、倪进香依法享有的带薪年休假期间，均按照干休五所要求加班，但未向倪进香发放未休年休假工资待遇；4、自2014年7月，干休五所为倪进香购买社保时，依法应由干休五所承担的社保部分，干休五所直接从倪进香工资中扣除，干休五所应退还扣发的工资。综上，倪进香认为，干休五所的种种行为，已经严重违反相关法律法规的规定，侵犯了倪进香的合法权益。为此，倪进香向安徽省劳动争议仲裁院提起仲裁，要求干休五所依法承担相关责任。安徽省劳动争议仲裁院驳回了倪进香的部分仲裁请求。请求贵院依法支持倪进香的各项诉讼请求。 原告（被告）倪进香为支持其诉讼请求向本院提交证据1、倪进香身份证，证明：倪进香主体适格。证据2、《劳动合同书》两份、《公勤人员聘用合同续订表》两份、证明，证明：1、干休五所直至2011年5月1日方与倪进香签订书面劳动合同；2、2011年5月1日至2015年12月31日期间，倪进香按照干休五所的要求，每年与干休五所续签一次劳动合同。自2016年开始，双方之间未签订书面劳动合同；3、工作期间，干休五所每月只允许倪进香休息三天，但未向倪进香发放加班工资。证据3、解除劳动合同通知单，证明：2018年5月7日，干休五所在事先未通知的情况下，将倪进香非法辞退。证据4、发放工资银行流水、工资单，证明：1、倪进香被辞退前十二个月，月平均工资为2875元；2、自2014年7月开始，干休五所为倪进香购买社保时，将应由干休五所承担的社保部分直接从倪进香工资中扣除，此部分工资干休五所应予返还。证据5、社保明细查询记录、仲裁裁决书，证明：干休五所于2011年5月为倪进香购买社保，干休五所应补缴2010年11月至2011年4月期间社保。 被告（原告）干休五所向本院提出诉讼请求：1、判令干休五所无需支付倪进香赔偿金33600元，加班工资28548元；2、本案的诉讼费由倪进香负担。事实与理由：干休五所与倪进香劳动争议案件，经安徽省劳动争议仲裁委员会开庭审理后，于2018年8月21日做出（2018）皖劳仲裁字310号仲裁裁决书，裁决干休五所向倪进香支付解除劳动合同赔偿金33600元，加班工资28548元，年休假工资2317元，以上合计64465元；另还裁决干休五所为倪进香补缴2010年11月至2011年4月期间的社会保险费，所需费用由双方按规定比例各自承担。干休五所认为安徽省劳动争议仲裁委员会，裁决双方解除劳动合同行为是否合法的认定错误。干休五所因部队改革，干休所保障方式将统一转为社会化管理，倪进香提供劳动的工作岗位已经不复存在，该项服务现在已由干休五所向第三方直接购买。根据《劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位可以解除劳动合同。综上，干休五所多次找倪进香协商，但因倪进香提出的众多要求不合理。在此情形下，干休五所在支付代通知金后与倪进香解除了劳动合同，该行为符合法律相关规定，无需支付双倍赔偿金。安徽省劳动争议仲裁委员会还裁决干休五所支付倪进香加班工资28548元，对此干休五所也不能认可。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，倪进香仅以双方劳动合同的约定每月休息四天，而推定存在加班的事实，并没有提供任何加班事实的证据。实际中，干休五所对厨房聘用人员并无考勤制度和考勤管理，倪进香工作时间较为松散，平时周末为正常休息，合同中的约定亦未实际履行。干休五所仅在部分节假日安排加班且已向倪进香支付了相应的加班费用，故无需再向倪进香支付任何加班工资。综上，干休五所并无违法解除劳动合同的情形，倪进香加班工资已经足额发放，无需支付双倍经济赔偿金和加班工资。望判如所请。 被告（原告）干休五所为支持其诉讼请求向本院提交证据1、安徽省劳动争议仲裁委员会（2018）皖劳仲裁字310号仲裁裁决书，证明：安徽省劳动争议仲裁委员会裁决干休五所支付倪进香赔偿金33600元，加班工资28548元错误；证据2、解除劳动合同证明书；证明倪进香知悉并认可部队改革，干休所的保障方式改变事实，同意与干休五所解除劳动关系。证据3、经费分发表，证明：倪进香已经领取了节假日加班费，干休五所无义务再支付加班工资28548元。 被告（原告）干休五所针对倪进香的诉讼请求辩称：一、干休五所与倪进香解除劳动合同行为合法。根据《劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，因部队改革，干休所保障方式将转为社会化管理，原有的劳动岗位也不复存在。为此，干休五所与倪进香多次协商，但因倪进香提出众多不合理要求而未有结果。在此情形下，干休五所在支付代通知金后与倪进香解除劳动合同，该行为符合法律相关规定，故无需支付倪进香经济赔偿金。二、干休五所已支付加班工资，劳动合同约定并未履行。