广东省茂名市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤09民终1106、1364号上诉人（原审原告、互为被告）：柯立齐，男，1966年3月10日出生，汉族。被上诉人（原审被告、互为原告）：茂名市富新物业服务有限公司。住所地：广东省茂名市油城七路**大院**首层**房。法定代表人：杨靖，总经理。上诉人柯立齐因与被上诉人茂名市富新物业服务有限公司（以下简称茂名富新物业公司）劳动争议一案，不服广东省茂名市茂南区人民法院（2018）粤0902民初470、544号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，因合议庭认为不需要开庭故本案不开庭进行了审理。本案二审期间已经依照规定扣除了相应的审理期限。本案现已审理终结。柯立齐上诉请求：一、撤销一审判决；二、核准柯立齐2016年9月至2017年8月的每月工资总收入，确定柯立齐的每月平均工资标准，更正茂名富新物业公司违法开除柯立齐而应赔偿给柯立齐的经济赔偿金；三、判令茂名富新物业公司支付2014年4月至2017年8月克扣或拖欠柯立齐的工资共计24376.86元，并按《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律、法规的规定支付经济赔偿金20000元给柯立齐；四、判令茂名富新物业公司支付2017年9月1日至该公司协助柯立齐迁移社保手续完毕和办理《解除劳动合同证明书》手续完毕期间的待岗工资给柯立齐；五、判令茂名富新物业公司在本案判决结束后立即出具《解除劳动合同证明书》和社保、医保等续保的相关证明手续给柯立齐；六、判令茂名富新物业公司支付柯立齐2017年1月至2017年8月应付未付的“年终奖工资”共计800元给柯立齐；七、本案案件受理费由茂名富新物业公司负担。事实和理由：一、应更正茂名富新物业公司违法开除柯立齐而应赔偿给柯立齐的经济赔偿金金额。一审判决已认定茂名富新物业公司违法开除柯立齐及茂名富新物业公司应支付赔偿金给柯立齐。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的经济赔偿是以劳动者在本单位工作的年限每满一年支付2个月工资的标准向劳动者支付赔偿金。一审判决估测柯立齐的平均工资标准1500元／月错误。根据柯立齐存折号码为4400********的中国建设银行存折和2016年9月至2017年8月共12个月的《中华人民共和国税收完税证明》记载的柯立齐社会保险缴费金额数据清单，可以计算出柯立齐的平均工资高于1900元／月。柯立齐在茂名富新物业公司共工作5年5个月，如果按照茂名富新物业公司口头承诺的工资标准2000元／月计算，茂名富新物业公司应付给柯立齐的经济赔偿金是22000元（2000元／月×5.5月×2）。二、依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”的规定，茂名富新物业公司有义务依法统筹出资为柯立齐购买社会保险。但是，茂名富新物业公司却克扣柯立齐的工资24376.86元作为单位的统筹出资为柯立齐购买了2014年4月至2017年8月的社会保险。将柯立齐参加社会保险前后在茂名富新物业公司领工资的建行存折数据对比、将柯立齐参加社会保险后的工资收入与没有参加社会保险且与柯立齐同工同酬的同事胡国新的工资收入对比（胡国新每月领工资的金额=柯立齐每月领工资金额+柯立齐每月社保缴费全额）即可证实此事实。因此，茂名富新物业公司应当支付2014年4月至2017年8月克扣或拖欠柯立齐的工资共计24376.86元给柯立齐；茂名富新物业公司未及时足额支付工资给柯立齐，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条等规定，茂名富新物业公司应按应付金额百分之一百以下、百分之五十以上的标准向柯立齐加付赔偿金。因此，茂名富新物业公司必须支付赔偿金20000元给柯立齐。三、2017年9月1日起至2017年10月10日前，柯立齐一直要求茂名富新物业公司协助迁移柯立齐的社保关系手续和办理《解除劳动合同证明书》给柯立齐。2017年10月10日下午，茂名富新物业公司通知柯立齐于2017年10月11日上午9时到茂名富新物业公司办公室处理上述事宜。2017年10月11日上午处理上述事宜时，茂名富新物业公司却强迫柯立齐必须先补签一式两份《广东省简易劳动合同》和一份茂名富新物业公司为柯立齐准备的《使用保证书》，因柯立齐没有满足茂名富新物业公司的无理要求，上述事宜无法办理。2017年10月11日下午，柯立齐用手机联系茂名富新物业公司总经理杨靖，杨靖称上述规定是茂名富新物业公司的决定且是一直以来的惯例。上述事实有柯立齐提交的空白的《广东省简易劳动合同》《使用保证书》和柯立齐与杨靖通话的电话录音证实。