辽宁省抚顺市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2018）辽04行初16号 原告抚顺华多牧业有限公司，住所地抚顺市顺城区河北乡北关村。 法定代表人郑连臣，总经理。 委托代理人张立霞，辽宁红叶律师事务所律师。 被告抚顺市顺城区人民政府，住所地抚顺市顺城区新城东路1号。 法定代表人王景涛，区长。 委托代理人张楠，该区政府工作法制办工作人员。 委托代理人张阳，辽宁泽隆律师事务所律师。 第三人抚顺德创置业有限公司，住所地抚顺市顺城区将军北街1-9号。 法定代表人崔月明，总经理。 委托代理人乔蓉蓉，辽宁申扬律师事务所律师。 原告抚顺华多牧业有限公司诉被告抚顺市顺城区人民政府、第三人抚顺德创置业有限公司履行职责并赔偿一案，本院于2016年10月26日作出（2015）抚中行初字第00127号行政裁定，驳回原告的起诉；原告不服，上诉至辽宁省高级人民法院。2018年1月19日，辽宁省高级人民法院以原审裁定适用法律错误为由，撤销原审裁定，指令本院继续审理。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，原告抚顺华多牧业有限公司法定代表人郑连臣、委托代理人张立霞，被告抚顺市顺城区人民政府负责人石毅、委托代理人张楠、张阳，第三人抚顺德创置业有限公司委托代理人乔蓉蓉到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告抚顺华多牧业有限公司诉称，请求判令被告履行法定义务，在拆迁公告的期限内，按照拆迁公告基准日当时实际资产价值对原告进行土地征收拆迁补偿；判决被告制止第三人开发“远洋城”造成环境侵权；判决被告赔偿不作为造成原告生物性资产损失5000万元；诉讼费由被告承担。事实与理由，原告是以生猪养殖、育种为主要经营项目的大型畜禽养殖企业。2004年承包河北新村13200平方米荒山投资建厂，于2007年8月7日取得辽宁省畜牧兽医局颁发的种畜禽生产经营许可证。被告将原告所在地实施征收并挂牌出让给第三人，用于开发房地产“远洋城”。第三人开发过程中，造成环境侵权，导致原告生物性资产减损，导致环境侵权后果严重，2015年仅商品猪一项直接损失1000万元。请求法院判令被告履行法定义务，在拆迁公告确定的期限内对原告进行征收补偿，因行政不作为导致原告损失5000万元进行赔偿。 为证明自己的主张，原告向本院提交了以下证据： 1、营业执照、税务登记证、组织机构代码证、企业基本信息、法定代表人身份证、种畜禽生产许可证，证明企业合法经营； 2、无公害畜产品认定证、种猪基因检测结果报告、动监局统计表，证明当时企业的生产规模和状况； 3、土地协议书、情况说明，证明企业拥有20亩土地的合法使用权； 4、土地证、房产证、猪舍平面图，证明企业宅基地面积； 5、拆迁封区通告、停止办理种畜禽生产许可证的答复，证明政府停止办理各种手续； 6、猪舍环境破坏照片、母猪流产、死胎、死胎鉴定检测报告、兽医证明，证明环境恶劣因素和造成损害的关系； 7、证人瓦工证言、邻居证言，证明猪舍下沉、墙体开裂、猪舍地基下沉、墙头体开裂、堵水沟和倒垃圾造成的损害； 8、2015年一次淘汰种猪合同、2018年最后淘汰种猪合同证明2018年9月28日完全停产的事实； 9、损失统计表，证明2012至2015年7月损失2960万元。 被告抚顺市顺城区人民政府辩称，原告诉被告履行职责不属于《中华人民共和国行政诉讼法》规定的要求行政机关履行法定职责的情形，其诉求不属于行政审判的审理范围。原告提出被告未阻止第三人环境侵权，给原告造成损失一节，不属于行政诉讼的审查范围。被告无权对环境问题作出行政行为，不存在行政不作为这一情况，请法院依法驳回原告的起诉。 为证明自己的主张，被告向本院提交了以下证据： 1辽宁省人民政府土地批件辽政地字[2011]861号、抚顺市顺城区土地储备整理中心2011年6月30日作出的《将军沟拆迁与安置工作实施方案》、抚顺市顺城区人民政府2011年7月7日作出的《将军沟拆迁公告》，证明被告的征收拆迁经法定程序实施； 2、被告对原告的地上附着物的评估报告，证明原告财物的价值。 第三人抚顺德创置业有限公司述称，第三人通过公开市场取得项目开发用地，符合法律规定。