北京市昌平区人民法院民 事 判 决 书(2018)京0114民初17757号原告（反诉被告）：心云（北京）医疗器械有限公司，住所地北京市大兴区。法定代表人：高淑清，总经理。委托诉讼代理人：高宁，男，心云（北京）医疗器械有限公司员工。委托诉讼代理人：林树彬，北京证金律师事务所律师。被告（反诉原告）：北京吉智科技有限公司，住所地北京市昌平区回龙观镇立业路******305（昌平示范园）。法定代表人：汪帮勇，总经理。委托诉讼代理人：马国闯，北京兴展律师事务所律师。原告心云（北京）医疗器械有限公司（以下简称心云医疗公司）与被告北京吉智科技有限公司（以下简称吉智公司）承揽合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在诉讼过程中，吉智公司提起反诉，本院合并审理。心云医疗公司的委托诉讼代理人高宁、林树彬，吉智公司的法定代表人汪帮勇、委托诉讼代理人马国闯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。心云医疗公司向本院提出诉讼请求：1.判令吉智公司返还心云医疗公司首付款20万元；2.本案诉讼费用由吉智公司承担。事实和理由：2018年4月8日，原、被告签订《采购合同》，约定心云医疗公司向吉智公司采购ECG-V1.6产品1000套，并对产品质量、价款以及交付时间进行了明确的约定。2018年4月16日，心云医疗公司按照吉智公司的授权将合同首付款20万元转账支付至于芳名下，已经履行完毕约定的预付款义务；但截至2018年6月22日，被告未能向原告交付符合约定的产品，导致原告签订本合同的目的难以实现且已经对第三方构成违约，因此，依据《采购合同》第二条第4款、第八条第2款的约定以及《合同法》第96条的规定，心云医疗公司提出解除本合同并于2018年8月27日书面通知吉智公司；现心云医疗公司认为，《采购合同》解除后，吉智公司应当有义务将收取的全部首付款返还心云医疗公司，并承担相应的违约责任，故起诉。吉智公司辩称，不同意心云医疗公司的诉讼请求。一、交期延后的违约责任不在于吉智公司。第一，吉智公司与心云医疗公司于2018年4月8日签订《采购合同》，合同约定由吉智公司为心云医疗公司加工定做相关产品。合同履行期间，心云医疗公司对原本约定的产品提出了部分增项：一是增加电池端及底座泡棉；二是增加电池充电项目；三是增加烧录产品编码，从而影响了产品的交期。第二，心云医疗公司提供的TF卡座（规格型号TFCard-push）元器件存在质量问题也致使吉智公司不得不返工，同样严重影响了交期。更为关键的是，心云医疗公司要求吉智公司在加工产品时对产品进行超声波焊接，吉智公司按心云医疗公司要求进行超声波焊接后出现了部分元器件损害的后果。吉智公司发现此后果后多次向心云医疗公司反馈，但心云医疗公司并未给出指示，从而又导致了交期的严重延后。二、心云医疗公司不享有合同约定的解除权。2018年8月27日，心云医疗公司依据合同第八条第8.2款的约定发出解除通知，而此时心云医疗公司根本不享有解除权。根据合同第二条2.4款约定并结合第八条第8.2款的约定，到2018年6月24日，如因吉智公司原因，吉智公司仍然无法交付货物的，心云医疗公司有权解除合同。也就是说6月24日开始，如因吉智公司原因，吉智公司无法交付货物则心云医疗公司享有合同权。而实际情况是，由于心云医疗公司上述原因已经影响了交期，况且在6月24日以后，吉智公司继续交货，而心云医疗公司也继续收货。因此，在合同约定的解除条件成就后，有解除权的一方当事人可以向对方发出解除合同的通知，也可以要求对方继续履行合同，但是解除权人只能择其一而行之，否则将使双方当事人的合同法律关系处于一种不稳定状态。如果在合同解除权条件成就后，解除权人仍然要求对方继续履行合同，则意味着其用默示的方式放弃解除权。故心云医疗公司已经丧失合同解除权。吉智公司提出反诉诉讼请求：1.确认心云医疗公司于2018年8月27日发出的《解除合同通知书》解除合同的行为无效；2.判令双方继续履行合同；3.本案诉讼费由心云医疗公司承担。事实和理由：吉智公司与心云医疗公司于2018年4月8日签订了《采购合同》，合同约定由吉智公司为心云医疗公司加工定做相关产品。合同履行期间，心云医疗公司对原本约定的产品提出了部分增项，从而影响了产品的交期；同时，心云医疗公司提供的元器件存在质量问题也同样影响了交期。更为关键的是，心云医疗公司要求吉智公司在加工产品时对产品进行超声波焊接，吉智公司按心云医疗公司要求进行超声波焊接后出现了部分元器件损害的后果。