山东省商河县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0126民初1212号 原告：张成路，男，1972年1月20日出生，汉族，住山东省商河县。 委托诉讼代理人：马耸跃，泰和泰（济南）律师事务所律师。 被告：济南帅潮实业有限公司，住所地：山东省商河县。 法定代表人：左臣辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张业超，山东环周律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋唐生，山东环周律师事务所实习律师。 原告张成路与被告济南帅潮实业有限公司（以下简称“帅潮公司”）劳动争议一案，本院于2018年4月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张成路及其委托诉讼代理人马耸跃，被告帅潮公司的委托诉讼代理人张业超、宋唐生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 张成路向本院提出诉讼请求：1.确认张成路自2011年3月至2018年3月14日与帅潮公司存在劳动关系；2.判令张成路与帅潮公司于2018年3月14日解除劳动关系；3.判令帅潮公司为张成路出具解除劳动关系的证明，并在张成路的失业金申领登记表中加盖公章；4.判令帅潮公司支付张成路自2017年7月至2018年3月14日的工资；5.判令帅潮公司支付张成路2013年至2017年6月的加班费194372.80元；6.判令帅潮公司支付张成路支付经济补偿金30605.35元；7.判令帅潮公司支付张成路未休年休假工资报酬12324.47元；8.诉讼费用由帅潮公司承担。事实和理由：张成路于2011年3月份到帅潮公司工作，双方签订劳动合同。自2011年3月至2011年12月每天工作8小时，自2012年1月至2017年7月每天工作12小时，期间无休息日和法定节假日，据此帅潮公司应当支付张成路加班费。张成路自2011年3月工作至今，帅潮公司从未安排过带薪年休假，根据劳动争议调解仲裁法第二十七条的相关规定，未休年休假的工资属于劳动报酬，不受仲裁时效期间的限制，故帅潮公司理应支付张成路2011年至2017年未休年休假的工资报酬12324.47元。帅潮公司至今拖欠张成路2017年7月至2018年3月14日劳动报酬，理应支付并同时支付解除劳动合同经济补偿金。张成路于2018年1月31日向商河县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委已作出仲裁裁决，张成路对该裁决书不服，提起诉讼，望判如所请。 帅潮公司辩称，1.帅潮公司未支付张成路2017年7月份的工资系张成路自身原因造成，并非帅潮公司不予支付。张成路于2017年8月份在未经公司同意的情况下，擅自离岗，连续旷工3天以上，严重违反了公司的规章制度。鉴于此，帅潮公司于2017年8月21日将其除名，并通知张成路。因张成路在2017年7月份只工作5天，且未按公司管理制度办理离职手续，故张成路到公司办理离职交接手续完毕后，工资会正常发放。2.张成路不存在加班事实，不应支付加班费。帅潮公司并未安排张成路加班，且张成路不能证实加班事实，故不应支付加班费。3.张成路要求支付经济补偿没有依据。张成路在没有向单位履行请假及离职手续的情况下，自行离岗，对此张成路在劳动仲裁过程中也自认回家照顾病人，只是口头告知了车间主任，对此公司并不知情，鉴于张成路一直旷工，未办理离职手续，已经严重违反了公司的规章制度，故对张成路做出除名决定，并已通知张成路，故张成路要求支付经济补偿没有依据。4.张成路要求支付年休假工资，其计算依据、方式错误，其部分请求超过诉讼时效。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。根据上述法律规定，张成路2018年1月22日提起仲裁，故张成路应得的年休假补偿仅为2017年度的，2011年至2016年的因超过诉讼时效不应支持。另外，年休假补偿的计算方法为：按照员工工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入，因帅潮公司已经向张成路支付了100%的正常工资，所以只需要额外再向张成路支付200%的工资报酬即可。5.张成路要求帅潮公司提供解除劳动关系证明，并在失业保险申领登记表加盖公章系新提出的诉讼请求，没有履行劳动仲裁的前置程序，其主张不应得到支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。张成路的诉请与仲裁中的其他请求没有任何关联性，属于独立的请求，应先行劳动仲裁。