贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2018）黔2301民初4148号原告：垫富宝投资有限公司，住所地:河北省邢台市新河县新兴街东侧。法定代表人：耿君彩，系公司总经理。委托诉讼代理人：袁琛，贵州纬图律师事务所律师,特别授权代理。被告：贞丰县龙场镇兴贞宾馆，个体工商户，经营场所：贵州省贞丰县龙场镇一街。经营者：龚德猛，男，1963年3月27日出生，汉族，贵州省贞丰县人。被告：龚德高，男，1980年3月22日出生，汉族，贵州省贞丰县人。原告垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）与被告贞丰县龙场镇兴贞宾馆、龚德高合同纠纷一案，本院于2018年5月17日立案后，依法适用普通程序，于2018年10月15日公开开庭进行了审理。垫富宝公司的委托诉讼代理人袁琛到庭参加诉讼，贞丰县龙场镇兴贞宾馆经本院传票传唤未到庭参加诉讼，龚德高经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。垫富宝公司向本院提出诉讼请求：1.判令贞丰县龙场镇兴贞宾馆偿还垫富宝公司垫付消费款30000元;2.判令贞丰县龙场镇兴贞宾馆向垫富宝公司支付违约金3000元;3.判令贞丰县龙场镇兴贞宾馆自2018年2月19日起，按照月利率2%向垫富宝公司支付利息至本息还清时止；4.判令龚德高对贞丰县龙场镇兴贞宾馆的债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼费由贞丰县龙场镇兴贞宾馆承担。事实及理由：被告于2015年12月4日通过网络开展了名为“垫付宝”(网址××)的信用消费业务，主要是通过向该网站会员提供垫付消费款服务，垫付宝网站是垫富宝公司为会员推出的网上会员制服务平台，在会员为进行商品或服务交易时，垫富宝公司替垫付宝买方会员直接垫付消费款项支付给垫付宝卖家会员，买方会员按约定将垫付款定期归还垫富宝公司。2015年8月6日，双方签订了《垫付宝(垫付卡)领用合约》（编号：垫000175545/黔西兴义000108），合同约定:乙方(即被告)自愿在原告开发的垫付宝网站(网址为××)注册成为会员，原告及垫付宝网站向其授权使用垫付宝账户(又称:垫付卡账户)，该账户是识别垫付宝会员身份的账户，垫付宝卡号(又称:垫付卡卡号)是会员在垫付宝网站(含移动客户端)进行交易结算、收款、还款、提现的账户识别码;注册成为会员后，原告根据乙方向垫付宝网站提供的资料以及自身实际情况，向乙方授予一定的信用额度，乙方通过垫付宝账号在授予的信用额度内进行消费，消费的信用额均由原告先行垫付;乙方使用信用额度消费后，垫付宝网站会自动生成一个账单日和还款日，乙方应在还款日前将原告垫付的金额一次性归还:否则，根据双方合同约定第四条第2款之约定:乙方须按其欠款总额的10%向甲方缴纳当月违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额1‰向甲方支付迟延履行违约金。本案中，被告贞丰县龙场镇兴贞宾馆在使用期垫付卡账号消费后，系统为其自动生成的还款日为:每月19日。同日，被告向原告出具了一份不可撤销连带担保函(LS2)，承诺:本人同意对领用合约项下债务人的所有债务承担无限连带清偿和无限连带赔偿责任，保证期间自领用合约生效之日起，至领用合约履行完毕止。合同签订后，原告向贞丰县龙场镇兴贞宾馆垫付消费款的情况如下:2018年1月20日，在X××XXX发要爱奶茶吧处垫付消费款30000元；2018年1月20日，被告贞丰县龙场镇兴贞宾馆在“垫付宝”网站上消费30000元，至今被告尚欠30000元未归还原告，原告多次催讨均未果，被告均未支付任何款项。贞丰县龙场镇兴贞宾馆、龚德高未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。本院对垫富宝公司所举证据综合认定如下：贞丰县龙场镇兴贞宾馆、龚德高未到庭质证，视为对其质证权利的放弃，因此本院对垫富宝公司提交的证据真实性、客观性予以确认，作为本案定案依据。本院经审理认定事实如下：垫付宝系垫富宝公司设立的一项业务，在会员间发生商品、服务交易时垫富宝公司为会员提供垫款、结算业务。垫富宝公司与龚德高于2016年8月6日签订了《垫付宝（垫付卡）领用合约》，龚德高注册成为“垫付宝”会员。合同对“垫付宝”业务进行了解释和声明，对注册为“垫付宝”会员的要求、信用额度、会员应还款项、违约责任、交易等进行了约定，其中合同第四条第二款对违约责任约定如下“会员未按时足额偿还公司代付的消费款项及其他款项的，会员须按其欠款总额的10%交纳违约金，且会员在未还清欠款之前，每逾期一日须按欠款额的1‰支付迟延履行违约金”。