湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0302民初4629号原告：十堰市汽车产业担保有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区浙江路和昌国际C12号。法定代表人：张彦，该公司董事长。委托诉讼代理人：张广兴，湖北郧阳律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：杨宇恒，湖北郧阳律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：十堰金镕源工贸有限公司。住所地：十堰市茅箭区顾家村6组纸坊沟1-1号。法定代表人：黄能青，该公司总经理。被告：十堰新龙腾飞工贸有限公司。住所地：丹江口市六里坪镇岗河村。法定代表人：李成龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱先涛，湖北天颐律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：黄能青，男，1971年5月10日出生，汉族，湖北省十堰人，住湖北省十堰市张湾区。被告：王兰，女，1980年9月13日出生，汉族，湖北省十堰人，住湖北省十堰市张湾区。被告：李成龙，男，1960年8月24日出生，汉族，湖北省十堰人，住湖北省郧县。委托诉讼代理人：朱先涛，湖北天颐律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告十堰市汽车产业担保有限公司诉被告十堰金镕源工贸有限公司、十堰新龙腾飞工贸有限公司、黄能青、王兰、李成龙追偿权纠纷一案，本院于2017年10月30日立案受理后，依法普通程序于2018年6月4日、2018年10月17日两次公开开庭进行了审理。原告十堰市汽车产业担保有限公司的委托代理人杨宇恒，被告十堰新龙腾飞工贸有限公司、李成龙的共同委托代理人朱先涛到庭参加诉讼，被告十堰金镕源工贸有限公司、黄能青、王兰经本院公告送达传票传唤未到庭参加诉讼。现本案已缺席审理终结。原告十堰市汽车产业担保有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告十堰金镕源工贸有限公司向原告支付代偿本金3081759.91元，并自2016年3月1日起至全部清偿之日止的利息（月息2%）；2、判令被告十堰新龙腾飞工贸有限公司、黄能青、王兰、李成龙承担连带清偿责任；3本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年2月10日，原告与被告十堰金镕源工贸有限公司签订《委托保证合同》，约定原告为被告十堰金镕源工贸有限公司向湖北十堰农村商业银行股份有限公司北京路支行申请的贷款1000万提供担保，被告十堰金镕源工贸有限公司未足额偿还贷款本息导致原告代偿，原告有权向被告十堰金镕源工贸有限公司追偿，且十堰金镕源工贸有限公司按代偿额日千分之五的标准向原告支付迟延履行金。2015年2月10日，原告与被告十堰新龙腾飞工贸有限公司、黄能青、王兰、李成龙分别签订《信用反担保合同》，约定向原告提供了反担保。2015年2月11日，农商行北京路支行向十堰金镕源工贸有限公司发放了贷款。贷款到期后被告十堰金镕源工贸有限公司无力偿还，2015年8月21日至2016年2月29日，原告陆续代偿农商行北京路支行本金300万元，利息81759.91元。原告代偿后多次向被告追索无果。被告十堰金镕源工贸有限公司未到庭参加诉讼亦未向本院提交证据及答辩意见。被告十堰新龙腾飞工贸有限公司、李成龙辩称：1、原告与被告十堰金镕源公司虚构贷款用途、隐瞒真相，在被告李成龙不知情的情况下私下改变贷款用途，致使贷款目的未能实现，改变了贷款用途的真实意思表示，造成贷款资金被非法挪用和挥霍。原告与被告金镕源公司在未经反担保人知情同意的情况下擅自改变贷款用途，原告从被告供货单位私下划款600万元自用（其中500万元原告辩称借款，100万元辩称扣的保证金），侵害了被告十堰金镕源公司的贷款目的利益，致使被告金镕源公司的贷款购货目的无法实现，根本未按照合同约定的流动资金用途购买货物以维持生产经营，并一跑了之。本案担保人和贷款人采用欺诈方式，骗取反担保人信任签订反担保合同，将贷款用途改变，致使本来应当通过贷款采购的资产全部落空，显然，完全加大了反担保人的担保责任和风险，本案贷款金额及用途确实发生重大变化了，又没有征得反担保人同意，反担保人依法不承担反担保责任。2、原告与被告十堰新龙腾飞工贸有限公司就该事件已经达成责任承担的真实意思表示，并出具书面证明予以佐证，被告并按照该意思表示实际履行完毕。