安徽省蚌埠市蚌山区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0303民初4259号原告：蚌埠市永利中小企业融资担保有限公司，住所地安徽省蚌埠市，统一社会信用代码913403006910687836。法定代表人：张莉，总经理。委托诉讼代理人：倪大庆，安徽径桥（蚌埠）律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐越峰，安徽径桥（蚌埠）律师事务所实习律师。被告：安徽省鸿雁塑业有限公司，住所地安徽省蚌埠市五河县经济开发区，统一社会信用代码91340322781096892P。法定代表人：姚山,执行董事。被告：安徽皖商物流集团有限责任公司，住所地安徽省蚌埠市，统一社会信用代码91340300094829230N。法定代表人：姚山，总经理。被告：蚌埠市双墩物流有限责任公司，住所地安徽省蚌埠市，统一社会信用代码91340300575734662J。法定代表人：姚山，总经理。被告：五河县双墩物流有限责任公司，住所地五河县城南，统一社会信用代码9134032207873766XH。法定代表人：姚山，执行董事。被告：姚山，男，1974年06月22日出生，汉族，住安徽省蚌埠市淮上区。被告：叶振云，女，1971年11月20日出生，汉族，住安徽省蚌埠市淮上区。委托诉讼代理人：姚山，男，1974年06月22日出生，汉族，住安徽省蚌埠市淮上区。被告：高佳佳，女，1992年07月20日出生，汉族，现住址安徽省蚌埠巾市淮上区。委托诉讼代理人：高乃胜，安徽淮河律师事务所律师。被告：姚培，男，1986年7月1日出生，汉族，现住址安徽省蚌埠市淮上区。被告：史家荣，女，1988年4月16日出生，汉族，住址安徽省蚌埠市淮上区。以上两被告共同委托诉讼代理人：姚山，男，1974年6月22日出生，汉族，住安徽省蚌埠市淮上区。原告蚌埠市永利中小企业融资担保有限公司（以下简称永利担保公司）与被告安徽省鸿雁塑业有限公司（以下简称鸿雁塑业公司）、安徽皖商物流集团有限责任公司（以下简称皖商物流公司）、蚌埠市双墩物流有限责任公司（以下简称蚌埠双墩物流公司）、五河县双墩物流有限责任公司（以下简称五河双墩物流公司）、姚山、叶振云、高佳佳、姚培、史家荣追偿权纠纷一案，本院于2018年9月5日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人倪大庆、徐越峰、被告鸿雁塑业公司、皖商物流公司、蚌埠双墩物流公司、五河双墩物流公司的法定代表人姚山、被告姚山、被告叶振云、姚培、史家荣的委托诉讼代理人姚山、被告高佳佳的委托诉讼代理人高乃胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1、依法判令被告鸿雁塑业公司立即向原告偿还为其代偿的本金200万元、利息37508.35元，合计2037508.35元；2、依法判令被告鸿雁塑业公司立即向原告支付一次性违约金203750.84元；3、依法判令被告鸿雁塑业公司即向原告支付代偿资金的利息，自2016年11月11日起，以2037508.35元为基数，利率为年利率4.75%×1.5=7.125%，计算至被告鸿雁塑业公司实际清偿完毕；4、依法判令被告鸿雁塑业公司赔偿原告律师代理费损失4万元；5、依法判令被告蚌埠双墩物流公司、被告姚山与其妻子叶振云、被告高佳佳、被告姚培与其妻子史家荣对被告鸿雁塑业公司前述给付义务，向原告承担连带清偿保证责任；6、依法判令对被告皖商物流公司名下的四台车辆、五河双墩物流公司名下的五台车辆、蚌埠双墩物流公司名下的三台车辆（上述车辆具体见《永利抵押车辆明细》）折价或拍卖、变卖该财产所得价款优先清偿前述全部款项；7、本案诉讼费用由上述被告共同承担。事实和理由：2016年5月，被告鸿雁塑业公司欲向安徽五河永泰村镇银行（以下简称五河永泰银行）借取流动资金循环贷款总额200万元。被告鸿雁塑业公司为了能够借到贷款，请求原告为其借款行为提供连带保证责任担保。双方于2016年5月24日签订了一份编号为委保字2016-05-24-01号《委托保证合同》。该合同约定：原告为被告鸿雁塑业公司向五河永泰银行流动资金循环贷款200万元，向出借人提供保证担保；被告鸿雁塑业公司如果不能按照主合同中的约定还本付息，导致原告为其代为偿还前述本金及利息，应赔偿原告代偿的全部款项和自付款之日起计算的利息、违约金、诉讼费、代理费、评估费及其他一切有关费用；鸿雁塑业公司企业法人、股东及实际控制人夫妻双方无限连带责任保证，被告蚌埠市双墩物流有限责任公司及实际控制人连带责任保证及车辆抵押的方式提供反担保；还应当承担支付主债权总金额的10%违约金；该合同还约定了代为担保的其他一些事项。