上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2014）黄浦民二(商)初字第1520号原告普利司通(中国)投资有限公司。���法定代表人右田裕隆。委托代理人姚松青，北京大成(上海)律师事务所律师。委托代理人王文寿，北京大成(上海)律师事务所律师。被告晋中开发区顺意轮胎销售有限公司。法定代表人穆长平。被告郭晋生。被告庞慧。被告徐斌升。被告穆长平。原告普利司通(中国)投资有限公司与被告晋中开发区顺意轮胎销售有限公司、郭晋生、庞慧、徐斌升、穆长平买卖合同纠纷一案，本院于2014年12月25日受理后，于2015年1月8日依法由简易转为普通程序,并依法组成合议庭，于2015年4月29日公开开庭进行了审理。原告委托代理人姚松青到庭参加诉讼，被告晋中开发区顺意轮胎销售有限公司(下称顺意公司)、郭晋生、庞慧、徐斌升、穆长平经本院公告送达开庭传票传唤无正当理由而拒不到庭，故本院依法进行了缺席审理开庭。本案现已审理终结��原告诉称：原告和被告顺意公司订立经销合同，合同约定原告向被告顺意公司供应普利司通品牌的卡车及巴士子午线轮胎，被告郭晋生、庞慧、徐斌升分别与原告及被告顺意公司订立了最高额抵押合同，合同约定被告郭晋生、庞慧、徐斌升分别以各自的房产为被告顺意公司履行向原告付款义务提供各自最高数额的抵押担保,并分别办理了最高额的抵押登记；经销合同和三份最高抵押额合同生效后，原告按约向被告被告顺意公司供应普利司通品牌的卡车及巴士子午线轮胎；2014年4月1日，被告穆长平书面向原告承诺对被告顺意公司所欠原告之债务承担连带保证责任；同年7月31日，原告与被告顺意公司进行了对账，双方书面确认截止同年6月30日，原告总共供应被告顺意公司普利司通品牌的卡车及巴士子午线轮胎计货款人民币4,233,999.68元，扣除原告给予被告顺意公司的返利人民币71,580元，被告顺意公司应支付原告货款人民币4,162,419.68元，但是被告顺意公司未能按约向原告支付货款，要求判令被告顺意公司支付原告货款人民币3,944,433.68元和逾期付款的违约金(以人民币3,944,433.68元为基数，自2014年8月1日起至实际清偿之日止，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率计付)，被告郭晋生、庞慧、徐斌升则分别以抵押物在各自的最高额抵押合同约定的最高额内对被告顺意公司向原告支付货款、利息等责任承担抵押担保责任；被告穆长平作为被告顺意公司的连带责任保证人对被告顺意公司向原告支付货款及违约金责任承担连带责任。被告顺意公司、郭晋生、庞慧、徐斌升、穆长平均未应诉答辩。原告为了支持其诉请，提供证据如下：1、原告和被告顺意公司的经销合同。证明原告和被告顺意公司签订了经销合同，合同约定在合同有���期内(2014年3月1日至2016年2月29日)，原告供应被告顺意公司普利司通品牌的卡车及巴士子午线轮胎，原告与被告顺意公司之间存在买卖合同关系。2、应收账款对账书。证明原告和被告顺意公司在2014年7月31日进行了对账，双方确认截止2014年6月30日，原告按约供应被告顺意公司普利司通品牌的卡车及巴士子午线轮胎总计货款人民币4,233,999.68元，扣除原告给予被告顺意公司的返利人民币71,580元，被告顺意公司应支付原告货款人民币4,162,419.68元的事实。3、原告和被告郭晋生、顺意公司的最高额抵押担保合同。证明原告和被告郭晋生、顺意公司在2014年3月1日签订了一份最高额抵押合同，合同约定，被告郭晋生在原告和被告顺意公司间经销合同的有效期内(2014年3月1日至2016年2月29日)以被告郭晋生在山西省太原市小店区长治路XXX号(阳光地带)H区7幢1单元6层601号的房产为���告顺意公司支付原告货款及利息等提供最高额为人民币2,462,000元抵押担保的事实。4、被告郭晋生的房产抵押权证。证明原告和被告郭晋生、顺意公司签订最高额抵押担保合同后，原告和被告郭晋生就被告郭晋生的抵押房产在2014年4月14日办理了抵押登记手续。5、原告和被告庞慧、顺意公司的最高额抵押担保合同。证明原告和被告庞慧、顺意公司在2014年3月1日签订了一份最高额抵押合同，合同约定被告庞慧在原告和被告顺意公司间经销合同的有效期内(2014年3月1日至2016年2月29日)以被告庞慧在山西省太原市真武路XXX号XXX幢XXX单元XXX层的0202号的房产为被告顺意公司支付原告货款及利息等提供最高额为人民币1,129,000元抵押担保的事实。6、被告庞慧的房产抵押权证。证明原告和被告庞慧、顺意公司签订最高额抵押担保合同后，原告和被告庞慧就被告庞慧的抵押房产在2014年4月17日办理了抵押登记手续。