山西省运城市盐湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）晋0802民初2855号 原告：山西河东建筑工程有限公司永济分公司。 委托诉讼代理人：王卓，山西明煌律师事务所律师。 委托诉讼代理人：铁根锁，运城经济技术开发区法律服务所法律工作者。 被告：运城市万得福热力有限公司。 委托诉讼代理人：姜政治，男，该公司经理。 原告山西河东建筑工程有限公司永济分公司（以下简称河东建筑公司）与被告运城市万得福热力有限公司（以下简称热力公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年4月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告河东建筑公司委托诉讼代理人王卓、铁根锁，被告热力公司委托诉讼代理人姜政治到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告河东建筑公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除原、被告签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》；2、依法判令被告返还原告合同保证金900000元及利息809000元（按照月利率2%自2014年4月24日计算至2018年1月5日为809000元，剩余利息按月利率2%自2018年1月6日计算至款付清之日）；3、判令被告支付原告剩余工程款23936.92元及合同违约金1350000元；4、判令被告支付原告塔式起重机租赁费280000元；5、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告当庭放弃要求被告支付剩余工程款23936.92元诉讼请求。 事实与理由:2014年4月19日，原告承包被告的热力公司公寓楼建设工程项目并签订了《建设工程施工合同》其后于2014年11月30日签订《补充协议》。合同签订后，原告于2014年4月24日依约向被告交纳了1000000元合同保证金并于2014年7月5日开始施工。施工过程中,因被告自身原因及违约行为导致工程停工，合同无法继续履行。2014年年底至2015年初，经原、被告多次协商，被告承诺承担2000000元工程款每月5%的违约金，保证金承担月利率3%的利息和每月5%的违约金。2016年4月14日，被告以7套房屋及车位作价2447164元抵顶工程款，尚余23936.92元工程款及违约金至今未付。2014年10月4日，被告退还100000元保证金后，剩余的保证金至今未退也未支付利息。 被告热力公司辩称：1、关于原告所述的第一项诉讼请求,被告不同意解除合同，双方所签订的《建设施工合同》及补充协议,要求原告继续履行并积极施工。因为原、被告所签订的合司,是为了解决员工的住宿问题,现在员工的资金已经筹集到位；2、关于保证金根据合同约定,根据施工情况被告逐步归还,对于原告提出的利息,被告不予承担；3、关于剩余工程款问题,被告不清楚原告的计算依据,至于合同违约金,双方没有约定；4、对于租赁费用应当包含在整个施工费用之中,不存在涉及租赁费用单项列支情况。 原告河东建筑公司为支持其主张提供以下证据材料: 1、2014年4月19日,原、被告签订《建设工程施工 合同》及授权委托书； 2、2014年11月30日,原、被告签订的《补充协议》； 证裾1、2证明合同的签订情况。 3、2014年12月18日原、被告签订《协议》一份； 4、2015年2月1日原告向被告送达的《工程款支付申 请表》及《工程款支付证明书》； 5、2015年3月16日,任作敏出具的《情况说明》; 证据3-5证明因为被告的资金不到位导致工程停工。 6、中国农业银行转账凭证、山西运城农村商业银行汇款凭证、中国建设银行电子回单、收据，证明原告向被告支付合同保证金1000000元； 7、2014年7月10日由被告负责人签字的两份签证单、2014年7月15日现场签证单，证明在原合同约定的范围之外追加了清理原建筑物基础以及清理水池障碍物，两项共计78000元； 9、《公寓楼预算标准》，证明原、被告约定公寓楼的价款计算标准； 10、工程计算书及决算书两份，证明原告施工的土建工程造价2345951.92元、电气工程造价47149元； 11、2016年4月14日，万得福热力公司抵账房明细表一份，证明被告以房抵债，抵顶工程款2447164元； 12、2016年2月3日，被告法定代表人任作敏所签署的两份保证金、违约金计算方式及数额的确认书，证明根据保证书的计算，被告共欠原告违约金1350000元； 13、《设备租赁合同》一份,证明原告为承建被告工程承租塔式起重机，租金为每月14000元，由于被告违约不支付工程款，原告待工时间长达两年之久，现主张一年租赁费280000元； 14、2017年11月,荆战学出具的情况说明一份，证明原告租用塔式起重机损失290000元。 针对原告证据，被告发表如下质证意见： 证据1，《建设工程施工合同》及授权委托书真实性没有异议,予以认可; 证据2、《补充协议》不予认可，对真实性有异议。