浙江省武义县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0723民初1420号 原告：武义云林日用金属制品有限公司，住所地：武义县白洋街道百花山工业区。 法定代表人：郑慧莉。 委托代理人：钱天波、钱来善（特别授权），浙江玄畅律师事务所律师。 被告：应其亮，男,1969年4月2日出生，汉族，住永康市。 委托代理人：张永武（特别授权），武义县武川法律服务所法律工作者。 第三人：浙江牛力机械制造有限公司，住所地：武义县桐琴镇五金机械工业园区。 法定代表人：俞文勇。 原告武义云林日用金属制品有限公司（以下简称云林公司）与被告应其亮、第三人浙江牛力机械制造有限公司（以下简称牛力公司）执行异议之诉一案，于2018年5月9日向本院起诉，本院于当日受理后，依法适用普通程序审理，于2018年8月31日公开开庭进行了审理。原告法定代理人郑慧莉及委托代理人钱来善、被告应其亮及其委托代理人张永武到庭参加诉讼，第三人牛力公司经本院公告传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告云林公司诉请要求：1、确认第三人牛力公司交在金华经济技术开发区管理委员会购买工业用地定金252万元属于原告所有；2、请求撤销对该款项的执行措施；3、由被告承担诉讼费用。事实与理由：2013年11月，原告与牛力公司签订《土地置换协议》一份，约定牛力公司已向金西开发区交纳的252万元款项转为原告所有，并作为原告向金西开发区交纳的土地购买定金。原告已履行《土地置换协议》约定的义务，牛力公司也向原告交付了定金收据，并向金华经济技术开发区申请变更企业名称及法定代表人，且取得了金华经济技术开发区管理委员会的同意。故牛力公司交纳的购买土地工业用地订金252万元的权益在2013年11月已转让归原告所有。法院于2017年3月22日作出的（2014）金武执民字第2158号民事裁定书提取被执行人牛力公司在金华经济技术开发区管理委员会购买工业用地款项252万元。原告得知后于2017年4月11日向法院提交了执行异议申请书，法院于2018年4月26日作出（2018）浙0723执异11号执行裁定书驳回了原告的执行异议请求。现原告对该裁定书不服故提起执行异议之诉，请求支持原告诉请。 原告为证明其主张，向本院提供如下证据： 1、原告营业执照复印件、应其亮户籍信息、牛力公司企业信用信息，证明原、被告及第三人的身份情况； 2、（2014）金武执民字第2158号裁定书、（2018）浙0723执异11号执行裁定书各一份，证明执行提取土地定金及执行异议被驳回的事实； 3、《土地转让合同》、《土地置换协议》、收条、收据、更名审批流程、更名申请报告各一份，证明原告与牛力公司签订协议支付款项及金华经济技术开发区同意变更用地主体的事实。 被告应其亮答辩称：1、本案执行标的是被执行人牛力公司在金华经济技术开发区管理委员会购买工业用地款，该权利当然属于被执行人所有，《土地转让合同》主体为余文勇、郑慧莉，可见土地转让合同与被执行标的无关。2、原告法定代表人在（2016）浙07民初3046号判决书中提供的说明及曾永土律师出具的证据，可以证明《土地置换协议》是在开发区说没有土地不存在转让，转让合同无效的情况下于2014年9月制作，可见《土地置换协议》是双方恶意串通的结果，其目的是为了侵吞被告利益，以合法形式掩盖非法目的，该协议当然无效。3、郑慧莉在金华中院3046号案件的庭审中表述郑慧莉仅支付142万元，尚欠200万元未付，且该200万元付款条件尚未成就的事实，在法官问道还有无其他补救措施来置换土地时，郑慧莉表述没有，事实证明郑慧莉与牛力公司之间并未进行土地置换；4、从原告提交的关于要求更改名称和法定代表人的申请来看，落款日期为2013年10月29日，比土地转让合同签订日期还早十天，与金华经济技术开发区投资促进局所做说明不符，显然是假的，且到目前为止被执行标的始终登记在被执行人名下并未更改，金华经济技术开发区管理委员会与被执行人签订的《项目入园协议》第十条第五款也约定自签订合同之日起五年内企业法人不能变更，可以说明关于要求更改名称和法定代表人的申请都是假的，请求法院追究原告及相关责任人伪造证据的责任。综上，原告对执行标的根本没有权利，更谈不上能排除本案执行，请求法院依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题》第二十五条第五项之规定，驳回原告诉请并追究其伪造证据的法律责任。 被告为证明其主张，向本院提供如下证据： 1、《土地转让合同》，证明原告提交的《土地转让合同》上所备注的内容是其自行添加上去，其他签名都是伪造的； 2、《土地置换协议》、曾永土出具的《证明》及郑慧莉出具的《情况说明》各一份，证明《土地置换协议》并非真实订立，是原告与被执行人为了侵吞原告债权权益恶意串通于2014年9月28日制作； 3、金华经济技术开发区说明一份，证明被执行人在金华经济技术开发区未取得土地使用权，也无工业用地出让给郑慧莉；原告提交的证据更名审批流程、更名申请报告均系伪造的事实； 4、庭审笔录一份，证明执行标的属于被执行人所有的事实； 5、民事判决书两份，证明原告未足额支付土地使用权转让费，尚欠200万元的事实； 6、项目入园协议复印件1份，证明浙江金西经济开发区管委会与被执行人明确约定自合同签订之日起5年内企业法人不得变更，土地使用权不得买卖和转让，反驳原告所谓案涉执行款归其所有的主张。 