安徽省蚌埠市禹会区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0304民初1369号 原告：蚌埠万福房地产开发有限公司，住所地安徽省蚌埠市东海大道**（天下墅），统一社会信用代码913403006694794397。 法定代表人：黄胜斌，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王栓继，安徽明锐律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张悦，安徽明锐律师事务所律师。 被告：吴成，男，1986年4月26日出生，汉族，户籍地安徽省蚌埠市禹会区。 原告蚌埠万福房地产开发有限公司（以下简称万福公司）与被告吴成追偿权纠纷一案，本院于2018年4月27日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告万福公司的委托诉讼代理人张悦到庭参加诉讼，被告吴成经本院依法公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告万福公司诉请：依法判令吴成立即偿还万福公司为其担保代偿的银行按揭贷款103860.31元以及违约金19059.25元。事实与理由：2010年12月9日，万福公司与吴成签订《商品房买卖合同》，合同约定：吴成购买万福公司出卖的君临天下19号楼1单元8层802室的房屋，以按揭付款方式购买，首付房款121181元，余款260000元办理银行按揭贷款，合同签订当日被告支付了首付款55000元、次日支付了购房款66181元。2011年3月10日，原、被告及中国银行股份有限公司蚌埠分行三方签订《个人房产抵押贷款合同》。由于吴成未按期偿还贷款，中国银行蚌埠长兴路支行自2013年9月29日至2018年4月20日期间多次从万福公司账户中共计扣划103860.31元。依据《商品房买卖合同》附件四“合同补充协议”第一条第七项之约定，吴成未按期偿还银行贷款的行为已构成违反合同，吴成应在万福公司履行担保责任之日起10日内偿还万福公司因履行保证义务而支出的一切费用，并支付给万福公司相当于被告所购房屋总价款5%的违约金，否则，万福公司有权要求银行直接向有管辖权的人民法院申请强制执行拍卖该房产。综上，为维护原告的合法权益，特依法诉诸贵院，以便实现诉请。 原告万福公司为证实其主张，向本院提供下列证据材料： 1、营业执照、法人代表证明，证明原告诉讼主体资格。 2、《商品房买卖合同》、《个人一手住房贷款合同》、《个人住房贷款合作协议》、《住房公积金借款合同》，证明被告购房的事实，房屋贷款及保证责任的约定。 3、万福公司情况说明、明细分类账、贷款还款回单，证明银行因被告逾期还款从原告账户扣划款项的事实。 4、中国银行蚌埠分行情况说明，证明银行从原告保证金账户扣划的事实。 被告吴成未到庭，未进行答辩，亦未举证、质证。 本院经审查后对原告双方提交的证据认证如下：对原告提交的证据1、证据2、证据3、证据4的真实性、关联性、合法性及证明目的予以确认。 经审理查明：2010年8月13日，万福公司作为乙方与中国银行股份有限公司蚌埠分行作为甲方签订了《个人房屋贷款合作协议》第一条约定“甲乙双方就个人房屋贷款事宜开展合作，双方合作项目名称为君临天下一期；地址；地址位于东海大道南路东；符合甲方贷款条件的购房借款人购买乙方销售的上述房产，可向甲方申请个人房屋贷款，贷款手续按甲方规定办理”。合同第六条约定“乙方同意按下列第6.1款为购房借款人提供全额不可撤销连带责任保证6.1自《借款合同》生效之日起，至甲方取得购房借款人以《国有土地使用权证》、《房屋所有权证》或《房地产权证》所办抵押的《抵押登记证明》或《他项权利证书》止”。第十条约定“乙方同意在甲方开立贷款保证金账户，单笔住房贷款按照贷款总额的1%交纳保证金，并接受甲方的监督和管理。在乙方为购房借款人办妥房产/预售契约抵押登记手续前，该账户的资金只能作为偿还甲方向购房借款人发放的贷款的还本付息保证。协议项下任一房屋贷款因乙方原因发生逾期或违约，甲方有权从乙方保证金账户中扣除偿还每笔违约贷款应还部分，乙方应在5个工作日内及时补足保证金，乙方保证期间结束后，甲方应及时解冻保证金专户。”在通用条款的第四项开发商保证约定“本合同项下保证期间为借款人债务履行期届满（包括贷款提前到期的情形）之日起两年”。 