新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）兵9001民初4971号 原告：新疆生产建设兵团第八师天山铝业股份有限公司，住所地石河子开发区北工业园区纬五路1号。 法定代表人：曾某某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张某某，新疆双信律师事务所律师。 被告：青岛远征钢结构工程有限公司，住所地山东省青岛市胶州市里岔镇韩家庄东侧。 法定代表人：朱某某，该公司董事长。 原告新疆生产建设兵团第八师天山铝业股份有限公司（以下简称天山铝业）与被告青岛远征钢结构工程有限公司（以下简称青岛远征）买卖合同纠纷一案，本院于2018年8月8日立案后，依法适用普通程序于2018年10月16日公开开庭进行了审理。原告天山铝业委托诉讼代理人张广效到庭参加诉讼，被告青岛远征经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天山铝业向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告于2013年7月11人签订的线路铁塔（五、六、七、八期）购销合同；2.判令被告按照合同约定的违约罚则赔付原告5000000元，从被告交货保证金中予以扣除；3.判令被告承担诉讼费。诉讼过程中，原告变更第2项诉讼请求：判令被告赔偿原告违约金500万元。事实与理由：2013年7月11日，原告与被告签订了线路铁塔（五、六、七、八期）购销合同，约定被告为原告提供五、六、七、八期电力线路铁塔及二期升压站龙门架部件（含指导安装、调试），总价款为20840000元，交货期为第五期线路铁塔于2013年8月25日前到达现场，其余2014年3月5日前到达现场，二期升压站龙门架2013年9月30日前到达现场铁塔。合同还约定了付款方式与比例、质量保证期、检验预验收、延期交货的赔偿责任与计算方式、违约罚款、合同争议的解决方式等。合同签订后，原告按照合同约定向被告支付货款，被告履行了少部分交货义务后就停止供货。鉴于被告当时的财务状况及迟延交货的情形，双方于2014年4月4日签订了线路铁塔（五、六、七、八期）购销合同补充协议，约定：一、原告向被告支付2000000元设备款（含第六期线路铁塔的预付款）；二、被告如期交货：二期升压站构架2014年5月15日全部交货，第六期线路铁塔作为配货用途，最终交完日期2014年7月30日；三、被告同意在前期的供货设备款中提取3000000元作为本次交货保证金，如果被告在原告2000000元设备款支付到位的情况下不能如期完成交货，则原告扣回3000000元的交货保证金。补充协议签订后，原告按照协议约定及时向被告支付了2000000元货款，被告却拒绝履行交货义务。原告多次催告未果，故诉至法院，望判如所请。 青岛远征未到庭，亦未提交书面答辩状及相关证据材料。 天山铝业举证如下：1.2013年7月11日，原、被告双方签订的新疆生产建设兵团石河子市化工新材料产业园天山铝业工业园3600MW电源项目工程线路铁塔（五、六、七、八期）购销合同(合同编号：TSLY-FJ-223)，证实原、被告之间存在买卖合同关系，合同对合同价格、交货期限、付款方式及付款比例、违约责任及合同争议的解决等问题均有明确约定；2.线路铁塔（五、六、七、八期）购销合同补充协议，证实原、被告双方对前述购销合同后续供货达成了补充协议；3.2014年4月18日传真件一份，证实因被告未按合同约定的期限供货，原告向被告发函催促被告发货；4.2014年4月24日传真件一份，证实原告通知被告终止履行合同；5.被告出具的收款收据一张及原告给被告出具的承兑汇票三张，证实双方补充协议签订后，原告通过承兑汇票向被告支付2000000元设备款，被告出具收款收据。 上述证据，本院认证如下：被告青岛远征未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利。原告提供的证据1、2均有双方当事人盖章，对其真实性本院予以认定；原告提供的证据3、4显示的传真号与前述购销合同中被告提供的传真号×××相一致，可以认定被告收到了上述传真件，对其真实性、合法性及关联性本院予以认定；原告提供的证据5可以证实原告按补充协议约定给被告支付了2000000元货款，对其真实性、合法性及关联性，本院予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年7月11日，原、被告签订新疆生产建设兵团石河子市化工新材料产业园天山铝业工业园3600MW电源项目工程线路铁塔（五、六、七、八期）购销合同（以下简称购销合同），合同约定被告给原告提供线路铁塔、二期升压站龙门架，合同总价款20840000元，其中线路第五期的铁塔2013年8月25日前必须发货到现场，其余线路铁塔2014年3月5日前到现场。二期升压站的龙门架2013年9月30日前必须发货到现场。如果卖方未能按照合同规定的时间和地点交货，在卖方同意支付核定损失的条件下，买方将同意延长交货期。核定损失额比率为每迟交一日，按合同总价格的0.5%计。如果卖方在买方同意延长的时间内仍不能交货，买方有权因卖方违约而撤销合同，而卖方仍应接受上述迟交核定损失额。在执行合同中所发生的或与合同有关一切争端，买卖双方应通过友好协商解决。