福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽0802民初7327号(?javascript:void(1)"o"审判?) 原告：福建宏大建设工程有限公司，住所武平县平川镇沿河东路01号，统一社会信用代码91350824761783409Q。 法定代表人：刘增银，总经理。 委托诉讼代理人：兰通，福建至信律师事务所律师。 被告：龙岩市安居住宅建设有限公同住所龙岩市南环西路52号市，统社会信用代码9135080070531865XE。 法定代表人：陈金光，董事长。 委托诉讼代理人：杜春林，福建天岩律师事务所律师。 原告福建宏大建设工程有限公司(下称宏大公司)诉被告龙岩市安居住宅建设有限公司(下称安居公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年9月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭审理。原告委托诉讼代理人兰通，被告委托诉讼代理人杜春林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宏大公司向本院提出诉讼请求：判令将宏大公司与安居公司签订的《建设工程施工合同》的“专用条款第33.1约定:本工程实行固定单价合同(单价包干)，工程价款结算按以下方式计算:(9)投标阶段各承包人应对发包人在招标时随同招标文件并公布的招标工程量清单、预算控制价及其编制说明等材料详细阅读，如有认为工程量清单及预算控制价中有缺漏项或清单特征表述不正确之处应于招标文件规定的投标答疑时间之前向发包人及招标代理公司以书面的形式提出；否则均视为承包人认同发包人招标时统公布的工程量清单、预算控制价及其编制说明内容，一旦中标则不允许任何更改或补充签证(由于工程施工图纸设计变更引起的更改的除外)。(10)本次招标最终用于计算发包价的统一工程量清单及预算控制价，将以经过龙岩市财政投资评审中心审核后定稿的为准，无论龙岩市对财政投资评审中心审核定案的工程量清单及预算控制价是在开标前公布还是在开标后公们，承包人都必须接受，否则按无效投标处理。”变更为:“专用条款第33.1约定:“本工程实行固定单价合同(单价包干)，工程价款结算按以下方式计算:(9)投标阶段各承包人应对发包人在招标时随同招标文件并公布的招标程量清单、预算控制价及其编制说明等材料详细阅读，如有认为工程量清单及预算控制价中有缺漏项或清单特征表述不正确之处应于招标文件规定的投标答疑时间之前向发包人及招标代理公司以书面的形式提出;否则均视为承包人认同发包人招标时统公布的工程量清单、预算控制价及其编制说明内容，一旦中标则不允许任问更改或补允签证(由于工程施工图纸设计变更引起的更改或发包人的原因所造成的缺漏项除外)。(10)本次招标最终用于计算发包价的统一工程量清单及预算控制价，将以经过龙岩市财政投资评审中心审核后定稿的为准，无论龙岩市对财政投资评审中心审核定案的工程量清单及预算控制价是在开标前公布还是在开标后公布，承包人都必须接受(缺漏项的除外)，否则按无效投标处理。事实和理由：2010年9月15口，宏大公司与安居公司签订《建设工程施工合同》，约定宏大公司承建安居公司的龙岩金鸡小区C块廉租房1#、2#楼工程。《建设工程施工合同》专用条款第33.1约定:“本工程实行固定单价合同(单价包干)，工程价款结算按以下方式计算:(9)投标阶段各承包人应对发包人在招标时随同招标文件一并公布的招标工程量清单、预算控制价及其编制说明等材料详细阅读，如有认为工程量清单及预算控制价中有缺漏项或清单特征表述不正确之处应于招标文件规定的投标答疑时间之前向发包人及招标代理公司以书面的形式提出;否则均视为承包人认同发包人招标时统公布的工程量清单、预算控制价及其编制说明内容，一旦中标则不允许任问更改或补充签证(由于工程施工图纸设计变更引起的更改的除外)。(10)本次招标最终用于计算发包价的统一工程量清单及预算控制价，将以经过龙岩市财政投资评审中心审核后定稿的为准，无论龙岩市对财政投资评审中心审核定案的工程量清单及预算控制价是在开标前公布还是在开标后公布，承包人都必须接受，否则按无效投标处理。”而后，原告讲行施工，施工的工程已竣工验收合格且交付使用。在结算过程中，原告发现招标文件中的工程量存在漏项，原告施工的工程总量与招标文件中的工程量相比存在增加。缺漏项的工程量是原告实际施工的，且经过被告签证确认。《建设工程施工合同》约定的合同价款的包干方式为单价包干，而非总价包干。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第十九条》规定:“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。”