云南省玉溪市红塔区人民法院民 事 判 决 书(2018)云0402民初1531号原告：陈芳，女，1985年12月28日生，汉族，住云南省玉溪市华宁县。委托诉讼代理人：张庆雄、马继刚，云南天外天律师事务所律师。特别授权代理。被告：吕合春，男，1968年8月1日生，汉族，住云南省玉溪市红塔区。委托诉讼代理人：周楠，云南溪南律师事务所律师。特别授权代理。被告：华宁县成名房地产开发有限责任公司。住所：华宁县宁州镇宁荣街。统一社会信用代码：91530424668296921F。法定代表人：汪成名，总经理。委托诉讼代理人：期海云（公司员工），男，1986年11月13日生，彝族，住云南省玉溪市红塔区。特别授权代理。第三人：陈家学，男，1958年2月8日生，汉族，住云南省玉溪市华宁县。第三人：陈军，男，1983年10月22日生，汉族，住云南省玉溪市华宁县。原告陈芳诉被告吕合春、华宁县成名房地产开发有限责任公司（以下简称成名公司），第三人陈家学、陈军民间借贷纠纷一案，本院于2018年4月26日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告陈芳及其委托诉讼代理人张庆雄、马继刚（第二次开庭马继刚未到庭），被告吕合春委托诉讼代理人周楠、被告成名公司委托诉讼代理人期海云，第三人陈家学、陈军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈芳向本院提出诉讼请求:1、判令解除原告与被告吕合春签订的《借款合同》；2、判令被告吕合春偿还原告借款本金6500000元，并按月利率2.5%支付自2017年1月1日起至款项还清之日止的利息；3、判令被告吕合春到期不偿还上述债务，则原告对位于玉溪市红塔区“钱山别院”小区4幢4-3号，2幢2-2号，2幢2-3号抵押物折价、变卖或拍卖后所得价款享有优先受偿权；4、判令被告成名公司对上述债务承担连带保证责任；5、诉讼费由二被告承担。在庭审中，原告放弃第一项诉讼请求。事实和理由：被告吕合春因资金周转需要向原告借款6500000元，约定借款期限至2018年5月30日，月利率2.5%，利息以每月15日前按月支付。被告成名公司除为该借款承担连带保证责任外，还用其名下“钱山别院”小区的三套房屋（即4幢4-3号、2幢2-2号、2幢2-3号）作抵押，分别与原告陈芳及其第三人陈家学、陈军签订了《商品房购销合同》，并到房管局进行了合同备案登记。但自2017年1月起被告就未依约支付原告利息，其行为已构成根本性违约。为保护原告的合法权益不受侵犯，故原告特向法院起诉，望判如所请。被告吕合春辩称，一、对2016年7月10日原、被告双方签订的《借款合同》中欠原告借款本金6500000元的事实没有意见，2016年7月10日至2017年1月10日期间偿还原告1996250元，扣除当期利息975000元，剩余1021250元应为偿还的本金予以扣除；因原告主张自2017年1月1日起就没有支付其利息，2017年1月11日至2018年4月28日期间偿还的1875000元，应认定偿还原告借款本金。被告华宁县成名房地产开发有限责任公司辩称，其没有对该笔债务提供过担保，借款合同上成名公司的印章不是成名公司的印章，并要求对借款合同中的成名公司印章进行鉴定，成名公司不应承担保证责任，请求法院驳回原告对成名公司的诉讼请求。第三人陈家学、陈军陈述，对原告的诉讼请求无异议。本案在审理过程中，原告针对自己的诉讼主张，向法庭提交以下证据:一、原告身份证一份,证明原告主体适格;二、借款合同一份，证明原、被告签订了借款合同，被告吕合春向原告借款650万元，被告成名公司对该借款承担连带担保责任，并用其名下三套房屋提供抵押担保，合同对借款期限、利息及违约情况作了明确约定；三、银行交易明细单、银行转账凭证各二份，个人业务凭证、客户存款回单、收据各一份，证明原告已分多次通过银行转账将650万借款转到被告吕合春银行卡上，被告在收到借款后向原告出具了收据；四、商品房购销合同三份，证明被告成名公司用其名下“钱山别院”小区（4幢4-3号、2幢2-2号、2幢2-3号）三套房屋为该借款进行抵押担保，分别与原告陈芳及第三人陈家学、陈军签订了《商品房购销合同》，并到房管局进行了备案;五、云南红塔银行个人房屋贷款凭证、对私存款账户明细对账单、个人房屋抵押借款合同各一份，并申请法院调取了网上