内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）内25民终1576号 上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司通辽中心支公司。 负责人：白某。 委托诉讼代理人：陶某，内蒙古合志律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：朱某1，1951年９月18日出生。 委托诉讼代理人：朱某2，系被上诉人朱某1之子。 被上诉人（一审被告）：太仆寺旗桑德环境工程有限公司. 法定代表人：王某1，职务：执行董事。 委托诉讼代理人：贺某。 被上诉人（一审被告）：郑某，现住内蒙古自治区。 被上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司北京分公司。 负责人：王某2。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司通辽中心支公司（以下简称平安财险通辽支公司）因与被上诉人朱某1、太仆寺旗桑德环境工程有限公司（以下简称太旗桑德公司）、郑某、中国平安财产保险股份有限公司北京分公司（以下简称平安财险北京分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区太仆寺旗人民法院（2018）内2527民初340号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月5日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险通辽支公司的委托诉讼代理人陶某，被上诉人朱某1及其委托诉讼代理人朱某2，太旗桑德公司的委托诉讼代理人贺某到庭参加诉讼，被上诉人郑某、平安财险北京分公司经本院传票依法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人平安财险通辽支公司上诉请求，一、撤销内蒙古自治区太仆寺旗人民法院（2018）内2527民初340号民事判决，依法对被上诉人朱某1的误工费部分予以改判；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由，一审法院认定被上诉人赔偿误工费的事实证据不足。一、一审法院明确被上诉人朱某1为锡盟砖瓦厂退休职工，并且被上诉人朱某1已67岁，在以上种种信息的证明下被上诉人朱某1己经领取退休金；二、被上诉人朱某1如果经法院核实没有领取退休金，但是67岁的高龄老人在事故发生前是否存在一定程度的收入来源应该有证据佐证，一审法院并没有核实而主观臆断判决保险公司赔偿120天的误工费错误；三、误工期鉴定并不是上诉人赔偿误工费的依据，鉴定结论只是说明伤情影响劳动，并不能证明收入减少。 被上诉人朱某1答辩称：被上诉人在被撞前一直从事劳动，送雪糕和牛奶，被撞后至少一年无法劳动，现还需要家人陪护，误工费应当赔偿。 被上诉人太旗桑德公司述称，没有意见，请法院公正判决。 被上诉人郑某、平安财险北京分公司未提交书面答辩意见。 一审原告朱某1向一审法院起诉请求:1、要求被告赔偿因道路交通事故给原告造成的各项损失共计110757元；2、要求被告承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2017年11月27日15时30分许，被告郑某驾驶×××号可卸式垃圾车，沿宝昌镇解放大街由东向西行驶至金伟工贸有限公司门前公路处时发生侧滑，与原告朱某1沿宝昌镇解放大街由东向西行走至事故地点发生碰撞，造成原告朱某1受伤，被告郑某车辆受损的道路交通事故。此事故经太仆寺旗公安局交通管理大队太公交认字【2017】第171630号《道路交通事故认定书》认定为，郑某过错较重，承担本次事故的主要责任，朱某1过错较轻，承担本次事故的次要责任。原告朱某1受伤后，2017年11月27日在太仆寺旗医院门诊治疗及后期药费，共计1335.66元。于2017年11月28日至2018年1月24日在张家口市第一医院住院治疗57天，支出医疗费39694.90元。出院诊断为：1、头部外伤，脑震荡；2、双膝关节损伤；3、胸部损伤；4、左前臂损伤；5、颈部损伤。 另查明，被告郑某系被告太旗桑德公司职工，被告郑某驾驶的×××号特殊结构货车系被告太旗桑德公司所有，事故发生时被告郑某驾驶该车辆的行为属于执行工作任务的行为。该肇事车辆在被告平安财险通辽支公司投保了交强险，交强险责任限额为122000元。在被告平安财险北京分公司投保了商业险，商业险责任限额为399900元，事故发生在保险期内。事故发生后，被告太旗桑德公司给原告朱某1垫付了医疗费10000元；被告平安财险通辽支公司给原告朱某1垫付了医疗费10000元。 又查明，2018年6月12日朱某1向该院提出鉴定申请，该院依法委托锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所进行了鉴定，鉴定结论为：朱某1头部及右下肢损伤不构成伤残等级；朱某1右下肢损伤误工期评定为120日、护理期评定为90日、营养期评定为60日；朱某1头部、胸部、左下肢及右下肢损伤，经保守治疗，现临床治疗已终结，无后续治疗费用。