广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤03民终15206号上诉人（原审原告）：何进，男，1980年11月3日出生，汉族，住址广东省深圳市罗湖区。委托诉讼代理人：刘嘉成，广东国晖律师事务所律师。上诉人（原审被告）：深圳市柒麟餐饮有限公司，住所地深圳市福田区福田街道福华三路与金田路交汇处卓越世纪中心**裙楼2027-2031、2032-A、2033-A、2034-A。法定代表人梁晓黎。委托诉讼代理人：杨玉盟，广东星辰律师事务所律师。上诉人何进因与上诉人深圳市柒麟餐饮有限公司（以下简称柒麟公司）健康权纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2017）粤0304民初13511号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月21日立案后，依法组成合议庭审理了该案，现已审理终结。上诉人何进上诉请求：1、撤销原审判决第一、二项，并依法予以改判（争议差额26364.33元）；2、判令被上诉人承担一审、二审的诉讼费用。事实和理由：一、残疾赔偿金的参照数据错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第三十五条的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。2017年8月1日，广东省高级人民法院发布了《广东省高级人民法院关于印发〈广东省2017年度人身损害赔偿计算标准〉的通知》（粵高法（2017)第159号）。该通知规定，依照此标准计算各类一审尚未审结的民事侵权案件的人身损害赔偿数额。另根据该通知中公布的数据显示2016年深圳居民人均可支配收入为48695元/年。而本案一审法庭辩论终结的日期为2017年8月31日，因此，残疾赔偿金应参照受诉法院地即深圳2016年人均可支配收入48695元/年计算，残疾赔偿金应为97390元（差额8124元）。二、被扶养人生活费计算错误。首先，根据原审法院所列的计算公式即【36480.6×(17+18)】+2×0.1+【36480.6×(11+15)+2×0.1】，得出的结果应为111265.83元。其次，上诉人被扶养人虽有数人，但是年赔偿总额没有超过上一年度城镇居民人均消费性支出额36480.6元/年。上诉人有四个被扶养人，扶养年限分别是11年、15年、17年、18年，分别计算如下：①第0-11年，有被扶养人4人，每年的被扶养人生活费总额为36480.6×4×0.1+2=7296.12元，则0-11年的被扶养人生活费总额为7296.12×11=80257.32元；②第12-15年，则有被扶养人3人，每年的被扶养人生活费总额为36480.6×3×0.1+2=5472.09元，则12-15年的被扶养人生活费总额为5472.09×4=21888.36元；③第16-17年，则有被扶养人2人，每年的被扶养人生活费总额为36480.6×2×0.1+2=3648.06元，则16-17年的被扶养人生活费总额为3648.06×2=7296.12元；④第18年，则有被扶养人2人，每年的被扶养人生活费总额为36480.6×1×0.1+2=1824.03元，则第18年的被扶养人生活费总额为1824.03×1=1824.03元。从以上可知，被扶养人生活费年赔偿总额累计未超过上一年深圳居民人均消费性支出额36480.6元，以上金额合计为111265.83元（差额18240.33元）。综上所述，一审法院认定事实及适用法律错误，恳请二审法院对有关事实和适用法律进行审查，支持何进的上诉请求。上诉人何进补充上诉意见称，何进的弟弟何学锋已经于2016年6月27日意外身亡，何进的父母仅有一子即何进，何进父母的被扶养人生活费计算公式中不应当除以二，因此被扶养人生活费计算金额应为175106.88元。柒麟公司答辩称：何进在一审程序中请求支付的残疾赔偿金额数额为89266.6元，在一审辩论终结之前没有变更该主张，原审判决在何进主张的残疾赔偿金的范围内进行裁判，同时原审判决在计算各项赔偿损失所参考的数据不存在错误，从计算各项赔偿损失参照数据来看，是按照最新的赔偿标准及广东省印发《2017年度人身损害赔偿标准计算的通知》数据来计算赔偿金额，不存在参照数据错误的情况。