河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0122民初8571号原告（反诉被告）：赫建，男，1990年10月8日生，汉族，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：吴国凯，郑州市中牟县青年路法律服务所法律服务工作者。委托诉讼代理人：路遥，郑州市中牟县青年路法律服务所法律服务工作者。被告（反诉原告）：鲁刚，男，1992年1月4日生，汉族，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：李**，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵旭，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。原告（反诉被告）赫建诉被告（反诉原告）鲁刚合伙协议纠纷一案，本院受理后，因案情复杂，本院根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，并由审判员独任公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）赫建及其委托诉讼代理人吴国凯，被告（反诉原告）鲁刚及其委托诉讼代理人李**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）赫建向本院提出本诉诉讼请求：1.依法解除其与鲁刚签订的《二人投资合伙协议书》；2.判令鲁刚返还拉走的共同经营门店样机折价款382500元；3.要求鲁刚依协议承担经营损失13万元、支付违约金5万元、律师代理费1万元；4.诉讼费用由鲁刚负担。事实与理由：鲁刚与赫建于2019年8月22日签订《二人投资合伙协议书》，约定双方自愿合伙经营（国美电器中牟广惠店），总投资130万元，合伙期限3年，自2019年8月22日起至2022年8月22日止。后双方于2019年8月31日签订《二人合伙补充协议书》。协议签订后，赫建按照约定履行合同义务，门店正常经营近一年，后因受新冠疫情影响，鲁刚害怕亏损，曾起诉赫建解除合伙协议书，但被判决驳回。鲁刚于2020年8月1日将门店上锁，导致门店无法正常经营，且于2020年9月1日单方拉走店内样机（电视机、净水机、油烟机、冰箱、空调、热水器）及辔头的办公用具、用品，严重影响双方合伙事宜进行，给赫建造成经营损失。期间赫建多次找鲁刚协商未果。现赫建诉讼至法院。被告鲁刚同意解除双方签订《二人投资合伙协议书》，但不同意返还赫建拉走部分家电或赔偿折价款。鲁刚拉走（暂时保管）的样机数量及价值与赫建所列清单和价值相去甚远，且赫建所列清单系双方合伙之初向国美电器采购的全部样机清单，有部分样机赫建向鲁刚隐瞒自行销售没有入账，故该项诉请应驳回。鲁刚拉走样机是有原因的，鲁刚与赫建签订的《二人投资合伙协议书》约定，双方共同出资经营国美电器广惠店，但鲁刚后来发现，赫建是为了骗其出资不是为了合伙，鲁刚根本无法参与合伙事务，行使合伙人权利，并于2020年6月提起诉讼要求解除双方间合伙协议。鲁刚决定闭店暂停营业是希望与赫建协商，但赫建拒不配合，更利用其与门店房屋出租人王华签订房屋租赁合同优势，解除房屋租赁合同并限期腾房，恶意串通欺骗鲁刚，鲁刚无奈搬离店铺、保管样机并承担仓库租赁费用。后鲁刚向国美省公司调查发现，赫建在骗鲁刚后，却与王华续租并恢复国美电器门头，利用原装饰装修物继续经营。赫建违反《二人投资合伙协议书》有关约定，其主张损失无依据，不应支持。鲁刚另提出反诉请求：1.依法解除鲁刚与赫建签订的《二人投资合伙协议书》及补充协议；2.依法对双方合伙事务进行清算，判令赫建支付鲁刚合伙利润20万元，诉讼中将该请求变更为判令赫建赔偿损失457195.86元；3.依法判令赫建退还原告出资款702887.5元及利息损失（以702887.5元为基数，自2019年11月3日起按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计算至实际清偿完毕之日止）；4.