河北省新乐市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀0184民初1408号 原告：袁瑞华，女，1944年12月27日出生，汉族，现住西宁市城北区。 原告：董志英，女，1966年11月13日出生，汉族，现住西宁市城北区。 原告：董志海，男，1968年11月4日出生，汉族，现住西宁市城北区。 原告：董军海，男，1971年9月24日出生，汉族，现住西宁市城北区。 原告：董素娟，女，1979年9月12日出生，汉族，现住西宁市城北区。 五原告委托诉讼代理人：李杰，石家庄市新乐诚真法律服务所法律工作者。 被告：乔庆兰，男，1962年3月2日出生，汉族，现住新乐市。 被告：乔正夫，男，1944年11月2日出生，汉族，现住新乐市。 二被告委托诉讼代理人：刘虎林，石家庄市新乐古城法律服务所法律工作者。 第三人：董亚宁，男，1994年10月12日出生，汉族，现住新乐市。 委托诉讼代理人：赵瑞芬，女，1968年7月27日出生，汉族，住新乐市。系原告董志海之妻。 原告袁瑞华、董志英、董志海、董军海、董素娟（以下简称“五原告”）与被告乔庆兰、乔正夫土地承包经营权纠纷一案，本院于2017年11月15日作出（2017）冀0184民初2933号民事判决。被告乔庆兰不服该判决，向河北省石家庄市中级人民法院提起上诉。河北省石家庄市中级人民法院于2018年1月16日作出（2018）冀01民终3040号裁定，撤回原判，发回重审。经董亚宁本人申请，本院依法追加董亚宁为有独立请求权的第三人参加诉讼，并另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告董军海、董志英、董素娟、袁瑞华、董志海的委托诉讼代理人李杰、被告乔庆兰及被告乔庆兰、乔正夫的委托诉讼代理人刘虎林及第三人委托诉讼代理人赵瑞芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 五原告向本院提出诉讼请求：依法判令二被告返还五原告承包的4.443亩土地。事实和理由：1983年，原告董志海及父母兄弟以其伯父董吉法为户名，承包本村11.1亩土地，签有农村土地承包合同。1981年9月由政府核发户主为吉法（系会计笔误，应为董吉法），证号为新土证第054945号《新乐县土地承包使用证》。土地坐落为路西，四至为：东至道、南至黑小、西至道、北至南看，面积分别为长I81米×21.77米=5.91亩和长175米×19.77米=5.19亩，共计11.1亩，有土地使用证和会计底账可以证实。后经人说和协商。原告董志海伯父董吉法将所承包的4.443亩土地交由被告乔正夫、乔庆兰父子代为耕种。原告董志海伯父董吉法生前曾向被告索要土地，2012年原告董志海伯父董吉法去世，后经五原告多次催要，经村委会协调解决，二被告至今拒不返还原告土地。原告认为，农村土地承包经营权和依法承包的土地依法受法律保护，任何人不得非法侵害、侵占。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法支持原告诉讼请求。 被告乔庆兰、乔正夫辩称，一、五原告户口在1984年迁出，五原告的责任田已经交给村委会，与村委会口头解除了承包合同。村里面的地亩帐有记载，1984年村委会将诉争土地使用权交给了被告，被告补交了承包费，由被告缴纳公粮以及领取粮食直补。二、根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定，董亚宁应另行起诉，且被告耕种诉争土地时第三人董亚宁尚未出生，没有权利承包诉争土地。综上，请求依法驳回原告及第三人的诉讼请求。 第三人董亚宁诉称，虽然董吉法已经去世，但董亚宁作为家庭成员之一，有权承包董吉法名下的所有土地，包含诉争的土地4.443亩。为减少诉累，要求同案解决，依法支持第三人的主张。 本院经审理认定事实如下：被告乔正夫、乔庆兰及第三人董亚宁均系新乐市村民。原告董志英、董志海、董军海、董素娟系原告袁瑞华的子女。第三人董亚宁是原告董志海的儿子。董记发系原告董军海、董志英、董素娟、董志海的大伯。被告乔正夫系被告乔庆兰之父。 五原告原系新乐市村民，因董记发未结婚无子女，五原告户口与董记发户口登记在在同一户口簿上。1984年-1985年期间五原告户籍迁入青海省西宁市转为非农业户口。第三人董亚宁于1994年10月12日出生后，与董记发登记在同一户口簿上。董记发因病于2012年1月28日去世。 1984年左右新乐县东阳公社石家庄大队（现为新乐市村民委员会）分给户主为（董）吉法11.1亩责任田（当时为董吉法及五原告的责任田），并于1984年9月8日颁发了证号为新土证字第054945号《新乐县土地承包使用证》，四至及面积在使用证上均清楚注明，本案诉争4.443亩土地是其中一部分。庭审中原、被告均认可二轮土地承包时未对本案争议土地进行过调整的事实。 第一轮土地承包后该争议地块一直由董吉法耕种，四至为：东至道，南至乔海辰，西至道，北至董志海，共计4.443亩。1985年左右因董吉法年迈无力全部耕种，当时的村委会干部口头将本案诉争4.443亩土地交给被告乔正夫、乔庆兰父子耕种至今，期间由被告乔正夫缴纳公粮以及领取粮食直补。