贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民终3085号 上诉人（原审被告）：李世兰，女，汉族，不识字，农民，1971年5月20日出生，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。 委托诉讼代理人：薛习柱，男，汉族，1992年1月27日生，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。系李世兰之子。 被上诉人（原审原告）：陈群英，女，汉族，1963年4月3日出生，小学文化，农民，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。 委托诉讼代理人：路宵，威宁县中心法律服务所法律工作者。 原审被告：薛乖才，男，1971年7月9日出生，汉族，不识字，农民，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。 委托诉讼代理人：薛习柱，男，汉族，1992年1月27日生，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。系薛乖才之子。 上诉人李世兰因与被上诉人陈群英、原审被告薛乖才健康权纠纷一案，不服贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2018）黔0526民初1981号民事判决，向本院提起诉讼。本院于2018年8月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人李世兰上诉请求：1、撤销一审判决，改判李世兰不承担陈群英医疗费、鉴定费、误工费、护理费、营养费；2、判决诉讼费用由陈群英承担。事实和理由：2017年7月14日李世兰与陈群英发生抓打后，将陈群英送往威宁县人民医院检查，李世兰支付了检查费用760元，一审判决未将该费用扣除，导致李世兰多承担了费用；李世兰伤情经威宁县人民医院的诊断为“第4、第5肋骨骨折”，公安卷宗显示为“第4肋骨骨折”，司法鉴定意见书显示为“第5、6肋骨骨折”，一审未查明陈群英被致伤的是何处；经威宁县公安局东山派出所处理，给予陈群英行政拘留五日，给予李世兰行政拘留八日的行政处罚，说明发生抓打双方具有过错；一审认定误工费、护理费、营养费所依据的司法鉴定意见书存在问题，该鉴定意见所依据的诊断病历与公安卷宗不一致，不能作为定案依据。 被上诉人陈群英辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。 原审被告薛乖才二审未作答辩。 陈群英向一审法院起诉请求：请求判令李世兰、薛乖才赔偿陈群英误工费为14,700元、护理费7,350元、营养费5,000元、交通费252.5元、住院伙食补助费1,100元、鉴定费1,300元等共计34,267.69元。 一审法院认定事实：陈群英与李世兰、薛乖才系邻里关系，均系威宁草海镇东山村薛家组人，李世兰、薛乖才系夫妻关系。2017年7月14日11时许，陈群英与李世兰、薛乖才因口角纠纷，导致陈群英与薛乖才妻子李世兰之间发生抓打。经威宁县公安局东山派出所出警后，认定如下事实：“陈群英右侧第四肋骨被李世兰用拳头打骨折，经贵州医科大学法医司法鉴定所鉴定属轻微伤。李世兰左手被陈群英抓伤，头部被陈群英用钢管打伤”。陈群英被公安局给予行政拘留5日并处罚款200元的处罚，李世兰被给予行政拘留8日并处罚款200元的处罚。发生纠纷后，陈群英于2017年7月14日22时07分至威宁县人民医院住院治疗，至2017年7月25日出院，共计住院11天。陈群英在该院治疗的情况是：于2017年7月14日入院时做头颅＋胸部＋腹部CT结果为未见明显异常，医院入院诊断为多发性软组织挫伤。因患者诉右胸部疼痛，经医院进行科间会诊，建议行胸部标准CT后进一步诊治。陈群英于2017年7月17日、18日进行CT诊断后，2017年7月18日会诊意见载明：“考虑右侧第4、5肋骨骨折”。最终，陈群英伤情经该院诊断为：1、多发性软组织挫伤；2、右第4、5肋骨骨折。共用去医疗费4,562.19元。陈群英向本院起诉后，经陈群英申请，一审法院委托六盘水市人民医院法医司法鉴定所对陈群英误工期、护理期、营养期进行伤残鉴定，结论为：被鉴定人陈群英于2017年7月14日因他人打伤至全身多出软组织损伤，第5、6肋骨骨折综合评定误工100日，护理50日，营养50日。 一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”，第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”。本案中，李世兰与薛乖才发生口角后，陈群英与李世兰均没有理智进行处理，而是相互的抓打，通过暴力解决问题。为此双方均被威宁县公安局给予了行政拘留及罚款的处罚。虽然威宁县医院诊断结论为陈群英右第4、5肋骨骨折、威宁县公安局卷宗资料认为陈群英右侧第四肋骨被李世兰用拳头打骨折，而六盘水市人民医院法医司法鉴定所鉴定结论则认为陈群英是第5、6肋骨骨折。上述证据对陈群英伤情的陈述有差异，存在瑕疵，但该三份证据对陈群英伤害系因双方之间发生抓打导致这一事实均予以认可。故陈群英与李世兰之间的抓打行为是造成陈群英伤害的直接原因。综合双方过错程度，对陈群英因此产生的损失李世兰应承担主要的赔偿责任70%。陈群英自行承担30%责任为宜。陈群英请求赔偿医疗费应以医疗机构出具的发票金额认定为4,562.19元；误工费、护理费、营养费应以鉴定机构出具的鉴定意见书为准。陈群英主张误工费14,700元、营养费5,000元符合法律规定，予以支持，护理费按受诉法院上一年度居民服务业年平均工资38,246元计算即50天×1人×104.78元／天=5,239元；住院期间伙食补助费应参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助每日100元标准并按陈群英实际住院天数计算，陈群英主张1,100元符合规定，予以支持；鉴定费陈群英提交的发票票面金额计算为1,300元；虽然陈群英主张的交通费其提交的证据不能证明与本案的关联性，但鉴于陈群英去六盘水等地鉴定必然会产生交通费损失，故本院酌情支持200元。