沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0104民初9375号原告：翟丽芝，女，1964年1月3日出生，汉族，住址：沈阳市东陵区。委托代理人：赵亮，男，1985年12月19日出生，汉族，系原告儿子，住址：沈阳市东陵区。原告：赵亮，男，1985年12月19日出生，汉族，住址：沈阳市东陵区。被告：辽宁天美人力资源有限公司，住所地：沈阳市大东区白塔路156号（704-706）。法定代表人：郑秋菊，系该公司总经理。委托代理人：郝冰冰，女，1986年7月16日出生，汉族，系该单位员工，住址：沈阳市铁西区。被告：沈阳万赢新城建设投资有限公司东陵分公司，住所地：辽宁省沈阳市浑南区泗水街2-3号。负责人：张宝军，系该公司总经理。委托代理人：李月竹，女，1989年8月16日出生，汉族，系该公司员工，住址：沈阳市和平区。委托代理人：于艾平，女，1993年3月10日出生，汉族，系该公司员工，住址：沈阳市皇姑区。原告翟丽芝、赵亮与被告辽宁天美人力资源有限公司（以下简称“天美人力公司”）、沈阳万赢新城建设投资有限公司东陵分公司（以下简称“万赢建设东陵分公司”）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由本院审判员程姣独任审判，公开开庭进行了审理。原告翟丽芝委托代理人赵亮、原告赵亮、被告天美人力公司委托代理人郝冰冰、被告万赢建设公司委托代理人李月竹和于艾平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告翟丽芝、赵亮诉称：2015年1月1日赵世野与被告天美人力公司签订劳动合同，被派遣到被告万赢建设东陵分公司下属浑南区高砍镇世博之春小区担任保安。入职时，被告已经告诉赵世野工作时间和工资标准为：在职期间上12小时休息24小时，无节假日休息，2015年至2017年每月固定工资为1530元、2018年每月工资固定为1620元，按照沈阳市最低工资标准，没有其他补助。赵世野在上班期间每个岗位一人值班，如果家中有事可以找其他人替班，所以每月上班时间和每天工作时间不变，每月的工资也是固定的。在职期间公司未给赵世野缴纳保险。赵世野是失地农民有失地保险，失地保险与公司应给缴的保险没有冲突。2018年5月27日赵世野下夜班在家因急性心肌梗去世，去世前没有得到应有的保险补偿。现原告起诉至法院，请求：1、2015年1月1日至2018年5月27日的加班费（延时加班7215.92元，双休加班费50340.24元，法定假日加班7967.16元）；2、带薪年假工资3611.3元（2015年1月1日至2018年5月27日，一年5天）；3、未缴保险经济补偿金5400元；4、失业补偿金13808.5元，放弃该项诉讼请求。被告天美人力公司辩称：被告与赵世野于2015年1月1日建立劳动关系，签订劳动合同，被派遣到被告万赢建设东陵分公司，从事保安工作。被告天美人力公司与被告万赢建设东陵分公司之间签署派遣协议，被告万赢建设东陵分公司是用工单位，被告天美人力公司是用人单位。赵世野是失地农民，享受失地保险待遇，因其本人拒绝，并缴纳失地保险，致使无法为其正常缴纳社保，且赵世野自愿放弃缴纳社保，在档案内有其签字并按手印的文书。原告主张加班费无事实和法律依据，加班应提供法定假日的加班证明。赵世野于2018年5月27日下夜班之后，在家中因病去世，即不是在工作时间和工作场所内，也不是因工作原因受到的事故伤害，依法不能认定为工伤；赵世野是在劳动关系存续期间病故，申请人诉求经济补偿金和失业补偿金无法律依据。以上事实清楚，证据确实，请求法院依法驳回原告的请求。关于年休假，超过诉讼时效的部分不同意给付。被告万赢建设东陵分公司辩称：关于原告主张加班费，同被告天美人力公司意见。失地农民养老保险与城镇居民养老保险是有冲突的，二者不可兼得。关于年假，超过诉讼时效的部分不同意给付。经审理查明：被告天美人力公司与被告万赢建设东陵分公司签订《劳务派遣合同》，约定：派遣人员是指由与被告天美人力公司建立劳动关系的人员，以派遣方式派往被告万赢建设东陵分公司，为被告万赢建设东陵分公司工作的人员。赵世野系被告天美人力公司职工，2015年1月1日双方签订《劳动合同书》（劳务派遣专用），约定：合同期限从2015年1月1日至2016年12月31日；岗位为保安；被派遣至被告万赢建设东陵分公司工作，派遣期限从2015年1月1日至2016年12月31日；劳动报酬不低于最低工资标准。合同到期后续签至2018年12月31日。原告提供2018年5月1日至5月27日期间考勤统计，记载法定节假日加班1天。2018年5月27日赵世野因心肌梗塞在家中去世，原告翟丽芝系赵世野配偶，原告赵亮系二人婚生子，赵世野无其他近亲属。庭审中：原、被告一致确认2017年月工资标准为1530元、年假天数为5天。