苏州市吴江区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0509民初1832号 原告：福州隆恒进出口有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区华林路246号鸿源天城B座13楼。 法定代表人：张建忠，该公司经理。 委托诉讼代理人：李正民，苏州市吴江区盛泽法律服务所法律工作者。 被告：苏州市百花云木制品厂，住所地江苏省苏州市吴江区桃源镇青云村。 投资人：曹德成，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙晓波，北京隆安（湖州）律师事务所律师。 被告：曹德成，男，1978年4月3日出生，汉族，住河南省信阳市息县。 第三人：徐宏彪，男，1981年5月18日出生，汉族，住浙江省建德市。 原告福州隆恒进出口有限公司（以下简称隆恒公司）与被告苏州市百花云木制品厂（以下简称百花云木制品厂）、曹德成买卖合同纠纷一案，本院于2018年2月5日立案受理后，依法由审判员袁媛适用简易程序于2018年3月7日公开开庭进行了审理。因案件审理需要，本院依法追加徐宏彪作为无独立请求权的第三人参加诉讼。后因第三人徐宏彪下落不明，本院裁定将本案转为普通程序，并组成合议庭于2018年8月15日公开开庭进行了审理。两次庭审，原告隆恒公司的委托诉讼代理人李正民，被告百花云木制品厂的委托诉讼代理人孙晓波庭参加诉讼。被告曹德成经本院传票传唤，未到庭参诉讼。第三人徐宏彪经本院公告送达开庭传票，公告期限届满未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 隆恒公司向本院提出诉讼请求：1.百花云木制品厂双倍返还定金10万元，返还预付货款5万元，合计15万元；2.因未能交货所引起的外商索赔以及其他一切损失另行诉讼；3.曹德成对上述债务依法承担连带责任；4.本案诉讼费用由百花云木制品厂、曹德成承担。庭审中，隆恒公司主张解除与百花云木制品厂签订的《出口商品购销合同》，并撤回第2项诉讼请求。 事实与理由：隆恒公司与百花云木制品厂自2014年12月起至2017年10月24日止，共发生五批木门（含木线条）业务，前四批业务双方已结清。2017年10月3日，双方签订一份《出口商品购销合同》。2017年10月9日，隆恒公司依约支付定金5万元。2017年10月24日，隆恒公司提前预付货款5万元。履行期限届满后，百花云木制品厂并未交付货物，经隆恒公司催交，百花云木制品厂至今未能交货，致隆恒公司连环外销合同遭外商索赔。经查，百花云木制品厂原登记名称为“吴江市宏远木制品厂”（以下简称宏远木制品厂），后变更为“苏州市百花云木制品厂”。百花云木制品厂系个人独资企业，投资人曹德成依法对上述债务承担连带责任。 百花云木制品厂辩称，隆恒公司与百花云木制品厂未在2017年10月3日签订过《出口商品购销合同》，不存在买卖合同法律关系，依法不应承担民事责任。《出口商品购销合同》上所加盖的“吴江市宏远木制品厂”印章并非百花云木制品厂的公章，系所谓的代理人徐宏彪私刻。2017年8月30日，宏远木制品厂更名后，原公章因遗失已登报申请作废，故2017年8月30日之后，所有对外合同上均加盖“苏州市百花云木制品厂”印章。 曹德成未做答辩。 徐宏彪未作陈述。 经审理查明：宏远木制品厂系2009年12月21日成立的个人独资企业，投资人为徐宏彪。2010年1月5日，宏远木制品厂刻制了名称为“吴江市宏远木制品厂”的公章，并在公安机关备案。宏远木制品厂在湖州银行股份有限公司南浔支行开立有账号为80×××45的银行账户。 2015年5月27日，宏远木制品厂的投资人由徐宏彪变更为花开喜。2017年8月30日，宏远木制品厂的名称变更为“苏州市百花云木制品厂”，投资人由花开喜变更为李金观。2017年9月5日，百花云木制品厂刻制了名称为“苏州市百花云木制品厂”的新公章，并在公安机关备案。2017年12月27日，百花云木制品厂的投资人由李金观变更为曹德成。2017年12月28日,百花云木制品厂在公安机关办理了“曹德成”法人名章的公章备案手续。2018年3月14日，百花云木制品厂在《吴江日报》刊登遗失启事，声明吴江市宏远木制品厂法人章、财务章、公章作废。2018年3月27日，百花云木制品厂注销了尾号0145的银行账户。 