安徽省安庆市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）皖08刑终263号 原公诉机关安徽省桐城市人民检察院。 上诉人（原审被告人）李煜，男，汉族，1983年9月5日出生，安徽省桐城市人，高中文化，自由职业，家住安徽省桐城市。2010年12月24日因犯寻衅滋事罪被桐城市人民法院判处有期徒刑六个月；2017年7月21日因犯寻衅滋事罪被桐城市人民法院判处有期徒刑一年二个月，2017年12月27日刑满释放。2018年5月28日因涉嫌犯强奸罪被桐城市公安局刑事拘留，2018年6月7日经桐城市人民检察院批准逮捕，同日被桐城市公安局执行逮捕。现羁押于桐城市看守所。 辩护人范本胜，安徽安潜律师事务所律师。 安徽省桐城市人民法院审理安徽省桐城市人民检察院指控原审被告人李煜犯强奸罪一案，于2018年8月17日作出（2018）皖0881刑初198号刑事判决。原审被告人李煜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人（指定）的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2018年5月26日，被告人李煜从上海回到桐城市，晚上约了陈某2、高某夯等人吃饭喝酒，21时许，被告人李煜等人去桐都会娱乐会所210包厢唱歌，唱歌期间被告人李煜点了四个“公主”小妹（韦某、罗某、黄某、被害人苏某某）进行有偿陪酒。次日零时许，被告人李煜邀约陈某2、高某夯、袁某春及五个“公主”小妹（沈某、韦某、罗某、黄某、被害人苏某某）前往桐城市皖中路“金顺来”宵夜店吃宵夜，刚开始“公主”小妹不愿意前往，后被告人李煜同陈某1经理交涉，陈经理向公司领导汇报后自己驾车送“公主”小妹到皖中路“金顺来”宵夜店吃宵夜。凌晨3时许，参与吃宵夜的人陆续离开，被告人李煜和被害人苏某某最后离开宵夜店。离开宵夜店后被告人李煜强行将苏某某拉上自己的轿车，后驾车将苏某某带至盛唐南路与和平东路交口的大桥边（未修通的无名道路处）。苏某某下车想跑走，跑了一段距离后被被告人李煜追上并强行拉上自己的轿车后排座椅上，苏某某被强行拉上轿车时一双平底鞋脱离于现场。被告人李煜强行压在该苏身上，不顾该苏某某反抗，撕坏该苏某某的平角安全裤的裆部，之后将该苏某某穿的平角安全裤和里面的三角内裤脱下对其实施了强奸。事后又驾车将苏某某带离现场，车辆行驶路途中被告人李煜对苏某某进行了言语威胁。车辆行驶至桐城市经济技术开发区，苏某某因害怕，遂在车辆行驶中将车辆后排车门打开并跳车，后致脚腕处骨折及全身多处损伤。被告人李煜将该苏某某扶上车后送往桐城市人民医院大门口时被警方抓获。 同时查明：2018年6月5日，经安庆市公安局刑事科学技术研究所DNA鉴定，所送检的被告人李煜龟头拭子检出的DNA为被害人苏某某所留。2018年7月16日，经安徽省桐城市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定，被害人苏某某的损伤程度评定为轻伤一级。 另查明：2018年6月25日，被告人李煜父亲为被害人苏某某垫付入院治疗、门诊费用及住院费用人民币2万元。2018年8月13日，被告人李煜的父亲与被害人苏某某达成赔偿协议，赔偿被害人苏某某各项经济损失计5万元（住院期间已支付的2万元及护理费4200元除外）。被害人苏某某出具谅解书，对被告人李煜的行为予以谅解，对其予以从轻处罚。 原判列述认定上述事实的证据有：李煜的户籍证明，收据、赔偿协议书、谅解书，刑事判决书、刑事裁定书，陈某1提供通话记录，覃某微信聊天记录等书证；李煜的人身检查笔录、辨认笔录，被害人苏某某的辨认笔录、检查笔录及照片，黄某、韦某的辨认笔录，现场勘验笔录、现场第一次复勘笔录及提取痕迹物证登记表；ＤＮＡ鉴定意见、法医学人体损伤程度鉴定意见；光盘4张、行车记录仪ＳＤ卡等视听资料；被告人李煜的供述与辩解；被害人苏某某的陈述；证人陈某1、覃某、丁某、高某夯、陈某2、沈某、罗某、黄某、韦某的证言。 原判认为：被告人李煜用暴力手段于夜间将被害人带至桥边，违背妇女意志，强行脱掉被害人的裤子，与被害人苏某某发生性行为后仍用言语威胁该被害人，并致该被害人跳车导致其轻伤，侵犯了妇女的性权利，其行为构成了强奸罪。被告人李煜在有期徒刑执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚。被告人李煜当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚，被告人亲属代其积极赔偿被害人损失并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第四十五条、第六十一条、第六十五条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条之规定，判决如下：被告人李煜犯强奸罪，判处有期徒刑五年三个月。 李煜上诉提出，其在事发当日饮了大量酒，导致控制能力减弱，且被害人跳车受伤后积极将被害人送至医院救治，案发后其亲属积极赔偿被害人损失并取得被害人谅解；被害人一直系桐都会娱乐会所从事陪酒工作，品格上存在污点，其凌晨同意陪其出来吃饭自己的行为不当，导致其产生犯罪动机，被害人有一定过错。一审量刑过重，请求改判。李煜的辩护人辩护提出，李煜在与苏某发生性关系之前说给苏某三千元或五千元，苏某没有明确拒绝，使李煜误以为苏某同意与其发生性行为，该事实虽然不影响定罪，但可以认定李煜主观恶性较小。李煜曾患有严重的精神疾病，控制能力较弱，事发当日饮了大量酒，导致自控能力降低，失去一般正常人的理性思维，才会与苏某发生性关系；李煜与苏某一直系朋友关系，经常在外吃饭喝酒，两人关系较好，事发当日也是李煜主动将苏某送往医院治疗，以减轻对苏某所造成的伤害，积极消除所产生的不利影响，事后苏某亦对李煜的行为表示谅解，要求对其从轻、减轻处罚，综上，一审判决对李煜量刑畸重。 经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。该事实有一审开庭审理中经质证确认、一审刑事判决书中已详细列述的证据证实，本院予以确认。 本院认为：上诉人李煜违背妇女意志，以暴力手段强行与被害人苏某发生性行为，且被害人跳车逃离时导致轻伤损害后果，其行为已构成了强奸罪。李煜在有期徒刑执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚；李煜当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；李煜亲属代其积极赔偿被害人损失并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。原判在量刑时，综合考虑李煜犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度以及上述情节，对李煜已从轻处罚，李煜及其辩护人与此相关的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。李煜及其辩护人提出李煜曾患有严重的精神疾病，控制能力较弱，苏某系娱乐场所陪酒女，自己行为不当，有一定过错，李煜与苏某两人关系较好的上诉理由及其辩护意见，无事实依据，均不能成立。李煜及其辩护人提出事发当日李煜饮了大量酒，导致自控能力降低，失去一般正常人的理性思维，才会与苏某发生性关系的上诉理由及其辩护意见，均不是可以对李煜从轻处罚的理由。原判定罪和适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  朱祖琴 审判员  方国松 审判员  唐 毅 二〇一八年十月二十六日 书记员  刘琳璘 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。 奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。 强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑： （一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的； （二）强奸妇女、奸淫幼女多人的； （三）在公共场所当众强奸妇女的； （四）二人以上轮奸的； （五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。