广东省韶关市曲江区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0205民初747号原告：欧家双，男，1974年12月3日出生，汉族，韶关市曲江区人，住韶关市曲江区。委托诉讼代理人：范志朋，广东德行律师事务所律师。被告：梁耀其，男，1978年7月9日出生，汉族，住广东省开平市。被告：吴炎浓，男，1962年12月4日出生，汉族，住广东省开平市。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司云浮中心支公司。住所地：云浮市云城区南山路**东侧首层**铺位及**。负责人：侯世松，总经理。委托诉讼代理人：杨大闵，公司员工。委托诉讼代理人：钟文昊，公司员工。原告欧家双诉被告梁耀其、吴炎浓、中国太平洋财产保险股份有限公司云浮中心支公司（以下简称云浮中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年5月18日受理后，依法组成合议庭，于2018年10月15日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人范志朋、被告中国太平洋财产保险股份有限公司云浮中心支公司委托诉讼代理人钟文昊到庭参加诉讼。被告梁耀其、吴炎浓经本院传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。原告诉称：2017年10月2日，被告梁耀其驾驶车辆碰撞到原告，造成原告受伤。事故认定书认定被告梁耀其承担全部责任。事后，原告被送往粤北人民医院住院治疗24天，医嘱住院期间陪护一人、加强营养、出院继续全休3个月、出院后继续陪护一人3个月、后期需行髋关节置换术。原告伤情经鉴定为九级伤残。原告多次与被告协商赔偿事宜，但是被告均以各种理由推脱，为了维护原告的合法权益，特具此状，请求判令：1、被告梁耀其、吴炎浓连带赔偿原告损失合计299068.98元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司云浮中心支公司在保险责任范围内承担责任（其中精神抚慰金在交强险限额内优先支付）；2、诉讼费用由被告承担。被告梁耀其未到庭应诉，亦未提交书面答辩状。被告吴炎浓未到庭应诉，提交了书面答辩状辩称：本人将粤Ｗ×××**中型自卸货车于2017年9月20日转让给居住于广东省开平市马冈镇官堂三村十六巷14号的梁耀其，因当时未有办理过户登记，双方只签订一份《转让车协议》，双方协议约定2017年9月20日前此车有违章和其他交通事故由本人负责，于2017年9月20日后此车辆有违章和其他交通事故由梁耀其负责。被告云浮中心支公司辩称：一、涉案的粤Ｗ×××**号车在我司投保交强险，商业三者险50万附加不计免赔，事故发生在保险期间内，我司在交强险范围内已垫付10000元医疗费给原告，应查明其他被告的垫付情况，计算赔偿时予以扣减，避免重复索赔。二、本案交通事故交警认定被告梁耀其驾驶粤Ｗ×××**号车超载，违反安全装载规定，根据商业三者险合同条款第二十七条第（二）项「该条款为法律行政法规中的禁止性规定情形，适用《保险法》司法解释（二）第十条，为生效条款］约定，我司实行10％的绝对免赔率，故对原告合理合法的损失超出交强险赔偿限额部分，我司商业三者险按90％计算赔偿。超载增加了车辆惯性、制动距离、危险程度、事故发生概率及社会危害性，具有严重交通安全隐患，故法律法规（道交法第四十八条）明令禁止，且交警部门严查超载，人民法院应当予以认定保险合同相关条款生效，否则，无疑是对违反法律法规明文禁止行为的姑息与放纵，对社会安全造成不良影响。三、对于原告的赔偿清单的各项损失费用：1、医疗费应根据相关发票、门诊病历、诊断证明、出院记录、费用明细清单等证据依法核实。根据交强险合同条款第九条，第二十一条，商业三者险合同条款第二十六条第（六）项，第三十六条之约定，保险人按照《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费的赔偿金额，非医保费用不属于保险责任，应扣减医疗费总金额的15％，我司不负责赔偿且本案交通事故发生日原告一入院治疗就被诊断有左腓骨下段陈旧性骨折，应为与本案交通事故无关的伤情，对应的医疗费、住院伙食费、护理费、营养费等等不应计入本次事故赔偿，鉴于原告举证的伤残鉴定意见严重违反法定程序，明显依据不足，需达到评残时机再进行重新鉴定，建议届时一并对其左腓骨下段陈旧性骨折与本案交通事故进行参与度鉴定，区分损失。