广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初9489号原告：李倩仪，女，1983年9月17日出生，汉族，身份证住址广州市荔湾区。被告：广州木素服饰有限公司，住所地广州市白云区同康路287号C栋402。法定代表人：林永钦，执行董事。委托诉讼代理人：钟晓雍，广东环球经纬律师事务所律师。委托诉讼代理人：莫柳俭，广东环球经纬律师事务所律师。原告李倩仪与被告广州木素服饰有限公司（以下简称服饰公司）劳动争议一案，本院于2018年7月27日立案后，依法由审判员朱东军独任审判，公开开庭进行了审理。原告李倩仪、被告服饰公司的委托诉讼代理人钟晓雍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李倩仪诉称：原告入职被告处工作，双方已建立劳动关系，双方的劳动权益应当受到法律保护。由于广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决认定事实错误，适用法律错误。一、关于未签订劳动合同二倍工资差额。广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会根据双方确认的劳动合同，即原告2017年2月3日至2017年6月10日期间与被告签订劳动合同，因此对原告要求被告支付2017年2月3日至2017年6月10日期间未签订劳动合同二倍工资差额的仲裁请求，不予支持。原签订合同试用期3个月，转正合同期1年，1年期限劳动合同的试用期超2个月，并在转正合同期以外，原告签订劳动合同时未盖公章及法定代表人未签名确认，未收到劳动合同原件，直至劳动仲裁庭审当天才收到原件，被告提交不出原告签收己收到劳动合同的回执证明，原签订劳动合同无效，故被告应赔偿原告二倍工资差额40,000元。二、关于原告的加班费。劳动仲裁时提交的工资条、打卡明细（有在职员工签名确认的复印版）已列明，无加班费用划分部分，每周工作6天、每天工作8小时，并经常下班后加班。广州市白云区劳动人事争议仲裁委员评定为对应的工资待遇固定，视为双方以实际行为约定原告的工资待遇与工作时间相对应，原告的月工资中已包括正常工作时间的工资和加班时间的加班费。根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第四十八条规定，用人单位可以根据单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平，但不得低于当地最低工资标准，认定被告每月支付给原告的劳动报酬已包括加班费，属于被告自主确定本单位工资分配方式的范畴，原告正常工作时间的工资经折算后不低于广州市最低工资标准，劳动仲裁委员会不予支持加班费用。由于工资条中并无拆分部分，按照劳动合同固定时限工作制度，超每天8小时以外及每周40小时以外工资不能包含其中，被告未对工资架构有证据说明，且原签订的劳动合同无效，不能以广州市最低工资标准折算正常工作时间以外的加班费已包含在工资8,000元／月之中。其中，工资发放也无对公账及对私账，两次发放说明己划分基础工资部分、其余补贴部分，不符合《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第四十八条的相关规定。被告因支付原告的加班费16,919.54元。三、关于社保费用问题。原告在被告公司在职期间没有购买社保，被告应付原告2017年1月至2017年6月的社保费用6,684.78元。原告怀孕后挂靠单位购买社保，被告应付原告2017年11月至2018年6月的社保费用9,261.52元。四、关于孕期检查费、生育医疗费。在2017年5月5日至2018年1月27日期间，原告在广州市妇婴医院的妇科及产科，产生孕检、产检费用7,084.06元。2018年1月27日在广州市妇婴医院生育，产生生育医疗费用13,027.9元，生育保险基金支付11,432.58元。广州白云区劳动人事争议仲裁委员会根据《广东省职工生育保险规定》第十三条的规定，生育的医疗费用，即女职工在孕产期内因怀孕、分娩发生的医疗费用，包括符合国家和省规定的产前检查的费用。