河北省承德市双桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀0802民初3505号 原告：中国水利水电第三工程局有限公司，住所地陕西省西安市浐灞区世博大道4069号，统一社会信用代码91610000220523604B。 法定代表人：张育林，董事长。 委托诉讼代理人：李国贤，男，1990年1月3日出生，汉族，现住甘肃省庆阳市西峰区。 委托诉讼代理人：王万峰，男，1986年9月18日出生，回族，现住河南省禹州市。 被告：承德吉丰路桥工程有限责任公司，住所地承德市双桥区大石庙镇汇强矿业大厦1幢2单元1102号，统一社会信用代码91130802678501925R。 法定代表人：田海明，经理。 委托诉讼代理人；李国为，男，1987年2月2日出生，满族，现住承德市双桥区。 原告中国水利水电第三工程局有限公司与被告承德吉丰路桥工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年8月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中国水利水电第三工程局有限公司委托诉讼代理人李国贤、王万峰、被告承德吉丰路桥工程有限责任公司委托诉讼代理人李国为到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中国水利水电第三工程局有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还从原告处所借物资价值人民币1285430.92元；2、判令由被告承担诉讼费。诉讼过程中，原告变更诉讼请求：判令被告返还从原告处所借物资价值人民币1301350.77元。事实与理由：2016年9月14日原告京沈京冀客专V标段指挥部与被告承德吉丰路桥工程有限责任公司签订承德南站级配料站临建工程施工合同，2016年11月9日签订承德南站破碎站临建工程施工合同，根据以上合同施工需求，被告从指挥部领取材料共计金额120余万元，截至目前，被告已退场，但从原告指挥部领出材料未归还，原告多次致函要求其解决此事，其均拒绝接洽。为维护我公司合法权益，保护国有资产安全。现特向贵院提起诉讼。请求法院支持原告诉讼请求。 承德吉丰路桥工程有限责任公司辩称，2018年2月9日，答辩人起诉被答辩人建设工程施工合同纠纷一案，河北省承德市中级人民法院受理后，在法院主持下，双方达成了调解协议。河北省承德市中级人民法院于2018年2月12日作出的（2018）冀08民初28号民事调解书，已经发生法律效力。双方达成的该调解协议，是在双方工程结算单的基础上达成的合意，在结算单中列明了扣除材料款项目，双方均对扣除材料款项目进行了结算，有被答辩人工程指挥长赵红军等相关负责人签字认可，表明双方对工程结算单无异议。现被答辩人仅就结算单中材料扣除款项目单独另行起诉，属于重复起诉。依法应予驳回。 被答辩人所诉与事实严重不符。答辩人领用的物资材料大部分已用于建筑施工工程中，属于耗材；部分材料被被答辩人拆走；剩余部分物资材料已返还。双方签订的合同承德南站级配料站临建工程施工合同明确约定，施工中物资材料由被答辩人（甲方）提供，答辩人（乙方）只负责材料制作、施工和提供部分材料。其中合同第4.2条合同单价包括人工费、机械费、材料费（合同约定由甲方供应的除外）、综合管理费、合理利润等。该条表明甲方也供应施工材料。合同第7条材料供应约定，本合同中的所有钢筋及预埋件的材料由甲方提供，部分凝土由甲方提供，剩余所有材料均由乙方承担。该条更明确了被答辩人（甲方）起诉要求返还的材料均属其应该提供的材料，是其合同义务。乙方领走的物资材料绝大部分已用在施工工程内，已消耗掉，无法返还。合同第17.2.2结算扣除：工程结算款1%质保金、应扣材料款、水电费、甲方提供施工设备设施的使用费和服务费用、其他应扣款。该条说明双方结算时已扣除材料款。且在结算单中列了应扣材料款项目。应扣材料显示为空白，按照惯例是不扣或无扣费项目。表明答辩人已不欠被答辩人材料款。双方工程量计价清单（附件A）中亦详细列明了施工部位名称、工程量、单价包含内容、计量原则等，其中单价包含内容部分明确约定了双方责任义务。附件A中施工部位第25项预埋件制安中，甲方负责：预埋件制作所需的钢筋、钢板。乙方负责：预埋件制作安装。附件A中第26项钢筋制安中，甲方负责提供钢筋原材料。乙方负责钢筋制安。承德南站破碎站临建施工合同亦作了相同约定。合同书约定甲方负责工程施工期间工程总进度计划安排、组织、协调工作及工程质量、进度、安全、环保、文明施工的管理、监督、检查；提供施工图纸、有关施工文件，并提供施工场所；组织相关施工图纸的技术、质量、安全、环保等交底工作；组织现场调度会，协调现场施工；有派专业技术人员对乙方进行指导和监督的权利。上述条款详细约定了答辩人（乙方）必须按着被答辩人（甲方）的要求及设计施工，并有现场代表进行监督指导。乙方正是按着甲方现场代表指令施工用料，完全按着甲方要求使用材料种类和数量，除耗材外，除乙方部分归还甲方外，剩余被甲方拆走。答辩人共领用槽钢、型钢、角钢173.3164吨，除去已用耗材，剩余49.0464吨槽钢、型钢、角钢；领用钢板159.42吨，除去已用耗材，剩余31.65吨钢板。