江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏07民终2924号上诉人（原审原告）：鲁吾英，女，1953年5月13日生，汉族，住江苏省东海县。委托诉讼代理人：庞培培，江苏瑞宏律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋康，江苏瑞宏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：唐建雷，男，1976年10月14日生，汉族，住江苏省东海县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司东海支公司，住所地江苏省东海县牛山街道幸福北路**。负责人：王文胜，该公司经理。委托诉讼代理人：宋雅洲，该公司职员。上诉人鲁吾英因与被上诉人唐建雷、中国人民财产保险股份有限公司东海支公司（以下简称人财保险东海支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省东海县人民法院（2018）苏0722民初2448号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人鲁吾英上诉请求：维持一审其他项判决，支持上诉人的误工费11025元，并由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一审判决认为上诉人超过法定退休年龄且未提交证据证明误工损失而未支持上诉人的误工费，不符合客观事实。首先，误工费的计算主要从受害人的误工时间和收入状况两方面进行考虑，并没有从年龄上来限制误工费的相关规定，能否主张误工费关键是要看受害人有无收入来源，如果仅以超过年龄而不支持误工费，不仅与案件事实不符，也违反了司法解释，导致受害人的合法权益受损，客观上导致案件的处理有失公平。其次，上诉人在一审中已经提交了村委会证明、户口簿、连云港市农村集体土地承包经营权证证明上诉人具有务工能力。上诉人的儿子已经去世，留有几名孙子及孙女需要上诉人抚养，上诉人在受伤前一直从事农业活动，如不支持上诉人的误工损失有失公平。被上诉人唐建雷辩称，判我赔多少就是多少。被上诉人人财保险东海支公司辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉。鲁吾英向一审法院起诉请求：判令赔偿医疗费、交通费、住院伙食补助费、精神抚慰金、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、鉴定费等共计68802.95元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年12月12日12时许，在东海县，唐建雷驾驶苏Ｇ×××**牌号小型客车沿温泉镇九龙路由东向西行驶至事故地点，该车与步行由北向南的鲁吾英发生碰撞，致使鲁吾英受伤。鲁吾英起诉时，诉求为68802.95元，诉讼中，增加诉求医疗费1329.44元，总的诉求变更为70132.39元。此事故经交警部门认定，唐建雷负全部责任，鲁吾英无责任。鲁吾英的伤经连云港东方医院司法鉴定中心鉴定，意见为：鲁吾英2016年12月12日交通事故致全身多处骨折，其腰2椎体压缩性骨折，压缩程度达1/3以上，构成人体损伤致残程度十级伤残；无需补偿后续医疗费，鲁吾英（包括取出内固定）休息期限为210日、护理、营养期限均为90日。唐建雷的车辆在人财保险东海支公司投保了交强险和商业第三者责任险30万元，附加不计免赔。对于该事故事实及责任认定，鲁吾英的住院治疗情况及医疗费票据，唐建雷的车辆保险情况，唐建雷为鲁吾英垫付医疗费24221.9元等事实，双方均无异议，一审法院予以确认。关于医疗费，人财保险东海支公司辩称扣除15%的非医保用药，唐建雷同意扣除15%非医保用药，一审法院予以确认。关于鲁吾英主张的纸尿裤费用，鲁吾英未向一审法院提供医生医嘱，对关联性不予确认，一审法院不予支持。关于司法鉴定意见书，鲁吾英的伤情经东海县交警大队委托，系有专业资质的鉴定机构做出的鉴定，人财保险东海支公司对鉴定有意见，但未向一审法院提交证据，对其辩解一审法院不予采信。对该鉴定，一审法院予以确认。关于误工费，鲁吾英年龄已经超过法定退休年龄且鲁吾英未提交证据证明其存在误工损失，对该主张，一审法院不予支持。关于交通费，根据鲁吾英的住院时间及路途，一审法院酌定500元。医疗费33343.19元（9121.29+24221.9）元，包含唐建雷垫付款24221.9元；住院伙食补助费560元（20元/日×28日）；护理费4723.89元（19158元/年÷365日×90日）；残疾赔偿金30652.8元（19158元/年×（20-4）年×10%）；精神抚慰金5000元；营养费2700元（30元/天×90天）；交通费500元；鉴定费2900元；共计80379.88元。首先由人财保险东海支公司在交强险范围内赔偿鲁吾英医疗费10000元、护理费4723.89元、残疾赔偿金30652.8元、精神抚慰金5000元、交通费500元，共计50876.69元，超出交强险范围的医疗费，由唐建雷承担15%的非医保用药，即3501.48元（23343.19元×15%）；其余超出交强险范围外由人财保险东海支公司承担26001.71元（80379.88元-50876.69元-3501.48元），两项合计76878.4元。唐建雷庭前已付24221.9元，鲁吾英还应返还唐建雷20720.42元。综上，一审法院遂判决：一、人财保险东海支公司在交强险及商业第三者责任险范围内赔偿鲁吾英各项损失为76878.4元。于判决生效之日起十日内付清。二、鲁吾英返还唐建雷垫付款20720.42元。从上述人财保险东海支公司给付鲁吾英的赔偿款中予以扣除。于判决生效之日起十日内付清。三、驳回鲁吾英的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取344元，由唐建雷负担。本院经审理查明:一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，鲁吾英是农村居民，虽然年龄在60岁以上，但其为了自身的生存，必须从事农业生产劳动，而且鲁吾英提供了其所居住的村民委员会出具的证明等相关证据，人财保险东海支公司亦无证据证明鲁吾英已丧失劳动能力。故在没有相反证据证明鲁吾英发生交通事故前丧失劳动能力的情况下，在发生事故后至评残前治疗和恢复的一段时间内，会给其造成一定的误工损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”鲁吾英作为农民，其误工费损失，应当按照当地农村居民人均纯收入标准予以赔付，因此鲁吾英的误工损失为11022元（19158元/年÷365日×210日），由人财保险东海支公司予以赔偿。综上，根据二审中的新证据，上诉人鲁吾英的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持江苏省东海县人民法院（2018）苏0722民初2448号民事判决第二项，即“原告鲁吾英返还被告唐建雷垫付款20720.42元。从上述保险公司给付原告的赔偿款中予以扣除。于本判决生效之日起十日内付清”；二、撤销江苏省东海县人民法院（2018）苏0722民初2448号民事判决第一项、第三项;三、中国人民财产保险股份有限公司东海支公司在交强险及商业第三者责任险范围内赔偿鲁吾英各项损失87900.4元。于本判决生效之日起十日内付清；四、驳回鲁吾英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取344元，由唐建雷负担；二审案件受理费688元，由鲁吾英负担。本判决为终审判决。审判长 忻 越审判员 汪家元审判员 任李艳二〇一八年十月二十二日法官助理张荣洹书记员颜丽莉法律、司法解释条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。