盐城经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0991民初477号原告赵玉华，男，1976年10月26日生，汉族，住盐城市城南新区。委托诉讼代理人王树林，安徽典兴律师事务所律师，特别授权。被告于明亮，男，1967年6月5日生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。委托诉讼代理人刘建忠，安徽香樟律师事务所律师。委托诉讼代理人魏国钧（亳州中西医结合医院法务），男，1958年5月1日生，汉族，居民，住安徽省蒙城县。原告赵玉华与被告于明亮合作协议纠纷一案，本院于2018年3月19日受理后，依法适用简易程序，于2018年4月18日、4月27日两次公开开庭进行了审理，后依法转为普通程序，于2018年9月26日、10月22日第三、四次公开开庭进行了审理。原告赵玉华的委托诉讼代理人王树林四次均到庭参加诉讼，被告于明亮及其委托诉讼代理人刘建忠、魏国钧参加了第二、三次庭审。本案现已审理终结。原告赵玉华向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告于2017年11月18日签订的《亳州中西医结合医院骨科投资合作协议》；2.判令被告支付原告违约金50万元；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年11月11日，原、被告签订一份《亳州中西医结合医院骨科投资合作协议书》，约定原、被告共同投资亳州中西医结合医院（以下简称“亳州中西医医院”）骨科，前期投资总额为人民币30万元。其中，原告出资额为人民币25.5万元，占总投资额85%比例，被告出资额为人民币4.5万元，占总投资额15%比例，双方签字生效后七日内，各自按投资比例将投资款汇入原告名下中国农业银行账户内。并约定，协议期内，任何一方违约即承担违约责任，由违约方承担违约金人民币五十万元给守约方。协议签订后，原告全权委托郭三元前往亳州中西医医院积极履行协议。但被告不仅未按协议约定给付原告投资款，还于2017年12月26日单方终止了《亳州中西医结合医院骨科投资合作协议书》，致使协议不能继续履行。其行为，己构成根本违约，依法应承担违约责任。为此，原告曾多次与其交涉无果。故诉至法院，请求判如所请。被告于明亮辩称，我不应当承担违约责任，因为医院之间签订的以及个人之间签订的两份协议均没有履行，托管协议签订于2017年11月11日，合作协议签订于2017年11月18日，因为第一份协议没有履行，所以后面的合作协议也没有履行。签订托管协议后，因为不能肯定盐城同洲骨科医院（以下简称“同洲骨科医院”）的身份，经我们院方要求，让同洲骨科医院的法定代表人再与我个人名义签订合作协议来确定第一份协议是同洲骨科医院的真实意思表示。后来，协议签订之后，对方医院没有提供医院的资质，也未提供医院以及法定代表人的授权委托书，所以就无法向主管部门安徽省亳州市谯城区卫计委备案。去年春节前，郭三元拿出一个手续让我签给他让他回去对同洲骨科医院有个交代，我就签给他了。协议签订后，我们发现两份协议均与我们谯城区当地的相关规定相违背，所以我们就主动与对方协商，规避与区政策相违背的内容，从而使两份协议合法有效，但均没有结果。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，将在裁判说理中予以详细阐述。根据本院对证据的审核认定及当事人在庭审中的陈述，本院确认以上事实：2017年11月18日，原告赵玉华（甲方）与被告于明亮（乙方）签订《亳州中西医结合医院骨科投资合作协议书》一份，约定（摘要）：一、合作项目、收益、责任。1、项目科室：亳州中西医结合医院骨科为二股东共同投资项目。2、骨科收益：骨科门诊、手术室和住院部发生的所有费用归甲乙双方共有，各发起人按各自出资比例享受分配利润和承担亏损。3、医疗责任：骨科门诊、手术室和住院部发生的所有医疗纠纷，各发起人按各自出资比例承担经济赔偿责任。二、股份投资资金和出资比例。本协议约定骨科前期投资总额为人民币叁拾万元整。1、甲方：出资额为人民币25,5万元，占总投资额85%比例。2、乙方：出资额为人民币4,5万元，占总投资额15%比例。三、股东出资资金和骨科收益资金管理。1、双方约定，本协议双方签字生效后七日内，按各自股份投资比例出资金额共同汇入甲方赵玉华股东个人中国农业银行账号内，账号：62×××72。2、双方约定，骨科门诊、手术室和住院部发生的所有费用收益回款都汇入甲方赵玉华股东个人中国农业银行账户内，账号：62×××72。四、骨科经营管理执行和监督。1、亳州中西医结合医院骨科所有经营管理权全部由甲方负责。2、乙方负责监督骨科医疗安全与科室费用日常支出。3、合作期内，投资各方有权不定时审核骨科收入和财务运营的权力。如对财务收支、损益有疑问有权提出查证原始单据核对账目。