包头市中级人民法院   民事判决书   （2018）内02民终1684号   上诉人（原审被告、反诉原告）：榆林市鸿顺房地产开发有限公司土右旗分公司。   负责人：许彦东。   委托诉讼代理人：张金娥。   被上诉人（原审原告、反诉被告）：白马换，男，1954年10月23日出生，现住内蒙古自治区。   委托诉讼代理人：付威，内蒙古昂石律师事务所律师。   上诉人榆林市鸿顺房地产开发有限公司土右旗分公司因与被上诉人白马换借款合同纠纷一案，不服内蒙古自治区土默特右旗人民法院（2017）内0221民初1804号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月7日立案后，依法组成合议庭，不开庭审理了本案。上诉人榆林市鸿顺房地产开发有限公司土右旗分公司的委托诉讼代理人张金娥，被上诉人白马换、委托诉讼代理人付威到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   榆林市鸿顺房地产开发有限公司土右旗分公司上诉请求：撤销原判，发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：原审判决认定事实错误。2015年10月31日，上诉人与被上诉人签订借款协议，约定向上诉人借款100万元。以金川名邸小区三套底店提供抵押担保。上诉人在当日没有收到被上诉人任何款项的前提下，秉持着对被上诉人的信任，向被上诉人出具收据。上诉人认为，此笔借款数目庞大，被上诉人理应汇款到上诉人的账户，由上诉人支配，而被上诉人并没有向上诉人支付款项。所以上诉人并没有收到涉案借款协议的款项，也就没有还款义务。   白马换辩称：一审判决正确，请求二审法院予以维持。   白马换向一审法院起诉请求：1、依法判令被告立即偿还借款本金100万元及从2015年10月30日至实际还清借款本金之日止，以借款本金100万元为基数，按月息2分计算，利随本清；2、本案诉讼费由被告承担。   一审法院认定事实：2015年10月31日被告因急需资金周转，向原告借款100万元，双方签订借款协议，约定借款期限7个月，借款利息为3%/月，约定榆林鸿顺公司用金川名邸小区9-101、9-104、9-107底店提供抵押担保，抵押单价为2000元/平米，并签订网签合同。同时约定榆林鸿顺公司还清借款本息后，双方解除抵押担保的网签合同，如榆林鸿顺公司到期后或在白马换同意顺延期限内不能还清借款本息，该抵押房产归白马换所有，双方按2000元/平米计算，长退短补。原告白马换在出借方签字，被告榆林鸿顺公司的负责人许彦东、副总经理陆永强、财务负责人卓光建在借款方处签字，被告榆林鸿顺公司在借款方处盖章。同日被告榆林鸿顺公司向原告出具收据，载明今收到白马换借款抵押9-101、9-104、9-107合计面积605.07×2000，人民币壹佰贰拾壹万零壹佰肆拾元整，￥1210140，被告榆林鸿顺公司在收款单位处盖章，原告白马换在交款人处签字。2017年2月28日（2016）内0221民初1023号案件开庭过程中中，被告榆林鸿顺公司陈述，2015年10月31日白马换代其向包头市祥隆热力有限责任公司支付100万元。借款到期后原告向被告催要未果，被告对借款本息分文未付，故原告诉至法院。   上述事实,有原告白马换、被告榆林鸿顺公司的委托诉讼代理人张金娥的陈述及原告提供的借款协议、收据、商品房买卖合同以及本院调取的（2016）内0221民初1023号案件庭审笔录予以证实，本院予以确认，同时有庭审笔录在案佐证。   本案主要争议焦点为：1.借款协议是否有效；2.借款是否实际履行交付义务。   首先关于协议效力分析如下。一审法院认为，被告与原告签订借款协议系双方真实意思表示，合法有效，故对反诉原告的诉讼请求不予支持。   其次关于履行情况分析如下。第一，关于原告白马换出示被告榆林鸿顺公司于2015年10月31日向原告出具的收据作为证据，可以证明被告榆林鸿顺公司认可原告白马换已经履行付款义务，且本院调取的（2016）内0221民初1023号案件庭审笔录也可以证实，被告榆林鸿顺公司认可白马换代其向包头市祥隆热力有限责任公司支付费用的情况，故本院认为收据及庭审笔录可以证实，原告已经履行代付款义务，现原告已经将借款协议的合同义务全部履行完毕，被告榆林鸿顺公司应按照借款协议约定履行偿还借款100万元及利息的义务。第二，被告辩称虽签订借款协议，但原告未履行给付借款的义务。本案中被告未提供证据证明曾向原告白马换主张收回该借款协议及收据，根据常理判断，在如此巨大金额借款未履行的情况下，被告榆林鸿顺公司理应收回借款手续、解除网签，但被告榆林鸿顺公司并未举证证明其提出相关主张，因此本院对被告榆林鸿顺公司否认借款协议效力、借款未实际履行的辩称意见不予采信。综上，被告榆林鸿顺公司应向原告白马换偿还借款100万元及利息。   关于借款利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。本案原、被告双方约定月息3分，超出法律规定范围，被告应按照月息2分给付自2015年10月31日起的利息。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决：一、被告榆林市鸿顺房地产开发有限公司土右旗分公司于本判决生效后十日内偿还原告白马换借款本金100万元及从2015年10月31日起至实际还清借款本金之日止以借款本金100万元为基数按月息2分计算的利息，利随本清；二、驳回反诉原告榆林市鸿顺房地产开发有限公司土右旗分公司的全部诉讼请求。   若被告榆林市鸿顺房地产开发有限公司未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本诉案件受理费13800元（原告已预交6900元，缓交6900元），由被告榆林市鸿顺房地产开发有限公司负担13800元；反诉案件受理费100元（反诉原告榆林市鸿顺房地产开发有限公司已预交），由反诉原告榆林市鸿顺房地产开发有限公司负担。   二审中，当事人没有提交新证据。经本院审理查明的案件事实，与一审法院审理查明的案件事实一致。本院予以确认。   本院认为，上诉人榆林市鸿顺房地产开发有限公司土右旗分公司与被上诉人白马换间的债权债务关系明确，有双方当事人2015年10月31日签订的借款协议及上诉人榆林市鸿顺房地产开发有限公司土右旗分公司出具的收据予以证实，该借款协议系双方真实意思表示，合法有效。虽然上诉人榆林市鸿顺房地产开发有限公司土右旗分公司称并未收到该笔款项，但结合被上诉人所提供的相关证据以及一审法院调取的（2016）内0221民初1023号案件庭审笔录等证据，能够认定被上诉人白马换代上诉人榆林市鸿顺房地产开发有限公司土右旗分公司向包头市祥隆热力有限责任公司支付款项100万元的事实。被上诉人白马换已经履行了代付款义务，上诉人榆林市鸿顺房地产开发有限公司土右旗分公司应按照借款协议约定履行偿还借款100万元及利息的义务。关于上诉人榆林市鸿顺房地产开发有限公司土右旗分公司所提出的上诉人并没有收到涉案借款协议的款项，也就没有还款义务等的上诉理由，无事实和法律依据，对其诉请本院不予支持。   综上所述，上诉人榆林市鸿顺房地产开发有限公司土右旗分公司所提出的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费14000元，由上诉人榆林市鸿顺房地产开发有限公司土右旗分公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 杨励昕   审判员 岳海岩   审判员 赵红玲     二○一八年十月十八日   书记员 于 雁