杭州市拱墅区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0105民初5234号 ：殷菊芳，女，1972年10月9日出生，汉族，住江苏省镇江市京口区。 ：郭会民，男，1973年8月14日出生，汉族，住江苏省镇江市京口区。 以上两位原告的共同委托诉讼代理人：(特别授权代理)﹕蔡政伟，江苏朱方律师事务所律师。 被告（申请执行人）：杭州泰祺电子有限公司，住所地：杭州市拱墅区祥园路******。 法定代表人邱李平。 委托代理人：(特别授权代理)﹕陈玲，浙江弘源律师事务所律师。 被告（被执行人）：沈丘县兴润光电有限公司，住所，住所地河南省周口市沈丘县沙南轻工业园区div> 法定代表人陈菊华。 原告殷菊芳、郭会民与被告杭州泰祺电子有限公司、被告沈丘县兴润光电有限公司执行异议之诉一案，本院于2018年5月15日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年9月28日公开开庭进行了审理。原告殷菊芳、郭会民共同委托代理人蔡政伟，被告杭州泰祺电子有限公司委托诉讼代理人陈玲到庭参加诉讼。被告沈丘县兴润光电有限公司经本院公告送达起诉状副本及开庭传票，无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。 原告起诉称：一、（2016）浙0105执异65号执行裁定书、（2017）浙01执复55号执行裁定书追加原告为本案被执行人，认定事实和适用法律均有错误。1、原告殷菊芳、郭会民作为公司发起人，共同决定修改沈丘县兴润光电有限公司章程的行为是合法行为。作为公司的股东有权依据公司法及相关法规规定，制定和修改公司章程，决定公司的重大事项，并有权决定公司股权转让。2015年1月，原告殷菊芳将沈丘县兴润光电有限公司持有的股份转让给陈菊芳，不违反公司法规定，属于合法行为。2、原告不存在未缴纳出资的情形。2014年3月，原告在沈丘县兴润光电有限公司注册设立时，即已经租赁厂房进行生产。原告为了组织生产经营，出资购买了生产设备，生产工具，办公用品，支付前期工人工资等，累计投入资金140多万元。根据公司法相关规定，股东只要履行了认缴注册资本的出资义务，对公司的债务就不应当承担无限的责任，不是根据会计师事务所的验资报告，也不能根据公司章程的文字认定，而是应该根据股东的实际投入。为此，原告依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条之规定，请求法院判决驳回被告要求追加原告作为被执行人的申请；2、本案诉讼费用由被告承担。 被告答辩称：1、涉案判决书及裁定书认定事实清楚，适用法律正确。对法院认定的沈丘县兴润光电有限公司设立情况及各股东的出资情况并无异议。2、沈丘县兴润光电有限公司无可供执行的财产，故法院依据被告杭州泰祺电子有限公司申请追加原告殷菊芳、郭会民为被执行人依据充分。3、沈丘县工商行政管理局提供的私营企业基本注册信息查询单及国家企业信用信息公式系统查询到原告均未履行公司出资义务。 被告沈丘县兴润光电有限公司未到庭。视为放弃答辩、举证、质证等权利。 为支持其主张，原告向本院出示如下证据材料﹕1、沈丘县兴润光电有限公司开办过程中购置生产的设备清单；2、发放员工的工资明细表等相关证据。证明原告以公司实际购置设备等作为公司开办出资投入的事实。 经质证，被告对原告提交相关证据的真实性、关联性均有异议，认为原告所提供的证据均系原告单方制作，这些单方制作的证据与沈丘县人民法院及杭州市拱墅区人民法院调查的结论完全相悖。相反，认为原告提交相关证据更证明了杭州市拱墅区人民法院作出的（2016）浙0105执异65号执行裁定书认定的事实完全正确，原告确实存在100万元注册资本至今未缴的事实。同时，对原告庭审中提交的证据举证限期提出异议，故对证据不予认可。 被告杭州泰祺电子有限公司为证明其抗辩意见，出示如下证据材料： 1、私营企业基本查询单、企业公示信息，工商登记申请书和验资报告，证明沈丘县兴润光电有限公司至今未缴纳注册资本100万元。 2、沈丘县兴润光电有限公司股东会决议、章程，证明原告在2016年3月10日前缴足认缴的出资额。 3、杭州市中级人民法院（2017）浙01执复55号民事裁定书，证明原告没有实际缴纳注册资金为被执行人的事实。 原告对被告出示的证据1、2的真实性无异议，关联性有异议，不能证明原告未实际出资；对证据3的真实性没有异议，关联性有异议，认为跟本案无关。 被告沈丘县兴润光电有限公司未到庭，亦未提交证据。 经庭审举证、质证，本院认为原告递交的证据真实性、关联性均有异议，不能直接证明本案相关事实，本院不予支持。被告递交的证据真实有效，可以证明本案相关事实，对证据效力予以确认。 经审理，本院认定，杭州泰祺电子有限公司因与沈丘县兴润光电有限公司、殷菊芳买卖合同纠纷，于2015年1月21日向本院起诉，本院受理案号为（2015）杭拱商初字第404号。2016年1月15日，本院依法作出（2015）杭拱商初字第404号民事判决，判令由沈丘县兴润光电有限公司支付杭州泰祺电子有限公司货款563804.5元，及违约金（违约金按中国人民银行同期贷款基准利率的标准自2014年11月19日起计算至判决确定的履行之日止）。该判决已生效。因沈丘县兴润光电有限公司未履行上述判决书确定的付款义务，杭州泰祺电子有限公司就该案向本院申请强制执行。执行期间，沈丘县兴润光电有限公司并无可供处置的资产以抵偿债务，杭州泰祺电子有限公司未获得清偿。