贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔01民初442号原告：贵阳银行股份有限公司瑞南支行，住所地贵州省贵阳市南明区瑞金南路**，统一社会信用代码：91520100722160567U。负责人：赵亚兰，该支行行长。委托诉讼代理人：艾伦，贵州贵龙律师事务所律师，执业证号：15201199010736686。委托诉讼代理人：尹冠森，贵州贵龙律师事务所律师，执业证号:15201201510478218。被告：贵州鼎诚房地产开发有限公司，，住所地贵州省贵阳市南明区护国路******统一社会信用代码：91520100766090708R。法定代表人：张善庆，该公司执行董事。委托诉讼代理人：郭屏，男，1976年7月15日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区，该公司职员。被告：张善庆，男，1945年8月11日出生，汉族，住重庆市渝中区，委托诉讼代理人：汪涛，男，1976年2月18日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区，贵州鼎诚房地产开发有限公司职员。被告：陈明，男，1964年6月21日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：汪涛，男，1976年2月18日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区，贵州鼎诚房地产开发有限公司职员。被告：贵州万邦房地产开发有限责任公司，住所地贵，住所地贵州省贵阳市南明区富水南路**信用代码：9152000021443332X3。法定代表人：陈阳瑞，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：曾俊杰，贵州佳合律师事务所律师，执业证号：15201200710875993。被告：陈阳瑞，男，1951年10月2日出生，汉族，住贵州省贵阳市花溪区。被告：肖琳，女，1983年12月23日出生，汉族，住重庆市南岸区。委托诉讼代理人：曾俊杰，贵州佳合律师事务所律师，执业证号：15201200710875993。原告贵阳银行股份有限公司瑞南支行（以下简称贵阳银行瑞南支行）与被告贵州鼎诚房地产开发有限公司（以下简称鼎诚房地产公司）、张善庆、陈明、贵州万邦房地产开发有限责任公司（以下简称万邦房地产公司）、陈阳瑞、肖琳金融借款合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告贵阳银行瑞南支行委托诉讼代理人艾伦，被告鼎诚房地产公司委托诉讼代理人郭屏，被告张善庆、陈明共同委托诉讼代理人汪涛，被告万邦房地产公司、肖琳共同委托诉讼代理人曾俊杰到庭参加了诉讼，被告陈阳瑞经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告贵阳银行瑞南支行向本院起诉请求：1.判令被告鼎诚房地产公司立即偿还所欠借款本金9479990.82元及利息、复利、罚息（按约定计算至本金付清之日止）；2.判令被告鼎诚房地产公司承担抵押担保责任，将其位于贵阳市××区玉田坝高层住宅D栋（各楼层共计86套，抵押清单附后）建筑面积为5593.38平方米的在建工程进行折价或变卖、拍卖，所得款项优先用于清偿所欠原告上述借款本金、利息、复利及罚息等债务；3.判令被告张善庆、陈明、万邦房地产公司、陈阳瑞、肖琳对被告鼎诚房地产公司上述债务承担连带清偿责任；4.诉讼费用由被告负担。事实及理由：2013年8月29日，被告鼎诚房地产公司与原告贵阳银行瑞南支行签订《贵阳银行固定资产（项目融资）借款合同》，约定借款12000000元，并对借款用途、利率、罚息、复利等进行约定。同日，被告鼎诚房地产公司与原告贵阳银行瑞南支行签订《贵阳银行抵押合同》，以其在建工程为本案借款提供抵押担保，并办理抵押登记。被告万邦房地产公司与原告贵阳银行瑞南支行签订《贵阳银行保证合同》，自愿为上述借款提供连带保证责任担保。同时，被告陈阳瑞、肖琳作为被告万邦房地产公司股东，承诺对上述债务承担连带保证责任。贷款发放后，因被告鼎诚房地产公司未能按期偿还借款，双方遂于2015年8月26日签订《借款合同修改补充协议》，对借款分期还款时间进行调整，同时，被告鼎诚房地产公司出具股东会决议，承诺如该公司不能按时偿还贷款，原告贵阳银行瑞南支行可提起诉讼，要求股东承担责任。