另查明：2017年度沈阳市最低工资1530元；2018年度沈阳市最低工资1620元。另查明：赵亮、翟丽芝于2018年7月18日向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求平时加班费7215.92元、双休加班费50340.24元、法定假日加班7967.16元、年假加班费3611.3元、未缴保险经济补偿金5400元、失业补偿金13808.5元，当日该委出具不予受理通知书。原告不服，诉至本院。上述事实，有原、被告陈述，原告提供的不予受理通知书、证明、独生子女证、结婚证、死亡证明、银行流水、劳动合同等，被告天美人力公司提供的派遣协议、个人声明，被告万赢建设东陵分公司提供的考勤制度，经质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为:因被告天美人力公司和被告万赢建设东陵分公司之间签订派遣协议，赵世野与被告天美人力公司之间签订劳动合同，将其派遣至被告万赢建设东陵分公司处工作，故被告万赢建设东陵分公司属于用工单位，赵世野与被告天美人力公司之间存在劳动关系。关于原告主张2015年1月1日至2018年5月27日的延时加班7215.92元、双休加班费50340.24元。本院认为,首先，根据被告提供一份《考勤制度》，明确工作时间白班17:00至18:00、晚班18:00至17:00，庭审中原告自认系赵世野本人签字，应视为对内容是知晓的。原告也自认，赵世野入职时已知晓工作时间，清楚工作内容、工资待遇。其次，原告是从事小区保安工作，与一般普通工作人员不同，虽然工作时间较长，但工作强度不大，并有足够的休息时间。且原告在工作期间，一直未提出异议，也一直未向被告要求过加班费，可以视为对该情况予以认可，现向被告主张加班费，显然有悖诚信原则，证据不充分，本院不予支持。关于原告主张法定假日加班7967.16元。《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班的事实承担举证责任。”原告仅提供2018年5月1日至5月27日的考勤统计，证明法定节假日加班1天。原告因未能提供证据证明其他法定节假日存在加班事实，应承担举证不能的法律后果，故本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条，用工单位应当履行下列义务：（二）支付加班费、绩效奖金、提供与工作岗位相关的福利待遇。被告万赢建设东陵分公司作为用工单位，应向原告支付法定节假日加班费223元（1620元÷21.75天×1天×300%）。关于原告主张2015年1月1日至2018年5月27日带薪年假工资3611.3元的问题。因2015年度至2016年度带薪年假工资二被告抗辩已过时效，原告未提供证据证明存在时效终止、中断的法定事由，故本院不予支持。被告天美人力公司、万赢建设东陵分公司未提供证据证明赵世野2017年、2018年已休年假或已经支付年假工资，应承担举证不能的法律后果。庭审中，原、被告一致确认2017年度赵世野带薪年假天数5天，不违反法律规定，本院予以确认。依据《企业职工带薪年假休假实施办法》第五条规定，2018年度赵世野带薪年假天数为2天（147天÷365天×5天）。因劳动合同约定劳动报酬不低于最低工资标准，故被告天美人力公司、万赢建设东陵分公司应支付赵世野的未休年假工资1001元（1530元÷21.75天×5天×200%+1620元÷21.75天×2天×200%）。关于原告主张保险经济补偿金5400元，未提供证据予以佐证，本院不予支持。关于原告主张失业补偿金13808.5元，庭审中放弃该项诉讼请求，符合法律规定，本院予以准予。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第五十九条、第六十二条、《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告沈阳万赢新城建设投资有限公司东陵分公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告翟丽芝、赵亮法定节假日加班费223元；二、被告辽宁天美人力资源有限公司、被告沈阳万赢新城建设投资有限公司东陵分公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告翟丽芝、赵亮未休年假工资1001元；三、驳回原、被告其他诉讼请求；如二被告未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费10元，减半收取5元，由被告辽宁天美人力资源有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判员  程姣二〇一八年十月二十二日书记员  鲁楠