如协商不能解决，任何一方可以提交石河子市人民法院提出诉讼。合同签订后，双方于2014年4月4日签订补充协议一份，协议约定：1.天山铝业支付青岛远征200万元设备款（含第六期线路铁塔的预付款）；2.青岛远征按照附件进度计划安排生产升压站构架和第六期线路铁塔如期交货（二期升压站构架2014年5月15日全部交货，第六期线路铁塔作为配货用途，最终交完日期2014年7月30日）；3.青岛远征同意在前期的供货设备款中提取300万元作为本次交货保证金，如果青岛远征在天山铝业200万元设备款支付到位的情况下不能如期完成交货，则天山铝业扣回300万元的交货保证金。2014年4月8日，原告通过承兑汇票给被告付款200万元。2014年4月18日，原告通过传真给被告致函，内容如下：“青岛远征钢结构工程有限公司：我公司与贵公司关于二期升压站、第六期线路铁塔于2014年4月4日签署《线路铁塔（五、六、七、八期）购销合同补充协议》，其中约定：交货期从2014年4月25日开始陆续交货，2014年5月25日交完。目前我公司监造人员发现，二期升压站构架材料很多规格型号贵公司还未采购到位，目前处于停工等待材料请款，按期交货无从谈起。就目前状况，我公司研究决定，如果二期升压站所缺材料在2014年4月21日前还未采购到位，我公司将终止《线路铁塔（五、六、七、八期）购销合同》（合同编号：TSLY-FJ-223）,我公司将终止扣回补充协议中约定的300万元保证金，请贵公司本着双方友好合作的态度，认真处理该事情，给我公司一个交代。特此函告，万望复函”。2014年4月24日，原告再通过传真给致函，内容如下：青岛远征钢结构工程有限公司：我公司与贵公司签署《线路铁塔（五、六、七、八期）购销合同TSLY-FJ-223》，其中约定：交二期升压站的龙门架2013年9月30日前必须发货到现场。2014年4月4日双方签署《线路铁塔（五、六、七、八期）购销合同补充协议》，其中约定：交货期从2014年4月25日开始陆续交货，2014年5月25日交完。目前我公司建造人员发现，二期升压站构架材料很多规格型号贵公司还未采购到位，目前处于停工等待材料请款，按期交货无从谈起。我公司与2014年4月18日致函要求贵公司二期升压站和第六期铁塔原材料采购最后期限为2014年4月21日，而贵公司截止到现在也没有将原材料采购到位。依据《线路铁塔（五、六、七、八期购销合同》中“21、违约终止合同；A。如果卖方未能按合同规定的期限或买方同意延长的限期内提供部分或全部货物”，我公司决定终止该合同的执行，未发货设备的预付款及补充协议约定的300万元保证金我公司在贵公司已交货设备的款项中扣回，特此通告”。原告未收到被告的任何回复，亦未收到货物。后原告向本院提起诉讼。庭审中，原告当庭表示不主张被告返还原告已支付的200万元货款，并当庭陈述主张500万元违约金是根据购销合同约定即如果卖方未能按照合同规定的时间和地点交货，在卖方同意支付核定损失的条件下，买方将同意延长交货期。核定损失额比率为每迟交一日，按合同总价格的0.5%计。自2014年5月15日至2014年8月15日的违约金共计9378000元（20840000元×0.5%×90天），但原告仅主张500万元。 本院认为，原、被告签订的购销合同及补充协议是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”。本案中，原告于2014年4月18日、24日两次函告被告后，被告均未回复，故可以推定被告不能按期交货事实成立，原告于2014年4月24日函告被告终止合同即指解除合同，原告要求解除合同符合前述合同法第九十四条第（二）项规定。《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”原告于2014年4月24日通过传真函告被告解除合同，被告未提出异议，视为被告于当日同意解除合同，故原、被告签订的购销合同及补充协议于2014年4月24日已经解除，现原告通过诉讼方式再次行使解除权理由不充分，对原告要求解除合同的诉讼请求，本院不予支持。关于违约金，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”根据本院查明的事实，原、被告于2014年4月24日解除合同，自解除合同之日起，被告无需履行供货义务，故原告主张被告自交货时间2014年5月15日至2014年7月30日的违约金无事实依据且与前述法条相悖；另外，补充协议约定的300万元保证金实属被告应当承担的违约金，该笔款项亦足以弥补原告的损失。综上，原告主张的违约金因证据不足，理由不充分，本院不予支持。综上依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”规定，缺席判决如下： 驳回原告新疆生产建设兵团第八师天山铝业股份有限公司的全部诉讼请求。 案件受理费46800元（原告已预交），由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人及代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审 判 长  张柏萍 人民陪审员  吕维民 人民陪审员  吴 丽 二〇一八年十月十六日 书 记 员  纪 虎