云南省高级人民法院刑 事 判 决 书（2018）云刑终1024号原公诉机关云南省红河哈尼族彝族自治州人民检察院。上诉人（原审被告人）马德明，男，苗族，1966年3月21日出生，云南省金平县人，文盲，农民，户籍地云南省金平县。2017年9月29日因本案被刑事拘留，同年11月3日被逮捕。现羁押于云南省金平县看守所。指定辩护人杨皓，云南博凡律师事务所律师。上诉人（原审被告人）侯小晚，男，苗族，1988年7月6日出生，云南省金平县人，文盲，农民，户籍地云南省金平县。2017年9月29日因本案被刑事拘留，同年11月3日被逮捕。现押于云南省金平县看守所。云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院审理云南省红河哈尼族彝族自治州人民检察院指控原审被告人马德明、侯小晚犯贩卖毒品罪一案，于2018年7月17日作出（2018）云25刑初87号刑事判决。原审被告人马德明、侯小晚不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问原审被告人，审查上诉理由，并听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：被告人马德明、侯小晚伙同马某（在逃）共同商量贩卖毒品后，马某提供毒品货源，被告人马德明联系买家。2017年9月28日19时许，被告人马德明、侯小晚在金平县处查看购毒人员毒资并交付毒品时被公安民警人赃俱获，当场查获三包毒品可疑物。经鉴定和称量：查获的三包毒品可疑物含甲基苯丙胺成份，净重1549.08克。审理期间，被告人侯小晚的亲属代其预缴罚金人民币6000元。原判根据上述事实和相关证据，依照法律规定，认定被告人马德明犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；认定被告人侯小晚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币40000元（已缴纳6000元，尚欠34000元）；公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺1549.08克、马德明的摩托车一辆、摩托车钥匙4把、手机一部、人民币166.85元、老挝币4000基普、越南币241000盾，侯小晚持有的手机一部、人民币41元、老挝币10000基普，依法予以没收。宣判后，原审被告人马德明提出上诉称：本案存在特情介入，其与侯小晚地位、作用相当，对二被告人的量刑失衡，系从犯、有坦白情节，对其量刑过重，请求二审对其减轻处罚。其辩护人提出：本案存在特情介入，毒品买卖系公安机关的控制下交付，马德明系从犯，其与侯小晚地位、作用相当，对其量刑过重，请求二审对其从轻、减轻处罚。原审被告人侯小晚提出上诉称：其不知道马某所带的“货”是毒品，对毒品的交易不知情，系从犯，有坦白情节，一审量刑过重，请求二审对其减轻处罚。经审理查明：上诉人侯小晚受马某（在逃）邀约将毒品从勐腊县易某运至金平县金河镇上诉人马德明家，马德明在马某的指使下联系毒品买家。2017年9月28日19时许，马德明、侯小晚在金平县处进行毒品交易时被公安民警人赃俱获，民警当场查获三包毒品甲基苯丙胺片剂1549.08克。以上事实有以下证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实本案的线索来源、查获毒品和抓获二被告人的事实经过。2.指认毒品照片、称量笔录及照片、称量结果告知书、取样笔录、检验报告、鉴定意见通知书，证实现场查获的3包毒品可疑物经称量净重1549.08克，经鉴定为甲基苯丙胺片剂。该称量结果和鉴定意见已告知马德明、侯小晚，二人均无异议。3.辨认笔录及照片，证实经混同辨认，马德明辨认出让其联系毒品买家的马某（在逃）、与马某一起带毒品到其家中的同案被告人侯小晚；侯小晚辨认出他们在亚拉寨村找到的胖子“捞”就是马德明，马某就是邀约其到金平县找马德明的人，王文杰就是与他和马某一起到马德明家的男子。4.人身安全检查笔录、扣押笔录、提取笔录及照片、扣押决定书、扣押清单，证实在现场附近查获的毒品可疑物3包、马德明的摩托车1辆、摩托车钥匙4把、金立牌手机一部、人民币166.85元、老挝币4000基普、越南币241000盾，侯小晚持有的金立牌手机一部、人民币41元、老挝币10000基普被依法扣押。5.收据一张，证实被告人侯小晚的亲属在一审期间代其预缴罚金人民币6000元。6.通话记录，证实被告人马德明、侯小晚在案发前和案发当天分别与马某有多次通话联系；马德明和侯小晚在案发前有过两次通话联系。7.被告人的供述（1）马德明供述：案发前四五天，马某、侯小晚和另外一名男子去到他家，马某告诉他这次是带着“货”回来，问他是否认识老板，并表示事成之后会让同伙的五个人每人给他几百元的好处费。他便与认识的一个苗族朋友取得联系，当晚那个苗族朋友带着另外一个小伙子来看货，他按照马某的指挥把红色颗粒状的一袋药丸拿给朋友看。他朋友说要拿几颗去给老板看，马某跟苗族朋友谈好以每颗11元的价格成交。三天后朋友说老板同意第二天交货。