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，倪进香仅以双方劳动合同约定推定存在加班的事实，明显缺乏证明力。实际中，干休五所对厨房聘用人员并无考勤制度和考勤管理，倪进香工作时间较为松散，平时周末为正常休息，合同中的约定亦未实际履行。干休五所仅在部分节假日安排加班且已向倪进香支付了相应的加班费用，故无需再向倪进香支付加班工资。三、干休五所无需向倪进香支付年休假工资7219元。“年休假工资”并不是工资报酬，而是一种由于单位的原因致使劳动者未享受年休假期，而由单位支付劳动者的一种福利性补偿。年休假工资争议也不属于劳动报酬的争议，而属于一般劳动争议的范围，应当适用《劳动争议调解仲裁法》第27条第１款规定的申请仲裁1年的时效，自仲裁申请日往前推算一年。本案中，干休五所安排工作时，其实已经给予安排年休假。四、干休五所从未扣发劳动者工资，不存在退还之说。首先，干休五所并未克扣倪进香任何工资。按照双方劳动合同约定，倪进香的工资为1100元，各项社会保险均由干休五所购买。其后，倪进香的工资逐步调整为1500元和1800元，社会保险支出为1000元。干休五所以此作为聘用工人的开支成本向上级单位申请划拨资金。为配合上级单位财务管理要求，2014年7月份以后干休五所将所有用工成本列入工资表，但该表中实发工资金额实际是向上级申请用工成本的金额，而非倪进香实际工资2800元。其次，随着社保缴费基数的不断调整，现有的1000元已不足以缴纳社保费用，在上级部门未调整增加成本的情况下，干休五所仍多方筹措资金为倪进香购买足额社保，保护了倪进香的社保利益。再次，若存在克扣倪进香如此多工资，且克扣时间如此之长的事实，倪进香却一直未提出异议，明显有违常理。现倪进香主张返还克扣工资，明显违反了双方当时的约定，违反了诚信原则，依法应不予支持。综上所述，倪进香的诉讼请求缺乏法律和事实依据，恳请法庭在查明事实的基础上，依法作出判决，以维护双方合法权益。 经审理查明：2010年10月25日，倪进香入职干休五所，2011年5月1日倪进香（乙方）与干休五所（甲方）签订劳动合同，工作岗位为清洁工，甲方每月支付乙方工资1000元，乙方养老保险、医疗保险由甲方负责购买。根据甲方工作需要和安排，每月可休息三天。2013年1月1日，双方签订的劳动合同约定乙方每月工资为1100元。2014年1月1日、2015年1月1日双方续签的劳动合同约定的期限至2015年12月31日，之后，倪进香继续在干休五所工作。2018年5月7日，干休五所出具解除劳动合同通知单，告知倪进香因部队改革，干休所保障方式改变，于2018年5月7日解除劳动合同。请接通知后在2018年5月20日，来干休所办理相关手续。并于2018年5月7日出具解除劳动合同证明书。 2014年7月起干休五所将单位及个人应缴纳的保险费列入工资应发项目。 另查明：干休五所于2011年5月起为倪进香缴纳社会保险至2018年6月。2017年春节至2018年五一节期间，干休五所支付节日加班费2650元。干休五所对仲裁裁决书确认倪进香解除劳动合同前12个月平均工资为2100元不持异议。 关于改革期间营区生活保障社会化有关问题的通知载明：饮食保障社会化项目。（2）公寓内方便生活的主、副食供应点。 倪进香与干休五所因解除劳动合同未达成一致意见，2018年6月25日，倪进香以干休五所为被申请人向安徽省劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁事项为：1、被申请人向申请人支付解除劳动合同经济赔偿金46000元；2、被申请人向申请人支付2010年11月至2018年4月加班工资111493.8元；3、被申请人向申请人支付2010年至2018年未休年休假工资7219元；4、被申请人向申请人退还扣发工资34452.75元；5、被申请人为申请人补缴2010年11月至2011年4月的社会保险。2018年8月17日，安徽省劳动争议仲裁委员会分别作出皖劳仲裁字310号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人于本裁决书生效后十五日内支付申请人赔偿金33600元、加班工资28548元、应休未休年休假工资2317元，合计64465元；二、被申请人于本裁决书生效后十五日内为申请人补缴2010年11月至2011年4月的社会保险费，所需费用由双方按规定比例各自承担；三、驳回申请人的其他仲裁请求。 倪进香与干休五所对该仲裁裁决均不服，分别向本院提起诉讼。 上述事实有当事人陈述、倪进香提交证据1、2中的《劳动合同书》两份、《公勤人员聘用合同续订表》两份、证据4、5及干休五所提交的证据1-3在卷证实。 倪进香提交的证明，因证人未出庭作证，本院不予确认。 