广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1971民初12429号原告：王建刚，男，1980年12月3日出生，汉族，住广东省东莞市莞城区，委托诉讼代理人：陈平，北京市盈科（东莞）律师事务所律师。被告：吴敬忠，男，1978年1月10日出生，香港特别行政区居民，原告王建刚诉被告吴敬忠民间借贷纠纷一案向本院提起诉讼，本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条的规定于2018年5月21日立案受理后，依法适用普通程序，于2018年7月11日公开开庭审理了本案。原告的委托诉讼代理人陈平到庭参加诉讼，被告吴敬忠经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还借款人民币142000元；2.判令被告支付原告违约金暂计人民币68944元（暂计至2018年5月1日），以上合计人民币210944元；3.由被告承担本案诉讼费用。原告当庭明确第二项诉讼请求计算方式是从2016年12月3日起以未归还金额为基数，按年利率24%计算违约金，暂计至2018年5月1日，后续违约金应计至还清款项之日止。事实与理由：因资金周转需要，被告向原告借款人民币245006.36元。2016年11月18日，原被告就前述借款签订《还款协议书》，双方约定：被告在每月2日前还款5万元，直至还清为止，逾期按未还款项总金额的日千分之五计算违约金；如发生诉讼，由原告所在地法院管辖。双方还约定了被告的送达地址等。协议签订后，被告长期无故拖延还款。在原告一再催告下，被告仅在2017年8月底还款45006.36元、在2017年12月12日还款58000元，剩余142000元至今仍无故拖延支付。为维护自身合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告吴敬忠没有答辩，也没有提交任何证据。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院通过庭审对原告的证据依法进行审查。根据原告提供的证据，本院认定如下事实：原告系内地居民，被告系香港特别行政区居民。双方于2016年7月18日签订《借款合同》一份，约定被告向原告借款人民币245006.36元，每月2日前还款5万元，逾期按期每天算利息0.5%计算。原告陈述，由于原告需另行向被告支付5万元的货款，故原告于同日将背书人为广东立佳实业有限公司（法定代表人：王建刚）的票面金额为295006.36元的银行承兑汇票背书交付给被告，汇票中的245006.36元作为借款借给被告，该银行承兑汇票号为3100005126743248。因被告未能在约定的期限内还款，双方于2016年11月18日就前述借款签订《还款协议书》，该《还款协议书》记载：借款人吴敬忠，出借人王建刚，2016年7月18日原告向被告出具支票一张，金额245006.36元，支票号为310××××43248，被告收到了该款项；约定在本协议签订之日起，被告在每月2日前还款5万元，直至还清，逾期按未还款项总金额的日千分之五计算违约金；发生争议时向出借人所在地法院起诉；吴敬忠确认其送达地址为广州市番禺区大石街祥和路32号首层A1，广州市番禺区大石街大维村石北工业路自编19号，手机号138××××****及微信，也确认法院材料向任何一项地址送达，无论吴敬忠是否签收，均视为其已经收到。原告主张该《还款协议书》签订后，经原告一再催告，被告于2017年8月底还款45006.36元，于2017年12月12日还款58000元；但剩余142000元至今仍未支付；另因双方约定的违约金计算过高，原告自愿将违约金调整为逾期以未归还款项额的年利率24%计算。以上事实，有原告提交的《借款合同》《还款协议书》《律师函》、全球邮政特快专递回执查询、承兑汇票复印件、广东立佳实业有限公司营业执照复印件和说明的原件以及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，因为被告为香港特别行政区居民，故本案为具有涉港因素的民间借贷纠纷。由于本案当事人没有选择处理合同争议所适用的准据法，参照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条的规定，本案应适用最密切联系地的法律；因案涉借贷行为的出借地、出借人经常居住地均位于内地，故原告与被告之间的民间借贷纠纷应适用内地法律作为准据法。被告吴敬忠经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，也没有提交答辩状和相关的证据反驳，本院视为其放弃对原告提交的证据进行质证及对原告陈述的事实进行抗辩的权利。结合原告持有的《借款合同》《还款协议书》等前述证据，足以证实原告借款给被告人民币245006.36元之事实，本院予以认定。对于是否已经归还借款以及归还借款数额的问题，应由被告进行举证，否则，被告应承担举证不能的后果。原告陈述被告于2017年8月底还款45006.36元，于2017年12月12日还款58000元，剩余142000元至今仍未支付，结合《借款合同》《还款协议书》等证据，涉案借款最后期限于2017年4月2日已经届满，被告未就归还该借款的情况提交任何证据，故原告现要求被告归还剩余借款人民币142000元的诉讼请求，本院予以支持。原告提出违约金为逾期未归还金额按年利率24%的标准计算，由于《还款协议书》有从2016年11月18日起每月2日前还款5万元、逾期需支付违约金的约定，该违约金实为逾期利息的约定；根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”的规定，故原告要求被告按照年利率24%计算违约金（逾期利息）的主张，本院予以支持。因为被告从2016年12月2日起逾期还款，但又于2017年8月底还款45006.36元，于2017年12月12日还款58000元，所以逾期违约金分段计算系：从2016年12月3日至2017年8月31日共计268天以借款总额245006.36元为基数计违约金43174元，从2017年9月1日至2017年12月12日共计101天以未还金额200000元为基数计违约金13282元，从2017年12月13日暂计至2018年5月1日共计138天以未还金额142000元为基数计违约金12885元，上述违约金总计69341元，2018年5月1日后的违约金按未还金额的年利率24%之标准计至款项实际清偿之日。鉴于原告起诉状中主张暂计至2018年5月1日的违约金为68944元，少于上述分段计算的结果，因此乃原告对自身权利的处分，减少的部分对被告无不利影响，故对原告从逾期起暂计至2018年5月1日的违约金为68944元的主张，本院予以支持，后续违约金的诉请也予支持。综上所述，依照上述援引法律以及《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：被告吴敬忠应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告王建刚归还借款人民币142000元及支付违约金（违约金暂计至2018年5月1日的金额为人民币68944元，后续违约金以142000元为基数、按年利率24%为标准，从2018年5月2日起计至款项实际清偿之日止）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4464.16元，由被告吴敬忠负担。如不服本判决，原告王建刚可以在判决书送达之日起十五日内、被告吴敬忠可以在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  朱丽斯审 判 员  许任宁人民陪审员  郭燕君二〇一八年十月二十五日书 记 员  陈洁莹附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民事关系的法律适用问题，参照适用本规定。