贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2601民初310号原告：汪某,男，1974年12月1日出生，苗族，农民，住凯里市。委托诉讼代理人（一般代理）：肖继林，凯里市法律援助中心法律工作者。被告：文某某，男，1968年5月25日出生，苗族，农民，住凯里市。委托诉讼代理人（一般代理）：赵某某，男，1952年1月2日出生，苗族，住贵州省凯里市，系文某某之姐夫。被告：王某某，男，1951年6月23日,苗族，农民，住凯里市。委托诉讼代理人(特别授权):王某,男,1972年9月15日出生,水族,住贵州省丹寨县。系王某某之侄子。原告汪某与被告文某某、王某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪某及其委托诉讼代理人肖继林，被告文某某及其委托诉讼代理人赵某某，被告王某某及其委托诉讼代理人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪某向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告各项费用共计91766.80元（住院治疗费81394.51元，住院伙食补助费3300元，误工费4180元，护理费2892.29元）；2、案件受理费由被告承担。事实与理由：原告汪某经包工头文某某介绍到凯里下司镇××瓦组王某某家进行外墙粉刷工作，工钱由文某某给付。2018年11月4日中午11点50分左右，原告在进行外墙粉刷时不慎从二楼掉落，造成右手骨中段骨质破裂，肺挫伤，胸椎体骨质局部破裂、移位，伤情严重。在州医院抢救治疗，住院33天，住院费共计花费81394.51元。2018年11月28日，各方在马场村委会调解未达成协议。原告与文某某和王某某系雇用关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》等规定，要求二被告赔偿：（1）医疗费用和康复费用，住院票据实际支出81394.51元。（2）住院伙食补助费，受害人住院治疗33天，按当地国家机关一般工作人员每天的标准为33天×100元=3300元。（3）误工费，误工33天，3800元/月÷30天×33天=4180元。（4）护理费，根据2017年黔东南州在岗职工年平均工资63981元，即：每天为63981÷365天×33天×50%=2892.29元。为此，请求支持原告诉请。被告文某某辩称：一、原告汪某与文某某之间不存在雇佣关系，原告是受雇于案外人杨秀明、蒙启良二人承揽的房屋内外墙粉刷工程中施工时受伤，应追加案外人杨秀明、蒙启良二人作为本案被告参与诉讼。1、本案中，由于杨秀明、蒙启良二人具有多年的粉刷技术经验，长期承揽私人建房的粉刷工程，相邻之间口耳相传，文某某就将该房屋的内外粉刷工程交由杨秀明、蒙启良二人承揽。口头约定工程价为计件，内墙每平方米8元，外墙每平方米18元，工程完成后统一丈量结算。故文某某与杨秀明、蒙启良二人之间为承揽关系，而并非原告所主张的雇佣关系。2、原告在受伤过程中所做工作并不是文某某所安排的，而是在受雇于其粉刷工程的承揽人杨秀明、蒙启良二人所指挥。在原告受伤之前，文某某从未认识原告，原告所诉称的“经包工头文某某介绍到王某某家进行外墙粉刷工作”是假话。若原告汪某不受伤引起纠纷，文某某根本不会认识他，所以说汪某不是文某某雇请的雇员，文某某与原告不存在雇佣关系，不应承担本案赔偿责任。3、案外人杨秀明、蒙启良二人承揽了王某某私人建房的粉刷工程部分，请求法庭依法追加杨秀明、蒙启良二人参与本案诉讼，查明案件事实，理清法律关系。二、原告在本案事故存在重大过错，应承担本次事故的主要责任。1、原告是有着多年粉刷经验的人，应有基本的安全常识，应做好自我安全保护，但其本人却在工作中忽视安全，不慎摔伤自己，其本人存在重大过错，应承担主要责任。2、承揽粉刷工程的杨秀明、蒙启良二人雇人进行粉刷施工，作为具有专业技能的师傅，应当充分遇见到不加防护栏的风险。在施工中必须设置固定的施工安全网和施工操作网，施工人员要拴牢安全带，以免发生意外，但是他们对此充耳不闻，在无安全措施情况下强行进行施工，致不慎摔伤，应承担相应责任。三、原告主张的赔偿费用没有合理依据。1、原告提交的正规发票有重复计算之嫌，票号为0027965911号的的“材料费”项是否包括了票号为22374878号载明的“胸腰椎娇形器”的费用。并且，原告未提交详细的每日住院和清单，而仅仅提交这些发票作为依据，期间存在治疗其他疾病的花费也未可知，故要求原告提交费用清单，或由法院依法裁决。