准格尔旗人民法院民 事 判 决 书（2018）内0622民初3670号原告：宁波五方实业有限公司，住所地宁波市鄞州区塘溪大桥。法定代表人:葛君方，该公司总经理。委托代理人：高龙凤，浙江皓商律师事务所律师。被告：内蒙古中环协力矿业有限公司，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗开源桥西滨河路生力银钻大厦11楼。法定代表人：彭天明，该公司总经理。委托代理人：王善霞，内蒙古义盟（准格尔）律师事务所律师。委托代理人：刘欣，内蒙古义盟（准格尔）律师事务所律师。原告宁波五方实业有限公司与被告内蒙古中环协力矿业有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宁波五方实业有限公司（以下简称“五方实业公司”）的委托诉讼代理人高龙凤，被告内蒙古中环协力矿业有限公司（以下简称“中环协议公司”）委托代理人王善霞、刘欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宁波五方实业有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告立即支付货款647386.00元；2.请求判令被告支付利息101756.13元；3.请求判令被告按所欠货款总额的20%向原告支付违约金129477.20元；4.请求判令被告支付律师费42271元、差旅费15000元；5.请求判令被告立即承担诉讼费、保全费。事实和理由：2016年9月1日，原告与被告签订《内蒙古中环协力矿业有限公司配件采购合同》，被告向原告订购“斗齿+销”、“齿根”等工业产品，并且收货地点由被告指定。从2016年9月20日原告第一次给被告送货之日起，到2017年12月3日原告给被告最后一次送货之日止，原告通过物流公司给被告共送货43次，被告在物流公司的送货单上签字收货43次，被告收货金额计：2497386元。原告给被告出具增值税发票27张，发票金额为2497386元，被告通过银行水单1张，承兑汇票4张给原告付款1850000元。被告未付货款647386元。上述被告拖欠货款，原告通过多种形式向被告催讨未果。宁波五方实业有限公司出示《内蒙古中环协力矿业有限公司配件采购合同》附交货配送地点名单、送货及收货单43组、增值税发票27张、银行水单1张、承兑汇票4张，拟证明其诉讼请求。内蒙古中环协力矿业有限公司辩称，1.中环协力公司与五方实业公司于2016年6月21日起建立买卖合同关系。合同于2018年12月31日履行期限届满。截至开庭时，双方并未解除合同。中环协力公司已经支付全部应付款，五方实业公司在诉状中陈述的欠款事实并不存在，原告五方实业公司不具有诉权。双方先后签订两份合同，第一份为2016年6月21日签署的《购销合同》，合同中明确约定产品的含税单价。2017年，中环协力公司对所有采购项目实行招投标，五方实业公司在两轮投标报价后按照中环协力公司的招标方式中标。中标后，中环协力公司与五方实业公司签订第二份合同《配件采购合同》，合同履行期限为2017年2月17日至2018年12月31日。按照招投标文件的规定，配件价格以五方实业公司最终投标最低价格为准。合同中第一条第三款约定，乙方保证其供给甲方货物的价格系乙方同期出售同类同质货物的最低价格（以报价单为准）。合同第七条约定，五方实业公司缴纳履约保证金100000元，履约保证金从货款中扣除。合同期满后，如五方实业公司无未解决的产品质量问题且无其他违约情形，中环协议公司于合同期满后7日内退还。2016年，五方实业公司供货合计363300元。2017年，五方实业公司供货合计1541784元，两年供货合计1905084元。扣除100000元履约保证金后，中环协力公司应付货款为1805084元。截至起诉之日，中环协力公司累计支付货款为1850000元，超出合同约定应付款，中环协力公司已经超付五方实业公司购货款，五方实业公司在中环协力公司超付款项的情况下提起诉讼，其本身不具有诉权。五方实业公司按照发票金额主张货款数额本身就不合理。中环协力公司与五方实业公司签订买卖合同，目的是购买斗齿等货物。货物的单价应以约定单价即报价单价格为准，货物数量以中环协力公司实收数量为准，货款总价以约定单价和实收货物数量的乘积为准。五方实业公司在得知中环协力公司因搬家无法找见合同材料情况下，擅自提高货物单价，明显违反合同约定。2.