四川省遂宁市船山区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0903民初3434号 原告：刘武林，男，1970年6月5日出生，汉族，住所地江西省贵溪市。 委托诉讼代理人（特别授权）：陈晟晟，江西雄石律师事务所律师。 被告：宝森建设有限公司，住所地江西省南昌市南昌县八月湖路116号南昌居住主题公园住宅区2栋三单元601室，统一社会信用代码：91360000756761045T。 法定代表人：齐放，系公司负责人。 第三人：遂宁市住房和城乡建设局，住所地四川省遂宁市渠河中路999号，统一社会信用代码：11510800008493604G。 负责人：姜国全，系该局局长。 委托诉讼代理人（特别授权）：王志峰，四川矩衡律师事务所律师。 原告刘武林与被告宝森建设有限公司(以下简称宝森公司)、第三人遂宁市住房和城乡建设局（以下简称遂宁市住建局）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘武林的委托诉讼代理人陈晟晟、第三人遂宁市住建局的委托诉讼代理人王志峰到庭参加诉讼。被告宝森公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告刘武林向本院提出诉讼请求：1.判决被告宝森公司按照《遂宁市滨江路黑色化改造工程协议书》的约定立即向原告偿还借款680000元、支付管理费100000元和结算资料、结算工作费用431000元，以及应缴税款1430129.16元，上述共计2641129.16元；2.第三人在应付给被告的工程款范围内对原告承担连带责任，并将2641129.16元直接支付给原告；3.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中。 原告将第一、第二项诉讼请求变更为：1.判决被告宝森公司按照《遂宁市滨江路黑色化改造工程协议书》的约定立即向原告偿还借款680000元、支付管理费100000元、结算工作费用431000元，应支付给戴江宁的300000元，上述共计1511000元；2.第三人在应付给被告的工程款范围内对原告承担责任。事实和理由：2009年10月25日，宝森公司前身江西省中汉建设有限公司（以下简称中汉公司）与原告刘武林签订合作协议，在四川省设立江西中汉建设公司分公司，由刘武林承包并承担分公司经理，刘武林每年缴纳承包费200000元，承包期三年，从2009年10月25日至2012年10月25日。分公司业务范围为整个四川省，中汉公司不得在四川省设立同类分公司及办事处。分公司经成都市金牛区工商行政管理登记注册，正式名称为江西省中汉有限公司成都分公司，负责人为刘武林。2012年7月，被告宝森公司的前身江西省中汉建设有限公司（以下简称中汉公司）中标承建遂宁市滨江路老城区段黑色化改造工程。该工程已经于2014年7月22日竣工验收合格，已正常使用3年多。经审计，第三人尚有6856433.11元工程款和质保金829696.05元未支付给施工单位。这当中除去应付的材料款、垫资款、人员薪酬、劳务费、律师费外，还包括成都分公司借款680000元、欠管理费100000元、结算资料和结算工作费431000元，应缴纳税款1430129.16元，以上共计2641129.16元。按照规定，这些费用应当由汤景中从工程款中领取并支付相应各方。但是汤景中现在患有严重的脑梗，不能胜任该份工作。根据刘武林和中汉公司签订的合作协议，中汉公司成都分公司给汤景中的委托书，在受托人汤景中不能履行法定职责的情况下，应当由委托人中汉公司成都分公司和刘武林来完成此项工作。合作协议第23条明确规定：“乙方（刘武林）中标的工程在施工当中，涉及的所有税收费用由乙方负责缴纳，税务管理由甲方（江西省中汉建设有限公司）负责。对涉及的民工工资、机械租赁费用及外购材料款等由乙方承担，所有经济纠纷与甲方无关。”和“甲、乙方如果终止合作，甲方应配合乙方办理在建未完成项目的收尾结算等工作”。目前，中汉公司成都分公司已经于2013年2月25日注销，因此，只能由刘武林来完成此项工作。由原告刘武林从第三人应付工程款中领取分公司借款680000元、管理费100000元和结算资料、结算工作费用431000元以及戴江宁费用300000元，以上共计1511000元由原告刘武林分别支付给各方。原告为了维护合法权益，现起诉来院。 被告宝森公司未作答辩。 第三人遂宁市住建局述称，刘武林与第三人没有任何合同及事实上的关系，项目从建设开始到结束，第三人从不知晓原告的存在，第三人只与被告签订一份建设工程施工合同；2.原告与被告之间的关系，第三人也并不知情；3.依据我国相关法律规定，第三人只在欠付的工程款内向实际施工人支付工程款。综上所述，请法院依法判令。 本院经审理认定事实如下:2009年10月25日，甲方原中汉公司与乙方刘武林签订《四川分公司合作协议》，约定：“……2.甲乙双方一致同意在四川省设立江西省中汉建设有限公司四川省分公司，分公司自主经营，独立核算，自负盈亏。3.