广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2071民初8895号原告：刘加亮，男，1971年3月10日出生，汉族，住河南省郸城县，委托诉讼代理人：张春峰，广东上方律师事务所律师。被告：黄燕红，香港特别行政区居民，女，住中山市沙溪镇云汉村青云东路3号12卡，委托诉讼代理人：朱婉飘，广东香山律师事务所律师。被告：阮毅涛，1965年12月9日出生，汉族，住中山市，被告：黄国顺，香港特别行政区居民，男，1972年4月22日出生，住中山市沙溪镇豪吐村，被告：刘学军，男，1966年10月23日出生，汉族，住中山市东区，委托诉讼代理人：张峰，广东铭致律师事务所律师。委托诉讼代理人：马璐，广东铭致律师事务所律师。原告刘加亮诉被告黄燕红、阮毅涛、黄国顺、刘学军民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘加亮的诉讼委托诉讼代理人张春峰，被告黄燕红的委托代理人朱婉飘，被告阮毅涛，被告刘学军的诉讼委托代理人马璐到庭参加诉讼；被告黄国顺经由本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘加亮向本院提出诉讼请求：判令1.四被告连带向原告偿还借款本金200万元。2.四被告连带向原告支付利息（利息按借款本金200万元，从2015年7月10日起至实际清偿完毕借款本金之日止按每月利率3%计算利息）。3.四被告连带向原告支付违约金40万元。4.四被告连带向原告支付本案的律师费12万元。5.被告黄国顺、刘学军连带向原告支付违约金75万元。6.原告有权就拍卖、变卖等处分抵押物所得的价款优先受偿；抵押物为位于中山市××村的土地[土地证号：中府国用（2010）第241808号]（以下简称土地）]。7.本案诉讼费用全部由被告承担。案件审理过程中，原告将第四项诉讼请求变更为：4.被告连带向原告赔偿律师费损失12万元、诉讼保全担保费损失5700元。事实与理由：2014年4月18日，被告黄燕红与案外人魏秀兰签订《借款合同》1份，主要约定：被告向魏秀兰借款。借款300万元（以实际到账金额为准）；借款期限12天，如黄燕红未能向魏秀兰清偿全部借款债务的，黄燕红应按欠款金额按每日千分之五计付违约金给魏秀兰。2014年5月6日，黄燕红再次与魏秀兰签订《借款合同》1份，主要约定：被告向魏秀兰借款300万元（以实际到账金额为准）；借款期限20天，如黄燕红未能向魏秀兰清偿全部借款债务的，黄燕红应按欠款金额按每日千分之五计付违约金给魏秀兰。2015年3月19日，被告阮毅涛、黄燕红与原告刘加亮签订《借款合同》1份，主要约定：被告黄燕红、阮毅涛向原告借款900万元；如黄燕红、阮毅涛未能向刘加亮清偿全部借款债务的，应按欠款金额按每日千分之五计付违约金给刘学军。以上三份合同签订后，出借人向借款人支付借款本金共计1500万元。上述合同还约定了保证人、担保人、抵押物，借款利率、逾期还款利率、诉讼法院管辖、指定收取借款本金的账号；若被告违约，原告委托律师的律师费、诉讼费等均由被告承担等等。2015年6月15日，被告黄国顺、刘学军与原告刘加亮签订《抵押借款合同》1份，主要约定：被告黄国顺、刘学军向原告借款1500万元，并约定借款期限等。2015年6月份，原告诉讼保全查封了被告阮毅涛的房地产，此后各方和解，协商同意解除查封，被告黄燕红、阮毅涛支付了部分借款本金和利息。2015年6月15日，黄燕红、张伯权、吴伟、中山市恒生电气设备贸易有限公司（以下简称恒生公司）、黄国顺、刘学军、阮毅涛、刘加亮等共同签订《协议书》，主要内容为：确认黄燕红共向魏秀兰借到两笔借款本金共计600万元；黄燕红和阮毅涛共同已向冯子谦借到本金900万元；黄燕红是恒生公司的实际经营者之一；黄燕红的债务应由黄燕红、张伯权、吴伟、恒生公司承担连带承担；座落中山市××村的土地[土地证号：中府国用（2010）第241808号]（以下简称土地）虽然登记为黄国顺、刘学军为土地使用权人，但是事实上该土地的土地使用权人是黄燕红和阮毅涛，各占二分之一的份额。