宁夏回族自治区固原市原州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）宁0402民初5311号 原告：山东大美建设工程有限公司宁夏分公司，住所地：银川市金凤区。 负责人：秦庆，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：吕建炜，甘肃陇正律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被告：宁夏吉兴建筑工程有限责任公司，住所地：宁夏西吉县。 法定代表人：马宝明，系该公司总经理。 委托诉讼代理人:王永仓,宁夏顺悦律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被告：固原六盘山薯业有限公司，住所地：宁夏固原市原州区。 法定代表人：马生科，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：李帆，男，1984年8月26日出生，汉族，甘肃省环县人，住宁夏固原市原州区。系该公司员工，代理权限为特别授权。 被告：王志福，男，1963年2月7日出生，汉族，宁夏西吉县人，住宁夏西吉县。 原告山东大美建设工程有限公司宁夏分公司（以下简称山东大美建设工程公司宁夏分公司）与被告宁夏吉兴建筑工程有限公司（以下简称宁夏吉兴建筑公司）、固原六盘山薯业有限公司（固原六盘山薯业公司）、王志福承揽合同纠纷一案，本院于2018年8月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山东大美建设工程公司宁夏分公司的负责人秦庆及其委托诉讼代理人吕建炜、被告宁夏吉兴建筑公司的委托诉讼代理人王永仓、被告固原六盘山薯业公司的委托诉讼代理人李帆、被告王志福均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 山东大美建设工程公司宁夏分公司向本院提出诉讼请求：1.要求三被告支付拖欠原告的工程款265711.00元；2.要求三被告支付违约金192720.00元（违约金按合同约定计算至2018年7月21日，实际违约金计算至被告实际付清之日）；3.要求第一被告返还原告质量保证金29913.00元；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：固原六盘山薯业公司、王志福与本案有法律上直接的利害关系，此项工程的发包人为固原六盘山薯业公司，被告王志富系被告宁夏吉兴建筑公司委派到固原项目部的负责人，是该项目部经理。原告、被告宁夏吉兴建筑公司于2014年3月17日签订了《钢结构合同》两份，按照合同约定，原告将固原市马铃薯特色产品物流港3号、4号交易中心、气调库顶钢结构交由被告完成。合同签订后，原告按照被告宁夏吉兴建筑公司的图纸要求，立刻组织相关人员进场施工，并按照合同约定的期限保质保量的完成了钢结构工程。2014年7月22日，原告与被告宁夏吉兴建筑公司签订了《补充协议》，对工程进行了结算确认，确认被告宁夏吉兴建筑公司应支付原告工程款610624.00元，其中被告宁夏吉兴建筑公司已支付了315000.00元，扣除保证金29913.00元后，被告宁夏吉兴建筑工程有限公司欠原告265711.00元。同时，结算确认如被告3日内不能支付工程款，逾期按照付款总额万分之五收取违约金。双方一致同意终止合同履行。后经原告多次催要，被告宁夏吉兴建筑公司总是承诺返还，但是始终将返还停留在口头，未能支付拖欠的工程款。原告认为，被告宁夏吉兴建筑公司迟迟不按合同约定支付原告工程款的行为已构成违约，给原告造成了巨大的经济损失。固原六盘山薯业公司、王志福与本案有法律上直接的利害关系，固原六盘山薯业公司、王志福参加诉讼，有利于法庭查明真相，明确法律责任。现原告特提起诉讼。 被告宁夏吉兴建筑公司辩称，原告与被告宁夏吉兴建筑公司之间没有签订任何钢结构合同及补充协议，被告未在固原设立固原项目部,也不知晓固原项目部的任何行为;根据合同相对性原告的诉讼请求与被告没有任何关系。