广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0118民初6553号原告：江西江美装饰设计工程有限公司，住所地江西省南昌市西湖区银环路298号万豪城1#写字楼-305室。法定代表人：李胜鹏。委托诉讼代理人：钱锋，广东君谋律师事务所律师。委托诉讼代理人：庄娘友，广东广瀚律师事务所律师。被告：广州从心隐酒店管理有限公司，住所地广东省广州市越秀区麓苑路51号505T1L房。法定代表人：吴洪亮。委托代理人：覃飞鹏，广东南粤律师事务所律师。原告江西江美装饰设计工程有限公司诉被告广州从心隐酒店管理有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年8月7日受理后，依法由审判员陈丽红独任审理，公开开庭进行了审理。原告江西江美装饰设计工程有限公司的法定代表人李胜鹏及委托代理人钱锋、庄娘友，被告广州从心隐酒店管理有限公司的法定代表人吴洪亮及委托代理人覃飞鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江西江美装饰设计工程有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付工程款67908元及违约金67908元（违约金自2018年12月5日起，每逾期一天按1000元/日计算，计至实际付清之日止），以上共计135816元；二、判令由被告承担本案全部受理费。事实与理由：2018年10月，就广州从心隐度假艺术设计酒店天花、地面、墙面、外墙装修等工程，原、被告双方签订了《建筑装饰施工合同》，合同约定由原告负责广州从心隐度假艺术设计酒店的天花、地面、墙面、外墙装修等工程的施工，同时合同还约定了双方权利与义务、付款方式、违约责任等。合同签订后，原告依约开展施工。但在施工过程中，被告并未按约定提供施工所需要材料和施工所需条件，原告多次要求被告提供，被告均以各种理由拒绝提供，以图达到少付工程款的目的。根据合同法“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就”之规定，被告为达成少付工程款的目的，拒绝提供施工所需材料和施工条件，应视为自2018年12月6日起工程款67908元付款条件已成就。原告已依照约定全面履行其施工义务，被告却不承担责任，且拒不支付应付之工程款，已严重违反了双方约定和法律规定，属于违约行为，被告应对此承担违约赔偿责任。原告特依据相关法律法规之规定向法院提起诉讼，恳请法院维护原告合法权益，望判如所请。庭审期间，原告增加一项诉讼请求，请求解除原、被告签订的《建筑装饰施工合同》。诉讼请求第一项的违约金67908元变更为70915.72元。另外，70915.72元由以下款项构成：合同价款第四、五期款项加上增加的工程量产生的工程款3604.72元，减去截至目前原告因被告未将原材料准备齐全而未做的10760元，加上未做的工程里部分已做的楼梯打磨费800元。原告主要负责泥工、刮瓷且包工不包料，原料及材料由被告提供。除了原告承担的工程外，被告将该工程分包给其他分包方，如木工、水电的施工与原告无关。本工程没有完工，除了被告未及时提供所需的原材料外，还有施工工序原因，原告不存在逾期完工的违约行为。被告广州从心隐酒店管理有限公司辩称：除了同意解除合同，被告不认可原告的其他诉讼请求。根据双方签订的《建筑装饰施工合同》的付款条件，要达到完工程序才具备付款条件，原告提供证据认为被告故意不采购相关施工材料导致延期，原告认为条件成就的理由是荒唐的。涉案工程现在还没竣工的主要原因是原告组织员工不力，原告在江西，无法组织员工在现在施工。如果存在违约，是原告违约导致竣工延期，原告要求支付完工后的工程款没有事实和法律依据。被告依约按进度支付工程款，不存在任何违约行为。原告以实际行动表明终止合同，且现主张解除合同，原告要求被告支付工程款没有任何事实和法律依据，请求法院驳回原告的除了解除合同之外的全部诉讼请求。另外，被告支付了前三期工程款给原告，原告称被告故意不购买材料不是事实，墙面是原告包工包料，外墙的施工达不到合同约定的施工标准。工程预算表中所列的综合部分的工程没有做，只做了部分内墙，没有达到施工标准，只完成了外墙，但是也没有达到施工标准。原告在2018年10月16日至11月19日期间施工进展非常缓慢，原告组织不好工人，还发生了工人之间的纠纷。被告督促原告施工，原告法定代表人请了他的老丈人过去施工。