江苏省徐州市贾汪区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0305民初3312号原告（被告）：牟政涛，男，1971年8月5日生，汉族，住江苏省沛县。委托诉讼代理人：韩磊，江苏金华星律师事务所律师。被告（原告）：江苏奇艳丽涂料有限公司，住所地江苏徐州工业园区屯青路东侧。法定代表人：孟靖凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：**，江苏清正苑律师事务所律师。原告（被告）牟政涛与被告（原告）江苏奇艳丽涂料有限公司（以下简称奇艳丽涂料公司）劳动争议一案，本院于2018年7月19日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年8月14日公开开庭进行了审理。原告（被告）牟政涛的委托诉讼代理人韩磊、被告（原告）奇艳丽涂料公司的委托诉讼代理人**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）牟政涛向本院提出诉讼请求：请求判令奇艳丽涂料公司向其支付：1、经济补偿金33299.55元（4439.94元/月×7.5个月）；2、失业金34740元（1447.5元/月×24个月），上述费用共计68039.55元。事实和理由：牟政涛自1996年2月起到原徐州市关化工厂工作，2010年11月，因原徐州市关化工厂改制，牟政涛便在奇艳丽涂料公司处工作。在牟政涛工作过程中，奇艳丽涂料公司长期存在拖欠劳动报酬的情形。至2018年3月21日，奇艳丽涂料公司已拖欠牟政涛2018年1月份的工资近2个月，故牟政涛以奇艳丽涂料公司未按照劳动合同约定支付劳动报酬为由，向该公司递交了解除劳动合同通知书。奇艳丽涂料公司未按照劳动合同约定支付劳动报酬，违反了劳动合同法的规定，应支付牟政涛经济补偿金。牟政涛自1996年3月便开始缴纳失业保险，至2018年3月已连续缴纳失业保险22年，按照规定最长可以收取24个月的失业金。因奇艳丽涂料公司提交的材料写明的牟政涛离职原因是自愿离职，导致牟政涛无法领取失业金。牟政涛于2018年5月向徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2018年7月3日作出的贾劳人仲案字[2018]第342号仲裁裁决书，对牟政涛要求奇艳丽涂料公司支付失业金的仲裁请求未予支持，现牟政涛不服该仲裁裁决，依法向贵院提起诉讼，望支持牟政涛全部诉讼请求。被告（原告）奇艳丽涂料公司辩称，牟政涛的诉讼请求不能成立，是牟政涛主动提出解除双方之间的劳动合同，该行为违反了劳动合同约定，根据法律规定，其主动解除劳动合同无权要求单位支付经济补偿金，更无权要求支付失业金，请求法庭依法查明并对牟政涛的诉讼请求予以驳回。被告（原告）奇艳丽涂料公司向本院提出诉讼请求，请求依法判决奇艳丽涂料公司不予支付牟政涛经济补偿金33299.55元，本案诉讼费用由牟政涛负担。事实和理由：牟政涛与奇艳丽涂料公司之间劳动争议一案，业经徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会审理并作出贾劳人仲案字[2018]第342号仲裁裁决书，但贾汪区劳动仲裁部门在审理和裁决本案时存在错误：1、2018年3月21日，牟政涛提出解除与奇艳丽涂料公司的劳动合同，因该公司不存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款规定的情形，因此，牟政涛解除劳动合同应提前三十天通知奇艳丽涂料公司。本案中，牟政涛没有按规定提前通知，且其在《解除劳动合同通知书》上也未提及要求奇艳丽涂料公司支付经济补偿金，因此，牟政涛不仅不享有得到经济补偿金的权利，即使享有该项权利，其自身行为也是对经济补偿金权利的放弃，牟政涛无权再提出，仲裁机关更不应支持。奇艳丽涂料公司一直正常发放牟政涛的工资，且工资标准也超过了劳动合同的约定，因去年年底以来国家环保政策严格，造成市场、材料价格的波动，企业生产销售受到一定影响，因此奇艳丽涂料公司个别月份支付时间稍晚，但没有达到劳动合同法及工资支付条例规定的劳动者可以据此解除劳动合同并获经济补偿的程度。牟政涛作为奇艳丽涂料公司的老职工及股东，对公司应予理解，仲裁机关也不应不结合被告要求解除劳动合同的实际情况，片面的对劳动合同法的有关规定予以理解。原告（被告）牟政涛辩称，劳动合同法第三十八条第二项规定了劳动者可以单方解除劳动合同的情形，未及时足额支付劳动报酬的，但没有规定必须提前三十日通知用人单位，因此牟政涛可以获得经济补偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2004年6月30日，牟政涛与徐州市西关化工厂签订劳动合同一份，并于2005年7月1日续订劳动合同，约定劳动期限为无固定期限。2010年9月27日，徐州市泉山区人民政府出具《区政府关于同意徐州市西关化工厂企业改制的批复》（徐泉政复[2010]7号），批复该企业改制方案。2010年9月28日，徐州市泉山区永安街道办事处出具《关于同意徐州市西关化工厂企业改制的批复》（泉永办[2010]64号）文件，同意该厂由全体职工共同出资买断企业产权设立有限公司。改制方案规定，徐州市西关化工厂改制后的企业名称暂定为徐州奇艳丽涂料有限公司（以工商注册为准）。企业全部职工身份置换资金作为职工个人股金，享有所有权，其在改制后的工龄重新计算。2010年10月28日，牟政涛签订委托持股协议书，作为股东代表。