茂名富新物业公司的错误做法现已造成柯立齐8个月不能再就业、不能申请领取失业救济金、不能续保医保等经济损失，茂名富新物业公司的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”和第八十九条“用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”的规定。柯立齐待岗工资按2000元／月计算8个月已损失16000元（2000元/月×8个月），应由茂名富新物业公司赔偿。四、柯立齐入职茂名富新物业公司时，该公司领导称，为了防止员工在春节前至元宵节期间辞工，从员工应领取的工资中扣除100元/月作为年终奖工资，然后在春节前和元宵节后分两次发放。实际上，柯立齐自2012年3月入职以来都一直领有这项年终奖工资，具体的日期记录为：（一）2013年2月8日和2013年2月25日签名领取2012年3月至2012年12月的年终奖工资现金；（二）2014年1月24日和2014年2月17日通过领工资银行存折领取2012年3月至2012年12月的年终奖工资；（三）2015年2月15日和2015年3月5日通过领工资银行存折领取2014年1月至2014年12月的年终奖工资；（四）2016年2月5日和2016年2月23日签名领取2015年1月至2015年12月的年终奖工资现金；（五）2017年1月26日和2017年2月13日签名领取2016年1月至2016年12月的年终奖工资现金。上述事实，有柯立齐提交的建行存折记录的数据、同事胡国新的个人活期存折明细信息可以证实。年终奖工资属于柯立齐的工资，从2017年1月至2017年8月已累积留置800元，该800元应由茂名富新物业公司付清给柯立齐。茂名富新物业公司辩称：柯立齐的上诉请求与事实理由不成立；一审判决第一项有误，其余判项认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院依法驳回柯立齐的上诉，维持一审判决或发回重审。柯立齐向一审法院起诉请求：一、判令茂名富新物业公司补缴柯立齐应缴未缴的2012年3月至2014年3月社会保险费和支付克扣或拖欠柯立齐2014年4月至2017年8月的工资共计24376.86元，并依照相关法律、法规的规定支付经济赔偿金；二、判令茂名富新物业公司支付应付未付的柯立齐2017年1月至2017年8月的年终奖工资共800元，并依照相关法律、规定支付经济赔偿金；三、判令茂名富新物业公司汇总公布柯立齐2014年1月至2017年8月每月的工资单和2014年4月至2017年8月每月的社会保险缴费金额凭据，以便核对、计算、确认柯立齐每月的实际工资金额，从而与茂名市茂南区劳动人事争议仲裁院于2018年1月8日作出的茂南劳人仲案非终字〔2017〕107号仲裁裁决书（以下简称仲裁裁决）估测柯立齐的工资为1350元/月作对比，如有误，请核准更正仲裁裁决茂名富新物业公司因违反法律规定应赔偿给柯立齐的经济赔偿金；四、判令茂名富新物业公司支付2017年9月1日起至茂名富新物业公司协助柯立齐迁移社保手续完毕和办理《解除劳动合同证明书》手续完毕时止的工资给柯立齐及按正常规定缴纳柯立齐的社保费；五、本案案件受理费由茂名富新物业公司负担。一审法院认定事实：柯立齐于2012年3月进入茂名富新物业公司担任保安工作，双方没有签订书面劳动合同。2017年7月3日，茂名富新物业公司对柯立齐于2017年7月1日擅自离岗的行为作出罚款50元的《处罚决定》，双方当事人在庭审中均认可该《处罚决定》。2017年8月30日，茂名富新物业公司以柯立齐自2017年7月3日至2017年8月30日期间多次擅自离岗为由对柯立齐作出予以开除的《处罚决定》，双方当事人在庭审中均确认柯立齐与茂名富新物业公司于2017年8月30日解除劳动关系。2017年9月13日，柯立齐向茂名市茂南区劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁。2018年1月8日，茂名市茂南区劳动人事争议仲裁院作出仲裁裁决：一、茂名富新物业公司必须在本裁决发生法律效力之日起三天内支付完毕违法解除劳动关系的赔偿金14850元给柯立齐；二、驳回柯立齐的其他请求。双方当事人均不服该裁决，先后向本院提起诉讼。根据柯立齐提交的柯立齐存折号码为4400********的中国建设银行存折显示，柯立齐自2016年8月至2017年7月共十二个月平均工资为978.82元/月[（974.65元+1012.65元＋1116.5元＋1212.65元＋854.11元＋851.11元＋860.03＋910.11元＋904.11元+1036.96元＋1111.80元＋901.11元）÷12个月]。茂名富新物业公司称柯立齐每月基本工资为900元，加上社保费每月工资为1500元～1600元。一审法院认为：根据柯立齐的中国建设银行存折及茂名富新物业公司的陈述，酌情确定柯立齐每月工资按1500元计算。