.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}辽宁省阜新市中级人民法院民事判决书（2018）辽09民终1146号上诉人（原审原告）：阜新杰超煤矸石热电有限公司，住所地：阜新市细河区八一路**。法定代表人：陈化杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：齐玉阳，辽宁恒敬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高超，男，汉族，1972年7月5日生，无业，现住阜新市。委托诉讼代理人：李宝祥，辽宁公明律师事务所律师。上诉人阜新杰超煤矸石热电有限公司（以下简称杰超煤矸石）与被上诉人高超劳动争议一案，不服阜新市细河区人民法院（2018）辽0911民初633号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杰超煤矸石的委托诉讼代理人齐玉阳，被上诉人高超及其委托诉讼代理人李宝祥到庭参加诉讼，本案现已审理终结。杰超煤矸石上诉请求：1．请求二审法院依法撤销一审法院做出的（2018）辽0911民初633号民事判决中的第一项，查清事实后依法改判或发回重审；2．一二审的全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定上诉人违法解除劳动合同错误一审法院认为被上诉人仍在原工作场所、工作岗位工作，合同主体由原工作单位变更为新工作单位，应当认定属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，是事实认定错误。虽然表面看来被上诉人工作地点变动不大，但上诉人改制前后企业性质截然不同，这一点毋庸置疑。上诉人改制前企业名称为阜新市热电厂，属于市属国有企业，改制后的企业名称为阜新杰超煤歼石热电有限公司，是民营企业。高超到上诉人企业工作，重新签订了劳动合同。因此高超在上诉人企业的工龄应当自2006年10月8日签订劳动合同，建立新的劳动关系之日起计算。高超自2015年12月11日住院治疗，因此高超患病治疗时在上诉人单位的工作年限为9年2个月（既本单位工作年限为9年2个月）。依照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条的规定，高超适用实际工作十年以上，本单位工作五年以上十年以下情形，依法应当给与9个月的医疗期，即医疗期从2015年12月11日至2016年9月10日，而上诉人与高超解除合同的时间为2016年11月1日。由此可见原告不存在医疗期内终止劳动合同的情形。因此上诉人不是违法解除劳动合同，不应当双倍支付经济补偿金。二、一审法院认定高超月实发工资3597.2元错误，阜新市劳动人事争议仲裁院阜劳人裁字【2018】第45号仲裁裁决认定高超自2014年12月至2015年11月这一年的平均应发工资为2716.19元，一审庭审时高超主张每月平均工资为3615.13元。不知一审法院在没有要求上诉人提供高超工资报表的情况下如何认定高超的月实发工资为3597.2元。经上诉人统计，高超自2014年12月至2015年11月这一年的平均应发工资（包括奖金）为3460.88元。综上，一审法院在判决本案的过程中认定事实不清，故上诉人不服，依法提起上诉，请求二审法院查明事实，依法予以纠正。被上诉人高超辩称：本案系劳动合同终止所引发的劳动争议，上诉人诉请无事实及法律依据，其解除劳动合同行为违法，应依法承担相应法律责任。1、一审法院判决正确。2、上诉人诉请无事实及法律依据，被上诉人高超确系因非本人原因安排至上诉人单位，2006年10月8日签订了劳动合同，期限至2016年10月，本案中由于阜新热电厂企业改制，根据职工安置方案，被原单位安排至上诉人单位工作，根据国务院劳动合同实施条例第十条规定，劳动者在原用人单位工作年限应合并到新工作单位的工作年限。3、被上诉人工作年限满24年，2015年12月11日被上诉人因病住院治疗，根据企业职工医疗期规定，被上诉人应享有24个月的医疗期。4、被上诉人高超在医疗期内上诉人终止劳动合同，证明了上诉人对法律理解错误导致违法解除劳动合同，在仲裁和一审期间，被上诉人提供了工资的银行流水，证明其工资为3615.13元。5、关于赔偿数额，一审法院判决赔偿金按20个月计算，根据合同法47条规定，所以应增加一个月的经济补偿金。根据辽宁省劳动厅关于调整企业职工部分保险福利待遇办法的通知196号规定，应按照平均工资计算，按照劳保条例规定的连续工龄计算。修正案第16条规定，治疗期间在6个月内，工龄超8年的按100%计算，6个月以上按本人工资的60%计算。杰超煤矸石向一审法院提出诉讼请求：1判令原告无需支付被告违法解除劳动合同经济赔偿金、医疗补助金、医疗期内工资差额，合计76500.94元；2、本案诉讼费全部由被告承担。一审法院经审理查明：1991年9月20日，被告高超经原阜新市劳动局审批，与阜新市热电厂签订劳动合同书，至阜新市热电厂锅炉分场从事锅炉运行工作。2006年8月阜新市热电厂改制，被告高超与阜新市热电厂解除劳动合同，并已经实际领取经济补偿金及失业保险。2006年10月8日，被告高超与原告阜新杰超煤矸石热电有限公司签订五年固定期限劳动合同书，约定劳动合同期限为2006年10月8日起至2011年10月7日止，被告高超从事锅炉运行工作。2011年10月8日，被告高超与原告阜新杰超煤矸石热电有限公司再次签订五年固定期限劳动合同书，约定劳动合同期限为2011年10月8日起至2016年10月7日止，被告高超从事锅炉运行工作。2015年12月11日，被告高超患病，在阜新市中心医院手术住院治疗。