广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0304民初35367号原告鄂尔多斯市美福原餐饮连锁发展有限公司，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区杭棉北路号街坊蒙佳宾馆附属楼地下**，组织机构代码39747297-X。法定代表人李春亮，总经理。委托代理人井海龙，内蒙古三恒律师事务所律师。被告赵兴萍，女，汉族，1973年9月19日出生，住址广东省深圳市福田区。委托代理人王怡桦，北京市康达（深圳）律师事务所律师。第三人深圳市金百味餐饮管理策划有限公司，住所地深圳市南山区科兴路**科技园文化娱乐中心**，组织机构代码060256569。法定代表人刘和飞。委托代理人马力，男，汉族，1979年2月21日出生，住址安徽省宿州市埇桥区，系该公司员工。原告鄂尔多斯市美福原餐饮连锁发展有限公司诉被告赵兴萍、第三人深圳市金百味餐饮管理策划有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2017年8月4日立案受理后，依法组成合议庭于2018年3月22日公开开庭进行了审理，原告委托代理人井海龙、被告委托代理人王怡桦及第三人委托代理人马力到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2015年9月28日，原被告签订了一份合作协议，协议约定被告将其经营的老工厂咖啡厅折价100万元人民币，由原告出资70万元（后变更为68万元）购买其中70%的股份，被告占30%的股份，双方合作成立行的经营项目和主体，双方依据股份占比进行责任承担和利益分享。双方在协议中对其他合作的权利义务进行了相应约定。合同签订后，原告按照合同约定向被告支付了全部股份购买价款68万元，但被告未按照合作协议约定履行相关义务。2016年3月25日，双方又签订了股份转让补充协议，该协议又因被告的违约未全部履行，并无正当理由将双方合作经营的店面上锁导致原告无法继续经营。至此双方的合作关系已经完全破裂。据此，请求人民法院判令：1、请求人民法院判令解除双方于2015年9月28日签订的《合作协议》；2、请求人民法院判令被告立即返还原告股份转让价款68万元；3、请求人民法院判令被告赔偿因违约而给原告造成的租赁费损失141960元；4、请求人民法院判令被告立即赔偿因锁门侵权给原告造成的直接损失277662元；5、本案诉讼费用由被告承担。被告代理人辩称，第一原告无权要求解除双方于2015年9月28日签署的合作协议，理由如下：一、根据合同法第九十四条之规定，应当是由于“不可抗力”或一方当事人违约，而本案中既无不可抗力的发生也不存在被告违约的情形；二、原告解除权未在一年内行使，其解除权已经消灭，原告依照第九十四条之规定行使解除权的，应当向被告履行通知义务，但原告从未通知被告解除合同事宜，本案中原告所认为的解除权的行使，属于合同法第九十五条所遗漏的情形，即法律没有规定，当事人也没有规定解除权行使期限，且对方没有催告下的解除权行使期限，合同解除权是形成权，形成权受到除斥期限的限制，本案应当参照最高院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第十五条第二款的规定，原告未在解除权发生之日2016年6月1日一年内行使，其解除权已经消灭，三、原被告双方协议真实合法有效，且已实际履行完毕，股份转让款人民币680000元所对应的合同约定的内容，现有咖啡厅的全部设备、门店的装修、店内的商品、门店的自主经营管理权已由被告全部交付给原告。被告无任何违约行为，因此原告无权要求被告返还款项680000元。四、原被告之间不存在租赁合同法律关系。租金是以门店实际占有使用期间由第三人收取费用，原告支付租金后，也享有对门店占有使用的权利，因此原告无权要求被告赔偿租金损失。五、被告从未实施侵权行为，原告亦无证据证明被告实施侵权行为，因此原告无权要求被告赔偿侵权损失。第三人代理人辩称，第三人不是原告被告合作的协议方，也从未参与过原被告之间的合作事项，不应列为本案的第三人，不应承担任何法律责任。经审理查明，2015年9月28日，原告（甲方）与被告（乙方）签订一份《合作协议》，约定：双方的合作地点位于深圳市皇冠配餐中心一楼南边（现经营老工厂咖啡店），双方合作期为4年，根据情况如需延长合作期，双方另行约定。双方确定持乙方原有的咖啡厅折价100万元（折价的项目包括现有咖啡厅的全部设备、乙方的装修、店内商品，及乙方4年的经营权）。甲方以70万元购买乙方70%的股份，乙方占30%的股份，并成为新的经营项目和主体，双方依据股份占比行使和分享权利，并承担各自的义务和责任。甲方的付款方式为：订立本协议时付款8万元作为诚意金（2015年8月15日已经支付）。签订本协议时付给乙方8万元，乙方办理完结甲方所需要的相关租赁合同、营业执照等经营所需规定证照，且甲方装修完毕待开业时支付乙方其余/万元。如因乙方原因未办理甲方所需证照，导致本合同主体无法经营，给甲方造成的损失由乙方承担。乙方的权利义务：乙方负责协调办理新公司所需的经营证照；乙方负责办理与原房东深圳市金百味餐饮管理策划有限公司（本案第三人）的租赁合同签订，签订新租赁合同应与原皇冠配餐中心与金佰味的租赁合同租金单价相同；现租金价格为每月每平方130元（含管理费）；且租赁合同内的经营产品为鄂尔多斯市美福原餐饮连锁发展有限公司（本案原告）的产品以及其指定产品；合同期限为四年，每两年签订一次租赁合同，乙方需确保四年租赁合同的完整性；如乙方未能按照本协议的合同期，签署与深圳市金百味餐饮管理策划有限公司的租赁合同，乙方需给予甲方每年17.5万元的补偿，以此类推；双方签订此协议后，将组成新的公司。