福建省莆田市城厢区人民法院 民 事 裁 定 书 （2018）闽0302民初3686号 原告：莆田市正鼎房地产开发有限公司（以下简称“正鼎公司”），住所地莆田市荔城区镇海居委会西社小区**楼**。统一社会信用代码：913503006603818812。 法定代表人：张建雄，该公司董事长。 委托诉讼代理人：姜绍东、陈丽萍，福建升恒律师事务所执业律师。 被告：黄文聪，男，1959年12月29日出生，汉族，住所地福，住所地福建省莆田市城厢区v> 被告：吴献平，男，1963年5月27日出生，汉族，住所地福，住所地福建省莆田市城厢区v> 被告：苏建辉，男，1989年10月30日出生，汉族，住所地福，住所地福建省莆田市城厢区v> 被告：黄必琴，女，1970年12月15日出生，汉族，住所地福，住所地福建省莆田市城厢区v> 被告：林爱华，女，1970年6月6日出生，汉族，住所地福，住所地福建省莆田市城厢区v> 被告：胡华伟，男，1969年1月27日出生，汉族，住所地福，住所地福建省莆田市城厢区v> 被告：吴晓娜，女，1994年4月12日出生，汉族，住所地福，住所地福建省莆田市城厢区v> 被告：卓贵芳，男，1985年9月20日出生，汉族，住所地福，住所地福建省莆田市城厢区v> 被告：吴勇，男，1983年4月7日出生，汉族，住所地福，住所地福建省莆田市城厢区v> 被告：莆田市城厢区霞林街道正鼎日出小区业主委员会（以下简称“正鼎日出业委会”），住所地福，住所地福建省莆田市城厢区霞林街道办事处荔园路与八二一大街交叉口西北侧正鼎小区**楼****v> 法定代表人：黄文聪，该委员会主任。 正鼎公司诉黄文聪、吴献平、苏建辉、黄必琴、林爱华、胡华伟、吴晓娜、卓贵芳、吴勇、正鼎日出业委会业主撤销权纠纷一案，本院于2018年7月11日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告正鼎公司的委托诉讼代理人计算的、陈丽萍和被告黄文聪、吴献平、林爱华、吴勇、正鼎物业公司的法定代表人黄文聪到庭参加诉讼。被告苏建辉、黄必琴、胡华伟、吴晓娜、卓贵芳经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼本案现已审理终结。 正鼎公司向本院提出诉讼请求：依法撤销黄文聪、苏建辉、吴献平、吴勇、吴晓娜、卓贵芳、林爱华、胡华伟、黄必琴作为正鼎日出业委会的委员资格；依法撤销正鼎日出业委会；本案诉讼费由正鼎日出业委会承担。事实与理由：正鼎公司系莆田市城厢区霞林街道正鼎日出小区的开发商及业主。2017年7月，正鼎公司方知黄文聪等九人背着正鼎公司于2017年1月7日成立正鼎小区业委会。其认为，黄文聪等九人产生本就不合法，由其所成立的正鼎小区业委会亦不具有合法性。主要表现为：1、首届业主大会筹备组的组建程序违法。按规定，要成立小区业委会，首先应成立业主大会筹备组，由业主代表、建设单位、街道办、区建设行政主管部门及村（居）委会的代表组成；业主代表由街道办组织业主推荐产生，组长由街道办或村（居）委会代表担任，然后根据推荐的代表情况来确定业主代表，但业主大会筹备组的人员组成严重违反上述规定，并未由街道办组织业主推荐，且剥夺正鼎公司应当作为业主大会筹备组成员的资格，侵犯正鼎公司作为业主的合法权益。2、业主大会筹备组的运作程序违法。按规定，业主大会筹备组成立后，应在小区内公告首次业主大会召开时间、地点、形式、会、地点内容，制定业委会委员候选人产生和业委会选举办法，确定候选人条件、业主大会会议表决规则及首次业主大会会议投票权数办法等。但所成立的业主大会筹备组在成立正鼎小区业委会时，并未按上述程序进行，侵犯了大部分业主的选举权和知情权。3、业委会的参选人员不具有代表性。正鼎小区在城厢区住建局办理物业管理区域划分备案的类型是商住、写字楼混合的物业类型，总建筑面积为150821.81平方米，其中住宅建筑面积为66909.97平方米，非住宅面积为83911.84平方米，总套数为562套。