广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0118民初2452号原告：广州市运输有限公司增城分公司，住所地广州市增城区荔城街新桥路3号。法定代表人：黄志光，总经理。委托诉讼代理人：施洁浩，广东国智律师事务所律师。委托诉讼代理人：张童，广东国智律师事务所律师。被告：陈国宝，男，1964年11月1日出生，汉族，住广州市萝岗区，委托诉讼代理人：刘瑜，广东法穗律师事务所律师。（法律援助）委托诉讼代理人：陈艳华，广东法穗律师事务所律师。（法律援助）第三人：广州市运输有限公司，住所地广州市荔湾区丛桂路123-129号。法定代表人：陈季武，该公司董事长。原告广州市运输有限公司增城分公司（以下简称运输公司增城分公司）诉被告陈国宝、第三人广州市运输有限公司（以下简称运输公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年3月29日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告运输公司增城分公司的委托诉讼代理人施洁浩、张童，被告陈国宝及其委托诉讼代理人陈艳华到庭参加诉讼。第三人运输公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州市运输有限公司增城分公司向本院提出诉讼请求：一、请求判决确认原告与被告在2007年9月14日至2015年5月、2016年6月至2016年10月、2017年8月期间不存在劳动关系（即请求判决确认原告与被告在2015年6月至2016年5月、2016年11月至2017年7月存在劳动关系）；二、请求判决原告无需支付被告安全保证金2000元；三、请求判决原告无需支付被告经济补偿金75000元；四、请求判决一审诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告自2015年6月首次入职原告处工作，于2016年5月离职。2016年6月开始，被告便在第三方处工作，并由第三方为其支付工资。2016年11月，被告再次入职原告处工作，并于2017年7月2日开始无故旷工，原告曾多次催促其上班，被告仍置若罔闻。原被告仅在2015年6月至2016年5月、2016年11月至2017年7月存在劳动关系，除此之外均不存在劳动关系。被告在仲裁期间主张入职时间系2007年9月14日，称原告当时收取其安全保证金2000元，并出具《广州市运输有限公司收款收据凭证》予以证明，但该凭证上所盖的“广州市运输有限公司增城分公司财务专用章”与原告日常琐事用的财务专用印章明显不符。因被告在仲裁期间不配合原告对其提供的《收款收据》凭证上所盖的“财务专用章”真实性进行鉴定，导致无法辨明真伪，原告无收取被告安全保证金。被告于2017年7月28日无故旷工离职，其当时未告知原告原因离职，亦未向原告主张经济补偿金。为维护原告的合法权益，请求支持原告的诉讼请求。庭审中，原告对事实与理由作出补充：第一、关于被告在劳动仲裁阶段提供的保证金收据，明显是伪造的，我们在劳动仲裁时已经提出对该印章真实性进行鉴定，但是被告不予配合。第二、被告提供的银行流水已经充分证明其在2016年6月至2016年9月是与第三方存在劳动关系，因为该期间由尾号4439的银行账户向其发放工资，而该账户并非原告公司账户。第三、关于经济补偿金问题，原告从未受到被告提出缴纳社保的要求，即寄送的解除通知书。双方的劳动关系并未于2017年8月10日解除，原告无需支付经济补偿金。第四、本案系被告主张与原告存在多年的劳动关系，但被告却主要提交了2015年后双方确认存在劳动期间的材料作为证据，而其他证据明显有矛盾，特别是第三方为其发放工资。被告陈国宝辩称：一、原告诉讼请求没有事实和法律依据，请求全部驳回。同意仲裁事实和裁决。二、关于劳动关系存续期间问题回应，在原告确认与被告自2015年6月至2016年5月、2016年11月至2017年7月存在劳动关系的前提下原告作为用人单位，应当建立职工名册备查。原告确认被告入职时有办理入职登记手续，即被告的入职证据材料在原告手里，原告应该提供而不提供，应当承担举证不能的责任额。三、关于退还保证金问题，原告违法收取被告保证金依法应予以退还。四、关于劳动关系已经解除，双方的劳动关系已经依法于2017年8月10日解除。五、关于原告主张鉴定，原告在（2017）3739号案中原告对盖有财务专用章的证据的真实性表示确认，本案没有鉴定必要。第三人运输公司未陈述意见。