五方实业公司提供的斗齿、齿根存在质量问题，五方实业公司应赔偿中环协力公司的损失，并按照合同总价款30%支付违约金，即571525.2元。2017年，五方实业公司提供的斗齿、齿根存在质量问题。中环协力公司与五方实业公司多次协商处理方案，但都未达成一致。根据《配件采购合同》第九条第二款，五方实业公司应当赔偿中环协力公司损失，并按货物总价30%承担违约责任。3.五方实业公司主张的利息、违约金不应当支持。首先，中环协力公司不存在欠款的事实，五方实业公司主张利息、违约金没有依据。其次，合同中未对中环协力公司的违约行为约定违约金，根据意思自治原则，即使中环协力公司违约，五方实业公司也不得主张违约金。最后，违约金与损失二者不能重复主张。即使中环协力公司存在违约，损失和违约金五方实业公司只能择一主张。如五方实业公司主张损失，其应举证证明损失的存在及损失的具体数额，否则应承担举证不能的后果。4.五方实业公司主张的律师费、差旅费不应当支持。首先，中环协力公司不存在欠款的违约行为，五方实业公司产生的费用不应当由中环协力公司承担。其次，合同中未约定中环协力公司需要承担律师费、差旅费，律师费及差旅费也并非五方实业公司的必然支出，因此即使中环协力公司存在违约，五方实业公司支出的律师费、差旅费也不应当由答辩人承担。5.五方实业公司存在诸多违约行为，其缴纳的履约保证金不具备退还条件，且应当依法予以扣除。根据《配件采购合同》第七条约定，合同履行期间五方实业公司提供的产品不存在未解决的产品质量问题或其他违约情形时，五方实业公司才有权利要求返还履约保证金。但本案中，履约保证金应当依法予以扣除。理由如下：首先，在本案中五方实业公司提供的斗齿、齿根存在断裂的现象，在五方实业公司与中环协力公司的工作人员交谈过程中已经认可质量问题，并同意给与补偿，在该问题未解决之前，中环协力公司没有义务返还其保证金。其次，按照《配件采购合同》第八条第二款约定，乙方应按约定按时、按质、按量提供货品及相应的合格证明增值税发票。五方实业公司在开具增值税发票时，没有按照合同约定报价单据开具增值税发票，属于违约行为，理应按照合同约定承担相应的违约责任。最后，五方实业公司在诉状中陈述的货物，中环协力公司有部分货物未收到，该行为也违反了合同约定的按时交付货物的违约行为，因此其缴纳的保证金退还没有法律依据。综上所述中环协力公司不存在欠款的事实，根据法律规定，诉讼费、保全费应当由五方实业公司自行承担。基于五方实业公司采取保全行为，给中环协力公司造成的损失另案主张。内蒙古中环协力矿业有限公司出示《购销合同》、《投标文件》、《配件采购合同》、增值税专用发票26支，拟证明其抗辩意见。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。五方实业公司作为乙方（卖方）与中环协力公司作为甲方（买方）签订了《配件采购合同》，合同约定：第一条货物名称、规格型号、数量、价款：1、货物名称、规格型号、价款以甲方采购清单为准，货物数量以甲方实收数量为准；2、双方约定的价格包含17%的增值税和运费；3、乙方保证其供给甲方货物的价格系甲方同期出售同类同质货物的最低价格（以报价单为准）。第二条货物的质量：乙方保证其提供的货物必须为甲方选定的厂家生产的货物，且货物质量必须符合国家标准、行业标准和企业标准；第三条合同期限合同期自2017年-月-日至2018年-月-日。第四条货物的运输：1、乙方负责将货物运输至甲方指定的地点，乙方必须随货物提供发货清单，发货清单应当按照甲方的要求分类分项并以行业规范名称填写，发货清单必须一式三联，且需加盖乙方的公章。若乙方未提供发货清单或者提供发货清单不符合要求，甲方有权拒绝接收货物。2、乙方承担运输费用至甲方指定收货地点。3、收到甲方提交的采购清单后，乙方保证不迟于15日将货物运至甲方指定地点。（遇有不可抗力因素除外，如天灾、地震等）特殊件除外。第五条货物的验收：1、验收时间：乙方将货物运至指定地方后，甲方需及时到场监卸并验收，如有异议，应当及时提出，甲乙双方协商解决。2、数量验收：甲、乙双方清点货物，货物数量与发货清单载明数量无误后，由甲方委托的工作人员和技术人员予以签字确认。3、质量验收：以最新国家质量标准为依据，且需要达到甲方指定厂家的质量标准，乙方需向甲方提供货物质量合格证书等合格证明材料。第六条结算及支付：1、甲、乙双方以核对无误的发货清单所载明的数量及价格为结算依据。