浙江省海盐县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0424民初3046号 原告：苏州市辉旭新能源有限公司。住所地：江苏省苏州市吴江区松陵镇鲈乡南路170号。统一社会信用代码91320509MA1T9EJM38。 法定代表人：袁林根，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈仁勇，江苏苏州湾律师事务所律师。 被告：浙江中晶奥力光伏能源有限公司。住所地：浙江省嘉兴市海盐县西塘桥街道（海盐经济开发区）银滩路383号1幢。统一社会信用代码91330424MA29HKG24E。 法定代表人：严红波，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：丁明，该公司法律顾问。 原告苏州市辉旭新能源有限公司与被告浙江中晶奥力光伏能源有限公司合同纠纷一案，本院于2018年6月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人陈仁勇、被告委托诉讼代理人丁明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告之间于2017年12月14日签订的光伏设备经销合同（此项为原告庭审中增加的诉讼请求）；2、偿还原告合同款18.8万元及违约金9.4万元，共计28.2万元；3、承担本案诉讼费用。事实与理由：原、被告于2017年12月14日签订光伏设备经销合同一份，约定由原告向被告支付18.8万元的进货定金后，被告授权原告在江苏省苏州市区域内进行销售其“尖晶”光伏系列产品，同时约定由被告将原告销售的光伏产品并入国家电网，并且承诺利用国家产业扶持政策办理光伏贷款。然原告向被告支付全部18.8万元定金后，被告既无法将设备并入国家电网，也因为被告自身资质等问题无法取得相关贷款。被告的行为已经严重违反合同约定，致使原告的合同目的完全无法实现。 本院经审理查明：2017年12月14日，原、被告签订光伏设备经销合同一份。合同第一条总则:······原告经过对被告之经营理念、货品情形、营销模式、产品质量及服务、管理能力等多方考核并表示认同接受，同时结合自身条件、可发展空间及当地的消费市场状况等各方面的商业环境，原告提出在其所理想的被告市场空白区域销售“尖晶”光伏系列产品，现双方本着充分协商、平等互利、共同发展的原则，特约定如下条款，已兹共同遵守。第二条基本保证与要求:1、原告每次进货前，须向被告提交书面订货单，被告确保根据双方确认的订货单向原告进货。被告提供给原告的产品价格一律按合同签订级别享受最优惠进货价格待遇，特供产品或促销活动产品折扣价格另行制定，产品供货价均不含税。2、原告保证只在被告指定的行政区域内经营，不得随意串货，保证市场的健康发展。3、本协议有效期内，产品实行质量三包，被告保证供货质量，所供产品一律实行国家的质量三包标准。第三条经营区域：1、经营区域为被告授权原告为“尖晶”光伏系列产品江苏省苏州市的区域经销商。2、原告获得上述经营权后，须按被告要求经营，不得超越经营范围和经营期限。3、因地域环境或其他原因原告需要变更经营地址时，须向被告提出书面变更申请，经被告批准后方可变更。第四条经营权：原告向被告支付人民币大写拾万捌仟捌佰元为进货定金，取得授权区域的经营权。第五条进货及调换货:1、为支持原告前期拓展市场，原告在全额支付进货定金后，被告免费赠送原告15KW的产品，厂家免费安装，以及相关开业用品作为铺垫，后期进货按4.3元/瓦。2、原告全额支付进货定金后，从第二次进货起按当次进货额8%使用进货定金，直到货款定金使用完为止。3、当进货定金余额不足以支付当次进货货款时（即合同期有效期内进货定金使用完），原告须补足货款差额，并于下一次进货起全额支付货款。4、合同有效期内，原告进货需向被告提供详细的订货清单······。5、被告每次发货须提供发货清单，原告凭发货清单验货，如有异议，应立即告知被告，并在收货后48个小时内以书面通知被告，逾期未通知，视为原告对该批货物的数量或质量均无异议。6、合同有效期内，被告可为原告代办货物托运，也可由原告自行办理货物运输事宜，原告自行承担运费······。7、本合同自生效之日起，进货定金被告不予退还，按第五条第二款的约定使用。8、原告连续45天不进货或者三个月内累计进货金额不足五万元，原告需提出书面情况说明，如原告未提出，则视为原告单方面自行终止本合同，被告亦有权不做告知解除本合同。第六条被告的权利和义务：1、······。2、被告负责为原告培训技术，原告必须按照被告的技术操作规程操作，违规操作产生的后果由原告自负。