湖北省十堰市张湾区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0303民初1853号原告：牛献军，男，1967年10月2日出生，汉族，个体工商户，户籍地，河南省安阳县。现住十堰市张湾区。委托诉讼代理人：陈红斌，湖北经立律师事务所律师。被告：周成双，男，1973年10月23日出生，无业。户籍所在地，湖北省郧县，现住十堰市茅箭区。被告：四川省鹏达建筑有限公司十堰分公司。住所地，十堰市五堰华荣巷**。统一社会信用代码420300200340509(1-1)。代表人：唐勇，该公司经理。委托诉讼代理人：杨圣文，该公司员工。委托诉讼代理人：杨能，湖北平长律师事务所律师。原告牛献军与被告周成双、四川省鹏达建筑有限公司十堰分公司（以下简称“鹏达建筑十堰分公司”）健康权纠纷一案，本院于2018年1月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告牛献军及其委托诉讼代理人陈红斌，被告周成双，被告鹏达建筑十堰分公司的委托诉讼代理人杨圣文、杨能到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告牛献军向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告赔偿我因伤致残各项费用160936.91元（其中医疗费33212.91元、住院伙食补助费750元、营养费2700元、护理费8640元、误工费2700元、伤残赔偿金63778元、交通费300元、残疾用具费80元、后期治疗费15000元、鉴定费2500元、精神抚慰金3000元）。2、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2017年8月2日上午9时，被告鹏达建筑十堰分公司在位于东岳路友谊巷半城山小区项目施工，我所租赁住房紧临该施工工地。被告鹏达建筑十堰分公司在未设置安全围挡或隔离墙的情况下，施工装载机强行倒土作业，渣土已倒入我所居住的房屋院内，严重影响我的居住安全。我向被告鹏达建筑十堰分公司提出在我居住房屋前设置围挡或或隔离墙等防护措施，被告鹏达建筑十堰分公司不予理睬。中午我回到住处时，发现小院内堆满了渣土。下午3时许，被告周成双驾驶装载机又在我居住的房屋前倒土，无视我的安全，驾驶装载机将堆放的塔吊架往外推，致堆放最上层的塔吊架滑落，我在塔吊架上监督推土，被摔落下来，左腿砸伤，送到国药东风总医院治疗15天，经诊断：左侧胫、腓骨粉碎性骨折。经鉴定遗留拾级伤残，后期治疗费15000元，误工期9个月，护理期为3个月。被告周成双无视我的安全，驾驶装载机推动堆放的塔吊架，致我受伤。为维护我的合法权益，特此起诉。被告周成双辩称，1、我当时是装载机的驾驶人，没有和原告牛献军发生矛盾纠纷，也没有在现场强行施工作业,原告牛献军受伤的位置和我停车的位置有5米之远，当时原告牛献军喊救命，我回头发现原告牛献军受伤，第一时间拨打120尽到了人道主义义务，并且公安有笔录证实了前因后果，因此我不应该承担责任。2、2017年8月1日上午，我在现场施工作业是与被告鹏达建筑十堰分公司协商一致的，原告牛献军受伤与我无关。3、8月2日下午，原告牛献军强行进入施工现场，不听他人善意提醒攀爬进入危险地段，无视安全，存在故意重大过失，所造成的伤害是其自己造成的，其自身应承担责任。综上，请求驳回原告牛献军的诉请。被告鹏达建筑十堰分公司辩称，1、本案原告牛献军的损害后果是原告自身的违法行为和重大过失造成的，施工现场不是公共场所，我公司有明显标识，原告牛献军擅自进入，应由原告自己承担责任。2、原告牛献军受伤与我公司的行为没有因果关系，其无证据证实被告周成双应该对他的受伤承担责任。3、原告牛献军单方委托鉴定意见我公司不认可。综上，原告牛献军的诉请没有法律依据，请求依法驳回其诉请。本院经审理认定事实如下：原告牛献军自1999年起租住于本市东岳路友谊巷半城山小区旁边黄荣搭建的房屋，用于居住、炒芝麻、做仓库。被告鹏达建筑十堰分公司将其位于本市东岳路友谊巷半城山小区项目倒土工程交给白松安，白松安找到具有装载机设备的被告周成双等人一起完成，双方口头约定每天400元进行结算。2017年8月2日上午，被告周成双驾驶装载机推土时，原告牛献军认为土已倒进其租住的小院内，影响其正常生产和生活，遂于下午邀约被告鹏达建筑十堰分公司的项目经理等人，站在场地内的塔吊架上监督施工倒土。被告周成双驾驶装载机在塔吊架附近推土，原告牛献军站在塔吊架的第二层，最上一层的塔吊架突然松动，架子滑下时将原告牛献军的腿卡在架内，造成原告牛献军受伤。原告牛献军被送往国药东风总医院治疗，经诊断为开放性胫腓骨骨折，住院15天。原告牛献军支付医疗费33190.37元。