同时，被告保留对原告及固原项目部行为进一步追究责任的权利,综上,请求驳回原告对被告宁夏吉兴建筑公司的各项诉讼请求。 被告固原六盘山薯业公司辩称，2013年6月30日，被告和被告宁夏吉兴建筑公司签订了《建设工程施工合同》，工程名称为固原市原州区2012年农业综合开发脱毒马铃薯良种繁育基地项目质检室、恒温恒湿建设工程1标段和2标段，后被告宁夏吉兴建筑公司在被告固原六盘山薯业公司不知情的情况下将该工程的部分交给原告来完成。被告宁夏吉兴建筑公司对于被告固原六盘山薯业公司的工程到目前也只完成了1700万元工程量，被告固原六盘山薯业公司按照规定已支付完成工程量85%的工程款，未付资金为工程税金及质量保证金。对于剩余400万元工程量宁夏吉兴建筑公司未完成。经被告宁夏吉兴建筑公司与被告固原六盘山薯业公司协商，固原六盘山薯业公司将该工程交由其他人完成，因此被告与宁夏吉兴建筑公司对于工程款至今未结算；本案涉及到的《钢结构合同》系原告与被告宁夏吉兴建筑公司签订，合同双方的当事人系原告和被告宁夏吉兴建筑公司固原项目部，故根据合同的相符性，该合同只对缔约的当事人具有法律约束力，对于合同以外的被告固原六盘山薯业公司不产生法律约束力。被告固原六盘山薯业公司并未签订合同，因此原告所主张的《钢结构合同》是其与被告宁夏吉兴建筑公司固原项目部、王志福之间的合同关系，本案涉及的工程款应由被告宁夏吉兴建筑公司固原项目部王志福清偿，而不应由被告固原六盘山薯业公司清偿。综上，原告对被告固原六盘山薯业公司的诉讼请求没有事实和法律依据，请求驳回原告对被告固原六盘山薯业公司的诉讼请求。 被告王志福辩称，第一、其挂靠宁夏吉兴建筑公司的资质对涉案工程进行了施工，截止目前，与原告就原告承揽的钢结构工程款未进行结算，现要求与原告就涉案工程款进行结算；第二、被告固原六盘山薯业公司在答辩状中所说的事实不属实；第三、要求向原告的员工支付的生活费及工资用于顶抵涉案的工程款；第四、因为2014年年底被告王志福要求与原告进行结算，原告未派人与其结算，故原告诉讼请求中要求的逾期违约金被告王志福不承担。 本院对原、被告提交的证据认定如下：原告提交的西吉吉兴建筑工程有限责任公司—固原项目部3#、4#交易中心钢结构合同、气调库II标段钢结构合同、钢结构合同补充协议均来源合法，内容真实，与本案具有关联性，同时，原告与被告王志福（加盖了西吉县吉兴建筑工程有限责任公司固原项目部公章）就涉案工程进行了结算，结算后工程款为610624.00元的事实，本院予以采信；原告提交的其与被告宁夏吉兴建筑公司视频录音光盘，因该视频中未显示谁进行录音，且与谁通话，故其制作不符合证据形式，本院不予采信；原告提交的与固原六盘山薯业公司总经理马生科的对话录音不符合证据规则，本院不予采信。对被告王志福提交的10000.00元收据，原告对其认可，本院予以采信；被告王志福提交的五张借款借据系其与他人之间的法律关系，且原告不认可系其支付的工程款，本院不予采信；被告王志福提交的13000.00元检测费收据系其自己制作，真实性无法核实，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2014年3月17日，原告与被告王志福（加盖西吉县吉兴建筑工程有限责任公司固原项目部印章）签订了《3#、4#交易中心钢结构合同》，合同约定工程地点为固原市马铃薯特色农产品出口物流港3#、4#交易中心，合同期限自2014年4月1日至2014年4月30日，合同价款为320000.00元，并约定了其他权利义务。同日，又签订了《气调库II标段钢结构合同》，该合同约定工程地点为固原市西兰银物流园内固原市马铃薯特色农产品出口物流港气调库顶钢结构，合同期限自2014年3月17日至2014年4月20日，合同价款为999000.00元，并约定了其他权利义务。2014年7月16日，原告与被告王志福（加盖西吉县吉兴建筑工程有限责任公司固原项目部印章）又签订了《钢结构合同补充协议》，协议约定双方共同确认：按合同内容及工程量结算清单，应付给原告主体价款、安装费、运费以及变更增加的费用共计610624.00元，已付款315000.00元，扣除质保金29913.00元，尚欠原告265711.00元，还约定双方于2014年3月17日签订的两份钢结构合同不再继续履行。