福建省泉州市洛江区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0504民初2641号 原告：杭州中成汽车销售服务有限公司，住所地浙江省杭州市余杭区良渚街道浙江亿丰家居建材城2幢1-3室。 法定代表人：沈茂芬，系公司董事长。 委托诉讼代理人：李峰，男，系公司法务。 被告：杜世来，男，1983年11月6日出生，汉族，住所地福建省泉州市洛江区。 被告：杜琼花，女，1984年10月15日出生，汉族，住所地福建省泉州市洛江区。 原告杭州中成汽车销售服务有限公司（以下简称中成公司）与被告杜世来、杜琼花追偿权纠纷一案，本院于2018年8月22日立案后，依法适用简易程序,于2018年9月25日公开开庭进行了审理。原告中成公司的委托诉讼代理人李峰到庭参加诉讼，被告杜世来、杜琼花经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中成公司向本院提出诉讼请求：1.判令杜世来、杜琼花支付中成公司垫付款54939.42元；2.判令杜世来、杜琼花支付中成公司违约金33750元；3.本案全部诉讼费用由杜世来、杜琼花承担。事实与理由：2016年12月13日，中成公司与杜世来签订《汽车消费贷款担保服务合同》，约定杜世来向中国工商银行杭州江南支行（以下简称工行江南支行）贷款购车，中成公司为杜世来向银行的贷款提供担保，担保金额112500元。但是杜世来并未按合同约定还款，截至2018年6月25日，中成公司共为其垫付贷款54939.42元。根据《汽车消费贷款担保服务合同》第六条第6-2条关于“中成公司要求杜世来、杜琼花支付合同规定贷款额30%的违约金”的约定，现要求杜世来、杜琼花支付违约金为33750元。因杜琼花与杜世来共同签订了《担保服务合同》，应承担共同还款责任。中成公司故起诉。 杜世来、杜琼花未作答辩。 当事人围绕诉讼请求向本院提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。中成公司提供如下证据： 1.《汽车消费贷款担保服务合同》，证明杜世来委托中成公司为其购车分期付款提供担保的事实； 2.《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》，证明杜世来向工行江南支行贷款，由中成公司提供担保的事实； 3.《保证合同》，证明中成公司对杜世来贷款购车具有担保义务的事实； 4.垫款确认函、垫款凭证，证明中成公司为杜世来垫付还款的事实。 对上述证据，本院认证如下：杜世来、杜琼花未依传票时间到庭参加诉讼，又未在本院指定的期限内提出异议并提交证据，视为自愿放弃举证、质证的权利。中成公司提供的上述证据来源合法、内容真实、与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月13日，中成公司为甲方、杜世来为乙方、杜琼花共同签订《汽车消费贷款担保服务合同》，约定：1.鉴于乙方已购买车辆未能一次性付款而需向银行申请办理信用卡，并将信用卡透支资金用以支付剩余购车款及其他费用。乙方选择通过甲方为其提供向银行申请办理信用卡，要求甲方提供信用卡透支债务的担保、将购置车辆抵押给发卡银行以及代理乙方为所购置车辆向保险公司投保的服务；2.因乙方未按时向发卡银行偿还分期款，视为乙方违约，由此造成甲方损失的，乙方应承担甲方的损失费和甲方为挽回损失而通过诉讼或其他途径所产生的所有费用，包括但不限以下损失和费用等：因乙方未按时向发卡银行偿还分期款，导致甲方保证金或其他款项被扣划造成垫付的，乙方应立即向甲方返还该垫付款，逾期应支付垫付金额每日千分之四的占用费和违约金；3.因乙方未按时向发卡银行偿还分期款，乙方应向甲方支付违约金，违约金数额为乙方贷款额的30%；4.共同还款人承诺：本人自愿为乙方全面履行本合同义务，承担连带还款责任而不受乙方和本人关系状况变化的影响，保证不以任何理由拒绝履行本合同，本承诺不可撤销。杜世来在乙方处签字捺印，杜琼花在共同还款人处签字捺印。同日，工行江南支行与杜世来、杜琼花签订编号为FQ-JC12020901-2017001121《牡丹信用卡透支分期付款∕抵押合同》约定：1.杜世来向中成公司购买思铂睿，交易总价162000元，杜世来自行支付首付49500元，并通过工行江南支行申请办理本合同项下的透支分期付款业务取得透支资金，用于支付剩余交易款项，透支金额为112500元；2.杜世来以其在中国工商银行办理的牡丹信用卡用于办理本合同项下的透支分期付款业务；3.杜世来、杜琼花提供思铂睿车辆作为抵押物，为其债务提供担保。杜世来分别在债务人、抵押人处签字捺印，杜琼花分别在共同债务人处、抵押物共有人处签字捺印。同日，工行江南支行与中成公司签订《保证合同》，约定：1.中成公司所担保的主债权为工行江南支行与杜世来于2016年12月13日签订编号为FQ-JC12020901-2017001121的《牡丹信用卡透支分期付款∕抵押合同》而享有的对杜世来的债权；2.