内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）内08民终1432号上诉人（原审被告）：张志有，男,1981年1月1日出生，汉族，司机，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市。被上诉人（原审原告）：邓云友，男，1967年10月2日出生，汉族，农民，原住重庆市开县，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市。上诉人张志有因与被上诉人邓云友民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院（2018）内0823民初1424号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月3日立案后，依法组成合议庭，于2018年10月17日公开开庭进行了审理。上诉张志有、被上诉人邓云友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张志有上诉请求：1.请求撤销乌拉特前旗人民法院作出的（2018）内0823民初1424号民事判决书。2.诉讼费用被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人起诉，诉讼时效已过。从签订借款合同到起诉之日已经五年多，期间被上诉人从没有向上诉人主张过欠款，故诉讼时效已过。二、原审认定事实不清。原审认定上诉人分别两次向被上诉人借款67000元，完全是错误的，上诉人只向被上诉人借款为60000元。2012年9月20日，上诉人没有向被上诉人借款7000元。2013年2月5日，上诉人向被上诉人借款60000元，双方签订一份借款合同（欠条），借款期限从2013年2月5日-2013年3月5日止，还约定如到期上诉人未能还款，上诉人自愿以位于乌兰胡同煤窑沟老一号窑口抵顶本金60000元。该款到期后，上诉人未能还款，经双方协商依照合同中的约定以乌兰胡同煤窑沟老一号窑口及该窑内上诉人经营期适用的发电机一套、卷扬机一套、倒轨300米、水泵3台、电缆线300米、钢丝绳400米、风机一台、天轮架一台、较扇三台抵顶本金60000元及违约金3000元共计63000元。当时上诉人将以上财产都交付被上诉人，被上诉人一直经营使用，期间被上诉人从未向上诉人主张过该欠款。再则，被上诉人已经接收窑口、设备等，且在经营使用期限已五年，完全已经偿还清了63000元。虽上诉人当时未撕毁借款合同（欠条），但事实上该合同已经作废，因上诉人履行偿还义务，既然该借款合同作废，被上诉人就不能以此借款合同再提起诉讼，被上诉人在一审以借款合同起诉上诉人应予驳回，故原审判决上诉人偿还借款及违约金是错误的，这一行为严重损害了上诉人的权益。综上所述，原审认定事实不清，判决由上诉人偿还借款是错误的，请求二审法院查明事实，发回重审会改判。邓云友答辩意见：一、本案未过诉讼时效。两笔借款邓云友一直再向张志有催要，时效一直在中断状态，况且在一审中，上诉人的答辩意见是借款以乌兰胡同的煤窑抵顶，并未提出时效抗辩，根据《中华人民共和国民事诉讼法》及最高人民法院司法解释的相关规定，本案未过诉讼时效；二、上诉人与被上诉人从未就二笔欠款有用煤窑抵顶事实。被上诉人一直没有间断向上诉人催要欠款，如果用煤窑抵顶，根据常理双方也应当签订抵顶协议，财产、设备移交清单，被上诉人从来未接收经营使用过什么煤窑，上诉人有什么证据证实抵顶的事实。综上所述，恳请中级法院查明事实，驳回上诉人的上诉，维持原判。邓云友一审诉讼请求：1.判令张志有偿还借款本金67000元及利息，利息从2013年3月6日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至借款本金还清为止；2.判令张志有支付邓云友借款违约金3000元；4.本案诉讼费由张志有承担。事实和理由：2013年2月5日，张志友向邓云友借款60000元，双方写有借款合同，张志友写下借据，根据借款合同约定，需在一个月内还款，否则需承担利息和违约金。2012年9月20日，张志友给邓云友出具了一张垫付水泥款7000元的借据。以上两笔借款经多次催要未果，故邓云友诉至人民法院。一审法院认定事实：2012年9月20日，张志友因买水泥等事向邓云友借款7000元，由张志有向邓云友出具了欠条一张。2013年2月5日，张志友又向邓云友借款60000元，双方签订了借款合同书一份，张志有向邓云友出具了欠条一张，双方约定借款期限为2013年2月5日至2013年3月5日，逾期不还款，张志有需承担3000元违约金；如张志有到期不能还款，愿意以60000元的价格将其位于乌兰胡同煤窑沟老一号窑口出让给邓云友。张志有至今未向邓云友偿还上述两笔借款本金及违约金，故邓云友向本院提起诉讼。一审法院认为，债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利、义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人，债务应当清偿。本案中，张志有向邓云友借款共计67000元，在邓云友将借款本金支付给张志有后，双方之间形成了民间借贷关系，邓云友系本案债权人，张志有系本案负有还款义务的债务人。张志有借款后未及时偿还借款本金及利息的行为已经违反了相关法律规定，应当承担还款责任，故对于邓云友请求的67000元借款本金本院予以支持。对于60000元本金，张志有未按期还款，已经违约，在双方只约定了违约金，未约定违约利息的情况下，张志有应当给付邓云友违约金3000元，对于邓云友请求的该笔借款的利息本院不予支持。对于7000元本金的利息，虽然双方未对此进行约定，但按照相关法律规定，张志有应当从本案立案之日起按照年利率6％支付邓云友资金占用期间的利息。对于张志有辩称的以煤窑抵顶借款一事，因张志有未供相关的交接证据予以证明，借款合同、欠条也仍由邓云友持有，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条的规定，判决如下：一、被告张志友于本判决生效之日起十五日内偿还原告邓云友借款本金60000元及违约金3000元；二、被告张志友于本判决生效之日起十五日内偿还原告邓云友借款本金7000元及利息，利息从2018年4月20日起按照年利率6％计算至本笔借款本金付清之日止；三、驳回原告邓云友的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1550元，减半收取775元，由被告张志有负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为：对2012年9月20日7000元欠条张志有在庭审中认可是其所出具，且借款一直未还，故张志有向邓云友借款金额共计为67000元，分别是2012年9月20日借款7000元、2013年2月5日借款60000元。张志有上诉称60000元借款已经以煤窑抵顶，其并不能提供证据证明其上诉主张，依据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定，对其上诉理由不予支持。张志有上诉称邓云友起诉已过诉讼时效的理由。因张志有在一审中并未提出诉讼时效的抗辩，根据最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条“当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出，人民法院不予支持”的规定，对其上诉理由亦不予支持。综上，上诉人张志有上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1550元由上诉人张志有承担。本判决为终审判决。审判长 蔡 勇审判员 海 波审判员 李智平二〇一八年十月十八日书记员 黄彬彬附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。