广东省深圳市南山区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0305刑初754号公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。被告人余某，男，1986年2月28日出生，汉族，中专文化，户籍所在地湖南省湘潭市韶山市。2005年5月23日因犯抢劫罪被湖南省湘潭市雨湖区人民法院判有期徒刑十三年，2013年12月25日刑满释放。辩护人陆慧，广东君言律师事务所律师。被告人王某，男，1991年7月13日出生，汉族，中专文化，户籍所在地湖南省湘潭市韶山市，在深圳无固定住址，无业。2015年4月17日因吸毒被湖南省韶山市公安局行政拘留十日。辩护人吴志勇，广东广和律师事务所律师。以上两被告人因本案于2017年11月15日被抓获，同日被刑事拘留，同年12月14日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉〔2018〕703号起诉书指控被告人余某、王某犯贩卖毒品罪，于2018年5月21日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派检察员简晓璐出庭支持公诉，被告人余某及辩护人陆慧、被告人王某及辩护人吴志勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市南山区人民检察院指控：2017年11月中旬，禹某1通过微信联系被告人余某，约定向其购买50克冰毒，包送货价格为人民币15000元。2017年11月14日下午，被告人余某伙同被告人王某，携带毒品并乘坐苏某驾驶的车辆从湖南省湘潭市韶山市来广东省深圳市南山区，途中王某帮忙将少量毒品分装到烟盒便于余某给买家试货。次日凌晨零时许，余某与禹某1在深圳市南山区南山大道与创业路交汇处碰头接洽，王某在附近帮忙保管装有毒品的手提包，后来余某从王某处拿走手提包，将毒品放在路边石凳子下面，让禹某1去取，禹某1取了毒品后二人在枫叶酒店边的巷子准备交付赃款时被抓获，当场缴获疑似毒品42.22克；随后，王某在南山大道与南园商业街交界处被抓获。为证明上述指控，公诉机关提供了涉案毒品，常住人口信息、抓获经过、缴赃经过，前科材料等，微信聊天记录截图，证人苏某、章某的证言，被告人余某、王某的供述与辩解，鉴定意见书，现场勘查记录及照片，被告人之间的辨认笔录，涉案毒品提取称量等视频等证据。公诉机关认为，被告人余某、王某共同贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒），犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。被告人余某在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。公诉机关还提交深南检量建〔2018〕675号量刑建议书，建议对被告人余某判处七年以上九年以下有期徒刑，对被告人王某判处七年以上八年以下有期徒刑，均并处罚金。被告人余某对指控的犯罪事实无异议，当庭认罪，辩称：1、其贩卖毒品的行为是特情人员犯意引诱，数量上也是特情人数量引诱，到深圳与禹某1接洽后表示不卖了，是禹某1一直向其买；2、其与禹某1见面后没有完成毒品交付，也没有收到禹某1的钱，应属于犯罪中止；3、其认罪态度好，毒品没有流入社会，没有造成严重的危害结果，之前也没有贩卖过毒品。据此，请求法庭从轻处罚。被告人余某的辩护人提出辩护意见称：1、侦查机关查获本案后，没有按照法律规定将涉案毒品现场封装，导致后续提取、扣押、取样等是否是余某所贩卖的毒品存在疑问；2、提取、扣押、取样笔录没有见证人、被告人在场，也没有签字，程序严重违法，应当作为非法证据排除；3、侦查机关无法保证涉案毒品的同一性，现场查获的疑似毒品与被告人辨认的毒品、称量取样笔录、鉴定意见中的毒品是否同一毒品，现有证据无法证明；4、本案存在特情介入；5、现有证据不足以证明余某贩卖毒品就是冰毒或其他毒品，指控的事实不清，证据不足。请求法院判决被告人余某无罪。被告人王某否认犯罪，辩称没有参与贩毒，不知道余某此次过来是贩卖毒品，到深圳后才知道。被告人王某的辩护人认为被告人王某犯罪情节显著轻微，可以免于刑事处罚，理由如下：1、王某仅是给余某提供辅助性帮助，情节轻微；2、王某主观上没有参与贩卖毒品的意识，不是贩卖毒品的团伙成员，被查扣的物品也是余某个人物品，与王某无关；3、从湖南到深圳期间开支均为余某承担，与结伙作案的特征不符，王某没有参与团伙犯案；4、公诉人提交的证据存在很多瑕疵，且不足以证明被告人王某是参与被告人余某贩毒的团伙成员。经审理查明：2017年10月，被告人王某陪同被告人余某在邵阳市邵东县向他人购买毒品。2017年11月中旬，禹某1通过微信联系被告人余某，约定向其购买50克冰毒，包送货价格为人民币15000元。