山东省阳谷县人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1521民初1892号原告：王垂波，男，1988年7月6日出生，汉族，农民，住阳谷县。委托诉讼代理人：郭焕青，山东振阳律师所律师。委托诉讼代理人：郑改菊，女，1961年3月3日出生，汉族，农民，住阳谷县，系原告姑姑。被告：马士房，男，1972年2月14日出生，汉族，农民，住阳谷县。委托诉讼代理人：赵永革，山东鲁衡律师事务所律师。被告：滨州市宝地新型建材有限公司。住所地：山东省滨州市滨河区三河湖镇卢草王村北1500米。法定代表人：胡小兰。被告：马士东，男，1962年11月22日出生，汉族，农民，住阳谷县。原告王垂波与被告马士房、滨州市宝地新型建材有限公司（下称宝地建材公司）、马士东提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年5月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王垂波及其委托代理人郭焕青、郑改菊，被告马士房及其委托诉讼代理人赵永革，被告马士东到庭参加诉讼，被告宝地建材公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王垂波向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告支付原告二次手术费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等暂定5万元（庭审过程中变更为127336.86元）；2.具体赔偿数额待鉴定后变更诉讼请求。3、一切诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年2月份，被告马士房雇佣原告及工友王会喜、王某共同到滨州市滨城区三河湖镇堡集村窑厂工地干活，干活期间的工资由马士房发放。工作了七八个月时候，2016年10月8日，原告在干活时不慎被机器挤伤左上肢，被送往博兴兴福手足外科医院住院治疗16天，期间被诊断为：左上肢骨筋膜室综合征，左肩部皮肤裂伤伴胸大肌、头静脉断裂，左肱骨、桡骨、尺骨茎突闭合性骨折，左下尺桡关节脱位，左环指末节皮肤缺损，左桡神经挫伤，左前臂伸肌群断裂并坏死。住院期间的医疗费被告马士房已交纳，但原告的其他损失被告未予赔偿。原告现在仍需二次手术，住院及出院后的误工费、护理费、伤残费等各项费用，被告均未支付，现原告向被告多次主张权利，被告均各种理由拒绝，故为了维护原告的合法权益，特诉至贵院，请依法作出判决。被告马士房辩称：原告不是因为工作原因受伤。受害人原告起诉的案由是健康权，其损伤应该有致害人进行赔偿，本案所说的机器所有人及管理人都是被告滨州市宝地新型建材有限公司，损失应由其承担，与被告马士房没有关系。被告马士东辩称：劳动合同是我签的，所有工作运转及管理，我始终不在场，也不认可情况。被告宝地建材公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。原告为证明其主张向本院提交了如下证据：王会喜、王某的书面证明各一份，证人王某的证人证言。经质证，被告马士房对王会喜的书面证明不予认可，证人应出庭作证，王某的证人证言只能证明原告受伤，什么原因受伤不知道，王某证人证言与本案没有关联。被告马士东对上述证据没有意见。博兴兴福手足外科医院诊断证明一份、住院病历一份、用药明细一份，证明原告受伤后住院治疗情况及住院天数为16天。经质证，被告对病历及诊断证明真实性无异议。护理人员王会代、王静民身份证复印件各一份，王垂波、王会代户口页复印件一份，阳谷县寿张镇三支王村民委员会证明材料一份，证明护理人员的身份情况。经质证，被告对护理人员王会代的护理费不认可，王会代已74周岁，应不具有劳动能力，村委会的证明材料应加盖公安局印章，否则不予认可。司法鉴定意见书、鉴定费发票。被告对上述证据没有意见。被告马士房为证明其主张向本院提交了如下证据：证人岳某、孙某的证人证言，证明原告不是因为工作原因受伤，所以被告马士房不应当承担赔偿责任。经质证，原告认为证人均能证明马士房雇佣原告到事发窑厂工地干活，工资均由马士房发放，足以证明原告为被告马士房提供劳务，并在劳务工程中受伤。被告马士东对证人证言没有意见。劳务合同一份，证明马士东代表马士东、马士房同滨州市宝地新型建材有限公司签订劳务合同，对双方的权利和义务进行明确约定。甲方（宝地建材公司）负责全厂机械设备的维修，并且甲方给乙方（马士东）人员办理意外伤害保险，因设备故障和甲方维修人员责任造成的安全事故由甲方承担，根据以上约定，原告系机械致伤，原告损伤赔偿责任应当由宝地建材公司来承担。经质证，被告马士东的意见同被告马士房。原、被告提交的上述证据经质证辩证后，本院认为均与本案有关联，可以作为本案认定事实的依据。本院经审理认定事实如下：2016年1月1日，被告马士东（乙方）与被告宝地建材公司（甲方）签订劳务合同一份，约定了劳务报酬的支付方式，甲乙方的权利义务。甲方的权利和义务6条“甲方对乙方安全生产有监管权力，对乙方不符合要求的生产环节有权提出整改和调整意见，有权对乙方安全责任事故按照有关规定进行经济处罚”。乙方的权利和义务3条“……甲方给乙方部分人员办理意外伤害保险。……”。被告马士房代表乙方与被告宝地建材公司实际履行了劳务合同，被告马士房召集原告王垂波等人在被告宝地建材公司窑厂干活。原告王垂波在窑厂开电车拉砖坯子，专人专岗。被告马士房、原告王垂波等人的工资计件发放，宝地建材公司计件，被告马士房作为乙方负责人，负责工资的发放，王垂波工资每月2600元。2016年10月8日，原告王垂波清理砖机传送带上的土，被机器挤伤了左上肢。事故发生后，原告被送往博兴兴福手足外科医院救治，经诊断，原告的伤情为左上肢挤伤，左上肢骨筋膜室综合征，左肩部皮肤裂伤伴胸大肌、头静脉断裂，左肱骨、桡骨、尺骨茎突闭合性骨折，左下尺桡关节脱位，左环指末节皮肤缺损，左桡神经挫伤，左前臂伸肌群断裂并坏死，原告在该院住院16天。