贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2018）黔2301民初4282号原告：垫富宝投资有限公司，住所地:河北省邢台市新河县新兴街东侧。法定代表人：耿君彩，公司总经理。委托诉讼代理人：袁琛，贵州纬图律师事务所律师,特别授权代理。被告：望谟县壹号百货店，个体工商户，经营场所：贵州省望谟县复兴镇天马大道（广播电视台门面）。经营者：陈尧，女，1982年4月18日出生，布依族，贵州省望谟县人。被告：陈尧，女，1982年4月18日出生，布依族，贵州省望谟县人。原告垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）与被告望谟县壹号百货店、陈尧合同纠纷一案，本院于2018年5月22日立案后，依法适用普通程序，于2018年10月15日公开开庭进行了审理。垫富宝公司的委托诉讼代理人袁琛到庭参加诉讼，望谟县壹号百货店、陈尧经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。垫富宝公司向本院提出诉讼请求：1、判令望谟县壹号百货店偿还垫富宝公司垫付消费款30000元；2、判令望谟县壹号百货店向垫富宝公司支付违约金4830元（欠款额10%的当月违约金，及按欠款额日千分之一计算至欠款实际付清之日止）；3、判令陈尧对望谟县壹号百货店的还款义务承担连带担保责任；4.判令本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费等诉讼费用及垫富宝公司为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由陈尧、望谟县壹号百货店承担。事实及理由：垫付宝是由垫富宝公司推出的，由垫富宝公司替买方会员(以下简称用户)向卖方会员(以下简称商户)垫付消费款，再由用户在还款日前偿还垫付款的服务，即垫付宝提供的是垫付消费款的服务.要享受垫付宝服务，首先要在垫付宝网站(网址××)注册成为垫付宝会员，注册成功后，垫富宝公司会为会员分配唯一的垫付宝账户，并由会员本人设定登录密码。垫付宝会员分为两类，一类是买方会员，其出于消费目的，需要购买商品或接受服务，我们称之为用户，另一类会员是卖方会员，出售商品或提供服务，我们称之为商户。由于垫付宝是为用户垫付消费款，故对用户还规定了授信程序。用户注册为会员后，要和垫富宝公司签订《垫付宝(垫付卡)领用合约》，提供抵押财产，并签订授权书、担保函等，垫富宝公司根据用户提供的财产情况，授予其一定的信用额度，并在其账户中形成账单日、还款日及授信额度等内容。在信用额度范围内，垫富宝公司可以替用户垫付消费款给商户。垫付款项的方式是垫富宝公司将与交易金额等额的垫付宝额度在扣除向商户收取的服务费(垫付消费额的2%或2.4%)后，划拨到商户的垫付宝账户中，商户收到额度后，既可用额度到其他商户处消费，也可以选择向垫富宝公司申请提现。对用户而言，在一个账单周期内垫富宝公司替其垫付消费款不计利息，不收取任何费用，但用户须依约在还款日前将垫富宝公司垫付款项如数归还垫富宝公司，如果逾期，须依照《垫付宝(垫付卡)领用合约》的约定对垫富宝公司承担违约责任;对商户而言，垫富宝公司依照《垫付宝交易协议》的约定，向其收取所垫付消费款一定比例(2%或2.4%)的服务费。本案望谟县壹号百货店即为垫付宝用户，垫富宝公司替其望谟县壹号百货店在2018年1月24日在商户兴义开元汽车运输服务有限公司处垫付消费款30000元。垫富宝公司替望谟县壹号百货店垫付的消费款项，望谟县壹号百货店逾期拒不归还垫富宝公司，陈尧也拒不承担担保责任。且据垫富宝公司了解，望谟县壹号百货店并未在第三人处发生真实交易，而是串通以交易的假象进行套现，套取垫富宝公司的垫付款，为此，特向贵院提起诉讼，望依法判如所请，以维护垫富宝公司的合法权益。望谟县壹号百货店、陈尧经本院公告传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。本院对垫富宝公司所举证据综合认定如下：望谟县壹号百货店、陈尧未到庭质证，视为对其质证权利的放弃，因此本院对垫富宝公司提交的证据真实性、客观性予以确认，作为本案定案依据。本院经审理认定事实如下：垫付宝系垫富宝公司设立的一项业务，在会员间发生商品、服务交易时垫富宝公司为会员提供垫款、结算业务。垫富宝公司与望谟县壹号百货店于2016年8月13日签订了《垫付宝（垫付卡）领用合约》，望谟县壹号百货店注册成为“垫付宝”会员。