后续治疗费应待实际发生再主张，原告还需要治疗其左侧股骨头缺血坏死并行左侧髖关节置换术，很明显，其伤情未稳定，未治疗终结。2、住院伙食补助费应依法核实。3、营养费3000元依据不足，金额过高，结合其伤情及当地生活消费水平，酌定300元内为宜。4、误工费不予认可，无证据证明原告因伤残持续误工，按规定，误工期应按医嘱全休3个月计算较合理。其主张误工期超出定残前一日不应支持，根据相关规定误工期可以计算至定残前一日，但原告应举证其因伤残持续误工，否则应承担举证不能的后果。其主张月收入3400元无银行流水佐证，且无实际减少收入证明，不应支持。5、护理费不予认可，本案交通事故发生在2017年10月2日，不适用原告主张的150元／天及120元／天，原告为农村居民，应按2017年农林牧渔业98元／天计算其实际住院天数较合理。6、残疾赔偿金不予认可，原告举证的伤残鉴定意见严重违反法定程序，明显依据不足，需达到评残时机再进行重新鉴定。其属农村居民，主张按城镇居民标准计算依据不足，无充分的证据证明居住在城镇一年以上及固定收入的事实，不符合《广东省高级人民法院、广东省公安厅关于经审理查明：2017年10月2日12时00分左右，被告梁耀其驾驶粤Ｗ×××**中型自卸货车装载一级板（规格1.27乘以0.0036乘以0.66）24.75吨货物从韶关市曲江区大塘镇大塘木业出发往英德市沙口镇方向行驶，13时30分左右行驶至曲江区××群星××村矿山路段时因避过道路右侧的坑洼路面逆向驶向道路左侧过程中与相对方向行驶由欧家双驾驶的粤Ｆ×××**普通二轮摩托车发生碰撞，造成欧家双受伤及两车损坏的道路交通事故。韶关市公安局曲江分局交通警察大队经过现场勘查和调查取证，于2017年10月17日作出《道路交通故事认定书》，认定被告梁耀其负事故的全部责任，原告不负事故的责任。2017年10月2日，原告在粤北人民医院住院治疗，经该院诊断为：左侧股骨头骨折并髋关节半脱位；双肺挫伤；左腓骨下段陈旧性骨折；全身多处皮肤挫伤；左下肢肌肉损伤。治疗意见：患者入院后经完善相关检查，做好术前准备，于2017年10月10日在手术室腰硬联合麻下行左侧股骨头骨折切开复位内固定术，手术顺利，术后行抗炎、促进骨折愈合等对症治疗，复查X光片提示骨折对位对线可，内固定位置正常，伤口愈合良好已拆线，病情恢复良好，病情稳定，现患者要求出院，给予出院。出院时患者一般情况可，伤口正常愈合拆线，无发热，无咳嗽，咳痰。嘱：1、避免外伤，出院后加强营养；2、继续全休3个月住院期间陪护一人，出院后继续陪护一人3月；3、1月后可坐轮椅活动，注意进行患肢关节功能锻炼；4、出院后每隔一月后复查1次X光片，复查后决定下地行走日期（术后约6个月），下地后半年免负重扶双拐行走；5、门诊定期复查，不适时随诊；6、患者左侧股骨头粉碎性骨折并软骨剥脱，不排除骨头坏死、创伤性关节炎发生，后期仍需行髋关节置换术可能。原告此次住院24天，于2017年10月26日出院，花费医疗费37318.19元。其中被告梁耀其支付了医疗费11129.06元，被告云浮中心支公司支付了10000元。同年10月21日，原告购买了一辆钢管手动轮椅车，花费836元；同年11月28日，原告所有的粤Ｆ×××**普通二轮摩托车在马坝骏马摩托车配件总汇修理，花费修理费2800元。2018年5月7日，原告提交广东公廉司法鉴定书作出的广东公廉司鉴所【2018】临鉴字第80号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人欧家双本次损伤已构成九级伤残，与本次外伤事故存在直接因果关系。被告云浮中心支公司对此《司法鉴定意见书》提出异议，并向本院申请对于原告欧家双伤残等级进行重新评定。本院摇珠选定广东法正司法鉴定所对原告伤残等级程度进行重新鉴定，该所于2018年9月12日来函告知本院：“若欧家双目前已经进行了左侧髋关节置换术，则已达到评残时机，本所可以受理该案鉴定委托。若欧家双目前仍未进行左侧髋关节置换术，则仍未达到评残时机，本所不予受理该案鉴定委托。”。尔后本院将函内容告知原、被告，原告欧家双表示由于至今未进行左侧髋关节置换术，撤回伤残赔偿事项的请求，同时被告云浮中心支公司亦提出撤回鉴定申请。诉讼中，原告于2018年7月14日提交增加诉讼请求申请书，请求伤残赔偿金增加13162.8元，被抚养人生活费增加792.35元，以及复查医药费92元，合计14047.15元；于2018年9月28日提交撤回部分诉讼请求申请书，请求撤回：伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费、误工费，合计减少218399元。