连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0706民初6089号原告：江苏雅致建筑装饰工程有限公司，住所地江苏省连云港市海州区朝阳路阳光大厦**。法定代表人：李入召，该公司总经理。委托诉讼代理人：李乃久、张晨，江苏苍梧律师事务所律师。被告：连云港列奇达房地产开发有限公司，，住所地江苏省连云港市海州区市化路**列奇达花园广场****门面法定代表人：孙德平，该公司总经理。委托诉讼代理人：许海斌、朱杰，江苏中瀛律师事务所律师。被告：孙德平，男，1955年6月26日生，汉族，住广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：许海斌，江苏中瀛律师事务所律师。原告江苏雅致建筑装饰工程有限公司（以下简称雅致建筑公司）与被告连云港列奇达房地产开发有限公司（以下简称列奇达公司）、孙德平建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年8月2日立案受理后，依法适用普通程序于2018年10月9日公开开庭进行了审理。原告雅致建筑公司的委托诉讼代理人张晨，被告列奇达公司和孙德平的委托诉讼代理人许海斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告雅致建筑公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告给付工程款项80万元、违约金16万元，共计96万元；2.本案的诉讼费用、律师费用4万元由被告承担。事实与理由：2017年9月6日，原、被告签订了《列奇达公寓式办公楼改造工程施工合同》，合同签订后，原告进场施工，因被告列奇达公司未按时付款，双方之间于2018年4月10日签订了《关于解除的协议》，协议中约定，原告施工的工程总价为80万元，被告应于每月25日前支付工程款10万元，如违约则承担工程总价款20%的违约金。协议签订后，被告列奇达公司只退还了20万元的保证金，并未按协议支付余款，已构成了违约，被告孙德平为被告列奇达公司的付款担保人应承担连带还款责任。被告的违约行为已经损害了原告的合法权益。为此，原告诉至法院，请求法院支持其诉讼请求。被告列奇达公司和孙德平答辩称，对原告提供的《关于解除列奇达公寓式办公楼改造工程施工合同协议》的真实性无异议，但是违约金的约定过高，请求法院调整，只逾期支付了5个月，5个月的实际损失远远小于总额20%的违约金16万元。所以我们认为本案正常违约金是5万元比较合理。原告起诉孙德平并未提出要求承担连带责任，现原告如要求孙德平承担连带责任属于新增加的诉讼请求。原告主张律师费也没有依据，我们不同意。根据合同第一条和第三条规定，因为原告未按合同第三条约定把图纸移交给我们，我们就没有把余款80万元支付给原告。我们属于同时行使抗辩权，因此我们不应承担违约责任。退还图纸是我们付款80万元的前提。如果原告没有证据证明已经退还图纸，应驳回原告的诉讼请求。本案原告围绕诉讼请求向法院提交了关于解除《关于解除的协议》、《列奇达公寓式办公楼改造工程施工合同》、收条等证据，被告列奇达公司和孙德平未提交证据，本院依法组织当事人进行质证。本院经审理认定事实如下：2018年4月10日，原告（承包方、乙方）与被告列奇达公司（发包方、甲方）签订了《关于解除的协议》，载明：甲、乙双方于2017年9月6日签订了《列奇达公寓式办公楼改造工程施工合同》，经双方友好协商，双方同意解除《列奇达公寓式办公楼改造工程施工合同》，并就有关事项达成如下协议：一、乙方已完成工程量合计总价80万元，甲方同意在签订本协议双方签字10日内先行退还乙方项目保证金20万元整，然后乙方清理退场。其余工程款80万元至次月25日前分期支付，每月支付10万元。若甲方按期支付，则乙方在收取到70万元工程款后则视同甲乙双方合同履行完毕。若甲方未能按期支付乙方工程款，则工程款总额仍为80万元。付款延期超过二个月，同时甲方还需支付乙方工程总价款的20%作为合同违约金。二、本协议签定后，甲方退还乙方保证金20万元后，乙方开具收据给甲方，乙方在20万到账后需在3日内清理退场，施工现场由甲方接收管理。甲方将工程款支付完毕后，乙方需出具正规发票。三、在退场前乙方所持有的施工图纸需全部交给甲方。四、其他事项1、本协议是双方意愿的真实表达，双方代表签字并盖章后生效。协议一式肆份，双方各执贰份，具有同等法律效力。2、本协议履行完即告协议终止，双方不得因协议未尽事宜另行发起法律诉讼。3、本协议如有一方违约行为，另一方可至工程所在地法院提起诉讼。发包方处盖有“连云港列奇达房地产开发有限公司”章，代表处有高辉签名；承包方盖有“江苏雅致建筑装饰工程有限公司”章并有李入召签名；孙德平在本协议担保人处签名。上述协议签订后，被告退还了原告保证金20万元，尚有80万元工程款至今未付。诉讼中，原告提供了被告列奇达公司收到图纸的收条，被告质证意见为对该份收条无异议。本院认为，《关于解除的协议》，系原、被告双方当事人真实意思表示，原被告均应按该协议履行。现被告未按约定给付原告工程款80万元，根据该协议约定，被告应当给付原告80万元和违约金16万元（80万元*20%）。被告辩称违约金过高但未能提供证据证明，本院对被告的辩称意见不予采信。被告孙德平作为担保人，应对上述款项承担连带给付责任。关于原告主张律师费用4万元，因原、被告双方没有约定，本院对原告的该主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告连云港列奇达房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告江苏雅致建筑装饰工程有限公司工程款80万元和违约金16万元。二、被告孙德平对被告连云港列奇达房地产开发有限公司的上述欠款承担连带给付责任。三、驳回原告江苏雅致建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，其中，原告江苏雅致建筑装饰工程有限公司负担552元，由被告连云港列奇达房地产开发有限公司和孙德平连带负担13248元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94（汇款后将汇款凭证复印件交本院随卷移送）。审 判 长  刘永红人民陪审员  郭家民人民陪审员  周月平二〇一八年十月十九日书 记 员  沈 笑法律条文和上诉须知一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。（二）《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。（三）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。应自上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自上诉人递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院。逾期未交纳或者未将缴纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本“上诉须知”与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。上诉费预交收款人：连云港市中级人民法院账号：44×××94开户行：连云港市农业银行苍梧支行