.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}   青海省海东市中级人民法院   行政判决书   （2018）青02行终8号   上诉人（原审原告）:杨占彪，男，汉族，1965年3月18日出生，住青海省西宁市，系青海开元建筑安装工程有限责任公司股东。   委托代理人:哈成堂，系青海辩理律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）:互助土族自治县市场监督管理局，住所地：互助县。   法定代表人:李成龙，系该局局长。   委托代理人:张永红，男，青海省工商行政管理局12315投诉举报办公室主任。   委托代理人：刘志清，男，互助县市场监督管理局驻县政务服务中心企业登记注册首席负责人。   原审第三人：青海开元建筑安装工程有限责任公司，住所地：互助县。   法定代表人:袁永来,系该公司总经理。   委托代理人:王强，系青海辉厚律师事务所律师。   原审第三人:孙开丰，男，汉族，1976年7月7日出生，住青海省西宁市。   上诉人杨占彪诉被上诉人互助土族自治县市场监督管理局（以下简称互助县市场监管局）、原审第三人青海开元建筑安装工程有限责任公司（以下简称开元公司）、孙开丰工商行政登记一案，已由青海省海东市民和回族土族自治县人民法院于2018年6月20日作出（2018）青0222行初7号行政判决书，原审原告杨占彪不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨占彪及其委托代理人哈成堂，被上诉人互助县市场监管局委托代理人张永红、刘志清，原审第三人开元公司法定代表人袁永来及委托代理人王强，原审第三人孙开丰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原审法院经审理查明，第三人开元公司2001年设立登记以来，进行了多次变更登记。2017年3月27日前，公司股东之间因股权转让纠纷进行了民事诉讼。2017年2月17日，原告向被告提交一份《关于恢复股东身份的报备与其他事项的声明》，要求被告依据当时发生法律效力的青海省海东市中级人民法院（2016)青02民终404号民事判决书，恢复原告在开元公司的股权登记，并向被告申明与开元公司有关的工商登记、变更、增资、减资等一切事宜在原告不在场的情况下都是他人非法办理登记，若出现其他不利于原告及公司事宜，原告将提起针对登记行为的损失赔偿诉讼。2017年2月，开元公司持青海省海东市中级人民法院（2016)青02民终404号民事判决书及相关申请文件、材料到被告处申请公司变更登记。被告电话通知原告就此次变更情况到被告处陈述意见，原告拒绝陈述。被告根据开元公司提供的申请文件、材料，于2017年3月27日对该公司进行了变更登记，法定代表人由袁永明变更为袁永来，股东由袁永明、孙开丰变更为袁永来、李永青、孙永理、杨占彪、袁永明。2017年6月14日，被告向原告送达《关于杨占彪股权及股东身份及办理有关公司变更登记事宜的说明》，说明2017年3月18日开元公司召开股东会，决议恢复确认原告的股东资格、增加注册资本、变更法定代表人等工商变更登记。后原告通过查询工商登记信息，确认开元公司法定代表人和股权均发生了变更。原告于2017年11月10日向被告提出申请，要求撤销变更登记。被告于2017年11月16日给原告回复，被告依法核准变更登记属正常履行法定职责，并无不妥。   原审法院认为，本案是工商行政登记一案。本案争议的焦点是被告互助县市场监管局于2017年3月27日对第三人开元公司进行的变更登记，事实是否清楚，程序是否合法，是否符合法律、法规规定。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定，公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：(一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。第二条规定，公司设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件，材料的真实性负责。第三十条规定，公司变更法定代表人的应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。第三十四条规定，有限责任公司变更股东的，应当自变更之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的主体资格证明或者自然人身份证明。本案中第三人开元公司向被告申请变更登记时，严格依照《中华人民共和国公司登记管理条例》按期提交了申请文件和材料，申请材料齐全，符合法定形式。申请文件、材料的真实性应当由申请人负责，被告作为公司登记机关，审查的标准是申请材料是否齐全，是否符合法定形式。