重庆市第三中级人民法院 行 政 判 决 书 (2018)渝03行终139号 上诉人(原审原告)张德善，男，生于1963年3月29日，汉族，住重庆市涪陵区。 上诉人(原审原告)张德俊，男，生于1964年7月25日，汉族，住重庆市涪陵区。 二上诉人委托代理人聂荣，北京在明律师事务所律师。 上诉人(原审第三人)张德枢，男，生于1955年4月4日，汉族，住重庆市涪陵区。 被上诉人(原审被告)重庆市涪陵区综合行政执法局，统一社会信用代码1150010269659351XT，住所地重庆市涪陵区黎明路55号。 法定代表人谢刚，局长。 出庭负责人贺晓川，副局长。 委托代理人邓志鹏，重庆新合律师事务所律师。 上诉人张德善、张德俊、张德枢因诉被上诉人重庆市涪陵区综合行政执法局(简称涪陵综合执法局)规划行政决定一案，不服重庆市南川区人民法院(2018)渝0119行初63号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审法院审理查明，2007年8月2日，重庆市涪陵区规划局向张德善、张德俊、张德枢颁发了建设工程规划许可证，批准三人在李渡私营经济示范区联合修建私人住宅房屋一层，底层面积158.5㎡，建筑面积158.5㎡。2008年4月，张德善、张德俊、张德枢开始动工修建房屋。约2008年9月，张德善、张德俊、张德枢在前述批准土地上实际建成底层面积150.36㎡，建筑面积780.6㎡的5层砖混结构住宅楼一幢。重庆市涪陵区规划局于2008年9月对张德善、张德俊、张德枢作出重庆市城市规划行政案件重规涪陵罚［2008］第90号处罚决定书，认定张德善、张德俊、张德枢超出规划许可进行建设的房屋违反法律规定，责令三人七日内自行拆除违法修建的2、3、4、5层房屋(建筑面积630.24㎡)，并处建设工程造价28.8822万元5%的罚款，共计14441元。张德善、张德俊、张德枢不服，向重庆市涪陵区人民政府申请了行政复议。2008年11月17日，重庆市涪陵区人民政府作出涪府复〔2008〕56号行政复议决定，维持了重庆市涪陵区规划局作出的前述行政处罚决定。在重庆市涪陵区规划局对张德善、张德俊、张德枢进行前述违法建设查处时，涉案房屋建设了5层，在查处期间进行了停工。后该三人又在前述房屋上违法建设了第6、7层，2013年为了防止漏雨，在该楼顶建设了第8层彩钢棚。房屋建成后，张德俊、张德善、张德枢在该房内居住。2017年10月，涪陵综合执法局对张德俊、张德善、张德枢修建6-8层房屋(彩钢棚)的行为进行立案调查，并对现场进行拍照、勘验，制作勘验笔录、调查询问笔录。经勘验测算，第6-8层的建筑总面积约479.88平方米（含彩钢棚）。2017年10月22日进行违法建筑调查勘验时，工作人员通知张德善、张德俊、张德枢到现场参与处理，但其拒绝到现场。2017年10月25日，涪陵综合执法局作出渝涪综执（规)限拆字〔2017〕第71号限期拆除违法建筑决定书，认定张德善、张德俊、张德枢在重庆市涪陵区马鞍街道太乙门社区2组水口湾联合修建的住宅楼第6-8层（约479.88平方米）未经规划许可属于违法建筑，依照《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，责令张德善、张德俊、张德枢于该决定书送达之日起10日内自行拆除前述违法建筑，逾期不拆除的，该机关将依照《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定，提请重庆市涪陵区人民政府进行强制拆除。因张德善、张德俊、张德枢拒绝签收该决定书，涪陵综合执法局进行了留置送达。张德善、张德俊、张德枢不服，于2018年4月19日提起本案诉讼，要求撤销前述限期拆除违法建筑决定。 原审法院另查明，重庆市涪陵区规划局于2008年9月对张德善、张德俊、张德枢作出的重庆市城市规划行政案件重规涪陵罚［2008］第90号处罚决定书已申请重庆市涪陵区人民法院强制执行，重庆市涪陵区人民法院作出(2009)涪法非行执字第12号执行裁定书，以该案暂无执行条件终结了该次执行程序。 原审法院认为，依照《重庆市人民政府关于涪陵区综合行政执法试点实施方案的批复》(渝府［2004］140号)第二条第(一)项、《重庆市人民政府关于增加涪陵区综合行政执法范围和领域的批复》（渝府［2010］36号）第一条第（四）项等规定，涪陵综合执法局行使对违反城乡规划管理方面的建设行为的查处职权，有权作出被诉限期拆除违法建筑决定。