中华人民共和国广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0105民初6853号原告：JUTAMASCOMPANYLIMITED（泰国JUTAMAS有限公司），注册地NO.2080/38-46,MU1,SoiSukhumvit107(Bearing),SukhumvitRoad,SamrongNueaSub-district,MueangSamutPrakanDistrictSamunPrakanProvince。董事：ParistCheravattana、ThanyathornCheravattana、NuntiparkCheravattana。委托诉讼代理人：徐军，广东金桥百信律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘飞如，广东金桥百信律师事务所律师。被告：广州市雨不停服饰有限公司，住所地广州市海珠区逸景路**1—**（101、201、301、401铺）广州逸丰纺织服装市场第四层4A022号。被告：邱韦韦，女，1991年12月5日出生，汉族，住，住所地湖南省临澧县/div>原告JUTAMASCOMPANYLIMITED（以下称JUTAMAS公司）与被告广州市雨不停服饰有限公司（以下称雨不停公司）、被告邱韦韦买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2018年9月10日公开开庭进行了审理，原告委托代理人徐军、潘飞如到庭参加了诉讼。被告雨不停公司、被告邱韦韦经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院对本案依法作缺席审理。本案现已审理终结。原告JUTAMAS公司提出诉讼请求：1.确认原告与被告雨不停公司之间的国际贸易买卖合同（签订时间是2017年9月1日）于2017年11月22日解除；2.被告雨不停公司向原告返还已收订金人民币382725元（按2017年9月4日的汇率将60750美元兑换成人民币）；3.被告雨不停公司向原告支付违约金人民币382725元（从2017年10月18日起至2017年11月22日止，以人民币382725元为本金按每天3%计算，由于违约金的总数超出本金人民币382725元，仅主张人民币382725元）；4.被告雨不停公司向原告赔偿因原告维权而支付的律师费、公证费、差旅费等共计人民币38784.78元；5.本案诉讼费用由被告雨不停公司承担；6.被告邱韦韦对被告雨不停公司的上述债务承担连带责任。事实和理由：2017年9月1日，原告向被告雨不停公司下了国际贸易订单，双方之间建立了国际贸易买卖合同关系，约定由原告向被告雨不停公司采购货物45000件，总货值为202500美元，其中订金为60750美元，交货期限为收到订金后的45天之内交付。如果收到订金45天后未交付，被告雨不停公司应在15日内通知原告并取得原告许可，如无则应承担每天3%的货款金额的违约金。但是被告在收到订金之后，一直没有按约定履行。生产期间，被告邱韦韦联系原告要求更改订单数量，只做订金部分，并推迟交货期限，但没有得到原告的同意。原告在整个交易过程中4次从泰国前来中国催促被告雨不停公司履行合同义务，并要求查看货物的生产、交付进度，但被告雨不停公司、被告邱韦韦以各种理由推托，并且，之后又向原告提出涨价，否则就拒绝履行订单，原告迫于无奈，只能要求解除与被告雨不停公司的合同，但被告雨不停公司至今没有向原告返还订金。另被告邱韦韦为被告雨不停公司的法定代表人且是唯一自然人股东，因此,依据法律规定，被告邱韦韦承担连带责任。被告拒不履行合同约定，致使贸易合同目的无法实现，构成严重违约。现原告依据《合同法》及《民事诉讼法》的相关规定，依法向贵院提起民事诉讼，恳请贵院依法查明案件事实，判如所请。被告雨不停公司没有提出答辩意见。被告邱韦韦没有提出答辩意见。本案原告提交了服装采购合同以及报价及中文翻译件、2017年9月4日电汇单据认证件及中文翻译件、2017年9月6日至2017年11月13日原被告之间的微信群聊记录及中文翻译件、电子邮件原件、被告广州市雨不停服饰有限公司的工商查档资料、律师费（发票是电子打印件）、公证费、差旅费票，两被告均没有提交证据。