安徽省太和县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1222民初5958号原告：刘建先，男，汉族，1965年6月2日出生，住安徽省阜阳市颍州区。委托代理人：王军，安徽弘大律师事务所律师。被告：泰宏建设发展有限公司，住所地河南省郑州市金水区园田路北段泰宏集团办公楼。统一社会信用代码914101007156037106(10-18)。法定代表人：秦羡胜，该公司董事长。委托代理人：杨军伟，该公司员工。委托代理人：梁龙泉，该公司员工。原告刘建先诉被告泰宏建设发展有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2017年11月8日立案受理后，被告泰宏建设发展有限公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，认为本院对本案没有管辖权，要求将本案移送有管辖权的河南省郑州市金水区人民法院管辖审理。2017年12月6日，本院作出（2017）皖1222民初5958号民事裁定书，裁定驳回被告泰宏建设发展有限公司对本案管辖权提出的异议。被告泰宏建设发展有限公司不服，向安徽省阜阳市中级人民法院提起上诉。2018年3月26日，安徽省阜阳市中级人民法院作出（2018）皖12民辖终33号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。因案件复杂，本案转为普通程序审理后依法组成合议庭，于2018年8月24日公开开庭进行了审理。原告刘建先及其委托代理人王军，被告泰宏建设发展有限公司的委托代理人杨军伟、梁龙泉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘建先诉称:泰宏建设发展有限公司安徽分公司承建安徽晶宫置业集团有限公司“泰和财富广场”商住楼，2012年4月8日与贾先桃、甘结淼签订内部承包合同，工程造价1520元/平方米。2012年4月18日泰宏建设发展有限公司安徽分公司任命贾先桃为该工程总负责人，甘结淼、陈君叶、郑菊叶为该工程副负责人。2012年6月10日泰宏建设发展有限公司太和财富广场工程项目部将该工程的水电工程承包给刘建先并签订内部承包合同。合同签订后，刘建先按照合同约定分两次交纳履约保证金200000元，并进入工地组织施工，产生人工费和材料款共计45650元。后因被告原因，安徽晶宫置业集团有限公司解除合同，致使原、被告签订的合同无法履行。经多次协商，被告拒绝返还履约保证金并支付人工费和材料款。为维护刘建先合法权益，特提起诉讼，请求依法判决泰宏建设发展有限公司返还刘建先履约保证金200000元并按银行同期同类贷款利率向刘建先支付从2014年8月21日起至实际付清之日止的利息，给付刘建先人工费和材料款45650元并承担本案诉讼费用。泰宏建设发展有限公司辩称：我公司并未设立泰宏建设发展有限公司安徽分公司，也无设立该分公司的意思表示，该假分公司系有人私刻我公司印章，伪造我公司材料，骗取合肥市工商局的注册登记，目前该分公司已被吊销。对于有人私刻我公司印章，伪造公司材料，骗取工商登记的违法行为，我公司已经准备向公安机关报案，并且也对合肥市工商局提起了行政诉讼，要求依法维护社会诚信单位的合法权益，打击违法行为人的不法行为。我公司从未承建太和县泰和财富广场项目，也根本不存在泰宏建设发展有限公司太和项目工程部，更没有刻制上述项目部的印章。该项目的承建单位是安徽恒顺建筑工程有限公司，该项目的项目经理为张洪强，技术负责人为刘加顺，并非原告诉状所称的贾先桃、甘结淼等人。分公司依据法律规定，作为公司的职能部门或者分支机构，在无明确授权的情况下无权对外签订合同，特别是需要具备建筑工程施工资质的工程类合同，分公司也无权进行人事任命等工作。违法行为人所设立的虚假安徽分公司违反建筑法，将并非我公司承建的太和财富广场项目以内部承包形式违法分包给不具备资质的贾先桃、甘结淼、陈君叶等人，利用虚假分公司所出具的任命书为手段，正是为了掩盖其违法分包的违法行为事实，同样的虚假的泰宏建设发展有限公司泰和财富广场项目部又以内部承包形式违反建筑法规定，将并非我公司承建的水电工程违法分包给原告，具体原告是否承建了该项目的水电工程，我公司并不知情。我公司从未雇佣也未委托任何个人、部门、分支机构雇佣贾先桃、甘结淼、陈君叶、郑菊叶等人，假安徽分公司所出具的任命书是为了掩盖其违法分包的事实，不能仅依据该虚假任命就认定上述几人的行为为职务行为，按照劳动合同法及相关法律法规，公司员工之间应签订劳动合同，公司应为员工缴纳社保，发放工资，只有具备上述三项内容，才可以认定双方存在事实上的劳动合同关系，并且职员的行为只有在公司授权的情况下进行合法的行为，才可以认定为职务行为，如果未经授权并且进行的是违法行为，这样法院还认定他们的行为是职务行为，是认定事实错误，是不合理的。