四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川3401民初1991号 原告郑尔曲，男，彝族，1985年8月2日出生，四川省布拖县人，村民，住布拖县。 被告董春兰，女，汉族，1981年8月19日出生，四川省盐源县人，村民，住盐源县。 委托诉讼代理人段远生，男，汉族，1979年7月15日出生，四川省西昌市人，居民，住西昌市，特别授权,系董春兰雇佣驾驶员）。 被告段远生，男，汉族，1979年7月15日出生，四川省西昌市人，居民，住西昌市。 被告中国人寿财产保险股份有限公司凉山彝族自治州中心支公司。 统一社会信用代码91513400MA62H8DG81。 负责人刘晓军，公司总经理。 住所地西昌市航天大道东延线鹭州威尼斯半岛Ａ区。 委托诉讼代理人余艳，四川盛豪律师事务所律师（特被授权）。 原名郑尔曲诉被告董春兰、段远生、中国人寿财产保险股份有限公司凉山彝族自治州中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年4月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告、被告段远生、被告保险公司的代理人余艳均到庭参加。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告共同赔偿原告损失人民币182766.77元（第二次开庭中因累加错误，当庭变更）；2、请求中国人寿财产保险股份有限公司凉山彝族自治州中心支公司在保险范围内承担责任；3、本案诉讼费由三被告承担。 事实和理由：2017年9月22日03分许，被告董春兰驾驶川Ｗ×××××号轿车从风情园路往长安美丽山水大酒店方向行驶，03时许当车辆行驶到西昌市航天大道国家电网门口路段时，撞倒郑尔曲驾驶的无牌电动车，造成郑尔曲受伤。事故发生后川Ｗ×××××号轿车车上人员将郑尔曲送往医院。原告受伤后，在州一医院救治，原告左侧多发肋骨骨折，双肺挫伤伴感染，双肺尖气支气管扩张伴感染，HIV初筛阳性，左侧包裹性胸腔积液，丙型病毒××。2018年3月19日，原告在凉山州第一人民医院门诊随访，医生建议休息两月，门诊专科随访。经查被告董春兰驾驶川Ｗ×××××号轿车，系被告段远生所有，该车在被告保险公司投保车上人员责任险（乘客）。故保险人应承担相应的保险责任。 被告董春兰、段远生辩称：原告的诉讼请求没有异议，我购买了保险，要求保险公司在保险限额内进行赔偿。 被告保险公司辩称：据我公司之前调查，事故发生时驾驶员存在掉包情形，我公司在交强险和商业险范围内拒赔。 双方当事人对其主张提供的证据如下： 原告举证：一、责任认定书，证明交通事故事实；二、出院证、用药清单、病历，证明原告的伤情及医治的情况；三、伤残鉴定意见书、鉴定费发票，证明原告的伤情构成残疾和产生鉴定费。 被告段远生举证：一、驾驶证、行驶证，证明我具有合法驾驶资格；二、医疗费发票，证明事故发生后我们垫付原告医疗费90292.09元（门诊费4534.32元，住院医疗费85757.77元）。 被告保险公司举证：录音光盘一份、调查报告，证明事故发生时驾驶员可能存在掉包情形，我公司存在拒赔情形。 被告董春兰对其主张未提供任何证据在案佐证。 当事人对证据的质证意见： 被告保险公司对原告提供的证据进行质证，意见为：证据一无异议，该证据证明无法查清事故发生事故车辆轿车驾驶人及当时情况；证据二无异议，保险公司认为原告属于十级伤残，数伤情较轻，住院天数172天，且没有提交体温单，我公司认为原告可能存在挂床情形，十级住院天数存在合理的怀疑；证据三伤残等级待公司审核后再发表质证意见，鉴定费不属于保险公司承担范围。被告段远生、董春兰对原告提供的证据进行质证，意见为：对所有证据均无异议，鉴定费1000元，是我垫付的。 原告和被告董春兰对被告段远生提供的证据均无异议。被告保险公司对被告段远生提供的证据进行质证，意见为：证据一无异议；证据二我公司只认可州一医院产生的医疗费，其他医院产生的医疗费保险公司一概不认可。 