浙江省德清县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0521民初1845号 原告：周金泉，男，1961年6月27日出生，汉族，住浙江省德清县。 委托诉讼代理人：杜学新、夏建伟，浙江宪道律师事务所律师。 被告：浙江义远生态农业有限公司，统一社会信用代码91330521576531007Q，住所地浙江省德清县莫干山镇劳岭村。 法定代表人：梁铭，该公司总经理。 委托诉讼代理人：潘剑丹，该公司职工。 委托诉讼代理人：张建齐，浙江五联律师事务所律师。 原告周金泉（以下简称为原告）与被告浙江义远生态农业有限公司（以下简称为被告）劳动争议一案，本院于2018年3月28日立案后，依法适用简易程序，于2018年5月17日公开开庭进行了审理。原告周金泉及其委托诉讼代理人杜学新、被告浙江义远生态农业有限公司的委托诉讼代理人张建齐、潘剑丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：被告支付原告解除劳动合同经济补偿金7500元、停工留薪期工资11250元（庭审中该项变更为12500元）、一次性伤残就业补助金18795元、2016年度年终奖3500元，补缴住房公积金8500元（庭审中撤回住房公积金的诉讼请求），支付加班工资74903.62元、公证费1000元。事实和理由：原告于2018年3月15日收到德清县劳动人事争议仲裁委员会作出的德劳人仲案字（2018）第0035号仲裁裁决书。原告不服该裁决，现依法向法院提起诉讼。原告系被告职工，原告于2014年7月18日开始在被告处从事保安工作。每天工作12小时，每周工作6天。每月工资2500元，并约定每年年终奖3500元。2016年5月2日原告发生工伤事故，后经鉴定为九级伤残。2017年5月18日，被告以劳动合同期满为由，向原告发出《解除劳动合同通知书》。原告认为2017年5月18日，被告向原告发出《解除劳动合同通知书》。被告单方面解除了与原告的劳动合同关系，根据《劳动合同法》之相关规定，由用人单位单方面解除与劳动者的劳动合同的，应向劳动者支付经济补偿。根据原告的工作年限及工资水平，被告应向原告支付7500元解除劳动合同经济补偿金。原告受伤行为被认定为工伤，依法享受停工留薪期，停工留薪期待遇按照原来工资福利待遇不变。原告于2016年5月2日原告发生工伤事故，到2017年5月18日被告单方面解除劳动合同，应享受12个半月的停工留薪期。被告仅支付了8个月的工资，对于余5个月的停工留薪期工资没有发放，计12500元。原告对于仲裁裁决的一次性伤残就业补助金，没有异议。对于年终奖3500元。原告的劳动合同上明确有年终奖3500元，但被告提供的劳动合同上是空白，没有写明有年终奖3500元。这份劳动合同是被告提供的，原告仅仅是签了个字，其余手工书写的字均是被告填写的。劳动者相比较用人单位而言，是弱者，况且被告没有任何证据证明是原告添加上去的，反而手工书写的字迹出自一人之手。这样的阴阳劳动合同，从切实维护劳动者的合法权益出发，应予以支持被告的主张，即每年年底有年终奖3500元。裁决书认为，原告未回被告处工作，未参加年终考核，这是法律上的认知错误。停工留薪期待遇按照原来工资福利待遇不变，这是法律明确规定。难道工伤职工在年底还要特地到单位去年终考核一下，停工停工，就是停止工作的意思，留薪留薪，就是支付工资福利待遇的意思。停工留薪期跨越年底，年终奖用人单位应照样发放。对于加班工资。裁决书认定原告每天上班12小时，每周工作6天。那么对于被告未支付的的工班工资，就应该从原告上班的时间开始计算。裁决书又认为加班工资仲裁时效为2年，2015年12月23日前的加班不计算。原告连续上班，从未间断，被告未支付工班工资，这是持续侵犯劳动者的权益。仲裁时效有中止、中断。裁决书认为2015年12月23日前的加班不计算，这完全是对仲裁时效的片面、僵化理解，是错误的。原告每天上班12小时，每周工作6天，也即每周工作72小时。国家规定为每天工作8小时，每周工作40小时。据此原告每周就加班了32小时。裁决书认为原告只加班了13天，这是怎么测算出来的都不知道。公证费为原告收集证据而支付，这是证据保全所必须的，这是原告的合理合法的损失。故原告诉至法院。 