山东省青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0202民初3049号 原告：黄强，男，1976年10月22日出生，汉族，青岛西科姆电子安全有限公司销售员，住青岛市市北区。 委托诉讼代理人：顾晓峰，山东森嵘律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张娉娉，山东森嵘律师事务所（实习）律师。 被告：中国旅行社总社（青岛）有限公司，住所地青岛市市南区东海西路12号。 法定代表人：薛晓岗，职务董事长。 委托诉讼代理人：朱江，山东恒盛德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于晓枫，山东恒盛德律师事务所律师。 原告黄强与被告中国旅行社总社（青岛）有限公司（以下简称中旅公司）旅游合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄强及委托诉讼代理人顾晓峰、张娉娉，被告中旅公司的委托诉讼代理人于晓枫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄强向本院提出诉讼请求：1、判令中旅公司赔偿医疗费27,266.78元、住院伙食补助费900元，共计28,166.78元，其他赔偿项目待伤残鉴定后另行追加。诉讼过程中，黄强将该项诉讼请求变更为：医疗费27,904.74元、住院伙食补助费800元、护理费18,563.78元、误工费31,920元、交通费500元、残疾赔偿金94,352元、鉴定费2,860元、后续治疗费10,000元，被扶养人生活费15,298元，扣除保险赔付的10,000元，共计主张192,198.52元。2、本案诉讼费用由中旅公司承担。事实和理由：2017年7月6日，黄强等四人报名参加中旅公司组织的北京-承德-乌兰布统草原路线境内旅游活动，并由黄强的朋友牟立杰代表黄强等四人与中旅公司签订《境内旅游合同》并支付了旅游费用。2017年8月4日，黄强在乌兰布统草原参加中旅公司安排的“滑草”项目时，因滑道安全保障措施不到位，造成黄强在滑行至滑道底部时发生撞击导致左脚跟骨骨折，后黄强被安排在当地酒店休息，2017年8月5日随团返回青岛进行治疗。 中旅公司辩称，对黄强在参加中旅公司提供的旅游活动中受伤的事实无异议，但中旅公司对黄强的诉讼请求不应承担赔偿责任。黄强主张的部分医疗费已办理保险理赔，应予剔除。本案所涉旅游项目属于高风险旅游项目，中旅公司在出团前已向黄强进行告知，黄强确认并报名参团的行为视为接受该风险，相关法律后果由其自行承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：青岛西科姆电子安全有限公司出具的证明一份。该证明记载“黄强在2017年1月1日至2018年3月1日期间的月平均工资为人民币5,320元（大写：伍仟叁佰贰拾元整）其工资由两部分构成，基本工资通过银行转账形式发放，业务提成通过现金形式发放。黄强因旅游受伤误工，于2017年8月4日至2018年2月1日未上班工作。根据单位规定，误工期间，扣发工资。”本院认为，该单位证明印有青岛西科姆电子安全有限公司印章，且有经办人等签名，结合劳动合同，应能认定该证明确系黄强的工作单位青岛西科姆电子安全有限公司出具，真实性予以确认，但该单位证明中关于黄强月平均工资数额的记载无其他证据佐证，本院不宜采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年7月6日，牟立杰代表黄强等四人与中旅公司签订《境内旅游合同》，参加中旅公司提供的“北京-承德-乌兰布统草原5日4晚跟团游”，共计支付旅游费用11,320元（2,830元／人×4人）。合同第十九条约定：出发时间2017年8月1日，结束时间2017年8月5日，共计5天4夜；第二十六条第六款约定：旅游者在参加登山、游泳、漂流、划水等存在人身危险性项目时应当经随团导游或领队书面同意后方可参加，参加过程中若因个人过失或其他非旅行社过错导致的损害，应当由游客或其他第三方侵害人承担赔偿责任，旅行社不承担违约或侵权责任。 2017年8月4日，黄强在乌兰布统草原参加中旅公司组织的“滑草”项目，滑行至滑道底部时发生撞击，黄强受伤。后黄强于2017年8月5日随团返回青岛，于2017年8月6日至山东大学齐鲁医院（青岛）门诊就诊，伤情诊断为左跟骨粉碎性骨折，后于2017年8月8日入山东大学齐鲁医院（青岛）住院治疗，行左跟骨骨折切开复位内固定术，住院8天，于2017年8月16日出院，出院医嘱记载禁止患肢负重、负重时间根据术后复查X线示骨折愈合而定。后黄强多次门诊复查，医嘱建议休息、避免患肢负重活动，直至2017年11月5日医嘱建议可逐渐进行患肢负重活动。黄强共计花费住院医疗费25,372.98元、门诊医疗费1,731.76元，已通过保险理赔10,000元。山东大学齐鲁医院（青岛）出具病假证明单11张，建议黄强休息至2018年1月28日。 经黄强申请，本院依法委托青岛青大司法鉴定所对黄强的伤残等级、护理期限及人数、后续治疗费进行鉴定，该鉴定所于2018年4月24日出具鉴定意见书，鉴定意见为黄强因外伤致左足损伤为十级伤残；护理期限建议为90天，住院期间建议2人护理，出院后建议1人护理；后续治疗费建议为8,000-10,000元。黄强支出鉴定费2,860元。 黄强与青岛西科姆电子安全有限公司签订的合同期限为2014年10月23日至2017年10月22日的劳动合同约定，甲方（青岛西科姆电子安全有限公司，下同）支付乙方（黄强，下同）的工资标准为2,000元／月。