广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0104民初6990号原告：司徒玉莹，女，1993年9月27日出生，汉族，身份证住址广州市越秀区。委托代理人：万树荣（系原告司徒玉莹的丈夫），男，1986年3月19日出生，壮族，身份证住址广州市黄埔区。被告：广州风花雪月国际旅行社有限公司，住所地广州市越秀区恒福路288号之三16楼自编01、02、03房（仅限办公用途）。法定代表人：秦天宇，总经理。委托代理人：周亚琼，北京市岳成（广州）律师事务所律师。委托代理人：王雪仪，北京市岳成（广州）律师事务所律师。原告司徒玉莹诉被告广州风花雪月国际旅行社有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告司徒玉莹委托代理人万树荣、被告广州风花雪月国际旅行社有限公司（以下简称风花雪月公司）委托代理人周亚琼、王雪仪均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告司徒玉莹向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付2020年7月1日至2020年11月6日工资16288.3元。2.被告向原告支付经济补偿金16566.6元。事实和理由：一、被告应当支付原告2020年7月1日至2020年11月6日工资是合法有据的。仲裁委员会经审理以原告未提交相关证据证明2020年7月后仍继续为被告提供劳动为由,未裁决责令被告补发劳动合同存续期间工资，原告工作岗位主要是操作系统，其工作是可以远程办公的，期间一直在家积极配合同事工作，工作对接证明可证明原告一直有提供劳动。双方劳动关系尚存，并有劳动合同为证，故被告理应当支付原告2020年7月1日至2020年11月6日工资。二、仲裁委员会裁决原告主张的经济补偿的请求不予支持，认定为原告因个人原因要求解除劳动合同认定事实是错误的。被告未及时足额支付劳动报酬，拖欠原告工资长达4个月之久，经多次电话及当面协商未果，并且被告曾多次在电话及约见面协商要求原告主动签署无薪假期及自愿离职，原告被迫分别于2020年8月8日在微信上向公司人事主管龚丽芬，于2020年10月19日在微信向公司直属部门经理曹静回复表达了被告已违反劳动法,原告会根据劳动法相关规定并通过相关仲裁机构解决的意愿，已经履行了告知程序，并于2020年11月6日向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求认定原告单方面解除劳动合同并要求被告支付经济补偿金。根据相关法律和相关法院判决案例，劳动者通过劳动仲裁机构依法向用人单位送达也属于书面通知的一种。综上所述，原告已履行了告知程序，应确认其属于被迫解除劳动合同的情形，故被告违反相关劳动法导致原告依法单方面解除劳动合同可根据劳动法第四十六条规定要求被告支付经济补偿金。为维护原告的合法权益，恳请法院依法审理，判如所请。被告风花雪月公司辩称，一、我方没有拖欠原告工资的情形。我我方主营业务为出境旅游，受疫情影响国内至今未恢复境外游。因停产停业时间太长，公司要维持正常经营确实日益困难，为了恢复经营，从2020年7月开始尝试开发新的旅游线路或其他业务，逐步通知部分员工参加公司自救项目。2020年7月我方通过微信通知原告回公司上班，2020年10月再次通知原告回公司上班，但原告仍拒绝。因原告自2020年7月14日起在未办理任何请假手续及未经领导批准的情况下，自行脱离工作岗位，经我方多次催促未回公司上班。2020年11月23日、11月26日我方分别向原告送达《限期返岗通知书》、《解除劳动关系通知书》，通知原告其旷工三个月解除与原告的劳动关系。因上述期间原告并未提供劳动，我公司有权拒付工资。二、原告系个人原因主动于2020年11月6日解除与我方的劳动关系，无需支付经济补偿金。本案在仲裁阶段仲裁委已经就离职的原因进行查明，认定原告不属于法律规定可以立即辞职的情形，故在此之前应当提前履行告知义务，但原告并未告知，而是直接向仲裁庭请求解除劳动关系，因此仲裁庭确认原告系以个人原因于2020年11月6日与我方解除劳动关系。我方发出的解除劳动关系通知书已经不能约束原告。因个人原因离职，我方无需支付任何经济补偿金或赔偿金。三、原告要求主张的平均工资计算有误。原告离职前十二个月的月平均工资应为4019.8元。经审理查明，原告称其2017年10月9日入职被告处，任职系统操作员，最后工作至2020年11月4日。被告对原告所称的入职时间和入职岗位并无异议，但认为原告最后工作至2020年1月22日假期后，因为停工停产原告一直待业，没有回被告处上班，7月14日通知原告返岗，双方劳动关系于2020年11月26日解除。原告作为申请人于2020年11月6日以被告风花雪月公司为被申请人向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为：一、要求确认解除双方劳动合同；二、被申请人支付2020年7月至11月期间工资17000元；三、被申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金33133.2元。广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月28日作出穗越劳人仲案〔2020〕1802号仲裁裁决书，裁决结果为：一、确认申请人与被申请人双方于2020年11月6日解除劳动合同；二、本裁决生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人2020年7月1日至14日期间工资1563.22元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。另查明，原告称其并未收到被告的复岗通知，原告从2020年7月1日至11月6日并未到被告处工作，而是在家办公。