云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云03民终1528号上诉人（原审被告）：董江玲，女，汉族，1975年5月12日生，麒麟区人，住云南省曲靖市麒麟区，委托诉讼代理人：杨外森、黄秋，云南靖嘉律师事务所律师。特别授权。被上诉人（原审原告）：沈爱玲，女，汉族，1972年6月16日生，麒麟区人，住曲靖市麒麟区，委托诉讼代理人:边朝辉，云南边昭辉律师事务所律师。特别授权。上诉人董江玲因与被上诉人沈爱玲民间借贷纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2018）云0302民初2001号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月21日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人的委托诉讼代理人杨外森、黄秋，被上诉人沈爱玲及其委托诉讼代理人边朝辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。董江玲上诉请求：请求二审法院依法撤销麒麟区人民法院（2018）云0302民初2001号民事判决书，并改判驳回被上诉人的诉讼请求；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审法院违法采信被上诉人逾期提供的证据，程序错误，适用法律错误。1、被上诉人未在举证期内提交证据，其应当承担举证不能的后果。首先，被上诉人起诉时，本案已过诉讼时效，但被上诉人在一审举证期内并未提交延续诉讼时效的证据，在一审庭审中依然未提供证据证实本案诉讼时效存在延续的情况。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，被上诉人没有举证证实本案尚在诉讼时效期间，其应承担举证不能的后果，其诉请应当依法驳回。其次，被上诉人已放弃举证权利，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百条的规定，本案中，被上诉人未在举证期内提交延续诉讼时效的证据，也未在举证期内申请延长举证期限，其行为已明确表明其放弃举证权利；2、一审法院违法采信被上诉人逾期提交的证据，程序错误，适用法律错误。一审法院依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十三条第二款：“当事人经人民法院准许延期举证，但因客观原因未能在准许的期限内提供的，且不审理该证据可能导致判决明显不公的，其提供的证据可视为新的证据。”的规定，判决采纳该证据错误。沈爱玲答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确,上诉人的上诉理由不符合客观实际，依法应予驳回上诉，维持原判。沈爱玲向一审法院起诉请求：1、被告偿还原告借款本金290万元，并支付从2015年1月1日起至借款清偿完毕之日止按月利率2%计算的利息；2、由被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：被告董江玲以做生意需要周转资金为由分别于2013年9月26日、2014年1月8日、2014年3月3日、2014年5月7日向原告借款40万元、100万元、100万元、50万元，共计290万元，原告于借款当日分别向被告实际支付借款38.4万元、96万元、92万元、43.5万元，共计269.9万元，其中扣减的20.1万元是作为借款利息予以预先扣除。后原被告双方于2015年8月1日签订对账情况说明，该对账情况说明载明“被告董江玲至今尚欠沈爱玲借款本金人民币290万元”，被告于同日向原告出具欠款凭据一份，该欠款凭据载明“本人董江玲现欠沈爱玲借款290万元，订于一个月内归还，利息从2015年1月1日起按每月2%计算，直至还清为止。”后被告于2017年11月13日向原告偿还10万元。现原告以被告未按约偿还借款本息为由诉至本院，提出如前诉请。审法院认为:当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人诉讼主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告主张被告数次向其借款，其提供了相应证据以证实，被告也予以认可，故原告主张借款事实成立，本院予以支持。债务应当清偿，故被告董江玲应当向原告偿还借款本息。本案中虽然被告出具给原告的借条、对账情况说明及欠款凭据均载明借款本金为290万元，但庭审中双方均认可原告实际支付给被告的借款本金为269.9万元，20.1万元是作为借款利息予以预先扣除，故根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条的规定，现被告应偿还原告的借款本金为269.9万元，被告于2017年11月13日向原告偿还的10万元应作为偿还借款利息从尚欠利息20.1万元中予以扣减。被告认为原告第二次补交的银行卡交易明细已过举证期限，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十三条“。当事人经人民法院准许延期举证，但因客观原因未能在准许的期限内提供，且不审理该证据可能导致裁判明显不公的，其提供的证据可视为新的证据”的规定，故被告该辩解不能成立，本院不予支持。