安徽省合肥市包河区人民法院民 事 判 决 书(2018)皖0111民初3699号原告：丁安兵，男，1984年1月6日出生，汉族，住安徽省合肥市庐江县。委托诉讼代理人：顾丽娟，北京盈科（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾娟，北京盈科（合肥）律师事务所律师。被告：汪耀，男，1990年7月5日出生，汉族，住安徽省肥西县。被告：太平财产保险股份有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市蜀山区长江西路200号置地投资广场第19层，统一社会信用代码91340100772817600Q。负责人：刘其森，该公司总经理。委托诉讼代理人：马晴雪，安徽世邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈栋梁，安徽世邦律师事务所律师。原告丁安兵与被告汪耀、太平财产保险股份有限公司安徽分公司（下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2018年4月4日受理后，依法适用简易程序，由审判员程大光独任审判，公开开庭进行了审理。原告丁安兵及其委托诉讼代理人顾丽娟、被告保险公司的委托诉讼代理人马晴雪均到庭参加诉讼。被告汪耀经本院传票传唤未到庭参与诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告丁安兵向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告一赔偿原告医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费23940元、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、财产损失，以上共计358799.57元；2.判令被告二在保险责任范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付；3.本案的诉讼费由上述被告承担。事实与理由：2017年1月27日12时20分，被告汪耀驾驶车牌号为皖Ａ×××××的小型客车，沿广西路由西向北行驶至紫云路广西路口右转弯时，刮擦到原告丁安兵骑的由东向西行驶至此的电动自行车，致原告受伤，两车受损的交通事故。后合肥市公安局交通警察支队滨湖大队做出《道路交通事故认定书》，认定被告汪耀承担事故的全部责任，原告丁安兵不承担责任。经查，汪耀驾驶的涉案车辆系其本人所有，在被告太平财产保险有限公司安徽分公司投保了交强险和商业险，事故发生时保险均在有效期内。经鉴定，原告因本次道路交通事故致伤构成九级伤残。被告汪耀的侵权行为给原告的身体和精神上造成了极大的伤害，应当承担赔偿责任，被告太平财产保险有限公司安徽分公司应当在保险责任限额内承担赔偿责任。综上所述，原告为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判如所请。被告保险公司辩称：一、对事故经过及责任划分无异议，但汪耀应提供驾驶证、行驶证，我公司在保险范围内承担责任；二、原告出具的伤残鉴定意见书伤残等级、三期均有异议，并申请重新鉴定；三、原告第二次手术是因为第一次植入的内固定主钉断裂，与本起事故发生无关联性，第二次手术费用我司不应承担；四、原告部分诉请无依据，鉴定费、诉讼费、非医保费用我司不应承担。本院经审理认定事实如下：2017年1月27日12时20分，被告汪耀驾驶车牌号为皖Ａ×××××的小型客车，沿广西路由西向北行驶至紫云路广西路口右转弯时，刮擦原告丁安兵骑的由东向西行驶至此的电动自行车，致丁安兵受伤，两车受损。该事故经合肥市公安局交通警察支队滨湖大队做出《道路交通事故认定书》，认定被告汪耀负本起事故的全部责任，原告丁安兵无责任。原告受伤后于当日前往合肥市滨湖医院住院治疗，于2017年2月23日出院，出院诊断为右侧股骨粗隆间骨折。住院期间，原告于2017年2月7日行由股骨粗隆间骨折切开复位固定术。2017年10月16日，原告因右股骨粗隆间骨折术后髓内钉断裂再次入院治疗，期间行右股骨粗隆间骨折翻修内固定术，并于2017年11月8日出院。治疗期间，原告共计支付医疗费92894.57元。被告汪耀垫付医疗费15000元。