湖北省云梦县人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0923民初74号原告：莫春兰，女，1952年5月22日出生，汉族，湖北省云梦县人，云梦县水泥厂退休职工，住湖北省云梦县，委托诉讼代理人：胡菊想，男，系原告莫春兰的丈夫。委托诉讼代理人：吴向阳，湖北浩法律师事务所律师。被告：李一飞，男，1991年2月9日出生，汉族，湖北省云梦县人，公务员，户籍地云梦县，经常居住地云梦县，被告：李巍，男，1965年9月18日出生，湖北省云梦县人，公务员，住云梦县，系李一飞之父。被告：中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司。住所地：孝感市文化路**。主要负责人：陶俊明，系公司总经理。委托诉讼代理人：周贵德，湖北睡虎律师事务所律师。原告莫春兰诉被告李一飞、被告李巍、被告中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司（以下简称财保孝感市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月4日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。诉讼期间，原告莫春兰向本院申请先予执行，本院受理后于同月23日作出（2018）鄂0923民初74号民事裁定书，裁定财保孝感市分公司于裁定书送达之日起七日内先行赔偿申请人莫春兰医疗费11万元。后本院又依原告莫春兰的申请依法裁定本案中止诉讼。原告莫春兰及其委托诉讼代理人吴向阳、胡菊想，被告李一飞、被告财保孝感市分公司的委托诉讼代理人周贵德到庭参加诉讼。被告李巍经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告莫春兰的诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失20万元；2.被告财保分公司在其保险责任范围内先予赔付；3.被告承担本案诉讼费用。诉讼期间，原告莫春兰增加第一项诉讼请求为：判令被告赔偿原告各项损失421737.57元。事实和理由：2017年3月3日7时许，李一飞驾驶其父李巍所有的鄂Ｋ×××**号轿车于云梦县城关镇建设东路自来水公司路段倒车行驶时，不慎将行人莫春兰撞倒，造成莫春兰受伤的交通事故。当月16日，云梦县公安局交通警察大队对此次事故作出了交通事故认定书，认定李一飞承担本次事故的全部责任，莫春兰无责任。事故发生后，原告莫春兰被送往云梦县人民医院及孝感市中心医院住院治疗121天。2018年9月7日，莫春兰的伤情经孝感精诚法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1.莫春兰人体损伤及后遗症已构成九级残疾；2.自受伤之日起，误工期339日，护理期339天，营养期120日；3.前期医疗费凭医疗机构的收费收据作为赔偿依据，依照鄂司鉴定协（2018）6号文件中“必然发生的后续治疗费”的相关规定：（1）右膝关节活动受限康复治疗费预计2000元；（2）人工膝关节使用时间15年左右，被鉴定人莫春兰年满66岁，下一次右侧人工膝关节翻修时莫春兰年龄在81岁左右，超出目前中国人的平均寿命，故目前不给予右侧人工膝关节翻修费，今后若需要右侧人工膝关节翻修，应另行鉴定。另查明，鄂Ｋ×××**号轿车属李一飞之父李巍所有，该车在被告财保分公司投保了交强险及责任限额为50万元的第三者责任商业险（投保了不计免赔附加险），保险期间为2016年9月21日13时起至2017年9月21日13时止。原告莫春兰据此要求三被告赔偿，但未获合理赔付。现原告莫春兰为维护自身权益，故诉至法院，请求依法裁决。被告李一飞辩称，对事故的发生及事故认定书没有异议，但被告事故发生之后已经垫付了各项费用8000多元，原告莫春兰的损失应由保险公司先行承担赔偿责任。被告财保分公司辩称，对事故的发生及事故认定书没有异议，保险公司愿意在保险责任范围内承担赔偿责任；但对原告莫春兰提交的伤残鉴定意见书有异议，其中伤残等级过高，申请重新鉴定；原告部分赔偿数额过高，请法庭予以核减；保险公司不承担鉴定费和诉讼费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的证据四司法鉴定意见书，被告财保分公司对该鉴定结论中伤残等级有异议，认为莫春兰的伤情未达到九级伤残程度且其未参与鉴定，故向本院申请重新鉴定。