依照《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款的规定，在城市、镇规划区进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证，故张德善、张德俊、张德枢在其已建房屋建设第6至8层、搭建构筑物彩钢棚前，应依法先申请建设工程规划许可。本案中，涪陵综合执法局提交的证据能够证明，张德善、张德俊、张德枢在修建涉案房屋第6至8层时，未获得建设工程规划许可，属于违法建设，涪陵综合执法局认定其建设的第6至8层住宅及彩钢棚属于违法建筑，事实清楚。因张德善、张德俊、张德枢系在其违法建设的2至5层住宅上，再次违法修建了涉案的第6至8层住房及彩钢棚，该6至8层房屋及彩钢棚无法通过局部整改消除违法情形，在此情况下涪陵综合执法局作出行政处理决定，要求张德善、张德俊、张德枢限期自行拆除违法建筑，否则将提请重庆市涪陵区人民政府强制拆除，符合《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十八条的规定，被诉限期拆除违法建筑决定适用法律正确。在进行调查、勘验时，张德善、张德俊、张德枢接到通知后，拒绝到现场配合调查处理，视为其自动放弃参与处理程序。在此情况下，涪陵综合执法局通过调查知情人员，查清前述三人违法建设的事实并作出被诉限期拆除决定，不违反《中华人民共和国城乡规划法》、《重庆市城乡规划条例》、《重庆市查处违法建筑若干规定》相关程序性规定，不构成程序违法。综上，涪陵综合执法局作出的被诉限期拆除违法决定事实清楚，符合法律规定。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回张德善、张德俊、张德枢的诉讼请求。 张德善、张德俊、张德枢上诉称：1.责令限期拆除违法建筑属于规划行政主管部门的职权，涪陵综合执法局无权作出本案被诉限期拆除违法建筑决定；2.涪陵综合执法局在作出限期拆除违法建筑决定前，没有履行告知程序，严重违法；3.原审判决认定事实错误，涪陵综合执法局在作出限期拆除违法建筑决定书前，根本就没有通知其到现场配合调查，不存在判决书中“拒绝到现场配合调查处理”的情形，且涪陵综合执法局也并未到现场调查核实，只是对两名社区工作人员作了调查；4.原审判决适用法律错误。要求二审改判。 涪陵综合执法局答辩称，该局具有作出被诉限期拆除违法建筑决定的法定职权，所作的限期拆除违法建筑决定事实清楚，程序合法，适用法律法规正确。原审判决正确合法，要求二审驳回上诉，维持原判。 本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定：“在城市、镇规划区进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。”第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”《重庆市查处违法建筑若干规定》第二条第二款规定：“本规定所称违法建筑是指未经用地或者规划许可擅自修建的建(构)筑物，包括经竣工规划核实确认或者取得房屋产权证后擅自新建、改建、扩建的建(构）筑物。”本案中，张德善、张德俊、张德枢在其房屋上修建第6至8层楼层和彩钢棚，未获得建设工程规划许可，涪陵综合执法局认定属于违法建筑，并作出被诉《限期拆除违法建筑决定具有事实和法律依据。关于张德善、张德俊、张德枢提出涪陵综合执法局无权作出被诉限期拆除违法建筑决定的问题，经查，根据《重庆市人民政府关于涪陵区综合行政执法试点实施方案的批复》(渝府［2004］140号)和《重庆市人民政府关于增加涪陵区综合行政执法范围和领域的批复》（渝府［2010］36号）的相关规定，涪陵综合执法局具有对违反城乡规划管理方面的建设行为的查处职权，故该上诉理由不能成立。此外，张德善、张德俊、张德枢的其他上诉理由，与本案查明的事实不符，均不能成立。 原审判决认定事实和适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。对张德善、张德俊、张德枢的上诉请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第(一)项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 案件受理费50元，由上诉人张德善、张德俊、张德枢负担。 本判决为终审判决。 审判长  谭晓琪 审判员  喻伦泰 审判员  何 虎 审判员  何 虎 二〇一八年十月二十六日 书记员  罗凯文