剩余耗材主要用于钢板挡墙的维修。因该破碎站共生产了300余万吨破碎料，历时18个月之久，对挡墙的钢材损耗非常大。此挡墙钢材在施工结束后均被被答辩人（甲方）拆除拉走。答辩人提出退还实属无理要求。 围绕诉讼请求当事人依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。经审理认定如下： 原告提交的证据1、承德南站级配料站临建工程施工合同及承德南站破碎站临建工程施工合同；2、承德吉丰路桥工程有限责任公司领用材料明细表、材料出库单、材料退库单。证明原、被告签订了建设工程施工合同，存在合同关系，被告依据合同领取材料种类和数量；3、授权书及用工合同，证明材料领取人身份。上述证据为有效证据。 被告提交的证据1、民事调解书；2、和解协议；3、承德南站级配料站临建工程施工合同；4、承德南站破碎站临建工程；5、承德南站级配料站结算单；6、承德南站破碎站结算单。上述证据内容真实，来源合法，且与本案具有关联性，本院予以确认。证据7、石文水通话录音与当事人陈述相互佐证，证明石文水接受原告指派拆除部分材料，该证据为有效证据。证据8为被告单方拍照留存的现场照片，无拍摄时间及其他证据证实其真实性，不具有证明力。9、施工图纸无原告签章和工作人员签字，不具有真实性，本院不予采信。 本院经审理认定事实如下：2016年9月14日，原告中国水利水电第三工程局有限公司京沈京冀客专Ⅴ标段指挥部与被告承德吉丰路桥工程有限责任公司签订承德南站级配料站临建工程施工合同，2016年11月9日签订承德南站破碎站临建工程施工合同。被告承包承德南站级配料站临建工程，合同总价614460.00元，承德南站破碎站临建工程，合同总价1060749.00元。乙方承德吉丰路桥工程有限责任公司从甲方中国水利水电第三工程局有限公司仓库领用的材料，出库后材料管理的责任由乙方承担。乙方领用及采购材料的堆放和管理要符合甲方总体规划的要求，并且按甲方标准化要求设置标识，其发生的费用已包含在合同价格中，甲方不再另行支付。乙方对甲方供给的材料只能用于本合同工程，不能挪借、挪用或转卖，否则除赔偿该部分材料价款，还应承担所涉材料价款5%的违约责任。本合同中的所有钢筋及预埋件的材料由甲方提供，剩余所有材料均由乙方承担。乙方凭甲方确认的工程量计量单、验收意见报告及甲方设备物资部领用材料结算清单统一结算。结算时扣除1%质保金、应扣材料款、水电费、甲方提供设备设施使用费。合同解除后，乙方应妥善做好已完工程和剩余材料、设备的保护和移交工作，按甲方要求撤出施工现场。 施工过程中，被告承德吉丰路桥工程有限责任公司自原告中国水利水电第三工程局有限公司处领取螺纹钢、槽钢、H型钢、角钢、圆钢、扁钢、钢板等合计404.9794吨，领取土工布7200平米，领取周转材料6米钢架管920根、十字扣件2958个、转向扣件35个、接卡52个。退还6米钢架管173根、十字扣件770个、转向扣件50个、接卡120个。周转材料是原告向案外人承德宏业建筑器材租赁站租赁，钢管每米15.30元，扣件每个5.95元。 合同终止后，原告中国水利水电第三工程局有限公司工地负责人指派石文水将挡墙等进行了拆除，并将拆出的材料运至原告材料库。 本院认为，原告中国水利水电第三工程局有限公司与被告承德吉丰路桥工程有限责任公司签订的承德南站级配料站临建工程施工合同、承德南站破碎站临建工程施工合同系当事人的真实意思表示，不违反国家法律和行政法规的强制性规定，为有效合同。合同成立后，对当事人具有法律约束力。合同约定被告方凭原告方确认的工程量计量单、验收意见报告及原告方设备物资部领用材料结算清单统一结算，结算时扣除应扣材料款。施工过程中，因建筑工程需要，被告向原告领取了钢材、土工布、钢架管、扣件等，被告领用的钢材及土工布已用于工程中，其中土工布和一部分钢材已一次性消耗，一部分钢材用于建设围栏、挡墙。本案中，对挡墙等可拆除部分已由原告安排拆除，双方当事人均没有异议。且消耗性材料应当在结算中扣除。现工程款已结算，双方争议已通过诉讼解决。原告请求被告返还材料款，没有事实依据，本院不予支持。被告领用的钢架子管、扣件、接卡等是施工周转材料，合同终止后，被告应予返还，被告不能返还应当折价赔偿。赔偿单价可以参照原告租赁器材的合同价。原告请求返还钢架子管、扣件、接卡等，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条的规定，判决如下： 一、被告承德吉丰路桥工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还原告中国水利水电第三工程局有限公司6米钢架管747根、十字扣件2188个，逾期不返还按钢管每根91.80元、扣件每个5.95元折价赔偿； 二、驳回原告其他诉讼请求。 案件受理费减半收取8256.00元，保全费5000.00元，合计13256.00元，由原告负担11756.00元，被告负担1500.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审判员  李仕军 二〇一八年十月十六日 书记员  左明玉