广东省湛江市霞山区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0803民初1847号原告:广东菱电电梯有限公司，住所地：广东省中山市**城南五路。法定代表人：大坪隆，总经理。委托诉讼代理人：唐丽斌，广东国融律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾兴风，广东国融律师事务所律师。被告：湛江万豪丰置业有限公司，住所地：广东省湛江市霞山区绿民路**。法定代表人：汪政，董事长。委托诉讼代理人：周燊，广东承诺律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨康德，广东承诺律师事务所律师。原告广东菱电电梯有限公司（以下简称：菱电电梯公司）诉被告湛江万豪丰置业有限公司（以下简称：万豪丰公司）定作合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告菱电电梯公司的委托诉讼代理人唐丽斌、被告万豪丰公司的委托诉讼代理人周燊、杨康德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即向原告支付电梯款1452256元并提货；二、判令被告立即向原告支付逾期付款的违约金90766元（逾期付款违约金为L9-L12设备总价的百分之五，453830×4×90766元）；三、判令被告立即向原告支付未及时提货占用原告仓库的仓储费278400元（从2015年10月21日起至被告实际提货之日止的仓储费，暂计至2017年9月15日的为4台×1**元／天×696天=278400元）；四、被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：原、被告于2015年5月6日签署了以原告为“卖方”、被告为“买方”的《供货合同》，合同约定由原告向被告出售三菱牌全电脑控制乘客服务电梯16台，总设备款为7236000元，被告应于2015年4月22日之前交付总设备款20%，未收到款项之前，原告无责任安排生产，交货期顺延；被告应在交货期15天前支付设备总款80%提货款，若被告未能如期交付，交货期则改为原告收到被告货款后十五天发货。合同还约定，若被告逾期支付合同各期货款，应向原告支付每逾期一天按合同货价以年利率12%、以日利率方法计算（即一年为360个日历天计算）的违约金，直至缴清该期货款止，逾期付款违约金最多不超过本合同总额5%；如因被告未支付发货前应支付款项导致不能按时发货的，原告可免费保管20天，自21天起被告须向原告支付仓储费，仓储费每台按100元／天支付。合同签订后，原告依约完成了16部电梯的生产并多次通知被告付款提货，但被告至今仍余四台电梯的80%设备款共计1452256元未支付及提货，也未支付仓储费及逾期付款违约金。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请支持原告的诉讼请求。被告辩称，原、被告于2015年5月6日签订的《供货合同》约定，卖方原告须按买方被告交来的土建建筑图纸设计设备配置图，向买方提交一式三份给土建工程负责设计单位审阅。买方收到卖方的设备配置图后，经审核签字确认，寄回一套给卖方。卖方依买方审批确认的图纸制成产品，交货同时交给买方正式施工安装图五套。合同约定发货前将80%货款付给卖方，卖方收到货款后15天内发货到买方指定地点。经买方验收，由卖方委托的安装单位安装，申报特种设备质监部门验收合格后使用。保质期满供货合同才告履行完结。合同还约定，卖方承担因货物材料、设计、制造等质量缺陷而产生的全部责任。卖方委托安装的单位则承诺，电梯土建布置图与现场电梯土建规格相符的准确性，由其负责把关。签订合同时，被告只完成6幢商住楼的土建工程，该6幢商住楼使用12台标配客梯。另须使用4台电梯的酒店幼儿园大楼土建尚未完成。双方同意16台电梯均参照被告提交的拟安装12台客梯的大楼土建设计图估价，先交付合同价的20%。但考虑到4台电梯未能最终确定价格，在合同中载明：“如果客户要求内容超出本表所列范围，则属非标产品，需另行报价并考虑较长的交货期”。被告已按约定付清12台电梯的的全部货款，原告亦已将12台电梯运送至湛江，由其委托单位安装，报请质监单位验收合格使用。但原告收到被告送交的4台酒店大楼幼儿园电梯土建设计图纸后，一直没有按合同约定提交设备配置图给被告审核。本案是加工承揽合同纠纷，而非买卖合同纠纷。原告没有完成定做劳动成果，其主张支付4部电梯80%货款的条件未具备。