湖南省永兴县人民法院民 事 判 决 书（2018）湘1023民初1220号原告:湖南永兴农村商业银行股份有限公司，住所地湖南省永兴县便江镇人民路**。法定代表人:李和平，该公司董事长。委托代理人：胡义志，湖南瀜泰律师事务所律师。被告:永兴县油塘水电有限责任公司，，住所地:湖南省永兴县便江镇油塘村**法定代表人，肖保平，该公司执行董事兼总经理。被告：肖保平，男，1962年7月12日生，汉族，住湖南省永兴县。被告：邓小云（肖保平之妻），女，1963年9月25日生，汉族，住湖南省永兴县。两被告的委托代理人：李飞，湖南金鸥律师事务所律师。被告:李继平，男，1972年11月20日生，汉族，个体户，住湖南省郴州市北湖区。被告:杨强英（李继平之妻），女，1975年6月6日生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。委托代理人：李继平，男，住湖南省郴州市北湖区。本院于2018年7月10日立案受理了原告湖南永兴农村商业银行股份有限公司（以下简称农商银行）诉被告永兴县油塘水电有限责任公司（以下简称油塘公司）、肖保平、邓小云、李继平、杨强英金融借款合同纠纷一案后，依法由审判员李翠霞适用简易程序，于2018年9月11日公开开庭进行了审理。原告农商银行的委托代理人胡义志、被告肖保平、邓小云的委托代理人李飞、杨强英的委托代理人李继平、被告李继平到庭参加诉讼，被告油塘公司经法院合法传唤无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。农商银行向本院提出诉讼请求，请求判令：1、油塘公司偿还借款本金1200万元、利息4936687.2元，本息合计16936687.2元（利息、罚息暂从2015年1月1日计算至2018年6月27日，之后算至实际还清之日止）；2、对油塘公司抵押的财产、肖保平、邓小云、李继平、杨强英质押给农商银行的股权进行处置，拍卖或变卖所得价款由农商银行在借款本息、实现债权的费用范围内享有优先受偿权；3、油塘公司、肖保平、邓小云、李继平、杨强英承担本案的诉讼费用。事实和理由：2013年11月6日，农商银行与油塘公司签订《流动资金贷款合同》，合同约定农商银行向油塘公司提供人民币1200万元的借款，借款时间为三年，即从2013年11月14日至2016年11月13日，月利率8.87‰，逾期罚息利率在原借款利率基础上加收20%确定，油塘公司承担贷款合同项下有关费用的支出，包括但不限于用于公证、鉴定、评估、登记、拍卖、律师服务等事项的费用。为确保合同的履行，农商银行与油塘公司签订抵押合同，约定油塘公司以其自有动产、国有土地使用权为前述借款本息及实现债权的费用提供抵押担保并办理了抵押登记。同日，肖保平、邓小云与农商银行签订《质押合同》，约定以两人共同所有的在油塘公司的51%股权作为质押物为油塘公司的借款本息和实现债权费用提供担保并办理了质押登记。李继平、杨强英与农商银行签订《质押合同》，约定以两人共同所有的在油塘公司的49%股权作为质押物为油塘公司的借款本息和实现债权费用提供担保并办理了质押登记。肖保平、邓小云、李继平、杨强英在签订《质押合同》当日将质押的权利凭证移交给农商银行。2013年11月14日，农商银行如约向油塘公司发放了1200万元的借款。但油塘公司借款后未按合同约定支付借款利息。借款到期后，油塘公司未依约偿还借款本息，农商银行遂提起诉讼。肖保平、邓小云辩称：1、借款人是油塘公司而并非答辩人，答辩人只是担保人。答辩人只在油塘公司未履行偿还责任后才承担担保责任；2、农商银行在放贷过程中存在对贷款资金监管不到位的责任；3、应不计算罚息。李继平、杨强英辩称：1、贷款是肖保平借的，答辩人只是用在油塘公司的股权抵押给农商银行。答辩人未实际使用该笔贷款，如要偿还应先处置肖保平的股权；2、应不计算罚息。经审理查明：肖保平在油塘公司持有股权51%，李继平在油塘公司持有股权49%，两人系舅甥关系。油塘公司因生产经营需要向永兴县农村信用合作联社（以下简称信用联社）申请贷款1500万元，信用联社要求油塘公司提供担保。2013年10月12日，油塘公司经股东决议，同意以公司资产（含土地，国有土地使用权证号第530072号）作抵押向信用联社贷款1500万元。油塘公司并向信用联社出具抵押担保承诺：严格按照信用联社的有关规定使用信贷资金，不得用于高风险投资（基金、期货等），按季还清，到期还本，公司主动承担债务至贷款本息还清为止。股东肖保平及其配偶邓小云、李继平及其配偶杨强英在承诺书上签字。2013年11月6日，信用联社与油塘公司签订流动资金贷款合同（编号：1890050100-2013-00001175），约定：信用联社向油塘公司提供借款1200万元，借款时间36个月，自实际提款日起算，实际放款日和到期日以借据记载为准；月利率8.87‰，在合同有效期内利率不变；逾期罚息利率在原借款利率基础加收20%；担保方式为抵押担保贷款，担保合同另行签订。