上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0115民初65745号原告：蒋建清，男，1955年7月30日出生。委托诉讼代理人：杨征东，上海申同律师事务所律师。被告：上海衡山汽车服务有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：熊凯，董事长。委托诉讼代理人：钟明，男。被告：永诚财产保险股份有限公司上海分公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区陆家嘴环路**华能联合大厦****。法定代表人：杨桦，总经理。委托诉讼代理人：王晔，男。原告蒋建清诉被告张胜、上海衡山汽车服务有限公司(以下简称衡山汽车公司)、永诚财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称永诚财保)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年9月3日立案后，依法适用简易程序。原告申请撤回对被告张胜的起诉，本院依法予以准许。后于2018年10月11日公开开庭进行了审理。原告蒋建清及其委托诉讼代理人杨征东，被告衡山汽车公司的委托诉讼代理人钟明到庭参加诉讼。被告永诚财保经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告蒋建清向本院提出诉讼请求：判令两被告赔偿原告各项损失390,847.58元，包括：1、医疗费199,509.74元(其中185,688.82元由被告衡山汽车公司垫付)，2、伤残赔偿金127,695.84元(62,596元/年×17年×12%)，3、误工费19,360元(2,420元/月×8个月)，4、营养费3,600元(40元/天×90天)，5、住院伙食补助费2,940元(30元/天×98天)，6、护理费13,420元，7、交通费1,624元，8、住宿费2,958元，9、急救费640元，10、精神损害抚慰金6,000元，11、鉴定费2,850元，12、公证费250元，13、律师费10,000元；判令被告永诚财保在交强险和商业三者险范围内优先赔付，剩余部分由被告衡山汽车公司承担。事实与理由：2017年2月1日21时08分许，张胜驾驶被告衡山汽车公司所有的在被告永诚财保处投保的牌号为沪FWXX**轿车，在上海市浦东新区上南路华夏西路路口由南向北行驶，原告由西向东行驶，张胜驾驶过程中与原告发生交通事故，造成原告受伤。上海市公安局浦东分局交通警察支队于2017年2月1日作出事故认定，张胜负本次事故全部责任。原告伤情经上海法衡医学科技有限公司司法鉴定所鉴定，原告因车祸致寰椎粉碎性骨折，评定为XXX伤残；其左胫骨中下段骨折，目前遗留左踝关节功能丧失50%以上，评定为XXX伤残。损伤后休息期为180日，营养期为60日，护理期为90日。后期酌情休息期60日，营养期30日，护理期30日。被告衡山汽车公司辩称，对事故发生和责任认定没有异议，被告衡山汽车公司在被告永诚财保处投保了交强险和20万的商业三者险(不计免赔)。对于具体的赔偿项目：医疗费中非医保部分也应该由被告永诚财保承担，被告衡山汽车公司垫付医疗费185,688.82元，要求一并处理；伤残赔偿金认可106,413.20元(62,596元/年×17年×10%)；误工费认为原告已经超过退休年龄，不认可；营养费认可按照30元每天计算；住院伙食补助费认可按照20元每天计算；护理费认可按照40元每天计算120天；交通费认可100元；住宿费不认可；急救费不认可；精神损害抚慰金认可2,000元；鉴定费无异议，应由被告永诚财保承担；公证费不认可；律师费认可3,000元。被告永诚财保未到庭答辩，但提供书面答辩意见。被告永诚财保对本案事故发生经过及责任划分没有异议，经确认被告衡山汽车公司在被告永诚财保处投保了交强险和20万的商业三者险(不计免赔)。本起事故发生在保险期间内，同意在交强险和商业险范围内承担赔偿责任。被告永诚财保不认可鉴定报告的结论，要求进行重新鉴定。对于具体的项目：医疗费应扣除非医保和康复医院的费用；伤残赔偿金认可106,413.20元；因原告超过退休年龄，误工费不认可；营养费认可按照30元每天计算120天；护理费认可按照40元每天计算120天；交通费认可100元；精神损害抚慰金认可2000元；诉讼费、鉴定费、律师费不属于保险理赔范围。根据双方没有争议的证据材料及原、被告的陈述，本院确认如下事实：2017年2月1日21时08分，张胜驾驶牌号为沪FWXX**轿车在本市浦东新区上南路华夏西路路口由南向北通行，与由西向东行走的原告相撞，造成张胜驾驶的车辆损坏，原告受伤的交通事故。2017年2月3日，上海市公安局浦东分局交通警察支队出具《道路交通事故认定书》，确认张胜承担全部责任，原告蒋建清不承担责任。事发后，原告被送往上海市东方医院救治，发生急救医疗费162元。2017年2月1日至2017年2月4日，原告在上海市东方医院住院治疗，实际住院天数3天，发生住院医疗费9,438.88元。2017年2月4日，原告发生急救医疗费189元。2017年2月4日至2017年2月24日，原告在上海市静安区闸北中心医院住院治疗，实际住院天数20天，发生住院医疗费125,688.82元(包括伙食费320元，125,688.82元由被告衡山汽车公司垫付)。2017年2月24日，原告发生急救医疗费289元。2017年2月24日至2017年6月2日，原告在上海新起点康复医院住院治疗，实际住院天数98.5天，发生住院医疗费63,103.80元(包括伙食费3,498元，其中6万元由被告衡山汽车公司垫付)。原告在上海市东方医院、上海市静安区闸北中心医院、上海新起点康复医院门诊治疗，花费医疗费1,278.30元。2018年4月3日，在上海市公安局浦东分局交警支队推介下原告委托上海法衡医学科技有限公司司法鉴定所对原告损伤后的伤残等级及休息、护理、营养期进行评定。2018年4月24日，上海法衡医学科技有限公司司法鉴定所出具司法鉴定意见书，确认：被鉴定人蒋建清因交通伤致寰椎粉碎性骨折行手术治疗，评定为XXX伤残；其左胫骨中下段骨折，目前遗留左踝关节功能丧失50%以上，评定为XXX伤残。