被告辩解本案已过诉讼时效的主张，因根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十二条的规定，被告于2017年11月13日就本笔借款向原告偿还10万元视为被告同意履行该笔债务，现被告不得以诉讼时效期间届满为由抗辩，故被告的辩解不能成立，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第四十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国民法总则》第一百九十二条之规定，判决：由被告董江玲于本判决生效后三十日内偿还原告沈爱玲借款本金2699000元、利息101000元，合计人民币2800000元，以及自2015年1月1日起至借款清偿完毕之日止的利息（以借款本金2699000元为基数、按年利率24%计算）。案件受理费30000元，减半收取15000元由被告董江玲承担（原告已预交，执行时由被告一并支付给原告）。二审中，被上诉人沈爱玲向本院提交了两组证据。1、招商银行户口历史交易明细表、手机银行交易详情、一网通所有银行卡收支。证据内容显示，2017年1月27日，丁素花向沈爱玲转账支付人民币5万元，银行摘要内容为“丁素花9981董江玲还款”；2、企业信用信息公示报告。证据内容显示，丁素花是曲靖市檀那商贸有限公司2016年成立至2017年8月期间的法定代表人及股东，期间通过丁素花本人账户代董江玲还沈爱玲款项，2017年8月15日，丁素花将公司股东及法定代表人变更为董胤贤,而董胤贤与董江玲为亲戚关系。以上两组证据综合证明2017年1月27日董江玲通过第三人丁素花账户向沈爱玲履行过5万元的还款义务。上诉人董江玲质证认为，对第一组证据真实性予以认可，关联不予认可。丁素花银行转账附言不能证明就是董江玲还款，丁素花与董江玲之间没有法定或约定的关系，与董江玲没有任何关联性，此外该组证据超过法律规定的举证期限，不属于二审中的新证据；第二组企业信用信息公示报告只是正常经营事项，不能证实与董江玲存在任何关系。本院认为，被上诉人沈爱玲提交的第1组证据能够证明2017年1月27日丁素花代董江玲向沈爱玲转款5万元的事实，本院予以采信。第2组证据与本案没有关联性，不予采信。经二审审理查明，原判认定的基本事实与本案的基本事实一致，本院予以确认。另查明，2017年1月27日丁素花通过手机银行代董江玲向沈爱玲转款5万元。本院认为,借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。《中华人民共和国民法通则》第九十条规定：“合法的借贷关系受法律保护”。借款人应当按照约定的期限返还借款并支付利息。本案中,上诉人董江玲与被上诉人沈爱玲有多笔借款经济往来，2015年8月1日双方签订对账情况说明一份，载明：借款人董江玲自2013年以来，多次向出借人沈爱玲通过现金及转账的形式借款，未明确双方的实际债权债务，现经双方逐笔对账确认，借款人董江玲至今尚欠出借人沈爱玲借款本金人民币290万元……。同日董江玲向沈爱玲出具欠款凭据一份，载明：“本人董江玲现欠沈爱玲借款290万元，订于一个月内归还，利息从2015年1月1日起按每月2%计算，直至还清为止。特立此据。”经审理查明，该290万元系2013年9月26日、2014年1月8日、3月3日、5月7日四笔借款构成，借款时分别预先扣出利息共计20.1万元。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金，”的规定，一审人民法院确认本案借款本金为269.9万元是正确的。对此，上诉人董江玲应当承担偿还责任。其次，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”双方约定利息从2015年1月1日起按每月2%计算不违反法律规定，应予支持。第三，上诉人董江玲2015年8月1日出具的欠款凭据载明：本人董江玲现欠沈爱玲借款290万元，订于一个月内归还。本案诉讼时效应从2015年9月1日起算，2017年1月27日，丁素花向沈爱玲转账支付人民币5万元，而本案被上诉人沈爱玲向原审人民法院提起诉讼的时间为2018年4月12日,根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条及一百四十条之规定，诉讼时效因当事人一方同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。因此，本案并未超过诉讼时效。但是，一审法院将董江玲2017年11月13日偿还的10万元在借款出借时预先扣除的款项中再次扣减并判决由上诉人董江玲承担利息101000元适用法律错误，本院予以纠正。该10万元及2017年1月27日偿还的5万元合计人民币15万元按照先息后本的原则，应当在2015年1月1日起应当承担的利息总额中予以扣减。综上所述，上诉人董江玲的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。但原判适用法律确有错误，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销麒麟区人民法院（2018）云0302民初2001号民事判决；二、由董江玲于本判决生效后三十日内偿还沈爱玲借款本金2699000元及自2015年1月1日起按年利率24%计算至借款清偿完毕之日止的利息（含董江玲已支付的15万元利息）。一审案件受理费30000元，减半收取15000元由董江玲负担；二审案件受理费30000元由董江玲负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决发生效力后，若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。审判长  李泽文审判员  陈铭军审判员  王 勇二〇一八年十月二十二日书记员  王 欢