广东省兴宁市人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1481民初1931号原告：罗远才，男，汉族，1963年2月9日出生，住址：广东省兴宁市，委托代理人：陈双云，系广东广信君达律师事务所律师。被告一：罗伟宏，男，汉族，1970年1月22日出生，住址：广东省兴宁市，委托代理人：曾炳华，系广东齐昌律师事务所律师。被告二：罗恺波，男，汉族，1980年11月2日出生，住址：广东省兴宁市，原告罗远才诉被告罗伟宏、罗恺波提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告罗远才的委托代理人陈双云、被告罗伟宏及其委托代理人曾炳华、被告罗恺波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令第一被告向原告支付医疗费39174.2元、后续治疗费15000元、误工费22234元、护理费23880元、营养费1000元、交通费600元、住院伙食补助费2000元、残疾赔偿金63120元、鉴定费3000元、精神损害抚慰金20000元,总计190008.2元；2、判令第二被告对上述第1项诉讼请求承担连带赔偿责任；3、判令两被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由为：2017年12月2日，第一被告雇佣原告在屋主罗恺波即第二被告家中从事建房施工工作。当日下午三点左右,原告在施工现场二楼其中一个窗边进行施工时,因现场板架突然散架致使原告从二楼窗户跌落到二楼地板,同时大量脱落的砖块也一并砸到原告腿上,造成原告右腿产重受伤。事故发生后,两被告等人将原告送往龙田卫生院后转到兴宁市人民医院，因伤情较重原告当晚被转往梅州市中医医院住院救治。2017年12月3日,原告在梅州市中医医院二骨科住院治疗,经检查诊断为:“1、右胫骨平台粉碎性骨折,骨折累及关节面；2、右腓骨头粉碎性骨折；3、右膝关节积液”。2017年12月21日,原告出院,住院时间共计20天,医疗费共计4414.20元。住院治疗期间,第一被告向梅州市中医医院支付了5000元顶付费。自原告出院后,原告及家属数次与两被告协商赔偿事项,但第一被告以第二被告与其承包的工程已经结束为由,拒不承担任何赔偿。更令原告寒心的是,原告受伤至今,两被告从未来探视过,拒绝任何沟通。不得已，原告于2018年6月2日委托广东粤东法医临床司法鉴定所对原告伤残等级及致伤方式进行鉴定,鉴定结论为原告伤残等级属九级。基于上述事实,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条关于“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定,原告认为,原告作为第一被告的雇员,从事雇佣活动中遭受人身损害,第一被告作为雇主应当承担赔偿责任。而第二被告作为建房工程的发包人,其明知第一被告作为个人不具有相应建筑资质条件的情况下,仍将该工程发包给第一被告,第二被告和第一被告应当对原告的损失承担连带赔偿责任。因此,为维护原告合法权益,原告特向贵院提起诉讼。原告为证明其主张向本院提交的证据有：1、原告儿子罗伟彬与第一被告罗伟宏的录音和原告受伤现场照片，证明原告作为第一被告的雇员在从事雇佣活动中受伤致残；2、病历，证明受伤后在梅州市中医医院进行住院治疗，经检查诊断为：（1）右胫骨平台粉碎性骨折，骨折累及关节面；（2）右腓骨头粉碎性骨折；（3）右膝关节积液；3、广东省医疗收费票据和梅州市中医医院住院费用明细表，证明原告住院期间的医疗费共计44174.20元；4、疾病诊断证明书，证明一、原告主要诊断为右胫骨平台粉碎性骨折；二、医嘱建议：（1）加强营养；（2）住院期间陪护2人次/天，出院康复期间陪护1人次/天，全休半年；（3）定期复查（3.6.9月），待骨折愈合后返院拆除内固定，复查及拆除内固定费用约1.5万元；5、司法鉴定意见书，证明原告伤残等级评定为九级；6、鉴定费发票，证明原告申请鉴定的鉴定费为3000元；7、赔偿项目及计算方式明细表、法律依据文件，证明原告诉请的各项赔偿金额依法有据。