山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁09民终2768号 上诉人：泰安六和经纬农牧有限公司，住所地泰安市岱岳区大汶口镇石家庄、后周家院村之间。 法定代表人：李永岱，董事长。 委托诉讼代理人：张兴强，山东天东律师事务所律师。 被上诉人：杨笃贞，男，汉族，1968年2月9日出生，住新泰市。 委托诉讼代理人：徐建国，山东泰润律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张科，山东泰润律师事务所律师。 上诉人泰安六和经纬农牧有限公司因与被上诉人杨笃贞劳动合同纠纷一案，不服山东省泰安市岱岳区人民法院（2015）岱民初字第3411号、（2017）鲁0911民初1314号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人泰安六和经纬农牧有限公司上诉请求：撤销一审判决予以改判或发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人一直不认可被上诉人存在加班行为，一审认定被上诉人存在加班的事实属认定事实错误，新希望青岛中心种禽事业部是否存在，是否做出了《种禽事业部2014年联产计酬办法》，一审均没有查清，一审将《种禽事业部2014年联产计酬办法》作为定案依据是错误的，被上诉人主张存在加班的事实，应当负举证责任，被上诉人虽然提供了2013年11月份之前的考勤表，但该考勤表没有上诉人的公章、法定代表人的签字，上诉人不予认可，不能作为定案依据，一审在被上诉人没有提供2013年11月份之后存在加班的证据的情况下，就计算出加班时间显然是错误的；2、假如《种禽事业部2014年联产计酬办法》属实，那么该办法也规定了加班费每日补贴60元，一审法院计算了103天为加班时间，应当将已经支付的6180元予以扣除。 被上诉人杨笃贞辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 上诉人泰安六和经纬农牧有限公司向一审法院起诉请求：1.判决泰安六和经纬农牧有限公司无需支付杨笃贞2015年5月份工资及休息日加班工资；2.本案诉讼费由杨笃贞负担。 被上诉人杨笃贞向一审法院起诉请求：1.判令泰安六和经纬农牧有限公司支付杨笃贞2015年5月份工资2755元;2.判令泰安六和经纬农牧有限公司支付杨笃贞休息日加班工资157440元；3.判令泰安六和经纬农牧有限公司支付杨笃贞解除合同赔偿金55100元；4.本案诉讼费由被告负担。诉讼过程中，变更诉讼请求第1项为2745.75元，第2项为104748.19元，第3项为54915元。 一审法院认定事实：2005年5月,杨笃贞进入泰安六和经纬农牧有限公司所属种鸭场工作，系种鸭场炊事员，至2015年4月，泰安六和经纬农牧有限公司因经营困难停产，杨笃贞继续在泰安六和经纬农牧有限公司工作至2015年5月，并于2015年7月3日申请仲裁，2015年9月21日，泰安市劳动人事争议仲裁委员会作出泰劳人仲案字（2015）第70号仲裁裁决书裁决泰安六和经纬农牧有限公司支付杨笃贞2015年5月份工资2745.75元及休息日加班工资24320元，泰安六和经纬农牧有限公司及杨笃贞均不服该裁决，分别提起诉讼。 另查明，新希望六和青岛中心种禽事业部于2014年4月15日作出《种禽事业部2014年联产计酬办法》规定，生产一线员工工作正常每月4天休班，如遇国家法定节假日，要纳入休班天数。根据杨笃贞提供的中国农业银行交易明细，杨笃贞2014年5月至2015年3月，月平均工资为2758.56元。参照杨笃贞提供的2013年7月至2015年4月工资明细，杨笃贞2013年7月至2015年4月月平均工资为2631.77元。 一审法院认为：本案的争议焦点为：一、劳动合同是否已解除及是否支付解除合同赔偿金？二、应否支付杨笃贞2015年5月份工资及计算标准？三、是否存在休息日加班事实及相应工资待遇？ 对于焦点一,杨笃贞未提供证据证明泰安六和经纬农牧有限公司与其解除了劳动关系，泰安六和经纬农牧有限公司也认可与杨笃贞未解除劳动合同，且泰安六和经纬农牧有限公司一直为杨笃贞缴纳着社会保险，故双方劳动关系未解除，杨笃贞要求支付解除合同赔偿金54915元，一审法院不予支持。 对于焦点二,《工资支付暂行规定》第十二条规定：非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。泰安六和经纬农牧有限公司2015年4月非因劳动者原因停产，杨笃贞要求泰安六和经纬农牧有限公司支付2015年5月份工资，一审法院应予支持，其支付标准应为2015年5月份前12个月杨笃贞的月平均工资，杨笃贞仅提供了前11个月的银行交易明细，一审法院据此确认杨笃贞的平均工资为2758.56元，但杨笃贞要求按2745.75元支付，一审法院予以支持。 