海南省琼海市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）琼9002刑再1号 原公诉机关海南省琼海市人民检察院。 原审被告人谢磊（曾用名谢晋磊），男，1983年10月5日出生于海南省琼海市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地琼海市，原住琼海市。因犯贩卖毒品罪于2006年7月20日被本院判处有期徒刑三年。曾因吸食毒品于2010年4月3日被强制戒毒至2010年8月5日，因本案于2010年8月6日被逮捕，2010年11月24日被本院以盗窃罪判处有期徒刑一年四个月，已刑满释放。现因吸食毒品在海口市府城戒毒所强制隔离戒毒。 原审被告人颜琳汪，男，1982年10月5日出生于海南省琼海市，汉族，初中文化，农民，住琼海市。因吸食毒品于2010年4月3日被强制戒毒至2010年8月5日，因本案于2010年8月6日被逮捕，2010年11月24日被本院以隐瞒犯罪所得罪判处有期徒刑五个月，于2011年1月5日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪被逮捕，羁押于琼海市看守所。 琼海市人民检察院指控原审被告人谢磊犯盗窃罪、原审被告人颜琳汪犯隐瞒犯罪所得罪一案，本院于2010年11月24日作出（2010）琼海刑初字第225号刑事判决。该判决发生法律效力后，本院又于2018年8月6日作出（2018）琼9002刑监1号再审决定，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，于2018年9月5日公开开庭审理了本案。琼海市人民检察院指派检察官蒙劲松、检察官助理李源璐出庭支持公诉，原审被告人颜琳汪到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审判决认定：被告人谢磊因吸毒成瘾，为筹措毒资，于2010年4月3日下午15时到琼海市××镇上，用随身携带的作案工具将一辆红色嘉陵牌JH125-5A型二轮摩托车的电源线割断后将该车启动盗走，并逃往文市墟方向。途中，被告人谢磊拨打手机叫被告人颜琳汪拿工具来撬下被盗摩托车的车牌。稍后，颜琳汪携带螺丝刀等作案工具到××墟××村路口处与谢磊会合并将被盗摩托车的前牌及油箱盖撬开，然后两人驾驶该摩托车到万宁市销赃。经谢磊联系，一名叫“阿清”的男子介绍谢磊将被盗摩托车以1300元的价格卖给一名叫“阿猫”的男子。得款后，谢磊分给“阿清”300元、颜琳汪450元，余款550元由谢磊分得。2010年4月3日18时许，谢磊、颜琳汪在万宁市××镇被万宁市公安局民警抓获。案发后，被盗摩托车已追回退还给失主陈某。经琼海市价格认证中心鉴定，被盗摩托车价值为4324元。上述事实，有被告人谢磊、颜琳汪的供述，物证被盗摩托车（相片），书证常住人口查询、扣押物品清单、办案说明、抓获经过、刑事判决书，被害人陈某的陈述，证人王某的证言，价格鉴证结论书，现场勘查材料等证据证实。原审认为，被告人谢磊无视国法，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物价值4324元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人颜琳汪明知是他人盗来的摩托车而予隐瞒，其行为已构成隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人谢磊曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑满释放后五年内又犯本罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人谢磊曾因吸食毒品被强制戒毒及劳动教养，被告人颜琳汪曾因吸食毒品被强制戒毒，均具有酌定的从重处罚情节。二被告人在庭审过程中能自愿认罪，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条之规定，判决：一、被告人谢磊犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金2000元；二、被告人颜琳汪犯隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑五个月，并处罚金1000元。 上述判决在法定期限内没有上诉、抗诉，已发生法律效力。本院依照审判监督程序审查发现原审判决有误，经本院院长提请审判委员会讨论认为，原审判决在适用法律上确有错误，决定进行再审。 在再审过程中，原公诉机关认为原审判决事实认定清楚，证据确实充分，判决罪名正确，但判处被告人颜琳汪有期徒刑五个月并处罚金1000元，属于适用法律错误，再审应予撤销量刑，重新作出判决，建议判处拘役五个月，并处罚金1000元。原审被告人颜琳汪对原审判决认定的事实、罪名以及判决结果均无异议。 