江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)赣04民终527号上诉人（原审被告）：九江九虹商业经营管理有限公司，住所地江西省九江市濂溪区十里街道骡子山村818号，统一社会信用代码：913604023091409252。法定代表人：范辉芳，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王燕君，江西惟民律师事务所律师。委托诉讼代理人：王明辉，江西惟民律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：熊某1，男，汉族，2010年12月18日出生，住江西省九江市浔阳区。法定代理人：熊某2，男，汉族，1978年10月14日出生，住江西省九江市浔阳区，系被上诉人熊某1之父。上诉人九江九虹商业经营管理有限公司（以下简称九江九虹公司）因与被上诉人熊某1合同纠纷一案，不服濂溪区人民法院（2020）赣0402民初2773民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月5日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问当事人等方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。九江九虹公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人的诉讼请求与另一案的诉讼请求部分重合，该案正在二审中，本案须以该案的审理结果为依据，应当中止诉讼。熊某1辩称，一审法院判决正确。一审法院未支持先前案件诉讼请求与本案诉讼请求的重合部分，双方提出的上诉均未涉及该部分判决。熊某1向一审法院起诉请求：1、判令被告承担委托经营管理费11624.88元，以购房总价款435933元为计算基数，从2020年4月1日至2020年9月30日止，按年返租7%计算，减去已经支付的3632.77元（435933×3.5%-3632.77）；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告九江九虹公司原名为九江爱依商业管理有限公司，于2016年11月4日变更为九江新天地购物广场有限公司，后又于2019年2月21日变更为九江九虹公司。2016年7月10日，原告熊某1的父亲（法定代理人）熊某2以原告熊某1（甲方）名义与九江爱依商业管理有限公司（乙方）签订《委托经营管理协议书》一份，合同约定原告将其购买的位于江西省九江市濂溪区Ｓ九江新天地1-4幢不分单元-1097号商铺委托给九江爱依商业管理有限公司经营管理。协议第二条第2款约定，委托经营期限12年，即从2016年10月1日起至2028年9月30日。协议第四条相关租金收益的约定：1．本协议签订时，双方协商确认：从2016年10月1日起的第1、2、3年内乙方经营管理该商铺的全部预期经营收益数额等同于甲方购买该商铺《商品房买卖合同》中的总价的20%的购铺款。甲方已将该商铺从2016年10月1日起的第1、2、3年内的预期经营收益用于一次性折抵购买该商铺《商品房买卖合同》中的总价的20%的购铺款。该购铺款由乙方另行支付给江西爱依投资有限公司，与甲方无关。故从2016年10月1日起的第1、2、3年内，甲方将商铺交由乙方经营，不再收取任何费用和经营收益。……2.第4-12年内，甲方将商铺委托交由乙方经营，以435933元为基数，第4-9年年经营收益比率为7%，第10年为8%，第11-12年为3%。3．租金每半年支付一次，乙方于每6个月为周期的最后10日，支付当期经营年度租金的50%，除此甲方不再收取任何费用和经营收益，甲方对此无异议。……4．乙方应按时足额向甲方支付委托经营期限内的租金，若逾期60天仍未支付的，每延期一天应按逾期未支付租金的万分之二向甲方支付滞纳金，若超过90天还未支付的，视为乙方违约，甲方有权收回该商铺，乙方除支付应付的租金外，还须支付3个月月租金作为给甲方的违约赔偿金。协议还就其他权利义务及协议的解除、续约、司法管辖进行了约定。协议签订后，2016年10月1日至2019年9月30日止的经营收入，被告已按《委托经营管理协议书》第四条第1项履行完毕。根据上述协议，被告应于2020年3月21日至3月31日向原告支付2019年10月1日至2020年3月31日的租金（经营收入），应于2020年9月21日至9月30日向原告支付2020年4月1日至2020年9月30日的租金（经营收入）。2020年9月2日，被告九江九虹公司向原告熊某1父亲熊某2的银行账户汇入3632.77元。2020年6月4日，原告诉至一审法院，要求被告支付2019年10月1日至2020年6月30日委托经营管理费22886.48元。一审法院于2020年9月17日作出（2020）赣0402民初1257号民事判决书，认定2020年4月1日至2020年6月30日期间的经营收入支付条件尚未成就，对于被告欠付的2019年10月1日至2020年3月31日的经营收入判决如下：一、被告九江九虹公司于判决生效后三日内支付原告熊某17611.92元；二、驳回原告熊某1其他诉讼请求。判决后，双方均不服提起上诉：双方对于一审法院认定2020年4月1日至2020年6月30日期间的经营收入支付条件尚未成就的事实未提起上诉。一审法院认为，原、被告之间签订的《委托经营管理协议书》是双方的真实意思表示，对双方具有法律约束力，双方当事人均应依照合同约定履行各自的义务。被告应依据合同约定于2020年9月21日至9月30日向原告履行支付2020年4月1日至2020年9月30日经营收入的义务，即435,933元×7%÷2-3,632.77元=11,624.885元。故原告要求被告支付2020年4月1日至2020年9月30日经营收入11,624.88元的诉讼请求，予以支持。被告辩称本案诉讼请求与（2020）赣0402民初1257号民事判决书中原告所主张的2020年4月1日至2020年6月30日经营收入的诉讼请求重合，而另一案尚在二审审理过程中。一审法院认为，一审法院于2020年9月17日作出（2020）赣0402民初1257号民事判决书，认定2020年4月1日至2020年6月30日期间的经营收入支付条件尚未成就，该判决仅对于被告欠付的2019年10月1日至2020年3月31日的经营收入作出判决，驳回原告关于2020年4月1日至2020年6月30日期间经营收入的诉讼请求。判决后，虽然双方均提起上诉，但是双方对于一审法院驳回原告要求支付2020年4月1日至2020年6月30日期间经营收入的诉讼请求未提起上诉。故本案诉讼请求与（2020）赣0402民初1257号案件的判决结果未重合，对被告的辩解意见不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决：被告九江九虹商业经营管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告熊某1经营收入11624.88元。案件受理费减半收取45元，由被告九江九虹商业经营管理有限公司负担。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，2020年12月17日，上诉人向熊某2转账1453.11元，该事实有江西省农村信用社联合社电子回单、双方当事人的陈述证实。本院认为，被上诉人在（2020）赣0402民初1257号案件中提出的诉讼请求包含了要求上诉人支付2020年4月1日至2020年6月30日期间的经营收入，因条件尚未成就，该部分诉讼请求未得到支持，该案宣判后双方提起上诉，但对涉及该部分的判决均未提出异议，故本案无需以该案的二审审理结果为依据，上诉人提出的应当中止诉讼的上诉理由，不予采纳。在一审宣判后支付的1，453.11元，上诉人可在履行给付义务时核减。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，均应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费91元，由上诉人九江九虹商业经营管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  董雪晴审判员  李 华审判员  欧阳宇二〇二一年四月七日书记员  游鑫鹏