江苏省无锡市梁溪区人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0213民初3559号原告：顾焱，女，1978年10月4日生，汉族，住无锡市梁溪区。委托诉讼代理人：朱文，江苏开炫律师事务所律师。委托诉讼代理人：王鸿儒，江苏开炫律师事务所律师。被告：无锡东源锦华商贸有限公司，住所地无锡市梁溪区颐和湾公寓25-29。法定代表人：华骏，无锡东源锦华商贸有限公司董事长。被告：华骏，男，1977年3月18日生，汉族，住无锡市梁溪区。委托诉讼代理人：葛明慧，江苏普信律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖晶丹，江苏普信律师事务所律师。被告：吴锦涛，男，1953年2月10日生，汉族，住无锡市梁溪区。被告：徐晋，男，1979年9月17日生，汉族，住无锡市梁溪区。委托诉讼代理人李玉，江苏神阙律师事务所律师。委托诉讼代理人鲁萍，江苏神阙律师事务所律师。被告：邵一白，男，1978年1月26日生，汉族，住无锡市。第三人：杜娟，女，1981年7月14日生，汉族，住无锡市梁溪区。委托诉讼代理人：葛明慧，江苏普信律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖晶丹，江苏普信律师事务所律师。原告顾炎与被告无锡东源锦华商贸有限公司（以下简称东源公司）、华骏、吴锦涛、徐晋、邵一白、第三人杜娟委托合同纠纷一案，本院于2018年4月19日立案受理后依法适用简易程序审理，后因案件复杂依法裁定适用普通程序公开开庭进行了审理，原告顾炎及其委托诉讼代理人朱文、被告华骏、第三人杜娟的委托诉讼代理人葛明慧、肖晶丹、被告吴锦涛、被告徐晋及其委托诉讼代理人李玉到庭参加诉讼，被告东源公司、被告邵一白经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告顾炎向本院提出诉讼请求：要求东源公司偿还其向案外人无锡市北塘区鼎泰农村小额贷款有限公司（下称鼎泰公司）的借款500万元；华骏、吴锦涛、徐晋对上述债务承担清偿责任；要求东源公司、华骏、吴锦涛、徐晋、邵一白、杜娟连带赔偿其50万元并承担诉讼费用。事实和理由：其为东源公司会计于2011年5月6日受东源公司委托办理向鼎泰公司借款500万元，所借款项实际也是东源公司使用，系东源公司用于归还鼎泰公司的其他借款，借款500万元理应由东源公司归还。因东源公司未能归还鼎泰公司500万元的借款，其被法院依法执行了50万元，现东源公司营业执照于2017年6月22日被依法吊销，人去楼空、不经营，东源公司的股东没有在规定时间内成立清算组进行清理公司资产，怠于履行清算义务，故依法要求东源公司股东华骏、吴锦涛、徐晋承担清偿责任。邵一白曾向其出具书面承诺，承认500万元借款系其代为所借，愿意承担其因案件纠纷中受到的损失和支付的费用，邵一白是东源公司的债务加入人，杜娟系东源公司法定代表人华骏的妻子，故要求东源公司、华骏、吴锦涛、徐晋、邵一白、杜娟连带赔偿其已被法院执行的50万元。被告华骏辩称、第三人杜娟述称，顾炎向鼎泰公司借款500万元系顾炎个人借款，其对顾炎借款提供了担保，顾炎被执行的50万元系作为借款人履行债务被法院所扣划，无权要求担保人承担赔偿责任；华骏作为东源公司名义上的法定代表人实际不参与经营，当初接受顾炎向鼎泰公司借款500万元本票背书受让系职务行为，500万元本票受让后，其是根据东源公司实际控制人邵一白的指示要求，将该款用于归还东源公司以前向鼎泰公司的到期借款利息，与华骏本人无关，请求法院驳回顾炎的诉讼请求。被告吴锦涛辩称，顾炎向鼎泰公司借款500万元，其对顾炎借款提供了担保，现借款人向担保人追偿没有法律依据；东源公司注册时其没有签字、没有出资，系他人冒用其签名注册为股东，其不应承担清算责任。被告徐晋述称，500万元借款系顾炎向鼎泰公司的借款，并非东源公司的借款；其没有实际出资，系为他人代为持股，作为东源公司名义股东，其也不参与经营；东源公司于2017年被吊销营业执照时已无任何资产，其作为名义股东无义务组织清算，且也不存在资产流失，故其对涉案债务不应承担任何民事责任。