安徽省合肥市庐阳区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)皖0103民初4938号 原告：合肥市中小企业融资担保有限公司，住所地安徽省合肥市阜南路169号东怡金融广场B座24层。 法定代表人：罗志明，董事长。 委托诉讼代理人：陈沅，安徽安泰达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李程鹏，安徽安泰达律师事务所实习律师。 被告：合肥市杰玲服饰有限公司，住所地安徽省合肥市新站区铜陵北路与北二环交口万国大厦办2404室，统一社会信用代码：91340100677571526N。 法定代表人：邵梅，执行董事 被告：合肥万国置业有限责任公司，住所地安徽省合肥市瑶海区站前路白马大厦1701室，统一社会信用代码：913401005888536954。 法定代表人：肖冰，执行董事。 被告：秦国权，男，汉族，1968年2月26日出生，住安徽省合肥市瑶海区。 被告：陈敏，女，汉族，1978年4月15日出生，住安徽省合肥市瑶海区。 被告：彭家义，男，汉族，1968年8月30日出生，住安徽省合肥市庐阳区。 被告：宣守霞，女，汉族，1970年11月10日出生，住安徽省合肥市庐阳区。 被告：尹玉玲，女，1972年4月11日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 被告：董拥军，男，汉族，1968年9月2日出生，住安徽省合肥市瑶海区。 被告：邵伟，男，汉族，1966年8月18日出生，住安徽省蒙城县。 被告：丁娟，女，汉族，1965年10月12日出生，住安徽省蒙城县。 被告：朱为军，男，汉族，1963年8月21日出生，住安徽省合肥市瑶海区。 被告：郭琍，女，汉族，1962年9月1日出生，住安徽省合肥市瑶海区。 被告合肥万国置业有限责任公司、邵伟、丁娟、朱为军、郭琍的共同委托诉讼代理人：陶子润，安徽大湖律师事务所律师。 被告：秦国安，男，汉族，1978年8月13日出生，住安徽省合肥市瑶海区。 被告：邵雄飞，男，汉族，1988年10月3日出生，住安徽省蒙城县。 被告：周莉，女，汉族，1971年10月2日出生，住安徽省金寨县。 被告：肖冰，男，汉族，1970年10月22日出生，住安徽省金寨县。 原告合肥市中小企业融资担保有限公司（以下简称中小担保公司）诉被告合肥市杰玲服饰有限公司（以下简称杰玲公司）、合肥万国置业有限责任公司（以下简称万国公司）、秦国权、陈敏、彭家义、宣守霞、尹玉玲、董拥军、邵伟、丁娟、朱为军、郭琍、秦国安、邵雄飞、周莉、肖冰追偿权纠纷一案，本院于2018年7月2日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告中小担保公司的委托诉讼代理人陈沅、李程鹏，被告万国公司、邵伟、丁娟、朱为军、郭琍的共同委托诉讼代理人陶子润到庭参加诉讼，被告杰玲公司、秦国权、陈敏、彭家义、宣守霞、尹玉玲、董拥军、秦国安、邵雄飞、周莉、肖冰经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中小担保公司向本院提出诉讼请求：判令1.被告杰玲公司立即偿还原告代偿款2127661.33元，并支付违约金1912498.08元（违约金暂计算至2018年6月28日，之后以2127661.33元为基数按中国人民银行同期贷款利率四顺延计算至款清之日止）；2.杰玲公司承担原告为实现债权的律师费39900元；3.被告万国公司、秦国权、陈敏、彭家义、宣守霞、尹玉玲、董拥军、邵伟、丁娟、朱为军、郭琍、秦国安、邵雄飞、周莉、肖冰对杰玲公司的上述第1、2项债务承担连带保证责任；4.原告对被告万国公司名下的位于合肥市新站区上，商105（产权证号：房地权证合产字第××、81××4××号）的抵押房产在杰玲公司的上述第1、2项债务范围内享有优先受偿权；5.本案的诉讼费用由各被告负担。事实与理由：2015年9月21日，杰玲公司与徽商银行合肥铜陵北路支行（以下简称“徽商银行”）签订了《综合授信协议》约定：徽商银行同意向杰玲公司提供综合授信额度为1200万元，授信期间自2015年9月21日至2016年9月21日，授信期间循环使用，具体包括的额度种类为流动资金贷款、银行承兑汇票、商易贷商务卡、自助贷额度、易连贷，合同约定由原告提供最高额保证并签订相应的最保201705012号《最高额保证合同》。 