2、在收到全部货物并验收合格（以甲方指定人员签字确认为准，人员名单由甲方以书面的形式通知乙方），且收到乙方开具的相应增值税发票后30日内，甲方向乙方支付该批次全部货款。3、支付方式：银行承兑汇票。4、乙方按照甲方要求开具增值税发票及其他相关单据；5、乙方需确保发票、单据的真实性、合法性，因乙方增值税、单据等造成的法律后果和赔偿责任均由乙方承担。第七条：履约保证金乙方需向甲方缴纳履约保证金壹拾万元整，履约保证金由甲方直接在乙方每批次货款中扣除，每批次货款中最多扣除该批次货款总额的20%。合同履行期间，若乙方按时按质按量提供产品，且不存在未解决的产品质量问题或其他违约情形，甲方于合同期满后7日内无息返还乙方履约保证金。否则，履约保证金将不予返还。合同还约定了违约责任、合同争议解决与方式、及其他事项。合同同时约定了配送地点包括七个项目部的地址及联系人电话。五方实业公司按照合同约定向中环协力公司指定的地点供应了货物并开具了票面金额为2497386元的增值税专用发票。中环协力公司向五方实业公司支付货款1850000元。2017年2月8日，五方实业公司向中环协力公司就2017年挖掘机、矿用自卸车配件采购发送投标文件，该投标文件中附有法定代表人资格证明书、授权委托书、投标报价汇总表、运费报价汇总表，第二轮投标报价汇总表（斗齿类），其中运费报价汇总表中确认七个项目部。本院认为，原告五方实业公司与被告中环协力公司之间签订的《配件采购合同》不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，被告中环协力公司应当按照合同约定支付货款。本案的争议焦点：一、《配件采购合同》履行期间是否届满；二、《配件采购合同》中原告五方实业公司所供配件单价如何计算；三、被告中环协力公司欠付原告五方实业公司货款的金额；四、原告五方实业公司主张违约金、利息、律师费、差旅费是否有法律依据。一、关于《配件采购合同》履行期间是否届满。本案中，原告五方实业公司持有并出示的合同并未约定履行期间、被告中环协力公司出示的合同约定合同期自2017年2月17日至2018年12月31日。双方持有的《配件采购合同》中合同履行期间约定不一致，根据法律规定合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容约定不明确的，不能达成补充协议，按照合同有关条款或者交易习惯确定，仍无法确定的债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行。本案中对供货数量及履行期间均约定不明确，根据法律规定及《配件采购合同》所供货物的性质，合同双方当事人均有权选择继续履行或终止合同，原告五方实业公司表示《配件采购合同》履行完毕，本院对该意见予以采纳。二、《配件采购合同》中原告五方实业公司所供配件单价如何计算。双方合同第一条货物名称、规格型号、数量、价款中约定“乙方保证其供给甲方货物的价格系甲方同期出售同类同质货物的最低价格（以报价单为准）”同时在第六条结算及支付中约定：“甲、乙双方以核对无误的发货清单所载明的数量及价格为结算依据”，被告中环协力公司提出应当按照2017年2月8日原告五方实业公司向被告中环协力公司发送投标文件中确定的报价计算单价。本院认为，第一，如原被告双方通过招投标签订的《配件采购合同》，首先投保文件的内容系合同内容，而本案中投标文件中附有运费报价汇总表其中确认的七个项目部与原告五方实业公司出示的《配件采购合同》所附七个项目部及送货单收货单中的收货项目部明显不一致，以上事实能够证明被告中环协力公司出示的投标文件并非本案所涉的《配件采购合同》组成部分，因此被告中环协力公司主张按照该投标文件确认配件单价没有合同依据；第二、被告中环协力公司认可其收到增值税专用发票中明确写明收货的种类及数量及单价，且2017年增值税发票开具时间最早为2017年3月27日，被告中环协力公司不仅未就增值税发票开具内容向原告五方实业公司提出异议，而是将增值税发票金额用于抵扣税款，该事实也能证明被告中环协力公司对增值税发票中载明的内容认可；第三关于原告五方实业公司所持《配件采购合同》标明签订时间为2016年9月1日，被告中环协力公司所持《配件采购合同》标明签订时间为2017年2月17日。而被告中环协力公司出示的2016年6月21日《购销合同》中原告五方实业公司并未加盖有效印章，且从双方实际供货时间能够确认双方从2016年已经形成供货关系，供货期间一直以“甲、乙双方以核对无误的发货清单所载明的数量及价格为结算依据”。