故张成路的请求不应得到支持，请贵院予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对无争议的证据和事实，本院认定如下：2018年1月31日，张成路向商河县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求：1.确认自2011年3月至今与帅潮公司存在劳动关系；2.解除与帅潮公司之间的劳动关系；3.帅潮公司支付张成路2017年7月份工资；4.帅潮公司支付张成路自2013年至2017年6月份的加班费194372.80元；5.帅潮公司支付张成路经济补偿金30276.40元；6.帅潮公司支付张成路未休年休假工资12324.47元。2018年3月26日，该委作出商劳人仲案字（2018）6号仲裁裁决书，裁决：一、张成路与帅潮公司于2017年8月21日解除劳动关系；二、帅潮公司应当一次性支付拖欠张成路工资9783.80元；三、帅潮公司应当一次性支付张成路2017年度年休假工资2343.40元；四、对张成路提出的其他申请事项，因其未能提供证据证明，不予支持。张成路不服在法定期限内诉至本院。 张成路在帅潮公司工作期间，帅潮公司为张成路发放工资至2017年6月份。根据张成路的工资发放情况，2013年7月至2014年6月期间的月平均工资为3288.57元；2014年7月至2015年6月期间的月平均工资为2759.27元；2015年7月至2016年6月期间的月平均工资为2541.68元；2016年7月至2017年6月期间的月平均工资为4657.90元。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 张成路与帅潮公司的劳动关系存续期间。 张成路主张其于2011年3月份通过招工进入帅潮公司工作，第一年没有缴纳社会保险，自2012年开始缴纳社会保险。张成路提交社保记录单、工作服照片、工作牌、工资银行流水证实其陈述。帅潮公司对张成路提交证据的真实性均无异议，但主张张成路是于2012年7月份到帅潮公司工作，从社保记录单可以证实。 本院认为，张成路提交的社保记录单显示帅潮公司为张成路缴纳社会保险的起始时间是2012年7月，张成路提交的工资流水起始时间是2013年1月，且张成路申请的证人也无法证实张成路的入职时间，故对于张成路到帅潮公司工作的时间，本院认定为2012年7月。 张成路主张其自2017年7月6日因家中有病人需要照顾，向车间主任冯某军请假10天，10天后又向车间副主任周某娜续假5天，5天后因家中病人未痊愈，再次向冯某军电话请假，冯某军也表示同意。2017年8月底，因家中病人痊愈，张成路要求上班，让同事帮忙询问之后，冯某军电话告知张成路已被除名。张成路主张其并未收到帅潮公司的除名通知，其与帅潮公司的劳动关系存续至2018年3月14日（仲裁开庭之日）。帅潮公司主张其公司与张成路的劳动关系存续期间至2017年8月21日，因张成路在2017年8月份连续旷工（帅潮公司对张成路请假一事并不知情），帅潮公司已于2017年8月21日对张成路作出除名处理并已电话告知张成路。 本院认为，帅潮公司提交的除名报告仅是其公司内部的请示文件，并非正式的报告，既未加盖公司的公章，也未向张成路书面送达，即使张成路存在违反其公司管理制度的情形，帅潮公司对张成路作出处理的程序和方式也不符合法律规定，其除名行为应属无效。但因张成路自述其于2017年8月底，接到了其公司车间主任冯某军的电话通知，也就是说张成路此时已经知道其被公司开除，且张成路自此之后并未到公司上班，实质上已经产生了解除劳动关系的后果，故本院认定双方劳动关系解除时间为2017年8月31日。 二、帅潮公司应当支付张成路工资的数额。 张成路主张帅潮公司应当支付其2017年7月至2018年3月14日的工资，工资数额按照停发工资前12个月（即2016年7月至2017年6月）的平均工资4657.90元计算。帅潮公司主张张成路自认2017年7月6日之后未再上班，其要求发放工资至2018年3月14日无事实及法律依据。 本院认为，上文已经认定张成路与帅潮公司的劳动关系存续至2017年8月31日，故帅潮公司应当支付张成路2017年7月、8月两个月的工资，数额可以参照停发工资前12个月的平均工资计算，据此，帅潮公司应当支付张成路2017年7月、8月工资9315.8元。 三、帅潮公司是否应当支付张成路加班费。 张成路主张其已经提交视频资料、证人证言、考勤系统管理制度证实帅潮公司一直实行考勤刷卡制度，每天工作时间为12个小时，且没有正常节假日休息，上述证据可以证实帅潮公司掌握加班事实存在的证据，根据法律规定，如帅潮公司未提供，其应承担不利后果，据此，帅潮公司应支付张成路加班费194372.8元。帅潮公司认为张成路提交的证据不能证明存在加班的事实，也无法证明帅潮公司掌握加班事实存在的证据。张成路提交的考勤系统管理制度也明确作息时间为上午8点至12点，下午13点至17点，帅潮公司是于2018年春节后才真正实现考勤打卡。 