2015年9月21日，原告与杰玲公司签订了《委托担保协议》，约定：由原告为杰玲公司向徽商银行融资借款人民币1200万元提供保证担保（见最保201509032号《最高额保证合同》及其项下系列融资合同），杰玲公司按照实际担保额的年2%在出保前一次性缴纳担保费；如原告按照协议履行保证义务代杰玲公司清偿债务后即取代主合同债权人地位，有权向其追偿为担保所造成的一切损失包括但不限于担保贷款本金、利息、违约金及律师费等实现债权的费用，并自代偿之日起按照代偿额的银行同期贷款利率4倍向杰玲公司收取违约金。 2015年9月21日，原告与徽商银行签订了《最高额保证合同》，约定由原告作为保证人，为杰玲公司与徽商银行自2015年9月21日至2016年9月21日期间签订的《综合授信协议》、借款合同、贸易融资合同等主合同提供最高本金余额1200万元的连带责任保证。 2015年9月21日，原告与杰玲公司、万国公司签订了《最高额反担保抵押合同》，约定：就原告为杰玲公司提供的最高额担保，由万国公司作为抵押人，以自有房产位于合肥市新站区上，商105（产权证号：房地权证合产字第××、4××号）的房产提供反担保抵押；担保范围为主债权本金、利息、违约金、赔偿金及实现抵押权等的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、评估费、诉讼保全担保费等）。2015年9月24日，双方办理了抵押登记，原告取得了万国公司名下位于合肥市新站区上，商105房屋的抵押权。 2015年9月21日，原告与被告万国公司、秦国权、陈敏、彭家义、宣守霞、尹玉玲、董拥军、邵伟、丁娟、朱为军、郭琍、秦国安、邵雄飞、周莉、肖冰签订了《最高额反担保保证合同》，均约定就原告为被告杰玲公司与徽商银行在一定期限内连续发生的多笔融资提供最高额1200万元担保行为自愿提供反担保保证，保证方式为连带保证责任；保证范围包括：主债权本金、利息、违约金、赔偿金及实现债权的费用等一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、评估费、诉讼保全担保费等），保证期间为借款合同确定的借款到期之日起两年。 2015年9月25日，杰玲公司与徽商银行签订了《流动资金借款合同》，约定：杰玲公司向徽商银行借款人民币1200万元，借款期限自2015年9月25日至2016年9月25日，贷款利率为固定利率，按季结息，到期一次性还本。 以上合同签订后，徽商银行于2015年9月25日按照上述合同约定向杰玲公司发放了贷款1200万元。但借款到期后，杰玲公司未按期偿还，徽商银行于2016年9月30日向原告发送《代偿通知书》要求中小担保公司代杰玲公司清偿到期贷款本息。原告于当日为杰玲公司代偿了逾期贷款本金1200万元、利息27661.33元，共计12027661.33元。同日，徽商银行出具了《代偿证明》，确认了原告代偿逾期本息12027661.33元结清欠款。 原告代偿后，多次向被告催要，杰玲公司于2017年6月20日通过合肥瑞徽商贸有限公司向原告偿还本金990万元，之后经原告多次催要，被告拒不偿还剩余欠款，其他各反担保保证人、抵押人亦未履行担保责任。截止2018年6月28日，杰玲公司应付代偿款2127661.33元，违约金1912498.08元。原告为维护自身的合法权益，故诉讼至人民法院，望判如所请。 被告万国公司、邵伟、丁娟、朱为军、郭琍共同辩称：1.最高额保证、抵押合同金额担保本金1200万元，超过的部分我方不应该承担担保责任、2.签订的最高额保证、抵押合同均为原告提供的格式合同，明显有利于原告，属于霸王条款，约定的违约金过高。根据最高人民法院适用合同法29条第二款规定，违约金不得超过年利率30%，当事人要求减少的，人民法院应当考虑综合因素做出相应的调整。3.律师费属于违约金范畴，不应单独支付。 原告中小担保公司围绕其诉讼请求依法提交了以下证据： 1.原、被告公司营业执照、国家企业信用信息公示报告、自然人身份证复印件，证明原、被告的诉讼主体适格。 2.《综合授信协议》，证明徽商银行于2015年9月21日授信杰玲公司贷款额度1200万元，授信期间自2015年9月21日至2016年9月21日； 3.《委托担保协议》，证明杰玲公司于2015年9月21日委托原告为其向徽商银行借款1200万元提供保证担保，并约定杰玲公司在出现让原告代偿债务的情况下应承担的违约责任； 4.《最高额保证合同》，证明原告在接受杰玲公司委托担保的情况下于2015年9月21日向徽商银行为杰玲公司的1200万元借款提供最高本金余额1200万元的连带责任保证； 5.