经再审查明，被告人谢磊因吸毒成瘾，为筹措毒资，于2010年4月3日下午15时到琼海市××镇上，用随身携带的作案工具将一辆红色嘉陵牌JH125-5A型二轮摩托车的电源线割断后将该车启动盗走，并逃往文市墟方向。途中，被告人谢磊拨打手机叫被告人颜琳汪拿工具来撬下被盗摩托车的车牌。稍后，颜琳汪携带螺丝刀等作案工具到××墟××村路口处与谢磊会合并将被盗摩托车的前牌及油箱盖撬开，然后两人驾驶该摩托车到万宁市销赃。经谢磊联系，一名叫“阿清”（身份不详）的男子介绍谢磊将被盗摩托车以1300元的价格卖给一名叫“阿猫”（身份不详）的男子。得款后，谢磊分给“阿清”300元、颜琳汪450元，余款550元由谢磊分得。2010年4月3日18时许，谢磊、颜琳汪在万宁市××镇被万宁市公安局民警抓获。案发后，被盗摩托车已追回退还给失主陈某。经琼海市价格认证中心鉴定，被盗摩托车价值为4324元。 另查明，原审被告人颜琳汪被原审判决判处有期徒刑五个月，于2011年1月5日刑满释放。 上述事实，有物证被盗摩托车（相片），书证常住人口查询、扣押物品清单、办案说明、抓获经过、刑事判决书等，证人王某的证言，被害人陈某的陈述，被告人谢磊、颜琳汪的供述，价格鉴证结论书，现场勘查材料等证据证实，足以认定。 本院认为，本案系再审案件，根据《最高人民法院关于适用刑法时间效力规定若干问题的解释》第十条规定，对原审被告人谢磊、颜琳汪定罪量刑应适用行为时的法律。其中，被告人谢磊以非法占有为目的，秘密窃取他人财物价值4324元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人颜琳汪明知是他人盗来的摩托车而予以转移、销售，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。原公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，应予支持。被告人谢磊曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的本罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人谢磊、颜琳汪到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人谢磊曾因吸食毒品被强制戒毒，被告人颜琳汪曾因吸食毒品被强制戒毒，均具有酌定的从重处罚情节。原审认定被告人颜琳汪犯隐瞒犯罪所得罪的事实清楚，定罪准确，但量刑上判处“有期徒刑五个月，并处罚金1000元”，属刑种适用法律错误，根据刑法规定，拘役的期限为一个月以上六个月以下，有期徒刑的期限为六个月以上十五年以下，故应纠正为“拘役五个月，并处罚金1000元”。原审认定被告人谢磊犯盗窃罪事实清楚，量刑适当，应予维持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第四十二条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十五条、第三百八十九条第一款第（三）项和《最高人民法院关于适用刑法时间效力规定若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、维持本院（2010）琼海刑初字第225号刑事判决的第一项，即被告人谢磊犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金2000元。 二、撤销本院（2010）琼海刑初字第225号刑事判决的第二项，即被告人颜琳汪犯隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑五个月，并处罚金1000元。 三、原审被告人颜琳汪犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役五个月，并处罚金1000元。 （刑期已执行完毕。罚金限于本判决发生法律效力后一个月内缴纳。） 如不服本判决，可以在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 陈  文  端 审判员 李  居  坤 审判员 符  儒  超 二〇一八年十月十五日 书记员 覃茂圣（代） 附相关的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第三百一十二条第一款明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百八十五条开庭审理的再审案件，再审决定书或者抗诉书只针对部分原审被告人，其他同案原审被告人不出庭不影响审理的，可以不出庭参加诉讼。 第三百八十九条第一款第（三）项再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判； 《最高人民法院关于适用刑法时间效力规定若干问题的解释》 第十条按照审判监督程序重新审判的案件，适用行为时的法律。