中成公司保证担保的范围包括杜世来在主合同项下的透支资金、手续费、透支利息、复利、滞纳金、超限费等全部应付款项以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、催收费等）；3.主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由杜世来提供还是由第三人提供，工行江南支行有权要求中成公司先承担保证责任，中成公司承诺不因此而提出抗辩。中成公司在合同上盖章。2017年8月25日、2018年1月25日、6月25日，中成公司代杜世来向工行江南支行垫付款项17889.49元、18557.18元、18492.75元，合计54939.42元。2018年6月27日，工行江南支行出具垫款确认函，载明“借款人杜世来于2016年12月13日与我行签订了编号为FQ-JC12020901-2017001121《牡丹信用卡透支分期付款∕抵押合同》，保证人杭州中成汽车销售服务有限公司签署了该笔借款的《保证合同》。由于借款人未能按上述借款合同的约定及时履行债务，截止2018年6月27日，保证人以承担保证责任的形式累计向我行偿还该借款人在上述合同项下的债务合计人民币（大写）：伍万肆仟玖佰叁拾玖元肆角贰分，（小写）：54939.42元”。后，杜世来、杜琼花未向中成公司偿还代垫款，截止至起诉之日止，尚欠中成公司代垫款54939.42元。中成公司故起诉。 本院认为,工行江南支行与中成公司签订的《保证合同》、工行江南支行与杜世来、杜琼花签订的《牡丹信用卡透支分期付款∕抵押合同》、中成公司与杜世来、杜琼花签订的《汽车消费贷款担保服务合同》，各方主体适格，意思表示真实，不违反法律法规效力性强制性规定，均应确认合法有效，各方当事人均必须严格履行合同义务。杜世来未按借款合同约定履行还款义务时，中成公司按照《保证合同》的约定为杜世来代为偿还借款54939.42元，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，中成公司有权向杜世来追偿，杜世来应支付中成公司代垫款54939.42元。杜世来在中成公司代偿后未能立即向中成公司偿还代垫款的行为违反了合同的约定，构成违约，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”的规定，中成公司与杜世来可以约定违约金的计算方式。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，合同约定的违约金应与损失相当，若约定的违约金过分高于损失的，应予以调整。本案中，中成公司未能举证证明其损失的具体数额，但双方约定了违约金数额为贷款数额的30%（即112500元×30%），该约定明显过高，应予以调整；因中成公司在杜世来未能依约偿还借款时，分别于2017年8月25日、2018年1月25日、6月25日，中成公司代杜世来向工行江南支行垫付款项17889.49元、18557.18元、18492.75元，给中成公司造成了资金占用的利息损失，因此，本案的违约金应调整为以17889.49元为基数自2017年8月26日起算，以18557.18元为基数自2018年1月26日起算，以18492.75元为基数自2018年6月26日起算，均按月利率2%计付至实际还清款项之日止，但上述违约金总额不得超过33750元。杜琼花在《汽车消费贷款担保服务合同》的共同债务人处签字捺印，因此，杜琼花应对上述债务承担共同还款责任。 综上所述，中成公司在杜世来未依约偿还借款时根据合同约定代杜世来向工行江南支行偿还借款共计54939.42元，故中成公司要求杜世来偿还代垫款54939.42元的诉求，有事实和法律依据，本院予以支持。因双方合同约定的违约金高于法律规定，且中成公司未举证证明其损失，应承担举证不能的法律后果，故中成公司要求杜世来支付违约金33750元的诉求，合理部分，本院予以支持。杜琼花以共同债务人的身份在合同上签字，应对杜世来尚欠中成公司的款项承担共同还款责任，故中成公司要求杜琼花承担共同还款责任的诉求，本院予以支持。杜世来、杜琼花经合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、杜世来、杜琼花应在本判决生效后十日内偿付杭州中成汽车销售服务有限公司代垫款54939.42元及违约金（以17889.49元为基数自2017年8月26日起算，以18557.18元为基数自2018年1月26日起算，以18492.75元为基数自2018年6月26日起算，均按月利率2%计付至实际付清款项之日止，但上述违约金总额不得超过33750元）； 二、驳回杭州中成汽车销售服务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2017元，减半收取计1008.5元，由杜世来、杜琼花共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  林晓玲 二〇一八年十月九日 书记员  苏璐萍 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。