河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)豫13民终5039号上诉人(原审原告)：陈旭锋，男，1977年9月8日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区。委托诉讼代理人：陈旭霞，女，1975年11月11日出生，汉族，住河南省唐河县。系陈旭锋之姐。委托诉讼代理人：王琳，女，1963年12月25日生，汉族，系陈旭锋之婶。被上诉人(原审被告)：王新汉，男，1973年8月9日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区。众帮车友联盟个体业主。原审被告：尹正山，男，1959年11月4日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区。原审被告：中煤财产保险股份有限公司河南分公司。住所地：郑州市郑东新区商务外环路**立基上东国际**。统一社会信用代码：91410100MA3X7RDH61。负责人：曹钦成，任该公司总经理。委托诉讼代理人：范云冲，系公司员工。上诉人陈旭锋因与被上诉人王新汉，原审被告尹正山、中煤财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称中煤财险河南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省南阳市宛城区人民法院（以下简称一审法院）（2018）豫1302民初2941号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人陈旭锋上诉请求：1、陈旭锋请求二审法院增判王新汉赔偿陈旭锋损失200750元；2、二审上诉费由王新汉承担。事实与理由：首先，2017年河南省服务业在岗职工平均工资为36848元/年，平均每日为100.95元，而陈旭锋却是低于该标准的80元/日来请求，但一审法院却作出了50元/日的判决。在物价飞涨的当今，每天50元的护理费谁能去干，一审法院所认定每天50元的护理费是极不合理的，应当纠正。其次，一审法院暂定支持陈旭锋的护理期间为2年不合逻辑，是完全错误的。一审判决的依据为南阳科威法医临床司法鉴定所出具的（2017）临鉴字第440号司法鉴定意见书，该意见书已确定了陈旭锋的实际情况，陈旭锋请求20年的护理费并不为过。因为陈旭锋年仅41岁，一审法院确定的2年护理费主观人为因素太多，太过偏向。对15年以后的护理费陈旭锋保留相应的权利，恳请二审法院支持陈旭锋的上诉请求。被上诉人王新汉辩称：一审判决认定众帮车友会系王新汉一人所经营不符合事实，实际“众帮车友会”系三人合伙共同经营、共同出资，其他合伙人为张辉、陈珂。交通事故发生当天，驾驶人杨果为另一合伙人张辉所聘用，众帮车友会工商登记信息法人为王新汉，一审判定王新汉一人承担赔偿责任显然不当，受害人陈旭峰系在上班途中发生交通事故，并申请了工伤赔偿。另一审认定的各项费用，望法院查清事实，依法判决。原审被告：尹正山未答辩。原审被告：中煤财险河南分公司未答辩。陈旭锋向一审法院起诉请求：判令被告尹正山、王新汉、中煤财险河南分公司向原告连带承担医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费共计532678.01元（中煤财险河南分公司的保险额度120000元已赔付，不含此金额内）。杨果已向其赔偿了50000元，陈旭锋现放弃对杨果的诉讼和赔偿请求。一审法院认定事实：陈旭锋系南阳亚南实业有限公司的员工，月工资2863元/月。其母亲王秀云为油田退休工人，每月领取相应退休金。陈旭锋与其妻子于2009年9月2日生育一子陈佳亮。尹正山为豫Ｒ×××**号小型普通客车的车主，中煤财险河南分公司为尹正山的豫Ｒ×××**号小型普通客车承保了交强险。事故发生时，该车在王新汉经营的众帮车友联盟处进行维修、保养。众帮车友联盟于2016年7月28日注册登记成立，王新汉系众帮车友联盟的个体业主，杨果系众帮车友联盟的员工，该两被告之间为雇佣关系。2017年4月2日，王新汉安排杨果驾驶存放在此店维修、保养的豫Ｒ×××**号小型普通客车外出送货，当日11时04分许，杨果驾驶该车沿油田泰山北路由北向南行驶至油田泰山北路与胜利路交叉口处时，与沿胜利路由东向西行驶，与陈旭锋驾驶的正三轮摩托车相撞，造成陈旭锋受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。2017年4月18日，南阳油田公安交通警察支队事故大队出具第2017015号道路交通事故认定书，认定杨果与陈旭锋承担此次道路交通事故的同等责任。事故当日至2017年8月4日期间，陈旭锋在南阳油田总医院第一次住院治疗，诊断伤情为：1、急性内开放性颅脑损伤（重型）、脑疝，2、双侧脑腔积液，3、多发软组织损伤。