广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1971民初19150号原告：曾某，男，1969年1月20日出生，汉族，住广东省龙川县，委托诉讼代理人：钟辉，广东名道律师事务所律师。被告：东莞市联华物业管理有限公司，住所地：广东省东莞市东城街道岗贝星河传说IEO026栋四楼，统一社会信用代码：91441900725066154D。法定代表人：郭张华，总经理。委托诉讼代理人：银希刚，北京德恒（东莞）律师事务所律师。原告曾某诉被告东莞市联华物业管理有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年7月16日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年9月12日公开开庭审理，原告曾某及其委托诉讼代理人钟辉，被告的委托诉讼代理人银希刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉请判令：一、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金30000元；二、被告支付原告2012年7月30日至2018年4月25日加班费80000元；三、被告支付原告2016年1月至2018年4月25日工龄工资7650元；四、本案诉讼费用由被告承担。原告主张的事实理由：2012年7月30日，原告入职于被告处担任电工，月平均工资4000元。原告在职期间工作认真，遵守公司规章制度。2018年4月26日，原、被告发生争执，被告将原告微信移出工作群，并自2018年5月起在排班表中没有安排原告工作，被告强行从原告处收回公司钥匙，不让原告继续回公司上班。被告已构成违法解除劳动合同。被告辩称，一、被告不存在违法解除劳动关系的行为，无须支付赔偿金。二、被告不存在拖欠或少发原告工资的事实，原告主张的加班工资及工龄工资没有依据。经审理查明，原告于2012年7月30日入职被告处工程部，被告已为原告缴纳社会保险。原告离职前12个月平均工资为4000元。原、被告于2018年1月1日签订的劳动合同显示，合同期限自2018年1月1日至2021年3月31日，第八条约定，被告执行最低工资标准，第二十五条约定，原告连续旷工3天的，被告有权单方解除合同。关于原告在职期间的加班情况，原告主张每月有6天上晚班，从下午5点30分到次日8点30分，每月有5天中午值班，从中午12点到下午1点30分，其他时间为每天上班8小时，没有加班。被告主张，原告每月有6天上晚班，从下午5点30分到次日8点30分，不存在每月有5天中午值班的情况，中午有一个半小时属于午餐午休时间，不属于加班。2018年4月26日，被告作出《关于对曾某的处罚通报》，称原告不服从部门主管的工作分配，顶撞上级，在服务中心领导调解中未认识自身错误，情绪激动，态度恶劣，给予行政警告，无薪休假三天，以观后效。被告主张该通报制作时间为4月28日，实际张贴时间亦为4月28日。被告提供录音音频，内容显示为原告与被告工程部主管许耀华等人于2018年4月27日的谈话。许耀华称“那你说不焊，我就让你修灯，修灯你又说那些有意义吗？你动不动，你不是三次、五次动不动就说你有本事炒掉我，你这样是不行的，你这样是骂人的，有本事就是骂人，还不是骂人吗？”原告称“我不跟你争了，你说什么就什么，现在你们这么多口，我说不过去”。原告提供排班表打印件，主张被告于2018年5月排班表未安排原告上班。该排班表载明“值班人员职责：1、做好交接班记录。2、保持电话与对讲机畅通，随时处理突发事件。”被告对排班表的真实性不予确认，认为应以被告提供的为准。原告对被告提供的排班表不予确认。原告提供微信截图打印件，主张被告于2018年4月28日将原告移出工作群，证明被告解除与原告的劳动关系。被告以无法认定真伪为由，对原告该证据不予确认。2018年5月3日、4日、5日，被告分别向原告发出短信，称原告休假于4月29日结束，通知原告于5月3日正式上班，逾期不上班以旷工处理。原告未以短信方式作出回应。5月15日，被告向原告发出短信，通知原告明天来服务中心，商讨上班事宜。原告于5月17日回复短信称“可以”。被告于6月5日向原告发出短信，称原告自4月29日起至今经多次通知仍未能返岗上班，长期旷工，公司依法解除与原告的劳动合同。原告称，4月26日与许耀华因工作安排发生争执，后许耀华把原告上班的钥匙收回；27日原告回公司上班打卡，但是被告没有安排原告工作，当日下午原告前往劳动部门投诉，投诉内容是加班费问题；28日原告没有回公司上班，29日、30日属于原告休假；5月2日、3日，原告回公司，保安不让进去；5月3日下午，原告到劳动部门咨询第一次投诉处理的结果；4日原告回公司上班，同事用手机发给原告的排班表显示没有安排原告上班；5月7日、8日，原告回公司但保安不让进去；5月15日，原告提起本案劳动仲裁。