《最高额反担保抵押合同》、《房地产他项权证》，证明万国公司为原告为杰玲公司的担保行为向原告提供其自有房产位于合肥市新站区上，商105（房地权证合产字第××、4××号）的房产作为反担保抵押，并约定了担保范围； 6.《最高额反担保保证合同》，证明2015年9月21日，被告万国公司、秦国权、陈敏、彭家义、宣守霞、尹玉玲、董拥军、邵伟、丁娟、朱为军、郭琍、秦国安、邵雄飞、周莉、肖冰为原告的担保行为提供反担保连带责任保证； 7.《流动资金借款合同》、《徽商银行借款凭证》，证明杰玲公司于2015年9月25日从徽商银行获得了1200万元的借款，且合同约定了借款期限、利率、还款方式及违约责任； 8.《代偿通知书》，证明杰玲公司在借款到期后未归还借款本息，徽商银行通知原告履行担保责任； 9.《代偿证明》、网上银行电子回单，证明原告于2016年9月30日代杰玲公司偿还了逾期贷款款项12027661.33元； 10.《聘请律师合同》、发票、转账凭证，证明原告为实现债权发生了律师费； 被告万国公司、邵伟、丁娟、朱为军、郭琍的质证意见：对证据1的三性无异议，认为证据5、6均是格式合同，且合同签订时均是空白合同，对证据10的真实性无异议，但律师费是违约金的范畴不应由我们承担；证据2、3、4、7、8、9与我们无关； 被告杰玲公司、秦国权、陈敏、彭家义、宣守霞、秦国安、肖冰、周莉、董拥军、邵雄飞均未到庭，视为放弃答辩、质证、辩论的权利。 本院结合万国公司、邵伟、丁娟、朱为军、郭琍的质证意见，并对原告提交的证据进行审查，认为原告的证据能够证明其陈述的事实客观存在，故对其诉称的事实予以确认。 另查明：徽商银行提供给杰玲公司的贷款，约定的年利率为基准利率上浮64%%，逾期利息在该执行利率的基础上上浮50%，贷款发放日为2015年9月25日，到期日为2016年9月25日，按季付息，到期一次性还本。合同到期后，杰玲公司未能清偿借款本金和利息，2016年9月30日，徽商银行向中小担保公司发送《代偿通知书》，要求中小担保公司履行担保责任，同日，中小担保公司履行了保证责任，为杰玲公司代偿了逾期贷款本金1200万元、利息27661.33元，共计12027661.33元。杰玲公司于2017年6月20日通过合肥瑞徽商贸有限公司向原告偿还本金990万元。 中小担保公司、杰玲公司、万国公司签订的《最高额反担保（抵押）合同》，约定反担保抵押的主债权最高额度为1200万元，且抵押他项登记的债权金额为1200万元。同时，案涉的《最高额反担保保证合同》也约定的反担保保证的主债权本金的最高额度为1200万元，同时还约定了甲方（中小担保公司）对主债权拥有其他保证、抵押、质押等反担保方式及甲方放弃上述反担保方式，不影响丙方（指本案各反担保保证人）同意放弃“物保在先”等一切抗辩权，甲方有权直接要求丙方依照本合同约定在其保证范围内承担连带责任保证，丙方承诺不提出任何异议。 另外，原告为实现本债权委托了安徽安泰达律师事务所律师代为诉讼，并产生了律师代理费39900元。 本院认为：中小担保公司与杰玲公司签订的《委托担保合同》，与万国公司签订的《最高额反担保（抵押）合同》，与被告万国公司、秦国权、陈敏、彭家义、宣守霞、尹玉玲、董拥军、邵伟、丁娟、朱为军、郭琍、秦国安、邵雄飞、周莉、肖冰签订了《最高额反担保保证合同》，均是缔约各方的真实意思表示，内容均不违反法律、法规的强制性规定，应为有效，且对缔约双方均具有约束力。中小担保公司在杰玲公司未按照其与徽商银行的借款合同约定归还借款本息的情况下履行了担保责任，为杰玲公司代偿本息12027661.33元，杰玲公司此后仅偿还990万元，下欠代偿款2127661.33元应当履行归还的义务，且应当承担中小担保公司因代偿造成的资金占用损失。中小担保公司依据《委托担保合同》的约定要求按照银行同期贷款利率的４倍自代偿之日起承担资金占用损失至款清时的违约金，理由正当，应予以支持。本院按照银行同期贷款利率的４倍自代偿之日至2017年6月20日以12027661.33元为基数计算的违约利息为1528916.22元，自2017年6月21日起以2127661.33元至2018年6月28日的违约利息为417730.84元，合计为1946657.06元，中小担保公司主张至2018年6月28日的违约利息为1912498.08元在本院核算的范围内，并不违反法律规定，本院予以确认。 关于原告中小担保公司主张的律师费39900元，因其与各被告之间对此均作了约定，且该费用在合理的范围内，且已实际产生，本院予以支持。至于万国公司、邵伟、丁娟、朱为军、郭琍抗辩该费用属于违约金的一种，本院认为该项费用属于被告方违约给原告造成的损失费用，而非属于违约金种类，故其该抗辩意见不成立，本院不予采信。 