河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫12民终2326号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司。住所地：三门峡市湖滨区河堤北路枫桥水岸门面房**。负责人：李小平，系该公司总经理。委托诉讼代理人：符静静，河南言东方律师事务所三门峡分所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：陈东军，男，汉族，生于1983年11月10日，户籍所在地河南省桐柏县，现住河南省三门峡市陕州区。委托诉讼代理人：赵建烈，河南蓝剑律师事务所律师，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：杨妍志，河南蓝剑律师事务所实习律师，代理权限为一般代理。原审被告：侯兵，男，汉族，生于1990年3月9日，住河南省三门峡市陕州区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司（以下简称平安财险三门峡支公司）与被上诉人陈东军、原审被告侯兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省三门峡市陕州区人民法院（2018）豫1203民初1075号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险三门峡支公司的委托诉讼代理人符静静，被上诉人陈东军及其委托诉讼代理人赵建烈、杨妍志，原审被告侯兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险三门峡支公司上诉请求：1、依法撤销河南省三门峡市陕州区人民法院（2018）豫1203民初1075号民事判决，并依法改判上诉人不承担九级伤残相关的残疾赔偿金、被抚养人生活费及精神损害抚慰金等共105873元的赔偿。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实错误。被上诉人陈东军并未达到《人体损伤致残程度分级》九级伤残。一审法院认定的三明司鉴所（2017）临鉴字第280号司法鉴定意见书，鉴定结论第一项“被申请人左侧面瘫应评为九级伤残”是错误的，原审认定的被上诉人两次住院治疗病例及出院诊断证明均没有显示遗留眼睑闭合不全或者口角歪斜的情形，因此一审关于被上诉人九级伤残的认定依据不足，请求二审法院依法重新鉴定。二、被上诉人的损伤伤残等级鉴定错误，一审判决上诉人赔偿陈东军的残疾赔偿金、被抚养人生活费以及精神损害抚慰金，缺乏事实根据和法律依据。被上诉人陈东军系农业户口，应当按照农村居民的标准计算相关赔偿费用。一审判决认定其按城镇标准理赔，依据不足。陈东军辩称，一、一审判决认定陈东军构成九级伤残正确。陈东军的伤残等级是经三门峡市陕州区公安局交通管理大队委托三门峡明珠法医临床司法鉴定所依法作出的鉴定和结论，具有客观性和公正性。陈东军2017年11月10日入院治疗病历第一页明确显示“轻度左侧中枢性面瘫”，第三页显示“吹哨轻度右偏”，诊断证明也记载陈东军有“轻度左侧中枢性面瘫”。司法鉴定查体时的症状与住院病历记载相符。一审法院依据鉴定结论判决，正确。陈东军的户籍虽在桐柏县××××村，但陈东军从部队转业就在三门峡市陕州区大营镇生活，从事个体经营，居住在大营镇××村，收入来源于城镇。一审法院按照城镇标准计算陈东军的赔偿数额是正确的。二、上诉人要求重新鉴定没有事实和法律依据。上诉人在一审中没有提出重新鉴定的申请，一审鉴定是公安交通管理大队委托，程序公正，上诉人没有证据证明原鉴定结论违反法律规定。故，请求驳回上诉，维持原判。侯兵述称，同意一审法院判决意见。陈东军向一审法院起诉请求：1、判令侯兵、平安财险三门峡支公司赔偿其医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项损失共计291946.53元；2、判令侯兵、平安财险三门峡支公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2017年8月14日19时30分，侯兵驾驶的豫Ｍ×××**号东风雪铁龙牌小型轿车，沿西站兴隆路由西向东行驶至陕州区祥瑞驾校门口左转时，与同方向的陈东军骑森地牌电动车发生碰撞，致使陈东军头面部受伤。2017年8月25日，三门峡市陕州区交警大队出警作出了4112225201700956号道路交通事故认定书，认定侯兵负此次事故的主要责任，陈东军负此次事故的次要责任。事故发生当日，陈东军被送往三门峡市陕州区第一人民医院治疗，经诊断陈东军的伤情为：1．重度颅脑损伤：右顶部硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血、脑疝形成、右顶骨骨折、头皮血肿。2．呼吸衰竭；3．闭合性胸部损伤：双侧肺挫伤；4．全身炎症反应综合症。由于陈东军受伤严重，当日晚陈东军又被送往三门峡市中心医院住院治疗，经诊断陈东军的伤情为：1．重度颅脑损伤：（1）右侧顶部硬膜外血肿；（2）广泛性蛛网膜下腔出血；（3）多发挫裂伤；（4）枕部头皮挫伤；2．肺部感染；3．双侧胸膜腔积液；4．高同型半胱氨酸血症。陈东军在三门峡市中心医院住院治疗25天，于2017年9月8日出院。出院医嘱记载：1．出院后注意伤口清洁干燥；2．建议壹个月后复查；3.2个月后返院修补缺损颅骨；4．不适时及时就诊；5．诊断证明已开。按医嘱，2017年11月10日，陈东军再次到三门峡市中心医院进行颅骨修补手术，住院治疗13天，于2017年11月23日出院。出院医嘱记载：1.2天后据情况拆线；2．定期复查；3．不适时及时就诊；4．诊断证明已开。后经三门峡市陕州区公安局交通管理大队委托，三门峡明珠法医临床司法鉴定所于2018年1月21日作出了三明司鉴所（2017）临鉴字第280号司法鉴定意见书，对陈东军的伤情鉴定为：1．左侧面瘫，应评为九级伤残；2．开颅术后，应评为十级伤残。事故发生当天，陈东军所骑的森地电动车也不同程度的受损，经三门峡市陕州区公安局交通管理大队委托，三门峡华电价格评估有限公司于2018年5月10日作出2018年第011号道路交通事故车物损失估价鉴定结论书，对陈东军的事故森地电动车进行了评估，评估价值为3000元。