吉智公司发现此后果后多次向心云医疗公司反馈，但心云医疗公司未给出指示，从而导致了交期的严重延后。另，心云医疗公司不享有合同约定的解除权。2018年8月27日，心云医疗公司依据合同第八条第8.2款的约定发出解除通知，而此时心云医疗公司根本不享有解除权。根据合同第二条2.4款约定并结合第八条8.2款的约定，到2018年6月24日时，如因吉智公司原因，吉智公司仍然无法交付货物的，心云医疗公司有权解除合同。而实际情况是，由于心云医疗公司上述原因已经影响了交期，况且在6月24日以后，吉智公司继续交货，而心云医疗公司也继续收货。因此，在合同约定的解除条件成就后，有解除权的一方当事人可以向对方发出解除合同的通知，也可以要求对方继续履行合同，但是解除权人只能择其一而行之，否则将使双方当事人的合同法律关系处于一种不稳定状态。如果在合同解除权条件成就后，解除权人仍然要求对方继续履行合同，则意味着其用默示的方式放弃解除权。故心云医疗公司在6月24日以后继续与吉智公司商讨如何改善超声波焊接问题以及7月16日继续接受吉智公司交付的60套产品的行为上可以得出，心云医疗公司选择了继续履行合同，因此其已经丧失了依据合同8.2款约定的解除权的权利。综上，心云医疗公司解除合同的行为自始无效，敬请贵院判令所请。心云医疗公司辩称，不同意吉智公司的反诉请求，双方签订的采购合同真实有效，合同签订后就交付方式及交付时限并没有签订补充协议。根据合同约定，心云医疗公司有单方行使解除权的权利。吉智公司违约在先，其应当承担不利的后果。《采购合同》不具有继续履行的意义。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月8日，心云医疗公司（甲方）与吉智公司（乙方）签订《采购合同》，合同编号：XY201804001，约定：根据《中华人民共和国合同法》的有关规定，经甲、乙双方友好协商，本着平等互利、诚实守信、长期合作的原则，为实现市场营运，甲乙双方就电子产品的推广合作，经友好协商，本着平等诚信、互惠互利的原则，在遵守国家有关政策和法规的基础上，达成如下协议：本合同规范由甲方委托乙方承揽采购后，将全数加工制成品交付甲方之一切相关法律行为。原物料、包材、加工制成品之具体品种数量、交期、交货地、加工费金额、支付日期、支付方法，经乙方确认甲方采购单或其它书面约定所列，并作为本合同附件；本合同未尽事宜经双方协商需补充的条款可另附协议书，亦视为合同附件。经双方确认的往来信函、传真、电子邮件等，将作为本合同的组成部分，合同附件及其组成部分与本合同具有同等效力。一、加工产品：序号：1.产品名称：ECG-V1.6，数量（套）：1000，PCB（元/块）：14.62，元器件（元/块）：229.64，焊接（元/块）：15.52，测试充电费（元/套）：4.15，激光打标费（元/套）：0.83，组装包装（元/套）：9.96，超声波压焊（元/套）：5.5，单板费用（元/块）：280.22，损耗（3%）：8.41，总金额：288624.03，大写人民币：贰拾捌万捌仟陆佰贰拾肆元零角叁分（未税）。注：交货地点由乙方负责送至甲方指定地点（北京市内免运费）。上列价格为含原材料费用、加工费用、包装运输费用、不含税费的成品到货价格，系甲方就本协议应向乙方支付的全部费用。二、加工成品质量以及时间要求：2.1甲方提供给乙方产品质量标准及样品，乙方严格按标准执行。2.2甲方检验后，甲方有权拒收任何不满足质量标准的产品。2.3乙方需为每批次产品提供产品合格证明，乙方提供产品的合格率至少为98%。2.4从签订合同且预付款到后第2日计算，乙方应在25个工作日（法定节日除外）内向甲方规定的地点发送符合订单数量要求、质量合格的产品（运输费用由乙方承担）。2.5原材料用乙方提供原材料完成加工生产，乙方必须依照合同规定选用原材料，并接受甲方检验。乙方隐瞒原材料的缺陷或者用不符合合同规定的原材料而影响定做质量时，甲方有权要求重作、修理、减少价款或退货。三、价款及付款方式：3.1本合同总价款为288624.03元人民币，人民币大写贰拾捌万捌千陆佰贰拾肆元零角叁分。3.2合同签订后预付合同总金额70%，产品送货之日起剩余金额月结30天。需方（俗称甲方）付款日期延误一天，甲方赔偿乙方损失费，按每天3‰的合同总金额计算违约金。四、技术资料、图纸提供办法：4.1乙方在依照甲方的要求进行工作期间，发现提供的图纸或技术要求不合理，应当3日内及时通知甲方；甲方应当在3日内回复乙方。乙方在规定的时间内未得到答复，有权暂停工作，并及时通知甲方，因此造成的损失，不追究乙方相关责任。