杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0106民初4085号 原告（反诉被告）：北京金立翔艺彩科技有限公司，住所地北京市海淀区颐和园北红山口8号D2-西-1。 法定代表人：兰侠，董事长。 委托诉讼代理人：于孟虎，该公司员工。 被告（反诉原告）：浙江佳承国际投资有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区北山街道白沙泉13-2号102室。 法定代表人：罗承，执行董事。 委托诉讼代理人：裘卡妮，北京炜衡（杭州）律师事务所律师。 原告北京金立翔艺彩科技有限公司（以下简称金立翔公司）与被告浙江佳承国际投资有限公司（以下简称佳承国际）承揽合同纠纷一案，杭州市下城区人民法院于2018年1月25日立案受理后，佳承国际在提交答辩状的期间提出管辖权异议。杭州市下城区人民法院审查后裁定将本案移送本院审理。本院于2018年5月10日受理后，佳承国际在举证期限内提起反诉。本院合并审理并适用简易程序，因案情复杂，本案由简易程序转为普通程序，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，金立翔公司的委托诉讼代理人于孟虎，佳承国际的委托诉讼代理人裘卡妮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金立翔公司向本院提出诉讼请求：1、判令佳承国际向金立翔公司支付剩余合同款2820000元；2、判令佳承国际按2000元/日的标准向金立翔公司支付自2015年7月5日起至实际付款之日的逾期付款违约金,截止起诉之日为1814000元；3、判令佳承国际承担本案诉讼费用、担保费及因本项诉讼花费的全部费用。后变更为1、判令佳承国际向金立翔公司支付剩余合同款2629950元；2、判令佳承国际按2000元/日的标准向金立翔公司支付自2015年7月23日起至实际付款之日的逾期付款违约金,截止起诉之日为1778000元；其余诉请不变。 事实与理由：金立翔公司与佳承国际于2015年3月30日签订《LED显示系统项目工程承揽合同》一份。合同约定：金立翔公司负责显示屏系统项目的设计、制作、软件、工程施工、安装调试、培训、维护等工作。佳承国际按合同约定支付相关费用。合同总价款为4700000元。佳承国际应于合同签订后五日内第一期支付合同总额的40%，货物运至佳承国际指定地点并验收合格后五日内第二期支付合同总额的40%，显示屏系统安装调试验收合格后五日内第三期支付合同总额的15%，显示屏系统验收之日起满一年后五日内第四期支付合同总额的5%。如佳承国际未按约付款，应按每日5000元的标准向金立翔公司支付违约金。合同签订后，金立翔公司完成了合同约定的义务，但佳承国际未按约付款。为维护自身的合法权益，故向法院提起诉讼，要求判如所请。 佳承国际答辩称：1、金立翔公司单方取消了部分屏幕的制作，而且提供的屏幕也不符合合同约定，故其要求佳承国际支付剩余款项没有事实和法律依据。2、按照双方签订的合同，金立翔公司的货物没有通过验收合格，也没有通过显示屏系统安装调试验收，后续的付款条件没有成就，故佳承国际无需履行后续的付款义务。3、金立翔公司至今都未按照合同约定向佳承国际提供合格的显示屏系统，佳承国际拒绝支付后续款项系行使先履行抗辩权。4、本案是金立翔公司的违约行为造成，佳承国际无需承担任何违约责任。 佳承国际向本院提出反诉诉讼请求：1、判令金立翔公司对其承揽的π酒吧LED显示屏中的一楼前厅LED显示屏、一楼过道LED显示屏、浑天仪LED显示屏以及二楼天幕LED显示屏进行独立开模制作、更换，并全部通过合格验收；2、判令金立翔公司承担逾期交付违约金2646192元，后变更为3236931元（自2015年6月16日起，按合同总价每日1‰的标准计算至2015年9月13日；2015年9月14日起按交付不符的LED显示屏总价每日1‰的标准暂计算至2018年6月17日，以后继续按此主张直至LED显示屏全部通过验收合格）；3、判令金立翔公司赔偿佳承国际逾期开业损失450000元，后变更为636120元（自2015年6月16日至2015年9月13日，按7068元/天的标准计算）；4、本案诉讼费用由金立翔公司承担。 