广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初5250号原告：高秀珠，女，1970年10月6日出生，汉族，身份证住址广东省雷州市，委托代理人：吴玉琼，广东南天星律师事务所律师。被告：黄俊元，男，汉族，1957年8月4日出生，身份证住址广东省惠来县，被告：郁冲，男，汉族，1984年8月25日出生，身份住址：湖北省武汉市，两被告共同委托代理人：周英杰，广东启源律师事务所律师。原告高秀珠诉被告黄俊元、郁冲股东损害债权人利益责任纠纷一案,本院于2018年4月26日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告高秀珠及其委托代理人吴玉琼，被告黄俊元、郁冲的委托代理人周英杰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告高秀珠诉称：原告与广东磊创电子商务有限公司于2016年6月27日签订《淘宝网店升级协议》，约定原告支付19000元的升级费用后，享受广东磊创电子商务有限公司高级VIP版的所有政策和营销策略，并承诺淘宝网店至少做到5000单真实销量，且公司承诺一年内至少赚回成本，否则将补偿损失部分。2016年8月17日，原告再次与广东磊创电子商务有限公司签订《淘宝网店推广协议》，约定原告支付3000元的推广费用后，广东磊创电子商务有限公司承诺原告下月初2016年9月做到每天至少1个真实销量，月底能够报名参加上天天特价活动，如未有达到，推广费用全额退还给乙方。但自签订至今，广东磊创电子商务有限公司既未按照《淘宝网店升级协议》约定为原告产品上下架、做到5000单真实销量等，也没有按照《淘宝网店推广协议》的约定，为原告做到每天至少1个真实销量。鉴于广东磊创电子商务有限公司严重违反合同约定，导致原告网店被释放，无法正常经营。经查，广东磊创电子商务有限公司已于2018年2月9日注销，两被告作为该公司股东，公司债务应由两被告承担。为维护原告的合法民事权益，特诉请法院判令：1、解除《淘宝网店推广协议》与《淘宝网店升级协议》；2、两被告向原告退回推广费用3000元及升级费用19000元，并按中国人民银行同期贷款利率支付利息，自起诉之日起计至清偿之日止；3、两被告补偿原告律师费损失5000元，差旅费损失500元；4、本案的诉讼费由两被告承担。被告黄俊元、郁冲辩称：原告与广东磊创电子商务有限公司之间签订的《淘宝网店推广协议》、《淘宝网店升级协议》已经在2017年6月26日因协议期届满而自动终止。因此，这两份协议所约定的内容已经不能制约原告和广东磊创电子商务有限公司，原先的权利义务已经全部消灭。在此之后，广东磊创电子商务有限公司于2017年12月14日在《民营经济报》发布清算公告，公告写明：“请有关债权人自本公司公告见报之日起45天内，向本公司清算小组申报债权。逾期不申报，视为放弃权利。”广州市自云区工商行政管理局于2018年2月9日向广东磊创电子商务有限公司出具“企业核准注销登记通知书”。综上所述，两份协议已经期满终止失效，原告诉请判令两被告承担违约责任没有事实和法律依据，请求法院依法驳回原告全部诉讼请求。经审理查明：2016年6月27日，原告（乙方）与广东磊创电子商务有限公司（甲方）签署《淘宝网店升级协议》，约定：第一条乙方于2016年6月27日申请将淘宝店升级为高级vip版，升级费用为19000元整，乙方将升级费用支付到甲方指定账户，本证明协议生效。（自此证明生效起，乙方享受甲方高级vip版的所有政策和营销方案）。本协议与原件合同同样有效。第二条代运营期间甲乙双方共同努力，公司承诺至少做到5000单真实销量，且公司承诺一年内至少赚回成本，否则公司将补偿损失部分。2016年8月17日，原告（乙方）与广东磊创电子商务有限公司（甲方）签署《淘宝网店推广协议》，约定：乙方于2016年8月16日申请将淘宝店加大力度推广；推广费为3000元整，乙方将推广费用支付到甲方指定账户，本证明协议生效；本协议与原件合同同样有效；甲方承诺乙方下月初2016年9月做到每天至少1个真实销量，月底能够报名参加上天天特价活动；如有未达到，推广费用全额退还给乙方，期间推广费用均由甲方承担。上述《淘宝网店升级协议》及《淘宝网店推广协议》签订后，2016年6月27日、6月29日原告分别向支付宝账号516×××＠ｑｑ.ｃｏｍ转账支付3000元、5000元。