故被告互助监管局于2017年3月27日对第三人开元公司进行的变更登记，事实清楚，程序合法，符合法律、法规规定。现原告要求被告撤销变更登记，无事实根据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告杨占彪的诉讼请求，案件受理费50元由原告杨占彪负担。   上诉人杨占彪不服上述判决，上诉称：一、一审判决存在重大遗漏。-审归纳的争议焦点是互助县市场监管局于2017年3月27日对第三人开元公司进行的变更登记事实是否清楚，程序是否合法，是否符合法律、法规规定。但一审却并没有围绕其归纳的焦点进行案件审理，判决中对于事实是否清楚、程序是否合法均未重点进行阐述，只是简单地以事实清楚，程序合法为由驳回原告的诉求。二、一审适用法律错误。一审依据《公司登记管理条例》第二十七条关于"申请人应当对申请文件、材料的真实性负责"之规定，认定"被告作为公司登记机关，审查的标准是申请材料齐全，符合法定形式"，此认定属于对《公司登记管理条例》等法律法规的错误适用。按照这一判案逻辑，只要申请人提供齐全的材料，无论材料是否真实，登记机关都可以予以变更登记。显然，这一认定与国家相关法律法规的规定相悖。最高人民法院《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》第二条规定，登记机关无法确认申请材料中签字或者盖章的真伪，要求申请人进一步提供证据或者相关人员到场确认，申请人在规定期限内未补充证据或者相关人员未到场确认，导致无法核实相关材料真实性，登记机关根据有关规定作出不予登记决定。可见，登记机关对公司变更登记应该进行起码的审慎审查义务。而在本案中，依据海东市中级人民法院(2016)青02民终404号和互助县人民法院（2016)青0223民初1228号民事判决，开元公司的第一次股权转让协议除杨占彪之外其他股东的股权转让条款属于效力待定，既然属于效力待定，开元公司第一次股权转让后的实际股东为邓生里、李永青和杨占彪三人，那么第三次的股权转让中参会股东也应该是此三人而不应该是袁永来、袁永明等人，袁永来、袁永明、孙开丰等人无权以股东身份签署股权转让协议。但被上诉人互助县市场监管局却没有对开元公司的股东情况进行起码的审核，在缺乏相关证据支持的情况下就作出了违法变更登记，侵犯了开元公司真正股东的权益，对其他股东的优先购买权也未能予以保障。而青海省高级人民(2017)青民再44号民事判决书确认2007年4月26日的《股资转让协议书》无效。这就明确了开元公司2007年以后的所有股权转让等变更均因缺乏依据而无效，被上诉人就相关事宜作出的变更登记均不合法。依据最高人民法院《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》第一条规定，因申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料导致登记错误的，登记机关可以在诉讼中依法予以更正。登记机关拒不更正的，人民法院可以根据具体情况判决撤销登记行为、确认登记行为违法或者判决登记机关履行更正职责。三、一审适用证据错误。一审认定上诉人提交证据4和5与被诉行政行为缺乏关联性而不予采信。这一认定不符合客观事实。开元公司总共有三次股权变更登记，2007年7月进行了第一次股权变更登记。2010年3月的第二次和2017年3月的第三次变更登记均以第一次变更登记为基础。但法院的相关判决己明确第一次变更登记系用伪造的材料进行的变更登记，所以其后的一系列变更登记均不合法。也就是说，2017年3月的变更登记行为并不是孤立存在的，其只能依据第一次的变更而存在，既然第一次变更行为因材料伪造而不合法，第三次的变更登记相应不合法。所以说，上诉人一审提交的证据4和证据5与本案被诉行为紧密相连。综上，一审判决存有重大遗漏，适用证据和法律错误，恳请二审予以撤销，依法改判。   上诉人杨占彪在二审期间未向法庭提交证据，其证据与一审一致。   被上诉人互助县市场监管局辩称：一、上诉人向我局提交的《关于撤销2017年4月就互助县市场监督管理局对开元公司做出的错误的工商行政变更登记的提请报告》、《再次提请互助县市场监督管理局撤销2017年2月26日之后的一切工商行政变更登记的报告》收悉。开元公司申请变更登记前，我局多次电话通知原告就此次变更情况到我局陈述意见，上诉人未到场回应。后我局依据原告《关于恢复股东身份的报备及其他事项的声明》，书面作出答复向原告送达，但上诉人拒绝签收；二、杨占彪股权及股东身份恢复情况根据青海省海东市中级人民法院（2016)青02民终404号民事判决结果和青海省互助土族自治县人民法院(2016)青0223民初1228号民事判决结果，开元公司申请及公司股东会决议，我局于2017年3月27日核准开元公司变更登记恢复上诉人杨占彪的股东资格，上诉人杨占彪持有该公司9.67万元的股权。