福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽02民终4327号 上诉人（原审原告）：江金龙，男，1988年6月19日出生，汉族，户籍地福建省龙岩市永定区。 委托诉讼代理人：张继平、王倩，福建德和联盟律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：厦门欣盛丰投资有限公司，住所地厦门市同安区洪塘镇洪塘里****。 法定代表人：梁忠林，总经理。 委托诉讼代理人：陈燕端，该公司职员。 委托诉讼代理人：王世明，北京大成（厦门）律师事务所律师。 上诉人江金龙因与上诉人厦门欣盛丰投资有限公司（以下称欣盛丰公司）因商品房销售合同纠纷一案，不服厦门市同安区人民法院（2017）闽0212民初4991号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 江金龙上诉请求：1.请求撤销厦门市同安区人民法院（2017）闽0212民初4991号民事判决第一项，依法改判；2.本案一审、二审诉讼费用由欣盛丰公司承担。事实和理由:一、一审判决书中未如实记录上诉人的诉讼请求，导致漏判、错判。上诉人在一审过程中提出的第一项诉讼请求为：“判令被告向原告支付逾期交房违约金61359元（自2016年1月1日起，按已付购房款的日万分之一为计算标准，计算至实际交房之日止，暂计至2017年11月6日）”。即，请求法院判令被告向原告支付自2016年1月1日，至实际交房之日的逾期交房违约金；暂计至2017年11月6日为61359元。在庭审过程中，同样多次强调过，诉讼请求中的逾期交房违约金应当计算至实际交房之日止。但一审判决书中却故意将原告的第一项诉讼请求记录为：“判令被告支付原告逾期违约金61359元（自2016年1月1日起，按已付房款的日万分之一暂计至2017年11月6日）”，并判决“一、被告厦门欣盛丰投资有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告江金龙违约金人民币59905元”。 二、欣盛丰公司仅提供了气象资料证明，并未提供实际停工的证据，因此交房时间不应顺延。双方签订的《厦门市商品房买卖合同》第八条约定：“但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起90日内书面告知买受人的；2、本合同所指不可抗力包括但不限于自然灾害、战争或其他事故，因一切非出卖人所能控制的原因所导致的工期延误均视作不可抗力”。事实上，降雨量超过60MM或六级以上大风并不影响室内施工，被上诉人更是没有提供施工日志、监理日志等任何证据证明存在实际停工，交房时间不应顺延。 欣盛丰公司答辩称，出现不可抗力因素，房屋交付可以相应顺延。1.合同第八条约定，只要存在包括60MM以上的大雨天气，6级以上大风天气等不可抗力因素的，出卖人可以据实延期，并未约定欣盛丰公司需要提供施工日志、监理日志等证据证明不可抗力因素与延期之间的因果关系。2.附件六第四条第六款对合同第八条进行了更为详细的约定，“若出现可以据实延期交房的情况，买受人同意出卖人仅需提供前述事由产生的说明，而无需证明前述事由与延期交房之间的因果关系，也无需通知买受人”。请求驳回江金龙的上诉。 江金龙向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告逾期违约金61359元（自2016年1月1日起，按已付房款的日万分之一为计算标准，计算至实际交房之日止，暂计至2017年11月6日）；2.判令本案案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：2014年10月18日，原告江金龙与被告欣盛丰公司自愿签订一份合同编号为03177908的《商品房买卖合同》以及合同补充协议（即附件六），约定江金龙购买欣盛丰公司在厦门市同安区2010TP02地块B1-6子地块建设的欣盛园7#楼B梯9跃10层907室商品房，建筑面积共100.52平方米，房价总金额909026元。合同第六条约定买受人应于2014年10月18日前付279026元整，余款63万元由买受人在约定时间内向银行申请按揭贷款支付。合同第七条约定买受人如未按本合同规定的时间付款，按下列第1、2种方式处理：1.按逾期时间，分别处理（不作累加），（1）逾期不超过90日，自本合同规定的应付款期限之第二日起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付应付款万分之零点五的违约金；（2）逾期超过90日后，买受人在出卖人书面催告7日后仍未支付应付款的，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的1%向出卖人支付违约金。买受人愿意继续履行合同，经出卖人同意，合同继续履行，应自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之壹的违约金；2.违约责任在本合同附件六已述及的，按其约定执行，违约责任在合同附件六未述及的，按合同第七条第1种方式约定执行。合同第八条约定出卖人应于2015-12-31前将符合约定条件的商品房交付买受人使用，……但如遇到下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或者变更合同外，出卖人可以据实予以延期：1.遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起90日内书面告知买受人的；2.本协议所指不可抗力包括但不限于自然灾害、战争或其他事故，因一切非出卖人所能控制的原因导致的工期延误均视作不可抗力，包括但不限于：政府部门行为或政策变化导致延期交房的；……施工期间发生降雨量超过60MM或六级以上（包括六级）大风及其他恶劣天气，或持续6小时以上的停水、停电导致延期的……。合同第九条约定:除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如果未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列第2种方式处理：1……；2.按逾期时间，分别处理（不作累加）。逾期不超过90日，……；逾期超过90日后，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已付款万分之一的违约金，合同继续履行。