4、合作期内的所有财务帐目可疑，且经办人不能提供证据的，任何一方有权追究经办人的经济，法律责任。五、骨科医疗纠纷赔偿责任。1、骨科所有医疗纠纷经济赔偿由甲乙双方按本协议约定股份比例各自承担赔偿责任。六、股份转让和违约责任。1、协议期内，双方约定严禁任何投资人对外转让股权。2、协议期内，任何一方违约即承担违约责任，即由违约方承担违约金人民币伍拾万元给守约方，守约方的其他经济收入和损失还要由违约方承担赔偿责任。七、双方承诺。1、本股份投资合作期内，双方约定在亳州市辖区内严禁任何一方单独与第三方再次签订任何形式的骨科或手足创伤显微外科承包和托管协议。2、本股份投资合作期内，双方约定在亳州市辖区内严禁任何一方单独与第三方共同出资申办骨科或手足创伤显微外科医院。八、争议处理。1、协议期内，如有争议可协商作出补充协议，如不能达成一致意见时，本协议可通过甲方法院起诉或仲裁委仲裁。2、本股份投资合作协议一式两份，双方各执一份，双方股东签字后即生效。3、本协议期限10年，自2017年11月18日至2027年11月17日止。2017年12月26日，于明亮向赵玉华出具《告知书》一份，载明：“于明亮与赵玉华于2017年11月18号签订的亳州中西医结合医院骨科投资股份协议书，我方对协议内的收益分成少不能接受，甲方终止与乙方合作。”另查明，2017年11月18日前夕，亳州中西医医院（甲方）与原告同洲骨科医院（乙方）签订《骨科托管协议书》一份，约定（摘要）：一、合作宗旨。为了推动亳州中西医医院的骨科及手足创伤显微外科技术发展，医院向社会公开招商引资，经甲乙双方充分协商，本着平等，互惠互利的原则，医院将所属骨科所有医疗经营管理权全权委托给乙方经营管理。二、甲方责任与义务。1、甲方负责对骨科所有工作进行行政管理和监督，骨科享受医院的所有医疗优惠政策和医保、农合、工伤保险待遇。骨科的所有经营管理权甲方授权由乙方管理经营。2、提供骨科门诊，医院主楼五楼全层所有病房为骨科住院病区，无偿提供门诊、住院部所有医疗设备和医疗办公用品及医疗物品的洗消工作。骨科门诊、住院部免费使用水电。3、甲方无偿负责骨科病人的挂号、划价、收费、核算、发药工作和医护人员的证件注册工作。4、辅助检查化验、B超、心电、DR、核磁共振、氧气，甲方按全院科室统一价格标准收取成本费用。5、甲方同意骨科所有药品、一次性卫材和内固定耗材、骨科钢板由乙方自己购买，经济收入归乙方。6、甲方承诺：本骨科托管协议书生效后，甲方不会以任何形式与第三方再次重新签订骨科或手足外科合作或承包协议。7、手术室医护人员无条件全天24小时为乙方病人手术提供麻醉技术和护理服务。甲方每台次收取乙方200元作为手术室的所有支出费用。三、乙方责任与义务。1、遵守国家的医疗法律、法规，服从医院统一管理，严格执行医院各项医疗管理规章制度和有关规定。2、骨科及手足外科所有医疗经营管理权由乙方负责，骨科医护人员工资奖金和医疗市场宣传及外宣人员工资由乙方支付。原骨科医护人员不能胜任骨科工作要求的，乙方有权单独辞退。3、所有药品、专科器械、一次性卫材，显微线、骨科钢板、肽针、克氏针、热压伤病人特殊材料等医疗耗材由乙方购买，产权和收入归乙方所有。4、骨科托管协议签订生效后，乙方收治的病人发生医疗纠纷经济赔偿、医保、农合违规罚款全部由乙方承担。5、门诊、住院部及手术室所有骨科及手足外科病人发生的所有经济收入归乙方所有。6、手术室使用，手术每台次乙方支付200元给甲方作为手术室的经济收入。手术室内其他任何费用乙方不在支付。7、乙方购卖的专科器械、药品、一次性卫材、显微线、骨科钢板、肽针、克氏针、热压伤病人特殊材料病人使用后的经济收入归乙方所有。四、双方经济结算模式。1、双方收入提成返还。（1）医院提供的临床辅助检查如，化验、B超、心电等项目收费总收入的30%由甲方返还给乙方。外送除外。（2）CT、DR、核磁共振等项目收费按医院其他科室一样的标准返还给乙方。（3）手术室：甲方按手术每台次200元提取乙方费用。手术室内其他任何费用乙方拒绝支付。以上1条中的（1）（2）条甲方提前结算后，双方按本协议第五条、双方经济结算模式中的第2条（甲方收取托管费用模式）内容分配如下：2、甲方收取托管费用模式。（1）第一方案：科室收入少。1）骨科每月总收入低于甲方分成比例15%的话，甲方按每月保底费用20000（贰万）元。（2）第二方案：科室收入多。1）甲方所得：甲方按总收入15%分成比例结算时，（开业第一个月预交保底费贰万元）每个月分成超过保底费用贰万元时，甲方就按骨科总收入15%的分成比例提取。2）乙方所得：乙方按总收入85%的分成比例自甲方提取费用。3、双方计算和支付时间。双方每月底25号—30号为经济结算日。乙方领取费用时不需要提供任何有效票据给甲方，甲方承诺于次月1—7号内通过银行转账的方式支付给乙方，否则、即视为甲方违约。五、违约责任。1、本骨科托管协议书签字或盖章即发生效力。