江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0281民初6294号原告：江阴南方建设集团有限公司，住所地江阴市新华路**。法定代表人：徐士官，该公司董事长。委托诉讼代理人：金炎，江苏滨江律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘小锋，江苏滨江律师事务所律师。被告：黄建平，男，汉族。委托诉讼代理人：沈健，北京市晨野律师事务所律师。原告江阴南方建设集团有限公司（以下简称南方公司）诉被告黄建平损害公司利益责任纠纷一案，本院于2018年4月27日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告南方公司委托诉讼代理人刘小锋，被告黄建平及其委托诉讼代理人沈健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南方公司向本院提出诉讼请求：1、判令黄建平向南方公司赔偿损失11468349.25元；2、本案诉讼费由黄建平承担。事实及理由：南方公司前身是江苏南方建筑集团公司。1999年12月至2012年7月期间，黄建平在江苏南方建筑集团公司及改制延续后的南方公司担任财务负责人。南方公司改制前的1999年12月，黄建平就担任财务部部长职务，一直延续到公司改制后，2006年8月，南方公司内部岗位设置变动，设财务总监，黄建平被任命为总经理助理兼财务总监。南方公司改制前后的财务部部长和内部岗位设置变动后的财务总监，均为公司的财务负责人。2015年12月25日，无锡市江阴地方税务局稽查局（以下简称税务局）对南方公司作出澄地税稽处（2015）57号税务处理决定，认定南方公司自2001年至2010年期间，存在未申报或少申报营业税、城建税、房产税、城镇土地使用税、企业所得税的违法事实，决定追缴各项未申报或少申报税收合计13757267.45元，对查补税款按日加收万分之五的滞纳金合计11468349.25元。南方公司已经付清追缴的税款和滞纳金。南方公司章程第五十六条规定：公司的财务由财务部门负责，南方公司的财务管理制度和财务人员岗位责任制规定，财务部门的职责范围包括负责企业的税务缴纳工作，企业的税务申报缴纳工作由企业财务部门负责也属常理。根据公司法第217条、第148条、第150条的规定，黄建平作为南方公司的财务负责人，对公司的涉税事务，既未在职责范围内履行职责，也缺乏应有的注意义务，其签署的公司财务报表均填写了应交税金的数额，却未在其职责范围内依法进行申报和按期缴纳，显然违反了公司法关于高级管理人员对公司负有勤勉义务的规定，其行为也符合高级管理人员执行职务时违反法律规定的情形，应当对南方公司由此遭受的损失承担赔偿责任。特诉至法院，请求判如所请。被告黄建平辩称：南方公司的诉讼请求及理由没有事实依据与法律依据，涉嫌打击报复举报人黄建平，请求法院驳回南方公司的诉讼请求。理由如下：1、本案案由为损害公司利益纠纷，根据《公司法》第149条、第151条及公司法司法解释四第23条、第24条的规定，本案原告资格应当由监事作为代表提起诉讼，南方公司未在穷尽公司内部救济程序的情况下就直接以公司的名义及法定代表人的身份直接提起本案诉讼，明显不符合相关公司法及司法解释的规定，法院应当驳回其诉讼请求。2、税务处理决定书中仅有补交税款及滞纳金，未有行政处罚。滞纳金与税金一样，具有法定性、强制性和固定性，滞纳金不是处罚，而是纳税人或者扣缴义务人因占用国家税金而应缴纳的一种补偿。本案涉及的税务行政机关在处理决定上根本没有认定是对违法行为进行相应的行政处罚。3、法定代表人以法人的名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受，公司财务人员以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。会计法第四条规定，单位负责人对本单位的会计工作和会计资料的真实性、完整性负责。公司年度财务报告都有审计程序和要求，本案税务问题，承担公司审计责任的会计师应对出具的审计报告的真实性、合法性负责，结合税务处理决定书，南方公司及公司负责人无一人受到税务处罚，即税务处理结果不能证明公司中存在任何人有过错。4、本案中，黄建平虽然作为一段时间名义上的南方公司高管，但却无实际财务负责人的相应权限以及没有实际负责税务申报的权限。南方公司提交的证据不足以证明黄建平违反了勤勉义务或者不作为，也就是说无法证明黄建平存在过错。5、本案黄建平不存在侵权行为以及损害后果，更不存在黄建平的不作为导致损害后果的因果关系。本院经审理认定事实如下：南方公司前身是江苏南方建筑集团公司，2003年1月7日，江苏南方建筑集团公司转制后为南方公司。1999年12月23日，江苏南方建筑集团公司发文《关于夏生元等同志的任免决定》，文号为苏南建（1999）第10号，经集团公司集体研究决定：黄建平同志任财务部部长职务。