一、依照《社会保险费征缴暂行条例》第十三条“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。”的规定，柯立齐主张茂名富新物业公司补缴其2012年3月至2014年3月社会保险费的请求不属于法院处理的范围，本院不予支持。二、依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，柯立齐主张茂名富新物业公司克扣或拖欠其2014年4月至2017年8月的劳动工资24376.86元，但没有提供实质证据予以证实，故本院对其该请求不予支持。三、关于柯立齐请求茂名富新物业公司支付其2017年1月至2017年8月共800元年终奖的诉讼请求。根据“谁主张谁举证”的证据规则，柯立齐未能提供实质的证据证明柯立齐与茂名富新物业公司之间有约定发放“年终奖”，因此柯立齐请求茂名富新物业公司支付其2017年1月至2017年8月共800元年终奖的诉讼请求，没有理由及依据，本院不予支持。四、茂名富新物业公司以柯立齐自2017年7月3日至2017年8月30日期间多次擅自离岗为由于2017年8月30日对柯立齐作出予以开除的《处罚决定》，但茂名富新物业公司未提交柯立齐在2017年7月3日至2017年8月30日期间多次擅自离岗的证据予以证实，故茂名富新物业公司解除与柯立齐之间的劳动关系违法。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第一款的规定，柯立齐在茂名富新物业公司工作年限为五年零五个月，月工资按1500元、半个月工资为750元计算赔偿金，因此，茂名富新物业公司因违法解除与柯立齐的劳动关系应支付柯立齐赔偿金16500元[（1500元×5个月＋750元）×2]。茂名富新物业公司主张其解除与柯立齐的劳动关系合法的观点及其公司无须支付违法解除劳动关系赔偿金的请求无理，本院不予支持。五、柯立齐与茂名富新物业公司于2017年8月30日解除劳动关系后双方的劳动关系已不存续，故柯立齐请求茂名富新物业公司支付其2017年9月1日至茂名富新物业公司协助其迁移社保手续完毕和办理《解除劳动合同证明》手续完毕前的工资和社保费，没有理由和依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、限茂名富新物业公司在本判决生效之日起十日内支付因违法解除劳动关系的赔偿金16500元给柯立齐；二、驳回柯立齐的其他诉讼请求；三、驳回茂名富新物业公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2017）粤0902民初470号案件受理费10元，由柯立齐、茂名富新物业公司各负担一半；（2017）粤0902民初544号案件受理费10元，由茂名富新物业公司负担。本院查明：一审判决认定的事实中，除根据柯立齐的银行存折记载的月工资收入计算柯立齐在2017年8月被茂名富新物业公司解除劳动关系前十二个月的月平均工资是978.82元略有偏差外，其余查明的事实属实，本院予以确。一审审理中，柯立齐提交了其存折号为4400********的中国建设银行存折复印件。其中，从柯立齐于2017年8月被茂名富新物业公司解除劳动关系前十二个月的相关记录是：一、2016年9月12日现金存入1012.65元。二、2016年10月17日现金存入1116.5元。三、2016年11月15日现金存入1212.65元。四、2016年12月15日现金存入854.11元。五、2017年1月16日现金存入851.11元。六、2017年2月15日现金存入860.03元。七、2017年3月15日现金存入910.11元。八、2017年4月14日现金存入904.11元。九、2017年5月15日现金存入1036.96元。十、2017年6月15日现金存入1111.80元。十一、2017年7月14日现金存入901.11元。十二、2017年8月15日存入1056.01元。上述累计金额除以12个月的月平均金额是985.6元[（1012.65元＋1116.5元＋1212.65元＋854.11元＋851.11元＋860.03元＋910.11元＋904.11元＋1036.96元＋1111.80元＋901.11元+1056.01元）÷12个月＝11827.15元÷12个月]。一审审理中，柯立齐提交的上述银行存折记载：一、2014年1月24日奖金600元。二、2014年2月17日工资2292.85元。三、2015年2月15日工资1565.16元。四、2015年3月5日工资600元。柯立齐主张上述2014年1月24日和2014年2月17日的收入中包含有年终奖工资1200元；上述2015年2月15日和2015年3月5日的收入中包含有年终奖工资工资1200。未见柯立齐提交2013年2月8日、2013年2月25日、2016年2月5日、2016年2月23日、2017年1月26日、2017年2月13日签名领取年终奖工资的书面依据。