借款人未按照合同约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项的构成借款人违约。借款人违反约定的期限归还借款，应当按照约定的支付罚息，直至本息清偿为止。对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。同日，信用联社与油塘公司签订编号为（1890050100）抵字【2013】第00000174号抵押合同，约定：油塘公司以其所有的动产（启闭机6台、高压开关柜等4台）作为抵押物为上述1200万元贷款本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金以及实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、保管费、评估费、拍卖、运输费、税金、律师代理费、差旅费、过户费、抵押处理费等）提供担保。上述抵押物暂作价人民币5161702.5，其最终价值以抵押权实现时实际处理抵押物的净收入为准。主合同项下债务履行期限届满，抵押权人未受清偿的，抵押权人有权依法以抵押物折价或者拍卖、变卖抵押物的借款优先受偿。同日，信用联社与肖保平签订编号为（1890050100）权质字【2013】第00000181号质押合同，约定：肖保平以其在油塘公司的股权（评估值1009.8万元）作为质物为上述1200万元的借款提供质押担保，质押担保范围主合同项下全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权和质押权的其他应付费用（包括但不限于律师费、诉讼费及评估费等）在主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的，信用联社有权实现质权。信用联社在实现质权时，可通过与肖保平协商，将质物拍卖、变卖或兑现、提现后以所得价款优先受偿，或将质物折价以清偿主债权。肖保平及其配偶邓小云的质押合同上签字。同日，李继平与信用联社签订编号为（1890050100）权质字【2013】第00000181号质押合同，约定：李继平以其在油塘公司的股权，（评估值970.2万元）作为质物为上述1200万元的借款提供质押担保，质押担保范围主合同项下全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权和质押权的其他应付费用（包括但不限于律师费、诉讼费及评估费等）在主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的，信用联社有权实现质权。信用联社在实现质权时，可通过与李继平协商，将质物拍卖、变卖或兑现、提现后以所得价款优先受偿，或将质物折价以清偿主债权。李继平及其配偶杨强英的质押合同上签字。签订合同当日，肖保平、李继平即将质押的权利凭证移交给信用联社。2013年11月12日，油塘公司将上述动产（启闭机6台、高压开关柜等4台）到原永兴县工商行政管理局办理动产抵押登记。2013年11月14日，信用联社到原永兴县公司工商行政管理局分别办理了肖保平和李继平的股权出质设立登记，肖保平的股权出质设立登记通知书中载明：质权登记编号为431023000093，出质股权所在公司为永兴县油塘水电有限责任公司，出质股权数额为1009.8万元/万股，出质人：肖保平，质权人为信用联社。李继平的股权出质设立登记通知书中载明：质权登记编号为431023000092，出质股权所在公司为永兴县油塘水电有限责任公司，出质股权数额为970.2万元/万股，出质人：李继平，质权人为信用联社。2013年11月14日，信用向油塘公司发放贷款1200万元。油塘公司向信用联社偿还2014年12月31日之前的借款利息1174512元，尔后未再依合同约定履行还息义务。2016年11月1日，经中国银监会湖南监管局同意，信用联社及所辖内农村信用社（分社）自行终止，债权债务由农商银行及其辖内分支机构承接。借款到期后，油塘公司仍未足额偿还借款本息，农商银行向油塘公司下达了贷款逾期催收通知书，油塘公司予以签收。经催收，因油塘公司仍未按合同约定偿还本金和支付利息，农商银行遂提起诉讼。上述事实，有原、被告的当庭陈述、农商银行的营业执照、油塘公司的营业执照、肖保平和邓小云的结婚证和身份证、李继平和杨强英的结婚证和身份证、机构代码证、税务登记证、电力业务许可证、贷款申请报告、油塘公司股东决议、流动资金贷款合同、借款借据、抵押合同、动产抵押登记书、抵押担保承诺书、质押合同、权利质押权利凭证移交清单、质押担保承诺书、股权出质设立登记通知书、抵押物清单、贷款逾期催收通知书、还本付息授权委托书、油塘公司银行账户的交易清单、贷款户利息计算表等证据予以证实，足以认定。本院认为：信用联社系依法成立的金融机构，享有贷款经营权。