之后，被告鼎诚房地产公司仍未能偿还借款，原告贵阳银行瑞南支行遂诉至法院。被告鼎诚房地产公司辩称：截止2018年6月1日，尚余本金9240000元未还，利息、复利及罚息约定标准均过高。抵押财产足以清偿借款本金和一部分利息。被告鼎诚房地产公司之所以未能按期还款，是因项目未能按期交房所致，希望与原告之间能够协商处理。被告张善庆、陈明共同辩称：1.主合同延期，保证人保证保证责任依法应予免除；2.保证合同依法应以书面形式签订，被告张善庆、陈明签字的股东会决议并非保证合同，亦不具有保函性质，原告贵阳银行瑞南支行据此要求被告张善庆、陈明承担保证责任于法无据；3.本案债务既有物的担保，亦有人的担保，依法应先以担保物清偿债务。被告万邦房地产公司、肖琳共同辩称：1.主债权债务应由被告鼎诚房地产公司与原告贵阳银行瑞南支行对账；2.原告贵阳银行瑞南支行所主张之利息为损失，而复利、罚息则属于违约金，违约金依法不应高于实际损失，因此，被告万邦房地产公司、肖琳要求降低复利、罚息计算标准；3.被告鼎诚房地产公司已提供物的担保，应先以担保物实现债权，被告万邦房产公司不应承担保证责任；4.股东会决议系公司内部决议，不具有担保函性质，原告贵阳银行瑞南支行据此要求被告肖琳承担担保责任于法无据。双方当事人围绕原告贵阳银行瑞南支行之诉讼请求提交了相应证据，本院依法组织双方当事人进行证据交换与质证，对双方均无异议之证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议之证据，本院认证如下：原告贵阳银行瑞南支行提交如下证据：证据1：《借款申请》、《还款计划》、《承诺函》、《抵押承诺函》、《借款合同》、《股东会决议》、《抵押合同》、《保证合同》、《借款协议修改补充协议书》、他项权证，欲证明：被告鼎诚房地产公司向原告贵阳银行瑞南支行借款之事实，双方对借款金额、期限、利率、担保方式、违约责任、借款展期等进行明确约定。被告万邦房地产公司、肖琳共同质证如下：对真实性无异议；借款期限已展期，但未征得保证人同意，被告万邦房地产公司不应承担保证责任；股东会决议虽然载明承担担保责任，但其不具有担保函性质。被告张善庆、陈明共同质证如下：对真实性无异议，其余质证意见与被告万邦房地产公司、肖琳一致。被告鼎诚房地产公司质证意见与其余被告一致。证据2：《借款借据》、《借款入账凭证》；借款利息、复利及罚息计算清单，欲证明：原告贵阳银行瑞南支行已按约向被告鼎诚房地产公司发放贷款12000000元以及被告还款情况、违约事实。被告万邦房地产公司、肖琳共同质证如下：对真实性无异议，但利息、罚息约定标准过高，请求降低，同时，应以担保物先行清偿债务，保证人仅对担保物不足清偿部分承担保证责任。被告鼎诚房地产公司、张善庆、陈明的质证意见与被告万邦房地产公司、肖琳一致。被告鼎诚房地产公司提交如下反驳证据：2018年6月1日还款240000元之凭证，证明其还款情况。原告贵阳银行瑞南支行对此无异议。经审查，本院对原、被告提交上述证据之真实性均无异议。根据当事人陈述及其提交之证据，本院认定事实如下：一、2013年8月29日，原告贵阳银行瑞南支行（贷款人）与被告鼎诚房地产公司（借款人）签订《贵阳银行固定资产（项目融资）借款合同》，约定：1.借款金额：12000000元；2.借款期限：从2013年9月2日至2015年9月2日；3.借款用途：南明区玉田坝高层住宅D栋建设；4.借款利率：固定年利率11.07%；5.逾期贷款罚息利率：在本合同利率的基础上上浮50%；6.如借款人不按期付息，自次日起对不按时偿付的利息按本合同约定的逾期贷款罚息利率计收复利。二、2013年8月29日，原告贵阳银行瑞南支行（抵押权人、乙方）与被告鼎诚房地产公司（抵押人、甲方）签订《贵阳银行抵押合同》，为上述借款提供抵押担保，约定：1.抵押物：正在建造的建筑物（详见抵押物清单）；2.抵押担保范围：主合同项下全部债权本金及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、乙方垫付的有关费用以及乙方实现债权和抵押权的一切费用，包括但不限于诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、查询费、律师代理费等；3.