广东省深圳市坪山区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0310民初1153号原告（被告）：李雄，男，汉族，1979年7月5日出生，户籍地址湖北省广水市，委托诉讼代理人：王文波，广东商达律师事务所律师。被告（原告）：达利塑胶制品（深圳）有限公司，住所地深圳市坪山区坑梓办事处老坑社区深汕路180-182号A栋，统一社会信用代码91440300772739980E。法定代表人：林伟生，公司董事长。委托诉讼代理人：姜山，广东宝杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑少鹏，广东宝杰律师事务所实习律师。上列当事人劳动合同纠纷一案，因双方均对仲裁裁决书不服提起诉讼，本院受理后，依法进行了合并审理，原告的委托诉讼代理人王文波、被告的委托诉讼代理人姜山、郑少鹏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。本案相关情况双方没有争议的事项：一、入职时间：2012年2月14日。二、工伤保险办理情况：已办理。三、受伤时间：2016年10月12日。四、工资结构：正常工作时间工资2800元、包加班费1900元、工龄补贴、夜班补贴、其他，受伤前月平均工资为5330元。五、工伤认定情况：工伤。六、劳动合同签订：双方已签订了三次劳动合同，最后一份的期限自2017年2月15日至2018年2月14日止。七、伤残等级：2017年10月12日被评定为九级伤残。八、医疗终结期：2017年7月14日。九、一次性伤残就业补助金：42640元；一次性伤残补助金差额：11502元。十、原告李雄的仲裁请求：1、被申请人（被告）支付申请人（原告）一次性伤残就业补助金42640元；2、被申请人（被告）支付申请人（原告）一次性伤残补助金差额11502元；3、被申请人（被告）支付申请人（原告）停工留薪期的护理费37794元；4、被申请人（被告）支付申请人（原告）停工留薪期的工资差额7690元；5、被申请人（被告）支付申请人（原告）2016年12月7日至2016年12月28日住院治疗工伤产生的医疗费用个人缴费2329.74元；6、被申请人（被告）支付申请人（原告）劳动能力鉴定后产生的医疗费、复诊费2000元；7、被申请人（被告）支付申请人（原告）2017年9月1日至2018年2月14日期间病假工资15514元；8、被申请人（被告）支付申请人（原告）2016年1月1日至2017年12月31日未休年休假工资差额4828元；9、被申请人（被告）支付申请人（原告）终止劳动合同的赔偿金69290元；10、被申请人（被告）支付申请人（原告）律师费5800元。十一、仲裁结果：1、被申请人（被告）支付申请人（原告）2016年10月12日至2017年7月14日停工留薪期工资差额7512元；2、被申请人（被告）支付申请人（原告）一次性伤残补助金差额11502元；3、被申请人（被告）支付申请人（原告）一次性伤残就业补助金42640元；4、被申请人（被告）支付申请人（原告）停工留薪期的护理费33478元；5、被申请人（被告）支付申请人（原告）2017年12月5日至2018年1月24日期间病假工资2556元；6、被申请人（被告）支付申请人（原告）2016年度、2017年度未休年休假工资2575元；7、被申请人（被告）支付申请人（原告）违法终止劳动合同的赔偿金63960元；8、被申请人（被告）支付申请人（原告）支付申请人（原告）律师费4900元；9、驳回申请人（原告）的其他仲裁请求。十二、原告李雄的诉讼请求：1、被告支付原告一次性伤残就业补助金42640元；2、被告支付原告一次性伤残补助金差额11502元；3、被告支付原告停工留薪期的护理费37794元；4、被告支付原告停工留薪期的工资差额7690元；5、被告支付原告工伤产生的医疗费用个人缴费2329.74元；6、被告支付原告劳动能力鉴定后产生的医疗费、复诊费2000元；7、被告支付原告2017年9月1日至2018年2月14日期间病假工资15514元；8、被告支付原告2016年、2017年未休年休假工资差额4828元；9、被告支付原告终止劳动合同的赔偿金69290元；10、被告支付原告律师费5800元。被告达利塑胶制品（深圳）有限公司诉讼请求：1、被告无需支付原告2016年10月12日至2017年7月14日停工留薪期工资差额7512元；2、被告无需支付原告停工留薪期的护理费33478元；3、被告无需支付原告2017年12月5日至2018年1月24日期间病假工资2556元；4、被告无需支付原告2016年度、2017年度未休年休假工资2575元；5、被告无需支付原告违法终止劳动合同的赔偿金63960元。双方有争议的事项：一、原告停工留薪期工资差额：根据《广东省工伤保险条例》第二十六条之规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。2016年10月12日至2017年7月14日停工留薪期工资应按其受伤前工资标准核算，差额共计6016元（5330元×9个月+5330元÷30天×3天-40813元-已交社保个人部分1674.54元）。