十堰市天平司法鉴定中心接受原告牛献军的委托，于2017年11月13日作出十堰天平司法鉴定中心（2017）临鉴字1263号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、牛献军左胫腓骨近端粉碎性骨折术治疗后遗留左膝关节功能丧失25%以上其伤残等级评定为拾级伤残；2、牛献军左胫骨近端粉碎性骨折切开复位钢板内固定术后内固定物取出必然发生后续治疗费人民币15000元左右；3、牛献军误工期自受伤之日起误工休息9个月，护理时间为一人护理3个月。原告牛献军支付鉴定费2500元。原告牛献军认为被告周成双驾驶装载机推动了塔吊架，引起塔吊架滑动，导致其受伤，被告周成双受雇于被告鹏达建筑十堰分公司，遂要求二被告赔偿，双方发生纠纷，故而成诉。另认定事实如下：1、被告鹏达建筑十堰分公司与五行十堰房地产有限公司签订的建设工程合同工期为2017年12月28日至2018年12月28日，其于2018年4月13日取得十堰市行政审批局颁发的《建筑工程施工许可证》（编号4203031804130107-SX-004）。2、被告周成双驾驶装载机资格证号为：T，有效期自2011年5月16日至2017年5月16日。以上事实双方没有争议，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告牛献军认为被告周成双驾驶装载机推动了塔吊架，引起塔吊架滑动，导致其受伤，但其提交的公安机关对被告周成双及其他人的询问笔录，不能证实其主张。其主张仅有自己的陈述，证据不足，本院不予支持。本院根据证据分析推断，被告周成双在塔吊架附近推土，塔吊架堆放有三层高，故而引起塔吊架的基础不再牢固，当原告牛献军再次踩上站立时，塔吊架失去本已不牢固的平衡，引起上层滑动，发生本案事故。原告牛献军无视自身安全，进入施工场地，导致身体受到伤害，自身应承担主要责任，本院酌定承担80%的责任，被告周成双驾驶装载机工作应充分注意场地安全，对事故的发生承担次要责任，本院酌定承担5%。被告鹏达建筑十堰分公司将推土工作交给被告周成双等人，被告周成双用驾驶自己所有的装载机完成工作内容，双方不具有管理和被管理的关系，故被告鹏达建筑十堰分公司与被告周成双之间形成事实上的承揽合同关系。承揽人在完成工作过程中造成他人损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告周成双没有装载机操作资格证件过期，没有续办，被告鹏达建筑十堰分公司在选任上存在过错，应承担次要的民事责任，其在事故发生施工期间并未取得合法的施工许可证，本院酌定承担15%的责任。原告牛献军主张营养费、误工费、精神抚慰金过高，对其合理部分，本院予以支持。其主张交通费，未提交证据，本院不予支持。其主张残疾用具费，未提交有效发票，本院不予支持。被告周成双、鹏达建筑十堰分公司的辩称理由不足，本院不予采信。综上，结合本案的事实和证据，原告牛献军的损失可以认定为：医疗费33190.37元、后续治疗费15000元、误工费10325元（41302元/年÷12个月×3个月）、护理费8640元（96元/天×90天〕、住院伙食补助费750元（50元/天×15天）、营养费450元（30元/天×15天）、残疾赔偿金63778元（31889元/年×20年×10%）、鉴定费2500元，合计134633.37元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十条、第十七条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条的规定，判决如下：被告周成双于本判决生效之日起赔偿原告牛献军各项损失134633.37元的5%，即6731.7元，精神抚慰金500元，合计7231.7元。被告四川省鹏达建筑有限公司十堰分公司于本判决生效之日起三日内赔偿原告牛献军各项损失134633.37元的15%，即20195元，精神抚慰金500元，合计21695元。驳回原告牛献军的其他诉讼请求。如果被告周成双、四川省鹏达建筑有限公司十堰分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3519元，减半收取1759.5元，由被告周成双负担50元，被告四川省鹏达建筑有限公司十堰分公司负担150元，原告牛献军负担1559.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审判员  钟晓新二〇一八年十月十一日书记员  李华倩附：本案适用的相关法律依据1、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。2、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……4、《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。