2015年6月15日，刘加亮、黄国顺、刘学军、黄燕红、阮毅涛签订《事实情况声明书》，确认位于中山市××村的土地[土地证号：中府国用（2010）第241808号]（以下简称土地）虽然登记为黄国顺、刘学军为土地使用权人，但是事实上该土地的土地使用权人是黄燕红和阮毅涛各占二分之一的份额。2015年7月7日，被告黄燕红、阮毅涛与原告刘加亮及冯子谦、魏秀兰签订《协议书》1份，主要约定：一、双方确认：计算至2015年7月15日止，黄燕红、阮毅涛尚欠刘加亮、魏秀兰、冯子谦借款本息共计16738000，并约定还款期限、欠款200万元的处理、合同协议收据等原件交还给黄燕红、阮毅涛等。2015年7月10日，被告黄燕红、阮毅涛与原告刘加亮签订《欠据》1份，确认：截止2015年7月10日止，黄燕红、阮毅涛确认刘加亮借款本金200万元，经协商达成协议如下：一、黄燕红、阮毅涛拖欠刘加亮欠款200万元，应在六个月内还清，此200万元的欠款，不再另开收款收据，基础借款合同、凭证等原件已交付给黄燕红、阮毅涛，刘加亮只保管复印件。二、黄燕红、阮毅涛应在欠据签订后的当月起每个月21号之前支付当月利息，利息按月利率3%计算。五、如果黄燕红、阮毅涛违反协议的约定，视为根本违约，刘加亮有权解除欠据，并要求一次向清偿所有的欠款本息并支付违约金。六、黄燕红、阮毅涛在合同约定的期限内，不履行或不完全履行本欠据约定的义务，除了向刘加亮继续履行合同约定的义务外，还应当向刘加亮支付违约金，违约金数额为欠款本金的百分之二十。现刘加亮多次催讨欠款无果，被告不按约定还款、拖欠原告借款本息、违约金等的行为已构成根本违约，因此原告，向本院提起诉讼，提出前述诉求。被告黄燕红辩称：1.对于原告诉求本金无异议，但对于承担该借款的责任主体有意义，黄燕红认为，被告黄燕红、阮毅涛与被告黄国顺、刘学军无关，抵押借款合同的签订只是对之前被告黄燕红、阮毅涛向原告借款共1500万元的补充约定，抵押借款合同约定的1500万元没有实质支付给被告黄国顺、刘学军。抵押借款合同约定的1500万元实际上与被告黄燕红、阮毅涛向原告的三笔借款，且被告黄燕红、阮毅涛向原告归还1300万元后，原告已注销该抵押登记，剩余的200万元由原告与被告黄燕红、阮毅涛另行签订协议书，约定借款事宜。被告黄国顺、刘学军在该借款关系中，并非借款人或担保人，而抵押担保已经注销。2.中山市沙溪镇豪吐的土地使用权，被告在2015年6月15日事实情况说明书协议书上确认土地使用权人是被告黄燕红、阮毅涛各占1/2的份额，被告黄国顺、刘学军只是挂名；原告收回1300万元后将与该1500万元有关的借款书面凭证全部退回被告黄燕红、阮毅涛，这些原件由被告阮毅涛持有，且被告阮毅涛立即将被告黄燕红、阮毅涛、刘学军的署名涂掉，即可证明当事人之间也是不承认该事实的。另一方面，2015年6月该土地上盖建筑物已完工，如果该土地使用权人为被告黄燕红、阮毅涛，在尚盖建筑物已经建好的情况下，为何只是确认土地使用权，而不一并确认尚盖建筑物的产权人，这明显不符合常理。3.原告主张的违约金已经超过法律的规定，应予以驳回；对于原告的主张律师费，证据只有委托代理合同和收据，并没有发票和转账凭证支持，该款项是否支付有待进一步确认。对于原告增加诉讼请求担保费，在双方的借款文件中没有约定，担保费不应支持。被告阮毅涛辩称：对借款200万元本金事实予以确认，对利息和违约金不清楚；对诉讼请求三无异议；对律师费、保全费、担保费阮毅涛不清楚。被告刘学军辩称：2015年6月15日签订的抵押借款合同实质上为被告黄燕红、阮毅涛的其他债权债务作担保，原告并未向被告黄国顺、刘学军实际支付过任何借款，原告与被告黄国顺、刘学军之间也不存在任何借款的关系。2015年7月12日，被告黄燕红、阮毅涛清偿借款1300万元，原告与被告黄国顺、刘学军解除了所签订的抵押借款合同，对于涉及本案诉讼的200万元借款本金是被告黄燕红、阮毅涛与原告之间的借款关系，原告与被告黄燕红、阮毅涛签订了欠款确认书，被告黄国顺、刘学军并不是该款项的担保人，所以被告刘学军不应承担任何担保责任。