另查明，诉讼过程中，原告申请对其伤残等级、误工期限、护理期限、护理人数、营养期限、二次手术费进行鉴定。本院依法委托烟台富运司法鉴定所进行鉴定，该所于2018年7月2日出具鉴定意见书，鉴定意见为：1.王垂波左上肢损伤遗留左肘关节活动功能障碍构成九级伤残，遗留左腕活动功能障碍构成十级伤残；2.王垂波伤后误工期限为300日；3.王垂波伤后护理期限为120日（住院期间需2人护理，余时间需1人护理）；4.王垂波伤后营养期限为90日；5.王垂波二次手术费可拟定为需人民币13000元左右。原告支付鉴定费2500元。山东省上一年度农村居民人均纯收入为13954元，山东省上一年度农村居民人均年生活消费支出为9519元。本院认为，本案的争议焦点问题有二个：一.原告受伤的事实及经过，要求被告承担损失的事实及法律依据；二.三被告之间关于劳务合同的签订情况及具体的实施情况。关于第一个焦点问题，原告在砖窑厂干活，专人专岗，每月工资2600元。原告主张的各项损失数额应依据鉴定意见及原告提交的有关证据，根据有关法律规定依法予以确定。残疾赔偿金根据受害人的伤残等级，按照上一年度农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告未超过六十周岁，经鉴定，原告的伤残等级为九级、十级，本地上一年度农村居民人均年纯收入为13954元，故原告的残疾赔偿金为61397.6元（13954元/年×20年×22％）。误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告受伤前在砖窑厂工作，工资每月2600元，误工时间依据司法鉴定意见书为300天（按10个月计算）。因此，原告的误工费为26000元（2600元/月×10个月）。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告主张其由父亲王会代、姐姐王静民护理，王会代、王静民均系农民。山东省上一年度农村居民人均纯收入为13954元，山东省上一年度农村居民人均年生活消费支出为9519元，因此，原告的护理费应按照每人64.31元/天计算。经鉴定，原告伤后护理时间为120日，住院期间需2人护理，出院后需1人护理，原告住院16天，因此，原告的护理费为8746.16元[64.31元/天×16天×2+64.31元/天×104天]。营养费应根据受害人受伤情况参照医疗机构的意见确定。经鉴定，原告伤后营养期限为90日。原告主张营养费按照30元/日计算，符合法律规定，本院予以支持，故原告伤后的营养费为2700元（30元/日×90日）。鉴定费应根据鉴定机构出具的收费票据确定。山东烟台富运司法鉴定所出具的鉴定费收费票据显示原告支付鉴定费2500元，该项花费是因原告受伤产生的损失，故对原告要求被告赔偿该项损失的诉讼请求，本院予以支持。二次手术费应根据鉴定机构的鉴定意见，王垂波的二次手术费可拟定为需人民币13000元左右。精神损害赔偿是因侵权行为给受害人造成较大伤害而产生的赔偿，本案中原告所受伤害较小，故对原告要求被告支付精神损害赔偿金4000元的诉讼请求，本院不予支持。被抚养费人生活费按抚养人丧失劳动能力的程度计算，本案中原告所受伤害较小，并未丧失劳动能力，故对原告要求被告支付被抚养人生活费3412.86元的诉讼请求，本院不予支持。以上原告王垂波的损失共计114302.4元。关于第二个焦点问题，被告马士东与被告宝地建材公司签订劳务合同，被告马士房与被告宝地建材公司实际履行劳务合同，被告马士房召集原告等人在被告宝地建材公司窑厂干活，被告马士房、原告王垂波等与被告宝地建材公司形成雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”。故被告宝地建材公司对原告在从事雇佣活动中造成的伤害应承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务，……。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。原告在砖窑厂干活，专人专岗，其诉称在清理砖机传送带上土的过程中被机器挤伤了左上肢，因其未能举证证明其系受指派从事上述活动，且原告系成年人，具有完全民事行为能力，未尽到安全注意义务，对其受伤存在一定的过错，因此，应减轻被告宝地建材公司的赔偿责任。结合原告在本次事故中的过错程度，本院认为，由被告宝地建材公司承担70％的赔偿责任为宜。根据被告宝地建材公司应承担的赔偿比例，被告宝地建材公司应赔偿原告80011.68元。综上所述，被告宝地建材公司应赔偿原告王垂波残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、鉴定费、二次手术费，共计80011.68元。被告宝地建材公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法应缺席判决。现依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：被告滨州市宝地新型建材有限公司于判决生效后十日内赔偿原告王垂波残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、鉴定费、二次手术费，共计80011.68元二、驳回原告王垂波的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1424元，由原告负担523元，被告滨州市宝地新型建材有限公司负担901元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  刘令祥二〇一八年十月十八日书记员  姜 潇