湖南省耒阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0481民初134号 原告：湖南海琼漂亮宝贝形象创意有限公司。 法定代表人：蒋定虎。 委托诉讼代理人：肖蒇。 被告：熊阳乃。 被告：段满生。 被告：耒阳市高华房地产开发有限公司。 法定代表人：李晓华。 以上三被告的委托诉讼代理人：刘景明。 原告湖南海琼漂亮宝贝形象创意有限公司（以下简称漂亮宝贝公司）为与被告熊阳乃、段满生、耒阳市高华房地产开发有限公司（以下简称高华房地产公司）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，于2018年1月11日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成由审判员龙柁雅担任审判长，人民陪审员肖祁林、王霞参加的合议庭，于2018年4月18日、9月19日二次公开开庭进行了审理。原告漂亮宝贝公司的委托诉讼代理人肖蒇，三被告的委托诉讼代理人刘景明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提起诉讼请求，请求判令：1、解除双方于2017年7月17日签订的《耒阳市西湖南路项目合作开发合同》；2、被告连带返还原告投入款200万元。法庭辩论终结前，原告撤回了该项请求；3、被告支付原告违约金500万元；4、本案的全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年7月17日，原、被告就耒阳市西湖南路的地块合作事宜，签订了《耒阳市西湖南路项目合作开发合同》（下称《合作合同》），约定由原告与被告以耒阳美好愿景房地产开发有限公司（以下简称美好愿景公司）为目标公司，合作开发位于耒阳市西湖南路的93亩土地，合作方式为被告按合同约定要求投入土地，原告按照合同约定投入资金。《合作合同》对合作事项进行了详细的约定并约定了对应的违约责任，其中，《合作合同》第十一条关于被告应完成的土地及规划条件方面约定：被告应在《合作合同》签订后一个月以内，即2017年8月17日以前，将登记在高华房地产公司名下无抵押的已经取得国有土地使用权证，且不存在权利瑕疵并已解决土地闲置问题的15亩项目土地过户登记至目标公司名下；应在2017年9月15日之前，将另外的58.5亩的项目土地（以被告高华房地产公司、熊阳乃名义摘牌的土地），连同已经取得土地使用权证的登记在被告熊阳乃名下的其他全部项目土地在解除抵押并已解决土地闲置问题后登记至项目公司名下。此外，被告并应在2017年9月15日前将不低于34亩的项目土地交付给原告进行开发，剩余的项目土地，被告应在登记至项目公司名下后10日内移交给原告。被告还应在2017年9月15日之前完成规划土地的调规工作。违约责任方面，《合作合同》第十六条约定，被告未按本协议第十一条的约定完成土地过户的或者向原告交地的，每逾期一天，被告应按原告应付的第一笔款和第二笔款总额的千分之1.7的标准向原告缴纳违约金。逾期达30天的，原告有权解除本协议，被告应向原告支付违约金500万元。合同签订后，原告依约向被告交付了200万元第一期款项，并为项目准备了资金，做了大量前期工作。但是，至今为止，虽经原告多次电话催告，被告至今未完成《合作合同》第十一条约定的任何交地与调规义务，且逾期时间已经超过了30天。原告认为，被告的行为已经构成违约，根据合同约定，原告有权解除合同并要求被告承担相应的违约责任。现原告为维护自己的合法权益，原告特向法院提起诉讼。 原告提交了以下证据以支持其诉讼请求： 证据一：耒阳市西湖南路项目合作开发合同。证实：1.双方之间存在合作开发房地产合同法律关系；2.合作开发合同对双方权利义务进行了明确约定，其中第十一条约定：被告负责在2017年8月和9月15日之前，将合作土地交付给原告，负责将合作土地规划的容积率调整至2.9等；3.