河北省石家庄市长安区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀0102民初322号 原告：石家庄市住宅开发建设公司，住所地：石家庄市长安区平安北大街3号。 法定代表人：陈刚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郭耀文、许克军，河北世纪方舟律师事务所律师。 被告：河北金基筑业房地产开发有限公司，住所地：石家庄市长安区光华路319号众诚商住楼。 法定代表人：路玉波，该公司经理。 委托诉讼代理人：李梦思、张亚卫，河北融辰律师事务所律师。 原告石家庄市住宅开发建设公司（以下简称住宅公司）与被告河北金基筑业房地产开发有限公司（以下简称金基筑业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告住宅公司委托诉讼代理人郭耀文、许克军，被告金基筑业公司委托诉讼代理人李梦思、张亚卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 住宅公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即向原告支付工程款5012950.36元；2、依法判令被告立即向原告支付停工损失4995309.85元（已拆除设备的停工损失）；3、依法判令被告立即向原告返还履约保证金100万元并偿付违约期间的利息至实际付清之日止（自2014年4月2日暂计至2016年4月2日为12万元）；4、依法判令被告支付未拆除设备的停工损失至租赁设备能够拆除归还之日止；4、诉讼费、保全费、评估费由被告承担。事实和理由：2013年2月1日，原告与被告签订《施工合同书》，合同约定由原告承建被告位于石家庄市的高营国际汽车博览园项目，工程概况为地下一层、地上五层（局部九层），建筑面积约20万平方米。承包范围为本项目施工图纸范围内除甲方直接发包的工程项目以外的所有土建、给排水、采暖、电气工程、消防通风工程及弱电工程的管道（线）预留、预埋（含带线）等。工程造价执行《全国统一建筑工程基础定额河北省消耗量定额（2008））、《全国统一建筑装饰、装修工程消耗量定额河北省消耗量定额（2008）》、《全国统一安装工程预算定额河北省消耗量定额（2008）》、《河北省建筑、安装、市政、装饰装修工程费用标准2008》，二类取费，人工费执行冀建质［2010］47号文件调整的价格。合同同时还约定，工程由原告垫资施工，无工程预付款。约定的工程款结算方式为主体工程完成到正负零后十天内支付原告完成工程量的65%，主体工程地上五层完成后十天内，甲方支付乙方完成工程量的75%等内容。被告应按合同约定足额按时支付工程款，如被告无正当埋由超出15天仍未付款，乙方有权停工或提出补偿，按应付款额的日万分之二支付拖欠金额部分的滞纳金。合同另约定，被告负责办理施工许可等开工手续并承担相应费用，由于开工手续不全进行的罚款由被告承担，由于被告原因造成的停工，停工损失双方协商据实结算。合同签订后，原告即按照合同约定进场施工，因被告迟迟未能办理项目相关审批手续，导致工程多次被相关部门查封，直至停工。截止目前，被告拖欠原告工程款以及履约保证金尚未偿还。原告认为，被告拖欠原告方工程款的行为已经构成违约、完成项目手续的办理也遥遥无期，致使原告签订本合同的目的无法实现，给原告造成了巨额经济损失，被告依法应当承担相应的法律后果。原告为维护自身合法权益，特向人民法院提起诉讼，望贵院支持原告的诉讼请求。 金基筑业公司辩称，涉案工程尚未竣工，双方没有对合同解除或终止达成过一致意见。现原告未能履行完合同的施工义务，工程款尚未达到合同约定的付款节点。原告也未提交我方认可的已完工程量及结算报告。在合同尚未认定有效或解除的前提下，原告直接主张对已完成部分工程结算，不符合合同约定，也没有法律依据。原告若通过起诉的方式主张工程款，也应当提交合法有效的经双方认可的工程造价单，否则，应当承担举证不利的后果。原告于2014年9月18日正式撤场，被告拖欠原告工程款已经形成，结合原告提交的定案单“2014年9月18日退场结算”内容，足以说明该日即为原告知道或者应当知道权利被侵害之日，而原告起诉时间为2016年12月19日，已经超过诉讼时效。停工时，原告一直未向被告发出过书面停工经济签证。涉案工程被责令停工后，就没有再增加工程量，因原告没有及时撤场而产生的租赁损失，是其自身原因造成，并非被告造成。原告主张停工损失缺乏事实依据。原告作为施工企业，应当能够预见在未办理施工许可证的前提下进场施工可能发生被责令停工的情况，但其仍放任这种结果的发生，故原告无权要求至租赁设备返还之日的停工损失。综上，请求法院依法裁决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2013年2月1日，原告作为乙方（承包方）、被告作为甲方（发包方），双方签订《施工合同书》，合同约定“一、1、工程名称：高营国际汽车博览园--汽车城（暂定）；2、工程地点：石家庄市北二环以北，建华大街以东；3、工程概况：本工程为框架结构、地下一层、地上五层（局部九层），建筑面积约20万平方米。