山东省临沂市兰山区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1302民初7413号原告：魏某，男，汉族，住临沂市罗庄区。原告：王某，男，汉族，住临沂市罗庄区。以上二原告共同委托诉讼代理人：刘化德，临沂兰山利群法律服务所法律工作者。以上二原告共同委托诉讼代理人：张永丽，临沂兰山利群法律服务所法律工作者。被告：刘某，男，汉族，住临沂市罗庄区。委托诉讼代理人：钱胜力，临沂罗庄恒业法律服务所法律工作者。被告：葛某，男，汉族，住山东省郯城县。被告：临沂市兰山区兰山街道某居民委员会，住所地：临沂市兰山区。法定代表人：邰某，村主任。委托诉讼代理人：李德洋，山东隆泰律师事务所律师。原告魏某、王某与被告刘某、葛某、临沂市兰山区兰山街道某居民委员会（以下简称某居委）追偿权纠纷一案，本院于2018年4月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告魏某、王某的共同委托诉讼代理人刘化德、被告刘某的委托诉讼代理人钱胜力、被告某居委的委托诉讼代理人李德洋到庭参加诉讼，被告葛某经本院合法传唤无正当理由未到庭，本案现已审理终结。魏某、王某向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告返还原告垫付款共计120000元及利息；2、本案一切诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年12月23日原告以山东华骏钢结构工程有限公司的名义承建了被告临沂市兰山区兰山街道某居民委员会发包的位于兰山区××与××路××西会展商务仓储物流中心南区仓储钢结构库房工程,原告找来被告刘某进行吊车作业,两原告及被告葛某三人一起分工负责涉案仓储钢结构库房工程的施工,2016年1月9日晚18时30分许,原告所雇佣的工人刘某、周兰在涉案钢结构大棚的脚手架上进行施工时,被被告刘某驾驶的吊车碰倒摔伤在地,因受伤严重,住院治疗数天,花费了较高的医疗费用,后刘某、周兰依法向兰山区法院提起诉讼,经兰山区法院审理,依法做出了判决。后刘某、周兰依据生效的判决书申请执行,在执行过程中两原告共支付给该两位受害人赔偿款240000元。为此,原告为了保护其合法权益不受侵犯,特依据相关法律规定,向贵院提起诉讼,请依法予以支持,以实现原告的诉讼目的。刘某辩称，一、原告诉讼主体错误，原告起诉被告某居委是基于发包方和承包方的承包法律关系诉讼，对被告刘某是基于雇主与雇员的法律关系诉讼，对被告葛某是基于合伙承揽法律关系诉讼，在同一诉讼中，原告不是适用同一法律关系将三个不同的法律关系不同的相对人主体案件放在同一案件中进行诉讼是错误的，故被告刘某申请法院应当驳回原告的诉讼请求。第二，被告刘某的活动是按照原告的要求进行操作吊车作业的，受原告的现场指挥施工，在操作过程中并没有过错，也已尽到安全注意的义务，故不应当承担赔偿责任。第三，被告刘某是作为提供劳务一方，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，故原告应当承担赔偿责任。某居委辩称，原告起诉被告某居委既没有事实依据，也没有法律依据，理由是：一、原告与被告不存在民事上的权利义务关系，原告起诉被告主体不适格；二、兰山区人民法院（2016）鲁1302民初4150号民事判决书判决被告某居委不承担民事责任，该案中原告主张要求雇主魏某、王某、葛某承担责任，对侵权人刘某应承担的民事责任，判决被告魏某、王某、葛某在承担赔偿责任后可向侵权人刘某进行追偿，该判决书具有既判力，且已发生法律效力，原告向被告某居委追偿没有事实和法律依据。葛某辩称，答辩人对本案不承担任何责任。首先，答辩人不是该工程的承包人，答辩人与受伤者周兰、刘某不存在侵权责任法律关系，不存在劳务雇佣关系，答辩人也是受雇于王某，同样是打工的。其次，魏某、王某承担赔偿责任合理合法，因为他们是该工程的实际承包人。再次，我与周兰、刘某二受伤者是一个地方的，上班下班我们一起走，当天我与受伤者不在同一工地干活，我下班后，到受伤者干活的地方找他们，到后才知道他们加班的。最后，周兰、刘某所受的伤害是由刘某在操作吊车过程中侵权行为所致，实际侵权人是刘某。本案魏某、王某是该工程的实际承包人，刘某是实际侵权人，魏某、王某赔偿后应向刘某追偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据经审核认证的证据及当事人的陈述，本院认定事实如下：2015年12月23日，被告某居委与山东华骏钢结构工程有限公司签订《仓储物流中心钢结构库房抢修翻新工程施工协议书》一份，合同约定被告某居委将位于兰山区××与××路××西会展商务仓储物流中心南区仓储钢结构库房工程发包给被告山东华骏钢结构工程有限公司施工。后原告魏某实际承揽了该工程，原告魏某承揽后负责出资购买修复用料，原告王某组织钢结构大棚的修复工程。原告王某与被告葛某又雇佣刘某、周兰从事施工作业，刘某、周兰的工资由被告葛某负责发放。原告魏某又找来被告刘某进行吊车作业。原告魏某、王某与被告葛某三人一起分工负责涉案仓储钢结构库房工程的施工。2016年1月9日晚18时30分许，刘某、周兰在钢结构大棚的脚手架上施工时，被被告刘某驾驶的吊车碰倒摔伤在地。