本院认为：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。倪进香2010年10月入职干休五所，倪进香要求干休五所补缴2010年11月至2011年4月社会保险的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。双方劳动关系存续期间，因部队改革，干休所饮食保障社会化，倪进香的工作岗位不复存在，干休五所通知倪进香解除劳动合同符合法律规定，干休五所应支付倪进香解除劳动合同经济补偿金16800元（2100元×8年）。倪进香主张解除劳动合同前其12个月平均工资为2875元，本院不予采信。倪进香要求干休五所支付经济赔偿金46000元的诉讼请求，本院不予支持。干休五所要求不支付倪进香经济赔偿金33600元的诉讼请求，本院予以支持。 双方签订的书面劳动合同约定倪进香每月休息三天，干休五所主张实际未按合同履行，但未提供证据证明。干休五所作为用人单位应就劳动者两年内的工作时间承担举证责任，干休五所未提供证据证明倪进香两年内的工作时间，应承担对其不利的法律后果。故干休五所应支付倪进香两年的双休日及节假日加班工资29984元【（2100元÷21.75×200%×136天）＋（2100元÷21.75×300%×22天）－2650元】。倪进香要求支付加班工资107793.8元，超出部分，未提供证据证明，本院不予支持。干休五所要求不支付加班工资28548元的诉讼请求，本院不予支持。 干休五所未提供证据证明两年内安排劳动者休假或已发放年休假工资，故干休五所应支付倪进香2016年至2018年4月的未休年休假工资2317元（2100元÷21.75×200%×12天）。倪进香要求干休五所支付未休年休假工资7219元，超出2317元的部分，本院不予支持。 干休五所将单位应当缴纳的社会保险费列入工资应发项目后扣除，倪进香的实际工资收入并未减少，倪进香主张干休五所应退还扣发的工资34452.75元，无事实依据，本院不予支持。据此，本院依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《安徽省工资支付规定》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、中国人民解放军安徽省军区合肥第五离职干部休养所于本判决生效之日起30日内为倪进香补缴2010年11月至2011年4月社会保险，所需费用由双方按比例承担； 二、中国人民解放军安徽省军区合肥第五离职干部休养所于本判决生效之日起10日内支付倪进香经济补偿金16800元； 三、中国人民解放军安徽省军区合肥第五离职干部休养所于本判决生效之日起10日内支付倪进香双休日及节假日加班工资29984元； 四、中国人民解放军安徽省军区合肥第五离职干部休养所于本判决生效之日起10日内支付倪进香未休年休假工资2317元； 五、中国人民解放军安徽省军区合肥第五离职干部休养所不支付倪进香经济赔偿金33600元； 六、驳回倪进香的其他诉讼请求； 七、驳回中国人民解放军安徽省军区合肥第五离职干部休养所的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取计10元，由倪进香、中国人民解放军安徽省军区合肥第五离职干部休养所各负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 谢    静    筠 二〇一八年十月二十九日 书记员 刘媛媛附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第七十二条：社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十一条：用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。 第四十条：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《职工带薪年休假条例》 第三条：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 第五条：单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 《安徽省工资支付规定》 第十一条：用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者的姓名等内容，并保存2年以上备查。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。