二、承包范围：本项目施工图纸范围内除甲方直接发包的工程项目以外的所有土建、给排水、采暖、电气工程、消防通风工程及弱电工程的管道（线）预留、预埋（含带线）等。六、（一）、10、由于开工手续不全进行的处罚由甲方承担，由于甲方原因造成的停工，停工损失双方协商据实结算。七、合同付款及结算方式1、本工程无预付款。2、主体工程完成到正负零后是十天内，甲方支付乙方完成工程量的65%......。九、2013年3月1日前，承包人向发包人支付履约保证金500万。返还条件：主楼施工至正负0.000时返还200万元；正式开工手续办理完后返还100万，主体封顶后或从承包人向发包人支付履约保证金之日起一年内返还至500万，均无息返还。”合同签订后，原告按约定交纳保证金500万元，进场施工。后因施工手续不全，2013年12月19日涉案工程被责令停工。原告于2014年9月19日开始撤场，2015年2月6日撤场完毕。被告至今共支付工程款200万元，退还原告保证金400万元，剩余100万元未退还。 原告提交证据证明其已完工工程的工程款，被告不认可，在此情况下，原告申请对其已经完工的工程造价进行司法鉴定。本院依法移交司法机构进行鉴定。2018年10月17日，河北大众信合工程造价事务所有限公司对涉案工程作出冀大众信（2018）鉴字第069号工程造价鉴定意见书，鉴定意见为涉案工程可确定工程造价合计15748228.55元，其中甲供材9060069.05元，扣除甲供材后工程造价合计为6688159.5元；选择性意见部分共计757367.05元（该部分内容属于因停工造成的损失，不属于本项目工程造价范围。）原告支付鉴定费134000元。 本院认为，债务应当清偿。本案中，原告对涉案工程进行了实际施工，被告即应支付相应的工程款。虽原、被告对（2018）鉴字第069号工程造价鉴定意见书均有异议，但是该鉴定意见系依法定程序作出，在无其它相反证据的情况下，本院予以采信。依据该鉴定意见书的鉴定意见，原告施工的工程造价共计6688159.5元，扣除被告已经支付的200万元工程款，故剩余4688159.5元应为被告向原告支付的涉案工程的工程款。根据原、被告合同的约定，履约保证金在原告向被告支付一年内无息返还，被告在明知涉案工程缺乏施工手续难以复工的情况下，仅返还原告400万元，故原告关于返还剩余100万元保证金并自满一年后即2014年4月2日起按照中国人民银行同期贷款利率支付利息的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张的停工损失，因原、被告双方亦无法达成一致意见，故本院参考（2018）鉴字第069号工程造价鉴定意见书的鉴定意见，酌定支持757367.05元。本案诉讼时效的起算日期应为涉案工程被责令停工后，原、被告就涉案工程相关事宜无法达成一致且双方均未再主张权利之日起起算，被告抗辩自原告撤场之日作为诉讼时效的起算日期，于法无据，本院不予采信，故被告据此抗辩原告起诉已经超过诉讼时效，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，判决如下： 一、被告河北金基筑业房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告石家庄市住宅开发建设公司工程款4688159.5元； 二、被告河北金基筑业房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内返还原告石家庄市住宅开发建设公司履约保证金100万元并支付利息（利息自2014年4月2日起至实际清偿完毕之日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算）； 三、被告河北金基筑业房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告石家庄市住宅开发建设公司停工损失共计757367.05元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费93294元，由原告石家庄市住宅开发建设公司负担39264元，被告河北金基筑业房地产开发有限公司负担54030元；鉴定费134000元，由被告河北金基筑业房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。（上诉期限届满之日起7日内预交上诉费并提交缴费收据原件收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。） 审 判 长  刘玉峰 审 判 员  赵美灵 人民陪审员  尹志远 二〇一八年十月二十五日 书 记 员  李婉婷