成都市武侯区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0107民初8886号 原告：赵胜珍，女，1966年6月16日出生，汉族，住四川省三台县。 委托诉讼代理人：陈国蓉，四川蓝光律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冯静，四川蜀西律师事务所律师。 被告：四川东晨物业发展有限公司。住所地：成都市武侯区。 法定代表人：韩文义，总经理。 委托诉讼代理人：陈颖，四川凯航律师事务所律师。 原告赵胜珍与被告四川东晨物业发展有限公司（以下简称东晨物业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月23日受理后，依法适用简易程序，于2018年10月11日公开开庭进行了审理。原告赵胜珍及其委托诉讼代理人陈国蓉、冯静，被告东晨物业公司的委托诉讼代理人陈颖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告赵胜珍向本院提出诉讼请求：判令东晨物业公司赔偿赵胜珍各项损失328568.74元。事实与理由：2016年8月，赵胜珍到东晨物业公司设立的物业管理项目部上班，从事后勤厨房工作，东晨物业公司未与赵胜珍签订书面劳动合同。2017年11月25日，赵胜珍在进行后厨清洁卫生打扫时，因地面太滑不慎摔倒，摔倒后无法再站起来，后由东晨物业公司物业项目主管将其抱回员工宿舍休息。次日，赵胜珍在成都市第五人民医院治疗，住院治疗16天，后经四川博宇司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定结果为：1.致残程度为九级；2.后续医疗费用10万元；3.误工期为270天，护理期为150天，营养期为180天。因赵胜珍在工作期间因工作原因受伤致残，东晨物业公司作为用人单位应当承担赔偿责任。双方经多次协商未果，后赵胜珍申请劳动仲裁，起诉至人民法院请求确认事实劳动关系，人民法院判决不存在劳动关系。为了维护合法权益，赵胜珍诉至人民法院。 被告东晨物业公司辩称，赵胜珍的诉求缺乏事实和法律依据，请求人民法院依法予以驳回。赵胜珍与东晨物业公司之间并非系提供劳务关系，而是承包承揽关系。事发当日，赵胜珍在工作结束后，与他人吃饭醉酒后摔倒，其自身应当承担全部责任，东晨物业公司不应承担任何赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：赵胜珍在东晨物业公司的燕宇康品项目部厨房工作，负责买菜做饭等。2017年11月25日6时左右，赵胜珍摔倒受伤。2017年11月26日至2017年12月12日，赵胜珍因股骨颈骨折在成都市第五人民医院住院治疗，出院诊断为“1、股骨颈骨折，头下型，GardenIV；2、左下肢比目鱼股静脉血栓；3、贫血；4、低蛋白血症；5、重度营养不良风险”；出院医嘱及建议为休息3个月、予以髋关节术后Ober支具固定、假体二期翻修、继续加强营养，纠正贫血及低蛋白血症。 2018年1月30日，赵胜珍向本院起诉，要求确认其与东晨物业公司存在劳动关系。2018年3月27日，本院以其超过法定退休年龄为由判决其与东晨物业公司不存在劳动关系。 2018年5月16日，赵胜珍委托四川博宇司法鉴定所根据《人体损伤致残程度分级》标准对赵胜珍进行致残程度鉴定、后续医疗费鉴定、误工期、护理期、营养期评定。2018年5月25日，四川博宇司法鉴定所出具鉴定意见载明：1.赵胜珍的致残程度为九级；2.赵胜珍的后续医疗费约10万元；3、赵胜珍的误工期为270日、护理期为150日、营养期为180日。2018年10月16日，四川博宇司法鉴定所出具《更改说明》载明，因对赵胜珍的年龄计算错误，导致后续治疗费鉴定意见有误，现更正为后续医疗费为5万元。 另查明：1.