3、为应对市场变化，被告有权对产品结构进行调整并有权根据市场原材料行情波动进行产品价格调整······。（注：合同此处缺少第4款）5、合同期内，被告不得越过原告给其经营区域内由原告自行发展的下级经销商供货，否则视为严重违约。6、被告有义务为原告保守其个人信息以及经营状况，未经原告许可，被告不得泄露给任何第三方。7、被告的宣传文字、图片、资料及网站上宣传政策和说明，将根据市场情况有所改动，均不是合同的要约。本合同才是双方执行标准的唯一依据。第七条原告的权利和义务：1、原告有权反映被告在运营过程中存在的问题并提出改进意见。2、原告在经营过程中，有权向被告提出申请，要求被告推荐相关工作人员······。3、原告可在其经营区域内发展下级经销商，具体办法可参照被告政策执行······。4、原告售出产品的售后服务由原告负责，被告有义务协助原告售后服务工作······。5、原告应自觉维护被告品牌形象，不得发表关于被告和被告产品的不当言论、图片等信息，否则视为严重违约。6、原告不得以“尖晶”光伏名义销售任何其他同类产品，否则视为严重违约。7、原告享受“信用卡式”进货机制······。第八条知识产权的所有权和使用权：1、“尖晶”标识为被告合法获得的商标，归被告所有，未经被告事先书面许可，原告不得将被告标识用于本合同之外的任何活动，否则视为严重违约。2、原告免费获得被告通过技术升级后产品的销售权。3、原告对被告提供的所有产品技术资料包括产品供货价格要进行保密，严禁泄露给任何第三方，否则视为严重违约。第九条违约责任及合同终止：1、本合同一经生效对双方具有平等的法律效力，除合同条款特别约定外任何一方不得无故单方提前终止或解除合同，否则守约方有权要求违约方支付相当于进货定金50%的违约金。2、违反本合同普通条款，守约方有权要求违约方支付相当于进货定金50%的违约金。3、任何一方严重违约，守约方有权立即解除合同并要求违约方支付相当于进货定金50%的违约金。4、本合同解除或终止时，原告不得继续销售“尖晶”光伏系列产品并归还被告提供的相关技术资料、产品资质以及宣传品等等，如原告继续使用被告品牌名称经营，则原告按进货定金金额的三倍赔偿被告损失。5、本合同有效期自2017年12月14日起至2018年12月15日止。原告在本合同期限内无违约行为或者有违约行为但经被告谅解书面同意，合同期满前经双方书面认可，即可免费签下一年合同。第十条，不可抗力······。合同附加条款：1、包安装、包并购（因被告资质证件原因导致原告无法并网，被告全额退款）；2、被告保证在正常天气下1KW年平均发电量在4.5度左右，以5KW计算，5KW年平均发电量在8212.5度，如低于8212.5度则按照原告当地补贴政策补贴给原告；3、被告协助原告贷款，如因被告资质、证件原因导致原告无法贷款，被告全额退款；4、在原告信誉没有问题的情况下，被告为原告提供贰拾万元的信用卡方案〈原告必须30天内还清〉。被告方对上述附加条款加盖合同专用章予以确认。上述合同及合同附加条款签订后，原告依约支付了188000元的款项，被告向原告交付了15KW的产品。庭审后，双方当事人一致确认，合同第四条的金额书写存在笔误，应为拾捌万捌仟捌佰元，而非拾万捌仟捌佰元。上述事实原告提供了合同及合同附加条款、付款凭证等证据证明，被告对原告提供的证据的真实性、合法性等均无异议，本院予以认定。 原告在收到被告的15KW的光伏产品后，自行安排上海某公司进行施工安装，将上述产品安装于原告的客户朱某某处。2018年5月17日，成功并入国家电网。该事实由国网江苏省电力有限公司苏州市吴江区供电分公司提供的并网资料等证据证明，对该组证据双方当事人均无异议，本院予以认定。 另查明，被告自身虽有涉案产品的生产、制造的经营范围，但本案所涉产品为与其合作的嘉兴奥力弗光伏科技有限公司提供；合同所涉产品“尖晶”商标使用权为被告向香港憬灿实业有限公司受让取得。该事实由被告提供的组件销售合同、公证书及国网江苏省电力有限公司苏州市吴江区供电分公司提供的并网资料等证据证明，原告方对上述证据无实质性异议，故本院予以认定。 本院认为：双方当事人对合同及合同附加条款的签订、原告向被告转账支付188800元、被告向原告交付了15KW的光伏发电产品并已安装并入国家电网等事实没有争议，故本院对上述事实予以确认。双方存在的主要争议为在履行合同过程中被告是否存在严重违约、原告解除合同的请求能否成立及188800元的性质认定及处理。