该《补充协议》原、被告没有加盖公章； 证据3、《协议》,不予认可，该协议没有加盖原、被告公司的公章，且该协议是在胁迫的情况之下签订的； 证据4、《工程款支付申请表》及《工程款支付证明书》不予认可，对真实性存在异议，认为证据3是在胁迫的情况下签订的，证据4系证据3的附属证据； 证据5、《情况说明》不予认可，认为被告法定代表人任作敏签写的(同意此计算方法)没有注明详细情况，被告不清楚对利息的计算依据； 证据6、7的真实性没有异议，但对原告主张退还保证金的利息计算方式不予认可。认为退还保证金的利息,应该按照国家规定的逾期利息支付利息，而补充协议中约定的2%明显过高； 证据8、9的真实性予以认可，但证据8仅代表对原工程量的增减项目的签证单； 证据10，项目决算书和结算书，真实性不予认可，认为证据上没有签署日期，没有审核人的签章，也没有被告公司的签字确认，仅有原告项目经理石文学的签章； 证据11，抵账房明细表的真实性没有异议，予以认可； 证据12，被告法定代表人任作敏所签署的两份确认书，被告不予认可。认为任作敏所签署的两份确认书，严重违背《建筑工程施工合同》拖欠工程款违约金的计算标准。2016年4月14日被告以房抵债2447164元，已远超于被告法人代表承诺的应该支付给原告2000000元工程款，从目前完成的工程量及被告的付款情况，被告不存在违约行为，不应支付违约金； 证据13、14真实性均不予认可。认为证据13《设备租 赁合同》不是被告方签订，合同中约定的塔式起重机也不是被告使用，且原告与被告所签订的《建设工程施工合问》约定的工程总价款中就包含了所有的设备租赁费用，被告不应以《设备租赁合同》为由,单独计算租赁费用。 被告热力公司未提交证据。 对原告的证据，本院认证： 原告证据1、6、7、8、9、11，被告对真实性没有异议，本院予以确认并在卷作证。证据2，该协议虽然没有加盖原、被告的公章，但被告当庭认可在实际施工中是按照该协议履行，故该证据的真实性本院予以确认；证据3，被告称该证据系被胁迫才出具的，但未提供反驳证据，故该协议真实性，本院予以确认；证据4，被告否认，但结合证据11抵账房明细表，被告确系向原告支付了2000000元的工程款，该证据真实性本院予以确认；证据5、12被告否认，但未提供反驳证据，该两份证据真实性，本院予以确认；证据10，虽没有签署时间及审核人，但被告当庭认可原告向其提交了项目决算书和结算书，故该证据本院予以确认；证据13，因被告不是《设备租赁合同》的相对方，该证据与本案无关联性，本院不予采信。 综合原、被告各方的陈述、举证、质证意见，及本院认证、庭审情况，本院确认以下事实： 2014年4月19日，原、被告签订《建设工程施工合同》，由原告承建被告位于空港南区雪花路的公寓楼建设工程项目，合同约定原告承建工程的范围为土方、桩、基础、地下室及主体结构工程、二次结构及室内抹灰工程、水电暖、门窗、外墙保温等工程（电梯、消防甩项），总建筑面积35000㎡，结构为框剪结构，层数12+1，由石文学任原告的项目经理；原告交纳保证金1000000元，同时对工程款支付方式及时间、保证金的返还进行了约定。合同签订后，原告于2014年4月24日依约向被告交纳了1000000元合同保证金并于2014年7月5日开始施工。2014年11月30日原、被告公司的法定代表人张拓、任作敏签订《补充协议》，协议第一条将建筑面积变更为8751.82㎡；第二条确定实际开工日期为2014年7月5日；第五条约定合同价款为13985408元，每平方米单价为1598元；协议第十一条对工程款（进度款）支付进行变更，约定原告垫资施工到正负零以上五层封顶时，被告在5个工作日内支付3650000元，9层封顶支付1830000元，主体封顶支付4310000元，二次结构六层完成支付420000元，全部完成支付280000元，内墙抹灰到6层支付420000元，全部完成再支付280000元，安装土建全部完再支付700000元，验收完支付700000元，一个月内竣工决算完成后付至总工程款的95%，剩余5%工程款作为保修金。协议第十五条补充条款第8项约定在合同签订后，原告向被告交纳合同意向金1000000元，约定单栋桩基工程完成后无息返还500000元，五层封底无息退还500000元保证金；第9项约定如原告在桩机完成后或五层封顶后3日内不能退还保证金，被告应支付原告保证金的利息，月利率2%。协议约定签字盖章后生效，但原、被告均未在《补充协议》加盖公章。2014年7月10日，在原告施工过程中,原、被告对工程量进行了增加，增加了公寓楼、水池原建筑物基础破除及清理，公寓楼破除、清理及综合费用为42000元，水池凿除、清理及综合费用为36000元，两项共计78000元。2014年10月4日被告退还原告保证金100000元。2014年10月9日，被告向原告出具了《万得福热力公司公寓楼预算标准》。在原告施工期间，因被告资金不到位，工程多次停工，2015年3月份工程彻底停工，但原告至今未撤场。工程停工时的状态是建筑主体为正负零,地下室封顶。 因工程多次停工，2014年12月18日，原告的项目经理石文学与被告法定代表人任作敏达成协议，协议约定：1、截止2015年1月15日，被告退还原告保证金500000元，逾期每月承担保证金5%的违约金；2、在2014年农历年底，被告施工到±零，在工人放假前支付原告工程款2000000元；3、以后在每次到付款时，被告必须按时付款，如超过5个工作日，被告承担所付金额每月5%的违约金。2015年2月1日，原告依据双方签订的协议申请被告支付工程款2000000元，但被告未支付。