广西壮族自治区博白县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）桂0923刑初490号 公诉机关广西壮族自治区博白县人民检察院。 被告人温科媛，女，1977年4月25日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，小学文化，农民，住广西壮族自治区博白县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年3月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。 辩护人周云昌，广西华胜律师事务所律师。 被告人谢章华，男，1972年10月17日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，小学文化，农民，住广西壮族自治区博白县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年3月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于博白县看守所。 被告人李辛平，男，1967年1月5日出生于陕西省蒲城县，汉族，大专文化，居民，住陕西省渭南市蒲城县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年3月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于博白县看守所。 辩护人傅小旭，陕西卓星律师事务所律师。 广西壮族自治区博白县人民检察院以博检公诉刑诉〔2018〕463号起诉书指控被告人温科媛、谢章华、李辛平犯非法经营罪，于2018年8月31日向本院提起公诉，本院于同年9月3日立案并依法组成合议庭，适用简易程序，于2018年9月17日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区博白县人民检察院指派检察员黄远志出庭支持公诉，被告人温科媛及其辩护人周云昌、被告人谢章华、李辛平到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区博白县人民检察院指控，被告人温科媛与他人联系购买初烤烟叶一批，2018年3月3日22时许，被告人李辛平与李某（监视居住）未经烟草主管部门许可而运输该批烟叶（净重9240千克，价值195465元）到博白县，并按照温科媛的约定到接货点，同月5日2时许，被告人谢某受温科媛雇请去接货后，又与温科媛带李辛平将该车烟叶运输到博白县大垌镇粟桂村刘善队，在卸货过程中被公安民警查获。对指控的事实，检察机关提交相应的证据，并认为被告人温科媛、谢章华、李辛平的行为已构成非法经营罪。三被告人是犯罪未遂，温科媛是主犯，谢章华、李辛平是从犯。请求本院适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第二十六条第一款和第四款、第二十七条的规定分别对温科媛、谢章华、李辛平定罪处罚。 被告人温科媛、谢章华、李辛平对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议。 被告人温科媛的辩护人周云昌提出的辩护意见是，被告人温科媛是犯罪未遂，归案后如实供述自己的罪行当庭认罪，属坦白，且该批烟叶未流向社会，未造成危害后果，请求法院对被告人温科媛从轻处罚。 被告人李辛平的辩护人傅小旭提出的辩护意见是，被告人李辛平是犯罪未遂，且在共同犯罪中是从犯，归案后又有悔罪表现，没有前科劣迹，请求法院对李辛平从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2018年3月3日22时许，被告人李辛平和李某（监视居住）在明知没有烟草专卖品准运证的情况下，驾驶陕Ｅ×××××解放牌重型仓栅型货车，通过手机物流软件从湖南省永州市江华县涛圩镇装载一批初烤烟叶（净重9240千克）运往博白县。同月5日0时许，李辛平驾车行驶至博白县旺茂出口路段时，用电话联系被告人温科媛，并约定接货地点在博白县。2时许，被告人谢章华搭乘温科媛到英桥街接货。接货后，温科媛、谢章华又驾车带李辛平和李某将该车初烤烟叶运至博白县大垌镇粟桂村刘善队。4时许，温科媛、谢章华组织民工将该货车上的初烤烟叶卸至他人租赁的刘善队温某家闲置的房屋内，在卸烟叶的过程中被公安民警查获，并依法扣押所运输的初烤烟叶。经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验，该批初烤烟叶为CX2K100%。经博白县价格认证中心认定，该批初烤烟叶价值195465元。 以上事实，被告人温科媛、谢章华、李辛平在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提交的，并经当庭质证、认证的证人李某、陈某、黄某、莫某、周某1、梁某、廖某、温某、周某2的证言，被告人温科媛、谢章华、李辛平的供述，烟叶委托检验协议书，广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验报告，关于初烤烟叶的价格认定结论书，鉴定意见通知书，受案登记表，立案决定书，案件移送书，移送物品清单，随案移交物品、文件清单，博白县烟草专卖局关于涉嫌犯罪案件的调查报告，关于下达2016年度烤烟平均调拨基准价格的通知，先行登记保存现场笔录，检查（勘验）笔录，初烤烟叶过磅电子单，先行登记保存物品移交清单，抽样取证物品处理通知书，抽样取证物品清单，涉案物品核价表，现场勘验笔录、现场图、现场照片，抓获经过，户籍证明等证据证明。 针对辩护人周云昌、傅小旭提出的辩护意见，综合评析如下： 1、经查，现有证据无法证明该批烟叶系被告人温科媛与他人联系购买的。现有证据证明温科媛与被告人谢章华在李辛平运输烟叶到博白县时只负责接货和卸货，被告人李辛平在明知没有烟草专卖品准运证的情况下帮他人运输该批烟叶，温科媛、谢章华组织民工正在卸烟叶时被公安民警当场抓获。三被告人由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，且在共同犯罪中起次要作用，是从犯。因此，对公诉机关指控该批烟叶系温科媛与他人联系购买及在共同犯罪中是主犯的意见，本院不予支持。 2、被告人温科媛、谢章华、李辛平非法经营烟草专卖品，价值195465元，属于《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项规定的“情节严重”，依法应在五年以下有期徒刑或者拘役幅度内量刑，根据被告人温科媛、谢章华、李辛平的犯罪事实，犯罪性质、情节及对社会的危害程度，对被告人李辛平适用缓刑不符合法律有关规定。 综上所述，除对被告人李辛平的辩护人傅小旭提出对李辛平适用缓刑的意见本院不予采纳外，辩护人周云昌、傅小旭提出的其他辩护意见与查明的事实与法律规定相符，本院予以采纳。 本院认为，被告人温科媛、谢章华、李辛平违反国家规定，明知烟草是国家专卖物品，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法运输烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人温科媛、谢章华、李辛平犯非法经营罪的罪名成立。温科媛、谢章华、李辛平共同故意实施犯罪，是共同犯罪。在非法经营共同犯罪中，温科媛、谢章华、李辛平起次要作用，均是从犯，应当从轻处罚。温科媛、谢章华、李辛平已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。温科媛、谢章华、李辛平归案后如实供述自己的罪行且当庭认罪，属坦白，依法可以从轻处罚。本案查获扣押的物品未随案移送，由扣押机关广西壮族自治区博白县公安局依法予以没收。根据被告人温科媛、谢章华、李辛平的犯罪事实，犯罪性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第四条第（二）项、第六条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人温科媛犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月5日起至2019年1月4日止。罚金已缴纳。） 二、被告人谢章华犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月5日起至2019年1月4日止。罚金已缴纳。） 三、被告人李辛平犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月5日起至2019年1月4日止。罚金在本判决生效后一个月内一次缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 四、扣押在案的物品由广西壮族自治区博白县公安局依法予以没收。 如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。 审 判 长  何俊强 审 判 员  沈洁虹 人民陪审员  张志勇 二〇一八年十月十五日 法官 助理  陈燕飞 书 记 员  龚文磊