广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0118民初2514号原告：丁成果，男，1981年12月26日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：胡春妹，上海法浦律师事务所律师。被告：广州魔动新能源科技有限公司，住所地广州市增城区新塘镇新甘湾开发区甘涌路段。法定代表人：陈闰转，总经理。委托诉讼代理人：黄蓉、陈宜菘，广东广信君达律师事务所律师、实习人员。原告丁成果与被告广州魔动新能源科技有限公司请求变更公司登记纠纷一案，本院于2021年2月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告丁成果及其委托诉讼代理人胡春妹，被告广州魔动新能源科技有限公司的委托诉讼代理人黄蓉、陈宜菘到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告丁成果向本院提出诉讼请求：判令被告在上海市浦东新区市场监督管理局变更广州魔动新能源科技有限公司上海分公司负责人的登记。事实与理由：被告于2017年5月31日在广州市登记成立，法定代表人为湛玉娟，股东为湛梓荧，于2018年7月24日在浦东新区市场监督管理局登记成立广州魔动新能源科技有限公司上海分公司，登记原告为分公司的负责人。被告于2019年7月19日将原告及案外人三人停职停薪，原告被停职停薪期间一直在积极处理公司的业务，并于2019年12月19日，要求被告恢复本人的职位及薪资，但是被告拒绝。2020年3月31日被告的负责人湛淑英微信通知原告，被告在上海成立了新公司，想把分公司注销，要求原告将分公司的公章及营业执照交给公司的丰潇去办理。2020年6月19日，被告委托何明城作为代理人处理被告在上海公司的日常事务。代理人何明城于2020年7月9日发微信给原告，关于分公司负责人的变更手续，由被告强制变更，无需原告配合，并且告知原告不能作为分公司的负责人身份对外处理任何事务，否则将追究原告的法律责任，并且告知原告，被告将会发送决议函给原告。因分公司有将近20多个劳动仲裁，作为负责人的原告一直与被告相关负责人、代理人联系，要求被告处理有关分公司的相关争议及诉讼，但是被告一直说会处理，但是迟迟不解决。包括被告要变更分公司负责人的事项一直拖着迟迟不予处理，确将分公司的公章及营业执照，负责人章全部没收。直到2020年11月，原告发现被告于2020年10月27日变更了法人及股东，被告现在的法人为陈闰转。至此，原告再也联系不上被告的任何股东、负责人、法人，原告作为分公司负责人的身份也没能登记变更。综上，原告认为自2019年7月19日起其就已经不是分公司的负责人，被告将原告停职停薪，后又将分公司的一切事务交予其委托的何明城处理，并且通知原告，会将原告的负责人变更登记，但是直至被告的法人和股东全部变更，分公司的负责人变更登记被告都没有处理，原告无奈只能提起本案诉讼。被告广州魔动新能源科技有限公司辩称：答辩人不同意被答辩人的所有诉讼请求，且本案不属于民事审判案件的受理范围，请求法庭依法驳回被答辩人的起诉。理由如下：一、被答辩人被登记为答辩人上海分公司的负责人真实合法有效，被答辩人一直以分公司负责人的身份参与公司的实际经营管理，实际上无论被答辩人是否实际履行了负责人的职责，均不影响其负责人身份的认定。根据被答辩人提交的证据显示，其登记为上海分公司的负责人并非为冒名顶替登记等，被答辩人是知晓和同意的，且该登记是根据法定程序办理。工商登记具有公示的效力，被答辩人是否实际履行负责人的职责，与其负责人的身份认定无关。根据答辩人提交的证据显示，实际上被答辩人一直是参与上海分公司的经营管理，掌控上海分公司印鉴和证照，答辩人的上海分公司因被答辩人的管理失责等原因，导致大量诉讼出现，其中包括因未签订劳动合同或是未与劳动合同到期的员工续签劳动合同的22名员工自2019年12月30日起陆续向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会提起了劳动仲裁。相关案件于2020年4月至5月期间受理后，被答辩人又以分公司负责人的身份参加仲裁庭审并进行了答辩。2020年7月20日，被答辩人代表上海分公司签收了上海市浦东新区消防救援支队出具的《火灾事故认定书》。二、答辩人上海分公司的负责人变更属于公司的内部自治事项，在答辩人未做出有效免除被答辩人负责人身份的决议前，被答辩人要求办理变更负责人的工商登记请求没有事实和法律依据，也没有可执行性。