山西省太原市中级人民法院行政判决书（2018）晋01行初74号原告刘渊，男，1948年11月19日出生，汉族，住太原市。被告山西省人力资源和社会保障厅，住所地:太原市万柏林区滨河西路**南段**焦煤双创基地**。法定代表人卢建明，该厅厅长。委托代理人赵亚丽，该厅养老保险处副处长。委托代理人张健，该厅法规处副调研员。第三人山西省司法厅，住所地，住所地：太原市小店区并州南路狄村北街**iv>法定代表人薛永辉，该厅厅长。委托代理人苗俊豪，该厅法规政策研究室科员。委托代理人狄良，该厅政治部副主任。原告刘渊因要求被告山西省人力资源和社会保障厅（以下简称省人社厅）、第三人山西省司法厅（以下简称省司法厅）履行解决社会养老和医疗保险待遇法定职责一案，于2018年7月12日向本院提起行政诉讼。本院受理后向被告及第三人送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合法庭，于2018年8月31日公开开庭审理了本案。原告刘渊，被告省人社厅的委托代理人赵亚丽、张健，第三人省司法厅的委托代理人苗俊豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘渊诉称，其于1968年2月参军入伍，1985年2月至1988年12月在省司法厅工作，系国家正式干部,1989年调到司法厅直属国办事业单位的律师事务所作专职律师工作,2000年11月依国务院51号文件精神改制时,参加工作已32年,当时其所在的国办律师事务所被撤销,依国务院政策和国家法律应安置原告,妥善解决退休和各种社会保险。第三人司法厅不按国务院安置或补办的规定使容易办理的事情成为历史遗留问题;被告在长达四年多的审批过程中不履行和拖延履行法定职责，侵害和增加了原告长年得不到法定社保退休金,得不到全民应享受的医保权利。被告作出的晋人社厅函(2018)47号复函,毫无法律依据地认定原告按城镇居民参加保险,违反了国务院2000年51号文件针对中介机构脱钩改制中所属人员的安置要求,也悖离了被告多次批复的宗旨,严重侵犯了原告的生存、养老、医疗救治等合法权益，故其向法院提起诉讼,请求判令被告解决原告社会养老和相应的医疗保险待遇。原告向本院提交18份证据：证据1、2014年7月25日关于我厅直属国办所改制遗留人员安置的请示，证明厅里派到事务所工作的人员要求，对其安置，但一直解决。符合条件调省律协予以退休安置；证据2、2014年10月16日晋人社厅（2014）635号关于对律师所改制人员要求安置的复函，证明退休安置可以会引发其他人员上访。意见：按国办（2000）51号落实这些人社会养老、医保，解决他们后顾之忧；证据3、2014年11月20日晋司函（2014）43号关于为脱钩改制遗留人员补办三项保险的函，证明改制前曾缴纳过事业单位养老保险。恳请按遗留问题（非本人原因）协调社保机构，让补缴社会养老、医疗、失业；证据4、2015年11月25日晋司函（2015）69号关于落实三项保险的函，证明这部分人员在机构改制前属于事业单位人员，人事档案仍在我厅，已超过或接近退休年龄，无工资、无医保保障。可按国发（2015）2号从2014年缴纳养老金；证据5、2015年12月18日晋人社厅函（2015）840号原直属律师所撤销后落实三项保障的复函，证明国办发（2000）51号对人员安置作了明确规定，请你厅明确人员所属后，纳入相应的基本养保险制度。医保可按企业或事业单位缴纳办法缴纳；证据6、晋司函（2016）76号国办所撤销后未安置人员所属身份的函，证明依人社厅（2015）840号文件批复明确所属身份为直属全额拨款事业单位，补缴社会保险应从2000.11-法定退休日止；证据7、2017年12月27日晋司函（2017）61号未安置人员解决遗留问题的函，证明贵厅多次研究至今未得到妥善解决，省政府督查室下发督办函，要求我厅按照13710工作制度解决此问题。拟以我厅后勤中心人员身份办理相关养老、医疗等社会保险；证据8、2018年1月9日晋人社厅函（2018）47号复函，证明已超过国家法定退休年龄的刘渊等三名同志，可参加城镇居民养老和医疗保险；证据9、2018年4月24日司法厅政治处致省人社厅养老处函，证明根据养老处的要求将国办律师所成立时省委组织部、政法委、编委、财政厅等的文件，四位的人事档案内容等送人社厅。说明事业单位的性质和个人从事工作的经历；证据10、2000年7月14日国办发（2000）51号中介机构与政府部门实行脱钩改制意见的通知，证明改制的范围是挂靠部门及其下属单位的中介机构。2000年10月30日完成脱钩。