广东省翁源县人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0229刑初117号公诉机关翁源县人民检察院。被告人谢强双，绰号“排骨”男，1968年1月13日出生于广东省翁源县，汉族，初中文化，户籍地广东省韶关市翁源县，捕前住翁源县。2015年2月13日因犯容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑10个月，2015年6月21日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年12月13日被羁押，次日被刑事拘留，2018年1月19日被逮捕。现押于翁源县看守所。指定辩护人刘沐华，翁源县法律援助处律师。由翁源县法律援助处指派。被告人杨冬春，绰号“老黑”，男，1968年11月10日出生于广东省翁源县，汉族，初中文化，务农，户籍地及住所地广东省翁源县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年12月13日被羁押，次日被刑事拘留，2018年1月19日被逮捕。现押于翁源县看守所。指定辩护人余银武。由翁源县法律援助处指派。被告人胡维安，曾用名胡娣娣，男，1976年8月22日出生于广东省台山县，汉族，初中文化，无业，户籍地及住所地广东省韶关市南雄市。2016年11月24日因犯容留他人吸毒罪被南雄市人民法院判处有期徒刑6个月，2017年1月12日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年12月13日被羁押，次日被刑事拘留，2018年1月19日被逮捕。现押于翁源县看守所。辩护人徐载龙，广东循正律师事务所律师。翁源县人民检察院以翁检公诉刑诉[2018]101号起诉书指控被告人谢强双、胡维安、杨冬春犯贩卖毒品罪，于2018年7月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。翁源县人民检察院指派检察员朱育兰出庭支持公诉，被告人谢强双及其指定辩护人刘沐华、被告人杨冬春及其指定辩护人余银武、被告人胡维安及其辩护人徐载龙等到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人谢强双、杨冬春、胡维安三人以牟利为目的，实施贩卖、代卖或代买代购毒品甲基苯丙胺（冰毒）：1、2017年11月底的一天，被告人谢强双通过被告人杨冬春得知有韶关的朋友需要购买毒品冰毒，于是由杨冬春与韶关的朋友商量好交易的时间地点。2017年11月29日，谢强双在广东省清远市名叫“兄弟”（身份未查明）的上家处以人民币6500元购得毒品冰毒50克（实际重量为40克），随后谢强双去到广东省韶关市翁源县被告人杨冬春的家中，将毒品冰毒交给被告人杨冬春，由杨冬春负责贩卖，并告诉杨冬春价钱是130元每克，共人民币6500元。中午约13时20分左右，杨冬春联系上韶关的朋友即代购者被告人胡维安，双方在门口见面交易毒品，杨冬春将50克冰毒转卖给胡维安，并收取了胡维安支付的毒资人民币7000元（140元每克）。同日下午，被告人谢强双通过发微信红包人民币200元给杨冬春作为答谢。被告人胡维安购得毒品冰毒50克后回到韶关市区并将毒品冰毒交给托购者张春燕（另案处理），后发现冰毒仅有40克，被告人谢强双于2017年12月5日通过微信转账的方式退回人民币1300元给杨冬春，由杨冬春退回给韶关买家胡维安一方。此次被告人胡维安为张春燕代购毒品冰毒，是由张春燕提供的翁源卖家的联系方式，已收取了张春燕支付的500元“劳务费”（含交通开支费用）。2、2017年12月12日，被告人谢强双在其上家“兄弟”处以8000元购得毒品冰毒75克，自己吸食了约4克，后去到被告人杨冬春的家中，将剩余约71克毒品冰毒交给杨冬春，由杨冬春负责贩卖，并跟杨冬春说好价钱为人民币9000元。