山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁01民终7018号上诉人（原审原告）：济南平阴雪玉挂面厂，住所地平阴县。法定代表人：陶召印，厂长。委托诉讼代理人：马文福，平阴谷城法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：殷冬梅，女，1975年10月6日出生，汉族，住平阴县。委托诉讼代理人：范玉强，山东鲁平律师事务所律师。上诉人济南平阴雪玉挂面厂因与被上诉人殷冬梅劳动争议一案，不服平阴县人民法院（2018）鲁0124民初1585号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。济南平阴雪玉挂面厂上诉请求：1.改判济南平阴雪玉挂面厂无须支付给殷冬梅一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、解除劳动合同经济补偿金等；2.判令殷冬梅承担一、二审全部诉讼费。事实和理由：一、一审认定“平阴县劳动人事争议仲裁委员会确认双方的劳动关系于2018年3月12日解除，并无法当”与事实不符，济南平阴雪玉挂面厂与殷冬梅之间并不存在劳动关系，只是一种劳务关系。殷冬梅受伤时，只为济南平阴雪玉挂面厂提供临时劳务，双方之间的关系并不符合劳动法调整的劳动关系。事实及证据，济南平阴雪玉挂面厂在劳动争议仲裁时已说明及提交，一审法院置济南平阴雪玉挂面厂的陈述及证据于不顾，未依法进行审查及质证，故此认定错误。二、济南平阴雪玉挂面厂与殷东梅之间劳务关系及相关事宜早已于殷冬梅康复出院后及时调处且处理完毕，在劳动争议仲裁机关及一审法院审理过程中，殷冬梅已认可济南平阴雪玉挂面厂为殷冬梅康复治疗支付了医疗费近15万元，后又一次性补偿给殷冬梅相关费用3.5万元。殷冬梅在收取济南平阴雪玉挂面厂最后一次补偿款后，明确表示不再追究济南平阴雪玉挂面厂任何责任，殷冬梅向劳动争议仲裁机关及人民法院起诉违背诚实信用原则，属恶意诉讼，请查明事实，支持济南平阴雪玉挂面厂的上诉请求。殷冬梅辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，济南平阴雪玉挂面厂的上诉请求无事实及法律依据，请求驳回济南平阴雪玉挂面厂的上诉请求，维持原审判决。济南平阴雪玉挂面厂向一审法院起诉请求：1.判决济南平阴雪玉挂面厂不予支付殷冬梅停工留薪期工资18600元，一次性伤残补助金49818.06元，一次性工伤医疗补助金117326元，一次性伤残就业补助金191988元，一次性经济补偿金7380元；2.判决本案诉讼费由殷冬梅承担。一审法院认定事实：2013年12月份，殷冬梅到济南平阴雪玉挂面厂工作，双方建立劳动关系，于2016年9月10日下午6时许，在工作时受伤，后在肥城矿务局医院、山东大学第二医院治疗。2017年9月4日，殷冬梅向济南市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2017年10月27日，济南市人力资源和社会保障局作出NOWP2017090001号工伤认定书，认为在上班工作期间受伤，事实清楚，根据《工伤保险条例》第三章第十四条第一项之规定，认定殷冬梅受到的事故伤害，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2018年1月23日，经济南劳动能力鉴定委员会鉴定作出济劳鉴（2017）12080号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为：劳动能力障碍程度五级，无生活自理障碍。2018年3月12日，殷冬梅向平阴县劳动人事争议仲裁委会申请仲裁，要求依法裁决:1．解除申请人与被申请人的劳动关系；2.由被申请人支付申请人停工留薪期工资27880元；3.由被申请人支付申请人一次性伤残补助金57600元，一次性医疗补助金117326元，一次性伤残就业补助金191988元；4.由被申请人支付一次性经济补偿金16400元。2018年5月8日，平阴县劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案（2018）13号仲裁裁决书，裁决如下：1.双方当事人劳动关系于2018年3月12日解除;被申请人济南平阴雪玉挂面厂一次性支付申请人殷冬梅停工留薪期工资18600元，一次性伤残补助金49818.06元，一次性工伤医疗补助金117326元，一次性伤残就业补助金191988元，一次性经济补偿金7380元。后济南平阴雪玉挂面厂不服该裁决，遂在法定期限内起诉来一审法院。一审法院认为，济南平阴雪玉挂面厂与殷冬梅之间已经平阴县劳动人事争议仲裁委员会于2017年7月24日作出的平劳人仲案（2017）第30号裁决书裁决存在劳动关系,殷冬梅于2018年3月12日以济南平阴雪玉挂面厂未为其缴纳社会保险为由向平阴县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁解除双方的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，故平阴县劳动人事争议仲裁委员会确认双方的劳动关系于2018年3月12日解除,并无不当，一审法院予以确认。