本院经审理认定事实如下：2018年10月13日，被告（发包方、甲方）与原告（承包方、乙方）签订《建筑装饰施工合同》，约定：工程名称为广州从心隐度假艺术设计酒店，工程地点位于广州增城白水寨北山村，承包范围是天花、地面、墙面、外墙装修等工程，承包方式为包工，工期自2018年10月15日开工至2018年12月5日竣工，合同价款为187271元；本合同生效后，甲方按以下约定支付工程款，保修期为一年，满一年后尾款保修金一次性结清，其中第一笔付款在10月15日金额20000元，第二笔付款在11月5日金额30000元，第三笔付款在11月20日金额60000元，完工付款金额67908元，保修金（5%）9363元；本工程甲方负责采购供应的材料、设备，应为符合设计要求的合格产品，并应按时供应到现场；由于甲方不按合同的约定拨付款，每拖期一天，按付款额的支付1000元滞纳金；因一方原因合同无法继续履行时应通知对方办理合同终止协议，并由责任方赔偿对方由此造成的经济损失；附件包括施工效果图及施工图，工程项目预算书；等内容。附件工程项目预算书中记载：工程总造价包括工程分项成本合计170246元、管理费17025元，合计187271元。原告提交的其自行制作的一份清单，记载：一、本工程减项包括消防楼梯防锈漆，消防楼梯休息台油漆，消防楼梯拦网，木门安装，楼梯铺地板；二、增项包括安装门槛石，安装档水石，2-4楼过道找平，4楼阳台找平，4楼阳台批水泥、贴马赛克，消防楼梯打磨。原告称上述清单中减项是原告没有做的工程，增项是合同以外增加的工程。原、被告的工作人员建立的“广州白水寨从心隐…项目服务群”微信群中：2018年12月6日，原告的江莲生：“600×600砖只到了96片，还要差32片没到，800砖要尽快拿去加工，泥工等着做”。吴洪亮：“现在不是昨天就发过来了吗？发过来了，600的砖应该不用加工，可以直接做的。”江莲生：“你这箱80砖还是放在这边没拿过去加工，那到底什么时候给拿过来啊，不清楚了，你可以抓紧时间拿去加工，谢谢！”2018年12月7日，江莲生：“什么时候拿砖去加工，等着用”。吴洪亮：“昨天苏总就和品文说安排了，能这么短时间安排补齐砖，已经非常难得”。原告的工作人员李胜鹏与被告的工作人员苏晓飞的微信聊天内容：2018年12月17日，苏晓飞：“李胜鹏，今天你老婆来工地上闹事，你老婆和李建鹏要求工地验收，现在的这个样子，那是完全达不到验收条件，现在工人已全部搬走，我要求你三天之内进行复工，把按合同约定未完工的项目工种全部安排到位，进行全面复工，如果三天之内没有工人到场，我们这边会自行安排工人进场施工，到时候所产生的费用以及所造成的损失由你公司全部承担。”李胜鹏：“苏晓飞，基于甲方不具备完工条件，多次造成乙方窝工，并且因甲方提供的施工材料（防锈漆、地板、房门）未能及时到工地现场，乙方工人才全部撤走。若要乙方复工，甲方施工材料必须全部到齐施工现场，具备施工条件，乙方才会进行复工。”2019年4月30日，原告向被告的工作人员苏晓飞发送《关于敦促履行合同义务回函》，称：原告在2019年3月11日收到被告发函关于敦促履行合同义务，函中内容并未对原告于2018年12月17日对被告手机发短信的内容进行回复，反而写道拖延工期为原告责任，并要求原告在收到函件之日起三日内回复且安排复工。原告在2019年3月13日携工人共计6人前往被告酒店工地现场进行复工，到达工地现场后，被告避而不见，电话不接，发酒店施工现场视频不回，现场消防楼梯仍未做好施工安全隐患防护，无法施工，相关施工材料均未到达施工现场，造成原告工人6人在现场等待至18点后离开等。本案审理期间，原告申请对其完成的工程（含增加的工程量）进行工程造价鉴定，并预交鉴定费10442元。本院依法委托博众工程咨询有限公司（原广东博众工程咨询有限公司）对上述工程的造价进行鉴定。博众工程咨询有限公司于2020年12月23日作出粤造价2019-0859号《（2019）粤0118工评字第25号“广州市增城区白水寨广州从心隐度假艺术设计酒店项目中原告完成的工程（含增加的工程量）”工程造价鉴定报告（终稿）》（以下简称鉴定报告终稿），鉴定结论为：鉴定总造价（不含争议金额）160532.24元；争议金额20457.944元；争议项目包括2至4楼的安装门槛石、2至4楼的安装挡水石、2至3楼过道找平及阳台找平、4楼阳台栏板批水泥及贴马赛克一项、2至4楼消防楼梯打磨，上述项目合价4404.72元，争议项目还包括160532.24元的10%的管理费16053.224元，争议金额共计20457.944元。2021年4月21日，博众工程咨询有限公司出具《关于（2019）粤0118工评字第25号“广州市增城区白水寨广州从心隐度假艺术设计酒店项目中原告完成的工程（含增加的工程量）”工程造价鉴定报告（终稿）内容更正函》，更正内容包括：一、将上述鉴定报告终稿第3页中的争议金额20457.944元更正为争议金额20898.416元；二、将原告意见的合价中的管理费16053.224元，更正为管理费16053.224元加上争议分部分项的管理费440.472元。