广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初9088号原告：李玉明，男，1978年6月10日出生，汉族，住湖南省常宁市，被告：东莞市井岗自动化设备有限公司。住所地：广东省东莞市虎门镇路东社区东环一路13号。统一社会信用代码为91441900MA4UKRQQ2A。法定代表人：曾博帆，该公司董事长。委托诉讼代理人：郑榕坤，广东同门律师事务所律师。原告李玉明与被告东莞市井岗自动化设备有限公司（以下简称“井岗公司”）劳动合同纠纷一案，双方均不服仲裁裁决，先后向本院提起诉讼，本院于2018年6月28日立案后，依法适用简易程序，于2018年8月13日公开开庭进行了审理。原告李玉明，被告井岗公司的委托诉讼代理人郑榕坤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间、工作岗位：李玉明于2017年11月9日入职井岗公司，担任高级模具师。二、有无参加社会保险：井岗公司已为李玉明参加社会保险。三、工资发放情况：李玉明主张其入职时双方口头约定工资为7500元/月，加班费另算，但对此没有提交证据证明。李玉明向本院提交2017年11月及12月、2018年3月至5月期间的工资条，该工资条显示李玉明2017年11月的应发工资为5700元、实发工资为4912元，2017年12月、2018年3月及4月的应该工资均为7500元、实发工资分别为6139元、5911元、5998元，2018年5月的应发工资为2500元、实发工资为1920元；该工资条显示李玉明每月需要扣除手续费6元、伙食费200元至600元不等、住宿费100元至300元不等、水电费16元至50元不等、社保258元、其他扣款152元至405元不等；井岗公司确认该工资条的真实性，但不确认李玉明月平均工资为7500元，并主张李玉明的应发月平均工资为6194元。根据双方确认的银行转账记录显示李玉明2017年11月至2018年4月的实发工资数额分别为4912元、6139元、3946元、2151元、5911元、5998元。关于李玉明月平均工资数额问题，根据双方确认的李玉明提交的工资条可知，剔除不足月出勤的2017年11月及2018年5月，李玉明足月出勤的2017年12月、2018年3月及4月应该工资均为7500元，故本院据此认定李玉明月平均工资为7500元。关于李玉明主张入职时双方有口头约定工资为7500元/月，加班费另算，但李玉明对此没有提交证据证明，故本院对此不予采纳，本院认定7500元为李玉明每月的应发工资数额。四、出勤情况：于仲裁阶段，双方确认李玉明的出勤情况为每月休息4天；至于每天的出勤时间，李玉明主张为10小时，井岗公司主张为8小时，加班时间以工时表为准；但在井岗公司向本院提交的薪资单右上角有手写部分为每月26天，每天10小时。井岗公司主张李玉明的加班时间应以工时表为准，但其没有提交工时表以证明其主张，本院结合李玉明的主张及井岗公司提交的薪资表的记载，认定李玉明的出勤情况为每月26天，每天10小时。双方确认李玉明于2018年1月22日至2月21日期间不在岗。法院认定及理由：关于李玉明主张的2018年2月的工资问题，根据双方确认的请假条显示，李玉明2018年2月1月至21日均不在岗，即李玉明2018年2月出勤天数为7天，再加上3天的春节法定节假日假期，李玉明的计薪天数为10天，即李玉明的应发工资为7500元÷28天×10天=2679元，减去手续费6元、社保扣费258元、伙食费150元（根据工资条显示每月为600元，李玉明2018年2月出勤天数为7天，故伙食费为150元）、住宿费75元（根据工资条显示每月为300元，李玉明2018年2月出勤天数为7天，故住宿费为75元）后应实发数额为2190元，井岗公司已经支付李玉明2151元，存在39元差额，应为水电费扣款，即井岗公司已足额支付李玉明2018年2月的工资，李玉明要求井岗公司支付其2018年2月工资差额，依法无据，本院不予支持。关于李玉明2018年4月的工资，根据李玉明提交的工资条显示，其该月的应发工资为7500元，扣除每月均需要扣款的伙食费、住宿费、水电费、社保费、其他扣款后应实发数额为5998元，该数额与其他月份的数额基本持平，且扣减的数额也与其他月份基本一致，李玉明再要求井岗公司支付2018年4月的工资差额，依法无据，本院不予支持。关于李玉明2018年5月的工资数额，李玉明上班至2018年5月10日，根据前述的计算方式，李玉明的实发工资数额应为7500元÷31天×10天-6元（手续费）-258元（社保）-200元（伙食费）-100元（住宿费）-16元（水电费）=1839元；井岗公司确认李玉明工资条确定的支付数额1920元，对此本院也予以确认。关于李玉明诉请的加班费，本院对李玉明称其基本工资为7500元，加班费另算的主张不予采纳，故本院对李玉明主张的加班费不予支持，而且认定李玉明月工资为7500元，对应的上班时间为每月26天，每天10小时，据此计得李玉明时薪为7500元÷（21.75天×8小时+21.75天×（10小时-8小时）×150%+（26-21.75）天×10小时×200%）=23.1元/小时，超过东莞地区最低时薪，即井岗公司支付工资合法有效，李玉明再诉请加班费，依法无据，本院不予支持。关于李玉明诉请的延期支付金，不具备事实与法律依据，本院不予支持。五、有无签订劳动合同：井岗公司主张已与李玉明签订应聘人员合同书，并提交应聘人员合同书。李玉明主张该应聘人员合同书不具备劳动合同的必要条件。经查，该应聘人员合同书仅为井岗公司入职时关于薪资计算及发放、人事制度、离职规定等一些内容的告知，并不包括李玉明每月工资数额、工作岗位、工作时间等基本条款。法院认定及理由：根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条第一款的规定，劳动合同的基本条款必须具备当事人基本信息、劳动合同期限、工作内容、工作地点、工作时间、休息休假、劳动报酬、社会保险、劳动保护、劳动条件和职业危害防护及法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项等。