甘肃省武威市凉州区人民法院民事判决书（2021）甘0602民初765号原告：齐某,男,汉族,住武威市。委托诉讼代理人：马某，系甘肃纵横律师事务所律师。被告：凉州区蜻蜓普罗旺斯生态餐厅住所地:武威市。法定代表人:郭某,系该餐厅负责人委托诉讼代理人：何某，男，1975年11月14日出生，汉族，住武威市凉州区南关东路53号，系该餐厅经理。原告齐某与被告凉州区蜻蜓普罗旺斯生态餐厅劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告齐某及其委托诉讼代理人马某、被告凉州区蜻蜓普罗旺斯生态餐厅委托诉讼代理人何某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。齐某向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决解除原告与被告之间的劳动关系；2、请求依法判决由被告支付原告双倍工资差额88000元；3、请求依法判决被告支付原告经济补偿金16000元（8000元*2)；4、请求被告支付原告工伤损失费用总计331144.68元【医疗费3425.78元、生活护理费3388元、停工留薪期工资96000元、住院伙食补助金829.4元、营养费440元、交通费803.5元、伤残辅助器具费68元、康复费10000元(该费用暂定,具体以实际鉴定结果为准）、一次性伤残补助金72000元、一次性伤残医疗补助金72000元、一次性伤残就业补助金72000元、鉴定费190元】；5、请求依法判决被告支付原告2019年5月1日至5月8日期间的工资2133元。事实与理由：2019年3月13日,原告在位于武威市凉州区的蜻蜓普罗旺斯生态餐厅担任厨师一职，工资为每月8000元，双方未签订书面的劳动合同，被告也未给原告缴纳各项社会保险。同年5月8日12时左右,被告安排原告查看该餐厅内部景观水池抽水情况时,原告不慎滑入水池摔伤。2019年5月8日原告被送往武威市人民医院住院治疗,经武威人民医院检查诊断原告的伤情为右侧肱骨折,共计住院治疗22天。2019年10月18日,经武威市人力资源和社会保障局(武工伤认凉字(2019)197号)认定原告摔伤为工伤。后被告不服该决定书，向凉州区人民法院起诉要求撤销该决定，经凉州区人民法院和武威市中级人民法院审理，均认定武威市人力资源和社会保障局作出认定原告工伤的决定书符合法律规定。2019年4月,经武威市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论(甘肃省武威市)鉴定原告的伤残等级为九级伤残。2020年12月29日原告向武威市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付原告工伤保险待遇，武威市劳动人事争议仲裁委员会以其理由不符合受理条件为由向原告下发了不予受理通知书。原告不服该不予受理通知书，遂诉至法院。被告凉州区蜻蜓普罗旺斯生态餐厅辩称，原告所受之伤并非因为工作原因，而是由于其在工作时间挑逗餐厅乌龟，被乌龟惊吓所致，其所受之伤并非工伤。原告2019年5月1日至5月8日期间的工资确实没有发，但是其月工资标准并非每月8000元，而且在原告受伤期间，我们曾支付其医疗费20000元，并且派人在医院陪护原告10天，请求法院依法裁判。本院经审理认定事实如下：2019年3月13日,原告在位于武威市凉州区蜻蜓普罗旺斯生态餐厅担任厨师一职，工资为每月8000元。双方未签订书面的劳动合同，被告也未给原告缴纳各项社会保险。同年5月8日12时左右,原告在工作期间不慎滑入水池摔伤。2019年5月8日原告被送往武威市人民医院住院治疗,经武威人民医院检查诊断原告的伤情为右侧肱骨粉碎性骨折,共计住院治疗22天，期间共花费医药费23418.68元，其中被告垫付了20000元，并指派公司员工对原告陪护了10天。2019年10月18日,经武威市人力资源和社会保障局(武工伤认凉字(2019)197号)认定原告摔伤为工伤。后被告不服该决定书，向凉州区人民法院起诉武威市人力资源和社会保障局要求撤销该决定，后经凉州区人民法院和武威市中级人民法院审理，均认定武威市人力资源和社会保障局作出认定原告工伤的决定书符合法律规定。2019年4月,经武威市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论(甘肃省武威市)鉴定原告的伤残等级为九级伤残。2020年12月29日原告向武威市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告落实原告工伤保险待遇，武威市劳动人事争议仲裁委员会以其他理由不符合受理条件为由向原告下发了不予受理通知书。本院认为，劳动者与用人单位的合法权益均应得到保护。用人单位应当与劳动者签订书面劳动合同，为劳动者缴纳各项社会保险亦是用人单位的法定义务。本案原告在被告处工作以来，被告既未与原告签订书面劳动合同，也未给原告缴纳包括工伤保险在内的各项保险，故被告应承担相应法律后果并在发生工伤时按照工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，原告以被告未依法为其缴纳社会保险费用为由要求解除双方之间的劳动合同，该诉请于法有据，且在庭审中被告亦同意解除，故对该诉请予以支持。