贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0602民初2328号原告：铜仁市鑫盛电梯销售有限责任公司，住所：贵州省铜仁市松桃苗族自治县蓼皋镇滨江花园C41303，统一社会信用代码：91520628067707537G。法定代表人：徐玉树，系该公司经理。委托诉讼代理人：姚元勋，贵州锦江河律师事务所律师，授权范围为特别授权。委托诉讼代理人：蒋巧，贵州锦江河律师事务所律师，授权范围为特别授权。被告：遵义长建房地产开发有限责任公司铜仁分公司，住所：贵州省铜仁市碧江区大江南路**，统一社会信用代码：91520602662958138F。负责人：杨富德，系该公司经理。被告：遵义长建房地产开发有限责任公司，住所：贵州省遵义市汇川区雨水路**，统一社会信用代码：91520301770561752Y。法定代表人：杨富德，系该公司经理。二被告共同委托诉讼代理人：任勇，贵州维专律师事务所律师，授权范围为一般授权。原告铜仁市鑫盛电梯销售有限责任公司（以下简称铜仁鑫盛公司）与遵义长建房地产开发有限责任公司铜仁分公司（以下简称遵义长建铜仁公司）、遵义长建房地产开发有限责任公司（以下简称遵义长建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告铜仁鑫盛公司委托诉讼代理人姚元勋、蒋巧、被告遵义长建铜仁公司、遵义长建公司共同委托诉讼代理人任勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告铜仁鑫盛公司向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告支付货款人民币430,000元（以下币种均为人民币）及违约金219,300元（该违约金暂计算至2018年7月）、支付电梯安装费134,000元及违约金68,340元（该违约金暂计算至2018年7月），以上共计852,640元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年4月13日，原、被告签订《电梯销售合同》，约定：原告向被告销售两部客梯，单价215,000元/台，总价430,000元；合同签订后，由原告垫资为被告采购及安装电梯，安装完毕并取得合格证之日起半年后7日内，被告应支付原告合同总价430,000元；被告未按合同规定期限付清货款的，每月向原告承担违约金12,900元。同日，原、被告签订《安装合同》，约定：原告为被告安装两台乘客电梯，安装费134,000元；合同签订后，由原告垫资为被告采购及安装电梯，安装完毕被告未按规定支付安装费的，每月向原告承担违约金4,020元。合同签订后，原告按约完成电梯销售及安装义务。然而，被告却未按约向原告支付货款及安装费。为此，原告多次催讨无果后，特诉至人民法院，请求支持其上述诉讼请求。被告遵义长建铜仁公司、遵义长建公司共同辩称：1、答辩人与铜仁鑫盛公司签订《电梯销售合同》、《安装合同》后，已将其位于铜仁市碧江区房屋抵押给铜仁鑫盛公司。并与其约定将该抵押房屋以总价款1542240元的价格卖给鑫盛公司股东张建平，在支付购房款时将答辩人购买电梯及安装的费用作为首付款予以抵扣。然而，在答辩人如约履行电梯购买及安装费用后，铜仁鑫盛公司却未将安装的电梯进行接电，导致答辩人至今未能使用。综上，铜仁鑫盛公司的诉请明显缺乏事实和法律依据，应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。庭审中，双方当事人对各自所提交证据的真实性、关联性、合法性皆无异议，本院予以确认并在卷佐证。经审查查明，2016年4月13日，原告铜仁鑫盛公司（即乙方）与被告遵义长建铜仁公司（即甲方）签订《电梯销售合同》【合同编号：ＦＵＰＳ-16-04-003-（ＸＳ）】，约定：乙方全垫资为甲方采购及安装电梯（产品型号为ＴＫＪ，产品规格为800ｋｇ／1.75ｍ／ｓ27／27／27）；安装完毕，并取得合格证之日起半年后7日内，甲方应支付乙方合同总价430000元；交货地点为铜仁市碧江区工地；乙方保证本合同的电梯产品符合甲方提供的、经乙方认可的井道土建图纸要求，以及经双方确认的产品规格，在产品交付时随机附《产品出厂合格证书》；按照国家关于电梯生产企业实施制造、安装、维修全面负责管理的规定，乙方须与甲方或与使用单位签订《产品安装合同》，由乙方负责产品的制造和安装并确保质量；乙方与甲方或乙方与产品使用单位签订《产品安装合同》，因为甲方或产品使用单位的原因，使得《产品安装合同》不能正常履行或终止履行的，乙方将不承担产品安装验收和整机运行质量的义务和责任；除双方执行产品安装合同外，甲方应在收到本合同电梯产品后一周内将产品包装破损和箱体数量短缺的情况以书面形式向乙方提出，并应当附有上述情况的有效证明，怠于通知的，由甲方或产品使用单位自行负责；双方履行安装合同时，乙方按国家有关验收技术标准进行最终质量验收，并另向甲方出具《电梯安装验收报告》和《产品合格证书》；甲方未按合同规定期限付清货款的，甲方每月向乙方承担违约金12900元。