广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2072民初11625号原告：顾杏梅，女，1979年9月1日出生，汉族，住广东省中山市。委托诉讼代理人：王猛，广东泽荣律师事务所律师。委托诉讼代理人：许异蓝，广东泽荣律师事务所律师。被告：中山菊城假期商旅发展有限公司，住所地广东省中山市铺。法定代表人：欧洪枝,该公司总经理。委托诉讼代理人：黎立华，广东帅毅律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴敏铧，广东帅毅律师事务所律师。原告顾杏梅与被告中山菊城假期商旅发展有限公司合同纠纷一案，本院于2018年9月13日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的诉讼代理人王猛、许异蓝、被告的诉讼代理人黎立华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告向原告返还质量保证金3万元及利息（从起诉之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至清偿之日止）。事实和理由：原告与广东菊城假期旅游有限公司（以下简称广东菊城公司）曾签订《合作经营经营部协议书》，约定协议有效期至2020年8月31日。该协议签订之后，原告于2015年12月23日向广东菊城公司缴纳3万元风险责任金。后因双方无法继续合作，双方于2016年7月5日签订《解除合同协议书》。该《解除合同协议书》第1条约定“原《合作经营营业部协议书》自2016年7月5日解除”，第5条约定“甲方应将乙方已交纳的30000元风险责任金于本合同协议书签订之日起，两年期满之日起一个工作日内退还乙方”。现双方约定广东菊城公司返还相应的款项的期限已届满，但被告并没有按照《解除合同协议书》按期履行。截至起诉之日，广东菊城公司仍未向原告支付风险责任金3万元。经查，广东菊城公司现已更名为中山菊城假期商旅发展有限公司，即本案被告。被告辩称，一、根据合同约定，中山菊城假期国际旅行社有限公司（以下简称中山菊城旅行社）有权没收该履约保证金。原告与中山菊城旅行社曾签订《合作经营经营部协议书》，约定协议有效期至2020年8月31日。该协议签订后，原告向中山菊城旅行社交纳3万元作为履约保证金。《合作经营经营部协议书》第八条第五款约定：“如果在协议履行期间乙方没有违约行为的，甲方在终止协议之日两年后把履约保证金无息退还给乙方，如果乙方在两年内与其他旅行社以任何形式合作的，甲方有权没收该履约保证金或追索该履约保证金等额的违约金。”根据工商部门登记记录查明，原告已于2017年11月24日成立经营广东中旅（中山）旅行社有限公司港口经营部。原告在合同双方终止协议后两年内，私自与其他旅行社以其他形式合作，根本违反了协议内容，中山菊城旅行社有权没收保证金且有权追偿保证金等额的违约金。二、中山菊城旅行社与被告的投资人和实际控制人是同一主体，债权债务相互承继，且涉案金额保证金属于债务转移，所以被告对保证金的抗辩权一并继承。本院经审理认定事实如下：2015年9月1日，原告（乙方）与中山菊城旅行社（甲方）就合作经营中山菊城假期国际旅行社有限公司港口分店事宜签订《合作经营营业部协议书》一份，详细约定了双方的相关权利义务。其中，约定合作期限为五年，自2015年9月1日至2020年8月31日。签订本协议之日，乙方应一次交纳3万元保证金给甲方作为履约保证金。乙方保证该协议终止或解除后两年内不得自行经营、与他人合伙经营、委托他人经营或与其他旅行社进行任何形式的合作。乙方必须对经营方式和管理制度（如商业秘密、技术资料、利润、人事和内务状况等）严加保密，不向第三人透露，并采取必要措施确保员工也对上述信息严加保密。协议履行期间乙方提出解除协议的，应提前三个月通知甲方，并与所聘营业部的员工解除劳动关系，甲方对乙方所交的履约保证金不予退还。如果在协议履行期间乙方没有违约行为的，甲方在协议终止之日两年后把履约保证金无息退还给乙方，如果乙方在两年内与其他旅行社有任何形式的合作的，甲方有权没收该履约保证金或追索该履约保证金等额的违约金。上述协议签订后，原告依约向中山菊城旅行社交纳了履约保证金3万元。2016年7月5日，原告（乙方）与广东菊城公司（甲方）签订《解除合同协议书》一份，约定双方签订的《合作经营营业部协议书》原有效期至2020年8月31日，现因双方之间合作关系涉及到乙方要求解约原因致使原协议无法继续履行，《合作经营营业部协议书》自2016年7月5日解除。