中华人民共和国最高人民法院 民 事 裁 定 书 (2018)最高法民申5118号 再审申请人（一审原告、二审上诉人）:贵州颐中建筑安装工程有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区蓑草路**。 法定代表人:谯杰，该公司执行董事。 委托诉讼代理人:戢骁，贵州公成律师事务所律师。 委托诉讼代理人:马二凤，贵州公成律师事务所实习律师。 被申请人（一审被告、二审上诉人）:贵州苑平房地产开发有限公司，，住所地贵州省黔东南苗族侗族自治州丹寨县龙泉镇建设北路(兴云公司商用房**) 法定代表人:肖功平，该公司总经理。 再审申请人贵州颐中建筑安装工程有限公司（以下简称颐中公司）因与被申请人贵州苑平房地产开发有限公司(以下简称苑平公司)建设工程施工合同纠纷一案，不服贵州省高级人民法院（2017）黔民终996号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 颐中公司申请再审称，生效判决符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第四项、第六项之规定，请求本院撤销二审判决。事实与理由：（一）二审判决认定事实错误。1.颐中公司向苑平公司转账30万元工程保证金，并退还20万元工程款，即共计50万元应当在苑平公司已支付的款项中予以扣减。但在二审判决中却计算扣减保证金金额为10万元。2.双方约定了从解除之日起至结算之日根据双方最终结算金额计算相应利息。但二审法院认定从出借之日起算苑平公司相关借款利息，属于事实认定错误。3.二审判决认定的5,541,201元，颐中公司并未实际收到，且苑平公司在一、二审中也未能提供足够证据证明颐中公司确定收到该笔款项。苑平公司主张的5,541,201元不应当认定为苑平公司支付颐中公司的借款。（二）二审判决认定颐中公司应当支付苑平公司违约金及利息属于适用法律错误。1.苑平公司在合同约定的开工期内未按合同约定做好“三通一平”，造成颐中公司无法按时施工，造成了严重窝工，使得颐中公司部分工人离开工地，导致开工时工人不足而延误工期。颐中公司在本案一、二审中均提交了相关证据，并由双方质证，但一、二审均未对该份证据进行确认，也未在判决书中说明。2.工程完工后苑平公司要求修改，导致了部分工程工期的延长。2013年1月10日贵州长城建筑设计有限责任公司针对本案所涉工程出具《设计修改通知书》，体现了颐中公司施工的工程增加项，但未增加工程价款。根据公平公正原则，对颐中公司主张的8栋房屋形成建筑空间坡屋顶，1#、2#、18#楼超深量，13#、14#、15#楼卫生间修改量，1#、2#增高量应相应增加计算工程价款。因此，颐中公司未按合同约定工期完工，双方均有相应责任，并非颐中公司单方违约。二审法院判决颐中公司应当赔偿全部损失及利息有失公平。（三）二审判决据以认定事实的主要证据未经质证，属于程序违法。苑平公司于2018年1月13日向二审法院提供的《关于对颐中公司不认可统计表的补充证据及说明》系在二审法院组织证据调查质证后提交。其中苑平公司提供的所有银行流水、转账凭证、抵房款相关收据等应当认定为新证据，二审法院并未组织双方进行质证，就依据该证据认定案件事实。同时，苑平公司提供相应证据已过二审举证期限，不应当认定，且二审出现新证据的，二审法院应当开庭审理。二审法院将苑平公司超过举证期限提供的新证据作为认定事实的依据，未按法定程序开庭审理，也未组织双方质证，系程序违法。 苑平公司提交意见称，二审判决认定事实清楚，适用法律正确，颐中公司的再审申请中提出的请求与理由不能成立，请求予以驳回。 本院经审查认为，本案再审审查的焦点问题为：1.颐中公司向苑平公司支付款项金额为多少。2.苑平公司已付工程款为多少。3.颐中公司是否应当支付违约金。4.颐中公司向苑平公司预支工程款利息如何计算。 关于颐中公司向苑平公司支付款项金额的认定的问题。根据二审查明事实，2012年9月17日，颐中公司通过银行转账方式向苑平公司转账30万元工程保证金。2012年9月18日，苑平公司出具收款收条，载明“颐中公司交来工程保证金款叁拾万元整”。2013年3月7日和2013年4月3日，颐中公司共向苑平公司退还20万元工程款，故颐中公司向苑平公司支付款项金额为50万元，二审判决在事实认定中表述为苑平公司应退还颐中公司保证金10万元，与查明事实不符。本院再审审查中，经与二审法院合议庭沟通，二审法院合议庭承认此节系计算错误，该院愿意作出补正裁定予以更正。故本院对于颐中公司提出的生效判决关于已支付款项金额计算错误的再审请求不予支持。 关于苑平公司已付工程款的认定的问题。颐中公司申请再审称对于一、二审判决认定的苑平公司已付的52笔工程款不认可。