4.2乙方在遇到技术性问题时，甲方应给予乙方技术支持。五、质保：5.1乙方为甲方订单加工的产品，乙方提供6个月质保期。5.2质保期内出现产品质量问题，乙方负责免费保修、更换。5.3质保期起始日，自乙方送货给甲方一周内验收合格之日起计算。5.4超过质保期，产品出现问题，不能正常使用，乙方可收取相应材料零件成本费用，负责有偿维修。六、保密条款：对于甲方的商业秘密，乙方应不得以任何方式向任何第三人披露提供。如甲乙双方另行签有保密协议的，则双方按照保密协议执行。七、违约责任：7.1未按合同规定的质量交付定做物或完成工作，甲方同意利用的，应当按质论价，酌减价款；不同意利用的，乙方应当负责修整或调换，并承担逾期交付的责任；经过修整或调换后，仍不符合合同规定的，甲方有权拒收。7.2交付定做物或完成工作的数量在约定的时间未达到合同规定数量的，如甲方仍然需要，乙方应当按照合同规定继续补齐，补交部分按逾期交付处理；少交、迟交部分甲方不再需要的，甲方有权拒收逾期定做物。7.3逾期交付（包括返修、更换、补交等），每逾期一天，按逾期交付部分的0.3%赔偿支付违约金。7.4未经甲方同意，提前交付定做物，甲方有权拒收。7.5签订合同后不能交付或不能完成工作的，按合同额的10%支付违约金，并承担由此给甲方造成的损失。非乙方自身原因除外。7.6乙方违反保密义务的，甲方有权解除与乙方一切合作关系，乙方应当赔偿甲方的所有损失，并承担产生的法律责任。七、不可抗力：在合同规定的履行期限内，由于不可抗力致使本合同不能履行时，乙方应当在发生不可抗力时及时通知甲方，乙方须提供有关机构出具的证明方可免予承担违约责任（国家政策性原因除外）。八、合同解除：8.1本合同签订后，双方不得擅自变更和解除。如遇不可抗力或其他原因，确实无法履行合同，经双方协商同意后，可予变更或解除合同。但提出方应于该原因发生起二十四小时内通知对方，办理变更或解除合同的手续。8.2如乙方在规定交货期后30日内仍无法交付货物，甲方有权解除合同，乙方所收定做方款项应如数退还，如3日内不能退还，乙方应在确定还款之日起每日向甲方加付3%迟延付款违约金。九、纠纷的处理：对本合同发生纠纷，双方应协商解决，协商不成，任何一方均可提交双方所在地的人民法院解决。十、本合同正本一式二份，甲乙双方各执一份，双方盖章后生效，传真有效。合同履行完毕即终止，本合同执行期间，双方不得随意变更和解除合同，合同如有未尽事宜，由双方共同协商，作出补充规定，补充规定经双方盖章后与本合同具有同等效力。合同中加盖了双方印章。吉智公司向心云医疗公司发出通知：本公司与心云医疗公司于2018年4月8日签订《采购合同》，合同总价款为人民币288624.03元（未税）。现授权将合同首付款200000元支付至以下账户：户名：于芳，账号：62122602000********，开户行：中国工商银行北京市市辖区东城北新桥支行。2018年4月16日，心云医疗公司向于芳住户支付了200000元。2018年7月12日，吉智公司汪帮勇与心云医疗公司周汝起微信联系显示：“周汝起：一共拿过4批产品。第一次5台，未超声焊接，回来粘接，良品。第二次50台32台良品，16台不良，2台未焊接。第三次10台不良品。第四次30台。总共95台产品。汪帮勇：我核对下。因为我家里没剩下那么多。我让他们从新数下吧我记得第一次拿走的是8个因为我们只做了8套样品有不良的后面我给你送过两次好像等我这边在核实下吧。周汝起：好的。周汝起：汪总,还有，那天中午从楼下拿上来的是10台。本来说多拿几台，但是因为情况都一致就拿了10台。都封在不合格品的袋子里了。汪帮勇：现在你那总共多少台。周汝起：105。汪帮勇：那我在做一批，我核对下吧!看少多少。2018年7月16日，汪帮勇给周汝起发微信：周工早上好今天给您送30个换晶振的，30个不换的……。2018年7月16日，吉智公司向心云医疗公司供货60套，心云医疗公司周汝起签收并注明待实验。2018年8月27日，心云医疗公司向吉智公司发出《解除合同通知书》：北京吉智科技有限公司：贵司与我司于2018年4月8日签订了《采购合同》，约定由贵司为我司加工制作型号为ECG-V1.6的心电记录仪，数量为1000套，总金额人民币288624.03元，交货日期为2018年5月24日。截至2018年8月27日，贵司仅为我司提供了37套合格样机，逾期交货天数已达到96天，贵司已构成严重违约，且该行为直接导致合同目的无法实现。