湖南省衡阳市石鼓区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0407民初538号 原告（反诉被告）：衡阳市金赀投资咨询有限公司。住所地衡阳市石鼓区解放路**中建衡阳商业综合体**。 法定代表人：段春花。该公司经理。 委托诉讼代理人：幺会良，湖南天地人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王凤，女，该公司员工。 被告（反诉原告）：陈朝阳，男。 委托诉讼代理人：邹友良，湖南业达律师事务所律师。 原告（反诉被告，以下称谓原告）衡阳市金赀投资咨询有限公司（以下简称衡阳市金赀公司）与被告（反诉原告，以下称谓被告）陈朝阳合同纠纷一案，本院于2018年7月4日立案后，适用普通程序进行审理。原告衡阳市金赀公司的委托诉讼代理人幺会良、王凤，被告陈朝阳及其委托诉讼代理人邹友良到庭参加诉讼。本案已审理终结。 原告衡阳市金赀公司向本院提出诉讼请求:1、请求依法判决被告向原告返还委托资金296661.33元及利息（自2018年5月16日至实际还清之日止，以296661.33元为基数，按月利率2%计算，加收50%逾期罚息）；2、请求依法判决被告向原告支付拖欠的利息和管理费人民币54000元（自2017年12月5日起至2018年5月16日止，以54000元为基数，按月利率2%计算）及滞纳金16750.8元（自2017年12月5日起至2018年5月16日止，以每月10800元利息和管理费为基数，按0.3%/天计算）；3、请求依法判决被告向原告支付违约金人民币220799.04元（自2017年4月27日起至2018年5月16日止，以奥瑞德股票停牌市值573504元为基数，按0.1%/天计算）；4、请求依法判决被告承担本案诉讼费用、财产保全费及其他实现债权的一切费用。事实与理由：2017年4月5日，原、被告签订了证券投资合作协议，约定由原告提供证券账户、资金及证券交易软件，由被告在指定投资范围内对委托账户内的资金进行证券投资。合作期间，投资的盈利和亏损均由被告享有和承担，被告向原告支付利息和管理费，合作终止时被告将原告的委托资金全额退还给原告。协议对委托资金的支付及回收、利息和管理费的计算、投资风险的防控等进行了约定。2017年4月6日，原告按照合同约定向被告提供了证券账户以及1000000元的委托资金。当日被告开始使用账户进行操作。截至2018年5月双方合作关系结束，被告欠原告委托资金296661.33元未归还。另自2017年11月23日，被告返还原告460000元委托投资款后，便一直未将剩余的540000元委托资金的利息及管理费，亦未按约定追加停牌保证金，故为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院判如所请。 被告陈朝阳辩称：1、原告当庭对其诉讼请求中的第二、三项进行了变更，应当不予支持；2、原、被告签订的合同系无效合同，其诉讼请求应当全部予以驳回。合同中约定了保底条款，该条款违反了法律禁止性规定，也违背了证券市场的基本规律，原告未取得证券交易资质，其配资行为是一种非法行为；3、本案作为委托代理合同，被告只承担代理责任。根据原告起诉的事实和理由其认定双方系合作关系，风险不应全部由被告承担。综上所述，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 被告（反诉原告）陈朝阳向本院提出诉讼请求：判令原告返还被告垫付的证券投资亏损款380000元并由原告承担本案诉讼费。事实与理由：2017年4月5日，原、被告签订了一份证券投资合作协议，次日，被告按照协议向原告支付保证金200000元，原告支付了1000000元。现该合作协议已经终止。因原告不具有投资理财经营范围，不具备签订合同的主体资格，该合同原告只享有权利不承担义务，违反了合同的基本原则，应为无效合同。双方在合作期间共计亏损约为550000元，被告已经支付480000元，经核算，原告应当承担亏损为450000元，减去其自身亏损70000元，因此，原告还应承担亏损380000元。故被告为维护自身合法权益依法提起反诉，请法院依法判决。 原告（反诉被告）衡阳市金赀公司辩称：1、本案合同合法有效。该合同系双方真实的意思表示，没有违反法律强制性规定；2、根据双方约定，被告自负盈亏，其损失应当自行承担，与原告没有任何关系。