被告一罗伟宏辩称：1、原告不是由其雇佣在第二被告家中从事建房施工工作中跌伤,而是由第二被告雇佣修建窗户时跌伤。因此,原告受伤损失一切都与其无关。其包工不包料承建第二被告罗恺波的房屋建筑工程,已经在2017年7月27日完工验收结算完毕。从2017年7月28日开始,其已经转移在兴宁市××华新村,包工不包料承建其他人的房屋建筑。其在承建他人的房屋时,没有雇佣原告做工。2017年12月2日,原告完全是由第二被告雇佣修建窗户时跌伤。2、其本人在原告受伤后,送原告到龙田卫生院和为原告治疗向梅州市中医医院支付了5000元,完全是出于朋友感情和人道主义,绝不是出于自己有任何责任。其本人预先支付的5000元应当由原告返还给其。3、原告受伤损失应由原告本人和第二被告共同承担。原告自己不注意安全跌伤,应负主要责任,第二被告应负次要责任。4、原告诉请金额部分不合理、不合法,明显偏高,如误工费、护理费、营养费、交通费、精神损害抚慰金等。综上所述,原告起诉其是无理,其诉请答辩人赔偿,没有事实依据和法律依据,依法应予驳回。被告一罗伟宏为证明其答辩主张向本院提交的证据有：罗威源、吴浩芹、罗志雄、罗浩明、黄雪珍、李国琼的证明，证实被告罗伟宏包工不包料承建被告罗恺波房屋，已经在2017年7月27日完工验收结算完毕，原告是被告罗恺波雇请去修建他的窗户时跌伤的与其本人无关的事实。被告二罗恺波口头辩称：其不认识原告，原告都喝了酒，其也不接受要求赔偿，因为原告在摔倒时其不知情，去到医院时明显原告是喝了酒的。对于被告一罗伟宏的答辩状，其叫罗伟宏过来修改窗户，被告罗伟宏说工程已经结束了，但工程我的化粪池今年5月28日才结束，怎么说工程结束了，对于原告我有视频可证实，现提供给法院播放。另外其有证据证明今年5月28日有给付余款给被告罗伟宏，被告罗伟宏有写收条给我，另外我再提供一份被告罗伟宏包工不包料的结算单据。被告二罗恺波为证明其答辩主张向本院提交两份证据：1、总工程造价为97798元中仍有44000元未给付被告罗伟宏；2、2018年5月28日被告罗伟宏收到其5000元的收条一份。上述两份证据证实工程尚未结算清楚。本院经审理认定事实如下：被告罗恺波在兴宁市××××村兴建房屋，将建房工程以包工不包料的形式承包给被告罗伟宏，被告罗伟宏没有相应的建筑施工资质，原告罗远才在被告罗伟宏承包的工程下做师傅工。2017年12月2日下午15时左右，原告和其他两个小工在修改窗户过程中，由于搭建的板架突然散架致使原告从二楼窗户跌落到二楼地板上，造成原告右腿严重受伤，原告受伤后两被告将原告送往龙田卫生院后转到兴宁市人民医院，因伤情较重又被转往梅州市人民医院二骨科住院治疗，至2017年12月21日出院。在梅州市人民医院实际住院19天，共用去医疗费44174.20元，其中被告罗伟宏支付了5000元。医院诊断为：中医为骨折病（气滞血瘀），西医为右胫骨平台粉碎性骨折。医院建议：（1）逐步功能锻炼右下肢，右下肢避免负重3个月，加强营养；（2）住院期间陪护2人次/天，出院康复期间陪护1人次/天，全休半年；（3）定期复查（3.6.9月），待骨折愈合后返院拆除内固定，复查及拆除内固定费用约1.5万元。2018年6月14日，原告委托广东粤东法医临床司法鉴定所鉴定，该所作出广粤司鉴所【2018】临鉴字第0602AQ号法医临床司法鉴定意见书，鉴定原告为九级伤残。原告共用去鉴定费3000元。原被告双方就原告的损害赔偿问题未能达成一致意见，原告遂向本院提起诉讼。案经本院主持调解未能达成一致意见。本院认为：被告罗恺波将建筑工程承包给被告罗伟宏，采用包工不包料的形式，双方之间实际上是承揽合同关系，被告罗恺波是发包人，被告罗伟宏是承包人。被告罗恺波将建筑工程发包给没有建筑资质的被告罗伟宏，对建筑工程中造成原告的损害赔偿应承担选任不当的责任（即负担10%的责任）。