对于被扶养人生活费的问题，何进当庭提出扶养人仅为一人，但在庭审中并未提交何学锋死亡的证明或者是公安出具户籍证明的，何进没有提供证据证明的前提下，应当按照原审判决的公式进行计算，何进提出的一审判决被扶养人计算公式如确有错误由法院处理。上诉人柒麟公司上诉请求：1、撤销深圳市福田区人民法院（2017)粤0304民初13511号民事判决书之第一项判决；2、改判何进对事故和损害的发生负有一定的过错，并承担相应之责任。事实与理由：一、柒麟公司已尽到合理限度内之安全保障义务，何进因自身不慎而摔倒，对于事故的发生亦负有一定的过错，应承担相应的责任，原审判决认定柒麟公司对事件的发生负有全部赔偿责任，在认定事实及适用法律上均属错误。1、柒麟公司餐厅为对外经营的公共场所，基于餐厅经营的特殊性，因顾客或者工作人员的原因，偶尔有食物或者茶水洒在地面，工作人员通常采取立即清扫擦除、设置“小心地滑”的橙色警告标识等安全保护措施，餐厅自开业经营一年多以来，从未有顾客反映地面湿滑，从未有顾客在餐厅摔倒的事故发生。2、2017年9月26日晚，何进及亲友在餐厅用餐完毕，走出餐厅至出口处收银台附近摔倒，在餐厅出口通道处的显眼位置放置有“小心地滑”的橙色警告标识，当顾客经过该通道时能够非常明显的看到该警告标识，原审判决认为警示标志的方位摆放未起到警示作用属认定事实错误。且在事故发生前，该区域由工作人员清扫干净，地，地面没有发现水渍、何进经常来柒麟公司就餐，对餐厅环境及相应警示标志非常清楚，且何进应具有一定的自我保护义务，对“小心地滑”的橙色警告标识应特别予以注意，而何进因自身不慎而摔倒，对于事故的发生，亦负有一定的过错，应承担相应的责任。二、对于何进之人体损伤鉴定，应适用《人体损伤致残程度分级》，而不应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB8667-2002),原审判决依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》认定伤残等级并据此计算赔偿金额，属认定事实错误，适用法律错误。1、何进提供之广东南天司法鉴定所《司法鉴定意见书》存在适用标准错误。2016年4月8日，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布关于《人体损伤致残程度分级》公告，根据此公告：“此标准适用于人身损害致残程度等级鉴定，自2017年1月1日起施行，司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定统一适用《人体损伤致残程度分级》”。《人体损伤致残程度分级》施行时间为2017年1月1日，广东南天司法鉴定所《鉴定意见书》作出时间为2017年1月9日，何进起诉时间为2017年3月23日，故无论是从《鉴定意见书》出具的时间，还是法院审理时间均是在《人体损伤致残程度分级》施行以后，故对于何进因摔倒而导致的人体损伤应适用《人体损伤致残程度分级》进行鉴定，而不应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB8667-2002)。2、何进提供之广东南天司法鉴定所《司法鉴定意见书》存在鉴定时机错误。何进鉴定时，其损伤之治疗尚未终结，不符合《道路交通事故受伤人员伤残评定》规定的伤残评定时机。根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》之规定“评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准”。而何进于2016年10月14日出院，根据其出院小结显示：“出院医嘱：1、全休三月，加强营养，半年内避免剧烈活动，不适随诊；……3、3个月据骨折愈合情况完全负重；4、出院后每月复查X光片，根据骨折愈合情况决定负重时间；5、术后1-2年骨折完全愈合后再次手术取内固定”。由此可知，何进于2016年12月30日鉴定时治疗尚未终结，不符合《道路交通事故受伤人员伤残评定》规定的评定时机。在临床治疗终结/治疗效果稳定之前对损伤鉴定，可能会导致鉴定意见错误。原审判决依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》认定伤残等级并据此计算赔偿金额，属认定事实错误，适用法律错误。三、原审判决关于何进误工费认定过高，应予以调整。何进之误工费应按照其实际误工期间减少的收入计算。四、关于何进主张之医疗费，因柒麟公司已向何进支付部分费用,法院在认定医疗费承担时应予以扣除。