浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）浙04民终1856号上诉人（原审原告）：杨林仙，女，1955年6月25日出生，汉族，住浙江省海宁市。委托诉讼代理人：姜水，浙江鑫知律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈炬荣，男，1959年11月6日出生，汉族，住浙江省桐乡市。被上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司嘉兴中心支公司，营业场所：浙江省嘉兴市洪兴西路延伸段运管大楼3楼，统一社会信用代码：913304017664051753。负责人：李栋，总经理。委托诉讼代理人：鲍洁琼，女，系该公司员工。上诉人杨林仙因与被上诉人沈炬荣、太平财产保险有限公司嘉兴中心支公司（以下简称太平财险嘉兴公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省海宁市人民法院（2018）浙0481民初1785号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月3日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。杨林仙上诉请求：撤销原判，改判太平财险嘉兴公司赔偿杨林仙18386.98元。事实和理由：原审未全额支持杨林仙主张的误工费错误。1.杨林仙系农村居民，与所在单位未签订书面劳动合同，双方系劳务关系，不能直接适用劳动法关于法定退休年龄的规定。且根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，误工费应当根据受害人的误工时间和收入状况确定。杨林仙的误工期经鉴定为90日，收入状况有工资表和误工证明可以确定，故误工费应为9900元（90天×110元/天）。2.在涉案交通事故发生时，杨林仙距其满60周岁还有21天，如果不是发生交通事故，不可能过了21天就立即不工作。太平财险嘉兴公司所提一超过60周岁即丧失劳动能力的说法，不合常理。原审基于年龄认定杨林仙的误工期为21天，于法无据，也与事实不符。太平财险嘉兴公司辩称，杨林仙在原审中提交的工资表及误工证明，经调查是由其女婿出具的，故对真实性有异议，不能证明杨林仙从事劳务并存在误工损失；涉案交通事故发生时，距杨林仙满60周岁还有21天，故对原审法院以21天计算误工费予以认可。原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。沈炬荣未作答辩。杨林仙向原审法院提出诉讼请求：判令沈炬荣赔偿杨林仙50237.08元，太平财险嘉兴公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）责任范围内先予赔偿；诉讼费用由沈炬荣、太平财险嘉兴公司负担。原审法院认定案件事实如下：2015年6月3日17时45分许，沈炬荣驾驶浙Ｆ×××××号小型轿车行驶至浙江省海宁市斜桥镇桐九线斜黄线路口，与杨林仙驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成两车辆不同程度损坏、杨林仙受伤的交通事故。海宁市公安局交通警察大队于2015年6月3日作出海公交（2015）0012818道路交通事故认定书(简易程序)，认定沈炬荣负事故全部责任、杨林仙无责任。杨林仙受伤后经医院治疗，后经司法鉴定机构对误工期司法鉴定，鉴定结论为杨林仙误工期为90日。沈炬荣事故发生后已支付杨林仙医药费102元及住院预缴款2000元，合计2102元。另查，事故车辆浙Ｆ×××××号小型轿车在太平财险嘉兴公司处投保了交强险和机动车商业第三者责任保险（以下简称商业三者险），事故发生在保险期内。原审法院认为，根据《道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由交强险保险公司在交强险责任限额内先予赔偿”。本案中事故车辆在太平财险嘉兴公司投保了交强险和商业三者险，且事故发生在保险期内，该事故经交警大队责任认定，沈炬荣负事故全部责任、杨林仙无责任。故杨林仙请求沈炬荣、太平财险嘉兴公司在交强险责任范围内先予赔偿杨林仙因交通事故所造成的各项损失其合理部分，予以支持。对太平财险嘉兴公司所提杨林仙医药费中的非医保部分予以扣除的主张，原审认为，杨林仙在受伤治疗过程中的用药并非由其自身能决定，而是由医院方面根据伤者伤情确定是否用药、用什么药，而且，太平财险嘉兴公司核定的非医保费用金额是其单方计算所得，无法核实该金额计算的依据和标准，太平财险嘉兴公司该主张没有法律依据，不予采纳。杨林仙提供的海宁市斜桥中心卫生院医疗费发票中，其中二张金额为29.20元及43.90元，合计73.10元的发票因无就诊记录及医院未盖章确认，不予支持。对交通费用，虽杨林仙未能提供相关证据证明所支出的费用，但根据其受伤后治疗及路程实际情况，酌定交通费用300元。因杨林仙未能提供电动三轮车损失的相关证据，对其诉请的财产损失，不予支持。鉴定费用700元系太平财险嘉兴公司申请鉴定的取证费用，由太平财险嘉兴公司承担。原审法院确认杨林仙在本次事故中的损失为：医疗费7243.98元、住院伙食补助费315元、误工费2310元、护理费2730元、交通费300元，共计12898.98元。综上，太平财险嘉兴公司在交强险范围内应赔偿杨林仙各项损失12898.98元。对沈炬荣已垫付杨林仙的医药费102元及住院预缴款2000元，合计2102元应从赔偿款中扣除，可视作为代太平财险嘉兴公司垫付，应在太平财险嘉兴公司赔偿给杨林仙赔偿款中予以扣除，太平财险嘉兴公司实际赔偿杨林仙赔偿款10796.98元。沈炬荣多支付给杨林仙的2102元，由沈炬荣直接与太平财险嘉兴公司进行结算。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，《中华人民共和国机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、太平财险嘉兴公司于判决生效之日起十日内赔偿杨林仙交通事故损失10796.98元；二、驳回杨林仙其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费402元，减半收取201元，由沈炬荣负担。鉴定费用700元，由太平财险嘉兴公司负担（已支付绍兴文理司法鉴定中心）。双方当事人在二审中未提交新证据。本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：杨林仙的误工费应如何计算。误工费是受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益。误工费属于具体损失，即受害人实际发生的损失。根据《中华人民共和国老年人权益保障法》第二条关于60周岁以上的公民为老年人的规定，结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款有关被扶养人生活费计算年限的规定，对于受害人已满60周岁的，一般可视为已丧失劳动能力。如果当事人有充分证据证明年满60周岁仍从事劳动，且因侵权行为丧失劳动能力和劳动报酬的，可根据当事人提交的相关收入证明，结合当事人的年龄、健康状况和从事的具体行业等因素，酌情确定误工费。就本案而言，杨林仙主张涉案交通事故发生前，在海宁新时代汽车修理有限公司食堂工作，每月工资3000余元，故应以误工期90天、110元/天的标准计算其误工费。太平财险嘉兴公司抗辩称杨林仙所提交的工资表及误工证明系其女婿冯文峰（系海宁新时代汽车修理有限公司法定代表人）出具，不应采信，但同意按误工期21天、110元/天计算杨林仙的误工费。诉讼中，杨林仙确认其女婿确实在海宁新时代汽车修理有限公司工作。原审到海宁新时代汽车修理有限公司实地走访调查后，对杨林仙所提交的工资表及误工证明未予采信，并按照误工期21天、110元/天标准计算杨林仙的误工费，并无不当；因杨林仙未能提供证据证明其年满60周岁后仍有误工损失，故原审对其主张的其余误工费未予支持，亦无不当。杨林仙上诉所提应以90天计算误工期的上诉意见，不符合侵权责任法损害赔偿之“损害填平”原理，本院不予采信。综上，杨林仙的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由上诉人杨林仙负担。本判决为终审判决。审判长  帅国珍审判员  张 涛审判员  王黎明二〇一八年十月十八日书记员  陆燕瑜