本院认为，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》规定，本院依原告的申请，依法委托有关鉴定机构作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院才应予准许。本案中，原告莫春兰提供的鉴定意见书系具有合法资质的鉴定机构依照法定程序作出的鉴定结论，被告财保分公司在无充足的证据证明该鉴定结论存在鉴定程序严重违法，鉴定机构和鉴定人员不具备相关鉴定资格，鉴定结论明显依据不足等情形，其仅以未参与且笼统以鉴定结论依据不足等为由申请重新鉴定，不符合申请重新鉴定的条件，对其提出重新鉴定申请，本院不予准许，对该鉴定意见书本院依法予以采信。对原告提交的证据六中的交通费应按每天10元来认定，住宿费发票没有依据，本院认为，交通费有案外人乘座的车票，本院根据就医地点、时间、人数、次数等因素酌情确定；住宿费发票没有法律依据，本院不予采信。对原告提交的证据七有异议，认为应按居民服务业标准计算护理费，本院认为，单位出具证明应有经办人员及主要负责人签字，故该离职证明不符合民诉法规定的证据形式要件，且原告提交的银行交易流水明细清单系复印件；另外，莫春兰之子胡剑恒离职时间与莫春兰住院治疗时间并不一致，故不能认定胡剑恒一人全程予以护理，故不能以其提交的胡剑恒工资收入标准计算护理费，该证据本院不予采信。依据上述有效证据及当事人当庭陈述，本院对本案交通事故发生的经过，交警部门对该事故的责任认定，李一飞驾驶的鄂Ｋ×××**号轿车属其父李巍所有，该车在被告财保分公司投保了交强险及责任限额为50万元的第三者责任商业险（投保了不计免赔附加险），事故发生在保险期间内等事实予以确认。事故发生后，李一飞垫付部分医疗费及财保分公司先行向莫春兰赔付医疗费110000元。本院认为，本案系机动车与行人相撞发生道路交通事故引起的侵权责任纠纷。云梦县公安局交通警察大队作出的李一飞承担本次事故全部责任的交通事故认定书，认定事实清楚、程序合法，适用法律正确，双方当事人均无异议，本院依法予以采信。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，本院认定李一飞应对莫春兰因本次交通事故造成的损失承担全部的赔偿责任。李一飞驾驶其父李巍所有的鄂Ｋ×××**号轿车在财保分公司投保了交强险和商业第三者责任险（投保了不计免赔险），依据《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条的规定，对莫春兰因本次事故造成的损失，应当先由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，再由其根据保险合同在商业第三者责任险限额内予以赔偿；财保分公司辩称不承担本案鉴定费和诉讼费的意见,于法有据,本院予以支持。李一飞有资格驾驶其父李巍所有的车辆，依据侵权责任法及道交司法解释的规定，机动车所有人与使用人不是同一人时，所有人对损害的发生有过错的，才承担相应责任，原告庭审中未举证证明机动车所有人李巍对损害的发生有过错，故其要求机动车所有人李巍承担责任，于法无据，本院不予支持。关于原告莫春兰诉请的合理损失如下：1、医疗费126228.27元、专家出诊费5000元。财保分公司认可莫春兰有正式发票的医疗费，对专家出诊费，无正规的发票，不能认定是合法的支出，应不予认定。本院认为，经本院庭审审核，莫春兰伤残鉴定日前所花费的医疗费为124713元（鉴定日期后发生的医疗费为629.60元应属后期治疗费范围，本院不予支持）本院予以确认；对专家出诊费5000元，因该费用无正式发票，虽属行业惯例支出，但原告未举证充分证明该费用支出的合理性及必要性，故本院不予支持。本院确认医药费为124713元。2、后期治疗费2000元，李一飞及财保分公司对该费用无异议，本院予以认可；关节置换术后后遗症治疗费111456（1161元×12月×8年）元，财保分公司认为该费用无法律依据，不能认定。本院认为，关节置换术后后遗症治疗费属后期治疗费范围，鉴定结论也对该费用作出了预评估，原告再主张该费用，无事实法律依据，本院不予支持；如莫春兰后期发生的治疗费超出鉴定结论评估的2000元范围，其可待实际发生后再另行主张权利。本院确认后期治疗费为2000元。3、营养费6000元（120天×50元/天=6000元），财保分公司认为营养费没有医嘱不能认定；本院认为，依原告莫春兰的身体状况及伤情，再结合鉴定结论，本院酌定营养费为3600元。4、住院伙食补助费6400元（128天×50元/天=6400元），财保分公司及李一飞认为应以核定的住院天数来计算，本院认为，经审核，莫春兰实际住院天数为120天，故本院认定住院伙食补助费6000元（120天×50元/天=6000元）。