西安市碑林区人民法院民 事 判 决 书(2018)陕0103民初6901号原告：尚鹏举，男，1978年4月11日出生，汉族。委托诉讼代理人：万瑜晶，陕西融德律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱明远，陕西融德律师事务所律师。被告：西安雅泰来餐饮有限公司，住所地：西安市解放路**院内综合楼**。法定代表人：危雪英，经理。被告：张琛，女，1986年10月20日出生，汉族。共同委托诉讼代理人：贾海亚，陕西耀轩律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：李贾楠，陕西耀轩律师事务所实习律师。原告尚鹏举与被告西安雅泰来餐饮有限公司（以下简称雅泰来公司）、张琛合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告尚鹏举委托诉讼代理人万瑜晶、朱明远、被告雅泰来公司、张琛共同委托诉讼代理人贾海亚、李贾楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告尚鹏举向本院提出诉讼请求：1、判决解除被告西安雅泰来餐饮有限公司、张琛与原告签订的《股东合作协议书》；2、判令二被告向原告返还出资款1800000元以及自出资之日至实际返还之日的利息（按照人民银行同期贷款利率，自2014年10月30日暂算至2017年7月30日，利息为254047.5元）；3、判令二被告向原告支付违约金20000元；4、判令二被告共同承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年10月28日，被告西安雅泰来餐饮有限公司及张琛与原告签订《股东合作协议书》，约定：1、双方共同投资设立“西安雅泰来餐饮公司宝鸡经一路分店”，被告雅泰来公司负责办理公司设立登记手续；2、雅泰来公司出资3600000元，占注册资本60%，原告出资1800000元，占注册资本30%；双方均应于协议签订之日将约定资金打入共同指定的临时账户；3、公司成立前资金由临时账户统一收支，并由雅泰来公司监管和使用；当一方对资金使用有异议的，另一方须给出合理解释，否则一方有权要求另一方赔偿损失；4、每季度进行一次股东例行会议，总结公司经营情况；每半年第一个月第一日按照实缴出资比例分利润；5、任一方违约，须向守约方支付违约金20000元。在协议签订前后，被告张琛始终以协议实际履行人的身份与原告洽谈合作事宜，并在协议“甲方（签章）”处签字并亲自加盖雅泰来公司印章。协议签订后，原告于2014年10月29日按约定将人民币1800000转入临时账户，后此款被划入张琛个人账户。张琛在合同签订后以协议实际履行人的身份与原告保持联系，但至今二被告未办理公司登记手续，亦未给原告办理入股手续。2016年8月起，原告与张琛协商退还投资款，至今未果。张琛作为协议签订前后的实际接洽人，在协议上签字并亲自加盖雅泰来公司印章，且一直与原告沟通，后又实际占有原告的出资款，原告有理由相信张琛系该协议的实际履行人。现二被告未依约成立公司的行为已导致合同目的无法实现，二被告作为协议的相对人和实际履行人，应对原告负有返还出资款的义务并承担相应的违约责任，故原告依照相关法律规定，提起诉讼，请求依法判决。被告雅泰来公司、张琛共同辩称，1、涉案协议中约定的公司已经登记设立，并非原告所述还未办理登记手续。雅泰来公司与原告所签订的股东合作协议书中对于店面名称、住所、性质等均做以拟定，具体以实际结果为准。雅泰来公司在原告出资到位后即积极主动履行合同义务，成立宝鸡市渭滨区雅泰来中西餐厅经一路店，并非原告所述未办理登记手续。2、本案与张琛个人无关，合作协议书无张琛签字。合同具有相对性，本案所涉及合同的甲方都是雅泰来公司，无张琛签字，合同与张琛无关。合同约定原告与雅泰来公司共同设立雅泰来餐饮宝鸡分店，三方共同持有百分百股份，再次说明本案与张琛无关。从实际经营来看，在公司设立中因税务、工商等各方面原因，雅泰来公司急需找一个挂名人员，遂用张琛个人信息成立宝鸡市渭滨区雅泰来中西餐厅经一路店，但雅泰来公司与张琛约定，张琛仅是该店挂名经营者，不得参与餐厅经营管理，该店在实际经营过程中所引发的诉讼及所有法律责任均由雅泰来公司承担，张琛不承担任何法律责任。3、鉴于本案的实际情况，目前并不属于解除涉案合同的约定情形，原告的投资款已经用于雅泰来中西餐经一路店面运转，雅泰来餐饮有限公司无需返还。合作协议签订后，雅泰来公司付出了很大的精力、物力、财力和人力，各方出资额均用于店铺租赁、装修、购买办公设备、食材、人员雇佣等支出，双方的共同出资已用于店面的实际运营，应对店面的盈亏共同承担责任，原告无权要求雅泰来公司返还投资款。