湖北省武汉市硚口区人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂0104民初4221号原告：柴家岭，男，1957年3月13日出生，汉族，居民身份证住址:湖北省广水市，委托诉讼代理人：段雄，上海邦信阳中建中汇（武汉）律师事务所律师（一般代理）。被告：南通四建集团有限公司，住所地:南通市通州经济开发区世纪大道**。法定代表人：俞国兵，该公司董事长。委托诉讼代理人：李天云，湖北瑞通天元律师事务所律师（特别授权）。原告柴家岭与被告南通四建集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由审判员徐岚路独任审判，于2018年8月15日公开开庭审理。原告柴家岭及其委托诉讼代理人段雄、被告南通四建集团有限公司委托诉讼代理人李天云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告柴家岭诉称，2015年1月2日被告招收原告到被告承建的江汉区金域南湾项目部从事建筑工作。2015年12月1日被告将原告调至汉阳区万科鲩子湖K1-4项目继续从事建筑工作。2016年8月被告将原告调配至硚口区金太阳·永利城K3项目从事建筑工作，同时为全体工人办理了集体工伤保险。2016年10月25日原告在金太阳·永利城K3项目拆除模板时不幸受伤，胸、颈、面部多处骨折。后原告被认定为工伤，武汉市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残等级为五级，停工留薪期为12个月，从2016年10月25日至2017年10月24日。仲裁错误计算原告月平均工资，原告月平均工资应以4966.5元为准。仲裁未支持原告工伤津贴、停工留薪期至定残期间生活费，未按国家标准计发一次性伤残补助金，仲裁裁决的停工留薪期护理费过低。原告柴家岭不服仲裁裁决，诉至法院，提出诉讼请求：1、判令被告从2018年1月起向原告每月支付伤残津贴3476.6元；2、判决被告支付原告一次性伤残补助金89397元；3、判决被告支付原告12个月的停工留薪期工资59598元；4、判决被告支付原告停工留薪期的护理费47731.8元；5、判决被告支付原告停工留薪至定残期68天的生活费4943.5元。原告柴家岭为支持其诉称事实及请求事项，向本院提交如下证据：证据1、2015年柴家岭原始记工簿、2016年柴家岭原始记工簿，证明原告从2015年1月起到工伤时止在被告承建工地做工，与被告建立了事实劳动关系。双方之间劳动关系与永利城K3项目是否分包无关。被告安排原告在八小时之外、休息日、法定节假日加班，应当支付加班工资。证据2、银行卡交易明细清单，证明2016年被告实际发放原告工资30171.4元，月平均工资为3771.4元，被告是原告的用人单位。证据3、建设工程项目工伤保险参保缴费证明、税收完税证明，证明被告是永利城K3地块二期建设工程项目的工伤保险投保人，原告为被告的职工。证据4、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书。证明目的：1、原告所受事故伤害为工伤，依法享有工伤保险待遇。2、原告工伤致残等级为五级，有权要求按月发放伤残津贴。3、被告是以用人单位身份申请工伤，对将其认定为用人单位和工伤赔偿义务主体无异议。证据5、武汉市第一医院出院记录，证明原告住院治疗71天，原告不仅住院期间需要护理，出院后在停工留薪康复期内也需要护理。证据6、工伤职工停工留薪期确认通知书，证明原告应按12个月享受停工留薪期工资福利待遇。证据7、柴家岭工伤前12个月应发工资统计表，证明原告工伤前12个月实发工资总额为46667.6元，被告欠发节假日、休息日加班工资14462元，原告月平均工资为4966.5元。被告南通四建集团有限公司辩称，原、被告不存在劳动关系。关于伤残津贴、一次性伤残补助金和停工留薪期工资按照工伤保险条例规定执行。被告是投保了项目工伤保险，原告的用人单位是武汉冠宏建筑劳务工程有限公司，按照人社部文件规定，由工伤保险基金支付的项目由被告代为申请后赔付给原告，按照工伤保险条例规定应当由用人单位支付的费用，原告应向用人单位主张权利。关于伤残津贴，工伤保险基金已发放到被告账上，被告通知原告领取，原告未领取。其他相关待遇原告应向用人单位主张。原告于2017年3月13日达到法定退休年龄，不具有享受工伤保险待遇的条件，原告与用人单位的劳动关系应于2017年3月13日终止。请求法院依法驳回原告第1项、第3项、第4项、第5项请求，部分支付原告第2项请求。如果原告同意解除劳动关系，被告愿意协助领取一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。被告南通四建集团有限公司为支持其辩称事实，向本院提交如下证据：证据1、施工合同第一部分。证据2、建设工程施工劳务分包合同。证据3、武汉冠宏建筑劳务工程有限公司的营业执照。证据4、武汉冠宏建筑劳务工程有限公司的建筑企业资质证书。证据1、证据2、证据3与证据4证明目的：1、被告系金太阳·永利城K3地块的总承包方。2、武汉冠宏建筑劳务工程有限公司具有建筑工程专业分包资质。3、被告将涉案工程劳务部分分包给武汉冠宏建筑劳务工程有限公司，原告的用工主体系武汉冠宏建筑劳务工程有限公司。证据5、建筑工程项目工伤保险参保缴费证明。证据6、收据及电子回单。证据5与证据6证明目的：1、被告已经依法为承建的工程项目缴纳了工伤保险。