广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0305民初7087号原告（反诉被告）：马军，男，汉族，1969年4月20日出生，身份证地址广东省深圳市宝安区，委托诉讼代理人：朱述行，广东海涵律师事务所律师。被告（反诉原告）：深圳市天泰建筑安装有限公司，住所地深圳市南山区南山街道深圳市南山区创业路中兴工业城B座（13栋）4层409室，统一社会信用代码91440300724709525U。法定代表人：杜蕙君。委托诉讼代理人：钱勇，北京市中银（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘洪山，北京市中银（深圳）律师事务所律师。原告（反诉被告）马军与被告（反诉原告）深圳市天泰建筑安装有限公司合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告马军及其委托诉讼代理人朱述行，被告的委托诉讼代理人钱勇和刘洪山到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原、被告于2016年2月1日签订《合作协议书》，约定共同合作承接河南省社旗二期48MW风电项目场内施工与升压站扩建工程，双方前期各投入150万元，各占50%股份。之后，原告于2015年12月22日出资100万元，在2016年4月18日出资20万元，后又陆续出资324746.46元，完成了出资的义务。被告前后分几次共出资了150万元左右。该工程于2016年10月底全面停工，前后收到工程款15000126.86元。涉案工程在施工过程中实际的开支约675万元。原、被告结算时，被告仅支付原告3200143.5元，尚差240万元利润为支付原告。合伙期间账目全部在被告处，全部账务也是被告原法定代表人杜慧玲做的。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判令：1.被告支付原告项目分红款240万元；2.由被告承担本案诉讼费用。被告辩称，1.原、被告在涉案工程中的投资额、支出及利润均已审计报告为准。2.涉案工程有关利润分配的条件尚未达成，按约定应在支付整个项目所有开支且无应付债务后再进行分配，现尚欠第三人居间费，工程款也尚未结束。3.按照审计结论，涉案工程的盈利为2354945.04元，按原、被告的投资比例，原告可分得的利润为659384.62元，被告累计已支付原告3200143.5元，则原告还应返还被告部分款项。被告反诉称，原、被告于2015年12月开始合作承接河南省社旗二期48MW风电项目场内施工与升压站扩建工程，双方约定前期各投入150万元，资金不足时按实际需要增加投入，如未按约定投资，则工程竣工结算后按实际投入比例分配利润。原、被告于2016年补签了《合作协议书》。合作开始后，被告在2015年12月1日及2016年1月19日累计投入400万元，原告于2015年12月22日投入100万元，原告于2016年4月18日支付的20万元因超出投资期限且未实际投入项目所有不应计入原告投资额。根据项目财务记录，合作项目至2016年6月6日止未收到任何工程款，而此前已累计支出3906497.97元，据此可知，合作过程中原告的实际投资额为100万元、被告的实际投资额为2906497.97元，投资比例为0.256:0.744.根据被告对合作项目工程收支情况初步核算结果，应收工程款为13641132.96元，合作项目成本约9362983.6元，因此合作项目盈利约4278149.36元，则原告可分得利润为1095206.24元。被告已支付原告3200143.5元，扣除应返还原告投资款100万元、初步利润1095206.24元、额外费用20万元，原告应返还原告904937.26元。被告的反诉请求为：1.原告返还被告904937.26元；2.由原告承担反诉费用。诉讼中，被告称，《审计报告》的审计结果为，合作项目总支出12273790.33元、项目总收入13878729.53元、原告出资额为120万元、被告出资额为3205780元，则合作项目盈利为1604939.20元，原告应得利润为437185.44元，被告已支付原告3200143.5元，扣除应返还原告投资款120万元、利润437185.44元，原告应返还原告1562958.06元。被告变更其反诉请求为：原告支付被告1562958.06元及其利息（利息自被告反诉之日起按中国人民银行同期贷款利率的标准计算至还清款项之日止）。原告针对被告的反诉答辩称，被告的实际投资额与审计报告所载金额不符，且审计报告中的很多开支没有得到原告的确认，被告提交的证据存在前后矛盾的问题，请求法院驳回被告的全部反诉请求。