广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0307民初12377号原告：钱某某，女，汉族，身份证住址广东省深圳市罗湖区。委托诉讼代理人：陈某某，广东高帜律师事务所律师。委托诉讼代理人：聂某，广东高帜律师事务所律师。被告：深圳市某某某股份有限公司，住所地深圳市龙岗区。法定代表人：曹某，董事长。委托诉讼代理人：肖某某，北京德恒（广州）律师事务所律师。原告钱某某与被告深圳市某某某股份有限公司劳动合同纠纷一案，因双方均不服深龙劳人仲（坂田）案[201X]44X号仲裁裁决先后诉至本院，其中钱某某起诉在先，列为本案原告，深圳市某某某股份有限公司起诉在后，列为本案被告，本院于2018年7月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈某某、聂某，被告委托诉讼代理人肖某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：2006年2月25日。二、工作岗位：加盟督导。三、劳动合同签订情况：原、被告于2017年6月2日签订无固定期限劳动合同。劳动合同第四条约定，原告若不能在正常工作时间完成工作而必须加班（指休息日工作）加点（指延长工作时间）的，须向部门主管提出书面申请，得到批准后方可加班加点。劳动合同第二十三条约定，被告存在未及时足额支付劳动报酬的情形，原告可以通知被告解除劳动合同。劳动合同另对其他事项进行了约定。四、工资构成及发放情况：原、被告双方确认原告工资结构由职级工资、绩效工资、利润分享、物价上涨津贴、餐补、奖金、通讯补助等组成。庭审中，原告认为其休产假前12个月月平均工资为7196元/月(人民币,下同)，原告离职前12个月工资即2017年4月至2018年3月的应发工资为5997.08元、5927.08元、7301元、7196元、7196元、7196元、7196元、7196元、7196元、5507.97元、6125.02元，7196元是休产假前12个月的月平均工资，12个月的月平均工资需要加上奖金15860元，是分别在2018年2月11日和2018年3月30日发放的两笔，6709.64元和2875.56元这两笔为离职前一年的奖金；被告则认可仲裁裁决认定的原告产假前的12个月的平均工资是5254.83元。经本院核算，原告产假前的12个月的平均工资是6898.02元.五、提起仲裁申诉时间：2018年5月4日。六、仲裁请求：1.解除双方劳动合同；2.被告（被申请人）支付原告（申请人）2017年7月10日至2018年2月5日产假期间工资差额32555.27元；3.被告支付原告2013年3月1日至2018年3月6日期间加班工资35166.09元；4.被告支付原告2017年未休年假工资3131.59元；5.被告支付原告解除劳动合同经济补偿90816元；6.被告支付原告律师费8000元；以上合计169668.95元。七、仲裁结果：1.确认原、被告劳动关系于2018年4月28日解除；2.被告支付原告2017年7月10日至2018年2月5日产假期间工资差额15860.67元；3.被告支付原告解除劳动关系经济补偿金71482元；4.被告依法承担原告律师代理费2701.28元；5.驳回原告的其他仲裁请求。八、原告向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告劳动合同；2.维持深龙劳人仲（坂田）案[201X]44X号仲裁裁决书第一项，即确认原、被告劳动关系于2018年4月28日解除；3.被告向原告支付2017年7月10日至2018年2月5日产假期间工资差额共计32555.27元；4.被告支付原告2013年3月1日至2018年3月6日期间加班工资35166.09元；5.被告向原告支付2017年未休年假工资3131.59元；6.被告向原告支付解除劳动合同经济补偿90816元；7.被告承担原告聘请律师代理费用8000元；8.被告承担本案诉讼费用。后原告向本院申请撤回第一项诉讼请求。九、被告辩称：原告虽然撤回了第一项的诉讼请求，但实际上原告在仲裁阶段也是提出来请求解除双方之间的劳动合同，就可以说明原告在提请仲裁时认为双方的劳动合同实际上是没有解除，原告在2018年4月28日就没有到被告处上班，视为自动离职。原告在2018年的4月19日向被告发出通知，被告立即与原告进行协商，但被告于4月28日就不到公司上班，时间非常短，且据被告了解，原告不上班的真正原因是为了照顾家庭及小孩，并不是因为存在原告所称的拖欠工资，其他的以被告民事起诉状的事实为准。十、被告的诉讼请求：1．被告无需支付原告2017年7月10日至2018年2月5日产假期间工资差额15860.67元；2.被告无需支付原告解除劳动关系经济补偿金71482元；3.被告无需支付原告律师代理费2701.28元；4.原告承担本案全部诉讼费用。十一、原告辩称，1.关于被告所称的无需支付产假期间的差额，被告称原告已领取了生育津贴，这个是不符合实际情况的。产假工资应由用人单位按员工休假前12个月平均工资全额发放，产假期间被告每月仅向原告发放2369.97元的工资，谎称原告已领取生育津贴，该说法不符合常理，更不符合法律的相关规定，职工在产假期间享受生育津贴，生育津贴由社会保险经办机构拨付给用人单位，再由用人单位发放给职工，即由用人单位全额向职工发放，其实质为工资，且不得低于产假前12个月的平均工资，被告以原告对工资条无异议主张已足额发放,违反法律强制性规定，及时足额获得劳动报酬是法律赋予劳动者的基本权利。被告胁迫员工签署工资表不能免除其向员工足额支付劳动报酬的法定义务。2.关于被告主张无需支付解除劳动合同经济补偿金，原告因为被告没有及时足额支付劳务报酬，根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条的规定，提出解除劳动合同，被告应当根据相关法律规定，向原告支付经济补偿金。