2、原告护理费按每天175.29元计算偏高，无依据，应当按交通事故发生地护工同等级别护理劳务报酬标准计算。3.误工费原告主张按每月3800元计算无依据。误工费用应按每日96.2元为宜，或者由法庭依据农林牧渔标准计算误工费用。综上，请求依法裁决，驳回原告不合理的诉求。被告王某某辩称：一、王某某与原告既不存在承揽关系，也不存在雇佣关系，只与文某某存在承揽关系，根据法律规定，王某某不应承担赔偿责任。1、王某某系危房改造将房屋的建设工程交给文某某施工，文某某自己提供设备雇请工人修建好后，向王某某交付工作成果，获得报酬，而非原告汪某主张的雇佣关系。2、文某某长期承揽私人房屋的建设工程，相邻之间口耳相传，王某某才将自己房屋的建设工程交由其承揽并约定此工程包工不包科，一楼一底总建筑面积528平方米，每平方米按220元计算工价结算工程款，从履约的内容和形式来看双方是典型的承揽关系。3、根据法律相关规定，承揽人承揽工程承揽人自担风险，承揽人应以自担风险独立工作，对工作成果的完成负全部责任。二、原告主张的护理费没有医院护理建议或司法鉴定意见，提出该诉请没有法律依据，应予以驳回。综上，请求依法公正判决。本院经审理认定事实如下：王某某欲对自家房屋进行危房改造，经与文某某协商，口头约定以包工不包料的方式，按每平方米220元结算标准交由文某某施工。文某某雇请原告及案外人蒙启良、杨秀明、汪阿桥等4人对涉案房屋进行墙面粉刷施工，双方口头约定按实际面积计算支付报酬。2018年11月4日，汪某在进行外墙粉刷的施工中，从二楼坠地摔伤，当日被送至黔东南州人民医院治疗，经诊断为：1、胸4椎体骨折并脊髓损伤双下肢不完全性截瘫；2、右侧尺骨中段骨折；3、双侧第1肋骨骨折；4、右膝部皮肤挫擦伤；5、双侧肺挫伤。住院33天，花费医疗费81394.51元。嗣后，因双方就赔偿事宜协商未果，汪某遂诉至本院。另查明，汪某、文某某均未取得建筑工程施工资质。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，王某某为发包人，文某某为承包人，汪某为文某某的雇员。汪某明知自己不具备粉刷施工资质，且其在施工过程中未尽安全注意义务，属重大过失，应减轻被告的赔偿责任，汪某本人应承担损害赔偿70%的责任。王某某明知文某某不具备建筑工程施工资质，而将房屋施工工程发包给文某某，王某某应承担汪某所遭受损害后果15%的民事赔偿责任。文某某在不具备建筑施工资质的情况下承建王某某房屋建筑施工工程，且又雇请汪某等人进行墙面粉刷施工，文某某系汪某的雇主，故文某某对汪某所遭受的损害后果应承担15%的民事赔偿责任。文某某、王某某称与汪某系承揽关系的抗辩理由不成立，本院不予采纳。汪某的各项损失为：1、医疗费81394.51元，有医疗机构票据为证，予以确认。2、误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的时间确定。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”汪某为农民，住院33天，其误工费的计算标准应参照《2018年贵州省人身损害赔偿标准》中农林牧渔业平均工资标准计算，误工费应为5334.81元（58198元/年÷12个月÷30天×33天），汪某只主张4180元，未超过法律规定的标准，本院予以支持。3、护理费，汪某住院33天，护理费应为3535.40元（38568元/年÷12个月÷30天×33天），汪某只主张2892.29元，未超过法律规定的标准，本院予以支持。4、住院伙食补助费，汪某因伤住院33天，应为3300元（100元×33天），汪某主张计算正确，予以支持。综上，汪某的各项损失共计91766.8元，汪某自行承担70%为64236.76元，文某某承担15%为13765.02元，王某某承担15%为13765.02元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告文某某赔偿原告汪某13765.02元，被告王某某赔偿原告汪某13765.02元，上述款项二被告于本判决生效之日起10日内一次性支付给原告。二、驳回原告汪某的其余诉讼请求。若义务人不按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取1047元，由原告汪某负担703元，被告文某某负担172元，被告王某某负担172元，此款原告已先行交付，二被告于本判决生效之日起10日内支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决在发生法律效力。审判员  黄原慧二〇一八年十月十二日书记员  邓汝雪