绩效工资（奖金）根据乙方实际劳动贡献确定。黄强与青岛西科姆电子安全有限公司签订的合同期限为2017年10月23日至2020年10月22日的劳动合同约定，甲方支付乙方的工资标准为3,000元／月。绩效工资（奖金）根据乙方实际劳动贡献确定。 黄强提交的银行流水显示其2017年1月至7月的月均工资收入为2,057.15元，其2017年8月至2018年1月的工资收入分别为919.72元（2017年8月31日）、714.56元（2017年9月30日）、574.56元（2017年10月31日）、630.56元（2017年11月30日）、630.56元（2017年12月29日）、630.56元（2018年2月1日）。黄强在庭审中陈述，其工资分两部分，一部分发放到工资卡，另一部分发票顶账（后改称为提成工资）。 黄强之女黄雅琳出生于2010年2月25日。 本院认为，黄强与中旅公司签订的旅游合同系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。因旅游经营者方面的同一原因造成旅游者人身伤害，旅游者可以选择要求旅游经营者承担违约责任或者侵权责任，黄强选择要求中旅公司承担违约责任符合法律规定。 中旅公司作为旅游经营者负有保障旅游者人身和财产安全的义务，如不履行该义务或者履行该义务不符合约定，造成人身伤害的，应当依法承担赔偿责任。黄强在参加中旅公司组织的“滑草”项目时受伤，中旅公司未举证证实其已就该项目的危险性等向黄强履行了告知、警示义务，亦未举证证实其存在免责事由，故中旅公司未尽到保障黄强人身安全的合同义务，应承担赔偿责任。 中旅公司主张合同第二十六条第六款已就存在人身危险性的项目进行了告知，本院认为，该条款并非系针对可能危及人身安全的旅游项目的告知和警示，不能证明中旅公司向黄强就“滑草”项目尽到了告知、警示等安全保障义务，且该格式条款免除其责任、排除对方主要权利，应为无效条款。 根据相关法律规定，结合当事人提交的证据和质证意见，本院对黄强的诉讼请求认定如下： 医疗费，有病历和医疗费票据佐证的医疗费数额为27,104.74元，扣除已获保险理赔的10,000元，本院支持17,104.74元。 住院伙食补助费800元，于法有据，数额适当，本院予以支持。 护理费，据鉴定意见和黄强伤情，其主张护理费于法有据，但其主张的日护理费标准过高，本院根据其伤情对生活自理能力的影响等酌情按照每人每天140元支持护理费共计13,720元（140元／天×2人×8天＋140元／天×1人×82天）。 误工费，根据黄强伤情、病历、诊断证明等能够证实黄强因涉案伤害误工至2018年1月28日，本院确认误工时间为176天。黄强提交的证据不足以证实其月均工资为5,320元，其主张按照该工资计算误工费于法无据。根据黄强提交的劳动合同和银行流水明细，本院酌情支持误工费8,242.38元（2,057.15元×6－919.72元－714.56元－574.56元－630.56元－630.56元－630.56元）。黄强主张其另有一部分收入，先称系发票顶账后改称提成工资，本院认为，发票顶账应是对因职务行为支出费用的报销，并非工资收入，黄强主张该损失于法无据；黄强未举证证实其在事故发生前确有提成工资，亦未证实其绩提成工资数额，故本院对黄强主张的该误工费不予支持。 交通费，黄强就诊确需支出交通费，其主张该费用于法有据，但数额略高，本院酌情支持300元。 残疾赔偿金，据鉴定意见，黄强因涉案伤害致十级伤残，其主张残疾赔偿金94,352元（47,176元／年×20年×10%）于法有据，数额适当，本院予以支持。 鉴定费2,860元，有鉴定意见书和鉴定费发票佐证，系黄强因涉案纠纷的实际支出，本院予以支持。 后续治疗费，根据病历和鉴定意见，黄强确需后续治疗，其主张后续治疗费于法有据，但数额略高，本院酌情支持9,000元。 被扶养人生活费，至黄强定残时，黄强之女黄雅琳年满8周岁，其主张被扶养人生活费于法有据，但计算有误，本院支持15,284.50（30,569元／年×10年×10%÷2人）。 综上，中旅公司应赔偿黄强医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定费、后续治疗费共计161,663.62元。 依照《中华人民共和国合同法》第一百二十二条，《中华人民共和国旅游法》第五十条、第七十条、第七十一条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条规定，判决如下： 一、被告中国旅行社总社（青岛）有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告黄强医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定费、后续治疗费共计161,663.62元（支付至黄强在中国农业银行股份有限公司市南支行开户的卡号为62×××65的账户）； 二、驳回原告黄强的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4,144元，由原告黄强负担658元，由被告中国旅行社总社（青岛）有限公司负担3,486元。因原告已预交，被告应负担部分于本判决生效之日起十日内给付原告（支付至黄强在中国农业银行股份有限公司市南支行开户的卡号为62×××65的账户）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  袁洪娥 人民陪审员  钟 芳 人民陪审员  姜爱华 二〇一八年十月八日 书 记 员  刘琤琤