《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十八条规定“分公司变更登记事项的，应当向公司登记机关申请变更登记……变更负责人的，应当提交公司的任免文件以及其身份证明”。分公司负责人的变更作为公司内部治理的重大事项，答辩人对其内部事务具有自主决定的权利，在本案中，答辩人并未做出有效免除被答辩人负责人身份的决议，不符合变更登记的法定程序要求。同时，被答辩人诉请要求涤除其上海分公司负责人的诉讼请求缺乏可执行性。在申请变更公司登记事项中，关于负责人的变更需同时提供继任人员信息，而选定新的分公司负责人的继任人不属于法院职权范围，在无法确定负责人继任人的情况下，被答辩人诉求变更负责人的变更登记无法进行。被答辩人要求变更负责人登记的诉请不具备变更条件，也没有事实和法律依据。三、上海分公司多次被人民法院纳入失信人名单，被答辩人本人也在提起本案诉讼前被人民法院多次采取限制高消费的措施，提起该诉讼的原因不排除是为逃避强制执行。如被答辩人所称，在2019年7月被停职停薪，但其一直未提起变更请求和民事诉讼，自分公司于2020年9月起多次被法院纳入失信人名单，被答辩人也因此被列为限制高消费人员后，才于2021年诉请要求变更负责人登记，有逃避履行债务的可能性，若对其负责人的身份进行变更，实际与限制消费令的初衷相违背，造成债权人利益的损害。四、本案不属于民事审判案件的受理范围，依法应驳回被答辩人的起诉。上海分公司作为被执行人被申请立案执行案件至少23件，至今尚未履行完毕。人民法院在执行期间对上海分公司实施信用惩戒，将该分公司纳入失信被执行人名单并对公司主要负责人（即被答辩人）采取限制高消费措施，同时应向工商登记部门发出协助执行通知书，禁止该分公司变更负责人。被答辩人的本次起诉是对法院做出的执行强制措施主张变更，不属于民事审判案件的受理范围，依法应予以驳回。经审理查明：广州魔动新能源科技有限公司于2017年5月31日成立，注册地址为广州市增城区新塘镇，2020年10月27日，股东由湛梓荧、湛玉娟变更为陈闰转，法定代表人由湛玉娟变更为陈闰转，公司类型现为有限责任公司（自然人独资）。广州魔动新能源科技有限公司上海分公司于2018年7月24日成立，注册地址为上海市浦东新区泥城镇，类型为有限责任公司分公司（自然投资或控股），负责人为丁成果。庭审中，原被告双方均确认广州魔动新能源科技有限公司上海分公司现因未履行生效法律文书确定的义务而被纳入失信被执行人名单，其负责人即原告被限制高消费。原告主张其于2019年7月19日被被告停职停薪，后被告委托案外人何明城代理被告上海分公司的日常事务，何明城已于2020年7月9日通过微信通知原告由被告办理强制变更，为此提交了如下证据：1、一份《通知》打印件，系用广州魔动新能源科技有限公司文件头打印的通知，载明“经公司决定，丁成果、倪燕、丁成波三人从2019年7月19日起，停职停薪。说明：1、因广西北海运营业务，在5月公司指令撤销合作关系至今执行力缺失，处理不当，致使公司蒙受巨大损失。经查该案有关涉及人员予以停职停薪，并接受公司调查，调查后结果决定是否追究法律责任及追究补偿损失。2、……”，落款日期为2019年7月19日，上有被告行政部印章；2、一份《授权委托书》及加盖被告印章的何明城身份证复印件的打印件，《授权委托书》载明委托人为被告，受委托人为何明城，委托事项为被告委托何明城为被告代理人，处理总公司在上海包括上海分公司、上海子公司、广州总公司相关资产管理、人员管理及公司日常事务等，代理时间为2020年6月1日-2020年9月30日，权限为特别代理等；落款日期为2020年6月19日，上有被告印章及法定代表人湛玉娟的签名；3、原告与湛淑英在2020年3月31日上午10:32的微信聊天记录，湛淑英发送“丁总，早上好！关于昨天仓库拆、搬的事情我也想了一下，您现在还是公司的负责人，我能理解您的出发点。我昨晚也想了一下，公司也成立了另一个公司，是否把分公司申请注销，会对双方都好。我早上到工商局了解一下，如果公司申请注销，需要公司公章、法人章、账务章和营业执照正副本原件。这些证件都是在您那里，是吗，能不能把章和营业执照给丰潇去办理。谢谢！”“如果章和营业执照交给丰潇，你觉得不放心，或者您抽时间一起去办理，也可以。约时间就好”；4、原告与何明城的微信聊天记录，2020年7月9日下午11:34，何明城发送“丁先生，我接到广州总公司正式通知，关于法人变更手续会有广州总公司向工商局正式提出强制变更，不需要你本人配合，为了保证双方权利和义务，明天广州总公司会发布一份通知函给到你，告知正式启动法律手续撤除你的上海分公司法人身份，在这期间内，你个人原本拥有的上海分公司法人权利和义务被公司彻底暂停，在法人强制变更手续期间会申明你本人以及广州魔动总公司不得任何方式以上海分公司名义、身份进行任何上海分公司活动、证明及其他相关行为，同时在此期间发生任何以上海分公司名义产生的事务及问题都由不遵守公司正式通知所规定的行为个人或主体承担相应的法律责任。