2017年9月30日，徐宏彪通过QQ向隆恒公司法定代表人张建忠发送了一份“签订日期为2017年10月3日”、“合同号码为LG9125”的《出口商品购销合同》，合同甲方为隆恒公司，乙方为宏远木制品厂，合同内容如下：一、成交商品：木门，数量959扇，总价格251435元；二、交货地点：工厂；三、交货期限：收到定金一个月；六、结算方式：定金5万元，发货前（在乙方办完商检通关单后）付清货款，乙方需开立17%出口增值税发票及银行缴款书；七、违约责任：乙方如不能按时交货，必须事先与甲方联系，征得甲方同意后始能延期交货。如甲方不同意延期或同意延期后乙方又不能按时交货的由此造成的一切费用和损失概由乙方负责，甲方如因国外市场变化，可与乙方协商进行调整，如乙方确已投产，不能调整的，甲方应帮助解决。徐宏彪在供货单位（乙方）处加盖“吴江市宏远木制品厂”印章并签名，并注明“45天交货”。后隆恒公司在该合同上盖章。2017年10月9日，隆恒公司向户名为尾号0145的银行账户转账支付定金5万元。2017年10月24日，徐宏彪在QQ向张建忠发送内容为“货11月16日完工，迟一天罚200元。钱抓紧汇”的信息。当日，隆恒公司向尾号0145的银行账户转账支付货款5万元。后因隆恒公司未收到货物，引致本案讼争。 另查明：2014年12月29日，隆恒公司向尾号0145的银行账户转账支付货款8万元，2015年5月11日，隆恒公司转账支付货款85000元，2015年6月6日，隆恒公司转账支付货款105000元，2015年7月17日，隆恒公司转账支付货款23000元，合计293000元。2015年7月13日，宏远木制品厂向隆恒公司开具增值税专用发票4张，金额合计293000元，发票中记载的货物为“门”。 2015年6月3日，隆恒公司向尾号0145的银行账户转账支付货款8万元，2015年8月4日，隆恒公司转账支付货款15万元，2015年9月6日，隆恒公司转账支付货款48744.89元，合计278744.89元。2015年9月2日，宏远木制品厂向隆恒公司开具增值税专用发票3张，金额合计278744.89元，发票中记载的货物为“门及门套线”。 2015年9月28日，隆恒公司向尾号0145的银行账户转账支付货款5万元，2015年10月27日，隆恒公司转账支付货款5万元，2016年1月5日，隆恒公司转账支付货款5万元，2016年1月20日，隆恒公司转账支付货款99980元，2016年2月3日，隆恒公司转账支付货款2万元，合计269980元。2016年2月1日，宏远木制品厂向隆恒公司开具增值税专用发票3张，金额合计269980.06元，发票中记载的货物为“门及门套线”。 2016年4月25日，隆恒公司向尾号0145的银行账户转账支付货款4万元，2016年4月20日，隆恒公司转账支付货款10万元，2017年3月23日，隆恒公司转账支付货款5万元，2017年4月10日，隆恒公司转账支付货款5万元，2017年7月5日，隆恒公司转账支付货款32115元，合计272115元。2017年7月3日，宏远木制品厂向隆恒公司开具增值税专用发票3张，金额合计272115元，发票中记载的货物为“门及门套线”。 2017年5月18日，徐宏彪在一份日期为2016年4月15日、甲乙双方分别为隆恒公司、宏远木制品厂的《代理出口协议》上注明：“取消”，并加盖“吴江市宏远木制品厂”印章。同日，徐宏彪在一份日期为2016年12月23日、甲方双方分别为隆恒公司、宏远木制品厂的《代理出口协议-补充》上写明：“此证明：订单号码214403代理协议取消，如客户向福州隆恒进出口有限公司索取认定定金，皆由吴江市宏远木制品厂负担，……”并加盖“吴江市宏远木制品厂”印章。 以上事实，有隆恒公司提交的《出口商品购销合同》、银行付款回单、增值税专用发票、QQ聊天记录、电子邮件、《代理出口协议》、《代理出口协议-补充》，百花云木制品厂提供的个人独资企业变更核准书通知书、银行流水、变更银行结算账户申请书及业务凭证、撤销银行结算账户申请书及业务凭证、开户许可证、公章备案证明、遗失启事，本院从公安部门调取的企业印章信息，本院的询问笔录，以及双方诉讼代理人的庭审陈述等证据予以证实。 本案的争议焦点是：案涉《出口商品购销合同》是否对百花云木制品厂具有法律约束力？ 本院认为，《出口商品购销合同》记载的合同主体为宏远木制品厂，徐宏彪在上面签名并加盖了“吴江市宏远木制品厂”印章。百花云木制品厂主张合同上加盖的“吴江市宏远木制品厂”印章系徐宏彪私刻。经查，原宏远木制品厂在公安机关备案有一枚名称为“吴江市宏远木制品厂”的印章，从肉眼上看，《出口商品购销合同》上加盖的印章与在公安机关备案的印章相同。