经审理查明：2017年8月14日，被告陈国宝向广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，仲裁请求：一、确认其与运输公司增城分公司自2007年9月14日至2017年8月9日存在劳动关系；二、确认其与运输公司增城分公司的劳动关系于2017年8月10日已解除；三、裁决运输公司增城分公司向其支付解除劳动的经济补偿金共计人民币75000元；四、运输公司增城分公司向其支付加班工资805770元；五、运输公司增城分公司向其退还安全保证金2000元；六、运输公司、运输公司增城分公司九上述第三、四项仲裁请求承担连带责任。2018年3月5日，广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会作出穗增劳人仲案〔2017〕979号仲裁裁决书。裁决：一、确认被告陈国宝2007年9月14日至2017年8月9日期间与原告运输公司增城分公司存在劳动关系；二、原告运输公司增城分公司应退还原告安全保证金2000元。三、原告运输公司增城分公司支付被告解除劳动关系经济补偿金75000元；四、运输公司就上述第三项裁决结果承担连带责任。运输公司增城分公司对该裁决不服，向本院提起诉讼。被告陈国宝和第三人运输公司收到该裁决后，没有提起诉讼。原告就其主张提供了如下证据：1、被告于仲裁期间提供的《广州市运输有限公司收款收据》凭证（证据1）、原告日常经营期间所用财务专用章相关凭证（证据2），以证明被告提供的凭证上所盖“广州市运输有限公司增城分公司财务专用章”与原告日常所使用的财务专用章不符，系伪造。2、司法鉴定申请书（证据3）、原告通知被告参加司法鉴定信息短信记录（证据4）、广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会恢复庭审通知书（证据5），证明原告提交司法鉴定申请，被告无故缺席，无法辨明印章的真实性。3、《借记卡账户历史明细清单》（证据6）、广州市运输有限公司增城分公司银行账户确认书（证据7），证明原告与被告在2016年6月至2016年10月之间不存在劳动关系。4、客运结算单（证据8）、催促上班通知书及催签劳动合同通知书快递凭证及快递投递信息（证据9），证明被告在原告处最后一天的上班时间系2017年7月27日，之后，被告无故旷工，经原告多次催促其返岗上班，但被告仍置若罔闻。被告对原告提供的证据质证称：对证据1真实性无异议，该收据是由原告出具给被告的，原告收取被告2000元保证金事实符合原告管理模式和习惯，该保证金应予以退还。证据2三性不予确认。证据3、5真实性无异议，证据4真实性有异议。证据3、4、5都是原告适用印章管理混乱，有多枚印章，无法确定鉴定样本。证据6真实性无异议，证明内容有异议。证据7三性不予确认，该确认书是原告单方制作，且银行转账记录并非确认劳动关系存在的唯一凭证。证据8、证据9真实性无异议，关联性有异议。客运单证明被告确实与原告存在劳动关系，对原告主张被告旷工的陈述不予确认。被告在诉讼中对其主张提供如下证据：1、收款收据；2、客运结算单；3、工资条；4、借记卡账户历史明细清单；5、《解除劳动关系通知书》、《快递单》、《快递投递信息》；6、（2017）粤0183民初3739号民事判决书；7、（2018）粤01民终3346号民事判决书、《收款收据》。原告质证称：证据1三性不予确认，我司没有出具该收据，也没有收过这笔钱，且财务专用证与我司同时期的不相符。证据2真实性无异议，关联性有异议。证据3三性不予确认。证据4中页码为6、7显示的2016年7月14日至2016年10月14日发放的工资均为尾号4439账户发放的，不是我司银行账户，可证明被告与第三方存在劳动关系。证据5快递显示是被告代理人刘瑜律师在律师事务所地址寄给原告公司的，原告公司方没有收到该通知书的。证据6、7中的判决书真实性无异议，关联性有异议。证据7收款收据三性不予确认，法院审理阶段不承认该财务专用章。本院认为：原告运输公司增城分公司与被告陈国宝、第三人运输公司劳动争议纠纷，经仲裁委员会裁决，被告陈国宝、第三人运输公司对仲裁裁决没有提起诉讼，视为接受仲裁裁决。因此，本院仅就原告运输公司增城分公司提出的诉讼请求进行审理。关于原、被告在2007年9月14日至2015年5月、2016年6月至2016年10月、2017年8月期间是否存在劳动关系。根据劳动和社会保障部劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”，第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中，原告未提供上述凭证予以证明其主张。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条及参照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，用人单位应自用工之日起为劳动者建立职工名册备查，应就计算劳动者工作年限承担举证责任。