浙江省诸暨市人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0681民初16823号原告：陈仲娟，女，1950年1月22日出生，汉族，住浙江省诸暨市。委托诉讼代理人：胡刘奇，男，1986年10月13日出生，汉族，住浙江省诸暨市。被告：周文议，男，1981年1月15日出生，汉族，住贵州省黔东南苗族侗族自治州黄平县。被告：诸暨市康盛工程渣土运输有限公司，住所地浙江省诸暨市陶朱街道城西新村**。法定代表人：朱燕丽。被告：郝保全，男，1973年3月17日出生，汉族，住河南省郸城县。被告：中国人寿财产保险股份有限公司内蒙古自治区分公司乌海中心支公司，住，住所地内蒙古自治区乌海市海勃湾区黄河东街**/div>负责人：刘瑞，系公司总经理。委托诉讼代理人：石铁锋、汤佳女，浙江月白律师事务所律师。原告陈仲娟与被告周文议、诸暨市康盛工程渣土运输有限公司、中国人寿财产保险股份有限公司内蒙古自治区分公司乌海中心支公司（以下简称人寿保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，根据原告陈仲娟的申请，依法追加郝保全为本案被告，并适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈仲娟的委托诉讼代理人胡刘奇，被告郝保全，被告人寿保险公司的委托诉讼代理人石铁锋到庭参加诉讼。被告周文议、诸暨市康盛工程渣土运输有限公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈仲娟向本院提出诉讼请求：一、判令两被告赔偿原告经济损失118054.28元；二、本案诉讼费由三被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求，医疗费增加188元，金额变更为16729.78元，护理费标准变更为167.39元/天，金额变更为15065.10元，诉请总金额变更为124404.18元，按责任比例扣除后为120834.25元，扣除被告郝保全垫付的5000元，尚应赔偿115834.25元。事实和理由：2017年4月12日，被告周文议驾驶被告诸暨市康盛工程渣土运输有限公司所有的浙Ｄ×××**号车辆，途经浙江省诸暨市赵家镇泉畈村大白水库东塘山地方时，与何如根驾驶的浙Ｄ×××**号二轮摩托车相撞，造成二轮摩托车上乘客原告陈仲娟受伤的道路交通事故。该事故经诸暨市公安局交通警察大队认定，被告周文议负事故的主要责任，何如根负事故的次要责任，原告无责任。原告的伤势经诸暨市第二人民医院治疗，支出医疗费16541.78元，并经司法鉴定，构成十级伤残。肇事车辆在被告人寿保险公司处投保了相关保险。原告为维护自身合法权益，遂起诉，望依法判决。被告人寿保险公司辩称：1、对事故发生及事故责任以法院查明认定事实为准，保险公司在本案中并非侵权行为人，根据合同约定，应提供事故发生时有效的驾驶证、行驶证、上岗证、营运证，未提供上述有效证据，保险公司不承担赔偿责任；2、医疗费金额请求法庭核实，扣除非医保费用3200元，住院伙食补助费、营养费按20元/天标准，期限过长，护理时间不认可，应按住院时间确认，标准过高，应当按照护理行业从业标准；误工费认为原告已超过60周岁，丧失劳动能力，误工费不应支持，标准上100元/天没有事实依据，且时间过长；残疾赔偿金应按农村标准来确认，且伤残系单方委托，不认可；精神抚慰金过高，即使构成十级伤残，一般2000元左右；交通费按照住院时间10元/天标准，且应提供有效票据，未提供有效票据不认可；本次事故为主次责任，超过交强强险部分损失应按三七开标准承担责任。被告郝保全辩称，已经为原告陈仲娟垫付了5000元，其余意见与保险公司一致。被告周文议、被告诸暨市康盛工程渣土运输有限公司未作答辩，亦未提交证据。本院经审理认定的事实如下：2017年4月12日，被告周文议驾驶被告诸暨市康盛工程渣土运输有限公司所有的浙Ｄ×××**号重型自卸货车，13时00分许，途经浙江省诸暨市赵家前畈村大白水库东塘山地方，在倒车过程中，与案外人何如根未依法取得机动车驾驶证驾驶的浙Ｄ×××**号正三轮载货摩托车相撞，造成正三轮摩托车上乘坐人原告陈仲娟受伤及车辆损坏的道路交通事故。该事故经诸暨市公安局交通警察大队认定，被告周文议负事故的主要责任，何如根负事故的次要责任，原告陈仲娟无责任。事故发生后，原告陈仲娟先后至诸暨市第二人民医院、第六人民医院治疗，支出医疗费16729.78元。2017年11月20日，绍兴明鸿司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认为原告陈仲娟2017年4月12日因交通事故受伤，致右前额皮下血肿，右侧第1-5肋骨骨折、右锁骨远端骨折，其中右侧第1-5肋骨骨折后遗留右侧第3、4肋骨折畸形愈合的情形评定为道路交通事故十级伤残，建议给予陈仲娟误工期150日，护理期90日，营养期60日。为此鉴定，原告陈仲娟支出鉴定费1900元。被告人寿保险公司对原告之伤残等级申请重新鉴定，本院根据其申请，依法委托金华明镜司法鉴定所对原告陈仲娟的伤残等级进行重新鉴定。2018年9月14日，金华明镜司法鉴定所出具鉴定意见书，认为陈仲娟因交通事故致右侧多发肋骨骨折（5根），其中第3、4肋骨局部畸形愈合，构成十级伤残。为此重新鉴定，被告人寿保险公司支出鉴定费1200元。另查明，浙Ｄ×××**号重型自卸货车在被告人寿保险公司投保了交通事故责任强制保险及限额为50万元的商业第三者责任险，并投保了不计免赔险。事故发生在保险期间内。事故发生后，被告郝保全已经为原告陈仲娟垫付医疗费5000元再查明，被告郝保全系肇事车辆实际车主，被告周文议系其聘请的驾驶员，被告诸暨市康盛工程渣土运输有限公司系挂靠单位，被告郝保全同意承担本案相应赔偿责任。