广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤13民终996号上诉人（原审原告）：刘荣亮，男，汉族，1988年6月11日出生，住址：贵州省开阳县。委托诉讼代理人：李伟东，广东君一律师事务所律师。被上诉人（原审被告一）：惠州市泰瑞鑫五金制品有限公司，住所：惠州市惠阳区镇隆镇长龙村板坑村民小组。法定代表人：刘文龙。被上诉人（原审被告二）：刘文龙，男，汉族，1897年10月1日出生，住址：贵州省开阳县。两被上诉人共同委托诉讼代理人：赖某，系被上诉人惠州市。上诉人刘荣亮因与被上诉人惠州市泰瑞鑫五金制品有限公司、刘文龙合伙协议纠纷一案，不服广东省惠州市惠阳区人民法院（2020）粤1303民初295号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：一、撤销广东省惠州市惠阳区人民法院（2020）粤1303民初字第295号民事判决；发回重审或依法改判；二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人一、二承担。事实与理由：上诉人与被上诉人一、二仅仅是签订了合作合同，上诉人并没有按照协议享受被上诉人一的股权份额，也没有参与经营，上诉人在发现后多次索要投资款，后发现被上诉人二擅自将被上诉人一的设备变卖，并将被上诉人一注销，才起诉要求被上诉人二返还投资款。据此，请求二审法院撤销原判，发回重审或对一审判决直接予以改判，支持上诉人的上诉请求。被上诉人答辩称：首先：上诉人要求返还的13万元，是上诉人与被上诉人及案外人赖某签订合伙协议后投入惠州市泰瑞鑫五金制品有限公司的出资款，该款投入惠州市泰瑞鑫五金制品有限公司后，已由个人财产转化成惠州市泰瑞鑫五金制品有限公司的财产。因公司资金不够日常周转，导致亏损严重，资不抵债，且公司转让出去所收款项也是用于清偿公司债务，上诉人要求返还出资款13万元，没有依据，请求法官维持一审原判。一、惠州市泰瑞鑫五金制品有限公司于2018年3月8日开工，刘文龙、刘荣亮、赖某三方筹资给了承接机器设备部分款、一个月厂租与两个月押金还有厂房简单的装修费等就所剩无几。二、投资款剩下的钱只能进一两个材料，而这行品种与规格都比较晚，我们没办法把所有的材料进齐，只能接到什么规格的订单才进什么材料。而进货款也是跟供应商协商，先到货在付款，有两家供应商可以收到款后才给，但是周期也只是三五天一个星期左右。一个星期之后不管收没收到钱，都得给供应商货款，否则他们就会停止供货，为了可以继续合作，在没有收到货款的时候各合伙人就会坐一起协商想办法。后大家一致同意借款进货，解决当时的订单需求，债务均由惠州市泰瑞鑫五金制品有限公司承担。三、虽然前期投资比较大比较困难，盈利这一块也还未见起色，但这一切经营都还比较顺畅。直至2018年9月26日，政府部门过来检查“消防与环评”未通过，当天下午就封了电箱停了电。停电之后公司无法正常运行，之前欠款的供应商都在逼问要材料款，我们出去的货大部分都没有及时回款，以致公司基本处于停业状态。从开工到停电，这短短几个月，工厂还没有盈利，还没能满足各项支出所需。这些状况上诉人都很清楚与了解，虽然上诉人没有在厂里上班，但是上诉人隔三差五的就会来厂里了解情况，而且上诉人妻子李某在厂里主要负责出货开单，进货与各项支出收入记录，所以工厂生产经营状况各合伙人都是知道的。四、2018年9月26日至2019年2月公司法人一直在处理整改消防环保问题，找人做环评，找关系让别人帮忙先通电，但一直处理不好，房东说办环评的证件都可以提供，但是我们交了钱后提供的资料不齐全，所以环评没有办下来。这期间上诉人与另一合伙人一两天就会询问处理情况，而这处理的经过与决定，上诉人与另一合伙人都是知情的。考虑到环评办不下来，无法正常使用电，后三方一致决定搬地方，各合伙人还去几个地方看了场地，但是考虑搬厂费用高，大家都没有钱，后面想办法借到了几万块钱，但远远不够搬厂十几二十万的费用，就不了了之了。因为一直这样耗下去不是办法，房租天天都要出，所以我们开始接点小订单，晚上偷偷用一下电。五、2019年3月份工业园换了新房东，新房东告诉我们可以用电了，但是因为停电的那几个月无法正常生产，客户很多订单都下到了别家，而且因停电加工不了订单，就没办法及时把货款给到供应商，所以即使可以正常用电，但是进货需要先把之前的货款结清，然后先付款他们才肯出货，所以生意越来越差，没有资金周转，又跟停电一样几乎处于停业状态。六、因停电问题导致公司亏损严重，供应商货款、厂租、工资都没有钱给，2019年3月份新老房东做交接核算工厂所欠房租水电，因工厂开业到2月底只交了一个月厂租与两个月押金，所以除掉押金欠原房东9.5个月厂租水电，但因原房东无法提供齐全的证件办理环保等原因，后三方协商减免3.5个月厂租。新房东要求泰瑞鑫2019年3月15日前结清前面6个月与3月份厂租。我们跟上诉人与另一外合伙人说，不知道这厂租去哪里弄，让大家一起想办法，但结果都只是无能为力。新房东一直逼问厂租问题，如果再不交就要处理厂里的机器设备，直到4月23日收到一点款才给了一个月的厂租，但房东的要求是要结清前面6个月的，然后每个月的房租按时给。2019年6月底因欠供应商货款没法给，供应商把被上诉人个人车辆拉去质押。目前工厂状况，订单量少，没资金进货，所有债务人都在催账，三个合伙人协商也没商量出个可以继续经营的办法。