湖北省老河口市人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0682民初2098号原告：郑文杰，男，1971年10月30日生，汉族，住安徽省黄山市徽州区。委托诉讼代理人：李娟，系湖北忠三（襄阳）律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：万渠有限公司。住所地：老河口市李楼镇316国道北侧。统一社会信用代码：914206823435162447。法定代表人：徐挺平，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：韦海成，系该公司股东，男，1980年11月13日生，汉族，住广西北流市。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：陈文胜，系湖北宏义律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告郑文杰与被告万渠有限公司（以下简称万渠公司）合伙协议纠纷一案，本院于2018年9月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年10月24日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人李娟及被告的委托诉讼代理人韦海成、陈文胜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郑文杰向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即返还原告投资款本金255000元并支付原告此款从起诉之日起至实际返还之日止每日按102元计算的违约金；2.判令被告立即支付原告2018年6、7、8月的投资收益45000元，并从2018年9月起至投资款本金255000元返还之日止每月支付原告投资收益15000元；3.判令被告立即支付原告解除协议的违约金76500元；合计标的376500元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年12月27日，被告（甲方）与原告（乙方、投资方）就乙方投资甲方订单原材料采购项目之事宜，签订《合作协议书》，该协议主要约定内容为：一、合作事项：1、甲方拥有大量稳定的门产品销售订单；2、生产厂家以代工的方式（不提供材料资金）为甲方生产；3、甲方以只采购成品的原则，对于生产所需的材料运转资金由乙方合作投资。二、合作期限：合作期限为1年，从2018年1月1日起至2019年1月1日止。三……。四、合作利益及结算方式：1、合作方式及利益，乙方投资100套门的订单，在协议周期内所需材料的运作金额为25500元，由甲方负责生产销售，利润所得分配给乙方100套门*15元/套=1500元/月；2、投资订单的周期及结算，（1）周期12个月（2）、（3）……（4）投资1年（12个月）的投资收益就只能领取10个月的收益，投资数量10份（5）在投资周期届满后的48小时内，甲方将投资款以转账方式退还给乙方（6）每个月的投资收益在15日-16日把满一个月30天的投资收益款转到乙方指定账户内。五、其他约定：1、甲方逾期向乙方支付收益或者退还投资款、保证金，每逾期一日，按拖欠金额的万分之四向乙方支付违约金；2、任何一方没有法律依据或合同约定单方解除本协议，应向对方按合同总货款的30%支付给对方违约金。上述《合作协议书》签订次日即2017年12月28日，原告依约向被告转账支付了投资款255000元。之后，被告于2018年4月25日、2018年5月17日、2018年6月16日分别向原告支付了2018年3、4、5月的投资收益各15000元，但之后便再未向原告支付投资收益。原告多次向被告负责人之一韦海成提出继续支付投资收益或者退还投资款的要求，但韦海成均置之不理。综上事实，被告行为严重违反了双方协议约定，构成根本违约，原告有权视为被告单方解除协议处理，被告应无条件退还原告投资款25500元并支付原告此款从起诉之日起至实际返还之日止每日按拖欠金额的万分之四（即102元/日）计算的违约金，补充支付原告2018年6、7、8月的投资收益15000元/月×3个月=45000元，以及从2018年9月起至投资款本金255000元实际返还之日止每月支付原告投资收益15000元，另还应支付原告按合同总额30%计算的违约金即255000元×30%=76500元。经一再交涉无果，为维护自身合法权益，原告特具此状贵院，请依法判决并支持原告诉请。被告万渠公司辩称，1.本案应追加赵金武为本案第三人参加诉讼，以查明该笔资金的真实用途；2.本案名为合伙，实为民间借贷；3.