安徽省阜阳市颍州区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1202民初6336号原告：阜阳市颍州融资担保有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区阜王路****，统一社会信用代码91341200092157565U(1-1)。法定代表人：史风雷，该公司经理。委托诉讼代理人：吴成群，安徽众商律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈继新，安徽众商律师事务所律师。被告：阜阳海洋文化科技馆有限公司，住，住所地安徽省阜阳市颍州区文峰办阜南路**工商培训中心一社会信用代码9134120032795165XN。法定代表人：刘丽影，该公司经理。被告：刘丽影，女，汉族，1967年3月26日出生，住安徽省阜阳市颍州区。被告：储继勇，男，汉族，1966年2月24日出生，住址同上。被告：安徽吉祥鸟传媒集团有限公司，住所地，住所地安徽省阜阳市颍州区颍州南路**大唐综合楼**会信用代码9134120077280907X0。法定代表人：刘丽影，该公司经理。以上四被告共同委托诉讼代理人：马勇，安徽安一律师事务所律师。被告：储蓓蓓，女，汉族，1988年2月2日出生，住址同上。委托诉讼代理人：陈胜友，安徽颍州律师事务所律师。原告阜阳市颍州融资担保有限公司（以下简称融资公司）诉被告阜阳海洋文化科技馆有限公司（以下简称海洋馆）、刘丽影、储继勇、安徽吉祥鸟传媒集团有限公司（以下简称吉祥鸟公司）、储蓓蓓追偿权纠纷一案，本院于2017年10月23日立案受理，储蓓蓓于2017年11月16日提出管辖权异议，本院作出裁定驳回异议，储蓓蓓不服，提出上诉，二审于2018年4月8日作出裁定，驳回上诉，维持一审裁定，本院留出5个月调解未果，依法组成合议庭于2018年7月9日依法公开开庭进行了审理。原告融资公司委托诉讼代理人吴成群、陈继新，被告海洋馆、刘丽影、储继勇及吉祥鸟公司共同委托诉讼代理人马勇，被告储蓓蓓委托诉讼代理人陈胜友到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告融资公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告海洋馆偿还原告代偿款3019062元，支付违约金603812.4元，并支付代偿资金占用费291339.48元，2017年10月16日之后的代偿资金占用费按日万分之五另行计算；2、被告承担原告为实现追偿权而支付的律师代理费65000元；3、原告对被告提供的抵押物和质押物享有担保物权和拍卖、变卖价款优先受偿权；4、被告刘丽影、储继勇、储蓓蓓、吉祥鸟公司对上述第一、二项请求承担连带清偿责任；5、本案诉讼费及其他费用由被告承担。事实与理由：2016年2月16日被告海洋馆向中国邮政储蓄银行股份有限公司阜阳市分行借款300万元，期限12个月，利率经中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率上浮50%事宜，经友好协商依法签订第34000085100316020001号《小企业固定资产借款合同》。2016年2月16日原告与贷款行签订《小企业保证合同》，保证范围为主合同项下债权本金300万元的80%及其应利息。同日，被告海洋馆与原告签订《委托保证合同》和《反担保抵押合同》，并依法对抵、质押物进行了登记；连带责任担保人刘丽影、储继勇、储蓓蓓、吉祥鸟公司与原告分别签订《反担保抵押合同》、《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》、《企业信用反担保合同》，且被告刘丽影、储继勇将其共有的位于颍州区奎光路（市委北门）奎星花园第四排52室房产抵押给原告并办理了他项权登记。2016年2月25日该笔贷款发放，2017年2月24日贷款到期后，经催告各被告拒绝还款。2017年4月5日贷款行根据《小企业保证合同》约定，从原告账户直接扣收贷款本息3019062.02元以清偿被告海洋馆的贷款本息，并向原告出具《解除担保责任函》，原告履行了担保人的代偿义务。经催告被告一拖再拖，为此诉至本院，要求判如诉请。被告海洋馆、刘丽影、储继勇及吉祥鸟公司共同辩称，原告的主张部分请求没有依据，只能在主债务范围内行使追偿权；原告主张的违约金、资金占用费没有依据，该约定的条款是无效的；原告主张的律师费，没有事实及法律约定，该约定也违反担保法规定。建议驳回原告不合理的主张。被告储蓓蓓辩称，同意海洋馆、刘丽影、储继勇及吉祥鸟公司的答辩意见，违约金、资金占用费重复计算，律师费没有依据。经审理查明：2016年2月3日被告海洋馆召开股东会并形成决议：同意向中国邮政储蓄银行股份有限公司阜阳市分行（以下称邮储银行）借款300万元用于升级改造，期限为12个月；同意融资公司申请为上述金额的贷款提供保证担保；同意向融资公司提供以下反担保措施：（1）同意海洋馆所有资产；（2）同意吉祥鸟信用反担保；（3）刘丽影和储继勇个人房产一套证号2001008058。2016年2月海洋馆出具《委托保证合同》一份，委托融资公司以保证方式为海洋馆向贷款银行提供担保。同时海洋馆和融资公司签订《反担保抵押合同》，并用海洋馆的资产向融资公司提供反担保，并在阜阳市颍州区市场监督管理局办理了海洋馆动产抵押登记书。刘丽影、储继勇和融资公司签订《反担保抵押合同》，约定用二人所有的位于颍州区奎光路（市委北门）奎星花园四排52室、产权证号为房地产权证阜字第**的房地产向融资公司提供抵押担保，并于2016年2月22日在阜阳市不动产登记中心办理了房地产抵押登记手续。