何进答辩称，一、柒麟公司未尽到合理的安全保障义务，何进在本次事故当中不存在过错，应由柒麟公司承担全部赔偿责任。1、根据何进在一审时提交的证据显示，何进摔倒的地方存有明显的水渍，放置的警示标志位于门边外，距离存有水渍的地方较远且位置较为隐蔽，不能起到警示作用。另外柒麟公司餐厅灯光偏暗。正是基于以上客观原因，造成何进摔倒受伤。2、如柒麟公司在上诉状中陈述：“餐厅对外经营的公共场所，基于餐厅经营的特殊性，因顾客或工作人员的原因，偶尔有食物或者茶水洒在地面”，既然柒麟公司明知基于餐厅经营的特殊性会出现此种情况且存在一定的安全隐患，就更应该注意放置防滑防摔的安全设施，例如铺设防滑防摔地板、语音播报、设置防护措施、调亮灯光等，但柒麟公司并没有设置以上设施。可见在主观上正是由于柒麟公司安全意识淡薄造成此事故的发生。二、何进的伤残等级鉴定适用标准正确，鉴定程序合法。1、《人体损伤致残程度分级》开始实施的时间是2017年1月1日，何进受伤的时间是2016年9月29日，鉴定的时间是2016年12月30日，无论是受伤时间还是鉴定时间，均在《人体损伤致残程度分级》生效实施之前。而在《人体损伤致残程度分级》实施之前，何进依据深圳法院的审判实务实践，按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准委托进行鉴定符合法律规定，并无不妥。2、何进受伤的时间是2016年9月26日，出院时间是2016年10月14日，何进于2016年12月30日委托广东南天司法鉴定所鉴定，距受伤时间已满三个月，距出院时间也两月有余，何进的伤情已然稳定。广东南天司法鉴定所作为一家依法成立且极具权威性的鉴定机构，接受了何进的委托，由此亦可见委托鉴定的时间是合适的。三、原审法院对误工费认定合理。1、根据何进向一审法院提交的误工证明、收入证明、会议决议公告、劳动合同书、高级管理人员关联企业持续股及买卖变动证明等证据，足以证明何进从事金融行业的事实。因此一审法院依据国有金融业在岗职工年平均工资计算何进的误工费是合理的。2、深圳市第二人民医院的出院医嘱：“全休三个月”，即休息至2017年1月14日。根据法律规定：“误工时间根据受伤人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受伤人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，因此一审法院计算误工费至定残日前一天即2017年1月8日符合法律规定。综上所述，我方恳请法院依法裁判，驳回柒麟公司的上诉请求，维护何进的合法权益。上诉人何进向一审法院起诉请求：1、柒麟公司赔偿何进各项损失共计447443.06元；2、本案的案件受理费由柒麟公司承担。原审法院查明，2016年9月26日晚，何进在柒麟公司餐厅就餐，饭后结账准备离开时，在餐厅门口摔伤。何进受伤后被送往福田医院，后转到深圳市第二人民医院住院治疗，于2016年10月14日出院，住院18天。住院诊断：右髌骨粉碎性骨折。出院医嘱：1、全休叁月（期间建议陪护壹人），加强营养，半年内避免剧烈活动，不适随诊；2、抬高患肢，避免伤口浸水，如下肢肿胀需警惕静脉血栓形成，及时就诊；3、床上加强膝关节主动活动锻炼，6-8周扶双拐下地右足部分负重，3个月据骨折愈合情况完全负重；4、出院后每月复查X光片，根据骨折愈合情况决定负重时间；5、术后1-2年骨折完全愈合后再次手术取内固定；6、出院带药：跌打七厘片0.9克口服每天三次。何进为此支付了医疗费32210.4元。经何进委托，广东南天司法鉴定所对何进的伤残等级、后续治疗费、护理期、营养期进行检验鉴定。2017年1月9日，该鉴定所作出粤南[2016]临鉴字第4414号法医学司法鉴定意见书，评定何进的伤残等级为拾级，后续治疗费约需人民币6000-7000（陆仟-柒仟）元，何进的护理期为60-90日，营养期为60日。何进为此支付鉴定费3800元。何进提交户口本可以证明其为城镇户籍，何进主张受伤前在珠海市博元投资股份有限公司担任董事，从事证券投资业务，月收入叁万伍仟元，为此何进提供了珠海市博源投资股份有限公司出具的误工证明、收入证明、该公司的八届董事会第一次会议决议公告、何进与该公司签订的劳动合同书及中国证券登记结算有限责任公司上海分公司高级管理人员、关联企业持股及买卖变动证明等证据予以证明。