综上，请求法院驳回被告的全部反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，根据双方当事人诉辩主张和举证质证情况，对于当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，本院认定如下:1、微信聊天记录及公证书，该证据有公证机关的证明，对上述两份证据本院予以采信；2、原告公司员工王凤的银行交易明细、被告提供的陈朝阳的银行交易明细，两份交易明细相互印证，对两份证据本院予以采信；3、委托证券账户的资金明细、股票交易记录、万联证券肖俐萍交易记录，原告提供的委托证券账户的资金明细、股票交易记录与本院调取的肖俐萍交易记录相互印证，对上述证据本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月5日原、被告双方签订了一份《资产管理合同》，合同约定：一、原告在指定账户内存入委托资金1000000元，在约定的投资期限初始前一个工作日内确保约定账户资金到账。为保障原告的资金安全及收益保障，被告在合同约定的投资期限前向原告指定的账户中汇入200000元风险保证金。合同期内原告不享有委托账户盈利和所产生的收益，也不承担委托账户亏损所造成的损失，仅收回本金、利息及综合管理费。原告全权委托被告在指定的投资范围内对账户内的资金进行证券投资安排、全面负责该账户的投资管理（包括作出交易决策和下达交易指令），决定该账户买卖证券的时间、数量，被告在证券公司下达的交易指令及交易结果，原告予以确认。为保障资金安全，原、被告双方同意使用原告提供的证券账户及证券交易软件。二、在合同的第二大项中双方约定了被告购买股票时应当按照一定的条件进行操作其中包括：预警线、被告应当减仓操作或者追加风险保证金的事项、被告平仓、建仓的条件、未追加保证金应当承当的罚息以及被告限制购买的股票的种类。其中约定了委托账户内所购股票出现停牌不能卖出，被告需按停牌股票市值50%追加保证金，若未及时追加保证金，原告可以冻结账户内停牌股票市值50%的资金。被告剩余的自有资金再按初始比例配比，重新计算预警线。如委托账户内被告自有资金仍不能满足停牌股票市值50%的资金时，原告有权将其他股票平仓且禁止该账户开仓。被告持有的停牌股票处于强平状态，停牌股票复牌后三日内，被告应将股票全部售出，卖出后仍不足以清偿原告的委托资金的由被告卖出后第三日另行偿付。被告持有股票停牌后，如被告不能及时追加50%的保障金，则从第三日起，不足部分按万分之五每日计提利息。三、委托期限为一个月，自2017年4月6日起至2017年5月5日止。四、合同期内，原告不承担委托账户亏损造成的损失，仅收回本金、利息和综合管理费。利息和综合管理费为20000元/月。自原告资金到位后开始计算。如被告延期支付利息和综合管理费，需按拖欠利息和综合管理费的0.3%/日支付滞纳金。如被告在合同期满之日未及时归还原告委托资金的本息，应从合同期满之日起按委托资金本金的0.2%/日支付利息。该合同对原、被告双方的权利义务、违约责任、免责条款、保密条款等内容进行了约定。 在合同签订后原、被告均按合同约定将资金支付至委托账户。原告衡阳市金赀公司将案外人肖俐萍的账户及账户交易密码交付给被告陈朝阳，账户内有资金1200000元。被告陈朝阳在使用给账户过程中于2017年4月25日至2017年11月8日之间共支付保证金302000元给原告衡阳市金赀公司，原告在收到上述款项后，将保证金转至肖俐萍的账户内，继续由被告进行股票交易，被告陈朝阳自2017年4月6日至2017年12月5日期间按每月20000元的标准支付了的利息和综合管理费。被告陈朝阳用该账户在2017年4月6日分四次购买了奥瑞德股票合计583344.3元。被告购买奥瑞德股票后该股票自开始停牌。2017年11月23日该账户上提款460000元归还给原告衡阳市金赀公司。因该奥瑞德股票停牌后被告陈朝阳未按约定交纳保证金，至2018年5月16日奥瑞德股票复牌后原告衡阳市金赀公司强制平仓卖出，卖出上述所有股票后原告在2018年5月31日委托账户中所有剩余款项共计243338.77元转入原告公司。因被告陈朝阳未按合同约定归还原告衡阳市金赀公司委托款，原告遂诉至法院。 