被告称，4月26日，原告不服从主管工作安排，本人不愿意上班；27日，原告前来公司打卡，打卡后想离开，被主管叫到办公室谈话；自28日起，原告没有回被告处上班；原告于27日向劳动部门投诉加班费问题，于5月5日向劳动部门投诉违法解雇；5月15日，劳动部门要求被告与原告沟通继续履行劳动合同事宜，被告以短信形式通知原告回来上班，因双方对增加工龄工资未谈妥，原告再次离开公司，没有再回来。原告称，5月15日被告要求重新签订劳动合同，原告不同意，双方没有谈妥，因此原告没有再回公司。被告称从未要求原告重新签订劳动合同。关于工龄工资，原告主张，被告自2016年起没有发放工龄工资，应予补发，其中2016年每月补发250元，2017年后每月补发300元。被告称，被告自2016年起取消工龄工资，原告清楚取消的时间，原告对此未提出过异议。因本案争议，原告于2018年5月15日向东莞市劳动人事争议仲裁院东城仲裁庭申诉。东莞市劳动人事争议仲裁院东城仲裁庭于2018年6月29日作出东劳人仲院东城庭案字[2018]396号终局裁决书，裁决：一、确认原、被告之间的劳动合同于2018年5月15日解除；二、驳回原告全部申诉请求。原告不服，于法定期限提起本案诉讼。本院认为，本案争议焦点有三。一是解除劳动关系的时间及原因，二是被告是否足额支付原告加班工资，三是被告有无补发工龄工资义务。关于争议焦点一。被告作出的《关于对曾某的处罚通报》并未处分与原告的劳动关系。原告4月27日前往劳动部门投诉加班费问题而非违法解除劳动关系问题，说明原告当时并未认为已被被告违法解雇。被告分别于2018年5月3日、4日、5日以短信方式催告原告回公司上班，原告未回应主张双方劳动关系已解除。因此，在没有其他证据证明的情况下，不能认定至5月5日双方劳动关系已解除。原、被告于5月15日协商继续履行劳动合同未果，原告于同日申请仲裁，要求被告支付违法解除劳动关系的赔偿金，当日应认定双方劳动关系已解除。被告并未构成违法解除劳动关系，原告诉请被告支付违法解除劳动关系赔偿金，本院不予支持。关于争议焦点二。依据《广东省工资支付条例》第十六条规定，用人单位对工资支付台账的保存义务不少于二年，因此，被告承担自原告申诉时起两年内（2016年5月16日至2018年4月25日）工资台账的举证责任。被告已提交2016年4月至2018年4月期间的的工资支付记录，2016年4月前的工资支付记录的举证责任由原告承担。原告未能提供2016年4月前的工资支付记录，本院仅审查2016年4月后被告是否足额发放原告加班费。原告主张加班时间由两部分组成，一是每月有6天上晚班，从下午5点30分到次日8点30分，有7小时属于加班，二是每月有5天中午值班，从中午12点到下午1点30分，该1.5小时属于加班。被告对第一部分加班时间无异议，对第二部分加班时间不予认可，认为该部分时间原告有权休息与用餐，不属于加班。关于该争议，首先，根据原告的岗位性质，对该1.5小时进行强制加班并无必要；其次，原告提供的排班表显示，值班只要求能随时联系以便应对突发事件，并未要求不得休息用餐；再次，被告主张该1.5小时原告有权休息与用餐，符合生活常识；综上，本院认定该1.5小时不属于加班。依据上述认定的加班时间，对照被告已发放原告的工资情况，可知被告每月发放原告的工资已超依据东莞市同期最低工资标准核算得出的应得基本工资和加班费之和，因此，被告已足额发放原告加班费。原告诉请被告支付加班费80000元，本院予以驳回。关于争议焦点三。被告作为用人单位，有权依法自主确定工资分配方案和工资水平。被告自2016年起取消原告的工龄工资，原告一直没有提出异议，原告未能举证证实被告取消工龄工资违反法定或约定义务，其诉请被告补发2016年1月至2018年4月25日期间的工龄工资，依据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十七条，《广东省工资支付条例》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告曾某与被告东莞市联华物业管理有限公司的劳动关系已于2018年5月15日解除；二、驳回原告曾某的诉讼请求。案件受理费5元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  周汝丽二〇一八年十月十六日书记员  黄婉婷刘启劲附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工作报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。第四十七条用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。《广东省工资支付条例》第十六条用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。