事实与理由：金立翔公司与佳承国际于2015年3月30日签订《LED显示系统项目工程承揽合同》一份。合同约定：金立翔公司负责显示屏系统项目的设计、制作、软件、工程施工、安装调试、培训、维护等工作。总工期为第一期付款之日起60日，未按期完工的应承担违约金每日5000元。合同签订后，佳承国际于2015年4月16日支付了第一期款项1880000元，金立翔公司应于2015年6月15日之前完工。由于金立翔公司的原因，案涉显示屏一直未能如期交付。且金立翔公司未按合同约定对显示屏进行独立开模定制。金立翔公司的违约行为，导致佳承国际的酒吧开业严重逾期，为了减少损失，佳承国际不得不取消了部分LED显示屏的安装，并要求金立翔公司对其余部分显示屏先安装，之后再进行更换。之后，金立翔公司一直未进行更换。金立翔公司的行为给佳承国际造成了巨大损失，为了维护自己的合法权益，故提起反诉，要求判如所请。 金立翔公司针对反诉答辩称：1、金立翔公司已按照合同约定交付了一楼前厅led显示屏、一楼过道led显示屏以及浑天仪led显示屏。根据合同附件中明确约定，只有浑天仪led显示屏属于定制屏，其余均为常规屏，金立翔公司已按合同约定交付显示屏。2、双方已经协商一致将完工日期定于2015年8月8日，金立翔公司已在该时间内完工，不存在逾期的事实。根据合同第八条第七款，显示屏系统验收完成前，在未经金立翔公司同意的情况下，不得投入使用，否则视为该显示屏系统验收合格。2015年8月，在验收完成以前，未经金立翔公司同意的情况下，佳承国际将全部显示屏投入使用，而且在投入使用后的两年多内从未向金立翔公司提出显示屏有任何问题，因此显示屏自投入使用之日起，已经视为验收合格。3、因金立翔公司不存在逾期完工的事实，故佳承国际无权要求赔偿逾期开业的损失，且佳承国际提出的逾期开业损失数额计算，也没有任何依据，而且该项诉讼请求已超过诉讼时效期间。 双方当事人围绕自己的主张，向本院提交了证据。对当事人无异议的双方均提交的《LED显示系统项目工程承揽合同》，予以确认。对双方对真实性均无异议的金立翔公司提交的《公证书》、《律师函》及快递单，佳承国际提交的《律师函》及签收证明、三份《承诺函》、《公司隶属关系证明函》及《授权委托书》、《回复函》及EMS快递单、LED屏幕现场照片、发票，真实性予以确认。佳承国际提交的合作协议不能证明本案事实，不予确认。 根据上述本院确认的证据及当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实： 2015年3月30日，佳承国际为甲方与金立翔公司的前身北京金立翔艺彩科技股份有限公司为乙方签订《LED显示系统项目工程承揽合同》一份。合同约定：甲方委托乙方承接杭州·亚洲·π酒吧LED显示系统项目事宜。甲方提出显示系统项目的具体要求，乙方据此负责显示系统项目的设计、制作、软件、工程施工、安装调试、培训、维护等工作。甲方按照合同约定支付相关费用。合同总金额为4700000元。付款方式：第一期付款本合同签订之日起五日内支付40%即1880000元；第二期付款货物运至甲方指定地点并验货合格后五日内支付40%即1880000元；第三欠付款显示屏系统安装、调试合格后五日内支付15%即705000元；第四期付款显示屏系统验收合格之日起满一年后五日内支付5%即335000元。项目负责人及职责：甲方负责人刘总；乙方负责人赵静涛。本项目负责人分别作为甲、乙双方的代表负责本项目实施过程的联络及相关事项的确认。本项目实施过程中的任何变更需经指定负责人确认，经指定负责人确认的事项对双方均具有约束力。项目进度及验收：总工期：乙方收到甲方第一期付款后方安排生产，并正式开始计算总工期，至乙方安装调试完毕、甲方验收合格之日止，工期总计60天。发货时间:乙方应在接到甲方发货通知后5个工作日内向甲方发货。货物验收:货物运抵甲方指定地点后5天内，甲乙双方项目负责人应按项目系统设备清单共同进行验货，经验收合格的，甲方应签订验收单。如甲方对货物有异议的，应于验收时提出，乙方对于有异议的货物进行更换或补足。甲方无正当理由在货到后5天内未能配合乙方进行验货并完成签收的，视同甲方已经完成验货签收。安装调试工期:在货物经甲方验收合格、且甲乙双方确认现场具备安装调试条件后10个工作日内，乙方应完成安装、调试。