2016年11月7日，原告阜新杰超煤矸石热电有限公司出具终止、解除合同证明信，内容为被告高超同志，因合同期满予以解除，从2016年11月1日起，终止、解除劳动合同。2015年2月至2015年11月，被告高超月实发平均工资为3597.2元。2015年12月至2016年10月，被告高超月应发平均工资为472.5元，月实发平均工资为146.2元。另查明，2015年阜新市最低工资标准为900元/月，2016年阜新市最低工资标准为1200元/月。一审法院所确认的上述事实，有劳动合同制工人录用登记表、劳动合同书、阜新市经济委员会文件、阜新市中心医院诊断书、终止、解除合同证明信、阜新热电厂工资明细表、当事人陈述及庭审笔录在卷佐证，这些材料均经过庭审质证及一审法院的审查，可以采信。一审法院认为，劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位，应当认定属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作。被告高超于1991年在阜新市热电厂从事锅炉运行工作，2006年因企业改制被告高超与原告阜新杰超煤矸石热电有限公司签订劳动合同，继续从事锅炉运行工作，且工作场所并无变化，故应当认定被告高超非因本人原因从阜新市热电厂被安排到原告阜新杰超煤矸石热电有限公司工作。劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限，故被告高超在原告阜新杰超煤矸石热电有限公司工作年限应自1991年9月20日起计算，至2015年12月11日被告高超患病，实际参加工作年限为二十四年，在原告单位工作年限为二十四年。企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期，实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限二十年以上的为二十四个月。被告高超实际参加工作年限为二十四年，在原告单位工作年限为二十四年，应给予二十四个月的医疗期，即自2015年12月11日起连续计算至2017年12月11日止，原告阜新杰超煤矸石热电有限公司于2016年11月1日起与被告高超终止、解除劳动合同，系在被告医疗期内解除劳动合同，故原告应向被告高超支付赔偿金。因被告高超在原告处实际工作的年限为10年，故原告应向被告支付赔偿金的数额为十个月工资经济补偿金的二倍，即71944元（3597.2元/月×10个月×2）。关于被告高超请求原告给付其医疗补助一节，因被告高超该请求于法无据，故一审法院不予支持。职工因患病或非因公负伤治疗期间，在规定的医疗期内，由企业按照有关规定支付其病假工资或医疗救济费，病假工资或医疗救济费可以低于当地最低工资标准支付，但是不能低于最低工资标准的80%，被告高超患病期间原告每月支付月应发平均工资为472.5元，低于本地区最低工资的80%，故原告应补发被告高超患病期间的工资5122.5元【（900元/月×80%-472.5元）×1+（1200元/月×80%-472.5元）×10】。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十四条、第四十五条、第四十七条、第八十七条、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条、《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十九条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第二款第（一）项、《劳动合同法实施条例》第十条之规定，判决如下：一、阜新杰超煤矸石热电有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付高超经济赔偿金71944元、补发工资款5122.5元，合计77066.5元；二、原告阜新杰超煤矸石热电有限公司与被告高超于2016年11月1日解除劳动关系。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告阜新杰超煤矸石热电有限公司负担。（原告已预付）本院二审期间，上诉人杰超煤矸石向法庭提交新的证据：高超2014年12月到2015年11月工资奖金的明细表，月平均工资为3460.88元，电补不能计算在工资内，银行流水有电补，所以会高。被上诉人高超称：该证据为复印件，不具有法律效力，并且一审中没有提供。本院认定如下：一审法院认定事实属实。本院认为，上诉人上诉称上诉人不是违法解除劳动合同，不应当双倍支付经济补偿金。根据《国务院劳动合同实施条例》第十条规定："劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新工作单位的工作年限。"被上诉人高超确系因非本人原因安排至上诉人单位，2006年10月8日签订了劳动合同，期限至2016年10月，本案中由于阜新热电厂企业改制，根据职工安置方案，被原单位安排至上诉人单位工作。故上诉人违法解除劳动合同错误。对上诉人的此项上诉请求不予支持。另上诉人上诉称一审法院认定高超月实发工资3597.2元错误。因被上诉人提供了工资的银行流水，证明其工资为3615.13元。一审据此判决并无不当。对上诉人的此项上诉请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人阜新杰超煤矸石热电有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 朱有明审 判 员 苑明珠代理审判员 黄 华 二〇一八年十月二十四日书 记 员 于 跃