经审理查明，原、被告于2016年2月1日签订《合作协议书》，约定：共同合作承接河南省社旗二期48MW风电项目场内施工与升压站扩建工程（以下简称涉案工程），由中国水利水电第五工程局有限公司机电制造安装分局（以下简称中国水电五局制安分局）承建，业主为社旗国合风力发电有限公司，原拟以江苏汉嘉建设工程有限公司（以下简称汉嘉公司）再次分包施工；为双方的共同利益，根据本项目实际情况，双方同意以被告的名义承接涉案工程；原、被告双方中的任何一位代表，无论是谁获得汉嘉公司法人授权委托与中国水电五局制安分局签订分包合同，均须由被告作为本项目唯一的实质施工承接签订方（可与中国水电五局制安分局或汉嘉公司用扩大劳务分包的形式依法签订），所有本项目的应收款项均应通过被告的对公账户作为涉案工程的唯一收款方；被告为涉案工程到账资金的安全作担保；被告的责任为参与施工及过程管理、工程款到账后的及时支付与分配；被告的责任为参与施工及过程管理、对资金监管和账务管理；周转资金投入，双方一致同意，对于涉案工程前期或施工过程中所需的周转资金投入执行同期同额的原则，目前暂定前期（进场施工一个月内）双方各投入150万元（共300万元），各占50%的股份，如启动资金不够则按实际需要按照投资原则增加投入，在未经双方一致同意时，不接受其他任何第三方的资金投入，启动资金由被告统一安排施工单位的工程进度款，由原告负责监管并支付，启动资金不得挪着它用；违约责任，在施工过程中，任何一方的资金投入不能按约定的比例、时间到位，或者不符合同期、同额投入的原则，视为自动放弃作为本项目投资者的股份；利润分配，在规定的时间内资金投入不完全到位，工程竣工结算后，则按照规定的时间内实际投入的比例进行利润分配；为保证本项目的正常施工，在无法确定利润之前，所收到的工程款项不得进行利润分配；在致富路整个项目的所有开支后，无应付债务时，应优先归还双方各自的前期投入的周转资金后，再根据双方前期资金投入比例进行利润分配；双方在采购所有工程上用的物料时，必须经提前申请，经双方签字注明用途方可生效；本项目各班组劳务人工等分包确认之前均需双方确认，在公平公正保证质量的前提下应采用合理的最低价格；双方均有权利和义务推荐供应商和施工班组，但需对所推荐的事项独立负责；如有一方违反本合同的任何条款是，非违约方有权终止本合同的执行，并依法要求违约方双倍赔偿损失；此协议自施工合同签订之日起生效，项目竣工、质保期满收到保修款并分配后自动失效。原告提交的《中国建设银行转账凭证》显示，案外人黎晓容于2015年12月22日转账支付杜慧玲100万元、于2016年4月18日转账支付杜慧玲20万元。原告提交的《涉案工程清算支付表》显示，2016年12月20日，各方确认涉案工程的应收工程款为15000126.86元，包括第一笔工程款2302641.03元、第二笔工程款2354219.42元、第三笔工程款189926元、第四笔工程款5026695.70元、剩余工程款5126644.71元。被告收到工程款的时间分别为：2016年6月7日收到第一笔工程款2302641.03元，2016年8月20日收到第二笔工程款2354219.42元，2016年12月1日第三笔工程款189926元直接支付给中国水电五局制安分局作为原代付的设备租赁费，2016年12月25日收到第四笔工程款5026695.70元，2017年1月5日收到剩余工程款5126644.71元。原告提交的《收款确认书》显示，原告于2017年4月10日签署该《收款确认书》，确认收到涉案工程的资本金投入及利润共计3200143.5元；原告通过黎晓容账户支付至杜慧玲账户的款项共计120万元系原告投入的资本金，原告确认已全部收到并已经对黎晓容的所有款项进行了全部的结算支付。被告提供了《施工合同》《建设工程居间合同》《施工分包合同》复印件、《合同终止协议书》打印件、《承诺书》复印件，用以证明被告须就涉案工程向案外人支付居间费、管理费、保函费、保函资金占用费、担保费等，其中应支付的居间费为400万元。原告对上述证据的真实性均不予确认。以上事实，有及庭审笔录为证，足以认定。本院认为，本案系合伙协议纠纷。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第四条、第五条、第一百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：被告梁远志应于本判决生效之日起十日内支付原告周祥327.2万元及其利息（利息以327.2万元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率的标准自2014年8月9日起计算至付清款项之日时止）。被告如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费26000元，保全费5000元，共计31000元，由原告负担，被告负担；反诉受理费9433.32元，保全费5000元，共计14433.32元，由被告负担；鉴定费50000元。如如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  邓晓燕人民陪审员  刘 芳人民陪审员  蔡玮雯二〇一八年十月二十九日书 记 员  文凤云附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。