7、原告和被告徐斌升、顺意公司的最高额抵押担保合同。证明原告和被告徐斌升、顺意公司在2014年3月1日签订了一份最高额抵押合同，合同约定被告徐斌升在原告和被告顺意公司间经销合同的有效期内(2014年3月1日至2016年2月29日)以被告徐斌升在山西省太原市小店区长治路XXX号(阳光地带)H区5幢2单元5层502号的房产为被告顺意公司支付原告货款及利息等提供最高额为人民币2,088,000元抵押担保的事实。6、被告徐斌升的房产抵押权证。证明原告和被告徐斌升、顺意公司签订最高额抵押担保合同后，原告和被告徐斌升就被告徐斌升的抵押房产在2014年4月14日办理了抵押登记手续。7、被告穆长平的书面保证书。证明被告穆长平在2014年4月1日书面向原告保证对被告顺意公司所欠原告之合同全部债务承担连带保证责任。由��被告顺意公司、郭晋生、庞慧、徐斌升、穆长平未应诉答辩，并经本院公告送达传票传唤无正当理由而拒不到庭，本院对原告提供的证据的真实性、合法性及关联性予以确认。庭审中，原告就诉请中要求判令被告顺意公司支付原告货款人民币3,944,433.68元，而原告与被告顺意公司书面对账单上确认被告顺意公司截至2014年6月30日所欠原告货款为人民币4,162,419.68元解释称，差价人民币217,986元是原告给予被告顺意公司的返利，所以在诉请中予以了扣除。本院根据原告举证意见及本院的对证据的认证意见，本院确认如下法律事实：2014年3月1日，原告和被告顺意公司签订经销合同一份，合同约定，由原告在合同有效期内(2014年3月1日至2016年2月29日)供应被告顺意公司普利司通品牌的卡车及巴士子午线轮胎；同日，原告与被告顺意公司又分别和被告郭晋生、庞慧、徐斌升���订了最高额抵押担保合同，抵押合同约定，被告郭晋生、庞慧、徐斌升在原告和被告顺意公司间经销合同合同有效期内(2014年3月1日至2016年2月29日)分别以被告郭晋生在山西省太原市小店区长治路XXX号(阳光地带)H区7幢1单元6层601号的房产为被告顺意公司支付原告货款及利息等提供最高额为人民币2,462,000元抵押担保；被告庞慧在山西省太原市真武路XXX号XXX幢XXX单元XXX层0202号的房产为被告顺意公司支付原告货款及利息等提供最高额为人民币1,129,000元抵押担保；被告徐斌升在山西省太原市小店区长治路XXX号(阳光地带)H区5幢2单元5层502号的房产为被告顺意公司支付原告货款及利息等提供最高额为人民币2,088,000元抵押担保；同年4月14日和4月17日，被告郭晋生、庞慧、徐斌升的抵押房产分别办理了抵押登记手续；2014年4月1日，被告穆长平书面向原告保证对被告顺意公司所欠原告���合同全部债务承担连带保证责任；原告和被告顺意公司的经销合同生效后，原告按约向被告顺意公司供应普利司通品牌的卡车及巴士子午线轮胎，7月31日，原告与被告顺意公司进行对账，双方书面确认截至2014年6月30日，原告向被告顺意公司供应了价值人民币4,233,999.68元普利司通品牌的卡车及巴士子午线轮胎，扣除原告给予被告顺意公司的返利计人民币71,580元，被告顺意公司应支付原告货款人民币4,162,419.68元。本院认为，原告和被告顺意公司订立的经销合同其实质是一份买卖合同，是双方的真实意思表示，原告按约向被告顺意公司供应普利司通品牌的卡车及巴士子午线轮胎后，被告顺意公司理应按约支付货款，双方在对账后，被告顺意公司未按诺付清货款，其行为已构成为违约，应当承担违约责任，由于双方合同并未约定违约金或违约金的计算方式，且原告的���请中提出的违约金其实是一种利息损失，故原告的诉讼请求应予支持；原告和顺意公司与被告郭晋生、庞慧、徐斌升分别签订的最高额抵押担保合同合法有效，被告郭晋生、庞慧、徐斌升应当对被告顺意公司与原告间经销合同有限期内，被告顺意公司对原告的付款责任等在最高额内承担抵押担保责任，被告郭晋生、庞慧、徐斌升为被告顺意公司提供的抵押担保的房产亦办理抵押登记，当被告顺意公司不履行向原告的付款义务时，原告有权对被告郭晋生、庞慧、徐斌升抵押登记的房产行使抵押权，并在抵押合同约定和抵押登记的最高额内优先受偿；被告穆长平作为被告顺意公司的连带保证人对被告顺意公司向原告的付款责任应当承担连带责任。