被担保的主合同的变更：甲方确认，乙方与债务人协议变更主合同条款的，视为已征得甲方事先同意，甲方担保责任不因此而减免，但延长主债务期限和增加主债务本金的除外。4.抵押物清单：名称：在建工程；数量：87套5664.12㎡；所在地：贵阳市××区玉田坝高层住宅**；评价价值：黔房瑞普（2013）08132号。抵押的在建工程房号：1.（D）1-11-10；2.（D）1-11-11；3.（D）1-11-12；4.（D）1-11-2；5.（D）1-11-3；6.（D）1-11-4；7.（D）1-11-5；8.（D）1-11-6；9.（D）1-11-7；10.（D）1-11-8；11.（D）1-11-9；12.（D）1-12-11；13.（D）1-12-2；14.（D）1-13-10；15.（D）1-13-11；16.（D）1-13-4；17.（D）1-13-5；18.（D）1-14-9；19.（D）1-15-4；20.（D）1-15-5；21.（D）1-16-6；22.（D）1-16-7；23.（D）1-17-4；24.（D）1-17-5；25.（D）1-17-6；26.（D）1-17-7；27.（D）1-18-10；28.（D）1-18-11；29.（D）1-18-6；30.14.（D）1-18-7；31.（D）1-20-4；32.（D）1-20-5；33.（D）1-23-1；34.（D）1-23-12；35.（D）1-23-4；36.（D）1-23-5；37.（D）1-23-6；38.（D）1-23-7；39.（D）1-24-1；40.（D）1-24-12；41.（D）1-24-2；42.（D）1-24-4；43.（D）1-24-5；44.（D）1-24-6；45.（D）1-24-7；46.（D）1-25-10；47.（D）1-25-11；48.（D）1-25-4；49.（D）1-25-5；50.（D）1-26-4；51.（D）1-26-5；52.（D）1-26-6；53.（D）1-26-7；54.（D）1-27-2；55.（D）1-27-4；56.（D）1-27-5；57.（D）1-27-6；58.（D）1-27-7；59.（D）1-27-8；60.（D）1-28-8；61.（D）1-29-2；62.（D）1-29-4；63.（D）1-29-5；64.（D）1-29-6；65.（D）1-29-7；66.（D）1-29-8；67.（D）1-30-1；68.（D）1-30-10；69.（D）1-30-11；70.（D）1-30-12；71.（D）1-30-3；72.（D）1-30-4；73.（D）1-30-5；74.（D）1-30-6；75.（D）1-30-7；76.（D）1-30-9；77.（D）1-31-1；78.（D）1-31-10；79.（D）1-31-11；80.（D）1-31-12；81.（D）1-31-3；82.（D）1-31-4；83.（D）1-31-5；84.（D）1-31-6；85.（D）1-31-7；86.（D）1-31-9；87.（D）1-6-7。2013年9月6日，贵阳市房屋产权监理处为上述抵押物办理抵押登记并出具他项权证。合同履行中，经原、被告协商，已注销（D）1-12-2号房屋的抵押登记。三、2013年8月29日，原告贵阳银行瑞南支行（债权人、乙方）与被告万邦房地产公司（保证人、甲方）签订《贵阳银行保证合同》，为上述借款提供保证担保，约定：1.保证方式：甲方承担连带保证责任，无论乙方对主合同项下的债权是否拥有其他担保，乙方均有权直接选择并要求甲方在其担保范围内履行保证担保连带责任；2.保证范围：主合同项下全部债权本金及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、乙方垫付的有关费用以及乙方实现债权的一切费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、查询费、律师代理费等；3.保证期间：自本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期限届满之日后两年止；4.被保证的主合同的变更：方确认，乙方与债务人协议变更主合同条款的，视为已征得甲方事先同意，甲方保证责任不因此而减免，但延长主债务期限和增加主债务本金的除外。2013年9月10日，原告贵阳银行瑞南支行向被告鼎诚房地产公司发放贷款12000000元。