安徽省芜湖县人民法院刑 事 判 决 书（2018）皖0221刑初204号公诉机关安徽省芜湖县人民检察院。被告人赵吉义（绰号：“小五子”），男，1979年9月10日出生于安徽省芜湖县，汉族，小学文化，务农，住芜湖县（户籍地：芜湖县）。曾因犯开设赌场罪、聚众斗殴罪于2009年4月23日被芜湖县人民法院判决合并执行一年零六个月，并处罚金20000元。因涉嫌开设赌场罪于2017年11月2日被芜湖县公安局取保候审。2018年3月8日被芜湖县人民检察院取保候审，同年9月17日被本院取保候审。同年10月12日本院决定逮捕，芜湖县看守所不予收押，同日被本院监视居住。辩护人：王海燕，安徽银佳律师事务所律师。辩护人：沈楚雄，安徽银佳律师事务所律师。被告人吴平平（绰号：“平平”），男，1984年8月16日出生于安徽省芜湖县，汉族，初中文化，务工，住芜湖县。因涉嫌开设赌场罪于2017年7月3日被芜湖县公安局取保候审，2018年3月8日被芜湖县人民检察院取保候审，同年9月17日被本院取保候审。法律援助律师：丁翔，安徽青弋江律师事务所律师。被告人马安胜（绰号：“小马”），男，1992年10月28日出生于安徽省宣州市，汉族，中专文化，个体经商，住芜湖县（户籍地：芜湖县）。曾因犯聚众斗殴罪于2013年5月23日被芜湖县人民法院判处有期徒刑二年，宣告缓刑二年。因涉嫌开设赌场罪，于2017年8月29日被芜湖县公安局取保候审，2018年3月8日被芜湖县人民检察院取保候审，同年9月17日被本院取保候审。辩护人：王庆，安徽振宏律师事务所律师。被告人叶萍果，女，1974年12月3日出生于安徽省芜湖县，汉族，小学文化，务工，住芜湖县。因涉嫌开设赌场罪，于2017年8月7日被芜湖县公安局取保候审，2018年3月8日被芜湖县人民检察院取保候审，同年9月17日被本院取保候审。被告人戴阳菊，女，1969年4月30日出生于安徽省芜湖县，汉族，不识字，务农，住芜湖县，因涉嫌开设赌场罪于2017年12月22日被芜湖县公安局取保候审，2018年3月8日被芜湖县人民检察院取保候审，同年9月17日被本院取保候审。被告人戴阳青，女，1967年11月17日出生于安徽省芜湖县，汉族，不识字，务农，住芜湖县，因涉嫌开设赌场罪于2018年1月24日被芜湖县公安局取保候审，同年3月8日被芜湖县人民检察院取保候审，同年9月17日被本院取保候审。法律援助律师：汪贤文，安徽汪贤文律师事务所律师。安徽省芜湖县人民检察院以芜湖检刑诉[2018]204号起诉书指控被告人赵吉义、吴平平、马安胜、叶萍果、戴阳菊、戴阳青犯开设赌场罪于2018年9月17日向本院提起公诉。本院同日立案受理后，适用简易程序，依法组成合议庭，于2018年9月30日公开开庭审理了本案。安徽省芜湖县人民检察院指派检察员邱某、代理检察员陶某1出庭支持公诉，被告人赵吉义、吴平平、马安胜、叶萍果、戴阳菊、戴阳青，辩护人王海燕、沈楚雄、丁翔、王庆、汪贤文到庭参与诉讼。现已审理终结。安徽省芜湖县人民检察院指控：被告人赵吉义、吴平平、马安胜为非法获利，与张某1、张某2、章某1、孙某、王某1（均已判决）等人，于2017年1月底至4月10日期间，在芜湖县红杨镇万福行政村十甲周小区被告人戴阳青、戴阳菊与赵仕宏（另案处理）经营的棋牌室、棋牌室旁预制场后的空地上、预制场后面的山上空地、十甲周农村深处的一块空地，提供场所、赌具供他人以“摇单双”的形式参与赌博约八十场，通过设置“沾光点子”、单双限注、股东坐庄的方式非法获利约三十万元。在开设赌场期间，被告人赵吉义与张某2占股百分之四十，被告人吴平平与章某1、孙某占股百分之二十，各被告人按占股比例筹集坐庄的本金及分红。其间，被告人马安胜根据王某1的安排，为王某1在赌场中坐庄，参与该赌场二十余天后退出，开设赌场约二十场。被告人叶萍果在该赌场中“摇宝”，被告人戴阳青、戴阳菊与赵仕宏提供场地、赌具供赌场所用，从每局坐庄的获利中获取十至二十元的好处费。被告人赵吉义、吴平平、马安胜、叶萍果、戴阳青分别非法获利10000余元、7000余元、2000余元、4000余元、20000余元。被告人赵吉义被公安机关抓获归案，被告人戴阳菊被公安机关传唤到案，被告人吴平平、马安胜、叶萍果、戴阳青主动投案，各被告人到案后均如实供述犯罪事实。案发后被告人吴平平、马安胜、叶萍果、戴阳青分别退出非法所得7000元、2000元、4000元、3000元。上述事实，被告人赵吉义、马安胜、叶萍果、戴阳菊、戴阳青在开庭审理过程中亦无异议，表示自愿认罪；被告人吴平平表示自愿认罪，但认为其只是参与赌博，没有起到主要作用。且有书证：户籍信息、前科情况说明、公安行政处罚决定书、刑事判决书、暂收条、抓获经过、归案经过、情况说明、芜湖市第三人民医院病程记录、入院记录、出院记录、病情说明、庭审笔录等；证人章某1、孙某、张某1、张某2、王某1、李某、倪某、陶某2、石某、琚某、吴某、胡某、汪某、章某2、程某、王某2的证言；被告人赵吉义、吴平平、马安胜、叶萍果、戴阳菊、戴阳青的供述和辩解；辨认笔录等证据证实，证据之间能够相互印证，形成证明体系，足以认定。被告人赵吉义的辩护人提出的辩护意见：赌博活动实际上是在赵仕宏的经营场所发生，场地、赌具均是赵仕宏提供，并不是被告人赵吉义提供，其抽头渔利金额和赵吉义等人输赢盈余亏空金额并不直接相关；参与的场次也没有起诉书指控的80余次，数额应当综合认定为十六、七万元；被告人赵吉义的行为符合赌博罪的特征，不符合开设赌场罪的特征；被告人赵吉义在其中所起的作用较小、获利较少，仅获利一万元，属于从犯；被告人赵吉义如实供述，系坦白，其获利少、受教育程度低对法律后果认识有限，在取保候审期间，安分守法，其家庭困难，自身患有疾病，一直在住院、服药治疗。综上，建议对被告人赵吉义在一年左右量刑，并适用缓刑。被告人吴平平的辩护人提出的辩护意见：对起诉书指控被告人吴平平犯开设赌场罪的事实不持异议。被告人吴平平应属于从犯；被告人吴平平具有全部退赃、初犯、自愿认罪、自首，等法定和酌定的从轻减轻情节。综上，请求给其一个改过自新的机会，对其适用缓刑。被告人马安胜的辩护人提出的辩护意见：对起诉书指控被告人马安胜犯开设赌场罪事实和定性不持异议。被告人马安胜受王某1邀集、安排，仅参与了部分犯罪活动并及时退出，系从犯；有自愿认罪、自首、全部退赃等从轻和减轻情节。