杨冬春联系上胡维安，双方约定交易毒品冰毒的价钱为人民币10800元，并商量好于2017年12月13日下午在翁源县汽车站附近交易。2017年12月13日下午16时30分左右，杨冬春和胡维安在新江镇汽车站对面公路边交易毒品冰毒时被公安民警当场抓获。此次胡维安也系为张春燕代购毒品冰毒，已收取了张春燕支付的500元“劳务费”（含交通等开支费用）。2017年12月13日下午，在胡维安身上起获购买毒品的毒资人民币12500元。在杨冬春身上起获疑似毒品可疑物五小包，并进行编号为1-5,1号毒品可疑物净重为49.27克，2号毒品可疑物净重为19.5克，3号毒品可疑物净重为0.89克，4号毒品可疑物净重为0.93克，5号毒品可疑物净重为0.91克，共净重71.5克。对起获的疑似毒品可疑物进行抽样提取送检，其中1号毒品可疑物中随机抽取1克为01号检材，从2号毒品可疑物中随机抽取1克为02号检材，因3号、4号、5号毒品可疑物净重不足1克，故全部提取为03号、04号、05号，并进行常见毒品定性分析鉴定。经广东省韶关市公安司法鉴定中心检验：01号、02号、03号和04号检材中均检出甲基苯丙胺成分，05号检材中未检出常见毒品成分。就指控的上述犯罪事实，公诉机关当庭讯问了三被告人，宣读了书证、同案人供述、被告人供述，鉴定意见，辨认笔录，出示了现场勘查笔录、现场图及现场照片等证据证实。公诉机关认为，被告人谢强双、杨冬春、胡维安以牟利为目的，贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒），其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人谢强双、胡维安在刑罚执行完毕之后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。三被告人归案后如实供述其罪行，自愿认罪，可以根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定量刑处罚。诉请本院依法判处。被告人谢强双对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无意见。其未向法庭提交证据。被告人谢强双的指定辩护人刘沐华对公诉机关指控被告人谢强双的行为构成贩卖毒品罪，应当追究刑事责任没有异议，但辩称被告人具有以下法定、酌定从轻处罚情节：1、被告人归案后如实供述所犯罪行，具有坦白情节；2、被告人当庭自愿认罪，有悔罪表现；3、被告人吸食毒品，以贩养吸，被查获的毒品已认定为犯罪数量的，可以减少基准刑的20%以下；4、涉案毒品没有鉴定纯度，产生的存疑利益归于被告人，推定被告人所贩卖毒品含量明显偏低；5、被告人杨冬春与胡维安在尚未完成交易时被公安机关抓获，涉案毒品悉数被扣押，没有造成严重后果，被告人谢强双的第二次犯罪是未遂。其未向法庭提交证据。被告人杨冬春对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无意见，但辩称其第一次是帮谢强双卖的，第二次没有交易就被抓了，是未遂。其未向法庭提交证据。被告人杨冬春的指定辩护人余银武对公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪的罪名没有异议，但辩称：1、被告人杨冬春在此前未受过任何刑事处罚，此次犯罪完全是基于江湖义气，为还谢强双的人情而帮谢强双贩卖毒品的，杨冬春在两次贩卖毒品过程中，表现出来的未加价、未收取报酬，量不够时退全款，其在共同犯罪中的作用和地位都小于谢强双，对其的量刑也应轻于谢强双；2、被告人杨冬春参与的第二次贩卖毒品的行为是犯罪未遂。杨冬春到达车站后，在与被告人胡维安交易前，即被公安机关抓获，未完成交易，属于未实行终了的未遂犯。