广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0112民初5160号原告：张俭喜，男，1978年7月22日出生，汉族，住武汉市新洲区，委托诉讼代理人：项姗姗，广东明浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁秋玲，广东明浩律师事务所律师。被告：李全，男，1972年9月15日出生，汉族，住广州市海珠区，原告张俭喜与被告李全民间借贷纠纷一案，本院于2018年8月31日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张俭喜的委托诉讼代理人项姗姗、梁秋玲及被告李全到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张俭喜向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付借款本金130000元；2、判令被告向原告支付违约金（自2018年5月1日起至实际偿还之日止，以130000元为基数按年利率24%计付，暂计至2018年8月31日违约金为10400元，扣减被告于2018年8月10日支付的2000元后，截至2018年8月31日的违约金实为8400元）；3、判令被告赔偿原告律师费5000元；4、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原告张俭喜和被告李全系合作关系，二人口头约定合作方式，由被告李全提供一家挂靠单位，原告张俭喜承接的业务，由被告李全提供的挂靠单位开具发票，当李全收到张俭喜客户款项之时，李全扣除手续费、管理费、挂靠费后支付给张俭喜合作款，但在2015年6月至2015年12月期间被告李全就开始拖欠原告张俭喜合作款，后经被告李全计算合计欠款为10万元。2016年4月26日被告李全向原告张俭喜出具《欠条》注明“兹有李全因业务来往，拖欠债权人张俭喜自2015年6月份至2015年12月份期间应支付给债权人业务款项合计金额人民币100000元，承诺在2016年5月至12月期间分批次还清”，被告李全并未依约支付欠款，《欠条》约定的还款期限到期后，原、被告双方一致同意将拖欠的10万元合作款转为借款，鉴于当时被告李全拖欠合作款长达一半年之久其自愿赔偿原告张俭喜违约金和资金占用期间损失3万元予原告，但被告李全没钱立即支付3万元予原告，于是和拖欠的100000元合作款一并计为借款，由此2017年1月1日原告张俭喜与被告李全签订了13万元的《借款协议》，同时，原告将《欠条》原件返还予被告。上述《借款协议》签订前，被告已经占有13万元借款，原告张俭喜已履行了出借义务，借款到期后，被告李全却未依约偿还上述借款，原告张俭喜多次催促，被告李全仅于2018年8月10日支付2000元（大写：贰仟元整）违约金后至今仍拒绝履行清偿义务。原告认为：原、被告之间的借贷关系合法有效，原告已依约向被告履行了借款义务，被告应依法承担借款的清偿责任。被告拒绝偿还借款之行为已经严重侵害了原告的合法权益。为此，原告为了维自身合法权益，特向人民法院诉讼，请求人民法院依法及时作出公正判决。被告李全答辩如下：1、不同意原告诉请的本金13万元。被告实际欠原告本金10万元，借条上记载的13万元借款系原告催款时要求被告补偿他3万元，否则就带人到被告公司找事，被告在被威胁的情况下才不情愿地签订了欠原告借款13万元的借条；2、对原告主张的利息的起算日期及按照年利率24%计算没意见，但对原告主张的违约金以13万元为基数计算不同意，应按照实际欠款10万元为基数计算违约金；3、不同意原告主张的律师费5000元。本院经审理认定事实如下：2017年1月1日，原告张俭喜（乙方、出借人）与被告李全（甲方、借款人）签订了1份借款协议，约定甲方向乙方借款13万元用于甲方业务之用；乙方同意借给甲方13万元；借款期限为14个月，自2017年1月1日至2018年4月30日止，借款利率为0，利息为0，到期后偿还全部本金；甲方如未按期履行还款义务，应向乙方支付本金及违约金，违约金每日按照甲方应偿还而未偿还款项金额的千分之一计算；在合同履行过程中，如发生争议，双方可协商解决，协商不成，双方应向合同签订地的广州黄埔区法院诉讼解决，由此产生的所有费用和损失均由败诉方承担；本借款协议同等收据，不再另立收据；协议自双方签字盖章之日起生效。庭审中，原告陈述原告和被告系合作关系，二人口头约定了合作方式，原告承接的业务由被告李全提供的挂靠单位即广州亨鼎物流服务有限公司（被告系该公司的法定代表人及实际负责人）开具发票，当被告收到原告客户款项时，被告扣除手续费、管理费、挂靠费后将合作款交付原告。自2015年6月至同年12月期间，被告拖欠原告合作款，经被告计算欠款合计10万元，2016年4月26日，被告向原告出具《欠条》1张，该欠条载明被告拖欠原告自2015年6月份至2015年12月份期间应支付给原告的业务款项合计10万元，承诺在2016年5月至同年12月期间分批次还清。