2013年7月16日，被告鼎诚房地产公司股东张善庆、陈明签署《股东会决议》，载明：“所有股东承担连带保证责任，如公司不能按时偿还贷款，承诺用个人财产对该笔贷款进行清偿，”。2013年8月2日，被告万邦房地产公司股东陈阳瑞、肖琳签署《股东会决议》，载明：“所有股东承担连带保证责任，如贵州鼎诚房地产开发有限公司不能按时偿还贷款，股东陈阳瑞、肖琳承诺用个人财产对该笔贷款进行清偿。”2015年8月10日，被告鼎诚房地产公司股东张善庆、陈明签署《股东会决议》并加盖公司印章，载明：……同意将贷款余额1062万元整向贵阳银行股份有限公司瑞南支行办理贷款延期，期限10个月；同意贷款抵押物沿用原贷款抵押物……。如贵州鼎诚房地产开发有限公司不能按时偿还贷款，贵阳银行股份有限公司瑞南支行可根据此份协议和相关法律，向我公司及股东提起诉讼，按照合同约定执行追讨权利，直至所有债务结清为止。四、2015年8月26日，原告贵阳银行瑞南支行（贷款人、甲方）与被告鼎诚房地产公司（借款人、乙方）签订《借款合同修改补充协议书》，对原《借款合同》进行修改和补充，约定：将上述《借款合同》中原贷款到期日从2015年9月2日延长至2016年7月2日。随后，就抵押物变更事宜，双方当事人至贵阳市国土资源局办理《不动产登记证明》【黔（2018）南明区不动产证明第0046422号】，权利人变更为贵阳银行股份有限公司营业部。另查明，2015年10月14日，贵阳银行股份有限公司进行部分营业机构调整，将总行营业部、瑞南支行、铁运支行整合设立为新的总行营业部。2018年8月14日，贵阳银行股份有限公司营业部出具《关于抵押他项权证办到贵阳银行股份有限公司营业部的情况说明》，同意由原告贵阳银行瑞南支行对上述抵押物行使优先受偿权。借款延期后，被告鼎诚房地产公司仍未偿还借款，原告贵阳银行瑞南支行遂诉至本院，诉请如前。诉讼中，被告鼎诚房地产公司于2018年6月1日偿还本金240000元。本院认为，《贵阳银行固定资产（项目融资）借款合同》、《贵阳银行抵押合同》、《贵阳银行保证合同》、《借款合同修改补充协议书》及《股东会决议》均系当事人自愿签订或签署，且未违反法律行政法规之效力性强制性规定，上述合同及文书均依法有效，并对当事人具有法律约束力。被告鼎诚房地产公司收到原告贵阳银行瑞南支行按约发放之贷款后，却未按约偿还借款，其行为已构成违约，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定，被告鼎诚房地产公司依法应当承担继续偿还借款本金并支付利息、复利、罚息之违约责任。其次，被告鼎诚房地产公司以其在建工程为本案债务提供抵押担保，且已办理抵押登记，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”、第一百八十条第一款第一项：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器。”、第一百八十七条：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”之规定，上述抵押权依法设立，原告贵阳银行瑞南支行依法对上述抵押财产折价或变卖、拍卖之价款享有优先受偿权。此外，被告万邦房地产公司与原告贵阳银行瑞南支行签订《贵阳银行保证合同》，被告张善庆、陈明、陈阳瑞、肖琳均在《股东会决议》上签字确认表示对本案债务承担连带保证责任。但是，依照《中华人民共和国担保法》第十八条：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”、第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条第二款：“债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。”之规定，原告贵阳银行瑞南支行于2018年5月2日向本院提起诉讼，已超过上述保证期间，被告万邦房地产公司、张善庆、陈明、陈阳瑞、肖琳之保证责任依法应予免除。