合同第十五条约定了乙方的付款义务。合同的第十六条约定了逾期交地和付款的违约责任；4.合同约定的合作土地面积为93余亩，容积率为不低于2.9，合作土地的作价为104.8万元每亩，因此，合作项目的可售面积至少为18万平方米（不含地下室部分），考虑到楼面土地成本仅仅为540元/平方米，加上报建费、建安成本、税费成本和销售成本等各项成本，合作项目的商品房成本为不高于2800元/m2。如果以4000元/m2左右的均价销售的话，原告能获取的可得经济利益为不低于2亿元。 证据二：收款收据、付款凭证，证实原告依约交付了200万元的投资款，履行了合同义务。 证据三：投资协议书、付款凭证，证实原告为履行合作合同，准备了大量的资金，并实际支付了大量的融资成本，到目前已实际产生利息330万元，本金仍未完全归还，利息仍在继续产生。 证据四：法律服务合同、付款凭证，证实原告为合作项目聘请了湖南居安律师事务所提供专项法律服务，并支付了法律服务费50万元。 证据五：前期策划代理合同、付款凭证、发票，证实：1.原告为合作开发项目已经基本完成了前期策划代理工作并支付了部分费用；2.原告为项目的顺利进行，实际支出了差旅费和招待费等各项费用，其中：招待费和差旅费共计42万余元，付工程师工资3.36万元，付湖大设计费2万元，付耒阳测绘队测量费2万元，诉讼保全担保费1万元，前期策划服务费30万元。 证据六：耒阳市房产网网页，证实耒阳市新开盘的商品房单价在4000元/m2以上。 三被告对上述证据经质证，对于证据一的真实性、合法性均有异议。该合同各方当事人并未就合同所涉事项达成一致，其中该合同的一方必要当事人（即目标公司美好愿景公司）既未签字也未盖章，因而合同未成立，依法不产生合同效力，原告诉请被告承担违约责任，无事实和法律依据，依法应驳回原告关于支付违约金的诉讼请求。原告当庭提交的合同原件盖有“耒阳美好愿景房地产开发有限公司”字样的印章是原告起诉之后加盖的。原告当庭陈述持有两份合同原件，一份目标公司盖了章，另一份目标公司未盖章，起诉时提交的是目标公司未盖章的一份。本案第一次开庭审理中，在人民法院及被告的要求下，原告庭审中途才回公司取来并提交法庭一份合同原件。但是，经当庭核对，原告起诉时提交的合同并无目标公司盖章，但当庭提交的合同原件却盖有“耒阳美好愿景房地产开发有限公司”字样的印章，起诉时提交的合同除并无目标公司盖章外，其他的与当庭提交的原件均一致（包括签字、盖章的位置、重叠的位置等均完全一致）。原告对此无法解释，且当庭陈述前后矛盾，经审判人员反复说明并询问，原告对该合同的形成过程及时间拒绝予以说明。原告向人民法院起诉时，提交证据必然是审慎的，既然无目标公司印章字样，充分说明原告当庭提交的合同原件盖有“耒阳美好愿景房地产开发有限公司”字样的印章是在起诉后形成的，同时涉嫌伪造，不具有真实性、合法性。虽然原告的代理律师作证称起诉时提交的证据一合作合同是律师自己在谈判时持有的合同复印件，但因律师系本案原告代理人具有利害关系，作为证人参加了案件庭审，且陈述前后矛盾，其证言与各方提交的书面客观证据相矛盾，不可采信。同时，作为谁主张、谁举证的原则，原告承认该合同的印章是该合同上载明日期之后形成的，但又对该合同的形成过程及时间拒绝予以说明，因此该合同不能采信。该证据无法达到原告的证明目的。根据《合同法》第113条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额相当于违约所造成的损失，包括合同履行后可获得的利益”。首先，该条所规定的合同履行后可获得的利益是指当事人能够基于合同的履行而从该合同直接获得的利益，而并不包括因为合同解除所带来的预期。但本案中不存在合同继续履行的问题，也不会产生任何收益。何况合作能否盈利取决于诸多因素，即使合同继续履行，由于经营本身存在的风险，也不必然产生收益。对于证据二的真实性、关联性无异议。原告款项并未汇至被告账户，原告单方向目标公司汇入履约保证金200万元，原告诉请被告返还200万元履约保证金属起诉对象错误。