故此，请求法院驳回对被告刘学军的全部诉讼请求。被告黄国顺经由本院合法传唤，无正当理由未答辩及质证，也未向本院提交任何证据。原告及被告就本案提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证，经核对原件后在卷佐证。经审理查明：2014年4月18日，黄燕红与案外人魏秀兰签订《借款合同》1份，主要约定：黄燕红向魏秀兰借款300万元。同日，魏秀兰通过银行转账向黄燕红支付借款300万元，黄燕红出具收据、借据确认收到上述借款。2014年5月6日，黄燕红与再次魏秀兰签订《借款合同》1份，主要约定：黄燕红再向魏秀兰借款300万元；同日，魏秀兰通过银行转账向黄燕红支付借款300万元。2015年3月19日，阮毅涛、黄燕红与刘加亮签订《借款合同》1份，主要约定：黄燕红、阮毅涛向刘加亮借款900万元，黄燕红、阮毅涛出具划款委托书，指定将上述款项划入中山市沙溪镇恒生电器商行的银行账户；2015年3月30日，刘加亮指示案外人冯子谦通过银行转账向中山市沙溪镇恒生电器商行转账支付900万元，黄燕红、阮毅涛出具收据、借据确认收到上述借款。2015年6月15日，刘加亮作为出借人，黄国顺、刘学军作为借款人（抵押人）签订《抵押借款合同》1份，合同主要约定，黄国顺、刘学军以其名下位于中山市××村的土地使用权[土地证号：中府国用（2010）第241808号]抵押给刘学军，为1500万元的借款提供抵押担保；嗣后，刘学军、黄国顺、刘学军就前述抵押物办理了抵押登记。黄国顺、刘学军出具授权委托书，授予黄燕红全权代办合同签署、抵押登记事宜，据此，黄燕红代黄国顺、刘学军在前述《抵押借款合同》的借款人（抵押人）一栏上签名。2015年7月7日，黄燕红、阮毅涛与刘加亮、魏秀兰、冯子谦签订《协议书》1份，确认：截至2015年7月15日止，黄燕红、阮毅涛尚欠刘加亮、魏秀兰、冯子谦借款本息共计16738000；双方同意黄燕红、阮毅涛向刘加亮的账户支付1300万元后，刘加亮应当申请注销黄国顺、刘学军提供的抵押担保物的抵押登记；余款本金200万元由双方另行签订借款合同予以约定；刘加亮、魏秀兰、冯子谦在收到1300万元还款后，将与上述1500万元借款有关的全部合同、协议书、借据及其他有关文件的原件交还给黄燕红、阮毅涛作废处理。2015年7月8日，黄燕红、阮毅涛通过案外人梁威明进行银行转账向刘学军偿还借款本金1300万元。嗣后，刘加亮等按照上述协议书的约定将之前所有与借款有关的合同、协议书、借据等原件交还给黄燕红、阮毅涛，黄燕红、阮毅涛在各文件的复印件上前签名确认已收回原件。2015年7月10日，刘加亮与黄燕红、阮毅涛又签订《欠据》1份，主要内容为：黄燕红、阮毅涛确认尚欠刘加亮借款本金200万元，应在6个月偿还，借款期间的利息按照月利率3%计算；如黄燕红、阮毅涛在合同约定的期限内不履行还款义务的，应当向刘加亮支付违约金，违约金数额为欠款本金的百分之二十。2016年5月12日，黄燕红、阮毅涛与刘加亮结算并出具《欠款确认书》1份，确认：截至2016年4月30日，黄燕红、阮毅涛尚欠刘加亮借款本金200万元及利息59万元。嗣后，刘加亮催讨上述200万元欠款未果，遂向本院起诉，提出前述诉求。另查明，2015年6月15日，刘加亮、黄国顺、刘学军、黄燕红、阮毅涛共同签订《事实情况声明书》1份，确认座落于中山市××村的土地[土地证号：中府国用（2010）第241808号]（以下简称土地）虽然登记黄国顺、刘学军为土地使用权人，但是事实上该土地的土地使用权人是黄燕红和阮毅涛。再查明，刘加亮因本案纠纷委托广东铭致律师事务所代为进行诉讼，产生律师费12万元；因诉讼保全支出诉讼保全担保费5700元。