安徽省安庆市大观区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0803民初2075号 原告：唐传庆，男，1969年9月22日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区袁东路**。 委托诉讼代理人：尹伟，安徽恒物律师事务所律师。 被告：吴东云，女，1990年2月25日生，汉族，，住安徽省安庆市迎江区皖江大道**恒大绿洲小区****** 被告：舒俊，男，1968年10月12日出生，汉族，住安徽省安庆，住安徽省安庆市迎江区人民东路**盛晟阳光城澜郡小区****** 两被告共同委托诉讼代理人：汪声发，安徽引江律师事务所律师。 原告唐传庆诉被告吴东云、舒俊民间借贷纠纷一案，本院于2018年8月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐传庆及其委托诉讼代理人尹伟、被告吴东云及吴东云、舒俊共同委托的诉讼代理人汪声发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 唐传庆向本院提出诉讼请求：1.判令两被告立即偿还欠款40万元整，并支付利息，按照借款本金每天1%支付违约金。2.依法判令唐传庆有权就吴东云抵押给唐传庆的位于迎江区皖江大道安庆恒大绿洲小区3幢3单元1809室房屋（房产证：宜房字第502029**）折价、拍卖或变卖价款优先偿还本、息，承担实现抵押权全部费用；3.判令两被告承担唐传庆支出的律师费4000元整；4.判令两被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：唐传庆与吴东云系朋友关系，吴东云于2015年11月19日，因生意周转需要向唐传庆借款40万元，达成了《借款合同》，合同约定欠款一个月还清；唐传庆当日以银行转账35万元，现金5万元的方式将此款支付给了吴东云；吴东云以其位于迎江区皖江大道安庆恒大绿洲小区3幢3单元1809室房屋提供了抵押担保，并办理了抵押登记。原、被告在《借款合同》上签字。合同对利息、管辖法院等进行了约定。合同约定的还款期限到期以后，吴东云无力偿还欠款，吴东云于2016年12月17日向唐传庆作出新的承诺，欠款将在2016年12月31日还清，但是还款期限已过，吴东云仍未履行。因为吴东云一直未能履行还款约定，舒俊向唐传庆出具《担保还款责任书》约定，对吴东云的欠款承担连带担保责任，并约定于2017年底还清欠款及利息。现履行期限早已经届满，两被告均未履行自己的承诺归还本金及利息，故起诉来院，望判如所请。 吴东云、舒俊辩称，1.对吴东云向唐传庆借款和舒俊提供担保的事实无异议，但是唐传庆只是出借了35万元，另5万元，唐传庆没有交给吴东云。另外，根据相关证据证明，吴东云和担保人方钦已经归还了154000元。2.唐传庆要求吴东云支付利息没有法律依据，唐传庆提供给法院的《借款合同》上，关于利息约定是唐传庆事后单方面添加的，是虚假证据，原被告双方签订的《借款合同》上没有约定利息。3.合同中关于违约金的约定不符合法律规定。4.唐传庆在诉状中说起与吴东云系朋友关系，这不是事实，吴东云在借款之前，根本不认识唐传庆，吴东云是经方钦介绍，向唐传庆借款的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对唐传庆提交的《借款合同》，两被告认为合同第三条关于利息的约定是事后唐传庆单方添加的，本院认为根据两被告从公安部门调取的合同显示原《借款合同》中并没有约定利息，且唐传庆在庭审中对此亦予以认可，故本院对唐传庆提交的《借款合同》不予确认。 根据经审查确认的证据和当事人的陈述，本院认定事实如下：2015年11月19日，吴东云经人介绍向唐传庆借款，双方签订《借款合同》，约定借款金额40万元，借款期限30天，自2015年11月19日至2015年12月18日，如到期不还款，则按每天本金1%的比例收取违约金，并承担出借方实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、促裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。吴东云在合同中注明以现金方式收到5万元，以手机转账方式收到35万元。案外人方钦在该合同上签字担保。同时，吴东云以其位于迎江区皖江大道安庆恒大绿洲小区3幢3单元1809室房屋（房房产证：宜房字第502029**为该笔债务提供了抵押担保，并于2015年11月20日办理了抵押权登记。因吴东云未及时还清借款，在唐传庆的多次催要下，2017年9月28日，舒俊向唐传庆出具担保还款责任书，自愿为吴东云提供连带责任保证，并承诺于2017年底还清借款及利息，如未能按规定期限履行担保责任，由此造成的利息及其他经济损失由担保人承担。