2、原告受伤定残后，被告及时申请赔付，赔付款已经到位，原告拒不领取。证据7、借支条、收条，证明原告受伤后，被告已向原告代付生活费36000元（含无单据的零星费用）。证据8、人社部发（2014）103号文件，证明被告作为总包方，按照项目参加工伤保险，原、被告不存在劳动关系。经庭审质证，被告对原告所举证据1的真实性、证明目的、关联性均有异议，2016年8月被告永利城项目才开工，与原告不存在劳动关系。对证据2真实性无异议，不能达到原告证明目的，不能反映是被告发放的工资。对证据3的真实性无异议，证明目的有异议，原告是项目部的农民工，与被告不存在劳动关系。对证据4真实性无异议，对第1项证明目的无异议，伤残津贴应向用人单位主张，对第3项证明目的有异议，被告是按照人社部规定申请工伤。对证据5的真实性无异议，对住院治疗71天无异议，出院后护理需要相应鉴定，原告主张出院后护理费没有事实依据。对证据6真实性和证明目的无异议。对证据7真实性和证明目的有异议，系原告自行制作的。原告对被告所举证据1真实性无异议。对证据2真实性有异议，没有法定代表人签字。对证据3真实性无异议。对证据4真实性有异议，被告在网上没有查到相关资质信息。对证据1、证据2、证据3、证据4的第1项证明目的无异议，对第2项、第3项证明目的有异议，原告与冠宏公司没有关系，被告是原告的用人单位。对证据5、证据6真实性无异议，对第1项证明目的无异议，对第2项证明目的有异议，工伤基金赔付的50847.48元，写的是医疗费，并非一次性伤残补助金，原告没有领取该款项。对证据7真实性和证明目的无异议。对证据8真实性无异议，其只是指导性文件，法律效力低于工伤保险条例的效力，缴纳了工伤保险即为用工单位。经本院审核上述证据，原告所举证据1没有被告印章，无法核实其真实性，不予采信。对证据2真实性予以采信。对证据3真实性予以采信，反映了被告为金太阳·永利城K3项目二期缴纳了工伤保险。对证据4的真实性予以采信，证明目的综合全案证据评判。对证据5的真实性予以采信，反映了原告工伤后住院情况，但不足以证明原告停工留薪康复期内需要护理。对证据6真实性和证明目的予以采信。证据7系打印件，又无其他证据佐证，不予采信。对被告所举证据1真实性予以采信。证据2有合同双方当事人企业公章，原告又无相反证据反驳，真实性予以采信。对证据3和证据4的真实性予以采信。对证据1、证据2、证据3、证据4的证明目的综合全案证据评判。对证据5、证据6的真实性予以采信，反映出被告为承建工程项目缴纳了工伤保险，且工伤生育保险中心已赔付50847.48元。对证据7真实性和证明目的予以采信。对证据8真实性予以采信，证明目的综合全案证据评判。经审理查明，2016年8月8日被告与武汉金林房地产开发有限公司签订施工合同，承建金太阳·永利城K3地块二期。2016年7月10日被告与武汉冠宏建筑劳务工程有限公司签订建设工程施工劳务分包合同，劳务分包工作对象为金太阳·永利城K3地块二期。2016年9月21日被告为金太阳·永利城K3地块二期缴纳了建设工程项目工伤保险。2016年10月25日原告在被告承建的金太阳·永利城K3地块19#楼拆22层采光井模板时不慎掉下21层受伤。原告受伤后被送往武汉市第一医院治疗，共计住院71天,被告派人护理1天。2016年12月20日被告为原告申请工伤认定，2017年1月9日武汉市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定原告所受伤害为工伤。认定工伤决定书中载明“姓名：柴家岭，性别：男。单位名称：南通四建集团有限公司。申请类别：单位。我局于2016年12月20日受理南通四建集团有限公司提交的工伤认定申请。我局调查核实情况如下：2016年10月25日17时，南通四建集团有限公司员工柴家岭在金太阳·永利城K3地块19#楼拆22层采光井模板时不慎掉下21层受伤。”2017年12月29日武汉市劳动能力鉴定委员会作出《武汉市职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论通知书》，审定原告工伤的致残等级为五级，该通知书中载明“被鉴定人：柴家岭，用人单位：南通四建集团有限公司”。2018年4月3日武汉市工伤生育保险中心将一次性伤残补助金50847.48元支付给被告，因原告对工伤赔偿金额有异议，一直未领取上述款项。2018年5月31日武汉市劳动能力鉴定委员会作出《武汉市职工工伤与职业病停工留薪期确认结论通知书》，确认原告工伤后的停工留薪期为十二个月（时间自2016年10月25日起至2017年10月24日止），该通知书中载明“被鉴定人：柴家岭，工作单位：南通四建集团有限公司。”原告受伤后，被告先后支付原告生活费共计36000元。原告于2018年4月28日向武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出硚劳人仲裁字（2018）第215号仲裁裁决书，裁令:1、被告支付原告一次性伤残补助金50847.48元、停工留薪期工资待遇差额10680元、住院期间的护理费5588.38元；2、驳回原告的其他仲裁请求。现原告不服仲裁，诉至本院，请求判如前请。另查明，湖北省2016年度居民服务、修理和其他服务业的人均年平均工资收入为31138元。经核算原告银行流水明细，原告受伤前月平均工资为3771.4元。本院认为，一、被告是否对原告承担工伤保险责任。