湖南省湘潭市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）湘03刑终297号原公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。上诉人(原审被告人)周万炎，男，汉族，1963年11月16日出生于湖南省湘潭县，本科文化，湘潭县第二中学会计。因涉嫌犯挪用公款罪、受贿罪于2017年4月8日被湘潭县公安局刑事拘留，同年4月21日被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。辩护人喻江洪，北京盈科（长沙）律师事务所律师。湖南省湘潭县人民法院审理湖南省湘潭县人民检察院指控原审被告人周万炎犯贪污罪、受贿罪一案，于二O一八年六月七日作出（2018）湘0321刑初434号刑事判决。原审被告人周万炎不服，提出上诉。本院于2018年7月12日受理后，于2018年8月7日移送湘潭市人民检察院阅卷。本院依法组成由审判员唐铁湘担任审判长，审判员徐辉、夏文成参加的合议庭，于2018年10月16日公开开庭审理了本案。代理书记员李望担任记录。湘潭市人民检察院指派检察员陈文忠、助理检察员刘芳芳出庭履行职务，原审被告人周万炎及其辩护人喻江洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决认定：一、贪污罪被告人周万炎自1998年9月份开始担任湘潭县第二中学会计至今，负责单位的收支核算、做帐报账等财务工作。2013年至2014年期间，被告人周万炎利用职务便利，在湘潭县第二中学与书籍供应商黄某某的教辅图书结算过程中，未按要求由财政专户直接支付至黄某某帐户，而是采取先报帐至周万炎个人帐户（尾号为“4473”的中国农业银行帐户）后再由其转付给黄某某的方式，周万炎从中非法截取、侵吞湘潭县第二中学应付给黄某某的教辅图书款776759.66元用于炒股。具体事实分述如下：1、2013年11月，被告人周万炎将黄某某的2012年秋季教辅图书款853650.9元向湘潭县财政局报帐，并提供自己名下的农业银行帐户作为收款帐户。2013年11月26日，湘潭县财政局将该笔款项支付至上述银行帐户上，2013年12月29日，周万炎转帐支付给黄某某653650.9元，余下20万元未支付。周万炎为达到侵吞该笔20万元的目的，以欺骗手段多次向黄某某表示书籍款已经付清，并在与学校出纳周某某对帐时隐瞒该笔书籍款未付的事实。2、2011年4月至2014年2月期间，被告人周万炎利用其担任湘潭县第二中学会计的职务便利，多次将湘潭县第二中学保存在其名下农业银行帐户内的公款混同其自有资金转入其证券帐户用于炒股，后亏损。2014年8月14日，被告人周万炎经其个人帐户转帐支付给黄某某2013年秋季教辅图书款514933元。2014年9月，周万炎将黄某某共计1091692.66元教辅图书款（由2013年秋季教辅图书款514933元、2014年春季教辅图书款576759.66元两部分组成）向湘潭县财政局报帐，并提供自己名下的农业银行帐户作为收款帐户。2014年9月25日，湘潭县财政局将1091692.66元教辅图书款及其他款项支付到该银行帐户上。后周万炎将应支付给黄某某的2014年教辅图书款576759.66元留在帐户内用于填补之前的炒股亏空，并以欺骗手段多次向黄某某表示书籍款已经付清，在与学校出纳周某某对帐时亦隐瞒该笔书籍款未付的事实。二、受贿罪2012年至2016年下半年，被告人周万炎利用其担任湘潭县第二中学会计的职务便利，先后9次非法收受书籍供应商黄某某所送现金共计3万元，并在报帐支付过程中为黄某某谋取利益。具体事实分述如下：1、2012年12月左右的一天，黄某某到被告人周万炎的办公室报票，将发票及一个装有2000元现金的黄色牛皮纸信封交给周万炎，拜托周万炎尽快付款，周万炎予以收受。2、2013年6、7月左右的一天，黄某某到被告人周万炎的办公室报票，将发票及一个装有2000元现金的黄色牛皮纸信封交给周万炎，拜托周万炎尽快付款，周万炎予以收受。3、2013年12月左右的一天，黄某某到被告人周万炎的办公室报票，将发票及一个装有2000元现金的黄色牛皮纸信封交给周万炎，拜托周万炎尽快付款，周万炎予以收受。4、2014年6、7月份的一天，黄某某到被告人周万炎的办公室报票，将发票及一个装有4000元现金的黄色牛皮纸信封交给周万炎，拜托周万炎尽快付款，周万炎予以收受。5、2014年12月份的一天，黄某某到被告人周万炎的办公室报票，将发票及一个装有4000元现金的黄色牛皮纸信封交给周万炎，拜托周万炎尽快付款，周万炎予以收受。6、2015年6、7月份的一天，黄某某到被告人周万炎的办公室报票，将发票及一个装有4000元现金的黄色牛皮纸信封交给周万炎，拜托周万炎尽快付款，周万炎予以收受。