劳动关系存续期间，殷冬梅经济南市人力资源和社会保障局、济南市劳动能力鉴定委员会分别认定被告为工伤、构成五级伤残，殷冬梅系在为济南平阴雪玉挂面厂提供劳动过程中受伤，济南平阴雪玉挂面厂未为殷冬梅缴纳社会保险，济南平阴雪玉挂面厂理应按照《工伤保险条例》第三十六条、第六十四条，《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条第一款的规定，支付殷冬梅一次性伤残补助金,一次性工伤医疗补助金,一次性伤残就业补助金。殷冬梅经济南劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残，经核算济南平阴雪玉挂面厂应支付殷冬梅18个月的一次性伤残补助金，殷冬梅发生工伤前即2015年9月至2016年8月期间平阴县12个月平均月缴费工资为2767.67元，故一次性伤残补助金支付数额为49819.06元（2767.67元×18个月）；关于一次性工伤医疗补助金，按照2016年济南市平均在岗职工月平均工资5333元,按22个月计算,为117326元；关于一次性伤残就业补助金，按照2016年济南市平均在岗职工月平均工资5333元,按36个月计算，为191988元。关于济南平阴雪玉挂面厂主张不支付殷冬梅停工留薪期工资18600元，根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，停工留薪期的确认主体为用人单位，而对于停工留薪期异议的确认应由劳动能力鉴定委员会确定，人民法院不能直接确定劳动者的停工留薪期；故，对于殷冬梅主张的停工留薪期间的工资，一审法院不予支持，可待劳动能力鉴定委员会对停工留薪期作出确认后，殷冬梅再另案主张。关于解除劳动合同经济补偿金的数额，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。本案中，双方劳动关系存续时间为自2013年12月起至2018年3月12日止，共计4年4个月，故济南平阴雪玉挂面厂应向殷冬梅支付4.5个月的工资作为经济补偿，因自2016年9月起，殷冬梅未实际提供劳动，可按2018年度平阴县最低工资标准1640元计算月工资，经核算，济南平阴雪玉挂面厂应支付殷冬梅解除劳动合同补偿金的数额为7380元（1640元×4.5个月)。综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第三十三条、第三十八条、第三十九条第三项、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第六十二条、第六十四条，《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第十条、第十一条、第十七条、第二十五条第一款、第五款、第二十九条第一款，参照人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见人社部发（2013）号第十四条，济人社发（2017）70号《关于公布2017缴费年度社会保险费基数的通知》之规定，判决：一、原告济南平阴雪玉挂面厂于判决生效后10日内支付被告殷冬梅一次性伤残补助金49818.06元；二、原告济南平阴雪玉挂面厂于判决生效后10日内支付被告殷冬梅一次性工伤医疗补助金117326元；三、原告济南平阴雪玉挂面厂于判决生效后10日内支付被告殷冬梅一次性伤残就业补助金191988元；四、原告济南平阴雪玉挂面厂于判决生效后10日内支付被告殷冬梅解除劳动合同经济补偿金7380元；五、驳回原告济南平阴雪玉挂面厂的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告济南平阴雪玉挂面厂承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审认定的事实属实，本院予以确认。二审中，济南平阴雪玉挂面厂提交（2018）鲁0124民初1335号民事判决书和（2018）鲁0124民初1335号民事裁定书复印件各一份，证明济南平阴雪玉挂面厂因支付给殷冬梅相关费用近二十余万元，加之济南平阴雪玉挂面厂的法定代表人患病支付了大量医疗费，济南平阴雪玉挂面厂现在的外债达100万元，已经无力正常经营，鉴于双方原来相处比较融洽，济南平阴雪玉挂面厂愿意在济状状况不良的情况向殷冬梅支付部分费用，以达成调解和解协议了结此案。殷冬梅质证称，济南平阴雪玉挂面厂提交的证据与本案无关联性。本院认为，济南平阴雪玉挂面厂与殷冬梅存在劳动关系，已经济南市人力资源和社会保障局的工伤认定书予以认定。济南平阴雪玉挂面厂主张双方系劳务关系，但是未举证证明，本院不予采信。济南平阴雪玉挂面厂主张在双方已就受伤补偿达成一致的情况下殷冬梅表示不再追究其任何责任，但是济南平阴雪玉挂面厂未举证证明，本院不予采信。综上所述，济南平阴雪玉挂面厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人济南平阴雪玉挂面厂负担。本判决为终审判决。审判长  许海涛审判员  何菊红审判员  唐鸣亮二〇一八年十月三十一日书记员  马 晴