浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙01民终5530号 上诉人（原审被告）：夏惠霞,女,1974年4月25日出生，汉族，住杭州市余杭区。 委托诉讼代理人：於丹、戴雨庭，浙江千寻律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吕伟其,男,1969年10月12日出生,汉族，住杭州市余杭区。 委托诉讼代理人：徐斌。 原审被告：张智勇,男,1973年7月5日出生,汉族，住杭州市余杭区。 上诉人夏惠霞为与被上诉人吕伟其、张智勇民间借贷纠纷一案，不服浙江省杭州市余杭区人民法院（2018）浙0110民初1081号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月13日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 夏惠霞上诉请求：请求撤销一审判决，予以改判或发回重审。事实与理由：一、一审法院程序错误，关键证据未经张智勇质证。一审庭审中，吕伟其当庭提交的《还款承诺书》未经张智勇质证，程序错误。二、本案已过诉讼时效。吕伟其2016年1月7日起诉后未缴纳诉讼费，一审法院按照自动撤诉处理。缴纳诉讼费是法院是否立案的条件，当事人未缴纳诉讼费，法院不应立案。吕伟其未缴纳诉讼费自动放弃诉讼权利，应认定其提出诉讼主张权利的意思表示不真实，不应发生诉讼时效中断的法律后果。且根据法理和民事诉讼法上“诉的撤回，视同未起诉”的诉讼原则，权利人起诉后又撤诉的不能发生起诉的法律后果。三、一审法院认定事实错误，借贷本金应为30万元，借贷利息应按年利率10%计。夏惠霞一审期间提出张智勇曾还款10万元的事实，但因时间有限，确实无法在判决前提供张智勇的还款账户，庭审结束后经查找，得知张智勇曾通过中国农业银行杭州余杭临平支行的账户还款10万元给吕伟其，故夏惠霞要求调取该证据，进一步确认张智勇与吕伟其本金、利息已变更的事实。且吕伟其提交的《还款承诺书》，据吕伟其自述，该承诺书由张智勇亲笔书写，吕伟其接受此承诺书并于庭审中认可其系因与张智勇就借款本金和利息有了新的合意，故张智勇才出具该承诺书。吕伟其同意张智勇还款30万元，按照10%年利率计息，据此，案涉借款本金和利息应以还款承诺书为准。若法院认定本案保证期间未过，应当按照还款承诺书变更后的本金及利息判令夏惠霞承担连带责任。综上，请求二审法院支持夏惠霞的上诉请求。 吕伟其辩称：一审法院查明事实正确，适用法律准确，请求二审法院驳回夏惠霞的上诉请求，维持原判。 张智勇未作答辩。 吕伟其向一审法院起诉请求：1、张智勇归还借款本金40万元，支付截至2018年1月8日的利息38万元（以40万元借款本金为计算基数，从2014年1月24日起算共计47.5个月，按月息2%计算），2018年1月9日起至上述借款归还前的利息按月息2%计付；2、夏惠霞为张智勇上述应付款项承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由张智勇、夏惠霞承担。 一审法院认定事实：2014年1月9日，张智勇、夏惠霞与吕伟其签订《借款协议》，约定张智勇向吕伟其借款40万元作资金周转，期限15天，于2014年1月23日前还清；张智勇必须在上述期限内还清借款，如逾期，逾期部分按借款金额的3%月息支付给原告，同时每天按借款本金的1%支付违约金；夏惠霞自愿为张智勇就本协议借款提供连带担保责任，担保的范围包括借款本息，违约金和实现债权过程中可能涉及的律师费、诉讼费、交通费、住宿费、执行费等一切费用，担保人承担担保责任直至主债务还清本息时为止等内容。同日，吕伟其通过银行转账方式向张智勇交付借款40万元。借款期限届满后，因张智勇未按约还款，夏惠霞未承担保证责任，吕伟其于2016年1月7日向一审法院起诉张智勇、夏惠霞。因吕伟其未在规定期限内缴纳案件受理费，一审法院于2016年3月23日作出（2016）浙0110民初369号民事裁定书，裁定该案按自动撤回起诉处理。2018年1月15日，吕伟其再次向一审法院起诉张智勇、夏惠霞。 一审法院认为：吕伟其与张智勇之间的借贷关系以及与夏惠霞之间的担保关系合法有效。张智勇未按约还款构成违约，应当承担返还借款、支付利息的民事责任。夏惠霞作为保证人未履行保证义务构成违约，应当对张智勇的付款义务承担连带清偿责任。综上，吕伟其的诉讼请求，理由正当，一审法院予以支持。夏惠霞承担保证责任后有权向张智勇追偿。