经本院审查，上述52笔可分为以下四种情况：第一，2014年1月9日的50,000元、2014年1月24日的25,000元、2014年的5月27日的25,000元、2014年5月7日的17,000元、2014年6月25日的50,000元、2014年8月1日的62,926元、2014年8月1日的7,200元、2014年8月1日的50,000元、2014年8月28日的11,881元、2014年8月28日的10,000元、2014年9月24日的40,000元、2014年12月15日的120,988元、2015年1月28日的50,000元、2015年4月20日的200,000元、2015年7月2日的73,600元、2015年7月2日的600,000元，以上共16笔。经本院审查，颐中公司在一、二审中并未就该16笔提出异议。再审审查程序属于民事诉讼特别救济程序，如当事人没有充分的证据及合理的理由，对于其在一、二审常规救济程序所认可的案件事实不予审查。 第二，2013年11月22日的500,000元、2014年3月11日的214,323元、2014年10月29日的19,362元、2015年1月16日的120,000元、2015年1月28日的50,000元、2015年2月10日的250,000元、2015年2月13日的500,000元、2015年4月27日的350,000元、2015年4月30日的20,000元、2015年6月12日的150,000元、2015年6月12日的50,000元、2015年6月18日的20,000元、2015年6月23日的30,000元、2015年7月2日的100,000元，以上共14笔。一审予以认定，但颐中公司上诉后并未就该14笔提出异议，应当视为其对一审判决针对该14笔款项认定的认可。且颐中公司申请再审时亦未提出相反证据证明其未收到该14笔款项，故颐中公司主张其未收到该14笔款项的申请理由不能成立，本院不予支持。 第三，2013年9月2日的200,000元、2013年11月27日的23,370元、2013年12月11日的60,000元、2014年7月25日的200,000元、2014年10月15日200,000元、2015年1月15日的100,000元、2015年4月17日的200,000元、2015年6月25日的86,580元、2015年7月1日的30,000元、2015年7月1日的50,000元、2015年7月的20,000元、2015年7月3日的100,000元、2015年9月17日的131,300元、2015年9月18日的360,000、2015年10月15日的80,000元、2015年11月的100,000元、2015年11月的204,200元、2015年11月的14,640元、2015年11月的43,125元、2015年11月的200,000元、2016年2月5日的11,000元，以上共21笔。二审法院依据颐中公司工作人员张X等人以颐中公司驻丹寨工程项目部名义出具的借条、欠条、收款收据，结合银行转账等证据材料，综合认定该21笔款项为苑平公司已付工程款并无不妥。 第四，对于2013年12月18日的180,000元，颐中公司主张二审法院将该收款金额计算了两次，但并未提供证据证明，故本院不予认定。 关于颐中公司应否支付违约金的问题。双方当事人在《建设施工合同解除协议》中约定，“二、颐中公司未按期完成所有工程，严重违约，颐中公司同意按合同约定支付总工程价款5%工期延误违约金给苑平公司。”该约定是双方当事人的真实意思表示，二审判决依据该约定判令颐中公司支付违约金并无不妥。 关于颐中公司向苑平公司预支工程款利息起算时间如何认定的问题。双方签订的《建设施工合同解除协议》第六条约定，“上述工程未达到施工合同工程款支付的约定条件。颐中公司向苑平公司提前借支的工程款利息，按月息1.5%累计计算…，”结合《建设工程施工合同》专用合同条款第2.6条关于支付合同借款及工程进度款支付方式的约定:“单栋工程主体封顶并且主体验收合格后，支付总造价60%的95%。”双方对借支的工程款利息已作出明确约定。二审判决将预支工程款之日作为利息起算点，单栋工程主体封顶且验收合格之日作为利息截止日并无不妥。颐中公司主张的利息计算起止日与查明事实不符，本院不予认可。关于颐中公司所提增加工程量的问题，其在二审程序中已经提出该项请求与理由，二审判决亦给予全面充分回应，本院不予赘述。 关于二审判决据以认定事实的主要证据是否未经质证的问题。颐中公司主张苑平公司向二审法院提供的《关于对颐中公司不认可统计表的补充证据及说明》系在二审法院组织证据调查后向二审法院提交的，但其并未提供证据予以证明，故本院不予支持。 综上，颐中公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款之规定，裁定如下： 驳回贵州颐中建筑安装工程有限公司的再审申请。 审判长  李延忱 审判员  郭载宇 审判员  王 丹 二〇一八年十月三十一日 法官助理刘绍斐 书记员胡青青