双方当事人共同确认赵胜珍为治疗骨折在成都市第五人民医院住院治疗期间花费医疗费44515元；赵胜珍花费医疗辅助器具费3060元；赵胜珍支出鉴定费用2800元。 2.赵胜珍自事发前已在城镇居住满一年。 3.2018年5月16日，东晨物业公司燕宇良品物业服务中心出具《证明》，载明：赵胜珍自2016年8月在项目部工作，工作期间居住在项目上。燕宇良品物业服务中心的项目生活费统计表上将赵胜珍定为公司后勤人员。东晨物业公司自2017年1月至11月向赵胜珍账户支付款项，银行流水上交易种类备注为“代发工资”。东晨物业公司每月固定向赵胜珍发放1800元，2017年8月、9月、11月共计增发了2000元。东晨物业公司称赵胜珍有亲属在物业服务中心工作，《证明》和项目生活费统计表上的印章系其亲属私自加盖，银行流水的备注为银行自行选择确定。 2017年12月，成都市金牛区抚琴街道办事处西南街社区居民委员会的《劳动保障基本情况表》上载明简要情况：赵胜珍承包燕宇康品伙食团底薪1800元，于2017年11月25日因病未上班，未签订劳动合同；处理结果为东晨物业公司已将部分承包费于12月14日下午发放，剩余承包费于12月15日下午发放。赵胜珍称不清楚《劳动保障基本情况表》，其并未向成都市金牛区抚琴街道办事处西南街社区居民委员会进行过投诉。 4.因东晨物业公司申请，证人杜某出庭作证称：我是燕宇康品项目部的主管，赵胜珍是在项目上做饭的，平日我们是下午5时30分开饭，6时下班，赵胜珍本人也是在食堂吃饭；东晨物业公司对员工进行指纹考勤，而赵胜珍是没有进行指纹考勤的，公司每月发工资的时间是每月的15日；事发当日下午5时左右，因我前一天生日，赵胜珍邀我一起吃饭，约下午6时左右我、赵胜珍还有其他三个人在保安宿舍一起吃饭，赵胜珍当日喝了二、三两桂花酒，在吃饭没有结束时赵胜珍酒后摔倒了；公司平时不允许职工喝酒，项目平时有个专门吃饭的地方，有时侯保安也在宿舍吃，因为食堂和宿舍离得近；赵胜珍的亲侄女赵海兰在项目上当收费员。 因东晨物业公司申请，证人邹某出庭作证称：我在燕宇康品项目作保洁工作，因为我们平时关系好，我就和赵胜珍还有其他几个人一起吃饭，赵胜珍当时喝了点酒在保安宿舍摔倒了，后来我们也没有喝酒了，她在食堂坐了一下，出了门她又在食堂门口摔了一下，当时就站不起来了，我们喊杜某扶他起来，当天是送去了医院的，我记不清楚是哪个医院了。 5.东晨物业公司当庭向本院申请对伤残等级、后续治疗费、三期进行鉴定。鉴定理由为伤残等级明显不符合常理、后续治疗费载明的伤者年龄错误，三期及后续治疗费以上限确定不合理。 上述事实，有发票、收据、病历、鉴定意见、更改说明、证人证言、银行卡明细、证明、统计表、情况表以及当事人陈述记录等收集在案，予以佐证。 本院认为，双方当事人争议的焦点有三：一、赵胜珍与东晨物业公司之间是否建立劳务关系；二是赵胜珍是否是在从事雇佣活动过程中受伤；三是损害大小及责任分配问题。 关于争议焦点一，本院认为，东晨物业公司否认其与赵胜珍之间建立劳务关系，其认可的承包关系即指法律意义上的承揽关系。承揽关系与劳务关系在管理关系、报酬发放、工作时间、继续性等方面均存在一定程度的区别。虽然东晨物业公司提交的《劳动保障基本情况表》载明赵胜珍催要承包费，但是，该情况表仅是基层组织处理纠纷的内部文件，具体考量双方当事人建立的何种关系不能根据报酬的称谓，而应当根据当事人之间权利义务的具体内容确定。 东晨物业公司内部的物业服务中心在项目统计表上将其定性为公司后勤人员，可以证明赵胜珍接受公司管理。赵胜珍向东晨物业公司提供的是劳务本身，其未自行准备设备，工作场所由东晨物业公司提供，工作时间固定，东晨物业公司向其每月支付劳动报酬，以上事实反映出的特点与承揽关系中独立完成工作、交付工作成果、报酬通常一次性支付、工作时间自由安排等特征不同，赵胜珍与东晨物业公司之间更加符合劳务合同的特征，故赵胜珍与东晨物业公司系劳务关系，而非承揽关系。 