原告不能反悔双方的意思表示。2015年8月初，因被告十堰金镕源公司法人代表失联，公司倒闭，未按期偿还贷款，原告才告知贷款的真实情况，被告李成龙当即要求按照贷款诈骗罪报警，原告劝说，不能牵扯到刑事诈骗，并且基于原告存在重大过错，2015年8月14日，双方才协商达成一致，由李成龙承担100万元还款责任，剩余贷款由原告代偿，李成龙不再承担反担保责任。当日，原告及十堰农商银行北京路支行分别出具了证明，内容为李成龙已经承担反担保责任，替十堰金镕源公司承担了偿还全部借款及利息责任。2016年2月19日，李成龙依约向原告支付了100万元代偿款本金。综上，十堰新龙腾飞工贸有限公司依法不承担责任。被告黄能青、王兰未到庭参加诉讼亦未向本院提交证据及答辩意见。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人无异议的证据，本院认定事实如下：2015年2月10日，十堰市汽车产业担保有限公司（甲方）与十堰贝镕源工贸有限公司（乙方）签订《委托保证合同》，约定甲方为乙方向农商行北京路支行申请的1000万元贷款提供保证担保；如乙方不按其与银行签订的合同约定到期足额偿还贷款本金或利息，银行要求甲方代偿后，乙方超过60天仍不偿还代偿款的，从第61天起，乙方每日向甲方支付代偿额千分之五的迟延履行金。同日，十堰新龙腾飞工贸有限公司、黄能青和王兰、李成龙分别与十堰市汽车产业担保有限公司签订《信用反担保合同》，约定为十堰市汽车产业担保有限公司为十堰贝镕源工贸有限公司提供担保承担连带反担保责任，并约定保证反担保范围为贷款的本息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用；反担保的保证期间从主合同借款人借款期限届满后3年止。2015年2月11日，十堰市汽车产业担保有限公司与农商行北京路支行签订《保证合同》，约定十堰市汽车产业担保有限公司为十堰贝镕源工贸有限公司向农商行北京路支行的1000万元贷款提供连带责任保证担保及担保范围。2015年2月11日，十堰贝镕源工贸有限公司与农商行北京路支行签订《流动资金借款合同》，约定：十堰金镕源工贸有限公司向农商行北京路支行借款1000万元整，借款期限为12个月，借款用途为流动资金，借款利率为固定月利率7.92‰，按月结息，到期一次性还本。2015年2月17日，农商行北京路支行于以受托支付方式将十堰贝镕源工贸有限公司1000万元贷款支付给十堰壹壹工贸有限公司。当日，十堰壹壹工贸有限公司以付工程款的名义向十堰市汽车产业担保有限公司法定代表人周猛的妻子汤和平转款950万元。2015年5月19日，十堰贝镕源工贸有限公司更名为十堰金镕源工贸有限公司。2015年8月17日，农商行北京路支行向十堰市汽车产业担保有限公司送达《催收通知书》，载明：贵公司于2015年2月17日为借款单位十堰金镕源工贸有限公司担保贷款壹仟万元，期限一年。现因十堰金镕源工贸有限公司投资决策出现了重大失误，导致该公司无法正常经营，法定代表人黄能青于2015年8月8日失联。截止2015年8月17日，借款人尚欠借款本金1000万元，利息71280元。根据借款合同约定，借款人关键管理人员失踪，本行将根据借款合同、担保合同的约定以及相关法律、法规的规定，宣布该笔贷款立即到期，特向贵公司催收上述借款及担保合同约定的债务。此后，自2015年8月起，十堰市汽车产业担保有限公司按月向农商行北京路支行支付利息至2016年1月。2016年2月17日，十堰市汽车产业担保有限公司向农商行北京路支行偿还借款本息6071280.00元；2016年2月19日，十堰市汽车产业担保有限公司向农商行北京路支行偿还借款本息1000000.00元；2016年2月29日，十堰市汽车产业担保有限公司向农商行北京路支行偿还借款本息3013041.60元。另查明，自十堰金镕源工贸有限公司法定代表人黄能青失联后，李成龙于2015年8月21日向十堰市汽车产业担保有限公司转款39600元；于2015年9月21日向十堰市汽车产业担保有限公司转款42234元；于2015年10月21日向十堰市汽车产业担保有限公司转款40920元；于2015年11月23日向十堰市汽车产业担保有限公司转款40920元；于2015年12月21日向十堰市汽车产业担保有限公司转款39600元；于2016年2月19日向十堰市汽车产业担保有限公司转款100万元，合计1203274元。庭审中，十堰市汽车产业担保有限公司陈述，十堰金镕源工贸有限公司的1000万元贷款，其向十堰金镕源工贸有限公司借支了500万元，该部分借款的本息已从代偿金额中扣减。