河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书(2018)豫0105民初5321号原告：上海天益达水产品有限公司，住所地上海市奉贤区金汇镇益民村**-190。法定代表人：杨永祥。委托诉讼代理人：刘红宝、王玥喆（实习），北京华泰（郑州）律师事务所律师。被告：河南陈正雷太极文化有限公司，住所地郑州市金水区文化路****楼****。法定代表人：陈正雷。委托诉讼代理人:李亮伟,北京大成(郑州)律师事务所律师。原告上海天益达水产品有限公司(以下简称“原告”)诉被告河南陈正雷太极文化有限公司(以下简称“被告”)合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘红宝、被告委托诉讼代理人李亮伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告之间签订的《陈正雷太极拳馆合作协议》及《陈正雷太极拳馆合作协议变更、补充协议》；2、被告支付原告收益50万元；3、被告支付原告场馆租金11.5万元；4、被告支付违约金100万元；5、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年8月18日，原被告之间签订《陈正雷太极拳馆合作协议》，约定：双方共同合作经营，原告提供场地，被告提供陈正雷太极拳馆现有品牌整体运营模式，按照所占股份比例承担成本、获得收益，协议有效期5年，自2016年8月28日起算，任何一方违反本协议，均应向对方支付违约金100万元。2017年3月9日，原被告签订《陈正雷太极拳馆合作协议变更、补充协议》，约定：原告合作协议所涉的拳馆经营权由被告单独行使，被告应在2018年5月1日前向原告一次性支付收益50万元，场馆的房租租金由被告先行支付给原告，原告代为支付，单方违反本协议，守约方有权要求违约方按照原合作协议违约条款承担违约责任，补充协议与原协议具有同等法律效力。协议生效后，被告按照补充协议支付几个月的租金，后被告明确向原告表示不再支付场馆租金，并表示不再继续经营，被告的行为严重违反了协议关于经营期限以及费用承担的约定，为维护原告的合法权益，特诉至本院。被告辩称：一、双方已经依据2017年3月9日的变更协议，从合作关系变更为房屋租赁关系，可以从变更协议的第一条甲方不再参与经营不承担风险可得知；二、租赁时间起始时间为2017年3月9日到2017年7月，租赁时间为四个月，租金欠1个月，原告持有被告30万元保证金；三、被告提前告知了原告不再租赁，并协助和见证了第三方与原告签订了场地租赁协议；四、关于违约金，变更协议的内容是按照原协议违约金协议承担责任，但原协议是基于双方均有较大投入和收益的合作关系，违约金约定高达100万元，但在变更为租赁关系以后，该违约金的约定明显超过我国违约金应当以实际损失为基础的规定，违约金应参考租赁关系而非合作关系的违约金。双方之间的协议早已协议解除，原告再次诉请解除没有事实和法律依据。原告请求支付收益款50万元没有事实和法律依据。原告请求支付违约金100万元没有事实和法律依据。原告持有被告的30万元保证金至今未返还，因此其他诉讼请求不应当支持。原告为证明其诉讼请求所依据的事实，向本院提交如下证据：一、《陈正雷太极拳馆合作协议》，二、《陈正雷太极拳馆合作协议变更、补充协议》，三、微信聊天图片2张，四、租赁合同复印件。被告为支持其答辩意见，向本院提交如下证据：陈媛媛与王淑云的完整微信聊天记录，路丽丽与王淑云的完整微信聊天记录。本院认定事实如下：2016年8月18日，原、被告之间签订了一份《陈正雷太极拳馆合作协议》，约定：原告提供原告所租赁的上海杨浦区江湾体育场内已装修完毕的文化书院的整个一、二层楼（含装修）作为与被告合作经营的合作条件，双方合作协议签订后场馆再改造或规划（例如配备的陈大师休息室和教练员宿舍等）所产生的费用，由双方按合作股份比例共同承担；被告以陈正雷太极拳馆现有品牌整体运营模式作为与原告合作的投资条件;双方共同经营,在协议有效期内,房租、水电、物业、工资等全部运营费用双方按股份比例共同承担，共同经营中人员任用、财务开支等须经双方共同认定达成统一意见后执行；原被告双方共同经营管理，双方股份比例为原告51%、被告49%，双方按照股份比例承担开支及收益；协议有效期内，双方共同参与财务管理，共同审计财务报表，利润每季度分配一次；本协议有效期暂定5年，自2016年8月28日起（因原告所租赁的场馆有效期不到5年，双方合作后协商一起再续租场地），协议自签订之日起生效；任何一方违反协议规定，均应向对方支付违约金100万元。