但井岗公司向本院提交的应聘人员合同书仅仅填写了井岗公司的薪资计算方式及发放、人事制度、离职规定等，并没有就李玉明的工资数额、工作地点、工作时间等基本条款进行约定，即井岗公司向本院提交的应聘人员合同书不属于《中华人民共和国劳动合同法》第十七条第一款规定的劳动合同，井岗公司称双方已签订应聘人员合同书即双方已签订书面劳动合同的主张不能成立，本院不予采信。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款及第八十二条第一款的规定，井岗公司在李玉明入职一个月后还不与其签订书面劳动合同，应向李玉明支付2017年12月9日至2018年5月10日期间的二倍工资差额，具体为6139元÷31天×23天+3946元+2151元+5911元+5998元+1920元=24481元。六、双方解除或终止劳动关系的原因：李玉明主张其于2018年5月10日与保安发生口角，被井岗公司赶出公司；井岗公司主张李玉明在2018年5月10日不按照要求刷卡上班，与保安发生口角，系李玉明要求离职。对此各自的主张，李玉明提交录音佐证，于仲裁阶段井岗公司确认该录音的真实性，并承认其有说过气话要开除李玉明，于本案一审中井岗公司补充称说该话的人系李玉明的上级，系管理治安安全及生产安全的，其不是经理，只是负责公司内安全管理，没有权利解雇李玉明；另于本案庭审中李玉明播放的录音并非完整的电话录音，并没有对双方整个对话过程进行录音；井岗公司没有提交证据证明其主张。法院认定及理由：虽然在2018年5月10日李玉明的上级有说解雇李玉明的话语，但该话语放在不同的语境中有不同的理解，况且李玉明提供的录音并非对双方整个对话过程的录音，系对部分对话进行录音，即该录音不能真实反映李玉明上级当时说解雇李玉明的语境及真实意思表示，故本院认定李玉明提交的录音不足以证明井岗公司有对李玉明作出解雇的意思表示。即原、被告对于2018年5月10日双方解除劳动关系的真实原因均没有提交有效的证据证明，本院酌情认定系井岗公司提出李玉明同意双方协商一致解除劳动关系，结合李玉明2017年11月9日入职、2018年5月10日离职，月平均工资为7500元的事实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项及第四十七条第一款的规定，井岗公司应支付李玉明解除劳动关系的经济补偿金7500元×1个月=7500元。七、申请劳动仲裁的时间：2018年5月28日。八、仲裁请求：李玉明要求井岗公司支付：1.赔偿金15000元；2.2018年2月工资7500元、4月工资差额1502元、5月工资2500元；3.25%延期支付金8750元，50%恶意延期支付金17500元；4.2017年11月9日至2018年5月11日加班费39668元；5.2017年11月4日至2018年5月10日未签订劳动合同双倍工资37500元；6.体检费50元。九、仲裁裁决结果：1.由井岗公司在裁决书生效之起三日内支付李玉明如下款项：（1）赔偿金12388元；（2）2017年12月9日至2018年5月10日未签订劳动合同双倍工资25598元；（3）体检费50元；（4）2018年5月工资1910元；2.驳回李玉明其他仲裁请求。十、原告李玉明的诉讼请求：1.请求判决井岗公司支付李玉明2018年2月基本工资7500元、2018年4月基本工资7500元、2018年5月基本工资2500元，延期支付金8750元；2.请求判决井岗公司支付李玉明违法解雇赔偿金15000元；3.请求支付2017年11月9日至2018年5月11日加班费39668元；4.请求判决井岗公司支付李玉明2017年11月4日至2018年5月10日未签劳动合同的双倍工资差额37500元；5.请求判决井岗公司支付李玉明入职体检费50元。被告井岗公司的诉讼请求：1.井岗公司不用向李玉明支付以下款项：（1）赔偿金12388元；（2）2017年12月9日至2018年5月10日未签订劳动合同双倍工资25598元；（3）体检费50元；（4）2018年5月工资1910元。十一、其他需要说明的情况：于仲裁阶段双方明确李玉明入职需要体检，且李玉明因此产生体检费50元，但双方均要求对方承担。对此本院认为，李玉明因为申请入职井岗公司的需要进行体检以证明其身体健康情况符合井岗公司的用工条件，该体检费用的支出属于李玉明自身的入职支出，其要求井岗公司承担，依法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款及第二款、第十七条第一款、第三十条第一款、第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告东莞市井岗自动化设备有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告李玉明支付2018年5月工资1920元；二、限被告东莞市井岗自动化设备有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告李玉明支付解除劳动关系的经济补偿金7500元；三、限被告东莞市井岗自动化设备有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告李玉明支付未签订劳动合同双倍工资差额24481元；四、驳回原告李玉明的其他诉讼请求；五、驳回被告东莞市井岗自动化设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原、被告各负担5元。原告已申请免交并得到准许，故本案收取诉讼费用5元由被告承担（被告已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  陈巧勤二〇一八年十月十日书记员  杜森森附：相关的主要法律条文（节选）：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十七条第一款劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。