银行业务专用凭证七份及交易明细二份，证明2016年8月24日吕合春转给陈芳的600000元和500000元不是偿还借款，而是在双方签订了商品房购销合同后，因陈芳购车需用钱就用成名公司与陈芳签订的商品房购销合同,由陈芳与云南红塔银行股份有限公司签订了《个人房屋抵押借款合同》，向银行借款120万元，银行就将该借款支付到成名公司账户，成名公司转到玉溪新平裕田水果种植有限公司账户（吕合春是该公司法定代表人），该公司又将该款转到吕合春名下，吕合春于2016年8月24日分二次转款110万元给陈芳，2016年9月1日又转款10万元给陈芳，故吕合春主张的2016年8月24日的1100000元是偿还借款不属实，该110万元与本案无关。上述证据经被告吕合春质证认为：对第一组证据没有异议；对第二组证据只认可到2016年7月10日尚欠原告借款本金6500000元；对第三组证据的真实性无异议，但对2015年7月13日的170000元，2015年8月2日的430000元、2016年4月14日的400000元和330000元转款不认可，因转入的账号10×××48不是吕合春的账号，但认可《借款合同》中双方确认的6500000元本金；对收据的形式不认可，是吕合春向原告借款；对第四组证据的真实性无异议，本案中对上述三套房屋名为买卖关系，实为借贷作抵押担保，抵押不成立；对第五组证据云南红塔银行个人房屋贷款凭证、对私存款账户明细对账单、个人房屋抵押借款合同及成名公司转给玉溪新平裕田水果种植有限公司的凭证和明细不认可，对玉溪新平裕田水果种植有限公司的凭证和明细转给吕合春的凭证和明细的真实性无异议，但对关联性不认可，吕合春在2016年8月24日转给陈芳的110万元就是偿还本案借款，2016年9月1日转账10万与本案无关。上述证据经被告成名公司质证认为：对上述证据的质证意见和吕合春的质证意见一致，需补充的是对第二组证据借款合同不认可，我公司没有盖过章；第四组证据中所涉三套房屋是抵押担保，借款没有支付到公司账户，合同上公司印章是不是我公司的印章不清楚。上述证据经第三人陈家学、陈军质证认为：对原告所举证据均无异议。被告吕合春针对自己的答辩主张，向法庭提交了以下证据：一、身份证一份，证明吕合春的身份情况；二、网上银行电子回单十二份，网上银行业务专用凭证十七份，证明被告吕合春向原告归还借款本金及给付利息的情况；三、企业信用信息公示报告一份，情况说明四份，证明吕合春曾是玉溪新平裕田水果种植有限公司股东、董事，为该公司实际控制人，2017年3月17日，5月12日，12月12日分三笔交付原告的40万元款项为受吕合春委托支付，用于偿还原告借款，2017年11月20日金莉琼支付的10万元也是偿还原告借款。上述证据经原告质证认为：对第一组证据无异议；对第二组证据中2016年8月24日的600000元和500000元两份凭证不认可，不是偿还本案借款，对其他证据无异议；对第三组证据真实性予以认可，玉溪新平裕田水果种植有限公司支付的三笔40万元和金莉琼转入的10万元均认可。上述证据经被告成名公司质证认为：对被告吕合春提交的上述证据均无异议。上述证据经第三人陈家学、陈军质证认为：和原告的质证意见一致。被告成名公司针对自己的答辩主张，向法庭提交了以下证据：营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证各一份，证明成名公司的主体资格情况。上述证据经原告、被告吕合春及第三人陈家学、陈军质证均无异议。第三人陈家学、陈军针对自己的陈述均未向法庭提交证据。本案在审理过程中，成名公司申请要求对其公司的印章与陈芳提交的《借款合同》中成名公司的印章是否一致进行鉴定。2018年6月26日本院指定玉溪明镜司法鉴定中心进行鉴定，因成名公司未交鉴定费，玉溪明镜司法鉴定中心予以退回。本院认为：对原告提交的第一组证据，被告吕合春提交的第一、三组证据和第二组证据中除2016年8月24日的二份电子回单外的证据及被告成名公司提交的证据当事人均无异议，本院予以认定。对原告提交的第二组证据当事人对真实性无异议，且认定尚欠借款数额，也认可是用“钱山别院”小区（4幢4-3号、2幢2-2号、2幢2-3号）三套房屋为该借款进行抵押担保的事实，因被告成名公司认为印章不是其公司的印章，提出鉴定后又不交鉴定费，应承担举证不能的法律后果，故本院对该证据予以认定。