被告辩称，仲裁裁决没有问题；不同意原告提出的5个月停工留薪期，应该按照仲裁的计算；一次性就业补助金也应该按照仲裁的计算；年终奖不应该拿的，因为没有这个规定，3500元是缺乏相关证据的；加班工资他的工种有特殊性，他是属于值班的；他值班在工作时间是可以休息的，特别是晚上的时候，这就不存在加班问题，即使有加班都是按照正常的流程的，事先要报批；双方在办理离职交接的时候原告有明确的认可的，双方之间对工资薪酬包含加班费已经完毕，不存在拖欠问题。 原告为证明其诉称事实，在举证期限内向本院提交了以下证据： 1.劳动合同，证明劳动关系，月工资2500元，年终奖3500元的事实； 2.工伤认定书，证明原告所受伤害系工伤的事实； 3.鉴定结论2份，证明原告九级伤残的事实； 4.解除通知书，证明被告与原告解除劳动关系的事实； 5.医院休息证明，证明原告需要休息9个月的事实； 6.民事调解书，证明交通事故已处理完毕的事实； 7.公证书，证明存在加班的事实及支付1000元公证费的事实； 8.返岗申请及批复，证明原告要求返回岗位被拒绝的事实； 9.仲裁裁决书，证明仲裁的事实。 被告为证明其诉称事实，在举证期限内向本院提交了以下证据： 1.行政许可决定书，证明已获批实行综合计算工时制的事实； 2.2016年度年终绩效考核方案、发放规则、公司文件，证明年终奖发放的考核标准； 3.工资发放清单，证明原告2016年5月1日至12月31日期间的工资发放情况； 4.终止协议书，证明双方劳动关系的解除时间系2017年4月30日的事实； 5.考勤管理制度，最后页有原告签字，证明该制度原告已知悉，且第20.2条明确规定加班需要填写加班申请，批准后进行加班并支付加班工资，原告提出的加班部分不符合该制度； 6.劳动合同，证明合同原件上无年终奖3500元的约定； 7.加班审批表、考勤表及加班费申请单，证明已足额支付原告加班工资； 8.工资单，证明工资结构； 9.辞职申请表及物料移交会签单，证明原告主动离职及已结清工资，双方无纠纷的事实； 10.农场保安室照片，证明原告工作期间可休息的事实； 11.情况说明，排班表，证明加班审批表、考勤表、加班申请单等为原始证据，原告一直上夜班的事实。 上述证据在庭审中均交予到庭当事人质证。对于原告周金泉所举的证据，被告义远公司质证认为：证据1，有原件的劳动合同的真实性无异议，原告的岗位系特定工种，已申请综合计时，双方签署过一份补充协议，将合同期限顺延至医疗期终止之日，即2016年12月，复印件的劳动合同中年终奖填写栏不真实，单位留存的原件中未填写；证据2、3，均无异议；证据4，无异议，但双方曾签署另一份协议，约定双方劳动关系于2017年4月30日解除；证据5，建休证明中2016年12月16日及30日出具的真实性不予认可，单位未收到；证据6，系复印件，对真实性不予认可；证据7，对公证书的形式无异议，但对录音内容及涉及的人物有异议，无法确认通话人身份，且该人员也无法代表单位立场，对公证费发票的真实性无异议，但与本案无关；证据8，对其真实性予以认可，系因原告尚未结束医疗期作出的决定，并非想要解除劳动关系的意思表示；证据9，无异议。 对于被告提交的证据，原告质证认为：证据1，真实性无异议，但关联性有异议，行政许可决定书虽然同意被告实行以年为周期的工时制，但需要两个条件，首先必须在劳动合同里明确工种和岗位，原告的合同写明是标准工时制，第二要向员工公布的，原告没有看到过也没有听到过，而且即使原告同意采用这个制度，但是也不可超过法定工作时间，否则就要支付加班工资；证据2，对真实性、合法性、关联性均有异议，系被告单方面制作，非劳动合同有效组成部分，对原告无约束力；证据3，对其无异议，工资总金额是认可的，最后一笔2017年1月份发放的实际为2016年12月的工资额，实际发放的是7个月的工资，而不是8个月的工资；证据4，形式真实性无异议，系原告本人签署，但是为了处理工伤非自愿签署，签署时系空白协议，协议内容与抬头不相符，该协议单方限制了原告的权利；证据5，原告从未签署过，最后页非原告签署；证据6，真实性予以认可，但与原告提交的有冲突，原告提交的落款时间后于这份，应当认为是对这份合同的补充；证据7，原告从未见过，也从未签署过；证据8，工资结构未经原告确认，只认可双方约定的月工资2500元的事实；证据9，均非原告签署；证据10，对真实性、合法性、关联性有异议，照片上车子、矿泉水、电脑这些东西以前是没有的，值班就是上班，不是被告代理人说的可以休息的；证据11，情况说明是借口，对排班表的真实性、合法性、关联性均有异议，因为没有原告签字确认。 