另查明，2017年3月30日吴东云还款20000元，2017年4月28日吴东云还款20000元，2017年5月28日吴东云还款20000元，2017年6月28日吴东云还款20000元，2017年9月28日吴东云还款10000元，合计还款90000元。 本院认为，双方签订的《借款合同》系当事人的真实意思表示，合法有效，双方当事人应按合同约定全面履行各自的义务。关于争议焦点1.借款本金，吴东云主张当时实借本金35万元，另5万元现金没有收到，而吴东云在合同中注明收到现金5万元，又未能提供相关证据予以反驳，故对吴东云该辩解意见不予采信，确认借款本金为40万元。2.利息，唐传庆主张双方口头约定利息为月息4分，且舒俊在担保书中也提及偿还借款及利息，故两被告应支付利息。根据查明的事实，双方签订《借款合同》时，没有书面约定利息，舒俊在担保书中保证偿还借款及利息，并不能代表实际借款人吴东云对借款利息的承诺，该保证对吴东云没有约束力，故对唐传庆要求吴东云支付利息的诉讼请求不予支持。3.违约金，吴东云未在合同期限内还清借款，已构成违约，应承担相应的违约责任。因合同约定的违约金为每天按借款本金1%的标准计算明显过高，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第一款之规定，酌定违约金按月利率1%的标准，自2015年12月19日开始计算。关于律师费，双方在《借款合同》中有明确约定，且唐传庆提交了委托代理合同及代理费票据，予以支持。因吴东云以其自有房产为上述借款提供抵押担保，并办理了抵押权登记，故对唐传庆要求对抵押物折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿的诉讼请求予以支持。舒俊作为保证人自愿为吴东云的上述债务提供连带责任保证担保，唐传庆亦在保证期间内向舒俊主张了权利，故舒俊应承担连带清偿责任，舒俊承担连带清偿责任后，有权向吴东云追偿。吴东云已偿还借款本金9万元，尚欠本金31万元及律师费4000元，并应支付相应的违约金。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条,《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条,《中华人民共和国物权法》第一百九十五条,最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第一款,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、被告吴东云于本判决生效之日起十日内偿还原告唐传庆借款本金31万元并支付违约金（违约金自2015年12月19日起至2017年3月29日按本金40万元，2017年3月30日起至2017年4月27日按本金38万元，2017年,4月28日起至2017年5月27日按本金36万元，2017年5月28日起至2017年6月27日按本金34万元，2017年6月28日起至2017年9月27日按本金32万元，2017年9月28日起至借款还清之日止按本金31万元，均按月利率1%计算）； 二、被告吴东云于本判决生效之日起十日内支付原告唐传庆律师代理费4000元； 三、如被告吴东云到期不履行上述第一、二项给付义务，原告唐传庆有权对被告吴东云所有的抵押财产即坐落于安庆市迎江区皖江大道安庆恒大绿洲小区3幢3单元1809室房屋（房产房产证：宜房字第502029**价或拍卖、变卖所得价款优先受偿； 四、被告舒俊对被告吴东云上述第一、二项债务承担连带保证责任，被告舒俊承担保证责任后，有权向被告吴东云追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7360元，减半收取3680元，原告唐传庆负担828元，被告吴东云、舒俊负担2852元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  杨春 二〇一八年十月二十三日 书记员  黄勇 附本案所适用相关法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 二、《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 三、《中华人民共和国物权法》 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 四、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二） 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 五、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。