2017年3月9日,原、被告双方签订了一份《陈正雷太极拳馆合作协议变更、补充协议》，约定：自本协议签订之日起至2019年1月31日位于上海江湾体育场内的九州书院作为《陈正雷太极拳馆》的经营权由被告单独行使，被告自负盈亏，原告不再参与经营，不承担风险；2019年1月31日之后经营权由原被告双方另行协商确定；自本协议签订之日起至2019年1月31日经营的全部收益归被告单独所有；被告要在2018年5月1日前向原告一次性支付50万元作为原告投资场馆该应得部分收益；2019年1月31日后原告应得收益数额根据双方另行协商以书面协议方式确定的经营模式确定；本协议签订前经营发生的费用计算到2017年2月28日，由原、被告双方按照原协议承担；2017年3月1日后经营期间发生的各项费用全部由被告单独承担，费用包括但不限于税费、房租、水电、物业、工资等；由于是原告经手承租的场馆，房租由被告于缴纳租金日期提前10天先行支付给原告指定账户；被告于本协议签订之日起3日内向原告指定账户支付30万元的保证金；原告在约定期间提供原告所投资装修及办公家具用品给被告使用，所提供物品见合同附件清单；原告负责将被告支付的房租代为向出租方缴纳；原告在被告经营期间每年有权免费使用场馆10次，原告提前一周通知被告，原、被告双方协商确定具体时间；原告在被告迟延交纳租金、原告应收收益超过10天或被告出现无故停业超过1个月原告有权单方收回经营权，并要求被告按照原协议承担违约责任；被告必须经营太极拳的教学及其相关事务，单独承担经营期间的一切风险，包括但不限于商业风险、安全风险，按期缴纳房租、按时向原告缴纳收益；被告负责场馆前期办卡会员的继续教学工作，不另行收取费用，被告和学员另行协商除外；被告可以单独注册公司进行经营，被告如改动场馆原有改造，需协商原告同意后改动；2019年1月31日场馆租赁协议到期后，如继续续租，被告在同等条件下有优先承租权；单方违反本协议，守约方有权要求违约方按照原协议违约条款承担违约责任。原告提交了微信记录聊天截屏,内容载明：“媛媛，房东催房租了，要尽快交，他要按合同半年付69万元，宽带费8000元，消防费3万元”，“……这几个月的经营非常不好，每月都赔十几万，这个月直接就收入三万多，我也不准备继续做了，必须撤了”，“我不会继续的，那就是继续扔钱”。审理中，被告同意解除与原告签订的合作协议和变更协议。原告称解除原因是被告违约，造成双方之间的协议无法继续履行；而被告辩称被告将经营不下去的情况告知了原告，双方是协商解除了协议，并一起找了下家把场地又租出去了；原告称被告自2017年6月底开始不支付房租，经原告多次催要，被告明确表示不继续履行合同，不继续经营，而原告对此没有同意。原告认可被告于2017年7月31日从场地搬走。原、被告均认可被告欠2017年7月的租金，租金金额为11.5万元，但被告又称已经协助原告找到下家把场地租了出去，并且当时和王玉雷协商这一个月的租金不再支付，原告对此不予认可。另查明，2015年5月30日，原告与上海蔼鸿实业有限公司签订了一份《场地合作协议》，约定上海蔼鸿实业有限公司将位于上海市杨浦区国和路346号原体操馆部分使用面积大约1365平方米给原告运营文化产业使用，合作期从2015年5月30日至2019年1月31日止，场地使用金为11.5万元/月，场地使用金包括物业管理费等所有费用，向第四年开始场地使用费每年递增5%；原告瀛豫本协议签订之日其5个工作日内，向上海蔼鸿实业有限公司支付使用场地保证金11.5万元/月整和6个月场地使用金69万元，付款方式以转账方式支付，场地使用金为6个月支付一次等。