连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0706民初4103号原告（反诉被告）：叶炳友，男，1955年9月15日生，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：胡继云，江苏华德律师事务所律师。被告（反诉原告）：丁加山，男，1963年4月25日生，汉族，住东海县。委托诉讼代理人：杜申甫，连云港市民营企业法律服务中心法律工作者。第三人：田云生，男，1963年3月23日生，汉族，住连云港市海州区。第三人：黄文军，男，1963年3月7日生，汉族，住连云港市海州区。原告（反诉被告）叶炳友与被告（反诉原告）买卖合同纠纷一案，本院于2018年5月31日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）叶炳友及其委托诉讼代理人胡继云、被告（反诉原告）丁加山及其委托诉讼代理人杜申甫到庭参加诉讼。后在本案审理过程中，发现本案不宜适用简易程序，依法组成合议庭，适用普通程序，并追加田云生、黄文军为第三人参加诉讼，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）叶炳友及其委托诉讼代理人胡继云，被告（反诉原告）丁加山的委托诉讼代理人杜申甫，第三人田云生到庭参加诉讼。第三人黄文军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告叶炳友向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告退还多支付的货款30240元及2016年8月2日至2018年5月30日的利息2716.56元，合计32956.56元（利息按照中国人民银行同期贷款利率自2018年5月30日起计算至被告实际偿还完毕止）；2、请求法院判令被告按已销售量赠送同类合格酒10.4箱或折合等值金额3952元；3、判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2015年8月23日，叶炳友、田云生、黄文军与丁加山签订了为期一年的双沟系列酒《委托销售合同》，该合同约定：“一、甲方（丁加山）提供的双沟系列酒应保证品质优良，各项指标达标，有出厂检验合格证，原厂家注册销售条形码且属于正规酒品。二、甲方提供乙方的品种为以下四种：（1）原浆生态酒，每箱380元（6瓶/箱，每瓶1斤，42度）建议零售价118元/瓶……六、乙方完成销售后，甲方按每销售1000箱无偿赠送乙方200箱同类酒……”等等内容。合同签订后，丁加山提供第一批酒时没有达到合同约定的数量，其中送给叶炳友262箱。叶炳友已经支付了50000元的货款给丁加山。在销售该系列酒的过程中，有客户反映酒中存在黑白漂浮物，沉淀物等质量问题。由于丁加山提供的酒品存在上述质量问题，导致叶炳友无法继续履行合同，也无法销售剩余的有问题白酒。丁加山在拿回有问题的210箱酒后，却拒绝退还叶炳友多支付的货款。经叶炳友多次催要，丁加山至今未履行义务，现为维护叶炳友的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求支持叶炳友的诉讼请求。被告丁加山辩称，叶炳友所诉与基本事实不符，其要求退还多支付的货款数额不足，其计算的利息数额同样不足。叶炳友与田云生、黄文军于2015年8月23日订立了合伙销售合同，合同约定了双方的权利义务。合同约定销售酒水量总量不低于760000元，如完不成销售总量，支付违约金40000元，合同订立后双方履行各自的义务。叶炳友和田云生、黄文军共销售40980元，其中叶炳友15200元、田云生15780元、黄文军10000元，期间叶炳友支付预付款50000元，因故销售合同双方未能履行，该合同实际上终止。经核算，销售酒款尚欠9020元，叶炳友应支付违约金40000元，冲减后叶炳友应支付违约金30980元，以上事实有叶炳友及田云生、黄文军出具的收到条、合同等在案佐证，请法院驳回叶炳友的诉讼请求。第三人田云生述称，对叶炳友的起诉没有异议。第三人黄文军未做陈述。反诉原告丁加山向本院提出反诉请求：1、请求判令反诉被告叶炳友支付销售合同违约金40000元；2、反诉被告承担反诉费用。事实与理由：叶炳友与第三人田云生、黄文军系合伙经营关系，2015年8月23日，丁加山与叶炳友及田云生、黄文军订立双沟销售合同，约定：“甲方丁加山提供给叶炳友、田云生、黄文军（乙方）双沟系列酒四种，每箱380元、580元不等；乙方销售额不低于760000元，乙方如完不成销售总量，甲方有权扣除40000元违约金等条款”。合同订立后，双方各自履行权利和义务，叶炳友及田云生、黄文军销售双沟酒总价款40980元，该款全部拖欠。期间，叶炳友及田云生、黄文军支付预付款50000元。合同履行期间，叶炳友未能完成双方约定的销售总额，其行为属违约，应承担支付40000元违约金的法律责任。现向贵院提起反诉，请求支持反诉被告的诉求。反诉被告叶炳友辩称，首先，丁加山反诉的理由和事实都不存在。叶炳友与田云生、黄文军并非合伙关系，他们三人向丁加山购买的酒品以及数量都有约定。委托销售合同期限仅为一年，在丁加山提供给叶炳友262箱原浆生态酒之后，就因为质量问题被丁加山拉回210箱，后来经过叶炳友多次催促前来解决。但是丁加山拖延时间拒绝协商解决，该合同不能继续履行下去是因为丁加山的行为导致的。叶炳友在本案买卖合同中，是作为买方参与到双方的酒品销售中的，并非作为担保人。叶炳友只是作为中介人介绍田云生、黄文军相识。由于丁加山提供的酒存在质量问题，导致叶炳友以及田云生、黄文军无法销售，即使销售的也被相关客户退回，因此丁加山违反合同约定，提供不合格酒品，违约责任不在叶炳友，不应承担40000元违约金。第三人田云生述称，经叶炳友介绍，丁加山与叶炳友、黄文军、田云生签订合同。