湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)长中民一终字第01691号上诉人（原审被告）湖南航天建筑工程有限公司，住所地长沙市岳麓区枫林三路175号锦绣航天大厦21、22楼。法定代表人刘伟，总经理。委托代理人陈浩军，湖南云天律师事务所律师。委托代理人卢珊珊，湖南云天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）湖南长大四维混凝土有限公司，住所地长沙县暮云镇牛角塘村石柱塘组。法定代表人谭志雄，总经理。委托代理人冯向阳，湖南融厦律师事务所律师。委托代理人周奕苇，湖南融厦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）陈立红。被上诉人（原审被告）陈立新。被上诉人（原审被告）方正文。上诉人湖南航天建筑工程有限公司（以下简称航天建筑公司）因与被上诉人湖南长大四维混凝土有限公司（以下简称长大公司）、陈立红、陈立新、方正文买卖合同纠纷一案，不服湖南省长沙市望城区人民法院（2013）望民初字第01585号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2012年8月14日，长大公司（乙方）与068西边二标段项目部（甲方）签订《预拌混凝土购销合同》一份。该合同第一条关于工程概况的约定，甲方因承建068基地西边二标段项目部项目，需购买乙方生产的相应规格的预拌混凝土。该项目的具体情况如下：1.建设单位：航天管理局。2.施工单位：湖南航天建筑工程公司。3.工程名称：068基地基础设施改造项目。第二条关于混凝土的合同供应量及合同金额的约定，1.暂定混凝土合同供应总方量：2000立方，结算以实际供货量为准。第八条关于价款结算及支付的约定，1.甲、乙双方每月底结算一次货款及相关费用（合称价款），并签署结算单。合同解除或双方合作期满后，甲方必须在合同解除之日或双方合作期满之日起，七天内结清所有价款。2.甲方应按如下方式支付价款：满500立方付砼款70%，余款在工程完工停止供应混凝土一个月内付清所有余款。第九条关于双方义务的约定，（一）甲方义务：……。2.保证按合同按时支付价款，如违约，甲方应从违约之日起按欠付价款额每天支付千分之五的违约金。第十条关于解除合同纠纷的方式的约定，如合同履行产生纠纷，双方应友好协商解决，若无法协商一致，则任何一方有权向合同签订地法院提起诉讼，因此发生的诉讼费、鉴定费、律师费等费用由败诉方承担。第十一条关于其他约定事项的约定，3.甲方确认陈立新（身份证号码××）为项目负责人。项目负责人的权限为：行使甲方与签订、履行本合同相关的全部权利，包括结算、指定送货人、合同结算人、变更合同等。项目负责人的预留签字为陈立新等。甲方在合同上加盖068西边二标段项目部印章，乙方加盖长大公司印章。合同签订后，长大公司于同年8月21日开始依约陆续向068西边二标段项目部供应混凝土。经结算，长大公司分别制作四份商品混凝土结算单：1、2012年8月21日至9月25日供应混凝土387立方，价款124740元；2、2012年9月26日至10月30日供应混凝土639立方，价款209220元；3、2012年11月1至12月5日供应混凝土74立方，价款24180元；4、2012年12月8日供应混凝土40立方，价款13200元。第1、3、4份结算单上甲方栏盖有068西边二标段项目部的印章，有经办人方正文签字。第2份结算单上甲方栏盖有“湖南航天科技工业城高新材料工业园一号粘结钕铁硼厂房项目部（签约无效）”的印章，亦有经办人方正文签字。2012年9月29日，068西边二标段项目部给付长大公司货款10万元。另查明，航天建筑公司在庭审中自认068基地基础设施改造项目系其项目，任命了其公司员工陈立红为该项目负责人。原审法院认为，关于涉案货款航天建筑公司是否应承担责任的问题。068基地基础设施改造项目系航天建筑公司的项目，航天建筑公司任命了陈立红为该项目负责人，陈立红以068西边二标段项目部的名义与长大公司签订《预拌混凝土购销合同》，结算混凝土，并在《预拌混凝土购销合同》和结算单上加盖068西边二标段项目部印章。虽然该章的来源航天建筑公司称其未刻制，但长大公司提供的混凝土用于068基地基础设施改造项目。长大公司在签订、履行合同的过程中完全有理由相信068西边二标段项目部是航天建筑公司的下属机构，故陈立红使用068西边二标段项目部的印章与长大公司签订合同和结算的行为构成表见代理，由此产生的法律后果应由航天公司承担。编号为“GX11-008”即金额为209220元的商品混凝土结算单中虽有方正文的签字，但甲方所盖印章为“湖南航天科技工业城高新材料工业园一号粘结钕铁硼厂房项目部（签约无效）”，长大公司称该结算单系双方经办人疏忽，印章盖错了，实际该结算单中的混凝土用于068基地基础设施改造项目，因该结算单所盖印章与本案涉及的工程不符，加之陈立红、陈立新、方正文未到庭，原审法院无法查清该结算单的结算情况，长大公司对该笔结算可另行起诉。故对长大公司要求航天建筑公司支付长大公司混凝土货款271340元的诉讼请求，原审法院予以部分支持，航天建筑公司应向长大公司支付混凝土货款62120元。