同期，被告储蓓蓓、吉祥鸟公司分别和融资公司签订《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》、《企业信用反担保合同》，约定储蓓蓓、吉祥鸟公司分别向融资公司提供信用担保，具体方式为连带责任保证。2016年2月16日被告海洋馆和邮储银行签订《小企业固定资产借款合同》一份，约定海洋馆向邮储银行借款300万元，借款用途为场馆改造装修，借款期限为12个月，还款方式为按月结息，贷款到期一次性偿还贷款本金。贷款利率以中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准，上浮50%，对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利，罚息利率按贷款利率的基础上加收50％确定。2016年2月16日原告与贷款行签订《小企业保证合同》，保证范围为主合同项下债权本金300万元的80%及其应利息。同日被告海洋馆和邮储银行签订《小企业担保合同》一份，约定由原告为海洋馆的借款提供连带责任保证担保。邮储银行向海洋馆发放了贷款。2017年2月24日贷款到期后，经催告无果。2017年4月邮储银行向融资公司发出《小企业法人授信业务履行保证责任通知书》，贵方于2016年2月16日为借款人海洋馆向我行申请小企业政银担贷款业务人民币叁佰万元整提供连带责任保证，保证合同号为34000085100916020017。该笔授信业务已于2017年2月25日发生逾期。经我行催收，截至2017年4月5日，尚有2988563.38元本金、30498.64元利息（含罚息），本息合计为3019062.02元尚未归还。请贵公司承担本币逾期贷款本息的代偿责任，合计为3019062.02元，请抓紧筹措资金履行保证义务。2017年4月5日原告代海洋馆偿还该笔贷款，2017年7月20日邮储银行向融资公司出具《解除担保责任函》，解除融资公司的担保责任。另查明：原告为行驶追偿权与安徽众商律师事务所律师签订委托代理合同，约定一审代理费65000元，但没有提供交费发票。上述事实，由营业执照、身份证、《委托保证合同》、《反担保抵押合同》、《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》、《企业信用反担保合同》、《小企业固定资产借款合同》、《小企业保证合同》、《小企业法人授信业务履行保证责任通知书》、《中国邮政储蓄银行贷款还款单》、《解除担保责任函》及双方当事人陈述等证据材料等，予以证实。本院认为，海洋馆和邮储银行签订借款合同，向邮储银行借款，由融资公司为海洋馆借款提供担保，约定原告对借款本息承担80％担保责任，海洋馆、刘丽影、储继勇用物向融资公司提供反担保，储蓓蓓、吉祥鸟公司向融资公司提供信用反担保，事实清楚。在海洋馆逾期未归还邮储银行借款的情况下，原告在80％范围内有垫付义务〔即2415249.62元（3019062.02×80％）〕，垫付后可以向各被告主张，之外垫付，无权主张。原告要求被告按合同约定支付资金占用费、违约金及律师费等费用，但总计已超出年利率24%，对超出的部分，本院不予支持。因反担保办理了抵押登记，故原告对抵押物享有优先受偿权。根据法律规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现债权的情形，债权人应当按照约定实现债权。没有约定或者约定不明确，债务人提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。故原告应当先就物的担保实现债权，不足部分由保证人承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第二十八条、第五十三条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第一款、第一百二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告阜阳海洋文化科技馆有限公司给付原告阜阳市颍州融资担保有限公司人民币2415249.62元及其利息（从2017年4月5日起至清偿日止按年利率24%计息），于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、原告阜阳市颍州融资担保有限公司对被告阜阳海洋文化科技馆有限公司所提供的抵押物和刘丽影、储继勇提供的抵押物享有优先受偿权。三、安徽吉祥鸟传媒集团有限公司、储蓓蓓对抵押物不能清偿的本息对原告阜阳市颍州融资担保有限公司承担连带清偿责任。四、驳回原告阜阳市颍州融资担保有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38634元，由原告阜阳市颍州融资担保有限公司负担12311元，由被告阜阳海洋文化科技馆有限公司负担26323元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审 判 长  马怀利人民陪审员  王 炯人民陪审员  尤 红二〇一八年十月十二日书 记 员  吕情情附：本案引用的相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第一款连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任第一百二十六条连带责任保证的债权人可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼，也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。