以上费用合计32,101.19元，由李世兰承担70%的赔偿责任。陈群英要求薛乖才承担责任的主张，因陈群英提交的证据以及本院依法调取的证据，均不能证明薛乖才对陈群英所受损害有侵权行为。故陈群英该主张不予支持。 综上，一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、陈群英的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院期间伙食补助费、鉴定费、交通费等合计金额32,101.19元，由李世兰于判决生效之日起十日内一次性赔偿32,101.19元×70%即22,470.8元；二、驳回陈群英的其他诉讼请求。案件受理费656元，由陈群英负担197元，李世兰负担459元。 二审中，当事人均没有提交新的证据。二审经审理查明：2017年7月14日，陈群英在威宁县人民医院治疗检查是产生的760元检查费系李世兰支付。陈群英委托诉讼代理人自认陈群英第1、2、3肋骨曾于十多年前遭受过骨折。其余事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案二审争议的焦点是：陈群英的损失如何确定，李世兰应否对陈群英的损失承担赔偿责任。当事人对自己诉讼请求所依据的事实以及反驳对方诉讼请求所依据的事实承担举证证明责任。本案中，威宁县公安局东山派出所对李世兰、陈群英、薛乖才、薛伍久、黄连连、周成兴的询问笔录，威宁县公安局行政处罚决定书，威宁彝族回族苗族自治县人民医院的住院病历、发票，以及六盘水市人民医院法医司法鉴定所法医临床鉴定意见书等证据能够相互印证，证实李世兰与陈群英相互抓打，致陈群英受伤住院的事实。陈群英住院病历上载明的陈群英伤情为“右第4、5肋骨骨折”，司法鉴定意见书载明陈群英的伤情为“右侧第5、6肋骨骨折”，威宁县公安局行政处罚决定书载明陈群英的伤情为“右侧第4肋骨骨折”，内容虽不一致，但均能够与本案其他证据相互印证，共同证明李世兰与陈群英相互抓打致陈群英肋骨骨折后住院治疗的事实。陈群英因伤遭受的损失为：1、医疗费5,322.19元（4,562.19元＋760元），根据陈群英提交的医疗费发票，以及陈群英认可李世兰垫付的检查费据实据算；2、误工费14,700元，按照司法鉴定意见书明确的100天误工期，参照贵州省上一年度农、林、牧、副、渔业职工平均工资53,874元标准计算；3、护理费5,239元，按照司法鉴定意见书明确的50天护理期，参照贵州省上一年度居民服务业职工平均工资38,246元标准计算；4、营养费5,000元，按照司法鉴定意见书明确的50天营养期，结合陈群英的伤情酌情计算；5、住院伙食补助费1,100元，按照陈群英的住院天数11天，参照本地国家机关工作人员出差伙食补助费标准计算；6、交通费200元，根据本案实际酌情计算；7、鉴定费1,300元，按照陈群英提交分鉴定费用发票据实计算，以上各项损失共计32,861.19元，一审法院认定事实部分错误，依法应予纠正。李世兰是造成陈群英身体损伤的直接侵权人，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”的规定，应当对陈群英遭受的各项损失承担赔偿责任。陈群英因琐事与李世兰发生口角，继而相互抓打，自身亦有过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，可以减轻李世兰的赔偿责任。结合本案实际，对于陈群英在本案中遭受的损失，由李世兰承担70%的赔偿责任即23,002.83元，陈群英自行承担30%较为恰当，扣除李世兰已经为陈群英垫付的760元检查费，李世兰还应赔偿陈群英22,242.83元。六盘水市人民医院法医司法鉴定所法医临床鉴定意见书中已载明威宁县人民医院的2张CT片（片号WN262436）系鉴定材料，李世兰虽对前述鉴定意见书有异议，但其并未申请重新鉴定，也未提交证据推翻前述鉴定意见书中明确的鉴定意见，应承担举证不力的后果。李世兰的上诉理由部分成立，本院予以采纳。 综上所述，李世兰的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2018）黔0526民初1981号民事判决第二项即“驳回原告的其他诉讼请求”； 二、撤销贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2018）黔0526民初1981号民事判决第一项即“原告陈群英的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院期间伙食补助费、鉴定费、交通费等合计金额人民币32,101.19元，由被告李世兰于判决生效之日起十日内一次性赔偿32,101.19元×70%即人民币22,470.8元”； 三、上诉人李世兰于本判决生效之日起十日内一次性赔偿被上诉人陈群英医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等损失共计22,242.83元； 四、驳回上诉人李世兰的其他上诉请求。 如未按照本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费656元，由上诉人李世兰负担448元，被上诉人陈群英负担208元；二审案件受理费918元，由上诉人李世兰负担900元，被上诉人陈群英负担18元。 本判决发生法律效力后，如义务人不自动履行义务，权利人可在本判决确定的履行义务期限届满之日起二年内向原审法院或被执行人财产所在地的人民法院申请强制执行。 本判决为终审判决。 审判长  陈红梅 审判员  唐 琳 审判员  刘光全 二〇一八年十月八日 法官助理代珊 书记员蔡旭