浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙07民终3681号 上诉人(原审被告):紫金财产保险股份有限公司金华中心支公司，住所地：浙江省金华市金东区环东路1865号、1869号二间上下层营业房。 法定代表人：田家乐。 委托诉讼代理人：王正江，男，1978年12月13日出生，汉族，住江西省鹰潭市月湖区。系公司员工。 被上诉人（原审原告）：韦忠义，男，1980年1月11日出生，汉族，住广西都安瑶族自治县。 委托诉讼代理人：陈繁，浙江八咏律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈盛炜，男，1972年12月14日出生，汉族，住浙江省永康市。 上诉人紫金财产保险股份有限公司金华中心支公司（以下简称紫金财险金华公司）因与被上诉人韦忠义、陈盛炜机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省永康市人民法院（2018）浙0784民初3112号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 紫金财险金华公司上诉请求：一、撤销原判，依法对误工费、残疾赔偿金和精神抚慰金待重新鉴定后进行改判；二、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：原判由其在保险责任限额内赔偿韦忠义合计损失138281.28元，系认定事实不清，适用法律错误。理由如下：一、韦忠义的左踝关节内固定未拆除，金华正路司法鉴定所出具的【2018】临鉴字第318号鉴定意见书的鉴定意见：韦忠义于2017年8月30日因道路交通事故钝性外力作用致左、内外踝骨折，目前遗留左踝关节活动功能障碍，评定为十级伤残。根据浙协（2015）15号文件《浙江省司法鉴定协会关于伤残程度鉴定若干规范》关于“治疗终结”及伤残程度评定原则、鉴定时机把握的规定：内固定在位情况下，不应以肢体丧失功能评定伤残。故其认为前述鉴定结果错误，再次申请对韦忠义的伤残等级和因本次交通事故产生的误工、护理和营养期限到杭州有鉴定资质的鉴定机构重新鉴定。二、其对误工费按8000元/月计算有异议。根据韦忠义提供的2017年4月21日至2018年12月28日银行流水显示韦忠义每月收入有28000元左右，但流水单上同样显示每个月有规律地支出为25000元，韦忠义在一审时陈述其承包所在公司的喷涂生产作业，但未见承包协议，也未提供纳税证明和收入减少证明。故原判认定韦忠义的误工费按8000元/月计算无事实和法律依据。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。 韦忠义答辩称,一、关于韦忠义的伤残鉴定报告，一审中金华正路司法鉴定所出具的鉴定意见是根据司法部和最高院共同组织出版的《人体损伤致残程度分级》作出的，该文件并未明确要求拆除内固定后才能鉴定。浙江省司法鉴定协会关于伤残程度鉴定的规范只是一个省级的规范性文件，该文件效力上低于《人体损伤致残程度分级》，因此在本案中不应适用。事实上，韦忠义也不可能先拆了内固定后去做伤残再装回内固定，且紫金财险金华公司在一审时对韦忠义提供的鉴定意见的真实性、合法性也无异议，所以不应进行重新鉴定。二、关于韦忠义的误工费计算标准，韦忠义在一审时已提交相关证据并有相应的银行流水予以证明。综上，请求驳回上诉，维持原判。 陈盛炜未作答辩。 韦忠义向一审法院诉讼请求：一、由陈盛炜赔偿韦忠义医疗费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金等各项损失共计182300元（赔偿清单：医疗费1427.95元、住院伙食补助费10天×30元/天=300元、营养费90天×60元/天=5400元、护理费60天×150元/天=9000元、误工费6个月×28000元/月=168000元、残疾赔偿金42046元/年×20年×10%=84092元、交通费10天×20元/天=200元、精神损害抚慰金5000元、车损1670元、鉴定费2600元）。二、由紫金财险金华公司对上述款项在保险限额内承担赔偿责任。三、本案诉讼费由陈盛炜、紫金财险金华公司承担。 一审法院认定事实：2017年8月30日18时30分许，韦忠义驾驶电动车行经长安中路与邓君如驾驶的浙G6898学车（停）发生碰撞，造成车损及韦忠义受伤的交通事故。该事故经永康市公安局交通警察大队（简易程序）事故责任认定，韦忠义负事故的主要责任，邓君如负事故的次要责任。韦忠义经永康市第一人民医院治疗，住院10天，共化去医疗费用12946.21元。2018年3月27日，金华正路司法鉴定所出具[2018]临鉴字第318号鉴定意见：韦忠义因交通事故钝性外力作用导致左、内外踝骨折，目前遗留左踝关节活动功能障碍，评定为十级伤残；所需的误工期为180日、护理期为60日、营养期为90日。韦忠义因本次事故造成的合理损失为：医疗费12946.21元（含非医保235元）、住院伙食补助费300元、营养费5400元、护理费9000元、误工费48000元、残疾赔偿金84092元、交通费200元、精神损害抚慰金3000元、车损1200元、鉴定费2600元，合计166738.21元。另查明，陈盛炜系邓君如的学车教练，且为浙G6898学车的实际车主，车辆在紫金财险金华公司投保有交强险、商业险100万元及不计免赔险，事故发生在保险期间。事故后，陈盛炜已垫付医疗费10000元。 一审法院认为，本案交通事故事实清楚，对永康市公安局交通警察大队所作的事故责任认定，予以采纳。对紫金财险金华公司提出医疗费需扣除非医保的意见，予以采纳，酌定非医保为235元。韦忠义主张的误工费计算为8000元/月×6个月=48000元；车损确定为1200元。韦忠义主张的住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、交通费合理，本院予以支持。对精神损害抚慰金，本院酌定为3000元。韦忠义因本次事故造成的各项损失共计166738.21元，由紫金财险金华公司在交强险限额内赔偿原告各项损失共计121200元；超出交强险部分损失42703.21元（已扣除非医保235元、鉴定费2600元）在商业险范围内按40%赔偿计17081.28元，以上二项合计138281.28元。鉴定费2600元、非医保235元合计2835元，根据事故责任，由陈盛炜按40%赔偿计1134元，从已垫付10000元中予以扣除，剩余8866元由紫金财险金华公司代为返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、由紫金财险金华公司在保险范围内赔偿韦忠义因交通事故造成的各项损失共计138281.28元（其中8866元支付给陈盛炜，余款129415.28元支付给韦忠义），款限判决生效后十五日内付清。二、由陈盛炜赔偿韦忠义因交通事故造成的鉴定费、非医保合计1134元，款项已从垫付款中予以扣除。三、驳回韦忠义的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费649元，由陈盛炜负担。 二审中，双方未提交新证据。 本院经审理认定的事实和原审法院认定的事实一致。 本院认为,金华正路司法鉴定所系具有司法鉴定许可的鉴定机构，其根据韦忠义伤后的临床症状和体征记录，结合韦忠义的影像片和对韦忠义的检验情况作出的伤残等级、误工期限等鉴定意见，有事实依据。紫金财险金华公司认为在韦忠义的左踝关节内固定未拆除情况不应以肢体丧失功能评定伤残缺乏相应的医学依据，故原审法院对紫金财险金华公司重新鉴定的申请不予准许并采信金华正路司法鉴定所出具的正路司法鉴定所【2018】临鉴字第318号鉴定意见并无不当。关于韦忠义的误工损失，原审法院根据韦忠义每个月的银行流水收入和支出情况结合庭审调查，酌定韦忠义的误工费按8000元/月计算，合法有据，亦无不当。综上所述，紫金财险金华公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1298元，由上诉人紫金财产保险股份有限公司金华中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 楼淑馨 审 判 员 徐肖闻 审 判 员 张燕燕 二〇一八年八月二十八日 代书记员 谢燕云