宏大公司的施工的工程量，包括缺漏项的工程量也应当按实结算。为此，宏大公司要求变更合同结算条款，即要求将宏大公司与安居公司签订的《建设工程施工合同》的“专用条款第33.1约定:本工程实行固定单价合同(单价包干)，工程价款结算按以下方式计算:(9)投标阶段各承包人应对发包人在招标时随同招标文件一并公布的招标工程量清单、预算控制价及其编制说明等材料详细阅读，如有认为工程量清单及预算控制价中有缺漏项或清单特征表述不正确之处应于招标文件规定的投标答疑时间之前向发包人及招标代理公司以书面的形式提出:否则均视为承包人认同发包人招标时统一公布的工程量清单、预算控制价及其编制说明内容，一旦中标则不允许任问更改或补充签证(由于工程施工图纸设计变更引起的更改或发包人的原因所造成的缺漏项除外)。(10)本次招标最终用于计算发包价的统一工程量清单及预算控制价，将以经过龙岩市财政投资评审中心审核后定稿的为准，无论龙岩市对财政投资评审中心审核定案的工程量清单及预算控制价是在开标前公们还是在开标后公布，承包人都必须接受(缺漏项的除外)，否则按无效投标处理。”据此，宏大公司向法院提起诉讼，请求判如所请。 安居公司辩称，宏大公司要求变更专用条款33.1的约定的诉讼请求没有事实和法律依据。一、本案建设工程施工合同系采用招投标方式确认宏大公司为中标人后双方签订，双方订立合同系双方真实意思表示，内容不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，对于双方具有法律效力。《合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律效力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。二、本案不存在法律规定的可变更情形。根据《合同法》第五十四条之规定，因重大误解以及订立合同时存在显失公平的情形下，当事人一方才有权请求人民法院或仲裁机构变更或者撤销。本案中，宏大公司作为投标人，对于招标文件包括招标文件组成部分的合同条款已经充分理解，同时宏大公司作为专业建筑公司，具有掌握专业知识的专业人员，且具有丰富的实践经验，应当预见其递交投标文件以及中标后签订合同可能存在的商业风险，对合同条款的理解根本不存在问题。宏大公司在《投标承诺函》中也明确表示完全理解并自愿放弃对不明及误解的权利，将接受并遵守招标文件所规定的各项条款。因此，本案不具有重大误解或显失公平的情形。三、根据民法通则意见以及合同法的规定，要求变更的除斥期间为一年，现宏大公司要求变更已经超过法律规定期间。四、招标文件中已经提供合同条款，双方签订的《建设工程施工合同》与招标文件中的合同条款是一致的。这也符合《招标投标法》第六十四条规定的招标人“按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同”的规定。如果按照宏大公司要求变更条款，则实际上背离了合同实质性内容，显然违反了《招标投标法》第六十四条关于“招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议”的规定。五、宏大公司适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条之规定，要求变更合同条款，系适用法律错误。该条规定是对于工程量有异议如何处理的规定，但不是变更合同的法律依据。考量能否变更合同，只能按照是否符合《合同法》第五十四条规定的情形来加以评判。宏大公司诉请变更合同条款，虽意在主张工程量或工程款，但该解释本身不是评判能否解除合同的依据。综上，宏大公司的诉请没有事实和法律依据，请求依法驳回宏大公司的诉请。 本院经审理认定事实如下：2010年9月15口，宏大公司与安居公司签订《建设工程施工合同》，约定宏大公司承建安居公司的龙岩金鸡小区C块廉租房1#、2#楼工程。《建设工程施工合同》专用条款第33.1约定:“本工程实行固定单价合同(单价包干)，工程价款结算按以下方式计算:(9)投标阶段各承包人应对发包人在招标时随同招标文件一并公布的招标工程量清单、预算控制价及其编制说明等材料详细阅读，如有认为工程量清单及预算控制价中有缺漏项或清单特征表述不正确之处应于招标文件规定的投标答疑时间之前向发包人及招标代理公司以书面的形式提出;否则均视为承包人认同发包人招标时统公布的工程量清单、预算控制价及其编制说明内容，一旦中标则不允许任问更改或补充签证(由于工程施工图纸设计变更引起的更改的除外)。(10)本次招标最终用于计算发包价的统一工程量清单及预算控制价，将以经过龙岩市财政投资评审中心审核后定稿的为准，无论龙岩市对财政投资评审中心审核定案的工程量清单及预算控制价是在开标前公布还是在开标后公布，承包人都必须接受，否则按无效投标处理。” 