二审询问中，柯立齐提交了如下三组新材料：第一组：空白的《广东省简易劳动合同》。第二组：根据电话录音整理的《电话录音内容》，主要记载2017年10月11日12时许柯立齐称：2017年10月11日上午其到茂名富新物业公司办公室找郭伯庆办理《解除劳动合同证明书》，但郭伯庆却要其补签一式两份《广东省简易劳动合同》和签订一份《使用保证书》；郭伯庆所说是不是茂名富新物业公司的规定。杨靖称：茂名富新物业公司一直以来确实有该规定，如果不签订《广东省简易劳动合同》和《使用保证书》则茂名富新物业公司拒绝办理《解除劳动合同证明书》。柯立齐称：茂名富新物业公司拒绝办理《解除劳动合同证明书》所造成其的一切损失要由茂名富新物业公司负全责赔偿；其对茂名富新物业公司所做的事情都有记录。杨靖称：所有都知道了，有什么责任由法庭处理。柯立齐据上述第一组和第二组新材料称：因其拒绝与茂名富新物业公司补签《广东省简易劳动合同》和签订《使用保证书》，茂名富新物业公司拒绝出具《解除劳动合同证明书》给其。第三组：2016年9月至2017年8月缴交柯立齐社会保险的《中华人民共和国税收完税证明》。具体如下：一、2016年9月养老保险单位缴交435.9元、个人缴交232.48元，医疗保险单位缴交185.38元、个人缴交53.04元，工伤保险缴交10.61元，失业保险单位缴交14.67元、个人缴交3.67元，生育保险缴交13.26元。二、2016年10月养老保险单位缴交435.9元、个人缴交232.48元，医疗保险单位缴交185.38元、个人缴交53.04元，工伤保险缴交10.61元，失业保险单位缴交14.67元、个人缴交3.67元，生育保险缴交13.26元。三、2016年11月养老保险单位缴交435.9元、个人缴交232.48元，医疗保险单位缴交185.38元、个人缴交53.04元，工伤保险缴交10.61元，失业保险单位缴交14.67元、个人缴交3.67元，生育保险缴交13.26元。四、2016年12月养老保险单位缴交435.9元、个人缴交232.48元，医疗保险单位缴交185.38元、个人缴交53.04元，工伤保险缴交10.61元，失业保险单位缴交14.67元、个人缴交3.67元，生育保险缴交13.26元。五、2017年1月养老保险单位缴交435.9元、个人缴交232.48元，医疗保险单位缴交185.38元、个人缴交53.04元，工伤保险缴交10.61元，失业保险单位缴交14.67元、个人缴交3.67元，生育保险缴交13.26元。六、2017年2月养老保险单位缴交435.9元、个人缴交232.48元，医疗保险单位缴交185.38元、个人缴交53.04元，工伤保险缴交10.61元，失业保险单位缴交14.67元、个人缴交3.67元，生育保险缴交13.26元。七、2017年3月养老保险单位缴交435.9元、个人缴交232.48元，医疗保险单位缴交185.38元、个人缴交53.04元，工伤保险缴交10.61元，失业保险单位缴交14.67元、个人缴交3.67元，生育保险缴交13.26元。八、2017年4月养老保险单位缴交435.9元、个人缴交232.48元，医疗保险单位缴交185.38元、个人缴交53.04元，工伤保险缴交10.61元，失业保险单位缴交14.67元、个人缴交3.67元，生育保险缴交13.26元。九、2017年5月养老保险单位缴交435.9元、个人缴交232.48元，医疗保险单位缴交185.38元、个人缴交53.04元，工伤保险缴交10.61元，失业保险单位缴交14.67元、个人缴交3.67元，生育保险缴交13.26元。十、2017年6月养老保险单位缴交435.9元、个人缴交232.48元，医疗保险单位缴交185.38元、个人缴交53.04元，工伤保险缴交10.61元，失业保险单位缴交14.67元、个人缴交3.67元，生育保险缴交13.26元。十一、2017年7月养老保险单位缴交348.46元、个人缴交199.12元，医疗保险单位缴交198.45元、个人缴交57.06元，工伤保险缴交11.41元，失业保险单位缴交14.67元、个人缴交3.67元，生育保险缴交14.27元。十二、2017年8月养老保险单位缴交348.46元、个人缴交199.12元，医疗保险单位缴交198.45元、个人缴交57.06元，工伤保险缴交11.41元，失业保险单位缴交14.67元、个人缴交3.67元，生育保险缴交14.27元。柯立齐据上述第三组新材料称：茂名富新物业公司作为用人单位为其交付了相应费用，但这些钱实际上是茂名富新物业公司从其工资中扣除的费用；其领取的工资加上茂名富新物业公司作为用人单位为其缴交的社保费用，就是其实际工资。茂名富新物业公司对上述新材料质证称：空白的《广东省建议劳动合同》不具证明效力，不同意采信为证据。《电话录音内容》是柯立齐伪造的材料，不同意采信为证据。《中华人民共和国税收完税证明》证实茂名富新物业公司依法为柯立齐缴交了社保费用，缴交的费用并非从柯立齐的工资中扣取；该材料与本案无关，不同意采信为证据。