抚顺市新抚区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）辽0402刑初97号 公诉机关抚顺市新抚区人民检察院 被告人刘某某，男，1982年1月9日出生，汉族，户籍所在地：浙江省宁波高新区。2017年8月28日因涉嫌开设赌场罪被抚顺市公安局新抚公安分局刑事拘留，同年9月30日被抚顺市公安局新抚公安分局执行逮捕，现羁押于抚顺市第一看守所。 辩护人刘铁军，辽宁世阳律师事务所律师。 辩护人林姝婧，辽宁同泽律师事务所律师。 被告人张某，男，1989年7月8日出生，汉族，初中文化，无职业，现住抚顺市高湾经济区（户籍所在地：黑龙江省绥化市）。2017年8月28日因涉嫌开设赌场罪被抚顺市公安局新抚公安分局刑事拘留，同年9月30日被抚顺市公安局新抚公安分局执行逮捕，现羁押于抚顺市第一看守所。 辩护人赫伟，辽宁程众律师事务所律师。 被告人罗某某，男，1987年9月15日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地：辽宁省抚顺市顺城区。2017年8月28日因涉嫌开设赌场罪被抚顺市公安局新抚公安分局刑事拘留，同年9月30日被抚顺市公安局新抚公安分局执行逮捕。现羁押于抚顺市第一看守所。 辩护人吴桂敏，辽宁晨星律师事务所律师。 被告人范某某，女，1982年12月30日出生，满族，初中文化，无职业，现住辽宁省新宾满族自治县（户籍所在地：辽宁省新宾满族自治县）。2017年8月28日因涉嫌开设赌场罪被抚顺市公安局新抚公安分局刑事拘留。同年9月30日被抚顺市公安局新抚公安分局执行逮捕，现羁押于抚顺市第一看守所。 辩护人陈万库，辽宁晨星律师事务所律师。 被告人于某某，女，1992年11月23日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地：辽宁省抚顺市抚顺县。2017年8月29日因涉嫌开设赌场罪被抚顺市公安局新抚公安分局刑事拘留，同年9月29日被抚顺市公安局新抚公安分局取保候审。 抚顺市新抚区人民检察院于2018年4月26日以抚新检刑诉[2018]89号起诉书向本院提起公诉。本院审查后，认为符合法定开庭条件,决定开庭审判，并依法组成合议庭。于2018年6月28日、8月6日二次公开开庭审理了本案，辽宁省抚顺市新抚区人民检察院指派检察员刘健、代理检察员孙悦出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护人刘铁军、林姝婧、被告人张某及其辩护人赫伟、被告人罗某某及其辩护人吴桂敏、被告人范某某及其辩护人陈万库、被告人于某某到庭参加诉讼。期间，检察机关延期审理一次，现已审理终结。 抚顺市新抚区人民检察院指控被告人刘某某、张某、罗某某、范某某、于某某犯开设赌场罪，并向法庭提供了案件来源、抓获经过、证人崔某等人的证言、电子证物检查工作记录和司法鉴定意见书及被告人刘某某、张某、罗某某、范某某、于某某的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人刘某某、张某、罗某某、范某某、于某某以营利为目的，利用网络共同开设赌场，其中被告人刘某某、张某、罗某某、范某某情节严重，五被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零二条第二款、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究被告人刘某某、张某、罗某某、范某某、于某某的刑事责任。 五被告人对公诉机关指控的犯罪事实予以供认。 被告人刘某某的辩护人刘铁军律师认为，对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但被告人刘某某获利的金额有一笔5万元的数额应予以扣除；被告人到案后能如实供述犯罪事实，且无前科劣迹，希望法庭对其从轻处罚。 被告人刘某某的辩护人林殊婧律师认为，被告人刘某某的行为不构成开设赌场罪，被告人的网站不属于赌博网站，被告人没有抽头抽水，刘某某的收入是公司合法收入的提成，微信群友间进行少量金钱彩头，应该是网络棋牌社，不应认定为开设赌场，综上所述，希望法庭宣告被告人刘某某无罪。 被告人张某的辩护人认为，指控被告人张某犯开设赌场罪证据不充分。本案所涉及的欢聚抚顺麻将并不是赌博网站，本案的证据所反映的是玩家玩一局麻将，几元到几十元，绝大多数是合法范围，给被告人定开设赌场罪，不符合刑法规定，对被告人张某定开设赌场罪，证据不充分。 被告人罗某某的辩护人认为，本案的被告人罗某某是公司的推广员，在推广的过程中获利的方式是卖钻石或者分红，对玩家的赌博行为没有抽头抽水，对玩家的赌博行为是一种放任态度，被告人罗某某参与的软件，并不是赌博网站。严格来说，被告人罗某某的行为不能认定为开设赌场。被告人罗某某表示认罪、悔罪，其参与时间短，应认定为从犯，到案后能如实供述犯罪事实，主观恶性小，希望法庭对其从轻处罚。 