由于社会报销基金中心已报销支付了原告的生育医疗费，因此对于原告要求被告支付孕期检查费、生育医疗费的仲裁请求，广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会不予以支持。原告在职期间，被告并未依法给原告购买社会保险，原告于2017年12月1日前所有检查费用均为现金支付，于2017年11月1日原告原雇用单位广州轩日服饰有限公司负责人了解情况后决定录用原告任职财务助理岗位，并让原告挂靠购买社保，自2017年12月1起才开始有生育险报销相关检查费用。被告无视《中华人民共和国劳动法》的规定，不依法为员工购买社保，多次沟通要求购买无果，被告的法定代表人通知原告结束劳动关系及做好工作交接时限为1天。原告提供的与被告法人代表谈话中的录音，清楚证明被告法人代表对原告怀孕知情及证明原告无过失犯错行为，并承诺先交接工作，待被告法定代表人出差后与原告再次沟通。原告于2017年6月10日当天交接工作已有新人事行政经理入职，但未要求原告与新入职人事行政经理交接，对新人事行政经理已经准备好入职原告并不知情，而且被告法定代表人并未兑现承诺与原告再次沟通，不了了之。被告法定代表人在2017年6月9日晚通知原告结束劳动关系，并于第二天做好工作交接录音。被告法定代表人言语间表示原告怀孕要搞事奉陪到底，被告法定代表人不遵守《中华人民共和国劳动法》规定，不信守承诺，凌驾于法律之上，不负责企业对员工应尽的责任与义务，不应原告因被被告无故解雇后有原雇用企业同情聘用为由，而免去被告的应尽责任于义务。被告应付原告2017年5月5日至2018年1月27日期间，在广州市妇婴医院的妇科及产科，产生孕检、产检费用7,084.06元，2018年1月27日在广州市妇婴医院生育，产生生育医疗费用13,027.9元，生育保险基金支付了人民币11,432.58元，差额1,595.32元，原告以现金方式支付。被告应支付原告现金支付费用8,679.38元。五、关于产假工资、哺乳期工资。原告于2018年1月27日生育第一胎剖宫产，广州市白云去劳动人事争议仲裁委员根据《女职工劳动保护特别规定》女职工生育享受128天产假，其中产前可以休假15天。根据《广东省人口和计划生育条例》第三条的规定，符合法律、法规规定生育子女的夫妻，女方享受八十日的奖励假，在规定假期内照发工资。原告2017年11月1日入职广州轩日服饰有限公司工作，2018年2月27日在广州市妇婴医院生育。由于原告至庭审之日可以享受产假期间已在广州轩日服饰有限公司工作，对于原告要求被告支付至庭审之日产假工资的仲裁请求，仲裁委不予支持。对于原告要求被告支付庭审之日后的产假工资及哺乳期工资，由于至庭审之日尚未产生该工资，因此仲裁委不予处理。被告未依法为原告购买社保，在得知原告怀孕的情况下仍无故解雇，让原告自找办法，不沟通，无任何赔偿，与孕期检查费、生育医疗费情况一致，产假工资和哺乳假工资虽未发生，但公司方应可预见有该部分费用存在，为避免承担该费用而违法解雇，理应承担赔偿责任，被告应支付原告产假工资除生育保险已报外的工资29,425.28元、哺乳期工资57,747.12元，共87,172.40元。对此，原告现起诉要求判令被告支付2017年2月3日至2017年6月10日未签订劳动合同二倍工资差额40,000元；2017年1月3日至2017年6月10日的加班费16,919.54元；2017年1月至2017年6月无为原告购买社保费用6,684.78元；2017年11月至2018年6月挂靠其他公司购买社保费用9,261.52元；怀孕期间的检查费除生育保险报销外费用7,084.06元；生育医疗费除已报生育保险外费用1,595.32元；产假工资除生育保险外80天工资29,425.28元；哺乳期工资57,747.12元。被告服饰公司辩称：原、被告之间已签订劳动合同，双方并明确了原告的工作制度和工资待遇。因此，被告无需支付原告未签劳动合同的双倍工资差额及加班工资。原告主张的第三、四项诉讼请求未经仲裁前置程序，应当依法予以驳回。对于原告主张的第五、六项诉讼请求，原告已在社保中心予以报销，被告不应另行支付。对于原告主张的第七、八项诉讼请求，由于双方已于2017年6月10日解除劳动合同，被告没有义务支付原告产假工资的义务，且原告已于2017年11月1日入职广州市轩日服饰有限公司工作，原告的产假工资及哺乳期工资理应由广州市轩日服饰有限公司支付。