再查，何进的父亲何美华，1953年4月14日出生，事发时年满63岁，何进母亲汪立荣，1953年12月6日出生，事发时年满62岁，二人均丧失劳动能力，无其他经济来源，何进有一弟弟何学锋于2016年意外身亡。此外，何进主张其育有二子，长子何俊霆，2009年9月16日出生，次子何俊杰，2012年11月28日出生。为此何进提交了户口本、出生证明以及新县泗店乡民政所出具的亲属关系证明。何进代理人主张根据医嘱及鉴定报告的内容，申请出院后护理期为90天，何进住院期间及出院后共支付了护理费用17362.44元，为此提交了住院期间的护理费发票作为证据。原审法院认为，本案系侵权纠纷，根据侵权责任法第三十七条的规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。本案柒麟公司作为公共场所管理人，负有在合理限度内保障消费者人身、财产安全的法定义务。柒麟公司辩称，何进摔倒时地上并无水渍，何进摔倒是由于其不慎造成的。柒麟公司已在餐厅内放置了相关的小心滑倒的警示标志，柒麟公司已尽到安全保障义务。但根据何进提交的图片显示，何进摔倒时在其周围地上存在水渍，此外柒麟公司餐厅灯光偏暗，放置的警示标志位于门边处，警示标志的方位摆放未起到警示作用，因此法院对于柒麟公司的抗辩不予采纳，柒麟公司应当就何进的损害承担赔偿责任。关于何进损失的认定，应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定进行计算。1、关于何进请求的医疗费32210.41元。经核对，有相应的医疗费票据、病历、科室对应的医疗费金额为32210.41元，何进的该项请求符合法律规定，法院予以支持。2、关于何进请求的住院伙食补助费1800元。何进住院18天，参照深圳市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天/人计算，何进住院伙食补助费为1800元；3、关于何进请求的营养费4200元。何进因病住院治疗，必然需要加强营养，法院酌定营养费为1000元，对过高的请求部分不予支持。4、关于何进请求的护理费17362.44元。何进提供了住院期间的护理费发票4940元，法院予以支持。广东南天司法鉴定所评定何进护理期为60-90天，法院结合何进伤残等级及具体受伤部位，酌定伤后护理期为60天，何进的护理费应为15970.79元（4940元+67104元/年÷365天×60天），对超出的请求部分法院不予支持。5、关于何进请求的误工费128333.33元。何进主张事故发生前与珠海市博元投资股份有限公司任董事一职，月薪人民币35000元，为此提交了由珠海市博元投资股份有限公司出具的误工证明、收入证明、会议决议公告、劳动合同书、高级管理人员、关联企业持续股及买卖变动证明等证据，劳动合同中未约定劳动报酬，此外何进未提交相关银行流水、社保缴纳情况的证据，法院依据国有金融业在岗职工年平均工资计算，计至何进定残日前一日，何进误工费为43622元（154584÷365×103）；6、关于何进请求的残疾赔偿金89266.6元，经何进委托，广东南天司法鉴定所评定何进构成拾级伤残，该鉴定所具有合法鉴定资质，鉴定程序得当，鉴定结论依据充分，法院对该鉴定结论予以采信。何进为城镇居民户口，参照受诉法院上一年城镇居民人均可支配收入计算，何进的该项诉讼请求未超过法律规定，法院予以支持。7、关于何进请求的精神损害抚慰金10000元。考虑到本次事故导致何进受伤，何进因身体受伤而遭受一定程度的精神损害，对该请求法院予以确认。8、关于何进主张的鉴定费3800元。该费用属于何进因鉴定而支出的合理费用，对该请求，法院予以确认。9、关于何进请求的被扶养人生活费150470.28元。何进父亲何美华事故发生时年63岁，何进母亲汪立荣的事故发生时年62岁，何进有兄弟何学锋。何进婚后育有二子，长子何俊霆2009年9月16日出生，事故发生时年满7岁，何俊杰2012年11月28日出生，事故发生时年3岁。因被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额，故被扶养人生活费为93025.5元【36480.6×（17＋18）】÷2×0.1＋【36480.6×（11＋15）÷2×0.1】10、关于何进请求的交通费3000元。何进因伤住院治疗，因何进住院治疗，何进及其家属为何进治疗需往返医院多次，但费用过高，法院酌定交通费用为1000元，超出的请求部分法院不予支持。11、关于何进请求的后续治疗费7000元。