本院经审理认定事实如下：2017年9月1日，雨不停公司向JUTAMAS公司出具书面报价文件，货物为运动夹克（附正反面夹克图），规格为“100%涤纶超细纤维刷重120-135g/里料100%涤纶／蓝色／领，袖口，腰口100%聚酯／口袋拉链3号／前拉链尼龙5号／左胸标识部刺绣和转移印花8厘米／标识后背刺绣13厘米”,尺寸为“3S至3XL”，单价为4.5美元，数量45000件，合共金额202500美元，订金60750美元。上述订单的抬头写明雨不停公司的邮箱为Ｒａｉ×××＠ｒａｉｎｙｇａｒｍｅｎｔ.ｃｏｍ。同日，JUTAMAS公司与雨不停公司签订了国际贸易订单，该订单文字为英文，经JUTAMAS公司提供的翻译件记载内容如下：“1.价格条款：FOB广州；2.付款条件：电付30%订金（订单中英文为‘deposit’）60%核销后质量和数量后在发货前支付，余款10%将在收到泰国曼谷收到全部货物后的一周内支付；3.交付时间：收到30%订金后45天；4.请注意：数量和金额可能会有1%的调配；5.质量标准：批量生产质量应与生产前样品确认完全一致。如果在面料或质量方面有任何改变买方有权取消订单，卖方将退还全部订金；6.交货确认：如果收到订金45天后批量交付有任何延误，卖方应在15日之内通知买方并取得买方的许可，如果没有的话，卖方应承担每天3%的货款金额的罚金；7.银行资料：受益人：SMART（香港）贸易公司，银行：招商银行离岸银行部，美元帐号：OSA7559XXXXXXX2502，SWIFT编号：CMBCCNBS008,银行地址：中国深圳市深南中路7088号招商银行大厦9楼518040;8.单据：卖方必须出具一份出口单据给买方。单据如下：E表，发票，装箱单，提单，原产地证明书并在产品到泰国之前将所实的文件发送给买方。本协议一式两份，均自签字之日起生效。”2017年9月4日，JUTAMAS公司通过其泰国盘谷银行有限公司的2403001502账户转账60750美元（等于2021152.5泰铢）至SMART（香港）贸易公司在招商银行离岸银行部（收款银行编号：CMBCCNBS008）的OSA7559XXXXXXX2502账户，汇款备注“SMART（香港）贸易公司，广州雨不停服饰有限公司,中国广州番禺区兴南路711号，汇款信息：货物，手续费：共同承担”。雨不停公司指定的上述收款账户收到JUTAMAS公司转账60750美元后，至今尚未向JUTAMAS公司提供诉争国际贸易订单上订购的案涉货物。2018年4月8日，JUTAMAS公司董事MRS.THANYATHORNCHERAVATTANA向广州市广州公证处申请对其本人使用的移动电话内存的微信聊天记录进行保全证据公证。同日，该处公证人员监督MRS.THANYATHORNCHERAVATTANA使用手机进行以下操作：打开手机，进入手机主屏幕，点击手机主屏幕“微信(WeChat)”图标，进入微信首页界面，点击首页界面右下方“me”，进入新的界面，点击界面中头像，进入“MyProfile”界面，手机截屏并打印图片；返回到微信首页界面，点击微信首页界面“JutamasRain”，进入“JutamasRain(4)”群聊天记录界面，再点击聊天记录界面右上方人形头像，进入“chatInfo(4)”界面，依次点击“Nuntip。”、“Edwar。”、“Rain”、“Thany。”，进入“NuntiparkC”、“Edwards”、“Rain”、“ThanyathornCheravattana”的“Profile”界面，再返回到群聊天记录界面，至上而下浏览聊天记录相关内容，手机截屏并打印图片。2018年4月12日，广州市广州公证处出具（2018）粤广广州第049387号公证书（以下称49387号公证书），证明公证人员在现场监督了上述操作过程，与该公证书相粘连的打印结果系在现场操作过程中实时打印所得，与手机屏幕显示结果相符。