山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0112民初4673号 原告（反诉被告）：烟建集团有限公司济南分公司，住所地济南市。统一社会信用代码：913701127988826704。 法定代表人：张建军，经理。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：张双丽，山东祥天律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：李厚霖，山东祥天律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：常州丰驰机房设备有限公司，住所地常州市。统一社会信用代码：913204123138130538。 法定代表人：杨国忠，经理。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：张敏安，山东德发祥律师事务所律师。 原告烟建集团有限公司济南分公司（以下简称烟建济南分公司）与被告常州丰驰机房设备有限公司（以下简称常州丰驰公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年5月31日立案受理后，根据烟建济南分公司的申请，本院依法裁定冻结常州丰驰公司在中国银行、中国工商银行、中国建设银行、江苏江南农村商业银行股份有限公司的存款25万元，冻结期限一年。被告常州丰驰公司在答辩期内提出管辖权异议，本院依法裁定驳回其异议，被告不服提出上诉，济南市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原裁定。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告烟建济南分公司的委托诉讼代理人张双丽、被告常州丰驰公司的委托诉讼代理人张敏安到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 烟建济南分公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除双方签订的《烟建集团济南公司采购合同》；2.判令被告向我方返还货款人民币101550元，并支付违约金暂计10万元；3.本案全部诉讼费用、保全费用由被告承担。事实与理由：2018年3月24日，我方与被告签订《烟建集团济南公司采购合同》一份，就山青院实训楼工程所需防静电地板等相关材料采购问题作出了约定。合同签订后，我方向被告支付货款190,650元，被告向我方供应了价值89100元的货物后，就不再供货。我方多次要求其履行合同约定的供货义务，但被告始终以各种理由搪塞推脱。我方认为，被告的行为严重违反了合同约定的供货义务，并以实际行为表明其已不打算继续履行合同，已经构成根本违约。为维护我方合法权益，望判如所请。 常州丰驰公司辩称，双方签订的采购合同是真实意思表示，合法有效，原告起诉的基本事实属实，但原告未按约定支付预付款导致我方对原告的履约能力产生担心，多次催付未果，为防止损失扩大，停止继续履行合同。我方为履行合同采购了相应的原材料，因原告违约，导致履行合同采购的原材料需要处理，造成被告一定损失，所以请求法院依法裁决。因原告方已将合同项下的标的工程发包他人，并施工完毕，导致双方的合同无履行条件，故同意解除。 常州丰驰公司向本院提出反诉请求：1.请求判令烟建济南分公司赔偿损失12万元；2.诉讼费用由烟建济南分公司承担。事实与理由：原、被告签订的采购合同第7.2条货款结算方式明确载明“合同签订后，甲方以预付款方式支付乙方工程款的15%……”。合同签订后我方积极组织货源并生产加工，而烟建济南分公司并没有按照合同约定支付预付款项。经催要，烟建济南分公司于2018年4月24日支付预付款190650元，我方供应了价值89100元的货物并安装到位。按合同约定，烟建济南分公司应当支付预付款300375元，对于剩余的预付款烟建济南分公司迟迟不予支付。我方无奈停止供货，但我方因该工程所备货物（属专用定制）无法销售，造成经济损失约计12万元。烟建济南分公司向贵院提起诉讼要求我方返还货款实属无理，我方特提起反诉，请依法准予所请。 烟建济南分公司辩称，我方不存在违约行为。合同第一条明确约定“按照实际供货数量结算”，即合同中所约定的数量并非是确切的供货量，而是以实际供货量为准。而根据合同中的约定“甲以预付款的方式支付工程款的15%，货到工地后，乙方开具17%有效专用发票后，支付工程款的40%……。”我公司于2018年4月24日向常州丰驰公司支付190650元后，常州丰驰公司开始供货，意味着常州丰驰公司接受我方所支付的款项及所需求的供货量。若按照合同约定，我方支付190650元预付款，常州丰驰公司应该供应1271000元货物。但常州丰驰公司仅供应89100元货物，且货物到达工地后，常州丰驰公司亦未向我方开具专用发票，常州丰驰公司已经严重违反合同约定。我方已于2018年5月22日根据合同中第二条约定的手机短信通知方式，向常州丰驰公司发出了继续供货的催告通知，常州丰驰公司直至目前仍未继续履行供货义务，且早已逾15天期限，其行为已表明不愿继续履行合同，导致我方合同目的无法实现，构成根本违约。同时根据合同第十条第一款的约定，“甲方通知乙方发货后，乙方没有按期送达甲方指定地点的，逾期交货一天，乙方应向甲方支付违约金1万元/天，还应承担由此给甲方造成的一切经济损失。因产品出现质量问题或供货不及时，甲方有权解除合同。 当事人围绕诉讼请求提供了证据。烟建济南分公司向本院提交以下证据：烟建集团济南公司采购合同1份、中国银行国内支付业务付款回单1份、临时收料单1份、烟建集团有限公司济南分公司山青院实训楼项目部负责人汤东卿与被告常州丰驰机房设备有限公司授权代理人杨产平的短信往来截屏1份。常州丰驰公司提交了采购汇款回单复印件1份、购货发票3张、送货单1张。本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据本院予以确认，并在卷佐证。