他把马某拿给他的三袋货放在他大儿子家外面的一个房间里面藏着。第二天苗族朋友打电话来让他们带货下去蛮金二级公路大老塘岔路口处进行交易。马某骑一辆摩托车，他骑另一辆摩托车带着侯小晚，侯小晚拿着货，他们三人去到茶叶场时，苗族朋友说可以先下来看钱，马某就骑着摩托车去二级路看钱，过了10分钟左右，马某回来对侯小晚说对方说带钱来了，但是马某没打开包看，叫他们再下去看看。他和侯小晚骑着摩托车去往二级路看钱，这时侯小晚没有带着货，到了二级路的时候他看到一辆黑色轿车，他朋友坐在副驾上，打开了一个包，他和侯小晚看见里面装着钱，侯小晚就走路去拿货了，过了5、6分钟，侯小晚拿着货回来，直接把货拿到黑色轿车上，在数钱的过程中他和侯小晚被抓获。（2）侯小晚供述：2017年9月21日，马某问他是否要回金平，并让他帮载一个人。22日，他和马某以及另外两个人骑摩托车从易某返回金平，途中，马某告诉他身上带着“货”，让他拉着其中一名男子走在前面，如果见到交警、边防的打电话告诉马某，安全到达以后给他2000块钱。23日下午16时许，他们到了金平县金河镇亚拉寨马德明家。他和马某在马德明家住了三天，期间马某和马德明打电话联系人。案发当天中午，看到马德明到外面接过两次电话，后马某叫他一起去金平，他和马德明骑一辆摩托车，马德明将一包东西绑在摩托车上，马某骑自己的摩托车，三人去往金平县城方向，在距金平县城有四公里左右时，马德明停车把袋子拿给他，让他在上面等，他们下去见个朋友。接着马德明和马某各骑一辆摩托车朝金平县城方向去了，十分钟以后，马某打电话叫他拿袋子下去，他提着袋子走去找到马德明和马某。五、六分钟后，马德明打电话叫他拿着那包东西下去，他走下去看见马德明站在一辆黑色的小轿车旁，他把东西拿给马德明时，二人被抓获。8.户口证明,证实被告人马德明和侯小晚的身份情况。上列证据均经原审庭审质证、认证，来源合法，相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人马德明、侯小晚无视国法，违反国家对毒品的管制规定，为牟取非法利益，贩卖毒品甲基苯丙胺1549.08克的行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。在共同犯罪中，马德明、侯小晚分别受他人邀约参与毒品犯罪，分工合作，共同实施毒品犯罪行为，地位、作用相当，不区分主、从犯，对各自实施的毒品犯罪行为承担罪责。关于上诉人马德明及其辩护人提出本案存在特情介入，系从犯的上诉理由及辩护意见，经查，本案系持毒待售，在犯意和毒品数量上不存在特情引诱；马德明与侯小晚地位、作用相当，不区分主、从犯，故该上诉理由和辩护意见本院不予采纳。关于马德明与侯小晚地位、作用相当，对其量刑过重，具有坦白情节，请求对其从轻、减轻处罚的上诉理由及辩护意见，经查，马德明与侯小晚在毒品犯罪中虽然参与阶段不同、分工不同，但二人地位、作用相当，马德明归案后亦能如实供述自己罪行，具有坦白情节，综合本案事实、情节，原判对马德明判处无期徒刑，量刑不均衡，故对其从轻处罚的上诉理由和辩护意见，本院予以采纳。关于上诉人侯小晚提出的其不知道马某所带的“货”是毒品，对毒品的交易不知情，系从犯，有坦白情节，一审量刑过重，请求对其减轻处罚的上诉理由，经查，侯小晚在前期参与运输毒品，与马某共同运输毒品至马德明家，后期又参与交付毒品，其主观明知是毒品而参与毒品犯罪，且在共同犯罪中的地位、作用与马德明相当，原判根据本案具体情况，以及二人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和社会危害程度，对侯小晚的量刑并无不当，故其上诉理由与在案证据证明的事实不符，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。对被告人侯小晚量刑适当，但对被告人马德明量刑失当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第二十五条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院（2018）云25刑初87号刑事判决的第二项、三项，即对被告人侯小晚的定罪量刑,及查获的毒品、涉案财物予以没收；二、撤销云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院（2018）云25刑初87号刑事判决的第一项，即被告人马德明犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；三、上诉人（原审被告人）马德明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币40000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2017年9月29日起至2032年9月28日止；没收财产限本判决生效后十五日内缴纳。）本判决为终审判决。审判长  柏崇良审判员  李文华审判员  陈 薇二〇一八年十月三十一日书记员  杨依琳