被告人范某某的辩护人认为，对公诉机关指控的罪名没有异议，被告人范某某系初犯、偶犯，无前科劣迹，认罪悔罪，请求法庭对被告人从轻处理，判处缓刑。 经审理查明，被告人刘某某于2017年4月至8月期间，在抚顺市内利用上海博木通信技术有限公司开发的“欢聚抚顺麻将”手机软件，通过发展的“代理”被告人张某、罗某某、范某某、于某某等人，利用微信组建赌博平台，组织玩家使用“欢聚抚顺麻将”手机软件进行网络赌博活动，并通过出售“钻石”和分红方式获利。经抚顺玺铭司法鉴定所审计：被告人刘某某在2017年3月至8月期间非法获利125588.89元；被告人张某在2017年5月至8月期间非法获利44451.00元；被告人罗某某在2017年5月至8月期间非法获利56017.10元；被告人范某某在2017年5月至8月期间非法获利53994.00元；被告人于某某在2017年6月至8月期间非法获利13220.00元。抚顺玺铭司法鉴定所又于2018年7月17日出具司法鉴定意见补正书，鉴定结果：刘某某非法获利额由125588.89元更正为75588.89元。 被告人刘某某于2017年8月27日被公安人员抓获。被告人张某、罗某某、范某某、于某某均于2017年8月28日被公安人员抓获。 上述事实，五被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有案件来源，抓获经过，证人崔某、陈某、尹某某、赵某某、邹某等人的证言，公安机关电子物证检查工作记录及光盘、五被告人手机转帐记录照片、现场方位图、抚顺玺铭司法鉴定所司法鉴定意见书及司法鉴定意见补正书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人刘某某、张某、罗某某、范某某、于某某以营利为目的，利用网络共同开设赌场，其中被告人刘某某、张某、罗某某、范某某属情节严重，五被告人的行为均已构成开设赌场罪，依法均应予惩处。公诉机关指控五被告人犯开设赌场罪，罪名均成立。关于刘某某的辩护人刘铁军、罗某某的辩护人和范某某的辩护人分别提出被告人刘某某、罗某某、范某某能如实供述犯罪事实，请求法庭对其从轻处理等观点，经查，五被告人到案后均能如实供述犯罪事实，对其可依法从轻处罚。案发后，五被告人及其家属能主动退还违法所得，并积极缴纳罚金，故可对五被告人从轻处罚。故对上述辩护人关于此节的辩护观点，本院予以采纳。关于刘某某的辩护人林姝婧、张某的辩护人及罗某某的辩护人提出的应该是网络棋牌社，不应认定为开设赌场，不构成开设赌场罪等观点，因无事实和法律依据，故上述辩护人关于此节的辩护观点，本院不予以采纳。五被告人经所在社区评估对其适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，故可对五被告人适用缓刑。综上所述，根据五被告人的犯罪事实，犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，本院依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条、第五十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人刘某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币15万元（已缴纳）； （缓刑考验期限自判决确定之日起计算） 二、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币8万元（已缴纳）； （缓刑考验期限自判决确定之日起计算） 三、被告人罗某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币11万元（已缴纳）； （缓刑考验期限自判决确定之日起计算） 四、被告人范某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币10万元（已缴纳）； （缓刑考验期限自判决确定之日起计算） 五、被告人于某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币2万元（已缴纳）； （缓刑考验期限自判决确定之日起计算） 六、被告人刘某某退缴的违法所得人民币75588.89元、被告人张某退缴的违法所得人民币44451.00元、被告人罗某某退缴的违法所得人民币56017.10元、被告人范某某退缴的违法所得人民币53994.00元、被告人于某某退缴的违法所得人民币13220.00元，依法予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向抚顺市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王荣国 人民陪审员  李佳宁 人民陪审员  吕海欧 二〇一八年十月九日 代书 记员  魏 瑶