在第三人已经取得土地开发手续的情况下，原告继续占用开发用地其行为没有合理依据，远洋城项目的开发已经通过相关部门的环保测评，不存在污染环境的问题，也没有给原告造成任何损失。 为证明合法取得土地，第三人向本院提交了《土地使用证》、《建筑工程施工许可证》，证明其合法取得土地并被准予施工的事实。 经庭审质证，被告对原告提供的证据的真实性有异议，认为原告的诉求不属于行政审理范围，被告无权对环境问题作出行政行为，不存在行政不作为；原告对被告的征收职权依据认可，但对被告对原告的资产评估不予认可。 本院对上述证据认证如下，原告提供的1-5号证据能证明原告承包土地以及经营养殖企业的事实；6-9号证据的损失情况，因系其自行制作评估，且原告否认，本院不予采信。对被告提供的拆迁依据以及实施程序，因客观真实，本院予以认定；对评估报告，因系单方作出，故不予采信。第三人取得的土地使用证真实、有效，本院予以采信。 经审理查明，2011年3月18日，辽宁省人民政府作出辽政地字[2011]861号《关于抚顺市实施市级规划批次用地的批复》的土地批件，批准抚顺市2011年度第一批次建设用地的请示，同意将顺城区河北乡北关新村集体宅基地38.0781公顷征为国有。2011年6月30日，抚顺市顺城区土地储备整理中心作出《将军沟拆迁与安置工作实施方案》，2011年7月7日抚顺市顺城区人民政府作出《将军沟拆迁公告》，对东至小马金山，南至劳模公寓，西至葛布二队山，北至沈吉高速公路范围内的国有土地上有照的住宅和非住宅房屋进行拆迁。 原告抚顺华多牧业有限公司座落于郑连臣承包的河北新村的集体土地上。2004年7月30日，郑连臣与顺城区河北乡北关新村村民委员会签订了《协议书》，双方约定，河北新村将鲁家坟沟南山背荒山13200平方米（20亩），四至为东至邹家，南至山，西至郑家两户、杨家一户，北至河沟永久性承包给郑连臣，郑连臣在该土地上注册成立抚顺华多牧业有限公司，从事生猪养殖。因原告抚顺华多牧业有限公司的位置位于被告此次征收范围内，双方对征收拆迁补偿问题进行了协商，被告于2011年7月21日，委托评估机构对郑连臣的房屋、拟搬迁资产、不可修复资产等项进行了评估，但未能达成协议。 2013年7月24日和8月9日，第三人抚顺德创置业有限公司取得了抚顺市人民政府颁发的抚顺国用（2013）第0154号和第0189号国有土地使用权证，因原告未就拆迁补偿问题与被告达成协议，第三人至今未对原告企业范围内的土地进行开发使用。原告因被告的征收行为对其造成影响，给其造成了损失，向本院提起诉讼，请求判令被告履行法定义务，在拆迁公告的期限内，按照拆迁公告基准日当时实际资产价值对原告进行土地征收拆迁补偿。 本院认为，《中华人民共和国土地管理法》规定，征收土地的，按照被征收土地的原用途给予补偿。《中华人民共和国土地管理法实施条例》规定，土地补偿费归农村集体经济组织所有；地上附着物及青苗补偿费归地上附着物及青苗的所有者所有。本案中，被告抚顺市顺城区人民政府根据辽宁省人民政府土地批件，对包括原告养殖企业在内的土地实施征收，在征收过程中，被告依法取得了辽宁省人民政府的土地批件，依照程序分别发布了《将军沟拆迁与安置工作实施方案》、《将军沟拆迁公告》。因被告抚顺市顺城区人民政府已经取得了土地批件，并将包括原告企业在内的土地出让给了第三人抚顺德创置业有限公司，因此，被告应当对原告抚顺华多牧业有限公司的补偿安置问题作出处理。虽然被告对原告的养殖企业进行了评估，并出具了评估报告，但该报告的评估基准日为2011年7月21日，超过了评估有效期，不能证明原告的实际损失，双方可另行组织评估，确定原告地上附着物等项损失。本案，因原、被告双方未能就原告的补偿问题达成协议，被告抚顺市顺城区人民政府应当履行征收补偿的法定职责。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条的规定，判决如下： 被告抚顺市顺城区人民政府于本判决生效后六十日内，履行对原告抚顺华多牧业有限公司进行补偿安置的法定职责。 案件受理费50元由被告抚顺市顺城区人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于辽宁省高级人民法院。 审判长  徐铁军 审判员  宁 伯 审判员  柳 红 二〇一八年十月三十日 书记员  段学飞