2010年11月1日，徐州市西关化工厂改制为徐州奇艳丽涂料有限公司。2011年3月16日，牟政涛与徐州奇艳丽涂料有限公司签订劳动合同一份，约定劳动合同期限为固定期限（自2010年1月1日起至2012年12月31日止）。2013年4月1日，牟政涛与徐州奇艳丽涂料有限公司签订劳动合同一份，约定劳动合同期限为固定期限(自2013年1月1日起至2015年12月31日止)。2015年9月29日，徐州奇艳丽涂料有限公司变更名称为奇艳丽涂料公司。2016年3月18日，牟政涛与奇艳丽涂料公司签订劳动合同一份，约定劳动合同期限为无固定期限（自2016年1月1日起）。2018年3月21日，牟政涛向奇艳丽涂料公司发送《解除劳动合同通知书》，以该公司不按合同约定及时足额支付工资为由解除劳动合同。2018年3月27日，奇艳丽涂料公司出具《关于解除劳动合同证明书》并送达给牟政涛，在该证明书中表明，双方劳动合同根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条解除。同日，奇艳丽涂料公司为牟政涛办理退工停保手续并向社保机构提交了职工停工退保花名册。2018年4月18日，牟政涛收到奇艳丽涂料公司发放的2018年2月份、3月份工资。另查明，牟政涛离职前12个月的月平均工资为4444.69元。牟政涛向徐州市贾汪区劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁后，该仲裁委员会于2018年7月3日作出贾劳人仲案字[2018]第342号仲裁书，裁决，一、奇艳丽涂料公司自本裁决生效之日起十日内支付牟政涛经济补偿金33299.55元；二、对牟政涛的其他请求不予支持。牟政涛与奇艳丽涂料公司双方均不服上述裁决，先后向本院提起诉讼。本案争议焦点为：牟政涛要求奇艳丽涂料公司支付经济补偿金和失业金的诉讼请求是否有事实和法律依据。本院认为，劳动者的合法权益应当受到保护。本案中牟政涛与奇艳丽涂料公司签订劳动合同，双方已经形成劳动关系。一、关于奇艳丽涂料公司是否应当向牟政涛支付经济补偿金的问题。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。结合奇艳丽涂料公司提交的工资发放表及牟政涛提交的银行流水，奇艳丽涂料公司具有拖延向牟政涛支付工资的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款关于用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同的规定，牟政涛因奇艳丽涂料公司拖延支付工资而向奇艳丽涂料公司发送解除劳动合同通知，要求解除劳动合同的情形符合上述法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条关于劳动者依据本法第三十八条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的规定，奇艳丽涂料公司并未提交证据证明牟政涛明确放弃经济补偿金部分的诉讼请求，故奇艳丽涂料公司应当向牟政涛支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算,包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的,按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的,按照实际工作的月数计算平均工资。”本案中，虽牟政涛离职前12个月的月平均工资为4444.69元，但牟政涛认为应当按照贾劳人仲案字[2018]第342号仲裁书裁决中认定的月平均工资为4439.94元计算经济补偿金，本院予以采信。徐州市西关化工厂改制后已经给予牟政涛补偿，故牟政涛的工作年限应按自2010年11月起至2018年3月止计算，且牟政涛与奇艳丽涂料公司均认可该工作年限，故奇艳丽涂料公司应当向牟政涛支付经济补偿金33299.55元（4439.94元/月*7.5个月）。故对于牟政涛提出的要求奇艳丽涂料公司支付其经济补偿金33299.55元的诉讼请求，本院予以支持。二、关于奇艳丽涂料公司是否应当向牟政涛支付失业金损失的问题。本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，参加失业保险的劳动者领取失业保险金，应当同时符合以下条件：第一，按照规定参加失业保险，所在单位和本人已经按照规定履行缴费义务满1年；第二，非因本人意愿中断就业；第三，劳动者已经办理失业登记，并有求职要求。本案中，奇艳丽涂料公司为牟政涛缴纳失业保险费用已满8年（自2010年4月至2018年3月），该公司已经履行了为劳动者缴纳社会保险费用的义务，而牟政涛并未提交证据证明其失业情况及实际产生的损失，故牟政涛提出的要求奇艳丽涂料公司支付失业金损失的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、江苏奇艳丽涂料有限公司于本判决生效之日起十日内向牟政涛支付经济补偿金33299.55元；二、驳回牟政涛的其他诉讼请求；三、驳回江苏奇艳丽涂料有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由牟政涛负担10元，江苏奇艳丽涂料有限公司负担10元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员  孙永福二〇一八年十月十六日书记员  阚雪梅