2017年11月14日中午，被告人王某联系滴滴司机苏某，称要乘坐其车到深圳。双方协商一致后，被告人余某携带毒品，与被告人王某于当天乘坐苏某驾驶的车辆从湖南省湘潭市韶山市来广东省深圳市南山区。途中，王某帮忙将少量毒品分装到烟盒便于余某给买家试货。次日凌晨零时许，余某与禹某1在深圳市南山区南山大道与创业路交汇处碰头接洽，王某在附近帮忙保管装有毒品的手提包。保管过程中，被告人王某从包中毒品取出少许毒品。后余某从王某处拿走手提包，将毒品放在路边石凳子下面，让禹某1去取，禹某1取了毒品后二人在枫叶酒店边的巷子准备交付赃款时被抓获，当场缴获疑似毒品42.22克。随后，王某在南山大道与南园商业街交界处被抓获。上述事实，有下列经庭审出示、质证的证据予以证实，足以认定：一、物证公安机关扣押禹某1毒品冰毒42.22克，证实涉案毒品数量。二、书证1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关接禹某1举报后依法立案侦查。2、抓获经过、缴赃经过：证实禹某1于2017年11月14日举报至深圳市公安分局南山派出所，次日公安机关立案并于当日凌晨2时许抓获被告人余某、王某、禹某2，并在禹某2身上缴获疑似毒品冰毒40余克。3、被告人三面照、常住人口基本信息、人员指纹卡：证实被告人身份，具有刑事责任能力。4、禹某1与余某的微信聊天记录，证实被告人余某与禹某1协商贩卖冰毒的过程，余某称和另一兄弟过来，不住酒店，送了就回。5、称量、取样笔录、扣押决定书等，证实办案民警于2017年11月15日在禹某1处扣押疑似毒品冰毒42.22克。6、深圳市公安局南山分局毒品尿检现场检测报告书，证实王某尿检结果甲基非他明呈阳性；余某尿检结果呈阴性。7、前科材料，证实被告人余某因犯抢劫罪于2005年10月11日被湖南省湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑十三年，并于2013年12月25日刑满释放；王某于2015年4月17日因吸毒被湖南省韶山市公安局行政拘留十日。三、证人证言1、苏某陈述：2017年11月14日13时许，王某打电话给我说去一个地方800多公里远，油费和路费他自己出，问我去不去，要多少钱。我同意去，但是开车费用由他给（费用没有定多少钱）。14时许，我将车开到约定地方，王某和另一名男子上了车，男子坐在副驾驶座，王某坐在后排。我上高速前加一次油是150元，高速服务区又加一次油150元，路费400多元左右，油费和路费都是副驾驶座的男子给的。2017年11月15日1时许，在该男子的带路下，他在一个地方下车，让我们找地方停车，我和王某在一家店门口停了车去吃宵夜。吃完后我就和王某一起回到车上休息，后来我在车上睡着了，王某什么时候走，去干什么，我都不知道。王某没有告诉我来深圳要干什么。他们上车的时候，王某手上拿着三瓶饮料，男子拿着一个好像黑色手提包，三包黄色芙蓉王和一包槟榔，男子上车后就给我和王某各一包烟。2、章某陈述：2017年11月14日23时40分许，“丹哥”给我发微信问我有没有在深圳，我回复他说在东莞。他说他手里有点东西可以拿给我。后他发定位给我，我预约了滴滴打车，2时50分许到了阳光酒店附近。我往枫叶酒店楼下走，大约走了5分钟看到“丹哥”在路边抽烟玩手机，我走过去问他冰毒呢，他说被另一个人拿走了，我问那名男子什么时候回来，“丹哥”说打电话没接，微信没有回。随后就拿我手机打个电话试试看，也是没有人接。当我拿回手机翻看时，就有人过来说是警察让我们出示证件并将我们带回了派出所。3、禹某1陈述：最近听说余某那里可以弄到毒品，所以我想举报他。我通过微信联系他，问他有没有冰毒，余某说要多少都可以，我就说要50个（也就是50克），之后商量以每克300元的价格交易并让他送货到深圳。昨天我一直跟他联系，他从湖南开车过来，我给他发了定位，大约0时左右来了，我们在南山大道与创业路交界处见面，当时我看他拿着一个袋子，他给我看了一眼就让我去拿钱。我就去取钱，几分钟之后回来，跟他说可以去阿玛尼酒吧厕所或者烧烤档交易，但是他不答应，我就假装走了。后来他打电话让我过来，我过来后他把我领到枫叶公寓旁边的马路上，说把冰毒放在石凳下面，叫我自己去取。我取完后将冰毒放在我的斜挎包里，他说把钱给他，我怕给了钱他就跑了，于是跟他说上我的电单车，我载着他去枫叶公寓旁边的一巷子，跟他说玩两天再回去，就在这个时候警察上来把他按住了。四、被告人供述和辩解1、被告人余某的供述：几天前禹某1通过微信联系我，问我有没有冰毒。过了一两天，我和王某去邵东找“满哥”，按照125元一个拿了50个冰毒。后来以280元一个的价格卖给禹某2，包路费共15000元。前天我找到王某说我去深圳一趟，让他帮我叫个车，谈好油费和过路费我们出，另外给他1000元（钱未给），我怕司机不肯来，就拉上王某一起过来，司机不知道我是过来送毒品的。我们两个和司机从韶山出发到了深圳，在前海下高速。当时我用透明塑料袋包着冰毒放在胃药纸盒子里，将纸盒子放在我的黑色皮包里。在车上我给王某烟盒，让他装一点毒品，用来给禹某1试货。