杭州泰祺电子有限公司遂于2017年12月1日向本院递交申请书，认为沈丘县兴润光电有限公司作为被执行人，其财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，但沈丘县兴润光电有限公司的出资人殷菊芳、郭会民未缴纳出资款，要求追加该两人为被执行人。本院经审查，认为殷菊芳、郭会民对其开办沈丘县兴润光电有限公司注册资金为100万元，根据公司章程分别认缴注册资金为80%和20%，应当依法于2016年3月6日前缴足认缴的出资额，履行出资义务。但殷菊芳在规定时间内没有实际缴纳注册资金的情况下于2015年1月8日将其80%的股权转让给了陈菊华，而郭会民应当在注册资金实缴的期限内也没有缴纳，依据《公司法》规定应当在未依法出资的范围内承担责任。遂依照最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定《试行》第八十条第二款和《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定，作出（2016）浙0105执异65号执行裁定书，裁定追加殷菊芳、郭会民为被执行人。殷菊芳、郭会民不服该执行裁定书，分别向本院提起了执行异议之诉，向杭州市中级人民法院提出复议申请。2017年8月15日杭州市中级人民法院作出了终审裁定，驳回殷菊芳、郭会民的复议申请，维持本院（2016）浙0105执异65号执行裁定。2017年10月20日本院作出（2017）浙0105民初10083号裁定，驳回殷菊芳、郭会民的起诉。殷菊芳、郭会民不服该裁定，上诉于杭州市中级人民法院，2018年4月17日杭州市中级人民法院作出了（2018）浙01民终278裁定书，裁定如下﹕1、撤销（2017）浙0105民初10083号民事裁定；2、指令杭州市拱墅区人民法院审理。为此，本院于2018年5月15日重新立案审理。 另查明，沈丘县兴润光电有限公司于2014年3月13日成立。公司设立时的章程就注册资金事宜规定为：公司注册资本100万元；股东殷菊芳以货币方式出资80万元，股东郭会民以货币方式出资20万元，并在公司《章程》和首次董事会决议中明确规定，股东殷菊芳、郭会民于2016年3月10日前缴足认缴的出资额。在确定的实缴日之前，股东殷菊芳将其80%的股权转让给了陈菊华，股东郭会民没有在工商行政管理局进行转让登记。受让人陈菊华也未在公司《章程》规定的时间向沈丘县兴润光电有限公司实际缴纳出资额。 本院认为，本院（2015）杭拱商初字第404号民事判决书已确定沈丘县兴润光电有限公司应对杭州泰祺电子有限公司支付563804.5元货款及违约金。在该案件执行过程中，沈丘县兴润光电有限公司的资产不足以清偿（2015）杭拱商初字第404号民事判决书确定的债务，导致债权人杭州泰祺电子有限公司至今未获得清偿。而殷菊芳、郭会民作为沈丘县兴润光电有限公司股东，在公司设立时即2014年3月13日已确认将在2016年3月10日前缴足认缴100万的注册资金，其中殷菊芳认缴80万、郭会民认缴20万。但殷菊芳在规定时间内没有实际缴纳注册资金的情况下于2015年1月8日将其80%的股权转让给了陈菊华，股东郭会民没有在工商行政管理局进行转让登记。受让人陈菊华也未在公司《章程》规定的时间向沈丘县兴润光电有限公司实际缴纳出资额。本院根据申请执行人杭州泰祺电子有限公司申请，作出的（2016）浙0105执异65号执行裁定书，追加殷菊芳、郭会民为被执行人，裁定其在未缴纳的注册资金范围内履行判决书确定之义务，具有事实及法律依据。对殷菊芳、郭会民主张的撤销（2016）浙0105执异65号执行裁定书、不应追加其为被执行人的诉请，本院不予支持。被告沈丘县兴润光电有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，视为放弃陈述权。综上，依照《中华人民共和国公司法》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条、第三十三条之规定，判决如下： 驳回原告殷菊芳、郭会民的诉讼请求。 案件受理费80元，由原告殷菊芳、郭会民负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长 宋         延         洲 人民陪审员 冷毓芝人民陪审员盛伟二〇一八年十月二十三日 书 记 员 朱         宋         芝 ? （另设附页） 附页 《中华人民共和国民事公司法》 第五条公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。 公司的合法权益受法律保护，不受侵犯。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。 第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。 被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。 第三十三条被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理： （一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围； （二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。 诉讼期间，人民法院不得对被申请人争议范围内的财产进行处分。申请人请求人民法院继续执行并提供相应担保的，人民法院可以准许。