庭审期间，原告与被告均确认：被告于2018年10月14日向原告支付了20000元，于2018年11月5日支付了30000元，于2018年11月22日支付了60000元，完工工程款及保修金尚未支付；原告于2018年12月16日撤场。原告陈述：合同约定2018年12月5日完工，由于被告的原因导致无法完工，故视2018年12月5日原告已完工，工程款已到期支付。被告陈述：2019年6月被告找了第三方做收尾工程。本院认为：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的；……”。本案中，原告未举证证明其取得涉案工程的施工资质，故原告与被告于2018年10月13日签订的《建筑装饰施工合同》应为无效合同。原告请求解除合同，于法无据，本院予以驳回。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案中，虽然涉案《建筑装饰施工合同》无效，但是原告已经完工了合同约定的大部分工程项目，且根据已查明事实可知，涉案工程尚未全部完工的原因不在于原告的责任，而被告亦已委托他人对剩余的工程进行施工，被告也未举证证明涉案工程存在质量问题，因此，现原告请求被告支付已完工的工程价款，理据充分，本院予以支持。由于原、被告对于原告完成的工程量对应的工程价款存在争议，故本院参照博众工程咨询有限公司作出的《（2019）粤0118工评字第25号“广州市增城区白水寨广州从心隐度假艺术设计酒店项目中原告完成的工程（含增加的工程量）”工程造价鉴定报告（终稿）》确定工程造价。其中原、被告双方存在争议的部分工程项目（4404.72元），由于被告已在原告撤场后委托他人对剩余工程进行施工，导致现场改变无法确定原告是否对上述争议工程项目进行了施工，因此，根据举证规则，被告应承担不利的法律后果，即被告应向原告支付该争议部分工程价款4404.72元。另外，对于双方争议的管理费问题，由于涉案《建筑装饰施工合同》后所附的工程项目预算书中已明确记载管理费包含在总工程造价中，因此，现原告主张被告支付管理费，本院予以支持，管理费参照上述鉴定报告确定的16493.696元（16053.224元+440.472元）。综上，被告应向原告支付的工程款合计181430.656元（160532.24元+4404.72元+16493.696元），扣减被告已付的110000元，即被告仍应向原告支付工程款71430.656元，但由于原告仅请求被告支付工程款67908元系其自行处分其权利的真实意思表示，本院予以确认。由于涉案《建筑装饰施工合同》无效，原告主张被告支付违约金，于法无据，但由于被告直至原告起诉之日仍未支付剩余的工程款确实会使原告产生利息损失，因此，本院酌定被告以未付工程款67908元为基数，从起诉之日（2019年8月7日）起按中国人民银行公布的同期同类贷款利率支付利息至2019年8月19日，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息至付清工程款之日止。综上，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告广州从心隐酒店管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告江西江美装饰设计工程有限公司支付工程款67908元及利息（利息以67908元为基数，从2019年8月7日起按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清工程款之日止）；二、驳回原告江西江美装饰设计工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1508元，由原告江西江美装饰设计工程有限公司负担754元，由被告广州从心隐酒店管理有限公司负担754元（被告广州从心隐酒店管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳该受理费）。鉴定费10442元，由被告广州从心隐酒店管理有限公司负担（被告广州从心隐酒店管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告江西江美装饰设计工程有限公司迳付鉴定费10442元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  陈丽红二〇二一年四月二十九日书记员  阮柳静