广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0304民初21204号原告（被告）深圳友谊医院，住所地深圳市福田区园岭街道八卦三路37栋、44栋1-3层、49栋，统一社会信用代码XXX06X。法定代表人许岳鸿。委托代理人何芳莉，广东启仁律师事务所律师。委托代理人陈红兵，广东扬权律师事务所律师。被告（原告）李渭国，男，汉族，1965年11月20日出生，住址广东省深圳市龙岗区，委托代理人程永丰，广东文品律师事务所律师。委托代理人张学政，广东文品律师事务所律师。上列原告深圳友谊医院诉被告李渭国劳动争议一案，本院立案受理后，被告李渭国就同一仲裁裁决也向本院提起了诉讼，本院依法适用普通程序，对双方当事人的诉讼请求合并公开开庭审理。原告的委托代理人何芳莉、陈红兵，被告李渭国及委托代理人程永丰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告是医疗机构，不能安排员工休年休假，对此，原告以每年增加100元工龄工资的方式对员工进行补贴（见部分员工入职谈话记录）。原告按照规定支付了被告未休年休假的工龄工资补贴，故不应重复裁决原告支付被告未休年休假工资。综上，原告请求判令：原告无需向被告支付深圳市劳动人事争议仲裁委员会作出深劳人仲案［2018］1857号仲裁裁决书所裁决的未休年休假5天工资4961.8元。被告诉称，2018年2月3日，原告发布《停止经营的通告》，称：因业务艰难，无法继续经营下去，特定2018年2月4日停止经营，请员工于2月3日下午前往医院办公室签署协议书补发拖欠工资，2月5日起自行负责，并即日起不再接收住院病人。2018年3月2日，原告通过微信群发布通知称2018年3月开始，将各位员工的社保由单位缴纳转为个人缴纳，且在原告的要求下，被告无奈于2018年3月1日将工作交接。原告停止经营的行为，代表了原告单方与员工解除、终止劳动关系的意志，应属于违法终止、解除劳动合同。此外，被告在职期间，一直未休年休假，且每周六天工作制，故请求未休年休假工资和加班工资；被告尚有因工作垫支的费用615元，原告尚未予以报销。综上，被告请求判令：1、原告支付被告违法解除劳动合同经济赔偿金172672元；2、原告支付被告解除劳动合同代通知金10792元；3、原告支付被告未休年休假工资156298元；4、原告支付被告加班工资97015元；5、原告支付被告因工作产生的必要费用615元；6、原告支付被告律师费15000元。原告当庭明确第一项诉请是将仲裁请求解除劳动合同的经济补偿金变更为违法解除劳动合同的赔偿金，金额与仲裁请求的金额86336元一致，并撤回第二、第五及第六项诉请。被告诉请变更的金额未超过仲裁请求的金额，且撤回其他项诉请属被告对自己权利的自行处分，故本院予以准许。变更后的诉讼请求详见附表一。经审理查明，双方对仲裁阶段确认的被告最后上班时间、入职时间、离职时间以及月工资标准（详见附表二）均无异议，本院对此予以确认。2018年2月3日，原告发布《深圳友谊医院停止经营的通告》，内容如下：“因各种原因，医院多年来处于亏损状态，各投资方无力…”。2018年3月6日,原告通过在其医院门诊部及住院部大门张贴公告及手机短信的形式发出复工通知，通知员工于2018年3月9日报到并恢复正常工作，2018年3月17日，原告在晶报登报再次发出复工通知，通知员工尽快到岗，2018年3月24日，原告通过手机短信向被告发出复工通知。原告确认只有陶得林、张吉星、陆娇复工（同一批仲裁案件当事人）。截止2018年3月份，原告仍为19名员工缴交社保。另，原告主张对工作满一年的员工，按每人每月补贴100元的形式发放员工的年休假工资，并向本院提交部分员工的《员工入职谈话记录》以证明其主张，该谈话记录载有“本单位不能安排年休假，采用每年每月补贴100元，随工资发放（工作满一年以上者）逐年递增，最高十年封顶”内容。另查，2018年3月8日，被告李渭国向深圳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求详见附表三。2018年4月17日，深圳市劳动人事争议仲裁委员会作出深劳人仲案［2018］1857号仲裁裁决书，仲裁结果为：1、原告深圳友谊医院向被告李渭国支付未休年休假工资人民币4961.8元；2、驳回被告李渭国的其他仲裁请求。原告及被告均不服，遂向本院提起诉讼。再查，上述仲裁案为同批合并审理的深劳人仲案［2018］1857-1901、2664-2671、2673-2701、2704-2708号仲裁案件其中之一，该批申请仲裁的劳动者合计45人，不服仲裁裁决起诉的合计20人。以上事实，有仲裁裁决书、劳动合同、停止经营通告、复工通知、短信通知、登报通知、员工回单位录像截图、社保清单、仲裁开庭笔录、2016年2月-2018年1月工资表等证据以及本院庭审笔录等在案佐证。本院认为，原告与被告之间存在劳动关系，双方的合法权益均应受到劳动法律法规的保护。关于违法解除劳动合同的赔偿金：被告在本案仲裁阶段主张，因原告停止经营致使被告无法工作，属于劳动合同法规定的有关客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的情形，被告被迫解除劳动合同从而要求支付经济补偿金；在本案的诉讼阶段则主张，原告因业务艰难，无法继续维持经营，且要求被告的社保转为其个人缴纳，原告停止经营的行为属于违法解除劳动合同。