浙江省东阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0783民初1504号 原告：吕海杰，男，1982年10月1日出生，汉族，住东阳市。 委托诉讼代理人：金孝，浙江浙乾律师事务所律师。 被告：东阳市大干陶瓷有限公司，住所地：东阳市环城北路东42号。 法定代表人：金大干，该公司董事长。 委托诉讼代理人：**友，东阳市申义法律服务所法律工作者。 原告吕海杰与被告东阳市大干陶瓷有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月26日立案后，依法适用简易程序，分别于2018年4月11日、2018年9月21日公开开庭进行了审理。原告吕海杰的委托诉讼代理人金孝、被告东阳市大干陶瓷有限公司的委托诉讼代理人**友到庭参加诉讼。审理过程中，因原告申请，本院委托浙江宏誉工程咨询有限公司对案涉工程实际已完成部分的工程造价进行鉴定。2018年8月21日，该公司作出浙宏工鉴（2018）005号鉴定报告一份。本案现已审理终结。 原告吕海杰向本院提出诉讼请求：1.判决解除原、被告于2016年12月22日签订的《建筑装饰工程施工合同》；2.判决被告支付原告已完成的工程款424952元并赔偿损失（从2017年3月5日起按中国人民银行公布的同期贷款利率计算至实际履行之日止的利息，暂计算至2018年1月24日止为24169元）。事实和理由：2016年12月22日，原、被告签订《建筑装饰工程施工合同》，被告将其位于东阳卢三建材城的冠珠陶瓷展厅的室内装修工程承包给原告装修。双方对合同各项内容做了详细的约定，明确：合同签订之日两日内付款30%即262476元，完成样间立板、吊顶基本完成之前付款30%即262476元。被告于2017年1月底才支付首笔工程款10万元。原告在被告违约的情况下仍于2017年3月2日前将样间立板、吊顶工作完成。完工之后，原告数次向被告催讨拖欠的工程款424952元，被告以各种理由推诿。原告为维护合法权益，诉至法院。 被告东阳市大干陶瓷有限公司辩称，1.原告未正常施工致使被告未能按时进场营业，已给被告造成直接经济损失，被告同意解除施工合同。2.原告诉请的“已完成工程款424952元”没有证据证明，双方就已完成工程量未有任何结算和交接，实际已完成工程量无法确定。3.被告已支付原告工程款20万元。4.原告诉称“样品间立板、吊顶工作已完成”不成立。5.原告未按合同约定按时履行交付和验收，已造成被告不能按时进场营业及租赁仓库堆放物品等方面的损失，被告保留向原告主张赔偿损失的权利。请求驳回原告的诉讼请求。 原告吕海杰为证明其诉讼主张，向本院提供证据如下： 1.建筑装饰工程施工合同一份，用以证明原告承建案涉装修工程的事实。 2.油漆、泥工进场证明一份，用以证明原告已于2017年3月2日完成样间立板、吊顶工作的事实。 3.停工通知一份，用以证明被告拖欠工程进度款的事实。 4.现场照片二十二份，用以证明原告已完成样间立板、吊顶工作的事实。 5.装修图纸一份，用以证明原告已经按照被告提供的图纸完成样间立板、吊顶工作的事实。 被告东阳市大干陶瓷有限公司为证明其辩称意见，向本院提供证据如下： 1.东阳农商银行的汇款凭证二份，用以证明被告于2017年1月9日、2017年1月27日分别支付原告10万元、21000元工程款的事实。 2.微信转账截图四份，用以证明被告公司法定代表人金大干通过其妻子支付原告4万元工程款的事实。 3.照片一份，用以证明被告没有完成吊顶和立板工作的事实。 4.建筑装饰工程施工合同一份，用以证明原、被告签订合同时，并未填写被告指派人员“徐建飞”的事实。 5.证人何某的证言一份、东阳农商银行对账单一份，用以证明被告公司法定代表人的妻子指示何某于2017年1月27日分四次现金存款至原告账户共计39000元用于支付工程款的事实。 本院因原告申请委托浙江宏誉工程咨询有限公司对案涉工程实际已完成部分的工程造价进行了鉴定。2018年8月21日，该公司作出浙宏工鉴（2018）005号鉴定报告一份。 以上证据，本院认证如下： 关于原告提供的证据：证据1，被告对合同中填写的甲方指派“徐建飞”负责合同履行，不予认可，“徐建飞”系原告事后单方添加形成，其他内容无异议。结合被告提供的证据4，以及原告的陈述，本院认为合同中载明的“徐建飞”系原告在合同形成后自行添加形成，未经被告确认，该部分内容本院不予采纳；对合同其他内容，本院予以采纳。证据2、3，被告对真实性、合法性、关联性均有异议，被告未授权徐建飞为负责人，泥工和油漆工实际未进场施工，被告未收到停工通知。经审核，该二组证据不具有证明原告主张的相应事实的证明力，本院不予采纳。证据4，被告对真实性无异议，对合法性、关联性有异议，认为仅反映了部分工程。证据5，被告对真实性无异议，但认为不能证明原告主张的待证事实。经审核，本院对证据4、5的真实性予以确认。 关于被告提供的证据：证据1、2，原告对10万元汇款无异议，但认为4万元和21000元是支付原、被告之间另外三个工程的工程款。本院认为，原告未提供证据证明其与被告之间另有工程，故证据1、2均具有证明被告主张的相应事实的证明力，本院予以采纳。证据3，原告对真实性、合法性无异议，但认为工程完成情况应当以鉴定机构的结论为准。经审核，本院对该组证据的真实性予以确认。证据4，原告无异议，认为“徐建飞”确实由原告填写，但系合同签订后被告法定代表人让原告填写形成。经审核，本院对该份证据予以采纳。证据5，原告对银行对账单的真实性、合法性无异议，但认为证人系虚假陈述，该笔39000元款项系由案外人杨云云存入原告账户。