乙方未按合同规定期限交货，乙方应按总货款的每天万分之四的比例向甲方支付违约金。另外，该合同还对双方其他权利义务进行了明确约定。同日，原告铜仁鑫盛公司（即乙方）与被告遵义长建铜仁公司（即甲方）又签订《电梯销售合同补充协议》，约定：甲方自愿以其所有的建筑面积为192.78ｍ2、层高9米，位于铜仁市碧江区商业服务用房为乙方电梯及安装货款设定抵押权。乙方同意接受甲方的房产抵押。抵押期限为本协议生效之日起至甲方还清乙方与本协议有关的全部款项为止。该合同还对双方其他权利义务进行了明确约定。2016年4月13日，原告铜仁鑫盛公司（即乙方）与被告遵义长建铜仁公司（即甲方）又签订《安装合同》，约定：由乙方全垫资为甲方安装型号为800kg/1.75m/s的电梯二台；安装完毕，并取得合格证之日起半年后7日内，甲方应支付乙方合同总价134,000元；如经检验机构验收过程中发现土建不合格，甲方应在检验机构出具的整改单规定时间内整改完毕，如超过整改期没有整改完毕，视为电梯验收合格，甲方不得以任何理由拖欠支付所有款项；产品安装完毕，乙方按技术标准进行产品的最终验收；乙方验收结束后，乙方在三天内向当地政府的主管部门申报验收，验收中如有产品质量整改项目，乙方整改合格后办理移交手续；甲方未按规定支付安装费的，甲方每月向乙方承担违约金4,020元，因甲方的其他原因导致乙方安装延长的，应视作甲方责任并向乙方另付误工费。误工费、滞纳金与安装费余额同期结清；双方发生争议时，应事先协商，如协商不成，则任一方均有权向双方所在地法院提起诉讼。另外，该合同亦对双方其他权利义务进行了明确约定。再查明，2016年7月28日，铜仁市特种设备检验所出具《有机房电梯监督检验报告》，载明：原告铜仁鑫盛公司为被告遵义长建铜仁公司安装用于铜仁市碧江区工程、产品型号为ＴＫＪ800／1.75／-ＪＸＷ-ＶＶＶＦ的二台电梯合格。另查明，原告铜仁鑫盛公司已于2016年8月1日与被告遵义长建铜仁公司办理电梯竣工移交手续。又查明，遵义长建铜仁公司系遵义长建公司依法设立并领取营业执照的分支机构。本院认为，合同是当事人各方以设立、变更、终止民事权利义务为目的，在平等、自愿的基础上所达成的意思表示一致的民事行为。就本案而言，原告鑫盛公司与被告遵义长建铜仁公司协商一致，约定由鑫盛公司全额垫支为遵义长建铜仁公司位于铜仁市碧江区工地采购并安装电梯二台。遵义长建铜仁公司以其坐落于铜仁市碧江区，建筑面积为192.78ｍ2的商业服务用房为该电梯及安装费用作抵押担保。因此，讼争《电梯销售合同》、《电梯销售合同补充协议》、《安装合同》系双方当事人协商一致后的真实意思表示，未违背法律、行政法规的强制性、禁止性规定，双方均应诚实、信用、全面的履行合同义务。一、关于案涉电梯采购及安装费用的问题。案涉《电梯销售合同》、《安装合同》已依法成立并生效，合同签约当事人应当按照约定全面履行自己的义务。就本案而言，通过庭审查明的事实，原告铜仁鑫盛公司按约为被告遵义长建铜仁公司全资购买并安装的案涉电梯，经铜仁市特种设备检验于2016年7月28日出具的《有机房电梯监督检验报告》可知已检验合格。并且，铜仁鑫盛公司与遵义长建铜仁公司也于2016年8月1日就案涉电梯办理移交手续。为此，根据案涉《电梯销售合同》第4.2条“安装完毕，并取得合格证之日起半年后7日内，甲方（被告遵义长建铜仁公司）应支付乙方（原告铜仁鑫盛公司）合同总价430000元”、《安装合同》第4.1条“合同签订后，由乙方全垫资为甲方安装电梯。安装完毕，并取得合格证之日起半年后7日内，甲方应支付乙方合同总价134000元”的约定，遵义长建铜仁公司最迟应于2016年7月28日起半年后7日内，即2017年2月4日前向铜仁鑫盛公司支付案涉电梯采购费用430000元、安装费用134000元。虽然庭审中，二被告拟以被告遵义长建公司与案外人张建平签订的《商品房买卖合同》，证明其在取得原告同意后，已将抵押给原告的位于铜仁市碧江区商品用房以总价款1542240元的价格卖给原告公司股东张建平，并且张建平在支付购房款时已将原告购买电梯及安装的费用的款项作为首付款予以抵扣。故而，被告并未欠付原告案涉电梯采购及安装款项。对此，本院认为，首先，《商品房买卖合同》是作为卖方的被告遵义长建公司与作为买方的张建平协商签订，虽然张建平是原告公司股东，但签订该买卖合同却是张建平个人行为，而不是原告公司行为。因此，被告不能仅以此《商品房买卖合同》将股东人格与公司人格简单相互混同；其次，债务虽然是可进行转让的，但是根据《中华人民共和国合同法》第八十四条“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意”之规定，作为债务人的被告在进行债务转让时，必须取得债权人铜仁鑫盛公司同意才能对其产生约束力。