对原告提交的第三组证据，当事人均认可在2016年7月10日结算时，吕合春尚欠陈芳借款本金650万元，故本院认定至2016年7月10日吕合春尚欠陈芳借款本金650万元，故本院对该证据不作评判。对原告提交的第四组证据因名为房屋买卖，实为用该房屋进行抵押担保，故对其合法性本院不予认可。对原告提交的第五组证据能证明原告的主张，本院予以认定，故本院认定2016年8月24日吕合春转给陈芳的110万元不是偿还本案的借款。综上，本院认定本案事实如下：吕合春借用成名公司的资质开发位于玉溪市高新区地块（钱瓜山）“钱山别院”小区。自2015年起，吕合春多次向陈芳借款，2016年7月10日经结算，陈芳（甲方）与吕合春（乙方）及成名公司（丙方）签订了《借款合同》，约定吕合春向陈芳借款本金650万元，借款期限自2015年6月17日起至2018年5月30日止，借款期限内利息为月利率2.5%，利息每月支付一次，必须在每月15日前支付，借款到期之日，一次性偿还借款；如不按时支付利息和偿还借款，利息按月利率3%计算至款项还清之日。本合同丙方承担连带责任保证，担保范围：本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权所需的费用等，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、评估费等。保证期间为主债务履行期届满之日起两年。丙方除承担连带保证责任外，用其名下“钱山别院”小区的三套房屋作为抵押担保，抵押担保形式为：分别与陈芳、陈家学、陈军签订房屋买卖合同，并到房管局进行备案登记，该房屋买卖备案的目的为借款抵押。其中陈家学、陈军均系甲方委托与丙方签订房屋买卖合同，产生的权利和义务由甲方享有和承担。丙方担保抵押给甲方的三套房屋价值以双方的合同约定为准。乙方如在约定借款期限内付清借款本金及利息，甲方配合丙方办理变更房屋备案登记，撤销甲方在房管局的备案，撤销备案的费用由丙方承担。乙方如不能按时归还借款本金及利息，甲乙丙三方同意以物抵债，丙方用上述抵押给甲方的房屋抵偿借款本金及利息等相关费用，并由丙方开具发票给甲方，且甲方有权按照市场价的50%处理该三套抵押房屋，不足以弥补甲方损失的，由乙方、丙方承担连带责任。乙方违反本合同约定，逾期或未按约定支付甲方利息的，甲方有权提前收回借款，并由乙方支付违约金120万元……（略）。后吕合春于2016年7月12日偿还了53750元，2016年8月10日偿还了200000元，2016年11月7日偿还了200000元，2016年11月16日偿还了200000元，2016年12月27日偿还了100000元，2017年1月22日偿还了142500元，2017年3月17日偿还了200000元，2017年3月29日偿还了100000元，2017年5月12日偿还了100000元，2017年5月16日偿还了100000元，2017年6月3日偿还了50000元，2017年6月6日偿还了200000元，2017年6月18日偿还了100000元，2017年7月7日偿还了125000元，2017年10月3日偿还了100000元，2017年10月11日偿还了50000元，2017年10月12日偿还了50000元，2017年10月25日偿还了200000元，2017年11月20日偿还了100000元，2017年12月12日偿还了100000元，2018年1月7日偿还了100000元，2018年2月8日偿还了100000元，2018年4月11日偿还了50000元，2018年4月27日偿还了50000元。本院认为：《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定：“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。”第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或约定不明确……借款人可以随时返还，贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”本案中被告吕合春向原告多次借款至2016年7月10日还欠6500000元事实清楚，证据充分，虽双方约定利率未超过年利率36%，但庭审中双方对被告吕合春已还部分为本金还是利息存在争议，本院按先利后本的原则，按法律规定最高利率（即月利率2%）计算利息，多还部分折抵借款本金。