乙方一次性支付给甲方首年相应承包级别管理费：200000元人民币，（注：承包管理费在签订协议之日四十日内付清。如未按上述时间付清，甲方有权停止乙方营业并从保证金中扣除违约金两万元）保证金：100000元人民币，保证金在工程竣工验收合格后，将所有的竣工验收资料、施工图纸（包括竣工图）、资料、证书交回甲方，办妥移交手续后15天内无息退回。以后乙方如要求续包费用根据实际市场行情重新商议，乙方应该给予理解。4.乙方在四川省区域内累计6000万元工程量定额的情况下，甲方免收乙方工程管理费。部分必须支付甲方0.3%工程总造价的工程管理费。5.为方便乙方顺利开展业务，中途会邮寄一些证书、原件，由此产生的费用由乙方承担，另投标保证金的转账银行所收取的手续费用在退保证金内扣除……8.甲方同意由乙方出任该四川省地区分公司经理，全权管理、开展该分公司的业务。批准乙方的业务范围为四川省地区内……10.甲方同意乙方在四川省地区范围内以“江西省中汉建设有限公司四川分公司”的名义开展业务；甲方同意乙方其承包范围内使用甲方有关合法标志……12.本协议正式生效后，甲方不得在乙方区域内设同类分公司及办事处……17.分公司由乙方自主经营、自负盈亏、独立核算，乙方全权负责分公司一切事务，对分公司有经营权和管理权及对分公司的经营方针、人事管理、财务管理等全部权利，分公司是一个独立的经济实体，乙方可根据自身的情况调整经营活动……23.乙方（刘武林）中标的工程在施工当中，涉及的所有税收费用由乙方负责缴纳，税务管理由甲方（江西省中汉建设有限公司）负责。对涉及的民工工资、机械租赁费用及外购材料款等由乙方承担，所有经济纠纷与甲方无关……33.在满足本协议第30条的情况下，协议的有效期为叁年。从2009年10月25日起至2012年10月25日止……38.甲、乙方如果终止合作，甲方应配合乙方办理在建未完成项目的收尾结算等工作”。甲方原中汉公司经办人吴瑛在该协议上签字并加盖原中汉公司的印章，乙方刘武林在该协议上签字捺印。2009年9月16日。成立了江西省中汉建设有限公司成都分公司，负责人：刘武林。2013年2月25日，江西省中汉建设有限公司申请注销了江西省中汉建设有限公司成都分公司。 2012年7月，被告遂宁市住建局与原中汉公司（2013年4月25日更名为宝森建设有限公司）签订了《遂宁市滨江路老城区段黑色化改造工程施工合同》，将市滨江路老城区段黑色化改造工程发包给中汉公司承建。原告刘武林系被告宝森公司成都分公司负责人，宝森公司成都分公司委托汤景中实际负责该项目。2017年9月19日，被告宝森公司作为甲方，刘泽兵、蒋兴华（全权委托代理人刘泽兵）、江玉贵作为乙方，戴江宁（全权委托代理人刘永福）作为丙方，汤景中作为丁方，甲、乙、丙、丁四方签订《遂宁市滨江路黑色化改造工程协议书》（以下简称《工程协议书》），该《工程协议书》约定“鉴于甲方宝森建设有限公司（原江西省中汉建设有限公司）于2012年7月中标承建“遂宁市滨江路老城区段黑色化改造工程”。现该工程已于2014年7月22日经竣工验收合格，并已正常使用近3年。另该工程经审计结算金额为16593920.94元，且发包方已支付工程款8907791.78元，尚有6856433.11元工程款和829696.05元质保金(合计：7686129.16元)未支付。……第一条：根据协议各方的细致核算，共同确认以下事实。1.该工程项目还应支付所拖欠的工程材料款预计85万元（不含生效判决的双倍利息、强制执行费用、应承担的诉讼费用等）。2.该工程项目还应支付所拖欠班组劳务费共计39.5万元（不含应承担的利息等）。3.该工程项目还应支付所拖欠的工作人员薪酬共计38万余元（不含应承担的利息等）。4.该工程项目还应支付成都分公司的借款68万元。5.该工程项目还应支付税款约1430129.16余元。6.该工程项目还应支付所欠各种管理费用10万余元。7.该工程项目还应支付所拖欠的律师代理费用共计32万元。8.该工程项目还应支付所拖欠的做结算资料费用23.1万元以及后期完成结算工作拖欠的应承担的费用20万余元，共计43.1万余元。该条款项总计4586129.16元。第二条：协议各方一致同意放弃全部垫资利息，按7686129.16元为基数，优先支付第一条所列款项，支付完第一条所列款项后余款根据实际垫资情况按如下分配：1.其中丁方汤景中一人共计150万。2.其中丙方戴江宁一人共计30万。3.其中乙方刘泽兵、蒋兴华、江玉贵三人共计130万。该条款项总计310万元。第三条：甲方根据乙方、丁方、丙方的请求以及公司的实际情况经过与业主协商同意所有款项用委托付款的方式予与支付。……4,其中第一条中的第4项、第6项、第8项以及第二条的第1项共计4项，总计271.1万元直接委托支付给汤景中，然后再由汤景中负责分配给他人。前列款项也可以由甲方直接用委托付款的方式予与分别支付。……第九条：本协议经甲、乙、丙、丁四方（或全权委托代理人）签字或盖章后，且乙方在遂宁市船山区人民法院撤回起诉和解除保全措施（即法院裁定同意后）即生法律效力。本协议一式柒份甲、乙、丙、丁各执壹份，遂宁市住房和城乡建设局留存壹份，见证人留存壹份，代理律师留存壹份，各份均具有同等法律效力……”。