原告对被告保险公司提供证据进行质证，意见为：我只是对事故发生我被撞昏迷之前作了一个简单的说明，这段录音没有事先告知我要录音，我不知道保险公司是在录音。我所说的第一段是从屁股后面将我撞晕，一个男的将抱上车，女的开车将我送到医院，并没有保险公司所说的掉包、酒驾的说法。被告段远生、董春兰对被告保险公司提供证据进行质证，意见为：有异议，不能达到保险公司的证明目的。调查报告真实性无异议，但调查没有结果，不能达到保险公司的证明目的。 本院经审理认定事实如下：2017年9月22日03分许，被告董春兰驾驶被告段远生所有的川Ｗ×××××号轿车从风情园路往长安美丽山水大酒店方向行驶，03时许当车辆行驶到西昌市航天大道国家电网门口路段时，撞倒郑尔曲驾驶的无牌电动车，造成郑尔曲受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。被告董春兰在该次事故发生后3小时向交警部门报警。交警部门以无法查清事故发生时驾驶员的状况，出具一份西公交证字【2017】第372号《道路交通事故证明》。川Ｗ×××××号轿车在被告保险公司投保机动车强制保险和20万元第三者商业险（含不计免赔）。川Ｗ×××××号轿车登记车主是段远生，实际车主是被告董春兰，董春兰以段远生名义对该车进行按揭贷款关系。被告保险公司提供的对被告董春兰的询问笔录，中载明事故发生后董春兰是为了回家取钱救治原告，在事故发生后开车离开现场，事故发生后3小时又开车到达事故现场接受交警调查。 原告受伤后，在凉山州第一人民医院住院治疗172天（2017年9月28日至2018年3月20日），产生医疗费90292.09元（门诊费4534.32元，住院医疗费85757.77元）都是被告董春兰垫付。原告入院诊断为：左侧多发肋骨骨折、双肺挫伤伴感染、双肺尖气支气管扩张伴感染、HIV初筛阳性、左侧包裹性胸腔积液、丙型病毒××。出院医嘱：建议休息两月，避免剧烈河东，留陪伴，加强营养；建议上级医院继续诊治；门诊随访。原告的损伤经凉山定音司法鉴定中心出具《鉴定意见书》鉴定意见为：十级伤残。鉴定费1000元被告董春兰垫付。审理中被告保险公司不服原告在定音司法鉴定中心作出的伤残等级，经其申请本院依法委托四川鼎诚司法鉴定中心凉山分所作出重新鉴定，鉴定意见为：十级伤残。第二次鉴定产生的费用是被告保险公司全部垫付。原告和被告保险公司对重新鉴定意见均无异议。被告董春兰、段远生对该鉴定未到庭未发表质证意见。 审理中被告保险公司认定原告住院医治时间过长，未提供支局证明自己的主张。原告要求赔偿交通费，未提供证据。 本院认为：本案争议焦点，交通事故发生后川Ｗ×××××号轿车上的驾驶员是否存在掉包情形；被告保险公司是否承担本案的赔偿责任。被告保险公司主张驾驶员掉包的情形，在审理中提供对原告的询问录音和对被告董春兰的询问笔录。被告保险公司对原告进行录音前未告知原告，未经取得原告人同意，因此该证据取得方式不合法，并且录音中未证明驾驶员掉包的事实。询问笔录被告董春兰回答事故发生时是自己驾驶的肇事车辆，该询问笔录也不能证明存在掉包情形。故被告保险公司认定掉包的情形不成立，该主张本院不予采信。在事发后为了抢救原告，被告董春兰暂时离开事故现场回家取钱，其行为不构成肇事逃逸。但因其为保护好事故现场，造成交警无法认定交通事故发生的全部经过，故被告董春兰应承担本次交通事故的全部民事赔偿责任。本次事故中无被告保险公司免赔的情形，因此依照保险合同的约定，被告保险公司应在保险限额内承担赔偿责任。被告段远生是肇事车辆的登记所有人和保险的投保人，在本次交通事故中无任何过错，因此其不承担直接民事赔偿责任，但有义务协助原告和被告董春兰办理保险理赔事宜。被告保险公司认定原告住院医治时间过长，审理中未提供证据予以证明，因此该主张本院不予支持。 按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及四川省上一年度相关统计数据确定。 