广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初11359号原告：张启兵，男，1972年5月4日出生，汉族，住四川省仪陇县，委托诉讼代理人：邓庆奋，广东信而立律师事务所律师。委托诉讼代理人：王艮军，广东信而立律师事务所辅助人员。被告：东莞市富宏五金有限公司，住所地：广东省东莞市长安镇霄边107国道旁民营工业区，统一社会信用代码为91441900758303507L。法定代表人：王俊涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：黎林芳，广东展创律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱慧，广东展创律师事务所辅助人员。原告张启兵与被告东莞市富宏五金有限公司（以下简称“富宏公司”）劳动争议一案，原告张启兵与被告富宏公司均不服仲裁裁决，先后起诉至本院，本院于2018年8月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张启兵及其委托诉讼代理人邓庆奋、王艮军、被告富宏公司的委托诉讼代理人黎林芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间与职务：张启兵于2017年6月5日入职富宏公司，系临时工。二、签订书面劳动合同情况：未签订。三、参加社会保险情况：未参加。四、发生工伤时间：2017年8月15日；工伤认定情况：2018年3月15日经东莞市社会保障局认定为工伤。五、住院起止时间：张启兵受伤后自2017年8月15日至2017年9月4日在东莞康华医院住院治疗20天，出院医嘱休息三个月。六、劳动能力鉴定时间及鉴定结果：2018年5月28日，东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定张启兵的伤情为八级伤残，未达护理等级。七、张启兵受伤前的月平均工资：张启兵2017年6月至8月出勤工资分别为2618元（14元/小时×187小时，出勤20天）、3612元（14元/小时×258小时）、1911元（14元/小时×136.5小时）。富宏公司主张张启兵受伤前月平均工资为3115元[（2618元+3612元）÷2个月]。本院认定及理由：2017年6月是非正常出勤月份（不足21.75天），该月工资无法反映张启兵的真实工资水平，应予以剔除，2017年7月工资是足月工资，故张启兵受伤前月平均工资应参照2017年7月工资确定为3612元。八、用人单位需支付的工伤待遇种类及金额：根据《广东省工伤保险条例》第五十七条的规定，用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。（一）关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金以及一次性伤残就业补助金的问题。双方均未对仲裁裁决第一项关于确认双方的劳动关系已经解除提起诉讼，视为双方对此予以确认。如前所述，张启兵受伤前的月平均工资为3612元，构成八级伤残，依照《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，张启兵可获得一次性伤残补助金39732元（3612元×11个月）、一次性工伤医疗补助金14448元（3612元×4个月）以及一次性伤残就业补助金54180元（3612元×15个月）。（二）关于停工留薪期工资的问题。张启兵于2017年8月15日受伤，之后住院20天，出院医嘱休息三个月（休息至2018年12月4日），停工留薪期共计110天。但张启兵仅请求2017年9月至11月期间共计90天的停工留薪期工资，视为其对权利的自由处分，本院予以准许。在工伤停工留薪期内，张启兵的原工资福利待遇不变，即富宏公司应按3612元/月标准支付，故张启兵的停工留薪期工资为3612元/月÷30天×90天=10836元。双方确认富宏公司在张启兵发生工伤后向其支付了工资4250元，扣除后富宏公司仍需向张启兵支付停工留薪期工资差额6586元。但是，张启兵仲裁时仅主张1260元，可视为其对权利的自由处分，本院予以确认。另外，张启兵在2017年12月1日至12月4日属于停工留薪期，该期间应计发为停工留薪期工资3612元÷31天×4天=466元。综上，张启兵2017年9月至12月4日期间的工资共计1260元+466元=1726元。（三）关于住院伙食补助费、鉴定费的问题。张启兵住院20天，按照本地区因公出差伙食补助标准100元/天的百分之七十即70元/天计算，住院伙食补助费计算为1400元。但因富宏公司已支付2017年9月至11月的生活费4000元，该费用应折抵住院伙食补助费，故富宏公司在本案中无需支付住院伙食补助费。根据《广东省工伤保险条例》第四十九条的规定，富宏公司应向张启兵支付工伤鉴定费用572元。九、未签订书面劳动合同的二倍工资差额：富宏公司未与张启兵签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，富宏公司应支付张启兵2017年7月5日至2017年8月15日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额5057元（2017年7月工资3612元÷31天×27天+2017年8月工资1911元）。但张启兵在本案中仅主张4912元，可视为其对权利的自由处分，本院予以确认。十、申请仲裁时间：2018年6月1日。十一、仲裁请求：（一）确认其与富宏公司之间的劳动关系于2018年5月25日解除；（二）富宏公司支付张启兵一次性伤残补助金43120元、一次性工伤医疗补助金15680元、一次性伤残就业补助金58800元、2017年9月至11月停工留薪期工资差额1260元、2017年12月1日至12月4日期间未发工资522.4元、劳动能力鉴定费572元、住院期间伙食补助费1400元、2017年7月5日至2018年5月25日期间未签订劳动合同双倍工资差额41812元。十二、仲裁裁决结果：（一）确认张启兵与富宏公司之间的劳动关系在2018年5月25日解除；（二）富宏公司于裁决书生效之日起五天内通知并支付张启兵一次性伤残补助金39732元、一次性工伤医疗补助金14448元、一次性伤残就业补助金54180元、鉴定费572元、未签订劳动合同双倍工资差额4912元、停工留薪期工资差额1782.4元、住院伙食费1400元；（三）驳回张启兵的其他仲裁请求。十三、张启兵的诉讼请求：（一）富宏公司向张启兵支付一次性伤残补助金39732元、一次性工伤医疗补助金14448元、一次性伤残就业补助金54180元、鉴定费572元、未签订劳动合同双倍工资差额4912元、停工留薪期工资差额1782元、住院伙食费1400元；（二）2017年12月（12月1日至12月4日）未发工资481.6元；（三）富宏公司承担本案诉讼费用。十四、富宏公司的诉讼请求：（一）富宏公司只需支付张启兵一次性伤残补助金34265元、一次性伤残就业补助金46725元、一次性工伤医疗补助金12460元；（二）富宏公司无需支付张启兵工伤鉴定费用572元、未签订劳动合同双倍工资差额4912元、停工留薪期工资差额1782.4元、住院伙食费1400元；（三）本案诉讼费用由张启兵负担。十五、其他需要说明的情况：（一）富宏公司向张启兵支付了2017年8月至10月工资4250元以及2017年9月至11月生活费4000元；（二）张启兵于2018年8月9日向本院提出财产保全的申请，担保人中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司为该财产保全申请向本院出具了保险金额为117507.6元的保函。本院于2018年8月10日依法作出（2018）粤1972民初11359号民事裁定书，冻结富宏公司的银行存款117507.6元或查封其相应价值的财产。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十九条、第五十七条、第六十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：一、确认原告张启兵和被告东莞市富宏五金有限公司之间的劳动关系已解除；二、限被告东莞市富宏五金有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告张启兵支付一次性伤残补助金39732元、一次性工伤医疗补助金14448元、一次性伤残就业补助金54180元、鉴定费572元、未签订劳动合同双倍工资差额4912元、停工留薪期工资差额1726元，合计115570元；三、驳回原告张启兵的其他诉讼请求；四、驳回被告东莞市富宏五金有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告张启兵已申请免交5元，本院对此予以准许，被告东莞市富宏五金有限公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  邓剑锋二〇一八年十月二十九日书记员  陈颖仪