浙江省湖州市南浔区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0503民初747号 原告：高美林，男，1952年7月29日出生，汉族，住浙江省湖州市南浔区。 委托诉讼代理人：项志正，浙江南林律师事务所律师。 委托诉讼代理人：方琦，浙江南林律师事务所律师。 被告：邱银妹，女，1962年6月17日出生，汉族，住浙江省湖州市南浔区。 委托诉讼代理人：徐丽丽（系被告邱银妹之儿媳），女，1987年3月17日出生，汉族，住浙江省湖州市南浔区。 被告：嵇泉林，男，1963年3月11出生，汉族，住浙江省湖州市南浔区。 原告高美林与被告邱银妹、嵇泉林提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年2月2日立案后，依法适用简易程序审理。在本案审理过程中，邱银妹于2018年4月11日申请追加嵇泉林为被告，本院予以准许。邱银妹于2018年4月11日申请对高美林的伤残等级、与2016年2月22日被木头砸伤的因果关系、休息、护理及营养期限重新鉴定，本院予以准许，重新司法鉴定于2018年6月8日结束。本案于2018年9月5日公开开庭进行了审理，高美林及其委托诉讼代理人方琦，邱银妹及其委托诉讼代理人徐丽丽，嵇泉林均到庭参加诉讼。2018年6月15日至8月31日、9月5日至10月8日为双方当事人庭外和解期间。本案现已审理终结。 高美林向本院提出诉讼请求：1.判令邱银妹赔偿各项损失（医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损失费、鉴定费等）共计127848.94元。在本案审理过程中，高美林两次对该项赔偿金额进行变更，最后确定请求赔偿金额变更为131769.44元。2.判令邱银妹承担本案诉讼费用。事实和理由：自己从事搬运工作，邱银妹经营木头加工生意。应邱银妹要求长期为其干活，进行搬运木头等。2016年2月22日自己在卸木头时不慎受伤，先后被送往桐乡市河山镇卫生院、湖州市南浔区练市医院医治，经诊断为右侧胫腓骨下段骨折、右跟骨骨折内固定术后并住院22天。后因行右侧胫腓骨及跟骨内固定取出术，于2017年2月27日入住湖州市南浔区练市医院共住院9天。待医疗基本终结后，于2017年11月29日经湖州市浙北司法鉴定所鉴定，自己为伤残等级十级，休息期限为7个月，护理期限为2个月，营养期限为2个月。期间所有费用均由自己承担，邱银妹分文未付。为赔偿事宜多次与其协商，但其拒不赔付，故起诉。 邱银妹辩称，高美林给自己卸木头属实，但不是长期雇佣，自己是通过包工头叫人的。对高美林出事后直接让村委会打电话叫去协商有意见，他又不是没有自己家的电话，自己后来去协商过，并不是不愿意去医院看望。不可能赔偿诉请的金额，因为没有直接关系，而且高美林本身脚上就有伤。 嵇泉林辩称，事发前一天晚上接到邱银妹电话说有一车木头要叫人卸，自己答应她第二天有空有人了再去卸。第二天下午叫高美林他们四个人去卸的，自己不在场。下午有人打电话告知高美林摔跤骨头断了，当时自己赶紧从海宁回来帮他们卸完木头。认为高美林要求的赔偿与自己没有关系，自己不是包工头，就是帮邱银妹叫几个人。 高美林为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据： 1、情况说明一份，拟证明于2016年2月22日为邱银妹卸木头过程中受伤的事实。 2、门诊病历一份，拟证明于2016年2月22日受伤就诊于湖州市南浔区练市医院的事实。 3、入院、出院小结记录6份，拟证明分别于2016年2月22日至3月15日因骨折住院22天、于2017年2月27日至3月7日因骨折内固定术后住院9天的事实。 4、住院费用清单7份、医疗门诊费发票4份，拟证明因受伤花费医疗费37892.44元的事实。 5、司法鉴定意见书、鉴定费发票各一份，拟证明经鉴定伤残等级为十级及误工期、营养期和已支付鉴定费用2600元的事实。 