任何投资都具有一定风险，目前三方合作项目是出现了亏损并卷入诉讼的情况，但是原告要求返还全部款项，与法不合，于法无据。4、因各方出资共同设立的宝鸡市渭滨区雅泰来中西餐经一路店实际经营过程中出现多起诉讼，有些案件仍在法院审理过程中，原告如需清算，需等诉讼案件审理完毕，另案依法提出请求。综上，雅泰来公司已登记、设立约定的公司，本案与张琛个人无关，鉴于本案实际情况，目前不属于解除涉案合同的约定情形，原告的诉请没有事实及法律依据，请求法院依法查明事实，驳回诉请。原告为支持其诉讼请求，向法庭提交以下两组证据：第一组：2014年10月28日签订的股东合作协议书、2014年10月29日原告招商银行账户历史交易明细表,该组证据证明原告与两被告签订股东合作协议书，合作目的是成立有限责任公司进行餐饮经营，原告已按照合同约定完成了出资义务。第二组：企业信息公示报告，证明合同的当事人为尚鹏举、雅泰来公司及张琛，两被告未按合同约定成立有限责任公司、未按照约定履行出资义务,违反合同约定，导致合同目的无法实现，原告有权解除合同，并要求被告返还出资款、承担违约责任。两被告对原告提交的第一组证据中的合作协议真实性无异议，证明目的不认可，该协议甲方是雅泰来公司，乙方是尚鹏举，与张琛个人无关，雅泰来公司及时履行了合同义务，进行了店面注册、登记，实际店面和约定的店面对应，不存在违约情形。对银行明细表的真实性认可，证明目的不认可，原告将出资款打入张瑞坤个人账户，与张琛无关；对第二组证据证据真实性认可，证明目的不认可，该公示报告恰好证明被告将双方的出资款用于经营店面，说明各方对于成立宝鸡雅泰来店是同意并知情的。两被告向法庭提交以下5份证据：证据1、宝鸡市渭滨区雅泰来中西餐经一路店企业工商信息，证明合作协议签订后，雅泰来公司积极履行协议义务，并不存在任何违约情形。证据2、承诺书一份，证明张琛仅是宝鸡雅泰来餐厅的挂名经营者，不参与餐厅经营，餐厅的实际经营是由雅泰来公司派人经营、管理，该店经营过程中所引发的诉讼及所有法律责任与张琛个人无关，本案与张琛也无关。证据3、西安市新城区人民法院受理案件通知书、（2017）陕03民终716号民事判决书、（2018）陕03民终81号民事判决书，证明张琛因挂名遭受经济损失，现已向新城区人民法院起诉，要求雅泰来公司进行赔偿，该案现正在审理中，本案审理应该考虑上述情况。鉴于合作项目是出现亏损及诉讼的情况，原告如需清算，需等案件审理完毕，另案提出诉请，本诉请不能成立。证据4、投资汇总表（2015年10月至2016年3月）、经营情况月报表（2015年9月28日至2016年4月）各一份，证明雅泰来公司为成立宝鸡经一路店已累计投资5483722.24元（不含房租），纠纷中涉及房租90余万元，共计6408495.24元。证据5、证人王妙利的证言，证明原告对于雅泰来宝鸡店开业经营是完全认可的，并非如原告所说未成立经一路店，亦可证明张琛与本案无关。原告对被告的证据发表以下质证意见：对证据1真实性认可，证明目的不认可，股东合作协议约定成立有限责任公司，但两被告成立了个体工商户，并未设立有限责任公司；证据2系被告单方出具，真实性、证明目的均不认可；对证据3真实性认可，证明目的均不认可，受理案件通知书与本案无关，判决书证明了张琛是本案诉争合同实际当事人；对证据4真实性不认可，是被告方单方出具，证明目的不认可，名称是宝鸡三福店，与合同约定的名称不符；对证据5真实性不认可，证人未出具相关工作证明或社保证明，无法判定证人的真实身份，证明目的、关联性均不认可。经合议庭评议，原告提交的两组证据均可证明本案事实，予以采信；被告提交的证据1可证明本案事实，予以采信，证据2为雅泰来公司单方制作的内部声明，不能对抗第三人，不予采信；证据3中民事判决书可证明张琛为成立宝鸡雅泰来经一路店租赁营业场所，证明本案相关事实，予以采信，案件受理书与本案无关，不予采信；证据4为雅泰来公司自行制作，无其它证据相印证，不予采信；证据5为证人证言，证人为雅泰来公司员工，与雅泰来公司有利害关系，且无其它证据相印证，不予采信。依据上述有效证据，本院确认以下事实：2014年10月28日，原告与被告雅泰来公司签订《股东合作协议书》，约定双方共同投资设立西安雅泰来餐饮有限公司宝鸡经一路分店，注册资本为6000000元。协议第二条约定：总投资额为6000000元，包括启动资金和注册资金两部分，其中启动资金5000000元，雅泰来公司出资260000元，占启动资金52%，原告出资1800000元，占启动资金的36%，在公司账户开立前，该启动资金存放于雅泰来公司、原告共同指定的临时账户（户名：张瑞坤开户行：招商银行西安分行雁塔广场支行账号：62258829********），公司开业后，该临时账户内的余额将转入公司账户，双方均应于协议签订之日将各应支付的启动资金转入上述临时账户；雅泰来公司以现金和品牌、经营管理作为出资，出资额折合3600000元人民币，占注册资本60%，原告以现金出资1800000元，占注册资本30%；协议第三条约定公司不设董事会，设执行董事和监事，任期二年，雅泰来公司为公司的执行董事兼总经理，负责公司的日常运营和管理，具体职责是办理公司设立登记手续、招聘员工、审批日常事项等，原告担任公司的监事；协议第四条约定：公司成立前资金由临时账户统一收支，并由雅泰来公司监管和使用；当一方对另一方资金使用有异议的，另一方须给出合理解释，否则一方有权要求另一方赔偿损失。