北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0105民初41165号原告：北京同路天地广告有限公司，住所地北京市朝阳区亮马桥路******1301内**。法定代表人：聂训斌，总经理。委托诉讼代理人：张红，女，1970年5月1日出生，汉族，北京同路天地广告有限公司人事总监。被告：汤娜，女，1985年5月1日出生，汉族，自述为无业，户籍地江苏省邳州市。委托诉讼代理人：鲁淑清，河南子午律师事务所律师。原告北京同路天地广告有限公司（以下简称同路天地公司）与被告汤娜（以下简称姓名）劳动争议一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。同路天地公司的委托诉讼代理人张红，汤娜的委托诉讼代理人鲁淑清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。同路天地公司向本院提出诉讼请求：1.我公司与汤娜自2014年9月17日至2015年12月2日期间不存在劳动关系；2.我公司无需向汤娜支付2014年6月7日至2015年12月2日期间的工资损失178275.86元。事实和理由：1.2014年9月10日，我公司向汤娜邮寄《限期返岗通知书》，要求汤娜于2014年9月12日前返岗，但其2014年9月11日签收后并未理会，故我公司依据员工手册中关于旷工的规定与汤娜解除劳动关系，并向汤娜邮寄送达《解除劳动关系通知书》，合法解除双方劳动关系，故双方自2014年9月17日至2015年12月2日期间不存在劳动关系，我公司无需支付此期间的工资。朝阳仲裁委认为我公司违法解除双方劳动关系，属于认定事实不清，我公司不予认可，现诉至法院，要求判如所请。汤娜辩称，我不同意同路天地公司的诉讼请求，同意仲裁裁决书的内容。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。此部分证据显示：同路天地公司成立于2008年10月7日，法定代表人为聂训斌，公司经营范围为广告设计、制作；代理、发布广告……。2012年12月3日，汤娜入职同路天地公司，担任拓展中心客户副总监一职，双方签订了《劳动合同书》，载明：汤娜的家庭住址为江苏省邳州市城关街386号，在京居住地址为北京市朝阳区垡头东里社区10排1号，劳动合同期限自2012年12月3日至2015年12月2日，试用期6个月，自2012年12月3日至2013年6月2日，工作地点为北京。双方确认汤娜的月工资标准为10000元，正常工作至2013年8月13日。2013年8月14日，同路天地公司向汤娜送达《解除劳动合同通知书》，以“公司7月25日召开全体员工会议对公司组织结构进行调整，取消原业务拓展中心，该部门员工转岗至客户服务中心，并根据新的岗位进行职级评定，期间汤娜拒绝接受转岗与职级评定”为由解除双方劳动关系。后双方就劳动关系解除及工资损失问题产生争议。2013年8月20日，汤娜以同路天地公司为被申请人向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委（以下简称朝阳仲裁委）申请仲裁，要求恢复双方劳动关系、继续履行双方劳动合同并支付工资损失。2014年3月11日，朝阳仲裁委作出京朝劳人仲字[2013]第11487号裁决，裁决：1.恢复双方劳动关系、继续履行双方签订的劳动合同；2.支付汤娜2013年8月15日至8月20日的工资损失1839.08元；3.驳回汤娜的其他仲裁请求。同路天地公司不服仲裁裁决，诉至本院，本院经审理，于2014年6月23日作出（2014）朝民初字第16098号民事判决，判决：1.同路天地公司恢复与汤娜的劳动关系、继续履行劳动合同。2.支付汤娜2013年8月15日至8月20日的工资损失1839.08元。3.驳回同路天地公司的全部诉讼请求。同路天地公司不服该判决，上诉至北京市第三中级人民法院（以下简称三中院），三中院经审理，于2014年8月20日作出（2014）三中民终字第10312号判决，判决：驳回上诉，维持原判。2014年4月4日，汤娜以同路天地公司为被申请人向朝阳仲裁委申请仲裁，要求确认双方2012年12月3日至2014年6月6日存在劳动关系、支付2013年8月21日至2014年6月6日期间工资损失95977元、支付未缴纳社会保险造成的生育费用损失20000元。2015年3月16日，朝阳仲裁委作出京朝劳人仲字[2014]第05807号裁决，裁决：1.确认双方自2012年12月3日至2014年6月6日期间存在劳动关系；2.支付汤娜2013年8月21日至2014年6月6日期间工资损失95977元；3.驳回汤娜的其他仲裁请求。同路天地公司不服仲裁裁决，诉至本院，本院经审理，于2015年9月16日作出（2015）朝民初字第16765号民事判决，判决：1.确认双方2013年8月21日至2014年6月6日存在劳动关系；2.支付2013年8月21日至2014年6月6日期间工资损失82415.28元；3.驳回同路天地公司的其他诉讼请求。