河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2018）豫10民终3098号上诉人(原审被告)：黄建来，男，1962年2月2日出生，汉族，住河南省长葛市。委托诉讼代理人：乔建军，许昌市法律服务所法律工作者。被上诉人(原审原告)：王建筑，男，1975年3月4日出生，汉族，住河南省通许县。委托诉讼代理人：李付国，通许县明正法律服务所法律工作者。上诉人黄建来因与被上诉人王建筑民间借贷纠纷一案，河南省长葛市人民法院于2017年12月25日作出（2017）豫1082民初4224号民事判决，王建筑不服向本院提起上诉。本院于2018年2月26日作出（2018）豫10民终313号民事裁定，撤销原判，发回重审。河南省长葛市人民法院重审后，于2018年8月10日作出（2018）豫1082民初1252号民事判决，黄建来不服向本院提起上诉。本院于2018年8月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人黄建来及其委托诉讼代理人乔建军、被上诉人王建筑及其委托诉讼代理人李付国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄建来上诉请求:1、撤销原判，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院违背不诉不审的基本原则，认定事实错误。⑴在一审庭审中，被上诉人起诉的是民间借贷纠纷，而一审法院却将被上诉人没有起诉的合伙纠纷审理了，况且该合伙纠纷的案件上诉人已经起诉至河南省尉氏县人民法院，尉氏县人民法院于2018年3月19日作出（2018）豫0223号民事判决书后，上诉人不服该判决，已经上诉至开封市中级人民法院，现该院未对该合伙案件进行判决。而长葛市人民法院却在被上诉人未诉该案的情况下，进行了判决。超出其审理范围，是错误的判决。⑵王平军的证言不能作为证据使用，王平军与上诉人、被上诉人系合伙关系，与本案有利害关系。在其与上诉人、被上诉人之间的合伙案件未得到开封市中级人民法院判决生效后，其证言不能作为证据使用。王平军更不应得到46000元，三方的合伙案件并未审理终结，哪来的应得46000元，明显属于不当得利，应当返还给黄冰虎。⑶上诉人借被上诉人的120000元，已于2017年4月7日偿还给了被上诉人，有被上诉人出具的120000元的收到条为证。本案诉争的50000元包含在这120000元中。被上诉人起诉的是上诉人归还70000元后下欠的50000元。而一审法院认定的是上诉人与被上诉人双方抵账后，上诉人欠被上诉人50000元。况且上诉人与被上诉人、王平军之间的合伙案件至今未审结，何来冲抵70000元，何来王平军应得46000元一说，明显与事实不符。2、一审法院适用法律错误。在该案中，一审法院超出不诉不审的原则，拿一个其他法院未作出最终判决的合伙案件的结果，凭空主观臆断作出判决，实属不当。综上所述，一审法院认定事实错误、适用法律错误，请求二审法院查明事实，支持上诉人的诉讼请求。王建筑辩称，一审判决后，王建筑不服提出上诉，中院发回重审。这次一审法院充分查明事实和借款经过，认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。王建筑向一审法院起诉请求：1、依法判令被告归还原告现金50000元及利息（自2017年4月17日起按照月利率2%计算至实际清偿之日止）；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年7月17日，原告王建筑借给被告黄建来现金120000元，双方约定利息为月利率3%，黄建来给王建筑出具借条一份。王建筑、黄建来及案外人王平军于2015年合伙承包河南省尉氏县洧川镇南街村土地种植大蒜和辣椒，2017年4月17日，三人经对合伙账目进行算账确认，王建筑应给付黄建来70000元、黄建来应给付王平军46000元，因黄建来2015年7月17日向王建筑借款120000元，双方抵账后，黄建来尚欠王建筑借款50000元。黄建来于当日向王建筑出具借条一份，内容为“今借到王建筑现金伍万元正.￥50000.00元”；因王建筑当日未带原借条，遂向黄建来出具收到条一份，内容显示“今收到黄建来现金柒万元正今收到现金黄建来拾贰万元正.120000元正”，其中“黄建来现金柒万元正”字面上有同笔色的划痕；而王平军应得的46000元由黄建来通过儿子黄冰虎的银行账户转账至王平军的中国农业银行账户。后黄建来未偿还王建筑所欠借款50000元，王建筑诉至法院。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。被告黄建来拖欠原告王建筑借款50000元有书证、当事人陈述、证人证言等证据在卷佐证，双方形成合法有效的民间借贷关系。王建筑要求黄建来归还借款本金50000元有事实和法律依据，予以支持。关于王建筑请求黄建来支付借款利息的诉请，因借条未显示双方对利息进行约定，王建筑也未举证证明，应视为不支付利息，但被告逾期未返还借款，应按照国家有关规定按年利率6%支付逾期利息，故原告该部分诉请符合法律规定，予以支持，超出部分利息的诉请依法予以驳回。判决：一、被告黄建来自判决生效之日起十日内偿还原告王建筑借款50000元并支付逾期利息（自2017年9月4日起按照年利率6%计算至被告实际清偿之日止）；二、驳回原告王建筑其他诉讼请求。案件受理费1050元，由被告黄建来负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人黄建来提交录音光盘一张，用以证明其与被上诉人王建筑合伙期间的账目未结算，50000元不是借款，而是投资款。被上诉人王建筑的质证意见是：该证据与本案无关。二审中，被上诉人王建筑没有提交新证据。经庭审质证和审查，上诉人黄建来提交的录音证据因没有其他证据予以佐证，故本院对其证明目的不予采信。本院经审理查明的事实与原审一致。本院认为，根据双方诉辩意见，二审争议焦点是：一审法院判决上诉人向被上诉人偿还借款50000元及相应逾期利息是否适当。借据是借款合同的常见表现形式，是借款关系发生的重要凭证。本案中，上诉人黄建来作为借款人，向被上诉人王建筑借款50000元，有黄建来给王建筑出具的借条在卷佐证。黄建来上诉称本案诉争的50000元包含在其借王建筑的120000元中，王建筑起诉的是其归还70000元后下欠的50000元。而一审法院认定的是其与王建筑双方抵账后，其仍欠王建筑50000元。并且，其与王建筑、王平军之间的合伙案件至今未审结。庭审中，黄建来又提交证据证明涉案的50000元不是借款是投资款。但不论黄建来如何辩解，其未提供充分有效的证据推翻其拖欠王建筑50000借款未还的事实。故一审法院判决黄建来向王建筑偿还借款50000元及相应逾期利息符合法律规定。综上所述，黄建来的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人黄建来负担。本判决为终审判决。审判长  徐小燕审判员  张 靖审判员  彭志勇二〇一八年十月十日书记员  王 航董帅兵执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口