经审核，被告及证人何某陈述的该笔39000元的存款时间、存款地点、存款次数、存款金额均与原告的银行对账单反映的内容一致，该组证据具有证明被告指定何某于2017年1月27日存入原告账户39000元用于支付工程款的事实，本院予以采纳。 浙江宏誉工程咨询有限公司作出的浙宏工鉴（2018）005号鉴定报告，原告对真实性没有异议，对合法性及关联性均有异议，认为鉴定机构出具初步鉴定意见后，原告要求鉴定机构提供计算方式，鉴定机构拒绝提供导致原告无法进行核对，该报告是在鉴定机构严重侵害原告本因在鉴定过程中享有的权利作出的，所以不合法。报告没有考虑合同中已经约定的总价和单价问题，不能客观反映双方合同中约定的工程款，所以该鉴定报告与待证的事实没有关联性。被告对真实性、合法性、关联性均没有异议。经审核，该份证据具备有效证据的认定要件，本院予以采纳。 本院经审理，对本案事实认定如下： 2016年12月22日，原、被告签订了《建筑装饰工程施工合同》一份，约定由原告承包东阳卢三建材城冠珠陶瓷展厅的室内装修工程，承包方式包工包料，工期自2016年12月24日开工，于2017年4月20日竣工，工程面积为951平方米，单价每平方米920元，工程总额874920元，可分五期支付工程款，合同签订两天内支付30%即262476元，完成样间立板，吊顶基本完成之前支付30%即262476元，磁砖铺贴60%完工支付20%即174984元，工程竣工交付验收合格后30天内支付15%即131238元，无质量问题半年内支付5%即43746元。合同签订后，原告进场施工。2017年1月9日、1月27日，被告通过转账分别支付原告工程款10万元、21000元。2017年1月27日，被告公司法定代表人的妻子微信支付原告工程款4万元并指示何某在东阳农商银行城中分理处的ATM自动存取款机上分四次存入原告账户共计39000元。以上合计支付20万元。后原告以被告未按约支付工程款为由于2017年4月中旬终止工程作业。现原告诉至本院。 审理过程中，原告向本院申请对工程造价进行司法鉴定，本院依法委托浙江宏誉工程咨询有限公司对工程造价进行了鉴定，该公司出具鉴定报告书一份，鉴定结论为东阳市卢三建材冠珠陶瓷展厅工程已完成部分工程造价为292096元（含与施工图纸不符部分造价92102元）。 本院认为，根据审理查明的事实，立案时确定的建设工程施工合同纠纷的案由不当，本案案由应为装饰装修合同纠纷。原、被告签订的建筑装饰工程施工合同系双方真实意思表示，且不违反法律行政法规强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。被告未按合同约定的时间支付第一期工程款，存在违约行为。在合同履行过程中，由于双方对已完成工程量确认不一致，致使双方对第二期工期款的支付时间存有争议，原告以被告未支付第一、二期工程款为由终止施工。现原告起诉要求解除双方订立的建筑装饰工程施工合同，被告亦同意解除合同，故本院对原告要求解除合同的诉请予以支持。合同解除后，尚未履行的终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因原、被告双方对案涉工程的已完成部分的造价存有争议，本院根据原告申请依法委托鉴定机构对本案工程造价进行了鉴定，鉴定结论为案涉工程已完成部分造价为292096元，原告虽对此鉴定结论提出异议，但未能提供证据予以反驳，故本院对该鉴定结论予以确认。关于与施工图纸不符部分的造价，被告辩称无需支付该款项。原告陈述系因为部分工程客观上无法按照图纸施工，且更改部分系征得被告公司法定代表人、设计师及现场管理人员的同意下施工。本院认为，根据双方陈述被告公司法定代表人在工程施工期间每日均到场监督查验，未有证据显示其对与施工图纸不符部分的工程提出异议，且与施工图纸不符部分的造价已实际产生，被告仍需支付该部分工程款。故对被告的辩称意见，本院不予采信。经计算，被告尚应支付原告工程款92096元。关于原告主张自2017年3月5日计算利息损失的问题，因被告至今仅支付工程款20万元，故第一期工程款中的62476元确系逾期支付，故原告关于该部分工程款的利息损失的诉请，本院予以支持；因第二期工程款的支付时间双方存在有争议，一直未予明确，故原告关于剩余29620元工程款的利息损失的诉请，本院不予支持。综上，原告的诉请，部分成立，本院予以支持；部分不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零九条之规定，判决如下： 一、解除原告吕海杰与被告东阳市大干陶瓷有限公司于2016年12月22日签订的《建筑装饰工程施工合同》。 二、被告东阳市大干陶瓷有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告吕海杰装修工程款92096元，并支付逾期利息（利息以62476元为基数自2017年3月5日起按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率计算至实际付清之日止）。 三、驳回原告吕海杰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8036元，减半收取4018元，财产保全费2770元，合计6788元，由原告吕海杰负担4740元，被告东阳市大干陶瓷有限公司负担2048元。鉴定费4165元，由原告吕海杰负担2852元，被告东阳市大干陶瓷有限公司负担1313元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员  胡 静 二〇一八年十月二十四日 代书记员  羊文彬