并明确本次诉讼请求为医疗费37410.19元、后续治疗费50000元、住院伙食补助费2400元、营养费3000元、护理费14400元、交通费5000元、医疗辅助器械834元、摩托车损失2800元，以上合计94717.13元。另查明：肇事车辆粤Ｗ×××**中型自卸货车所有人是被告吴炎浓，该车在被告云浮中心支公司投保了交强险122000元（其中死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元）及第三者商业责任险500000元。事故发生在保险险期内。以上事实有《道路交通事故认定书》、医院收费收据、病历、疾病诊断书、出院证、证明、发票收据、当事人的陈述及庭审记录等证实在案。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”的规定，交警部门认定被告梁耀其负事故的全部责任，原告没有责任，责任认定准确，本院予以采信。原告诉请，合理合法，但应据实计赔。本案的具体赔偿项目为：1、医疗费。原告主张医疗费用37318.19元，有票据证实，本院予以确认。由于被告梁耀其支付了医疗费11129.06元，被告云浮中心支公司支付了10000元，应当扣减，余16189.13元，本院予以支持。2、后续治疗费。原告主张50000元，没有证据证实，本院不予支持。原告可待进行了左侧髋关节置换术后以实际发生的费用另行主张。3、住院伙食补助费。原告住院24天，主张2400元（24天×100元），本院予以支持。4、营养费。根据《解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，原告的伤情有医疗机构的证明其病情需加强营养，原告主张营养费3000元，本院予以酌情支持500元，超出部分，本院不予支持。5、护理费。原告住院24天，有一人陪护，出院后仍需一人护理3个月。根据《解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。……。”的规定，护理费应为13680元（24天+90天×120元/天）。原告提出护理费14400元，超出部分，本院不予支持。被告云浮中心支公司提出原告的护理费过高，应按照98元/天计算，理由不充分，本院不予采纳。6、交通费。原告没有提交相关的交通票据证实，但考虑到本次事故发生后原告确实有交通费用的发生，原告提出5000元过高，本院酌情予以支持交通费用600元。7、医疗辅助器械费836元，有医嘱证明，且有票据证实，本院予以支持。8、摩托车损失费2800元。从《道路交通故事认定书》所认定的事实来看，原告摩托车确实有损坏的事实，且原告提供了相关票据证实，本院予以支持。以上合计总的赔偿额为37005.13元。关于本案被告应承担的责任问题。由于被告梁耀其驾驶粤Ｗ×××**中型自卸货车在被告云浮中心支公司投保了交强险及第三者商业责任险，本案赔偿总额为37005.13元，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，被告云浮中心支公司应在交强险赔偿限额内赔偿护理费13680元、交通费600元、轮椅费836元、摩托车修理费2000元，合计17116元。余额19889.13元，被告云浮中心支公司应在商业三者险赔偿限额内予以赔偿给原告。被告云浮中心支公司提出对原告合理合法的损失超出交强险赔偿限额部分实行10％的绝对免赔率，在商业三者险按90％计算赔偿的辩解，没有向本院提交相关证据证明该条款向投保人作出相应的说明及投保人的签名，故本院不予采纳。被告梁耀其、吴炎浓未到庭应诉，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”视为放弃了举证、质证和进行法庭辩论的权利，应承担不利后果。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司云浮中心支公司于本判决生效后五日内在交强险责任限额范围内赔偿17116元给原告欧家双。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司云浮中心支公司于本判决生效后五日内第三者责任商业保险限额范围内赔偿19889.13元给原告欧家双。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5786元，由原告负担5070元，由被告梁耀其负担716元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  李善华人民陪审员  肖转娣人民陪审员  彭光坤二〇一八年十月二十二日书 记 员  李佩怡