对航天建筑公司辩称长大公司提供的《预拌混凝土购销合同》系无效合同，对其没有法律约束力；陈立红、陈立新、方正文属无权代理，应由行为人承担民事责任；航天建筑公司与长大公司没有买卖合同关系，不应当承担民事责任的辩解意见，原审法院不予采纳。长大公司与航天建筑公司均未提供证据证实陈立红、陈立新、方正文在涉案工程中与航天建筑公司是否存在挂靠关系或承包关系，且长大公司自认陈立红、陈立新为068西边二标段项目部负责人，方正文为该项目材料管理人，故对长大公司要求陈立红、陈立新、方正文承担连带责任的诉讼请求，原审法院不予支持。关于违约金的数额问题。因《预拌混凝土购销合同》约定满500立方付砼款70%，在工程完工停止供应混凝土一个月内付清所有余款；如违约，甲方应从违约之日起按欠付价款额每天支付千分之五的违约金。根据2012年8月21日-2013年1月30日结算单确认的混凝土总数量为501立方，价格为162120元，长大公司自认068西边二标段项目部于2012年9月29日已给付货款10万元，尚欠货款62120元至今未付，航天建筑公司的行为构成违约，应依约承担违约责任。长大公司将合同中约定的违约金从违约之日起按欠付价款额每天支付千分之五，部分调整为千分之二，航天建筑公司仍认为违约金过高，要求给予调整，且长大公司也未提交证据证明其损失，故原审法院将长大公司的违约金计算方式调整为自2013年2月28日至货款清偿之日止，按照中国人民银行同期贷款利率的二倍标准计算。故对航天建筑公司辩称长大公司诉请的违约金没有事实和法律依据的辩解意见，原审法院不予采纳。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、湖南航天建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内给付湖南长大四维混凝土有限公司货款62120元，违约金4700.42元（已计算至起诉之日，起诉之日至货款清偿之日止的违约金继续按中国人民银行同期贷款利率的二倍计算）；二、驳回湖南长大四维混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7565元，保全费2720元，合计10285元，由湖南长大四维混凝土有限公司负担8126元，湖南航天建筑工程有限公司负担2159元。航天建筑公司不服原审判决，上诉称，一、一审法院认定事实错误，导致错误判决。1、上诉人与被上诉人长大公司无买卖合同关系，不应当承担本案的民事责任。2、陈立红与上诉人之间无表见代理关系，一审法院认定事实错误。二、一审法院适用法律错误，依法应发回重审或予以改判。一审法院应当根据《合同法》第48条以及《民法通则》第66条的规定，依法判决应由行为人依据各自责任承担本案的民事责任。综上请求二审法院依法撤销原审判决，依法将本案发回重审或依法改判，驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求，由被上诉人承担一、二审的所有诉讼费用。长大公司答辩称，1、长大公司认为陈立红、陈立新、方正文有代理权限，与上诉人有买卖合同关系。上诉人在一审的庭审过程中自认承建了该项目，又授权陈立新为该项目的负责人，陈立新、陈立红以上诉人的名义与长大公司签订混凝土买卖合同，并指派方正文等人签收送货单、对账单等，系有权代理行为。2、陈立红、陈立新、方正文的行为已构成表见代理，其行为应由上诉人承担责任。本案涉及的基础设施项目是由上诉人承建的，项目部不具有独立的法人资格，因此其实施的民事行为应当视为上诉人的行为。3、一审法院判决由上诉人承担6万余元的货款，符合民法通则规定的诚实信用原则。陈立红、陈立新、方正文未作答辩。本案二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，航天建筑公司认可068基地基础设施改造项目系航天建筑公司承建的项目，并任命了公司员工陈立红为该项目负责人，故陈立红以068西边二标段项目部的名义与长大公司签订《预拌混凝土购销合同》，结算混凝土，并在《预拌混凝土购销合同》和结算单上加盖068西边二标段项目部印章等行为，长大公司有理由相信是代表航天建筑公司，陈立红的行为构成表见代理，由此产生的法律后果应由航天建筑公司承担。航天建筑公司上诉关于双方不存在买卖合同关系、陈立红的行为不构成表见代理等理由，依据不足，本院不予采信。原审判决根据结算单以及结算单所盖印章审查确认长大公司用于该项目的混凝土总数量为501立方，价款为162120元，并酌情将本案的违约金计算方式调整为自2013年2月28日至货款清偿之日止，按照中国人民银行同期贷款利率的二倍标准计算，有事实及法律依据，本院予以维持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费7565元，由湖南航天建筑工程有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  柳ＸＸ审 判 员  王晓虹代理审判员  刘忠二二〇一五年六月三日书 记 员  袁 玮附本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。