6、搬运木工说明一份，拟证明搬运木工每月工资5000元、有收入来源的事实。 对高美林提交的上述证据，邱银妹质证后认为，对证据1、2、3均无异议，对证据4中2016年4月、2018年1月的发票日期有异议，对证据5有异议，已申请重新鉴定，证据6与其没有关系，高美林的工资不是自己发的，如果有5000元的话需要提供明细清单。嵇泉林质证后均无异议。 在本案审理过程中，经邱银妹的申请，本院按照法定程序随机选定杭州明皓司法鉴定所对高美林的伤残等级及相关项目予以重新鉴定。对该所出具的司法鉴定意见书，高美林对真实性、合法性和关联性没有异议，但说明重新鉴定误工期为180天是在高美林休息一段时间基础上的依据，不能推翻原鉴定休息期为7个月的情况。邱银妹、嵇泉林均无异议。 邱银妹、嵇泉林均未向本院提交证据。 本院对上述证据综合审核后认为，高美林提交的证据1、2、3，邱银妹和嵇泉林质证后均无异议，证据来源合法，内容真实，与本案事实有关联，故认定为有效证据。证据4来源合法，内容真实，与本案事实有关联，邱银妹质证时对有关发票日期有异议，结合高美林当庭作出的系复诊和因原件丢失故向医院申请出具费用证明的解释，符合发票和证明载明的内容，能证明总支出的医疗费用，故认定为有效证据。对证据5邱银妹质证有异议并提出重新鉴定，本院认为该证据系高美林起诉前单方委托所作，且已由本院依法准许进行了重新司法鉴定，故对该份司法鉴定书的证明力不予认可。对证据6邱银妹质证对真实性、合法性有异议，本院认为该份证据形式上属于证人证言，不符合有效证据的要件，且证据内容没有其他相应规范的收入凭证予以进一步证实，不能证明高美林主张的每月搬运工资5000元的事实，故对其证明效力不予认定。对杭州明皓司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，送达各方当事人后均未提出异议，故认定为有效证据。 根据上述认定的证据及当事人的陈述，本院认定事实如下： 高美林与嵇泉林均已在本地从事搬运工作十余年，按照本地搬运行业长期以来自发形成的约定和交易习惯，随时应他人要求完成搬卸木头、毛料等工作，按惯例领取劳动报酬。 2015年5月，高美林于搬卸木头过程中致右脚跟骨骨裂受伤，于杭州富阳某医院进行内固定手术治疗，休息半年后于同年11月起继续从事搬运工作。 2016年2月21日晚上，邱银妹因次日有一车木头到货，打电话叫高美林搬卸，但高美林称次日没有空予以拒绝。邱银妹继而给嵇泉林打电话要求搬卸木头，嵇泉林答应视次日搬运人员、时间再具体安排。根据一直以来的约定俗成和交易习惯，邱银妹和嵇泉林当时均认可该次搬卸木头需要人员为四个，总报酬为400元，对具体人员、搬卸方式以及报酬分配均由嵇泉林负责安排，邱银妹均不作指示和要求。 2月22日，当天下雨，嵇泉林了解到高美林、顾某荣等四人下午有空，遂安排他们四人下午为邱银妹家搬卸木头。高美林在搬卸过程中，不慎因脚滑导致右腿被木头砸伤，随即被送往桐乡市河山镇卫生院门诊治疗，尔后于当日入住湖州市南浔区练市医院治疗，至3月15日出院，诊断为右侧胫腓骨下段骨折、右跟骨骨折内固定术后。2017年2月27日至3月7日，高美林再次入住湖州市南浔区练市医院治疗，进行取右跟骨骨折内固定手术。 嵇泉林未参加2月22日下午搬卸工作，接到顾某荣电话才得知高美林受伤，遂从外地赶到现场，与顾某荣等人一起卸完木头。当时邱银妹也赶到现场，经嵇泉林认可并示意后将400元报酬交给顾某荣，嵇泉林未领取该次搬卸工作的任何报酬。 在本案审理过程中，邱银妹对高美林诉前进行的伤残等级鉴定提出异议，向本院申请对高美林的伤残等级、与2016年2月22日被木头砸伤的因果关系、休息、护理、营养期限等予以重新鉴定。本院准许后，依法随机选定由杭州明皓司法鉴定所重新进行鉴定。该所于2018年5月20日出具鉴定意见书，鉴定意见为：高美林的伤残等级评定为人体损伤十级残疾，该伤残与2016年2月22日外伤应存在因果关系，确否系木头砸伤，须法庭调查予以确认。