禹某1发了一个位置给我，我们跟着导航到了禹某1说的地方，见到禹某1就将这个烟盒给了禹某1让他拿去试货取钱了。我回去找王某，当时他拿着我的黑色皮包，里面装有毒品。后来我穿了王某的衣服，将毒品放在衣服口袋里面就去交易了，我不知道王某衣服里还有一个纸巾包裹的毒品，在路上时以为是纸巾就丢了。随后我将毒品放在路边的石凳下面，让禹某1自己去取，我站在他旁边看着他取了毒品并放到他的斜跨包里，我问他钱呢，他让我看了一眼钱后让我上了他的电动车去另一个地方。2、被告人王某的供述：2017年11月13日下午，余某找我帮他找一辆车，我就打电话找了滴滴司机苏某。苏某开一辆起亚轿车来接我们，我们三个人2时许从湖南韶山市出发，余某坐副驾驶位，我坐后排座。余某手提一个黑色皮包，是黑红色的，把包放在自己脚下。车沿京珠高速行进，24时许抵达深圳，在沿江高速前海收费站出。过了收费站，他给了我有两根烟的烟盒，我打开发现里面有一袋透明塑料袋装的白色晶体物，我知道是冰毒，随后打开塑料袋拿了一颗冰毒装进烟盒，把烟盒给了余某。接着我就给我朋友章某发微信，让他来拿两个去，后我发了定位给他。在车上余某指引苏某把车开到南山大道枫叶酒店，我们在酒店停好车，下车时余某让我把包拿着并给我1000元，让我带苏某吃点东西买两包烟，他要去见拿钱的人，之后他就离开了。我和苏某在枫叶酒店旁边烧烤档吃东西，我点好菜上洗手间，在洗手间我在皮包里拿了两颗毒品用纸巾包好抓在手里，想等章某到了给章某，我没有让余某知道。我从洗手间出来把皮包放在身边的凳子上，坐好后把毒品放进挂在凳子上的上衣口袋里。不久余某回来，拿了放在凳子上的皮包，穿了我的外套，坐上那名男子的电动车走了。后章某到了，我下车和章某坐在旁边水泥栏杆上，苏某则躺在副驾驶位上睡觉，等余某回来。这次交易的毒品是10月底，余某和我一起在邵阳市邵东县城找一个叫“卖哥”的人买的，当时买了约100克，这个交易有一半约50克，另外一半余某放哪里我不清楚。毒品是余某的，他会给我一点毒品吸食，我自己吸食的毒品放在自己家里。五、鉴定意见广东省深圳市公安司法鉴定中心检验报告（深公（司）鉴（毒）字[2017]11083号），证实送检检材中检出甲基苯丙胺。六、勘验、检查、辨认笔录1、现场勘验笔录，证实案发现场方位概貌。2、辨认笔录，证实证人苏某辨认出被告人余某是与王某一起坐车来深圳的男子；被告人余某辨认出被告人王某，苏某是其笔录中提到的车主；被告人王某辨认出被告人余某及车主苏某。七、试听资料、电子数据毒品称量、取样视频光盘一张，证实民警在禹某1见证下对扣押毒品进行称量及取样的过程。上述证据均经过庭审示证、质证，查证属实，本院予以确认。针对被告人辩解及辩护人的辩护意见，根据在案证据及查明的事实，本院综合评判如下：关于辩护人提出扣押笔录、提取等笔录上无见证人和被告人签名的问题，公安机关已作出合理补正说明，结合被告人的供述和证人证言等，足以证实扣押在案的毒品即被告人所贩卖的毒品，本院对相关辩护意见不予采纳。关于被告人王某辩称其没有参与贩毒的意见。被告人王某明确供述余某被缴获毒品系其与余某共同购买，且现有证据证实，两人来深圳途中，王某帮忙将少量毒品取出分装以便买家试货，到达目的地后王某帮忙保管存有毒品的手提包，故应认定被告人王某协助被告人余某贩卖毒品，本院对该辩解不予采纳。关于被告人余某提出其系犯罪中止的辩解。经查，被告人余某系在毒品交易过程中被抓获，该辩解与事实不符，本院不予采纳。本院认为，被告人余某、王某贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。在本案共同犯罪中，被告人余某起主要作用，系主犯；被告人王某起次要作用，系从犯，本院依法予以减轻处罚。被告人余某被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，本院依法予以从重处罚。被告人余某当庭认罪认罚，到案后如实供述自己的罪行，本院依法予以从轻处罚。综合考虑被告人贩卖毒品的数量及情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人余某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月15日起执行至2025年11月14日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月15日起执行至2020年11月14日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）三、缴获的毒品等由扣押机关依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘付斌人民陪审员  辛倩平人民陪审员  赖秀芳二〇一八年十月二十六日书 记 员  苏淦德附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。