广东省肇庆市高要区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1204民初1731号原告（反诉被告）：天津市黑金刚食品有限公司，统一社会信用代码91120116773609862Q，住所地天津市滨海新区大港太平镇大道口村。法定代表人：邓金刚，该司经理。委托代理人：张豫，天津天一律师事务所律师。委托代理人：郭江华，广东辰锦律师事务所律师。被告（反诉原告）：肇庆市万顺达食品机械制造有限公司，统一社会信用代码914412836924662730，住所地肇庆市高要区金渡工业园东升路**。法定代表人：胡万军，该司总经理。委托代理人：魏琳、梁东枝，均为广东洊江律师事务所律师。被告：胡万军，男，1977年4月20日出生，汉族，住肇庆市端州区。委托代理人：黄江波，广东洊江律师事务所律师。原告（反诉被告）天津市黑金刚食品有限公司诉被告（反诉原告）肇庆市万顺达食品机械制造有限公司、被告胡万军买卖合同纠纷一案，天津市滨海新区人民法院于2017年3月31日立案后，肇庆市万顺达食品机械制造有限公司及胡万军向该院提出管辖异议，该院遂把案件移送本院。本院于2017年8月22日立案受理后，肇庆市万顺达食品机械制造有限公司于2017年10月24日向本院提出反诉。本院依法组成合议庭，分别于同年10月25日、11月21日两次公开开庭进行了审理。天津市黑金刚食品有限公司的委托代理人张豫和郭江华、肇庆市万顺达食品机械制造有限公司的委托代理人魏琳、胡万军的委托代理人黄江波均到庭参加了诉讼。原告于2017年11月13日提出质量鉴定申请，本院依法委托广东产品质量监督检验研究院对案涉机械进行鉴定，该院于2018年7月31日作出鉴定报告，本院这于2018年8月17日第三次开庭审理了本案，天津市黑金刚食品有限公司的委托代理人张豫和郭江华、肇庆市万顺达食品机械制造有限公司的委托代理人魏琳、梁东枝、胡万军的委托代理人黄江波均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。天津市黑金刚食品有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与第一被告签订的《订货合同》。2.判令第一被告将其提供给原告的自动生产线设备一套自行取回。3.判令两被告连带返还原告设备款本息1943439元，并赔偿原告各项损失4096000元，两项合计6039439元。4.诉讼费用由两被告承担。事实和理由：原告为食品生产制造商，第一被告为专业食品机械生产制造商，第二被告为第一被告的法定代表人。原告因扩大产能之需要于2016年3月1日与第一被告签订《订货合同》，约定由该被告为原告提供“39模型动物图案自动生产线”一条，合同总价款188万元（后增加为199万元），被告在收到定金后90日内在原告厂内交货，并在原告水电气到位后开展调试，10天内出产品，30天内完成调试。合同签订后，原告投入巨资兴建专门厂房、购买配套辅助设备、进行市场推广等，在此期间已按胡万军要求陆续将合同价款1890000元全部支付给胡万军个人。两被告直至2016年11月7日才将设备送至原告厂内。设备运到后，原被告指派专业技术人员进行调试，但至今未成功，被告亦未提出有效解决方案。综上，原告认为两被告延误交货且所交货不能正常运转、不能生产出合格产品，不但使原告获得预期利润的合同目的完全落空，而且造成原告巨额投入无效。为保护自己合法权益，特起诉，请求如上。肇庆市万顺达食品机械制造有限公司辩称：一、我司完成加工承揽工作后，原告对设备进行试验，合格后交付发运，双方已完成设备的验收。我司生产制造的设备已达到双方合同约定的技术要求才交运，不存在无法正常运转、不能生产出合格产品的违约事实。我司已按合同要求制造、交付了案涉生产设备。二、合同约定验收交货地是我司厂内且双方已完成验收交货。三、原告多次要求更改设备尺寸、增加设备配套导致加工制造期限相应延长，我司并未迟延交货。设备制造完成后，我司通知原告验收，原告无故迟延验收而拖延至2016年11月1日，我司不应承担迟延履行合同的责任，原告因其自身原因造成的所谓损失应由其自行承担。四、双方完成验收交货义务后，我司负有设备安装和调试的售后附随义务，我司同意履行该义务，但原告拒绝且坚持退货，于法无据。五、原告因担心其定型生产的狗仔饼干外观设计侵权、触犯穆斯林禁忌而有意放弃项目投资，企图以机械生产线不正常运转无法生产出合格产品为由退货。