原告朱某1支出鉴定费2700元。 一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。被告郑某系被告太旗桑德公司职工，因执行工作任务造成他人经济损失，应由被告太旗桑德公司承担赔偿责任，故被告郑某不承担责任。关于原告朱某1的经济损失，该院分析认定为：（1）原告主张医疗费42000元，经对其提供的医疗费票据进行审查，该院支持其41730.56元；（2）原告主张护理费90天×110元=9900元，依据鉴定结论，参照2018年内蒙古交通事故损害赔偿标准，该院支持其9777.60元（90天×108.64/天）；（3）原告主张误工费120天×188元=22560元，依据鉴定结论，参照2018年内蒙古交通事故损害赔偿标准，该院支持其13036.80元（120天×108.64/天）；（4）原告主张营养费6500元，原告住院57天，该院支持其5700元（100元×57天)；（5）原告主张住院伙食补助费65天×100元=6500元，按照其住院天数，该院支持其5700元（57天×100元/天）；（6）原告主张住宿费7297元，因原告确需到外地治疗，其转院后第二天入院，住院前实际产生的住宿费，该院酌情支持其300元；（7）原告主张财产损失300元，符合法律规定，该院予以支持；（8）原告主张交通费3000元，依据原告提供的票据，结合该费用产生的合理性、必要性，该院支持其1000元；（9）原告主张陪护人员误工费10000元，与护理费主张重复，故该院不予支持；（10）原告主张后续治疗费10000元，依据鉴定结论，无后续治疗费用，故该院不予支持。以上共计77544.96元，由被告平安财险通辽支公司在交强险限额范围内赔付原告朱某1医疗费10000元（已赔付）、护理费9777.60元、交通费1000元、误工费13036.80元、住宿费300元和电锯损失费300元，共计34414.40元。剩余43130.56元，按照事故责任认定，由原告朱某1承担30%即12939.17元；由承保商业三者险的平安财产保险公司北京分公司承担70%，即30191.39元。本案的诉讼费及鉴定费，按照各自承担的相应赔偿数额及事故责任认定，由原告朱某1承担30%的份额，被告太旗桑德公司承担70%的份额。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司通辽中心支公司在交强险限额范围内赔偿原告朱某1经济损失人民币共计34414.40元（扣除已垫付的10000元医疗费，剩余24414.40元于该判决生效之日起十日内付清）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司北京分公司在商业三者险限额范围内赔偿原告朱某1经济损失人民币30191.39元（于该判决生效之日起十日内付清）；三、原告朱某1返还给被告太仆寺旗桑德环境工程有限公司垫付的医疗费10000元（于该判决生效之日起十日内付清）；四、被告郑某不承担赔偿责任；五、驳回原告朱某1的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1185元，由原告朱某1负担477.43元，由被告太仆寺旗桑德环境工程有限公司负担707.57元；司法鉴定费2700元，由原告朱某1负担2000元，被告太仆寺旗桑德环境工程有限公司负担700元。 二审期间，被上诉人朱某1提交了新证据，本院组织双方当事人进行了质证。上诉人朱某1提交2018年8月18日太仆寺旗乳业超市胡某的证明一份，拟证明朱某1具备劳动能力，一直从事劳动。上诉人质证意见，对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，该证明去哪里都能开出来，盖一个章就可以。该证明内容为“事故发生之后不能继续从事该工作，随即与其解除了雇佣关系，停发工资”，拟证明朱某1已经与该超市解除了雇佣关系，但停发工资，不能证明误工费有所减少。被上诉人桑德公司质证意见，超市的证明在哪里都能开，对证据的真实性有异议。本院认为，该证明属于证人证言，因证人未出庭接受质询，对该证明本院不予采信。二审认定事实与一审认定事实一致。 本院认为，根据双方诉辩主张，本案争议焦点为，上诉人应否赔偿被上诉人误工费。上诉人主张被上诉人朱某1不存在误工，不应赔偿误工损失，上诉人因涉案事故，造成身体损害的事实存在，且上诉人在一审中明确表示误工费应按照内蒙古自治区××路交通事故人身损害标准，居民服务、修理和其他服务业上一年度职工平均工资计算，故本院对其上诉主张不予支持。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司通辽中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费660元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司通辽中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 哈斯 图雅 审判员 刘 剑 飞 审判员 萨仁其其格 二〇一八年十月十八日 书记员 张 雅 洁 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。