7、2015年12月份的一天，黄某某到被告人周万炎的办公室报票，将发票及一个装有4000元现金的黄色牛皮纸信封交给周万炎，拜托周万炎尽快付款，周万炎予以收受。8、2016年6、7月份的一天，黄某某送发票到被告人周万炎所住的小区门口，将发票及一个装有4000元现金的黄色牛皮纸信封交给周万炎，拜托周万炎尽快付款，周万炎予以收受。9、2016年12月份的一天，黄某某到被告人周万炎的办公室报票，将发票及一个装有4000元现金的黄色牛皮纸信封交给周万炎，拜托周万炎尽快付款，周万炎予以收受。上述事实有被告人周万炎农业银行、邮政储蓄银行交易明细清单，被告人周万炎天易农商银行银行流水,黄某某、周某某天易农商银行流水，湘潭县第二中学行政帐会计凭证，被告人周万炎与周某某的结算欠条，黄某某在农业银行的借记卡帐户，周某某在邮政储蓄银行、农业银行的活期帐户，湖南锦程司法鉴定中心司法鉴定意见书，2012年5月9日的财政直接支付申请，证人黄某某、周某某、黄AA、黄F、刘F的证言，方正证券股份有限公司湘潭韶山中路证券营业部提供的被告人周万炎证券帐户的内容，被告人周万炎的供述及其户籍资料等。原审认为：被告人周万炎身为国家工作人员，利用其担任湘潭县第二中学会计的职务便利，侵吞公共财物，数额巨大，其行为构成贪污罪；利用其职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额较大，其行为构成受贿罪。周万炎在判决宣告前，一人犯数罪，依法应当数罪并罚。对于周万炎在两罪中的违法所得的财物，应当予以追缴或者责令退赔。根据《中国人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项、第（二）项、第二款，第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第六十九条，第六十四条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条，第十八条，第十九条之规定，遂判决：被告人周万炎犯贪污罪，判处有期徒刑六年，并处罚金二十五万元；犯受贿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金十万元，合并有期徒刑六年六个月，并处罚金三十五万元，决定执行有期徒刑六年，并处罚金三十五万元；责令被告人周万炎退还湘潭县第二中学776759.66元；追缴被告人周万炎受贿的30000元，予以没收，上缴国库。宣判后，原审被告人周万炎以“支付77万元书籍款属违规操作，并没有使单位损失该款；支付77万元书籍款有财务账簿可以证实；受贿中只有2800元，且没有为行贿人谋取利益”为由，请求改判。经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，足以认定,本院予以确认。本院认为：上诉人（原审被告人）周万炎身为国家工作人员，利用其担任湘潭县第二中学会计的职务便利，侵吞公共财物，数额巨大，其行为构成贪污罪；利用其职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额较大，其行为构成受贿罪。周万炎在判决宣告前，一人犯数罪，依法应当数罪并罚。对于周万炎在两罪中的违法所得的财物，应当予以追缴或者责令退赔。上诉人周万炎及其辩护人辩解、辩护称“支付77万元书籍款属违规操作，并没有使单位损失该款；支付77万元书籍款有财务账簿可以证实；受贿中只有2800元，且没有利用职务便利,没有为行贿人谋取利益”的理由，经查，湘潭县第二中学财务违规操作，周万炎将支付给书籍供应商黄某某的财政报账款77万余元转账至自己个人账户，用于炒股，周万炎没有支付给黄某某，实际侵占了湘潭县第二中学的公款；证明周万炎受贿30000元的证据有行贿人黄某某的证言及周万炎供述均能证实不是受贿28000元，而是受贿30000元,黄某某系经商人,周万炎能否将报账款顺利支付给黄某某是其职权,但对黄某某有着其经济利益,黄某某的证言也证实其行贿的目的。因此，其辩解、辩护理由均不成立，本院均不予采纳。上诉人周万炎的辩护人辩护称“不构成贪污罪,周万炎的行为属于挪用公款罪”的理由，经查，在黄某某来学校要还款时，周万炎告诉黄某某之前的书籍款都已全部付清了，不欠钱了。周万炎主观上有侵吞该公款的故意，客观上实施了侵吞该公款的行为；该校财务账簿上不能显示学校欠黄某某之前的书籍款；周万炎的行为构成贪污罪，不构成挪用公款罪。因此，其辩护理由不成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  唐铁湘审 判 员  徐 辉审 判 员  夏文成二〇一八年十月十九日代理书记员  李 望附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……