二审询问中，到庭诉讼参与人均称，本案二审不需要开庭，如有新材料仅由相关当事人或代理人提交书面质证意见即可。二审询问后，茂名富新物业公司提交了如下三组新材料：第一组：落款时间为2017年8月31日且加盖有茂名富新物业公司公章的《解除劳动合同证明书》原件，主要记载用人单位是茂名富新物业公司，劳动者是柯立齐，入职日期是2011年8月4日，工作岗位是保安，解除日期是2017年8月31日，依据的法律条文是《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第2款。第二组：一、茂名富新物业公司2015年9月至2016年6月的《工资表》复印件和《保安临时补贴发放表》复印件，无原件核对。（一）2015年9月至2016年6月的《工资表》记载柯立齐的工资情况：1.2015年9月，应发工资合计1160元；代扣代缴社保费249.97元，合计249.97元；实发工资910.03元。2.2015年10月，应发工资合计1160元；代扣代缴社保费249.97元，合计249.97元；实发工资910.03元。3.2015年11月，应发工资合计1160元；代扣代缴社保费249.97元，合计249.97元；实发工资910.03元。4.2015年12月，应发工资合计1160元；代扣代缴社保费249.97元，合计249.97元；实发工资910.03元。5.2016年1月，应发工资合计1160元；代扣代缴社保费249.97元，合计249.97元；实发工资910.03元。6.2016年2月，应发工资合计1160元；代扣代缴社保费249.97元，合计249.97元；实发工资910.03元。7.2016年3月，应发工资合计1160元；代扣代缴社保费249.97元，合计244.47元；实发工资915.53元。8.2016年4月，应发工资合计1160元；代扣代缴社保费244.47元，合计244.47元；实发工资915.53元。9.2016年5月，应发工资合计1160元；代扣代缴社保费244.47元，合计244.47元；实发工资915.53元。10.2016年6月，应发工资合计1160元；代扣代缴社保费244.47元，合计244.47元；实发工资915.53元。（二）2015年9月至2016年6月的《保安临时补贴发放表》记载发放给柯立齐的保安临时补贴的情况：1.2015年9月，伙食费105元，工龄补贴50元，降温费50元，合计205元。2.2015年10月，加班费311.54元，伙食费114元，工龄补贴50元，合计475.54元。3.2015年11月，伙食费105元，工龄补贴50元，合计152元。4.2015年12月，伙食费102元，工龄补贴50元，合计152元。5.2016年1月，加班费103.85元，伙食费108元，工龄补贴50元，合计261.85元。6.2016年2月，加班费311.54元，伙食费124元，工龄补贴50元，合计485.54元。7.2016年3月，伙食费98元，工龄补贴50元，合计148元。8.2016年4月，加班费103.85元，伙食费105元，工龄补贴50元，合计258.85元。9.2016年5月，加班费103.85元，伙食费126元，工龄补贴50元，合计279.85元。10.2016年6月，加班费103.85元，交通费369.14元，伙食费98元，工龄补贴50元，降温费50元，合计670.99元。二、茂名富新物业公司2016年12月至2017年8月的《工资表》复印件和《保安临时补贴发放表》复印件，无原件核对。（一）2016年12月至2017年8月的《工资表》记载柯立齐的工资情况：1.2016年12月，应发工资合计1135.3元；代扣代缴社保费289.19元，合计289.19元；实发工资846.11元。2.2017年1月，应发工资合计1135.3元；代扣代缴社保费289.19元，补社保343.62元，合计632.81元；实发工资502.49元。3.2017年2月，应发工资合计1135.3元；代扣代缴社保费289.19元，合计289.19元；实发工资846.11元。4.2017年3月，应发工资合计1185.3元；代扣代缴社保费289.19元，合计289.19元；实发工资896.11元。5.2017年4月，应发工资合计1185.3元；代扣代缴社保费289.19元，合计289.19元；实发工资896.11元。6.2017年5月，应发工资合计1185.3元；代扣代缴社保费289.19元，合计289.19元；实发工资896.11元。7.2017年6月，应发工资合计1185.3元；代扣代缴社保费289.19元，奖罚50元，合计339.19元；实发工资846.11元。8.2017年7月，应发工资合计1257.86元；代扣代缴社保费259.85元，合计259.85元；实发工资998.01元。