医嘱注明何进术后1-2年骨折完全愈合后再次手术取内固定，法院参考广东南天司法鉴定所的法医学司法鉴定意见，酌定后续治疗费6500元，对何进过高的请求部分法院不予支持。上述款项合计应为298193元，柒麟公司应向何进承担上述赔偿责任。综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第三十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决：一、柒麟公司应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿何进298193元；二、驳回何进的其他诉讼请求。案件受理费2737元（已由何进预交），由何进负担913元，柒麟公司负担1824元。本院二审审理查明，一、原审已查明何进的父母生育有何进与何学锋两个儿子，何学锋于2016年意外身亡。柒麟公司对何学峰是否死亡不予确认。何进二审补充提交了何学锋的《居民死亡医学证明（推断书）》，证明何学锋死亡的事实。柒麟公司对该证据的真实性予以确认。二、何进二审确认其主张的医疗费32210.41元中包含柒麟公司垫付的5000元，在本次诉讼中存在重复主张，同意法院予以扣减。何进一审提交的其单位出具的《误工证明》，该证明记载何进2016年9月26日因发生意外事故需住院治疗，向单位请假90日。病假期间，单位未向其发放工资。本院询问何进该90天病假期间未发工资是否包括住院期间的18天，何进称该90天没有包括住院期间的18天。三、涉案广东南天司法鉴定所法医学司法鉴定意见书显示，鉴定受理日期与鉴定日期均为2016年12月30日，委托方何进要求按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行鉴定。四、柒麟公司二审确认事故现场照片中显示何进摔倒的地面有水渍，旁边有一个装有垃圾的水桶，这个位置是顾客排队等待就餐的区域，因为顾客或其他人员的原因偶尔会有茶水、食品落在地上。柒麟公司称作为餐厅无法避免这种情况，且餐厅已经摆放了小心地滑的警示标志，尽到了提示顾客注意义务。该照片亦显示在餐厅出口处放有警示牌，何进亦是在出口处滑倒。原审判决查明其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：一、何进对事故的发生自身是否存在过错，是否应当自行承担部分责任？二、何进的伤残等级评定结论是否存在错误？三、原审判决认定的误工费、医疗费、被扶养人生活费、残疾赔偿金是否正确？关于争议焦点一，从事故现场照片来看，何进摔倒的地面上有水渍，证实何进的摔倒与地面水渍有关，柒麟公司对此应当承担管理不善的过错责任。但柒麟公司在餐厅出口亦放置有警示牌，何进系完全民事行为能力人，其在餐厅吃饭，应能预见到餐厅地面有时会有湿滑的情形发生，行走时应小心注意地面，其滑倒固然有柒麟公司未及时保持地面干净的原因，但其自身亦存在疏忽大意的过错，应对其自身损失自行承担30%的责任。原审判决认定柒麟公司承担全部责任过重，本院予以纠正。柒麟公司上诉主张何进亦存在一定过错，应承担相应责任，理由成立，本院予以支持。关于争议焦点二，柒麟公司主张广东南天司法鉴定所不应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行鉴定，而应当适用《人体损伤致残程度分级》进行鉴定。本院认为，《人体损伤致残程度分级》于2017年1月1日施行，而涉案司法鉴定系2016年12月30日受理、鉴定，且当时《道路交通事故受伤人员伤残评定》并未被废止，因此何进委托鉴定时要求按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行鉴定并无不当，故柒麟公司该项上诉理由不成立，本院不予支持。本案事故发生于2016年9月26日，何进2016年10月14日出院，只是需待骨折愈合后取出内固定，何进于2016年12月30日委托广东南天司法鉴定所对其伤残进行鉴定，柒麟公司并无证据证明广东南天司法鉴定所为何进鉴定时，何进的临床治疗情况不稳定、治疗未终结，因此柒麟公司主张鉴定时机错误，依据不足，本院不予支持。关于争议焦点三，医疗费问题，上诉人何进二审已经确认其主张的医疗费中未扣减柒麟公司垫付的5000元医疗费，因此柒麟公司上诉主张应当扣减，本院予以支持。何进的医疗费应当为27210.41元（32210.41元-5000元）。