退一步说，即使该交易已经完成，但该交易是在公安的控制下交付，交易的毒品不存在流入社会的可能性，其所能造成的社会危害性较小，请法庭在量刑时能够考虑该情节，对被告人从轻、减轻处罚；3、被告人杨冬春具有坦白情节，归案后能如实供述所参与的犯罪事实，并且始终如一，被告人确有认罪服法和悔改之心；4、被告人杨冬春所贩卖的毒品质量差、含量低，对社会带来的危害性较小。其未向法庭提交相关证据。被告人胡维安对指控的犯罪事实有意见，其不是以盈利为目的的，那500元不是盈利费，是搭滴滴快车的车费，其是为了从张春燕处以进货价购买毒品来吸食才去帮张春燕拿毒品的；对指控的罪名也有意见，认为其仅构成非法持有毒品罪而不构成贩卖毒品罪。其未向法庭提交证据。被告人胡维安的辩护人徐载龙辩称：1、胡维安不具有贩卖毒品的主观故意，其的行为仅仅属于帮忙代购，胡维安代购过程中没有从中牟利的主观故意，其收取张春燕支付的1000元不是劳务费，胡维安不构成贩卖毒品罪，至多对其以非法持有毒品罪定罪；2、被告人如实供述其罪行，自愿认罪，且没有为社会上不特定的人出售以及代购过毒品，社会危害性相对较小，可以从轻处罚；3、第二次毒品交易过程中，胡维安并没有接触到毒品，故不能将该部分毒品计入胡维安非法持有毒品的数量，胡维安没有非法持有毒品情节严重的行为，应以《刑法》第三百四十八条三年以下有期徒刑的规定来追究被告人的刑事责任。其未向法庭提交任何证据。经审理查明，2017年11月29日上午，被告人谢强双在被告人杨冬春家将从清远上家处购得毒品冰毒50克（实际重量为40克）交给被告人杨冬春贩卖。杨冬春于当日在翁源县门口106国道旁摩托车上将冰毒以人民币7000元贩卖给被告人胡维安。交易完成之后，谢强双发给杨冬春200元微信红包作为答谢。胡维安购得冰毒后交给托购者张春燕（另案处理），后发现冰毒只有40克，谢强双于2017年12月5日微信转账给杨冬春人民币1300元，由其退回给胡维安一方。此次，胡维安为张春燕代购冰毒，收取张春燕人民币500元。2017年12月12日，谢强双从清远上家购得冰毒75克，自己吸食了约4克，将剩下的约71克冰毒以人民币9000元的价格贩卖给杨冬春。杨冬春联系胡维安，商定杨冬春以人民币10800元价格将冰毒贩卖给胡维安。2017年12月13日下午16时30分许，杨冬春与胡维安在翁源县汽车站对面公路边交易毒品冰毒时被公安民警当场抓获。此次胡维安为张春燕代购冰毒，已收取张春燕支付的500元劳务费。公安民警在胡维安身上起获购买毒品的毒资人民币12500元，在杨冬春身上起获毒品疑似物五小包，其中四包（共净重70.59克），经抽样检验，均检出甲基苯丙胺成分，剩余一包（净重0.91克）未检出常见毒品成分。三被告人的上述犯罪事实，有下列证据证实：一、书证1、受案登记表、立案决定书证实，该案的立案情况。2、户籍证明证实，被告人谢强双、胡维安、杨冬春的年龄、身份等情况；见证人陈某的基本信息。3、到案经过证实，被告人谢强双、胡维安、杨冬春系被抓获归案，无自首情节。4、现场检测报告书证实，办案民警利用胶体金法对谢强双、杨冬春、张春燕、胡维安的尿液进行检查，结果谢强双、张春燕、胡维安甲基安非他明（冰毒）呈阳性，杨冬春均呈阴性。5、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录证实，办案民警对谢强双的人身及暂住地进行搜查，扣押到华为手机一部、包装袋833个、电子秤一个、“冰壶”一个。6、搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书证实，办案民警对杨冬春的人身进行搜查，扣押到五包毒品疑似物的白色块状晶体物及一部VIVO牌手机。7、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、现金缴款单证实，办案民警对胡维安的人身进行搜查，查获并扣押用于购买毒品的毒资人民币12500元及一部三星牌手机。8、接受证据材料清单、出生医学证明、取保候审决定书证实，新丰县公安局因张春燕是李冠才贩卖毒品案应当逮捕的犯罪嫌疑人但正在哺乳自己的婴儿而对张春燕取保候审。