损伤后治疗休息期为180日，营养期为60日，护理期为90日。若后期行内固定取出术治疗，酌情休息60日，营养期30日，护理期30日。为此，原告垫付鉴定费2,850元。另查明，被告衡山汽车公司认可张胜的行为是职务行为。沪FWXX**轿车的所有人为被告衡山汽车公司，被告衡山汽车公司就上述车辆在被告永诚财保处投保了交强险和200,000元的第三者责任保险(不计免赔)，保险期间均自2016年11月7日零时起至2017年11月6日二十四时止。再查明，2017年6月14日原告花费公证费250元。原告为本次争议聘请律师参加诉讼，发生律师服务费10,000元。上海复医健康管理咨询有限公司的发票显示，原告47天的护理费为3,760元。本起事故，被告衡山汽车公司共计垫付185,688.82元。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在明确侵权责任的成立以及范围的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；没有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本起交通事故发生于机动车与行人之间，并经相关职能部门认定，原告蒋建清不承担责任，张胜承担全部责任。因被告衡山汽车公司认可张胜的行为是职务行为，故对原告的合理经济损失，本院确认先由被告永诚财保在交强险责任限额范围内承担赔偿责任；超出交强险责任限额部分由被告永诚财保在商业险范围内承担赔偿责任；仍有不足的，由被告衡山汽车公司承担赔偿责任。被告永诚财保对鉴定意见不服，但未能提供证据证明存在需要重新鉴定的情形，故被告永诚财保的上述抗辩本院不予采纳。本案原告合理损失的确认：1、医疗费、急救费。被告永诚财保抗辩非医保部分医疗费不予赔偿及原告在康复医院的医疗费不予赔偿的抗辩意见，不符合本案已经查明的事实和法律规定，本院不予采纳。原告住院医疗费中的伙食费应予扣除，原告主张的急救费亦应属于医疗费的范围。经核算相应票据，确认医疗费为196,331.80元。2、伤残赔偿金。原告的计算并无不当，确认伤残赔偿金为127,695.84元。3、误工费。两被告认为原告已经超过退休年龄，故误工费不予认可，经查原告为香港特别行政区居民，虽没有明确的法定退休年龄，但一般男性的退休年龄为65周岁，故两被告的上述抗辩意见本院不予采纳。确认误工费为19,360元。4、营养费。原告的主张并无不当，确认营养费为3,600元。5、住院伙食补助费。被告衡山汽车公司认为应该按照每天20元的标准计算的抗辩意见本院予以采纳。原告主张的住院天数有误，经查原告的实际住院天数为121.5天，确认住院伙食补助费为2,430元(20元/天×121.5天)。6、护理费。原告实际发生的护理费的标准尚属合理，确认护理费为9,600元(80元/天×120天)。7、交通费。本院根据本案的实际情况，酌情确认为1,500元。8、住宿费。本院根据本案的实际情况，酌情确认为1,000元。9、精神损害抚慰金。本院根据本案的实际情况，酌情确认精神损害抚慰金为6,000元(在交强险范围内优先赔付)。10、鉴定费。被告永诚财保抗辩鉴定费不属于理赔范围，不符合事实和法律规定，本院不予采纳。确认鉴定费为2,850元。11、公证费。该笔费用为原告的诉讼成本，被告衡山汽车公司抗辩不予赔偿的意见本院不予采纳。确认公证费为250元。12、律师费。本院根据本案的实际情况酌情确认为4,000元。以上1-10项损失共计370,367.64元，由被告永诚财保在交强险范围内赔偿原告12万元(含精神损害抚慰金)，超出交强险限额部分的250,367.64元由被告永诚财保在商业三者险范围内赔偿20万元，故被告永诚财保需赔付原告32万元。超出保险范围的50,367.64元，及不属于保险理赔范围的公证费250元、律师费4,000元，共计54,617.64元，由被告衡山汽车公司承担。因被告衡山汽车公司已经垫付了185,688.82元，故原告需返还被告衡山汽车公司131,071.18元。应当指出的是，被告永诚财保在本院向其送达起诉状副本及开庭传票的情况下，未到庭应诉，由此产生的法律后果由其自行承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条第一、二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告永诚财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告蒋建清32万元；二、原告蒋建清于本判决生效之日起十日内返还被告上海衡山汽车服务有限公司131,071.18元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7,147元，减半收取计3,573.50元，由被告上海衡山汽车服务有限公司负担。如不服本判决，原告蒋建清可在判决书送达之日起三十日内，被告永诚财产保险股份有限公司上海分公司、上海衡山汽车服务有限公司可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  钱燕二〇一八年十月二十五日书记员  曾乐附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神赔偿。三、《中华人民共和国保险法》第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。……四、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。……第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿。……五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。六、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。