一、医疗费90292.09元，原告要求赔偿90290.77元，根据自愿原则，本院确定医疗费为90290.77元由被告保险公司承担，其中的自费药品费不能扣减。理由如下：交通事故中，受害人在通常情况下不会无故服药，也不会服用与本身病情无关的药物，且其治疗需用何种药物是由医生根据病人的病情决定的，受害人和原告对此是不能控制也没有理由去控制；另外很多疾病对药物的需求不同，患者有时是需要使用没有纳入社保用药范围，故不可将该费用归入被保险人拒赔的理由。审理中保险公司也未提供扣减自费药品费的证据，因此被告保险公司未能证明受害人所服用的药物是治疗与事故无关的疾病，被告保险公司对于保险合同约定的疾病范围内的自费药都应履行赔付义务。 二、护理费，原告住院期间伤者卧床制动，其吃喝拉撒均在床上，根据该实际情况需要人员护理。出院后医嘱需要在其休息期间留陪护照顾，因此按照规定住院期间145元/天，出院后115元/天的标准计算，是31840元（172天×145元/天×1人+60天×115元/天×1人）。 三、残疾赔偿金，原告系农村居民，因此原告的残疾赔偿金按照2017年四川省的农村居民人均可支配收入12227元/年的标准计算，是24454元（12227元/年×20年×10%），但原告要求被告赔偿伤残赔偿金22406元，根据自愿原则，本院确认伤残赔偿金为22406元。 四、鉴定费，因保险条款中明确约定鉴定费不由保险公司承担，但重新鉴定是被告保险公司提起，是为其收据证据产生的而费用，因此第一次鉴定费1000元由被告董春兰承担，第二次鉴定费由被告保险公司承担。 五、营养费，原告受伤致残，需要增加营养，因此该请求本院予以支持。按照30元／天的标准，为5160元（30元/天×172天）。 六、住院伙食补助费，原告住院172天，因此按照规定为5160元（172天×30元/天）。 七、误工费，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。即是27840元【（172天+60天）×120元/天】，但原告主张误工费计25520元，根据自愿原则，本院确认误工费为25520元。 八、亲属处理事故人员误工费，事故发生后，原告受伤，为处理本次交通事故，其亲属出面协助办理，产生误工费符合事实，即是1080元（3人×3次×120元/天），但原告主张990元，根据自愿原则，本院确认亲属处理事故人员误工费为990元。 九、交通费，审理中原告未提供交通费的证据，但事故发生后原告产生交通费符合事实，原告要求赔偿400元，与事实相符，本院予以支持。 以上九项共计是182766.77元。被告保险公司承担181766.77元（医疗费90290.77元+护理费31840元+伤残赔偿金22406元+误工费22406元+营养费5160元+住院伙食补助费5160元+交通费1000元），扣除被告已垫付90290.77元，因此被告保险公司理赔款中支付原告91476元，支付被告董春兰90290.77元。本案中被告董春兰只应承担鉴定费1000元，其已垫该费用，因此该费用被告董春兰不在支付给原告。 依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下： 一、由被告中国人寿财产保险股份有限公司凉山彝族自治州中心支公司在保险费限额内支付原告91476元，在本判决生效后20日内支付。 二、由被告中国人寿财产保险股份有限公司凉山彝族自治州中心支公司在保险限额内支付被告董春兰90290.77元，在本判决生效后20日内支付。 案件受理费3935元，由被告段远生、董春兰负担3935元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 法律文书生效后，当事人不履行义务的，对方可向人民法院申请执行，包括原告所垫付的诉讼费用。申请执行的期限为两年。 审判员  陈虹 二〇一八年十月十二日 书记员  唐丽 附适用条款： 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。