吉林高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)吉0291民初662号 原告：北华大学，住所地吉林市滨江东路**。 法定代表人：任玉珊，该校校长。 委托诉讼代理人：陈弛，北华大学人力资源管理处副处长。 委托诉讼代理人：张雪源，吉林吉信律师事务所律师。 被告：张晓光，男，1962年10月27日出生，住吉林市船营区。 委托诉讼代理人：赫长宝，吉林市昌邑区法律援助中心律师。 被告：吉林市鸿桥劳务派遣有限公司，住所，住所地吉林市丰满区吉林大街**中海紫御江城**办公楼********div> 法定代表人：陈禹含，经理。 委托诉讼代理人：查艳珍，女，吉林市鸿桥劳务派遣有限公司副经理。 委托诉讼代理人：庞巍，吉林鸣正律师事务所律师。 原告北华大学诉被告张晓光、吉林市鸿桥劳务派遣有限公司（以下简称：鸿桥公司）确认劳动关系纠纷一案，本院于2018年8月13日受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告北华大学的委托诉讼代理人陈弛、张雪源，被告张晓光及委托诉讼代理人赫长宝，被告鸿桥公司的委托诉讼代理人查艳珍、庞巍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 北华大学向本院提出诉讼请求：判决被告张晓光与被告鸿桥公司于2015年8月1日至2018年3月31日存在劳动关系。事实与理由：吉林高新区劳动人事仲裁委员会作出的劳动争议裁决书裁决原告与张晓光于2015年8月起至2018年3月31日存在劳动关系是错误的，缺乏事实和法律依据。1.原告与鸿桥公司于2010年8月1日签订劳务派遣协议书，原告向鸿桥公司支付管理费。2015年8月28日，鸿桥公司与张晓光签订劳动合同，将张晓光派遣至原告处工作。鸿桥公司作为用人单位，一直给张晓光发放工资。并给其缴纳工伤保险，即使认定事实上的劳动关系，也应认定张晓光与鸿桥公司之间存在事实上的劳动关系。且张晓光的仲裁申请也是要求确认与鸿桥公司存在劳动关系，鸿桥公司在庭审中也认可其与张晓光存在劳动关系。仲裁裁决没有事实依据。二、裁决所依据的《吉林省劳务派遣管理办法》，是吉林省人事厅颁发的一个文件。既不是地方立法，也不是国家部门规章。从下发部门看是下发给各市（州）、长白山管委会、县（市、区）人力资源和社会保障局，中省直各有关单位，各劳务派遣单位。并未向原告单位下发，也未有任何部门向原告传达。不具有普遍使用的效力。三、裁决所依据的《吉林省劳务派遣管理办法》第二十一条、地二十八条第二款、地二十八条第二款之规定和《劳务派遣暂行规定》都没有规定的内容。与劳社部发《关于确立劳动关系有关事项的通知》确认事实劳动关系的规定相冲突。综上所述，原仲裁裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。 张晓光辩称，一、张晓光与鸿桥公司不存在劳动关系。1.即使张晓光与鸿桥公司存在劳动关系，也是违法无效的。保安工作不同于一般的工作，属于特种行业，按照法律规定从事保安及保安派遣业务必须经公安部门批准，鸿桥公司未经批准从事保安派遣是无效的，鸿桥公司与张晓光签订的劳动合同是无效的，无效的合同应视为自始不存在。2.张晓光与鸿桥公司签订的合同是2015年8月至2016年8月，2016年8月张晓光与鸿桥公司解除了劳动合同并进行了备案，也就是说即使张晓光与鸿桥公司之间存在劳动关系，也仅仅存在于2015年8月至2016年8月之间。自2016年8月起，张晓光与鸿桥公司之间就不存在劳动关系了。二、北华大学与鸿桥公司之间不存在劳务派遣关系。1.北华大学与鸿桥公司之间的劳务派遣协议违反了《吉林省保安管理若干规定》第六条强制性规定，违法无效。《吉林省保安管理若干规定》第六条规定：“设立保安服务企业以及从事保安装备生产、经营活动，均须符合本规定规定的条件，经市州人民政府公安机关审核，报省人民政府公安机关批准后方可进行。法律、法规、规章规定需要办理其他手续的，按照规定办理”。鸿桥公司的保安业务未经吉林市人民政府批准，未经吉林省公安厅备案，故没有资格从事保安派遣业务，所以鸿桥公司与北华大学的劳务派遣协议违法无效。