对于焦点三,杨笃贞做为一名劳动者，提供了在泰安六和经纬农牧有限公司的银行卡交易明细清单及关联企业新希望六和青岛中心种禽事业部印发的联产计酬办法证明了加班事实的存在，新希望六和青岛中心种禽事业部在其它案件中的调配通知也证明了与泰安六和经纬农牧有限公司的关联关系，《最高人民法院》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《工资支付暂行规定》第六条规定：用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。自原告于2015年7月3日向泰安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时起，泰安六和经纬农牧有限公司应当提交杨笃贞此前2年（即2013年7月至2015年4月）的工资发放书面记录以证明杨笃贞的加班情况而不提供，也未提供相应证据予以反驳，结合新希望六和青岛中心种禽事业部印发的联产计酬办法与一审法院查明的事实，泰安六和经纬农牧有限公司规定的每月4天休班即每年48天休息日，与国家规定的每年104天休息日相差56天，自2013年7月至2015年4月共计103天杨笃贞应享受的休息日被泰安六和经纬农牧有限公司规定为正常上班日，泰安六和经纬农牧有限公司未提供证据证明这103天杨笃贞存在休息的情况，一审法院据此认定这103天为杨笃贞加班日，在泰安六和经纬农牧有限公司未提供杨笃贞工资记录的情况下，可参照杨笃贞提供的工资明细及银行交易明细确定杨笃贞此期间的工资状况，据以确定杨笃贞休息日的加班费为：24926.19元〔计算公式为：103天×日工资（2631.77元/月÷21.75天月计薪天数）×2倍=24926.19元〕；对于杨笃贞追索两年前的加班费，其应举证确实充分，在无相关依据限定应由泰安六和经纬农牧有限公司提供2013年6月份之前的工资发放书面记录的基础上，仅凭杨笃贞提交的未签字盖章的工资表、考勤表并不足以达到证据确实充分的要求，故对于杨笃贞的该项诉讼请求，一审法院不予支持。 综上所述，泰安六和经纬农牧有限公司应支付杨笃贞2015年5月份的工资报酬及自2013年7月至停产期间的休息日加班双倍工资，杨笃贞的其他诉讼请求应予驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条第二项，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十一条，参照《工资支付暂行规定》第十二条之规定，判决：一、泰安六和经纬农牧有限公司付给杨笃贞2015年5月份工资2745.75元；二、泰安六和经纬农牧有限公司付给杨笃贞休息日加班工资24926.19元；三、驳回杨笃贞的其他诉讼请求及泰安六和经纬农牧有限公司的诉讼请求。案件受理费各10元，减半收取各5元，由泰安六和经纬农牧有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人提交本院（2018）鲁09民终84号民事判决书，证实新希望六和青岛中心种禽事业部的存在。上诉人对该证据的真实性没有异议，但认为不能显示上诉人与新希望六和青岛中心种禽事业部的关系。本院认为，本院（2018）鲁09民终84号民事判决书已经生效，该判决能够证实新希望六和青岛中心种禽事业部的存在，对该证据本院予以采信。 本院二审认定的其他事实与一审认定事实一致。 本院认为，在本院审理的上诉人与周广亮、刘钦明劳动合同纠纷案件中，周广亮、刘钦明均在一审提交了新希望六和青岛中心种禽事业部员工调配通知，上诉人二审期间称收没收到不清楚，为什么能够从上诉人处调配员工也不清楚，对此本院认为，上诉人对以上事项应当清楚，其拒不做出明确的回答，应作出不利于上诉人的推定，上述证据与本院（2018）鲁09民终84号民事判决书认定的事实相互印证，能够证实新希望六和青岛中心种禽事业部与上诉人的关联关系。参照《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”的规定，本案中，能够证实被上诉人是否存在加班的直接证据应为上诉人保存的工资发放书面记录，上诉人自申请仲裁至本案二审均拒不提供，在此情况下，一审根据新希望六和青岛中心种禽事业部做出的《种禽事业部2014年联产计酬办法》认定被上诉人自2013年7月至2015年4月，共计加班103天并无不当。上诉人还主张，假如新希望六和青岛中心种禽事业部做出的《种禽事业部2014年联产计酬办法》属实，上诉人也根据该办法向被上诉人每日发放了加班费60元，被上诉人对此不予认可，上诉人并未提供任何证据证实其已经向被上诉人发放60元/天的加班费，应承担举证不能的法律后果。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费各10元，共计20元，由上诉人泰安六和经纬农牧有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王安广 审判员  李 健 审判员  刘增凯 二〇一八年十月十七日 书记员  宋姚瑶