江苏省灌南县人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0724民初1987号原告：郭素军，男，1968年4月26日生，汉族，居民，住涟水县。原告：孙步宏，男，1955年6月21日生，汉族，居民，住灌南县。原告：徐天水，男，1977年1月26日生，汉族，居民，住灌南县。三原告的委托诉讼代理人：韩启荣，江苏海西律师事务所律师。被告：淮安东圳建筑工程有限公司，住所地涟水县大东镇大东街。法定代表人：魏淼，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘华波，淮安市清江浦区大成法律服务所法律工作者。原告郭素军、孙步宏、徐天水与被告淮安东圳建筑工程有限公司建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2018年4月9日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告郭素军、徐天水及三原告的委托诉讼代理人韩启荣，被告淮安东圳建筑工程有限公司的委托诉讼代理人刘华波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郭素军、孙步宏、徐天水向本院提出诉讼请求：判令被告给付原告工程款259771.22元及利息，并承担本案诉讼费用。事实与理由：2012年2、3月份，被告将其承建的灌南县润天都汇的25、30号楼分包给原告施工。双方约定：被告仅在该项目中扣收0.8%管理费，并负责工程竣工、验收等配合事宜；项目管理均由原告负责，盈亏也由原告承担；被告负责工程范围、工期、工程款结算及支付等。后原告组织施工。该工程于2012年5月竣工，并通过被告及建设单位验收合格，且已经交付使用。2013年3月19日，建设单位结算确认工程总价9250972.22元，原告已经将工程款9250972.22元开具发票给建设单位，并自行负担税款。建设单位扣留质保金3%部分277529.17元、代付费用46562.6元后，已将应付工程款8926880.46元支付给被告。被告应当在扣留管理费74008.78元后，将工程款8852871.68元及时支付给原告，但至今被告尚欠原告工程款259771.22元。故原告诉至法院。被告淮安东圳建筑工程有限公司辩称：原告陈述不是事实，其诉讼请求无事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。具体理由：原、被告间是挂靠关系而非分包关系。原告不仅要向被告交纳8%的管理费，还要代扣企业所得税2%（核定按工程造价8%作为应纳税额，按25%由企业汇总由被告缴纳）即185019.44元。为涉案工程分摊的费用74751.78元也应由原告承担。故两项合计259771.22元均应由原告负担。原告郭素军、孙步宏、徐天水围绕诉讼请求提交了下列证据：1、涟水县法院（2017）苏0826民初4693号民事判决书。该判决书第3页认定原告对涉案工程是以被告名义施工的，被告有权扣收0.8%管理费，相关税款由原告负担。2、涟水县法院（2017）苏0826民初4693号案件庭审笔录及被告在该案中举证的竣工结算单一份。证明被告在涟水县法院开庭时对涉案代扣2%的企业所得税原告方未予认可，且被告也未提供代缴税款的凭证。3、证明两份。证明涉案的30号楼和25号楼被告于2012年8月13日和同年12月5日向建管部门证实工程款已经全部领到。被告淮安东圳建筑工程有限公司为证明其抗辩意见，提交了下列证据：1、被告付款给三原告的收据一本，证明从建设单位收到的工程款在扣留0.8%的管理费和2%的企业所得税的部分后，全部支付给原告。原告的经办人是郭素军，已经签字确认。2、由公司为涉案工程代付费用的票据一组。郭素军在涉案工程中所花费的费用在公司报销的凭证一组。金额107207元。出示2012年10月16日代付给原告郭素军工资90000元。代付的费用和给付郭素军的工资分摊到原告涉案工程25号和30号楼中，原告应当分摊74751.78元。已经被被告公司扣留。3、4张建筑业统一发票。证明被告为原告代扣代缴了企业所得税。4、国家税务总局涟水县税务局证明。证明被告企业申报内税正常，无欠税。企业所得税征收方式为核定征收，应税所得率为8%，所得税税率为25%。上述证据，经举证、质证，对双方当事人均无异议的，本院予以认定。有异议的证据，结合庭审事实予以综合认定。根据以上证据及庭审，本院确认以下事实:2012年2、3月份，三原告郭素军、孙步宏和徐天水以被告淮安东圳建筑工程有限公司名义对灌南县润天都汇的25、30号楼进行施工。原告郭素军还被被告聘用为其他号楼的项目经理。对于涉案的25号和30号楼，双方约定被告有权在该项目工程款中扣收0.8%管理费，相关税款由原告负担。该工程已经竣工，并通过被告及建设单位验收合格，且已经交付使用。2013年3月19日，建设单位结算确认工程总价9250972.22元，原告已经将工程款9250972.22元开具发票给建设单位，并自行负担税款。建设单位已将应付工程款8926880.46元支付给被告。被告按照约定扣留管理费74008.78元后，应当给付给原告工程款8852871.68元，但被告只给付8593100.46元，尚欠原告工程款259771.22元。这项259771.22元工程款的组成是，被告认为代扣代缴税款185019.44元和认为应由原告交纳的除管理费外分摊费用74751.78元。被告提交了国家税务总局涟水县税务局的证明，证明其采用核定征收方式，按照应税所得率8%和所得税税率25%缴纳，被告企业不欠税。原告认可应当缴纳企业所得税，但被告应当出具缴纳税款的发票，可被告提供的4张建筑业统一发票不是企业所得税，所以被告未能提供有效的关于涉案工程的企业所得税发票。被告所称的74751.78元费用，也发生在2011年，而双方的合同签订在2012年。另外，原告郭素军领取的工资90000元，是被告聘用其作为项目经理的工资。案件的争议焦点是：1、被告淮安东圳建筑工程有限公司是否应该为原告缴纳企业所得税及是否已为原告缴纳了所得税？2、除了原、被告双方约定的费用外，被告要求再扣留原告的分摊费用有无依据？本院认为，1、依法纳税是每一位公民和企业的法定义务。原告以被告企业名义进行建筑施工，被告以自己企业名义缴纳企业所得税是应该的、必须的，且税务部门证明被告按时纳税不欠税，说明被告依法应该缴纳了税收。如果被告有偷、漏税行为，应该有税务部门对被告予以处罚。总之，税收应依法缴纳，原告不应要求被告把应纳的税款作为工程款给付原告。2、原、被告双方已经在合同中约定了扣留0.8%的管理费，原告已经依约给付被告。若被告再额外增加扣留费用，应该双方协商，在未经原告同意的情况下扣留除合同外的费用，无事实和法律依据。且庭审中原告一直未认可被告增加费用的意见。综上所述，对原告要求被告给付剩余工程款74751.78元的诉讼请求，本院予以支持；对其余部分工程款的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条之规定，判决如下：一、被告淮安东圳建筑工程有限公司给付原告郭素军、孙步宏和徐天水工程款74751.78元。限被告于本判决生效之日起十日内一次性兑现。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5198元，由原告承担3000元，被告承担2198元（原告已经预交）。限被告于本判决生效之日十日内直接给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》有关规定，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉费5198元，连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行人的财产所在地的法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  姜耀东人民陪审员  祁 浩人民陪审员  戴秀英二〇一八年十月三十日书 记 员  吴家瑞法律条文附录法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。上诉须知本院将依照最根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。