然而，本案被告在无其他证据予以印证的情况下，仅以其与原告公司股东张建平个人签订的《商品房买卖合同》来佐证其已取得铜仁鑫盛公司同意，在张建平支付购房款时已将案涉电梯采购及安装的费用作为首付款予以抵扣，显然依据不足。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，对原告鑫盛公司要求遵义长建铜仁公司支付电梯采购费430000元、电梯安装费134000元的诉讼请求，本院依法予以支持。二、关于违约责任的问题。被告遵义长建铜仁公司未按合同约定向铜仁鑫盛公司履行案涉电梯采购及安装费用支付义务，已构成违约，理应承担相应违约赔偿责任。如前所述，被告最迟应于2017年2月4日前向原告履行款项支付义务。因此，根据案涉《电梯销售合同》第11.1条“甲方（即被告遵义长建铜仁公司）未按合同规定期限付清货款的，甲方每月向乙方（本案原告铜仁鑫盛公司）承担违约金12,900元”、《安装合同》12.3“甲方未按规定支付安装费的，甲方每月向乙方承担违约金4,020元。”的约定，截止到2018年7月4日，被告向原告承担违约金为：（12,900元×15月）＋（4,020元×15月）=193,500元＋60,300元=253,800元。对此，庭审中被告提出约定的违约金过高，应予以调整的抗辩。本院认为，违约金的性质应是以补偿性为主，惩罚性为辅的。虽然原、被告在签订讼争《电梯销售合同》和《安装合同》时，对违约金数额作了具体约定，但依据上述合同约定被告应支付的违约金数额却已严重超过案涉合同标的额的30%。由于庭审中原告并未对因被告的违约造成其实际损失提供相应证据予以证明，故本案中原告的损失实为合同相对方逾期未付款造成的利息损失。为此，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“……约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以减少……”、最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可认定为合同法一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。”的规定，参照最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件若干意见》第六条：民间借贷的利率各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。对原告要求被告承担的违约赔偿，从2017年2月4日起至尚欠款项支付之日止，以564,000元为基数，按照中国人民银行同类贷款利率四倍计算的利息，本院依法予以支持；超过部分，依法不予支持。三、关于被告遵义长建公司与遵义长建铜仁公司应如何承担责任的问题。如前所述，被告遵义长建铜仁公司作为被告遵义长建公司依法设立的分支机构，在核准的营业范围内可以自己的名义对外从事与其法律地位相当的民事活动，亦应承担与其民事活动相对应的民事责任。然而，被告遵义长建铜仁公司毕竟不具有法人资格，其法人地位具有不完全性而导致其民事责任能力也具有不完全性。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”、《中华人民共和国民法总则》第七十四条“法人的分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”的规定，在被告遵义长建铜仁公司财产不足以单独对外承担民事责任的情况下，被告遵义长建公司应代其承担民事责任。因此，对被告遵义长建铜仁公司不能清偿的对外债务，被告遵义长建公司应承担补充责任。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第二款、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定判决如下：一、被告遵义长建房地产开发有限责任公司铜仁分公司于本判决生效之日起十日内向原告铜仁市鑫盛电梯销售有限责任公司支付电梯采购费、安装费共计人民币564,000元及违约金（该违约金从2017年2月4日起至尚欠款项支付之日止，以人民币564,000元为基数，按照中国人民银行同类贷款利率四倍计算）；二、被告遵义长建房地产开发有限责任公司在被告遵义长建房地产开发有限责任公司铜仁分公司对上述第一项所明确债务不能清偿的范围内向原告铜仁市鑫盛电梯销售有限责任公司承担补充清偿责任；三、驳回原告铜仁市鑫盛电梯销售有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币6,158元，由被告遵义长建房地产开发有限责任公司、被告遵义长建房地产开发有限责任公司铜仁分公司共同负担。如不服本判决，可于本判决送达之日起十五日内提交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审判员  杨继涛二〇一八年十月十五日法官助理王**书记员何宇芯