即2016年7月12日吕合春偿还了53750元，2016年7月10日至7月12日期间利息为13000元（650万元×0.02÷30天×3天），多还40750元（53750元-13000元）应为本金，至2016年7月12日尚欠本金645.925万元；2016年8月10日吕合春偿还了20万元，2016年7月13日至8月10日期间的利息120573元（645.925万元×0.02÷30天×28天），多还79427元（200000元-120573元）应为本金，至2016年8月10日尚欠本金637.9823万元；2016年11月7日吕合春偿还了20万元，2016年8月11日至2016年11月7日期间利息为370030元（637.9823万元×0.02÷30天×87天），未付利息为170030元；2016年11月16日吕合春偿还了20万元，2016年11月8日至11月16日期间利息为38279元（637.9823万元×0.02÷30天×9天），合计利息208309元（38279元+170030元），未付利息为8309元；2016年12月27日吕合春偿还了10万元，2016年11月17日至12月27日期间利息174382元（637.9823万元×0.02÷30天×41天），合计利息为182691元（174382元+8309元），未付利息为82691元；2017年1月22日吕合春偿还了142500元，2016年12月28日至2017年1月22日期间利息为106330元（637.9823万元×0.02÷30天×25天），合计利息189021元（106330元+82691元），未付利息为46521元；2017年3月17日吕合春偿还了20万元，2017年1月23日至3月17日期间利息为233927元（637.9823万元×0.02÷30天×55天），合计利息280448元（233927元+46521元），未付利息为80448元；2017年3月29日吕合春偿还了10万元，2017年3月18日至3月29日期间利息为51039元（637.9823万元×0.02÷30天×12天），合计利息131487元（80448元+51039元），未付利息为31487元；2017年5月12日吕合春偿还了10万元，2017年3月30日至5月12日期间利息为182888元（637.9823万元×0.02÷30天×43天），合计利息214375元（182888元+31487元），未付利息为114375元；2017年5月16日吕合春偿还了10万元，2017年5月13日至5月16日期间利息为17013元（637.9823万元×0.02÷30天×4天），合计利息131388元（114375元+17013元），未付利息为31388元；2017年6月3日吕合春偿还了5万元，2017年5月17日至6月3日期间利息为72305元（637.9823万元×0.02÷30天×17天），合计利息103693元（72305元+31388元），未付利息为53693元；2017年6月6日吕合春偿还了20万元，2017年6月4日至6月6日期间利息为12760元（637.9823万元×0.02÷30天×3天），合计利息66453元，多还133547元应为本金，至2017年6月6日尚欠本金624.6276万元；2017年6月18日吕合春偿还了10万元，2017年6月7日至6月18日期间利息为49970元（624.6276万元×0.02÷30天×12天），多还50030元应为本金，至2017年6月18日尚欠本金619.6246万元；2017年7月7日吕合春偿还了12500元，2017年6月19日至7月7日期间利息为78486元（619.6246万元×0.02÷30天×19天），多还46514元应为本金，至2017年7月7日尚欠本金614.9732万元；2017年10月3日吕合春偿还了10万元，2017年7月8日至10月3日期间利息为348485元（614.9732万元×0.02÷30天×85天），未付利息为248485元；2017年10月11日吕合春偿还了5万元，2017年10月4日至10月11日期间利息为32799元，（614.9732万元×0.02÷30天×8天），合计利息281284元，未付利息为231284元；2