9.2017年8月，应发工资合计1209.48元；代扣代缴社保费259.85元，合计259.85元；实发工资949.63元。（二）2016年12月至2017年8月的《保安临时补贴发放表》记载发放给柯立齐的保安临时补贴的情况：1.2016年12月，伙食费105元，工龄补贴50元，合计155元。2.2017年1月，加班费311.54元，伙食费136元，工龄补贴50元，合计497.54元。3.2017年2月，伙食费104元，工龄补贴50元，合计154元。4.2017年3月，伙食费98元，工龄补贴50元，合计148元。5.2017年4月，加班费103.85元，伙食费77元，工龄补贴50元，合计230.85元。6.2017年5月，加班费207.69元，伙食费98元，工龄补贴50元，合计355.69元。7.2017年6月，伙食费105元，工龄补贴50元，降温费50元，合计205元。8.2017年7月，伙食费98元，工龄补贴50元，降温费50元，合计198元。9.2017年8月，加班费103.85元，伙食费96元，工龄补贴50元，降温费50元，合计299.85元。上述第二组材料中，欠缺2016年7月至2016年11月的《工资表》和《保安临时补贴发放表》。无法从其中计算柯立齐在2017年8月被茂名富新物业公司解除劳动关系前十二个月的月平均工资金额。第三组：茂名富新物业公司2015年9月至2017年8月的《工资清单》原件，记载柯立齐的工资情况：一、2015年9月，应发工资1160元，补贴205元；扣除社保医保249.97元；实发金额1115.03元。二、2015年10月，应发工资1160元，补贴164元，加班费311.54元；扣除社保医保249.97元；实发金额1385.57元。三、2015年11月，应发工资1160元，补贴152元；扣除社保医保249.97元；实发金额1062.03元。四、2015年12月，应发工资1160元，补贴152元；扣除社保医保249.97元；实发金额1062.03元。五、2016年1月，应发工资1160元，补贴158元，加班费103.85元；扣除社保医保249.97元；实发金额1171.88元。六、2016年2月，应发工资1160元，补贴174元，加班费311.54元；扣除社保医保249.97元；实发金额1395.57元。七、2016年3月，应发工资1160元，补贴148元；扣除社保医保249.97元；实发金额1058.03元。八、2016年4月，应发工资1160元，补贴155元，加班费103.85元；扣除社保医保244.47元；实发金额1174.38元。九、2016年5月，应发工资1160元，补贴176元，加班费103.85元；扣除社保医保244.47元；实发金额1195.38元。十、2016年6月，应发工资1160元，补贴198元，加班费472.99元；扣除社保医保244.47元；实发金额1586.52元。十一、2016年7月，应发工资1160元，补贴184元；扣除社保医保249.35元；实发金额1094.65元。十二、2016年8月，应发工资1210元，补贴212元；扣除社保医保249.35元；实发金额1172.65元。十三、2016年9月，应发工资1210元，补贴212元，加班费103.85元；扣除社保医保249.35元；实发金额1276.5元。十四、2016年10月，应发工资1135.3元，补贴205元，加班费311.54元；扣除社保医保289.19元；实发金额1651.84元。十五、2016年11月，应发工资1135.3元，补贴148元；扣除社保医保289.19元；实发金额994.11元。十六、2016年12月，应发工资1135.3元，补贴155元；扣除社保医保289.19元；实发金额1001.11元。十七、2017年1月，应发工资1135.3元，补贴186元，加班费311.54元；扣除社保医保289.19元，补社保343.62元；实发金额1000.03元。十八、2017年2月，应发工资1135.3元，补贴154元；扣除社保医保289.19元；实发金额1000.11元。十九、2017年3月，应发工资1185.3元，补贴148元；扣除社保医保289.19元；实发金额1044.11元。二十、2017年4月，应发工资1185.3元，补贴127元，加班费103.85元；扣除社保医保289.19元；实发金额1126.96元。二十一、2017年5月，应发工资1185.3元，补贴148元，加班费207.69元；扣除社保医保289.19元；实发金额1251.8元。二十二、2017年6月，应发工资1185.3元，补贴205元；扣除社保医保289.19元，罚款50元；实发金额1051.11元。二十三、2017年7月，应发工资1257.86元，补贴198元；扣除社保医保259.85元；实发金额1196.01元。二十四、2017年8月，应发工资1209.48元，补贴196元，加班费103.85元；扣除社保医保259.85元；实发金额1249.48元。