本院认为：《中华人民共和国证券法》第一百六十六条规定证券账户实名制，投资者必须以其自己名义申请开立证券账户；第八十条规定禁止法人非法利用他人账户进行证券交易和禁止法人出借自己或他人的证券账户。原、被告签订《资产管理合同》，约定原告衡阳市金赀公司向被告陈朝阳提供账户，被告陈朝阳利用该账户进行股票交易，违反了前述规定。根据《资产管理合同》的约定，被告陈朝阳向原告衡阳市金赀公司交纳一定资金作为保证金，原告衡阳市金赀公司按杠杆比例将自有资金出借给陈朝阳用于买卖股票，并收取固定利息及综合管理费。原告实质是经营融资融券业，其从事证券业务，违反了《中华人民共和国证券法》第一百二十二条关于未经批准不得经营证券业务的规定。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条规定，本案中签订的《资产管理合同》无效。 本案系场外股票融资过程中，原告衡阳市金赀公司依合同约定对被告陈朝阳操作的专有账户内股票进行平仓引发的纠纷。对于合同无效后当事人之间民事责任的认定，应当秉持在商事交易中尊重当事人意思自治、承诺必守、风险自负的原则，结合合同的约定、当事人履约的情况、当事人的过错程度予以综合考虑。案涉《资产管理合同》约定，被告向原告交纳一定资金作为保证金，原告将自有资金出借给被告用于买卖股票，并按固定利率收取利息，设定预警线和平仓线，原告有权在资产市值达到平仓线后强行卖出股票以收回本息。从合同内容看，原、被告之间的主要权利义务为：原告负有向被告交付借款的义务，并享有强行卖出股票以偿还借款本息的权利；被告负有向原告返还借款本息的义务，并享有利用原告资金交易股票以获取收益的权利。故被告在股票账户被平仓后尚欠原告委托款296661.23元应当予以偿还。被告陈朝阳已经支付的利息和综合管理费、保证金基于双方自愿且已经实际履行，本院予以支持。对于未付部分的利息及综合管理费，因案涉《资产管理合同》系无效合同，合同无效后自始没有法律效力，故原告衡阳市金赀公司要求被告陈朝阳支付资金利息、逾期罚息、利息及综合管理费、违约金于法无据本院不予支持。原告衡阳市金赀公司因被告陈朝阳未按约定支付保证金，卖出该账户内所有可交易股票进行平仓，系按照合同约定行使权利以保障债权实现，其对于账户内的资金损失并无过错。被告在订立合同时保证其已全面了解履行协议可能面临的风险，其对股票融资交易的风险应当知晓。被告未按照合同约定追加保证金，以致账户被平仓，其损失应当自行承担。被告的损失并非系案涉合同无效造成，故被告陈朝阳以案涉合同无效原告衡阳市金赀公司存在过错给其造成损失为由，要求原告赔偿损失的主张，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国证券法》第八十条、第一百二十二条、第一百六十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条，判决如下： 一、被告（反诉原告）陈朝阳在本判决生效后十日内偿还原告（反诉被告）衡阳市金赀投资咨询有限公司296661.23元； 二、驳回原告（反诉被告）衡阳市金赀投资咨询有限公司的其他诉讼请求； 三、驳回被告（反诉原告）陈朝阳的反诉请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费9460元，反诉受理费3500元，财产保全费3520元，合计16480元。由原告（反诉被告）衡阳市金赀投资咨询有限公司负担5228元，被告（反诉原告）陈朝阳负担11252元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  秦 林 审 判 员  王 志 人民陪审员  欧祖流 二〇一八年十月二十六日 书 记 员  贺白平 附本判决所适用的法律条文： 《中华人民共和国证券法》第八十条禁止法人非法利用他人账户从事证券交易;禁止法人出借自己或者他人的证券账户。 第一百二十二条设立证券公司，必须经国务院证券监督管理机构审查批准。未经国务院证券监督管理机构批准，任何单位和个人不得经营证券业务。 第一百六十六条投资者委托证券公司进行证券交易，应当申请开立证券账户。证券登记结算机构应当按照规定以投资者本人的名义为投资者开立证券账户。 投资者申请开立账户，必须持有证明中国公民身份或者中国法人资格的合法证件。国家另有规定的除外。 《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。