另查明：侯兵驾驶的豫Ｍ×××**号车辆在平安财险三门峡支公司投保有交强险、商业三责险、不计免赔险，交强险保险期间自2017年1月11日0时起至2018年1月10日24时止，商业三责险保险期间自2017年3月4日0时起至2018年3月3日24时止。陈东军住院期间，侯兵垫付26596.68元，平安财险三门峡支公司垫付1万元。另陈东军与妻子、两个女儿、父亲陈广彬2012年至2017年11月一直租住三××市城乡××示范区××街道××村。陈东军姊妹2个，需共同扶养其父亲陈广彬，陈广彬发生事故时60周岁，与妻子共同抚养其两个女儿，大女儿陈瑞洁，发生事故时10周岁，小女儿陈慧洁，发生事故时7周岁。一审法院认为：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任，此次事故经公安交通管理部门认定：侯兵负事故的主要责任，陈东军负事故的次要责任，本案事实清楚，一审法院予以确认。本次事故发生在保险期间内，故陈东军的合理损失首先应由平安财险三门峡支公司在交强险、三责险、不计免赔险保险限额范围内直接赔付陈东军，不足部分，应由侯兵按照事故责任划分比例承担。关于赔偿数额的确定：1．医疗费110562.12元，有陕州区第一人民医院和三门峡市中心医院诊断证明、住院证、住院病历、出院证、医疗票据为证。2．误工费22325.40元，陈东军向一审法院提供其2017年5月至7月工资收入银行流水，经计算平均每月为4239元，计算期间为2017年8月14日至2018年1月20日，是事故发生当日至定残的前一天，共计158天，计算公式为4239元/月÷30天×158天=22325.4元，陈东军要求23963.33元，超出部分不予支持。3．护理费5862.54元，按医嘱，第一次住院25天由2人陪护，第二次住院13天由1人陪护，参照2016年河南省居民服务业和其他服务业33857元/年标准计算，计算公式为：33857元/年÷365天=92.58元/天，92.58元×25天×2人=4659元，92.58元×13天×1人=1203.54元，共计5862.54元。陈东军要求6300元，超出部分不予支持。4．残疾赔偿金124143.01元。5．住院伙食补助费1140元，按每天30元标准计算，计算公式为30元/天×38天=1140元，陈东军要求1900元，超出部分不予支持。6．营养费760元。7．交通费，由于陈东军未向一审法院提供交通费的相关票据，根据受害人就医、转院治疗的实际情况，一审法院酌定陈东军的交通费为400元。8．鉴定费1250元。9．病例复印费109元。10．精神损害赔偿金，陈东军要求20000元过高，一审法院酌定为15000元。11．车辆损失3000元。12．被抚养人生活费87691.55元，参照2017年河南省城镇居民人均消费支出19422.27元/年标准计算，被抚养人陈广彬计算20年，计算公式为：19422.27元×20年×21%÷2=40786.77元，被抚养人陈瑞洁计算10年，计算公式为：19422.27元×10年×21%÷2=20393.38元，陈慧洁计算13年，19422.27元×13年×21%÷2=26511.40元，共计87691.55元。上述1-12项合计372243.62元，由平安财险三门峡支公司在交强险中的医疗费用赔偿限额范围内赔付给原告10000元，在死亡伤残赔偿限额范围内直接赔付给原告110000元，在财产损失赔偿限额范围内直接赔付给原告2000元。剩余损失250243.62元，按照公安交通部门划分的事故责任，陈东军自行承担损失30%，侯兵承担70%即250243.62元×70%=175170.53元。在陈东军住院期间，平安财险三门峡支公司已支付陈东军10000元应予扣除，侯兵垫付给陈东军的26596.68元应由平安财险三门峡支公司在第三者责任保险赔偿范围内返还侯兵26596.68元，赔付给陈东军损失138573.85元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十五条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司在交强险、第三者责任险范围内赔付给陈东军告260573.85元。二、中国平安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司返还侯兵26596.68元。三、驳回陈东军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5684元，减半收取2842元，由侯兵负担。二审经审理查明的事实与一审查明事实一致。本院认为，关于被上诉人陈东军是否构成九级伤残及是否重新进行伤残等级鉴定的问题。三门峡明珠法医临床司法鉴定所关于陈东军伤残等级鉴定的司法鉴定意见书载明“被鉴定人陈东军符合鉴定条件，适用于《人体损伤致残程度分级》1、左侧面瘫符合5.9.1-4条之规一侧部分面瘫，遗留眼睑闭合不全或者口角歪斜，定应评为九级伤残”，三门峡市中心医院2017年11月10日陈东军的入院记录亦载明“头颅：轻度左侧中枢性面瘫”，陈东军伤残等级评定为九级伤残符合实际情况，故一审判决依据鉴定意见书认定陈东军构成九级伤残并无不当。上诉人平安财险三门峡支公司以陈东军单方委托鉴定，程序不合法，申请伤残等级重新鉴定，不符合重新鉴定的法律规定，本院不予采纳。关于陈东军应否按城镇标准计算赔偿问题。陈东军虽系农业户口，但其与妻子、两个女儿、父亲陈广彬2012年至2017年11月一直租住生活于××市城乡××示范区××街道××村，故一审判决按城镇标准计算赔偿于法有据。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司的上诉理由不能成立，上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2417.46元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王保奇代理审判员  孟大艳代理审判员  杨 超二〇一八年十月二十二日书 记 员  王 伟