陈君叶、贾先桃等人利用伪造的泰宏建设发展有限公司太和财富广场项目部的印章（该项目并非我公司承建），与原告签订的违法分包合同系他们之间的个人行为，并且原告在无资质的情况下以个人承接水电工程，是违反建筑法的违法行为。如其所述，其向贾先桃、甘结淼、陈君叶等人所违法收取的保证金，原告本人也存在重大过错，而我公司对于假分公司的设立两个假的内部承包合同的签订完全不知情，我公司也未收取原告任何费用，原告是否承接并施工了太和财富广场项目的水电工程，是从谁手里接的，从哪个公司接的，需要法庭查实。如原告所述，该项目的材料款与我公司无关。综上所述，虚假安徽分公司违法设立且被吊销，我公司从未承建太和财富广场项目，分公司也无资格承建该项目，虚假分公司以我公司虚无的项目为基础，与贾先桃、甘结淼等人采用内部承包的形式，利用虚假任命书为手段，违法分包工程，同样贾先桃、甘结淼等人又以内部承包的形式违法分包给原告水电工程，上述几人违法收取原告所述的20万元，如原告真如其所述，交了20万元，那么他是受骗人，也是受害人，但是原告在无资质的情况下进行违反建筑法的工程分包，本身就是违法，原告本人也存在过错，而我公司无缘无故作为被告，也是陈晋龙、贾先桃、甘结淼、陈君叶等人违法行为的受害人。对于上述几人的违法行为，原告也多次向公安检察部门反映。恳请法院查明事实，依法将本案移交公安机关或者依法裁判。经审理查明：2011年9月19日，泰宏建设发展有限公司的分支机构泰宏建设发展有限公司安徽分公司设立，负责人为陈晋龙。同年泰宏建设发展有限公司安徽分公司承建安徽晶宫置业集团有限公司为建设单位的“泰和-财富广场”项目并成立“泰宏建设发展有限公司安徽分公司泰和-财富广场项目部”，任命贾先桃为工程总负责人，甘结淼、陈君叶、郑菊叶为工程副负责人。2012年6月10日，泰宏建设发展有限公司安徽分公司泰和-财富广场项目部与刘建先签订《内部承包合同》，合同约定由刘建先承包“泰和-财富广场”项目水电工程，缴纳工程保证金200000元。刘建先于2012年6月26日缴纳工程保证金150000元，陈君叶出具收条一份，收条载明：“收条今收到刘建先水电承包履约保证金壹拾伍万元整（￥150000元）陈君叶2012年6月26日。”同年8月16日，刘建先缴纳工程保证金50000元，贾先桃出具收条一张并加盖泰宏建设发展有限公司安徽分公司太和财富广场项目部公章，该收条载明：“收条今收到水电工程保证金伍万元（￥50000元）此据贾先桃2012.8.16盖章”。因其他原因，泰宏建设发展有限公司安徽分公司与刘建先签订的《内部承包合同》未实际履行。因刘建先向泰宏建设发展有限公司安徽分公司及陈君叶、贾先桃追要保证金未果，于2015年4月15日向阜阳市公安局颍泉分局提出控告，要求以诈骗罪追究陈君叶、贾先桃的刑事责任。同日，阜阳市公安局颍泉分局下达阜泉公（泉经）不立字（2015）4号不予立案通知书，认为陈君叶、贾先桃没有犯罪事实，决定不予立案。刘建先不服阜泉公（泉经）不立字（2015）4号不予立案通知书，向阜阳市公安局颍泉分局申请复议，2015年4月23日，阜阳市公安局颍泉分局下达阜泉公（经侦）刑复字（2015）2号复议决定书，认为陈君叶、贾先桃没有犯罪事实，原不予立案决定正确，决定维持原决定。刘建先不服复议决定书，向阜阳市颍泉区人民检察院申请立案监督。2016年5月18日，阜阳市颍泉区人民检察院出具泉检控复字（2016）4号答复函，认为陈君叶、贾先桃的行为不符合诈骗罪的主客观要件，维持公安机关的不立案决定。2017年5月11日，刘建先向本院提起建设工程分包合同纠纷诉讼，请求判决陈君叶、贾先桃返还履约保证金200000元。2017年8月7日，本院作出（2017）皖1222民初2591号民事裁定书，认为贾先桃和陈君叶系泰宏建设发展有限公司安徽分公司职工，陈君叶代表泰宏建设发展有限公司安徽分公司与刘建先签订《内部承包合同》及贾先桃和陈君叶代表泰宏建设发展有限公司安徽分公司收取履约保证金的行为均系履行职务行为，驳回了刘建先的起诉。刘建先没有在法定期限内上诉。2018年1月10日，泰宏建设发展有限公司向安徽省合肥市瑶海区人民法院提起行政诉讼，请求判令被告合肥市瑶海区市场监督管理局限期履行撤销宏建设发展有限公司安徽分公司公司登记的法定职责。2018年1月11日，安徽省合肥市瑶海区人民法院立案受理。在审理中，泰宏建设发展有限公司于2018年4月9日提出撤诉申请，自愿申请撤回起诉。