广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤03刑终2130号原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。上诉人（原审被告人）张江燕（绰号“燕姐”），女，1981年12月3日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省揭阳市揭西县，因吸毒行为于2013年8月17日被深圳市公安局宝安分局处以行政拘留，后因怀孕而没有执行。因吸毒行为于2014年5月13日被深圳市公安局宝安分局处以行政拘留十五日，后因怀孕而没有执行。因涉嫌贩卖毒品罪被抓获，因怀孕于2014年5月13日被深圳市公安局宝安分局取保候审,后弃保潜逃。因涉嫌贩卖毒品罪被抓获，于2014年9月19日被深圳市公安局宝安分局刑事拘留，因其怀孕，深圳市公安局宝安分局于2014年9月20日对其指定居所监视居住。因涉嫌贩卖毒品罪被抓获，因其正在哺乳自己的婴儿，深圳市公安局宝安分局于2014年12月20日对其指定居所监视居住，后潜逃。因涉嫌容留他人吸毒罪被抓获，因其正在哺乳自己的婴儿于2015年9月2日被深圳市公安局宝安分局监视居住，后潜逃。被告人张江燕于2017年9月18日到公安机关投案，于2017年9月18日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人李德彬，上海旭灿（深圳）律师事务所律师。深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控的原审被告人张江燕犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2018年7月10日做出（2018）粤0306刑初2947号刑事判决。宣判后，原审被告人张江燕不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原判认定：一、贩卖毒品罪1、2014年5月12日，公安机关接到群众黄某某举报毒品犯罪线索，黄某某表示愿意协助公安机关抓获毒贩，民警决定实施控制下交易。当日10时30分许，黄某某以购毒为名打电话给被告人张江燕，称要购买5克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），并谈好价格为1500元人民币，二人约定在深圳市宝安区流塘华邦酒店门口交易。次日凌晨0时30分许，被告人张江燕来到约定地点与黄某某交易毒品，当交易完毕后，被设伏的民警当场抓获归案。民警从张江燕处缴获毒资1500元及黑色Hisense手机一部，从黄某某处缴获疑似冰毒一小包（经鉴定，净重5.93克，从中检出甲基苯丙胺）。2、2014年9月18日，公安机关接到群众郑某某举报毒品犯罪线索，郑某某表示愿意协助公安机关抓获毒贩，民警决定实施控制下交易。当日17时，郑某某以购毒为名打电话给犯罪嫌疑人陈某（另案处理），称要购买10克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），并谈好价格为2300元人民币，二人约定在深圳市福田区华强北群星购物广场交易。19时许，陈某从被告人张江燕处购买了约10克冰毒后，来到约定地点与郑某某交易毒品，当交易完毕后，被设伏的民警当场抓获归案。民警从陈某处缴获毒资人民币2300元、作案工具手机一部，从郑某某处缴获疑似冰毒一包（经鉴定，净重10.9克，从中检出甲基苯丙胺）。后陈某表示愿意协助公安机关抓获其上家张江燕，遂在民警的控制下，于次日凌晨3时许通过电话联系被告人张江燕，称要100克冰毒。凌晨6时许，陈某打电话告知张江燕其已来到其楼下，张江燕带着三包冰毒来到楼下时，被民警抓获，其身上的一部手机及三包疑似毒品（经鉴定，净重共99.8克，从中检出甲基苯丙胺）被缴获。3、2014年12月19日18时40分许，公安机关接到群众刘某2举报毒品犯罪线索，刘某2表示愿意协助公安机关抓获毒贩，民警决定实施控制下交易。当晚20时许，刘某2以购毒为名打电话给被告人张江燕，称要购买10克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），并谈好价格为600元人民币，二人约定在深圳市宝安区西乡街道凤凰小学岗亭附近交易。当晚21时许，被告人张江燕来到约定地点与刘某2交易毒品，当交易完毕后，被设伏的民警当场抓获归案。民警从被告人张江燕身上缴获其用于联系贩毒的苹果手机一部、毒资人民币600元，从刘某2身上缴获疑似冰毒1小包（经鉴定，共净重9.87克，从中检出甲基苯丙胺）。二、容留他人吸毒罪被告人张江燕分别于2015年7月、2015年8月25日、2015年9月1日凌晨3时许三次容留吸毒人员卢某在其住处（位于深圳市宝安区西乡**3巷****）吸食毒品。2015年9月1日凌晨3时许，公安机关将被告人张江燕及吸毒人员卢某抓获，并从张江燕住处的洗衣机内缴获一大包冰毒、三小包冰毒及一颗麻古。被告人张江燕供述称现场查获的毒品中一小包冰毒（重0.37克）及一颗麻古（重0.17克）为其所有，其余的一大包冰毒和二小包为卢某（另案处理）携带过来与其交易。