云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)昭中民二终字第343号上诉人（原审被告）永善县桧溪永胜煤矿。代表人李健，该煤矿投资人。委托代理人周顺富，云南滇东北（永善）律师事务所律师。（特别授权）被上诉人（原审原告）余团，男。委托代理人刘仁国，云南景凤律师事务所律师。（一般授权）上诉人永善县桧溪永胜煤矿因与被上诉人余团劳动争议纠纷一案，不服云南省永善县人民法院（2014）永民初字第751号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。原审人民法院经审理确认的本案法律事实是：余团从2008年9月起即为永善县桧溪永胜煤矿员工至今已5年零2个月。2013年8月，永善县桧溪永胜煤矿因安全大检查后停工，永善县桧溪永胜煤矿安排余团留厂从事相关工作至2013年11月。与永善县桧溪永胜煤矿未签订书面劳动合同，但已形成事实上的劳动合同关系。永善县桧溪永胜煤矿在用工期间未为职工购买相应的社会保险，且永善县桧溪永胜煤矿一直拖欠余团工资21200元。2014年4月25日，余团向永善县劳动争议仲裁委员会提起了劳动仲裁申请。2014年4月28日，永善县劳动争议仲裁委员会作出《永劳裁不字(2014)第04号裁决书》，裁定不予受理。余团向永善县人民法院提起诉讼。原审人民法院经审理认为，劳动者的合法权益受法律保护，用人单位与劳动者建立劳动关系应签订书面劳动合同。永善县桧溪永胜煤矿与余团一直未签订劳动合同。而余团在永善县桧溪永胜煤矿工作直至2013年11月。永善县桧溪永胜煤矿一直没有为余团购买相应的养老保险，永善县桧溪永胜煤矿有违约行为。依照相关劳动法律法规的规定，永善县桧溪永胜煤矿应支付余团相关费用。针对余团的诉讼请求，具体分述如下：1、永善县桧溪永胜煤矿拖欠余团的工资。余团为永善县桧溪永胜煤矿工作，其理所应当获得相应的工作报酬，余团没有任何违反公司规定的行为导致公司克扣工资，所以永善县桧溪永胜煤矿应当支付拖欠余团的工资21200元；2、解除劳动关系。永善县桧溪永胜煤矿于2013年8月即因安全大检查后停工。双方劳动关系也是名存实亡，实质上余团与永善县桧溪永胜煤矿已终止了合同关系，本案不再予以重复判决；3、双倍工资。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。其立法的目的主要在于规范用人单位与劳动者签订书面劳动合同，促使用人单位主动履行签订劳动合同的义务，保护弱势群体的合法权益。该“工资”并非真正意义上的工资，不是劳动者因提供劳动而获得的劳动报酬，而是基于用人单位违法行为派生出来的一种法律责任，带有赔偿金的性质。劳动关系中，在职期间，劳动者为了维持既有的工作机会，劳动者通常不大可能提出维权，或者一旦提出，其付出的代价极可能就是丧失现有的工作机会。因此，要求劳动者在在职期间提出维权申请，是不具有可能性的。法律规定双倍工资的目的是为了通过惩罚督促用人单位为劳动者订立书面劳动合同，以达到更好保护劳动者的合法权益的目的。因此，对于用人单位与劳动者未订立书面劳动合同，劳动者请求支付双倍工资的时效起算期间，应自劳动关系终止之日起计算，故余团要求的未签订书面劳动合同期间的双倍工资2600元／月×11个月=28600元，符合法律规定，予以支持；4、经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款和第四十六条第一款规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应该向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》：“工资中解释劳动法中的‘工资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等”。永善县桧溪永胜煤矿应支付余团解除劳动合同的5.5个月经济补偿金2650元／月×5.5个月=14575元；5、社会保险。国家建立基本养老保险费、医疗保险费、工伤保险、生育保险及失业保险费等社会保险制度，以保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法获得物质帮助的权利，按照国家规定由用人单位和职工共同缴纳社会保险费或者用人单位缴纳社会保险，职工依法应享有各项社会保险待遇。本案中，余团只要求基本养老保险，予以支持，具体数额应以社保机构计算的为准。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、永善县桧溪永胜煤矿支付余团工资21200元,限本判决生效后10日内给付；二、由永善县桧溪永胜煤矿支付余团未签订书面劳动合同的双倍工资28600元,限本判决生效后10日内给付；三、由永善县桧溪永胜煤矿支付余团解除劳动合同的经济补偿金14575元,限本判决生效后10日内给付；四、由永善县桧溪永胜煤矿向社会保险经办机构给予余团补缴自2008年9月起至2013年11月止未缴纳的基本养老保险费，具体数额以当地社会保险经办机构计算为准；五、驳回余团的其他诉讼请求。