江苏省仪征市人民法院民 事 判 决 书（2021）苏1081民初124号原告：张桂兰，女，1972年10月28日出生，汉族，住仪征市。委托诉讼代理人：谈再明，江苏崇荟律师事务所律师。委托诉讼代理人：余涛，江苏崇荟律师事务所律师。被告：南京古南都饭店有限公司仪征金瓯分公司，住所地仪征市新城镇建安路89号。负责人：王学聪。委托诉讼代理人：包志华，江苏东宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴慧娟，该公司员工。原告张桂兰与被告南京古南都饭店有限公司仪征金瓯分公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告和原告委托诉讼代理人余涛、被告委托诉讼代理人包志华到庭参加两次庭审，原告委托诉讼代理人谈再明到庭参加第二次庭审，被告委托诉讼代理人吴慧娟到庭参加第一次庭审。本案现已审理终结。原告张桂兰向本院提出诉讼请求：要求被告给付经济补偿金8250元、2017年11月至2020年10月加班工资（休息日加班工资25406.4元、延时加班工资6067.2元、法定节假日加班工资5308.8元）、2020年2月至4月份工资差额2062.22元。事实与理由：原告原系被告员工，劳动合同期间为2017年10月31日至2020年10月31日。2020年10月1日，原告收到被告的《劳动合同期满终止通知书》。原告曾就经济补偿金和加班工资等申请劳动争议仲裁，原告不服仲裁裁决，提起本案诉讼。被告南京古南都饭店有限公司仪征金瓯分公司辩称，被告对原告经济补偿金的诉讼请求无异议，被告已给付原告加班工资，原告主张的部分加班工资已超过一年仲裁时效期间，因受新冠疫情影响，被告无法正常营业，被告给付原告2020年2月至4月期间的工资，符合国家规定和劳动合同的约定。经审理查明，2017年11月7日，原、被告签订《劳动合同》一份，约定劳动合同期限为2017年10月31日至2020年10月31日，原告工资由基本工资、岗技工资和绩效工资组成，绩效工资根据被告的业绩考核情况核定，绩效工资含加班费，加班加点工资按被告当地最抵工资标准为计算基数等。2020年10月1日，被告向原告发出《劳动合同期满终止通知书》，载明根据被告经营状况不再与原告继续签订新的劳动合同等。2020年10月19日，原告申请劳动争议仲裁。2020年12月8日，仪征市劳动人事争议仲裁委员会作出仪劳人仲案字（2020）第692号仲裁裁决书，裁决南京古南都饭店有限公司仪征金瓯分公司给付张桂兰经济补偿金8250元、2019年10月6日至2020年10月5日加班工资差额3281.46元、2020年2月工资差额732元等。张桂兰不服，提起本案诉讼。本案诉讼中，被告认可原告经济补偿金为8250元、原告认可被告已给付法定节假日加班工资。上述事实，有当事人当庭陈述及原告提供的《劳动合同》、《劳动合同期满终止通知书》、仲裁裁决书等证据予以证实，本院对上述事实与证据均予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告的诉讼请求，本院分别认定如下：一、原告要求被告给付2020年2月至4月份工资差额2062.22元。本院认为，原告应发工资（不含加班工资）为2750元/月（基本工资950元+岗技工资800元+绩效工资800元+内部工龄工资200元）。被告的工资表反映2020年2月至4月存在考勤扣款和扣发部分绩效工资，被告分别给付原告工资（含原告承担的社会保险费用和住房公积金）1858元、2147.78元、2182元。被告因新冠疫情影响其经营而少发原告部分工资，但本院认为，用人单位停工停产在一个工资支付周期内的，用人单位按劳动合同规定的标准支付职工工资，即被告应按2750元给付原告2020年2月工资。虽然《劳动合同》中约定绩效工资根据被告的业绩考核情况核定，但被告未提供证据证明绩效工资考核系数确定的依据，原告对此不予认可，2020年3月、4月原告出勤天数为22天、20天，已达到或接近制度工作时间20.83天/月，故对于原告要求仍按2750元/月给付2020年3月、4月工资的意见，本院予以采纳。本院认定，被告应给付原告2020年2月、3月、4月工资差额2062.22元（2750元/月×3月-1858元-2147.78元-2182元）。二、原告要求被告给付2017年11月至2020年9月休息日加班工资25406.4元（2750元/月÷21.75天×100.5天×2）、2017年11月至2018年8月、2018年10月至2019年2月、2020年1月的延时加班工资6067.2元（2750元/月÷21.75天÷8小时/天×16小时/月×16月×1.5）。