福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽05民终5525号 上诉人（原审原告）：马吉，男，1995年6月23日出生，回族，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。 委托诉讼代理人：黄进成，福建和晟律师事务律师。 委托诉讼代理人：庄重，福建和晟律师事务律师。 被上诉人（原审被告）：晋江豪富电镀有限公司，住所地福建省晋江市东石镇华懋电镀集控区一期5-6号。 法定代表人：蔡清树，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：许紫明，公司员工。 上诉人马吉因与被上诉人晋江豪富电镀有限公司（以下简称豪富公司）劳动争议一案，不服福建省晋江市人民法院（2018）闽0582民初3290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月28日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 马吉上诉请求：撤销一审判决第四项，改判豪富公司支付马吉病假工资10200元、医疗费131074.27元。事实和理由：一、一审法院认定马吉的工资是每月3400元，按三个月计算，应为10200元。一审判决按最低工资计算病假工资，是错误的。二、一审法院未判决豪富公司支付马吉医疗费是错误的。马吉与豪富公司存在劳动关系，根据《劳动法》的规定，豪富公司应为马吉办理社会保险。豪富公司未为马吉投保医疗保险，导致马吉受伤后无法享受医疗保险待遇，马吉因受伤产生的医疗费用理应由豪富公司承担。 豪富公司辩称，虽然豪富公司与马吉不存在劳动关系，但尊重一审判决，请求驳回马吉的上诉请求。一、马吉并非患病或因公负伤，而是被他人犯罪伤害，不应由用人单位承担医疗费用。该刑事案件的《刑事判决书》查明：马吉在晚上23时许，在烧烤摊吃烧烤时，酒后无故持酒杯砸向隔壁桌的被告人伏超等人，后双方持酒瓶互砸。伏超等人商议报复，持木棍殴打马吉致其受伤。该刑事判决书认定马吉对该案的发生负有过错责任。马吉在非工作时间酒后与他人斗殴受伤，其对受伤具有过错，所造成的人身财产的损失应由侵权责任人承担。二、根据《社会保险法》的规定，依法应当由第三人负担的医疗费不纳入基本医疗保险基金的支付范围。医疗费用依法应当由第三人负担，第三人不支付或无法确定第三人的，由基本医疗保险基金先行支付。基本医疗保险先行支付后，有权向第三人追偿。马吉没有提供证据证明其已依法向侵权责任人主张权利而侵权责任人不予赔偿，故基本医疗保险基金对该医疗费不予赔偿，豪富公司也无须赔偿。 马吉向一审法院起诉请求：1.解除马吉与豪富公司的劳动合同关系；2.豪富公司支付马吉未签订劳动合同一个月的工资3400元；3.豪富公司支付马吉解除劳动合同的经济补偿金3400元；4.豪富公司支付马吉非因工伤残的医疗费131074.27元、病假工资16320元、医疗补助金20400元，鉴定费2660元；5.豪富公司支付马吉额外经济补偿金20060元。 一审法院认定事实：马吉于2015年6月1日受雇于豪富公司从事挂镀工作，未签订劳动合同，双方口头约定月工资为3400元。2015年7月21日，马吉在吃烧烤时与伏超等人发生纠纷并被殴打，后被送往医院治疗，系非因工负伤。马吉于2016年6月14日向晋江市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委当日决定不予受理。 一审法院认为，1.马吉与豪富公司是否存在劳动合同关系？马吉提供的厂牌标明“晋江豪富电镀公司”，并附有马吉的编号、所在部门及姓名，但该厂牌并未加盖公章。为此，豪富公司提供其2015年5月、6月、7月的工资发放明细表，拟证明马吉非其员工，但马吉不予认可，鉴于马吉已提供初步证据，而豪富公司提供的工资发放明细表系自行制作，不足以反驳，故根据高度盖然性，一审法院依法认定马吉与豪富公司存在劳动关系。2.马吉的工资数额是多少？审理中，马吉陈述其月工资为3400元，虽豪富公司不予承认，但其对工资支付等相关证据具有掌握和管理的优势地位，却未提交足以证明马吉工资的证据，故豪富公司应当承担相应的不利法律后果。马吉陈述的月工资未低于泉州统筹地区职工月平均工资的60%，据此认定其工资为3400元/月。3.豪富公司应否支付马吉未签订劳动合同一个月的工资3400元？豪富公司未能举证证明其与马吉签订书面劳动合同，又马吉陈述其于2015年6月1日入职，至其受伤之日即2015年7月21日已超过一个月，故豪富公司应当向马吉支付另一倍工资3400元。4.豪富公司是否应支付马吉经济补偿金？因马吉自愿提出解除劳动合同，双方劳动关系就此解除，又马吉在豪富公司工作不满六个月，故豪富公司应向其支付半个月工资的经济补偿，即1700元（3400元/月×0.5个月）。5.豪富公司应否支付马吉医疗费？马吉以豪富公司没有为其办理社会保险为由，要求豪富公司承担医疗费，一审法院认为，马吉所受伤害系由案外人第三人殴打所致，其医疗费用应当由第三人负担，不纳入基本医疗保险基金支付范围，故马吉要求豪富公司支付医疗费的理由不成立，不予支持。6.病假工资如何支付？马吉于2015年6月1日入职，于2015年7月21日非因工负伤，其在豪富公司实际工作年限为5年以下，应给予其医疗期三个月，故马吉的病假工资应为3240元（2016年福建省晋江市月最低工资1350元×80%×3个月）。7.马吉依据劳动部于1994年12月3日发布的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发【1994】481号）主张医疗补助金、额外经济补偿金，但该规定已经废止，故其主张没有法律依据，不予支持；其主张鉴定费，亦无法律依据，同样不予支持。综上所述，马吉的诉讼请求，部分合法有据，可予部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第三十条、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条、《关于贯彻执行若干问题的意见》第59条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条规定，判决：一、解除马吉与晋江豪富电镀有限公司的劳动关系；二、晋江豪富电镀有限公司应于本判决生效之日起十日内支付马吉未签订书面劳动合同的另一倍工资3400元；三、晋江豪富电镀有限公司应于本判决生效之日起十日内支付马吉经济补偿金1700元；四、晋江豪富电镀有限公司应于本判决生效之日起十日内支付马吉病假工资3240元；五、驳回马吉的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。一审判决认定事实正确，本院予以确认。 本院认为，马吉以豪富公司没有为其办理社会保险为由，要求豪富公司承担医疗费，但马吉所受伤害系由案外第三人殴打所致，其医疗费用应当由第三人负担，不纳入基本医疗保险基金支付范围，一审判决驳回马吉要求豪富公司支付医疗费的请求并无不当，予以维持。马吉于2015年6月1日入职，于2015年7月21日非因工负伤，其在豪富公司实际工作年限为5年以下，一审判决认定给予马吉医疗期三个月，马吉的病假工资应为3240元（2016年福建省晋江市月最低工资1350元×80%×3个月）并无不当，应予维持。马吉主张应按实际工资每月3400元年的标准支付病假工资，没有法律依据，不予采纳。 综上所述，马吉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由马吉负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 林海峰 审 判 员 陈庆辉 审 判 员 傅嘉钦 二〇一八年十月二十五日 法官助理 黄德福 书 记 员 陈文能 本案引用的主要法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。