上述事实，除有当庭原、被告的陈述证实外，尚有原告提供的事故认定书、保险单复印件、驾驶证复印件、行驶证复印件、门诊病历、住院病历、医疗费发票、费用汇总清单、鉴定费发票、户口本复印件、城乡分类代码查询记录等证据予以证实。上述证据内容真实，来源合法，与本案存在关联性，本院予以确认。被告郝保全、人寿保险公司对原告提交的绍兴明鸿司法鉴定所出具的鉴定意见书，法院依法委托金华明镜司法鉴定所出具的鉴定意见书有异议，本院经审查认为，上述鉴定意见书符合证据的形式要件，本院确认为有效证据。本院认为，公民的身体权、健康权依法受法律保护。诸暨市交通警察大队对本次事故作出的道路交通事故认定书，符合事故发生时的实际情况和相关道路交通法律、法规，应予确认。根据相关法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在相应的交通事故责任强制保险责任限额范围内先行赔偿；不足部分，机动车与机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方均有过错的，按照各自过错比例分担责任。故对于本案原告陈仲娟的合理损失，被告人寿保险公司应在交强险限额内赔偿；对于超出交强险部分的损失，因被告周文议驾驶的车辆在被告人寿保险公司投保了商业第三者责任险，被告人寿保险公司尚应在商业第三者责任险限额范围内按照责任比例承担相应的赔偿责任。鉴于本案被告周文议负事故的主要责任，何如根负事故的次要责任，且双方均系机动车，本院确定由被告周文议负担70%责任，何如根负担30%责任。被告人寿保险公司认为原告陈仲娟的医疗费中应当扣除非医保用药费用，本院认为，医保标准条款虽非无效条款，但符合免责条款的特征，免责条款并不仅限于在保险条款中以“责任免除”或“免责条款”名义出现的条款，只要是保险合同中载明的保险人不负责赔偿或者给付保险金责任的条款，本质上均系免责条款，依据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款关于“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”的规定，被告平安保险公司未举证证明其就免责条款履行提示或者明确说明，该条款不生效，对此非医保用药抗辩，本院不予采纳。被告人寿保险公司抗辩称原告的护理期限过长，本院认为，原告之护理期限系鉴定机构根据原告之伤情作出，被告人寿保险公司没有提供相反的证据来证明自己的抗辩意见，故对该意见，本院不予支持。关于护理费标准问题，本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的的平均工资计算”，第二十一条规定：“……护理人员有收入的，参照误工费的规定计算……”，原告及被告人寿保险公司均未举证证明原告护理人员的收入情况，本院参照误工费的规定，以浙江省平均工资标准确定其护理标准。关于残疾赔偿金的标准问题，本院认为，根据原告提交的中华人民共和国国家统计局2016年统计用区划代码和城乡分类代码显示原告陈仲娟所在村的行政区域代码的城乡分类为122，系城镇代码，故原告陈仲娟的残疾赔偿金宜按城镇居民标准赔付。关于误工费，本院认为，发生事故时，原告已满67周岁，依据相关规定，超过退休年龄的受害人主张误工费的，应当提供证据证明尚有劳动收入且因事故造成收入减少，原告未提交相应证据证明其误工损失，本院对误工费不予认可。根据原告之诉请及本院认定之证据，本院确定原告合理的经济损失如下：（1）医疗费支持原告诉请的16729.78元；（2）住院伙食补助费1470元（30元/天×49天）；（3）营养费1800元（30元/天×60天）；（4）护理费15065.10元（167.39元/天×90天）；（5）残疾赔偿金66639.30元（51261元/年×10%×13年）；（6）精神损害抚慰金，本院酌定4000元；（7）鉴定费1900元；（8）交通费，本院酌定700元；以上合计108304.18元。本院确定由被告人寿保险公司在交强险范围内负担96404.40元，在商业险范围内负担6999.85元[（108304.18元-96404.40元-1900元）×70%]，合计应负担103404.25元。因鉴定费不在保险公司理赔范围，本院确定由被告郝保全负担1330元（1900元×70%），被告郝保全已垫付5000元，为减少诉累，本院确定其多付的3670元，由被告人寿保险公司在应付原告赔偿款中予以扣除返还。被告周文议、诸暨市康盛工程渣土运输有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，鉴于本案事实已经查清，依法可作缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司内蒙古自治区分公司乌海中心支公司应赔偿原告陈仲娟医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等经济损失共计103404.25元，扣除被告郝保全垫付的3670元，尚应赔偿99734.25元，款限本判决生效之日起十日内付清；二、被告郝保全应赔偿原告陈仲娟鉴定费1330元，款已付清；三、被告中国人寿财产保险股份有限公司内蒙古自治区分公司乌海中心支公司应返还被告郝保全垫付款3670元，款限本判决生效之日起十日内付清；四、驳回原告陈仲娟的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案应收受理费2661元，依法减半收取1330.50元，由原告陈仲娟负担30.50元，被告郝保全负担1300元。重新鉴定费1200元（被告中国人寿财产保险股份有限公司内蒙古自治区分公司乌海中心支公司预交），由被告中国人寿财产保险股份有限公司内蒙古自治区分公司乌海中心支公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判员  陈项良二〇一八年十月二十五日法官助理沈如波书记员宣彩萍