广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0304民初27572号原告：深圳市信通电子有限公司，住所地深圳市福田区福保街道南方国际广场B栋1602，统一社会信用代码91440300279413995Y。法定代表人：梁曦，公司执行董事。委托代理人：唐德杰，广东瑞霆律师事务所律师。委托代理人：刘刨，广东瑞霆律师事务所律师。被告：李猛，男，1978年12月19日出生，住址广东省深圳市罗湖区。委托代理人：江银保，广东金圳律师事务所律师。上列原告诉被告劳动争议纠纷一案，本院受理后，于2018年10月17日依法公开开庭进行了审理。原告深圳市信通电子有限公司的委托代理人唐德杰、刘刨，被告的李猛委托代理人江银保到庭参加庭审，本案现已审理终结。相关案情一、关于被告的工龄：仲裁庭审查实，被告于2015年4月10日首次入职被告处，双方于2017年7月10日签订了《离职协议书》之后，双方再次签订期限自2017年7月20日至2019年7月19日的劳动合同，该份劳动合同约定，被告月工资12100元。以上事实，原被告均无异议，本院予以认定。原告诉称，2017年7月10日，被告自愿与原告签署了《离职协议书》，且被告于当日收到了10246.41元的经济补偿金。被告最后一次入职原告处的日期是2017年7月20日。本案中，被告的工龄应从2017年7月20日开始计算，2017年7月10日之前的工龄不应连续计算。原告在庭审中主张，被告于2017年7月10日与原告处当时的法定代表人签订了《离职协议书》，该协议书明确约定，如被告欲主张相关权益应当向当时的法定代表人主张，因此被告的工龄不应当连续计算。原告提交《离职协议书》、《劳动合同》、《被告2017年7月至2018年1月工资发放的电子回执单》、《被告招商银行账户历史交易明细》证明其主张。被告对《离职协议书》、《劳动合同》的真实性予以确认，对《被告2017年7月至2018年1月工资发放的电子回执单》不予认可，对《被告招商银行账户历史交易明细》真实性予以认可，但认为该明细表并不完整。被告认为其于2017年7月10日收到的10246.41元为工资。被告在庭审中称，原告因更换法定代表人等原因，与被告虚拟了《离职协议书》，被告在原告处未实际离职，处于持续工作状态。根据原告提交的《被告招商银行账户历史交易明细》，被告于2017年7月10日收到一笔10246.41元的转账，交易摘要为“2017年7月10日工资”。《离职协议书》中甲方为“深圳市信通电子有限公司”，即原告，乙方为“李猛”，即被告，落款处甲方盖章亦为原告的公章。故本院认定该协议为原告与被告之间关于被告离职的约定。另，《离职协议书》中并无关于经济补偿金的约定。本院认为，原告未与被告约定过解除劳动合同的经济补偿金，也没有证据显示交易摘要为“2017年7月10日工资”的10246.41元实际为解除劳动合同的经济补偿，故，本院认定原告未向被告支付过经济补偿金。被告关于被告在原告处从未实际离职，一直是连续工作的主张，因被告没有提交相关证据证明，应承担举证不能的不利法律后果，本院不予采信。原告与被告自2017年7月10日解除劳动合同后，与被告再次建立劳动关系的时间间隔不足6个月，且无证据显示原告曾向被告支付了解除劳动合同的经济补偿金，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第二十四条的规定，用人单位与劳动者解除或者终止劳动合同，在六个月内重新订立合同的，除因劳动者违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定被用人单位解除劳动合同外，劳动者在本单位的工作年限应当连续计算。故，被告在原告处的工作年限应自被告首次入职被告处，即2015年4月10日起连续计算。二、关于未休年休假：原告诉称，被告是2017年7月20日入职，其2017年度应享有年休假的天数为2天。根据前述认定，被告在原告处的工作年限应自2015年4月10日起连续计算。被告2015年年休假工资已过诉讼时效，本院不再审理。原告未能提交证据证明被告已休2016年、2017年年休假或已向被告支付2016年及2017年未休年休假工资。故被告2016年享有5天年休假，2017年享有4天年休假（被告离职至再次入职原告期间有9天的无劳动关系期间）、2018年0天，原告应当支付被告2016年至2018年未休年休假工资10013.79元（12100元÷21.75天×9天2倍）。三、关于解除劳动合同经济补偿金：原告诉称，在《解除劳动合同通知书》中，明确载明“现经双方协商一致终止执行此劳动合同”，被告在该通知书中签字确认，本案即应认定为是双方协商一致解除，原告只应向被告支付经济补偿金，而非赔偿金。原告在庭审中主张，被告在原告处的最后工作日为2018年1月18日，但原告是按全勤计算并支付被告2018年1月份工资的，多支付的12天工资视为对被告的经济补偿。另，庭审中查明，原告与被告对经济补偿金并未有明确的约定，也无证据证明被告2018年1月份的实际出勤天数。原告当庭提交《信通公司2018年元旦春节放假通知邮件截图》、《原告与被告协商解除劳动合同的往来邮件截图》作为证据。被告提交《解除劳动合同通知书》，证明原告系违法解除劳动合同。经查，《解除劳动合同通知书》的主要内容为：原告通知被告于2018年1月31日协商一致解除劳动合同。本院认为，原告逾期提交《信通公司2018年元旦春节放假通知邮件截图》、《原告与被告协商解除劳动合同的往来邮件截图》又未说明正当理由，且该两份证据为电子证据，该类证据存在易篡改、修改的特点，原告未做电子证据固化，故本院对该两份证据不予采信。原告未提交其他有效证据证明双方协商一致解除劳动合同的意思表示，亦无其他证据证明原告系依法解除与被告的劳动合同，故，本院认定，原告系违法解除与被告的劳动合同，应当支付被告违法解除劳动合同的经济赔偿金72600元（12100元×3个月×2倍）。四、关于律师费：根据被告在仲裁中的胜诉比例，原告应支付被告律师费3753.16元（82613.79元÷110059元×5000元）。五、仲裁请求：被告要求原告支付：1、2017年度年终奖12100元；2、违法解除劳动合同关系的赔偿金72648元；3、2015年4月10日至2018年1月31日期间的未休年休假工资25311元；4、律师费5000元。六、仲裁裁决案号：深劳人仲案[2018]2649号。七、仲裁裁决结果：1、原告支付被告解除劳动合同的赔偿金72600元；2、原告支付被告2016年至2018年的未休年休假工资10013.79元；3、原告支付被告律师费3753.16元；4、驳回被告的其他仲裁请求。八、诉讼请求：原告请求判令：1、原告仅需向被告支付解除劳动合同经济补偿金12100元；2、原告仅需向被告支付2017年7月20日至2018年1月30日期间的带薪年休假工资2225.28元；3、原告无须支付被告律师费3753.16元。判决结果依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十条、第十一条、第十二条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第二十四条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告深圳市信通电子有限公司支付被告李猛违法解除劳动合同的经济赔偿金72600元。二、原告深圳市信通电子有限公司支付被告李猛2016年至2018年未休年休假工资10013.79元。三、原告深圳市信通电子有限公司支付被告李猛律师费3753.16元。以上款项，原告深圳市信通电子有限公司限于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。（此页无正文）审 判 长 单    琪人民陪审员 戴  苏  林人民陪审员 胡  秀  传二〇一八年十月三十一日书 记 员 曾丽梨（代）