对上述证据，本院审核认为，原告提交的证据中：证据1，原件的劳动合同因被告对真实性无异议，予以认定，复印件的劳动合同因被告对真实性有异议，故不予认定；证据2、3，因被告对其无异议，故予以认定；证据4，被告对其真实性无异议，予以认定；证据5，虽被告对部分建休证明提出异议，但该证据符合证据要件形式，予以认定；证据6，经核实，与原件一致，故予以认定；证据7，因被告对公证书的形式无异议，故对形式的真实性予以认定，但是该录音中说话人员的身份等无其他证据证实，故无法证明原告想要证明的事实；证据8，因被告对其真实性无异议，故予以认定；证据9，因被告无异议，故予以认定。 被告提交的证据中：证据1，因原告未对其真实性提出异议，故予以认定，但原告的岗位是否适用综合计算工时制应结合劳动合同等其他证据来确定；证据2，原告质证自己不知情，被告未提供证据证明已经将相关资料予以公示，故不予认定；证据3，因原告对其无异议，故予以认定；证据4，因原告认可自己的签字，且无其他证据证明其非自愿签署或者签署时是空白协议，故予以认定；证据5，虽原告周金权认为自己未签署，但未提出鉴定申请，且该考勤制度的内容，除加班的程序性规定以外，其他的丧假、事假、病假等内容并不违反法律规定，属于即使不制定考勤制度，劳动者也需要遵守的基本规范，加班的规定需结合其他证据来综合认定；证据6，原告对其真实性无异议，故予以认定；证据7，原告认为并非自己签署，被告未提交原件，从复印件上看不出加班审批表等是否已经放入财务账本，成为发放加班工资的依据，故不予认定；证据8，虽原告认为工资结构未经其确认，但该工资单与发放清单的数额一致，且与原、被告双方陈述的工资发放方式是当月发放前一个月工资的内容相符合，故予以认定；证据9，虽原告认为并非原告签署，但未提出鉴定笔迹，故予以认定；证据10，虽原告对其真实性、合法性、关联性有异议，但原告认可了拍摄场所，故予以认定；证据11，年终奖的发放数额和标准应由被告举证，该情况说明里不提供证据的理由为因人力资源行政部人员变动未能找到和已提交至集团审计部无法提供，上述理由不能免除被告的举证责任，排班表并非是全部时间段的，只有一张，不予认定。 本院经审理，认定事实如下： 被告于2015年、2016年、2017年均向德清县人力资源和社会保障局申请特殊工时制行政许可。行政许可决定书上载明同意被告的保安岗位实行以年为周期的综合计算工时工作制，在综合计算周期内的总实际工作时间应不超过总法定标准工作时间，超过部分应视为延长工作时间，并按不低于工资的150%的标准支付工资报酬。 原告于2014年7月9日起至被告处从事保安工作，双方于2014年7月18日签订劳动合同，合同期限自2014年7月9日至2015年7月8日。2015年，原、被告再次签订劳动合同，合同期限自2015年7月9日至2016年7月8日。劳动合同约定原告从事保安工作；实行标准工时制，每日工作时间不超过8小时，每周工作时间不超过40小时，休息一天；月工资2500元；缴纳社会保险。原告的实发工资在月均2500元左右。原告负责晚班，每周工作6天，休息一天。2016年5月2日，原告在上班途中发生交通事故，被告自述因此延长劳动合同期限。德清县人民医院为原告开具证明书情况如下：2016年6月1日建议休息两个月；2016年8月1日建议休息1个月；2016年8月29日建议休息一个月；2016年9月30日建议休息一个月；2016年10月30日建议休息一个月；2016年11月29日建议休息两周；2016年12月16日建议休息半个月；2016年12月30日建议休息一个月；2017年4月26日建议休息一个月。该事故于2017年1月20日经德清县人力资源和社会保障局认定为工伤，于2017年5月8日初次鉴定为九级伤残，于6月12日经再次鉴定为九级伤残。2016年8月26日，原告提出返岗申请，被告未批准该申请让其继续休养，并支付停工留薪期工资至2016年12月。2017年4月30日，原告签署员工辞职申请表，并办理移交手续，签署移交会签单。员工辞职申请表上载明原告以健康状况为由辞职。移交会签单上注明加班工资已发放；工资已结清（含加班费），一次性伤残就业补助金未发放。2017年5月18日，被告向原告发出解除劳动合同通知书，该通知书载有“由于劳动合同期满，根据劳动法第44条，由浙江义远生态农业有限公司提出解除劳动合同”的内容，通知书末尾一栏的员工确认书部分载有“本人已收到《解除劳动合同通知书》，本人对通知内容无异议，并将在规定的时间办理离职手续”，员工确认书部分员工签名一栏系空白。