被告邵一白提交答辩状辩称，500万元借款系顾炎向鼎泰公司的借款，其对顾炎的借款提供了担保，现借款人向担保人追偿没有法律依据；鼎泰公司向顾炎主张归还500万元借款诉讼中，其为顾炎聘请律师，并承认借款实际使用人为东源公司；顾炎并没有实际偿还鼎泰公司的500万元借款，无权要求追偿；东源公司注册时，其未经徐晋等人同意借用身份证注册，实际均由其出资，其作为公司实际控制人没有怠于清算，将近期成立清算组，对东源公司进行清算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，本院为此认定如下事实：顾炎为东源公司会计。2011年5月6日，顾焱与案外人张剑向鼎泰公司提交一份借款申请书，申请借款500万元。同天，鼎泰公司与顾焱、张剑签订一份借款合同（鼎借字[2011]第01036号），约定鼎泰公司向顾焱、张剑发放短期借款500万元，双方在借款合同中约定了借款利息、借款期限及违约责任等。华骏、杜娟、吴锦涛分别向鼎泰公司出具了担保承诺书，愿意为顾焱在与鼎泰公司[2011]第01036号借款合同项下全部债务提供连带责任保证担保。同天，邵一白也向鼎泰公司出具一份担保承诺书，愿意为顾焱与鼎泰公司签署的借款合同项下全部债务提供连带责任保证担保。同日，鼎泰公司通过银行向顾焱、张剑发放了借款本票500万元。后该本票被顾焱背书转让给华骏。因顾炎、张剑未能按照合同约定归还借款500万元本息，鼎泰公司于2013年1月向原无锡市北塘区人民法院（下称北塘法院）提出诉讼。该案诉讼中，华骏陈述其将顾炎500万元借款通过网银转帐方式向鼎泰公司归还了被北塘法院（2012）北黄商初字第0084号、第0085号、第0086三案确定的共1400万元借款中的部分本息。2014年4月29日，北塘法院以（2013）北黄商初字第0030号民事判决书判决顾炎、张剑于判决发生法律效力之日起十日内归还鼎泰公司借款500万元并支付相应利息等；华骏、杜娟、吴锦涛、邵一白对判决所确认的顾焱、张剑应负的民事责任承担连带还款责任等。判决生效后，因顾炎等未能自觉履行判决书所确定得民事义务，鼎泰公司申请法院强制执行。2015年4月18日，北塘法院以（2014）北执字第01084号民事裁定书将顾炎存款50万元扣划至法院账户，予以归还鼎泰公司申请执行款项和支付执行费用。2014年8月21日，邵一白向顾炎出具承诺书一份，该承诺书写明，邵一白承诺北塘法院（2013）北黄商初字第0030号案件中所涉及到的顾炎、张剑与鼎泰公司500万元的借款实际使用人为邵一白，借款系邵一白与鼎泰公司商量好，由顾炎、张剑代邵一白所借，与顾炎、张剑无任何关系，当时借款所拿到的银行本票也没有入账顾炎、张剑账户，在此案件纠纷中，顾炎、张剑受到任何损失都由邵一白承担，并承担在此过程中所有费用。2018年2月26日，邵一白再次在该承诺书上予以签名。2018年4月19日，顾炎向本院提出本案诉请。本案诉讼中，顾炎陈述，当初向鼎泰公司借款系东源公司法定代表人华骏让其至鼎泰公司签字借款。华骏陈述，东源公司设立就是实际控制人邵一白用于做资金方面生意，其与其他股东都是邵一白用于注册东源公司的“人头”，在东源公司日常经营中，都是受邵一白的指示去借钱、收钱，实际并不参与公司经营，顾炎向鼎泰公司的借款500万元，是其与顾炎、张剑受邵一白在外地电话通知共同去鼎泰公司办理借款、担保手续，在其背书所得500万元借款后，予以归还东源公司以前向鼎泰公司的已到期的借款本息。另查明，东源公司于2010年11月核准成立，企业类型为有限公司（自然人控股），一般经营项目为日用百货、五金等，行业名称纺织、服装及家庭用品批发，企业法定代表人为华骏，股东为吴锦涛、华骏、徐晋。东源公司已于2017年6月被吊销营业执照。诉讼中，华骏、吴锦涛、徐晋一致陈述，邵一白为东源公司实际控制人，但内部之间并无书面协议予以确定，华骏、吴锦涛、徐晋认为，之所以东源公司以往向鼎泰公司借款均由邵一白担保、包括本案中邵一白向顾炎出具承诺书，可以说明邵一白为东源公司实际控制人。徐晋另向本院提供了2011年4月27日顾炎受东源公司委托办理2011年企业年检时东源公司盖章出具的企业登记经营情况表，该表中法定代表人签名一栏为邵一白的签名。