庭审中，JUTAMAS公司说明49387号公证书记载微信聊天公证的手机是其公司董事THANYATHORNCHERAVATTANA使用的号码为“66-81XXXX020”泰国手机，另说明上述四人群的“JutamasRain(4)”群聊的聊天主体“ThanyathornCheravattana”、“NuntiparkC”、“Edwards”、“Rain”分别是THANYATHORNCHERAVATTANA本人、THANYATHORNCHERAVATTANA的女儿、THANYATHORNCHERAVATTANA的儿子、邱韦韦。49387号公证书所附的“JutamasRain(4)”群聊聊天截图显示聊天内容均是英文，JUTAMAS公司提供的翻译件显示微信昵称分别为“NuntiparkC”（以下简称“N”）、“Edwards”（以下简称“E”）、“Rain”（以下简称“R”）、“ThanyathornCheravattana”（以下简称“T”）的聊天主要内容如下：2017年9月6日，E邀请T、R、N加入群聊。R说：“亲爱的，今天我发大货样给你们，会给你们物流信息”；2017年9月11日，R说：“亲，大货面料到了，那我们开始做全部尺码的样品了。”E说：“是的。”；2017年9月14日，R说：“我知道亲，但现在原料价上升，面料供应商还没有给我新价格。”；2017年9月16日，E说：“你拿到面料了吗？你拿到样品的详细标签了吗。”R说：“还没，详细标签我今天或明天可以给你们看，但面料还没有完成。”E说：“我昨天核实过装运船每周一周二从广州离港，所以所有产品必须在10月17日周二离开。”；2017年9月19日，E说：“Rain,你应该有所反馈，因为我们给客户计划了。”R说：“亲，我的手机昨天摔了，我换了台手机，所以有什么我错过了吗？”N说：“我会在9月22日-26日去你们公司，我可以检查你们生产线吗？”R说：“亲，我现在不建议你们22日-26过来，我建议我们大批量生产即将完成时你们过来，现在没有问题，除了面料，面料会在21日到，我们可以只协商这周我将发给你们样品。”；2017年9月20日，E说：“是广州易成酒店。”R说：“是的，就是它。”E说：“请帮我们预订4晚，2个单床房，我们会去3个人。”；2017年10月9日，N说：“请问你今天可以安排最后生产吗，请今晚发给我，因为我们必须预订机票。”R说：“是的，亲。”N说：“现在裁剪？你可以让黄先生发图片给我看吗？”；2017年10月11日、15日，N和E多次追问R发图及回复生产事宜，R没有回复；2017年10月20日，N说：“我会让Edwards明晚过去。”R说：“…我没有预备你会在周六今天过来…我希望我们能停止这次订单，因为我们没有赚任何收益，却还负担你们的部分，我从来没有遇到过这样的事情，我们做熟客因为你们我感到很为难，我不想再做了，我们会只做定金部分，剩余数量我们不会再下绣花订单了…28日你们可以来最后检查成衣，我们会做我们需要做的包括清关，我认为我们不会做明知没有收益的事情…”E说：“如果按你说的我能在28日检查是可以的，但是你不能停止，你必须继续完成…”；2017年10月23日，R说：“我们会只做一半，全部数量里的20000件，这个数量你们可以开始最后验收…剩余25000件我们帮不了你，很抱歉。”E说：“…关于你准备的面料和材料可以制作45000件，为什么你只能做20000件。我们认为明天可以谈谈…”；2017年11月6日，N说：“因为你给我们制造麻烦…现在我想知道我们的夹克何时完成？何时完成装船？立刻回答！！”；2017年11月7日，R说：“我没什么可说，也不想说什么，只想尽快结束，不想再做了。”（R在说完该句话后没有再发言）E说：“…但是不必须做，在11月10日前全部完成你的工作。”；2017年11月13日，N说：“你现在可以更新下夹克成衣数量，多少件完成了。”2017年11月23日，JUTAMAS公司通过ａｅｈ×××＠ｈｏｔｍａｉｌ.ｃｏｍ邮箱向雨不停公司的Ｒａｉ×××＠ｒａｉｎｙｇａｒｍｅｎｔ.ｃｏｍ邮箱发出《解除合同函》，主要内容为告知雨不停公司解除JUTAMAS公司与雨不停规定之间的合同，原因是2017年9月1日下订单应市场45000件夹克，但雨不停公司不能按照合同约定完成货物生产，逾期交付3次，故JUTAMAS公司不得不解除本合同，要求雨不停公司退回订金60750元美金及支付客户违约金10万元美金和合同违约金133650美金，本解除函立即生效。