贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民终3251号 上诉人（原审原告）邵梅，女，汉族，1974年6月26日生，贵州省黔西县人，住黔西县。 被上诉人（原审被告）谭维庆，男，1984年8月14日生，布依族，贵州省独山县人，住贵州省独山县。 被上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司，住所地贵州省黔南州都匀市龙山大道德广场二楼。 负责人兰红兵，总经理。 上诉人邵梅因与被上诉人谭维庆及中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司（以下简称太保产险黔南中支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省黔西县人民法院(2018)黔0522民初564号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人邵梅上诉请求：撤销贵州省黔西县人民法院（2018）黔0522民初564号民事判决第二项判决，依法改判由被上诉人谭维庆赔偿上诉人邵梅医药费、鉴定费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、后续治疗费、精神抚慰金、被抚养人生活费共计人民币219591.88元。事实及理由：本案中，上诉人一审诉讼请求赔偿的1000.00元医疗费为复查费用，并非上诉人住院期间产生的医疗费用。被上诉人谭维庆为上诉人住院治疗期间垫付的36000元医疗费用已在黔西县人民法院作出的（2017）黔0522民初45号民事判决及毕节市中级人民法院作出的（2017）黔05民终1763号民事判决中作出了处理（扣除谭维庆垫付的36000.00元，由保险公司支付邵梅医药费100612.93元），且已履行完毕。同时，被上诉人谭维庆并未参与本次庭审，也未提交任何书面答辩请求予以扣除由其垫付且已作处理的36000.00元医药费。因此，一审法院在本案中重复对该笔医药费依职权予以扣除，违背了不告不理原则，严重损害了上诉人的合法权益。 被上诉人太保产险黔南中支公司及被上诉人谭维庆在本案二审诉讼期间未进行答辩。 原审原告邵梅一审起诉请求：判决二被告赔偿医药费1000.00元、住院伙食补助费107×100.00=10700.00元、误工费400×131.72=52688.00元、护理费185×131.72=24368.20元、营养费125×100.00=12500.00元、残疾赔偿金26742.62×20年×22%=117667.53元、后续治疗费35000.00+52600.00=87600.00元、鉴定费1900.00元、精神抚慰金20000.00元、被扶养人的生活费分别是：罗義博19201.68×16÷2×22%=33794.96元、罗琴琴19201.68×2÷2×22%=4224.37元、罗静19201.68×8÷2×22%=16897.48元、罗远慧19201.68×11÷2×22%=23234.03元、张庆芬19201.68×16÷6×22%=11264.96元。各项损失共计417839.53元（由保险公司赔偿91954.69元，谭维庆承担325884.84元）。 一审法院认定的事实：2016年2月11日，被告谭维庆驾驶贵Ｊ×××××号小型轿车从黔西方向沿野谷线往甘棠方向行驶，约16时45分许，途经野谷线14公里加200米处时，与对向驶来的由罗明学驾驶的贵Ｆ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞肇事，致使驾驶人罗明学和乘车人（原告）邵梅受伤，两车不同程度受损的交通事故。原告邵梅受伤后在贵州省人民医院住院治疗32天(2016年2月11日至2016年3月2日在骨科治疗14天，2016年3月2日至2016年3月16日在整形科治疗19天)，后转院到黔西林东医院住院治疗39天，实际住院天数为70天，支付了治疗费136612.93元（原告邵梅自支付治疗费为100612.93元，被告谭维庆垫付的治疗费36000元）。2016年3月7日，黔西县公安局交通警察大队依法作出黔公交认字【2016】第00123号道路交通事故认定书，认定驾驶员谭维庆承担事故的全部责任，驾驶员罗明学与乘车人邵梅无责任。2016年8月12日，毕节市第一人民医院法医司法鉴定所作出毕市一医司鉴所（2016）临鉴字第160341、160342号司法鉴定意见书，鉴定意见分别为：邵梅因本次交通事故受伤达七级伤残；后续治疗费为51800.00元至62600.00元；误工期评定为150日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。被告谭维庆对毕市一医司鉴所（2016）临鉴字第160341、160342号司法鉴定意见书提出异议，申请对原告邵梅的伤残等级重新鉴定，贵州警官职业学院司法鉴定中心作出贵警院司鉴中心经检验，认为被鉴定人邵梅左下肢外固定在踝关节，无法对其左踝关节活动功能进行检查，建议取出固定支架后再进行伤残等级鉴定，原告邵梅请求依法判决被告赔偿其住院治疗费用100612.93元，关于伤残赔偿金及后续治疗费等其他损失，待鉴定机构对其伤残等级重新鉴定后另行主张权利。