2016年2月23日，被告法定代表人任作敏向原告出具了两份《说明》，其中一份载明：“从2015年3月16日至2016年3月15日万得福热力有限公司、公寓楼工程所发生的财务费用，1、伍拾万保证金利息为50万×3%×12=18万元、违约金50万元×5%×12=30万元；2、肆拾玖万捌仟叁佰元49.83万元×3%×12=17.93万元计1+2=65.93万元”；另一份载明“根据甲乙双方2014.12.18协议第2条、第3条甲方应付乙方违约金（从2015年3月16日至2016年3月15日）贰佰万每月百分之五违约金壹拾万元，共壹拾贰个月计壹佰贰拾万元整”。2016年4月14日，被告以7套房屋及车位作价2447164元抵顶原告工程款。2017年6月，原告依据被告出具的《万得福热力公司公寓楼预算标准》计算，被告应支付工程款2393100元，并向被告提交了工程结算书、工程决算书，但被告未进行结算及决算。 同时查明，原告在施工期间，与运城市欣鑫设备租赁有限公司签订《设备租赁合同》，合同约定原告租赁运城市欣鑫设备租赁有限公司塔式起重机一台，租期最少4个月，从2014年12月20日至2015年6月20日收回；租金，进场费10000元，每月租金14000元，每月30日前支付租金。原告在2015年3月停工后，所租赁的塔式起重机至今仍在工地。 庭审中，被告申请对原告承建工程的工程量进行鉴定，但在规定的期限内未提交书面鉴定申请书及鉴定费。同时被告表示虽不同意解除双方签订的合同，但因被告的经济状况不好，被告已不能履行双方签订的《建设施工合同》和《补充协议》。 本院认为，原、被告在平等自愿的基础上签订的《建设工程施工合同》，合同内容意思表示真实，亦不违背法律规定，应为有效合同。之后，原、被告的法定代表人又签订了《补充协议》，该协议对工程发包内容、合同总价、单价的确定及计取、调整、结算方式等作了详细约定，虽该协议未加盖原、被告公司的公章，但原、被告均认可在工程施工过程中均按该协议执行，故《补充协议》亦系原、被告的真实意思表示，且内容不违反法律规定，应认定有效。合同签订后，双方均应按合同约定享受权利，承担义务。原告施工期间，因被告资金不到位，导致工程于2015年3月全面停工。现原告在涉案工程全面停工后，诉至本院要求解除合同关系，鉴于被告在庭审中明确表示没有经济能力履行合同，原告签订合同目的不能得以实现，故其诉请要求解除双方签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》，本院予以支持。 本案因被告违约导致工程停工，致原告签订合同目的不能实现，现原告主张被告返还剩余的900000元保证金，符合法律规定，本院予以支持。对于保证金利息的诉请，因双方签订的《补充协议》约定“单栋桩基工程完成后无息退还500000元，五层封顶无息退还500000元保证金，如甲方在乙方桩机完成后或者五层封顶后3日内部能退还保证金，甲方应支付乙方保证金的利息，月利率2%”，故原告主张保证金按月利率2%计算利息，本院予以支持。但利息应从被告违约即工程停工后开始计算，即从2015年3月1日起按月利率2%计算至款付清之日止。 对于原告主张合同违约金1350000元的诉请，因原告及被告法定代表人任作敏约定违约金计算的基数系2014年12月18日双方约定的2000000元工程款，而违约金的计算标准即月5%实际是对被告逾期支付工程款应支付利息的约定，但该约定已违反了法律强制性规定，故本院予以调整为月利率2%，计算期间为自原、被告达成“在2014年农历年底，被告施工到±零，在工人放假前支付原告工程款2000000元”的协议至2016年4月14日双方达成被告以7套房屋及车位抵顶原告工程款的协议为止，即从2015年2月1日起算至2016年4月13日止。 对于原告主张被告赔偿租赁设备费用280000元的诉请，本院认为，原告租赁设备，是其为履行合同所做的施工准备，该费用在原、被告签订的合同及协议中并未约定，且双方在合同中对违约方约定了违约金，故原告再行主张被告赔偿租赁设备费用280000元，于法无据，对该诉请本院不予支持。 庭审中，原告自愿放弃要求被告支付剩余工程款的诉请，是对其诉讼权利的自行处分，不违反法律的禁止性规定，本院依法予以准许。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款、第一百零八条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条第一款、第十条第二款、第十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 被告运城市万得福热力有限公司于本判决生效后15日内退还原告山西河东建筑工程有限公司永济分公司保证金900000元及利息（按双方约定的月利率2%计息，从2015年3月1日起算至款付清之日止）； 被告运城市万得福热力有限公司于本判决生效后十五日内向原告山西河东建筑工程有限公司永济分公司支付违约金（以工程款2000000元为基数，按月利率2%计算，从2015年2月1日算至2016年4月13日止）； 驳回原告山西河东建筑工程有限公司永济分公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费33704元，由被告运城市万得福热力有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。 审判长  刘艳红 审判员  王晋明 审判员  王文祥 二〇一八年十月二十二日 书记员  续笑桐