浙江省温州市瓯海区人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0304民初1455号原告：汪细环，男，1982年11月27日出生，汉族，住江西省上饶市万年县。委托诉讼代理人：徐长锋，浙江国兆律师事务所律师。委托诉讼代理人：张雅利，浙江国兆律师事务所律师。被告：陶光好，男，1966年9月2日出生，汉族，住江西省万年县。被告：洪玉云，男，1963年1月27日出生，汉族，住浙江省文成县。被告：温州市瑞工陶瓷厂。住所地：浙江省温州市瓯海仙岩镇下林村朝阳路**。统一社会信用代码：91330304145644931L。法定代表人：蔡振林。原告汪细环与被告陶光好、洪玉云、温州市瑞工陶瓷厂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年2月22日立案后，依法适用简易程序进行了审理，在审理过程中，因无法向被告洪玉云送达诉讼材料，需公告送达，于2018年4月23日转为普通程序并组成合议庭，于2018年8月7日公开开庭进行了审理。原告汪细环及其委托诉讼代理人徐长峰，被告陶光好到庭参加诉讼，被告洪玉云、温州市瑞工陶瓷厂经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告陶光好赔偿原告医疗费58724.8元（已垫付43000元）、误工费64890元、护理费20857.5元、营养费4050元、住院伙食费补助费990元、残疾赔偿金188948元、被抚养人生活费88400元、交通费2000元、精神抚慰金10000元、鉴定费1900元、餐费1100元、护理垫及卷纸费204元，合计399064.3元（已扣减43000元）；2.判令被告洪玉云、温州市瑞工陶瓷厂对上述费用承担连带赔偿责任。事实和理由：被告温州市瑞工陶瓷厂将其厂房维修工程发包给案外人周美健，周美健将部分工程分包给被告洪玉云，被告洪玉云又将该工程转包给被告陶光好，原告按每天210元工资标准受被告陶光好雇佣就上述厂房维修工程进行工作，现场施工由被告陶光好负责安排管理，被告洪玉云系总包并负责材料。2016年3月20日上午9时许，原告在被告温州市瑞工陶瓷厂厂房处搭木人字架时，不慎从3米多高处坠落受伤，原告受伤后被立即送往江西省上饶市弋阳县人民医院，后转至中国人民解放军第九四医院治疗，诊断为：1.胫骨远端粉碎性骨折（双）；2.舟状骨骨折（右）；3.距骨撕托性骨折（双）。2016年3月29日，原告进行“胫骨远端骨折切开复位内固定（双）+舟状骨骨折切开复位内固定术（右）”。2017年12月11日，经原告申请，温州律证司法鉴定所出具温律司鉴所[2017]临鉴字第2740号法医临床鉴定意见书，载明原告伤残等级评定为9级，误工期、护理期、营养期分别为420日、135日、135日。原告认为被告温州市瑞工陶瓷厂明知周美健没有相关资质，仍将工程发包给被告周美健，后又经多次转包至被告陶光好，原告在为被告陶光好提供劳务过程中坠落导致人身损害，故被告陶光好应承担相应的赔偿责任，被告洪玉云、温州市瑞工陶瓷厂应当对原告的事故承担连带赔偿责任。综上，请求法院判如所请。被告陶光好答辩称：1.该工程系被告温州市瑞工陶瓷厂发包给周美健，再由周美健转包给洪玉云，由被告洪玉云提供材料，其应被告洪玉云要求，召集工人进行施工，共召集了5～6名工人；被告洪玉云按工与其结算，每工每天220元，经结算总共40多个工计9500余元；其召集的工人工资与其结算，其与原告按每天200元进行结算，外加每天10元伙食费，合计每天210元，其仅赚取10元的差价，故赔偿责任应当由其与周美健、洪玉云共同承担；2.其与被告洪玉云以及周美健三人每人出资1.6万元，合计4.8万元；3.原告在本次事故前手部已经受伤，手部手术费用跟本次事故无关，产生的费用不应计算损失。被告洪玉云未作答辩，亦未提供证据。被告温州市瑞工陶瓷厂未作答辩，亦未提供证据。本院经审理认定事实如下：2016年3月11日，案外人李协东代表被告温州市瑞工陶瓷厂与案外人周美健签订一份《厂房维修协议书》，约定被告温州市瑞工陶瓷厂将厂房房顶木人字架改建安装工程发包给案外人周美健，案外人周美健又将该工程转包给被告洪玉云，被告洪玉云自行提供材料，并将劳务部分分包给被告陶光好，由被告陶光好召集原告等多名工人共同施工，被告陶光好自身也参与施工，被告陶光好按总工程量与被告洪玉云进行结算，原告按每天210元工资与被告陶光好结算。2016年3月20日上午9时许，原告佩戴安全帽在上述厂房房顶安装木人字架时，因其手持工具敲击时敲滑，不慎从3米多高处坠落，双足着地后因疼痛不能站立，后右手撑地坐下导致受伤，后立即被送至江西省弋阳县人民医院，X线显示：双胫骨远端粉碎性骨折，次日转至中国人民解放军第九四医院住院治疗，诊断为：1.胫骨远端粉碎性骨折（双）；2.舟状骨骨折（右）；3.距骨撕托性骨折（双）；原告于2016年4月12日出院，住院天数22天，产生住院费用47205.6元。2017年9月18日，原告再次在上述医院住院实行内固定装置取出术（双胫骨远端），同月29日出院，住院天数11天，住院费用8976.3元。在两次住院期间，原告产生门诊费用共计2542.9元。