被告宝森公司在该协议上盖章，刘泽兵在该协议上签字并代蒋兴华和江玉贵签字，戴江宁全权代理人刘永福、汤景中的全权代理人刘艳芳及见证人刘武林在该协议上签字。 2012年8月10日，中汉公司成都分公司作出《委托书》，载明：“江西省中汉建设有限公司四川成都分公司于2012年7月中标承建遂宁市滨江路老城区段黑色化改造工程，现委托汤景中（身份证号码：）完成本工程的施工、竣工验收、资料归档、审计结算、工程款的收付等事项。由此产生的费用优先在本工程工程款中扣除。以我单位明义签署的相关资料，我方均予承认并承担由此产生的责任。四川省中汉建设工程有限公司成都分公司。2012年8月10日”。 汤景中（该案件原告）与宝森公司（该案被告）、遂宁市住建局（该案第三人）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月24日受理，本院经审理后于2018年2月28日作出（2018）川0903民初628号民事判决书，判决：被告宝森公司在本判决生效之日起十日内向原告汤景中支付遂宁市滨江路老城区黑色化改造工程项目垫资款1500000元；第三人遂宁市住建局在欠付工程款范围内对被告宝森公司上述第一项债务向原告汤景中承担连带清偿责任。该判决作出后，当事人并未提出上诉。该案件已经生效。 本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。本案的争议焦点是本案所涉及款项为多少？该款项由谁承担？本案中原告刘武林所主张的借款680000元、管理费100000元、结算工作费用431000元、按照协议支付给戴江宁的300000元，共计1511000元，均系《遂宁市滨江路黑色化改造工程协议书》约定的内容，且该《工程协议书》已由生效法律文书（2018）川0903民初628号《民事判决书》所认定基本事实，本院予以确认。对于原告主张按照《遂宁市滨江路黑色化改造工程协议书》上载明戴江宁应当领取300000元，应当由原告方领取递交给合川公安局用作解冻，原告认为本来该笔款项应当由案外人戴江宁来领取，但是现在找不到戴江宁本人，所以主张由原告领取转交给合川公安局。本院认为，原告主张领取戴江宁按照《遂宁市滨江路黑色化改造工程协议书》载明的戴江宁应当领取的300000元，原告未提供证据证明该笔款项应当由原告来代为领取的证据，亦未提供证据证明该笔款项由戴江宁授权原告领取的证据，原告代戴江宁领取300000元，无事实和法律依据，本院不予支持。对原告刘武林主张由宝森公司支付借款680000元、管理费100000元、结算资料费431000元的诉讼请求，以上共计1211000元,按照《工程协议书》中第一条第4、6、8条约定以及中汉公司成都分公司向汤景中出具的《委托书》该三笔款项应当由汤景中代中汉公司成都分公司领取，但是该分公司已经于2013年2月25日注销，且中汉公司成都分公司关于遂宁市滨江路老城区黑色化改造工程现场受委托人汤景中因病无法履行本工程的施工、竣工验收、资料归档、审计结算、工程款的收付等事宜，按照《四川分公司合作协议》约定和法律规定，原告刘武林作为遂宁市滨江路黑色化改造工程实际施工方中汉公司成都分公司的原负责人，原告刘武林能够代表中汉成都分公司履行汤景中在本案中应当履行职责。据此，对原告刘武林主张由宝森公司支付借款680000元、管理费100000元、结算资料费431000元的诉讼请求，以上共计1211000元，有事实和法律依据，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款“实际施工人以发包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任”之规定，发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。本案中，第三人遂宁市住建局作为该工程的发包人，根据法律规定，第三人遂宁市住建局应在欠付工程款范围对实际施工人承担责任。据此，对原告刘武林要求第三人遂宁市住建局在欠付工程款范围内承担责任的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，判决如下： 一、由被告宝森建设有限公司于本判决生效之日起十日内向原告刘武林支付遂宁市滨江路老城区段黑色化改造工程项目的借款680000元、管理费100000元、结算资料费431000元，以上共计1211000元； 二、第三人遂宁市住房和城乡建设局在欠付工程款范围内对被告宝森建设有限公司上述第一项债务向原告刘武林承担清偿责任; 三、驳回原告刘武林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18399元，由被告宝森建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。 审 判 长  杨 君 人民陪审员  邓小华 人民陪审员  李爱萍 二〇一八年十月二十九日 书 记 员  李 萌