广东省东莞市第三人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1973刑初1542号公诉机关东莞市第三市区人民检察院。被告人吕光顶，男，1981年3月18日出生，汉族，文盲，无业，户籍所在地为安徽省阜南县）。曾因犯盗窃罪于2010年11月22日被浙江省临海市人民法院判处有期徒刑三年，2012年5月12日被假释，2013年8月13日刑罚执行完毕。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年7月30日被羁押，同月31日被刑事拘留，同年9月7日被公安机关取保候审。2018年8月2日被本院取保候审，2018年9月21日被本院逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人王文勇，广东赋诚律师事务所律师。被告人黄先友，男，1979年8月22日出生，汉族，初中文化，在东莞市樟木头镇经营老地方川菜馆，户籍所在地为四川省泸州市纳溪区）。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年7月30日被羁押，同月31日被刑事拘留，同年8月30日被取保候审，2018年8月2日被本院取保候审。指定辩护人谢青云，广东信而立律师事务所律师。东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉[2018]1335号起诉书指控被告人吕光顶、黄先友犯开设赌场罪，于2018年7月20日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，适用普通程序于2018年8月14日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员梁小龙出庭支持公诉，被告人吕光顶、黄先友及指定辩护人王文勇、谢青云到庭参加诉讼。现已审理终结。东莞市第三市区人民检察院指控，2017年7月份开始，郭某1（已判决）在东莞市樟木头镇金河社区冠皇厂旁的兄弟小店、金河社区竹排老地方川菜馆门口侧铁皮屋等地方开设赌场，使用扑克牌以“赌三公”的方式进行赌博，并从中抽头渔利。开设赌场期间，郭某1负责幕后管理，由被告人吕光顶负责在现场进行管理以及放贷；同时雇佣了黄某（另案处理）负责赌场的发牌及抽水工作。被告人黄先友在明知的情况下，在2017年7月29日、30日连续两天提供老地方川菜馆门口侧的铁皮屋给郭某1等人开设赌场。2017年7月30日23时，公安机关根据线索对老地方川菜馆门口侧铁皮屋进行检查，当场抓获吕光顶、黄先友、黄某以及参赌人员郭某2等12人，缴获作案工具扑克牌2副、骰子2粒、放贷款20000元、水钱1200元以及赌资11200元等物品一批。针对上述指控，公诉机关提供了现场勘验材料，郭某2等证人的证言，赌具扑克等物证，到案经过等书证，被告人吕光顶、黄先友的供述和辩解等证据，并据此认为被告人吕光顶、黄先友无视国法，结伙开设赌场，其行为已共同触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究吕光顶、黄先友的刑事责任。并建议本院对被告人吕光顶、黄先友判处六个月至一年有期徒刑，并处罚金。在法庭上，被告人吕光顶、黄先友对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议。被告人吕光顶的辩护人提出以下辩护意见：1.被告人吕光顶参与作案的赌资、人数、抽水金额未达到赌博罪的追诉标准，其不构成犯罪；2.被告人吕光顶是受雇人员，属于辅助人员，工资较低，不应追究其刑事责任；3.被告人吕光顶认罪态度较好，具有悔罪表现等辩护意见。被告人黄先友的辩护人提出被告人黄先友是从犯，初犯，具有悔罪表现等辩护意见，并建议对其适用缓刑。经审理查明，公诉机关指控被告人吕光顶、黄先友犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以采纳。本院认为，被告人吕光顶、黄先友伙同他人开设赌场，其行为已共同触犯刑律构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人吕光顶、黄先友犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人吕光顶参与赌场的管理和放贷，起主要作用，是主犯，应当对其所参与犯罪负全部责任；被告人黄先友提供场所供他人开设赌场，所起作用次要，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人吕光顶曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年内又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人吕光顶归案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人黄先友在法庭上自愿认罪，依法可以从轻处罚。关于被告人吕光顶的辩护人所提第1点意见，经查，被告人吕光顶所实施的是开设赌场犯罪，涉案赌资、人数、渔利金额是否达到赌博罪的立案追诉标准，并不影响本罪的构成，辩护人所提该点意见理据不足，本院不予采纳。关于被告人吕光顶的辩护人所提第2点意见，经查，被告人吕光顶在开设赌场中负责管理赌场及放贷，并不属于辅助人员，辩护人所提该点意见，理据不足，本院不予采纳。二辩护人所提其他辩护意见，经查，基本属实，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议，经查，在法定量刑幅度内，能够与被告人的罪行相适应，具有合理性、合法性，本院采纳。关于本案被告人吕光顶、黄先友的身份问题。根据被告人吕光顶、黄先友归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未得到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名审判”，以及《最高人民法院关于适用的解释》第一百八十一条第一款第（七）项“被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百五十八条第二款规定的，应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人吕光顶、黄先友以其自报身份予以判决。根据被告人黄先友的犯罪情节及悔罪表现，本院认为被告人黄先友符合缓刑的条件，依法对其适用缓刑。视被告人吕光顶、黄先友的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十三条的规定，判决如下：一、被告人吕光顶犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，包括取保候审前羁押的40日，即自2018年9月21日起至2019年6月10日止；罚金从本判决生效之日起三十日内向本院缴纳，上缴国库）。二、被告人黄先友犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币4000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已预缴)。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李  审 判 长  李奇志审 判 员  胡 江人民陪审员  赵金海二〇一八年十月十八日书 记 员  周妮玄曾子凤（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《中华人民共和国刑法》第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。