综上，被告不同意原告的诉讼请求，同意按仲裁裁决支付原告解除劳动关系经济赔偿金8,000元。本委审理查明：被告为有限责任公司，成立日期为2016年4月20日，经营范围为纺织服装、服饰业。原告于2017年1月3日入职被告处工作，工作岗位为人事行政经理。在职期间，原告的月均工资8,000元，被告于每月15日至20日通过银行转账发放上月工资；原告每周工作6天（周日休息），每天工作8小时；被告无为原告参加社会保险。2017年6月10日，原、被告解除劳动关系。2017年7月5日，原告向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会（下称白云区仲裁委）申请仲裁，要求裁决被告支付2017年1月3日至2017年6月10日未签订劳动合同的二倍工资差额40,000元、2017年1月3日至2017年6月10日的加班费13,446.57元、解除劳动关系赔偿金8,000元、怀孕期的检查费5,000元、生育医疗费10,000元、产假工资47,466.66元以及哺乳期工资41,600元。2018年7月，白云区仲裁委作出穗云劳人仲案字（2017）1751号裁决书，裁决被告支付原告解除劳动关系赔偿金8,000元，驳回原告的其他仲裁请求。该裁决作出后，原告遂向本院提起本案诉讼。诉讼中，原、被告对以下争议焦点各自陈述及举证如下：1、原、被告之间劳动合同的签订情况。原告陈述双方原签订的劳动合同试用期为3个月，转正合同期为1年，1年期的劳动合同试用期超过2个月，在转正合同期以外，且原告签订劳动合同时未盖公章及法定代表人未签名；原告直到劳动仲裁庭审当天才收到合同原件，被告提交不出原告签收劳动合同的回执证明；因此双方签订的劳动合同无效，被告应当支付2017年2月3日至2017年6月10日期间未签订劳动合同的二倍工资差额40,000元。对此，原告提交以下证据：（1）显示签订日期为2017年1月3日的劳动合同、补充协议以及显示签订日期为2017年4月3日的劳动合同、补充协议的照片，内容示上述合同及补充协议签订时仅有原告的签名，无被告单位的签章及法定代表人签名。（2）显示签订日期为2017年1月3日的保密协议以及显示签订日期为2017年4月3日的员工廉洁从业承诺书的照片，内容示上述协议及承诺书签订时仅有原告的签名，无被告单位的签章及法定代表人签名。被告认为双方已签订劳动合同及补充协议，不存在原告主张的未签订劳动合同的情形；对于在职期间分别签订试用期和非试用期劳动合同的问题，这只是被告的一个管理体制，对实际用工没有任何区别，工资待遇也没有任何区别，原告主张支付未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求无事实依据。对此，被告提交了以下证据：（1）显示签订日期为2017年1月3日的劳动合同及补充协议。其中，劳动合同约定原告的试用期从2017年1月3日至2017年4月2日（期限3个月），约定原告从事人事行政经理，试用期工资为每月8,000元，工资由固定工资、绩效工资、补贴组成，合同中无约定合同期限；补充协议约定协议期限从2017年1月3日到2017年4月2日，原告的工资为基本工资1,895元＋绩效工资3,200元＋补贴2,905元=8,000元/月；原告每周享有单休，但因公司工作需要原告必须加班的，原告须给予配合，根据规定，被告支付原告相应的加班工资。（2）显示签订日期为2017年4月3日的劳动合同及补充协议。其中，劳动合同约定的期限从2017年4月3日至2018年4月30日，原告从事人事行政经理，每日8小时工作制，每周至少休息一天，试用期工资为每月8,000元，工资由固定工资、绩效工资、补贴组成；补充协议约定协议期限从2017年4月3日到2018年4月30日，原告的工资为基本工资1,895元＋绩效工资3,200元＋补贴2,905元=8,000元/月；原告每周享有单休，但因公司工作需要原告必须加班的，原告须给予配合，根据规定，被告支付原告相应的加班工资。经庭审质证，原告对被告提交的证据（1）、（2）的真实性没有异议，但不认同证据的合法性；被告对原告提交的证据（1）、（2）的真实性、合法性及关联性均有异议。2、原告在职期间的工时制度。