医嘱为：自2017年4月2日至2017年8月4日住院期间陪护两人，加强营养，患者住院期间因医院无药，有部分外购药物，定期复查；自2017年10月22日至2017年11月6日陈旭锋在南阳油田总医院第二次住院治疗，诊断伤情分别为：1、脑外伤后综合症，2、××变，3、视神经损伤（右眼），4、耳聋。医嘱为：建议继续治疗，注意休息两个月；定期复查。两次住院、门诊医疗费、外购药物费共180176.65元。2017年4月14日，中煤财险河南分公司向陈旭锋赔付医疗费10000元。2017年12月25日，南阳耿介法医精神病司法鉴定所出具的鉴定意见书，确认陈旭锋颅脑损伤致七级伤残，日常生活有关的活动能力极度受限；2018年1月3日，南阳科威法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，确认陈旭锋视力功能障碍为四级伤残，听力功能障碍为五级伤残，需长期护理，住院期均为营养期。陈旭锋支出鉴定费1300元。2018年5月2日，中煤财险河南分公司又向陈旭锋赔付伤残赔偿金110000元。庭审前，王新汉已向陈旭锋赔偿75000元；2018年7月5日，杨果与陈旭锋自愿达成调解协议，杨果当庭向陈旭锋支付50000元现金，陈旭锋自愿放弃对杨果的赔偿请求。另查明，2017年度河南省城镇居民人均可支配收入29557.86元/年，河南省城镇居民人均消费支出19422.27元/年。一审法院认为，公安交通管理机关调查该事故后，认定杨果和陈旭锋承担事故的同等责任，即杨果承担50%的事故责任，原被告均无异议，一审法院予以确认；杨果系众帮车友联盟的雇员，杨果是经雇主安排的、在为完成雇主交办工作任务中发生的交通事故，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定，雇主王新汉应当承担赔偿责任，陈旭锋请求王新汉替代杨果承担赔偿责任，理由正当，一审法院予以支持；杨果与陈旭锋自愿达成调解协议后，杨果已按协议赔偿给陈旭锋50000元，陈旭锋也自愿放弃对杨果的赔偿请求，一审法院予以确认；尹正山将车存放在众帮车友联盟维修保养期间，并未驾驶或安排他人驾驶事故车辆，尹正山不是事故责任人，陈旭锋请求尹正山承担连带赔偿责任，一审法院不予支持；王新汉辩称众帮车友联盟系三人合伙经营，但提供的《三人合伙协议》证明力不足，一审法院不予确认，陈旭锋不请求众帮车友联盟及其他合伙人共同承担赔偿责任，是行使请求权的正当行为，不违反法律规定，一审法院予以确认。中煤财险河南分公司为事故车辆承保了交强险，也已在其承保的范围内向陈旭锋赔付了医疗费10000元和伤残赔偿金110000元，已履行了交强险赔偿责任，一审法院予以确认。此次事故赔偿费用，应先扣减该赔偿的120000元后，按照交通事故责任划分由王新汉承担50%的赔偿责任。陈旭锋因事故损伤，在南阳油田总医院治疗两次共计139天，期间的住院、门诊医疗费、外购药费用共计180176.65元，有相关医疗发票印证，一审法院予以确认；陈旭锋依据南阳科威法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见，即住院期间139天均为营养期，符合实际，每天按20元标准，该项为2780元；陈旭锋请求住院伙食补助费，住院天数为139天，每天按30元标准，该项为4170元；陈旭锋请求的误工费，从事故发生日至伤残鉴定的前一日，即从2017年4月2日至2017年12月24日，共计266天，陈旭锋每月工资为2863元，误工费应为25385.26元；陈旭锋请求护理费每天每人按80元，符合实际，陈旭锋第一次住院124天，医嘱为两人陪护，第二次住院15天，一人陪护，两次住院护理费共计为21040元；陈旭锋请求出院后的护理期间为20年，护理费为292000元，被告提出护理周期长、费用过高，鉴于陈旭锋所主张的出院后护理期，所依据的南阳科威法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，未明确具体护理期间和护理依赖程度，一审法院结合陈旭锋伤情和当地的一般务工费用情形，暂定陈旭锋出院后的护理期间为2年，每天护理费为50元，共计36500元，如果其后陈旭锋确需护理时，可另行解决；陈旭锋请求的残疾赔偿金，按河南省上一年度城镇居民人均可支配收入为29557.86元/年，赔偿期间应为20年，陈旭锋的三处伤残核算的等级系数为80%，残疾赔偿金应为472925.76元，一审法院予以确认；陈旭锋请求的被扶养人生活费，陈旭锋之子陈佳亮于2009年9月2日出生，至陈旭锋定残时即2017年12月25日时为8周岁，系未成年人，还需被抚养10年，南阳市上一年度城镇居民人均消费性支出应为19422.27元/年，陈旭锋的三处伤残核算的等级系数为80%，因陈佳亮有陈旭锋和其妻子两人共同抚养，应减半计算为77689.08元，因陈旭锋之母王秀云有较稳定的退休金保障，故一审法院仅支持陈旭锋之子陈佳亮的生活费77689.08元；陈旭锋请求交通费为3000元，鉴于在庭审中陈旭锋承认在治疗期间仅到其他医院做过5次检查，一审法院酌情支持500元；鉴定费1300元，有南阳科威法医临床司法鉴定所出具鉴定费票据证明，一审法院予以支持；精神抚慰金，一审法院依据陈旭锋的伤残等级和本地区的平均生活水平，酌定35000元。