另据百花云木制品厂陈述，该厂在投资人变更、进行交接时，并未见到“吴江市宏远木制品厂”这枚印章，该印章也未上交主管部门。而徐宏彪曾是原宏远木制品厂的投资人，多次以宏远木制品厂的名义与隆恒公司发生业务往来，因此，不排除徐宏彪一直持有“吴江市宏远木制品厂”印章的可能性。百花云木制品厂认为合同上的印章系徐宏彪私刻并无确凿的证据，亦未申请鉴定，本院对其意见不予采信，《出口商品购销合同》上加盖的“吴江市宏远木制品厂”印章应系真实的印章。 百花云木制品厂主张在合同签订时，宏远木制品厂已更名为百花云木制品厂，并启用了新公章，该合同系隆恒公司与徐宏彪之间的合同，与百花云木制品厂无关。本院认为，首先，在案涉《出口商品购销合同》签订时，宏远木制品厂虽已更名百花云木制品厂，并刻制了新公章，但百花云木制品厂直至2018年3月14日才将“吴江市宏远木制品厂”这枚旧公章公告作废。在公告作废前，旧公章仍具有代表百花云木制品厂意思表示的公示效力。其次，徐宏彪在2015年5月27日之后虽非宏远木制品厂的投资人，但在此之后，徐宏彪仍多次以宏远木制品厂的名义与隆恒公司发生业务往来。结合之前的交易情况，隆恒公司有理由相信徐宏彪持旧公章签订《出口商品购销合同》是百花云木制品厂的真实意思表示。再次，没有证据表明隆恒公司明知宏远木制品厂的名称及公章发生变更。从隆恒公司在合同签订后向尾号0145的银行账户转款的情况看，隆恒公司确实不知宏远木制品厂的名称已发生变更。综上，本院认为，《出口商品购销合同》系百花云木制品厂的真实意思表示，对百花云木制品厂具有法律约束力。 综上所述，《出口商品购销合同》系隆恒公司与百花云木制品厂的真实意思表示，合法有效，双方均应严格履行各自的合同义务。百花云木制品厂在收到定金后未按约发货，其行为属于迟延履行主要债务，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项的规定，隆恒公司有权单方解除《出口商品购销合同》。隆恒公司在2018年3月7日的庭审中明确提出解除合同，视为此时通知百花云木制品厂，故该合同已于2018年3月7日解除。在《出口商品购销合同》履行过程中，隆恒公司向尾号0145的银行账户转入定金5万元、货款5万元，该银行账户属宏远木制品厂所有，在该厂更名后，应视为由百花云木制品厂收取。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十五条的规定，百花云木制品厂应向隆恒公司双倍返还定金10万元以及货款5万元。《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条规定，个人独资企业不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。故在百花云木制品厂不能清偿前述债务时，应由曹德成以其个人财产予以清偿。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十五条，《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、原告福州隆恒进出口有限公司与被告苏州市百花云木制品厂在2017年10月3日签订的《出口商品购销合同》于2018年3月7日解除； 二、被告苏州市百花云木制品厂应于本判决生效后十日内双倍返还原告福州隆恒进出口有限公司定金10万元，并返还原告福州隆恒进出口有限公司货款5万元； 三、被告曹德成对本判决主文第二项确定的被告苏州市百花云木制品厂不能清偿的债务承担清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3300元，由被告苏州市百花云木制品厂负担，并于本判决生效后十日内直接给付原告福州隆恒进出口有限公司。原告已预交的诉讼费用本院不再退回。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；户名：苏州市中级人民法院；账号：10555301040017676，并将已交上诉费的凭证提交我院）。 审 判 长  袁 媛 人民陪审员  凌轶伦 人民陪审员  李圣楹 二〇一八年十月八日 书 记 员  刘佳佳 附录法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 《中华人民共和国个人独资企业法》 第三十一条个人独资企业不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。