经鉴定，从送检的1号检材（重0.37克）中检出甲基苯丙胺，2号检材（重0.17克）中检出甲基苯丙胺和咖啡因。原判认定上述事实的证据有：1.物证：涉案的毒品、毒资、手机、吸毒工具吸管五根、锡纸一卷、打火机一把（照片）；2.书证：受案登记表、立案决定书、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、涉案手机通话记录、抓获经过、移交涉案人员简要、体检材料、疾病诊断证明书、行政处罚决定书、毒资去向说明、深圳市公安局疑似毒品收条、被告人身份信息、违法犯罪经历查询情况说明、出生医学证明、情况说明等；3.证人证言：证人黄某、叶某、郑某、陈某、刘某1、卢某、王某的证言；4.被告人张江燕的供述与辩解；5.鉴定意见：检验报告；6.勘验、检查、辨认笔录；7.视听资料：光盘1张。原判认为，被告人张江燕无视国家法律，明知是毒品而贩卖给他人，其行为构成贩卖毒品罪；其违反国家对毒品的管制，提供场所容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。被告人一人犯数罪，应当数罪并罚。对辩护人的辩护意见综合评判如下：1、被告人张江燕主动到派出所投案，并如实供述自己的犯罪罪行，系自首，鉴于其之前有数次逃脱监管的情节，量刑时予以考虑，综合其犯罪情节，决定对其从轻处罚。2、被告人张江燕有贩卖毒品的故意，经举报人要约后，积极实施贩卖毒品行为，其手头上持有大量毒品，因此本案不存在犯意引诱和数量引诱的情形。鉴于案发时是在公安机关控制下交付毒品，涉案毒品尚未流入社会，社会危害性相对较小，可酌情从轻处罚。3、关于2014年12月19日18时40分许被告人贩卖毒品的事实的认定，见证人王某在举报人刘某2身上提取物品的提取笔录及扣押决定书（副本）均有签字确认，与刘某2的陈述、辨认笔录及被告人的供述、被告人签字确认的提取笔录、扣押清单等证据能形成完整的证据链条，足以认定其犯罪事实。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款，第三百五十四条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告人张江燕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年三个月，并处没收财产人民币一万元、罚金人民币一千元。二、缴获的毒品、吸毒工具及作案手机依法由公安机关予以没收。宣判后，原审被告人张江燕上诉提出原判量刑过重，理由如下：2014年9月18日这次陈某打电话让其给称重100克冰毒，其带着三包冰毒下楼时就被民警抓获，当时并没有涉及金额，没有交易现场，不能认定为贩卖毒品；其有自首情节，请求减轻处罚；其系单亲母亲，三岁的儿子又患有先天性心脏衰弱，恳请对其从宽处罚，让其早上回归家庭。其辩护人提出：张江燕主动到公安机关投案自首，应当减轻处罚；张江燕三岁儿子患有先天性心脏衰弱；张江燕的几次贩卖毒品行为均是在公安机关控制下交易，涉案毒品均未流入社会，社会危害性较小；侦查机关在办理该案时存在引诱犯罪的情形。综上，建议对张江燕从轻处罚。经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，原判据以定罪的证据，业经原审庭审质证，证据内容客观真实，经本院审理未发生变化，本院依法均予确认。本院认为，上诉人张江燕无视国家法律，明知是毒品而贩卖，其行为构成贩卖毒品罪；其违反国家对毒品的管制，提供场所容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。对上诉人张江燕应当数罪并罚。对于上诉人张江燕提出2014年9月18日这次并没有涉及金额，没有交易现场，不能认定为贩卖毒品的相关上诉理由，经查，在案证据相互印证可证实陈某向张江燕求购毒品，张江燕携带毒品下楼交易时即被抓获的事实，上诉人张江燕的行为符合贩卖毒品罪的构成要件，原判认定并无不当，其所提相关上诉理由不能成立。对于上诉人张江燕的辩护人提出本案存在犯意引诱的辩护意见，经查，本案系举报人举报，并协助公安机关以购买毒品的方式破获的案件，举报人员的介入仅是为贩卖毒品提供一个机会和交易对象，与上诉人犯罪意图的产生与否无关，且上诉人张江燕多次实施贩毒行为，并不存在犯意引诱的情形，相关辩护意见本院不予采纳。对于上诉人张江燕及其辩护人提出张江燕有自首情节、涉案毒品未流入社会等上诉理由、辩护意见，经查原判均予以认定并在量刑时予以体现，上诉人及辩护人据此再次请求从宽处罚的上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。原判根据上诉人张江燕的犯罪事实和各量刑情节，对其决定刑罚适当，本院予以确认。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 武 文 芳审判员 李   静审判员 张   薇二〇一八年十月八日书记员 席旻（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。