9、调取证据通知书、调取证据清单、机主资料、手机通话记录、话单分析报告证实，谢强双与杨冬春在2017年11月1日至2017年12月13日有多次通话的情况；胡维安与杨冬春在2017年11月1日至2017年12月13日有多次通话的情况；胡维安与张春燕在2017年11月1日至2017年12月13日有多次通话的情况。10、鉴定意见通知书证实，已将韶公（司）鉴（化）字[2017]282号检验报告结论通知被告人杨冬春、谢强双、胡维安。11、违法犯罪记录查询情况说明、本院（2015）韶翁法刑初字第36号刑事判决书、刑满释放证明书、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书、广东省南雄市人民法院（2016）粤0282刑初125号刑事判决书证实，谢强双于2015年2月13日因犯容留他人吸毒罪，被本院判处有期徒刑十个月，于2015年6月21日刑满释放；胡维安于2013年因吸毒被行政处罚，2016年因吸毒被强制隔离戒毒二年，2016年11月24日因犯容留他人吸毒罪被南雄市人民法院判处有期徒刑六个月，于2017年1月12日刑满释放；谢强双、胡维安是累犯；杨冬春因吸毒于2014年被强制隔离戒毒二年。12、协助查询财产通知书、张春燕中国建设银行银行卡2017年11月1日至2017年12月13日交易流水证实，张春燕于2017年12月13日取款1400元与其供述相一致。13、翁源县公安局刑事侦查大队出具的情况说明三份证实，因无法获知微信密码，故无法提取杨冬春微信红包转账记录；未检查到杨冬春手机有与胡维安短信联系的内容；因胡维安与张春燕两人家中均未有人，办案民警无法进入搜查；无法核实张春燕的疑似合伙人“MW”的具体身份；暂时无法找到“老跳”。14、校准证书证实，本案称量毒品使用的粤准牌电子天坪秤（型号规格：YZ20002型、出厂编号：004830）已经过广东省翁源县质量技术监督检测所校准。二、同案人供述同案人张春燕供称，2017年11月底，别人告诉我一个翁源卖冰毒的电话，我叫胡维安去联系，并叫他帮我去翁源购买冰毒。当时要购买50克，我和胡维安商量好我要30克，胡维安要20克，我付给胡维安4700元左右（包含给他的500元路费等费用）。当天胡维安从翁源购回冰毒来到韶关市区我家里，我将冰毒称了一下，发现只有40克，少了10克，之后我们与翁源的卖家确认是少了10克，卖家承诺下次再补回10克毒品给我们。确认数量之后我就要了自己的30克，胡维安要了10克。2017年12月12日下午，我叫胡维安去翁源县购买冰毒，胡维安联系翁源的卖家后说对方有70克冰毒，价格是11000元，已约定次日交易。我与胡维安商量我要50克，剩余的20克应该是胡维安要了。次日上午，胡维安坐车来到韶关市区找到我，我们一起去到附近的建设银行取了1400元，连同自己身上本来有的现金，一共给了胡维安8500元（包含给他的500元路费等费用），之后我就离开了。没过多久，胡维安说联系不到翁源的卖家，过了一会又说联系到了，于是胡维安就坐车去翁源找卖家了。到下午14时许，胡维安又打电话来说联系不到卖家了，没过多久又打电话来说联系到了。再后来我一直都没有胡维安的消息，到了16时许，我看胡维安没有跟我联系，我就打电话给他，但是一直都没有人接。三、被告人的供述和辩解1、被告人谢强双供称，2017年11月29日左右，“老黑”打电话给我说他韶关的朋友要50克冰毒，以每克130元的价格向我购买，并商量好中午交易。我接完电话后，就联系清远的上家“兄弟”购买50克冰毒，我滴滴租车去到清远太坪老收费站附近，上家“兄弟”派了一个年约20岁的男子将毒品交给我，我给了该男子6500元。后我去到翁城镇明星村“老黑”家中将毒品交给“老黑”。中午12时许，我与“老黑”去到翁城在建医院附近的一个农庄吃饭，期间，“老黑”接到一个电话说出去一趟，过了半小时左右，“老黑”回来交给我6500元现金，我收到钱后才知道他刚是去跟韶关的朋友交易冰毒。