而后，宏大公司进行施工，施工单位在安居公司未变更设计图纸的情况下，对其增加的工程量进行了施工，并由建设单位出具《工程现场签证单》。现施工的工程已竣工验收合格且交付使用。在结算过程中，由于宏大公司施工的工程总量与招标文件中的工程量相比存在增加，为此，龙岩市财政投资评审中心审核后不予认可。宏大公司认为，缺漏项的工程量是宏大公司实际施工的，且经过安居公司签证确认。《建设工程施工合同》约定的合同价款的包干方式为单价包干，而非总价包干。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第十九条》规定:“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。”宏大公司的施工的工程量，包括缺漏项的工程量也应当按实结算。为此，宏大公司要求变更合同结算条款，即要求将宏大公司与安居公司签订的《建设工程施工合同》的“专用条款第33.1第(9)项的合同条款的内容变更为：投标阶段各承包人应对发包人在招标时随同招标文件一并公布的招标工程量清单、预算控制价及其编制说明等材料详细阅读，如有认为工程量清单及预算控制价中有缺漏项或清单特征表述不正确之处应于招标文件规定的投标答疑时间之前向发包人及招标代理公司以书面的形式提出:否则均视为承包人认同发包人招标时统一公布的工程量清单、预算控制价及其编制说明内容，一旦中标则不允许任问更改或补充签证(由于工程施工图纸设计变更引起的更改或发包人的原因所造成的缺漏项除外)。第(10)项的合同条款的内容变更为：本次招标最终用于计算发包价的统一工程量清单及预算控制价，将以经过龙岩市财政投资评审中心审核后定稿的为准，无论龙岩市对财政投资评审中心审核定案的工程量清单及预算控制价是在开标前公们还是在开标后公布，承包人都必须接受(缺漏项的除外)，否则按无效投标处理。”据此，宏大公司向法院提起诉讼，请求判如所请。 本院认为，民商法基石是以合同自由为代表的意思自治。《民法通则》第四条及《合同法》均规定，民事活动应当遵循自愿原则，当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。是否签订，是否变更合同内容，均是当事人意思自治的内容。宏大公司与安居公司签订的《建设工程施工合同》系采用招投标方式确认宏大公司为中标人后双方签订，是当事人的真实意思表示，为合法有效。本案中，标准施工招标文件中的合同条款包括通用及专用条款，与双方签订的与《建设工程施工合同》条款完全一致，对此宏大公司均无异议。且宏大公司在投标承诺函中表示“我们完全理解并愿意放弃有不明及误解的权利，我方将接受并遵守招标文件规定的各项条款。”说明宏大公司对招标文件条款完全理解并表示接受。宏大公司诉请以合同条款33.1第9、10项属于显失公平，缺乏事实依据。宏大公司根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第十九条》规定:“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。”宏大公司的施工的工程量，包括缺漏项的工程量也应当按实结算，不能成为本案宏大公司行使合同变更的法律依据。宏大公司诉请不符合“当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或者撤销”的情形。本案中，宏大公司作为投标人，对于招标文件包括招标文件组成部分的合同条款已经充分理解，并不存在《合同法》第五十四条规定的“因重大误解以及订立合同时存在显失公平”可变更情形，宏大公司的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十四条、第五十五条规定，判决如下： 驳回福建宏大建设工程有限公司的诉讼请求。 案件受理费100元，减半收取计50元，由福建宏大建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 审判员 黄  玉  海 二〇一八年十月十一日 书记员 华春兰（代） 书记员 罗司苒（代） 附主要法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销： （一）因重大误解订立的； （二）在订立合同时显失公平的。 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。 当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。 第五十五条有下列情形之一的，撤销权消灭： （一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权； （二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。