根据《采购合同》第8.2条即：“如乙方在规定交货期后30日内仍然无法交付货物，甲方有权解除合同，乙方所收定作方款项如数退还……”之规定，我司现正式通知贵司：解除贵我双方于2018年4月8日签订的《采购合同》；同时，请贵司在收到本解除通知3日内，退还我司已向贵司支付的首付款人民币200000元；我司还将保留进一步追究贵司违约责任的权利。庭审中，吉智公司认可于2018年8月28日收到了上述《解除合同通知书》。2018年9月26日，吉智公司向心云医疗公司发出《不同意解除合同通知书》：心云（北京）医疗器械有限公司：贵司《解除合同通知书》我方已经收到，我方认为你方解除合同行为无事实及依据，我方不同意解除合同，你方解除行为无效。请你方及时提货并支付尾款，否则承担全部法律责任。2018年9月27日，心云医疗公司收到了上述通知书。庭审过程中，心云医疗公司表示同意扣除收到的37套合格品相应的款项，其他首付款要求返还。上述事实，有《采购合同》、收取首付款账户通知、转账记录、吉智公司汪帮勇与心云医疗公司周汝起微信联系记录、《解除合同通知书》、《不同意解除合同通知书》、快递单及当事人陈述等证据在案佐证。本院认为，心云医疗公司与吉智公司签订的《采购合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，该合同合法有效，双方应当按照约定履行各自的义务。该合同虽名为《采购合同》，但合同内容符合承揽合同的法律特征，故本案的法律关系的性质应系承揽合同纠纷。一、关于心云医疗公司解除合同的理由是否成立。双方合同约定：“3.2合同签订后预付合同总金额70%，产品送货之日起剩余金额月结30天。需方（俗称甲方）付款日期延误一天，甲方赔偿乙方损失费，按每天3‰的合同总金额计算违约金。2.4从签订合同且预付款到后第2日计算，乙方应在25个工作日（法定节日除外）内向甲方规定的地点发送符合订单数量要求、质量合格的产品（运输费用由乙方承担）”，故合同中约定的预付款金额应为202036.82元，支付此款项应属心云医疗公司首先履行的义务。在合同的履行过程中，吉智公司向心云医疗公司发出通知，授权将合同首付款200000元支付至于芳账户，并不能代表吉智公司认可将合同约定的70%预付款变更为200000元，故心云医疗公司发出的《解除合同通知书》中所主张的吉智公司逾期交货已构成严重违约，直接导致合同目的无法实现，根据《采购合同》第8.2条甲方有权解除合同的理由不能成立。二、关于心云医疗公司解除合同的通知行为是否产生了合同解除的法律后果。《中华人民共和国合同法》第二百六十八条规定，定做人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的应当赔偿损失。本案中，心云医疗公司作为定做人，依据承揽合同的特性，享有随时解除合同的权利。心云医疗公司向吉智公司发出解除合同的通知，吉智公司认可于2018年8月28日收到该通知，双方之间的合同关系已于2018年8月28日解除，故对于吉智公司反诉要求确认心云医疗公司于2018年8月27日发出的《解除合同通知书》解除合同的行为无效的诉讼请求，本院不予支持。三、关于合同解除的法律后果。合同解除后，尚未履行的终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。心云医疗公司自认收取产品中有37件合格产品，同意扣除37件产品价款后要求返还首付款，符合法律规定，对其要求返还首付款的诉讼请求中合理的部分，本院予以支持；吉智公司如认为解除合同造成己方的损失，应当依法请求赔偿损失，现吉智公司反诉要求判令双方继续履行合同的诉讼请求没有法律依据，本院无法支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第九十六条、第九十七条、第二百五十一条、第二百六十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、北京吉智科技有限公司于本判决生效后七日内返还心云（北京）医疗器械有限公司预付款189320.91元；二、驳回心云（北京）医疗器械有限公司的其他诉讼请求；三、驳回北京吉智科技有限公司的反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2150元，由心云（北京）医疗器械有限公司负担107元（已交纳），由北京吉智科技有限公司负担2043元，于本判决生效后七日内交纳；反诉案件受理费2810元，由北京吉智科技有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审判员  刘宝东二〇一八年十月二十六日书记员  李悦南