海口市琼山区人民法院   民事判决书   （2018）琼0107民初6510号   原告：曾新，女，1967年5月4日出生，汉族，住海口市琼山区，身份证号码：XXX。   委托诉讼代理人：李维维，海南京园律师事务所律师。   被告：黎世麟，男，1980年3月2日出生，汉族，住海口市琼山区，身份证号码：XXX。   被告：北京鑫三源世纪清洗有限公司海南分公司，住所地海口市龙华区。   法定代表人：郑胜钟，该公司总经理。   被告：海南一卡通物业管理股份有限公司，住所地海口市美兰区。   法定代表人：吴恕，该公司董事长。   委托诉讼代理人：王振炎，该公司员工。   委托诉讼代理人：韩阳松，该公司员工。   原告曾新与被告黎世麟、北京鑫三源世纪清洗有限公司海南分公司（以下简称鑫三源公司）、海南一卡通物业管理股份有限公司（以下简称一卡通公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年9月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李维维、被告黎世麟、被告鑫三源公司法定代表人郑胜钟、被告一卡通公司委托诉讼代理人王振炎、韩阳松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告曾新向本院提出诉讼请求：1、判令三被告共同连带向原告赔偿后续治疗费3000元、伤残赔偿金61634元、精神损害抚慰金9000元、住院伙食补助费1500元、误工费35172.8元（计至定残前一日356天）、护理费9000元、营养费6000元、交通费、住宿费2000元、法医鉴定费2900元，合计130206.8元。2、本案诉讼费由各被告承担。事实与理由：原告是被告鑫三源公司职工，2016年12月27日被招聘入职，因公司指派，原告到一卡通公司航空旅游城中心担任保洁工作。2017年9月15日05时30分许，被告黎世麟驾驶琼A91445号仓栅式低速货车载原告及同车人员柯菊梅、郑梅琴等21名员工前往工作地点上班途中，沿海口市海榆东西国道223线东侧路面车行道由南往北行驶，当行至该道路23KM+100M路段时，由于被告黎麟因过度疲劳，操作不当，致使琼A91445号仓栅式低速货车向路面右侧偏行，撞上路边的标志立柱桩，冲进公路排水沟又撞上水泥板，导致该车前轮爆胎，车辆随即左侧翻，造成原告等人不同程度受伤的道路交通事故。之后原告被送往海口市人民医院住院治疗，住院15天，花费住院医疗费15180.07元，被告已经垫付。   2017年10月5日，海口市公安局交通警察支队作出道路事故认定书：认定被告黎世麟承担该事故的全部责任，原告无责任。本次交通事故造成原告右侧第3、4、5、6肋骨骨折的严重伤势，被鉴定为十级伤残，后续医疗费需3000元和三期情况（误工120天、营养60天、护理期60天）。被告黎世麟系被告鑫三源公司雇佣安排接送原告等人前往工作地点干工，系履行工作职责。然被告鑫三源公司及一卡通公司在明知黎世麟车辆没有购买交强险及商业第三者责任险时，仍然让黎世麟用该车接送员工上下班，该两公司分别作为劳务派遣单位和实际用工单位，均没有尽到管理职责，存在重大过错，三被告均应当对本次事故给原告造成的各项损失承担共同连带赔偿责任。   综上，原告为了维护自身合法权益，根据《侵权责任法》等法律法规的有关规定，特向法院提起诉讼，请依法处理。   被告黎世麟辩称，我来自农村，对法律条文不清楚，对本起事故的发生，我深表歉意。但我没有固定收入，支付不起本起交通事故造成的损失，我认为应由招聘单位及实际用工单位承担本起事故的损失，所以请求法院依法判决。   被告鑫三源公司辩称，我司与原告之间是劳务关系，被告黎世麟是我司临时雇佣人员，负责用其车辆接送我司员工上下班。原告的诉请我司不认可，原告的前期医疗费我司已经垫付，本案一审的判决，我司有权上诉。   被告一卡通公司辩称，一、原告诉称与我司存在劳务派遣关系不正确。我司与被告鑫三源公司签订《美兰分公司海口航空旅游城保洁外包服务合同》，合同约定我司将在管的海口航空旅游城项目保洁工作外包给鑫三源公司负责，鑫三源公司委派与其存在劳动关系的人员进行相应的工作，保洁人员不受我司规章制度的约束，鑫三源公司对现场保洁人员进行直接管理。故我司仅与鑫三源公司存在民事合同关系，与原告不存在劳务派遣关系，非原告的劳务派遣用工单位。我司依合同约定向鑫三源公司支付服务费，鑫三源公司按其薪资标准向保洁人员发放工资，原告提供的银行账单备注为“代发工资”，系鑫三源公司错误备注，没有任何证据证明是我司委托鑫三源公司向原告发放；原告持有的我司工牌是为便于其出入海口航空旅游城而配发，非我司正式工牌。   2原告诉讼请求我司承担连带赔偿责任没有依据。我司与原告不存在劳动关系，也不存在劳务派遣关系，原告要求我司承担赔偿责任没有任何法律依据。同时根据《美兰分公司海口航空旅游城保洁外包服务合同》5.2.8条约定，保洁员在工作期间发生工伤事故的，由被告鑫三源公司支付所有费用和承担全部责任。   三、原告直接起诉违反法定程序。根据《劳动争议调解仲裁法》第五条：发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。既然原告认为其为劳动派遣，本案案由即为劳动争议，应当先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。