凡是挂靠单位编制内人员安排到中介机构工作的，可根据本人意愿和挂靠单位的具体情况，由挂靠单位自行解决，凡未按国家有关规定办理社会养老、医疗、失业保险的应予补办，各有关部门和行业主管要积极配合，及时批复；证据11、国发【2014】8号国务院关于建立统一的城乡居民基本养老保险制度的意见，证明被告作出复函所依据的政策错误；证据12、晋办发（2000）23号省委办公厅《山西省人民政府机构改革中人员分流实施办法》，证明不论年龄大小工作年限满30年的，可以提前退休，事业单位参照执行；证据13、晋政法【84】4号编制和经费等问题的联合通知，证明原告所在的律师事务所属全额拨款事业单位；证据14、晋司发【1986】第36号增加律师编制和经费的通知，证明同13；证据15、2009年2月18日省司法厅关于刘渊反映问题的情况说明，证明刘渊信访的情况；证据16、2014年6月4日省司法厅关于刘渊信访问题答复意见，证明明确将刘渊调回厅属事业单位退休安置；证据17、2014年12月2日省司法厅关于刘渊信访办理情况告知函，证明同意按遗留问题办理养老保险；证据18、2016年9月12日省司法厅关于刘渊信访事项的答复意见，证明不宜按退休重新安置。被告省人社厅辩称，原告刘渊属挂靠单位第三人省司法厅编制内人员安排到中介机构山西恒一律师事务所工作的，在脱钩改制中，应根据本人意愿和司法厅的具体情况，由司法厅妥善解决。从事务所脱钩改制到该同志达到法定退休年龄的八年间，省司法厅未充分履行其挂靠单位的主体责任，未对其进行妥善安置，直接导致其身份不明确，养老保险费欠费，影响到办理退休手续享受退休待遇。2017年12月27日省司法厅就其直属国办律师事务所撤销后未安置人员刘渊等四人社会保险问题致函我厅，我厅依据《山西省人民政府关于印发山西省机关事业单位人员养老保险制度改革实施办法的通知》精神进行了回复。该函属于不公开建议复函，其内容及程序符合相关法律规定。综上，刘渊的诉讼请求于法无据，应予以驳回。被告向本院提交3份证据：证据1、《山西省人民政府关于印发山西省机关事业单位工作人员养老保险制度改革实施办法的通知》，证明我厅回函政策依据；证据2、晋司函（2017）61号晋人社厅函（2018）47号，证明司法厅来函与我厅回函情况；证据3、国办发（2000）51号司发通（2000）100号，证明国家和司法部对律师事务所等单位脱钩人员安置的相关政策。第三人省司法厅述称，1、刘渊原是省司法厅直属国办山西第二律师事务所的律师，2001年在律师事务所脱钩改制过程中，向省司法厅提出“同意退出行政事业编制，人事档案由省厅按规定移送有关人才流动服务机构管理，安置问题由省厅人事部门同我们协商”，随后刘渊与其他人合伙开办山西恒一律师事务所（合伙制），与我单位解除了劳动人事关系，专职从事律师业务。2、刘渊所在的合伙律师事务所应当为其办理养老保险和医疗保险并缴纳社会保险费，我厅不承担该义务。3、尽管刘渊早已与我厅解除劳动人事关系，但考虑到他曾经是我厅工作人员、国办所的律师，本着以人为本的原则，我厅一直协调省人社厅解决其提出的保险问题。4、晋人社厅函（2018）47号复函是省人社厅与省司法厅行政机关内部往来函件，不属于具体行政行为，不属于行政诉讼中撤销之诉的受案范围，请求法院依法驳回原告刘渊的起诉。第三人向本院提交16份证据：证据1、刘渊等人同意退出行政事业编制的情况说明，证明刘渊于2001年11月同意退出行政事业编制，与省司法厅解除劳务关系；证据2、合伙人协议书，证明刘渊与他人于2001年11月2日合伙出资设立合伙律师事务所，从事专职律师工作；证据3、《合伙律师事务所管理办法》（司法部令1996年第42号），证明1、合伙律师事务所所有合伙人必须在本所专职从事律师业务；2、合伙律师事务所应当为应聘人员办理养老保险、医疗保险；证据4、国务院办公厅转发《国务院清理整顿经济鉴证类社会中介机构领导小组关于经济鉴证类社会中介机构与政府部门实行脱钩改制意见的通知》（国办发【2000】51号），证明脱钩改制的文件依据；证据5、司法部《律师事务所社会法律咨询服务机构脱钩改制实施方案》，证明脱钩改制的文件依据；证据6、山西省司法厅关于印发《司法部关于下发的通知》的通知；证明脱钩改制的文件依据；证据7、山西省委办公厅、省政府办公厅关于印发《山西省人民政府机构改制中人员分流实施办法》的通知（晋办发【2000】第23号），证明刘渊不属于分流人员范围；证据8、山西恒一律师事务所脱钩改制报告；证明恒一律师事务所脱钩改制情况；证据9、《关于原我厅直属国办恒一、泽华律师事务所脱钩改制后遗留的人员安置问题的请示》，证明省人社厅对2014年7月25日省司法厅请示的答复；证据10、《关于对原山西恒一、泽华律师事务所脱钩改制后部分人员要求安置工作问题的复函》（晋人社厅函【2014】635号），证明省人社厅对2014年7月25日省司法厅请示的答复；证据11、《山西省司法厅关于为我厅原直属国办恒一、泽华律师事务所脱钩改制后遗留的人员补办“三项保险”的函》（晋司函【2014】43号），证明省司法厅就为田二平、刘渊、厉志强等人补办“三项保险”再次请示省人社厅；证据12、《山西省司法厅关于为我厅原直属国办律师事务所撤销后未安置人员落实“三项保险”的函》（晋司函【2015】69号），证明省司法厅就为田二平、刘渊、厉志强等人补办“三项保险”多次请示省人社厅；证据13、《关于省司法厅为其原直属国办律