2.2015年8月至2018年3月31日期间，北华大学与鸿桥公司没有劳务派遣协议，不存在劳务派遣关系。《中华人民共和国劳动合同法》第五十九条规定“劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位订立劳务派遣协议”。依此规定劳务派遣必须签订劳务派遣协议，无书面协议的不形成劳务派遣关系。而劳务派遣协议是有期限的，原告在起诉状中也自认，只是在2010年8月1日与被告鸿桥公司签订劳务派遣协议，并没有出具2015年8月至2018年8月期间的劳务派遣协议，所以2015年8月至2018年8月期间北华大学与鸿桥公司不存在劳务派遣关系。三、张晓光与北华大学之间存在事实劳动关系。自2015年张晓光就在北华大学处工作，接受北华大学的管理，北华大学给张晓光支付劳动报酬（虽然是通过鸿桥公司转发），这一事实是各方均认可的事实，所以张晓光与北华大学之间存在事实劳动关系。四、《吉林省劳务派遣管理办法》是规范性法律文件，具有法律效力。吉林省人社厅是吉林省主管劳动关系的国家行政机关，有权在不违反法律规定的前提下，对上位法中没有规定的问题细化和作出解释，以利于法律的实施，所以《吉林省劳务派遣管理办法》作为规范性法律文件，合法有效。五、《吉林省劳务派遣管理办法》与《关于确立劳动关系有关事项的通知》〔（劳社部发）12号〕不存在冲突。《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格”。因为鸿桥公司的保安没有经过吉林市人民政府批准，没有在吉林省公安厅备案，所以其保安业务不符合法律规定，不具备法律规定的主体资格，因此也不可能与张晓光形成事实劳动关系。 鸿桥公司辩称，1.答辩人与张晓光2015年8月25日至2018年3月31日属于劳务派遣关系，派遣到北华大学从事保安工作；2.2012年1月1日起施行的《吉林省劳务派遣管理办法》第二十条：用工单位使用劳务派遣用工，应当报人力资源和社会保障行政部门核准。第二十一条：未经人力资源和社会保障行政部门核准，用工单位使用的劳务派遣用工视为其直接用工，应当及时与劳动者补签劳动合同。第二十八条二款：用工单位使用未与劳务派遣单位订立劳动合同的被派遣劳动者，视为用工单位直接用工，应当及时与劳动者补签劳动合同，原告单位没有依法办理劳务派遣用工核准手续。一段时间内答辩人也未与劳动者签订劳动合同。综上，请人民法院依法裁决。3.根据原、被告劳务派遣协议内容，张晓光的工资是原告以劳务费的形式支付给鸿桥公司，鸿桥公司再以工资的形式支付给张晓光，张晓光确认劳动关系的根本目的是补交社会保险费用，但原告向鸿桥公司给付的劳务费用中并不包含社会保险费用，上述事实就是本案的客观事实，对于原告的诉求请求人民法院依法裁定。 经审理查明：鸿桥公司作为甲方与作为乙方的北华大学于2010年9月7日签订劳务派遣协议书，约定甲方为乙方派遣劳务人员。劳务派遣协议主要内容：劳务派遣期限：12个月，自2010年8月1日起至2011年7月31日止。劳务派遣内容：1.甲方应乙方要求派遣从事清扫（保洁）、绿化、更夫、门卫、治安巡逻、饮食服务等临时性岗位的劳务人员。2.乙方现有在岗临时工，在签订劳务派遣协议前，全部转为甲方人员，甲方负责处理转接过程中的全部问题。3.甲方为乙方提供符合乙方用人需求的相关劳务派遣人员和劳务派遣服务（乙方具体需求劳务人员条件详见乙方招工简章）；甲方派遣给乙方的劳务人员，为甲方员工，由甲方与劳务派遣人员签到劳动（劳务）合同，发放工资，并办理养老保险、工伤保险等其他相关事宜。劳务费用结算与支付：1.劳务费用的构成：（1）劳务人员的工资报酬：基本工资不低于吉林省本年度规定的最低工资标准，具体标准需要乙方真实签署（详见工资表）。（2）乙方每月支付给甲方的劳务管理费：劳务人员的工资报酬总额的8%确定。2.结算时间和方式：乙方应在每月28日前将实际产生应付的劳务费用等一并转入甲方指定的银行账户，并提供各项劳务费用结算明细清单。3.乙方支付给甲方的相关劳务费用，甲方必须开具正式劳务费发票给乙方。并约定了协议纠纷处理及其他事项等内容。后双方每年续签劳务派遣协议书，续签至2018年7月31日。 