判令赫建支付违约金50000元、律师服务费33500元；6.本案诉讼费由赫建负担。赫建针对鲁刚反诉辩称，一、鲁刚反诉请求及变更的反诉请求都依法不能成立。双方经营的账目未进行清算，应找专业的会计师事务所清算后进行反诉。本诉所诉系因鲁刚锁门导致双方无法经营，属于鲁刚根本违约，反诉人反诉请求不能成立，应驳回。二、本案具有特殊性，双方从合伙到经营，到由赫建牵头从2019年10月到次年1月先经营4个月，鲁刚又接着经营至2020年2月至6月，共经营5个月，后鲁刚又不经营了，到2020年8月份，鲁刚把双方合伙的店门私自上锁、不让进，扬言终止合约，属于根本违约。三、到2020年8月，鲁刚又把店内存货价值约85万元的样机货物全部拉走。综上，请求驳回鲁刚的所有反诉请求。本院依据有效证据，结合当事人陈述及庭审情况，本院确认下列案件事实：2019年8月22日，赫建为合同甲方、鲁刚为合同乙方，双方签订《二人投资合伙协议书》，该协议约定：“……双方自愿合伙经营（国美电器中牟广惠店），总投资1300000元……甲方出资585000元，占投资总额的45%，乙方出资715000元占投资总额的55%。2.本合伙依法组成合伙企业，由甲方负责办理工商登记，即国美电器广惠店的加盟事宜。3.合伙期限为3年……三、盈利分配：以股份比例为依据，按股份分配，甲方享有45%盈利，乙方享有55%盈利。债款承当：以各合伙人的股份比例为据，按股份比例承担。……五、出现下列事项，合伙终止：……（2）合伙双方协商同意……八、合伙负责人及其合伙人的权力：1.甲具有权限：日常经营管理权。乙具有权限：知情权、所有权、经营权、管理权、财务监督权……3.乙方作为公司实际出资人享有公司资产的所有权和处分权…….”，并于2019年8月31日订立的《二人合伙补充协议书》。诉讼中，赫建称其出资94.1536万元，鲁刚认可赫建出资58.5万元，并称自己共出资702887.5元。后赫建与王华就清华誉铭座A座东四及东五商铺签订《房屋租赁合同》，租赁期限自2019年10月15日至2022年10月14日止。2019年10月15日前为乙方装修期间，房东免收租金。2019年8月22日，中牟县世纪家电商行为乙方，河南省国美电器有限公司为甲方，双方签订《国美供应链开放平台合作协议》。该协议第二款约定乙方合作门店地址为：河南省中牟县。乙方处由中牟县世纪家电商行盖章及赫建签名。2019年10月23日，河南建佑电器有限公司为乙方与甲方河南省国美电器有限公司签订《国美供应链开放平台合作协议》，该协议约定甲方同意乙方的合作门店按本协议约定使用“国美电器中牟世纪新零售店”的相关标识，乙方的合作门店地址为：河南省中牟县。另查明，中牟县世纪家电商行系2015年7月8日注册，经营者为赫建。2019年9月11日成立一人公司河南建佑电器有限公司，法定代表人为赫建，该公司股东为赫建。2020年5月14日，赫建作为法定代表人又成立河南建鑫电器有限公司，该公司股东为赫建和卢东坡。2019年10月份，中牟县国美电器广惠店开业，广惠街亦为世纪店、后来的万胜店。赫建表示广惠店返利情况是打到河南建佑电器有限公司账户内，城关店（商都店）返利情况是打到河南建鑫电器有限公司账户内，但2020年3月9日至2020年7月14日，返利情况均打到河南建佑电器有限公司账户内。庭审中，鲁刚认可拉走部分样机，但不认可赫建提供的样机清单数量及价格，且表示拉走样机系赫建不履行双方签订的合作协议，其在行使对资产的所有权、处分权。另赫建称在2020年2月至6月鲁刚在经营合作的店，鲁刚表示未参与经营，是赫建多次出现困难无法独立支撑店内开支，以需要协助管理为由，欺骗鲁刚到店进行所谓参与经营。另查明，2020年6月29日，鲁刚向本院起诉要求1.判令解除其与赫建签订的《二人投资合伙协议书》；2.判令赫建返还其出资款702887.5元及利息（利息自2019年11月3日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际返还之日）；3.判令赫建支付其违约金50000元；4.判令赫建支付其律师费15000元。本院于2020年7月21日作出（2020）豫0122民初4298号判决，驳回鲁刚的诉讼请求。鲁刚对该判决不服，上诉至郑州市中级人民法院。