昆明市西山区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）云0112民初8082号 原告昆明繁花园林绿化工程有限责任公司。 统一社会信用代码：91530112560091393Q。 住所：云南省昆明市西山区长坡下华哨村石膏箐（石安公路旁）。 法定代表人：孙卫红。 委托代理人：郝佳炜、黄月，云南云誉律师事务所律师，特别授权代理。 被告云南森宁茂机电设备有限公司。 统一社会信用代码：91530112059486375G。 住所：云南省昆明市西山区石安公路旁云石商贸城**楼****。 法定代表人：宿桂兰。 委托代理人：刘乔贵，云南鼎兴律师事务所律师，特别授权代理。 原告昆明繁花园林绿化工程有限责任公司（下称：繁花公司）诉被告云南森宁茂机电设备有限公司（下称：森宁茂公司）租赁合同纠纷一案，本院于2017年8月31日立案受理后，被告森宁茂公司于2017年10月9日向本院提交中止审理申请书要求中止审理本案，本院于2017年10月10日作出民事裁定书，中止本案诉讼，现中止审理的原因已消除，本案恢复审理。本院依法组成合议庭于2018年9月19日公开开庭进行了审理，原告委托代理人郝佳炜、黄月，被告委托代理人刘乔贵到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、依法确认原告与被告于2016年10月25日签订的《联合经营协议》、《补充协议》及《备忘录》成立并生效；二、依法判令原、被告双方已订立的《联合经营协议》、《补充协议》及《备忘录》予以解除，并判令被告向原告支付300万元违约金，归还场地；3、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原、被告双方于2016年10月25日签订《联合经营协议》、《补充协议》，双方约定原告以西北绕城连接线兔耳箐处130亩土地的经营使用权作为出资与被告联合经营，被告负责对该地块进行场地平整及市场建设所需的一切费用投入，并负责办理市场建设所需的一切相关手续及证照，原告予以协助。合同还对违约责任及支付方式等做了约定，双方同意并盖章、签字确认，系原、被告双方的真实意思表示，合同成立并生效。双方于2016年11月4日再次签订《备忘录》，对具体的支付方式及支付期限作了约定。合同签订后，原告如约积极履行了义务，并办理了相关事宜，但被告却只支付了第一笔费用，就一直拖欠至今。既不支付费用，也不积极配合办理相关经营事宜，被告消极的不作为，不履行合同约定的义务，导致原告订立本合同目的不能实现，且给原告造成了严重的经济损失。为维护原告依法享有的权利，特向贵院提起诉讼，请求判令支持原告的全部诉讼请求。 被告辩称：1、原告的第一项诉讼请求已经过生效的法律文书确认无效，请求驳回；2、在《联合经营协议》、《补充协议》及《备忘录》无效的情形下，不存在解除《联合经营协议》、《补充协议》及《备忘录》的情形，也不符合支付违约金的条件；3、场地并未实际交付，不存在归还。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对原告提交的林木采伐许可证、林业行政处罚决定书、云南樽烁进出口贸易有限公司营业执照、租赁协议、补充协议与本案的处理没有直接的关联性，本院在本案中不作确认。 根据当事人庭审陈述和经本院审查确认的证据，本院认定案件事实如下：2016年10月25日，原告繁花公司作为甲方、被告森宁茂公司作为乙方，双方签订了《联合经营协议》，约定原告繁华公司拥有西北绕城连接线兔耳箐处130亩土地的经营使用权（其中西山区有100亩，安宁太平镇有30亩），原告繁花公司以该地块的经营使用权作为出资与被告森宁茂公司联合经营，被告森宁茂公司负责对该地块进行场地平整及市场建设所需的一切费用投入。联合经营期限为十年，自2017年1月1日起至2026年12月31日止。被告森宁茂公司负责办理市场建设所需的一切相关手续及证照，原告繁花公司予以协助。本合同履行期间，除不可抗力或政府征收拆迁外，任何一方均不得解除或终止履行本合同，否则视为违约，违约一方需向守约方支付300万元违约金，并承担守约方一切经济损失。同日，双方签订了《补充协议》一份，约定，联合经营期间，由被告森宁茂公司独立自主经营管理，原告繁花公司予以协助、协调处理相关事务。被告森宁茂公司独自享受经营利润，独立承担经营亏损。无论实际经营结果如何，被告森宁茂公司均需向原告繁花公司固定支付收益，支付时间及金额为第1-3年：每年支付325万元，第4-6年每年支付373.75万元，第7-9年每年支付429.81万元，第10年支付494.28万元。如被告森宁茂公司未能按照上述时间和标准向原告繁花公司支付收益的，应向原告繁花公司承担300万元的违约金，原告繁花公司有权选择继续或终止履行双方之间的合作。