根据当事人的陈述及本院经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年3月24日，烟建济南分公司（甲方、采购方）与常州丰驰公司（乙方、供货方）签订《烟建集团济南公司采购合同》（合同编号：YJJN-2018-XXX），烟建济南分公司从常州丰驰公司处购买防静电地板用于山青院实训楼工程，合同约定暂估数量8900平方米，含税单价225元/平方米，含税总价2,002,500元，并备注按具体图纸加工，按实际供货数量结算；合同第二条约定，甲方采取手机短信通知的方式，提前15天通知乙方发货数量和时间，乙方根据甲方的要求，负责按时、按质、按量、按规格把相应产品送至实训楼工程施工现场，并按甲方要求进行卸货和码垛；第六条约定，乙方应在付款前向甲方提供合规的“增值税17%专用发票”（含税务机关代开），发票内容必须与本合同及双方共同确认的对账单内容一致；第七条约定，7.1乙方凭有效验收料单据，每月的16号前向甲方材料员办理入库结算手续，同时由乙方出具发票20号前由材料员办好签字手续转交财务处；7.2合同签订后，甲方以预付款方式支付乙方工程款的15%，货到工地乙方开具17%有效专用发票后，支付至工程款的40%，安装完成验收合格后付至工程款的80%，竣工验收合格后付至95%，剩余5%为质保金，3年内付清；第十条约定，甲方通知乙方发货后，乙方没有按期送达甲方指定地点的，逾期交货一天，乙方应向甲方支付违约金1万元/天，还应承担由此给甲方造成的一切经济损失，因产品出现质量问题或供货不及时，甲方有权解除合同。合同签订后，2018年4月24日，烟建济南分公司向常州丰驰公司支付货款190,650元。2018年5月3日，常州丰驰公司向烟建济南分公司供货瓷钢防静电地板396平方米、横梁贴皮2088根、13板面支架1320付、螺丝23.2公斤，货物价值共计89100元，此后再未供货。 2018年5月22日，烟建济南分公司人员汤东卿向常州丰驰公司人员杨产平发送手机短信称，2018年4月24日，我公司依据合同约定将货款190,650元汇入贵公司指定收款账户，贵公司应当依约向我公司供货，但贵公司仅供应部分货物后，再未向我公司供货，依据合同约定，我公司通知贵公司于收到本短信通知后三日内与我公司联系，并将货物供应至山青院实训楼工程施工现场，逾期仍未供货的，我公司将通过司法途径主张贵公司相应法律责任。杨产平回复称，你公司不按合同执行，合同15%预付款至今未付，我杨产平没钱进货及支付其他费，依据合同约定，逾期供货及其他事宜都由烟建济南分公司承担。 常州丰驰公司在2018年9月30日开庭时同意与烟建济南分公司解除《烟建集团济南公司采购合同》。 关于本诉违约金，烟建济南分公司主张以预付款金额190650元为基数，按照年利率24%从2018年5月9日计算至实际给付之日，常州丰驰公司认为该违约金标准过高，请求法院予以调整。关于反诉违约金，常州丰驰公司主张以合同价款2,002,500元为基数，按年利率6%计算1年为12万元，烟建济南分公司认为该标准过高，且无证据证明其损失，不予认可。 本院认为，烟建济南分公司与常州丰驰公司签订的《烟建集团济南公司采购合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方的争议焦点在于对合同第7.2条15%预付款的理解不一致。烟建济南分公司认为预付款为每批供货金额的15%，常州丰驰公司认为系合同总标的额的15%。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第六十一条的规定，合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充，不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。本案采购合同第7.2条系对货款结算方式的约定，该条中约定的付款比例均是以“工程款”为基数进行计算，但本案买卖合同为分批供货，因此出现了双方对“工程款”理解的不一致，双方对分歧未达成补充协议。采购合同第7.1条也涉及货款结算，根据该条约定，分批供货的货款为每月结算一次，同时由卖方出具发票，结合第7.2条中约定“（卖方）出具发票后支付至工程款的40%”，“工程款”理解为每批供货金额更符合合同本意及双方利益平衡。按照合同第7.2条的约定，烟建济南分公司已支付常州丰驰公司货款190,650元，常州丰驰公司在提供了价值89100元的货物后拒绝继续供货，构成违约，应当承担违约责任。烟建济南分公司要求解除合同，常州丰驰公司同意解除，本院依法予以准许。烟建济南分公司要求返还货款101,550元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持；被告常州丰驰公司认为烟建济南分公司主张的违约金标准过高，要求法院调整，本院予以采纳，对此本院调整为以101,550元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.95倍，自2018年5月10日起计算至实际给付之日。常州丰驰公司主张烟建济南分公司未按约定支付预付款构成违约，无合同及法律依据，本院对其反诉请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十一条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、自2018年9月30日起解除原告烟建集团有限公司济南分公司与被告常州丰驰机房设备有限公司于2018年3月24日签订的《烟建集团济南公司采购合同》（合同编号：YJJN-2018-XXX）； 二、限被告常州丰驰机房设备有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告烟建集团有限公司济南分公司货款101,550元； 三、限被告常州丰驰机房设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告烟建集团有限公司济南分公司违约金，以101,550元为基数，自2018年5月10日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的1.95倍计算; 四、驳回原告烟建集团有限公司济南分公司其他诉讼请求; 五、驳回反诉原告常州丰驰机房设备有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费4324元、保全费1770元，合计6094元，由原告烟建集团有限公司济南分公司负担2189元，由被告常州丰驰机房设备有限公司负担3905元；反诉案件受理费1350元，由反诉原告常州丰驰机房设备有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  李峻岭 人民陪审员  邢爱华 人民陪审员  宫丽平 二〇一八年十月三十日 书 记 员  王成婷