2017年12月11日，依原告申请，本院委托温州律证司法鉴定所鉴定并出具温律司鉴所[2017]临鉴字第2740号法医临床鉴定意见书，分析说明处载明：原告遗留左裸关节活动受限，功能丧失程度已达该关节功能的25%以上（未达50%），依照相关规定，其左裸损伤评定为10级伤残；原告遗留右裸关节活动受限，功能丧失程度已达该关节功能的25%以上（未达50%），依照相关规定，其右裸损伤评定为10级伤残；根据“鉴定同一部位损伤涉及多项条款规定或两个部位以上损伤的，应分别鉴定残疾等级，以最高等级定级，两项登记相同者，最多晋升一级，原告的伤残等级综合评定为9级伤残”；最终鉴定意见：原告因2016年3月20日外力作用致双胫骨远端粉碎性骨折、右腕舟状骨骨折、双距骨撕托性骨折等，目前遗留双踝关节功能部分丧失的伤残等级综合评定为9级伤残。误工期、护理期、营养期评估分别为420日、135日、135日，原告为本次鉴定花费1900元。原告及被告陶光好均确认原告在工作时除了佩戴安全帽外，未有其他任何安全防护措施。现案涉工程已完成并由被告温州市瑞工陶瓷厂使用。另查明，原告自2014年1月起至2017年2月份，一直居住在温州市瓯海区娄桥街道东耕村路巷路16弄20号。原告与其妻育有两个女儿一个儿子。大女儿汪佳丽于2004年12月1日出生，二女儿汪佳敏于2009年12月20日出生，儿子汪正放于2014年5月10日出生。上述事实，有原告及被告陶光好当庭的陈述以及原告提供的身份证明、流动人口登记表、证明（村委会出具）、常住人口基本信息、企业信用信息公示报告、住院病历、住院记录、出院记录、检查报告单、诊断证明书、门诊病历及发票、住院费用清单及住院费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿等证据予以证实，原告提供的《厂房建修协议书》，因有被告温州市瑞工陶瓷厂的员工李协东在法院的谈话予以印证，且原告与被告陶光好均认为周美健系直接向温州市瑞工陶瓷厂承揽上述工程的承揽人，故本院对该份证据予以认定，上述证据来源合法，内容客观真实，且与本案具有关联性，本院均予以认定。本院认为，本案争议的焦点问题是各方的法律关系、责任承担和原告合理损失的确定。一、关于各方间的法律关系认定。被告温州市瑞工陶瓷厂将厂房维修工程发包给案外人周美健，周美健将工程转包给被告洪玉云，被告洪玉云自行提供材料，将劳务部分分包给被告陶光好，由被告陶光好负责召集工人，双方按工结算款项；被告陶光好召集原告等工人，由其对召集的工人安排工作内容、对现场进行管理指挥，其与原告按每天210元结算工资。故，被告温州市瑞工陶瓷厂与案外人周美健形成承揽法律关系，周美健与被告洪玉云形成承揽法律关系，洪玉云与被告陶光好就劳务部分亦形成承揽法律关系，而原告与被告陶光好形成雇佣法律关系。二、关于各方责任承担的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告受被告陶光好雇佣在高约3米的厂房房顶进行装搭木人字架工作，被告陶光好作为雇主应提供安全的施工条件，采取必要的安全防护，消除安全隐患，创造安全的施工环境，但被告陶光好未提供充足安全防护设备，放任雇员在其身体未佩戴安全防护措施的情况下，在具有安全隐患的场地作业，存在过错，应承担相应的责任。原告在高3米的厂房房顶进行施工时，自身应当知道居高作业时应足够谨慎避免自身摔下受伤，但其自身作业时因一时手滑不慎摔下致使其人体受伤而构成9级伤残，亦存在过错，故其亦应承担相应的责任。本案系在厂房房顶高约3米处施工，居高的危险性无法完全避免是各方都应遇见的情形。根据相关规定，承揽人在完成工作过程中造成自身损害，定作人不承担赔偿，定作人对定作、选任、指示有过失的，应当承担相应的赔偿责任；被告陶光好按照被告洪玉云的要求完成房顶维修工作，被告洪玉云接受被告陶光好完成的工作成果并支付约定的报酬，其中，被告陶光好以其自己的劳动独立地为被告洪玉云完成一定的工作并交付成果，被告洪玉云应当仔细审查被告陶光好的工作能力以确定其是否具备劳动条件，同时，在被告陶光好工作期间，被告洪玉云应当进行必要的监督检查。现被告洪玉云选任被告陶光好作为施工队的负责人，将人员的召集、指挥、安排、管理全部交付给被告陶光好，其自身却未进行有效的监督，存有一定过失，本院认定被告洪玉云也应承担部分责任。根据相关规定，两层以上住宅的建设必须要由有建筑施工企业资质的施工队承建，而农村村民建筑两层以下低层住宅的活动，则可以由没有建筑资质证书的农村建筑包工队来承建；因案涉工程系一层厂房房顶，法律并未规定需要相应资质的施工人才能施工，故原告主张被告温州市瑞工陶瓷厂、被告洪玉云应承担连带责任的主张无事实依据和法律依据，本院不予支持。综上分析，结合本案实际情况，本院酌情确认原告汪细环、被告陶光好、洪玉云分别对本案事故承担50%、40%、10%的民事责任。三、关于赔偿费用的计算。原告在温州市瓯海区务工生活一年以上，应按城镇居民标准计算有关赔偿费用。1.原告诉请列明的残疾赔偿金188948元、鉴定费1900元、被扶养人生活费88400元、营养费4050元、住院伙食补助费990元，合情合理，本院均予以确认。2.