原告借故将其判断失误产生的商业风险推给我司的行为于理不合且违反法律规定，我司保留对原告法律责任的追究权。综上，请驳回原告诉讼请求。胡万军辩称：原告列我为共同被告，主体不适格。第一、我的行为代表公司利益，是履行职务行为，相应责任由公司承担。第二、我并非合同相对而言方，不受合同约束，不对合同约定的债权债务承担责任。综上，请驳回原告的诉讼请求。肇庆市万顺达食品机械制造有限公司反诉请求：1、依法判决被反诉人立即支付货款200000元及迟延支付货款期间的货款滞纳金11600元（滞纳金按照银行同期贷款利率计算，从2016年11月1日暂计至2017年10月20日）；2、本案诉讼费、财产保全费由被反诉人承担。事实和理由：我司已按照双方合同约定向原告供应了食品机械生产线，但原告尚欠我司31万元货款未支付。为维护我司合法权益，特提起反诉，请求如上。天津市黑金刚食品有限公司辩称：一、我司与反诉人签订的《订货合同》所涉及的10万元剩余货款，系履约保证金，反诉人未全面履行自己的供货义务前无权要求我司支付。二、双方并未就增加合同价款达成一致意见或签订补充合同，其主张增加合同价款21万元不成立。三、反诉人严重违约在先，致使我司购买设备的合同目的不能实现、造成我司其他直接重大损失，我司已书面通知解除合同并提出退回货款、赔偿损失的本诉请求。综上，请驳回反诉人全部诉讼请求并支持我司全部本诉请求。经审理查明：2016年3月1日，天津市黑金刚食品有限公司与肇庆市万顺达食品机械制造有限公司签订《订货合同》，约定天津市黑金刚食品有限公司为甲方、肇庆市万顺达食品机械制造有限公司为乙方，双方经协商后，甲方决定订购乙方制造的一条39模型动物图案自动生产线……总造价人民币1880000元整，乙方收到甲方订金之日起90日内在乙方厂内交货，饼成片合格率不低于98%，分三期付款：第一期订金658000元、第二期货款1122000元、第三期剩余货款100000元并于安装调试完成到产量要求时甲方一次性付清该第三期款项给乙方；收款账户包括胡万军在工商行肇庆分行第一支行的账户以及其在中国农业银行肇庆市百花园支行的账户。合同签订后，肇庆市万顺达食品机械制造有限公司按合同约定要求生产、制造天津市黑金刚食品有限公司订制的食品机械，在这过程中，双方一直就机械进行沟通，履行过程中，双方就增加合同标的物达成“加冷柜机1台1500**元、烙印机1台600**元，合同总标的为2090000元”等协议；2016年10月24日，肇庆市万顺达食品机械制造有限公司向天津市黑金刚食品有限公司发送“狗仔饼”模型图且得到天津市黑金刚食品有限公司认可。2016年11月1日，肇庆市万顺达食品机械制造有限公司告知天津市黑金刚食品有限公司其工程师反馈机械已调试好，天津市黑金刚食品有限公司表示“好的”。原被告双方在肇庆市万顺达食品机械制造有限公司对案涉机械进行了初步验收后，被告向原告履行了交货义务，此后并派出工程师到天津为原告安装、调试案涉机械设备，但经多次调试，该设备仍未能投入生产。原告一共已向被告支付合同款项1890000元，目前尚欠200000元未支付。审理过程中，本院依法委托广东产品质量监督检验研究院对案涉机械设备进行了质量鉴定，该院于2018年7月31日作出编号为NO.JD-2018-027的《自动生产线质量技术鉴定报告》，意见如下：1.该“自动生产线”主要组成部分基本完好，基本上可以单独运行，但目前还不能进行产品正常生产；仍存在（但不限于）1台圆弧型冷片机无法启动、个别电气柜没有接保护地线、个别设备上接线端子裸露、个别电线接头裸露等质量问题。2.该“自动生产线”产品输送线上的部分钢材，其材质铬含量（17.26%）略偏低，未达到《订货合同》及合同附件中304牌号不锈钢的相关要求。3.该“自动产生线”上使用的部分“传输带”及其接头的连接方式，存在一定的食品安全隐患。天津市黑金刚食品有限公司垫付了该鉴定的费用共230000元。原告起诉以后，申请了财产保全并支付了保全费5000元。本院认为：本案是天津市黑金刚食品有限公司向肇庆市万顺达食品机械制造有限公司订购案涉食品制造机械而引起的纠纷，属买卖合同纠纷。被告胡万军作为肇庆市万顺达食品机械制造有限公司的法定代表人，根据《中华人民共和国民法总则》第六十一条的规定，法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。胡万军是以公司名义从事的民事活动，法律后果应由肇庆市万顺达食品机械制造有限公司承受。