对于上述证据，经庭审举证质证，本院认证认为： 1、对于原告证据1，被告无异议，依法予以确认；2、对于原告证据2及被告提供的证据，双方对真实性均无异议，本院认为该部分证据来源合法，内容真实，依法予以确认；3、对于原告证据3中的《土地转让合同》、《土地置换协议》与其早前在金华市中级人民法院审理（2016）浙07民终3046号案件中提供的不一致，应以向金华中院提供的为准，故不予确认；对于收条、收据与已生效判决认定的一致，应予以确认；对于要求更改企业名称和法人代表的申请报告，有相关经办单位的签章和经办人的签字确认，其真实性予以认可，对于流程表系打印件，无法确定其来源的合法性和内容的真实性，不予确认。 综上，本院认定事实如下：2013年10月29日，牛力公司向金华市经济技术开发区提交了《关于要求更改企业名称及法人代表的申请报告》，表明俞文勇和郑慧莉在金西开发区预购土地15亩，因俞文勇企业遇到资金困难，经商议俞文勇将退出投资，15亩土地由郑慧莉继续进行项目投资，将企业名称、法人代表进行变更。金华经济技术开发区管理委员会投资促进局表示经了解原告于2012年11月经金西开发区管委会讨论同意入园，但未缴土地款，未办理红线，牛力公司入园定金已缴清，但目前投资资金困难，愿将地块由原告开发建设。经与郑慧莉洽谈，了解原告生产经营情况，进一步明确了入园要求，拟同意牛力公司地块改由云林公司实施，云林公司在开发区注册公司后按程序办理入园手续。金华经济技术开发区管理委员会签章表明同意投资促进局意见。 2013年11月8日，俞文勇与郑慧莉签订《土地转让合同》一份，约定将金西开发区的地产作价342万元进行转让，郑慧丽支付50万元作为定金，交中间人保管，待俞文勇的地产与开发区签订终止合同，郑慧莉与金西开发区签订入园协议后，十天内郑慧莉一次付清余款。2013年11月26日原告与牛力公司又签订《土地置换协议》一份，约定牛力公司已经金西开发区同意预购了工业用地15亩，缴纳定金252万元，因企业资金困难，自愿将其购买的地块置换给原告投资建设。双方约定土地置换价为342万元，鉴于牛力公司已向金西开发区交纳了定金252万元，上述已交纳的252万元款项转为原告所有，并作为原告向金西开发区交纳的土地购买定金。原告将342万元另行支付给牛力公司，在协议签订生效后支付定金50万元，等金西开发区办好土地置换手续后，付清土地置换款。 之后原告支付了牛力公司转让款142万元，剩余200万元因土地置换变更手续一直未完成故未予支付。 2014年11月14日，应其亮以其与俞文勇、牛力公司（2014）金武商初字第1148号民间借贷纠纷一案向本院申请执行，本院于2017年3月22日作出了（2014）金武执民字第2158号民事裁定书，提取被执行人牛力公司在金华经济技术开发区管理委员会购买工业用地款项252万元。原告作为案外人对该裁定提出书面异议，本院于2018年4月26日作出（2018）浙0723执异11号裁定书，驳回了原告的全部异议请求，故原告提起本案诉讼。 本院认为，本案原、被告主要的争议焦点为原告与第三人之间的《土地置换协议》是否真实以及252万元定金是否已转为原告所有。对于土地置换的问题，根据双方庭审中提供的证据及（2016）浙07民终3046号生效判决书认定的事实，可以确认原告与第三人之间的确存在土地置换的真实意思，且也为了土地置换向金华市经济技术开发区申请办理相关的手续，故对《土地置换协议》的真实性依法予以确认。对于定金是否转为原告所有的问题，虽然土地置换协议约定第三人交纳的定金252万元转为原告所有，但该约定应建立在合同成立生效且主要权利义务履行完毕的前提下。根据庭审调查，目前原告仅向第三人支付了142万元转让款，另有200万元转让款尚未支付，且双方在金华市经济技术开发区内申请更换企业名称及法人代表的手续也未全部完成，原告在庭审中也表示该协议是否能继续履行亦属未知。根据上述情况，原告与第三人之间的合同大部分未履行完毕，尚不能依据该合同取得相应定金的所有权，故原告要求确认定金252万元属于其所有并撤销对该款项执行措施的主张，本院不予支持。 综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条之规定，判决如下： 驳回原告武义云林日用金属制品有限公司的全部诉讼请求。 本案诉讼费26960元，由武义云林日用金属制品有限公司承担（已交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  叶 青 人民陪审员  刘昌其 人民陪审员  顾小芳 二〇一八年十月十九日 代书 记员  廖 韵