还有，原告在合同第三条所约定的付款方法为霸王条款，应为无效。因此，被告没有违约，而是原告违约，原告的违约行为致使被告的酒店幼儿园因无电梯安装而延迟验收使用，损失巨大，被告保留索赔的权利，请判决驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对原告提交的《供货合同》，被告对其真实性无异议，可以作为本案证据使用。至于其合法性，因被告对此有异议，待结合本案其他证据和事实再依法审查判断。2、原告提交的被告于2015年10月28日出具的承诺函，被告对其真实性、合法性无异议，但对其关联性提出异议，认为该承诺函是针对已交付的12台电梯所作的承诺，从该承诺函载明的内容，只能证明被告承诺支付电梯货款或发货，但不能证明是针对全部电梯抑或是已交付的12台电梯承诺付款。3、对原告提交的“催款证明”，因被告对该证据的真实性、合法性有异议，且原告未能证明该两份书面材料已寄送被告，故对该证据不予采信。4、对原告提交的设备配置图，被告对其真实性、合法性、关联性均有异议，且被告庭后提交制作时间在后的设备配置图进行反驳，故该设备配置图可以作为本案证据使用。至于原告主张该设备配置图为经被告确认作为生产16台电梯的图纸的事实，需结合本案其他证据与案件事实进行综合审查判断。5、对被告提交的设备配置图，原告确认该设备配置图为其于2015年6月进行修改后出具的16台电梯的第二份图纸，但认为只有图号为GDR140550-12至GDR140550-14的3张图纸进行修改，其他的图纸未作修改。本院对该证据的真实性予以采信。至于被告因此主张涉案4台电梯的设备配置图未经其确认的事实，需结合本案其他证据与案件事实进行综合审查判断。6、对被告提交的付款凭证及发票，因原告对其真实性、合法性予以确认，可以证明被告已支付16台电梯的定金和已交付的12台电梯的剩余80%的货款。7、对被告提交的2011年6月13日出具的《委托书》及湛江信达电梯工程有限公司（以下简称：信达公司）向被告出具的《承诺函》，原告对其真实性、合法性、关联性无异议，可以证实原告委托信达公司负责电梯安装，信达公司承诺对电梯土建布置图与现场电梯土建规格相符的准确性负责把关。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年4月，原告（卖方）与被告（买方）签订《供货合同》，合同的基本内容为：一、货物名称：1、卖方售出三菱牌全电脑控制乘客服务电梯16台，其详细型号、技术规格及有关说明见本合同附件一，该附件属于本合同不可分割的部分。二、货物价格和交提货期限：1、乘客服务电梯16台的设备价共计7236000元。2、如设备配置图在2015年4月24日前被批准，并且在本合同所列的付款条款得到贯彻执行，则买方支付排产款后，卖方安排货物在2015年8月底前，由卖方负责将合同货物运往广东省湛江市湛江万豪世家工地或买方指定地点。可以分批付运。卖方设备价包含税款、卖方运至买方工地或指定安装地点的运输费、装卸费及运输保险费。3、如以上已被批准的设备配置图因为买方原因需要进行修改，双方需另行协商交货期。三、付款方法：1、买方为保证合同按期履行，定于2015年4月22日之前将定金，计1447200元即相当于合同总价款的20%汇入卖方账号。卖方在未收到买方应支付的全数定金之前，并无责任安排生产，交货期顺延。如买方延期支付定金超过30天，卖方有权提出改变设备价格。2、买方若要求一次性发货，则在所订购产品交货期15天前以电汇方式向卖方支付订货合同总价80%，计5788800元。若买方要求分批发货，则根据每批发货数量按比例分批付款。若买方未能如期支付发货前应付款项，交货期则改为卖方收到买方货款后十五天后发货。3、卖方向买方申请80%发货款之前，卖方向买方提供合同总额的5%的设备质量保证期银行保函，保函有效期从设备通过质监局验收并拿到合格证之日起至设备质量保证期满为止，保函在质保期间不可撤销，保函到期后买方需退还卖方。四、卖方之职责：1、卖方按买方交来之土建建筑图纸，经签署合同后壹个星期内向买方提交设备配置图三套给负责设计单位审阅。2、卖方收到审批确认图纸后，依审批意见修改后，再送给买方正式施工安装图五套，供各有关施工单位使用。五、买方之职责：1、买方履行本合同，如期支付预付款和各期货款。2、买方收到卖方呈递来的设备配置图后，认真审核，尽快在壹个星期内完成审批，签字确认，寄回一套给卖方。3、买方提供或负责完成本合同附件（二）所列出的工作项目。