二审中，鲁刚撤回起诉和上诉。2020年8月20日郑州市中级人民作出（2020）豫01民终10243号民事裁定，裁定：一、撤销河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民初4298号民事判决；二、准许鲁刚撤回上诉；三、准许鲁刚撤回起诉。本院认为，本案中，赫建与鲁刚签订的《二人投资合伙协议书》，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效协议，对双方具有约束力。双方前期按照该协议履行各自义务，后在履行中，双方发生纠纷。现赫建与鲁刚均一致同意解除该协议，不违反法律规定，本院依法予以准许。关于赫建要求鲁刚承担的经营损失13万元，支付赫建违约金5万元、代理费1万元的请求，经查，赫建与鲁刚于2019年8月22日订立案涉合伙协议，但无论赫建于2019年9月11日成立的其为股东的一人公司河南建佑电器有限公司，还是其于2020年5月14日成立的工商登记信息显示股东为赫建和卢东坡的河南建鑫电器有限公司，均不显示鲁刚为股东，且案涉国美电器广惠店（或世纪店、万胜店）显示返利转账至河南建佑电器有限公司，且赫建另经营的国美电器城关店存在返利转至河南建鑫电器有限公司情况，且均为家电销售，在经营过程中存在财务混同现象，表明赫建并未依据其与鲁刚订立的合伙协议设立用于履行案涉合伙协议的合伙组织或普通合伙企业，而案涉参与与国美电器合作的广惠店等经营的河南建佑电器有限公司及河南建鑫电器有限公司均为有限责任公司，而该公司与合伙组织具有本质区别，且鲁刚亦非股东，故对于赫建主张鲁刚存在违约并给其造成经济损失的意见，本院不予支持。关于赫建要求鲁刚折价赔偿其拉走的样机，但对家电的型号、数量、单价双方均有不同意见，且本案经释明，双方均未申请司法审计，且鲁刚不同意本院组织双方到鲁刚拉走样机的地方现场勘查，致使该价款无法查清，且赫建的证据亦不能证明其主张，故赫建的该项请求，本院不予支持。针对鲁刚的反诉请求，经查，鲁刚曾于2020年6月29日向本院提起（2020）豫0122民初4298号民事诉讼，诉请判令解除与赫建案涉合伙协议、返还其出资款702887.5元并支付利息、支付违约金5万元、律师费15000元，后本院于2020年7月21日判决驳回其诉讼请求。后鲁刚上诉至郑州市中级人民法院，并于二审审理期间申请撤回上诉及起诉。郑州市中级人民法院予以准许，并于2020年8月20日作出（2020）豫01民终10243号民事裁定，裁定：一、撤销本院（2020）豫0122民初4298号民事判决；准许鲁刚撤回上诉；准许鲁刚撤回起诉。本案中，鲁刚原反诉请求为解除与赫建订立的合伙协议及补充协议、对合伙事务进行清算、判令赫建支付合伙利润20万元、退还出资款702887.5元并支付利息、支付违约金5万元，后变更支付利润20万元变更为赔偿损失457195.86元、支付律师费33500元，故其反诉请求与原起诉请求基本相同，已构成重复起诉，且在本案中经本院释明，赫建不申请司法鉴定或财务审计，鲁刚虽曾提交司法审计申请，后自愿撤回该申请，故除对其与赫建均同意解除双方间合伙协议外，对鲁刚其他反诉请求，均应依法驳回起诉。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第三百三十八条规定，判决如下：一、原告（反诉被告）赫建与被告（反诉原告）鲁刚于2019年8月22日签订的《二人投资合伙协议书》及于2019年8月31日订立的《二人合伙补充协议书》予以解除；二、驳回原告赫建的其他诉讼请求；三、驳回（反诉原告）鲁刚的起诉。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9525元，由原告（反诉被告）赫建负担；反诉费6665元，退还（反诉原告）鲁刚。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉期满次日起七日内向河南省郑州市中级人民法院预缴上诉案件受理费，将交费凭证交至本院查验，逾期不交则按放弃上诉处理。审 判 员 赵天才二〇二一年四月三十日法官助理 朱永平书 记 员 张腾飞