另经计算，原告合理医疗费用应为57548元（58444.8元-护理费896.46元），需要说明的是，原告受伤时因无法站立而右手撑地，导致右腕舟状骨骨折，被告陶光好称原告手部曾经具有伤势，但未能提供证据予以证实原来具有伤势及其在本案中具有参与度，且原告最终系因双裸功能丧失等原因被定为伤残等级9级，并非由于手腕伤势被定级，故本院对被告陶光好的该点辩解意见不予采纳；3.住院护理费，自原告受伤之日起两次住院治疗，合计33天，原告主张均按照非住院期间的护理费标准，本院不持异议，但应当参照2016年浙江省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资37954元标准计算，根据鉴定意见确定的出院后护理期135日，计算为14038元；4.误工费，误工期420日，因原告无固定收入且未举证证明最近连续三年的具体收入情况，故本院参照2016年全省全社会单位在岗职工年平均工资56385元，计算误工费为64881元；5.交通费，本院酌情确定800元。上述合理费用合计421555元。由原告及被告陶光好、洪玉云按上述责任比例予以承担。因原告构成9级伤残，造成精神损害，被告陶光好、洪玉云应赔偿原告精神损害抚慰金，考虑两被告在本案事故中的过错程度，本院酌情认定被告陶光好、洪玉云分别赔偿原告精神损害抚慰金4000元、1000元。关于被告陶光好、洪玉云已支付的款项金额问题，因原告认可已收取被告陶光好等人垫付的43000元但无法具体分清系何被告支付，被告陶光好自认其与洪玉云、周美健每人出资的金额是相同的，故本院认定上述43000元中由被告陶光好、洪玉云各出资14333元。综上计算，扣减被告陶光好、洪玉云已支付款项后，被告陶光好应赔偿原告158289元（421555×40%＋4000－14333）、被告洪玉云应赔偿原告28822.5元（421555×10%＋1000-14333）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告陶光好应于本判决生效后十日内赔偿原告汪细环158289元；二、被告洪玉云应于本判决生效后十日内赔偿原告汪细环28822.5元；三、驳回原告汪细环的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7930元，由原告汪细环负担3965元，被告陶光好负担3172元，被告洪玉云负担793元，公告费640元，由被告洪玉云负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审 判 长  陈温丹人民陪审员  周培俊人民陪审员  朱锦育二〇一八年十月二十二日书 记 员  戴雯雯?附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项一、判决适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入的或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。二、当事人应知的相关事项1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。2.当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。3.需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。4.义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日起或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向法院申请执行。5.申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识，人民法院依照法定程序执行，如法院已穷尽执行手段，而义务人已丧失履行法律文书所确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院和权利人都不愿意发生的，但这是当事人交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。6.执行期间人民法院有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖等强制性措施；法院将依情节轻重限制义务人的高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒。7.人民法院对义务人拒不履行生效法律文书内容或逾期不申报、虚假申报财产的，可以采取罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。8.义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人身部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。