2016年6月30日原告向卡号62×××13转账支付11000元。2016年8月17日原告向支付宝账号616×××＠ｑｑ.ｃｏｍ转账3000元。庭审中，两被告确认广东磊创电子商务有限公司收到原告上述22000元推广费及升级费。原告主张广东磊创电子商务有限公司根本违约，导致合同的目的无法实现。具体违约情形如下：一、广东磊创电子商务有限公司代运营期间，未及时为原告的产品进行上下架及产品更新，未达到《淘宝网店升级协议》约定的“至少做到5000单真实销量，且承诺一年内至少赚回成本”。二、广东磊创电子商务有限公司代运营期间未按照《淘宝网店推广协议》约定月底报名参加天天特价的活动。三、广东磊创电子商务有限公司代运营的过程中出现大量严重违规行为，导致淘宝网店被释放。为此原告提交了网页截图，显示：违规记录999+，售假违规扣分8分；店铺号2436338今日成交总额0，今日订单0；出售中的宝贝为0；店铺shop71596825.taobao.con出售的宝贝连续三周为0，店铺状态为停止服务；千牛APP提示“我是商家”已停止服务，请使用千牛继续开店做生意。上述网页截图均未显示截图的时间。庭审中，原告主张上述网页截图由于淘宝网店已被释放，无法登陆，故无法登陆查看。经质证，两被告对上述网络截图的真实性不予认可，并表示由于广东磊创电子商务有限公司已经注销，注销后很多材料已消除，无法提交证据证实合同的履行情况。庭审中，原告表示将整理一份完整的销量情况截图提供给法院，至判决之前法院未收到原告提交的相关证据材料。两被告确认原告的淘宝网店未继续经营，但认为淘宝店未继续经营的原因是原告方自身终止经营，并认为合同期限已于2017年6月26日期限届满。原告表示合同期限未到期，在广东磊创电子商务有限公司注销后向其公司的培训部经理询问合同是否有效，是否继续履行，工作人员给与了肯定的答案。为此原告提交了QQ聊天记录,其中记载2017年9月27日、10月18日、10月21日、10月22日，原告与被告公司“叶总监”沟通产品上架事宜，“叶总监”称可以为原告更新、上架产品。经质证，两被告对该证据不予确认。原告主张现在广东磊创电子商务有限公司已经注销，应由两被告承担相应的法律责任。原告提交了广东磊创电子商务有限公司的企业信用信息公示报告，显示登记状态为：注销企业，股东名称为郁冲、黄俊元，清算组成员为魏爱琴、余瑞芬、黄俊元；清算报告记载经股东会决议，公司停止经营，成立清算组，公司于2017年12月4日在民营经济报报纸上刊登了清算公告（及书面通知了债权人），债权债务已清算完毕，公司债务清偿后剩余财产按股东出资比例返还给股东。两被告主张广东磊创电子商务有限公司已经注销并且在报纸上发布清算公告，原告没有及时向公司清算组申报债权视为放弃权利。为此被告提交了以下证据：一、2017年12月14日发行的《民营经济报》，载明：广东磊创电子商务有限公司股东会决定，本公司停止经营，清理债权债务。请有关债权人自本公司公告见报之日起45天内，向本公司清算小组申报债权。逾期不申报，视为放弃权利。清算结束后，本公司将向公司登记主管机关申请注销登记。二、广东磊创电子商务有限公司在《民营经济报》发布清算公告的广告发布费发票一张，费用为200元。三、广州市白云区工商行政管理局于2018年2月9日出具的《企业核准注销登记通知书》，显示广东磊创电子商务有限公司经审查核准注销登记。经质证，原告认为广东磊创电子商务有限公司虽然有登报但没有书面通知债权人，该清算公告对原告不发生法律效力，其清算程序不合法，清算组未合法履行通知和公告义务，致使债权人未获得清偿。原告主张律师费5000元、差旅费500元，提交了民事委托代理合同和金额为5000元律师费发票一张、金额分别为166.34元和211.91元滴滴出行客运服务费发票两张。以上事实,有淘宝网店升级协议、淘宝网店推广协议、民营经济报、企业核准注销登记通知书、转账凭证、网页截图、QQ聊天记录、民事委托代理合同、发票、工商登记信息及当事人陈述等证据证实。本院认为:原告与广东磊创电子商务有限公司签订的《淘宝网店升级协议》、《淘宝网店推广协议》是双方的真实意思表示，内容未违法法律及行政法规的强制性规定，对合同双方均具有法律约束力。关于原告主张解除合同的诉讼请求。