夏惠霞辩称吕伟其所主张的权利已过诉讼时效，吕伟其未缴纳诉讼费法院按撤诉处理，并不能中断诉讼时效，保证期间已过，一审法院认为，本案双方当事人约定借款还款期限为2014年1月23日前，担保期限直至主债务还清本息时为止，因此本案借款保证期间为主债务履行期届满之日起二年，吕伟其于2016年1月7日向一审法院起诉，系在保证期间届满前提起诉讼要求保证人承担保证责任，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款及《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十二条，诉讼时效自原告起诉之日起中断，一审法院于2016年3月23日作出民事裁定书，诉讼时效期间从2016年3月23日起重新计算，吕伟其于2018年1月15日再次起诉，并未超过法定诉讼时效期间，夏惠霞不免除保证责任，张智勇出具的还款承诺书亦不影响夏惠霞基于上述理由承担保证责任，该抗辩意见一审法院不予采信；辩称本案借款本金应为30万元，利息自2016年7月1日按年利率10%计，一审法院认为，还款计划书系张智勇单方出具，仅表明张智勇的还款意愿，且并未载明由于已经还款10万元所以出具还款金额为30万元的还款承诺书，张智勇、夏惠霞均未提交10万元还款凭证，张智勇未到庭抗辩视为放弃抗辩权利，吕伟其亦不认可张智勇已经还款10万元及双方对借款金额进行调整，该抗辩意见一审法院不予采信。张智勇经一审法院合法传唤未到庭，不影响本案审理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款、第三十四条第二款，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院于2018年4月8日作出如下判决：一、张智勇于判决生效后十日内返还吕伟其借款40万元；二、张智勇于判决生效后十日内支付吕伟其利息38万元（以40万元为基数按照月利率2%自2014年1月24日暂计算至2018年1月8日，此后按照上述标准计算至借款还清之日止）；三、夏惠霞对上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费11600元，减半收取5800元，由张智勇负担，夏惠霞负连带责任。 二审期间，各方当事人均未向本院提交新的证据。 本院二审查明的事实除与一审法院查明的事实一致外，另查明：张智勇于2015年1月1日向吕伟其出具《还款计划书》，承诺向吕伟其的借款30万元在2年内还清本金，还款期限自2015年1月1日至2016年12月31日止，每半年还款7.5万元。另，该《还款计划书》尾部记载“余款利息按照年化10%承担，利息每年付一次”、“2014年5月1日-2015年1月1日的利息按年化10%计算，与2015年的本金一起结清”。 本院认为，本案争议的焦点在于剩余借款本金金额以及利息计算标准。吕伟其与债务人张智勇之间存在金额为40万元的借款关系，并由夏惠霞提供保证担保。现有证据表明，张智勇于2015年1月1日向吕伟其出具《还款计划书》，承诺向吕伟其的借款30万元在2年内分期归还，同时表明借款利息按照年利率10%的标准计算。本案审理中，吕伟其认可该《还款计划书》所涉款项系《借款协议》项下债务。本院认为，吕伟其与张智勇于2014年1月签订《借款协议》，一年之后张智勇向吕伟其出具《还款计划书》，借款金额减少、利率调低，明显有别于《借款协议》的约定，但吕伟其并未就该《还款计划书》所涉内容提出异议，其接受了该计划书并于本案中作为证据提交，吕伟其的上述行为应认定其对《还款计划书》内容予以认可。据此本院认为，该《还款计划书》应认定系双方对《借款协议》项下的借款经过结算后对本金及利息达成的新的合意，故该《还款计划书》对双方均有约束力。张智勇应向吕伟其清偿剩余借款30万元及相应利息，《还款计划书》出具之前的利息按照月利率2%的标准计算（以40万元为基数），此后利息按照年利率10%的标准计算至实际清偿之日止（以30万元为基数）。夏惠霞作为担保人应对张智勇的上述债务承担连带责任。关于诉讼时效问题。吕伟其曾于2016年1月就案涉款项向一审法院提起诉讼，该起诉行为导致诉讼时效中断，故吕伟其于2018年1月再次提起诉讼主张权利，未超过法律规定的诉讼时效期间，应予保护。夏惠霞关于诉讼时效的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，一审法院实体处理不妥，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款、第三十四条第二款，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销浙江省杭州市余杭区人民法院（2018）浙0110民初1081号民事判决。 二、张智勇于本判决生效后十日内返还吕伟其借款30万元。 三、张智勇于本判决生效后十日内支付吕伟其利息91200元及自2015年1月1日起计算至借款还清之日止的利息（以30万元为基数，按照年利率10%的标准计算）。 四、夏惠霞对张智勇上述第二项、第三项付款义务承担连带清偿责任。 五、驳回吕伟其的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费11600元，减半收取5800元，由吕伟其负担2216元，由张智勇负担3584元，夏惠霞连带负担。二审案件受理费11600元，由吕伟其负担4432元，由夏惠霞负担7168元。夏惠霞于本判决书生效之日起十五日内来本院退费；吕伟其于本判决书生效之日起十日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 本判决为终审判决。 审判长  崔丽 审判员  陈剑 审判员  赵魁 二〇一八年十月八日 书记员  方扬