3.仲裁裁决适用《中华人民共和国劳动法》第三十八条的规定，所适用法律正确。综上，被告未及时向原告支付劳动报酬，应当向原告支付产假工资的差额及解除劳动合同经济补偿金，并支付原告的律师代理费用，承担本案的全部诉讼费用。请求依法驳回被告的所有诉讼请求。十二、关于产假工资差额的诉讼请求：双方争议的焦点是原告支付被告的产假工资是否应包含绩效工资。根据《广东省实施办法》第十三条第二款规定：“前款所称女职工原工资标准，是指女职工依法享受产假或者计划生育手术假前12个月的月平均工资。前12个月的月平均工资按照女职工应得的全部劳动报酬计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴、补贴等货币性收入。”按上述规定，用人单位在支付产假工资时，应为享受产假前12个月的月平均工资，按照女职工应得的全部劳动报酬计算，故应包含奖金在内。经核算，原告休产假前12个月的平均工资为6898.02元｛[5773元+4701.1元+5369.69元+5185.12元+5400.62元+6818.34元+5052.05元+5148.57元+6938.9元+5997.08元+5927.08元+7301元+（11719.68元+5022.72元）÷2+（6709.64元+2875.56元）÷2]÷12个月｝。庭审中，原、被告双方均确认产假期间被告每月仅发放原告工资2369.97元/月，被告未足额支付原告产假期间工资，应予补足，故本院依法认定被告应支付原告2017年7月10日至2018年2月5日产假期间工资差额30707.47元[6898.02元×6个月-2369.97元×6个月+6898.02元÷21.75天×17天-2369.97元÷21.75天×17天]。十三、原告2013年3月1日至2018年3月6日期间加班工资，原告提供了加班表、出差申请表、订货会安排及外出申请表以证明其有加班事实，被告对其真实性不予认可，根据被告提供的有原告签名确认的工资条上一栏有备注“员工确认工资无误签字，表示公司已经付清员工本月及之前全部应付工资，并且对工资的结构及金额无异议”，且原告未提供充分有效的证据证明其存在加班事实，故本院对原告要求被告支付2013年3月1日至2018年3月6日期间加班工资的诉讼请求不予支持。十四、关于2017年未休年假工资：经核查，原告在2017年度已休年假11天，有被告提交的《请假审批表》为证，原告主张2017年年假应在2018年度休未提供证据证明，故原告主张要求被告向原告支付2017年未休年假工资3131.59元的诉讼请求，本院不予支持。十五、双方解除或终止劳动关系的时间和原因：2018年4月28日，原告主张被告未足额发放劳动报酬及未足额缴纳社保，被迫解除劳动关系。被告主张原告于2018年4月28日自动离职，未办理离职手续，故本院认定双方劳动关系解除时间为2018年4月28日。十六、关于解除劳动合同经济补偿金：经本院查明，被告确存在未及时足额支付原告产假期间工资的情形，根据法律相关规定，该情形属于用人单位应向劳动者支付经济补偿的情况，故被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金，原告已在被告处工作12年零2个月，但根据法律相关规定，经济补偿的年限应从2018年1月1日起算，原告离职前十二个月月平均工资为7395.54元｛[5997.08元+5927.08元+7301元+3596.91元+2827.36元×6个月+5507.97元+5555.87元+（6709.64元+2875.56元）÷12个月×9个月+30707.47元]÷12个月｝，故被告应支付应该解除劳动合同经济补偿金77653.17元(7395.54元×10.5个月)。十七、关于律师代理费用，原告提供了《委托代理合同》和发票以证明其已支付律师费8000元，但依据《深圳市经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定，根据本案中原告的胜诉比例，被告应承担原告的律师代理费用为3351.31元[（30707.47元+77653.17元）÷（169668.95元-8000元）×5000元]。十八、其他事项：1.原、被告双方均确认2017年7月10日至2018年2月5日为原告的产假期间。2.原告在仲裁阶段已支付律师费8000元。判决结果依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第五条,《广东省实施办法》第十三条,《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告钱某某与被告深圳市某某某股份有限公司劳动关系于2018年4月28日解除；二、被告深圳市某某某股份有限公司须于本判决生效之日起十日内支付原告钱某某2017年7月10日至2018年2月5日产假期间工资差额共计30707.47元；三、被告深圳市某某某股份有限公司须于本判决生效之日起十日内支付原告钱某某解除劳动合同经济补偿金77653.17元；四、被告深圳市某某某股份有限公司须于本判决生效之日起十日内支付原告钱某某律师代理费3351.31元；五、驳回原告钱某某的其他诉讼请求；六、驳回被告深圳市某某某股份有限公司的全部诉讼请求。付款义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取计10元（原告已预交5元、被告已预交5元），由原告钱某某负担5元，由被告深圳市某某某股份有限公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  李琼玲二〇一八年十月二十五日书记员  张淑惠