广东省茂名市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤09民初184号原告：广州灵动创想文化科技有限公司，住所地：广东省广州市番禺区钟村街汉溪大道**保利大都汇**办公楼**。法定代表人：谢国华。委托诉讼代理人：卢富成，广东仁言律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄宝浩，广东仁言律师事务所律师。被告：茂名市城区陈先火充气玩具批发总汇，经营场所：广东省茂名市油城三路**大院茂新服装批发市场**。经营者：陈先火，男，汉族，住所地：，住所地：广东省电白县v>原告广州灵动创想文化科技有限公司诉被告茂名市城区陈先火充气玩具批发总汇著作权权属、侵权纠纷一案，本院于2018年5月11日立案后，依法适用普通程序，于2018年8月15日公开开庭进行了审理。原告广州灵动创想文化科技有限公司的委托诉讼代理人卢富成、黄宝浩与被告茂名市城区陈先火充气玩具批发总汇的经营者陈先火到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州灵动创想文化科技有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即停止对原告“《魔幻陀螺Ⅱ》左影2D角色形象”（登记号：粤作登字-2016-F-00013367）著作权的侵权行为；2.判令被告就其侵犯“《魔幻陀螺Ⅱ》左影2D角色形象”（登记号：粤作登字-2016-F-00013367）著作权的侵权行为赔偿原告经济损失10000元；3.判令被告赔偿原告因本案产生的公证费1300元；4.判令被告承担本案所有诉讼费用。事实和理由：原告为“魔幻陀螺Ⅱ”的版权人，享有“魔幻陀螺Ⅱ”的版权以及影视播放权，非经原告授权许可，任何人不得擅自使用。长期以来，原告对“魔幻陀螺Ⅱ”进行大范围的推广，包括但不限于电视、网络、线下等渠道，使其享有的很高的知名度，并在此背景下衍生一系列的“魔幻陀螺Ⅱ”产品。原告接到举报并经原告查实，被告在没有得到版权人许可的情况下，擅自使用“《魔幻陀螺Ⅱ》左影2D角色形象”（登记号：粤作登字-2016-F-00013367）版权，同时将该版权应用于其侵权产品“奇幻陀螺Ⅲ-裂天猛师套装”中用于出售。根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第五条的规定，被告使用“《魔幻陀螺Ⅱ》左影2D角色形象”近似的名称、包装、装潢，造成和“《魔幻陀螺Ⅱ》左影2D角色形象”（登记号：粤作登字-2016-F-00013367）相混淆，使购买者误认为是该知名商品，属于不正当竞争的行为。根据本法第二十条以及《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第十七条的规定，被告的不正当竞争行为给原告造成了损害，应当承担损害赔偿责任；并应当承担原告因调查该侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用，包括但不限于公证费、律师费以及其他各项支出。根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十四条、二十五条、二十六条的规定，被告侵犯原告“《魔幻陀螺Ⅱ》左影2D角色形象”（登记号：粤作登字-2016-F-00013367）的著作权以及与著作权有关的衍生权利，需要承担赔偿责任，赔偿数额包括原告为制止侵权行为所支付的合理开支，包括但不限于公证费、律师费以及其他各项支出。根据上述法律规定，被告的行为已经构成对原告的版权以及衍生权利的侵犯，其侵犯行为严重地侵害了原告的合法权益，给原告造成了重大经济损失，理应承担相应的赔偿责任。为维护自身合法权益及打击侵权投机行为，特提起诉讼，请法院在查清事实的基础上依法判决。被告茂名市城区陈先火充气玩具批发总汇答辩称，陀螺是从澄海那边发过来的，我不知道是侵权，只发了3个产品，2017年3月份发的，利润在10%-15%左右，赚的利润总共也就300元左右，原告要求赔偿10000多元过高。如果我知道这个货不能卖我也不会拿来卖的。我进货有交易记录，有合法的来源，不存在故意行为。原告在举证期限内向本院提交以下证据：1.广州市重点动漫企业认定证书公证书。2.高新技术企业证书公证书。3.动漫企业证书公证书。4.广州市著名商标证书公证书。证据1-4共同证明原告在行业内具有较高的知名度。5.国产电视动画片发行许可证及相关电视台的播放证明的公证书（附动画片光盘一个）。证明《魔幻陀螺Ⅱ》获得国产电视动画片发行许可权，同时在上海、重庆、北京、江苏、天津等广播电视台进行播放，具有较高人气和知名度。6.证据保全公证书。证明涉案产品侵犯了原告享有的知识产权，该侵权产品系原告从被告处购买所得，被告存在销售侵权产品的侵权行为。7.涉案权利文件。证明原告对涉案知识产权享有权利，系涉案知识产权的权利人。8.取证公证的发票。证明原告因被告的侵权行为所支出的合理费用。9.正版产品照片。证明《魔幻陀螺Ⅱ》动画片衍生的相应玩具产品由版权人广州灵动创想文化科技有限公司进行设计、生产与发行。被告茂名市城区陈先火充气玩具批发总汇对原告提交的证据质证认为：对证据1-4的关联性有异议，本案被告并没有侵犯原告的商标权，也不涉及到不正当竞争的问题。原告的证据证明其在行业内有较高的知名度，是混淆了法律的概念，因为要进行保护的话，应当证明作品或者产品在社会或者普通公众中具有较高的知名度，而不是在行业内具有较高的知名度，在行业内具有较高的知名度不能证明是知名的商品；对证据5的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，在哪里播放，什么时候播放，不能证明被告侵犯原告的外观著作权，播放多少小时都不可以证明。