同时，目标公司还未获知原告起诉之前，就早已将200万元履约保证金退还给了原告。对于证据三的“三性”及证明目的均有异议。首先，原告出具的投资协议无法核实其真实性；其次，如此大额资金流动，原告均无银行流水进行佐证，且原告与借款人之间是否存在真实的借款，既与本案无关，也不是本案审理范围。在草拟的涉案三方协议中，约定原告首次仅需支付履约保证金200万元，在土地过户之后总出资金额1800万元，而原告提供的该份无法核实真实性的证据却表明借款高达5000万元，明显与实际情况不符，涉嫌虚假诉讼。假设借款真实存在，也与案涉合作开发项目无关。且原告在向法院起诉要求解除合作开发合同，还提供了所谓支付月息3分的高额利息收据，明显与事实不符。因此，原告以上述证据作为被告违约给原告造成的损失，请求赔偿缺乏法律依据，明显与本案无关；龙慕恒的收条缺乏真实性、合法性、关联性，达不到原告的证明目的。对于证据四的真实性、合法性、关联性及证明目的均有异议。该法律服务合同的签署时间为2017年7月2日，该合同的签署方为目标公司。而涉案合作协议显示的时间是2017年7月17日，该法律服务合同与本案无关。且在本案中，作为目标公司法律顾问的居安律师事务所律师代理原告诉讼，存在利益冲突。法律服务合同与付款凭证无任何关联，付款方、收款方均不是法律服务合同相对方。并且其法律服务合同签订前的与合同无关的自然人2017年5月25日的10万元银行流水、以及2017年11月26日起诉后与合同无关的两个案外人的银行流水与本案无关，无任何证明力。对于证据五，对该组证据的“三性”有异议，该份证据中目标公司与长沙湘联房屋营销策划有限公司所签的代理合同，与本案无关，不具有关联性。差旅费等费用既非必要开支、也完全不符合法律规定，该证据无法核实真实性且完全与本案无关，特别是2017年11月26日起诉后，所谓的报销单明显涉嫌伪造。涉案的三方合同以目标公司名义开发项目，项目的前期准备、实施均由目标公司完成，原告所支出的费用没有依据，亦与本案无关，不具有关联性。其中，原告提供的发票完全与本案无任何关联，如“湘潭市张老足底休闲中心”的洗脚发票、湖南友谊阿波罗的个人购物发票、耒阳市海琼漂亮宝贝形象店的个人洗头的发票、张家界旅游的白条、个人和旺客隆超市的餐饮白条、耒阳市长远南杂店的烟酒发票、2018年1月、2月、3月数万元的生活超市烟酒发票等，均属虚假证据。对于证据六，该份证据不符合证据的要求，对该份证据的“三性”均有异议，达不到原告证明目的。 三被告辩称：一、涉案合同各方当事人并未就合同所涉事项达成一致，其中该合同的一方必要当事人（即目标公司美好愿景公司）既未签字也未盖章，因而合同未成立，依法不产生合同效力，原告诉请三被告承担违约责任，无事实和法律依据，依法应驳回其关于支付违约金诉讼请求。本案所涉合同为具有多方当事人的合同，目标公司作为独立的合同一方，该合同中设定了目标公司的义务，与目标公司具有直接的利害关系，目标公司为该合同的必要一方当事人。目标公司对合同中涉及的权利与义务从未认可，实际上即合同的三方对该协议的内容并未形成合意。该合同一开始就将目标公司美好愿景公司明确列为一方当事人，同时，在合同最后也留有并明确载明需目标公司（签章），但该合同目标公司的签署处一直为空白，目标公司作为独立法人，未作出（也没有任何代理人代为作出）意思表示。因此合同尚未成立，更未生效。该合同未经目标公司同意给目标公司设定了诸多义务，而这些义务的设定至今未得到目标公司的认可，比如第十一条第2项“调规增加的土地出让金等各项费用在400万元之内由项目公司承担”，第3项“由甲方和项目公司分别直接向挖运土方的单位支付和承担50%的工程款项”，特别是第5项还违背公司法约定“项目公司向甲方承诺该700套员工房的净利润为400元每平方米”，还比如第十三条第2项“地块三通一平到与周边道路标高一致的土方工程，该土方工程量的费用由甲方承担50%，项目公司承担50%”。