十一、违约责任及索赔：1、若卖方提供的货物之规格、数量、外观质量不符合本合同的规定，买方应在货物交付后三个月通知卖方，卖方立即安排给予补修或更换，由此产生的费用由卖方负责。但不能因此而免除卖方应承担的其他产品责任。4、若买方逾期支付合同各期货款，买方在支付该期货款时，应支付卖方有关逾期付款违约金直至买方缴清该期货款止。每逾期一天违约金金额按合同货价以年利率12%、以日利率方法计算（即一年为360个日历天计算）。逾期付款违约金最多不超过设备总额百分之五（5%）。6、若买方收到卖方催促付款通知后三十天仍未履行付款责任，则卖方可因买方违约而向买方提出终止合同并向买方追索违约赔偿。若买方收到卖方终止合同的通知后十五天内仍不作出任何补救措施，则本合同已视作被终止。卖方应向买方发出书面通知，本合同应视为因买方原因于通知到达之日被解除。买方应向卖方支付的违约赔偿包括：（1）定金；（2）已生产货物的价值与买方向卖方已支付货款的差额后，卖方将设备全部交付给买方；（3）货物待运期间的储存费用；（4）逾期付款违约金；7、定金和违约金仍不足以弥补守约方损失的，守约方仍可依法索赔。8、如超过约定交货期，因买方未支付发货前应支付款项导致不能按时发货的或买方提出延期交货时，卖方可免费保管20天，自21天起买方须向卖方支付仓储费，每台按人民币壹佰元／天支付。十三、合同附件：本合同之附件为本合同的有效组成部分，共有附件：1、技术规格；2、一般土建要求及不承担之项目；3、重要注意事项；4、轿厢楼层显示／梯厅显示标准名称表；5、主要部件清单。原、被告签订《供货合同》后，被告于2015年5月29日支付了16台电梯总货价的20%即定金1447200元，及分别于2015年12月4日和2016年3月1日支付了12台电梯总货价的80%货款给原告。原告依约交付了12台电梯给被告，12台电梯经原告委托的湛江信达电梯工程有限公司安装完毕，并验收合格使用。2017年7月24日，原告通过律师所向被告发送律师函，要求被告支付4台电梯剩余的80%货款并及时提货。另查明，因被告辩称其已将收到的12台电梯的设备配置图交信达公司安装电梯使用，并申请本院向信达公司调取该证据。2017年12月22日，本院向信达公司调取12台电梯的设备配置图，信达公司称，被告没有交过电梯的设备配置图，只交了电梯安装图，其已为被告安装12台电梯。又查明，原告提交的18张设备配置图中，其中15张图纸的图号是GDR140550-0至GDR140550-14，3张图纸的图号是GDR150040-12至GDR150040-14，图纸空白处均盖有原告出图专用章、“湛江万豪置业丰置业有限公司工程业务专用章”及湛江信达电梯工程有限公司合同专用章。但图号为GDR140550-0至GDR140550-14的图纸中，原告出图专用章旁的落款日期是2015年3月27日，“湛江万豪置业丰置业有限公司工程业务专用章”旁的落款日期是2015年4月22日；图号为GDR150040-12至GDR150040-14的图纸中，原告出图专用章旁的落款日期是2015年6月，“湛江万豪置业丰置业有限公司工程业务专用章”旁的落款日期是2015年6月23日。而且，图号为GDR150040-12至GDR150040-14的3张图纸右下角标注有修改，图号GDR150040-12的修改内容为“B”，修改日期为2015年6月16日；图号GDR150040-13的修改内容为“C”，修改日期为2015年6月16日;图号GDR150040-14的修改内容为“C”，修改日期为2015年6月16日。图号为GDR150040-12至GDR150040-14的3张图纸右下角“批准”处打印有“加藤久棋”字样，批准日期为2015年6月5日。庭审中，原告确认其提交的上述设备配置图中，图号为GDR140550-2、GDR140550-5、GDR140550-8、GDR140550-9、GDR140550-13的5张图纸是涉及涉案4部电梯的图纸。再查明，被告提交的18张设备配置图中，该图纸的图号为GDR150040-0至GDR150040-17，18张图纸空白处均只盖有原告出图专用章和2015年6月落款日期。18张图纸右下角“批准”处均有“加藤久棋”签名，批准日期为2015年6月5日。其中图号为GDR150040-0至GDR150040-14的15张图纸右下角均标注有修改，图号为GDR150040-0至GDR150040-11的图纸修改内容为“A”,修改日期为2015年6月3日；图号GDR150040-12的图纸修改内容为“B”,修改日期为2015年6月16日；图号为GDR150040-13至GDR150040-14的图纸修改内容为“C”，修改日期为2015年6月16日。