原告受伤后至离职期间未回单位提供劳动，未参与2016年终考核。 原告周金泉向德清县劳动人事争议仲裁委员会提交的仲裁申请书的日期为2017年12月22日，德清县劳动人事争议仲裁委员会于2018年1月2日受理该案，并于2018年3月12日作出德劳人仲字[2018]第0035号仲裁裁决书。原告周金泉不服该裁决，故诉至本院。 本院认为： 1.关于劳动关系解除的时间及解除的原因，原告主张应为2017年5月17日因劳动合同期满原因，由被告提出解除劳动合同，被告主张应为2017年4月30日因原告健康状况的原因，由原告提出离职申请，经查，2017年4月30日，原告签署员工辞职申请表，以健康原因辞职，并签署移交会签单，故原、被告双方的劳动关系应于2017年4月30日解除，因4月30日之后双方未再建立劳动关系，故5月17日不可能再次解除劳动关系；原、被告双方签署的劳动合同到期时间系2016年7月8日，后双方未再签订过劳动合同，故2017年5月18日，原、被告之间并无有效的劳动合同，解除劳动合同通知书上的劳动合同期满的情况并不存在，故原、被告之间的劳动关系于2017年4月30日解除，解除原因为原告因健康状况提出离职申请。 2.对于原告要求被告支付一次性伤残就业补助金18795元的诉讼请求，因被告没有异议，故予以支持。 3.对于原告要求被告支付原告解除劳动合同经济补偿金7500元的诉讼请求，因原告2017年4月30日以健康状况为由主动提出离职申请，该情形不符合《劳动合同法》规定的应当解除劳动关系经济补偿金的请求不予支持。 4.对于原告要求被告支付停工留薪期工资12500元的诉讼请求，因停工留薪期间以受伤之日计算至原告提交离职申请之日止，共计12个月，原告认为被告在2016年5月发放的是4月份的工资，所以只支付了7个月工资，但是根据工资发放清单，被告已经支付原告8个月的停工留薪期工资（自2016年5月至2016年12月），故被告尚需支付4个月工资，即10000元（2500×4）。 5.对于原告要求被告支付2016年度年终奖3500元的诉讼请求，经查，劳动合同原件中未有关于年终奖的规定，原、被告双方均确认被告发放了2016年的年终奖且原告未拿到年终奖的事实，因年终奖发放规则及明细应由被告保存，理应由被告提供，原告陈述拿到过2014年和2015年的年终奖，被告未提交2014年年终奖发放规则及明细的理由是因人力资源行政部人员变动未能找到，未提交2015年年终奖发放规则及明细的理由是已提交至集团审计部无法提供，被告的上述理由均不属于免除举证责任的正当理由；被告在本案中提交的2016年年终绩效考核方案、发放规则说明及浙江义远生态农业有限公司文件，虽然原告认为自己不知情且被告未提交公示上述文件的证据，但上述文件的内容应作为被告关于2016年年终奖考核方面的陈述，2016年年终奖金发放规则说明中载明发放年终奖范围为“2016年12月31日前入职，满三个月且已转正，签订《劳动合同》的员工”，考核方案中员工层的考核对象为“全体一线员工”，原告周金泉的情况符合发放年终奖范围且属于考核范围，不属于发放规则说明中列明的不享受年终奖的人员情形及考核方案中列明的不参与考核的员工情况，即使根据被告自己提交的相关文件，原告周金泉也应属于2016年参与年终奖考核的人员，被告明知原告处于停工留薪期，在家休养，应单独向原告公布相关数据，将《员工2016年度综合考评评分表》发放给原告让其完成自评部分，至于原告周金泉考核是否合格及能否享受年终奖金，应在考核方案规定的复评、打分等程序走完之后才能得出结论，但被告未提交相关证据证明自己完成了上述行为；被告陈述的年终奖发放前离职的不享受年终奖和未出勤不享受年终奖的理由，因被告自己陈述延长了劳动关系，因此原告并未在年终奖发放前离职，同时原告在停工留薪期有休养的权利，并非不出勤，故上述理由均不成立；原告周金泉未能参与年终考核不能归责于原告本身，故原告应有权参与年终考核并根据考核结果来决定是否获取年终奖金，但原告主张3500元的年终奖金没有相关证据证实，根据被告提交的年终奖金发放规则说明及考核方案，酌情确定年终奖基数为2500元（年终奖金发放规则说明中确定的基数标准为约定月薪/应出勤天数*实际出勤天数），绩效系数为1（考核方案中确定的60%员工的绩效系数），经计算，原告周金泉的2016年年终奖金为2500元（年终奖基数×绩效系数），超过部分不予支持。 