福建省莆田市涵江区人民法院   刑事判决书     （2018）闽0303刑初319号       公诉机关莆田市涵江区人民检察院。     被告人林琳（绰号“啊码头”），男，1965年4月7日出生。曾因犯开设赌场罪于2011年11月7日被莆田市中级人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50万元，2013年1月6日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月5日被刑事拘留，同日转取保候审，同年8月10日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。     被告人郑志林，男，1978年8月26日出生于福建省莆田市涵江区。曾因犯抢劫罪于2000年3月21日被莆田市中级人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二千元，2004年9月29日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月5日被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。       被告人李玉华，男，1973年4月22日出生于福建省莆田市涵江区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月5日被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。     被告人李金火，男，1958年4月4日出生于福建省莆田市涵江区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月5日被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。     辩护人郑潮平、林莉莉，福建普阳律师事务所律师。     莆田市涵江区人民检察院以涵检公刑诉〔2018〕266号起诉书指控被告人林琳、郑志林、李玉华、李金火犯开设赌场罪，于2018年10月9日向本院提起公诉。本院于次日立案后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。莆田市涵江区人民检察院指派检察员姚舟出庭支持公诉，被告人林琳、郑志林、李玉华、被告人李金火及其辩护人郑潮平、林莉莉到庭参加诉讼。现已审理终结。     莆田市涵江区人民检察院指控：2018年5月下旬至6月上旬，被告人林琳、郑志林、李玉华、李金火经商议，在林琳位于莆田市涵江区的家中，通过提供场所、赌具，以“吹牛”（即以一副扑克牌，每人每次抓2张底牌，另抓三张明牌，以5张牌加起来的点数大小进行赌博）等方式招揽赌徒进行赌博活动，并收取每人40元（人民币，下同）的入场费及相应的比例抽成以非法谋利。四被告人依照事先约定，林琳、郑志林各占3成，李玉华、李金火各占2.5成，共计11成的比例瓜分非法获利。2018年6月4日23时许，公安机关查获该赌场并当场抓获被告人林琳、郑志林、李玉华、李金火及参赌人员胡某1等人，查获并扣押作案工具扑克牌一副、收取堂钱的工具铁盒一个及堂钱现金2300元，时四被告人共计获利21000元（含上述被扣押的堂钱2300元）。      另查明：2018年6月6日，被告人林琳向公安机关退出违法所得款6000元。同年10月17日，被告人李金火向本院退出违法所得款5000元。     上述事实，被告人林琳、郑志林、李玉华、李金火在开庭审理过程中亦无异议，且有证人林某1、李某1、郑某1、詹某1、朱某1、胡某1、曾某1、李某2、郑某1的证言，检查笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、财务收据、财物入库清单、指认笔录、辨认地点笔录、本院（2000）涵刑初字第010号刑事判决书、（2011）涵刑初字第144号刑事判决书，莆田市中级人民法院（2000）莆中刑终字第051号刑事判决书、（2011）莆刑终字第442号刑事判决书、罪犯档案资料、违法犯罪经历查询情况表、行政处罚决定书、人员基本信息表、户籍证明、香港永久性居民身份证复印件，公安机关出具的前科情况、情况说明，到案经过等证据证实，足以认定。     本院认为，被告人林琳、郑志林、李玉华、李金火以营利为目的开设赌场，非法获利人民币21000元，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同开设赌场犯罪中，被告人林琳、郑志林、李玉华、李金火共同商议、合伙开设赌场，并按事先约定比例分配盈利，均系主犯，应按其参与的全部犯罪予以处罚；被告人林琳系开设赌场发起者并提供场所，作用地位相对大于其他被告人，量刑时酌情予以考虑。被告人林琳、郑志林具有犯罪前科，均酌情予以从重处罚。被告人林琳、郑志林、李玉华、李金火归案后能如实供述自己的罪行，均依法予以从轻处罚。案发后，被告人林琳、李金火主动退出违法所得，量刑时酌情予以考虑。被告人李金火的辩护人关于被告人李金火具有坦白、退赃等情节，建议予以从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳；关于被告人李金火系从犯的辩护意见与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：     一、被告人林琳犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，2018年8月10日被刑事拘留前已羁押的二日一并予以折抵，即自2018年8月10日起至2019年5月7日止），并处罚金人民币六千元（限于本判决生效之日起十日内缴纳）；     二、被告人郑志林犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月4日起至2019年3月3日止），并处罚金人民币六千元（限于本判决生效之日起十日内缴纳）；     三、被告人李玉华犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月4日起至2019年2月3日止），并处罚金人民币五千元（限于本判决生效之日起十日内缴纳）；   四、被告人李金火犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月4日起至2019年1月3日止），并处罚金人民币五千元（已缴纳）；   五、继续追缴被告人郑志林、李玉华尚未退出的违法所得款人民币7700元；     六、扣押在公安机关的违法所得款人民币2300元及被告人林琳、李金火退出的违法所得款人民币6000元、人民币5000元，均予以没收，上缴国库；   七、扣押在公安机关的作案工具扑克牌一副、铁盒一个，均予以没收，依法处理。     如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。   审判员  林珊   二○一八年十月二十四日  书记员刘晓钦     附：相关法律条文     《中华人民共和国刑法》   第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。   第二十五条第一款 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。   第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。    第四款 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。    第四十五条 有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。   第四十七条 有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。   第五十二条 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条第一款 罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。