2018年4月16日，安徽省合肥市瑶海区人民法院作出（2018）皖0102行初11号行政裁定书，准许原告泰宏建设发展有限公司撤回起诉。2018年1月10日，泰宏建设发展有限公司向安徽省合肥市庐阳区人民法院提起行政诉讼，请求判令被告合肥市工商行政管理局限期履行撤销宏建设发展有限公司安徽分公司公司登记的法定职责。2018年1月11日，安徽省合肥市庐阳区人民法院立案受理。2018年3月23日，安徽省合肥市庐阳区人民法院作出（2018）皖0103行初13号行政裁定书，裁定驳回泰宏建设发展有限公司的起诉。泰宏建设发展有限公司不服安徽省合肥市庐阳区人民法院作出（2018）皖0103行初13号行政裁定，于2018年3月30日向安徽省合肥市中级人民法院提起上诉。2018年7月24日，安徽省合肥市中级人民法院作出（2018）皖01行终203号行政裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。另查明：泰宏建设发展有限公司安徽分公司企业状态为吊销。上述事实有刘建先身份证、贾先桃、甘结淼与泰宏建设发展有限公司安徽分公司签订的《内部承包合同》、泰宏建设发展有限公司安徽分公司的任命文件、刘建先与泰宏建设发展有限公司安徽分公司泰和财富广场工程项目部签订的《内部承包合同》、收条两份、阜阳市公安局颍泉分局不予立案通知书、复议决定书、阜阳市颍泉区人民检察院答复函、太和县人民法院（2017）皖1222民初2591号民事裁定书、基本注册信息查询单、行政起诉状、受理通知书、诉讼费交费凭证、行政裁定书、上诉状、企业工商信息查询页、庭审笔录等证据在卷予以证实。本院认为，泰宏建设发展有限公司设立泰宏建设发展有限公司安徽分公司时间长达七年之久，泰宏建设发展有限公司没有提供证据证明泰宏建设发展有限公司安徽分公司成立后，其对该公司的成立不知情。泰宏建设发展有限公司在收到刘建先的民事诉状后，向安徽省合肥市瑶海区人民法院和安徽省合肥市庐阳区人民法院提起行政诉讼，请求判令被告合肥市工商行政管理局限期履行撤销泰宏建设发展有限公司安徽分公司公司登记的法定职责。上述诉讼分别以泰宏建设发展有限公司撤回诉讼和驳回泰宏建设发展有限公司起诉结案。泰宏建设发展有限公司的泰宏建设发展有限公司安徽分公司不是该公司设立的辩称，本院不予采信。《中华人民共和国公司法》第十四条规定：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。贾先桃和陈君叶系泰宏建设发展有限公司安徽分公司职工，陈君叶代表泰宏建设发展有限公司安徽分公司与刘建先签订《内部承包合同》及贾先桃和陈君叶代表泰宏建设发展有限公司安徽分公司收取刘建先履约保证金的行为均系履行职务行为。泰宏建设发展有限公司安徽分公司在收取履约保证金后因故致使工程未动工，合同未实际履行，泰宏建设发展有限公司安徽分公司应承担违约责任，返还刘建先的履约保证金。因泰宏建设发展有限公司安徽分公司没有独立的法人资格，其民事责任应由泰宏建设发展有限公司承担。《内部承包合同》中没有对保证金的利息的返还进行约定，刘建先要求泰宏建设发展有限公司返还履约保证金利息的诉讼请求，本院不予支持。刘建先没有提供充分的证据证实其为泰和-财富广场工程建设支付了人工费和材料款，其要求泰宏建设发展有限公司返还人工费和材料款的诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，判决如下：一、被告泰宏建设发展有限公司于本判决生效之日起三十日内返还原告刘建先履约保证金200000元；二、驳回原告刘建先的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4985元，由原告刘建先负担685元，被告泰宏建设发展有限公司负担4300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审 判 员  单 翔人民陪审员  桑祥海人民陪审员  康秀云二〇一八年十月八日书 记 员  高曼莉附本判决所依据的相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百七十条：执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施的民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第十四条：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。