合同第二十二条约定：本合同未经事项，可由双方约定后签订补充协议（附件六），但补充协议中不得含有减轻或免除本合同约定的应由出卖人承担的责任，或加重买受人责任、排除买受人主要权利的内容。 附件六第四条第1款约定：出卖人应当按照合同第八条约定的交房日期将商品房交付买受人，出卖人也可以提前将商品房交付买受人。但是，买受人尚有应付款（包括但不限于房价款……）或违约金未付清的，出卖人有权拒绝办理房屋交付手续，房屋交付日相应顺延，出卖人不再另行通知办理交付手续……。附件六第四条第6款约定：在商品房交付买受人以前，如因发生不可抗力事件，……24小时累计60MM以上（含60MM）降雨，六级以上大风（含六级），地震，，地震他非出卖人所能控制的因素而导致工程延误等因素，致使商品房的建筑安装工程或出卖人履行合同规定的义务被延误，则出卖人有权将商品房交付日顺延相当于该等事由影响持续的期间，而无须为该延误负任何责任，也无须对买受人补偿任何费用和损失。 上述合同签订后，2014年10月23日、2015年12月24日，欣盛丰公司先后向江金龙开具二张《销售不动产统一发票》，载明该公司已分别收取江金龙购房款279026元、630000元，合计909026元。2017年9月28日，欣盛丰公司在欣盛园7#楼尚未通过竣工验收和消防验收的情况下，书面通知江金龙于2017年12月27日办理交房手续。本案于2017年12月11日开庭时，欣盛丰公司的诉讼代理人承认上述商品房尚未交付江金龙使用。 另查明，2014年10月18日至2015年12月31日期间，厦门市同安区降雨大于或等于60毫米、阵风大于或等于六级以上的天气共16天。 一审法院认为，江金龙与欣盛丰公司自愿签订的《商品房买卖合同》及合同补充协议，未违反法律或行政法规的强制性规定，依法自双方当事人签订之日起成立并生效。双方当事人应当按照合同及协议的约定全面履行自己的义务；一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。欣盛丰公司未按合同约定的时间交付商品房，江金龙要求该公司支付逾期交房违约金，法院应予支持。 关于欣盛丰公司提出可顺延交房207天的答辩意见。经查，该207天包括了合同签订日之前及约定的交房日之后的大风、大雨、35度以上高温天数。其中，35度以上的高温天数可顺延交房并无合同明确约定，且欣盛丰公司亦未向法院提供相应的施工日志、监理日志用于证明该公司在35度以上的高温天数里确有停止施工。同时，欣盛丰公司将双方签约之前及约定的交房日之后的大风、大雨天数计入其可顺延交房的天数里，亦无合同约定及法律依据，本院均不采纳。据此，根据双方所签合同的约定及欣盛丰公司提供的气象资料证明，法院认定符合合同约定的可顺延交房的大风、大雨天数共16天。欣盛丰公司主张的其他可顺延交房天数，法院不予支持。 关于欣盛丰公司逾期交房天数及违约金数额。法院认为，合同虽约定出卖人应于2015年12月31日前应将符合约定条件的商品房交付买受人使用，但合同及附件六也约定了可以据实延期交房和顺延交房的条件。如上所述，欣盛丰公司因天气原因可延期交房16天，故合同约定的交房日可从2015年12月31日延至2016年1月16日。即从2016年1月17日算至江金龙主张的2017年11月6日，欣盛丰公司逾期交房天数共659天。根据合同第九条的约定，欣盛丰公司应按日向江金龙支付已付款万分之一的违约金59905元（即909026元×659天×0.0001）。江金龙主张的逾期交房违约金超出59905元的部分，法院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、厦门欣盛丰投资有限公司应于判决生效之日起十日内支付江金龙违约金人民币59905元；二、驳回江金龙的其他诉讼请求。 二审中，双方当事人对一审判决查明的事实均无异议，本院予以确认。 二审中，欣盛丰向本院提交以下证据：一、福建省房屋建筑工程竣工验收报告，证明土建验收时间为2017年9月30日；二、消防验收报告，证明1-6号楼消防验收时间为2018年4月1日，7-8号楼消防验收时间为2018年6月11日。江金龙对该证据无异议，但认为讼争房屋目前还不具备交房条件。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条规定，“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”本案二审围绕江金龙的上诉请求进行审理。江金龙上诉主张欣盛丰公司仅提供气象资料不应予以顺延，但根据双方在合同附件六中约定，“若出现前款所列可以据实延期交房的情况，买受人同意出卖人仅需提供前述事由产生的证明，而无需证明前述事由与延期交房之间的因果关系，也无须通知买受人”，现欣盛丰公司已经提交了气象资料，一审法院据此顺延交房时间并无不当，应予以维持。江金龙上诉主张一审遗漏诉讼请求。经查，江金龙在一审起诉状中的诉讼请求为：判令被告支付原告逾期违约金61359元（自2016年1月1日起，按已付房款的日万分之一为计算标准，计算至实际交房之日止，暂计至2017年11月6日）。本案欣盛丰公司至今未向江金龙交付讼争房屋，故本案逾期交房违约金应计至实际交房日，但以不超过总房款909026元为限。江金龙的该项上诉请求于法有据，本院予以采纳。 综上，江金龙的上诉请求部分有理，本院予以采纳。其余上诉请求缺乏依据，本院不予支持。一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，但判决结果有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销厦门市同安区人民法院（2017）闽0212民初4991号民事判决； 二、厦门欣盛丰投资有限公司应于本判决生效之日起十日内向江金龙支付逾期交房违约金（以909026元为基数，按日万分之一的标准，自2016年1月17日起计至实际交房日止，总额以不超过909026元为限）。 三、驳回江金龙的其他诉讼请求； 三、驳回江金龙的其他上诉请求。 一审案件受理费1334元，减半收取667元，由厦门欣盛丰投资有限公司负担667元，由江金龙负担18元；二审案件受理费50元，由江金龙负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 （刘文珍） 审 判 员 （李向阳） 审 判 员 （陈 璟） 二〇一八年十月二十三日 代书记员（ 肖子 发） 附本案所适用法律： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。 一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。