本案中，虽然被告将建设工程施工劳务分包给武汉冠宏建筑劳务工程有限公司，但未提供证据证明原告与武汉冠宏建筑劳务工程有限公司存在劳动关系，对被告辩称原告用工主体系武汉冠宏建筑劳务工程有限公司的意见，不予采纳。首先，认定工伤决定书中的原告单位名称、劳动能力鉴定结论通知书中的原告用人单位及停工留薪期确认结论通知书中原告工作单位均载明为被告，被告对行政机关所作的上述决定书、通知书的内容是知晓的，但其未提出任何异议，也未在法定期间内主张权利。被告也未提供相反证据以推翻行政机关上述认定。认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书及停工留薪期确认结论通知书已对双方产生法律效力。根据行政机关上述生效文书，被告系原告所受工伤的工伤保险待遇责任主体。其次，原告在被告所承建的建设工程项目工作，被告并为该项目缴纳了工伤保险。再者，被告在原告受伤后为原告申请工伤认定并申领了一次性伤残补助金以及支付生活费，其积极地在履行作为工伤保险责任主体的法定义务。最后，仲裁裁决被告支付原告一次性伤残补助金、停工留薪期工资差额及护理费，被告并未起诉，其对仲裁裁决是默认和接受的态度。综合上述事实，本院认为，被告应对原告所受工伤承担工伤保险责任。二、关于伤残津贴。根据《工伤保险条例》第三十六条“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。”和《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）停工留薪期工资福利待遇及生活护理费；（二）五级、六级伤残职工的伤残津贴；（三）一次性伤残就业补助金。”及第四十条“用人单位按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工自缴费次日起享受工伤保险待遇。工伤职工的伤残津贴、生活护理费和一次性伤残补助金，自劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论的次月起领取。”原告工伤致残等级为五级，劳动能力鉴定委员会于2017年12月29日作出劳动能力等级鉴定结论，原告主张自2018年1月起的伤残津贴，本院予以支持。关于伤残津贴的数额，经核算，被告每月应支付原告伤残津贴2639.98元（3771.4×70%）。三、关于一次性伤残补助金。被告为原告缴纳了工伤保险，一次性伤残补助金应以社保部门核定为准。社保部门核定原告一次性伤残补助金为50847.48元，并将一次性伤残补助金赔付给被告，被告亦认可收到一次性伤残补助金。故被告应支付原告一次性伤残补助金为50847.48元。四、关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”劳动能力鉴定委员会已确认原告工伤停工留薪期为12个月，被告应支付原告停工留薪期工资。被告已支付原告的36000元生活费，该费用属于被告支付的停工留薪期工资，应予以扣除，因此被告还应支付原告停工留薪期工资差额9256.8元（3771.4×12-36000）。本院核算停工留薪期工资差额低于仲裁裁决，鉴于被告未起诉，视为认可仲裁结果，原告停工留薪期工资差额以仲裁裁决10680元为准。五、关于护理费。原告因工伤住院共计71天，被告仅派人护理1天，被告应支付原告住院期间护理费。因原告未提供证据证明住院期间护理费支出，本院参照湖北省2016年度居民服务、修理和其他服务业的人均年平均工资收入标准，核算出被告应支付原告住院期间护理费5971.67元（31138÷365×70）。对原告住院期间之外护理费的主张，因劳动能力鉴定委员会未确认原告需要生活护理，对该项主张，本院不予支持。六、关于生活费。原告的停工留薪期于2017年10月24日届满，应适用《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》规定。但《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》并未规定工伤职工享有停工留薪期满至定残期间的生活费，原告生活费的主张，无法律依据，本院不予支持。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告南通四建集团有限公司自2018年1月起每月支付原告柴家岭伤残津贴2639.98元；二、被告南通四建集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告柴家岭一次性伤残补助金50847.48元；三、被告南通四建集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告柴家岭停工留薪期工资差额10680元；四、被告南通四建集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告柴家岭住院期间护理费5971.67元；五、驳回原告柴家岭其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，予以免交。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院。上诉人在上诉期满七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  徐岚路二〇一八年十月十八日书记员  朱瑞波