建议适用缓刑。被告人戴阳青的辩护人提出的辩护意见：对公诉机关指控被告人戴阳青开设赌场罪的罪名不持异议。被告人戴阳青具有以下法定和酌定从轻、减轻情节，依法可以从轻或者减轻处罚1、自首；2、系从犯；3、退出部分违法所得；4、无犯罪前科；5、被告人本人患有高血压病，其丈夫壹级伤残，还有年迈的婆婆，全家均需要其照料。辩护人请求法院本着教育为主，惩罚为辅的原则，给予被告人戴阳青一个改过自新的机会，建议对其宣告缓刑。针对各辩护人的辩护观点，本院综合评判如下：一、关于本案定性。开设赌场罪相对于赌博罪来说，时间上具有持续性和稳定性，地点相对较为固定，相对有组织性，有分工，并提供赌具。具体到本案，时间从1月持续至4月，地点固定在芜湖县红杨镇的几个地方，股东按比例出资和分红，并且提供赌具、有专人“摇宝”、卖香烟、望风、维持秩序，给“摇宝”人员与提供场地人员分发好处费等，完全符合开设赌场的特征，因此，被告人赵吉义的辩护人关于本案应定性为赌博罪的辩护观点，本院不予采纳。二、关于场次及非法获利情况。非法获利含从赌场上获得的所有非法收入，含用于赌场开支及所支付相关人员的好处费等。综合同案各被告人供述及证人证言，能够证实作案次数约八十场、赌场总共获利约三十万元。被告人赵吉义的辩护人关于本案场次以及非法获利的辩护意见，本院不予采纳。三、关于主从犯划分。股东是赌场出资人，有话语权和控制权，且根据出资比例分红，当然是主犯。在开设赌场期间，被告人赵吉义与张某2占股百分之四十，被告人吴平平与章某1、孙某占股百分之二十，各被告人按占股比例筹集坐庄的本金及分红。故被告人赵吉义的辩护人以及被告人吴平平及其辩护人关于赵吉义、吴平平属于从犯的辩护意见，本院不予采纳。四、其他关于被告人赵吉义坦白，被告人吴平平全部退赃、初犯、自愿认罪、自首，被告人马安胜系从犯、自愿认罪、自首、全部退赃，被告人戴阳青系从犯、自首、无前科、退出部分违法所得等的辩护意见，符合本案事实，本院依法采纳。本院认为：被告人赵吉义、吴平平、马安胜、叶萍果、戴阳菊、戴阳青为非法获利，提供场所及赌具供他人赌博，情节严重，行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控成立，本院予以支持。在开设赌场犯罪过程中，被告人赵吉义、吴平平、马安胜、叶萍果、戴阳菊、戴阳青与他人具有共同的犯罪故意，且均有具体行为，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，应当以共同犯罪论处；其中，被告人赵吉义、吴平平在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款之规定，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人马安胜、叶萍果、戴阳菊、戴阳青在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人赵吉义、戴阳菊到案后，如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，系坦白，可以从轻处罚。被告人吴平平、马安胜、叶萍果、戴阳青主动投案，到案后如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人吴平平、马安胜、叶萍果、戴阳青分别退出赃款7000元、2000元、4000元、3000元，依法可酌情从轻处罚。根据被告人吴平平、马安胜、叶萍果、戴阳菊、戴阳青的犯罪事实、情节和悔罪表现，本院决定对其宣告缓刑。为维护社会管理秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定判决如下：一、被告人赵吉义犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。）二、被告人吴平平犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。）三、被告人马安胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币5000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。）四、被告人叶萍果犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币6000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。）五、被告人戴阳菊犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币3000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。)六、被告人戴阳青犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币3000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。)七、违法所得予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。审 判 长  徐旭征人民陪审员  胡之宏人民陪审员  曹方平二〇一八年十月十五日书 记 员  余 韵附：判决所依据的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。被宣告缓刑的犯罪分子，应遵守的法律规定：第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：（一）遵守法律、行政法规，服从监督；（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；（三）遵守考察机关关于会客的规定；（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。