福建省漳浦县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0623民初2686号 原告：漳州仂山开发建设有限公司，住所地漳浦县。 法定代表人：郭文仁，董事长。 委托诉讼代理人：张秋丽，女，该公司的员工。 被告：蔡燕妹，女，1988年11月10日出生，汉族，住福建漳浦县。 原告漳州仂山开发建设有限公司（以下简称仂山公司）与被告蔡燕妹追偿权纠纷一案，本院于2018年6月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告仂山公司的委托诉讼代理人张秋丽到庭参加诉讼，被告蔡燕妹经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 仂山公司向本院提出诉讼请求：1.判令蔡燕妹向仂山公司返还代偿款93181元；2.判令蔡燕妹自2017年5月25日起至返还全部代偿款项日止，每日按代偿款总额的4‰向仂山公司计付违约金，暂计至2018年5月31日违约金为110473元。事实和理由：仂山公司与蔡燕妹于2014年1月27日签订《商品房买卖合同》一份，合同编号为35062308001600674，蔡燕妹向仂山公司购买漳浦县金浦路绥安工业区欧洲阳光12幢302号房屋一套，房价款总金额689797元，首付款209797元。2014年8月29日，蔡燕妹与中国工商银行股份有限公司漳浦支行签订《个人购房借款担保合同》，向中国工商银行股份有限公司漳浦支行按揭贷款本金480000元，借款期限20年，仂山公司为担保连带责任人。根据合同履行情况，蔡燕妹从2017年5月开始未履行付款义务，而导致仂山公司承担了连带担保责任。2017年5月至2018年4月份仂山公司代蔡燕妹偿还房屋代偿款共计93181元，依据双方签订的《商品房买卖合同》附件六合同补充协议第二条第3款约定，仂山公司有权要求蔡燕妹返还代偿款，并每日按代偿款总额的4‰向仂山公司支付违约金。 蔡燕妹未作答辩。 仂山公司围绕诉讼请求依法提交了如下证据：商品房买卖合同、个人购房借款/担保合同、个人还款凭证予以证明，蔡燕妹经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，可视为其放弃对上述证据异议的权利。经本院审查，上述证据来源及形式合法，内容客观真实且与本案具有关联性，可作为本案的定案依据，本院予以确认，并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年1月27日，仂山公司与蔡燕妹签订编号为35062308001600674《商品房买卖合同》一份，该合同约定蔡燕妹向仂山公司购买址在漳浦县金浦路绥安工业区欧洲阳光12幢302号商品房，房屋总价款689797元；于签订合同同时向出卖人支付首付款209797元，余款480000元由买受人向银行申请办理按揭款等。合同的附件六《合同补充协议》第二条第3款约定：买受人必须按期足额向银行支付按揭款本息，如因买受人未能按时还清银行按揭款本息而导致出卖人承担了保证责任的，出卖人在承担保证责任的范围内保留向买受人追偿的权利，并且自出卖人承担保证责任之日起买受人向出卖人还清代偿款项之日止，买受人每日按出卖人代偿款总额的2‰（如出卖人代买受人偿还按揭款本息累计达到按揭贷款本金的10%以上则按4‰计算）向出卖人支付违约金，直至处理出卖人担保的抵押物。 2014年8月29日，蔡燕妹、仂山公司与中国工商银行股份有限公司漳浦支行签订《个人购房款/担保合同》一份，约定蔡燕妹向中国工商银行股份有限公司漳浦支行贷款480000元用于支付其购买漳浦县金浦路绥安工业区欧洲阳光12幢302号商品房的购房款；贷款期限为240个月，实际放款日与到期日以借款凭证为准；按月等额本息还款法（按月计息）；借款人未按合同约定日期（包括被宣布提前到期）偿还的贷款，贷款人有权按罚息利率按日计收利息；对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利，罚息利率按在第四条约定的利率基础上加收50%确定；保证人承担阶段性连带保证责任：保证人对本合同项下全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、贷款实现债权的费用和借款人所有其他应付费用承担连带保证责任，但满足下列第A项条件的（即本合同第20.2条约定的正式抵押登记手续已办理完毕，且贷款人收到记载有上述正式抵押登记信息的房屋他项权证书），保证人对该项条件满足之日后到期的借款人的债务免除保证责任；合同还对其他权利义务进行了规定。蔡燕妹作为借款人在上述合同上签名捺印予以确认，仂山公司作为保证人在上述合同盖章确认。合同签订后，中国工商银行股份有限公司漳浦支行依约履行了发放贷款的义务。蔡燕妹却未依约履行还款义务，逾期归还贷款本息。2017年5月25日、2018年7月25日、2017年9月27日、2017年12月27日、2018年4月13日，仂山公司分别代偿了蔡燕妹的逾期贷款59659.83+5.43=59665.26元、6664.12元、6667.03元、6800元、13384.77元，合计93181.18元。 本院认为，仂山公司与蔡燕妹所签订的《商品房买卖合同》及仂山公司、蔡燕妹与中国工商银行股份有限公司漳浦支公司所签订的《个人购房款/担保合同》均是当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认，合同当事人应当按照合同的约定行使权利和履行义务。蔡燕妹作为借款人，拒不履行购买房屋借款的还款义务，仂山公司作为保证担保人代为履行还款义务后，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，有权向主债务人即蔡燕妹追偿其已代偿款项。蔡燕妹逾期支付按揭款项导致仂山公司承担保证责任，依合同约定其行为已构成违约，应承担违约责任。合同约定如出卖人代买受人偿还按揭款本息累计达到按揭贷款本金的10%以上则按日4‰计算违约金，现仂山公司代偿的按揭款93181.18元已达按揭贷款本金的10%，双方虽约定了因违约产生的损失赔偿额的计算方法即按日4‰计算，但因仂山公司未能提供证据证实其因蔡燕妹违约而产生的具体实际损失，故应认定仂山公司因蔡燕妹违约而产生了利息损失，此损失可以参照最高人民法院关于保护的民间借贷利率不得超过年利率24%的规定执行。双方约定的违约金按日4‰计算与按年利率24%计算相比，明显过高，根据公平原则，及结合本案实际情况，双方约定的违约金应当适当减少，故应将违约金调整为：以59665.26元为基数自2017年5月25日起、以6664.12元为基数自2017年7月25日起、以6667.03元为基数自2017年9月27日起、以6800元为基数自2017年12月27日起、以13384.77元为基数自2018年4月13日起至还清款项之日止按年利率24%计算。蔡燕妹经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。 综上所述，仂山公司请求蔡燕妹返还代偿款93181元，有事实和法律依据，依法予以支持；请求自2017年5月25日起至返还款项之日止按代偿款总额日4‰计算违约金，按上述分析予以调整。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释二》第二十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、蔡燕妹应于本判决生效后十日内偿还漳州仂山开发建设有限公司款93181元，并以59665.26元为基数自2017年5月25日起、以6664.12元为基数自2017年7月25日起、以6667.03元为基数自2017年9月27日起、以6800元为基数自2017年12月27日起、以13384.77元为基数自2018年4月13日起至还清款项之日止按年利率24%计付违约金； 二、驳回漳州仂山开发建设有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费4355元，由漳州仂山开发建设有限公司负担1996元、蔡燕妹负担2359元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审 判 长  邓燕素 人民陪审员  蔡艺琴 人民陪审员  李艺华 二〇一八年十月十六日 书 记 员  李晓真 附执行申请提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。