顾炎对徐晋提交的东源公司企业年检资料真实性不持异议，但认为企业年检法定代表人签名一栏为邵一白，不代表东源公司实际控制人或企业法定代表人已实际变更为邵一白，其不清楚邵一白是否为实际控股人。此外，徐晋再提供2015年5月8日江苏省无锡市中级人民法院（2014）锡执字第0405-1号民事裁定书，该裁定书查明东源公司无存款、无房产、无车辆登记、无对外投资、无可供执行财产。顾炎质证后认为，裁定书不能证明东源公司无财产。诉讼中，邵一白虽未到庭参加诉讼，但其庭后提交了答辩状，并出具了情况说明，其说明东源公司注册资本全部由其出资，相应股东并未实际出资。本院认为，受托人处理委托事务时，因不可归责于自己的事由受到损失，可以要求委托人赔偿损失。本案中，顾炎因华骏要求去鼎泰公司借款签字，借款本票背书于华骏；华骏根据邵一白的指示至鼎泰公司借款签字、担保，借款背书得款后用于归还东源公司的债务；邵一白提交答辩状称顾炎向鼎泰公司借款，借款为东源公司实际使用，可以认定顾炎为东源公司会计，基于东源公司的委托，以自己个人名义向鼎泰公司借款500万元，借款后将款项交与东源公司法定代表人华骏，并由华骏用于归还东源公司其他债务，顾炎与东源公司构成隐名代理关系。因东源公司不履行归还借款义务，致使顾炎违反与鼎泰公司借款合同的约定被法院执行50万元，东源公司对顾炎的损失应承担民事赔偿责任。邵一白向顾炎出具承诺书，承诺顾炎与鼎泰公司案件纠纷中的经济损失由其承担，属于债务加入，邵一白为此应当按照承诺书的承诺对顾炎50万元损失承担民事赔偿责任。委托合同中，受托人处理委托事务取得的财产应当转交给委托人，顾炎受托以自己名义向鼎泰公司借款，理应将借款500万元转交给东源公司，而顾炎诉请要求东源公司偿还其向鼎泰公司的借款500万元，不符合法律，且与其主张的委托合同法律关系不符，本院不予支持。东源公司虽吊销营业执照，没有证据证明东源公司股东怠于清算义务造成东源公司财产贬值、流失、毁损等损失，故顾炎要求东源公司股东华骏、吴锦涛、徐晋以及华骏妻子杜娟对东源公司债务承担连带清偿责任和赔偿其被执行扣划的50万元损失，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。顾炎要求东源公司、邵一白连带赔偿其被法院执行的50万元，符合法律规定，本院予以支持。华骏、吴锦涛、徐晋的关于其不是东源公司股东、邵一白为东源公司实际控制人的辩称意见，因本院认定在本案中不涉及股东清偿责任，故本院对此不再理涉。邵一白关于其是担保人、顾炎为借款人不应向其追偿的辩称意见，与顾炎主张法律关系不符，邵一白的不承担民事责任的辩称意见，本院不予采信。东源公司经本院合法传唤未能到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利。为此，依照《中华人民共和国合同法》第四百零四条、四百零七条、《中华人民共和国公司法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、无锡东源锦华商贸有限公司于本判决生效后十日内赔偿顾炎50万元。二、邵一白对本判决第一条确认的无锡东源锦华商贸有限公司民事义务承担连带责任。三、驳回顾炎的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46800元，由顾炎负担42545元，由东源公司、邵一白负担4255元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  陆锡平人民陪审员  杨士烟人民陪审员  徐惠玲二〇一八年十月十二日书 记 员  朱 音附：本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第四百零四条受托人处理委托事务取得的财产，应当转交给委托人。第四百零七条受托人处理委托事务时，因不可归责于自己的事由受到损失的，可以向委托人要求赔偿损失。《中华人民共和国公司法》：第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。