因房租没能及时给，2019年7月底房东把工厂的电停了，并限期我们要在8月30日前把厂租水电交齐，不然就变卖工厂机器设备偿还债务；为了减少损失各合伙人一致决定把工厂转让出去。转让工厂消息放出去后，很多人过来看厂，报价。但给的价格都是在20万以下，原因是工厂机器设备比较老旧，不值钱，且很容易出问题。而有些同行只要一台设备，如果机器设备分开出售我们核算了一下价格更低，这些情况上诉人也清楚，2019年8月21日经客户介绍黄先生8月22日过来看厂，同时报了打包价24．5万元。8月22日黄先生报完价之后被上诉人刘文龙打电话给上诉人说明情况，上诉人也同意转让给黄先生，让我们自己处理，2019年8月23日我们与黄先生签订了合同，签合同之时上诉人没有过来。后被上诉人打电话给上诉人过来把工厂盈亏核算清楚。七、2018年3月至2019年8月，公司总经营状况大致：来货应付款324万元，承接机器设备应付款403600元（含分期款利息），厂租与水电费应付款150640元，应付工资161871元，应付生活费3万元，其他应付款27.5万元，而生产出货应收款：335万元。八、应付款：3240000+403600+150640+161871+30000+275000=4261111元，应收款：3350000元，公司亏损：4261111-3350000=911111元九、2018年3月至8月底上诉人妻子在厂里做财务兼煮饭，进货出货价格数量、其他支出都经她记录电脑，公司生产、盈亏等这些状况她都很清楚。2018年9月26日工厂就被查封用电，当天被上诉人就打电话给上诉人告诉停电事宜，第二天上诉人过来给出主意私拉电线，但三个合伙人没有一个是有电工证，也不是专业，机器都是大机器，接的好不说，接的不好烧坏机器、用电着火、人员受伤等都是很严重的问题。十、惠州市泰瑞鑫五金制品有限公司没有经营之后，未避免每月专业人员报账，且这已是没有实体经营的公司，所以被上诉人就打算把惠州市泰瑞鑫五金制品有限公司注销掉，但因之前租金没有及时给，房东无法开具发票，所以因这个问题后面没有注销成，现在还在找人处理这事。上诉人向一审法院起诉请求：一、判令被告一、二共同向原告返还合伙出资款13万元；二、判令两被告承担本案的诉讼费用、公告费用。一审法院认定事实：2018年3月8日，原告刘荣亮、被告刘文龙、案外人赖某签订一份《合作协议书》，约定三人出资合伙经营惠州市泰瑞鑫五金制品有限公司，总投资额为100万元。其中，被告刘文龙出资77万元，占投资总额的77%；原告刘荣亮出资13万元，占投资总额的13%；案外人赖某出资10万元，占投资总额的10%。合伙期限10年，从2018年3月8日起至2028年3月7日止。协议书签订后，原告向被告刘文龙支付了出资资金13万元。2018年5月3日，惠州市泰瑞鑫五金制品有限公司在惠州市惠阳区工商行政管理局登记成立。公司成立后，因经营管理不善，公司负债累累。2019年8月23日公司变卖机器设备还债，原告见此，遂于2020年1月7日向一审法院提起诉讼。诉讼期间，被告刘文龙于2020年6月7日向惠州市惠阳区市场监督管理局申请对惠州市泰瑞鑫五金制品有限公司注销备案。一审法院认为，原告主张返还的13万元，是原告与被告刘文龙、案外人赖某签订合伙协议书后投入惠州市泰瑞鑫五金制品有限公司的出资款，该款投入惠州市泰瑞鑫五金制品有限公司后，已由原告的个人财产转化成惠州市泰瑞鑫五金制品有限公司的财产。原告与被告刘文龙、案外人赖某经营的惠州市泰瑞鑫五金制品有限公司失败后，作为股东的原告刘荣亮、被告刘文龙、案外人赖某应当对公司进行清算，以公司财产清偿债务。原告此时诉请公司和其他股东返还其出资款13万元，不符合公司法的规定，不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，一审法院判决如下：驳回原告刘荣亮的诉讼请求。受理费2900元，由原告刘荣亮负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明，一审认定的事实中，“2018年3月8日，刘荣亮、刘文龙、赖某签订一份《合作协议书》；案外人赖某出资10万元，占投资总额的10%”应为“2018年3月8日，刘荣亮、刘文龙、赖某签订一份《合作协议书》；案外人赖某出资10万元，占投资总额的10%”，对此本院予以纠正，其他事实予以确认。本院认为，上诉人刘荣亮与被上诉人刘文龙及案外人赖某签订合作协议，约定合伙经营惠州市泰瑞鑫五金制品有限公司，三方之间已形成合伙法律关系，三方应当对合伙事业共享收益、共担风险。在上诉人出资后，其出资款已经转化为合伙的公司财产，在性质上属于合伙财产，上诉人应当对合伙的公司经营中所产生的盈利及亏损共同承担风险，在对合伙公司的盈利或者亏损未进行结算的情况下，上诉人要求返还其投资款，没有法律依据，一审不予支持正确，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2900元，由上诉人刘荣亮负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈晓文审 判 员 刘艳妹审 判 员 黄**锋二〇二一年四月二十六日法官助理 翟婧文书 记 员 王威立附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。