下午14时许，我回到家中，“老黑”打电话叫我发200元红包给他，我通过微信转了200元给他。到傍晚，“老黑”说我中午给他的冰毒不够50克，而是40克，韶关的朋友要他补货（指冰毒）或者退钱，我得知此情况之后就联系上家“兄弟”问他怎么回事并确认是少了10克冰毒，“兄弟”答应我下次交易时一起结算。过了一个星期之后，我将10克冰毒的价钱1300元微信转账给“老黑”。2017年12月13日前一个星期，“老黑”问我能不能弄到冰毒，我答应他能从外面买到，并商量好卖给“老黑”70只，价钱是9000元。当天傍晚我坐滴滴出租车去到清远里向“兄弟”以8000元价钱（与上次的1300元结算，实际支付6700元）购买了75只冰毒。2017年12月12日下午，我坐车去到翁城“老黑”家中，“老黑”说已经联系好韶关的买家将于次日交易，我将我吸食剩下的71只冰毒交给“老黑”，并吩咐要将9000元尽快给我。2017年12月13日中午我联系上“老黑”，他说会在今天下午与韶关的买家交易。到下午16时许，我就打不通“老黑”的电话了。当天晚上警察在我的睡房内查获了一个自制的“冰壶”、一把电子秤、一大堆包装毒品使用的透明胶袋，另外在我身上查获了我使用的手机。冰壶是我吸食冰毒用的，电子秤和胶袋是我用来分装毒品的，但一直没有使用过。我不清楚“老黑”卖给韶关的朋友多少钱，肯定会高于我卖给他的价钱。因为我自己要吸毒，贩卖毒品是为了减轻我吸毒的负担。2017年12月5日有一笔150元微信红包转出是因我玩手机扑克游戏充值金币。2、被告人杨冬春供称，2017年11月，“排骨”打电话给我说手上有50克毒品冰毒，看看我能不能帮他卖出去。因为我之前欠他人情，所以就答应帮他看看。过了几天，我通过李沐青（绰号“老跳”）介绍知道一个韶关叫“明仔”的人要冰毒，我与“明仔”谈好每克冰毒140元，50克一共7000元。大约2017年11月25、26日，“明仔”和我约好他从韶关到翁城镇客运站找我要毒品。因此当天我联系“排骨”，“排骨”来到我位于翁城镇明星村家里交给我一包用黑色塑料袋包装的毒品冰毒，然后我们去到里吃午饭，下午13时许，“明仔”到门口打电话给我。我带上毒品骑摩托车接到“明仔”，送他到翁城镇客运站，在路上我将冰毒交给“明仔”，他给我现金7000元。我送完“明仔”后回到农庄吃饭，将收到的7000元给了“排骨”，第二天“排骨”发给我一个200元的微信红包，算是给我的工钱，我收了。可能也是第二天，“明仔”打电话给我说昨天交易的冰毒只有40克，于是我打电话给“排骨”确认，“排骨”答应退1400元给明仔。大约在2017年12月5日中午，“排骨”微信转账1300元给我，我将1300元微信转账给“老跳，叫他转交“明仔”。过了几天，“排骨”又发了个微信红包，不记得是多少钱，反正超过100元，我就发了两个50元的微信红包给“老跳”，叫他转交“明仔”。2017年12月12日中午，“排骨”来到我家交给我一个黑色尼龙袋包装着的冰毒，说一共是73克冰毒，本钱要9000元，叫我问“明仔”要不要73克。当天下午，“排骨”走后，我就打电话给“明仔”问要不要73克冰毒，价格10800元，他说全要了，还说次日会下来拿货。次日下午二、三点的时候，“明仔”打电话给我说他到了新江镇汽车站，叫我将冰毒送过来。我带着冰毒坐了一辆出租摩托车去到新江汽车站公路对面的公交车站下车后，当时没有看到“明仔”，我就问他在哪里，他说在小卖部，过了一会，我与“明仔”会合后，还没来得及交易就被公安机关民警抓获了。3、被告人胡维安供称，2017年11月底，我答应张春燕帮她到翁城镇购买的毒品，于是我从南雄去到韶关市区找到张春燕，她给了我7500元（其中包括购买毒品冰毒50克，每克140元共计7000元，500元是给我的费用及劳务费），并给了一个贩卖毒品的男子的联系号码给我。我与对方商量好交易时间，并约定翁城镇门口等。后那名男子在门口用摩托车载上我，在摩托车上我给他7000元现金，他就给了我一包毒品。