本院认为，本案为涉港民事纠纷，由于双方当事人未约定解决合同争议所适用的法律，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，本案借款行为的发生地及当事人的住所地均在内地，内地法律与本案纠纷有最密切联系，根据前述规定，本案借款纠纷应适用我国内地法律作为准据法进行裁决。关于借款本金。刘加亮主张黄燕红、阮毅涛尚欠借款本金200万元，提供了借款合同、借据、汇款凭证等证据予以证实，且黄燕红、阮毅涛对所欠的借款本金无异议，本院予以采信。黄燕红、阮毅涛收到刘加亮的借款，本应按期还本付息，黄燕红、阮毅涛未按约向刘加亮偿还本金，构成违约，依法应承担相应违约责任。刘加亮诉请判令黄燕红、阮毅涛偿还借款本金200万元并支付利息，理据充分，本院予以支持。关于利息及违约金问题。因刘加亮与黄燕红、阮毅方在2015年7月10日签订的《欠据》约定，利息按照月利率3%的标准计算，且约定了逾期付款违约金,上述利息及违约金之和超过了法律的规定，本院依法调整为利息按照月利率2%计算，从2015年7月10日起计算至清偿之日止。关于黄国顺、刘学军的责任问题。刘加亮主张，黄国顺、刘学军在《抵押借款合同》的借款人（抵押人）一栏签名，作为借款人应当对案涉的欠款200万元承担连带清偿责任并支付违约金。但本院认为，2015年7月7日，刘加亮与黄燕红、阮毅涛等签订的《协议书》第四条明确约定，黄燕红、阮毅涛偿还1300万元之后，与之前借款有关的所有的合同、协议书、借据及其他相关文件原件均交给黄燕红、阮毅涛作废处理。事实上，《协议书》签订后，2015年7月7日之前签订的与案涉1500万元有关的所有合同、协议书、借据等法律文件均已交还给黄燕红、阮毅涛，其中也包括刘加亮与黄国顺、刘学军签订的《抵押借款合同》。综上，本院认为，上述抵押合同已经终止合同效力，刘加亮依据已终止效力的《抵押借款合同》诉请判令黄国顺、刘学军承担连带清偿责任并支付违约金，缺乏理据，本院不予支持。关于抵押担保问题。刘加亮主张对黄国顺、刘学军名下位于中山市××村的土地使用权享有优先受偿权，如前所述，《抵押借款合同》已终止效力，并且抵押登记已经注销，刘加亮仍主张抵押优先受偿权，缺乏依据，本院不予支持。关于律师费、担保费的问题。刘加亮主张因本案诉讼支出律师费12万元、担保费5700元，提供了委托代理合同、律师费发票、担保费发票等证据予以证实，本院予以采信。因欠据约定，因案涉借款产生的律师费、担保费由黄燕红、阮毅涛承担，故此，刘加亮诉请判令黄燕红、阮毅涛赔偿其律师费损失12万元、担保费损失5700元，理据充分，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第一百零七条、第二百零六条，第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十六条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告黄燕红、阮毅涛于本判决发生法律效力之日起七日内向原告刘加亮清偿借款本金200万元并支付利息（利息计算方法：以200万元为基数，从2015年7月10日起按照月利率2%标准计付至实际清偿之日止）二、被告黄燕红、阮毅涛于本判决发生法律效力之日起七日内向原告刘加亮赔偿律师费损失12万元、担保费损失5700元。三、驳回原告刘加亮其他的诉讼请求。如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48550元，诉讼保全费5000元，合计53550元（原告刘加亮已预交），由原告刘加亮负担13387元，被告黄燕红、阮毅涛负担40013元（该款项被告黄燕红、阮毅涛；在判决生效之日起七日内迳付原告刘加亮）。如不服本判决，原告刘加亮、被告黄燕红、刘学军可在判决书送达之日起十五日内，被告黄燕红、黄国顺可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  周光辉人民陪审员  何颖珊人民陪审员  邓杏妹二〇一八年十月十日法官助理梁健萍书记员谢俊花