安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)皖1302民初6617号 原告：王胤，女，1981年3月6日出生，汉族，住宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：霍怀知，安徽君光律师事务所律师。 被告：宿州市海波副食品有限公司，住所地宿州市经济开发区金海路**。 法定代表人：蒋波，该公司经理。 被告：蒋波，男，1978年3月20日出生，汉族，住宿州市埇桥区。 被告：邵正兰，女，1952年4月11日出生，汉族，住宿州市。 以上三被告共同的委托诉讼代理人：李强、周瑞平，安徽黄淮律师事务所律师。 被告：王立军，男，1973年12月16日出生，汉族，住河南省驻马店市。 原告王胤与被告宿州市海波副食品有限公司（以下至判决主文前简称海波公司）、蒋波、邵正兰、王立军合同纠纷一案，本院于2016年11月29日作出（2016）皖1302民初244号民事判决，被告海波公司、蒋波、邵正兰不服提出上诉，后宿州市中级人民法院于2017年6月26日作出（2017）皖13民终1337号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王胤及其委托诉讼代理人霍怀知、被告邵正兰及其与被告海波公司、被告蒋波的共同委托诉讼代理人李强、周瑞平到庭参加诉讼。被告王立军经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王胤向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告海波公司、蒋波、邵正兰、王立军返还原告在河南省驻马店市王守义十三香有限公司（以下简称十三香公司）保证金100000元及销售返点款20000元；2、判令被告海波公司、蒋波、邵正兰返还原告在佛山市海天调味食品股份有限公司（以下简称海天公司）销售返点款25162.8元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告海波公司因生产经营需要，被告海波公司的法定代表人，即本案被告蒋波，股东即本案被告邵正兰，分别于2014年2月18日和2015年1月1日向原告共借款2910000元，被告海波公司提供保证担保。2014年底，原告与被告蒋波、邵正兰协商，双方以合作的形式，先由原告垫付货款及保证金，待货款收回优先偿还原告借款，保证金和销售返点款也均打入原告银行账户内。2014年12月23日至2015年1月15日期间，原告按约定分别向被告邵正兰、被告蒋波账户内汇入货款3580000元，再由被告蒋波将货款汇入海天公司，按被告要求，原告向十三香公司经办人，即本案被告王立军的账户内汇入货款和保证金，合计405325元。2015年1月16日、1月23日，被告海波公司、蒋波、邵正兰两次书面承诺，变更被告海波公司收款账户，将被告王立军代十三香公司收的保证金100000元、销售返点款和海天公司销售返点款全部汇入原告在中国农业银行股份有限公司宿州北门分理处账户内。被告海波公司、蒋波、邵正兰违反承诺，没有将上述款项汇入原告账户内，由于被告方违约，王胤不仅不能按约定收回原借款，而且后付货款也受到了损失，更不积极催要保证金返点款，还从中作梗，王胤成了合作协议的实际受害者，原告与被告多次协商无果，遂起诉至法院。 被告海波公司、蒋波、邵正兰辩称：1、王胤未以个人名义向公司汇款，所以其不是本案的适格原告；2、本案的案由是合伙纠纷，是解决内部纠纷的，诉讼请求与案由不相符，被告王立军也不是本案适格被告；原告支付款项均系被告海波公司行为，原告与被告海波公司解除合伙关系，应当予以清算。为此，请求法院依法驳回原告的诉讼请求 被告王立军未作答辩。 