广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0118刑初726号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人黄献东，男，1972年10月22日出生，汉族，文化程度小学，户籍地广东省广州市增城区。曾因犯贩卖毒品罪于2012年4月19日被本院判处有期徒刑七个月，同年7月7日刑满释放。因本案于2018年2月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。指定辩护人赵钧、吴勇太，广州市增城区法律援助中心律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉[2018]773号起诉书指控被告人黄献东犯贩卖毒品罪，于2018年6月25日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院检察员杨柳杰、王群胜出庭支持公诉，被告人黄献东及其指定辩护人赵钧、吴勇太到庭参加诉讼。本案经办理延期审理手续，现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：2018年2月28日15时许，被告人黄献东通过微信与罗某1达成贩卖毒品100元的约定，并约好在广州市增城区永宁街简村加油站交易，后携带毒品准备驾驶一辆福特福克斯牌小汽车去交货地点交易时被抓获归案。当场在其身上缴获白色晶体5包（经检测，净重共计2.08克，均检出甲基苯丙胺成分），后在其家中缴获毒品一批，经检验，毒品共计38.62克，均检出甲基苯丙胺成分。庭审中，公诉机关向法庭出示了现场勘验笔录、扣押清单、毒品化验报告、证人证言、被告人供述等证据，据此指控被告人黄献东的行为已构成贩卖毒品罪。被告人黄献东是累犯和毒品再犯，应当从重处罚；后公诉机关当庭撤回对被告人黄献东属累犯的指控。提请本院依法判处，并建议对被告人黄献东在有期徒刑十年至十二年间量刑，并处罚金。被告人黄献东否认控罪，辩解其在家门口被抓，其没有与罗某1谈毒品交易和价钱，缴获的毒品是其用于自己吸食的，其行为构成非法持有毒品罪。其辩护人提出：被告人黄献东是在家门口被抓获的，双方没有毒品交易行为；如认定被告人黄献东某成贩卖毒品罪，应只将其身上缴获的毒品作为犯罪数额。经审理查明，2018年2月28日15时许，被告人黄献东通过微信与罗某1达成贩卖毒品100元的约定，并约好在广州市增城区永宁街简村加油站交易，后在其家门口携带毒品准备驾车前往交货地点时被民警抓获，当场从被告人黄献东身上缴获白色晶体5小包（经鉴定，共净重1.83克，均检出甲基苯丙胺成分）。后民警在被告人黄献东家中缴获毒品（经鉴定，其中检出甲基苯丙胺成分的毒品共计38.62克）和吸毒工具等物。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1、受案登记表、立案决定书，证实本案的立案情况。2、抓获经过，证实被告人黄献东于2018年2月28日被抓获。3、户籍材料，证实被告人黄献东的身份情况。4、现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实现场位于广州市增城区永宁街长岗村水平东路60号。5、搜查笔录、扣押清单，证实从被告人黄献东身上扣押红色铁盒装的白色晶体4包、用卫生纸包住的白色晶体1包和手机2台；从被告人黄献东家中红色铁盒内扣押白色晶体7包、勺子5个、玻璃瓶装白色晶体2瓶、白色透明塑料袋装的白色晶体1包、红色粉末1包、绿色铁盒装的白色晶体1包、塑料袋5包、疑似枪支物品1把。6、称量取样笔录、穗增公（司）鉴（理化）字[2018]90号检验报告，证实：（1）从被告人黄献东身上扣押用卫生纸包住的白色晶体1包净重0.30克，红色铁盒内的白色晶体4包分别净重0.78克、0.16克、0.30克、0.29克，上述毒品共计1.83克，均检出甲基苯丙胺成分；（2）从被告人黄献东家中红色铁盒内扣押的白色晶体7包分别净重0.80克、0.84克、0.71克、0.24克、0.28克、0.49克、24.32克，玻璃瓶装白色晶体2瓶分别净重9.15克、1.38克，红色粉末1包净重0.12克，绿色铁盒装的白色晶体1包净重0.29克，上述毒品共计38.62克，均检出甲基苯丙胺成分；白色透明塑料袋装的白色晶体1包净重35.99克，未检出常见毒品成分。