原告是被告罗伟宏叫去在被告罗伟宏承包的工程中修改窗户，因此被告罗伟宏与原告实际上存在雇佣关系，被告罗伟宏作为雇主在原告做工过程中，对工程质量、人身安全依法负有指导和监督义务，现被告罗伟宏在当时未到场指导和监督，明显没有尽到安全保障的义务，对原告的损害赔偿其应负担主要责任（即60%的责任）。原告自己在做工过程中疏忽大意，造成自己受伤，应自己承担30%的责任。对于原告因伤所受的损失，依据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目和《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》来确定，结合原告诉请范围，合理的赔偿范围和数额应为：1、医疗费：原告在住院治疗期间共用去医疗费44174.20元，原被告对此费用经庭审质证均无异议，本院予以确认。2、后续治疗费：因医院出具的疾病证明书中明确复查及拆除内固定费用约为15000元，现原告请求该费用，本院予以支持。3、住院伙食补助费：原告请求住院伙食补助费为2000元，本院确定为1900元（19天×100元/天）。4、护理费：原告住院期间19天2人护理，出院之后半年1人护理，有医院出具的疾病诊断证明书可以确定。经计算住院期间护理费：150元/天×19天×2人=5700元；出院后护理费原告请求按174天计算，该天数未超过医嘱确定的半年，本院予以支持，经计算为：120元/天×174天×1人=20880元；护理费总计26580元。现原告请求23880元，是其对自身权利的处分，本院予以支持。因此护理费总额为23880元。5、误工费：因原告未提供其收入依据，依法按国有同行业在岗职工平均工资农业标准37474元／年计算，至定残前一天（2018年6月13日）共200天为20533元（37474元／年÷365年/天×200天）。6、残疾赔偿金：根据广东粤东法医临床司法所鉴定所评定原告的伤残等级为九级，因原告的户籍显示经常居住地在农村地区，故按农村居民标准15780元／年×20年×20%=63120元，本院予以支持。7、伤残鉴定费：原告诉请3000元有正式发票为据，依法予以支持。8、交通费：原告请求600元，虽未提供相关证据证实，但考虑到事故的发生必然会产生一定交通费用，故本院酌情支持300元。9、精神损害抚慰金：原告诉请20000元，结合原告的伤残等级和本地实际，本院酌情确定为6000元。10、营养费：原告请求的营养费5000元×0.2=1000元有医嘱建议，本院依法予以支持。以上1-10项合计为178907.20元，结合本案各方当事人的过错，依法由被告罗伟宏承担60%的赔偿责任（178907.20元×60%）为107344.32元，被告罗伟宏支付的医疗费5000元应予抵扣，对比被告罗伟宏仍应赔偿102344.32元给原告罗远才；由被告罗恺波承担10%的赔偿责任，应赔偿原告罗远才（178907.20元×10%）为17890.72元。其余损失由原告自行负担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十四条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下:一、被告罗伟宏应在本判决书生效之日起10日内赔偿原告罗远才合理损失为102344.32元。二、被告罗恺波在本判决书生效之日起10日内赔偿原告罗远才合理损失为17890.72元。三、驳回原告罗远才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1450元，由被告罗伟宏负担870元，被告罗恺波负担145元，其余由原告罗远才自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审判长  卢红辉审判员  彭 瑞审判员  魏鉴宏二〇一八年十二月二十九日书记员  何穗龙