本院认为，《中华人民共和国劳动人事争议仲裁法》第二十七条第一款规定劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。第三款规定劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制。被告主张原告主张的部分加班工资的仲裁时效期间已经过的意见，本院不予采纳。本院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任；用人单位应保存二年内的职工工资支付记录、考勤记录。被告的2017年11月至2020年9月考勤表（原告签字）可以反映原告休息日加班情况，未反映原告是否存在延时加班。原告应就2018年10月18日之前的具体延时加班情况承担举证证明责任，被告应对2018年10月18日之后延时加班情况提供相应考勤记录，否则承担不利法律后果。原告提供2018年4月、5月和8月《餐饮部员工签到表》主张存在延时加班38小时（11.5小时+10.5小时+16小时），被告仅以原告不应持有《餐饮部员工签到表》而对该证据不予认可的意见，本院不予采纳，对于原告主张的上述38小时延时加班，本院予以认定。原告主张的2017年11月至2018年3月、2018年6月、2018年8月延时加班112小时（16小时/月×7月），原告未提供证据证实，本院不予认定。原告提供部分2020年部分钉钉打卡截屏打印件主张其存在延时加班，被告认可曾通知员工使用钉钉打卡，但主张后因员工不规范打卡而停止使用。本院认为，原告主张2018年10月至2019年2月、2020年1月存在16小时/月延时加班，被告无上述期间关于延时加班的考勤情况而承担不利法律后果，故对于原告此项主张本院予以支持，本院认定原告上述期间延时加班96小时（16小时/月×6月）。原、被告主张2018年9月因原告对被告调岗有异议而部分工作日未提供劳动，后以原告之前103小时加班时间冲抵。原告主张该103小时为原告2018年9月之前的全部延时加班时间，被告主张103小时含原告延时和休息日加班时间，双方均未提供充分证据证实，本院确定103小时中含原告2018年9月之前的延时加班38小时、休息日加班8天。根据原告2017年11月至2020年9月考勤表，原告主张此期间休息日加班天数为97.5天，被告亦主张原告休息日加班天数为105天（2017年2018年为36天、2019年为44天、2020年为25天）。被告主张已安排补休85.5天，未提供证据证实。疫情期间因延迟复工多放的假期，用人单位无权擅自抵扣劳动者加班天数。本院认定，原告的休息日加班为89.5天（97.5天-8天）、延时加班为96小时（38小时-38小时+96小时）。被告主张《劳动合同》中约定绩效工资含加班工资，原告每月800元绩效工资中50%即400元为加班工资，原告对此不予认可。本院认为，《劳动合同》未明确约定绩效工资的50%为加班工资，被告认可绩效工资并未考虑员工加班时间、且每位员工都有，本院认为，原告应得的休息日和延时加班工资不应扣除被告已发放的50%的绩效工资。用人单位与劳动者约定了加班工资计算基数的，从其约定。本院认定，被告应给付原告休息日加班工资15060.69元（1830元/月÷21.75天×89.5天×2）、延时加班工资1514.48元（1830元/月÷21.75天÷8小时/天×96小时×1.5）。综上，被告应给付原告2020年2月、3月、4月工资差额2062.22元、休息日加班工资15060.69元、延时加班工资1514.48元、经济补偿金8250元，共计26887.39元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、《中华人民共和国劳动人事争议仲裁法》第二十七条、《江苏省工资支付条例》第十七条、第六十四条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告南京古南都饭店有限公司仪征金瓯分公司于本判决生效之日起十日内给付原告张桂兰2020年2月、3月、4月工资差额2062.22元、休息日加班工资15060.69元、延时加班工资1514.48元、经济补偿金8250元，共计26887.39元；二、驳回原告其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，依法减半收取5元，由被告负担；此款原告已垫付，由被告于本判决生效之日起十日内给付原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 员  李 丽二〇二一年四月十九日法官助理  于 芳书 记 员  陈渊岚