福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0582民初6118号 原告：肖加玉，女，1967年11月18日出生，汉族，住福建省晋江市青阳洪宅垵**。 被告：张情辉，男，1966年7月29日出生，汉族，住江西省上饶市鄱阳县。 被告：泉州闽南海都报业服务有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区泉秀路中段南侧恒祥大厦**，统一社会信用代码913505037890278322。 法定代表人：倪可风，该公司董事长。 委托诉讼代理人：罗平，福建尚民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：卓光勇，福建尚民律师事务所律师。 原告肖加玉与被告张情辉机动车交通事故损害责任纠纷一案，本院于2018年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理中，张情辉申请追加泉州闽南海都报业服务有限公司（下称海都报业）作为本案共同被告参加诉讼。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 肖加玉向本院提出诉讼请求：依法判令二被告共同赔偿其各项损失165778.99元。事实和理由：2017年12月30日5时许，张情辉无证且逆向驾驶电动二轮摩托车在晋江市××路××路段与肖加玉驾驶的电动自行车发生碰撞，造成肖加玉受伤，两车受损的交通事故。后经晋江市公安局交警大队认定，张情辉负本次事故全部责任。 张情辉辩称，其驾驶的是超标二轮电动车，对事故认定书的责任划分无异议。肖加玉的伤情没有那么重，不应构成十级伤残，且已出院正常上班。其是在上班途中送报纸的时候发生事故，应由海都报业承担相应的赔偿责任。 海都报业辩称，1.本案诉争交通事故应由张情辉承担赔偿责任，张情辉以履行职务行为为由要求海都报业承担全部赔偿责任无事实和法律依据。本案中，张情辉称履行职务过程中对原告造成损害没有事实依据，事故发生的时间和地点都不处于上下班的合理时间区间，不属于履行职务行为，海都报业无需对此承担赔偿责任；张情辉无证驾驶及逃逸行为严重违反法律规定，且对本案事故的发生存在严重过错，按照劳动合同的约定应当自行承担赔偿责任。若法院判令海都报业承担赔偿责任，其保留追偿的权利；2.肖加玉主张的赔偿计算多处错误，不能成立。误工费，肖加玉提供的两份收入证明没有相应的劳动合同以及纳税证明印证，无法证明其有固定的收入的事实以及真实的收入情况。根据相关规定，误工期从误工开始计算至定残前一日，而非6个月；护理费，应当以实际发生护理（住院时间）及费用为主张护理费的依据，且计算标准明显高于法定标准。根据肖加玉的伤情，出院后并不需要完全依赖于他人护理，出院后护理费没有依据；营养费计算过高；交通费应提供证据证明其实际发生的费用；残疾赔偿应提供户口簿证明其为不属于农村居民；精神损害抚慰金计算明显过高。请求法院依法驳回肖加玉的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2017年12月30日5时许，在晋江市××路××路段，张情辉无证驾驶且逆向行驶与肖加玉驾驶的车辆相碰撞，造成两车受损，张情辉、肖加玉受伤。后张情辉驾车逃逸。经晋江市公安局交警大队认定，张情辉负事故全部责任，肖加玉无责任。后肖加玉被送往晋江市医院住院治疗39天。张情辉垫付医疗费5000元。经肖加玉委托，福建明鉴司法鉴定所于2018年4月23日作出闽明鉴司鉴所［2018］临鉴字第259号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.肖加玉的伤残程度评定为十级伤残；2.肖加玉的误工期限评定为180日；3.肖加玉的护理期限评定为60日；4.肖加玉的后续治疗费为8000元。张情辉申请对肖加玉的伤残进行重新鉴定，但未在指定期限内提交书面鉴定申请书，且表示无法缴纳鉴定费。张情辉为海都报业送报人员。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、关于赔偿数额的问题。本院认为，肖加玉的损失结合其诉讼请求，可认定如下： 1.医疗费。肖加玉因伤门诊及住院治疗共花费医疗费22250.39元，有相应的病历、医疗费发票、费用清单予以，可予认定。 2.住院伙食补助费。肖加玉因伤住院治疗39天，其主张住院伙食补助费按30元/天计算为1170元（30元/天×39天），符合法律规定，应予支持。 3.营养费。肖加玉因交通事故致伤住院治疗，出院医嘱：注意营养休息。肖加玉主张营养费按2500元计算，未超出合理范围，应予支持。 4.后续治疗费。肖加玉因取内固定物需要需花费8000元，有鉴定意见予以佐证，应予支持。 5.护理费。肖加玉受伤住院治疗计39天，住院期间确需他人护理，其住院期间可确认为完全护理依赖。肖加玉的护理期限经评定为60日，根据伤情，其出院后的护理可认定为部分护理依赖，即50%。