本院认为：原、被告双方签订的《陈正雷太极拳馆合作协议》、《变更、补充协议》，系当事人的真实意思表示，且主要内容不违反法律、行政法规的强制性规定，主要部分合法有效。现原告起诉要求解除与被告之间签订的合作协议及变更、补充协议，而被告称合同已解除，应当认定双方对协议的解除具有合意，故原告诉请解除双方之间签订的《陈正雷太极拳馆合作协议》及《陈正雷太极拳馆合作协议变更、补充协议》，本院予以支持。关于合同解除的时间问题，虽然双方均认可被告已于2017年7月31日前停止经营，但由于被告未举证其停止经营并搬出场地得到了原告的同意，因此当时原、被告并未对解除合同达成合意，而被告当时搬走和通知原告不再经营的行为不符合合同的法定解除和约定解除条件，故被告搬走不能视为合同解除，其搬走之时并不是合同解除日。直至原告以被告违约为由向本院起诉要求解除合同，本院向被告送达开庭手续之时即将原告的解除合同意思通知到了被告，被告收到本院送达的开庭手续之日（2018年2月2日）才为合同解除之日。按照双方签订的《合作协议变更、补充协议》的约定：“自本协议签订之日起至2019年1月31日经营的全部收益归被告单独所有；被告要在2018年5月1日前向原告一次性支付50万元作为原告投资场馆该应得部分收益；2019年1月31日后原告应得收益数额根据双方另行协商以书面协议方式确定的经营模式确定；本协议签订前经营发生的费用计算到2017年2月28日，由原、被告双方按照原协议承担；2017年3月1日后经营期间发生的各项费用全部由被告单独承担，费用包括但不限于税费、房租、水电、物业、工资等”，上述约定内容显示被告支付给原告的收益50万元的收益期间为2017年3月9日至2019年1月31日，故被告应当向原告支付收益至合同解除之日，即从2017年3月9日至2018年2月2日，计算出来的收益为237900元。故原告要求被告支付收益50万元的诉讼请求，本院支持其中的237900元，其余部分缺乏合同依据，本院不予支持。原、被告双方对被告欠一个月租金11.5万的事实均无争议，被告主张租金原告当时已免除，原告不予认可，被告亦未提供相关证据证明自身主张，其意见因证据不足本院不予采信，故被告应当向原告支付该部分租金11.5万元，原告的该项诉讼请求，本院予以支持。《最高人民法院关于若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。原告提交的微信聊天记录显示，被告已无力经营，表示不想再继续合作，并于2017年7月31日之前搬离合作场所，被告未提供原告对此同意的证据，应当认定被告单方搬走，属于违约。原告要求按照协议要求被告支付违约金100万元,约定过高,应当以实际损失为基础，原告提供的证据不足以证明其实际损失的具体数额，综合合同的履行情况、被告的过错程度、预期收益等因素，本院认定被告应当支付的违约金为原告未能得到的预期收益262100元的30%（262100元=50万元-237900元），计算出来为78630元，超出部分因证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、《最高人民法院关于若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告上海天益达水产品有限公司与被告河南陈正雷太极文化有限公司签订的《陈太雷太极拳馆合作协议》、《陈太雷太极拳馆合作协议变更、补充协议》；二、被告河南陈正雷太极文化有限公司于判决生效后十日内向原告上海天益达水产品有限公司向原告支付收益237900元、租金115000元及违约金78630元；三、驳回原告上海天益达水产品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19335元，由原告负担14169元，被告负担5166元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  马俊辉人民陪审员  孟庆春人民陪审员  赵秀珍二〇一八年十月十六日书 记 员  刘 云