河北省承德市双桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀0802民初5699号 原告：承德市贡味斋商贸有限公司，住所地：承德双桥区武阳花园商业楼B座一楼4号（2）底商。统一社会信用代码：9113080205098233XQ。 法定代表人：吕广华，职务：经理。 委托诉讼代理人：李元元，河北蓝岛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张朝晖，该公司员工。 被告：罗进鑫，男，1983年3月31日出生，汉族，住河北省承德市双桥区。 委托诉讼代理人：顾云凤，河北山庄律师事务所律师。 原告承德市贡味斋商贸有限公司与被告罗进鑫劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告承德市贡味斋商贸有限公司委托诉讼代理人李元元、张朝晖，被告罗进鑫委托诉讼代理人顾云凤均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告提出下列诉讼请求：1、请求判决原告和被告之间不存在劳动关系；判令全部诉讼费由被告负担。事实和理由:裁决书系在错误采信证据材料的基础上错误的认定事实、继而得出错误的结论：1、被告在劳动争议仲裁中所提交的证据材料不足以证实，双方存在劳动关系。仲裁中，被告提交了单位通讯录、客户明细表、给与陈克明挂面铺单据、产品照片报价单以及冯钰诚、甘某、李某的书面证言、通话录音光盘等证据材料，上述证据材料，既无原件核对、又无原告签名盖章、更与待证事实无关联性。录音通话的内容亦不能表明双方存在劳动关系，冯钰诚、甘某作为证人更没有出庭作证。被告仲裁中提交的证据材料，不具备证据的真实性、合法性和关联性，更无证明力，原告也不予认。仲裁庭依据上述证据材料不足以作出双方存在劳动关系系的结论。2、原告和被告建立的是居间关系，而非劳动关系。2016年6月开始，被告在承德等县区范围内寻找、沟通客户、咨询价格，为原告和客户间订立买卖合同提供信息服务。原告按约定以所提供商业信息订立合同标的额的比例向被告给付报酬。被告自述其为原告的业务员，但首先，原被告间不存在隶属关系，没有管理与被管理、支配与被支配的关系，不具有人身依附性，被告实际为一名“自由人”；其次，原告制定的各项劳动规章制度不适用于被告，被告既不接受原告的劳动用工管理，也无需遵守规章制度，更不存在按时上下班的情况，向被告发放也是不定时、不定额，且按约定给付的居间报酬。被告在劳动争议仲裁活动中提交的材料也证实其所实施的是联系商户、提供订立合同信息的媒介服务。综上所述，裁决书既错误的认定事实、又错误的适用法律。为维护原告的合法权益，请求贵院依法裁判，支持原告的全部诉讼请求。 原告未向本院提交下列证据。 被告罗进鑫辩称，1、承德市双桥区劳动仲裁委认定事实清 楚、证据充分、程序合法、适用法律正确。2、原被告之间不存在居间关系，被告自2016年6月3日入职，从事外县业务员工作。双方没有签订劳动合同，未缴纳工伤保险，被告与原告之间存在隶属关系，被告工作期间需遵守原告的各项规章制度，包括上下班、指纹考勤，考勤时间：早上8点以前，晚上17点30分以后，如果不按时考勤，每次罚款20.00元，工资发放也是固定时间，每月15号以前发放上个月工资，推销地点及乘坐车辆都是原告安排，双方之间形成长期稳定的管理与被管理的关系，被告从事工作与原告业务组成部分，综上，因此双方之间存在事实劳动关系，请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告罗进鑫向本院提交证据：1、承德市贡味斋商贸有限公 司通讯录，用以证明原告与被告存在事实劳动关系，被告从事职务为外县业务，而不是居间关系。郝立国、闫丽君均是原告公司职工，被告乘坐的冀Ｈ×××××车辆系公司业务车辆。2、客户明细表复印件，用以证明被告根据该客户明细表，受公司指派到各县开展推销业务。3、陈克明挂面新的铺市政策，用以证明2016年8月24日原告制定陈克明挂面新的铺市政策要求被告按要求执行。