2018年1月20日，龚德高在垫富宝公司的会员兴义市发要爱奶茶吧处消费了30000元，垫富宝公司按照合同约定为龚德高垫付了30000元。根据双方约定，龚德高应当在垫富宝公司垫付款项一个月内偿还垫富宝公司所垫付的款项，但龚德高并未按约定履行还款义务。另查明，原贞丰县龙场镇兴贞宾馆于2013年10月16日登记成立，登记的经营者为龚德高，但已于2017年3月27日注销登记。现在的贞丰县龙场镇兴贞宾馆是由经营者龚德猛于2017年4月1日登记成立。本院认为，垫富宝公司与贞丰县龙场镇兴贞宾馆签订的垫付卡领用合同，系双方真实意思表示，合同不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应遵照合同履行各自的义务。在本案中，龚德高以其登记的个体工商户的字号与垫富宝公司签订垫付卡领用合同，但实际使用垫富宝公司垫付款的人是龚德高，且原贞丰县龙场镇兴贞宾馆已于2017年3月27日注销登记，现存在的贞丰县龙场镇兴贞宾馆是由经营者龚德猛于2017年4月1日注册登记的，故在本案中，应由龚德高承担支付垫富宝公司垫付款的义务，新注册登记的贞丰县龙场镇兴贞宾馆不承担给付义务，龚德高应当支付垫富宝公司为其垫付的款项30000元。根据垫付宝交易流程，垫付宝领用申请人在特定商户进行消费时，由垫富宝公司代消费会员向卖方会员垫付款项，之后在约定的还款期内，由消费方会员向垫富宝公司归还垫付款项。因此垫富宝公司实际系出借人，双方的交易本质上属民间借贷法律关系。根据合约约定，龚德高消费后，由垫富宝公司垫付了消费款项，龚德高应依约在还款期内偿还借款，但其逾期未还，故龚德高应向垫富宝公司返还垫付款项并承担违约责任。双方合同约定，逾期还款应按欠款总额的10%交纳当月违约金，且每逾期一日须按欠款额的1‰支付违约金，该违约金计算标准过高，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条:“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，违约金计算标准不应超过年利率24%，该笔交易的还款日为2018年2月19日，逾期日期为2018年2月20日，故龚德高应支付自2018年2月20日起至债务清偿完毕之日止的利息，利息以30000元为基数按年利率24%计算。对于本案保证责任是否有效的问题，根据《中华人民共和国民法通则》第二十六条“公民在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的，为个体工商户。个体工商户可以起字号。”的规定，个体工商户的经营者和字号为个体工商户经营者依法律规定取得的身份和称谓，其中字号是作为个体工商户以市场经营主体身份在营业活动中使用的表征自己的名称，因而在自然人经营的个体工商户中，其经营者与字号系同一主体。根据《中华人民共和国担保法》第六条“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为”，也就是保证人应为债权人、债务人以外的第三人，龚德高所作的连带担保承诺函就是自己为自己提供担保，缺乏担保合同成立的要件，因此未成立。同时，龚德高在消费此笔款项时由其经营并注册登记成立的贞丰县龙场镇兴贞宾馆已被注销，因此现在的贞丰县龙场镇兴贞宾馆在本案中不承担偿还垫付款项的义务。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第六条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，判决如下：一、由龚德高于本判决生效后十日内偿还垫富宝投资有限公司垫付款30000元及利息，利息以30000元为基数按年利率24%自2018年2月20日计付至债务清偿完毕止；二、驳回垫富宝投资有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费626元，其他诉讼费用600元，由龚德高负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力。义务人逾期不履行义务，权利人可在判决书规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审 判 长 帅 俊人民陪审员 余 燕人民陪审员 陈露云二〇一八年十月三十日书 记 员 邹金虎