目标公司的股东就目标公司是否参与该项目合同未能作出股东会决议，因此目标公司一直未签署。尚未成立的合同，不存在解除的问题，因此，原告诉请的由被告承担违约责任无事实和法律依据，依法应予以驳回。二、原告款项并未汇至被告账户，原告诉请被告返还200万元履约保证金，属起诉对象错误。目标公司还未获知原告起诉之前，就早已将200万元履约保证金退还给了原告。人民法院应当驳回该项诉讼请求。因原告、被告、目标公司就房地产合作开发事宜至今未能达成一致意见，也未能签订合作开发合同。原告单方向目标公司汇入履约保证金200万元，但因目标公司的股东就目标公司是否参与该项目合同未能作出股东会决议，因此目标公司一直未签署。目标公司已在还未获知原告将被告起诉至法院之前，早已将该200万元退还至原告。因此，原告诉请被告返回200万元属起诉对象错误。三、原告在明知目标公司完全不同意签署该合同且明确不同意移交管理权的情形下，先行支付履约保证金与合同约定不符，原告应自行承担损失。同时，未经目标公司同意，涉案合同也实际无法履行。从本案所涉合同约定的履行顺序来看，在合同签订后，需先移交目标公司给原告方管理，原告再支付200万履约保证金。而事实上，目标公司尚未签订合同的情况下不可能移交目标公司。原告在明知目标公司完全不同意签署该合同，且明确不同意移交管理权的情形下，原告先行支付履约保证金与合同约定不符。因此，原告该行为不符合合同约定，应自行承担该损失。同时，未经目标公司同意，涉案合同也实际无法履行，被告不应承担违约责任或赔偿责任。四、假设该合同有效，涉案合同中所约定违约金明显过高，属于典型的通过约定过高的违约金条款获取不正当利益的情形，因此请求人民法院将违约金减少，调整为按人民银行同期存款利率计算。其一，我国合同法第一百一十四条第二款规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。被告退一步来看，即使涉案合同有效，涉案合同也并未开始履行，原告并没有发生任何损失（除同期人民银行存款利息外）。本案属于典型的通过约定过高的违约金条款获取不正当利益的情形，人民法院应该平衡合同自由与合同正义的要求。其二，关于违约金数额是否过高的判断标准，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。关于实际损失，原告未提交相应证据，且实际上原告也未造成任何实际损失，因此，原告诉称的违约金无任何事实和法律依据。同时，根据《合同法》第113条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额相当于违约所造成的损失，包括合同履行后可获得的利益”。首先，该条所规定的合同履行后可获得的利益是指当事人能够基于合同的履行而从该合同直接获得的利益，而并不包括因为合同解除所带来的预期。但本案中不存在合同继续履行的问题，也不会产生任何收益。何况合作能否盈利取决于诸多因素，即使合同继续履行，由于经营本身存在的风险，也不必然产生收益。因此原告请求赔偿损失应不予支持。其三，该200万元仅为履约保证金，履约保证金的性质并不属于合同履行的范畴，仅仅属履约保证的意思表示。根据本案证据，原告单方汇至目标公司的200万元，实际上目标公司在知晓原告起诉前就早已退还，原告的损失仅限于该200万元的银行同期存款利息。违约金的性质以赔偿非违约方的损失为主要功能，主要体现为一种民事责任形式，因此对数额过高的违约金条款，若当事人以意思自治为由约定过高的违约金，无异于鼓励当事人通过不正当的方式获取暴利。特别是像这一种完全还未开始履行、也实际不可能履行的合同，约定过高的违约金，将存在诱发道德风险的可能，同时将对民间借贷等经济活动产生错误的导向示范效应。因此，假设该合同有效，也因该合同违约金约定过高而请求人民法院调整为按人民银行同期存款利率计算。其四，假设合同有效，根据《合同法》第九十七条的规定，合同解除的法律效果是使合同关系归于消灭，解除合同的后果，违约方的责任承担方式也不表现为支付违约金。