原告所诉的255000元约定的使用期限为一年，没有到期，不应当返还；4.投资收益应为借款利息，合同约定的收益过高，应当按照民间借贷相关司法解释的利率限额确定。综上所述，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求人民法院依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告郑文杰举出了以下证据：证据1.合作协议书，证明原、被告双方存在合作关系，原告按照协议约定履行了自己的合作义务，交纳了款项，被告未按协议约定支付收益，存在根本违约，使原告合同目的不能实现；证据2.中国农业银行广东省分行个人明细对账单，证明原告按照协议约定于2017年12月28日从其账户转给被告账户投资款255000元；被告仅支付了2018年4、5、6月的收益各15000元，共计45000元；证据3.2018年8月27日广东泰扬律师事务所律师戴勤的律师函及快递单，证明原告方多次向被告催要款项，被告均置之不理，发函催告后被告仍未履行义务；证据4.被告公司企业信息公示报告，证明被告主体资格。被告对原告证据质证如下：证据1真实性无异议，但该协议名义上是合作协议，实际是借款法律关系，双方的投资只有盈利的约定，没有亏损的约定，并且其盈利是固定的，因此不具备合伙协议的特征，明显的具备借贷法律关系特征；证据2、3、4均无异议。被告万渠公司举出了以下证据：证据1.佛山市众企城门业有限公司三水分公司股东协议，证明协议三方韦海成、赵金武、白国刚约定赵金武管理万渠公司的账户、投资款；证据2.股东确认事项清单，证明协议三方韦海成、赵金武、白国刚对原告郑文杰255000元投资款进行了确认，投资到佛山市众企城门业有限公司三水分公司。原告对被告证据质证如下：证据1、2与本案无关，原告不知情。人民法院对当事人证据认证如下：对原告证据1真实性采信，对证据2、3、4采信。被告证据1系2018年1月1日佛山市众企城门业有限公司三水分公司股东协议，赵金武是三水分公司的股东，三水分公司与万渠有限公司无关；证据2系股东确认事项清单所记载的股东往来明细，郑文杰作为投资者投资金额255000元，这是赵金武、韦海成、白国刚三人确定的事项，并无原告签字确认，该股东确认事项清单与本案争议标的更无直接关联性。被告证据1、2与本案无关联性，不予采信。经审理查明：2017年12月27日，被告万渠公司作为甲方与原告郑文杰作为乙方、投资方签订了合作协议书，就郑文杰投资万渠公司门产品销售订单原材料采购事宜达成如下协议，该协议主要约定内容为：一、合作事项：1.甲方拥有大量稳定的门产品销售订单；2.生产厂家以代工的方式（不提供材料资金）为甲方生产；3.甲方以只采购成品的原则，对于生产所需的材料运转资金由乙方合作投资。二、合作期限：合作期限为1年，从2018年1月1日起至2019年1月1日止。三……。四、合作利益及结算方式：1.合作方式及利益，乙方投资100套门的订单，在协议周期内所需材料的运作金额为25500元，由甲方负责生产销售，利润所得分配给乙方100套门×15元/套=1500元/月；2.投资订单的周期及结算，（1）周期12个月（4）投资1年（12个月）的投资收益就只能领取10个月的收益，投资数量10份（5）在投资周期届满后的48小时内，甲方将投资款以转账方式退还给乙方（6）每个月的投资收益在15日-16日把满一个月30天的投资收益款转到乙方指定账户内。五、其他约定：1.甲方逾期向乙方支付收益或者退还投资款、保证金，每逾期一日，按拖欠金额的万分之四向乙方支付违约金；2.任何一方没有法律依据或合同约定单方解除本协议，应向对方按合同总货款的30%支付给对方违约金。六、协议生效：所有投资款和投资收益必须通过公司指定的账户和投资人，一切协议款项必须以签约时间开始在3个工作日以内到账为准有效，过期失效。甲方万渠有限公司在该合作协议书第二页的落款处加盖了万渠有限公司公章，赵金武作为甲方代表在甲方落款处签字，乙方郑文杰在乙方落款处签字，该协议书还载明了甲方的账号和户名为：12×××01开户银行：招商银行广州分行；乙方的账号和户名为：中国农业银行郑文杰62×××15（南海分行）。2017年12月28日，原告依约通过农业银行（账号为62×××15）向被告开户银行招商银行广州分行（账号为12×××01）转账支付投资款255000元。被告于2018年4月25日、2018年5月17日、2018年6月16日仍然通过其开户银行招商银行广州分行（账号为12×××01）向原告的农业银行卡（账号为62×××15）转账支付三个月的投资收益各15000元，计45000元，之后再未向原告支付投资收益。