原告以未签订书面劳动合同为由主张劳动期间11个月双倍工资差额之诉请，根据《劳动争议仲裁调解法》及《最高人民法院关于审理劳动者争议案件适用法律若干问题的解释》的规定，原告的该项主张已经超过了仲裁时效，故对该项请求本院不予支持。原告对经济补偿金主张之诉请，根据《劳动合同法》第四十六条之规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”。该法“第三十八条第三款规定用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：未依法为劳动者缴纳社会保险费的”。《劳动合同法》第四十七条第一款规定：经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案原告于2019年3月至被告处工作至起诉之日已经在被告处工作1年9个月时间，按照上述规定被告应为原告支付2个月的工资作为经济补偿金，工资标准按照其月平均工资为8000元计算，故被告应支付原告经济补偿金为16000元。原告所主张补发2019年5月1日至5月8日期间的工资之诉请，被告对未发工资的天数无异议，工资标准应结合原告向法庭出示的工资表及银行流水按照月工资8000元计算，故对原告主张的2019年5月1日至5月8日的工资2133元，本院依法予以支持。本案中，被告作为用工单位，未按照规定为原告缴纳包括工伤保险在内的各项保险，现原告经认定为工伤并鉴定为九级伤残，则被告需按照工伤保险待遇项目和标准支付相应一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。并按照相关法律规定在解除双方劳动关系后，支付一次性伤残就业补助金。故原告被认定为工伤，并鉴定为九级伤残，被告应按照其解除劳动关系前的平均工资为基数，支付原告9个月工资的一次性伤残补助金72000元，一次性医疗补助金72000元，一次性就业补助金72000元。另，根据法律规定，职工因工作遭受事故伤害的，在停工留薪期内，员工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《甘肃省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，本案原告的伤情为右侧肱骨骨折，原告的停工留薪期应为6个月，工资标准按照月工资8000元计算，故本案原告停工留薪期的工资应为48000元。本案中，原告受伤后共计花费医疗费23418.68元，其中原被告双方均认可被告支付了原告医疗费20000元，故被告未支付的医疗费应为3418.68元。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告受伤后在医院治疗22天，对此原被告双方均认可，而在原告住院期间被告派人陪护10天，故原告的护理期应为12天，故被告应该按照2020年度服务行业平均工资154元/日支付原告护理费1848元。对于原告主张的营养费、交通费不属于工伤保险待遇的赔付项目，本院不予支持。对于原告主张的鉴定费，原告未向法庭提供任何证据，本院不予支持。原告主张的康复费，由于原告未提供任何证据，本院对此不予支持，可待实际发生时后可另行主张。原告主张的住院伙食补助费，根据《甘肃省工伤保险实施办法》第二十六条规定：职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，按照不超过上年度全省城镇居民日人均消费支出额的40%，由工伤保险基金支付。2020年甘肃省城镇居民人均消费性支出为24453.9元/年，即每天94元，其40%为37.7元，即原告每天的住院伙食补助费应为37.7元，22天共计829.4元，对原告的该项请求，本院依法予以支持。原告所主张伤残辅助器具的花费68元，虽被告表示对该主张不知情，但是鉴于原告主张符合本案实情且向法庭提交了相关证据，故该费用应当由被告承担。综上，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动者争议案件适用法律若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《社会保险法》第三十八条、第三十九条、《甘肃省工伤保险实施办法》第二十六条、第三十一条之规定，判决如下：一、凉州区蜻蜓普罗旺斯生态餐厅与齐某解除劳动关系；二、凉州区蜻蜓普罗旺斯生态餐厅支付齐某经济补偿金16000元；三、凉州区蜻蜓普罗旺斯生态餐厅支付齐某2019年5月1日至2019年5月8日的工资2133元；四、凉州区蜻蜓普罗旺斯生态餐厅支付齐某一次性伤残补助金72000元、一次性医疗补助金72000元、一次性就业补助金72000元、停工留薪期工资48000元、医疗费3418.68元、住院期间护理费1848元、住院伙食补助费829.4元、伤残辅助器具费68元。五、驳回原告的其他诉讼请求。上述二、三、四项支付义务限于本判决生效之日起30日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由凉州区蜻蜓普罗旺斯生态餐厅承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于甘肃省武威市中级人民法院。判决书发生法律效力后，义务人拒绝履行的，权利人向人民法院申请执行的期限为二年，逾期则视为放弃申请执行权，法院将不再立案执行。审判员 戴晖二〇二一年四月九日书记员 齐珍