原告直接向人民法院起诉，违反法定程序。   综上所述，恳请贵院依法定程序裁定驳回原告起诉，以维护我司的合法权益。   本院经审理认定事实如下：2017年9月15日5时30分许，被告黎世麟驾驶琼A91445号仓栅式低速货车载原告曾新及同车人员柯菊梅、郑梅琴等21名人，沿海口市海榆东线国道223线东侧路面车行道由南往北行驶，6时12分许，行至该道路23KM+100M路段时，因过度疲劳，操作不当，致使琼A91445号仓栅式低速货车向路面右侧偏行，撞上路边的标志立柱桩，冲进公路排水沟，又撞上水泥板，导致该车右前轮爆胎，车辆随即向左侧翻，造成原告曾新等人不同程度受伤、车辆轻微受损的交通事故。2017年10月5日，海口市公安局交通警察支队作出460107海公交认字[2017]第001141号《道路交通事故认定书》，认定被告黎世麟承担事故的全部责任，原告曾新等21名乘车人无事故责任。   事故发生后，原告被送往海口市人民医院住院治疗，诊断为：胸部闭合性损伤，右侧多发肋骨骨折、右侧液气胸。住院15天，花费住院医疗费15180.07元，全部由被告垫付。出院医属：1、注意休息，继续胸部制动。2、休息3个月，半年内勿从事重体力活动。3、不适随诊。   在本案诉讼前，经海口市公安局交通警察支队委托海南华洲司法鉴定中心对原告曾新的伤情进行了鉴定。2018年9月6日，该中心作出琼华洲司鉴[2018]临鉴字第319号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人曾新评定为十级伤残。2、被鉴定人曾新后续治疗费用评估为人民币3000元左右。3、被鉴定人曾新“三期”评定为：误工期120日，护理期60日，营养期60日，护理人数为1人。自受伤之日起计算。原告自付鉴定费2900元。   庭审中，原告曾新放弃对被扶养人生活费的主张。   另查明，琼A91445号仓栅式低速货车系被告黎世麟所有。原告曾新系被告鑫三源公司员工，从事保洁工作，每月工资2050元。2017年7月27日，被告一卡通公司与被告鑫三源公司签订一份《美兰分公司海口航空旅游城保洁外包服务合同》，约定被告一卡通公司将在管的海口航空旅游城项目保洁工作外包给被告鑫三源公司，由被告鑫三源公司委派与其存在劳动关系的人员进行相应的工作，被告一卡通公司以每月按实际考核费用支付保洁服务用费给被告鑫三源公司，合同有效期自2016年12月20日至2017年12月31日止等。在合同履行期内，被告鑫三源公司雇请被告黎世麟每天开车接送公司员工上下班，每月酬金12000元。2017年9月15日5时，被告黎世麟从琼山区红旗镇接送公司员工到海口航空旅游城途中发生交通事故。   以上事实，有原告提供的身份证、住院病案、出院记录、疾病证明、检查报告、住院收费票据、《道路交通事故认定书》、《司法鉴定意见书》、银行工资卡流水单、工牌，被告一卡通公司提供的《美兰分公司海口航空旅游城保洁外包服务合同》、转账凭证，原、被告的陈述及庭审笔录在卷佐证，足以证实。   本院认为，一、对民事赔偿责任的认定。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本次交通事故的发生是由于被告黎世麟驾驶灯光系统与制动系统不符合机动车安全技术标准的仓栅式低速货车，违反禁止货运机动车载客规定，超员载人，在行驶中因过度疲劳、操作不当所造成，海口市公安局交通警察支队作出460107海公交认字[2017]第001141号《道路交通事故认定书》，认定被告黎世麟承担事故全部责任，原告曾新无事故责任。该认定书对本次交通事故的事实认定清楚，责任认定准确，本院予以采信并作为认定事实及当事人赔偿责任的依据。   根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条关于“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担责任的，可以向雇员追偿”的规定，本案中，被告黎世麟作为被告鑫三源公司的雇请人员，驾驶琼A91445号仓栅式低速货车为被告鑫三源公司接送员工上班途中发生交通事故，被告鑫三源公司作为雇佣单位依法应承担赔偿责任，被告黎世麟违反货运机动车载客的禁止性规定，超员载人，在本次事故中也存在过错，也应承担相应的赔偿责任。因此，对原告因本次交通事故造成的损失，应由被告鑫三源公司承担赔偿责任，被告黎世麟承担连带赔偿责任。被告一卡通公司将保洁项目外包给被告鑫三源公司，由被告鑫三源公司指派包括原告在内的公司员工进行保洁工作。被告一卡通公司作为用工单位，在本次交通事故中不存在过错，故原告诉讼主张被告一卡通公司承担连带赔偿责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。   二、对原告主张的赔偿项目及数额的认定。   依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿案件的解释》）第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……”的规定，本案侵权行为发生在2017年9月15日、本案第一审法庭辩论终结时的时间是2018年10月23日，本案参照海南省统计局于2018年1月24日发布的“2017年海南省国民经济和社会发展统计公报”数据及海南省海口市中级人民法院《关于审理海口市道路交通事故人身损害赔偿案件若问题的意见（试行）》（以下简称），计算原告的人身损害赔偿数额，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第三十五条的规定。