在诉讼中，原告王胤为证明其诉讼主张，向本院提交的证据材料为： 1、原告身份证复印件一份，证明原告身份信息； 2、被告海波公司企业登记信息、被告蒋波、邵正兰、王立军身份证复印件各一份，证明四被告身份信息； 3、变更函两份，证明被告明确将海波公司收款账户变更为原告，目的按约定先还原告欠款； 4、销售经营合作协议一份，证明原告与被告海波公司、蒋波、邵正兰约定回笼货款优先清偿原告借款后再进行分红； 5、王胤向海天公司汇款的凭证，证明被告海波公司与海天公司的业务往来货款是原告汇入，产生的销售返点依约定应返还原告； 6、汇款凭证一份，证明原告向十三香公司汇入货款，用于购买代理十三香公司商品的事实； 7、（2015）宿中民初字第00082号民事判决书，证明原告与被告海波公司、蒋波、邵正兰前期有借款事实，才引起本案事实发生； 8、王胤进货、出货记账凭证，证明原告进货单独存放，双方经营是合作而不是合伙，不存在需要清算，在证实被告已经违约情形下，原告为减少损失，拉走自己的货，也是经被告允许的，合理合法； 9、王胤收款凭证，证明王胤收款符合《销售经营合作协议》约定； 10、十三香公司证明，证明海波公司原向十三香公司交纳的50000元已经退还公司，王胤交的100000元在王立军处，其亦未交至十三香公司，故原告才起诉被告王立军； 11、证人杨某的证言，证明被告拉原告的货物冲抵自己过去的欠账，违约在先，为减少损失原告才拉走自己的货物。 被告海波公司、蒋波、邵正兰质证认为，对证据1、2无异议，证据3是王胤私自加盖的公章，公司的经营钱款应当进入公司的账户，不能进入个人账户；证据4与被告手中的合同第三条第5项后半句“汇出的所有购货款及相关费用，所有权归属甲方”是原告自己加的；证据5、6都是以海波公司的名义向海天公司及十三香公司汇款的，是公司行为，不是个人行为；证据7正在申诉；证据8、9与本案无关联性；证据10在宿州市只有海波公司与十三香公司有业务往来，王立军与王胤之间的资金往来与被告海波公司及十三香公司无关；证据11属于证人证言，证人必须出庭作证，该证据不应采纳。 查明本案事实为：被告蒋波任被告海波公司法定代表人，被告蒋波系被告邵正兰之子，被告邵正兰、蒋波均系海波公司股东。 2014年12月24日，原告王胤与被告海波公司签订《销售经营合作协议》约定的内容为：“甲方：王胤，乙方：海波公司。双方约定：1、甲方代理调味品系列品牌由甲方委托乙方负责全部经营销售；2、乙方以仓储、车辆、人员、办公场所、销售网络和所代理品牌转到甲方公司名下作为合作资格；3、公司销售的所有产品、产生的利润优先偿还甲方债务及利息和以前乙方借甲方的贰佰捌拾万元及利息，待债务清偿完结后，再将所有产品纳入公司经营中核算；4、甲、乙双方分红比例：（1）甲方分配比例占经营利润的51%；（2）乙方分配比例占经营纯利润的49%（指公司偿还债务外的部分和偿还结束后的利润分配），每季度清算一次，所分利润双方自由分配；5、甲、乙双方的债权、债务由甲、乙双方自行解决，与本公司无关……违约责任的约定：双方如一方不按本协议规定执行，造成后果的由违约方负责，除取消合作资格外，并按照双方约定的投资标准向守约方支付其出资额千分之五的违约金……原告王胤、被告海波公司、被告蒋波、被告邵正兰分别在该协议甲方代表和乙方代表处签名捺印和加盖印章予以确认。 2014年12月24日至2015年1月7日期间，原告王胤通过银行转账方式，陆续向被告邵正兰、蒋波持有的借记卡汇入六笔款项，购买海天调味品公司货物，按照海天调味品公司规定，海天调味品公司应向被告海波食品公司返还销售返还点款。 被告海波食品公司为购买代理十三香调味公司的品牌商品，自2014年12月26日至2015年1月9日期间，原告王胤向被告邵正兰、蒋波的借记卡汇入货款405325元，按照十三香调味公司规定，十三香调味公司应向海波副食品公司返还销售返还点款。2014年12月26日，原告王胤使用其持有的尾号为4317借记卡，向十三香调味公司驻安徽办事处代表，即本案被告王立军尾号为0611的借记卡，汇入保证金10万元，但被告王立军未有将该款缴纳至十三香调味公司，王胤汇此款的目的是为了被告海波食品公司能够继续代理十三香调味公司品牌商品。 在原告王胤与被告海波公司合作期间，双方发生纠纷，经原告与被告海波公司协商解决纠纷后，2015年1月16日，被告海波公司向十三香公司出具《变更函》的内容为：“河南省驻马店市王守义十三香有限公司：由于宿州市海波副食品有限公司变更，本公司要求于2014年12月25日至2015年1月11日所打王守义十三香供货款叁拾万伍仟叁佰贰拾伍元整（￥305325.00），王守义十三香有限公司将所承诺的保证金壹拾万元整及销值返点全部汇入本公司指定账户（中国农业银行宿州北门分理处王胤6228463160002194317），特此证明”，被告海波食品公司在该变更函上加盖印章予以确认，被告邵正兰在该变更函上标注“同意汇入该账号”并予以签名确认。 