原告要求抵押人承担抵押责任，连带保证人承担连带保证责任的诉讼请求应予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百六十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十八条第一款、第三十一条、第三十四条第一款第(一)项、第四十六条、第五十九条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告晋中开发区顺意轮胎销售有限公司支付原告普利司通(中国)投资有限公司货款人民币3,944,433.68元；二、被告晋中开发区顺意轮胎销售有限公司支付原告普利司通(中国)投资有限公司逾期付款银行利息(以人民币3,944,433.68元为基数，从2014年8月1日起至实际清偿之日止，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率计付)；上述第一、二项，于本判决生效之日起十日内履行��毕。三、被告郭晋生对被告晋中开发区顺意轮胎销售有限公司上述第一、二项的付款义务承担抵押担保责任，原告普利司通(中国)投资有限公司在被告晋中开发区顺意轮胎销售有限公司不履行上述第一、二项的付款义务时有权对抵押物即被告郭晋生在山西省太原市小店区长治路XXX号(阳光地带)H区7幢1单元6层601号的房产行使抵押权，并在最高额为人民币2,462,000元内优先受偿；四、被告庞慧对被告晋中开发区顺意轮胎销售有限公司上述第一、二项的付款义务承担抵押担保责任，原告普利司通(中国)投资有限公司在被告晋中开发区顺意轮胎销售有限公司不履行上述第一、二项的付款义务时有权对抵押物即被告庞慧在山西省太原市真武路XXX号XXX幢XXX单元XXX层0202号的房产行使抵押权，并在最高额为人民币1,129,000元内优先受偿；五、被告徐斌升对被告晋中开发区顺意轮胎销���有限公司上述第一、二项的付款义务承担抵押担保责任，原告普利司通(中国)投资有限公司在被告晋中开发区顺意轮胎销售有限公司不履行上述第一、二项的付款义务时有权对抵押物即被告徐斌升在山西省太原市小店区长治路XXX号(阳光地带)H区5幢2单元5层502号的房产行使抵押权，并在最高额为人民币2,088,000元内优先受偿；六、被告穆长平对被告晋中开发区顺意轮胎销售有限公司上述第一、二项的付款义务承担连带保证责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币38,946元(原告已预缴)，由被告晋中开发区顺意轮胎销售有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提���副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  奚仁年审 判 员  董麟夫人民陪审员  顾远良二〇一五年六月二日书 记 员  方丽佩附：相关法律条文1、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。2、《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬3、中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。4、《中华人民共和国合同法》第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付���款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。5、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。6、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。7、《中华人民共和国担保法》第二十八条第一款同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。8、《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。9、《中华人民共和国担保法》第三十四条第一款第（一）项下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；10、《中华人民共和国担保法》第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。11、《中华人民共和国担保法》第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。12、，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。13、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。