那名男子载我去到翁城汽车站坐了一辆出租车回去韶关市区，花了50元。我把毒品给张春燕，她用秤称量发现只有40克。张春燕打电话翁源介绍贩卖毒品给她的朋友告知情况，并确认是少了10克，会补回来。后我给了张春燕1400元购买10克冰毒，最后张春燕只给了我7克，另外3克下次再给我。过了一个星期的样子，我问张春燕要3克冰毒，她说翁城贩卖毒品的男子没有把剩下的10克送上来，把钱退回给她朋友了。她还说她那里还有6、7克，会给我2克，剩下的1克下次再给我。2017年12月12日中午，张春燕叫我再次联系翁城那个贩卖毒品的男子，并帮她过去购买毒品，我答应了。于是我与翁城的贩卖毒品的男子联系，告诉他我要再过去购买毒品。张春燕打电话告诉我她朋友的钱已经到位了。我与翁城贩卖毒品的男子约定好时间后，2017年12月13日上午我去到韶关市区找到张春燕。张春燕叫我跟她去附近的建设银行取钱，她在建设银行取了11000元（其中500元是给我的费用及劳务费）给我，叫我早去早回。下午13时许，我与翁城贩卖毒品的男子联系上，并约定在新江镇汽车站等他交易，交易的金额是10800元。于是我花了50元坐出租车去到新江镇汽车站，我与那男子在新江汽车站对面路边会面，该名男子给了支烟我抽，并对我说去一旁人少的地方再说，接着我们刚往前走，就被公安民警抓获了。办案民警在我身上查获现金12500元，其中11000元是张春燕给我购买毒品的，1500元是我打算买到毒品送回张春燕再向她买毒品。我不知道翁城贩卖毒品的男子的名字，他叫我“明仔”。我带回去的毒品全部给张春燕，我要时再向她以进货价购买。四、鉴定意见广东省韶关市公安司法鉴定中心出具的韶公（司）鉴（化）字[2017]282号检验报告证实，检材1-4号均检出甲基苯丙胺成分，检材5号未检出常见毒品成分。五、勘验、检查、辨认笔录1、辨认笔录及辨认照片证实，谢强双辨认出向其购买毒品的“老黑”（杨冬春）。2、检查笔录及照片证实，办案民警对谢强双的手机微信进行检查，发现有1300元转账及发200元微信红包给“老黑”的记录。3、现场辨认笔录及照片证实，谢强双辨认出在位于翁源县杨冬春家交付毒品给杨冬春。4、毒品称量笔录、抽样提取笔录、毒品称量照片证实，办案民警在杨冬春身上查获的五包毒品可疑物进行编号1-5并进行称重，其中1号毒品可疑物净重为49.27克，2号毒品可疑物净重19.5克，3号毒品可疑物净重0.89克，4号毒品可疑物净重0.93克，5号毒品可疑物净重0.91克，五包毒品可疑物总净重为71.5克。办案民警从五包毒品可疑物中各抽样提取五个检材送检。5、辨认笔录及照片证实，杨冬春辨认出贩卖毒品给其的“排骨”（谢强双）；辨认出其贩卖毒品的男子“明仔”（胡维安）；辨认出介绍毒品买家“明仔”给其的男子“老跳”（李沐青）。6、现场辨认笔录及照片证实，杨冬春辨认出在位于翁源县其家中向谢强双购买了冰毒；辨认出在翁源县旁摩托车上将冰毒贩卖给“明仔”；辨认出在翁源县佳安轮胎修理店旁将冰毒贩卖给“明仔”。7、辨认笔录及照片证实，胡维安辨认出贩卖毒品给其的男子（杨冬春）。8、现场辨认笔录及照片证实，胡维安辨认出其在翁源县旁向杨冬春购买毒品；辨认出其在翁源县佳安轮胎修理店旁向杨冬春购买冰毒。9、辨认笔录及照片证实，张春燕辨认出帮其去翁源购买毒品冰毒的胡维安。10、检查笔录及照片证实，办案民警对胡维安的手机进行检查，发现胡维安于2017年11月29日、2017年12月13日有三次滴滴出行记录。11、现场勘验笔录、现场图、现场照片证实，案发现场的情况。六、视听资料讯问谢强双、杨冬春、胡维安、张春燕同步录音录像证实，公安民警在审讯谢强双、杨冬春、胡维安、张春燕时进行了同步录音。上述证据均由公安机关依法取得，并由公诉机关提供，经当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。