欠条约定的还款期限到期后，原、被告双方均同意将拖欠的合作款10万元转为借款，因被告拖欠合作款长达一半年之久其自愿赔偿原告违约金和资金占用期间损失3万元，因被告没钱立即支付3万元予原告，于是和拖欠的10万元合作款一并计为借款，故2017年1月1日原告与被告签订了借款金额为13万元的借款协议，同时，原告将欠条原件返还被告。后经原告多次催促，被告仅于2018年8月10日支付违约金2000元后至今未再履行清偿义务。原告还向法庭提交了被告书写的《未付清欠款》原件及欠条复印件、支付退押记录表及银行流水。支付退押记录表载明被告拖欠原告自2015年6月至同年12月期间的业务款项合计10万元。欠条内容为兹有李全因业务来往，拖欠债权人张俭喜自2015年6月份至2015年12月份期间应支付给债权人业务款项合计金额人民币100000元，承诺在2016年5月至12月期间分批次还清。欠条落款为欠款人李全，2016年4月26日。被告李全对上述证据的真实性均无异议。再查明，原告尾数为8928的工行账户显示2018年8月10日收到被告名下尾数为6526的银行账户所汇2000元。庭审中，原告陈述该款是被告支付的部分违约金，被告对原告的该陈述无异议。另查明，2018年8月20日，原告与广东明浩律师事务所律师签订了委托代理合同，原告委托该所代理其与被告民间借贷纠纷一案，并约定律师费5000元，同日，原告向该所支付了律师费5000元。以上事实有原告提供的借款协议、支付退押记录表、未付清欠款、欠条、银行流水、委托代理合同及发票等证据及当事人的陈述予以证实，本院予以确认。本院认为：原告持有借款金额为13万元的借款协议原件及经被告确认的欠款金额为10万元的欠条复印件，原告与被告之间合法的民间借贷关系受法律保护。关于原告主张被告应偿还借款本金13万元，被告抗辩应偿还原告的借款本金是10万元而非13万元。本院经审查认为，被告于2017年1月1日向原告出具的借款协议载明的借款金额13万元实为被告之前欠原告业务款项10万元本金加上因被告没有按约还款而向原告支付补偿金3万元；欠条载明被告自2016年5月至同年12月分批次偿还原告欠款10万元，但欠条并没有每期需偿还的金额、还款期间的利率及逾期还款利率、违约金及赔偿金等约定，故10万元债务的到期日是2016年12月31日；该10万元欠款还款期限到期后，双方于次日即2017年1月1日签订了借款协议，在欠款10万元的基础上加收了3万元的赔偿金，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证的载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持”的规定，该3万元的赔偿金不应认定为借款本金，故本院依法确认被告欠原告借款本金为10万元，原告主张被告赔偿借款本金13万元于法无据，对原告的该诉请，本院不予支持，对被告提出的应偿还借款本金10万元的抗辩意见，本院予以采纳。关于原告主张被告应自借款协议约定到期日的次日即2018年5月1日支付违约金，本院审查认为，借款协议约定违约金每日按照甲方应偿还而未偿还款项金额的千分之一计算，该违约金实质为利息，该违约金支付的标准已超出法定利率24%，现原告自愿调整为按年利率24%计付，符合法律规定，本院予以支持，即被告应自2018年5月1日起以10万元为基数按年利率24%的标准向原告支付违约金。关于原告主张的律师费5000元，本院审查认为，借款协议虽约定“在合同履行过程中，如发生争议，双方可协商解决，协商不成，双方应向合同签订地的广州黄埔区法院诉讼解决，由此产生的所有费用和损失均由败诉方承担”，但该约定并没有明确费用包括律师费，且律师费并非必要支出，故对原告的该诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十八条、第二十九条的规定，判决如下：一、被告李全于本判决生效之日起十日内向原告张俭喜归还借款100000元并支付违约金（违约金自2018年5月1日起至实际清偿之日止，以本金100000元为基数按照年利率24%计付）；二、驳回原告张俭喜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1584元，由原告张俭喜负担386.6元、被告李全负担1197.4元。上述款项已经由原告预交，原告同意由被告在履行本判决时将其应承担部分直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  郝芬梅二〇一八年十月三十日本件与原件核对一致法官助理郭一平书记员叶丽仪附一：本裁判主要法律条文《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。附二：申请执行事项根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”