公司成立后，资金将由开立的公司账户统一收支，财务统一交由公司聘任的财务会计人员处理，公司账目应做到日清月结，并及时提供相关报表并签字认可备案。第七条约定公司发生因客观原因未能设立、公司营业执照被吊销、公司被依法宣告破产、双方一致同意解除协议的，协议终止。第八条违约责任中约定违约金为20000元。双方还对盈亏分配、转股或退股等进行了约定。该协议有雅泰来公司印章、原告和张琛签字。合同签订次日，原告向协议中约定的张瑞坤账户转款1800000元，随后张瑞坤（系张琛堂弟）将该笔款项转入张琛账户内。又查，2015年3月25日，张琛与程伟刚签订租赁合同，承租其位于宝鸡市经一路步行街三福百货三楼的场所用于经营雅泰来餐饮。2015年9月14日，宝鸡市渭滨区雅泰来中西餐经一路店注册成立，类型为个体工商户，组成形式为个人经营，经营者为张琛。庭审过程中，原、被告均承认宝鸡市渭滨区雅泰来中西餐经一路店未进行过分红。以上事实,有《股东合作协议书》、银行交易明细表、企业信息报告、（2017）陕03民终716号民事判决书、（2018）陕03民终81号民事判决书等证据和追记笔录、庭审笔录在卷佐证。本院认为,依法成立的合同，受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原、被告签订的股东合作协议是其真实意思表示，未违反法律、法规强制性规定，合法有效。本案中，股东合作协议首页甲方处注明为雅泰来公司，但尾部甲方处加盖雅泰来公司公章和张琛本人签名，乙方处为原告签名，根据庭审查明，原告的出资款实际由张琛收取，宝鸡经一路店营业场所的租赁、装修以及设立亦由张琛实际负责办理，而张琛既不是雅泰来公司的法定代表人也不是委托人，由此可认定股东协议合同当事人应为原告、雅泰来公司、张琛三方。根据协议第三条“公司不设董事会，设执行董事和监事，雅泰来公司为公司的执行董事兼总经理，原告担任公司的监事”等内容，协议约定设立的雅泰来宝鸡经一路店为有限责任公司，原告已履行出资义务，两被告就应按照约定办理公司设立登记手续，经庭审查明，宝鸡市渭滨区雅泰来中西餐经一路店为个体经营户，两被告亦未提交证明原告同意经一路店为个体经营户以及其实际出资的有效证据，两被告违反合同约定，构成违约，应按照违约责任约定向原告支付违约金20000元。合同的解除包含约定解除与法定解除，本案中，原、被告对合同解除并未协商一致，但被告所设立的宝鸡市渭滨区雅泰来中西餐经一路店并非约定的有限责任公司，即原、被告所签订的协议的合同目的并未实现，原告要求解除合同，于法有据，应予支持。协议解除后，两被告应返还原告出资款1800000元并按照中国人民银行同期贷款利率支付利息，因协议对宝鸡经一路店设立时间没有约定，故原告要求从2014年10月30日起计算利息，理由不充分，结合本案事实，以宝鸡雅泰来中西餐经一路店登记设立之日即2015年9月14日计算利息较妥。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第一款第四项、第九十七条、第一百零七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告尚鹏举、被告西安雅泰来餐饮有限公司、张琛于2014年10月28日签订的《股东合作协议书》予以解除。二、被告西安雅泰来餐饮有限公司、张琛于本判决生效后十五日内向原告尚鹏举返还出资款1800000元以及自2015年9月14日起至本判决确定之日的利息（以1800000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；三、被告西安雅泰来餐饮有限公司、张琛于本判决生效后十五日内向原告尚鹏举支付违约金20000元。如未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费23392元由被告被告被告西安雅泰来餐饮有限公司、张琛负担22777元，原告尚鹏举负担615元(此款原告已预付,两被告在支付上述款项时,一并直付原告)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  张彬审 判 员  陆洋代理审判员  李慧二〇一八年十月三十日书 记 员  姚睿