原告提供的这一系列的播放证明没有显示在广东省内的电视台进行播放，都是在上海、重庆等地方当地的幼儿频道播放，仅是给3-5岁的小孩子观看，成年人或者小学生、中学生都不会注意到；对证据6、7的三性无异议，对证明内容有异议，保全公证书不能证明被告对原告产品构成侵权行为，对涉案权利文件的关联性有异议；对证据8公证发票的费用如何分配，没有显示为被告公证的费用是多少；对证据9的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，正版产品的照片不能证明销售产品产生混淆、误导消费者的效果，因为根据原告的证据1-4，是在动漫行业有知名度，对公众没有知名度。被告向本院提交以下证据：提交1688订单信息，证明我的商品是从汕头市澄海区金伟玩具厂购买的陀螺，厂家在微信发了清单给我，我自己抄出来了，我的商品是合法所得的。原告对被告提交的证据质证认为：对被告提交的证据的真实性不予认可，其没有提供相应证据的来源、形成的方式，也没有任何证据证明证据的真实性。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年10月19日，由原告申请，经广东省版权局审核，对原告的作品/制品名称“《魔幻陀螺Ⅱ》左影2D角色形象”，颁发了登记号：粤作登字-2016-F-00013367《作品登记证书》，原告为该作品的著作权人，享有“《魔幻陀螺Ⅱ》左影2D角色形象”的著作权及与著作权有关的衍生权利。2017年11月10日，原告的委托代理人佘高建同广东省茂名市油城公证处的公证员一起到被告店铺，由佘高建购买了“裂天猛师套装”一盒、“幻影狂鲨套装”一盒、“烈焰火龙王套装”一盒。该公证处的公证员对购物地点进行了拍照，将上述所购物品拍照，粘贴封条后交由佘高建保管。另查明，原告领取了《广州市重点动漫企业认定证书》、《高新技术企业证书》、《动漫企业证书》、《广州市著名商标证书》、《国产电视动画片发行许可证》。原告在行业内具有较高的知名度。被告茂名市城区陈先火充气玩具批发总汇于2013年9月16日注册成立，属个体工商户，经营者：陈先火，经营场所：茂名市油城三路163，经营场所：茂名市油城三路**大院茂新服装批发市场**/div>再查明，被告称其销售的涉案产品是来自汕头市澄海区金伟玩具厂并提交了1688订单信息，拟证明涉案产品是被告从汕头市澄海区金伟玩具厂进货，有合法来源。本院认为，本案是著作权权属、侵权纠纷，争议焦点为：一、被告是否侵害原告享有的著作权，应否赔偿损失；二、本案赔偿数额应如何确定。一、关于被告是否侵害原告享有的著作权，应否赔偿损失的问题。原告作为粤作登字-2016-F-00013367号登记作品的著作权人，享有的著作权依法受法律保护。原告的代理人从涉案店铺购买被诉产品的过程经公证人员公证，本院对被告销售的被诉产品的事实予以确认。原告登记的作品类别与本案被诉产品相同，对比公证封存实物，被诉产品上的图案与粤作登字-2016-F-00013367号的主体部分图案也近似；被诉产品上的“奇幻陀螺Ⅲ-裂天猛师套装”图案与原告的登记图案近似，容易使公众对被诉产品与原告的作品产生混淆和误认。被告在没有得到原告许可的情况下，擅自使用“《魔幻陀螺Ⅱ》左影2D角色形象”，同时将该版权应用于《奇幻陀螺Ⅲ-裂天猛师套装》出售，对原告的“《魔幻陀螺Ⅱ》左影2D角色形象”版权构成侵权。经原告推广使用，“《魔幻陀螺Ⅱ》左影2D角色形象”具有较好的市场知名度和美誉度。被告对侵权产品的来源未尽合理审慎义务，销售侵权产品，应承担停止侵权和赔偿损失的侵权责任。被告辩称涉案产品是从汕头市澄海区金伟玩具厂进货，有合法来源，故其不应承担赔偿责任。本院认为，被告与汕头市澄海区金伟玩具厂没有签订买卖合同，也没有正式发票予以佐证，本院对被告该抗辩不予采信。二、关于本案赔偿数额应如何确定的问题。根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万以下的赔偿”之规定，被告是个体户，属于小本经营者，对涉案产品的真伪实难以分辨，其主观上没有故意侵害原告的著作权，且没有大规模销售涉案产品。原告诉请被告赔偿其经济损失10000元，却未能提供相应的证据予以证明。本院综合考虑原告维权合理费用及涉案产品著作声誉、侵权者主观过错、经营规模、侵权后果等因素，酌定本案赔偿数额为5000元。综上所述，原告诉请被告停止侵权及赔偿相应的经济损失有理，本院予以支持，但超过5000元的诉求不予支持，应予以驳回。依照《中华人民共和国著作权法》第十一条、第四十七条、第四十九条、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告茂名市城区陈先火充气玩具批发总汇于本判决发生法律效力之日起立即停止对原告广州灵动创想文化科技有限公司“《魔幻陀螺Ⅱ》左影2D角色形象”（登记号：粤作登字-2016-F-00013367）著作权的侵权行为。二、被告茂名市城区陈先火充气玩具批发总汇于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告广州灵动创想文化科技有限公司经济损失及制止侵权而支出的合理费用5000元。三、驳回原告广州灵动创想文化科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费82.5元，由被告茂名市城区陈先火充气玩具批发总汇负担。原告广州灵动创想文化科技有限公司已向本院预交受理费82.5元，由被告茂名市城区陈先火充气玩具批发总汇在履行上述给付金钱义务时一并径付给原告，本院不作退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长  龙光新审判员  许 彦审判员  黎湛红二〇一八年十月二十六日书记员  李松霞书记员  何佩敏