如果原告兑现承诺并选择与目标公司协商一致，获得目标公司同意并签署合同的情形下，该合同有履行的可能。但原告选择解除合同（被告认为是其选择不完成合同签署，作出不合作的意思表示），此时，其仅应主张缔约过失损失赔偿，当然，就本案而言缔约过失并不在被告。在合同有可能达成一致的情形下，原告主动放弃缔约的可能性，则其不应当再对合同的履行享有期待利益，不应当赔偿其缔约损失。如果原告要实现其履行利益，则其完全可以通过继续缔约的方式实现，本案中原告选择放弃缔约，则可以认为，其认为缔约没有必要性。其五，该违约条款是对全部违约责任的约定，而该合同还未履行，并不适用该条款。其六、原告违约，导致被告土地闲置，损失惨重，被告保留追究其责任的权利。最后，假设合同有效，因该合同未经目标公司同意给目标公司设定了诸多义务，目标公司的股东就目标公司是否参与该项目合同未能作出股东会决议，目标公司就不可能签署，因此该合同已实际无法履行。被告同意原告对于解除涉案合同的请求。 三被告提供了以下证据以支持其反驳主张： 证据一：《耒阳市西湖南路项目合作开发合同》，证实该合同各方当事人并未就合同所涉事项达成一致，其中该合同的一方必要当事人（即目标公司美好愿景公司）既未签字也未盖章，因而合同未成立，依法不产生合同效力，原告诉请三被告承担违约责任，无事实和法律依据，依法应驳回原告关于支付违约金的诉讼请求。 证据二：退还海琼公司履约保证金转账凭证等，证实原告单方向目标公司汇入履约保证金200万元，但因目标公司的股东就目标公司是否参与该项目合同未能作出股东会决议，因此目标公司一直未签署。目标公司已在还未获知原告起诉之前，早已将该200万元退还给原告。 原告对上述证据经质证认为，对证据一的“三性”没有异议，对证明目的有异议，不能达到被告的证明目的，因为协议的双方是原、被告，原、被告已经签字认可，目标公司的公章当时由被告持有，被告可以盖也可以不盖，但是原告提供的合作协议加有三方的签章，这说明各方就合作事宜已经达成一致并实际履行。对证据二的“三性”没有异议，对其证明目的有异议，不能证明甲、乙双方与原、被告双方签订的合同没生效，因为被告方系目标公司的全体股东，完全能代表目标公司，此外，原告提供的证据一也证明了合同已经实际生效并实际履行。 经过双方对上述证据的质证，本院认为，原告提供的证据一和三被告提供的证据一，是同一份证据，原、被告对真实性均无异议；原告提供的证据二，三被告提供的证据二，因原、被告对真实性均无异议，依照《最高人民法院》第七十二条的规定，均予以认定。原告提供的证据三、四、五、六与本案没有关联性，均不予认定。 经审理查明，2017年7月17日，被告高华房地产公司（甲方一）、熊阳乃（甲方二）、段满生（甲方三）与原告海琼漂亮宝贝公司（乙方），第三方目标公司为美好愿景公司，签订了《耒阳市西湖南路项目合作开发合同》，合同的主要内容为：一、鉴于:1.甲方一和甲方二现系目标公司股东，持有目标公司75.5%的股权，其中甲方一持有目标公司24.5%的股权，甲方二持有目标公司51%的股权，甲方三持有目标公司24.5%的股权。2.位于西湖南路有宗土地，总面积为41亩余，现分别登记在甲方名下，此外，甲方一、甲方二于2012年摘牌了西湖南路三期补偿用地2号地块，面积约为58.5亩，根据甲方陈述，甲方一、甲方二等已经支付了全部土地出让金，并交清了全部税费，只要拆迁款支付到位，就可以办理土地使用权证。该两宗地合并构成本合同约定的项目地块。二、土地位置、面积及权属内容:1、项目土地位于末阳市西湖南路，总面积为93亩余(最终以变更登记后的新国土使用权证登记和规划审批的面积为准）。2、根据甲方陈述和现有资料，项目土地分为两部分。