福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽01民初1062号 原告：福建海创投资有限公司，住所地福建省福州市晋安区鼓山镇横屿村鲎山3#楼三层FA-09、FA-11，统一社会信用代码913501005853026015。 法定代表人：杨仕糖。 委托诉讼代理人：邹发寿、熊微，福建知茂律师事务所律师。 被告：黔西南泰龙（集团）焱鑫冶炼有限公司，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市清水河工业园区，统一社会信用代码9152230109798800XT。 法定代表人：孙骁。 委托诉讼代理人：王海燕，贵州道仁律师事务所律师。 原告福建海创投资有限公司（以下简称“海创公司”）与被告黔西南泰龙（集团）焱鑫冶炼有限公司（以下简称“泰龙公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2017年5月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理，并于2017年10月31日作出（2017）闽01民初527号民事判决，海创公司与泰龙公司不服该判决，上诉至福建省高级人民法院，福建省高级人民法院2018年5月24日作出（2018）闽民终559号民事裁定，发回本院重审。本院依法适用普通程序，于2018年9月17日公开开庭审理。原告海创公司、被告泰龙公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 海创公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告、被告于2016年5月3日签署的《硅锰合金购销合同》，被告向原告返还所收取的预付款1000万元；2.判令被告向原告赔偿逾期交货违约金467.8万元（自2016年6月3日起，按照合同约定的以所发生交易金额每日千分之一点七暂计至2017年5月3日，实际计至被告所有合同义务履行完毕之日止）；3.判令被告向原告赔偿损失972.2202万元；4.判令被告赔偿原告律师费支出28万元；5.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年5月3日,原告作为“需方”与被告作为“供方”签订了一份《硅锰合金购销合同》，约定：产品名称为硅锰合金FeMn65Si17，数量为3000吨，暂定出厂单价（含税）为4300元，暂定总金额（含税）为1290万元，交货日期为2016年6月3日，税率为17%；双方特别备注：单价以需方指定钢厂招标价格为基准（扣除运杂费后）下浮10%结算；合同签订后30天内完成交货，采用汽车运输运费由需方承担；合同签订后10个工作日内需方预付总额人民币1000万货款给供方；供方逾期交货的货物，如遇次月钢厂价格上涨，需方按原合同交货期内的价格与供方结算；如遇次月钢厂价格下跌，需方按下跌后的价格与供方结算。双方还约定：供方在收到需方的货款后必须按需方要求的数量质量按时发货，若供方产品质量问题或供货不及时给需方造成损失由供方负责，需方应在规定的时间内支付货款，若因未支付货款导致供方供货不及时责任由需方负责，如有一方违反本合同的约定，应向对方赔付因违约造成的一切损失和责任，违约方应按所发生交易金额每日千分之一点七人民币计算赔付对方违约金，同时结清交易金额或退还暂收货款；如果需要通过诉讼、拍卖等方式解决争议的，违约方需承担包括但不限于诉讼费、律师代理费、评估费、拍卖费等费用，其它违约按《合同法》有关条款执行；当事人双方同意在需方公司所在地人民法院提起诉讼。合同签订后，原告于2016年5月4日支付货款500万元，于2016年5月12日支付货款500万元，履行了合同约定的预付款义务。2016年6月3日合同约定的交货时间到期，原告指定的福建三明钢铁厂招标价为5036元每吨，运杂费估算为236元每吨，则基准价为4800元每吨，再下浮10%为4320元，即双方在2016年6月3日交货的每吨单价为4320元，合同总金额为1296万元。然而，被告未能于2016年6月3日依约交货，仅向原告支付了两个月逾期交货违约金各50万元。自2016年7月下旬开始，硅锰价格开始新的涨价热潮，硅锰6517价格7月30日左右上涨到7000元每吨。2016年7月30日原告与福建华泰建材有限公司签订一份《硅锰合金购销合同》，其中约定：产品名称为硅锰合金FeMn65Si17，数量为3000吨，暂定出厂单价（含税）为6850元，暂定总金额（含税）为2055万元，交货日期为2016年9月30日，税率为17%；双方特别备注：单价以需方指定钢厂招标价格为基准（扣除运杂费后）上浮20%结算。2016年9月30日合同约定的交货时间到期，福建华泰建材有限公司指定的福建三明钢铁厂招标价为7300元每吨，运杂费估算为200元每吨，则基准价为7100元每吨，再上浮20%为8520元，即原告与福建华泰建材有限公司在2016年9月30日交货的每吨单价为8520元。