广东省东莞市第一人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1971刑初2399号公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。被告人黄德明，男，1987年6月20日出生，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地广西壮族自治区平南县。因涉嫌犯非法经营罪于2017年12月20日被羁押并被刑事拘留，2018年1月26日被逮捕。现被押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人罗金，广东普翼律师事务所律师。东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉[2018]2136号起诉书指控被告人黄德明犯非法经营罪，于2018年8月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭并适用普通程序于2018年10月19日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员余和杰出庭支持公诉，被告人黄德明及其指定辩护人罗金均到庭参加诉讼，现已审理终结。东莞市第一市区人民检察院指控称:2017年6月开始，苏某2、彭某（以上二人均另案起诉）在未取得东莞市内成品油批发、零售经营资格（即《成品油批发经营批准证书》、《成品油零售经营批准证书》）情况下，经商量后在东莞市万某区官桥滘花场一空地及东莞市万某区拔蛟窝社区龙景小区南门对面的空地作为非法销售汽油的窝点，并雇佣被告人黄德明及张某（另案起诉）、徐某（另案处理）等人负责销售汽油。2017年3月份至8月份期间，苏某2以5300-5600元/吨的价格先后多次向庆鹏公司购进95#汽油约407.828吨，购进汽油总金额约2161488.4元，再雇佣的司机温某驾驶一辆解放牌油罐车（粤Ｌ×××**）将购买的汽油存放在经过改装的二辆货车（车牌号分别为粤Ｂ×××**、粤Ｓ×××**）内进行销售。后苏某2等人通过批发、零售等方式非法销售汽油，再通过现金或微信等收款方式收取加油款，累计销售金额约2200000元，非法获利约160000多元。经核查，2017年6月至8月26日，苏某2、彭某、黄德明、张某等人通过东莞市万某区拔蛟窝社区龙景小区南门对面的空地作为非法销售汽油的窝点向客户非法贩卖汽油共约117000升，非法经营金额约519300元（其中通过微信收款452337.48元），非法获利约25000元人民币。2017年8月26日，东莞市公安局联合万江安监分局、万江工商分局、消防等部门联合查处东莞市万某区龙景小区南面一空地内的一个非法销售汽油窝点，并在粤Ｂ×××**和粤Ｓ×××**货车上查获8吨汽油（经鉴定符合GB17930-2016《车用汽油》标准中92（V）质量指标要求）。2017年12月20日，公安机关将被告人黄德明抓获归案。为支持上述指控，公诉机关向本院提交了现场勘查笔录、现场图、现场照片，鉴定意见检验报告等相关证据。公诉机关认为，被告人黄德明无视国法，违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。庭审中，被告人黄德明对指控的事实及罪名无异议，但辩解自己仅参与了龙景小区的汽油销售，自己是为老板苏某2打工的，共领取了两个月工资共6300元。被告人黄德明的指定辩护人对指控的罪名无异议，但提出以下辩护意见：1、被告人黄德明在共同犯罪中，起次要作用，系从犯；2、被告人黄德明归案后如实供述其罪行，认罪态度好；3、被告人黄德明是初犯，没有违法犯罪前科；4、被告人黄德明仅工作了两个多月，获利仅有6300元；5、被告人黄德明主观恶性小、社会危害性小，犯罪情节较轻。经审理查明：2017年3月至8月，被告人苏某2在未取得东莞市成品油批发、零售经营资格（即《成品油批发经营批准证书》、《成品油零售经营批准证书》）情况下，以5300-5600元/吨的价格经李某向深圳市庆鹏石油化工经销有限公司东莞分公司购入95号汽油376.068吨，从东莞市虎门港海湾石油仓储码头有限公司购入95号汽油31.76吨，总计购进95号汽油约407.828吨（主要集中购入时间在6月-8月），购进汽油总金额约2161488.4元。苏某2雇佣司机温某驾驶一辆解放牌油罐车（粤Ｌ×××**）运输汽油，并将购买的汽油存放在经过改装的车牌号为赣Ｆ×××**的大型汽车及车牌号为粤Ｓ×××**的小型汽车内，在东莞市万某区官桥滘花场一空地进行销售，苏某2雇请徐某在该窝点销售汽油。2017年6月开始，苏某2伙同彭某在东莞市万某区拔蛟窝社区龙景小区南门对面的空地成立另一个非法销售汽油的窝点，将购买的汽油存放在经过改装的车牌号为粤Ｂ×××**的大型汽车及车牌号为粤Ｓ×××**的小型汽车内进行销售，并雇请张某及被告人黄德明在该窝点销售汽油。至2017年8月26日，该窝点向客户非法贩卖汽油共约117000升，非法经营金额约519300元（其中通过微信收款452337.48元），非法获利约25000元人民币。2017年8月26日，东莞市公安局联合万江安监分局、万江工商分局、消防等部门联合查处东莞市万某区龙景小区南面一空地内的一个非法销售汽油窝点，并在粤Ｂ×××**和粤Ｓ×××**货车上查获8吨汽油（经鉴定符合GB17930-2016《车用汽油》标准中92（V）质量指标要求）。2017年12月20日，公安机关将被告人黄德明抓获归案。上述事实，被告人黄德明在庭审中无异议，且有公诉机关提交的经庭审举证、质证的现场勘查笔录、现场图、现场照片，物证粤Ｌ×××**油罐车、赣Ｆ×××**货车、300升成品油、粤Ｂ×××**货车、三台加油机、8吨成品油、粤Ｓ×××**面包车等（均出示照片），鉴定意见检验报告等，书证到案经过、扣押清单、人口信息查询表、户口证明、常住人口基本信息、前科信息、全国机动车信息资源库资料、东莞市安全生产监督管理局万某分局移送公安机关资料、坝新花卉场使用租赁合同、开户资料及交易流水、油品起运单、出仓单、手机开户资料及通话记录、微信转账（红包）记录的照片、添裕公司的营业执照复印件、东莞市飞虎精化有限公司车辆动态表、95#汽油数量及去向、关于苏某2等人非法经营成品油核查情况的复函，视听资料财付通交易电子数据，媒体暗访及报道录像，证人李某、戴某、何某1均、叶某1、陈某、萧某、苏某1、廖某、叶某2、胡某、罗某的证言及辨认笔录，证人黄某1、黄某2的证言，同案人苏某2、彭某、张某的供述及辨认笔录，被告人黄德明的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人黄德明未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法均应予惩处。公诉机关指控被告人黄德明犯非法经营罪的基本事实清楚、证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。但公诉机关指控被告人黄德明属情节特别严重有误，本院予以纠正。被告人黄德明在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人黄德明归案后如实供述其罪行，认罪态度好，依法可从轻处罚。关于被告人黄德明的指定辩护人提出的第5点辩护意见，经查，被告人黄德明伙同他人无证经营易燃易爆的汽油，在没有任何安全设施的条件下销售汽油极易引发重大安全事故且情节严重，该行为具有一定的社会危害性，不宜认定为主观恶性小、犯罪情节较轻，故该辩护意见，本院不予采纳。关于被告人黄德明及其指定辩护人提出的上述其他辩解、辩护意见，经查属实，本院均予以采纳。关于公诉机关提出建议对被告人黄德明适用判处一年至二年有期徒刑的量刑建议，经查该建议量刑适当，本院予以采纳。视被告人黄德明的具体犯罪情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：被告人黄德明犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月20日起至2018年12月19日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起30日内一次性向本院交纳，上缴国库。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄海文人民陪审员  彭 楠人民陪审员  刘 芬二〇一八年十月二十四日书 记 员  陈洁仪（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。