第一部分:登记在甲方一名下的上地为:(1)耒国用(2015)第010242号地块，使用权面积为9789m2，土地用途为商业、住宅，该宗土地无抵押；(2)耒国用(2015)第010241号地块，使用权面积为2700m2，土地用途为商业、住宅，该宗土地上有抵押，债权金额为300万元;登记在甲方二名下的土地为:未国用(2015)第_号地块，使用权面积为_m2，土地用途为商业、住宅，该宗土地上有抵押，债权金额为800万元。以上土地的使用期限为:商业用地至2052年，住宅用地至2082年。第二部分:甲方于2012年摘牌了西湖南路三期补偿用地2号地块，面积为58.5亩，根据甲方陈述，甲方支付了全部土地出让金，并交清了全部税费，因拆迁尚未完成，故现尚未取得土地使用权证。三、合作方式及项目公司。1、双方同意以目标公司作为项目公司(下称“项目公司”)。因项目公司系甲方设立，设立时间为2017年1月18日。甲方保证项目公司自设立后未对外开展业务，对外没有债权债务，可以取得相应的房地产开发资质。2、甲方以不低于93亩的项目土地作价104.8万元/亩作为合作项目的投入，乙方通过增资后以开发资金总包干的形式作为投入。3、在全部项目土地登记至项目公司名下之后，甲方同意将项目公司的注册资本增加至1632.65万元，新增注册资本832.65万元。甲方同意接受乙方作为新股东对项目公司进行投资，增资扩股完成后双方的股权比例为:甲方占项目公司49%的股权，乙方占项目公司51%的股权，该股权比例为固定比例。甲、乙双方以项目公司名义开发本项目，并按约定的股权比例共担风险、共享收益。四、项目土地方面：甲方应分次将项目土地过户登记至目标公司名下。1、甲方应在合同签订后30个工作日之内，将登记在甲方一名下无抵押的已经取得国有土地使用权证，且不存在权利瑕疵并已解决土地闲置问置的15亩项目土地变更登记至目标公司名下。2、甲方应在2017年9月15日之前，将另外的58.5亩的项目土地(以高华房地产公司、熊阳乃名义摘牌的土地)，连同已经取得土地使用权证的登记在甲方二名下的其他全部项目土地在解除抵押并已解决上地闲置问题后登记至项目公司名下，并确保项日土地可以进行开发。甲方负责确保乙方可以在2017年9月15日前将第一条第二项约定的第一部分不低于34亩的项目土地交付给乙方进行开发，剩余的项目土地甲方应在登记至项目公司名下后10内移交给乙方。五、1、为保证项目的顺利进行，乙方同意在本合同签订后2日内向目标公司支付履约保证金200万元。在本合同第一条第2项约定的第一部分土地中的34亩项目上地登记到目标公司名下后3日之内再向项目公司支付600万元。在第一笔200万元款项支付前，甲方应按第十四条的约定将项目公司移交给乙方管理。2、在本合同约定的全部项目土地均登记在项目公司名下，甲方完成规划调整、土方和向乙方交付项目土地工作，且乙方完成目标公司增资工商登记手续成为项目公司的控股股东后，乙方再向目标公司支付1200万元。乙方支付的任何一笔款项，均应专项用于支付拆迁款、土方款项、解除项目土地抵押手续等专用于目标项目的款项。若甲方不能及时将后续土地登记至目标公司名下的，甲方除按合同约定承担违约责任之外，乙方有权以项目土地进行抵押对外融资，融资金额为不低于乙方已经支付的款项，甲方同意无条件予以配合。六、1.若甲方未按本协议第十一条的约定完成上地变更登记至目标公司名下或者向乙方交地的，每逾期一天，甲方应按乙方已付款总额（包括向甲方或目标公司支付的所有款项)的千分之1.7的标准向乙方缴纳违约金。逾期达30天的，乙方有权解除本协议，甲方除了按前述标准按实际违约时间支付违约金之外，还应另行向乙方支付惩罚性违约金500万元(以弥补乙方为履行本协议前期准备损失及机会成本损失)。2、若乙方未按本协议第十五条的约定支付款项的，每逾期一天，乙方应按应付款的千分之1.7的标准向甲方支付违约金。逾期达30天的，甲方有权解除本协议，乙方应向甲方支付违约金500万元。合同甲方由被告高华房地产公司盖章并由被告熊阳乃、段满生签名，乙方由原告盖章并由该公司工作人员蒋定虎、龙慕恒、唐芳斌签名，目标公司美好愿景公司未盖章也未签名。