7、穗公（增）认（枪）字[2018]001号仿真枪认定书，证实缴获的枪形物为国家规定仿真枪。8、刑事判决书，证实被告人黄献东因犯贩卖毒品罪于2012年4月19日被本院判处有期徒刑七个月，同年7月7日刑满释放。9、现场检测报告书，证实被告人黄献东尿检结果甲基安非他明、二亚甲基双氧安非他明均呈阳性。10、手机微信语音聊天记录，经当庭播放，显示证人罗某1与被告人黄献东联系拿“货”并约定交“货”地点的过程。11、证人罗某1的证言：2018年2月28日上午9时，我通过微信语音问“阿某”（指被告人黄献东）有无冰毒卖并说是帮朋友买，他说有，后我们约定在永宁街长岗村水平东路60号“阿某”家中拿货，过了一会他说要去新塘沙埔，叫我在永宁街齐岭路口的加油站等他拿货给我，后民警根据我提供的线索于当天下午在“阿某”家门口伏击并将他抓住。“阿某”的联系电话是131××××7847，微信号是×××。经辨认，指认被告人黄献东就是“阿某”。12、证人刘某1的证言：2018年2月28日约16时，我按工作安排在广州市增城区永宁街长岗村水平东路60号门口附近伏击准备抓捕一名贩毒男子，等了约20多分钟有一名男子走过来，我们就将该男子控制住，从他身上缴获5包疑似毒品和2台手机。经辨认，指认被告人黄献东是被抓获的男子。13、被告人黄献东的供述：2018年2月28日“罗傻”通过微信语音向我购买100元毒品，约定在永宁街简村加油站交易，当天下午16时我从永宁街长岗村水平东路60号家中走出准备驾车前往时被民警抓获，从我身上搜出5包毒品和2部手机，其中我身上用卫生纸包住的毒品是准备卖给“罗傻”的。后民警又在我家中缴获了部分毒品，我已进行了指认。在侦查后期及庭审中被告人黄献东辩解其未贩卖毒品给“罗傻”，属非法持有毒品行为。经辨认，指认缴获的毒品及吸毒工具。关于被告人黄献东及辩护人的辩解、辩护意见。经查，证人罗某1证实经微信联系黄献东购买毒品并约定交易地点，后民警在黄献东家门口将其抓获；相应的扣押清单、毒品化验报告证实扣押毒品的成份和数量；当庭播放的微信语音记录证实罗某1和黄献东联系毒品交易的过程；被告人黄献东在侦查前期的供述与上述证据能相互吻合，足以证实其贩卖毒品的事实，在其家中缴获的毒品应认定其贩卖毒品的数额。鉴于贩卖毒品行为是一种有偿转让毒品的行为，被告人黄献东在其家门口被抓，涉案毒品尚未被实际地带入交易环节，还没有实际交付毒品，而仅是与罗某1达成毒品交易的协议，属犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。被告人及辩护人提出的相关辩解、辩护意见均与事实不符，本院不予采纳。本院认为，被告人黄献东无视国家法律，违反毒品管制法规，贩卖毒品甲基苯丙胺40.45克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人黄献东犯贩卖毒品罪的部分事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人黄献东因意志以外的原因而犯罪未能得逞，是犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。被告人黄献东曾因毒品犯罪被判刑，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是毒品再犯，应当从重处罚。公诉机关提出的量刑建议与被告人黄献东的罪责不相适应，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告人黄献东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月28日起至2025年2月27日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）二、缴获的毒品甲基苯丙胺40.45克，予以没收、销毁；缴获的手机2台，予以没收、上缴国库（由广州市公安局增城区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孔小梅人民陪审员  姚俊宇人民陪审员  杨秋如二〇一八年十月三十日书 记 员  温晓迪谢珊珊附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。