案件受理费10元，由永善县桧溪永胜煤矿负担。一审判决后，永善县桧溪永胜煤矿不服，向本院提起上诉，请求：撤销原判，发回重审。其主要上诉理由为：原审法院公告送达起诉状副本、应诉通知书及开庭传票错误，严重侵犯上诉人的抗辩、质证等诉讼权利，且原审法院未按照公告明确的开庭时间开庭审理本案。原判认定上诉人拖欠余团工资21200元及2014年4月28日，永善县劳动争议仲裁委员会裁定不予受理本案的事实错误，上诉人只欠余团工资10142元。原判判决上诉人支付余团11个月的双倍工资及从2008年9月起为余团补缴养老保险费错误。被上诉人余团作了服从原判的二审书面答辩。在二审诉讼中，上诉人永善县桧溪永胜煤矿除对原审认定上诉人拖欠余团工资21200元及2014年4月28日，永善县劳动争议仲裁委员会裁定不予受理本案的事实提出异议外，双方当事人对原审认定的其余事实未提出异议，对双方无异议的事实，本院予以确认。归纳诉辩双方的主张，本案争议的焦点是：1、原审公告送达相关法律文书给永善县桧溪永胜煤矿是否恰当及原审认定永善县桧溪永胜煤矿持上诉异议的事实是否清楚。2、原审判令永善县桧溪永胜煤矿支付余团工资21200元、双倍工资28600元及为余团向社保机构补缴自2008年9月起至2013年11月止的基本养老保险费是否合法恰当。针对本案争议焦点，本院评判如下：一、关于原审公告送达相关法律文书给永善县桧溪永胜煤矿是否恰当及原审认定永善县桧溪永胜煤矿持上诉异议的事实是否清楚的问题。上诉人永善县桧溪永胜煤矿上诉主张原审公告送达起诉状副本、应诉通知书及开庭传票给其煤矿错误。本院经审查认为，在余团向一审法院提起本案诉讼后，因永善县桧溪永胜煤矿处于停工关闭状态，导致一审法院与该煤矿不能正常取得联系。在此实际情形下，一审法院将相关法律文书公告送达给永善县桧溪永胜煤矿，并无不当。上诉人永善县桧溪永胜煤矿上诉主张原审错误认定其煤矿拖欠余团工资21200元。本院经审查认为，余团一审中提交的相关“永善县永胜煤矿工资花名册”反映出其2012年期间的月工资为2650元，在永善县桧溪永胜煤矿未提交合法、充分的证据证明其煤矿只差欠余团工资10142元的情形下，原判认定永善县桧溪永胜煤矿拖欠余团2013年1月至3月及7月至11月的工资21200元，符合本案实际。上诉人永善县桧溪永胜煤矿上诉主张原审错误认定2014年4月28日，永善县劳动争议仲裁委员会裁定不予受理本案的事实。本院经审查认为，一审卷宗正卷第25页处的《永善县劳动争议仲裁委员会永劳仲不字（2014）第4号不予受理案件通知书》证明永善县劳动争议仲裁委员会于2014年4月28日以“不予受理案件通知书”的形式未受理余团的仲裁申请，原审认定2014年4月28日，永善县劳动争议仲裁委员会裁定不予受理本案的事实不当，本院予以纠正。二、关于原审判令永善县桧溪永胜煤矿支付余团工资21200元、双倍工资28600元及为余团向社保机构补缴自2008年9月起至2013年11月止的基本养老保险费是否合法恰当的问题。本案中，根据原判认定永善县桧溪永胜煤矿拖欠余团2013年1月至3月及7月至11月的工资21200元的事实，原审判令永善县桧溪永胜煤矿支付余团工资21200元，并无不当。上诉人永善县桧溪永胜煤矿上诉主张原判错误判令其煤矿支付余团双倍工资28600元。本院经审查认为，本案中，根据原审查明余团自2008年9月起成为永善县桧溪永胜煤矿职工至今已5年零2个月，余团与永善县桧溪永胜煤矿未签订书面劳动合同的事实，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资”之规定，原判判令永善县桧溪永胜煤矿支付余团11个月双倍工资28600元，并无不当。上诉人永善县桧溪永胜煤矿上诉主张原判错误判令其煤矿为余团补缴自2008年9月起至2013年11月止的基本养老保险费。本院经审查认为，因永善县桧溪永胜煤矿作为用人单位未为职工余团依法购买养老保险，原审判令永善县桧溪永胜煤矿为余团向相关社会保险经办机构补缴自2008年9月起至2013年11月止的基本养老保险费，符合本案实际及相关法律规定。另因双方当事人对原审判决主文第三项，即“三、由永善县桧溪永胜煤矿支付余团解除劳动合同的经济补偿金14575元,限本判决生效后10日内给付”，未提出明确的上诉异议，视为服从原审该判决。综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人永善县桧溪永胜煤矿的上诉理由不能成立，其上诉主张本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人永善县桧溪永胜煤矿承担。本判决为终审判决。本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。审 判 长  王碧审 判 员  李宏代理审判员  付鹏二〇一五年六月十九日书 记 员  罗杨