诉讼中，JUTAMAS公司为了证明其向雨不停公司追讨订金及违约金过程中产生的维权费用，提交了以下客户或消费主体为JUTAMAS公司费用票据：1.广东金桥百信律师事务所开具的金额分别为30000元、1386.78元的法律服务费用发票2张；2.广州市广州公证处开具的金额为450元、360元、800元的公证费用发票3张；3.广州易成酒店管理有限公司番禺分公司开具的金额分别为1544元、940元、2068元、1236元的住宿费用发票4张及对应的广州易成公寓酒店宾客结账单4张，上述广州易成公寓酒店宾客结账单记载如下：2017年9月22日至2017年9月26日期间开2间房共住4晚；2017年10月27日至2017年10月31日期间开1间房共住5晚；2017年11月14日至2017年11月24日期间开1间房共住11晚；2017年11月27日至2017年12月1日期间开1间房共住6晚。另查，雨不停公司于2015年6月23日经工商部门核准成立，是股东为邱韦韦的一人有限公司，注册资本50万元，主营项目为纺织服装、服饰业。JUTAMAS公司于2018年6月21日提起本案诉讼。本院认为，本案是一起涉外买卖合同纠纷，雨不停公司是一家注册在广东省广州市海珠区的公司，本院是对涉外民商事纠纷案件有管辖权的法院，有权对本案行使管辖权。由于当事人没有约定适用法律，根据最密切联系原则，应适用与本案具有最密切联系地的法律。鉴于双方之间买卖行为履行地均发生在我国内地，故可认定我国内地的法律为解决双方争议的准据法。本案的焦点问题有四个：一、关于涉案合同违约方的违约责任的认定及合同的解除问题；二、关于JUTAMAS公司主张雨不停公司支付违约金人民币382725元诉求问题；三、关于JUTAMAS公司主张雨不停公司支付维权合理支出诉求问题；四、关于邱韦韦是否应对雨不停公司本案的债务承担连带清偿责任问题。关于第一个焦点问题。雨不停公司和邱韦韦经本院依法传唤，没有到庭参加诉讼，应承担不到庭参加诉讼所产生的不利法律后果。JUTAMAS公司与雨不停公司签订的国际贸易订单具备合同的要素，实为双方就买卖诉争夹克事宜签订的买卖合同，涉案合同是双方真实的意思表示，内容没有违反国家法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同，依法成立并生效。涉案合同约定原告向被告购买采购订单列明的夹克服装，并约定交货时间为收到订金45天内交货，故雨不停公司应在2017年10月18日向JUTAMAS公司交付涉案合同约定的夹克货物。JUTAMAS公司举证的微信聊天记录证明JUTAMAS公司在2017年10月18日的交货期限届满后多次催促雨不停公司交货，JUTAMAS公司后来告知雨不停公司最后交货时间为2017年11月10日，但雨不停公司并未向JUTAMAS公司交付诉争的货物。雨不停公司收取JUTAMAS公司订购货物的订金却拒绝按涉案合同约定向JUTAMAS公司交付货物的行为已构成了严重违约，致使JUTAMAS公司的合同目的无法实现，并造成了JUTAMAS公司实际经济损失。JUTAMAS公司于2017年11月23日向雨不停公司发出内容为因雨不停公司逾期交货而解除合同的《解除合同函》，是JUTAMAS公司对合同解除权的合法行使，雨不停公司收到上述《解除合同函》后没有在合理期限内请求人民法院确认解除合同的效力，本院认定涉案合同已在2017年11月23日解除。涉案合同解除后，JUTAMAS公司主张被告返还订金人民币382725元（按2017年9月4日的汇率将60750美元兑换成人民币计算），于法有据，本院予以支持。关于第二个焦点问题。涉案合同约定合同签订后JUTAMAS公司向雨不停公司支付30%订金（英文为“deposit”），“deposit”的中文的意思为“保证金、定金”，JUTAMAS公司将“deposit”的中文理解并翻译为“订金”。买卖合同约定的定金是买卖双方在缔约时经常使用的一种担保方式，通过预先支付定金并约定定金返还条件的方式，买卖合同自身的约束力显著增强，违约风险则相应减低，交付定金已经成为一种普遍适用的交易习惯，较好地发挥了增加买卖双方互信、促使合同顺利履行的作用。