另扣减了十堰金镕源工贸有限公司100万元保证金，李成龙代偿了本金100万元，利息203274元，其实际代偿本息为3081759.91元。庭审中，双方争议的焦点：1、本案贷款是否被挪用。本案中，农商行北京路支行以受托支付转账放款的方式将十堰贝镕源工贸有限公司1000万元贷款支付给十堰壹壹工贸有限公司，用途为货款，但十堰市汽车产业担保有限公司未向本院提交十堰金镕源工贸有限公司与十堰壹壹工贸有限公司之间交易的基础合同。根据十堰新龙腾飞工贸有限公司提交的证据显示贷款款项进入合同供方账户后，其中950万元当日即被转至十堰市汽车产业担保有限公司法定代表人周猛的妻子汤和平账户，结合十堰市汽车产业担保有限公司当庭陈述1000万元贷款，其向十堰市汽车产业担保有限公司借支了500万元，该部分借款的本息已从代偿金额中扣减的事实，本案贷款被挪用的事实可以认定。就此而言，借款人十堰金镕源工贸有限公司违背诚实信用原则，虚构基础交易关系，提供虚假贷款材料，是本案贷款发生和资金被挪用的主要原因，而担保人十堰市汽车产业担保有限公司对此是明知的。2、各方民事责任的认定。十堰市汽车产业担保有限公司为十堰金镕源工贸有限公司向农商行北京路支行的借款提供了连带责任保证担保，其依约承担保证担保责任后，有权要求反担保人承担反担保责任。反担保人十堰新龙腾飞工贸有限公司、黄能青、王兰、李成龙理应依约在反担保额度内承担连带保证责任，但由于十堰金镕源工贸有限公司的贷款被挪用，因此给反担保人带来了巨大的担保风险。贷款被挪用，虽不足以影响《委托保证合同》及《信用反担保合同》效力，但担保人不仅未按《委托保证合同》约定履行对借款资金的监督，反而借支贷款资金，是造成反担保人担保风险加大的重要原因，故本案应减轻反担保人的担保责任。然而，反担保人作为抵押担保人和具有完全民事行为能力的民事主体，也应认真审查主债务人之还款能力和资信，据此作出是否提供担保的决定。综上，本案贷款的发生及挪用，既与十堰金镕源工贸有限公司虚构基础贸易直接相关，更与担保人十堰市汽车产业担保有限公司参与借支贷款有关，也与反担保人未尽注意义务紧密相关。综合个案实际情况，本院酌情反担保人按十堰市汽车产业担保有限公司实际使用借款金额的三分之一承担反担保责任。本院认为，原告十堰市汽车产业担保有限公司依约向湖北十堰农村商业银行股份有限公司北京路支行承担保证担保责任后，有权向被告十堰金镕源工贸有限公司追偿。《委托保证合同》约定，被告十堰金镕源工贸有限公司未足额偿还贷款本息导致原告代偿，原告有权向被告十堰金镕源工贸有限公司追偿，且十堰金镕源工贸有限公司按代偿额日千分之五的标准向原告支付迟延履行金，原告主张按月息2%支付利息，与合同约定不符，本院按合同约定予以支持。被告十堰金镕源工贸有限公司借款1000万元，十堰市汽车产业担保有限公司借支500万元，另扣减保证金100万元，被告十堰金镕源工贸有限公司实际使用借款400万元，被告十堰新龙腾飞工贸有限公司、黄能青、王兰、李成龙按被告十堰金镕源工贸有限公司实际使用借款金额400万元的三分之一承担连带责任保证担保责任。综上所述，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、最高人民法院《关于适用中华＜人民共和国担保法＞若干问题的解释》第二条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告十堰金镕源工贸有限公司支付原告十堰市汽车产业担保有限公司的本息3081759.91元元，并支付利息（从2016年3月1日起至清偿之日止，按日万分之五计付）；二、被告十堰新龙腾飞工贸有限公司、黄能青、王兰、李成龙对前款被告十堰金镕源工贸有限公司的债务在本金1333333及利息的额度内承担连带清偿责任（李成龙已代偿的本金100万元，利息203274元应予扣减）；被告十堰新龙腾飞工贸有限公司、黄能青、王兰、李成龙在承担担保责任后，有权向被告十堰吉旺工贸有限公司追偿；三、驳回十堰市汽车产业担保有限公司其他的诉讼请求。上列款项应于本判决书生效之日起十日内清偿。逾期履行的，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币31454元，由被告十堰金镕源工贸有限公司负担20969元，由被告十堰新龙腾飞工贸有限公司、黄能青、王兰、李成龙负担10485元。如未按照上述指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向法院申请执行。申请执行的期间为两年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  全 琳审 判 员  张守强人民陪审员  彭琇霖二〇一八年十月十七日书 记 员  王 震