三、青海开元建筑安装工程有限责任公司2017年3月变更情况如下：2017年3月，开元公司持青海省海东市中级人民法院（2016）青02民终404号民事判决书向我局提出变更登记申请，其提交材料齐全，符合法定形式，我局根据《公司法》、《公司登记管理条例》等法律法规依法核准变更登记属正常履行法定职责，并无不妥；四、上诉人申请撤销变更登记情况。上诉人提出撤销登记申请后，我局已按规定向原告发放了申请表格、办理撤销登记提交材料规范等，并根据上诉人提交的材料制发了《补正材料告知书》（原告已签收），要求原告按告知书补正后，将相关申请材料提交我局，我局将依据相关法律法规作出准（不）予受理决定，但上诉人未再向我局提交任何材料。综上，基于以上事实和理由请求海东市中级人民法院驳回上诉人的诉讼请求，维持民和县人民法院（2018）青0222行初7号行政判决书。   被上诉人互助县市场监管局在二审期间未向法庭提交新的证据，其证据与一审一致。   原审第三人开元公司辩称：上诉人在本案中没有原告主体资格，其起诉没有事实和法律依据，属滥用诉权。互助县市场监管局已经履行了法定职责，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回起诉。   原审第三人开元公司在二审期间未向法庭提交新的证据，其证据与一审一致。   被上诉人孙开丰在二审期间未作答辩，也未向法庭提交证据。   本院二审对证据的分析认证与一审一致，本院予以确认。   本院二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。   本院认为，上诉人杨占彪作为开元公司的股东，依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利，故其有权提起撤销被上诉人对第三人作出的法定代表人和股权变更登记的行政行为之诉。2017年11月10日上诉人杨占彪向被上诉人互助县市场监管局提出《关于撤销2017年4月就互助县工商行政管理局对开元公司作出的错误的工商行政变更登记的提请报告》，针对此报告被上诉人于2017年11月14日向上诉人作出书面回复，2017年11月16日上诉人签收，起诉期限从签收之日起算至2018年1月3日上诉人向民和县人民法院提起本案诉讼并未超过法定的起诉期限。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条规定："公司设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。"第二十七条规定："公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：(一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件，材料的真实性负责。"第三十条规定："公司变更法定代表人的应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。"第三十四条规定："有限责任公司变更股东的，应当自变更之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的主体资格证明或者自然人身份证明。"本案中被上诉人互助县市场监管局作为公司登记机关，只对申请材料的形式要件负责审慎审查义务，上诉人开元公司在法律规定的合理期限内向被上诉人互助县市场监管局申请变更登记，并提交了办理变更登记手续所需的申请文件、材料及海东市中级人民法院（2016)青02民终404号民事判决书，被上诉人经审查认为上诉人的申请材料齐全，符合法律规定的形式要件，于2017年3月27日作出被诉变更行为并无不当。上诉人提出青海省高级人民(2017)青民再44号民事判决书确认2007年4月26日的《股资转让协议书》无效，开元公司2007年以后的所有股权转让等变更均因缺乏依据而无效，被上诉人就相关事宜作出的变更登记均不合法的上诉理由，因被上诉人作出变更登记时依据的生效法律文书是青海省海东市中级人民法院于2016年12月27日作出的（2016)青02民终404民事判决书，青海省高级人民(2017)青民再44号民事判决书是在2017年3月27日变更登记行为作出后才生效，故此主张不能成立。综上，一审判决认定事实清楚、程序合法、适用法律正确，本院予以维持。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第(一)项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判决。   二审案件受理费50元，由上诉人杨占彪负担。   本判决为终审判决。   审 判 长 李延萍   审 判 员 王海林   审 判 员 丁 亮     二0一八年十月三十日   法官助理 薛 渊   书 记 员 李健荣