如因甲方原因(如现场不具备安装条件等)而导致的工期拖延，乙方不承担拖期责任。调试验收:显示屏现场安装、调试完毕后，乙方以书面形式通知甲方行验收。若在书面验收请求书发出之日起七个工作日内得不到甲方书面回复，或甲方无当理由拒绝验收，则期满后视同显示屏系统验收合格，甲方应在验收合格之日起五日内履行第三期付款。甲方书面同意验收的，应在书面同意验收之日起七个工作日内组织验收，若不予验收，甲方应在出具书面同意验收之日起七个工作日内向乙方出具书面说明，说明不能验收之理由。但无论何种原因，在甲方出具书面同意验收之日起三十个工作日内，甲方不组织验收的，期满后显示屏系统则视同验收合格。显示屏系统验收完成以前，在未经乙方同意的情况下，不得投入使用。否则，在未经乙方同意的情况下甲方独自开屏使用，则视该显示屏系统验收合格。如因甲方自身原因致使工程暂停的，自工程停止之日停止计算工期。当工程继续进行时，甲方应及时通知乙方，乙方自接到通知之日起7天内恢复开始施工，工程工期继续计算。如因乙方原因致使工程暂停的，不停止计算工期。违约罚则：因乙方原因，显示屏工程未能按预定工期交付甲方，给甲方造成损失，乙方应向甲方交付违约金每日5000元。因甲方原因，未按合同约定支付款项的，甲方应按照每日5000元向乙方支付违约金。合同还约定了其他内容。合同附件附有设备报价清单。合同签订后，佳承国际于2015年4月16日支付了第一期款项1880000元。因金立翔公司未按约完成LED显示屏的安装调试，佳承国际于2015年6月24日通过浙江永大联合律师事务所向金立翔公司发送律师函，告知金立翔公司，因其违约行为造成酒吧开业延期，产生巨大损失，要求金立翔公司接函后立即安排发货和施工，并在三个工作日内就延期问题及赔偿问题向佳承国际书面答复。2015年7月3日，金立翔公司的负责人赵静涛出具《关于异形屏承诺书》一份。主要内容为：根据合同约定，金立翔公司应该按照现场1：1进行单独开模制作佳承国际所需LED屏，由于金立翔公司自身的原因导致部分LED屏幕没有按照当初设计要求开模制作，所生产的均为常规屏，造成佳承国际无法按照原设计图纸完全呈现和开业时间的推迟，表示歉意。金立翔公司同时保证重新开模生产，在2015年8月5日完工。2015年7月14日，赵静涛作为金立翔公司代表在一份《承诺函》中签名，该《承诺函》主要内容为：金立翔公司至今未能按照合同约定完成全部设备的发货，且对合同项下的:主通道半圆LED屏幕、大厅L型LED屏幕、舞台透明异形翅膀LED屏幕、浑天仪LED屏幕均未按照合同约定进行现场1:1独立开模制作，导致已发货的屏幕与双方签订本合同时的设计图纸不符，金立翔公司对此存在严重违约行为。因此，现金立翔公司向佳承国际郑重承诺:本合同项下所有设备将于2015年7月18日前完成发货，所有工程将于2015年7月25日全部完工。因金立翔公司原因导致的工期逾期，金立翔公司同意自2015年5月31日起按逾期5000元/日计算违约金。因舞台透明异形翅膀LED屏幕重新开模、制作的工期较长，将严重影响佳承国际的正常开业，故金立翔公司将该舞台透明异形翅膀LED屏幕的制作取消，该部分货款的报价共计190050元，免除佳承国际的支付，佳承国际有权对该部分设备的取消追究金立翔公司的违约责任。现已安装的主通道水景半圆LED屏幕、大厅L型LED屏幕因未独立开模与设计图纸不符之处，佳承国际有权随时要求金立翔公司更换独立开模的、与设计图纸相符的屏幕。因未独立模及工期延误导致佳承国际已完成的工程及佳和舞台的机器设备失去使用价值，该损失由佳金立翔公司承担赔偿责任。2015年8月1日，赵静涛再次在一份《承诺函》上签名，承诺全部LED显示屏在2015年8月8日完工，可以使用。后金立翔公司完成了除舞台透明异形翅膀LED屏幕之外的其他LED屏幕的制作，其中除浑天仪LED显示屏独立开模外，其他的LED均非独立开模。2015年9月14日，案涉酒吧正式投入运营。2017年7月18日，金立翔公司向佳承国际发送律师函一份，要求佳承国际支付剩余款项。2017年7月27日，佳承国际回函称金立翔公司未按合同约定按现场1:1进行独立开模制作、严重延误工期等违约行为，故佳承国际无义务支付剩余款项。2017年12月，金立翔公司向法院起诉，要求判如所请。佳承国际随即提起反诉。 