2016年5月25日，被告鸿雁塑业公司与五河永泰银行签订了一份《流动资金借款合同》。该《流动资金借款合同》约定：被告鸿雁塑业公司向出借方五河永泰银行借款200万元；期限为自2016年5月25日至2016年11月10日止；借款目的用于生产、经营。针对前述《流动资金借款合同》，原告永利担保公司、被告鸿雁塑业公司与五河永泰银行签订了一份《最高额保证担保合同》，该《最高额保证担保合同》约定：原告永利担保愿意为被告鸿雁塑业公司《流动资金借款合同》中的债务提供最高额保证担保；保证期限为自2016年5月25日至2016年11月10日止；担保范围为《流动资金借款合同》项下的全部债务。贷款于2016年11月10日到期，在被告鸿雁塑业公司拖欠不还的情况下，原告不得己依照《最高额保证担保合同》的约定代被告鸿雁塑业公司向出借人五河永泰银行归还了200万元本金以及利息37508,35元。根据《担保法》的相关规定以及原告与被告鸿雁塑业公司签订的《委托保证合同》的约定，原告在代其清偿完五河永泰银行的贷款后，有权利向其追偿。被告蚌埠双墩物流公司、被告姚山与其妻子叶振云、被告高佳佳、被告姚培与其妻子史家荣，因原告为被告鸿雁塑业公司履行《流动资金借款合同》向五河永泰银行提供连带保证担保，而为被告鸿雁塑业公司向原告提供了连带保证责任的反担保。依法应当与被告鸿雁塑业公司共同向原告承担还款责任。被告皖商物流公司名下的四台车辆、五河双墩物流公司名下的五台车辆、蚌埠双墩物流公司名下的三台车辆（上述车辆具体见《永利抵押车辆明》细）以抵押担保方式向原告提供反担保，并依法办理了抵押登记手续。原告有权就前述抵押财产折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿。综上所述，原告在为被告鸿雁塑业公司代偿后，多次与几被告沟通无果，故诉至法院。被告鸿雁塑业公司、皖商物流公司、蚌埠双墩物流公司、五河双墩物流公司、姚山、叶振云、姚培、史家荣辩称，原告起诉的代偿是事实，但双方没有约定违约金，所以对原告诉请中的违约金不予认可；因我方交纳了20万元保证金，应该从代偿款中予以扣除，以剩余款项为基数计算利息。2016年11月起，按照203万元为基数计算利息我方不予认可；被告叶振云、姚培、史家荣、高佳佳与姚山是亲戚关系，且仅是挂名股东没有偿还能力。被告高佳佳辩称：其仅是挂名股东；原告向其主张权利已经过了保证期限，应当免除高的保证责任。即使应当承担保证责任，因原告并没有放弃对物的担保的诉请权利，高佳佳也仅在物的担保范围外承担担保责任；原告不能同时主张违约损失和利息损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、被告姚山对原告所举证据《委托保证合同》的真实性无异议，但认为没有约定违约金条款，庭审中，被告姚山认可该合同中对违约金做了约定，故对该证据，本院予以认定。2、被告高佳佳对其与原告签订的《个人连带责任承诺书》的真实性无异议，但认为该承诺书未明确保证责任，本院审查后，对该证据的真实性予以认定。根据上述认定的证据及原告当庭陈述，本院对原告所诉事实予以确认。另查明，原告永利担保公司曾于2018年5月3日向法院起诉被告鸿雁塑业公司、皖商物流公司、蚌埠双墩物流公司、五河双墩物流公司、姚山、叶振云、高佳佳、姚培、史家荣，后于2018年8月23日申请撤回起诉。本院认为，被告鸿雁塑业公司与五河永泰银行签订的《流动资金循环借款合同》，原告与鸿雁塑业公司、五河永泰银行之间就上述合同签订了《最高额保证担保合同》，原告与被告鸿雁塑业公司签订的《委托保证合同》，被告皖商物流公司、蚌埠双墩物流公司、五河双墩物流公司、姚山、叶振云、高佳佳、姚培、史家荣为上述借款又提供了反担保，并分别与原告签订了《最高额保证反担保合同》、《抵押反担保合同》和《个人连带责任承诺函》，上述合同均是双方真实意思表示，合法有效，各方当事人均应按约履行相应的义务。现因被告鸿雁塑业公司未如期还款，原告按约定承担了相应的保证责任，代被告鸿雁塑业公司偿还了2037508.35元，故被告鸿雁塑业公司在原告为其代偿款项后，应及时支付原告代偿款，但其至今未付，已构成违约，应承担相应违约责任。原告主张被告鸿雁塑业公司支付代偿款，被告辩称应扣除其交纳的20万元保证金，庭审中原告对被告交纳的保证金予以认可，故本院认为应扣除20万元保证金，对扣除后的款项予以支持。因原被告双方庭审中对违约金的约定及计算标准（即代偿总额的10%）予以确认，故对原告请求被告鸿雁塑业公司支付违约金的诉讼请求，在本院认定的范围内，予以支持。原告要求支付自2016年11月11日起按年利率4.75%×1.5倍=7.125%，计算至被告鸿雁塑业公司实际清偿完毕止的利息。