安徽省霍山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）皖1525刑初119号 公诉机关霍山县人民检察院。 被告人范某，男，汉族，1966年8月12日出生于安徽省六安市金安区，高中文化，水电安装工，住六安市金安区，户籍地六安市金安区。被告人范某曾因犯流氓罪，于1988年2月6日被六安市人民法院判处有期徒刑四年；因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年7月25日被霍山县公安局刑事拘留，同年8月31日经霍山县人民检察院不批准逮捕，当日被霍山县公安局取保候审，同年9月11日被霍山县人民检察院取保候审。本院于2018年9月17日决定对其逮捕，同年9月19日由霍山县公安局执行逮捕。现羁押于霍山县看守所。 被告人李某，男，汉族，1981年7月8日出生于安徽省六安市金安区，初中文化，无业，住六安市。被告人李某曾因犯抢劫罪，于2000年9月19日被六安市金安区人民法院判处有期徒刑六年，2005年9月18日刑满释放；曾因犯故意伤害罪，于2008年7月15日被六安市裕安区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2010年7月9日刑满释放；因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月17日被霍山县公安局取保候审，2018年5月10日被霍山县人民检察院取保候审。本院于2018年7月10日决定对其逮捕，同年7月13日由霍山县公安局执行逮捕。现羁押于霍山县看守所。 辩护人江兆存，吴子静，安徽大别山律师事务所律师。 霍山县人民检察院以霍山检刑诉[2018]97号起诉书指控被告人李某犯开设赌场罪，于2018年7月10日向本院提起公诉；于同年9月14日以霍山县检刑追诉[2018]2号追加起诉决定书，追加指控被告人范某犯开设赌场罪。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。霍山县人民检察院指派检察员张某1出庭支持公诉，被告人范某、被告人李某及其辩护人江兆存，吴子静到庭参加诉讼。本案审理期间，经霍山县人民检察院建议，本院延期审理一次。现已审理终结。 霍山县人民检察院指控：2016年6月，被告人范某与唐某、班某在霍山县衡山镇嘉利星城合伙投资经营“霍山县衡山动漫城”。2017年1月，被告人范某、李某商议共同经营该动漫城，李某负责看管该动漫城和维修游戏机，并按纯利润的20%分红。2017年2月9日以来，被告人范某、李某在该动漫城设置两部具有上分、退分等赌博功能的游戏机供他人赌博，直至2017年3月9日案发时非法获利6234元。经民警现场检查，“虎鹤双形”、“鹰击长空”两部赌博游戏机各有8个能正常使用的独立操作单元。 公诉机关以相关书证、证人证言、被告人的供述和辩解、检查笔录等证据证明指控，认为被告人范某伙同李某，以营利为目的，设置赌博机组织赌博活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人范某对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议。被告人李某提出自己没有经营动漫城，指控的分红实际为其工资。辩护人提出李某系从犯，参与动漫城的管理工作时间较短，赌博台数及数额刚达到定罪标准，具有坦白情节，且供述了同案主犯的犯罪行为，建议对其适用缓刑。 经审理查明：2016年6月，被告人范某与唐某、班某在霍山县衡山镇嘉利星城合伙投资经营“霍山县衡山动漫城”。2017年。被告人范某、李某商议共同经营该动漫城，李某负责看管该动漫城和维修游戏机，并按纯利润的20%分红。2017年2月9日以来，被告人范某、李某在该动漫城设置设置两部具有上分、退分等赌博功能的游戏机供他人赌博，直至2017年3月9日案发时非法获利6234元。经民警现场检查，“虎鹤双形”、“鹰击长空”两部赌博游戏机各有8个能正常使用的独立操作单元。 2017年3月9日，民警至动漫城进行检查时现场口头传唤被告人李某到案接受调查。2018年7月25日被告人范某经公安机关传唤到案。案发后范某、李某退缴全部违法所得。 另查明：被告人范某曾因犯流氓罪，于1988年2月6日被六安市人民法院判处有期徒刑四年。被告人李某曾因犯抢劫罪，于2000年9月19日被六安市金安区人民法院判处有期徒刑六年，2005年9月18日刑满释放；曾因犯故意伤害罪，于2008年7月15日被六安市裕安区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2010年7月9日刑满释放。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.六安市常住人口信息管理系统下载件，证明被告人的身份事项。 2.营业执照复印件，证明霍山县衡山动漫城经营者为张某2。 3.霍山县文广新局证明，证明霍山县衡山动漫城娱乐经营许可证正在办理中。 4.动漫城转让协议书，证明2017年1月20日，被告人范某、李某伪造协议，以证明张某2将衡山动漫城转让给李某。 5.收据，证明2017年2月7日至3月6日，霍山衡山动漫城盈利6234元。 6.到案经过，证明2017年3月9日，霍山县公安局侦查人员在霍山衡山动漫城依法口头传唤被告人李某到案接受调查。2018年7月25日范某被传唤到案。 7.释放证明书、（2008）六裕刑初字第54号刑事附带民事判决书、六安市人民法院（1988）刑字第11号刑事判决书，证明被告人范某曾因犯流氓罪，于1988年2月6日被六安市人民法院判处有期徒刑四年。