丁加山提供酒品，送到黄文军家中，然后我们从黄文军家中领取酒品，但是在合同销售过程中发现质量问题，然后我们在短信中声明要求终止合同，要求丁加山拉回酒品，解决余款，但丁加山拒绝前来。第三人黄文军未到庭未述称。本院经审理认定事实如下：2015年8月23日，丁加山（甲方）与黄文军、田云生（乙方）、叶炳友（担保方）签订《委托销售合同》一份，约定：甲方提供的双沟系列酒应保证品质优良，各项指标达标，有出厂检验合格证，原厂家注册销售条形码（供客户查验）且属正规酒品；甲方提供给乙方的品种为以下四种：（１）原浆生态酒每箱380元（6瓶/箱，每瓶1斤，42度）……；乙方为甲方销售以上四款酒总价不低于76万元；乙方第一批进货货款总额不低于38万元，货到时首付13万元，余款写欠条，待第一批销售完成后，余款结清；乙方完成销售后，甲方按每销售1000箱无偿赠送给乙方200箱同类酒；乙方如完不成销售总量，甲方有权扣除4万元违约金；本合同合同期为一年，自签字之日起生效。合同还就其他事项进行了约定，丁加山在合同的甲方处签字，田云生、黄文军在合同的乙方处签字，叶炳友在合同的担保方处签字。上述合同签订后，2015年9月18日、2015年9月21日，叶炳友分别给付丁加山预付酒款30000元、20000元，合计50000元，丁加山出具收条两张。叶炳友在庭审中陈述，该款系其帮田云生、黄文军垫付的款项。2015年9月21日、2015年9月25日、2015年10月1日，2015年10月9日、2015年10月21日、2016年1月4日、2016年1月9日，田云生分别从丁加山处领取原浆生态酒共计69箱，田云生出具了收条。田云生已付丁加山酒款15000元，又向叶炳友给付酒款6000元。2015年10月10日、2015年11月21日、2016年1月6日，叶炳友分别从丁加山处领取原浆生态酒共计262箱，叶炳友出具了收条。2016年5月24日，2016年3月15日，2016年4月11日，丁加山分别从叶炳友手中收回酒品共计210箱。另查明，2016年，第三人田云生曾向丁加山发送短消息，载明涉案酒品存有质量问题，涉案合同已经无法履行，要求其处理余款事宜。2017年至2018年期间，第三人田云生亦多次向丁加山发送短消息，要求其对剩余货款事宜予以处理。上述事实，有叶炳友、丁加山及田云生的陈述以及销售合同、收条等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，丁加山与叶炳友、田云生、黄文军签订的涉案《委托销售合同》系各方当事人真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。根据庭审查明的事实，叶炳友从丁加山处领取酒品52箱共计货款19760元，田云生从丁加山处领取酒品69箱共计货款26220元，叶炳友、田云生共计应向丁加山给付酒款45980元。对于丁加山称第三人黄文军从其处领取酒品尚欠货款10000元的意见，本院认为，丁加山并未提供有第三人黄文军签订的收条或欠条，故对该意见依法不予采信，丁加山可另行主张。叶炳友已向丁加山给付预付酒款50000元，田云生给付酒款15000元，合计65000元，庭审中叶炳友陈述其向丁加山给付的50000元预付款系其为第三人黄文军、田云生代为支付的，故第三人田云生的尚欠酒款亦应从叶炳友支付的预付款中扣除，丁加山应向叶炳友返还的款项为65000元-45980元=19020元。对于叶炳友主张的利息，本院认为，涉案合同中并未约定结算时间，双方亦未进行实际结算，故应自起诉之日即2018年5月31日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算。对于叶炳友要求丁加山赠送同类合格酒或折价3952元的诉讼请求，本院认为，叶炳友按照《委托销售合同》的约定要求丁加山给付上述酒品或价款，但叶炳友仅是涉案《委托销售合同》的担保方并非当事方，即使按照涉案《委托销售合同》的约定，亦系销售方在完成第一批销售总额38万元后，委托方给付的奖励。因叶炳友、田云生、黄文军均未完成该销售量，故对该诉讼请求本院依法不予支持。对于丁加山要求叶炳友给付违约金40000元的反诉请求，本院认为，涉案《委托销售合同》签订后，叶炳友、田云生从丁加山处领取331箱酒品，但丁加山又取回210箱，且原、被告双方及第三人均认可上述合同已经终止，故对该反诉请求，本院依法不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一四十四条规定，判决如下：一、被告丁加山于本判决生效后十日内给付原告叶炳友19020元及利息（自2018年5月31日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）。二、驳回原告叶炳友的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告丁加山的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费723元（原告叶炳友已预交），由原告叶炳友负担350元，被告丁加山负担373元，被告丁加山负担部分于给付上述款项时一并给付原告叶炳友。反诉案件受理费400元（反诉原告丁加山已预交），由反诉原告丁加山负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。（此页无正文）审 判 长  胡 明人民陪审员  余新明人民陪审员  张颂远二〇一八年十月二十九日法官助理鲁珍珍书记员田田法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百二十四条发生法律效力的民事判决书、裁定，以及刑事判决书、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院。逾期未交纳或未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催缴上诉费通知》具有同等法律效力。