天津市黑金刚食品有限公司与肇庆市万顺达食品机械制造有限公司签订的《订货合同》及合同附件符合《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条的规定，该合同自双方签名、盖章时即成立并生效，对合同双当事人均具约束力。合同双方当事人提供的并经庭审质证的微信、短信、汇款凭证等证据证实自合同签订后，双方均已履行了合同主要债务：合同双方当事人均确认天津市黑金刚食品有限公司已支付了189万元的货款且有相关凭证予以证实，本院予以确认；广东产品质量监督检验研究院作出的编号为NO.JD-2018-027的《自动生产线质量技术鉴定报告》证实肇庆市万顺达食品机械制造有限公司亦已交付并按装了主要组成部分基本完好的案涉食品制造机械；虽然肇庆市万顺达食品机械制造有限公司交付的机械存在质量瑕疵，但是天津市黑金刚食品有限公司可以合理选择要求肇庆市万顺达食品机械制造有限公司承担修理、更换、减少价款等违约责任，但上述质量瑕疵并不构成根本违约，故天津市黑金刚食品有限公司诉请解除合同不符合《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，理据不足，本院予以驳回。但是经本院庭审过程多次询问天津市黑金刚食品有限公司若不解除合同其对肇庆市万顺达食品机械制造有限公司是否有其他请求时，天津市黑金刚食品有限公司均坚持退货，因此，对相关问题本案不作处理。由于本院驳回天津市黑金刚食品有限公司解除合同的请求，故对其诉请被告自行取回其所交付的自动生产线、返还设备款及利息等亦一并予以驳回。天津市黑金刚食品有限公司主张肇庆市万顺达食品机械制造有限公司赔偿其各项损失4096000元，但所举证据不足以证实其主张，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人……或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明……在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，对其该请求，本院亦予以驳回。肇庆市万顺达食品机械制造有限公司反诉请求天津市黑金刚食品有限公司支付剩余货款及相应滞纳金的问题：在双方履行合同过程中，已变更合同总标的为209万元，天津市黑金刚食品有限公司已支付189万元，余下款项为20万元。双方《订货合同》及合同附件约定其中10万元在安装调试完成到产量要求时一次性付清，但是广东产品质量监督检验研究院作出的编号为NO.JD-2018-027的《自动生产线质量技术鉴定报告》证实肇庆市万顺达食品机械制造有限公司所交付的自动生产线至今未能投入生产，并且所交付的产品不完全符合合同约定，故天津市黑金刚食品有限公司拒绝支付余下20万元符合合同约定以及《中华人民共和国合同法》第六十六条的规定。对肇庆市万顺达食品机械制造有限公司上述诉请，本院予以驳回。肇庆市万顺达食品机械制造有限公司自身存在违约行为，其主张天津市黑金刚食品有限公司支付迟延付款滞纳金理据不足，本院予以驳回。对原被告双方提出的主张或抗辩意见中与本院认为不相符的部分，本院均予以驳回或不予采信。综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第六十一条、第一百四十三条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十六条、第一百一十一条、第一百五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、驳回天津市黑金刚食品有限公司的全部诉讼请求。二、驳回肇庆市万顺达食品机械制造有限公司的全部反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费54076元，保全费5000元，鉴定费230000元，合共289076元（天津市黑金刚食品有限公司已预交）；反诉受理费3110元（肇庆市万顺达食品机械制造有限公司已预交）；天津市黑金刚食品有限公司负担189076元，肇庆市万顺达食品机械制造有限公司负担103110元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审 判 长  游兴华人民陪审员  陈根华人民陪审员  杨永星二〇一八年十月十八日书 记 员  黄丽莹