另查明，2015年7月，北京金立翔艺彩科技股份有限公司更名为北京金立翔艺彩科技有限公司。 本院认为：金立翔公司与佳承国际签订的《LED显示系统项目工程承揽合同》合法有效，双方均应依约履行。本案双方当事人争议的主要焦点为金立翔公司是否存在违约行为。对此，本院认为，根据合同约定，双方指定的负责人确定的事项对双方均有约束力。本案中，赵静涛作为金立翔公司指定的负责人，其出具的三份承诺函合法有效，对金立翔公司具有约束力。虽然双方在合同中并未明确所安装的LED显示屏是否独立开模制作。但赵静涛在承诺函中明确主通道水景半圆LED屏幕、大厅L型LED屏幕、舞台透明异形翅膀LED屏幕、浑天仪LED显示屏为独立开模制作。现金立翔公司仅对浑天仪LED显示屏独立开模制作，水景半圆LED屏幕、大厅L型LED屏幕未独立开模制作，舞台透明异形翅膀LED屏幕未制作，已经构成违约。另外，根据合同约定，案涉工程的工期为金立翔公司收到第一期款项后60天，即2015年6月15日，现金立翔公司未在此期限内完工，亦已构成违约。金立翔公司单方承诺的完工时间并不表示双方对工期变更协商一致，故金立翔公司称双方对工期协商一致进行了变更，依据不足，本院不予采信。因金立翔公司在承诺书中承诺佳承国际随时可以要求金立翔公司更换独立开模的LED显示屏，现金立翔公司至今未完成更换，存在违约行为，佳承国际有权暂不支付尚欠的款项，故对金立翔公司主张的逾期付款违约金的请求，依据不足，本院不予支持。合同法规定，承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽任承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失的等违约责任。现金立翔公司交付的部分产品不符合合同约定，但鉴于佳承国际已经将案涉的LED显示屏投入使用至今，且使用期间未通知金立翔公司更换，在收到金立翔公司发送的律师函之前亦未提出过异议，现在更换亦不符合经济原则，但可以适当减少价款并赔偿相应的损失，具体数额根据水景半圆LED屏幕、大厅L型LED屏幕报价结合本案的实际情况由本院酌情确定。佳承国际诉请的要求对水景半圆LED屏幕、大厅L型LED屏幕更换成独立开模制作的请求，本院不予支持。浑天仪LED显示屏已经独立开模制作，亦不存在更换的问题。故对佳承国际的该项请求，本院不予支持。佳承国际诉请的逾期完工损失和逾期开业损失，其实质均为金立翔公司逾期完工给佳承国际造成的损失。现佳承国际没有证据证明其实际损失的数额，双方约定的每日5000元的逾期交付违约金足以弥补佳承国际的损失，本院对双方约定的违约金计算标准予以确认，具体的结算时间为自逾期之日起计算至酒吧开业前一天，共计90天。酒吧开业后，案涉LED显示屏佳承国际已经投入使用，现佳承国际没有证据证明其因此存在损失，故对其主张的酒吧开业后的违约金本院不予支持。佳承国际在2017年7月27日邮寄给金立翔公司的回复函中明确表示保留向金立翔公司追究违约责任的权利，故金立翔公司辩称佳承国际主张违约金超过诉讼时效期间的意见，无事实和法律依据，本院不予采信。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、浙江佳承国际投资有限公司于本判决生效之日起十日内支付北京金立翔艺彩科技有限公司工程款2300000元。 二、北京金立翔艺彩科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付浙江佳承国际投资有限公司违约金450000元。 三、驳回北京金立翔艺彩科技有限公司的其他诉讼请求。 四、驳回浙江佳承国际投资有限公司的其他反诉诉讼请求。 本诉案件受理费42064元，由北京金立翔艺彩科技有限公司负担20116元，浙江佳承国际投资有限公司负担21948元；反诉案件受理费18892元，由浙江佳承国际投资有限公司负担16697元，北京金立翔艺彩科技有限公司负担2195元。北京金立翔艺彩科技有限公司、浙江佳承国际投资有限公司均于本判决生效之日起十五日内向本院结算诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  庞邦彩 人民陪审员  蓸 霞 人民陪审员  沈 玲 二〇一八年十月二十二日 书 记 员  周 瑾