所经营的项目为特色连锁餐饮，产品仅限于鄂尔多斯市美福原餐饮连锁发展有限公司的产品以及其指定产品；因该店销售新产品，对原有的装修店面要进行改造以适应新产品的需要。新店面装修及设备增加等方面的投资成本，由甲方负责。所投入的资金，由双方确认，并在经营开始后优先提取，提取后且盈利时双方按股份比例进行利润分配，分配时间为半年一次，70万元的入股资金不记入本项目投资成本。甲方的权利义务：甲方根据合同约定按时支付所需款项；甲方为本合同主体的实际管理者，合同期内负责本合同主体的正常运营，所产生的房租、水电、人工由甲方先行支付，此费用属于本合同主体的经营成本；甲方对本合同主体的运营方式以及定位、经营方向、市场营销、产品定价等有决策权。甲乙双方的权利义务：合同期内，甲乙双方有权调阅财务报表等相关数据，甲方每月10号出具上个月财务报表至双方代表审核；合同期内为扩大经营规模等其他问题，需要追加资本的，经双方协商同意后，以本合同主体为借款主体，向银行等其他金融机构进行贷款，双方根据持股比例承担相应的债权债务；甲乙双方的合作，只限于本合同主体，与鄂尔多斯市美福原餐饮连锁发展有限公司在深圳的其它项目无关；双方合作期间，甲方负责经营管理，乙方负责外部事务；采购申请单与拨款单必须由甲乙双方或甲乙双方指派人员同时签核方才生效；甲乙双方以倒扣流水的方式进行财务核算，甲方以预留销售价的30%作为和乙方进行财务核算的标准，今后如需调整比例，经双方友好协商确定后再进行适当调整。合作期间，双方按股份比例对经营纯利润采取半年分配一次的方式进行分配。上述《合作协议》“备注”部分约定：签订合同时8万元已经支付，2015年10月1日前将10万元支付给乙方，2015年10月5日前将2万元支付给乙方，2016年2月底前付清余款40万元。2016年3月25日，原告（甲方）与被告（乙方）签订了一份《股份转让补充协议》，约定：双方于2015年9月28日签订《合作协议》确定，双方各自所占有股份比例为：总股本100万元，由甲方付现金68万元购买70%的股份（68万元已付清），乙方自持股份30%，双方的合同合作期为4年。经双方协商，乙方将现持有的30%股份作价48万元转让给甲方，转让后乙方不再持有股份。甲方应于签订本协议时付给乙方10万元，于一周内再付10万元。乙方须于一周内将“金百味”和甲方签订的房屋租赁合同办理完毕后交给甲方，并办理完成甲方经营所需的相关执照，余款28万元甲方在两个月内付清。乙方负责办理与“金百味”和“美福原”签订租赁合同，与此前双方签订的《合作协议》所约定条款一致，即“金百味”和“美福原”的租赁合同期为4年（乙方需确保4年合同的完整性），租金如前述，每月130元/平方米。在合同期内，乙方无权干涉甲方的正常经营，甲方必须守法经营，甲方不得擅自转租或转让。上述合同签订后，原告称根据合作协议向被告支付了68万元股权转让款，代付租金174720元，后根据股份转让补充协议向被告支付了20万元。被告代理人确认收到股权转让款68万元及补充协议的20万元，但主张租金并非支付给被告，而是支付给第三人。此外原被告双方在2016年5月前一直是共同使用合作门店，不存在租金损失的问题。原告主张被告没按照合作协议及股份转让补充协议约定办理原告与第三人之间的租赁合同，也没有按照约定办理双方合作开设餐厅所需要的证照。原告曾向本院起诉要求解除原告与被告签订的股权转让补充协议，本院已经立案受理，案号为（2016）粤0304民初13808号，该案已经做出判决，判决内容为解除双方签订的股权转让补充协议，被告返还原告支付的20万元股权转让款。现原告再次向本院起诉，要求解除双方签订的合作协议。2016年4月27日，原告申请注册了深圳市福田区山地羊餐饮店，经营场所深圳市福田区沙头街道泰然九路21-1。另查，《合作协议》约定的合作地点即深圳市皇冠配餐中心一楼南边（现经营老工厂咖啡店）与深圳市福田区山地羊餐饮店经营场所位置一致。以上事实有《合作协议》、《股份转让补充协议》、工商登记信息等证据及开庭笔录予以证实。本院认为，原告与被告签订的《合作协议》、《股份转让补充协议》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，应受到法律保护。根据《合作协议》的约定，被告应负责协调办理新公司所需的经营证照；负责办理与原房东深圳市金百味餐饮管理策划有限公司（本案第三人）的租赁合同签订。本案中，被告未能促成原告与第三人深圳市金百味餐饮管理策划有限公司签订租赁合同，也未能协助原告办理经营执照，被告上述义务系双方继续履行合同的前提，鉴于被告未能履行上述合同义务，原告要求解除《合作协议》及返还款项68万元，理由正当，本院予以支持。原告主张被告赔偿因违约而给原告造成的租赁费损失141960元及因锁门侵权给原告造成的直接损失277662元，本院认为，原告就其上述主张并没有向本院提交相应的证据予以证实，应当承担举证不能的法律后果，本院对此不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条第（四）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告鄂尔多斯市美福原餐饮连锁发展有限公司于2015年9月28日与被告赵兴萍签订的《合作协议》；二、被告赵兴萍应于本判决生效之日起十日内向原告鄂尔多斯市美福原餐饮连锁发展有限公司返还款项68万元；三、驳回原告鄂尔多斯市美福原餐饮连锁发展有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费14697元（原告已预交），由原告负担5732元，由被告负担8965元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 黄  文  勇人民陪审员 陈  洁  珊人民陪审员 周  玉  萍二〇一八年十月三十一日书 记 员 陈敏倩（代）