原告主张劳动合同约定每周至少休息1天并等于原告周六的加班是免费的，原告每个周六都需要上班，被告应当支付周六的加班费；对于加班费的计算，按月工资8,000元÷21.75×在职期间周六的天数×200%计算。被告则认为双方约定的工时制度是每周工作6天，每天工作8小时，属于固定工作时间，每月8,000元属于固定工资待遇，该工资待遇包含了正常工作时间的工资以及周六的工资，且双方之间并不存在每月超过36小时的加班时间，故不同意原告主张支付周六加班工资的诉讼请求。3、原告怀孕生育以及生育保险的参保支付情况。2018年1月27日，原告在广州市妇婴医院剖宫产生育一女婴，出院小结记载原告入院情况为“宫内妊娠40＋5周”。广州市生育保险医疗费用结算单记载原告的产式或术式为“剖宫产，III度会阴破裂”，生育医疗费13,027.9元，生育保险基金支付11,432.58元。原告陈述其在孕期已达34周时与被告的财务联系未果，原告只能挂靠其他公司在怀孕期间购买社保，故要求被告支付2017年1月至2017年6月无为原告购买的社保费用6,684.78元以及2017年11月至2018年6月挂靠其他公司购买社保费用9,261.52元；由于原告在怀孕34周之前的检查费用因无购买社保，检查费用全部是原告自费，故被告应支付检查费7,084.06元以及生育保险报销以外的原告自费部分1,595.23元。对此，原告提交了以下证据：（1）日期为2018年1月30日的医疗费票据2张，票据金额为13,027.90元、131.36元（医疗机构为广州市妇女儿童医疗中心）；（2）银行交易凭证6张，金额分别为1,114.13元、1,114.13元、2,228.26元、1,172.21元、1,172.21元以及6,714.14元，其中前5张的凭证记载转账附言内容为原告2017年11月至2018年4月的社保费；（3）期间从2017年5月至2018年3月的广州市妇女儿童医疗中心医疗费票据35张（含证据（1）票据金额），票据金额总计20,831.14元；（4）录音资料，原告主张录音中的对话双方是原告及被告法定代表人林永钦，谈话内容可以证实被告是知道原告怀孕的事实以及被告违法解除双方之间的劳动关系。经庭审质证实，被告对证据（1）、（2）、（3）的真实性没有异议，但该组证据与本案无关；对于证据（4）三性不予确认，该组证据的取得方式不合法，属于非法证据。被告并抗辩认为双方在2017年11月到2018年6月已不存在劳动关系，且原告已在其他公司任职，故原告主张支付购买社保的费用与被告无关，被告对原告主张支付的医疗费亦不予认可。另，庭审中，原告陈述白云区仲裁委在裁决书中就原告挂靠其他单位购买生育保险以及原告在2017年11月1日至2018年6月5日在广州市轩日服饰有限公司工作的查明内容有异议，认为原告只是在广州市轩日服饰有限公司购买社保，并无在该公司工作。举证期限内，原告未提交社会保险的参保缴费记录。4、原告主张的产假工资和哺乳期工资的计算。原告陈述其是剖宫产，对应的产假应当是98＋30天，根据《广东省人口和计划生育条例》第三十条规定的80天奖励假，奖励假期间的工资照常发放，故该80天的产假工资应按照月工资8,000元÷21.75×80天予以计算；哺乳期工资，按婴儿出生到一岁周期365天计算，扣除产假128天和80天奖励假，按照月工资8,000元÷21.75×157天予以计算。被告抗辩认为双方已于2017年6月10日解除劳动关系，被告没有义务支付原告产假工资，且原告已于2017年11月1日入职广州市轩日服饰有限公司工作，故原告的产假工资以及哺乳期工资理应由广州市轩日服饰有限公司支付。以上事实，有裁决书、出入证、银行账户明细、照片、诊断证明书、工资条、微信聊天截图、考勤数据、考勤表汇总、加班表汇总、员工手册、录音资料、医疗费票据、费用清单、生育保险医疗费用结算单、转账记录、劳动合同、补充协议以及当事人陈述等证据证实。本院认为：原、被告对于双方在2017年1月3日至2017年6月10日期间存在劳动合同关系的事实均无异议，本院对此予以认定。对于白云区仲裁委认定被告违法解除劳动关系及由被告支付原告违法解除劳动关系经济赔偿8,000元的裁决内容，被告亦无对此提出异议，本院对此予以认定，故被告应按该裁决结果履行相应的给付义务。本案中，双方的争议焦点在于原告主张的诉讼请求是否合法有据。关于未签订劳动合同二倍工资差额。