广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0112刑初718号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人陈立树，男，1970年6月4日出生，汉族，小学文化程度，无业，出生地湖南省双峰县，户籍地湖南省双峰县。2018年5月6日因涉嫌信用卡诈骗罪被羁押及刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人易军，系广东信耀律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉[2018]652号起诉书指控被告人陈立树犯盗窃罪，于2018年7月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2018年8月3日及2018年10月9日公开开庭审理了本案。公诉机关分别指派检察员黄媛媛、郑帆出庭支持公诉，被告人陈立树及其辩护人易军到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2017年12月15日晚上，被害人张某2持本人工商银行借记卡（卡号62×××10）(当庭变更卡号为62×××10)在本区永和街摇田河大街中国工商银行柜员机取款1000元后将银行卡遗忘在柜员机内，随后被告人陈立树操作该柜员机将上述卡内人民币16000元取走。2018年5月6日，被告人陈立树被公安机关抓获。公诉机关认为被告人陈立树以非法占有为目的，盗窃公民财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。并提供了有关书证、证人证言、被害人陈述、辨认笔录等证据证实，建议对被告人陈立树判处一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人陈立树对公诉机关指控的罪名持有异议，提出其不知起诉书指控的事实，自己并没有犯罪。其辩护人提出以下辩护意见：一、没有公诉人指控的犯罪事实发生：没有证据证明被害人张某2工商银行卡（卡号62×××87）遗忘柜员机被盗取的事实发生。二、没有证据证明被告人实施了犯罪行为：1、没有物证、证人证言等证明被告人到过现场的直接证据；2、公诉方提供的证人证言不能作为证据使用，三名证人都是不知道案件事实的人，在侦查机关调查之前他们根本不明情况，不具有证人地位，且仅仅是对视频截图发表的意见，截图中仅占人体很小的一部分，据此判断该男子是被告人明显不科学、不合理；3、公诉机关提供的银行取款监控视频不得作为定案的根据，该视听资料提取的时间、地点、资料持有人明显错误；4、辨认对象没有混杂在具有类似特征的其他对象中，供辨认的对象数量仅仅一个不符合规定，辨认的过程实际是指认，并且没有制作完整的辨认笔录。综上，辩护人认为本案没有公诉机关指控的犯罪事实发生，也没有证据证明被告人实施了犯罪行为，建议法院宣告被告人陈立树无罪。经审理查明：2017年12月15日晚上，被害人张某2持本人工商银行借记卡（卡号62×××10）在本区永和街摇田河大街中国工商银行柜员机取款1000元，后忘记取回银行卡，随后上前取款的被告人陈立树发现ATM机内遗留的银行卡后，操作将上述卡内人民币16000元取走。2018年5月6日，被告人陈立树被公安机关抓获。上述事实，有下列经过当庭质证的控方提供的证据所证实：1、户籍资料，证实被告人陈立树的身份情况。2、刑案受、立案表及破案报告，证实被害人张某2亲临报案，黄埔区公安分局永和派出所于2017年12月16日接受被害人张某1的报案并进行立案侦查的情况。3、归案经过，证实2018年5月6日，被告人陈立树被广州市公安局天河区公安分局民警在天河客运站抓获，随后广州市黄埔区公安分局永和派出所民警前往将其带回永和派出所作进一步处理。4、银行卡取款记录，证实被害人张某2的中国工商银行借记卡（卡号为62×××10）于2017年12月15日发生5笔ATM机取款，按顺序取款金额分别为1000元、1000元、5000元、5000元、5000元。共17000元。5、职工劳动合同，证明被告人陈立树曾经在广州市宏广物流有限公司工作的事实。6、证人曾某（系被告人陈立树的原同事）的证言及辨认笔录，证实其辨认出取款的人是陈立树：“今天下午永和派出所的民警提供的截图里的人是我们公司原员工陈立树，他当时取款截图的时候头发比较长，秃头，特征很明显，一眼就看得出是他本人，我已经在截图上签名确认了。”7、证人金某（系被告人陈立树的原同事）的证言及辨认笔录，证实民警出示的截图中的人是陈立树：“这个月的某一天，你们永和派出所的民警过来广州市黄埔区永和街新庄二路81号仓库找我们核查一张截图信息，当时你们民警提供截图给我时，我一看就确认是广州宏广物流公司的货车司机陈立树，并且当时已经签认了。”8、证人刘某（系被告人陈立树的原同事）的证言及辨认笔录，证实被告人陈立树案发时在广州市宏广物流有限公司新庄二路81号工作点工作，并且辨认出公安机关提供的视频截图中的人是陈立树：“在春节后的一天，永和派出所的民警过来我公司调查，当时就拿着一张银行视频截图过来，要求我配合调查，当时我一眼就看出截图里面的取款人员就是陈立树。”