对此，本院分析认定如下：一、合同第五条第4、5款约定后期合同的履行应当由原告向被告提供订货清单，由被告依清单发货，而本案除原告向被告转账支付188800元、被告向原告交付了15KW的光伏发电产品外，原告却一直未向被告发出发货请求，购买合同约定的产品；换言之，该合同项下除上述交付内容外，没有其他履行合同的行为，合同实际并未得到切实的履行，因此，除15KW的产品外，被告当然无包安装、包并网的义务。原告在合同签订后，未积极履行合同，未努力拓展市场开展经营的行为，与我国合同法鼓励交易的基本原则相悖。二、合同第五条第8款约定原告连续45天不进货或者三个月内累计进货金额不足五万元，原告需提出书面情况说明，如原告未提出，则视为原告单方面自行终止本合同，被告亦有权不做告知解除本合同。双方当事人的该项约定没有违反法律规定，审理查明的事实表明，原告至起诉前没有向被告有任何进货行为，也未向原告出具说明。依该约定，原告已单方终止了该合同的履行，应认定是其违约所致。三、原告请求被告存在违约并要求解除合同，只能从被告交付的15KW的产品的履行过程来考察。被告提供的证据表明，其提供的产品是符合国家电网并网发电的要求的，这是合同的主要义务，即被告在供货上没有违反法律法规的规定及双方当事人对产品本身的约定；虽然在合同附加条款中约定了被告包安装、包并网的内容，但依合同法的规定，属附随义务，被告没有为原告进行安装并网，是违反了合同附加条款约定的附随义务，而非合同的主要义务；至于包贷款的约定，附加条款明确约定被告协助原告贷款，在原告没有证据证明其有过贷款行为的情况下，被告的协助义务也就无从谈起，更不用说是违约责任了。四、从整个合同来看，被告赠送15KW的产品也非合同当事人的主要权利和义务，仅是被告提供的一项鼓励措施，合同并未约定将该15KW产品的安装与并网作为履行合同的前提条件，即使被告在履行其附随义务过程中存在违约，也不足以认定被告构成根本性违约。因此，基于上述的分析，本院认定双方在履约过程中均存在违约行为，又基于原告庭审中确认公司实际已停业，不可能再向被告订货的事实，合同不可能继续履行，故本院依双方当事人的约定及法律规定确认本案光伏设备经销合同及合同附加条款已经解除。五、违约责任的问题。《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定：当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。本案因双方当事人均存在违约行为，责任相当，本院确认互不承担责任，故对原告要求被告承担违约责任的诉讼请求本院不予支持。六、关于188800元的性质认定及处理。1、原告向被告交付了188800元，合同将其约定为“进货定金”，但未对进货定金作出明确的解释，法律法规也没有“进货定金”的概念，且合同本身未约定标的总额，故无法将其认定为合同法或担保法意义上的定金，相反，合同约定该188800元在履行过程中，从第二次进货起按当次进货额8%使用“进货定金”，因此，本院认定该188800元为预付款。2、《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，被告在履行过程中向原告实际交付了15KW的产品，虽然合同约定该部分产品为赠送产品，但从订立合同的目的来看，是为了鼓励被告积极履行合同，使交易持续，从而实现合同目的。现在合同在无其他交易的情况下解除，若全额返还原告预付款，而15KW的产品依然免费赠送，明显对被告不公平，有违我国民法确立的民事主体从事民事活动应当遵循公平原则的基本原则，故本院根据上述法律规定确认原告对此应承担付款义务。至于价款，可按合同中双方约定的4.3元/W，计64500元，在扣除原告应支付被告的64500元后，被告应返还原告124300元。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、确认原告苏州市辉旭新能源有限公司与被告浙江中晶奥力光伏能源有限公司之间于2017年12月14日签订的光伏设备经销合同及合同附加条款已经解除； 二、被告浙江中晶奥力光伏能源有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告苏州市辉旭新能源有限公司预付款124300元； 三、驳回原告苏州市辉旭新能源有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5530元，减半收取计2765元，财产保全费1930元，由原告苏州市辉旭新能源有限公司负担2626元，被告浙江中晶奥力光伏能源有限公司负担2069元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。 审判员  郑连平 二〇一八年十月二十二日 书记员  沈垲云