四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1902民初1359号 原告：中康建设管理股份有限公司，住所地：江西省南昌市南昌县小蓝经济技术开发区江西省千亿建筑科技产业园B区18号中康总部大楼。 法定代表人：敖翔，该公司董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：沈勇，北京颐和中鸿（成都）律师事务所律师。 被告：上海二十冶建设有限公司，住所地：上海市宝山区牡丹江路1325号403室A座。 法定代表人：熊鹏光，该公司董事。 委托诉讼代理人（特别授权）:陈玉娟，北京国枫（成都）律师事务所律师。 原告中康建设管理股份有限公司（以下简称中康建设公司）诉被告上海二十冶建设有限公司（以下简称二十冶建设公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年3月19日立案后,依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告中康建设公司法定代表人敖翔之委托诉讼代理人沈勇、被告二十冶建设公司法定代表人熊鹏光之委托诉讼代理人陈玉娟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告中康建设公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告返还履约保证金人民币500万，并自2017年2月14日起至还清之日止按照人民银行同期贷款基准利率向被告支付资金利息。2、被告承担本案全部诉讼费用。 事实和理由：2017年2月13日，原告与被告分支机构上海二十冶建设有限公司西南分公司签订了《秦巴现代高科中医药产业园项目C区2标段总承包工程项目的施工框架协议》，约定：被告将其已经中标的秦巴现代高科中医药产业园项目C区2标段总承包工程交由原告施工，并约定了投资金额和工期，原、被告共同组建总承包工程项目部，原告负责总承包工程施工，履行被告与业主签订的施工合同中的各项施工任务，被告承诺收到保证金后与原告签订正式施工合同，完善施工手续，被告应当支付业主的履约保证金由原告承担。该协议签订后，原告按照被告要求于2017年2月14日向被告转入500万元保证金，原告开工后，业主未支付工程款，工程已经停工。嗣后，原告得知业主不具备建设该工程的经济能力，短期内工程无法完工。 原告组建项目部实施项目管理行为，发生成本支出，被告应当赔偿原告损失，原告已于2017年11月20日向被告发出律师函，书面通知被告解除《施工框架协议》，现协议已经解除，被告至今未返还保证金，原告遂诉至来院。 被告二十冶建设公司辩称：1、原告不具备解除涉案施工协议的法定或约定的条件，且并未履行通知程序，施工协议并未解除，其无权要求返还保证金，根据合同法规定，只有当事人达到约定或法定的条件时才能解除。2、原告在签订施工框架协议前，向被告出具了承诺函，原告明确承诺该项目无论发包人因何种原因未将履约保证金退还至被告账户的，原告一律不得主张返还保证金，相关后果由原告承担，被告认为该承诺函具备法律效力，原告应当履行，并应当承担因此造成的后果；3、若要求被告在未收到发包方收到的履约保证金前，先行退还原告，更有悖于合同法的公平原则，原告对于支付保证金的后果及风险是明知的，根据上述施工框架协议及承诺函，原告作为专业劳务分包的身份，其对于整个合作及履约保证金支付后的风险是明知的，但其在明知所有风险的情况下，仍然承诺愿意承担该风险，是其对自身权利的处分。根据上述承诺函的内容及事实情况，该履约保证金原告支付至被告后，被告直接按照原告的意思，直接支付给了发包方，被告没有任何收益，也不应该支付同期银行的贷款利息。综上，若不顾双方的合同及承诺函的真实意思表示，被告先行退还保证金则无益于双方的真实意义表示及原告的过错行为，违背公平原则。 经审理查明：2017年2月10日，原告向被告出具了承诺书，载明：双方合作项目秦巴现代高科中医药产业园项目C区2标段，该项目履约保证金由我单位承担。现我公司按2016年12月30日四川新巴德楷投资公司和上海二十冶建设有限公司签订的施工合同《秦巴现代高科中医药产业园项目C区2标段总承包工程》约定的履约保证金500万元支付至贵单位账户，并委托贵公司将该笔履约保证金500万元支付与发包人四川新巴德楷投资有限公司账户，待贵公司收到发包人四川新巴德楷投资有限公司退还的履约保证金后一个月无息退还至我公司账户，若发包人未足额返还，未返还部分由我公司自行承担损失，与贵司无关。