2017年2月20日，黔西县人民法院作出（2017）黔0522民初43、45号民事判决，二案赔偿金额共计230045.31元，现该二案判决已经生效且履行完毕。贵Ｊ×××××号车在被告太保产险黔南中支公司处所投保，保险期限在2015年9月4日至2016年9月3日期间的交强险及第三者商业责任险保险金余额为91954.69元。本案中原告邵梅所受的损失分别为：医药费951.00元、鉴定费1900.00元、残疾赔偿金117667.53元、住院伙食补助费7000.00元、误工费35563.81元、护理费12574.03元、营养费2250.00元、精神抚慰金5000.00元、后续治疗费35000.00元、被扶养人生活费93640.20元，以上共计311546.57元。一审另另查明，原告邵梅与驾驶人罗明学系夫妻关系，夫妻二人共生育子女四人，长女罗琴琴（16岁）、次女罗静（8岁）、三女罗远慧（7岁）、长子罗義博（2岁），原告邵梅父亲邵朝伦（2012年9月10日死亡）、母亲张庆芬（64岁），罗昌绿与黄远芬共生育子女六人，被告谭维庆系贵Ｊ×××××号车车主，该车在太保产险黔南中支公司投保了交强险及第三者商业责任险（200000.00元），保险期限从2015年9月4日至2016年9月3日止。2017年9月25日，遵义医学院附属医院司法鉴定中心作出遵医司鉴[2017]临鉴字第3197号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、邵梅2016年2月11日所受损伤，致左侧胫骨骨折、左侧踝关节骨折、左侧距骨骨折遗留左踝关节功能丧失评定为九级伤残；左下肢神经、血管损伤遗留左足趾活动障碍评定为九级伤残。2、邵梅2016年2月11日所受损伤，误工期限评定为180-365天，护理期限评定为90-150天，营养期评定为60-90天。3、邵梅左下肢植皮术后需后续治疗费用35000.00元。 一审法院认为：黔西县公安局交通警察大队作出黔公交认字【2016】第00123号《道路交通事故认定书》认定适当，程序合法，应予采信。根据【2016】第00123号《道路交通事故认定书》的认定，驾驶人（被告）谭维庆承担此次事故的全部责任，驾驶人罗明学与乘车人（原告）邵梅无责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，原告邵梅在此次交通事故中的损失，应由被告谭维庆驾驶的贵Ｊ×××××号车投保的太保产险黔南中支公司在交强险及第三者商业责任险限额内赔付，超出的部分由被告谭维庆承担。原告邵梅在本次交通事故中的损失：关于治疗费，有原告邵梅提供的发票佐证，应予支持，但治疗费金额应为951.00元；关于鉴定费1900.00元，有遵义医学院附属医院司法鉴定意见书及发票佐证，应予支持；关于住院伙食补助费，原告邵梅在贵州省人民医院住院治疗32天，后转院到黔西林东医院住院治疗39天，二次住院实际为70天，参照国家机关一般工作人员出差的伙食补助每天100.00元的标准计算，故其住院伙食补助费应为7000.00元；关于伤残赔偿金，根据遵义医学院附属医院司法鉴定中心作出遵医司鉴[2017]临鉴字第3197号司法鉴定意见书，原告邵梅因本次交通事故受伤达二个九级伤残，参照贵州省2016年度贵州省城镇居民人均可支配收入26742.62元／年的标准计算，其残疾赔偿金为117667.53元（26742.62×20×22%）；关于误工费、护理费、营养费，根据遵义医学院附属医院司法鉴定中心作出遵医司鉴[2017]临鉴字第3197号司法鉴定意见书，原告邵梅的误工期限评定为180-365天，护理期限评定为90-150天，营养期评定为60-90天，该鉴定意见书是对原告邵梅因本次交通事故所作的三期评定意见，故包含了原告邵梅住院期间及后续治疗期间的三期，且该鉴定意见书对三期的评估均有浮动，应取其平均值比较公平，故原告邵梅误工期按270日、护理期按120日、营养期按75日计算。对于原告邵梅的误工费，根据2016年贵州省道路交通事故人身损害赔偿标准农、牧业的年平均工资48077.00元的标准计算，其误工费为35563.81元（48077.00÷365×270），对于原告邵梅的护理费，参照贵州省2016年贵州省道路交通事故人身损害赔偿标准居民服务业的年平均工资38246.00元的标准计算，其护理费为12574.03元（38246.00÷365×120），对于营养费，原告邵梅要求每天按100.00元计算的请求过高，每天可以按30.00元计算，其营养费为2250.00元（30.00×75）；关于后续治疗费，根据遵义医学院附属医院司法鉴定中心作出遵医司鉴[2017]临鉴字第3197号司法鉴定意见书，邵梅左下肢植皮术后需后续治疗费用35000.00元，故其后续治疗费为35000.00元；关于精神抚慰金，原告邵梅因本次交通事故受伤，给其精神上造成了痛苦，根据当事人在本次事故中的过错程度、侵权行为的具体情节、所造成的后果，原告主张由被告赔偿其精神抚慰金20000.00元的请求过高，酌情确定精神损害抚慰金为5000.00元；关于被扶养生活费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。