根据被告提交的劳动合同及补充协议，可以证实双方在2017年1月3日至2017年6月10日期间已签订劳动合同的事实。原告虽主张订立合同时存在形式要件欠缺以及无合同原件收执，但该诉请依据并不能否定双方已订立劳动合同的事实，故本院对原告要求被告支付2017年2月3日至2017年6月10日未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求不予认定支持。关于加班费的问题。原告在被告处工作期间一直按每周工作6天、每天工作8小时的工作制并领取相应的工资待遇，工作时间固定、对应的工资待遇也固定，应视为双方以实际行为约定原告的工资待遇与其工作时间相对应，即原告的月工资8,000元中已包括正常工作时间的工资和周六上班的工资。根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第四十八条的规定，用人单位可以根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平，但不得低于当地最低工资标准。原告正常工作时间的工资经折算后不低于广州市最低工资标准，故本院对原告要求被告支付加班费的诉讼请求不予支持。关于孕期检查费、生育医疗费。原告于2018年1月27日在广州市妇婴医院生育，产生的生育医疗费13,027.9元经生育保险基金核算支付了11,432.58元，即原告生育医疗费已在社会保险基金中心核算报销。原告据此主张被告支付生育保险基金核算报销差额部分的诉讼请求缺乏法律依据，本院对此不予支持。根据《广东省职工生育保险规定》第十三条的规定，职工享受的生育医疗费用包括女职工在孕产期内因怀孕、分娩发生的医疗费用，包括符合国家和省规定的产前检查的费用。由于社会保险基金中心已核算报销了原告的生育医疗费，且原告亦无举证证实其社会保险的参保缴费记录，因此原告要求被告支付生育医疗费的诉讼请求事实依据不足，本院对此不予支持。关于产假工资及哺乳期工资。原告生育情况为“剖宫产，III度会阴破裂”，享受的产假为98＋30=128天。根据《广东省人口和计划生育条例》第三十条规定，符合法律、法规规定生育子女的夫妻，女方享受八十日的奖励假，在规定假期内照发工资。由于被告系违法解除劳动关系，原告主张支付80天奖励假对应工资待遇的诉讼请求合理合法，本院对此予以支持。按原告在职期间月工资8,000元的标准计算，被告应支付原告相应的奖励假期工资待遇21,333.33元（8000÷30×80）。至于哺乳期工资待遇，基于对被告违法解除劳动关系的事实认定，考虑原告已无再为被告提供劳动，故被告应按同期广州市最低工资标准支付原告哺乳期的工资待遇10,990元（2100÷30×（365-128-80））。至于被告所抗辩的原告于2017年11月1日入职广州市轩日服饰有限公司工作的情况，该抗辩意见并不能减轻被告违法解除劳动关系后所应承担的用工责任，故本院对被告该抗辩意见不予采纳。至于原告主张支付的购买社保费用，由于原告该两项诉讼请求未经仲裁前置程序，且原告亦无提交证据证实其社会保险的参保及实际缴费情况，故本院对原告该两项诉讼请求本案不予调处。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十九条、第四十二条、第四十七条、第八十七条，《女职工劳动保护特别规定》第七条，《广东省人口和计划生育条例》第三十条，《广东省职工生育保险规定》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、在本判决生效之日起三日内，广州木素服饰有限公司支付李倩仪解除劳动关系经济赔偿金8,000元；二、在本判决生效之日起三日内，广州木素服饰有限公司支付李倩仪奖励假工资待遇21,333.33元；三、在本判决生效之日起三日内，广州木素服饰有限公司支付李倩仪哺乳期工资待遇10,990元；四、驳回李倩仪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由广州木素服饰有限公司负担（于本判决生效之日起三日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  朱东军二〇一八年十月二十六日书记员  黎海婷