高美林伤后的休息期限为180日左右，护理期限为60日左右，营养期限为60日左右。该次鉴定费用4355元已由邱银妹预付。 高美林受伤后，与邱银妹为协商赔偿的方式等赔偿事宜产生矛盾，双方一直僵持，以致纠纷成讼。 经本院核算，高美林因本次事故受伤造成损失如下： 1、医疗费：医院住院及门诊费用扣除医疗统筹报销金额后，高美林自行现金支付16522.23元。 2、误工费：高美林已年满60周岁，且未有效举证证明其实际收入减少事实，但鉴于其一直从事体力劳动获取报酬的事实，本院参照2017年浙江省私营单位就业人员48289元的年平均工资标准，核算为48289元÷365日×180日=23813元。 3、护理费：高美林未提交证据予以证明，本院参照2017年浙江省私营单位就业人员48289元的年平均工资标准，核算为48289元÷365日×60日=7938元。 4、交通费：高美林未提交证据予以证明，鉴于其治疗实际情况，酌定为500元。 5、住院伙食补助费：根据两份出院记录的记载，高美林共住院30日，核算为30日×30元/日=900元。 6、营养费：60日×30元/日=1800元。 7、残疾赔偿金：本院依据2017年浙江省农村常住居民人均可支配收入24956元的标准，按照高美林人体损伤十级残疾、已年满66周岁的实际，核算为24956元×14年×10%=34938元。 8、精神损害抚慰金：高美林人体损伤十级残疾，酌定为5000元。 9、鉴定费：2600元。 以上损失合计：94011.23元。 本院认为，高美林作为提供劳务一方，应嵇泉林安排在为邱银妹搬卸木头过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，邱银妹、嵇泉林和高美林应当按照各自的过错承担相应的责任。高美林从事搬运工作十余年，应熟知搬运工作的体力承受程度、事故风险和必要的安全防范措施。2015年5月曾因搬运工作致脚伤住院手术，且年已60余岁，应不适宜再从事重体力劳动，但在受伤半年后又继续从事搬运工作，系对自己年迈和脚伤具有潜在风险的疏忽大意和依赖多年经验认为无妨的过于自信。在本案所涉搬卸木头过程中，已知当日下雨具有一定危险性，但未尽到必要的安全注意和防范义务，未采取任何防护措施，且自述当时受伤系自己脚滑所致，故对本次人身损害，高美林存在较大过错，应承担主要责任。邱银妹作为接受劳务一方，将搬卸木头的工作一次性交予嵇泉林、由嵇泉林安排完成、待完工后再支付约定报酬的做法，虽符合本地搬运行业长期的约定俗成和交易习惯，但对雨天搬运工作缺乏应有的风险防范意识，未尽到必要的安全提醒告知义务，应承担次要责任。嵇泉林明知高美林前一年搬运致脚受伤，仍安排其搬卸木头，且在当日下雨情况下未在现场尽到安全警示义务，未要求高美林等人采取安全防护措施，亦应承担次要责任。本院根据各方当事人的过错大小，酌定由邱银妹承担35%的赔偿责任，即应赔偿94011.23元×35%=32903.93元，嵇泉林承担10%的赔偿责任，即应赔偿94011.23元×10%=9401.12元。故对高美林诉讼请求中各项损失的合法合理部分，予以支持，据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、第二、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十一条之规定，判决如下： 一、限邱银妹于本判决生效之日起七日内赔偿高美林各项损失32903.93元。 二、限嵇泉林于本判决生效之日起七日内赔偿高美林各项损失9401.12元。 三、驳回高美林的其他诉讼请求。 案件受理费2936元，减半收取1468元，鉴定费4355元，合计诉讼费5823元，由高美林负担3203元，邱银妹负担2038元，嵇泉林负担582元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。 审判员 叶 菁 二〇一八年十月二十二日 书记员 沈莉霞