信用联社与油塘公司签订的《流动资金贷款合同》系双方真实意思表示且不违反法律规定，合法有效，合同双方应严格依照合同的约定履行各自的义务。信用联社已按合同约定向油塘公司发放了贷款，油塘公司借款后，应按合同约定于2016年11月6日前如期偿还贷款本息。2016年11月1日，经中国银监会湖南监管局同意，信用联社及所辖农村信用社（分社）自行终止，债权债务由农商银行及其辖内分支机构承接，信用联社及所辖农村信用社改制为农商银行后，信用联社的债权债务由农商银行承接，故农商银行为本案债权人。扣减油塘公司向信用联社偿还的贷款利息1174512后，油塘公司还应按照《流动资金贷款合同》的约定于2016年11月6日之前偿还贷款本金1200万元及2015年1月1日至2016年11月6日的贷款利息2394900元（12000000元×8.87‰÷30天×675天），但油塘公司未按时履行偿还本金和利息的支付义务，其行为已构成违约。按照双方签订的《流动资金贷款合同》的约定，油塘公司逾期偿还本金，应承担逾期罚息。农商银行要求暂计算到2018年6月27日，之后罚息另算，从2016年11月7日至2018年6月27日的罚息为2541787.2元（12000000元×10.644‰÷30天×597天）。因此，对农商银行要求油塘公司偿还借款本金1200万元、利息（包含罚息）4936687.2元（利息、罚息暂计算至2018年6月21日，之后的利息另算）、以上本息共计16936687.2元，有事实和法律依据，本院予以支持；在借款人违约的情况下，农商银行有权按照《流动资金贷款合同》和《抵押合同》的约定就油塘公司提供的抵押担保物拍卖或变卖的价款在抵押担保范围内优先受偿，故对农商银行该诉请，本院予以支持。肖保平及其配偶邓小云、李继平及其配偶杨强英为油塘公司的1200万元借款向农商银行提供了油塘公司的股权作为质押担保，双方并办理股权出质登记，油塘公司未依约向农商银行偿还借款本息16936687.2元（2018年6月27日之后的利息、罚息另算），农商银行要求对肖保平及其配偶邓小云、李继平及其配偶杨强英提供的上述股权质权对该债务实现质权时享有优先受偿权，因有法律和事实的依据，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、第二百一十九条、第二百二十六条、《中华人民共和国公司法》第七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、限被告永兴县油塘水电有限责任公司于本判决生效后30日内偿还湖南永兴农村商业银行股份有限公司借款本金12000000元、截止2018年6月27日的利息4936687.2元（后期利息、罚息按合同约定算至清偿之日止）；二、如被告永兴县油塘水电有限责任公司不履行上述判决第一项确定的义务，则以被告永兴县油塘水电有限责任公司所有的位于其公司的启闭机6台、高压开关柜等4台抵押动产（具体见动产抵押登记书）采取拍卖、变卖等方式依法变价，原告湖南永兴农村商业银行股份有限公司对变价后所得款项在借款本金1200万元、利息4936687.2元（截至2018年6月27日止，之后的利息、罚息按双方合同约定计算）及实现抵押权的费用范围内优先受偿。抵押物拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人永兴县油塘水电有限责任公司所有，不足部分由被告永兴县油塘水电有限责任公司继续清偿；三、被告永兴县油塘水电有限责任公司未履行付款义务，且上述抵押财产经拍卖、变卖后所得价款仍不足以清偿时，可对被告肖保平、李继平提供的质押物即肖保平所有的永兴县油塘水电有限责任公司51%的股权、李继平所有的永兴县油塘水电有限责任公司49%的股权采取拍卖、变卖等方式清偿债务，原告湖南永兴农村商业银行股份有限公司对上述债务实现质权时享有优先受偿权。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费61710元，由被告永兴县油塘水电有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  李翠霞二〇一八年十月八日书记员  邓 蓉法官寄语：申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间为最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第二百一十九条债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。质押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。《中华人民共和国公司法》第七十二条人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。