一方违约即承担违约金人民币贰佰万元给守约方，守约方的其他经济收入和损失还要由违约方承担赔偿责任。2、遇有法律和医疗政策不可抗拒的因素，导致本托管协议不能继续履行，双方本着以解决问题为目的协商解决，双方免责。六、其他。托管协议期限10年，自2017年11月18日至2027年11月17日止。托管协议期满若双方对合作无异议，本协议自动延续10年。双方当事人在协议中还对骨科收治范围、医疗纠纷责任、争议处理等内容进行了约定。同时，该份《骨科托管协议书》的落款日期虽为2017年11月18日，但在庭审中，双方当事人均认可该协议书系在该日期之前签订，双方陈述的日期（原告陈述为2017年11月7日，被告陈述为2017年11月11日）较为接近，均在2017年11月上旬左右。同洲骨科医院因该协议履行纠纷亦于2018年3月19日向本院提起诉讼[案号为（2018）苏0991民初476号]，请求：1.解除原、被告于2017年11月18日签订的《骨科托管协议书》；2.判令被告支付原告违约金200万元；3.本案诉讼费由被告承担。又查明，2017年10月1日，赵玉华向郭三元出具《授权委托书》一份。载明：“本人因工作繁忙，不能亲自去亳州市办理，特委托郭三元作为我的合法代理人，全权代表我与于明亮个人的骨科股份投资入股合作相关事项，对委托人在办理上述所有事项我均予以认可，并承担相应的法律责任。委托期限：自委托书签发之日起至上述事项办完为止。”本院认为，本案的争议焦点为：一、案涉《亳州中西医结合医院骨科投资合作协议书》的效力如何认定？二、案涉《亳州中西医结合医院骨科投资合作协议书》是否应当解除？二、原告主张的50万元的违约金有无依据？关于争议焦点一、案涉《亳州中西医结合医院骨科投资合作协议书》的效力如何认定的问题。根据《中华人民共和国合同法》（以下简称“合同法”）第五十二条的规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”本院认为，基于医疗行业涉及最基本的人权，即人的生存与生命的问题，因此国家对医疗行业设置了较为严苛的准入门槛，而案涉《亳州中西医结合医院骨科投资合作协议书》系赵玉华与于明亮以其个人名义所签订，双方作为个人均未取得《医疗机构执业许可证》，故在合作投资履行过程中势必会导致同洲骨科医院或者亳州中西医医院的《医疗机构执业许可证》出现变相的“转让或者出借《医疗机构执业许可证》”情形，因案涉协议所涉的骨科诊疗行为系面向的是不特定的公民，显然涉及社会公共利益，赵玉华、于明亮个人之间签订的未经任何有权机关审批或者核准的合作投资协议，损害了社会公共利益。综上，本院认为，案涉《亳州中西医结合医院骨科投资合作协议书》虽系双方当事人的真实意思表示，但因损害社会公共利益，而应当认定无效。关于争议焦点二、案涉《亳州中西医结合医院骨科投资合作协议书》是否应当解除的问题。合同解除是指在合同成立后，当解除的条件具备时，因当事人一方或双方的意思表示，使合同关系自始或仅向将来消灭的法律制度。结合合同法中关于合同解除的规定可见，合同解除制度旨在解决有效成立的合同提前消灭的问题，更进一步，合同解除应以有效成立合同为标的（除极少数合同成立与生效之间具有法定的或约定的时间或条件限制）。而根据合同法第五十六条的规定，无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。即无效合同自始在双方当事人之间没有法律约束力，因此，赵玉华诉请解除案涉《亳州中西医结合医院骨科投资合作协议书》的主张，不具备请求解除的请求权基础，故本院依法不予支持。关于争议焦点三、原告主张的50万元的违约金有无依据的问题。本院认为，因案涉《亳州中西医结合医院骨科投资合作协议书》自始无效，故协议中的违约金条款则不应当适用，故原告的该项违约金请求，无事实和法律依据，本院不予支持。另，根据合同法第五十八条的规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。关于案涉协议无效造成的返还财产以及过错赔偿责任问题，同洲骨科医院在案号为（2018）苏0991民初476号案件中已经主张，且本院亦依法予以处理，故在本案中不予理涉。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告赵玉华的诉讼请求。案件受理费11800元，由原告赵玉华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时，根据《诉讼费用交纳办法》向江苏省盐城市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 员 周琳苒审 判 员 卞仁彪审 判 员 顾启东二〇一八年十月三十一日法官助理 徐冬冬书 记 员 张文清附录法律条文1、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。