二、原告停工留薪期护理费：原告提交了医院的疾病诊断证明书，证明原告护理天数共计216天（其中出院后护理182天）、住院期间陪护一人的事实。本院认为，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。而被告没有提交证据证明其已经派人护理，故被告应向原告支付护理费26940元（34天*150元/天+182天×120元）。三、解除劳动合同的赔偿金：原告主张被告2018年2月14日不与原告签订无固定期限劳动合同，违法终止了劳动合同，为此提交了被告2018年1月12日发出的《终止劳动合同通知书》，被告辩称双方仍保持劳动关系，对《终止劳动合同通知书》确认真实性。本院认为，原告在被告处已经连续订立三次固定期限劳动合同，且原告在合同到期前向被告提出了签订无固定期限劳动合同的申请，被告理应依法在劳动合同到期前与原告签订无固定期限劳动合同，但被告却在2018年1月12日向原告发出终止劳动合同通知书，明确告知原告合同到期后不再续签劳动合同，故被告解除劳动合同的行为违反了法律规定，属于违法解除，依法应支付违法解除劳动合同赔偿金63960元（5330元*6个月*2）。四、病假期间工资：原告2017年8月10日至2017年8月24日、2017年12月5日至2018年1月24日期间休病假合计59天的事实有深圳龙城医院、深圳市第二人民医院的病假证明书证实，本院予以采信。该段期间的病假工资应为3351元（2130元／30天*59天*80%）。五、2016、2017年度年休假工资：被告未举证证明原告2016、2017年度已休年休假的事实，依法应支付原告未休年休假工资3154元〔（5330元-1900元）/21.75天*10天*2〕。六、工伤保险基金不承担的医疗费由谁承担的问题：原告治疗工伤的医疗费中有2329.74元不属于工伤保险基金支付的范围，由原告自己垫付了。本院认为，工伤保险基金不支付的医疗费由谁承担虽然现行法律缺乏明确规定，但根据《工伤保险条例》第一条“为了保障因工作遭受事故伤害或患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险，制定本条例”的规定，可见工伤保险制度设立的目的主要是为分散用人单位的工伤风险，也即用人单位为职工缴纳工伤保险后并不意味着发生工伤后用人单位无需承担任何责任，只是减轻了用人单位的风险而已。因此，医疗费中工伤保险基金不支付的部分由用人单位承担更符合工伤保险制度设立的基本原则，本院对原告诉求其自己支付的2329.74元医疗费由被告承担的主张予以支持。七、原告劳动能力鉴定后产生的医疗费问题：《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。根据该规定，原告在鉴定伤残等级后的治疗即便是工伤仍需治疗的，在经劳动能力鉴定委员会批准后，继续治疗产生的医疗费也是由工伤保险基金支付，而不应由被告支付。如果原告在鉴定伤残等级后的治疗不属于工伤仍需的治疗，由于原告已缴纳了医疗保险，则原告应另循途径解决，也不应由被告承担。基此，原告诉求被告支付其在鉴定伤残等级后的医疗费主张缺乏法律依据，本院不予支持。八、律师费：根据原告的胜诉比例，原告应得律师费4130元[5000元×(159892.74元÷193587.74元)]，鉴于被告对该仲裁裁决项律师费4900元没有提出起诉，视为被告对该裁决项没有异议，本院认定被告应支付的律师费为4900元。裁决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第六十六条之规定，判决如下：一、驳回被告达利塑胶制品（深圳）有限公司的诉讼请求；二、被告达利塑胶制品（深圳）有限公司于本判决生效之日起三日内向原告李雄支付一次性伤残补助金差额11502元；三、被告达利塑胶制品（深圳）有限公司于本判决生效之日起三日内向原告李雄支付一次性伤残就业补助金42640元；四、被告达利塑胶制品（深圳）有限公司于本判决生效之日起三日内向原告李雄支付留薪期工资差额6016元；五、被告达利塑胶制品（深圳）有限公司于本判决生效之日起三日内向原告李雄支付停工留薪期护理费26940元；六、被告达利塑胶制品（深圳）有限公司于本判决生效之日起三日内向原告李雄支付解除劳动合同赔偿金63960元；七、被告达利塑胶制品（深圳）有限公司于本判决生效之日起三日内向原告李雄支付病假工资3351元;八、被告达利塑胶制品（深圳）有限公司于本判决生效之日起三日内向原告李雄支付2016、2017年度未休年休假工资3154元；九、被告达利塑胶制品（深圳）有限公司于本判决生效之日起三日内向原告李雄支付自付医疗费2329.74元；十、被告达利塑胶制品（深圳）有限公司于本判决生效之日起三日内向原告李雄支付律师费4900元；十一、驳回原告李雄的其他诉讼请求。本案受理费10元，由原告李雄负担1元，被告达利塑胶制品（深圳）有限公司负担9元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  伍晓东二〇一八年十月二十二日书记员  何伟霞