017年10月12日吕合春偿还了5万元，2017年10月12日至12日期间利息为4100元（614.9732万元×0.02÷30天×1天），合计利息235384元，未付利息185384元；2017年10月25日吕合春偿还了20万元，2017年10月13日至10月25日期间利息为53298元（614.9732万元×0.02÷30天×13天），合计利息238682元（53298元+185384元），未付利息38682元；2017年11月20日吕合春偿还了10万元，2017年10月26日至11月20日期间利息为102496元（614.9732万元×0.02÷30天×25天），合计利息141178元（102496元+38682元），未付利息41178元；2017年12月12日吕合春偿还了10万元，2017年11月21日至12月12日期间利息为90196元（614.9732万元×0.02÷30天×22天），合计利息131374元（90196元+41178元），未付利息31374元；2018年1月7日吕合春偿还了10万元，2017年12月13日至2018年1月7日期间利息为102496元（614.9732万元×0.02÷30天×25天），合计利息133870元（102496元+31374元），未付利息33870元；2018年2月8日吕合春偿还了10万元，2018年1月8日至2月8日期间利息为127094元（614.9732万元×0.02÷30天×31天），合计利息160964元（127094元+33870元），未付利息60964元；2018年4月11日吕合春偿还了5万元，2018年2月9日至4月11日期间利息为258289元（614.9732万元×0.02÷30天×63天），合计利息319253元（258289元+60964元），未付利息为269253元；2018年4月27日吕合春偿还了5万元，2018年4月12日至4月27日期间利息为65597元（614.9732万元×0.02÷30天×16天），合计利息334850元（269253元+65597元），未付利息为284850元。综上，至2018年4月27日止尚欠借款本金614.9732万元，利息284850元。因双方约定的逾期利率高于法定利率，本院按月利率2%计算支持2018年4月28日起至款项还清之日止的逾期利息。在合同中约定了成名公司承担连带保证责任，且也在约定的保证期间内，被告成名公司应对上述借款本息承担连带偿还责任；《中华人民共和国物权法》第一百八十八条规定：“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。”本案中双方约定的用“钱山别院”小区（4幢4-3号、2幢2-2号、2幢2-3号）三套房屋为该借款进行抵押担保，未办理抵押登记手续，不排除善意第三人的权利，不享有优先受偿权，对原告要求用位于玉溪市红塔区“钱山别院”小区4幢4-3号，2幢2-2号，2幢2-3号抵押物折价、变卖或拍卖后所得价款享有优先受偿权的主张，本院不予支持。据此，为保护各方当事人的合法财产权益不受侵犯，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第四十二条，《中华人民共和国物权法》第一百八十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条规定，判决如下：一、由被告吕合春于本判决生效后六十日内偿还原告陈芳借款本金614.9732万元，支付2018年4月27日前利息284850元，并按年利率24%支付自2018年4月28日起至款项还清之日止的逾期利息；二、由被告华宁县成名房地产开发有限责任公司对上述借款本息承担连带清偿责任；三、驳回原告陈芳的其他诉讼请求；四、被告华宁县成名房地产开发有限责任公司在其承担责任范围内有权向原告吕合春追偿。如果未按照本判决指定的期限履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31802元，由原告陈芳负担1762元，由被告吕合春、华宁县成名房地产开发有限责任公司共同负担30040元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。审判员  李美珍二〇一八年十月二十三日书记员  李 燕