6.对于原告要求被告支付加班工资74903.62元的诉讼请求，因原告诉讼请求中要求被告支付自2014年7月18日至2016年5月1日期间的加班工资，因《工资支付暂行规定》第六条规定“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”，现原告于2017年12月22日申请劳动仲裁，故应由被告对2015年12月23日以后发生的加班工资是否发放及数额多少负举证责任，应由原告对2015年12月23日以前发生的加班工资是否发放及数额多少负举证责任，现双方均未提交能让对方认可的全部工资发放明细、考勤表、排班表、调休情况等证据，故根据举证责任分配的情况，对原告诉讼请求中2015年12月23日以前发生的加班工资部分不予支持；虽被告主张对原告实行的是综合计算工时制，但原、被告的劳动合同注明是标准工时制，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定，工作时间和休息休假属于劳动合同的必备条款，故被告不得在未经劳动者同意的情况下擅自变更劳动合同关于工作时间及休息休假方面的条款，而且综合计算工时制和标准工时制在加班工资的计算方法上相差甚大，与劳动者的切身利益密切相关，故被告有义务将保安岗位实行综合计算工时制的情况告知劳动者并取得劳动者的同意，但被告未提交将保安岗位实行综合计算工时制的内容告知原告并取得原告同意的证据，应承担举证不能的责任，原告的工作时间应为标准工时制；原、被告确认原告的岗位系保安，原告负责晚班，每周工作6天，休息一天，且原、被告对仲裁裁决书确认的事实中认定原告每日工作12小时（19：00至次日07：00）的内容没有异议，而被告提交的保安室照片里有床，原告陈述工作时间可以打盹，晚上12：00后可以休息，凌晨4：00开门时必须起来，巡逻是不定时的，因此可以认定原告固定上晚班且上班时间有休息场所和休息时间，故综合考虑，原告每日的工作时间不应当被认为超过标准工时制规定的每日工作时间，故对该诉讼请求中延长工作时间的加班费不予支持；根据被告提交的工资单和工资发放清单，被告已经发放了法定节假日的加班工资，但被告并未以标准工时制的标准发放，故应补齐差额，经计算，2015年12月23日到2016年5月1日的法定节假日为6天，标准工时制的法定节假日加班费应为2069元（114.94元/天×3倍×6天），被告已经发放法定节假日加班费的数额为1266元，故被告应补足差额803元；2015年12月23日以后的每周多工作一天的加班工资部分应予以支持，经过计算，2015年12月23日至2016年5月1日（之后原告未上班，无加班工资）期间共有18周零5天，即多加班18天，由于缺乏考勤表等证据，故无法知道具体的排班情况，故该18天应按照双休日的标准计算加班工资，经计算为4138元（114.94元/天×2倍×18天），被告提交的工资单显示2015年12月23日至2016年5月1日期间曾经发给原告60小时的周末加班工资787.5元，但因被告未提交考勤表，故无法查明该60小时是否包含在该18天内，被告应承担举证不能的责任，故该787.5元不应予以扣除，被告应支付原告每周多工作一天的加班工资4138元。 7.对于原告要求被告支付公证费1000元的诉讼请求，因该公证仅是证据形式的公证，公证的证据并未被认定，且无相关法律法规的规定，故公证费的诉讼请求不予支持。 综上所述，被告应支付原告一次性伤残就业补助金18795元、停工留薪期工资10000元、2016年年终奖2500元、加班工资4941元（803+4138）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告浙江义远生态农业有限公司于本判决生效后十日内支付原告周金泉一次性伤残就业补助金18795元、停工留薪期工资10000元、2016年年终奖2500元、加班工资4941元，合计人民币36236元； 二、驳回原告周金泉其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费免交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。 审判员  沈筱婕 二〇一八年十月九日 法官助理徐银银 书记员  傅 琪