内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院民事判决书（2017）内2201民初1949号原告：兴安盟中豪房地产开发有限公司。法定代表人：蒋某1，职务：董事长。委托诉讼代理人：程某，内蒙古圣泉律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋某2，住乌兰浩特市。被告：通辽市科尔沁区科尔沁大街振兴石材店。法定代表人：李某。委托诉讼代理人：宋某，北京市尚衡律师事务所通辽分所律师。委托诉讼代理人：苏某，内蒙古奥斯律师事务所律师。原告兴安盟中豪房地产开发有限公司（以下简称：中豪公司）诉被告通辽市科尔沁区科尔沁大街振兴石材店（以下简称：振兴石材店）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2017年4月26日公开开庭进行了审理。原告中豪公司的委托诉讼代理人程某、蒋某2，被告振兴石材店的委托诉讼代理人宋某、苏某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中豪公司向本院提出诉讼请求：一、要求被告给付违约金2191399.08元；二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年5月19日，原告与被告签订了《石材施工合同》，由被告承揽兴安盟中豪房地产开发有限公司开发的城市××区外墙干挂理石。双方在施工合同中约定，被告施工城市之星小区1-19号楼外墙干挂理石，工期为：“本合同签订之日起2日内，乙方必须进场施工，施工期为乙方进场之日起60日内，且在30日内乙方必须完成最少一万平方米的施工”。合同签订后，被告不能积极进场施工，直到2015年12月1日仅完成7栋，面积为12113.81平方米，合同约定每平方米450.00元，完成的工程总价款5451241.50元，原告已实际支付4362640.00元，根据合同约定“如乙方拖延交工或施工质量不符合标准要求，每迟延1日按照总价款的千分之三承担迟延履行金”。根据合同的约定，被告仅完成的部分拖延交工134天，违约金为2191399.08元，就此情况原告现已多付工程款1102797.58元。因被告的违约行为对原告造成了损失，原告诉至法院。被告振兴石材店辩称，不同意原告诉讼请求，被告没有违约，且没有收到原告4362640.00元工程款。国务院《建设工程安全生产管理条例》第28条第2款规定，施工单位应当根据不同施工阶段和周围环境及季节、气候的变化，在施工现场采取相应的安全措施。施工的进度与天气有直接关系，根据住房和城乡建设部《干挂大理石施工规范》第3.14条规定，阴雨天和4级以上风天不得施工，防止污染漆膜。双方签订的施工合同中约定：“如果连雨天或其他特殊情况导致工程阻滞，双方协商确定工期顺延”。2015年5月21日至2016年12月1日，气象部门天气资料实际降雨60天，降雪7天，四级以上大风25天，降水次日需要晾干水分1天，因天气顺延工期116天。期间原告与通辽市江南置业有限公司没有提出任何异议，一直知道被告施工。在施工完成6000平方米时，原告应当支付1500000.00元，但被告仅支付500000.00元，剩余款项在2015年8月6日才拨付完毕，导致了进购材料受到影响，因楼房主体工程验收不及时，也影响了工程进度。被告进场施工后因脚手架不足，实际施工拖后一周，原告为自己的利益，自行安装4号、5号、9号、13号楼的外挂理石，但实际安装理石的钢筋骨架被告已经做完了4419平方米。原告已经支付被告工程款2384000.00元，违约金过高。原告中豪公司为支持其主张举证如下：1、营业执照一份，证明公司身份。经质证，被告没有异议。2、建设工程施工许可证一份，证明被告施工的小区是由原告承建的。经质证，被告没有异议。3、施工合同一份，证明合同签订后两日内进入场地施工，施工期定为60日，并且合同有约定违约责任。经质证，被告对合同没有异议。4、民事诉状一份，证明被告承认2015年12月1日交工使用的。经质证，被告对该证据不认可，认为上次的诉讼没有判决书，不能作为证据使用。5、工程验收记录一份，证明被告在自己不能完工的情况下，原告方找到其他人进行施工。经质证，被告认为验收记录没有施工单位，施工单位不是被告，验收是1-19号楼整体验收，不能证明本案的问题，且没有被告签字。6、工程款计算单一份，证明原告方多支付给被告工程款的事实。经质证，被告认为其公司没有违约，也没有收到那么多钱，工程延期合理合法的没有扣除，不是被告耽误工期，如果违约，违约金认为过高。被告振兴石材店为支持其答辩意见举证如下：1、施工合同一份，证明甲方是两个主体，还有一个主体为通辽市江南置业有限公司。经质证，原告对证据本身无异议。2、气象局的实际天气记录一份、天气预报一份，证明天气恶劣，工期合理顺延116天的事实。经质证，原告认为天气预报不是准确的预报，实际天气记录时间有问题，被告工期是到7月份，只能计算到7月份，并且小雨不影响施工，合同中约定雨天出现问题，工期顺延需要双方协商。3、被告公司账页一份，证明第一笔款是2015年7月8日原告方给付被告方500000.00元资金，按照合同约定，原告第一笔款项应当给付1500000.00元，迟延拨款造成工人数量减少，也是迟延的原因。