合同对“垫付宝”业务进行了解释和声明，对注册为“垫付宝”会员的要求、信用额度、会员应还款项、违约责任、交易等进行了约定，其中合同第四条第二款对违约责任约定如下“会员未按时足额偿还公司代付的消费款项及其他款项的，会员须按其欠款总额的10%交纳违约金，且会员在未还清欠款之前，每逾期一日须按欠款额的1‰支付迟延履行违约金”。同日，望谟县壹号百货店向中国邮政储蓄银行石家庄市分行及所有第三方支付机构出具一份授权书，主要内容为：其名下卡号为62×××63的银行卡用于其与垫富宝公司签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》还款事宜，其同意垫富宝公司向中国邮政储蓄银行石家庄市分行及所有第三方支付机构发送扣款指令，从上述银行卡中扣划相应款项至垫富宝公司指定账户。另陈尧向垫富宝公司出具一份不可撤销连带保证承诺函，对望谟县壹号百货店在领用合约项下所负债务承担连带保证责任，保证期间至领用合约履行完毕止。2018年1月24日，望谟县壹号百货店在垫富宝公司会员兴义市开元汽车运输服务有限公司处消费了30000元，垫富宝公司按照合同约定为望谟县壹号百货店垫付了30000元。根据双方约定，望谟县壹号百货店应当在垫富宝公司垫付款项一个月内偿还垫富宝公司所垫付的款项，但望谟县壹号百货店并未按约定履行还款义务。本院认为，垫富宝公司与望谟县壹号百货店签订的垫付卡领用合同，系双方真实意思表示，合同不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应遵照合同履行各自的义务。根据垫付宝交易流程，垫付宝领用申请人在特定商户进行消费时，由垫富宝公司代消费会员向卖方会员垫付款项，之后在约定的还款期内，由消费方会员向垫富宝公司归还垫付款项。因此垫富宝公司实际系出借人，双方的交易本质上属民间借贷法律关系。根据合约约定，望谟县壹号百货店消费后，由垫富宝公司垫付了消费款项，望谟县壹号百货店应依约在还款期内偿还借款，但其逾期未还，故望谟县壹号百货店应向垫富宝公司返还垫付款项并承担违约责任。双方合同约定，逾期还款应按欠款总额的10%交纳当月违约金，且每逾期一日须按欠款额的1‰支付违约金，该违约金计算标准过高，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条:“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，违约金计算标准不应超过年利率24%，该笔交易的还款日为2018年2月25日，逾期日期为2018年2月26日，故望谟县壹号百货店应支付自2018年2月26日起至债务清偿完毕之日止的利息，利息以30000元为基数按年利率24%计算。对于本案保证责任是否有效的问题，根据《中华人民共和国民法通则》第二十六条“公民在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的，为个体工商户。个体工商户可以起字号。”的规定，个体工商户的经营者和字号为个体工商户经营者依法律规定取得的身份和称谓，其中字号是作为个体工商户以市场经营主体身份在营业活动中使用的表征自己的名称，因而在自然人经营的个体工商户中，其经营者与字号系同一主体。根据《中华人民共和国担保法》第六条“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为”，也就是保证人应为债权人、债务人以外的第三人，陈尧所作的连带担保承诺函就是自己为自己提供担保，缺乏担保合同成立的要件，因此未成立。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，判决如下：一、由望谟县壹号百货店（经营者：陈尧）于本判决生效后十日内偿还垫富宝投资有限公司垫付款30000元及利息，利息以30000元为基数按年利率24%自2018年2月26日计付至债务清偿完毕止；二、驳回垫富宝投资有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费670元、其他诉讼费用600元，由望谟县壹号百货店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力。义务人逾期不履行义务，权利人可在判决书规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审 判 长 帅 俊人民陪审员 余 燕人民陪审员 陈露云二〇一八年十月三十日书 记 员 邹金虎