安徽省六安市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)皖15民终1783号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司山东分公司，住所地山东省济南市历下区经十路**，统一社会信用代码913701008630656270。负责人：李军凯，该分公司总经理。委托诉讼代理人：杨敏，安徽戴文祥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李伟，男，1995年10月18日出生，汉族，住安徽省金寨县。委托诉讼代理人：李贻，安徽律维律师事务所律师。原审被告：冯纪颛，男，1977年6月12日出生，汉族，住安徽省金寨县。原审被告：秘涛，男，1972年3月2日出生，汉族，住山东省济南市历城区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司山东分公司因与被上诉人李伟及原审被告冯继颛、秘涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省金寨县人民法院(2018)皖1524民初1821号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月16日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司山东分公司上诉请求：依法撤销一审判决，判令上诉人不赔偿被上诉人伤残赔偿金63280元和精神抚慰金5000元，判令本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人李伟虽然在本次交通事故中受伤，但是从治疗的病历记录和出院医嘱看，李伟受伤后恢复良好，其伤情并不构成十级伤残。李伟在诉讼前单方前往安徽高诚司法鉴定所进行伤残鉴定，既未通知保险公司，也没有联系肇事司机和驾驶员，其当方委托鉴定，鉴定过程保险公司并无任何人员在场，难以确保鉴定的公正性。保险公司在收到案件材料后，向法院提出重新鉴定申请，被法院驳回，根据最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定以及最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定的规定和司法精神，保险公司在本案中提出重新鉴定申请的时间不应受举证期限的限制。请二审法院依法查明案件事实，准许保险公司重新鉴定。李伟辩称，一审判决调查事实清楚证据充分，适用法律正确且程序正当合法。根据法律规定司法鉴定的单方委托鉴定、双方协商委托鉴定和法院委托鉴定都是合法有效的，根据安徽省高级人民法院审理交通事故的若干问题的指导意见第六条受害人单方委托的伤残等级护理期限误工期限后续治疗费用等意见不能以单方委托为由不予采信。上诉人如果对鉴定报告存疑有两种的途径，可以申请鉴定人出庭作证也可以申请重新鉴定。重新鉴定申请应该在举证期届满前提交，重新鉴定的结论也应当在一审辩论终结前提交，否则不符合程序。对于上诉人的申请重新鉴定我方明确表示不同意。关于精神抚慰金方面根据安徽省高级人民法院审理人身损害案件的指导意见第二十五条规定，只有公民的身体权、健康权遭受轻微伤害的时候才不予支持。综上请求法院驳回上诉人的上诉请求。冯纪颛、秘涛未予答辩。李伟向一审法院提出诉讼请求：1.依法判决冯纪颛、秘涛连带赔偿其医疗费等损失共计121048.1元，扣除其自己责任，现主张106688.23元；2.依法判决山东平安保险公司在保险责任范围内承担直接的先行赔付责任，精神抚慰金在交强险中优先支付；3.本案的诉讼费用由上述被告全部承担。一审法院审理查明：2017年8月23日，李伟驾驶普通二轮摩托车，行驶至事故地点时，与冯纪颛驾驶其借用秘涛所有鲁Ａ××××**号小型轿车发生碰撞，致李伟受伤，两车受损。李伟于当日进入经金寨县中医医院治疗，经诊断：1.骨折病（气滞血瘀型）；2.右股骨干粉碎性骨折；3.闭合性胸部外伤、右侧多发肋骨骨折、右胸腔积液。于2017年9月13日出院，花去医疗费14814.10元，其中山东平安保险公司支付1万元，冯纪颛支付2000元。该事故经金寨县公安局交通管理大队认定，李伟负主要责任，冯纪颛负次要责任鲁Ａ××××**号车辆山东平安保险公司投保了交强险和50万元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期内。事故发生时，李伟系南昌大学学生。本院对上述事实予以确认。一审法院认为，李伟的伤情经安徽高诚司法所鉴定构成十级伤残，护理期120日、营养期90日，该司法鉴定所具备相应鉴定资质，鉴定结论客观、真实，依法应予采信；山东平安保险公司以该鉴定系李伟单方委托，鉴定过程中鉴定中心未告知其公司，其公司人员未在鉴定现场为由，于开庭当日提交重新鉴定申请，系超出举证期限提出，且其未能提供相应证据证实该鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定的情形，其申请重新鉴定的理由不成立，不予采纳。