上述确认陈旭锋的医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费合计821166.75元，扣除中煤财险河南分公司先行赔付的医疗费10000元和伤残赔偿金110000元后，剩余701166.75元按交通事故责任划分，被告应承担50%的赔偿金额为350583.375元，加上精神抚慰金35000元，鉴定费1300元，共计为386883.375元，该费用总额已由杨果赔付50000元，王新汉赔付75000元，剩余261883.375元尚未赔付，应由王新汉承担。综上所述，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决：一、本判决生效后十日内，被告王新汉向原告陈旭锋赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费、精神抚慰金共261883.375元。如果被告未按判决书指定期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告的其他诉讼请求。原告预交案件受理费8805元，按减半计费，其中的4402.5元，由被告王新汉负担。另4402.5元，一审法院退付原告陈旭锋。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理对一审判决查明的事实予以确认。本院认为,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十一条第三款的规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。本案交通事故造成陈旭锋受伤，双方当事人争议的焦点为陈旭锋的护理费用计算问题。关于护理费用计算问题。南阳科威法医临床司法鉴定所作出的（2017）临鉴字第440号司法鉴定意见书，显示陈旭锋头部受伤，开颅术后，双眼视神经萎缩、双侧重度感音神经聋，致其日常活动独立完成困难，行走、穿衣、进食、洗漱均需要护理。鉴定意见为：1、陈旭锋视力功能障碍符合四级伤残标准；听力功能障碍符合五级伤残标准；需要长期护理。一审法院暂定支持陈旭锋出院后护理费的护理期为2年，每天50元的标准，明显不当，本院予以纠正。根据陈旭锋年龄及实际伤情及以上鉴定意见认定陈旭锋需要长期护理，结合王新汉在庭审中的答辩情况，暂支持陈旭锋的护理期限10年为宜。陈旭锋对超过10年之后护理费用可另行主张。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，因陈旭锋仅请求每天按80元，并未超过当地护工的劳务报酬，故护理费标准按陈旭锋请求的每天80元为宜。陈旭锋出院后的护理费用为10年×365天/年×80元=292000元。本院核定陈旭锋的医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费为1076666.75元，扣除中煤财险河南分公司先行赔付120000元后，剩余956666.75元按交通事故责任划分，王新汉应承担50%的赔偿金额为478333.38元，加上精神抚慰金35000元，鉴定费1300元，共计为514633.38元，该费用总额已由杨果赔付50000元，王新汉赔付75000元，剩余389633.38元尚未赔付。王新汉应当再赔付陈旭锋389633.38元。综上所述，上诉人陈旭锋的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销河南省南阳市宛城区人民法院（2018）豫1302民初2941号民事判决第二项；二、变更河南省南阳市宛城区人民法院（2018）豫1302民初2941号民事判决第一项为：本判决生效后十日内，王新汉赔偿陈旭锋医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费、精神抚慰金共389633.38元；三、驳回陈旭锋的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8805元，按减半计费，其中的4402.5元，由王新汉负担；另4402.5元，由一审法院退还陈旭锋。二审案件受理费4311元，由陈旭锋负担1456元，王新汉负担2855元。本判决为终审判决。审判长  卢国伟审判员  孙小刚审判员  张朝阳二〇一八年十月十二日书记员  邢志斌