肖加玉未能举证证明其护理人员的收入情况，其护理费可按上一年度居民服务业平均劳动报酬标准49694元/年计算为6739.32元[49694元/年÷365天/年×（39天+21天×50%）]。 6.误工费。肖加玉误工时间经评定为180日，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，持续误工的，误工时间可计算至残前一日，即2018年4月22日，为114天。肖加玉提交了与晋江市鱼乐汇餐饮管理有限公司晋江SM分公司（下称鱼乐汇SM分公司）的劳动合同及加盖“大丰收鱼庄晋江SM广场二楼专用章”（下称大丰收鱼庄晋江SM店）证明各一份，证明其在大丰收鱼庄晋江SM店工作，月收入3600元；提交加盖“福建南安市亨德利食品有限公司”公章的证明一份，证明其在早龙早餐月收入2500元。从上述证据，并不能体现鱼乐会SM公公司与大丰收鱼庄晋江SM的关系，且肖加玉也未能提交相应的资发放情况及纳税证明予以佐证，其提交的证据不足以认定工资情况。因肖加玉为城镇居民，其误工费可按2017年度在岗职工平均工资标准69029元/年计算为21559.74（69029元/年÷365天/年×114天）。 7.残疾赔偿金。肖加玉的伤情经评定为十级伤残，其为城镇居民，其主张残疾赔偿金36014.3元/年计算为72028.6元（36014.3元/年×20年×10%），符合相关规定，可予准许。 8．交通费。肖加玉未能提交的交通费票据证明实际产生的交通费用，但其因伤住院治疗，其家属往来照顾看护，确需产生一定的交通费用，其主张交通费按800元计算，未超出合理范围，可予支持。 9.精神损害抚慰金。肖加玉因伤致残，对其确实造成一定的精神伤害。事故发生后，张情辉垫付部分医疗费，可减轻精神伤害。综合考虑侵权人的过错程度、侵权后果等因素，肖加玉的精神损害抚慰金酌情认定为4000元。 10.鉴定费。肖加玉因确定伤残需要，支出鉴定费2600元，有相应票据佐证，可予支持。 以上，肖加玉因本案事故造成损失共计141648.05元。 二、关于本案的赔偿责任应由谁承担的问题。 肖加玉主张，二被告应共同承担赔偿责任。张情辉主张，其系海都报业员工，应由海都报业承担赔偿责任；海都报业主张，事故发生时间、地点非履行职务、地点非履行职务的时间、地点的发生有重大过错，应由张情辉承担赔偿责任。 本院认为，张情辉因交通事故造成肖加玉受伤，并负事故的全部责任，应对肖加玉的损失承担赔偿责任。海都报业认可张情辉为海都报业的送报人员，应予采信。根据海都报业提交的到报时间表体现，报纸到达晋江站的时间大多为上午5：40－6：00间。张情辉当庭陈述，海都报业要求送报人员提前到达站点等待报纸，符合常理，应予采信。本案事故发生于上午5时许，张情辉主张其是在前往站点领取报纸的过程中发生的交通事故，属于履行职务行为，可予采信。因张情辉是在履行职务行为过程中造成肖加玉受伤，赔偿责任应由海都报业承担。张情辉已垫付的5000元可从海都报业应承担赔偿款中予以抵扣。 综上所述，本院认为，法人的工作人员在执行职务行为中致人损害的，由法人承担民事责任。张情辉作为海都报业的工作人员，在履行职务行为过程中发生交通事故致肖加玉受伤，海都报业应对肖加玉的损失承担赔偿责任。扣除张情辉已垫付的费用，海都报业尚应赔偿肖加玉136648.05元（141648.05元－5000元）。肖加玉超过法律规定范围之外的诉讼请求，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告泉州闽南海都报业服务有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告肖加玉各项经济损失136648.05元； 二、驳回原告肖加玉的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（本院开户行：中国银行晋江市支行，开户名：晋江市人民法院，账号4078××××9450）。 案件受理费3616元，因适用简易程序减半收取计1808元，由原告肖加玉负担318元，被告泉州闽南海都报业服务有限公司负担1490元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  张鸿玲 二〇一八年十月八日 书记员  施养焕 附件：本案所适用的法律及司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第八条法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。 属于《国家赔偿法》赔偿事由的，依照《国家赔偿法》的规定处理。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害抚慰金根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 最高人民法院《关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。 －12－ －11－