综上所述，原告贵阳银行瑞南支行的诉讼理由部分成立，对其该部分诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条第一款第一项、第一百八十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条第二款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告贵州鼎诚房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还原告贵阳银行股份有限公司瑞南支行借款9239990.82元并支付相应利息、复利、罚息（共欠利息29810.16元；截止2016年7月2日，复利共计22682.35元，其余复利以所欠利息为本金，按照年利率16.605%计算，自2016年7月3日起计算至利息付清之日止；截止2018年6月1日，罚息共计2887346.15元，其余罚息按照年利率16.605%计算，自2018年6月2日起计算至本金还清之日止）；二、原告贵阳银行股份有限公司瑞南支行在本判决第一项债权范围内对被告贵州鼎诚房地产开发有限公司位于贵阳市南明区××高层住宅××房屋【以××国土资源局××（××）××区不动产证明第0046422号《不动产登记证明》记载事项为依据，抵押的在建工程房号：1.（D）1-11-10；2.（D）1-11-11；3.（D）1-11-12；4.（D）1-11-2；5.（D）1-11-3；6.（D）1-11-4；7.（D）1-11-5；8.（D）1-11-6；9.（D）1-11-7；10.（D）1-11-8；11.（D）1-11-9；12.（D）1-12-11；13.（D）1-13-10；14.（D）1-13-11；15.（D）1-13-4；16.（D）1-13-5；17.（D）1-14-9；18.（D）1-15-4；19.（D）1-15-5；20.（D）1-16-6；21.（D）1-16-7；22.（D）1-17-4；23.（D）1-17-5；24.（D）1-17-6；25.（D）1-17-7；26.（D）1-18-10；27.（D）1-18-11；28.（D）1-18-6；29.14.（D）1-18-7；30.（D）1-20-4；31.（D）1-20-5；32.（D）1-23-1；33.（D）1-23-12；34.（D）1-23-4；35.（D）1-23-5；36.（D）1-23-6；37.（D）1-23-7；38.（D）1-24-1；39.（D）1-24-12；40.（D）1-24-2；41.（D）1-24-4；42.（D）1-24-5；43.（D）1-24-6；44.（D）1-24-7；45.（D）1-25-10；46.（D）1-25-11；47.（D）1-25-4；48.（D）1-25-5；49.（D）1-26-4；50.（D）1-26-5；51.（D）1-26-6；52.（D）1-26-7；53.（D）1-27-2；54.（D）1-27-4；55.（D）1-27-5；56.（D）1-27-6；57.（D）1-27-7；58.（D）1-27-8；59.（D）1-28-8；60.（D）1-29-2；61.（D）1-29-4；62.（D）1-29-5；63.（D）1-29-6；64.（D）1-29-7；65.（D）1-29-8；66.（D）1-30-1；67.（D）1-30-10；68.（D）1-30-11；69.（D）1-30-12；70.（D）1-30-3；71.（D）1-30-4；72.（D）1-30-5；73.（D）1-30-6；74.（D）1-30-7；75.（D）1-30-9；76.（D）1-31-1；77.（D）1-31-10；78.（D）1-31-11；79.（D）1-31-12；80.（D）1-31-3；81.（D）1-31-4；82.（D）1-31-5；83.（D）1-31-6；84.（D）1-31-7；85.（D）1-31-9；86.（D）1-6-7。】折价或变卖、拍卖之价款享有优先受偿权；三、驳回原告贵阳银行股份有限公司瑞南支行其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍计算后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息）。案件受理费97512元，由被告贵州鼎诚房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可于本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉至贵州省高级人民法院。审判长  谢清明审判员  袁波文审判员  彭 攀二〇一八年十月十三日法官助理张觅书记员范梦诚