西安市碑林区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)陕0103民初4819号 原告：丁琳。 委托诉讼代理人：蔡扬，北京观韬中茂（南京）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙丹，北京观韬中茂（南京）律师事务所律师。 被告：刘洪涛。 被告：郝雨生。 被告：安琦。 被告：李浩。 被告：陈郁洁。 被告：武群。 被告：张榕。 被告：西安耐乐电子信息技术有限公司，住所地：西安市高新区太白南路**西部电子社区******。 法定代表人：刘洪涛，系该公司总经理。 被告：西安西点软件有限责任公司，住所地，住所地：西安市高新区太白南路**西部电子社区********iv> 法定代表人：党广元，系该公司总经理。 被告：张仁杰。 被告：吴敏。 共同委托诉讼代理人：吕岩，北京市康达（西安）律师事务所律师。 共同委托诉讼代理人：王小军，北京市康达（西安）律师事务所律师。 原告丁琳诉被告刘洪涛、郝雨生、安琦、李浩、陈郁洁、张榕、武群、张仁杰、吴敏、西安耐乐电子信息技术有限公司（以下简称耐乐公司）、西安西点软件有限责任公司（以下简称西点公司）股权转让纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告丁琳委托诉讼代理人蔡扬、孙丹，被告刘洪涛、郝雨生、安琦、李浩、陈郁洁、武群、张榕、张仁杰、吴敏、耐乐公司、西点公司共同委托诉讼代理人吕岩、王小军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告丁琳提出诉讼请求如下：1、被告刘洪涛立即向原告支付股权回购款人民币2841863元，用于回购原告持有的西安西尚信息科技股份有限公司全部股权；2、被告刘洪涛以人民币2841863元为基数按年利率24%计算支付自2017年9月1日起至款项实际支付之日止的逾期利息；3、其余被告对上述两项给付义务承担连带清偿责任；4、被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2015年9月10日，原告作为增资方与各被告签订《关于西安西尚软件科技有限公司之增资协议》，根据约定，原告向西安西尚软件科技有限公司（以下简称“西尚公司”）增资2400000元，其中增加注册资本187020元，其余2212980元记入资本公积，增资后持有公司2%的股权；原股东及实际控制人同意对西尚公司2015、2016年经营指标及新三板挂牌做出承诺，若自本次投资资金到账之日起，2015、2016年任一年度，西尚公司未能完成约定之任一经营指标，或者至2016年12月31日前西尚公司未能在新三板挂牌的，原告有权要求实际控制人购买其股权，受让价格按照以下方式确定：投资方的投资本金加上按每年10%利润所计算的利息（扣除已经支付给投资方的现金红利及已补偿金额）之和，实际控制人应在收到原告要求其回购股权的书面通知之日起1个月内以现金方式支付全部股权回购款，原股东对此承担连带责任。协议签订后，各方于2015年9月23日办理增资及股权变更的工商登记手续，原告按约于2015年9月29日将增资款240万元汇入指定的西尚公司账户。增资完成后，被告刘洪涛作为实际控制人，未能完成约定的业绩承诺，西尚公司2016年实际经营指标未能达到《增资协议》约定的要求，且公司新三板挂牌也没有实质性进展，触发股权购买条款，原告要求被告刘洪涛按约定价格购买股权，并要求其他各被告承担连带责任。但是，被告刘洪涛至今未能按约办理。故诉至法院，望判如所请。 被告刘洪涛辩称，被答辩人实际是代表深圳证券交易所创业板上市公司江苏三六五网络股份有限公司（以下简称上市公司）与答辩人签署《增资协议》，该协议真实的双方当事人为上市公司和答辩人，被答辩人的原告主体不适格；《增资协议》的签署一方为西尚公司的实际控制人刘洪涛，其他答辩人对刘洪涛的回购义务承担连带责任，但刘洪涛并未以西尚公司实际控制人的身份签署该协议；西尚公司与上市公司经营的社区电商、社区周边信息服务等部分业务相同，被答辩人与答辩人在签署《增资协议》时对上述事实均充分了解，双方签订及履行《增资协议》与上市公司构成了同业竞争关系，损害了上市公司广大股东、投资人的利益；双方恶意串通，签订并履行损害第三人利益的《增资协议》，即使该协议经有效签署，其根本性质也属于无效合同。综上，请求法院驳回诉请。 被告郝雨生、安琦、李浩、陈郁洁、武群、张榕、张仁杰、吴敏、耐乐公司、西点公司答辩意见同被告刘洪涛。 经审理查明，2015年9月10日，原告与被告刘洪涛、郝雨生、安琦、李浩、陈郁洁、武群、张榕、张仁杰、吴敏、耐乐公司、西点公司签署《郝雨生、安琦、李浩、陈郁洁、武群、张榕、张仁杰、吴敏、西安耐乐电子信息技术有限公司、西安西点软件有限责任公司作为原股东及刘洪涛作为实际控制人与蒋宁、丁琳、朱逸、戴桂萍作为增资方关于西安西尚软件科技有限公司之增资协议》（以下简称《增资协议》），该《增资协议》主要内容为：标的公司：西安西尚软件科技有限公司（以下简称公司），该公司法定代表人、实际控制人刘洪涛，原股东郝雨生、安琦、李浩、陈郁洁、武群、张榕、耐乐公司、西点公司、张仁杰、吴敏，投资方蒋宁、丁琳、朱逸、戴桂萍。