事故发生后，刘某被送至临沂市人民医院住院治疗22天（自2016年1月9日至2016年1月31日），期间由原告妻子王桂兰进行护理。刘某后又在郯城县马站整骨专科医院进行治疗，以上共计花费医疗费84436.54元。刘某受伤后对伤残等级、误工期、护理期及二次手术费用委托临沂民信法医司法鉴定所进行了鉴定，该所出具的鉴定意见为：其损伤评定为八级伤残，评定误工期为180日，护理期为90日，内固定器材取出费用约10000元左右。周兰受伤后，被送至临沂市人民医院住院治疗19天（自2016年1月9日至2016年1月28日），花费医疗费31788.68元，期间由原告妻子唐士云进行护理。周兰受伤后对伤残等级、误工期、护理期及二次手术费用委托临沂民信法医司法鉴定所进行了鉴定，该所出具的鉴定意见为：周兰的损伤评定为九级伤残，评定其误工期为180日，护理期为90日，内固定器材取出费用约7000元左右。后双方就赔偿费用未能协商一致，刘某、周兰分别诉至本院，本院于2017年8月1日分别作出（2016）鲁1302民初4146号、4150号民事判决书。（2016）鲁1302民初4146号民事判决书判决：一、周兰因身体所受损伤造成的医疗费31788.68元、误工费23760元、护理费5345元、营养费2700元、住院伙食补助费570元、伤残赔偿金25860元、二次手术费7000元、司法鉴定费800元、复印费62.5元、交通费190元，以上共计98076元，由魏某、王某、葛某赔偿78461元（98076元×80%），其余由周兰自负；二、魏某、王某、葛某赔偿原告周兰精神损害抚慰金1500元；三、山东华骏钢结构工程有限公司对上述赔偿款项承担连带清偿责任。四、驳回周兰的其他诉讼请求；以上共计赔偿79961元，于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。（2016）鲁1302民初4150号民事判决书判决：一、刘某因身体所受损伤造成的医疗费84436.54元、误工费23760元、护理费5345元、住院伙食补助费660元、伤残赔偿金51720元、二次手术费10000元、司法鉴定费800元、复印费112.5元、交通费220元，以上共计177054元，由魏某、王某、葛某赔偿141643元（177054元×80%），其余由刘某自负；二、魏某、王某、葛某赔偿原告刘某精神损害抚慰金3000元；三、山东华骏钢结构工程有限公司对上述赔偿款项承担连带清偿责任。四、驳回刘某的其他诉讼请求；以上共计赔偿144643元，于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。上述判决生效后，各被告均未履行付款义务，刘某、周兰分别于2017年10月11日向本院申请强制执行，原告王某、魏某于2017年11月17日向刘某、周兰支付240000元，双方和解结案。二原告为此于2018年4月23日诉至本院，向本院各被告追偿120000元。上述事实，主要依据相关书证、当事人陈述，上述证据均经庭审查证、质证，并均已收集并记录在卷。本院认为，原告魏某、王某与被告葛某共同承揽涉案兰山区会展商务仓储物流中心南区仓储钢结构库房工程，并雇佣案外人刘某、刘某、周兰进行施工，刘某在进行吊车作业中将刘某、周兰碰倒受伤，原告魏某、王某与被告葛某共同承担赔偿责任的事实，已为本院生效的（2016）鲁1302民初4146号、4150号民事判决书所确认，被告葛某抗辩主张其也是王某的雇员，与受害人不存在雇佣关系，与上述生效判决相悖，且其亦未提交有效证据予以推翻，本院对此不予采信。原告魏某、王某承担责任后，有权向被告葛某追偿，被告葛某应在自己承担的份额内承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。该法未规定提供劳务一方承担连带责任问题，亦未规定接受劳务一方承担侵权责任后的追偿问题。但鉴于最高院上述司法解释仍在继续使用，根据该立法精神，提供劳务一方造成他人损害的，如果其存在故意或重大过失，接受劳务一方承担对外承担责任后，有权向提供劳务一方追偿。另一方面，让提供劳务一方承担责任，有利于其以善良管理人的身份谨慎从业，维护社会公平及正义。本案中，被告刘某从事吊车作业中致害两受害人，本院生效判决已认定被告刘某未尽到谨慎注意的义务，应承担80%的过错责任，其主观上存在重大过失，应按其过错程度在赔偿额50%以下合理范围内承担相应的民事责任。根据本案实际及被告的过错程度，二原告已承担12万元的前提下，上述二被告各承担6万元为宜。被告某居委作为发包方，不应承担责任。故此，原告所诉，部分理由成立，本院予以支持。被告葛某经本院合法传唤无正当理由未到庭，视为放弃相应的诉讼权利，不影响本案对事实的认定。依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，判决如下：一、被告刘某支付原告魏某、王某垫付的赔偿款60000元。二、被告葛某支付原告魏某、王某垫付的赔偿款60000元。三、驳回原告魏某、王某的其他诉讼请求。上述一、二项于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元，减半收取1350元，由被告刘某、葛某分别负担元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审判员  王孝振二〇一八年十月二十日书记员  陈 婷