被告保险公司垫付医疗费10000元。2018年2月7日，经原告自行委托的安徽百友司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，评定原告因本案交通事故致右股骨粗隆间骨折，现遗留右髋关节功能障碍，构成玖级伤残，误工期为受伤之日起至伤残评定前一日、护理期为180日，营养期为180日，后续取骨折内固定物医疗费为14000元。原告为此支付鉴定费2400元。案件审理中，被告保险公司申请重新鉴定，经我院择定的安徽新莱蒂克司法鉴定中心出具皖新莱司鉴﹝2018﹞法临鉴字第574号司法鉴定意见书，原告丁安兵因本案交通事故构成人体损伤九级伤残、误工期受伤当日至第一次定残前一日、护理期为180日，营养期为180日，住院期间的医疗费用中非医保费用为18339.98元。另原告因重新鉴定支出医疗费340元。另查明，原告丁安兵为户籍地为安徽省合肥市庐江县。原告之子丁雨辰于2009年4月23日出生，户籍地为安徽省庐江县，现在安徽省庐江县三里小学就读。根据合肥市滨湖世纪城物业管理有限公司振徽苑管理处出具的《入住证明》，丁安兵自2016年5月15日起入住该小区，合肥市包河区滨湖世纪社区服务中心亦在该证明落款处盖章予以确认。另根据南京中企动力人力资源服务有限公司出具的《误工证明》显示，原告丁安兵自2016年1月起入职该单位，月平均工资标准为3500元，且原告自事故发生之日起一直未能上班，期间停发工资。再查明，皖Ａ×××××的小型客车所有人为被告汪耀，该车辆在被告保险公司处投保交强险和商业三者险（保险限额50万元，且投保不计免赔），事故发生在保险期限内。上述事实，由原、被告的当庭陈述，以及原告提供的身份证、驾驶证、行驶证、保险单、事故认定书、医疗费发票、门诊病历、司法鉴定意见书、鉴定费发票、误工证明等证据在卷佐证，本院予以认定。本院认为：公民的生命健康权受法律保护。原、被告双方对交警部门事故责任划分均无异议，本院对在被告汪耀在事故中负主要责任的事实予以确认。被告汪耀作为侵权人应对原告的各项合理损失承担相应赔偿责任。因事故车辆在被告保险公司投保了交强险和第三者商业险，故被告保险公司应当在其承保的交强险和不计免赔第三者责任保险责任限额内承担责任。原告汪耀因此次事故的具体损失如下：一、医疗费：医疗费是指因侵权行为造成被侵害人人身损害，就医治病支出的费用。医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。根据原告提供的医疗费票据原件，原告实际支出的医疗费数额为92894.57元（含被告汪耀垫付15000元和保险公司垫付10000元），另依据原告委托安徽百友司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书评定，其后续治疗费为14000元，且因被告保险公司申请重新鉴定，期间产生医疗费340元，综上合计107234.57元。被告保险公司申请对于本案非医保用药金额进行鉴定，经安徽新莱蒂克司法鉴定中心鉴定，原告住院期间的医疗费用中非医保费用为18339.98元，鉴于保险公司与汪耀之间签订的保险条款中作出关于保险公司对于非医保用药免赔的约定，故该非医保费用应优先在交强险医疗费用限额内予以赔付，超出限额部分，由实际侵权人汪耀予以赔偿。二、营养费：营养费是指受害人在遭受侵害后，为辅助治疗或促使身体尽快康复而食用必要的营养品而支出的费用。结合原告伤情及治疗情况，根据安徽百友司鉴中心和安徽新莱蒂克司鉴中心出具的鉴定意见，本院认定营养期按180天计算，原告主张营养费标准为50元/天，不违反法律规定，故原告营养费为9000元（50元/天×180天）。三、护理费：护理费是指对受害人进行护理所发生的损失和费用。结合原告病历及伤情，根据安徽百友司鉴中心和安徽新莱蒂克司鉴中心出具的鉴定意见，本院认定护理期按180天计算，原告主张护理费标准为133元／天进行计算，不违反法律规定，本院予以支持，故原告护理费为23940元（133元／天×180天）。四、住院伙食补助费：参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，期限参照住院天数确定，原告主张按照50元/天计算住院伙食补助费，未违反法律规定，结合原告两次住院天数共计50天，本院认定本案住院伙食补助费为2500元（50元/天×50天）。