公司为按照中国法律正式设立并有效存续的主体，注册资本为841.59万元，其现有股权结构如下：郝雨生持股16.35%、安琦持股8.18%、李浩持股8.18%、陈郁洁持股6.65%、武群持股4.91%、张榕持股6.65%、耐乐公司持股3.43%、西点软件持股40.71%、张仁杰持股2.94%、吴敏持股2%。现投资方按照本协议规定的条件和条款对公司进行增资。因此，各方经友好协商，就增资事宜达成如下协议：1.1除非上下文另有所指，本协议中使用的简称：宅生活平台：指由西尚公司运营，基于智慧社区电子商务云服务平台V1.0、智慧社区电子商务云服务平台物业公司客户端系统V1.0软件著作权而开发的从事社区O2O业务的网络平台。主营业务收入：指通过宅生活平台所产生的所有收费（包括但不限于：平台收费、技术维护费、佣金、广告费、基于大数据可能产生的收入、合作服务费）。有效注册用户：指通过真实手机号注册成为宅生活平台的用户。月活跃用户：本月至少一次登录宅生活平台的个人用户。净利润:指经投资方认可的具有证券从业资格的审计机构按照中国现行有效的会计准则审计的扣除非经常性损益后归于母公司所有者的税后利润。新三板挂牌：指按《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》等相关法律、法规、规章的规定在全国中小企业股份转让系统挂牌。2.1各方同意投资方向公司增资1200万元。其中增加注册资本93.51万元、其余1106.49万元计入资本公公积。增资后投资方持有公司10%的股权，投资后公司的估值为12000万元。本次增资中，蒋宁增资7560000元、增资后持有公司6.3%股权；丁琳增资2400000元，增资后持有公司2%股权；朱逸增资1800000元，增资后持有公司1.5%股权；戴桂萍增资240000元，增值后持有公司0.2%股权。2.2本次增资完成后，公司注册资本由841.59万元增加至935.1万元，增资完成后公司股权结构为：郝雨生持股14.72%、安琦持股7.36%、李浩持股7.36%、陈郁洁持股5.99%、武群持股4.41%、张榕持股5.99%、耐乐公司持股3.09%、西点软件持股36.64%、张仁杰持股2.65%、吴敏持股1.8%、蒋宁持股6.3%、丁琳持股2%、朱逸持股1.5%、戴桂萍持股0.2%。3.1在本协议生效后五个工作日内，公司应向投资方发出支付增资款项的书面付款通知，其中应明确应支付的增资额、付款日期。标的公司接受增资款的专用账户具体信息如下：户名：西安西尚软件科技有限公司、账号：1299056********；开户行：招商银行西安钟楼支行。5业绩承诺：原股东及实际控制人同意对公司业绩及新三板挂牌作出如下承诺：5.1经营指标：1、有效注册用户数：2015年有效注册用户数40万个（2015年指标为西安地区用户），2016年有效注册用户数为500万个；2、月活跃度用户数：2015年4万个（2015年指标为西安地区用户），2016年为40万个；3、营业收入：2015年500万元，2016年2000万元；4、开通城市：2015年10个、2016年30个；上述经营指标，以经具有证券审计资格的会计师事务所审计数为准。5.2新三板挂牌：2015年7月31日前，与券商签订新三板辅导协议；2015年9月31日前，启动西尚公司股改程序；2016年1月31日前，完成西尚公司股改工作；2016年4月30日前，完成新三板申报资料提交（无政策影响因素）；2016年12月31日前，实现新三板成功挂牌（无政策影响因素）。政策影响因素指：主要指因证监会政策变化而出现的停止接收申报资料，暂停新三板挂牌之类的影响因素。6股权回购：6.1回购条件，如果本次投资工商变更后，公司发生下列情形之一，则投资方有权要求实际控制人购买其股权，并按下述受让价格和支付时间执行：自本次投资资金到账之日起，2015、2016年任一年度，公司未能完成本协议5.1条确定之任一经营指标；或自本次投资资金到账之日起，至2016年12月31日前（如受本协议5.2条之“政策影响因素”影响，则日期递延至2017年6月30日，无论该影响发生一次或多次，日期均只递延一次），公司未能在新三板挂牌；或在公司原股东、实际控制人出现违反本协议约定的陈述和保证或遭受行政、刑事立案调查、处罚的情况下。6.2受让价格按以下方式确定：投资方的投资本金加上按每年10%的利率所计算的利息（扣除已经支付给投资方的现金红利及已补偿金额）之和；6.3公司实际控制人在收到投资方要求其回购股权的书面通知之日起1个月内，以现金方式支付全部股权回购款，原股东对此承担连带责任。若到期未能完成并支付相应款项的，则每逾期一天，应向投资方支付应付而未付款项的0.1%作为逾期付款违约金（计算至上述款项被实际收回日）。