本院认为，用人单位向劳动者支付加班费的条件是用人单位安排劳动者加班。本案中，张成路自述其工资形式为基本工资加绩效工资，也就是说张成路工作时间的长短与其工资收入的多少是成正比的，在此情况下，张成路提交的现有证据不能证实其在帅潮公司的安排下存在加班行为，也无法充分证明加班事实的存在，故对张成路的该主张，本院不予采信。 四、帅潮公司是否应当支付张成路经济补偿金。 张成路主张因帅潮公司欠付工资及加班费，违法解除与张成路的劳动合同，根据劳动合同法的相关规定，帅潮公司应当支付张成路经济补偿金。因张成路自2011年3月至2018年3月在帅潮公司工作满7年，按照停发工资前12个月的平均工资4657.9元计算，其经济补偿金应为32605.3元。帅潮公司主张首先不存在加班的事实。其次也不存在拖欠工资的情况，因张成路在2017年7月份连续旷工，帅潮公司已对其作出除名处理，仅仅欠付张成路2017年7月份5天的工资，且该工资在张成路办理离职手续时一并予以支付，因张成路不配合办理离职手续，故该5天的工资一直未予支付。综上，帅潮公司不同意支付经济补偿金。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第三十八条第一款第二项规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，上文已经阐述帅潮公司确实拖欠张成路2017年7月、8月份的工资，据此，帅潮公司应当支付张成路经济补偿。因张成路自2012年7月至2017年8月31日在帅潮公司工作，故帅潮公司应支付张成路经济补偿25618.45元（4657.9元×5.5个月）。 五、帅潮公司是否应当支付张成路未休年休假工资。 张成路主张其在帅潮公司工作期间从未休过年休假，帅潮公司应支付其自2012年至2017年期间的未休年休假工资12324.47元。帅潮公司认为张成路主张2017年之前的未休年休假工资已经超过诉讼时效，对于2017年的未休年休假工资，帅潮公司已经支付张成路正常一倍工资，只需再支付张成路200%的未休年休假即可。 本院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条第一款规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。第二款规定，前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制，但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，帅潮公司认可张成路在其公司工作期间，未休过年休假，且未休年休假工资本质属于劳动报酬，张成路在2018年1月31日申请劳动仲裁时提出该请求并未超过仲裁时效。对于张成路主张的未休年休假工资，依照上述法律规定，因工作满1年后可以享受带薪年休假，故张成路的带薪年休假工资应自2013年7月起计算至2017年8月31日，共计4年零2个月（因后2个月折算应休未休年休假的天数不足1天，故该部分不予计算），因帅潮公司已向张成路发放正常工资，故帅潮公司应当支付张成路的应休未休年休假工资数额为6090.77元（3288.57元÷21.75天×5天×2）+（2759.27元÷21.75天×5天×2）+（2541.68元÷21.75天×5天×2）+（4657.9元÷21.75天×5天×2）。 另外，对于张成路主张的要求帅潮公司为其出具解除劳动关系的证明，并在张成路的失业金申领登记表中加盖公章的诉求，因张成路在申请劳动仲裁时未提出该主张，且该诉求与本案诉求并非具有不可分性，根据劳动争议案件先裁后审的原则，张成路应先行申请劳动仲裁，本案中对此不予处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决如下： 原告张成路与被告济南帅潮实业有限公司自2012年7月至2017年8月31日存在劳动关系； 原告张成路与被告济南帅潮实业有限公司于2017年9月1日解除劳动关系； 三、被告济南帅潮实业有限公司于判决生效之日起十日内支付原告张成路2017年7月、8月份工资9315.8元； 四、被告济南帅潮实业有限公司于判决生效之日起十日内支付原告张成路经济补偿金25618.45元； 五、被告济南帅潮实业有限公司于判决生效之日起十日内支付原告张成路应休未休年休假工资报酬6090.77元； 六、被告济南帅潮实业有限公司不负有向原告张成路支付加班费的义务； 七、驳回原告张成路的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告济南帅潮实业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  杨春东 审 判 员  张 盟 人民陪审员  刘灵芝 二〇一八年十月十日 书 记 员  刘源源