广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0306民初13996号原告：陈炳谦，男，汉族，1964年l2月23日出生，身份证住址广东省深圳市宝安区，委托诉讼代理人：周玲英，广东中熙律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗乐瑜，广东中熙律师事务所律师。被告：南方风机股份有限公司，住所地佛山市南海区小塘三环西路(狮南段)31号，统一社会信用代码914406007192139717。法定代表人：谭文强。委托诉讼代理人：刘开宇，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖文静，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。被告：杨子善，男，汉族，1972年1月29日出生，身份证住址广东省佛山市南海区，以上原告诉被告民间借贷纠纷一案，本院于2018年5月30日立案受理后，适用普通程序公开开庭进行了审理，原告陈炳谦的委托诉讼代理人周玲英、罗乐瑜、被告南方风机股份有限公司的委托诉讼代理人刘开宇到庭参加了诉讼，被告杨子善经本院合法传唤拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出以下诉讼请求：1、请求判令被告南方风机股份有限公司向原告返还借款本金2000万元；2、请求判令被告南方风机股份有限公司自2018年4月18日起按月利率2％向原告支付2000万元借款本金的利息至全部本息还清之日止；3、请求判令被告南方风机股份有限公司支付原告因本案支出的律师费，暂计10万元，实际金额按法院判决被告南方风机股份有限公司应支付给原告款项的3％确定；4、请求被告杨子善对被告南方风机股份有限公司的上述债务承担连带清偿责任；5、请求两被告承担本案全部诉讼费、保全费、公告费等。上述第一、二、三项金额合计为2038万元。事实及理由：2017年5月18日，被告南方风机股份有限公司因流动资金短缺向原告借款2000万元，双方签订《借款协议》，约定借款利率为每月2％，借款期限自2017年5月18日至2017年8月17日止，每月23日前偿还利息。协议第四条约定在履行本协议过程中发生的争议由深圳市宝安区人民法院管辖。同日，原告将上述借款2000万元分两笔通过浦发银行宝安支行转入南方风机股份有限公司指定的银行账户，即被告杨子善的招商银行西安支行账户。南方风机股份有限公司向原告分别出具了《借条》和《收条》。杨子善向原告出具了《担保承诺函》，承诺对《借款协议》约定的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的费用(包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、公告费等)承担连带担保责任。现《借款协议》约定的借款期限早已届满，经原告多次催促南方风机股份有限公司仅偿还利息至2018年4月18日，借款本金至今未偿还，且杨子善也拒绝承担保证责任。因此，原告特向法院提起诉讼。被告答辩要点：1、答辩人并无向被答辩人借款2000万元的意思表示，亦无向被答辩人借款的必要。答辩人未获取及使用该借款，未向被答辩人支付任何利息，在收到起诉材料前，答辩人与被答辩人无任何往来，答辩人与该贷款无任何关系。2、涉案借款意思表示，系杨子善个人冒用答辩人名义作出，《借款协议》依法不成立，合同项下的法律责任应由实际行为人杨子善承担。3、被答辩人是小额贷款公司的实际控制人，与杨子善恶意串通以答辩人名义签订《借款协议》，具有主观恶意，该《借款协议》因当事人恶意串通、损害第三人利益而无效。4、本案《借款协议》系杨子善隐瞒答辩人私自签订，借款所得款项由其个人使用和处分，答辩人已向公安机关报案，依法不应承担还款责任。5、被答辩人所称的利息均为实际借款人杨子善向其支付，被答辩人已经收取杨子善多少金额的利息，是否存在违法收取利息，只有涉事双方知道。6、被答辩人主张的部分律师费并未实际发生，在本案中请求无法律依据。被告杨子善未到庭应诉，亦未答辩，视为放弃诉讼权利。本院经审理查明：2017年5月18日，原告陈炳谦与被告南方风机股份有限公司签订了一份《借款协议》，约定南方风机股份有限公司向原告借款2000万元，借款期限为2017年5月18日至2017年8月17日，借款利率为月2%，借款人如延迟付款须按日千分之二支付违约金，出借人追索债务产生的诉讼费、律师费等全部费用由借款人承担。同日，南方风机股份有限公司还出具了一份《借条》，确认上述借款汇入户名为杨子善，开户行为招商银行西安分行朱雀大街支行，账户为62×××11的银行账户。同日，杨子善向原告出具了一份《担保承诺函》，确认对上述债务承担连带责任担保，保证期限为两年。南方风机股份有限公司在上述《借款协议》、《借条》和《担保承诺函》上加盖了公章，其法定代表人即被告杨子善在上述《借款协议》、《借条》和《担保承诺函》上签了名。同日，原告分两笔共转出2000万到杨子善的上述银行账户。南方风机股份有限公司出具了《收条》予以确认。收条上加盖了南方风机股份有限公司的财务专用章，杨子善在“经手人”处签名。另查：1、原告因本案与广东中熙律师事务所签订《民事案件代理合同》，委托该所律师代理其案件，基础费用为10万元，其余代理费按实际执得金额的3%支付，基础费用予以扣减。原告已支付10万元律师费给广东中熙律师事务所。2、涉案借款合同签订时，南方风机股份有限公司的法定代表人为杨子善，2018年7月19日变更为谭文强。3、涉案借款合同签订期间，南方风机股份有限公司多次向银行申请综合授信融资。4、原告系深圳市泰安易贷小额贷款有限公司的法定代表人。5、佛山市公安局南海分局2018年7月25日给南方风机股份有限公司（李志成）发出《立案告知书》，称“现因杨子善涉嫌利用职务上的便利，冒用公司名义对外借款给自己使用，以杨子善涉嫌挪用资金案立案侦查。”6、原告确认从杨子善的银行账户每月支付利息40万元给原告至2018年4月17日。以上事实有《借款协议》、《借条》、《收条》、《保证函》、转账凭证、工商登记记录、公司公告、立案告知书及庭审笔录等证据证明。本院认为：原告与被告南方风机股份有限公司之间的借款合同成立，借款关系合法有效，原告已按约发放贷款，被告南方风机股份有限公司作为借款人应当承担还款责任，被告杨子善作为连带责任保证人应当承担连带清偿责任。关于南方风机股份有限公司答辩提出涉案借款非其真实意思表示，涉案借款与其无关等抗辩理由，本院认为，有限责任公司是拟制的法人，《中华人民共和国民法通则》第三十八条规定“法人的法定代表人是依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人。”《中华人民共和国合同法》第三十二条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”据此，法人的意思表示可以由法定代表人作出，并通过签字或加盖印章的方式进行设立、变更、终止民事权利和民事义务的民事行为。