昆明市呈贡区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0114民初2948号原告：云南潮钢贸易有限公司。法定代表人：邱楚填，系该公司总经理。原告：陈合云，男，汉族。两原告共同委托诉讼代理人：王汉政，云南法闻律师事务所律师，特别授权代理。被告：江苏华悦建设集团有限公司。法定代表人：商中军，系该公司董事长。委托诉讼代理人：贺志华，男，汉族，系被告公司办公室负责人，特别授权代理。被告：唐奎，男，汉族。被告：玉溪市金粮大厦商贸有限责任公司。法定代表人：马厚新，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘学武，云南滇玉律师事务所律师，特别授权代理。原告云南潮钢贸易有限公司（以下简称潮钢贸易公司）、陈合云与被告江苏华悦建设集团有限公司（以下简称华悦建设公司）、唐奎、玉溪市金粮大厦商贸有限责任公司（以下简称金粮商贸公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月13日受理后，依法适用简易程序分别于2018年8月27日和2018年9月12日公开开庭进行了审理，原告潮钢贸易公司、陈合云的共同委托诉讼代理人王汉政，被告华悦建设公司的委托诉讼代理人贺志华，被告金粮商贸公司的委托诉讼代理人刘学武到庭参加诉讼，被告唐奎经本院合法传唤，逾期无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼的权利，本案现已审理终结。原告潮钢贸易公司、陈合云向本院提出如下诉讼请求：1、判令以上三被告立即向两原告共同支付拖欠的钢材款1329464元及应该承担的违约金513181元，共计1842645元;2、判令被告承担诉讼费用。事实和理由：2016年7月8日，被告江苏华悦建设集团有限公司、被告玉溪市金粮大厦商贸有限责任公司与原告云南潮钢贸易有限公司签订了《钢材购销合同》，合同约定位于玉溪市由被告玉溪市金粮大厦商贸有限责任公司开发的“玉溪市金粮商贸娱乐城红叶尚居”项目中所有钢材均由原告云南潮钢贸易有限公司独家供应，合同中还约定了钢材价格及计量方式和付款方式等其他基本条款。原告依照约定履行了合同全部义务，但是被告拖欠钢材款至今未支付，原告无奈诉至法院，要求判如所请。被告华悦建设公司辨称：我公司未与被告金粮商贸公司签订过《意向协议》，也未与原告签订过《钢材购销合同》，也未授权过他人签订上述协议、合同。原告诉称的“玉溪市金粮商贸娱乐城红叶尚居”工程项目不是我公司建设施工的项目，从未成立过该工程项目的项目部，从未刻过项目部的公章。原告提交的《意向协议》、《授权委托书》和《介绍信》上加盖的所谓“江苏华悦建设集团有限公司”的公章和法定代表人“商中军”的私章，均是伪造的，该公章和私章与我公司使用的不是同一枚；原告出示的《钢材购销合同》上的项目部公章也是私刻的，我公司未成立过该项目部，也未刻过该项目公章。综上，我公司与原告之间不存在买卖关系，我公司也是受害人，依法不应承担付款责任。请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。被告金粮商贸公司辩称：原告起诉的买卖合同与我公司无关，我公司不是买卖合同的当事人，也不是合同的担保人，我公司只是作为见证人在合同上盖章，依法不应承担担保责任，请求人民法院依法驳回原告要求我公司承担担保责任的诉讼请求。被告唐奎经本院合法传唤，逾期无正当理由，拒不到庭参加诉讼，也未向本院提交答辩意见，视为放弃答辩的权利。当事人围绕诉讼请求和答辩主张，向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对无异议的证据，本院予以认定并附卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的《意向协议》、《介绍信》、《授权委托书》和《钢材购销合同》，符合证据的形式要件，且证据内容相互印证，本院对其真实性予以认定，其证明力本院于后文评述；2、原告提交的《供货清单》、《欠条》、《过磅单》和《微信聊天记录》，其真实性、合法性本院予以认定，该证据能证明被告唐奎在涉案工程中欠原告货款。3、被告华悦建设公司提交的《公司声明》系其单方出具的对该公司使用的公章、合同章、财务章、法定代表人章情况对外的公示，本院对其合法性不予认定；4、玉溪明镜司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，系另案中云南省玉溪市红塔区法院根据被告华悦建设公司的申请，委托鉴定机构对《意向协议》书上的签署的“江苏华悦建设集团有限公司”的印章和法定代表人“商中军”私章与被告华悦建设公司提供的鉴定样本章“江苏华悦建设集团有限公司”和“商中军”私章是否系同一枚，所作的鉴定，该《意向协议》与本案原告提交的系同一份，与本案有关联，本院对其真实、合法及关联性予以认定。本院根据双方当事人陈述、举证和证据认定意见，确认如下法律事实：被告唐奎持《意向协议》（盖有“玉溪市金粮大厦商贸有限责任公司”印章及其法定代表人“马厚新”私章与“江苏华悦建设集团有限公司”印章及其法定代表人“商中军”私章）、《授权委托书》（盖有“江苏华悦建设集团有限公司”印章及其法定代表人“商中军”私章）和《介绍信》（盖有“江苏华悦建设集团有限公司”印章），以华悦建设公司玉溪市金粮商贸娱乐城红叶居项目负责人身份与原告潮钢贸易公司协商买卖钢材。2016年7月8日，原告潮钢贸易公司与被告唐奎协商一致并签订了《钢材购销合同》。