11.1任何一方违反、或拒不履行其在本协议中的约定，则构成违约行为。除协议的特别约定，任何一方违反本协议，致使其他方承担任何费用、责任或蒙受任何损失，违约方应就上述任何费用、责任、损失（包括但不限于因违约而支付或损失的利息以及律师费）赔偿守约方。违约方向守约方支付的补偿金总额应当与因该违约行为产生的损失相同，上述补偿包括守约方因履约而应当获得的利益，但该补偿不得超过协议各方的合理预期。 2015年9月29日，丁琳将增资款2400000元转账至约定的账户。 2017年7月31日，蒋宁、丁琳、朱逸、戴桂萍签署《通知函》，并向被告刘洪涛送达，该《通知函》载明：要求于2017年8月30日前按照增资协议的约定回购我方持有的目标公司的全部股权，并支付股权回购款共计14206027.40元（截止至2017年7月31日）。同日，原告将上述《通知函》向被告郝雨生、安琦、李浩、陈郁洁、武群、张榕、张仁杰、吴敏、耐乐公司、西点公司进行了送达。 庭审中，经与原、被告核实，被告自认截至庭审时后台用户数量是“十几万”，无法进行公证。被告明确月活跃用户的数量未达到约定标准、未在新三板挂牌、未达到约定营业收入。 上述事实，有原、被告提交的《增资协议》，招商银行交易明细，通知函，邮寄凭证，委托代理协议，原、被告来往微信、短信、网络截屏，巨潮资讯网三六五董监高公示名录，小区宝APP业务介绍，宅生活业务介绍，三六五网《关于共同实际控制人配偶增资公司股份的公告》,公证书及庭审笔录在卷佐证。 本院认为，本案存在三个焦点问题。第一，《增资协议》是否有效及合同当事人的确定。第二，《增资协议》的履行中是否存在违约行为。第三，如存在违约行为，如何承担违约责任。关于第一个焦点问题，本案原、被告签署的《增资协议》不违反法律强制性规定，应认为该协议合法有效。本案《增资协议》合同签署人为丁琳，增资款项系从丁琳个人账户转账至目标公司账户，故对于被告答辩本案《增资协议》当事人系江苏三六五网络股份有限公司的意见，本院依法不予支持。关于第二个焦点问题，本案原、被告签署《增资协议》后，原告即按照协议约定支付增资款2400000元，已履行完毕其义务。被告所承诺指标，无论是注册人数、月活跃账户数、营业额、新三板挂牌均未达到《增资协议》所约定的指标，故应认为被告未按约定完全履行其合同义务，存在违约行为。关于第三个焦点问题，原、被告已在《增资协议》中约定股权回购条款，本案被告违约，触发股权回购条款，故对于原告要求被告刘洪涛回购其所持有的西尚公司股份的请求，符合法律规定，本院依法予以支持。关于回购款项数额，应按照协议约定的条件计算，即投资方的投资本金加上按照每年10%的利率所计算的利息。本案原告已于2017年7月31日通知被告，利率计算期间为2015年9月29日至2017年8月31日，现原告主张股权回购款为2841863元未超出上述计算标准，故对于原告该项请求本院依法予以支持,原告应配合被告完善相应工商手续。关于原告主张自2018年9月1日起按照年息24%计算利息的请求，因《增资协议》约定逾期按每天0.1%计算违约金且计算至款项收回之日，现原告按照年息24%标准计算，未超出上述约定标准，故对于原告该项请求，本院依法予以支持。关于原告主张由被告郝雨生、安琦、李浩、陈郁洁、武群、张榕、张仁杰、吴敏、耐乐公司、西点公司承担连带责任的意见，因《增资协议》约定原股东对回购股权承担连带责任，故对于原告该项请求，本院依法予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条之规定，判决如下： 一、被告刘洪涛于本判决生效之日起十日内支付原告丁琳股权回购款人民币2841863元回购原告丁琳持有的西安西尚软件科技有限公司2%股份； 二、被告刘洪涛于本判决生效之日起十日内以2841863元为基数按年息24%支付原告丁琳2017年9月1日起至实际付款之日止的利息； 三、被告郝雨生、安琦、李浩、陈郁洁、武群、张榕、张仁杰、吴敏、西安耐乐电子信息技术有限公司、西安西点软件有限责任公司对上述刘洪涛所负债务及本案诉讼费承担连带责任。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费29535元，保全申请费5000元，诉讼费合计34535元，由被告刘洪涛、郝雨生、安琦、李浩、陈郁洁、武群、张榕、张仁杰、吴敏、西安耐乐电子信息技术有限公司、西安西点软件有限责任公司负担（诉讼费34535元原告丁琳已预交，被告刘洪涛、郝雨生、安琦、李浩、陈郁洁、武群、张榕、张仁杰、吴敏、西安耐乐电子信息技术有限公司、西安西点软件有限责任公司在支付上述款项时一并支付原告丁琳诉讼费34535元）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长  朱绍清 审 判 员  杜 飞 人民陪审员  张 彤 二〇一八年十月十七日 书 记 员  张玉婷