庭审中查明，原被告双方签订的合同中仅约定被告应支付利息，但未约定利息的计算标准，故应视为没有约定，本院认为应从原告第一次起诉之日起按同期同类中国人民银行贷款利率计算，故对该项诉请，本院在认定范围内予以支持。原告请求被告鸿雁塑业公司支付律师费损失，庭审中，原告主动放弃该项诉请，是其对自己权利的处分，本院予以确认。被告蚌埠双墩物流公司与原告签订的是《最高额保证反担保合同》，应在最高额保证范围内承担担保责任；被告皖商物流公司、蚌埠双墩物流公司、五河双墩物流公司分别为被告鸿雁塑业公司的借款与原告签订《抵押反担保合同》，应在合同约定范围内承担抵押担保责任；被告姚山、叶振云、高佳佳、姚培、史家荣分别或共同与原告签订《个人连带责任承诺函》，亦应在担保范围内承担相应的责任，被告高佳佳辩称，该承诺函未约定担保期间，且原告在债务期满后六个月内未向被告主张，故被告高佳佳不再承担担保责任；被告姚山、叶振云、姚培、史家荣庭审中表示同样主张，本院审查后认为，《个人连带责任承诺函》中未约定担保期间，根据《中国人民共和国担保法》第二十六条第一款：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。第二款：在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，被告鸿雁塑业公司的贷款于2016年11月10日到期，原告发生代偿亦是在同日，故代偿发生后，原告未在六个月内向上述担保人主张权利，保证人应免除保证责任，对几被告的该项辩解，本院予以采纳。其中被告姚山愿意承担继续连带担保责任，是其对自己权利的处分，故本院予以认可。被告皖商物流公司、蚌埠双墩物流公司、五河双墩物流公司分别以自己名下的车辆为被告鸿雁物流公司的借款向原告提供抵押担保，并办理抵押登记手续，故原告要求对被告皖商物流公司名下的四台车辆、五河双墩物流公司名下的五台车辆、蚌埠双墩物流公司名下的三台车辆折价或拍卖、变卖该财产所得价款优先受偿，经本院审查后确定，被告皖商物流公司提供二台车辆、蚌埠双墩物流公司提供一台车辆、五河双墩物流公司提供三台车辆作为抵押担保，对原告的该项诉讼请求，本院在核定范围内予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十八条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十三条、第四十六条、第五十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十三条之规定，判决如下：一、被告安徽省鸿雁塑业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告蚌埠市永利中小企业融资担保有限公司代偿款本息合计1837508.35元及利息（以1837508.35元为基数，自2018年5月3日起至实际偿还完毕之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，利随本清）；二、被告安徽省鸿雁塑业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告蚌埠市永利中小企业融资担保有限公司支付违约金183750.84元；三、被告蚌埠市双墩物流有限责任公司对上述第一、二项在最高额保证担保范围内承担最高额保证担保责任；保证人承担保证责任后，有权向被告鸿雁塑业公司追偿；四、被告姚山对上述第一、二项承担连带担保责任，保证人承担保证责任后，有权向被告鸿雁塑业公司追偿；五、原告有权对被告安徽皖商物流集团有限责任公司名下的二台车辆（车牌号为：皖Ｃ×××××、皖Ｃ×××××）、五河县双墩物流有限责任公司名下的三台车辆（车牌号为：皖Ｃ×××××、皖Ｃ×××××、皖Ｃ×××××）蚌埠市双墩物流有限责任公司名下的一台车辆（车牌号为：皖Ｃ×××××）折价或拍卖、变卖该财产所得价款优先受偿；六、驳回原告蚌埠市永利中小企业融资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26792元，由被告安徽省鸿雁塑业有限公司、安徽皖商物流集团有限责任公司、蚌埠市双墩物流有限责任公司、五河县双墩物流有限责任公司、姚山负担24872元，原告蚌埠市永利中小企业融资担保有限公司负担1920元，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。审 判 长 陈 雷人民陪审员 朱 敏人民陪审员 陈婀娜二〇一八年十月二十九日书 记 员 罗 嵩