诉讼中，原告司徒玉莹向本院提交了以下证据：1.工作对接记录，证明3-11月一直积极与公司同事配合工作。2.劳动合同，证明双方劳动关系尚存。3.协商未果记录，证明多次协商未果，与人事经理，直属部门经理表达会根据劳动法相关规定并通过相关仲裁机构解决的意愿。4.现薪资证明，证明2019年3月1日公司内部发出薪资调整通知函证明现金基本工资为3400元。5.入职通知邮件，证明邮件签名证明钻石国际Dista和广州风花雪月国际旅行社有限公司为同一主体。6.银行流水，证明近12个月收入工资。被告风花雪月公司对原告提交的证据1的真实性确认，关联性不予确认，原告微信中所涉及的工作内容均为原告在职时负责对接处理的旅游团，具体情况原告较为熟知，故被告只能找原告了解核实，并非原告所称远程办公。对证据2予以确认，双方于2020年11月6日解除劳动关系。对证据3的真实性予以确认，关联性不予认可。公司有通知原告回来上班，但原告明确表示拒绝，且不申请离职，要申请劳动仲裁。对证据4的真实性予以确认，关联性不予认可，与本案无关。对证据5的真实性予以确认，但认为与本案无关。对证据6的真实性予以确认，关联性不予认可，原告计算有误。诉讼中，被告风花雪月公司向本院提交了以下证据：1.仲裁庭审笔录，证明本案经过仲裁前置程序，被告不存在逼迫原告离职的情况。2.营业执照。3.经营许可证。4.关于坚决贯彻落实文旅部和省文旅厅权利做好新型冠状病毒感染的××疫情防控工作的紧急通知。5.广东省文化和旅游厅关于推进旅行社组织跨省游等有关事项的通知。6.文化和旅游部办公厅关于进一步加强秋冬季疫情防控工作的通知。7.广州市文化广电旅游局关于进一步加强近期旅行社疫情防控工作的通知。证据2-7证明被告主营业务为境外旅游，因疫情原因至今尚未恢复。8.原告与被告员工的录音通话记录及文字整理，证明2020年10月被告再次通知原告回公司上班，但原告仍拒绝，并持旷工三个月。9.限期返岗通知书、解除劳动关系通知书、EMS送达记录、微信送达记录，证明被告通知原告旷工三个月的行为已经达到企业合法解除劳动还关系的情形。10.原告离职前12个月的工资明细表，证明原告离职前月平局工资为4019.8元。11.原告2020年1月-12月的社保缴费记录。12.原告2020年1月-12月的公积金缴费记录。证据11-12证明被告正常为原告缴纳社保和公积金至2020年12月。原告对被告提交的证据1无异议。对证据2-7的真实性予以确认，但被告主营业务是包括国内旅游，公司一直正常经营。对证据8的真实性予以确认。对证据9的真实性予以确认，确认收到。对证据10我认为12个月月平均工资应当从2019年1月至2020年1月疫情发生之前的一年计算。对证据11、12的真实性予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。根据上述法律规定，单位存在第二款所规定的严重违反行为的，无需通知用人单位即可解除劳动合同，而出现拖欠工资、未足额缴纳社保等情形劳动者还是需要通知用人单位要解除与其的劳动关系。原告虽然在2020年10月19日以微信的方式告知被告的工作人员其会去申请劳动仲裁，但并未表示其要解除与被告的劳动关系，即便原告在2020年11月6日申请了劳动仲裁，但不能认定在原告提起劳动仲裁前已经以拖欠工资为由要求解除与被告的劳动关系，故原告据此要求被告支付经济补偿金缺乏法律依据，本院不予支持。鉴于原告于2020年11月6日提起劳动仲裁申请，并请求确认双方解除劳动关系，故本院认定原、被告于2020年11月6日解除劳动关系。关于原告主张的2020年7月1日至11月6日的工资问题。被告主张其2020年7月14日后通知原告返岗工作，但被告仅能提供2020年10月19日催促原告返岗的通话录音，原告也不承认在2020年7月14日收到返岗通知，故被告应当承担其举证不能的后果，本院认定被告于2020年10月19日方通知原告返岗。原告提供的微信聊天记录显示原告在2020年3月19日、4月2日、4月3日、4月19日、6月1日、6月3日、8月6日、8月7日、8月17日有对被告员工提出的一些信息进行核对。除上述证据外，原告并无证据证明原告在2020年7月1日至2020年11月4日期间有进行过其他劳动，可见原告核对信息应为对之前工作的延续，因此上述期间被告应按照停产停工的状态支付原告生活费。如上所说，被告于2020年10月19日通知原告返岗，而后时间原告并未按要求返岗。根据《广东省工资支付条例》第三十九条之规定：非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费，生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系。被告应当需支付原告2020年7月1日至2020年10月19日的生活费5735元（计算方式为：1680元/月×3个月+1680元/月÷21.75×9天）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《广东省工资支付条例》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告司徒玉莹与被告广州风花雪月国际旅行社有限公司于2020年11月6日解除劳动合同。二、被告广州风花雪月国际旅行社有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告司徒玉莹2020年7月1日至10月19日期间生活费5735元。三、驳回原告司徒玉莹其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告司徒玉莹负担（已付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  陈逸新二〇二一年四月二十六日书记员  周 颖