被告万国公司、秦国权、陈敏、彭家义、宣守霞、尹玉玲、董拥军、邵伟、丁娟、朱为军、郭琍、秦国安、邵雄飞、周莉、肖冰应当按照《最高额反担保保证合同》的约定分别对杰玲公司的上述债务承担连带清偿责任，被告万国公司也应当按照《最高额反担保（抵押）合同》约定以其抵押房产在其担保的最高额1200万元内承担抵押担保责任。 本案既有物的担保，也有人的保证，因《最高额反担保保证合同》约定了中小担保公司有权直接要求保证人先承担保证责任，各保证人同意放弃“物保在先”的抗辩权，现中小担保公司要求本案的保证人万国公司、秦国权、陈敏、彭家义、宣守霞、尹玉玲、董拥军、邵伟、丁娟、朱为军、郭琍、秦国安、邵雄飞、周莉、肖冰先于抵押反担保承担反担保保证责任的理由成立，本院予以支持。 综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条，最高人民法院《关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告合肥市杰玲服饰有限公司于本判决书生效之日起十日内偿还原告合肥市中小企业融资担保有限公司代偿款2127661.33元，违约金1912498.08元（违约金暂计算至2018年6月28日，此后按照中国人民银行同期贷款利率的四倍支付违约金至款清之日）； 二、被告合肥市杰玲服饰有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告合肥市中小企业融资担保有限公司律师费39900元； 三、被告合肥万国置业有限责任公司、秦国权、陈敏、彭家义、宣守霞、尹玉玲、董拥军、邵伟、丁娟、朱为军、郭琍、秦国安、邵雄飞、周莉、肖冰均分别对被告合肥市杰玲服饰有限公司的上述第一、二项债务承担连带清偿责任； 四、若被告合肥市杰玲服饰有限公司未能按上述期限履行还款义务的，则原告合肥市中小企业融资担保有限公司有权对被告合肥万国置业有限责任公司抵押的位于合肥市新站区上，商 的房产（房地权证合产字第××、81××4××号）在折价、变卖或拍卖所得的价款中在担保的最高债权额990120元内对上述债权优先受偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费39600元、公告费800元，均由被告合肥市杰玲服饰有限公司、合肥万国置业有限责任公司、秦国权、陈敏、彭家义、宣守霞、尹玉玲、董拥军、邵伟、丁娟、朱为军、郭琍、秦国安、邵雄飞、周莉、肖冰共同负担。 如果不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  李成菊 人民陪审员  杨书珍 人民陪审员  阮俊凤 二〇一八年十月三十日 书 记 员  沈梅梅 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条【保证人的追偿权】保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第三十三条【抵押、抵押人、抵押权人和抵押物】本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第三十四条【抵押财产的范围】下列财产可以抵押： （一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物； 第四十六条【抵押担保的范围】抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。 最高人民法院《关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》 第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。 反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。 连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。 最高人民法院《关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》 第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。 反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。