湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）湘07民终1178号上诉人(原审原告)：常德堂皇置业有限公司，住所地湖南省常德市武陵区城北办事处柏子园居委会洞庭大道东段****。法定代表人：杨冰，该公司总经理。委托诉讼代理人：雷彪，湖南天思律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：杨霞初，男，1962年6月27日出生，汉族，村民，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：张进千，湖南协平律师事务所律师。上诉人常德堂皇置业有限公司因与被上诉人杨霞初劳动争议一案，不服湖南省常德市武陵区人民法院（2018）湘0702民初1095号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。堂皇置业公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判堂皇置业公司不向杨霞初支付自2014年1月1日起至2015年11月18日期间的伤残津贴47250元，并由杨霞初承担诉讼费用。事实与理由：杨霞初应当自伤残津贴停发之日起便知道或应该知道权利被侵害，而不能以未办理终止劳动关系手续为条件。一审判决认定了双方劳动关系于2015年11月终止，那么也应认定杨霞初在停发工资时就应该知道权利被侵害，时效也是2015年11月起一年内。故杨霞初申请劳动仲裁已经超过仲裁时效。被上诉人杨霞初辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。堂皇置业公司向一审法院起诉请求：堂皇置业公司不向杨霞初支付自2014年1月1日起至2017年5月31日止期间的伤残津贴86100元及2017年6月1日之后的伤残津贴。一审法院认定事实：杨霞初于2004年进入堂皇置业公司工作。2012年11月20日，杨霞初受到事故伤害。2012年12月31日，经堂皇置业公司申请，常德市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（常人社工伤认字［2012］897号），认定杨霞初所受伤为工伤。2013年8月26日，常德市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论书》（常劳鉴字［2013］425号），鉴定杨霞初伤残等级为六级。2013年10月16日，工伤保险基金向杨霞初支付了一次性伤残补助金24656元。2013年3月前，堂皇置业公司向杨霞初发放工资为3500元／月。2013年4月起，堂皇置业公司未再向杨霞初支付工资，也未适当安排工作。2015年11月18日，堂皇置业公司以登报形式公告解散并成立清算组。2017年7月，杨霞初向常德市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、堂皇置业公司向杨霞初支付2014年1月至2017年5月的伤残津贴共计123000元，从2017年6月1日起的伤残津贴另计。常德市劳动人事争议仲裁委员会于2017年8月11日作出（2017）常劳人仲字109号仲裁裁决书，裁决：自本裁决书生效之日起五日内，堂皇置业公司向杨霞初支付自2014年1月1日至2017年5月31日期间的伤残津贴86100元，从2017年6月1日起的伤残津贴另计。堂皇置业公司不服该裁决，向一审法院起诉，提出前列诉讼请求。一审法院认为，本案争议焦点：一、堂皇置业公司与杨霞初劳动关系是否解除或终止；二、堂皇置业公司是否应当向杨霞初支付2014年1月至2017年5月31日的伤残津贴；三、本案是否已超过仲裁时效。关于争议焦点一，杨霞初于2004年进入堂皇置业公司工作，2013年3月之前由堂皇置业公司发放工资，双方之间形成劳动关系。堂皇置业公司主张因公司经营困难，双方已协商解除劳动合同，杨霞初不予认可，堂皇置业公司亦未提供证据证明。另根据《中华人民共和国劳动合同法》（下称《劳动合同法》）第四十二条规定，本单位因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，不得依照本法第四十条、第四十一条解除劳动合同。故对堂皇置业公司关于2013年3月双方已经协商解除劳动关系的主张一审法院不予采纳。堂皇置业公司又主张该公司于2015年11月18日在常德日报上刊登《清算公告》，该公司于2015年10月12日临时股东会同意解散本公司，并成立清算组，依据法律规定，双方劳动关系已经终止。根据《劳动合同法》第四十四条规定，用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，劳动合同终止。一审法院认为，该规定是法律赋予用人单位单方终止劳动合同的权利，堂皇置业公司于2015年11月18日公告解散，杨霞初与堂皇置业公司之间劳动关系终止。