本案中，原告未提供入职表等能够证明被告入职的证据，应承担举证不能的不利后果，而被告提交的《广州市运输有限公司收款收据》记载了“2007年9月14日，兹收到司机陈国宝安全保证金人民币：贰仟零佰零拾零元零角零分”，故本院采信被告主张的2007年9月14日入职。原告称被告于2015年5月入职后，于2016年5月离职，2016年6月开始在第三方处工作，但原告提供的《借记卡账户历史明细清单》无法排除被告同时与多方存在劳动关系的可能性，也无法排除原告以第三方账户向被告发放工资的可能性。再根据被告提交的《解除劳动关系通知书》、《快递单》、《快递投递信息》证实被告于2017年8月10日向原告运输公司增城分公司送达《解除劳动关系通知书》，而原告未提供合理有效的证据予以否定，即原、被告双方于2017年8月10日解除劳动关系。因此，原告运输公司增城分公司主张被告陈国宝与其在2007年9月14日至2015年5月、2016年6月至2016年10月、2017年8月期间不存在劳动关系，本院不予采纳。因被告在2015年6月至2016年5月、2016年11月至2017年7月期间存在劳动关系，原、被告对此无争议，本院予以确认。故本院确认原、被告于2007年9月14日至2017年8月9日期间存在劳动关系。关于原告请求无须支付被告经济补偿金75000元。根据双方在庭审中的诉辩，原、被告双方均确认原告未与被告签订劳动合同、未缴纳社保的事实。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。被告享有法定解除权，有权解除与用人单位之间的劳动关系。因此，对于被告与原告之间的劳动关系已解除，本院予以确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依据本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。庭审中，原告对被告陈国宝离职前十二个月平均工资为7500元有异议，认为被告提供的银行流水为5000元，但原告未对被告陈国宝的工资情况进行合理有效的举证，因此本院认定被告陈国宝工资为7500元/月。原告于2007年9月14日入职，2017年8月9日离职，原告应支付被告10个月的经济补偿金，即7500元/月×10个月=75000元。原告主张无需支付75000元经济补偿金，本院不予以采纳。关于原告请求无需支付安全保证金2000元。原告对被告提供的《广州市运输有限公司收款收据》中的印章的真实性不予确认，但原告仅提供了同时期的“委托工商银行转账申请单”三张作为财务专用章的相关凭证，无法证明原告未曾使用过《广州市运输有限公司收款收据》中的财务印章。原告称被告所提供的凭证的印章属伪造，但原告并未向公安机关报案，未提供合理有效的证据予以证明其主张。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或以其他名义向劳动者收取财物。原告请求无理，本院不予采纳，原告运输公司增城分公司应退还被告陈国宝安全保证金2000元。关于第三人运输公司承担责任问题。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。原告运输公司增城分公司为第三人运输公司设立的分公司，故第三人运输公司应就经济补偿金75000元承担连带责任。第三人运输公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，判决如下：一、确认原告广州市运输有限公司增城分公司与被告陈国宝于2007年9月14日至2017年8月9日期间存在劳动关系；二、原告广州市运输有限公司增城分公司于本判决生效之日起五日内退还被告陈国宝安全保证金2000元；三、原告广州市运输有限公司增城分公司在本判决生效之日起五日内支付被告陈国宝解除劳动关系经济补偿金75000元；四、第三人广州市运输有限公司对上述第三项判决承担连带责任；五、驳回原告广州市运输公司增城分公司的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告广州市运输公司增城分公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求之数额计算案件受理费（包括反诉费），向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  涂玉田人民陪审员  刘晓燕人民陪审员  韩丽雅二〇一八年十月三十日书 记 员  关慧怡