根据上述数据，柯立齐在2017年8月被茂名富新物业公司解除劳动关系前十二个月即2016年9月至2017年8月的平均工资是1443.28元/月[（1525.85元+1651.84元+1283.3元+1290.3元+1632.84元+1289.3元+1333.3元+1416.15元+1540.99元+1390.3元+1455.86元+1509.33元）÷12个月=17319.36÷12个月]。柯立齐对茂名富新物业公司在二审询问后提交的新材料质证称：一、仲裁及一审法院审理期间，茂名富新物业公司均未提交《解除劳动合同证明书》，且其有《电话录音内容》可证实茂名富新物业公司无理不出具《解除劳动合同证明书》，因此，该《解除劳动合同证明书》不应采信为证据。二、其工资存折记载的每月实际领取的工资金额与茂名富新物业公司提交的《工资表》《保安临时补贴发放表》《工资清单》所记载的每月应发工资金额都不相符，因此，上述《工资表》《保安临时补贴发放表》《工资清单》不真实。上述事实，有相应的证据、书面材料、一审开庭笔录、二审询问笔录证实，本院予以确认。本院认为：本院二审询问中，到庭诉讼参与人均称本案不需要正式开庭及对新的书面材料提交书面质证意见即可，是当事人在法律规定的范围内处分自己民事诉讼权利的行为，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条“民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”第二款的规定，应予准许。一审判决没有违反法律禁止性规定的情形，也没有损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的情形，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，本案二审应当围绕当事人的上诉请求进行审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。”第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，当事人负有举证证实自己主张的相应义务，否则，应承担不利的法律后果。二审期间，柯立齐提交的第一组新材料空白的《广东省简易劳动合同》，未记载任何内容，不能证实任何事实，与待证事实更无关联，不予采信为证据。二审期间，柯立齐提交的第二组新材料《电话录音内容》，在茂名富新物业公司的法定代表人杨靖质证主张该《电话录音内容》是伪造的情况下，该《电话录音内容》未能直接证实受话人是杨靖及通话内容真实，其真实性难以确认；再者，柯立齐并未举证证实在进行电话录音之前已先经杨靖同意，依照《最高人民法院关于未经对方当事人同意私自录音取得的资料能否作为证据使用问题的批复》关于“证据的取得首先要合法，只有经过合法途径取得的证据才能作为定案的根据。未经对方当事人同意私自录制其谈话，系不合法行为，以这种手段取得的录音资料，不能作为证据使用。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零六条“对以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取的证据，不得作为认定案件事实的根据。”的规定，即使存在上述电话录音，其合法性亦不应予以认定。因此，不予采信上述《电话录音内容》为证据。二审期间，柯立齐提交的第三组新材料《中华人民共和国税收完税证明》不能直接证实柯立齐的月应发工资合计金额，更不能证实茂名富新物业公司作为单位为其缴交的保险费用是从其个人应发工资中扣取。因此，上述《中华人民共和国税收完税证明》与待证事实无关联，不予采信为证据。柯立齐并未举证证实胡国新与其同工同酬，且胡国新未出庭作证。因此，柯立齐在一审审理期间提交的胡国新的《个人活期明细信息》不予采信为证据。柯立齐上诉主张茂名富新物业公司作为用人单位应当依法为其统筹缴交的保险费用来自于茂名富新物业公司非法克扣其应得的工资，但是，柯立齐未尽举证义务举证证实其观点，其该观点无理，不予支持；柯立齐上诉主张判令茂名富新物业公司支付2014年4月至2017年8月克扣或拖欠其劳动工资共计24376.86元并按《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律、法规的规定支付经济赔偿金20000元给其的诉讼请求无理，予以驳回。二审期间，茂名富新物业公司提交的第一组新材料《解除劳动合同证明书》未能直接证实或与其他证据共同证实其公司已于当时开具《解除劳动合同证明书》给柯立齐但柯立齐拒绝接收的事实；该《解除劳动合同证明书》适用的法律是《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第2款，但是，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”仅有六项而无第二款，且在无生效裁判文书确认柯立齐存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条所列举的情形的情况下，该《解除劳动合同证明书》也不能证实茂名富新物业公司解除与柯立齐的劳动关系合法。