一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用及相关财产损失；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任；李伟在该起事故中负主要责任，其应对损害后果承担70%的责任,即超出交强险部分的损失其应自行承担70%。冯纪颛借用秘涛所有的车辆发生交通事故，且其愿意承担该事故责任不违反法律规定，予以准许。保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以直接向第三者赔偿保险金，秘涛在山东平安保险公司投保了交强险和不计免赔的商业三者险，山东平安保险公司应在责任范围内直接向李伟赔偿，故对李伟要求冯纪颛、山东平安保险公司按照事故责任比例赔偿赔偿其因交通事故造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等诉请予以支持；且其要求精神抚慰金在交强险中优先支付的诉请，符合相关规定，亦予以支持。依据《保险法》第十七条规定：对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。山东平安保险公司未提供证据证明其就免责条款向秘涛作了提示或者明确说明，因此该免责条款对秘涛不产生效力。故山东平安保险公司不承担鉴定费和诉讼费的答辩意见，不予支持。山东平安保险公司关于医疗费应扣除10%非医保费用的答辩意见，因未提供相关证据支持，亦不予采纳。李伟的各项损失核定为：医疗费14914.1元，后续治疗费1万元，营养费3600元（90天×40元/天），住院伙食补助费880元（22天×40元/天），护理费15945.60元（120天×132.88元/天），残疾赔偿金63280元（31640元×2），交通费酌定为800元，财产损失190元，因李伟的伤情构成十级伤残，精神抚慰金酌定为5000元；冯纪颛、山东平安保险公司垫付的医疗费在李伟的诉请范围内，故对其主张该项费用在本案中一并处理的辩论意见，予以采纳,李伟在收到山东平安保险公司赔付款后应予相应返还。冯纪颛修理自己车辆的费用，与本案不属同一法律关系，其要求垫付的修车费本案一并处理的答辩意见，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司山东分公司在交强险范围内赔付原告李伟医疗费1万元（已支付）、护理费15945.60元，残疾赔偿金63280元，交通费800元，财产损失190元，精神抚慰金5000元，在商业险范围内赔付原告李伟医疗费1474.23元（4914.1元×30%），营养费1080元（3600元×30%），住院伙食补助费264元（880元×30%）后续治疗费3000元（1万元×30%），总计101033.83元，扣除已支付的1万元，余款91033.83元于本判决生效之日起十日内一次性付清；二、原告李伟于收到被告中国平安财产保险股份有限公司山东分公司赔付款时返还被告冯纪颛垫付款2000元；三、驳回原告李伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费833元，减半收取417元，鉴定费1900元，合计2317元，由原告李伟负担1317元，被告冯纪颛负担500元，被告中国平安财产保险股份有限公司山东分公司负担500元。二审中各方当事人均未提供新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：原审未准许上诉人重新鉴定申请是否适当。本案李伟因交通事故致右股骨干中断粉碎性骨折，经安徽高诚司法鉴定所鉴定，李伟目前遗有右髋关节丧失功能25%以上构成十级伤残。上诉人中国平安财产保险股份有限公司山东分公司对该鉴定结论虽提出异议，但一审期间并未申请鉴定人员出庭接受质询，且该鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格，鉴定程序并不违法。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许，然本案一、二审期间上诉人并未提供证据足以反驳该鉴定结论。另，当事人单方委托不属于申请重新鉴定的法定事由，故上诉仅以此要求重新鉴定依据不足，原判未准许上诉人重新鉴定申请并无不妥。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司山东分公司上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费483元，由中国平安财产保险股份有限公司山东分公司负担。本判决为终审判决。审判长  童竹平审判员  孙如意审判员  王 芬二〇一八年十月三十日法官助理郝先春书记员丰春霖附：相关法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。……