2016年11月4日，双方再次签订了《备忘录》一份，约定被告森宁茂公司于2016年11月3日支付100万元正到原告指定账户，原告负责协调安宁范围地块可进行土方工程施工，2016年11月20日前支付100万元正到原告指定账户，原告负责办理水、电事宜，2016年12月31日前支付125万元正到原告指定账户，原告负责运输被告所需场地平整的后续土方至场地，西山所属地块的手续办理由原告繁花公司负责。《联合经营协议》、《补充协议》、《备忘录》甲方（签字或盖章）一栏均有黄祉涵的签字字样并加盖原告公司印章，乙方（签字或盖章）一栏均有王悦的签字字样并加盖被告公司印章。 2016年11月3日，被告森宁茂公司员工王悦通过其账号向黄祉涵转账支付1000000元，转账用途注明：支付兔耳箐130亩租金。同日，黄祉涵出具了《收条》，《收条》载明：今收到云南森宁茂机电设备有限公司王悦支付2016年11月3日第一笔预付联营收益款人民币1000000元正，此据。另，原告繁花公司认可黄祉涵收取该1000000元的行为系职务行为，法律后果归于原告繁花公司。 另查明，诉争土地中东边以泛亚物流园区为界，南边以与太平分界为界，西边以西北绕城公路为界，北边以东大沟为界的地块系原告繁花公司向昆明市西山区长坡社区居民委员会里仁居民小组租赁，双方签订了土地租赁合同，租期自2013年8月1日至2043年7月31日，土地使用性质为农村用地。诉争土地中东边以昆明市东大沟为界，南边以南大沟为界，西边以西北绕城公路为界，北边以长坡分界为界，面积大约为28.46亩的地块系案外人张锐向安宁市太平新城街道桥头社区居民委员会龙箐居民小组租赁，双方签订了租地合同，租期自2014年1月1日至2044年12月31日，土地使用性质为农业用地。后原告繁花公司向案外人张锐租赁，双方签订了土地租赁合同，租期自2014年1月1日至2029年12月31日，土地租赁使用范围为原告繁花公司作为经营用地使用，土地使用性质为农业用地。原告繁花公司向昆明市西山区长坡社区居民委员会里仁居民小组租赁诉争土地时，经过昆明市西山区长坡社区居民委员会里仁居民小组村民会议讨论后决定。安宁市太平新城街道桥头社区居民委员会龙箐居民小组与张锐租赁上述诉争土地时，经过安宁市太平新城街道桥头社区居民委员会龙箐居民小组村民会议讨论后决定。 本院认为，本案原告繁花公司与被告森宁茂公司签订的《联合经营协议》、《补充协议》、《备忘录》，名为联营，双方在合同中约定了保底条款，即无论盈亏原告均要收取固定的收益，该条款违反相关法律规定。从其约定看，双方签订的上述合同名为联营合同实为租赁合同，本院将在租赁合同法律关系项下审理本案。首先，对于原告繁花公司与被告森宁茂公司签订《联合经营协议》、《补充协议》、《备忘录》是否有效的问题，根据《中华人民共和国土地管理法》第六十三条的规定：“农民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设；……”该条规定属于法律的效力性规定，合同当事人不能在合同约定中予以突破。本案《联合经营协议》、《补充协议》、《备忘录》名为联营，实为租赁，合同约定对该土地的使用范围为市场建设、招商引资等，该使用范围均为非农业建设，违反了上述法律规定，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定，该协议内容违法了法律的强制性规定，合同无效，故对于原告繁花公司要求确认原告与被告于2016年10月25日签订的《联合经营协议》、《补充协议》及《备忘录》成立并生效的诉讼请求，本院不予支持。同时，因《联合经营协议》、《补充协议》及《备忘录》的效力已被确认为无效，故也不符合合同解除的条件，对于原告要求解除《联合经营协议》、《补充协议》及《备忘录》的诉讼请求，本院不予支持。其次，对于原告要求被告支付300万元违约金的诉讼请求，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”，案涉《联合经营协议》、《补充协议》自始无效，一开始就不具有法律约束力，则原告不能基于该无效合同的约定向被告主张《联合经营协议》、《补充协议》约定的300万元违约金，故对于该项诉讼请求，本院也不予支持。对于原告要求归还场地的诉讼请求，因被告并不认可已经接收了案涉场地，经本院询问，原告也无法向法庭提供相应的场地交接手续，原告应对该项诉讼请求承担举证不能的不利诉讼后果，对于该项诉讼请求，本院也不予支持。 据此，依照《中华人民共和国土地管理法》第六十三条、《中华人民共和国农村土地承包法》第八条第一款、第三十三条第二项、《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十三条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 驳回原告昆明繁花园林绿化工程有限责任公司的全部诉讼请求。 本案案件受理费人民币30800元（原告已预交），由原告自行承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 审 判 长  陈思源 人民陪审员  张静梅 人民陪审员  杨 燕 二〇一八年十月八日 书 记 员  蔡 睿