残疾赔偿金问题，何进上诉要求按照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》中的相关数据计算残疾赔偿金，主张其残疾赔偿金应当为97390元。从原审判决认定的其他项目计算方式来看，原审判决已经按照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》进行计算，但何进在起诉状中主张的各项赔偿金金额的计算依据均是按照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》计算，其关于残疾赔偿金仅主张了89266.6元，原审判决亦据此全部予以支持，并无不当。现何进又上诉主张残疾赔偿金为97390元，超出了其诉讼请求主张的范围，故本院不予支持。被扶养人生活费问题，原审判决已经查明何进的弟弟何学锋已经去世，何进二审亦补充提交了何学锋的《居民死亡医学证明（推断书）》，因此何进父母的扶养义务人只有何进一人，原审判决按照两名扶养义务人计算，存在错误，本院予以纠正。因此本案中何进的父母以及两名子女的被扶养人生活费按照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》计算应当为175106.88元【36480.6×（17+18）×0.1+36480.6×（11+15）÷2×0.1】。但由于何进一审起诉状中仅主张被扶养人生活费150470.28元，故本院认定何进被扶养人生活费为150470.28元，何进现上诉主张被扶养人生活费175106.88元，超出了其诉讼请求范围，超出部分本院不支持。误工费问题，柒麟公司上诉主张何进的误工费应当按照其实际误工期间减少的收入计算，本院认为，根据何进提交的所在单位出具的《误工证明》记载，其所在单位确认何进2016年9月26日因发生意外事需住院治疗，向单位请假90日，病假期间，单位未向何进发放工资。因此何进的实际误工损失应为上述请假期间未发放的工资。何进主张《误工证明》中90天病假不包括住院期间的18天，但其并未提供相关银行流水证明其实际误工损失，因此原审判决在计算误工费时认定误工期间计算至定残日不当，本院予以纠正。柒麟公司该项上诉请求成立，本院予以支持。由于何进未提交银行流水予以佐证其工资收入水平，劳动合同亦未约定劳动报酬，故原审判决依据国有金融业在岗职工年平均工资计算误工费并无不当，何进对此计算标准亦并未提起上诉，故本院亦予以确认。因此何进的误工费应当为38117元（154584÷365×90）。因此，何进的各项损失应为345135.08元（27210.41+1800+1000+15970.79+38117+89266.6+10000+3800+150470.28+1000+6500），应当由柒麟公司承担其中70%的赔偿责任，即柒麟公司应赔偿何进241594.56元（345135.08×70%）。综上，上诉人何进、柒麟公司的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。原审判决认定部分事实不清，处理不当，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、第三十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定,判决如下:一、撤销广东省深圳市福田区人民法院（2017）粤0304民初13511号民事判决第二项；二、变更广东省深圳市福田区人民法院（2017）粤0304民初13511号民事判决第一项为：上诉人深圳市柒麟餐饮有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿上诉人何进241594.56元；三、驳回上诉人何进的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2737元，由上诉人深圳市柒麟餐饮有限公司负担1477元，由上诉人何进负担1260元。二审案件受理费4727元，由上诉人深圳市柒麟餐饮有限公司负担2553元，由上诉人何进负担2174元。本判决为终审判决。审判长 曾  瑞  香审判员 陈  俊  松审判员 李  东  慧二〇一八年十月十六日书记员 钟文俊（兼）附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十七条宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。