广州市白云区人民法院刑 事 判 决 书(2018)粤0111刑初2439号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人曹惠娣，女，1982年10月24日出生，汉族，出生地广东省清新县，文化程度大专，户籍地为广东省清远市清城区。因本案于2017年12月20日被羁押并于同日被刑事拘留，2018年1月26日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人陈莉静，广东格林律师事务所律师。被告人李利，男，1985年10月14日出生，汉族，出生地广东省连平县，文化程度初中，户籍地为广东省河源市。因本案于2017年12月20日被羁押并于同日被刑事拘留，2018年1月26日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人汪小建，广东一粤律师事务所律师。广州市白云区人民检察院以穗云检公诉刑诉〔2018〕2417号起诉书，指控被告人曹惠娣、李利犯非法经营罪，于2018年9月21日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员杨冬艳出庭支持公诉，被告人曹惠娣及辩护人陈莉静、被告人李利及辩护人汪小建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，自2015年起，被告人曹惠娣伙同同案人钟云东（另案处理）在未取得经营互联网宽带业务资格的情况下，在本市白云区永平街某档口，采用将中国电信宽带账号违法分接给多个用户并从中按月收取宽带费的方式，非法经营互联网宽带业务，由曹惠娣负责财务出纳。2016年钟云东又成立广州市某网络科技有限公司，并雇佣被告人李利担任主管，继续在上址进行非法经营互联网宽带活动。2017年12月20日，被告人曹惠娣、李利在上址被公安机关抓获，根据现场缴获的电脑数据计算，非法经营的宽带用户共计31847户，非法经营数额共计人民币5021553元。为证实指控的事实，公诉机关随案移送了物证、书证、证人证言、被告人及同案人供述和辩解、勘验检查笔录、辨认笔录、电子数据检查笔录、视听资料等证据。据此，公诉机关认为，被告人曹惠娣、李利结伙非法经营，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人曹惠娣、李利在共同犯罪中起次要作用，是从犯，均应当从轻处罚。提请法院依法判处。被告人曹惠娣、李利对起诉指控的事实和罪名不持异议。被告人曹惠娣的辩护人对公诉机关指控被告人曹惠娣构成非法经营罪没有异议，但认为公诉机关指控曹惠娣涉嫌非法经营罪还存在应当从轻或减轻处罚的情形：一、被告人曹惠娣并不明知其任职的广州新动感网络技术有限公司的经营行为，没有得到工业及信息化部的许可，故其涉案行为主观恶性甚小。二、公诉机关指控被告人曹惠娣于2015年开始从事网络宽带业务缺乏事实依据。三、被告人曹惠娣在新动感公司任财务出纳职务，没有实际参与新动感公司的实际技术流程操作和人员的管理，系从犯。四、公诉机关认定本案所涉非法经营的宽带用户以及非法谋取的金额，缺乏事实依据。五、被告人曹惠娣犯罪后如实供述自己的罪行。六、被告人曹惠娣当庭自愿认罪，有深刻的悔罪表现，七、被告人曹惠娣长期服刑，对其家庭将产生严重的不良影响。请求合议庭对被告人曹惠娣判处一年以下有期徒刑。被告人李利的辩护人对公诉机关指控的罪名没有异议，对量刑方面发表意见：1、被告人李利归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，请求合议庭在量刑时予以考虑，对其从轻处罚。2、被告人李利是初犯，此前没有犯罪记录，应当可以对其从轻处罚。3、被告人李利是受雇涉案单位上班的，是初犯，应当可以从轻处罚。4、被告人李利在本案涉案情节相对较轻，主观恶性也较小，公司是在2015年开始经营，李利是在2016年入职的，即使系统上的数据是真实的，但是大部分在李利入职之前已经产生了，李利主观上也是因为对其工作行为，法律意识不足，才在涉案公司上班，希望法庭在量刑时可以充分考虑。恳请法庭能够对被告人李利从轻处罚。经审理查明，自2015年起，被告人曹惠娣伙同同案人钟云东（另案处理）在未取得经营互联网宽带业务资格的情况下，在本市白云区永平街某档口，采用将中国电信宽带账号违法分接给多个用户并从中按月收取宽带费的方式，非法经营互联网宽带业务，由被告人曹惠娣负责财务出纳。2016年钟云东又成立广州新动感网络技术有限公司并与广州市某网络科技有限公司签订名为代理实为挂靠的协议，雇佣被告人李利担任主管，继续在上址进行非法经营互联网宽带活动。2017年12月20日，被告人曹惠娣、李利在上址被公安机关抓获，根据现场缴获的电脑数据计算，非法经营的宽带用户共计31847户，非法经营数额共计人民币5021553元。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：物证有缴获的作案工具电脑；书证有到案经过、现场照片、东平新动感网络有限公司收款收据、广州新动感网络技术有限公司与广州某网络科技有限公司的代理协议书、广州新动感网络技术有限公司与广州某网络科技有限公司营业执照、广州某网络科技有限公司持有的中华人民共和国增值电信业务经营许可证、新动感网络技术有限公司计费系统数据截图、广东省通信管理局广州市通信建设管理办公室出具的关于明确广州某网络科技有限公司不属基础通信运营企业宽带业务代理商的函、中国电信股份有限公司广州白云区分公司出具的关于核查东平村共享账号具体信息的复函及附件、租赁合同、新动感网络技术有限公司计费系统数据清单、扣押清单、被告人曹惠娣、李利的身份信息资料；证人钟某1、宋某1、徐某1、钟某2、刘某1、曾某、黄某1、何某、肖某、马某1、陈某1、黄某2、潘某1的证言；被告人曹惠娣、李利及同案人钟云东的供述和辩解；现场勘验笔录、搜查笔录、辨认笔录、电子数据检查笔录；视听资料。本院认为，被告人曹惠娣、李利无视国家法律，结伙实施严重扰乱市场秩序的非法经营行为，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人曹惠娣、李利犯非法经营罪的事实清楚,证据充分，罪名成立。被告人曹惠娣、李利在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚；被告人曹惠娣、李利当庭自愿认罪，认罪态度较好，确有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。辩护人提出被告人曹惠娣、李利具有法定及酌定从轻或减轻处罚情节并请求对被告人曹惠娣、李利从轻处罚的意见有理，本院在量刑时予以综合考虑。综合全案的性质、情节、危害后果及被告人的认罪态度、悔罪表现，决定对被告人曹惠娣、李利从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人曹惠娣犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月20日起至2018年11月19日止，罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）二、被告人李利犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月20日起至2018年11月19日止，罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）三、缴获的作案工具电脑主机三台（以扣押清单为准），予以没收。（由广州市公安局白云区分局执行。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  罗东明人民陪审员  谭伟强人民陪审员  严伟琦二〇一八年十月二十三日书 记 员  尤晓晓附：有关法律规定中华人民共和国刑法第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。