该合同上，甲方处盖有“江苏华悦建设集团有限公司玉溪市金粮商贸娱乐城红叶居项目部”印章以及被告唐奎签字，乙方处盖有“云南潮钢贸易有限公司”印章以及原告陈合云签字、被告金粮商贸公司在合同见证人处盖章，合同约定甲方承建的位于玉溪市的玉溪市金粮商贸娱乐城红叶尚居项目中所有钢材5000吨均由原告潮钢贸易公司供应，合同中还约定了钢材价格及计量方式和付款方式等其他条款。其中合同第三条第2项约定：“甲方不能按合同及时付款，否则乙方将按欠货款的总额3‰每日累计收取甲方违约金，甲方自愿名下一切财产，乙方有权拍卖并享有优先受偿权，直到付清为止。”2017年1月24日，经被告唐奎与原告结算，确认欠原告潮钢贸易公司钢材款1767734元。2017年7月19日，经被告唐奎同意，原告拉回价值459162元钢材，剩余1308572元货款，被告一直未支付，故原告诉至本院，请求支持其诉讼请求。另查明：在另案中，云南省玉溪市红塔区法院根据被告华悦建设公司的申请，委托玉溪明镜司法鉴定中心对《意向协议》书上签署的“江苏华悦建设集团有限公司”的印章和法定代表人“商中军”私章与被告华悦建设公司提供的鉴定样本章“江苏华悦建设集团有限公司”和“商中军”私章是否系同一枚作出鉴定，被鉴定的《意向协议》与本案原告提交的系同一份。玉溪明镜司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》表明《意向协议》书上的签署的“江苏华悦建设集团有限公司”的印章和法定代表人“商中军”私章与被告华悦建设公司送检的鉴定样本章“江苏华悦建设集团有限公司”和“商中军”均不是同一印章印文。综上所述，本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十九条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”本案中，被告唐奎持有的《意向协议》、《授权委托书》、《介绍信》上均盖有“江苏华悦建设集团有限公司”的印章，且其与原告签订的《钢材购销合同》也盖有“江苏华悦建设集团有限公司玉溪市金粮商贸娱乐城红叶居项目部”印章，因此，原告潮钢贸易公司有理由相信被告唐奎系被告华悦建设公司授权的代理人，负责红叶居项目。尽管《意向协议》、《授权委托书》、《介绍信》上盖有的“江苏华悦建设集团有限公司”的印章与被告华悦建设公司提交的检材不一致，但原告潮钢贸易公司并不负有核实印章真实性的义务和能力。综上所述，被告唐奎的行为构成表见代理，其代理行为有效，故被告唐奎代理被告华悦建设公司与原告潮钢贸易公司签订的《钢材购销合同》系当事人真实意思表示，且合同内容不违反法律的强制性规定，该合同合法有效，应受到法律的保护。被告华悦建设公司应作为合同相对人履行合同权利义务，故针对原告潮钢贸易公司请求被告华悦建设公司支付所欠货款及违约金的诉讼请求，本院予以支持。至于所欠货款的数额，根据双方结算，被告原欠原告潮钢贸易公司货款1767734元，后原告潮钢贸易公司拉回459162元货物，则所欠货款为1308572元。对原告潮钢贸易公司主张459162元中应扣减汽车运费6775元，吊机等其他费用合计3117元，工地水泥商费用10000元，打包费1000元，合计为拉回货物的支出20892元，即实际所欠货款为1329464元，因原告潮钢贸易公司未提供证据证明，本院不予支持。对原告潮钢贸易公司主张的违约金，双方在合同中约定的日利率3‰过高，原告潮钢贸易公司主动调整至月利率2%，没有法律依据，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”故本院认定本案违约金应以未付款货款为本金按照年利率6%计算。原、被告双方于2017年1月24日结算后，应给予对方合理的支付时间，故违约金的支付时间应从2017年2月15日起，以1308572元为本金按照年利率6%计算。由于原告主张的违约金仅计算至2018年6月30日，对之后的违约金没有主张，本院视为其自愿放弃，故违约金为1308572元×6%÷365天×500天（2017年2月15日至2018年6月30共计500天）=107553.86元。至于被告唐奎和金粮商贸公司是否承担付款责任的问题，本院认为，被告唐奎在本案中构成表见代理，系作为被告华悦建设公司的代理人，其代理行为的结果应归属于被告华悦建设公司，故被告唐奎在本案中不应承担还款责任。而被告金粮商贸公司在合同中仅是作为见证人盖章，且《购销合同》中并未有任何担保相关的约定，故对于原告潮钢贸易公司主张被告金粮商贸公司承担还款义务的诉讼请求，本院不予支持。对于原告陈合云是否具备诉讼主体资格的问题，本院认为，在本案中原告陈合云仅是作为原告潮钢贸易公司的代理人履行代理义务，根据合同的相对性，合同的权利义务主体仅为原告潮钢贸易公司与被告华悦建设公司，故原告陈合云在本案中不具备适格的诉讼主体资格。被告唐奎经本院合法传唤，逾期无正当理由拒不到庭参加诉讼，不利的后果应由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏华悦建设集团有限公司于本判决生效之日起10日内向原告云南潮钢贸易有限公司支付货款1308572元，违约金107553.86元，合计1416125.86元。二、驳回原告云南潮钢贸易有限公司的其他诉讼请求。三、驳回原告陈合云的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21384元，减半收取计10692元，由被告江苏华悦建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员  黄云二〇一八年十月九日书记员  廖平