2015年1月16日，被告海波食品公司向海天调味品公司出具变更函的内容为：“佛山市海天调味食品股份有限公司：由于宿州市海波副食品有限公司变更，本公司要求于2014年12月23日至2015年1月15日所打海天供货款叁佰伍拾捌万元整（￥3580000.00），海天调味食品有限公司将所承诺的市场费用及销值返点全部汇入本公司指定账户（中国农业银行宿州北门分理处王胤6228463160002194317）”，被告海天食品公司在该变更函上加盖印章予以确认，被告邵正兰在该变更函上标注“同意该帐号”并予以签名确认。 另查明，原告王胤自认其提交的《销售经营合作协议》中第三条第5项后半段“汇出的所有购货款及相关费用，所有权归属甲方”是其自己在签合同后自行添加，被告海波食品公司、被告蒋波、邵正兰对此未同意。 本院认为：本案争议的焦点，一是原告王胤与被告海波公司是合伙还是合作关系；二是原告王胤向十三香公司缴纳的收的保证金10万元、销售返点款和海天公司销售返点款，是否应当返还、支付给原告王胤。 首先，根据我国相关法律的规定，“合伙”是指两个以上的民事主体根据合伙协议，共同出资、共同经营、共负盈亏，共同经营某项项目,对合伙债务要承担无限的连带责任，而合作关系则彼此之间的责任可以各自约定，这是合伙与合作的根本区别。从王胤与被告海波公司签订《销售经营合作协议》约定的内容可以看出，被告公司销售的所有产品、产生的利润优先偿还王胤债务及利息，以及双方对分红比例的约定，均不符合合伙关系最基本的特征，双方系合作关系，而非合伙关系，故被告蒋波和邵正兰的此抗辩意见不能成立。双方应按照合作协议的约定各自履行权利义务。 其次，原告王胤要求被告海波公司、蒋波、邵正兰返还十三香公司销售返点款20000元及海天公司销售返点款25162.8元的诉讼请求，因查明，被告海波公司分别向十三香公司和海天公司出具的变更函中，承诺代理销售海天公司和十三香公司商品返点款，由原告王胤收取，且现无证据证明不是被告海波公司的真实意思表示，该承诺亦不违反相关法律规定，故王胤基于海波公司的授权，取得收取销售海天公司和十三香公司返点款的权利，但是，因为王胤不是海波公司与十三香公司及海天公司的销售返点款合同中的当事人，王胤是被告海波公司就此款项的指定收款人。具体的结算还要依据海波公司与海天公司和十三香公司的合同约定，根据王胤现在提供的证据，不能证明海波公司与二公司已经结算，也不能证明十三香公司销售返点款20000元及海天公司销售返点款25162.8元在海波公司或蒋波、邵正兰、王立军处，由于被告邵正兰、蒋波、王立军并没有取得或者占有该销售返点款，故原告王胤请求被告邵正兰、蒋波、王立军返还销售返点款的诉讼请求，证据不足，理由不能成立，本院不予支持。 再者，从王胤提交的十三香公司出具的证明，可以证明其向本案被告王立军个人的借记卡，汇入保证金10万元，但被告王立军未有将该款缴纳至十三香公司，王胤主观上认为其汇给王立军个人账户的款，实质是向十三香公司交纳的保证金，客观上，王立军和王胤之间无合同关系，王立军在收到保证金10万元后应当交到十三香公司，王立军个人无权对此款占有，王立军对此款的占有属不当得利，应当返还给王胤。就本案而言，原告王胤与被告王立军之间的不当得利与原告王胤与被告海波公司、蒋波、邵正兰之间的合作合同纠纷不是同一法律关系，因此不应在同一案件中予以处理，原告王胤可另行主张权利。因被告海波公司、邵正兰、蒋波均未占有保证金10万元，故原告王胤请求被告海波公司、邵正兰、蒋波返还保证金10万元的诉讼请求，不能成立，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 驳回原告王胤的诉讼请求。 案件受理费3203元，财产保全费1270元，由原告王胤负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  胡 平 人民陪审员  梁长民 人民陪审员  李燕子 二〇一八年十月九日 书 记 员  吴丹丹 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。