2006年8月19日，南方公司发文《关于黄建平等同志职务任免的通知》，文号为澄南建2006（3）号，经集团公司董事会研究决定，任免如下：黄建平同志任南方公司总经理助理兼财务总监职务，免去南方公司财务部部长职务。吴君萍同志任南方公司财务部部长职务。2002年12月31日，南方公司制定公司章程，第五十六条规定：公司的财务由财务部门负责。2013年3月20日，黄建平等人联名向税务局举报，怀疑南方公司（法定代表人：徐士官）有故意偷税漏税以及侵占资产的犯罪嫌疑。2015年12月25日，税务局对南方公司作出澄地税稽处（2015）57号税务处理决定书：我局对你（单位）2001年1月1日至2012年12月31日的地方税费的缴纳情况进行了检查，发现2001年、2002年、2003年、2004年、2005年、2006年、2007年、2010年均存在未申报、少申报税款的违法事实，决定追缴各项未申报或少申报税收合计13757267.45元，对查补税款按日加收万分之五的滞纳金合计11468349.25元。另查明，2001年至2006年7月，黄建平在南方公司各类财务报表（包括主要财务指标月报表、资产负债表、损益表、应缴增值税明细表、资产负债汇总表等）中以财务负责人、部门负责人的名义签字，徐士官以单位负责人的名义签字。2006年8月、2006年9月的南方公司财务报表，由吴君萍以财务负责人、部门负责人的名义签字，徐士官以单位负责人名义签字。庭审中，黄建平向本院陈述，其于1999年5月入职南方公司，1999年5月至12月，其担任财务部副部长。1999年12月开始担任财务部部长，到2006年8月免去财务部部长，担任总经理助理兼财务总监。2010年12月，黄建平与其他几名股东与南方公司大股东产生纠纷后被免职，安排到澄东房产公司搞维修。2012年离开南方公司。南方公司对黄建平对其在南方公司任职情况的陈述无异议。上述事实有工商登记资料、《关于夏生元等同志的任免决定》、《关于黄建平等同志职务任免的通知》、税务处理决定书、公司章程、南方公司各类财务报表、举报信及当事人陈述等在卷予以佐证。本院认为，高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务；董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。南方公司认为黄建平作为财务负责人，在职责范围内未依法履行纳税职责，缺乏应有的注意义务，违反了高级管理人员的忠实义务和勤勉义务，导致南方公司承担税务滞纳金损失。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。2000年1月至2006年7月，黄建平担任南方公司财务部部长，2006年8月19日黄建平被免去财务部部长一职，财务部部长由吴君萍担任，在黄建平担任财务负责人期间，虽然南方公司各类财务报表中部门负责人、财务负责人签字处有黄建平签字，但黄建平签字的各类财务报表，黄建平均提交南方公司负责人徐士官审核并由徐士官签字认可，即对财务报表中的税务情况，黄建平已经向南方公司及其负责人汇报并获得南方公司及其负责人的同意，南方公司及其负责人应当完全掌握黄建平担任公司财务负责人期间的税务缴纳情况，南方公司未提交充分的证据证明黄建平在担任财务负责人期间存在违反公司高级管理人员忠实义务和勤勉义务的行为，亦未举证证明黄建平故意不申报、少申报税款或者故意向南方公司隐瞒税务申报情况的情形。故南方公司现起诉黄建平，要求黄建平承担2000年至2010年期间因未申报、少申报税款而产生的全部滞纳金损失，于实不符，于法无据，本院依法不予支持。据此，根据《中华人民共和国公司法》第一百四十九条、第二百一十六条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回江阴南方建设集团有限公司的全部诉讼请求。案件受理费已减半收取45305元（江阴南方建设集团有限公司已预交），由江阴南方建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时，根据上诉请求，按照《诉讼费用交纳办法》规定的标准预交第二审案件受理费，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审判员 杨 奕二〇一八年十月二十六日书记员 薛钰杰本案援引法律条款《中华人民共和国公司法》：第一百四十九条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第二百一十六条本法下列用语的含义：（一）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。《中华人民共和国民事诉讼法》：第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》：第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。