被告人李某因犯抢劫罪，于2000年9月19日被六安市金安区人民法院判处有期徒刑六年，2005年9月18日释放；因犯故意伤害罪，于2008年7月15日被六安市裕安区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2010年7月9日刑满释放。 8.证人江某的证言，证明2017年1月初到衡山动漫城上班，上了两个月的班，拿了2个月工资共4000元。老板有个姓范的。李某是在其上班干第二个月时候去的。衡山动漫城从2017年2月9日开始以上分形式经营的，10元上1万分，赢了按1万分退10元比例退还现金。之前是用钱上分，赢了后用礼品奖励的方式经营，不退钱。2017年2月9日，老板转给其5000元周转金，动漫城总的盈利约11000元。 9.证人唐某的证言，证明衡山动漫城大股东是范某，当时其投资4万元。前期都是按照超市动漫城模式经营，都是游戏机。2017年2月其听范某说动漫城转给李某经营了，李某经营时候，有打游戏的，也有赌博的。其负责和服务员江某对账，把赢的钱带走。2017年2月至2017年3月9日，动漫城赢了6000多元，周转金是5000元，总的是11000元。 10.证人张某2的证言，证明2016年上半年，范某找到其要其借身份证给他用一下，登记注册开个动漫城，后来又转给李某了，其不参与经营，其他的事不知道。 11.杨某1的证言，证明衡山动漫城是其家属唐某和范某、班某三个人合伙投资开设的，后来因为不赚钱，2017年初转给别人了。 12.证人班某的证言，证明2016年6、7月份，其投入10万元与范某开衡山动漫城，未参与具体经营。其知道动漫城工商营业执照办了，娱乐经营许可证不知什么原因没办下来。动漫城开业后只去过1次，其看到动漫城是按超市模式搞的。 13.证人杨某的证言，证明其和李某是朋友，李某是看管衡山动漫城的，在里面搞负责，老板姓范。动漫城被公安查了以后，李某和姓范的叫其去顶包，其没有干。 14.被告人范某的供述与辩解，证明2016年6月份，其和杨某1、班某合伙投资50多万开衡山动漫城，当时按照超市模式干的，其占80%的股，他们每人占10%，到文化部门、工商部门都办了证。因消防不合格，生意不照，只干二三个月就关门了，并贴了转让协议。2017年1月份，经人介绍其和李某谈定动漫城由李某经营，按纯利润的20%分红，但动漫城的收入、支出以及周转金都是他们掌握在，主要由唐某经手，其有时也过来看看。被公安查处后，其、杨某1等人和李某商议叫李某顶一下，说动漫城是他开的，并签了转让协议，张某2的名字是其代签的。 15.被告人李某的供述与辩解，证明其于2017年1月份通过朋友介绍认识范某。当时和范某是这么讲的，其看管动漫城，顺便维修机子，晚上住动漫城，不拿工资，按动漫城纯收入的20%拿提成。2017年2月中旬到动漫城上班的。动漫城里面有二十多台电子游戏机，有两台是用于赌博的，分别是一台“虎鹤双形”捕鱼机，有八个操作台，100元上十万分和一台“鹰击长空”押分机，有八个操作台，其中一个是坏的，100元上一万分。退分给钱也是按照上分时候的比例结算。被查处后，范某叫其顶包，并签订了假的《动漫城转让协议》。 16.检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单及照片、销毁记录，证明2017年3月9日14点左右，侦查人员在衡山镇衡山动漫城进行检查，发现利用游戏机进行赌博，现场查获并扣押“虎鹤双行”两组，每组8台，共16台，其中一组“虎鹤双行”损坏不堪使用；“鹰击长空”一组8台；一本绿色收据内为动漫城收支项目。2017年11月24日，霍山县公安局治安管理大队组织人员将游戏机进行销毁。 本院认为：被告人范某、李某以营利为目的，设置赌博机组织赌博活动，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，被告人范某、李某均起主要作用，均系主犯，其中李某作用相对较小，可酌情对其从轻处罚。被告人范某、李某具有犯罪前科，均应从重处罚。案发后被告人退出违法所得，可酌情对两被告人予以从轻处罚。关于被告人李某辩解自己只拿工资，不参与经营的辩解意见和辩护人提出李某系从犯以及具有坦白情节的辩护意见，经查，在案被告人范某、李某的供述、证人证言均证实李某积极参与衡山动漫城的经营，收取动漫城纯利润的20%作为分红，在共同犯罪中起主要作用，应系主犯，但作用相对较小；李某到案后未如实供述自己的主要犯罪事实，不能认定其如实供述，综上，相关辩解、辩护意见与本院查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人范某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金一万元； [刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人范某的刑期自2018年9月19日起至2019年2月8日止（已扣除先前羁押的38天）；罚金于本判决生效后十日内缴纳。] 二、被告人李某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金八千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人李某的刑期自2018年7月13日起至2018年12月12日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳） 三、被告人退缴的违法所得，予以没收，由扣押机关上交国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  张金敏 人民陪审员  曹道俊 人民陪审员  刘正祥 二〇一八年十月二十九日 法官助理詹辉荣 书记员俞晓其 附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。