从建筑面积所占比例来看，非住宅建筑面积明显大于住宅建筑面积，筹备组并未通知住宅部分3#楼的业主以及非住宅部分的业主参加业主大会，而对非住宅建筑面积和住宅建筑面积的代表名额、投票权数等均未按规定要求进行确定；从业主大会现场录像可以看出，当日到会的业主代表寥寥无几，无法体现有过半数代表参加的民意，不具有业主代表性。4、选举产生的业委会组成人员违法。根据案外人城厢区霞林街道办事处提供的《业主委员会备案申请表》、《正鼎日出小区业主大会会议决定、业主委员会组成人员选举结果等事项的公告》、《会议签到表》及《正鼎日出小区首届业主大会选举投票统计结果公示》等证据证明，正鼎日出小区总建筑面积为83911.84平方米，总投票权数为562票，共发出选票380张，回收选票、表决票各380票，其中有效票各320张、废票各60张；会议选举产生黄文聪等九人为业委会委员，得票情况分别为：黄文聪302票、苏建辉295票、吴献平288票、吴勇276票、吴晓娜275票、卓贵芳256票、林爱华245票、胡华伟244票、黄必琴242票，可以看出，只有黄文聪、苏建辉、吴献平三人得票超过半数，其他几位得票数均未过半，不符合法定票数，没有资格当选；而得到过半数的三个人，因未达到法定人数，其当选亦属无效，对于这样的选举结果，正鼎小区业委会根本就无法成立，黄文聪等九人却弄虚作假，把失败的选举作为成功的选举予以认定，违反法律规定。故望判如所请。 黄文聪、吴献平、林爱华、吴勇、正鼎日出业委会辩称：一、正鼎公司不具有起诉权，正鼎公司诉讼主体不适格；二、正鼎公司诉求撤销委员资格不属于法院民事案件受理范围；三、正鼎公司起诉撤销莆田市城厢区霞林街道正鼎日出小区业主委员会无法律依据；四、本案业主委员会成立及委员选举程序合法。 苏建辉、黄必琴、胡华伟、吴晓娜、卓贵芳未作答辩。 本院认为，正鼎公司系莆田市城厢区霞林街道正鼎日出小区的开发企业。该小区在规划设计时将小区划分为地块1与地块2，其中地块1为商业用地，总建筑面积为66909.97平方米，地块2为住宅区，地块2为住宅区3911.84平方米，根据《物业管理条例》第九条第一款：“一个物业管理区域内成立一个业主大会”的规定，结合正鼎日出业委会向城厢区霞林街道办事处、下黄村委会提供的筹备业主大会申请书可以看出，黄文聪等人筹备成立的正鼎日出业委会是针对地块2住宅区成立的业主委员会，结合《中华人民共和国物权法》第七十八条第二款：“业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销”的规定可以看出，只有受侵害的业主才可以请求人民法院撤销业委会作出的决定，而正鼎公司是地块1商业用地的业主，并非地块2住宅区的业主，故正鼎公司并非本案的适格原告，应驳回其起诉。据此，根据《中华人民共和国物权法》第七十八条第二款、《物业管理条例》第九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第（三）项、第二款规定，裁定如下： 驳回莆田市正鼎房地产开发有限公司的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  林龙飞 人民陪审员  林文彬 人民陪审员  黄静敏 二〇一八年十月二十四日 书 记 员  黄华锋 附：本案所适用的法律法规 《中华人民共和国物权法》 第七十八条业主大会或者业主委员会的决定，对业主具有约束力。 业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。 《物业管理条例》 第九条一个物业管理区域成立一个业主大会。 物业管理区域的划分应当考虑物业的共用设施设备、建筑物规模、社区建设等因素。具体办法由省、自治区、直辖市制定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）财产保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第（一）、（二）、（三）项裁定，可以上诉。 裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。