师事务所撤销后未安置人员落实“三项保险”问题的复函》（晋人社厅函【2015】840号），证明省人社厅对省司法厅晋司函【2015】69号请示的答复；证据14、《山西省司法厅关于明确我厅原直属国办律师事务所撤销后未安置人员所属身份的函》（晋司函【2016】76号），证明省司法厅就为田二平、刘渊、厉志强的等人补办保险问题请示省人社厅；证据15、《山西省司法厅关于为我厅原直属国办律师事务所撤销后未安置人员解决遗留问题的函》（晋司函【2017】61号），证明省司法厅就拟以厅直属事业单位后勤服务中心人员身份为田二平、刘渊、厉志强等人办理养老、医疗等社会保险事项请示省人社厅；证据16、关于对《山西省司法厅关于为我厅原直属国办律师事务所撤销后未安置人员解决遗留问题的函》的复函（晋人社厅函【2018】47号），证明省人社厅对省司法厅晋司函（2017）61号请示的答复。经庭审质证，关于原告提供的证据，被告对真实性认可，关联性不认可，认为提供的文件都是解决其身份的问题，与诉求无关；第三人对真实性认可，但认为属于文件流转，不能证明什么问题，故与本案无关联性。关于被告提交的证据，原告对真实性无异议，但认为只有证据3与本案有关联性；第三人对真实性、合法性、关联性无异议。关于第三人提交的证据，原告认为其没有与司法厅解除劳动关系，其他证据是规范性文件，均认可。本院对上述证据认证如下，原、被告及第三人提供的证据均客观、真实，且与本案件具有关联性，本院予以确认。经审理查明，原告刘渊于1985年2月调入省司法厅工作，1989年2月调入省司法厅直属国办山西第二律师事务所从事专职律师。2000年10月，根据《国务院关于经济鉴证类社会中介机构与政府部门实行脱钩改制的意见》（国办发[2000]51号）、《司法部关于律师事务所社会法律咨询服务机构脱钩改制实施方案》等政策要求，省司法厅直属的山西恒一律师事务所、山西泽华律师事务所与省司法厅实施了脱钩改制。国办发[2000]51号文件对脱钩改制中人员安置明确规定：“中介机构在脱钩改制中，同等条件下要优先安排使用原有在编人员，不能安排使用的，要妥善做好安置工作。应予安置的人员是指中介机构脱钩改制基准日前在编人员，安置费用和各项社会保险统筹费用原则上从中介机构的资产中解决，不足部分由中介机构与挂靠单位协商解决。中介机构脱钩改制基准日前，凡是挂靠单位编制内人员安排到中介机构工作的,在脱钩改制中，可根据本人意愿和挂靠单位的具体情况，由挂靠单位妥善解决；因挂靠单位机构改革等原因无法安置造成人员下岗的，中介机构应按照国家有关规定办理社会养老、医疗、失业保险，并根据实际情况支付相应的安置费用。中介机构自行录用的人员，一律由中介机构按人事、劳动部门规定自理；凡未按照国家有关规定办理社会养老、医疗、失业保险的，应予补办。”省司法厅先后于2014年7月25日、2014年11月20日、2015年11月25日、2016年11月10日、2017年12月27日多次向省人社厅就刘渊等脱钩改制后遗留未安置人员安置、补办、落实“三项保险”、明确所属身份等问题去函协商，2018年1月9日省人社厅以晋人社厅函（2018）47号“关于对《山西省司法厅关于为我厅原直属国办律师事务所撤销后未安置人员解决遗留问题的函》的复函”回复山西省司法厅，建议已超出国家法定退休年龄的刘渊等三名同志，可参加城镇居民养老和医疗保险，按规定享受相应的社保待遇。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定；“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”《中华人民共和国社会保险法》第六十条第一款规定：“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当将缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月缴纳社会保险费的明细情况告知本人。”省人社厅作为人力资源和社会保障行政主管部门，负有核定社会养老和医疗保险待遇的法定职责，按照相关程序规定，应先由机关事业单位按照编制管理规定，对确定的编制内工作人员参加养老、医疗保险登记后，报人力资源和社会保障行政主管部门审核。本案中第三人省司法厅的去函及被告省人社厅的复函是行政机关之间商洽工作的内部往来函件，并非第三人就原告的养老和医疗保险待遇向被告进行的申报，故原告刘渊要求被告省人社厅履行法定职责，为其解决社会养老和相应的医疗保险待遇的诉讼请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告刘渊的诉讼请求。案件受理费五十元，由原告刘渊负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省高级人民法院。审 判 长 赵 琍审 判 员 李 瑜审 判 员 罗忻昕 二O一八年十月二十六日法官助理 关文静书 记 员 高 顺