因此，本院认定涉案合同的“deposit”是定金性质，应适用定金罚则。涉案合同还约定如雨不停公司逾期交货须向JUTAMAS公司按货款金额每天支付3%的罚金，该条款是违约金条款。定金和违约金，都是合同预先约定的、在一方违约的情形下应向对方作出的补偿性给付，二者均以金钱为主要给付方式，皆对合同履行起到一定的保障作用，存在一定的相似之处。《中华人民共和国合同法》第一百一十六条规定，当事人既约定定金，又约定违约金的，一方违约时，对方可以选择适用定金或者违约金条款。本案中，JUTAMAS公司是根据该违约条款的约定主张从2017年10月18日起至2017年11月22日止按每天3%的标准计算人民币382725元的违约金，从JUTAMAS公司该项诉求可以看出JUTAMAS公司选择适用违约金条款，JUTAMAS公司选择适用违约金条款主张雨不停公司支付违约金人民币382725元符合涉案合同约定，合理合法，本院予以支持。关于第三个焦点问题。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。虽然涉案合同没有约定违约方须向守约方赔偿因违约导致诉讼而产生的律师费损失等费用，本案中雨不停公司收到JUTAMAS公司定金拒不履行合同的行为导致JUTAMAS公司必须通过诉讼来进行维权，考虑到JUTAMAS公司是泰国公司，JUTAMAS公司在本案中提交的律师费和公证费均是本案的维权合理支出，也是因雨不停公司违约而产生的实际损失，本院对JUTAMAS公司主张雨不停公司承担律师费和公证费支出予以支持。至于差旅费支出，因涉案合同在2017年11月23日解除，JUTAMAS公司在合同解除后派人出差到广州进行维权期间的合理住宿费用是其维权合理支出，故本院对JUTAMAS公司在2017年11月27日至2017年12月1日期间的住宿费用1236元予以支持，对其他发生在涉案合同解除前的住宿费用不予支持。关于第四个焦点问题。雨不停公司系邱韦韦投资的一人有限责任公司，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。邱韦韦作为雨不停公司的唯一股东，其既未到庭抗辩，也未能向法院提供证据证明其个人财产独立于公司财产，构成财产混同，邱韦韦需对雨不停公司的债务承担连带责任。因此，本院对JUTAMAS公司要求邱韦韦对雨不停公司的本案债务承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百一十六条，《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，判决如下：一、确认原告JUTAMASCOMPANYLIMITED与被告广州市雨不停服饰有限公司签订的国际贸易订单于2017年11月23日解除；二、被告广州市雨不停服饰有限公司在本判决发生法律效力之日起10日内向原告JUTAMASCOMPANYLIMITED返还定金人民币382725元；三、被告广州市雨不停服饰有限公司在本判决发生法律效力之日起10日内向原告JUTAMASCOMPANYLIMITED支付违约金人民币382725元；四、被告广州市雨不停服饰有限公司在本判决发生法律效力之日起10日内向原告JUTAMASCOMPANYLIMITED赔偿维权合理费用人民币34232.78元；五、被告邱韦韦对被告广州市雨不停服饰有限公司在本案的上述债务承担连带清偿责任；六、驳回原告JUTAMASCOMPANYLIMITED其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费11842.4元，由被告广州市雨不停服饰有限公司和被告邱韦韦共同负担。如不服本判决，原告JUTAMASCOMPANYLIMITED可在判决书送达之日起三十日内，被告广州市雨不停服饰有限公司和被告邱韦韦可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  戴肖锋人民陪审员  梁曼灵人民陪审员  麦超群二〇一八年十月十二日书 记 员  廖洁玲