同路天地公司不服该判决，上诉至三中院，后撤回上诉。2015年，汤娜以同路天地公司为被申请人再次向朝阳仲裁委申请仲裁，要求：1.支付2014年6月7日至2015年12月2日期间的工资损失178275.86元；2.确认双方自2014年6月7日至2015年12月2日期间存在劳动关系。2017年3月3日，朝阳仲裁委作出京朝劳人仲字[2015]第09017号裁决，裁决：1.确认双方自2014年6月7日至2015年12月2日期间存在劳动关系；2.支付汤娜2014年6月7日至2015年12月2日期间的工资损失178275.86元。同路天地公司不服，诉至本院，汤娜未起诉。对于有争议的证据和事实，本院认定如下：关于劳动关系解除情况。同路天地公司主张曾向汤娜邮寄送达《限期返岗通知》，但汤娜未按规定返岗，该行为属于旷工，违反《员工手册》中“对旷工的规定即连续旷工达到5个工作日（含5天），公司将予以解除劳动关系”的相关规定，合法解除双方劳动关系，就其主张，同路天地公司提交如下证据：证据1.《入职引导书》，载明：入职后，请及时查阅《员工手册》内各项规章制度，如果各项条款无任何疑义，请在本入职引导书上签字确认，我们将视为您认同并承诺自觉遵守《员工手册》的各项公司规定。该引导书员工确认处有汤娜的手写签名。证据2.《员工手册》，载明：事先未办理请假手续，又未通过其他方式取得公司认可者，均按旷工处理，一旦连续旷工达到5个工作日（含5天），全年累计旷工达到15个工作日（含15天），公司将予以解除劳动合同……。证据3.《限期返岗通知书》、尾号为4809的EMS快递单及邮件查询单，其中《限期返岗通知书》的主要内容为：要求汤娜于2014年9月12日前返岗履行岗位职责，若不能按时按要求到岗，将依据相关规章制度进行处理。尾号为4809的EMS快递单显示：邮寄日期为2014年9月10日，邮寄地址为北京市朝阳区亮马桥路二十一世纪大厦A13，收件人为汤娜，收件地址为北京市朝阳区垡头东里南院10排1号。邮件查询单显示该邮件于2014年9月11日由本人签收。证据4.《解除劳动关系通知书》、尾号为5009的EMS快递单及邮件查询单。其中《解除劳动关系通知书》的主要内容为：汤娜已收到《限期返岗通知书》，但至2014年9月17日仍未按通知如期返岗，依据《员工手册》中第四章“考勤及假期管理”中第二节“迟到、早退及旷工”中对旷工的规定--连续旷工达到5个工作日（含5天），公司将予以解除劳动关系。尾号为5009的EMS快递单显示：邮寄时间为2014年9月19日，邮寄地址、收件人、收件地址均与前述尾号为4809的EMS快递单一致。邮件查询单显示该快递于2014年9月18日由本人签收。汤娜认可前述《入职引导书》、《员工手册》的真实性，但主张员工手册并未向其发放，汤娜还主张未收到《限期返岗通知书》，不认可《解除劳动关系通知书》的证明目的，并主张限期返岗通知书中记载要求其返岗的时间距同路天地公司解除双方劳动关系的时间未达到《员工手册》中关于旷工5个工作日可解除劳动关系的标准，因此同路天地公司的解除行为违法，应向其支付工资损失。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。用人单位与劳动者解除劳动合同应当有合法依据；因用人单位作出解除劳动合同而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，同路天地公司主张向汤娜送达《限期返岗通知书》，但汤娜未按照要求返岗，故该公司依据《员工手册》中关于旷工的规定合法解除双方劳动关系，但其提交的相关证据显示汤娜于2014年9月11日收到《返岗通知书》，该返岗通知要求汤娜最后返岗日期为2014年9月12日，距公司解除双方劳动关系的9月17日仅三个工作日，未达到《员工手册》中规定的“连续旷工达5个工作日（含5天），可解除双方劳动关系”的标准，同路天地公司虽主张“5个工作日（含5天）”系连续5个自然日，但未就此提交证据，本院不予采信，该公司以此为由解除与汤娜的劳动关系，系违法解除，对汤娜主张双方自2014年6月7日至2015年12月2日期间存在劳动关系的主张，本院予以采信，同路天地公司应支付汤娜此期间的工资损失，现仲裁裁决不高于相关法律规定，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，判决如下：一、确认原告北京同路天地广告有限公司与被告汤娜自二〇一四年六月七日至二〇一五年十二月二日期间存在劳动关系；二、原告北京同路天地广告有限公司于本判决生效后七日内支付被告汤娜二〇一四年六月七日至二〇一五年十二月二日期间的工资损失178275.86元；三、驳回原告北京同路天地广告有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告北京同路天地广告有限公司负担（已交纳5元，余5元于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  李 军人民陪审员  丁京莉人民陪审员  杨林屏二〇一八年十月三十日书 记 员  王子元