2010年12月9日，万福公司与吴成签订《商品房买卖合同》，合同中约定吴成从万福公司处购买位于万福公司开发的蚌埠市君临天下19#楼1单元8层802号，建筑面积为80.56平方米，单价为每平方米4726.36元，总金额为人民币381181元，付款方式为按揭付款，首付房款人民币121181元，余款人民币260000元按揭支付。在该合同的补充协议第7条规定“买受人在按揭贷款期间，若有任何导致银行追究出卖人履行担保责任的行为发生，则视为买受人违反合同，买受人应在出卖人履行担保责任之日起10日内偿还出卖人因履行保证义务而支出的一切费用，并支付给出卖人相当于买受人所购房屋总价款5%的违约金，否则，出卖人有权要求银行直接向有管辖权的人民法院申请强制执行拍卖该房产。” 2011年3月10日，吴成作为借款人，中国银行股份有限公司蚌埠分行作为贷款人，万福有限公司作为保证人三者签订了《个人一手住房贷款合同》。合同约定中国银行向吴成提供住房贷款160000元。合同项下的贷款期限为240个月。该合同附件一第四部分，关于开发商保证约定如下：1、保证人应按照本合同的约定承担连带保证责任。2、若保证人提供阶段性连带责任担保的，则自借款人办妥本合同项下贷款所购房屋抵押登记手续并且贷款人收到他项权证之日起，保证人在本合同项下不再发生新的保证义务和责任，但对于在该日之前已到期的本合同项下债务，以及该日之前发生保证人或/及借款人违约引起的本合同项下的债务，保证人仍承担相应的违约责任/及保证责任。3、如果借款人在任何正常还款日或提前还款日未按照约定向贷款人进行清偿，贷款人有权要求保证人履行保证责任。保证人在贷款人向其发出催收函、履行保证责任通知或任何其他类似通知、文件后，应按照通知中规定的期限和金额履行保证责任。 2010年12月13日，借款人吴成，贷款人中国银行蚌埠分行，保证人蚌埠万福房地产开发有限公司签订一份《住房公积金（委托贷款）借款/担保合同》。合同第一条约定“贷款人同意向借款人发放个人住房公积金贷款（以下称贷款），金额为人民币大写壹拾万元，小写100000元”；第二条约定“本贷款用于购买坐落于君临天下19#1-8-802的自住住房。”第六条约定第4小款约定“借款人授权贷款人从借款人在中国银行开立的个人结算账户账号：18×××48，户名为吴成上按期扣划贷款本息”。合同保证条款约定“保证人根据借款人的请求，同意为借款人在本合同项下的贷款提供保证担保”“保证期间为本合同项下贷款还款期限届满之日起两年”。 合同签订后，中国银行已按照合同约定于2011年3月将房屋贷款打入指定的万福公司账户。吴成前期能够按照约定偿还中国银行股份有限公司蚌埠分行贷款，但自2013年5月起开始拖欠还款。自2013年9月29日截止2018年4月20日，中国银行股份有限公司蚌埠分行已累计扣划绿地集团蚌埠万福有限公司103860.31元。 诉讼中，万福公司称吴成购买的蚌埠市君临天下19#楼1单元8层802号房屋一直未办理《房地产权证》、《房屋他项权证》等权属证书。 本院认为：万福有限公司因承担担保责任为吴成支付房屋按揭款103860.31元，有中国银行股份有限公司蚌埠分行的贷款逾期说明为据，万福有限公司已承担吴成逾期未付款项保证责任，其请求追偿吴成偿还代偿的房屋按揭款103860.31元于法有据，应予支持。关于万福公司主张的违约金，因合同明确约定“买受人在按揭贷款期间，若有任何导致银行追究出卖人履行担保责任的行为发生，则视为买受人违反合同，买受人应在出卖人履行担保责任之日起10日内偿还出卖人因履行保证义务而支出的一切费用，并支付给出卖人相当于买受人所购房屋总价款5%的违约金”，故对于该诉请本院予以支持，但总房款381181元的5%应为19059.05元。被告吴成经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提出答辩，视为自动放弃诉讼权利，本院依法进行缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告吴成应于本判决生效后七日内向原告蚌埠万福房地产开发有限公司偿还代偿款103860.31元并支付违约金19059.05元； 二、驳回原告蚌埠万福房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 如果被告吴成未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2758元，公告费580元，合计3338元，由被告吴成负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。 审 判 长  王 江 审 判 员  常启彪 人民陪审员  胡林利 二〇一八年十月十日 法官助理迟郑国 书记员朱帅