五、交通费：交通费是受害人及其必要陪护人员因交通事故就医或住院治疗等实际发生的必要费用，结合原告住院、复查情况，原告主张交通费1500元，本院予以支持。六、鉴定费：原告主张鉴定费2400元，由于该鉴定费用是属于原告委托全诚司鉴中心对其伤残等级及误工期、营养期、护理期进行鉴定所产生的费用，系原告因此次交通事故发生的直接损失，本院予以认定。七、误工费：本院根据安徽百友司鉴中心以及安徽新莱蒂克司鉴中心出具的鉴定意见，认定其误工期受伤之日起至伤残评定前一日，且结合安徽百友司鉴中心出具的皖百友﹙2017﹚临鉴字第750号司鉴意见时间为2018年2月7日，截至2018年2月6日，原告误工期应为375天；对于误工费的标准，原告提供了误工证明、劳动合同等证据证明其误工损失，可以证明其工资标准，故原告主张误工费标准应按3500元/月计算，其误工费应为43875元（117元/月×375天）。八、残疾赔偿金：原告系非农业户口，根据安徽百友司鉴中心以及安徽新莱蒂克司鉴中心出具的鉴定意见，本院认定原告构成九级伤残，原告主张其伤残赔偿金应按照2017年安徽省城镇居民家庭人均可支配收入31640元/年标准计算，不违反法律规定，故其残疾赔偿金为126560元（31640元×20%×20年）。九、被抚养人生活费：被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。本案中，原告丁安兵伤残等级评定时，其子丁雨辰（2009年4月23日出生）年满八岁九个月，户籍位于安徽省庐江县，现在安徽省庐江县三里小学就读，故其被扶养人生活费应按农村居民标准计算为10328.58元（11106元／年×9.3年×20%÷2）。十、精神损害抚慰金：被告的侵权行为，导致原告受伤，给其及家人带来一定的精神痛苦，对于原告要求被告支付精神损害抚慰金的请求，综合考虑到当事人在交通事故中的过错程度、侵权行为造成的后果、本地人均生活水平等因素，充分体现精神损害抚慰金兼具补偿、抚慰和惩罚的功能，原告主张精神损害抚慰金20000元，本院酌情支持10000元。十一、财产损失：根据合肥市公安局交通警察支队滨湖大队出具的《道路交通事故认定书》，本案事故造成原告丁安兵驾驶的电动自行车损伤，现原告因此支出维修费1050元，本院予以认定。综上，原告各项损失共计为338388.15元。对于原告的各项损失，按照有关法律规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保机动车交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案中，应由保险公司在交通事故强制责任保险限额内予以赔付精神损害抚慰金、财产等损失121050元；经鉴定非医保用药费用为18339.98元，扣除交强险内支付的10000元，剩余8339.98元应由被告汪耀予以赔付。原告剩余损失208998.17元应由保险公司在第三者商业险限额内予以赔付。另因事故发生后，被告保险公司垫付原告10000元，应予以抵扣，故被告保险公司在商业险限额内仍应赔付原告198998.17元。本案中，被告汪耀垫付原告15000元，故原告仍应返还被告汪耀6660.02元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告太平财产保险有限公司安徽分公司应于判决生效之日起十日内在保险限额内赔付原告丁安兵313388.15元；二、被告太平财产保险有限公司安徽分公司应于判决生效之日起十日内在保险限额内代原告丁安兵返还被告汪耀6660.02元；三、驳回原告丁安兵的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6664元，减半收取计3332元，由原告丁安兵负担187元，由被告太平财产保险有限公司安徽分公司负担1215元，被告汪耀负担1930元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  程大光二〇一八年十月二十九日书记员  周晓琳附相关法律规定：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。第二十二条同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。