参照贵州省2016年城镇居民人均消费性支出19201.68元的标准计算，原告邵梅因本次交通事故达二个九级伤残，被扶养人的生活费年赔偿总额累计未超过上一年度城镇居民人均消费性支出额,其被扶养人生活费分别为：长女罗琴琴（16岁）4224.37元（19201.68×2÷2×22%）、次女罗静（8岁）21121.85元（19201.68×10÷2×22%）、三女罗远慧（7岁）23234.03元（19201.68×11÷2×22%）、长子罗羲博（2岁）33794.96元（19201.68×16÷2×22%）、母亲张庆芬（64岁）11264.99元（19201.68×16÷6×22%），故被扶养生活费共计93640.20元。本次交通事故造成2人受伤，形成罗明学与邵梅二案，被告太保产险黔南中支公司在交强险及第三者责任险限额内已支付保险金23045.31元，其保险金余额为91954.69元。被告太保产险黔南中支公司辩称在2016年2月22日向贵州省人民医院预付了原告邵梅治疗费10000.00元，被告太保产险黔南中支公司对其主张除了提供转账凭证外，未能提供贵州省人民医院将此款作为原告邵梅治疗费的证据加以证明，故对被告太保产险黔南中支公司要求扣除治疗费10000.00元的主张，不予采纳，被告太保产险黔南中支公司可以向贵州省人民医院主张权利要求返还。本案中原告邵梅的损失311546.57元，应由被告太保产险黔南中支公司在交强险及第三者责任险限额内支付91954.69元，所剩219591.88元由被告谭维庆承担（扣除被告谭维庆已预付的36000.00元后，还应支付原告邵梅各项损失183591.88元）。 一审法院判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司于本判决生效后三十日内在交强险及第三者商业责任险限额内支付原告邵梅医药费、鉴定费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、后续治疗费、精神抚慰金、被扶养人生活费共计91954.69元；二、被告谭维庆于本判决生效后三十日内支付原告邵梅医药费、鉴定费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、后续治疗费、精神抚慰金、被扶养人生活费共计为183591.88元。案件受理费7568.00元，减半收取3784.00元，由被告谭维庆承担2495.00元，由原告邵梅承担1289.00元。 本院经审理查明的事实与一审法院查明事实一致。没有新的事实和证据。 综合上诉人的上诉理由及审理查明的案件事实，本案二审争议焦点为，被上诉人谭维庆为上诉人垫付的36000.00元医疗费在本案中是否予以扣除。 本院认为，上诉人邵梅在本案中主张的医疗费赔偿金中并未包括被上诉人谭维庆为其垫付的36000.00元医疗费用，被上诉人谭维庆在本案中也未主张扣除由其为上诉人垫付的36000.00元医药费，且该笔医疗费用在贵州省黔西县人民法院作出的（2017）黔0522民初45号民事判决中已作了相应的扣除处理，现一审判决在本案中又对该笔医药费予以扣除，事实不清，也违背了不告不理的民事诉讼原则，本院予以纠正。据此，根据查明的案件事实及一审在本案中对各项赔偿项目的认定，上诉人邵梅在本案中应获得医疗费、误工费等各项损失赔偿金共计311546.57元，由被上诉人太保产险黔南中支公司在交强险及第三者责任险限额91954.69元的余额范围内进行赔付，剩余的219591.88元，由被上诉人谭维庆自行承担赔偿责任。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决结果不当，本院予以纠正；上诉人邵梅的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下： 一、维持贵州省黔西县人民法院（2018）黔0522民初564号民事判决第一项，即“被告中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司于本判决生效后三十日内在交强险及第三者商业责任险限额内支付原告邵梅医药费、鉴定费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、后续治疗费、精神抚慰金、被扶养人生活费共计91954.69元； 二、撤销贵州省黔西县人民法院（2018）黔0522民初564号民事判决书第二项，即“被告谭维庆于本判决生效后三十日内支付原告邵梅医药费、鉴定费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、后续治疗费、精神抚慰金、被扶养人生活费共计为183591.88元。” 三、由被上诉人谭维庆于本判决生效后三十日内支付上诉人邵梅医药费、鉴定费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、后续治疗费、精神抚慰金及被扶养人生活费共计为219591.88元。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付的义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费7568.00元，减半收取3784.00元，二审案件受理费4594.00元，共计8378.00元，由被上诉人谭维庆承担。 本判决为终审判决。 审判长 李 可 审判员 黄塑希 审判员 张 晶 二〇一八年十月二十二日 书记员 何 莹