2018年8月27日广东泰扬律师事务所律师戴勤接受郑文杰委托，向被告发出律师函，敦促被告在收到律师函后3日内无条件退还郑文杰投资款255000元，及补充支付郑文杰2018年6、7、8共三个月，每月15000元的投资收益45000元，被告2018年8月30日收到律师函，但未按律师函敦促的事项办理。原告现诉至本院，请求判如所诉。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案中因被告拥有大量稳定的门产品销售订单，原告郑文杰认为有利可赚，便与被告合作。原告出资255000元用于生产门所需的材料运转资金，被告采购生产厂家代工做好的成品门销售，双方约定被告每月支付原告收益15000元，并对违约责任进行了约定，订立了书面协议，原、被告因此建立了合伙关系，双方均应按该协议履行各自的义务，享受各自的权利。原告依约履行了交纳出资（投资）款的义务，被告则应按照约定在每个月的15日-16日把满一个月30天的投资收益款转到原告指定账户内，但被告支付原告最后一个月的收益是2018年6月16日，截至2018年10月16日尚欠原告四个月的收益未支付，被告已经构成违约。原告投资255000元的目的就是为了每月获取15000元的收益，现被告拒绝支付，原告不能实现其合同目的，被告以自己的行为表明不愿履行合同义务，原告可以要求被告承担违约责任。因被告在原告委托的律师发出律师函敦促后仍不履行其合同义务，其行为严重违反了双方协议约定，构成根本违约，原告可以要求被告返还投资款255000元。关于原告请求被告承担的违约责任，双方约定有两项，一是甲方（被告）逾期向乙方（原告）支付收益或者退还投资款，每逾期一日，按拖欠金额的万分之四向乙方支付违约金；二是任何一方没有法律依据或合同约定单方解除本协议，应向对方按合同总货款的30%支付给对方违约金。原告要求的按日万分之四，换算年利率为14.4%，加上30%，达到44.4%，原告要求的违约金过高，应适当予以调减。根据原、被告之间的协议书，原告的收益是一年按10个月计算，每个月15000元，合计150000元，减去被告已经支付的45000元收益，原告预期收益是105000元，该预期收益也是被告给原告造成的损失，违约金应以不超过损失的30%为限，本院酌定原告的损失为31500元，被告应按此数额支付违约金。关于原告请求被告支付2018年6、7、8月的投资收益15000元/月×3个月=45000元，以及从2018年9月起至投资款本金255000元实际返还之日止每月支付原告投资收益15000元，就投资收益事项双方已有约定，应按约定处理，被告应向原告支付每月15000元的收益，但一年按10个月为限。关于被告辩称的应追加案外人赵金武为本案第三人参加诉讼，本院认为根据原告提供的2017年12月27日的合作协议书，在第二页的落款处，甲方万渠有限公司加盖有公司公章，赵金武作为甲方代表在甲方落款处签字；该合作协议书的甲方账号和户名，经质证，被告万渠有限公司也认可是被告的账号和户名，本案所涉255000元也打入该账号，据此，赵金武与该案无关联；另外根据被告公司所举证据，2018年1月1日佛山市众企城门业有限公司三水分公司股东协议，赵金武是三水分公司的股东，三水分公司与万渠有限公司无关，根据被告所举证据股东确认事项清单所记载的股东往来明细，郑文杰作为投资者投资金额255000元，这是赵金武、韦海成、白国刚三人确定的事项，郑文杰并未在该股东确认事项清单签字确认，与本案争议标的更无直接关联性。综上，被告辩称的应追加案外人赵金武为本案第三人参加诉讼的意见，本院不予采纳。被告还辩称本案名为合伙，实为民间借贷，其辩称无证据证实，也与法庭查明的事实不符，对该辩称意见也不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第八十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告万渠有限公司于本判决生效后十五日内返还原告郑文杰投资款255000元，并支付从2016年6月起拖欠原告的每月15000元收益，至投资款本金255000元实际返还之日止（双方合作协议书约定投资周期为12个月，一年按10个月计算，被告已支付3个月收益，以再支付原告7个月收益为限）；二、被告万渠有限公司于本判决生效后十五日内支付原告郑文杰违约金31500元；三、驳回原告其他诉讼请求。被告若未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（被告在向原告支付收益期间无须加倍支付迟延履行期间的债务利息）。案件受理费6948元，减半收取3474元，由原告郑文杰负担474元、被告万渠有限公司负担3000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判员  陈俊生二〇一八年十月二十六日书记员  蔡静萍