关于被告人谢强双的指定辩护人刘沐华的辩护意见，综合评判如下：1、被告人归案后能如实供述其罪行，自愿认罪，依法可以从轻处罚；2、“对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。”指的是在以贩养吸的被告人处查获到毒品，按查获的毒品数量对被告人量刑时，应当考虑其中有部分毒品可能会被被告人自己吸食，而不一定全部被贩卖，量刑时可以对被告人酌情从轻处理。本案中，被告人二次已分别将40克和70.59克的冰毒贩卖给杨冬春，未在被告人谢强双处起获到毒品，是按其二次实际共卖出的110.59克冰毒来对其进行量刑的，故不需要考虑被告人以贩养吸来酌情对被告人从轻处罚；3、2017年12月12日，其在杨冬春家贩卖70.59克冰毒给杨冬春是既遂。经查，被告人谢强双于2017年12月12日晚上在杨冬春家将70.59克冰毒按9000元的价格卖给杨冬春，其与杨冬春已完成了毒品交易，构成既遂，至于杨冬春与下线胡维安是否交易成功，不影响对谢强双贩卖冰毒给杨冬春既遂的认定；4、被告人谢强双二次所贩卖的毒品不宜认定为含量明显偏低，对被告人酌情从轻处罚。相关会议纪要仅规定对可能判处死刑的毒品犯罪案件，应当根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈关于办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见〉》，作出毒品含量鉴定，法律、司法解释及相关会议纪要并未规定其他毒品案件亦需要对毒品含量进行鉴定，本案中侦查机关未对涉案毒品进行含量鉴定，并无不当，不能以“产生的存疑利益归于被告人”来推定涉案毒品含量明显偏低。关于被告人杨冬春辩护辩解及其指定辩护人的辩护意见，综合评判如下：1、被告人杨冬春归案后能如实供述，自愿认罪，依法可以从轻处罚；2、2017年11月29日中午贩卖毒品给胡维安是其本人贩卖，而非帮谢强双贩卖。被告人谢强双先在被告人杨冬春家中以人民币6500元的价格将冰毒交给杨冬春，杨冬春拿到毒品后与下线被告人胡维安联系毒品交易地点、交易价格，后依约到门口路段交易，并以人民币7000元的价格将毒品卖给胡维安，虽无证据确认杨冬春交给谢强双是7000元还是6500元，但双方均确认事后谢强双通过微信发了人民币200元红包给杨冬春，资足认定被告人杨冬春从中获取了利益，进而可以认定杨冬春贩卖毒品而非帮谢强双贩卖毒品。2017年12月12日，谢强双在杨冬春家以人民币9000元的价格将70多克的冰毒卖给杨冬春，杨冬春拿到冰毒后即与买家联系，商定以人民币10800元的价格将毒品卖给买家，并约定交易的时间、地点，后又于2017年12月13日下午依约前往新江汽车站交易，其欲单独与买家完成交易行为，构成贩卖毒品行为，而非帮谢强双贩卖毒品。3、被告人于2017年12月13日向胡维安贩卖毒品的行为是犯罪既遂。贩卖毒品的犯罪行为既遂与否，应以毒品是否进入交易环节为准，至于行为人是否已将毒品出售获利，或是否已实际成交，均不影响构成贩卖毒品罪既遂的成立。本次毒品交易，双方均约定了交易时间、地点、价格，且双方均按约定分别带上欲要交易的毒品和现金到达新江汽车站，已完全进入交易环节，应当认定为犯罪既遂，其毒品虽被公安机关扣押未流入社会，但仍应并按所扣押到的毒品数量来对被告人定罪量刑；4、被告人杨冬春所贩卖的毒品，侦查机关未作含量鉴定，并无不当，不能以未进行含量鉴定为由认定该毒品质量差、含量低，对社会带来的危害性较小。5、被告人谢强双、杨冬春在贩卖毒品的共同犯罪中是上下家的关系，均为主犯，所贩卖的毒品冰毒超过50克，其法定刑为十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产，因此对被告人杨冬春的量刑应当是有期徒刑十五年。关于被告人胡维安的辩护辩解及其辩护人徐载龙的辩护意见，综合评判如下：1、被告人胡维安辩称其为张春燕购买毒品是为了从张春燕处以进货价购买毒品来吸食，因只有被告人胡维安的供述，无其他证据佐证，本院不予采纳。