合同签订后，原告于2017年7月18日通过银行汇款200万元至目标公司账户，并由被告熊阳乃、段满生签名加盖目标公司公章出具了收据。但三被告却未按合同的约定履行义务，未在协议签订后30个工作日之内即2017年8月30日前将15亩土地变更登记至目标公司名下，也未向原告移交目标公司，该合同处于实际未履行状态。2018年3月5日、6日，被告通过中国建设银行分二笔汇款200万元给原告，退回了该履约保证金。 本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人协商一致，可以解除合同。在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，当事人可以解除合同。本案中，原、被告签订的《耒阳市西湖南路项目合作开发合同》，双方约定的权利义务均由原、被告享有或履行，目标公司由三被告持有百分之百股权，故目标公司未签名盖章，不影响合同的效力，本合同合法有效。原告虽履行了交付履约保证金的义务，但三被告未履行交付土地和移交目标公司的义务，致使合同实际未能履行，三被告构成违约，应承担相应的违约责任。原告请求解除涉案合同，三被告也同意，故对原告要求解除该合同的诉讼请求，予以支持。对于原告要求三被告支付违约金500万元的诉讼请求，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”，从中可以看出原告请求的违约金是否应该支持，要看原告是否有实际损失。原告支付了履约保证金200万元，但原告并没有请求该保证金的利息损失，原告提供的损失证据无法证实与本案的关联性，即是否是由三被告的违约行为造成的损失，且大部分损失均发生在三被告以自己的行为表明不履行主要债务即2017年8月30日之后，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条第一款之规定：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿”，且原告的预期利益，因合同实际未履行，并未产生房屋销售等利润，据此，原告提供的证据不足以证实原告存在500万元的损失，对原告该项请求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和合同法》第四十四条、第九十三条第一款、第九十四条第一款第（二）项、第一百一十三条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款、《最高人民法院》第二条之规定，判决如下： 一、解除原告湖南海琼漂亮宝贝形象创意有限公司与被告熊阳乃、段满生、耒阳市高华房地产开发有限公司2017年7月17日签订的《耒阳市西湖南路项目合作开发合同》； 二、驳回原告湖南海琼漂亮宝贝形象创意有限公司的其他诉讼请求。 本案案件受理费60800元，财产保全申请费5000元，合计65800元，由原告负担65600元，三被告负担200元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  龙柁雅 人民陪审员  王 霞 人民陪审员  肖祁林 二〇一八年十月十九日 代理书记员  罗耒斌                            校对责任人：龙柁雅 打印责任人：罗耒斌                附：相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。 第九十三条第一款当事人协商一致，可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； 第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条第一款当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。