从《淘宝网店升级协议》、《淘宝网店推广协议》的内容来看，原告与广东磊创电子商务有限公司对于合同的有效期未作出约定，“公司承诺一年内至少赚回成本”并不能理解为双方对于合同有效期的约定，且根据原告提交的QQ聊天记录,在2017年6月27日之后广东磊创电子商务有限公司的员工仍承诺可以履行协议内容，虽两被告对该聊天记录不予确认，但未提交证据推翻，故本院对该证据予以采信。因此，本院对被告抗辩合同有效期为一年的意见不予采纳，合同并未因期满而终止。根据《中华人民共和国合同法》九十四条第二款规定“在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务，当事人可以解除合同”。目前合同甲方广东磊创电子商务有限公司已经实际注销，合同的一方主体已不存在，故原告与广东磊创电子商务有限公司之间的服务合同关系客观上已无法继续履行，应当予以解除。故原告主张解除其与广东磊创电子商务有限公司签订的《淘宝网店升级协议》、《淘宝网店推广协议》的诉讼请求合理合法，本院予以支持。关于广东磊创电子商务有限公司是否构成根本违约的问题。广东磊创电子商务有限公司于2018年2月9日注销，在注销之前，该公司应当知悉其与原告之间的《淘宝网店升级协议》及《淘宝网店推广协议》尚处于履行过程中，公司清算组在其可以通知到原告的情况下，其应就公司注销的情况书面通知原告，并与原告就双方合同的后续处理进行协商，但两被告除登报公告通知外，未举证证实公司在注销前有履行上述行为，故广东磊创电子商务有限公司在合同履行过程中未通知原告即注销公司的行为导致合同无法继续履行，已构成根本违约，应当承担违约责任。两被告主张原告自行终止经营，但未提交证据证实，本院对其主张不予采信。对于违约责任的承担方式，由于协议中未进行约定，应以原告因违约行为导致的实际损失计算。原告已经根据协议约定履行了支付升级费用19000元、推广费3000元的义务，广东磊创电子商务有限公司应当依约履行其合同义务。广东磊创电子商务有限公司作为合履行义务方，两被告应就公司履行合同情况提交证据证实，现广东磊创电子商务有限公司已经注销而资料销毁无法提交证据是因自身原因导致。由于两被告未举证证实本案所涉协议的履行情况，现原告要求返还推广费用3000元及升级费用19000元的诉请合理合法，本院予以支持。对于违约损失，原告主张自起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算利息至实际清偿之日合理合法，本院予以支持。对于律师费损失5000元及差旅费500元，由于律师费并非必要支出，而差旅费的票据没有认定因本案诉讼产生，故本院对该部分损失不予支持，予以驳回。由于两被告为广东磊创电子商务有限公司的股东，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十五条的规定，公司自行清算的，清算方案应当报股东会或股东大会决议确定。本案中广东磊创电子商务有限公司已经清算注销，清算方案已经两被告确认，且剩余财产返还给股东，两被告未举证证实剩余财产价值，故两被告应对公司给原告造成的损失承担赔偿责任，依法承担向原告返还推广费用3000元、升级费用19000元，并支付相应利息损失。至于清算组成员是否存在违反法律、行政法规及公司章程的情形而给两被告造成损失，两被告可另行主张权利。综上所述，依照依据《中华人民共和国合同法》第六十条、九十四条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告高秀珠与广东磊创电子商务有限公司签订的《淘宝网店推广协议》及《淘宝网店升级协议》予以解除；二、本判决生效之日起五日内，被告黄俊元、郁冲向原告高秀珠返还推广费用3000元及升级费用19000元，并向原告高秀珠赔偿违约损失（以22000元为本金，自2018年4月26日，按中国人民银行同期贷款利率计算至实际付清之日止）；三、驳回原告高秀珠其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费487.6元，由原告高秀珠负担137.6元，被告黄俊元、郁冲共同负担350元（原告高秀珠预交的受理费487.6元本院不予退回，其中350元由被告俊元、郁冲于本判决生效之日起五日内直接支付给原告高秀珠）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  白小云人民陪审员  王向慧人民陪审员  王雪萍二〇一八年十月二十三日书 记 员  许玉玲