浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙01民终5818号 上诉人（原审被告）：海天建设集团有限公司。住所地：浙江省东阳市江北街道甘溪东街**。 法定代表人：应培新，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈明，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：杭州吉茂建筑设备租赁有限公司。住所地：浙江省杭州市江干区九环路********。 法定代表人：吴初华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：蒋子侃，浙江人地律师事务所律师。 原审被告：陈高峰，男，汉族，1971年7月17日生，户籍所在地：浙江省东阳市。 上诉人海天建设集团有限公司（以下简称海天公司）与被上诉人杭州吉茂建筑设备租赁有限公司（以下简称吉茂公司）、原审被告陈高峰建筑设备租赁合同纠纷一案，不服杭州市江干区人民法院（以下简称一审法院）作出的（2017）浙0104民初3322号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年7月20日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 海天公司上诉请求：一、维持（2017）浙0104民初3322号民事判决第二项部分内容；二、改判（2017）浙0104民初3322号民事判决中过高的违约金和赔偿不合理的部分内容；三、一审法院对本案采用简易程序进行审理、程序违法，应予以纠正；四、请求判令本案的部分诉讼费由吉茂公司承担。上诉理由：一、一审法院采用简易程序对本案进行审理不当，因吉茂公司将陈高峰列为一审被告，但作为重要当事人的陈高峰本人没有到庭参加诉讼，影响案件事实的查明。二、陈高峰签订《担保及付款协议》只是陈高峰的单方行为，不能代表海天公司真实意思。海天公司认为支付给吉茂公司租杂费710744.93元是符合事实的，海天公司予以认可，其余则不予认可。三、海天公司不存在违约行为，无从谈及支付违约金，况且《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》中没有按照每日万分之五计算违约金的规定，一审法院按照每日万分之五标准计算违约金过高，没有法律依据，海天公司请求减少为按照银行同期贷款利率计算比较合理公正，因此请求二审法院改判。 被上诉人吉茂公司答辩称：一审法院对违约金的计算标准合理合法，没有过高。一审法院程序合法，判决正确，请求维持原判。 吉茂公司向一审法院起诉请求：1.判令解除吉茂公司与海天公司签订的《租赁合同》；2.判令海天公司支付租杂费710744.93元（自2016年3月1日暂计至2017年5月8日，实际以合同约定的租赁价格计算至判决生效之日止）；3.判令海天公司返还钢管22413.6米、扣件23400只（其中十字扣件16078只、接扣扣件4863只、转向扣件2459只）、钢筋圈960只，如不能返还原物，则按合同约定作价赔偿，暂计为311677元（赔偿价格按钢管10/米、十字扣件3.5元/只、接扣扣件4元/只、转向扣件4元/只、钢筋圈2元/只计算）；4.判令海天公司支付逾期付款产生的违约金人民币180611元（自合同签订之日暂计算至2017年3月6日，之后的违约金以710744.93元为基数按合同约定的每日万分之五计收至租金付清之日止）；5.判令陈高峰对上述款项承担连带保证责任；6.本案的诉讼费用由海天公司、陈高峰承担。 一审法院认定事实：2013年12月10日，吉茂公司（甲方）与海天公司（乙方）就商丘花锦翡翠城项目签订《租赁合同》，约定：“租赁物的租赁价格钢管0.009元／天＊米、扣件0.0045元／天＊只、顶丝0.03元／天＊只、套管0.003元／天＊只；租期计算从乙方提货之日起，甲方进库之日止（租期开始和结束的计算日以甲乙双方有权签收人在租单或者归还单上签字确认的时间为准）；春节报停20天；乙方需在每两个月5日前结清上两个月租金的80%，并在租赁物外架拆除后3个月内结清全部租金；若乙方逾期付款的，应从逾期当日起每日以拖欠租费金额的万分之五支付违约金；若租赁物发生毁损丢失时，乙方应以该租赁物在当季市场上全新的价值赔偿；乙方在未付清毁损丢失物赔偿金之前，应继续支付被毁损丢失物的租金至该物有效归还或赔偿日止；乙方具体承办人为潘秋桃330727195407270916、陈东峰33072419703285312；甲方具体承办人韦俊云1**××××1935；甲乙双方发生争议的，应先行协商，协商不成的，提请甲方所在地法院管辖，由此产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）由责任方承担”。根据吉茂公司出具的《租费单》、《收、付款清单》及《材料汇总表》，2010年1月1日至2017年5月8日，海天公司总计欠租金720744.93元；扣减材料报停费51760.41元；累计出借钢管22413.6米，钢筋圈960只，扣件23400只（其中接扣扣件4863只、十字扣件16078只、转向扣件2459只）。2013年12月11日至2017年3月6日，吉茂公司收到海天公司付款合计510000元。截止2017年5月8日，海天公司尚欠吉茂公司租杂费710744.93元，尚有钢管22413.6米、扣件23400只（十字扣件16078只、接扣扣件4863至、转向扣件2459只）、钢筋圈960只未归还。