原告主张，至今尚未解除与被告的劳动合同，亦未收到被告提出解除劳动合同的书面通知，且原告医院2018年3月6日以手机短信和公告形式向员工发出复工通知，要求员工2018年3月9日报到并恢复正常工作，并于2018年3月17日在晶报上再次发出复工公告，要求员工尽快到岗，除陶得林、张吉星、陆娇三名员工复工外（同一批仲裁案件），其他包括被告在内的四十二名员工至今未回，也未向原告医院提出辞职，按照劳动合同的约定和劳动纪律的规定，他们属于擅自离职。综上，本院认为，其一，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条关于“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同”的规定，当客观情况发生重大变化时，拥有劳动合同解除权仅限于用人单位且由其提出后方可解除。本案中，如果原告发布《停止经营的通告》的行为属于劳动合同法有关客观情况发生重大变化的情形，依法也只能是由原告提出解除劳动合同，而非被告被迫提出解除劳动合同，况且该通告中并未显示原告有明确提出要解除与被告之间劳动合同的意思表示；其二，企业的生产经营不是一成不变的，即使遇到客观经济情况恶化，此时企业停工停业整顿，通过调整经营策略、业务结构、缩减开支、筹措资金等自救措施甚至转产转型，亦有可能重新营业并继续存活，故企业在经营面临严重困难时停工停业应属企业自主调整的范围，并不必然导致劳动合同解除，况且本案原告是在短短的一个月时间内（含农历新年假期内）便正式复工，故原告停止经营的行为，并不能视为单方解除劳动合同的行为；最后，被告所提解除劳动合同的事由，在仲裁阶段和诉讼阶段前后矛盾，在未出现新证据的情况下，本院按被告在仲裁阶段所提事由进行审查更符合公平原则，退一步讲，被告在诉讼阶段提出停止经营即属违法解除劳动合同，按前述分析，亦明显缺乏事实和法律依据。因此，在原告未明确告知被告解除劳动合同和原告在短时间内正式复工的情况下，被告主张被迫解除劳动合同理由不充分，故被告要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉请，本院不予支持。关于加班工资：双方均确认每周上班6天，每天上班7小时。双方的《劳动合同》第四条工资待遇载明，被告的工资已包含每周加班2小时的工资。本案中，虽然被告每周均有一个休息日需要上班，但其每周工作时间为42小时，仅超过法定每周正常工作时间2小时，即每周仅休息日固定加班2小时，而根据双方在劳动合同中关于工资的约定，可认定原告支付给被告的工资中已包含了每周休息日加班2小时的加班工资。此外，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班的事实承担举证责任，而被告并未提供相应证据证明其主张，应承担举证不能的不利法律后果。因此，被告要求原告支付休息日加班工资的请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于未休年休假工资：原告主张，对工作满一年的员工，按每人每月补贴100元的形式发放员工的年休假工资，即以工龄工资补贴的形式支付未休年休假工资。被告对《员工入职谈话记录》真实性不予确认，且认为谈话均是在员工入职一两年后原告才与员工进行谈话的，不能证明原告与被告之间存在此类约定。被告在仲裁时确认原告除2017年外有支付每年每月补贴100元，但其主张该补贴为工龄工资而非年休假工资，且被告对原告每年支付补贴100元/月无异议。本院认为，原告已书面明确该工龄工资为不能安排年休假的补贴，该行为属于用人单位用工管理自主权范畴，况且在发生争议前的多年时间里被告对原告该行为一直未持异议，可视为被告同意原告以工龄工资补贴未休年休假的做法，故本院依法认定该部分按月发放的补贴为未休年休假工资。本案仲裁阶段确认，被告要求原告支付2015年12月31日之前未休年休假工资的请求已过法定仲裁时效，2016年的未休年休假工资亦发放到位，2017年以后的未休年休假工资是否已经发放，原告并未提交相关证据。因原、被告双方均无充分有效的证据予以推翻仲裁裁决确认之结果，仲裁裁决关于未休年休假工资的计算标准、方法亦符合《职工带薪年休假条例》的规定，故本院采纳仲裁委裁决结果，原告应支付被告未休年休假工资人民币4961.8元。被告关于未休年休假工资的诉请超出上述支付范围部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、原告深圳友谊医院应于本判决生效之日起十日内向被告李渭国支付未休年休假工资人民币4961.8元；二、驳回原告深圳友谊医院的诉讼请求。三、驳回被告李渭国的其他诉讼请求。如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告深圳友谊医院负担。如不服本判决，应于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 陈    聪人民陪审员 陈  楚  珊人民陪审员 范  威  海二〇一八年十月十二日书 记 员 邓文博(代)书 记 员 张  冠  星