本案的赔偿项目及数额经审核、认定如下：   1、后续治疗费3000元，参照海南华洲司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》，原告后续治疗费3000元的评估意见。原告主张后续治疗费3000元，本院予以照准。   2、住院伙食补助费1500元。住院伙食补助费按照我省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算，原告住院15天，即100元/天×15天=1500元，故原告主张住院伙食补助费1500元，本院予以支持。   3、营养费3000元，原告伤情经鉴定营养期为60日，本院予以采纳，根据原告伤情，本院酌情确定营养费为50元/天，即50元/天×60天=3000元。对原告主张营养费6000元，超出部分，本院不予支持。   4、护理费7200元。原告伤情经鉴定护理期为60日，需一人护理，本院予以采纳，其护理费标准参照同等护理级别、护理期限的护工工资标准，原告未提供护理人员收入状况及雇佣护工的证明，本院酌情以120元/天计算，故护理费应为：120元/天×60天＝7200元。对原告主护理费费9000元，超出部分，本院不予支持。   5、误工费8199.99元。原告伤情经鉴定误工期为120日，本院予以采纳，原告每月工资为2050元，故本院确定其误工费为：2050元/月÷30天×120天=8199.99元，对原告主张误工费35172.8元，超出部分，本院不予支持。   6、交通费500元。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，以正式票据为凭。原告主张交通费，但未提交相关票据，根据其就医情况及原告住所与就医地点的距离，本院酌情确定其交通费500元。超出部分，本院不予支持。   7、住宿费。住宿费为受害人及其必要的陪护人员确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院而必须发生的合理费用。原告没有提供相关证明及票据，故对原告主张住宿费，本院不予支持。   8、残疾赔偿金61634元，原告伤情经鉴定为十级伤残，其赔偿指数为10%，原告虽为农业家庭户口，但已在城镇工作生活满一年以上，主要生活来源于城镇，残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算，定残之日原告未年满60周岁，其赔偿年限为20年，故其残疾赔偿金应为：30817元/年×20年×10%=61634元。对原告主张残疾赔偿金61634元，本院予以支持。   9、精神损害抚慰金5000元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”，原告因此起交通事故受害，在精神上造成了一定损害，故原告主张精神损害抚慰金于法有据，但其主张9000元过高，本院酌情确定为5000元，超出部分，本院不予支持。   10、鉴定费2900元。原告伤情经海南华洲司法鉴定中心进行鉴定，由原告自付鉴定费2900元，鉴定费属于原告因本次交通事故造成的损失，应由被告承担。   以上1-10项损失共计92933.99元，由被告鑫三源公司赔付给原告曾新。   综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条的规定，判决如下：   一、限被告北京鑫三源世纪清洗有限公司海南分公司于本判决生效之日起十日内支付后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、误工费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项费用共计人民币92933.99元予原告曾新；被告黎世麟对上述款项承担连带赔偿责任。   二、驳回原告曾新的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费576元，由原告曾新负担165元，被告北京鑫三源世纪清洗有限公司海南分公司负担411元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审 判 员 王云虹     二0一八年十月三十日   法官助理 高 翔   书 记 员 许 静   附:相关法律条文   1、《中华人民共和国侵权责任法》   第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。   根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。   2《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担责任的，可以向雇员追偿。   第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。……。