2017年3月15日，吉茂公司与陈高峰签订《担保及付款协议》，载明：现因海天公司不按合同约定支付租赁费及归还租赁物，陈高峰愿意为海天公司就商丘华锦翡翠城项目项下的租赁合同的全部义务的履行向吉茂公司提供连带责任保证，保证期限为主债务期限届满之日起二年。陈高峰愿意为上述项目项下产生的所有费用向吉茂公司代为进行支付，具体如下：租杂费共计694165.72元（租杂费暂计至2017年3月15日）；未归还钢管22413.6米、扣件23400只（其中十字扣件16078只、接扣扣件4863只、转向扣件2459只）、钢筋圈960至，按合同约定作价赔偿，暂计为31167元；陈高峰承诺第一次付款于2017年4月底付50万元，第二次付款于2017年5月底付清。2017年2月27日，杭州市建筑设备租赁商会出具证明，证明钢管、扣件、套管等本季市场赔偿价格为：钢管10元／米、十字扣件3.5元／只、转向扣件4元／只、接扣扣件4元／只、钢筋圈2元／只。另，2015年3月11日，浙江海天建设集团有限公司更名为海天建设集团有限公司。 一审法院认为：吉茂公司与海天公司签订的租赁合同系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律规定，合法有效。海天公司未按约支付租杂费等费用，构成违约，吉茂公司据此要求解除双方之间的租赁合同，符合法律规定，该院予以支持。海天公司辩称的吉茂公司诉请中租赁费及违约金的计算起止时间过长、违约金标准过高、同时主张赔偿未归还租赁物和继续计算未归还租赁物的租金不合理、未扣减报停费，均无事实及法律依据，该院不予采信。吉茂公司要求海天公司按约支付租杂费、返还租赁物（如不能返还则按合同约定的市场价格折价赔偿）、支付违约金，符合合同约定，可予支持。陈高峰作为担保人应依法对海天公司的上述债务承担担保责任。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百二十六条、第二百三十五条之规定、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十一条之规定，判决：一、解除吉茂公司与海天公司于2013年12月10日签订的租赁合同；二、海天公司支付给吉茂公司租杂金710744.93元（暂计至2017年5月8日，应按合同约定的租赁价格计算至租赁物全部归还或赔偿之日止）；三、海天公司返还吉茂公司钢管22413.6米、扣件23400只（十字扣件16078只、接扣扣件4863只、转向扣件2459只）、钢筋圈960只，如不能返还，则按钢管10元/米、十字扣件3.5元/只、转向扣件4元/只、接扣扣件4元/只、钢筋圈2元/只的标准折价赔偿；四、海天公司支付给吉茂公司逾期付款违约金180677元（以710744.93元为基数按万分之五/天自2013年12月10日暂计至2017年3月6日，此后另计）；五、陈高峰对海天公司的上述债务承担连带清偿责任；陈高峰在承担担保责任后，有权向债务人海天公司追偿。上述二、三、四项款项，海天公司、陈高峰应于判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。按规定减半收取的案件受理费人民币7813.5元，财产保全申请费5000元，合计人民币12813.5元，由海天公司、陈高峰负担。 二审期间，双方均没有提交新的证据。根据一审中的有效证据及一、二审当事人陈述，本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为：依法成立的合同对当事人具有法律约束力，未按约定履行的当事人应当承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。据此，确定违约金的计算标准遵循当事人意思自治原则，即“有约定，从约定”。本案中，海天公司和吉茂公司签订的《租赁合同》中明确约定“若乙方（即海天公司）逾期付款的，应当从逾期当日起每日以拖欠租金金额的万分之五支付违约金”，而海天公司在实际履行中没有按约如期支付租金，确已构成逾期付款，理应按照上述约定的标准计付违约金，故一审判决按照每日万分之五计算违约金数额是依据双方的合同约定，合法有据。海天公司提出应当按照银行同期贷款利率计算的主张则没有法律依据，本院不予支持。海天公司欠付吉茂公司截至2017年5月8日的租杂费710744.93元之事实清楚，海天公司也予以确认，至于2017年5月8日之后，因海天公司尚有租赁物没有归还，属于海天公司仍然控制和占用，故海天公司应继续向吉茂公司支付该部分租赁物的租金损失直至相应租赁物返还之日，海天公司认为只需支付710744.93元而不承担后续费用的主张与事实不符。对于租赁物的返还，一审判决由海天公司返还实物，返还不能时才折价赔偿，符合双方的约定，并无不当，海天公司应当照此履行。陈高峰自愿为海天公司的以上付款义务向吉茂公司提供担保，系陈高峰真实意思表示，其在一审中经法院传唤无正当理由不到庭参加诉讼，不影响本案审理，一审法院依法可以缺席判决。本案事实清楚，各方权利义务关系明确，争议不大，一审法院适用简易程序审理本案，不违反法律规定。 综上所述，海天公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3913.5元，由海天建设集团有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长 沈 斐 审判员 章保军 审判员 李洁瑜 二〇一八年十月十八日 书记员 程静静