关于争议焦点二，杜某和邹某系当日事件的见证人，出庭对赵胜珍摔倒当日发生的事件进行了细节性的陈述，二人的证言没有重大出入，对二人陈述赵胜珍在摔倒前喝过酒的证言，本院予以采信。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定：“前款所称‘从事雇佣关系’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣关系’”。杜某称下班时间为下午6时，公司提供晚饭，故可认定晚饭亦处于从事雇佣活动过程中，并且赵胜珍从事厨房工作饭后仍需要进行相应的清理，故吃晚饭是其从事雇佣活动必不可少的过程，其与履行职务密切相关，应当认定为从事雇佣活动。 关于争议焦点三，东晨物业公司在庭审中要求对赵胜珍的伤残等级、后续治疗费、三期进行重新鉴定，本院认为，东晨物业公司未指出鉴定意见可能存在的错误，仅以不符合常理为由要求重新鉴定，本院不予准许。虽然四川博宇司法鉴定所在出具鉴定意见时将赵胜珍的年龄计算错误导致后续治疗费鉴定意见有误，但是其在诉讼过程中根据赵胜珍的实际年龄对后续治疗费进行了更改，其更改说明确定的后续医疗费依据理由充分合理，本院予以采信。 赵胜珍因摔倒造成的损失如下：1.医疗费，双方当事人均认可44515元，本院予以确认；2.医疗器具费凭票确定为3060元；3.后续医疗费凭鉴定意见确定为5万元；4.住院伙食补助费根据住院天数16天酌情按每日30元计算，确定为480元；5.营养费，赵胜珍自身存在贫血、低蛋白血症等症状，故鉴定机构结合其恢复情况予以评定营养期存在过高的情况，本院根据住院天数将营养期调整为16天，每日按20元计算，即营养费确定为320元；6.残疾赔偿金根据鉴定意见确定为122908元（30727元/年×20年×20%），赵胜珍一直在城镇生活，故残疾赔偿金应采用城镇标准；7.精神抚慰金酌情确定为6000元；8.护理费，根据赵胜珍的伤情鉴定意见评定的护理期明显过高，本院不予采纳。本院根据医嘱建议的休息天数调整为院外护理期为90天，每日按80元计算，院内护理期为16天，每日按120元计算，即护理费确定为9120元（90天×80元/天＋16天×120元/天）；9.交通费酌情确定为300元；10.鉴定费2800元；11.误工费，根据医嘱建议的休息天数及住院时间将误工时间确定为106天，赵胜珍的平均工资为64.66元【（1800元×12月＋2000元）÷365天】，即误工费为6853.96元，以上共计246356.96元。 关于责任分配问题。本院认为，无论是赵胜珍因醉酒摔倒还是因地面太滑而摔倒，赵胜珍的工作内容包括买菜做饭及厨房清理工作，清理地面本身亦属于其工作职责，其喝酒、未做好清理地面的工作属于重大过失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”以及第二条第一款“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任”的规定，因赵胜珍在从事雇佣活动中存在重大过失，可以减轻赔偿东晨物业公司作为雇主的责任，本院酌情认定东晨物业公司承担60%的责任，即147814.18元（246356.96元×60%）。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决如下： 一、被告四川东晨物业发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵胜珍147814.18元； 二、驳回原告赵胜珍的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2142元，减半收取计1071元，由被告四川东晨物业发展有限公司负担620元，原告赵胜珍负担451元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  车小娇 二〇一八年十月三十一日 书记员  谭 彦