湖南省郴州市北湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘1002民初936号 原告钟雨洑，男 委托代理人唐骏，湖南锐鹏律师事务所律师。 委托代理人杜微星，湖南锐鹏律师事务所律师。 被告资兴尚铂喜文化传播有限公司（以下简称“尚铂喜公司”），住所地湖南省资兴市唐洞新区晋宁路**。 法定代表人许红菊，该公司总经理。 被告许红菊，女 被告武楚森，男 上列三被告共同委托代理人王小东，男，1965年11月4日出生，汉族，湖南省永兴县人，尚铂喜公司法务，住湖南省永兴县便江镇龙山路。 原告钟雨洑与被告尚铂喜公司、许红菊、武楚森合同纠纷一案，本院于2018年3月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告钟雨洑委托代理人杜微星及被告尚铂喜公司、许红菊、武楚森共同委托代理人王小东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告钟雨洑向本院提出诉请求：1、判令被告尚铂喜公司按协议约定退还原告本金1220000元；2、判讼被告尚铂喜公司拍案协议约定支付原告投资收益183000元（1220000元×15%）；3、判令被告尚铂喜按协议约定向原告支付滞纳金371795元(1403000×1‰天×265天=371795元，从2017年6月29日计算至2018年3月21日止，之后按1‰天计算至被告清偿全部本息之日止)；以上三项合计1774795元。4、判令被告许红菊、武楚森对尚铂喜公司上述债务不能清偿的部分在未实际出资本息范围内承担补充赔偿责任。5、本案诉讼费、保全费、保全担保费由三被告承担。 被告尚铂喜公司、许红菊、武楚森答辩要点：一、被答辩人所持的合同无效。1、符亚宁不构成表见代理；2、答辩人公司没有代理理财业务；3、答辩人未授权委托符亚宁代理“理财”；4、答辩人已明示知告义务；5、本案是答辩人与符亚宁之间的个人合伙。二、所谓的《委托理财协议》显失公平，应予撤销。三、当事人不适格。1、诉状显示原告为钟雨洑，男，1994年7月20日出生，身份证号却注明为432822197203290040，显然不是同一个自然人。2、答辩人与被答辩人没有合同关系，也无实际资金往来，不是本案适格被告。3、被答辩人只与符亚宁之间存在民事权利义务关系。4、符亚宁的个人行为已涉嫌合同诈骗，与本案有直接利害关系，且在事情暴露后多次对多人表示这是他的个人行为，是本案必须到庭的诉讼参与人。四、答辩人武楚森、许红菊陆续出资已足额认缴注册资金，且无辜受重大损失，不应承担公司有限责任之外的任何责任，保留进一步追究的权利。1、被答辩人将现金打入符亚宁指定帐户，符亚宁替其操作进行邮品买卖交易并保证其收益，答辩人对此事前不知，事后未予追认，完全不知情，所以答辩人没一人签名、更没有人加盖公章。2、答辩人与被答辩人无任何经济往来。3、符亚宁利用职务便利、利用被答辩人没有邮币卡交易经验，忽视政策和市场风险，致使协议双方的权利与义务明显违反自愿、公平、等价有偿原则。综上所述，答辩人与被答辩人不存在法律上的任何因果关系，请求驳回被答辩人的全部诉讼请求。 根据当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认以下案件事实：1、尚铂喜公司于2016年2月1日成立，类型是有限责任公司（自然人投资或控股）；注册资本5880000元；股东武楚森认缴出资额2998800元，认缴出资时间2026年12月31日，实缴出资额51000元，实缴出资时间2016年5月18日；股东许红菊认缴出资额2881200元，认缴出资时间2026年12月31日，实缴出资额164512元，实缴出资时间2016年8月25日；统一社会信用代码：91431081MA4L2TGDIP；法定代表人是许红菊。2、2016年12月28日，尚铂喜公司（甲方）与钟雨洑（乙方）签订《委托咨询管理服务协议》，约定：“经甲乙双方协商同意，乙方将投资在南京文交所钱币邮票交易所58888号段下开设的交易帐户内的资金，委托甲方进行委托理财咨询管理服务，具体事宜如下：一、委托账户及金额委托理财户名：许红玉，南京文交所帐号：5888********；委托理财资金人民币壹佰贰拾贰万圆整（￥：1220000.00元）。二、委托期限2016年12月28日到2017年6月27日。三、委托方式1、根据自愿原则和乙方自己承担风险的能力，乙方投资人民币壹佰贰拾贰万圆整（小写：1220000.00元）存入上述甲乙双方约定账户，由甲方提供咨询管理服务。2、咨询管理服务帐户若出现亏损，由甲方全额承担亏损，除退还乙方本金外，还需另行支付乙方本金的15%作为投资收益；3、当藏品为正式对外公布之日收盘价与合同签订之日收盘价比值达到190%以上时，甲方按乙方投资本金的190%支付利润，本合同第三条第2款作废。当总利润分配至2318000.00元整（大写：贰佰叁拾壹万捌仟元整），合约期满。4、本协议执行期间，乙方不得干预甲方操作，账户封闭期间陆个月，每月甲方提供壹次账户资金信息截图给乙方查询观看。乙方中途不得减少咨询管理服务帐户的资金。四、结算及协议终止1、委托理财期限陆个月为壹个结算期；2、结算支付日期在委托期内由甲方确定，甲乙双方结算当日本协议解除。3、甲方须在结算日到期后次日内将乙方所得的本金及利润分成款存入到乙方的指定银行帐户，超过期限时，乙方有权对甲方需向乙方所支付款项的追偿权，另外乙方对逾期部分按照每日千分之一收取滞纳金。”符亚宁在甲方（签章）处签名并加盖公司公章，钟雨洑在乙方(签章)处签名。同日，尚铂喜公司出具加盖公司公章及公司财务专用章的《收据》：“今收到钟雨洑交来委托咨询服务费（以银行流水凭证为准，否则此收据无效）壹佰贰拾贰万元（￥1220000.00）。”