综上，本院认为应当按照合同第六条结算及支付中约定的方式计算所供配件单价。三、被告中环协力公司欠付原告五方实业公司货款的金额；原告五方实业公司出示的证据能够证明被告五方实业公司按照约定完成供货，所供货金额为2497386元且开具全额增值税专用发票，被告中环协力公司支付货款1850000元，被告中环协力公司欠付原告五方实业公司货款647386元。合同约定履约保证金100000元于合同期满后7日内无息返还，本案中双方合同对履行期间约定不明且原告五方实业公司主张合同终止，本院认为双方合同已经履行完毕并终止，被告中环协力公司应当返还履约保证金。对被告中环协力公司提出的货物存在质量问题不应当退还履约保证金，本院认为，被告中环协力公司出示的证据无法证明其抗辩意见，不予采纳。四、原告五方实业公司主张违约金、利息、律师费、差旅费是否有法律依据。对原告五方实业公司主张的利息101756.13元、违约金129477.20元、律师费42271元、差旅费15000元。本院认为上述请求均是因被告中环协力公司违约，造成原告五方实业公司损失，原告五方实业公司为了弥补损失提起的上述请求。首先，双方《配件采购合同》中并未约定被告中环协力公司迟延付款情况下需承担违约金的金额，对原告五方实业公司主张的违约金129477.2元，不予支持；其次，合同约定付款时间是收到的相应增值税发票后30日内，支付该批次全部货款，原告五方实业公司主张按照银行同期贷款利率的四倍从出具增值税发票之日起开始，暂计至2018年8月31日止，从2018年9月1日起至还清之日止。根据法律规定，对原告五方实业公司的主张的利息，本院认为被告中环协力公司未按照合同约定支付相应款项其应当承担从应当支付之日起至实际给付之日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息损失,原告五方实业公司出示的证据能够证实，按照合同约定对于欠付货款647386元（扣除履约保证金100000元，剩余547386元），被告中环协力公司应当分别于2017年12月3日前支付302929元，2018年1月6日前支付244457元；履约保证金100000元，按照双方合同约定“甲方于合同期满后7日内无息返还乙方履约保证金”，本案中，原告五方实业公司当庭提出合同已经履行完毕，被告中环协力公司应当于本判决生效后七日内返还原告五方实业公司履约保证金100000元。对原告五方实业公司主张的律师费及差旅费，本院认为，一方面，该部分费用双方并未约定；另一方面，本院支持原告五方实业公司主张的利息损失，已经对原告五方实业公司的损失予以弥补，对原告五方实业公司主张的律师费及差旅费不予支持。综上所述，原告五方实业公司诉讼请求成立，应当予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定，判决如下：一、被告内蒙古中环协力矿业有限公司于本判决生效后立即向原告宁波五方实业有限公司支付货款647386.00元及利息（利息分三部分计算并合计确定金额：第一部分：2017年12月3日起至实际给付之日止，以应付货款302929元为本金按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息；第二部分：2018年1月6日起至实际给付之日止，以应付货款244457元为本金按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息；第三部分：从本判决生效七日后至实际给付之日止，以履约保证金100000元，为本金按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息）；二、驳回原告宁波五方实业有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6579.0元，保全费5000元，由被告内蒙古中环协力矿业有限公司负担10459.5，原告宁波五方实业有限公司负担1119.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院。代理审判员  张丽峰二〇一八年十月三十日书 记 员  马海强附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。