4、产品照片及报价单，用以证明被告到外县开展业务所推销的产品，均是原告公司出售的产品。5、冯钰诚的证人证言，用以证明证人系原告公司原司机，是被告的入职介绍人。6、甘某的证人证言，用以证明证人甘某2016年6月、7月、8月份使用的辣酱是被告推销的，被告系原告公司业务员。7、承德县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书，用以证明被告受伤的事实经过及事故车辆乘坐的当事人均是原告公司员工。8、被告与吕广华及其妻子谈话、通话录音、视频光盘，用以证明原被告存在劳动关系。9、行政确认申请材料补正告知书，用以证明被告申请不超过仲裁时效。10、劳动仲裁裁决书，用以证明被告以申请人名义于2018年6月19日向承德市双桥区劳动人事争议调解仲裁委员会提出与被申请人承德市贡味斋商贸有限公司关于确认劳动关系仲裁申请，2018年12月10日承德市双桥区劳动人事争议调解仲裁委员会作出裁决结果，申请人与被申请人之间存在事实劳动关系。11、证人甘某出庭作证，用以证明被告罗进鑫是原告承德市贡味斋商贸有限公司员工，从事工作岗位是业务员。12、证人李某证言一份及出庭证言，用以证明被告罗进鑫是原告承德市贡味斋商贸有限公司员工，从事工作岗位是业务员。 经庭审质证，原告对被告提交的7、9、10号证据无异议，本院予以确认。原告对被告提交的1、2、3、4、5、6、8、11、12号证据虽有异议，但未以证据反驳，该证据与其他证据相印证，且与本案有关联，故原告异议不成立，对被告提交的1、2、3、4、5、6、8、11、12号证据，本院予以确认。 根据双方当事人陈述，本院经审理查明：2016年6月3日，被告罗进鑫经原告承德市贡味斋商贸有限公司原司机冯钰诚介绍入职，原告承德市贡味斋商贸有限公司招用被告罗进鑫从事外县业务员工作，月工资底薪2500，00元加提成工资。每月以现金形式发放。双方没有签订劳动合同，原告承德市贡味斋商贸有限公司没有为被告罗进鑫缴纳社会保险。被告罗进鑫向本院提交了原告单位通讯录一份、客户明细表复印件一份、2016年8月24日原告发给被告给予陈克明挂面鑫的铺市政策一份、原告承德市贡味斋商贸有限公司产品照片及报价单一份、冯钰诚的证人证言一份、甘某的证人证言一份、李某证言一份、承德县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书一份、被告罗进鑫与原告承德市贡味斋商贸有限公司法定代表人及其妻子通话录音及视频光盘、行政确认申请材料补正告知书一份，证明被告罗进鑫为原告承德市贡味斋商贸有限公司员工并从事产品推销工作。2016年8月27日14时许，被告罗进鑫乘坐原告承德市贡味斋商贸有限公司司机闫丽君驾驶的冀Ｈ×××××小型普通客车至承德县销售产品，该车辆行驶到承德县路段时，由于司机闫丽君未安全驾驶车辆驶入路下发生侧翻，造成闫丽君、被告罗进鑫、郝立国受伤的交通事故。被告罗进鑫受伤后原告承德市贡味斋商贸有限公司为其每月支付2500.00元，原告主张发放至2017年3月、被告主张发放至2017年2月，但均未提交证据证明。 本院认为，原告承德市贡味斋商贸有限公司主要经营范围从事食品销售，且原告承德市贡味斋商贸有限公司具有用工主体资格，被告罗进鑫从事工作系为原告承德市贡味斋商贸有限公司在外县推销食品销售业务。该工作是原告业务的组成部分，且被告受原告统一管理、安排，并与原告约定了相应数额的劳动报酬，双方虽未签订书面劳动合同，但原、被告之间形成的事实已符合劳动关系的构成要件。因此，本院认定原告与被告之间存在事实劳动关系。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下: 原告承德市贡味斋商贸有限公司与被告罗进鑫存在事实劳动关系。 案件受理费10.00元，由原告承德市贡味斋商贸有限公司。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审判员 付 军 二〇一八年十月二十五日 书记员 高瑞松