山东省东平县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0923民初1553号 原告：张型夫，男，1939年7月13日出生，汉族，居民，住山东省东平县。 委托诉讼代理人：李华，山东法雅律师事务所律师。 被告：肖正省，男，1982年4月25日出生，汉族，居民，住山东省汶上县。 委托诉讼代理人：潘锐，山东中都剑律师事务所律师。 被告：中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司，住所地：济宁市金宇路48号济宁高新区火炬工业园。 负责人：朱宁峰，总经理。 委托诉讼代理人：左战，山东恒正律师事务所律师。 原告张型夫与被告肖正省、中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司（以下简称大地财险济宁中支）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年4月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张型夫的委托诉讼代理人李华，被告肖正省的委托诉讼代理人潘锐，被告中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司的委托诉讼代理人左战均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张型夫向本院提出诉讼请求：医药费50，688.92元，住院伙食补助费1850元（37天×50元/天），营养费1110元（37天×30元/天）、护理费56，179元（住院期间60元/天×37天×2人+出院后60元/天×30天×12×5×50%）、伤残赔偿金24，188.80元（15，118元/年×5年×32%），鉴定费2000元，交通费500元，精神抚慰金3000元，共计139，516.72元；2、诉讼费、保全费520元，由被告承担。事实和理由：2018年3月14日19时00分在东平县，肖正省驾驶鲁Ｈ×××××小型客车与步行的张型夫相撞，造成张型夫受伤的道路交通事故。该事故经东平县公安局交通管理大队处理出具道路交通事故认定书，认定肖正省承担事故的全部责任，张型夫无责任。 被告肖正省辩称，我驾驶的肇事车辆在被告大地财险济宁中支投有交强险、商业三者险50万且不计免赔，原告合理合法的损失先由保险公司赔偿，保险公司赔偿后原告剩余损失合理合法的部分按事故责任比例依法赔偿，我已为原告垫付医疗费1000元，折抵被告对原告的赔偿款或在保险公司赔付款到位后返还给被告。 被告大地财险济宁中支辩称，保险公司在依法核实涉案车辆信息，核实驾驶证、行驶证及保险单、交通事故认定书，核实当事人有无免赔情形，对原告合理有据的损失，我司在交强险各分项限额内及商业三者险范围内依法赔付。按照2014保监会制定的商业险示范条款第二十六条第六项，我公司仅在国家基本医疗保险范围内承担医疗费用，对非医保不予承担。诉讼费、鉴定费、保全费等间接损失我司不予承担。 当事人围绕诉讼请求提供了证据，本院组织当事人进行了质证。对原告提交的鲁公交认字[2018]第00059号《道路交通事故认定书》、交通费、驾驶证、行驶证、身份证、机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险保单，当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：原告主张医药费50，688.92元，住院伙食补助费1850元（37天×50元/天），营养费1110元（37天×30元/天），被告大地财险济宁中支认为东平县人民医院出院诊断的后六项高血压等与本次交通事故无关，该费用应当予以剔除，医疗费在剔除非医保费用后由我公司承担，并提交非医保费用书面申请鉴定，伙食补助费每天30元，营养费不同意支付，被告大地财险济宁中支提出非医保等费用鉴定申请后，原告自愿承担5000元医疗费用，保险公司同意，并放弃该项鉴定申请。原告主张的营养费无实际支出或医嘱予以证实，不予支持，伙食补助费按照每天30元计算；依法认定原告支医疗费医药费50，688.92元，住院伙食补助费1110元（30元/天×37天）。原告提交泰安协和司法鉴定所出具的司法鉴定意见书和鉴定费发票，证实原告的伤残等级为一处十级伤残、一处八级伤残，部分护理依赖，支出鉴定费2000元。被告大地财险济宁中支认为鉴定伤残级别过高，同时应当考虑原告年龄参与度，原告79岁属于高龄老人，本身日常生活起居就要受到家人照料，对护理依赖程度不予认可，鉴定费不属于保险公司赔偿范围。被告大地财险济宁中支对伤残及护理依赖有异议，但是未在指定期限内提交书面申请鉴定，视为放弃，经审查，原告的年龄及原告的身体素质（原告的身体状况）与伤残级别的鉴定不存在关联性，本院认为该鉴定结论系经当事人申请，双方共同选择鉴定机构后出具的，鉴定机构、人员具有相应资质、鉴定程序合法，被告在没有相反证据推翻鉴定结论的情况下，应以该鉴定意见作为本案定案依据，依据泰安中级人民法院参照工伤赔偿的意见，分长期护理依赖、大部分护理依赖、部分护理依赖，赔偿标准是按农村或城镇居民年纯收入50%、40%、30%，护理年限参照被扶养人生活费年限。