广州总公司会将该公司决议函以正式的手续发送给你个人以兹证明，请您提供生意人接受公司他们决议函的签收地址及签收人。如果你对公司决议函有异议，可以向国家相关机构提出诉讼，以上事宜请知悉”。被告对原告提交的上述证据1、2、4的三性均不予确认，对证据3的真实性、合法性无异议，但认为与本案无关，当时双方仅是沟通证照移交问题。被告抗辩原告至少截至2020年7月20日一直以分公司负责人的身份参与分公司的经营管理并一直管理持有分公司的公章印鉴等，为此提交了如下证据：1、《火灾事故认定书》复印件，记载的主要内容为2020年7月8日00时50分许，被告上海分公司位于上海市浦东新区南芦公路1773号东侧场地所堆放的电池发生火灾，火灾造成该场地上电池、报废电瓶车不同程序烧毁烧损，过火面积约60平方米，无人员伤亡，起火原因为电池故障起火引燃周边可燃物并扩大成灾，以上事实有丁成果、何明城、程祥等人的询问笔录、火灾现场勘验笔录、火灾现场照片等证据证实，落款日期为2020年7月20日，上有浦东新区消防救援支队印章，下方当事人签收处有原告、何明城的签名，签收日期为2020年7月20日；2、被告方人员与原告的微信聊天记录，2020年3月31日10:56，被告方人员发送“公章、法人章、财务章、发票章都在您那里吗，我记得还有行政章和合同章，现在都说不在她们那里”，原告回应“请尽快发放我工资与费用，处理好分公司事务”“章在我这”“几个章都在”。原告对上述证据均认可真实性，认为《火灾事故认定书》上也有何明城的签名，进一步证实了何明城是被告派来的该时间段的处理上海分公司事务的代理人；另上海分公司的营业执照和印章均于2020年7月19日移交给了上海分公司的总经理郑昶。本院认为：原告为被告上海分公司的登记负责人，原告的诉请是变更被告上海分公司负责人的登记，按照《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”和《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十八条“分公司变更登记事项的，应当向公司登记机关申请变更登记。申请变更登记，应当提交公司法定代表人签署的变更登记申请书。变更名称、经营范围的，……。变更负责人的，应当提交公司的任免文件以及其身份证明。公司登记机关准予变更登记的，换发《营业执照》。”的规定，分公司不具有法人资格且变更分公司负责人需要提交公司的任免文件及其身份证明。原告虽提交了被告行政部于2019年7月19日出具的《通知》、被告于2020年6月19日出具的《授权委托书》及何明城于2020年7月9日下午11:34发送的微信记录，但上述证据仅能证实被告对原告停职停薪并另行授权委托他人代理被告上海分公司的事务以及被告拟作出免去原告作为分公司负责人职务并办理强制变更的决议，而不能证实被告确已对原告的上海分公司负责人职务进行免职，原告亦未能提交其已从被告处离职的材料，故原告的诉请没有事实和法律依据，本院不予支持。被告对原告提交的《通知》、《授权委托书》及何明城于2020年7月9日下午11:34发给原告的微信的三性不予确认，但被告自己提交的2020年7月20日《火灾事故认定书》上有何明城的签名，且综合全案证据来看，原告提交的上述证据与案件事实相互印证，故对原告提交的《通知》、《授权委托书》及何明城于2020年7月9日下午11:34发给原告的微信，本院予以采信，被告的质证意见没有事实依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国公司法》第十四条和《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十八条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告丁成果全部诉讼请求。本案案件受理费50元，由原告丁成果负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求之数额计算案件受理费（包括反诉费），并向广州市中级人民法院预交。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  侯宇得二〇二一年四月二十九日书记员  赵志琳叶丽英