本案中，《借款协议》及《借条》均由南方风机股份有限公司法定代表人杨子善签名并加盖了公司印章，借款合同依法成立，涉案借款应当认定为是当事人的真实意思表示，南方风机股份有限公司辩称不是其真实意思表示没有事实和法律依据。退一步讲，即便杨子善在《借款协议》上签名并加盖印章的行为超越了公司股东会或董事会的授权，但没有证据证明原告知道或应当知道杨子善的行为超越权限。《中华人民共和国合同法》第五十条规定“法人或者其他组织的法定代表人负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”据此，涉案借款行为有效。再退一步讲，即便涉案借款行为无效，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第五十八条规定“企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。”按照此规定，南方风机股份有限公司亦应承担还款的民事责任。关于南方风机股份有限公司辩称其未实际收到款项，原告与杨子善恶意串通的问题，本院认为，原告已按《借据》的约定将款项汇入杨子善的银行账户，该账户系南方风机股份有限公司在《借据》中指定的收款账户。实践中指使、委托、授权第三人或公司内部人员收款或还款较为常见，法律在民事法律关系中并无禁止性规定。原告将款项汇入借款人指定的银行账户并无过错，应视为已履行发放贷款的义务；借款人通过哪个银行账户还款亦与原告无关。现并无证据证明原告与杨子善之间存在恶意串通。南方风机股份有限公司的内部问题与原告无关，南方风机股份有限公司内部管理不当造成的损失不应由原告承担。关于南方风机股份有限公司辩称公安机关已经刑事立案的问题，本院认为，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条规定“人民法院在审理经济纠纷案件中，发现与本案有牵连，但与本案不是同一法律关系的经济犯罪嫌疑线索、材料，应将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安机关或检察机关查处，经济纠纷案件继续审理。”第十一条规定“人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。”佛山市公安机关是以杨子善涉嫌利用职务上的便利，冒用公司名义对外借款给自己使用，杨子善涉嫌挪用资金为由立案侦查。杨子善挪用资金的行为虽与本案有牵连，但与原告与南方风机股份有限公司之间的借款纠纷显然并非属于同一法律关系，故本民事案件应当继续审理。《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条规定“单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任。”据此，杨子善虽涉嫌挪用资金被公安机关立案侦查，但在没有证据证明原告与杨子善恶意串通的情况下，不影响南方风机股份有限公司对原告民事责任的承担。关于律师费问题，《借款协议》明确约定出借人追索债务产生的诉讼费、律师费等全部费用由借款人承担。原告提交的证据可以证明原告因本案已支付律师费10万元，故对该部分律师费的诉请，本院予以支持。其余律师费的支付尚未实际发生，支付金额存在不确定性，故本院不予处理，原告可待实际发生后另行主张。综上，被告南方风机股份有限公司应返还原告借款本金2000万元。原告自认从杨子善的银行账户中已偿还2018年4月17日前的利息，故南方风机股份有限公司还应按合同约定的月2%的利率支付2018年4月18日后的利息，此外还应支付原告律师费10万元。被告杨子善应按约承担连带清偿责任。依据《中华人民共和国民法通则》第三十八条、《中华人民共和国合同法》第三十二条、第五十条、第一百零七条、第一百一十三条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第五十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条、第十条、第十一条之规定，判决如下：一、被告南方风机股份有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告陈炳谦借款本金2000万元并支付利息（按月2%从2018年4月18日起计至实际清偿之日止）。二、被告南方风机股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈炳谦律师费10万元。三、被告杨子善对被告南方风机股份有限公司的上述债务承担连带清偿责任。四、驳回原告陈炳谦的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费143700元、保全费5000元、公告费1170元由两被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 付  学  嵘人民陪审员 张  清  丽人民陪审员 陈    惠二〇一八年十月十五日书 记 员 仇淑清（兼）书 记 员 王    欢附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国民法通则》第三十八条依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。《中华人民共和国合同法》第三十二条【合同成立时间】当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第五十条【法定代表人越权行为】法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条【损害赔偿的范围】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第二百零五条【利息的支付】借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条【借款的返还期限】借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条【逾期利息】借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第五十八条企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任。第十条人民法院在审理经济纠纷案件中，发现与本案有牵连，但与本案不是同一法律关系的经济犯罪嫌疑线索、材料，应将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安机关或检察机关查处，经济纠纷案件继续审理。第十一条人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。