原告确认被告所提交的上述设备配置图是原、被告所签订《供货合同》16台电梯的最终版本图纸，认为其提交的GDR140550-1至GDR140550-11的图纸与被告提交的GDR150040-0至GDR150040-11的图纸除项目名、图号不一样，其余内容全部一样，只有被告提交的图号为GDR150040-12、GDR150040-13、GDR150040-14的三张配置图作出重大修改，该三张配置图已经经被告于2015年6月23日核对确认并重新加盖“湛江万豪置业丰置业有限公司工程业务专用章”，对其余未作出修改的图纸以2015年4月22日盖章确认的为准，未重新盖章确认。被告提交上述设备配置图予以否认原告提交的设备配置图的真实性，并主张其所提交的设备配置图制作时间在后，涉案4台电梯的设备配置图未经其确认。本院认为，本案为原告根据被告提供的土建图纸或相关数据，设计电梯设备配置图，提交被告确认后，按设备配置图生产电梯交付被告，从而收取货款的法律关系，属定作合同纠纷。原、被告经协商一致签订的《供货合同》，是双方的真实意思表示，没有违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行各自的义务。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”的规定，承揽合同是承揽人按照合同约定完成工作并交付劳动成果，定作人验收该劳动成果并支付报酬的合同。承揽合同的标的物，是承揽人完成并交付的工作成果，它具有特定性，是按照定作人的特定要求制造，能够满足定作人特殊需要的物或其他财产。本案中，依据原、被告签订的《供货合同》第四条的约定，电梯的定作流程如下：原告按被告交来的土建建筑图纸或数据，向被告提交设备配置图三套给负责设计单位审阅，被告在收到原告的设备配置图后，完成审批并签字确认寄回原告，原告修改并经双方确认后，进行电梯生产。即原告必须按照经定作方被告最终确认的电梯设备配置图制造相应的电梯。从原、被告分别提交的设备配置图的项目名、图号、出图时间、审批时间及双方的陈述可以认定，原告提交的设备配置图是原告依据被告提供的数据于2015年3月27日作出的16部电梯的初次图纸，被告提交的设备配置图是原告于2015年6月经过修改后的最终版本的图纸。按照合同的约定，该最终版本的图纸也需要经过被告确认，才能作为原告生产电梯的图纸。原告主张被告提交的GDR150040-0至GDR150040-11的图纸未作修改，但该图纸右下角显示均标注修改，并载明修改内容和修改时间，且该12张图纸均只盖有原告的出图专用章，未重新加盖被告的公章。而且，原告确认涉及讼争4部电梯的图纸是图号为GDR140550-2、GDR140550-5、GDR140550-8、GDR140550-9、GDR140550-13的5张图纸，该5张图纸对应被告提供的设备配置图中的图号为GDR150040-2、GDR150040-5、GDR150040-8、GDR150040-9、GDR150040-13的图纸，除了图号GDR150040-13的图纸盖有湛江万豪置业丰置业有限公司工程业务专用章外，其余的图号为GDR150040-2、GDR150040-5、GDR150040-8、GDR150040-9的4张图纸并未盖有被告公章或经被告确认，即修改后的涉案4部电梯的设备配置图亦并未全部经被告重新盖章确认。原告以未经被告确认的设备配置图生产涉案4部电梯不符合合同约定，构成首先违约，在此情况下，依据《中华人民共和国合同法》第六十七条的规定，被告享有先履行抗辩权，其拒付4部电梯的剩余货款符合合同约定和法律规定。综上，原告在未按照合同约定履行义务的情况下，请求被告支付涉案4部电梯剩余货款及赔偿损失，缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十七条、第一百零七条、第二百五十一条，及《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告广东菱电电梯有限公司的全部诉讼请求。案件受理费21192元，诉前保全费5000元，共26192元均由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  王玉燕人民陪审员  温 毅人民陪审员  李茂明二〇一八年十月九日书 记 员  陈大维附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。