经质证，原告对数额有异议，认为是根据工程进度给付的资金，并且现在已经超额拨款了。4、人力资源和社会保障局出具的改正决定书一份，证明原告不给被告拨款，导致工人告状，相关部门的处罚决定，原告给付了工资，并要求工人挂靠公司，所以工人挂靠的河南的公司。经质证，原告认为该证据与本案无关。5、领取钢材的记录一份、江南置业法定代表人写的骨架清单一份，证明领取钢材及安装骨架的事实。经质证，原告认为与本案无关。庭审中，出示被告申请本院调取的建设工程质量监督站的城市之星小区工程验收时间的证明一份，证明主体不验收，被告的工程无法进行，主体不合格，外挂容易造成危险，必须等到主体验收后才能外挂大理石。经质证，原告对证据真实性无异议，对证明问题有异议，无法证明被告的工程无法进行。本院经审理认定事实如下：2015年5月19日原告与被告签订一份《石材施工合同》，合同约定：施工内容城市之星小区1-19号楼外墙干挂理石。具体为：1、5#、9#楼东侧、西侧、南侧均用黄金麻理石（其中5楼#北侧2-4层为多彩真石漆）。2、14#、15#、16#、17#、18#楼南侧及16#、17#楼西侧均用黄金麻理石（光板、产地湖北）；干挂石材除南侧客厅外围墙为三层以下部分，其余为二层以下部分。3、其余栋号外围墙其他侧面的均用新疆红理石（光板、产地新疆）；干挂石材除南侧客厅外围墙为三层以下部分，其余为二层以下部分。4、小区大门采用英国棕理石（光板、产地英国）。注：①以上栋号中，5#楼南侧及东侧、19#楼东侧及南侧、北侧外围墙干挂理石到顶（女儿墙位置）。其余栋号外围墙理石均干挂至二楼层面水平线位置。②施工项目包含大理石用材、安装、注密AB胶、清洁、钢架制作安装、脚手架搭拆等。所有人工及施工所用所有工具（含割石材金刚片）由乙方自备。以上所有费用均包括在总价款中。……四、工期：本合同签字之日起2日内乙方必须进场施工，施工期为乙方进场之日起60日内。且在30日内乙方必须完成最少一万平米的施工。五、工程款的确定及给付：1、本施工项目按平方米（实量）计算价款，每平方米450.00元，如需乙方搭拆脚手架，则每平米另加15.00元.如需调整石材，互找差价。2、乙方完成6000平方米的施工并验收合格，甲方支付150万元；乙方完成到12000平方米的施工并验收合格，甲方再支付150万元；全部施工完工并验收合格，甲方付到总价款的50%；并用“城市之星小区”的商品房抵顶30%工程款；2016年2月7日前，甲方支付总价款的15%；剩余5%的价款作为工程质量保证金在工程无质量问题满一年后（2017年2月7日）无息退还。……八、违约责任：1、如甲方无故迟延付款，按照所迟延付款金额的3‰/日承担违约金。2、如乙方拖延交工或施工质量不符合标准要求，每迟延一日按照总价款的3‰承担迟延履行金。迟延超过15日，甲方有权解除合同，就乙方已经完成并验收合格的工程按照约定价款70%结算（如因连雨天或其他特殊情况导致工程阻滞，双方协商确定工程顺延）……合同签订后，被告组织人员进行了施工，施工完12113.87平方米及4000.00余平方米骨架后因故于2015年11月22日停工，双方因结算工程款发生纠纷，被告诉至法院，经本院调解，双方于2018年7月24日达成协议，由原告兴安盟中豪房地产开发有限公司与通辽市江南置业有限公司给付被告剩余工程款1470000.00元。现原告要求被告承担违约责任诉至本院。另查明：在双方约定的合同期内，有部分降雨天气。本院认为：原、被告双方签订的《石材施工合同》系双方当事人真实意思表示，应认定为合法、有效。在合同履行过程中，根据双方合同约定，被告应在60日内完成1-19号楼外围墙挂石施工任务，其除去部分天气原因，只完成了部分工程，存在违约，原告未按照合同的约定时间支付工程款，亦存在违约。根据双方在合同中违约责任的约定，被告应承担的违约责任应大于原告应承担的违约责任。双方约定的违约金过高，本院予以适当维护，根据建筑施工合同的相关法律规定及司法解释，并结合本案实际情况及公平原则，由被告承担18.40万元较妥。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百二十条之规定，判决如下：被告通辽市科尔沁区科尔沁大街振兴石材店给付兴安盟中豪房地产开发有限公司违约金18.40万元。案件受理费24330.00元，由被告通辽市科尔沁区科尔沁大街振兴石材店承担3980.00元，原告兴安盟中豪房地产开发有限公司自行承担20350.00元。判决生效后立即执行。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人数提出副本，一并交纳上诉费，上诉于兴安盟中级人民法院。本判决生效后，负有义务方的当事人如不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定的义务履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。审判长 韩树坤审判员 汪洪峰审判员 席春阳二〇一八年十月十二日书记员 刘 钢附相关法律规定：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。