我公司承诺，该项目施工过程中，无论发包人因何种原因位将履约保证金退还至贵单位，我公司一概不会向贵单位主张返还该笔履约保证金，相关责任和后果由我单位自行承担。承诺书上加盖了原告公司印章及法人印章。审理中，原告认为，书立该承诺书的目的和依赖的法律是原、被告签订的框架协议，原告支付的保证金是对原、被告合同签订的保证性质，并不是对被告与业主之间的合同保证。原、被告之间的行为及协议的约定明确证明了违法转包的行为，其合同应为无效合同，原告主张保证金的退还是公平及合法的。 2017年2月10日，原告作为乙方与被告作为甲方签订了《秦巴现代高科中医药产业园项目C区2标段总承包工程项目的施工框架协议》，约定了如下事项：1、项目名称为秦巴现代高科中医药产业园项目C区2标段总承包工程，项目业主为四川新巴德楷投资有限公司。项目估算投资约38000万元。2、甲方责任为签订总承包合同后按照国家相关法规规定和上海二十冶的相关管理办法负责总承包相应管理职能，在乙方支付保证金后20天内完成乙方分包施工合同的签订，分包施工合同相关内容按照甲方与业主签订的主合同执行。3、乙方向甲方支付所承担项目工程总造价2%的管理费用，支付方式为甲方在拨付乙方每笔款项（包括工程预付款和计量款），按2%扣除甲方应收管理费用；履约保证金均在甲方收到四川新巴德楷投资有限公司退还后30日内无息退还给乙方，在合同期间无论何种原因，若甲方未收到退款，乙方承诺无权向甲方主张该笔款项，且相关责任由乙方自行承担。同时约定了保密条款及违约责任等。 2017年2月14日，原告向被告通过银行转账500万元。嗣后，被告又向四川新巴德楷投资有限公司支付500万元保证金。被告已另案主张四川新巴德楷投资有限公司退还保证金等诉请。 上述事实，有原告提供的原、被告身份信息、总承包工程项目的施工框架协议、承诺书、被告提供的身份信息及本院的庭审笔录等在卷佐证，本案事实清楚，足以认定。 本院认为：建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，建设工程合同包括工程勘察、设计、的施工合同。原告中康建设公司与被告二十冶建设公司订立的《施工框架协议》，系双方当事人真实意思表示，但违反法律禁止性规定，依法认定无效。其理由，被告将其与四川新巴德楷投资有限公司订立施工合同项下的全部工程转包给原告，系违法分包。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订的建设工程施工合同的行为无效。 《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的乙方应当赔偿对方因此所收到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。被告收取原告的保证金，应当予以退还。本案被告辩称原告在订立框架协议前向被告作出书面承诺，设置了保证金的退还条件。本院认为，由于原、被告所订立的施工框架协议无效，原告对被告作出书面承诺的目的是为实现建设工程承包的非法目的，依据《中华人民共和国合同法》对五十二条第一款的（五）项之规定无效，该协议对双方不产生法律效力。故对被告的辩称不予采信。原告主张被告返还500万元保证金的诉请予以支持。 被告收取原告保证金至今未退还，给原告造成了资金占用费损失，但原告对双方的合同无效亦存在过错，故原告应当承担相应的损失，故原告主张被告支付资金占用费损失本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、五十八条、第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告上海二十冶建设有限公司在本判决生效后十日内返还原告履约保证金500万元； 二、驳回原告中康建设管理股份有限公司本案的其他诉讼请求。 本案案件受理费46800元，由被告上海二十冶建设有限公司负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 长  杨培林 人民陪审员  吴小平 人民陪审员  仲小玫 二〇一八年十月二十三日 书 记 员  杨成正