对杨霞初辩称公司清算后但并未进行注销，双方劳动关系依然存在，因我国实行“先散后算”，通过清算，结束解散公司的既存法律关系，分配剩余财产，从而最终消灭其法人资格，故解散后公司仍存续并不影响双方劳动关系的终止，对杨霞初的该项辩解，一审法院不予采纳。关于争议焦点二，本案中，杨霞初在工作时受伤，被依法认定为工伤，鉴定为陆级伤残。根据《工伤保险条例》第三十六条第一款（二）项规定，职工因工致残被鉴定为六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作，难以安排工作的，由用人单位按照工伤职工月工资的60％支付伤残津贴。本案中，自2013年4月起，堂皇置业公司未再向杨霞初支付工资，也未适当安排工作，故堂皇置业公司每月按2100元／月（3500×60％）的标准向杨霞初支付伤残津贴至劳动关系终止之日。对杨霞初在庭审中辩称工资一直由堂皇置业公司发放至2017年，同意伤残津贴从2017年按高标准起算，因杨霞初未提供证据证明堂皇置业公司作为用工单位向其支付工资至2017年，且双方的劳动关系已于2015年11月终止，故杨霞初辩称的事实前提不成立，按照杨霞初仲裁中主张的从2014年1月1日起计算伤残津贴，一审法院予以确认，堂皇置业公司应付伤残津贴共计47250元（2100元×22．5月）。三、关于争议焦点三，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，堂皇置业公司虽于2015年11月公告解散，但并未与杨霞初办理终止劳动关系的手续，杨霞初辩称并不知道自己权利被侵害，对该辩称一审法院予以采纳，杨霞初主张权利并未超过仲裁时效。故判决：一、常德堂皇置业有限公司于本判决生效之日起十日内向杨霞初支付伤残津贴47250元；二、驳回常德堂皇置业有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由常德堂皇置业有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据，对一审查明的事实予以确认。在二审期间，杨霞初表示一审中并未放弃请求堂皇置业公司支付2017年之前的伤残津贴，堂皇置业公司予以认可。本院认为，本院当事人二审争议的焦点问题是：一、杨霞初申请劳动仲裁是否已超过仲裁时效；二、堂皇置业是否应当向杨霞初支付2014年1月1日起至2015年11月18日止的伤残津贴47250元。关于争议焦点一，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，堂皇公司虽公告解散，但并未与杨霞初办理终止劳动关系的手续，也未向杨霞初发出终止劳动关系的书面通知，杨霞初并不知道自己权利被侵害。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项规定：“因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日”。故一审判决认定杨霞初于2017年7月申请劳动仲裁并未超过仲裁时效并无不当。堂皇公司关于杨霞初申请劳动仲裁已经超过仲裁时效的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于争议焦点二，本案中，杨霞初在工作时受伤，被认定为工伤，鉴定为六级伤残。根据《工伤保险条例》第三十六条第一款第（二）项规定，职工因工致残被鉴定为六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作，难以安排工作的，由用人单位按照工伤职工月工资的60％支付伤残津贴。本案中，堂皇置业公司于2015年11月18日公告解散，杨霞初与堂皇置业公司之间劳动关系终止。自2013年4月起，堂皇置业公司未再向杨霞初支付工资，也未适当安排工作，故堂皇置业公司每月按2100元／月（3500×60％）的标准向杨霞初支付伤残津贴至劳动关系终止之日。因杨霞初仲裁中主张从2014年1月1日起计算伤残津贴，故杨霞初的伤残津贴从2014年1月1日起计算。在二审期间，杨霞初表示一审中并未放弃请求堂皇置业公司支付2017年之前的伤残津贴，堂皇置业公司予以认可。故一审判决认定堂皇置业公司应付伤残津贴共计47250元（2100元×22．5月）并无不当。堂皇置业公司关于请求判令该公司不向杨霞初支付自2014年1月1日起至2015年11月18日期间的伤残津贴47250元的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，堂皇置业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由常德堂皇置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  饶南丙审判员  祁圣友审判员  朱梅安二〇一八年十月十二日法官助理赵昌华书记员修妮附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉，第二审人民法院不得再次发回重审。