5、护理费51867元（153元×339天=51867元），财保孝感分公司及李一飞认为应以居民服务业标准来计算护理费，原告莫春兰未提供充分的证据证明护理人的误工费为153元/天，故本院按照本地居民服务业年平均工资标准为32677元/年计算护理费为32705.61元（35214元/年÷365天×339天）6、残疾赔偿金95667元（31889元/年×15年×20%），财保分公司及李一飞认为自原告定残之日起计算14年，本院认为，被告抗辩意见成立，莫春兰残疾赔偿金为89289.20元（31889元/年×14年×20%）本院予以确认。7、交通费5000元，财保孝感分公司及李一飞认为应以住院每天10元标准来计算，本院根据就医地点、时间、人数、次数等因素酌定为4000元。8、精神损害抚慰金10000元，财保孝感分公司及李一飞认为精神损害抚慰金过高，本院认为，考虑到本案的实际情况，结合侵权人的过错，受害人的伤残等级及伤残赔偿指数等原因，对于原告主张的精神损害抚慰金10000本院予以确定。9、鉴定费2200元，双方当事人无异议，本院予以确认。以上合理损失合计为274507.81元，本院予以认定。对上述合理损失，依据《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条的规定，由承保交强险的财保孝感分公司应先在交强险医疗费用责任限额内赔偿10000元，在死亡伤残责任限额内××（该款××孝感市分公司已先行赔偿）；超出部分再由其根据保险合同在商业第三者责任险限额内对莫春兰的损失承担全部赔偿责任为152307.81元［医疗费赔偿项下超出部分为126313元（医疗费124713元+住院伙食补助费6000元+营养费3600元+后期治疗费2000元=136313元-10000元）；伤残赔偿项下超出部分为25994.81元（护理费32705.61元+残疾赔偿金89289.20元+交通费4000元+精神损害抚慰金10000元=135994.81元-110000元）］。综上，财保孝感分公司机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿莫春兰120000元，减去已赔偿110000元，还应赔偿10000元；在机动车商业第三者责任保险限额内赔偿原告莫春兰152307.81元；余下的鉴定费2200元由侵权人李一飞承担，等保险公司赔偿后，其垫付的费用由原、被告双方自行凭据平衡结算。是此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司限本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告莫春兰损失10000元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司限本判决生效后十日内在机动车商业第三者责任保险限额内赔偿原告莫春兰超出交强险赔付部分损失152307.81元。三、被告李一飞限本判决生效后十日内赔偿原告莫春兰因交通事故造成的鉴定费损失2200元（由双方在李一飞垫付的费用范围内凭据自行进行平衡结算）。四、驳回原告莫春兰其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2209元，由原告莫春兰负担772元，由被告李一飞负担1437元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  王 斌人民陪审员  王斌华人民陪审员  徐清桥二〇一八年十月二十四日书 记 员  张 璨附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的还应赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收费凭证，结合病历和诊断证明等相关证件确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定解困确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的按五年计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反对对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。