本案原告经鉴定为部分护理依赖，护理费为赔偿标准的30%；住院护理费56，179元（住院期间60元/天×37天×2人），护理依赖费用22，677元（15，118元/年×5年×30%）。原告主张精神抚慰金3000元，被告大地财险济宁中支不同意给付，经审查，因原告伤残等级较低且不属于容颜改观，所以原告该项请求不予支持。 根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月14日19时00分在东平县，肖正省驾驶鲁Ｈ×××××小型客车与步行的张型夫相撞，造成张型夫受伤的道路交通事故。该事故经东平县公安局交通管理大队处理出具道路交通事故认定书，认定肖正省承担事故的全部责任，张型夫无责任。原告张型夫受伤后，在东平县第一人民医院及东平县中医院治疗，被诊断为：头部外伤、颅脑损伤等，住院37天，支付医疗费50，688.92元,原告张型夫的伤残等级等委托泰安协和司法鉴定所进行鉴定,该鉴定所于2018年7月6日出具鉴定意见书，认定张型夫构成十级伤残、八级伤残，部分护理依赖，支出鉴定费2000元。本院认定原告的合理损失为：医药费50，688.92元，住院伙食补助费1110元（37天×30元/天）、护理费4440元（60元/天×37天×2人）、护理依赖22，677元（15，118元/年×5年×30%）、伤残赔偿金24，188.80元（15，118元/年×5年×32%）、鉴定费2000元、交通费500元，共计105，604.72元。 另查明，肖正省为鲁Ｈ×××××小型客车的登记车主，该车在被告大地财险济宁中支投保机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，事故发生在保险期间内。被告肖正省自认在投保单上签名，但未提供证据证明大地财险济宁中支在其投保时对保险合同中免责条款未履行告知、说明、解释义务。 本院认为，公民的健康权、财产权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案经当事人举证、质证及本院审查认证，原被告发生交通事故及责任认定事实清楚，对于原告主张的各项损失，有证据证实并经依法确认的部分本院予以支持，对其他诉讼请求，因缺乏有效的证据证实，本院不予支持。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保机动车交通事故责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案鲁Ｈ×××××小型客车在大地财险济宁中支投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，原告的损失数额不超出保险限额，依照上述法律规定，原告的损失应先由承保公司机动车交通事故责任强制保险的保险公司在各分项限额内赔偿；超出部分，因被告肖正省承担本次事故的全部责任，由承保机动车商业第三者责任险的保险公司在保险限额内赔偿。原告支出的鉴定费，系原告为确定伤残等级等支出的必要、合理费用，因被告肖正省自认在投保单上签名，但未提供证据证明大地财险济宁中支在其投保时对保险合同中免责条款未履行告知、说明、解释义务，故依据保险合同 应由被告肖正省按事故赔偿责任比例承担。原告张型夫与被告大地财险济宁中支就原告医疗费用达成协议，原告自愿承担5000元，被告大地财险济宁中支放弃对原告医疗费用的鉴定申请，是对自己诉讼权利的处分，依法予以准许。本案诉讼费用，应由被告肖正省按照赔偿款部分承担相应诉讼费用。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》第十六条的规定，判决如下： 一、被告中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告张型夫医药费10，000元、护理费4440元、护理依赖22，677元、伤残赔偿金24，188.80元、交通费500元，共计61，805.80元； 二、被告中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司在机动车交通事故商业第三者责任险范围内赔偿原告张型夫剩余损失36，798.92元（105，604.72元–61，805.80元-5000元-2000元）； 三、被告肖正省赔偿原告张型夫伤残鉴定费2000元，扣除其为原告垫付医疗费1000元，再支付原告张型夫1000元。 四、驳回原告张型夫的其它诉讼请求。 上述款项于本判决生效后十日内付清（户名：东平县人民法院，账号：81×××90，开户行：泰安银行东平支行）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3081元，保全费520元，共计3601元，由原告张型夫负担749元，被告肖正省负担2852元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。 审 判 长  李道广 人民陪审员  尹新宇 人民陪审员  郑洪鲁 二〇一八年十月九日 书 记 员  孙艳丽