同年12月30日，钟雨洑通过银行账号62270029801********向尚铂喜公司指定的委托理财户名许红玉的银行账号62284808104********转账支付1220000元。合同到期后，尚铂喜公司一直未将本金1220000元及利润分成款支付给钟雨洑。3、尚铂喜公司法定代表人许红菊在本院询问笔录中称钟雨洑支付的1220000元已全部汇入许红玉在南京文交所开设的账号并购买了邮品，目前南京文交所因政策原因已停牌交易，但未提供相关证据证明。4、符亚宁系尚铂喜公司员工，许红玉系尚铂喜公司法定代表人许红菊的姐姐，非尚铂喜公司员工。 本院认为，本案立案案由是合同纠纷。经审查，钟雨洑与尚铂喜公司签订的《委托咨询管理服务协议》约定，“咨询管理服务账号若出现亏损，由甲方全额承担亏损，除退还乙方本金外，还需另行支付乙方本金的15%作为投资收益”，实际上就是委托人将资产交由受托人进行投资管理，受托人无论盈亏均保证委托人获得固定本息回报，符合“名为委托理财，实为借贷关系”之情形，应认定双方成立借款合同关系，以借款合同纠纷确定案由，故本案案由是民间借贷纠纷。本案争议的焦点是：一、《委托咨询管理服务协议》的效力问题。钟雨洑与尚铂喜公司于2016年12月28日签订《委托咨询管理服务协议》后，钟雨洑依约向公司指定的委托理财户名许红玉的银行账号转账支付1220000元，公司为此出具了加盖公司公章及财务专用章的《收据》，属当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的禁止性规定，合法有效。故本院认定《委托咨询管理服务协议》属有效合同，尚铂喜公司提出合同无效的答辩主张，与事实不符，本院不予采纳。合同到期后，尚铂喜公司不按约定返还钟雨洑本金1220000元，明显违约，应承担本案的全部责任。故钟雨洑要求尚铂喜公司退还本金1220000元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。二、尚铂喜公司应否按照约定向钟雨洑支付投资收益183000元。本案中，当事人在协议中约定“咨询管理服务账号若出现亏损，由甲方全额承担亏损，除退还乙方本金外，还需另行支付乙方本金的15%作为投资收益”，符合“名为委托理财，实为借贷关系”的借款合同纠纷的法律特征，故对该约定应认定为借款利息的约定。因当事人在协议中约定委托理财期限为6个月，上述关于本金15%的投资收益折合成借款利率就是月利率2.5%，违反了法律关于民间借贷利率不得超过年利率24%的规定，本院酌情确定尚铂喜公司按月利率2%计算投资收益，即尚铂喜公司应支付钟雨洑投资收益146400元（1220000元×2%×6个月=146400元）。三、尚铂喜公司应否按照协议约定向钟雨洑支付滞纳金371795元。本案中，当事人在协议中约定“甲方须在结算日到期后次日内将乙方所得的本金及利润分成款存入到乙方的指定银行账号，超过期限的，乙方有权对甲方需向乙方所支付款项的追偿权，另外乙方对逾期部分按照每日千分之一收取滞纳金”，根据已经查明的事实，上述约定实际上是按月利率3%支付逾期利息或违约金，违反了法律关于“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”的规定，本院酌情确定尚铂喜公司按月利率2%支付滞纳金，即尚铂喜公司应支付钟雨洑滞纳金215533元（1220000元×2%÷30天×265天=215533元）。四、许红菊、武楚森对尚铂喜公司上述三项债务不能清偿的部分应否在未实际出资本息范围承担补充赔偿责任。我国《公司法》第二十六条规定，“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。”本案中，尚铂喜公司属有限责任公司，股东许红菊、武楚森认缴出资额的认缴出资时间是2026年12月31日，在公司未解散和清算及认缴出资时间未到期的情况下，公司股东即使未全面履行出资义务，也不应对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。故钟雨洑要求许红菊、武楚森对尚铂喜公司上述三项债务不能清偿的部分在未实际出资本息范围内承担补充赔偿责任的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告资兴尚铂喜文化传播有限公司退还原告钟雨洑本金1220000元； 二、被告资兴尚铂喜文化传播有限公司支付原告钟雨洑利息146400元； 三、被告资兴尚铂喜文化传播有限公司支付原告钟雨洑滞纳金215533元（按月利率2%从2017年6月29日计算至2018年3月21日止，之后的滞纳金按月利率2%计算至本金实际清偿之日止）； 以上一至三项合计1581933元，限被告资兴尚铂喜文化传播有限公司自本判决生效之日起十日内支付给原告钟雨洑； 四、驳回原告钟雨洑的其它诉讼请求。 如果被告资兴尚铂喜文化传播有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20773元，由原告钟雨洑承担2285元，被告资兴尚铂喜文化传播有限公司承担18488元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  黄俊斌 人民陪审员  李一庆 人民陪审员  王宪明 二〇一八年十月九日 书 记 员  梁 毅 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十八条民事主体依法享有债权。 债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。 《中华人民共和国民法通则》 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。 自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。