二被告另承包有责任田。现被告乔庆兰准备在诉争土地上种植小麦。 另查明，马头铺镇石家庄村村民董吉法与董记发系同一人，有新乐市公安局马头铺派出所出具的证明为证。 以上所述，由新乐县土地承包使用证、户口本、身份证、派出所证明及本案的庭审笔录等在案为证。 本院认为，国家实行农村土地承包经营制度，通过家庭承包方式取得土地承包经营权的权利主体为本集体组织成员。董亚宁作为马头铺镇石家庄村村民委员会村民，认为诉争土地应由其继续承包，可作为有独立请求权的第三人参加诉讼。 1984年-1985年期间原告袁瑞华、董志英、董志海、董军海、董素娟户籍迁出新乐市，依据《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条第三款“承包期内，承包方全家迁入设区的市，转为非农业户口的，应当将承包的耕地和草地交回发包方。承包方不交回的，发包方可以收回承包的耕地和草地。”之规定，因五原告户籍迁入青海省西宁市转为非农业户口，不再享有马头铺镇石家庄村土地承包经营权的资格，因此对于原告袁瑞华、董军海、董志英、董素娟、董志海要求二被告返还4.443亩责任田的诉讼请求，应予驳回。 本案诉争的4.443亩责任田一直由董吉法（董记发）承包耕种，后因董吉法（董记发）年迈无力全部耕种，由村委会协调将争议土地交给被告父子耕种至今，三提五统以及粮食直补由被告缴纳领取，对此原被告双方均予以认可。但依据《中华人民共和国农村土地承包法》第二十九条“承包期内，承包方可以自愿将承包地交回发包方。承包方自愿交回承包地的，应当提前半年以书面形式通知发包方。承包方在承包期内交回承包地的，在承包期内不得再要求承包土地。”及《中华人民共和国土地管理法》第十四条“农民集体所有的土地由本集体经济组织的成员承包经营，从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产。土地承包经营期限为三十年。发包方和承包方应当订立承包合同，约定双方的权利和义务。承包经营土地的农民有保护和按照承包合同约定的用途合理利用土地的义务。农民的土地承包经营权受法律保护。在土地承包经营期限内，对个别承包经营者之间承包的土地进行适当调整的，必须经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府和县级人民政府农业行政主管部门批准。”之规定，本案中无证据证明董吉法（董记发）曾提前半年向发包方发出交回责任田的书面通知，不能认定董吉法（董记发）将争议土地交回石家庄村村民委员会，同时石家庄村村民委员会将争议土地交付给被告耕种行为未召开村民会议调整土地承包经营权，不符合法定变更土地承包经营权的程序，二被告缴纳三提五统以及承包费也并不能使得土地承包经营权发生改变。因此对于二被告主张的石家庄村村民委员会将诉争土地4.443亩口头发包给被告的抗辩理由，本院不予采纳。 《中华人民共和国农村土地承包法》第三条“国家实行农村土地承包经营制度。农村土地承包采取农村集体经济组织内部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地，可以采取招标、拍卖、公开协商等方式承包。”之规定，确定了以“户”为生产经营单位的耕地承包经营权模式。家庭成员对于土地承包权在性质上是财产的共有关系，即用益物权的共有。因此，家庭中部分成员死亡，只要作为承包方的户还在，就不发生继承及流转的问题，而由家庭中的其他成员继续承包。在1984年9月8日董吉法就包括诉争土地与新乐市马头铺镇村村民委员会签订有农村土地承包合同书，确立了以“董吉法”这一户作为生产经营单位，对诉争4.443亩责任田享有合法的土地承包经营权。1994年第三人董亚宁出生后，与董记发（董吉法）登记在同一户口簿上，属于同一家庭成员，董记发（董吉法）于2012年去世后，由于第三人董亚宁作为家庭中的成员还存在，即承包方的户还在，就不能发生流转问题，而应由第三人董亚宁继续承包。现二被告耕种争执土地的4.443亩且拒不返还给第三人董亚宁，侵犯了第三人董亚宁的土地承包经营权，二被告应在本季小麦收割后将诉争土地4.443亩交还给第三人董亚宁耕种。 综上，依照《中华人民共和国土地管理法》第十四条，《中华人民共和国农村土地承包法》第三条、第十五条、第二十六条、第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、第三人董亚宁对诉争的4.443亩土地享有承包经营权。被告乔庆兰、乔正夫应在本季小麦收割后将诉争土地4.443亩交还给第三人董亚宁耕种。 二、驳回原告袁瑞华、董志英、董志海、董军海、董素娟的诉讼请求。 案件受理费80元，由被告乔庆兰、乔正夫共同负担；案件受理费80元，由原告袁瑞华、董志英、董志海、董军海、董素娟负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起七日内提交河北省石家庄市中级人民法院缴费收据复印件（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘 芳 代理审判员  董享享 人民陪审员  安文翠 二〇一八年十月八日 书 记 员  王 婷