北华大学与鸿桥公司签订劳务派遣协议后，北华大学按照约定向鸿桥公司支付被派遣人员的工资及管理费。 张晓光与鸿桥公司于2015年8月25日签订了劳动合同书，约定工作期间为一年。张晓光自2015年8月28日至2018年3月31日期间在北华大学从事保安工作。张晓光在北华大学工作期间的工资由鸿桥劳务公司支付。 张晓光作为申请人以鸿桥公司、北华大学为被申请人向吉林高新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1.确认从2015年8月1日起至2018年3月31日止与鸿桥公司存在劳动关系。2.鸿桥公司支付2017年10月1日至2018年3月31日止，最低工资差额1200元。3.鸿桥公司支付补偿金9480元。4.鸿桥公司支付加班工资49587元。5.鸿桥公司支付带薪年休假工资3475元。6.鸿桥公司赔偿无法领取6个月失业保险金损失。7.鸿桥公司为申请人补缴2015年8月1日至2018年3月31日期间的五险一金。8.北华大学和鸿桥劳务公司承担连带赔偿责任。 吉林高新区劳动人事争议仲裁委员会于2018年6月28日作出吉高劳人调字（2018）第99号调解书，主文：一、甲方（鸿桥公司）、乙方（北华大学）一次性以现金方式支付丙方（张晓光）补偿款合计人民币6666.50元。二、丙方收到此款后，除确认劳动关系、社会保险争议以外，甲乙双方对丙方的法定义务全部履行完毕，今后丙方不得以任何方式向甲方或乙方主张权利。三、本协议经甲方、乙方、丙方签字后生效。四、本协议一式四份，甲乙丙三方各执一份，吉林高新区劳动人事争议仲裁委员会备案一份。2018年7月10日，吉林高新区仲裁委员会对张晓光的其他请求作出吉高劳人仲字（2018）第99号劳动争议裁决书，裁决：一、被申请人北华大学与申请人张晓光自2015年8月起日起至2018年3月31日止存在劳动关系；二、驳回申请人张晓光其他仲裁请求。 以上事实有劳务派遣协议书、劳动合同书、银行明细账查询单、劳动争议仲裁书、劳动争议调解书及当事人陈述为证。 本院认为：本案性质为确认劳动关系纠纷。关于张晓光与鸿桥劳务有限公司于2015年8月起至2018年3月31日之间是否存在劳动关系的问题。虽双方均未提交书面的劳动合同，但因双方均认可于2015年8月签订了书面合同，期限为一年，故本院对双方于2015年8月签订了书面劳动合同，期限为一年的事实予以确认。关于劳动合同期限问题，因张晓光未提举证据证明其自2015年8月1日开始在北华大学或鸿桥公司工作，故其应承担举证不能的责任。鸿桥公司自认张晓光签订劳动合同时间自2015年8月25日，故在张晓光未提举证据的情况下，应以鸿桥公司自认的时间认定张晓光在其单位工作的时间。因双方已经签订书面劳动合同书，故可认定张晓光与鸿桥公司双方已于2015年8月25日建立了劳动关系。2016年8月24日至2018年3月31日期间，虽双方未签订书面劳动合同，但因张晓光仍在原岗位工作，且张晓光的工资继续由鸿桥公司支付，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。”之规定，此期间，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，张晓光仍是与鸿桥公司存在劳动关系。鸿桥公司与北华大学签订了劳务派遣协议，张晓光到北华大学工作系鸿桥公司派遣劳务，故此期间，张晓光与北华大学不存在劳动关系。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第一款、第五十九条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决如下： 一、被告张晓光自2015年8月25日起至2018年3月31日止与被告吉林市鸿桥劳务派遣有限公司存在劳动关系； 二、驳回原告北华大学其他诉讼请求。 诉讼费10元，由吉林市鸿桥劳务派遣有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。 审判员 刘 强 二〇一八年十月三十一日 书记员 黄春禹