因此，上述《解除劳动合同证明书》与待证事实无关联，不予采信为证据。二审期间，茂名富新物业公司提交的第二组新材料《工资表》复印件和《保安临时补贴发放表》复印件无原件核对，难以确认其真实性，且欠缺了2016年7月至2016年11月的《工资表》和《保安临时补贴发放表》而导致记载的事实不连贯，因此，该《工资表》复印件和《保安临时补贴发放表》复印件不具真实性、合法性、关联性，不予采信为证据。二审期间，茂名富新物业公司提交的第三组新材料《工资清单》原件，到目前止尚无相反证据否定其真实性、合法性，而该《工资清单》与待证事实相关联，因此，予以采信为证据。该证据证实柯立齐在2017年8月被茂名富新物业公司解除劳动关系前十二个月的平均工资是1443.28元/月。一审判决酌定柯立齐的工资标准为1500元/月，该标准高于上述的1443.28元/月。茂名富新物业公司并未就此上诉。因此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条的规定，一审判决酌定的上述标准予以维持。柯立齐上诉主张茂名富新物业公司口头承诺其工资标准是2000元/月，但未尽举证义务举证证实其观点，因此，其该观点不予支持。一审判决查明柯立齐于2012年3月进入茂名富新物业公司工作，至2017年8月30日被茂名富新物业公司解除劳动关系。茂名富新物业公司不上诉，柯立齐在上诉中亦未对此持异议，因此，此事实予以认定；柯立齐在茂名富新物业公司工作的年限实为5年7个月；一审判决认定柯立齐在茂名富新物业公司工作的年限为5年5个月欠妥，但柯立齐不但未对此提出上诉，反而在上诉状中亦主张其在茂名富新物业公司共工作5年5个月，因此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条的规定，柯立齐在茂名富新物业公司工作的年限可按5年5个月认定。一审判决认定茂名富新物业公司违法解除与柯立齐的劳动关系，茂名富新物业公司不上诉，视为服判；一审期间已经举证、质证的茂名富新物业公司于2017年8月30日作出的《处罚决定》记载茂名富新物业公司解除与柯立齐的劳动关系的理由是柯立齐“多次”擅自离岗等，但是，茂名富新物业公司确实未举证证实柯立齐“多次”擅自离岗的事实；因此，茂名富新物业公司解除与柯立齐的劳动关系的行为，确属违法。依照《中华人民共和国劳动合同法》四十七条和第八十七条的规定，茂名富新物业公司确实应当向柯立齐支付赔偿金。一审判决按柯立齐在茂名富新物业公司工作5年5个月的年限及柯立齐被茂名富新物业公司解除劳动关系前十二个月的平均工资是1500元/月的标准确定茂名富新物业公司向柯立齐支付5.5个月的经济补偿金16500元合理，予以维持。柯立齐与茂名富新物业公司的劳动关系已经于2017年8月30日解除，柯立齐请求判令茂名富新物业公司支付2017年9月1日至茂名富新物业公司协助其迁移社保手续完毕和办理《解除劳动合同证明书》手续完毕期间的待岗工资无理，不予支持。柯立齐请求判令茂名富新物业公司支付其2017年1月至2017年8月应付未付的年终奖工资共计800元。但是，柯立齐提交的工资存折中，仅有2014年1月24日的一次记录为奖金600元且获得该奖金的缘由不明，其所称的其余奖金均无证据证实；柯立齐未就其与茂名富新物业公司之间约定年终奖工资的事实尽举证义务，本案亦无足够证据证实茂名富新物业公司应当向柯立齐支付年终奖工资；因此，柯立齐主张茂名富新物业公司支付其2017年1月至2017年8月应付未付的年终奖工资共计800元的请求无理，不予支持。二审期间，柯立齐新增加了主张判令茂名富新物业公司在本案判决结束后立即出具《解除劳动合同证明阿虎》和社保、医保等续保的相关证明手续给其的独立诉讼请求，但是，双方当事人无法就此达成调解协议且茂名富新物业公司未明确表示同意由本院在二审期间一并审理，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解;调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。”的规定，柯立齐对其新增加的上述独立诉讼请求应另循法律途径解决。当事人败诉即应承担相应的诉讼费用。综上所述，柯立齐的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由柯立齐负担（已预交）。本判决为终审判决。审 判 长  张国栋审 判 员  徐金信代理审判员  王舟宇二〇一八年十月三十日书 记 员  庞亚文书 记 员  陈婉愉