同时约定除屋面施工以外的剩余工程原告于2014年7月22日交工。同日，双方就涉案工程进行了结算，并确认工程价款，制作结算单。同时查明，被告王志福挂靠被告宁夏吉兴建筑公司的资质对被告固原六盘山薯业公司开发的涉案工程进行施工。还查明，原告已收到的工程款315000.00元系被告王志福支付，且被告王志福于2014年8月26日另付10000.00元工程款。另查明，西吉县吉兴建筑工程有限责任公司2014年4月29日变更名称为宁夏吉兴建筑工程有限责任公司。 本院认为，原告与被告王志福签订的两份《钢结构合同》及《钢结构合同补充协议》不违反法律、行政法规，合法有效，应受法律保护。本案中，被告王志福挂靠被告宁夏吉兴建筑公司的资质将涉案工程交由原告进行施工，同时原告亦认可被告王志福挂靠宁夏吉兴建筑公司的资质与其签订了合同。同时，原告已收到的工程款325000.00元均系被告王志福支付，故被告王志福系与原告签订合同及补充协议的合同相对人，应当向原告支付欠付的钢结构工程款。因该案系承揽合同关系，原告要求被告固原六盘山薯业公司支付欠付工程款于法无据，本院不予支持。原告与被告王志福于2014年7月16日就涉案工程进行了结算，结算价款共计610624.00元，被告王志福在钢结构合同补充协议及结算单上签字确认，现被告王志福已付325000.00元原告认可，故原告要求被告王志福支付钢结构工程款255711.00元的诉讼请求，本院予以支持。同时，本案约定的工程质保期已过，故原告要求被告退还质量保证金29913.00元的诉讼请求本院予以支持。合同虽然约定了违约金的计算方式，但其未及时通过诉讼等程序及时主张其权利，同时原告要求被告支付违约金的诉讼请求过分高于造成的损失，且被告王志福就违约金部分亦不认可，就原告要求被告支付违约金的诉讼请求本院酌情支持20000.00元，其余不予支持。本案被告宁夏吉兴建筑公司将其资质借给被告王志福，同时固原六盘山薯业公司亦认可宁夏吉兴建筑公司与其签订了施工合同，又因被告宁夏吉兴建筑公司未提交证据证明未将公司资质借与被告王志福，故其应当对上述欠款承担连带清偿责任。 综上所述，原告的诉讼请求，本院部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百一十九条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条、第九十条规定，判决如下： 一、被告王志福于本判决生效后十日内向原告山东大美建设工程有限公司宁夏分公司支付钢结构工程款255711.00元，违约金20000.00元，共计275711.00元； 二、被告王志福于本判决生效后十日内向原告山东大美建设工程有限公司宁夏分公司退还质量保证金29913.00元； 三、被告宁夏吉兴建筑工程有限责任公司对上述欠款承担连带清偿责任； 四、驳回原告山东大美建设工程有限公司宁夏分公司的其他诉讼请求。 如果未按照本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8625.00元，减半收取计4313.00元，由原告山东大美建设工程有限公司宁夏分公司负担1877.00元，由被告王志福负担2436.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。 审判员  任卫敏 二〇一八年十月三十日 书记员  郭 婷 附：与本案相关联的法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 二、《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 三、《最高人民法院关于适用的解释》 第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。