9、被害人张某2的陈述及辨认笔录，证实其信用卡遗失在工商银行柜员机后银行卡被人取走人民币16000元的事实：“2017年12月15日晚上在永和开发区金融大楼工商银行柜员机取款时忘记取卡,被人取走的金额为人民币16000元,不是报案时的人民币21000元。次日我是通过手机微信转账给朋友5000元，当时误报为被取走人民币21000元。”被害人张某2对案发现场进行了辨认。10、被告人陈立树的供述和辩解，证实了被告人陈立树在侦查机关的多堂供述，供述稳定一致，不承认自己有信用卡诈骗罪的犯罪行为：“我去过广州市黄埔区永和街摇田河大街的中国工商银行取款，但具体情况我不记得了。我没有在银行卡ATM机内将他人以往在ATM机内的银行卡取钱。”、“我去过永开发区金融大厦工商银行柜员机取过款，但取过多少次钱我不记得了。”11、现场勘验检查笔录，证实了案发现场的情况。12、银行的取款视频监控录像、情报合成中心人像比对信息反馈表，证实：一名疑似被告人陈立树的男子在被害人张某2取款离开后，不插卡取款。经人像比对，比中柜员机监控中取款的人的头像为被告人陈立树。13、治安监控视频及“2017.12.15张某2被诈骗案轨迹图”，证实案发时盗取被害人张某2银行卡内钱财的男子行动轨迹，其中23:12从被告人陈立树工作的广州市宏广物流有限公司新庄二路81号工作点附近出发，23:17到达新安路与永顺大道交汇处，23:18到银行柜员机取款，取完款之后23:24出现在永顺大道与新业路交汇处，23:30从新业路转入田园路永和隧道方向。辩护人向本院提交了经庭审质证的从广州市宏广物流有限公司负责人高润涛处调取的辞职书、离职证明、高某身份证等证据，证明被告人陈立树从该公司离职时间为2018年1月14日。本院认为：被告人陈立树以非法占有为目的，盗窃公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人陈立树犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。对于被告人陈立树提出其没有犯罪的辩解及辩护人所提出的没有证据证明被告人陈立树实施了犯罪的意见。本院综合评判如下：1、被害人张某2被盗取的工商银行借记卡卡号应该为62×××10而非62×××10，公诉机关在庭审时已经就此作出说明，认为起诉书中指控的卡号存在笔误并予以更正。工商银行股份有限公司出具的银行卡取款记录，证实了被害人张某2的中国工商银行借记卡（卡号为62×××10）于2017年12月15日发生5笔ATM机取款，按顺序取款金额分别为1000元、1000元、5000元、5000元、5000元。共17000元。可见，被害人张某2事实上是被盗取了16000元，虽然其在公安机关报案时所作笔录误将卡号写为62×××10，但其有银行卡被盗取确是事实，该笔误不能否定被害人张某2工商银行借记卡被盗取16000元这一事实。2、关于公诉机关提交的银行取款监控视频能否作为定案的证据的问题。在第一次庭审时，辩护人提出公安机关制作的《视听资料制作说明》存在提取时间、提取地点等多处错误，庭后公诉机关重新提交了公安机关补正后的《视听资料制作说明》。本院认为，虽然制作说明存在瑕疵，但公安机关补正后能够作出合理解释，故该证据可予采纳。3、关于认定被告人陈立树存在盗窃事实的依据。银行取款监控视频中可以清晰看到被害人张某2在案发时取款后，没有取卡即离开，紧接着有一名男子上前取款，在未插卡的情况下连续四次取款。该视频能与张某2的银行卡取款记录相互印证，可以证实，该男子盗取了被害人张某2工商银行卡号为62×××10的借记卡内的16000元。本案焦点是该名男子是否就是被告人陈立树，首先，从视频上看，该男子的样貌与被告人陈立树高度相似，并且双眉之间有两颗凸起的痣这一显著特征也相吻合。其次、公诉机关提交的多处治安监控视频所形成的该男子案发前后行动轨迹可见，案发时该名男子从被告人陈立树工作地点附近出发，取完款之后又回到该工作地点附近。综合以上两点，我们认为被告人陈立树就是该名盗取被害人银行卡内钱款的男子的事实已经能够排除合理怀疑，应予确认。因被告人拒不承认盗窃的犯罪事实，没有悔罪表现，公诉机关提出对被告人陈立树判处一年六个月以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议符合法律规定及本案情节，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：一、被告人陈立树犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月6日起至2019年3月5日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、责令被告人陈立树在本判决发生法律效力之日起十五日内退赔被害人张某2人民币16000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  张春节人民陪审员  王丽红人民陪审员  李少芳二〇一八年十月九日书 记 员  叶梅娟附：本裁判的主要法律依据《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。