乙方应将甲方有关的合同、收据、单张、工衣等物品于2016年7月10日前归还甲方，店铺的招牌logo于2016年7月10日前拆除并归还甲方。乙方应于2016年7月10日前向甲方缴还所欠款项，若乙方在指定期限内未缴清，甲方可以从乙方分成和风险责任金中扣除。甲方应将乙方已交纳的3万元风险责任金于本合同协议书签订之日起，两年期满之日起一个工作日内退还乙方。因广东菊城公司逾期未返还上述履约保证金给原告，原告遂诉至本院，提出前述诉讼请求。被告以原告在签订《解除合同协议书》之日起两年内设立并经营广东中旅（中山）旅行社有限公司港口经营部，违反了双方约定为由，主张其依约有权没收涉案的履约保证金。原告则主张，双方约定了竞业限制条款，但未约定用人单位需要向劳动者支付经济补偿金，根据劳动合同法第23条的规定，该竞业限制条款应为无效。中山菊城旅行社作为合同制作方，拟定的上述竞业限制条款免除了己方责任，排除对方的权利，根据合同法的规定，该条款亦应认定为无效。原告还称，即便上述竞业限制条款有效，但该条款随上述《解除合同协议书》的签订而终止，且《解除合同协议书》对被告退还履约保证金并未附任何条件，被告应无条件退还。另查明：中山菊城旅行社于2018年6月29日注销。经工商行政管理部门核准，广东菊城公司于2016年6月29日变更公司名称为中山掌门人旅游有限公司，于同年8月31日变更公司名称为中山菊城假期商旅发展有限公司，即本案被告。广东中旅（中山）旅行社有限公司港口营业部于2017年11月24日登记成立，负责人为原告。诉讼中，原告与被告均明确表示同意上述《合作经营营业部协议书》项下中山菊城旅行社的涉案权利义务由被告承继。本院认为，原告与中山菊城旅行社及被告签订的上述《合作经营营业部协议书》《解除合同协议书》系各合同当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。原告主张《合作经营营业部协议书》中有关竞业限制的条款，即“如果乙方在两年内与其他旅行社有任何形式的合作的，甲方有权没收该履约保证金或追索该履约保证金等额的违约金。”应为无效。但原告与中山菊城旅行社之间并非劳动合同关系，原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条的规定主张上述条款无效，本院不予支持。且订立上述竞业限制条款系中山菊城旅行社为防止其商业秘密遭泄露从而遭受损失而采取的合理措施，不属于《中华人民共和国合同法》第四十条规定的“加重对方责任、排除对方主要权利”的条款，不应认定为无效。根据上述协议约定，若原告在《合作经营营业部协议书》终止之日起两年内与其他旅行社有任何形式的合作的，中山菊城旅行社有权没收该履约保证金。现原告在2016年7月5日与被告签订《解除合同协议书》，解除《合作经营营业部协议书》后的两年内，于2017年11月24日设立并经营广东中旅（中山）旅行社有限公司港口经营部，违反了上述约定，已经构成违约。根据上述约定，中山菊城旅行社有权没收上述履约保证金。原告主张上述竞业限制条款随《解除合同协议书》的签订而终止，且《解除合同协议书》对被告退还履约保证金并未附任何条件，被告应无条件退还。但该条款属《中华人民共和国合同法》第九十八条（合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力）规定的清理条款，根据该规定，案涉合同终止不影响上述竞业限制条款的效力。另外，双方在《解除合同协议书》中虽未再次订立竞业限制条款，但该协议中的约款“甲方应将乙方已交纳的3万元风险责任金于本合同协议书签订之日起，两年期满之日起一个工作日内退还乙方”中的两年显然即为竞业限制期限。双方的本意即为要求原告在双方终止合作后两年内不得与其他旅行社有任何形式的合作，否则被告有权没收履约保证金。综上所述，被告关于中山菊城旅行社有权没收案涉履约保证金的抗辩意见有理，本院予以采纳。原告的诉讼请求，与合同约定相悖，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十八条、第一百零七条的规定，判决如下：驳回原告顾杏梅的诉讼请求。案件受理费550元，减半收取275元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  陈登烽二〇一八年十月三十日书记员  邢晶晶