然而，由于被告违约拒不履行交货义务，致使原告已对福建华泰建材有限公司构成违约。被告应当依约赔偿原告各项损失。 泰龙公司辩称，首先，本案双方之间名为买卖合同法律关系，实为借贷法律关系，被告向原告借款1000万元，约定月利率为5%，但考虑到企业之间借贷违反法律规定，故双方在合同中约定按交易金额的日千分之1.7计收迟延违约金。实际上被告收到原告的1000万元款项后，2016年6月、7月分别支付了两次50万元款项，名义上是违约金，实际上是利息。案涉合同系无效合同，被告仅需向原告返还本金1000万元。再次，即使被告需支付违约金，违约金亦应调减为月利率2%的标准。最后，因案涉合同无效，原告主张的律师费损失也不应当支持。再次，福建省高级人民法院作出的（2018）闽民终559号民事裁定并未送达泰龙公司，存在程序违法。 原告向本院提交如下证明资料：1.硅锰合金购销合同；2.客户收付款入账通知；3.网络信息；4.网络信息；5.硅锰合金购销合同；6.网络信息；7.委托代理协议、律师费发票、转账凭证；8.收据；9.（2017）闽0111民初1496号民事判决。被告向本院提交了两份银行转账凭证。本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审查，被告对原告提交的证明资料1.2.7.8真实性无异议，原告对被告提交的证明资料真实性无异议，上述证明资料与本案具有关联性，可作为认定本案事实依据；原告提交的证明资料3.4.6等网络下载信息，体现的数据来源真实性无法核实，本院不予采信；原告提交的证明资料5，体现其与案外人签订合同，真实性无法确认，且与本案不具关联性，原告提交的证明资料9与本案不具有关联性，不能作为认定本案事实之依据。 本院认为，案涉《硅锰合金购销合同》系当事人真实意思表示，合法有效。合同明确约定海创公司向泰龙公司购买硅锰合金，并对买卖的具体事项作出了明确约定，应认定双方构成买卖合同关系。被告辩称双方系名为买卖实为借贷，缺乏证据证明，本院不予采纳。原告已依约预付货款1000万元，被告未在约定的交货期限内供货，且至今亦无供货意愿，已构成根本性违约。故原告诉请解除案涉合同，并要求被告退还预付款1000万元，本院予以支持。案涉合同第八条“违约责任”条款约定“违约方应按所发生交易金额每日千分之一点七人民币计算赔付对方违约金，同时结清交易金额或退还暂收货款”，原告诉请被告按该约定标准向其支付违约金，但该约定的违约金明显过高，本院参照民间借贷利息最高保护限额，将违约金调整为按月利率2%标准计算至被告退还货款1000万元之日止。因被告已自愿按约定违约金标准支付了2016年6月、7月的违约金合计100万元，本院对该已付款项不作调整，但原告主张的案涉违约金应从2016年8月1日起计算。原告另诉请判令被告赔偿其预期可得利益损失972.2202万元，但原告未能提交有效证据证明其存在该部分损失，且原告所述的该损失亦非双方缔约时所能预见，故在原告已主张违约金情况下，其再另行要求被告赔偿其损失972.2202元，依据不足，本院不予支持。原告主张被告应赔偿其支出的律师代理费28万元，因该费用系原告海创公司因本案及另案诉讼而合计支出的律师代理费，本院确认其中14万元依约应由被告负担。 经向福建省高级人民法院核实，其已于2018年6月向黔西南泰龙（集团）焱鑫冶炼有限公司上诉状记载地址贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市清水河工业园区送达（2018）闽民终559号民事裁定，该邮件于2018年6月26日被签收，被告所称的程序违法问题，并不存在。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百三十条的规定，判决如下： 一、确认原告福建海创投资有限公司与被告黔西南泰龙（集团）焱鑫冶炼有限公司于2016年5月3日签订的《硅锰合金购销合同》解除； 二、被告黔西南泰龙（集团）焱鑫冶炼有限公司应于本判决生效之日起十日内退还原告福建海创投资有限公司预付款人民币1000万元，并支付违约金（以1000万元为计算基数，按月利率2%的计算标准，从2016年8月1日计算至还清款项之日止）； 三、被告黔西南泰龙（集团）焱鑫冶炼有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告福建海创投资有限公司支出的律师代理费人民币14万元； 四、驳回原告福建海创投资有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费165201元，由原告福建海创投资有限公司负担70561元，由被告黔西南泰龙（集团）焱鑫冶炼有限公司负担94640元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长  林秀榕 审 判 员  魏 昀 人民陪审员  徐苏琳 二〇一八年十月三十日 书 记 员  钟许珠