2、被告人二次收取张春燕各人民币500元，不单单仅为车费，还包含一定的劳务费。按正常价格从南雄市区到韶关市区再到翁源县翁城镇或新江镇，然后从翁源县返回韶关市区再回南雄市区，所需车费不超过300元，剩余部分为被告人胡维安的劳务费；3、被告人胡维安构成贩卖毒品罪而不是非法持有毒品罪。被告人胡维安为张春燕代购毒品，除收取交通费外还收取了一定的劳务费，应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，应以贩卖毒品罪定罪处罚；4、被告人于2017年12月13日向杨冬春购买毒品的行为是犯罪既遂。本次毒品交易，双方均约定了交易时间、地点、价格，且双方均按约定分别带上欲要交易的毒品和现金到达新江汽车站，已完全进入交易环节，应当认定为犯罪既遂，其毒品虽被公安机关扣押未流入社会，但仍应并按所扣押到的毒品数量来对被告人定罪量刑；5、被告人虽没有为社会上不特定人代购毒品，但其二次到翁源帮张春燕代购毒品冰毒，且数量达110.59克之多，社会危害性大，不能以此为由对被告人从轻处罚。本院认为，被告人谢强双、杨冬春、胡维安无视国家法律，明知是毒品甲基苯丙胺而进行贩卖，且毒品数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人谢强双、胡维安曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人谢强双、胡维安、杨冬春归案后能如实供述其罪行，认罪态度较好，依法可从轻处罚。被告人杨冬春、胡维安的辩护辩解意见，系对其犯罪行为性质的辩解，不影响对其如实供述、认罪态度较好的认定。公诉机关指控三被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，犯罪罪名成立。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及造成的危害后果等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五第一款、第六十七条第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人谢强双犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年,剥夺政治权利四年，并处没收个人财产人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月13日起至2032年12月12日止）。二、被告人杨冬春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年,剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月13日起至2032年12月12日止）。三、被告人胡维安犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年,剥夺政治权利二年，并处没收个人财产人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月13日起至2032年12月12日止）。四、扣押到的作案手机三部、作案工具电子秤一个、包装袋833个、冰壶一个由扣押机关予以没收；毒资人民币12500元由扣押机关予以没收，上缴国库；扣押到的四包冰毒、一包毒品疑似物，共净重71.5克，由扣押机关予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  丘党忠审判员  朱全招审判员  张瑞群二０一八年十月八日法官助理张晓兰书记员林东附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。