安徽省淮北市烈山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0604民初400号 原告：淮北农村商业银行股份有限公司宋町支行，住所地淮北市宋疃镇马场街。 负责人：禹迪，该支行行长。 委托诉讼代理人：刘非，男，该支行职工。 委托诉讼代理人：姜祥满，安徽胜方律师事务所律师。 被告：淮北市天元建设工程有限公司，住所地淮北市相山区纺织路北侧。 法定代表人：赵爱军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张沛义，安徽淮信律师事务所律师。 被告：淮北嘉宏投资有限公司，住所地安徽省濉溪县经济开发区金桂路北国槐路东侧。 法定代表人：晁熠，该公司董事。 被告：赵爱军，男，1968年10月1日出生，汉族，户籍地安徽省濉溪县，经常居住地安徽省淮北市相山区。 委托诉讼代理人：张沛义，安徽淮信律师事务所律师。 被告：彭涛，男，1967年2月22日出生，汉族，住淮北市相山区。 委托诉讼代理人：赵后毛，安徽淮信律师事务所律师。 被告：晁熠，男，1990年3月19日出生，汉族，住濉溪县。 被告：晁飞，男，1966年7月3日出生，汉族，住濉溪县。 原告淮北农村商业银行股份有限公司宋町支行与被告淮北市天元建设工程有限公司（以下简称天元公司）、淮北嘉宏投资有限公司（以下简称嘉宏公司）、赵爱军、彭涛、晁熠、晁飞金融借款合同纠纷一案，本院于2018年3月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告淮北农村商业银行股份有限公司宋町支行的委托诉讼代理人姜祥满、被告天元公司、赵爱军的委托诉讼代理人张沛义、被告彭涛的委托诉讼代理人赵后毛到庭参加诉讼，被告嘉宏公司、晁熠、晁飞经公告送达开庭传票,未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判决被告天元公司偿还原告贷款本金余额9999651.44元、利息2570309.21元（利息暂计算至2017年10月26日，之后的利息继续按约定计算至付清日止）；2.判决被告天元公司支付原告因实现本案债权的律师费15000元、差旅费1000元；3.上述款项如不能偿还，判决对被告嘉宏公司提供的抵押物折价、变卖、拍卖的价款优先清偿；4.判决被告赵爱军、彭涛、晁熠、晁飞对上述款项承担连带保证清偿责任；5.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年1月6日原告与天元公司签订了《流动资金借款合同》，天元公司因经营需要向原告借款1000万元，期限12个月，自2015年1月6日到2016年1月6日，双方对借款用途、贷款利率、罚息利率、违约责任、管辖法院等内容进行详细约定。同日，嘉宏公司与原告签订了《最高额抵押担保合同》，其用名下的房产一处（坐落在濉溪经济开发区，房地产权证号：濉房2014001219）为主债权进行抵押担保。并依法办理了他项权证：房地产他证濉房2015字第××号。被告赵爱军、彭涛、晁熠、晁飞均作为自然人与原告签订了《最高额保证担保合同》，约定了保证担保的范围、方式、期间等。原告如约于2015年1月8日通过银行转账把借款1000万元汇到了被告天元公司指定的银行账户，后天元公司仅支付部分本金与利息，便不再偿还。至今尚欠原告借款本金9999651.44元及利息。经原告多次催要，被告至今未偿还。故原告诉至法院，请求依法判决。 被告天元公司辩称，嘉宏公司系案涉实际债务人之一，且实际使用案涉借款70%的款项，因此嘉宏公司应当承担案涉借款70%的债务。 被告赵爱军辩称，涉案主合同即“借款合同”第九条约定担保方式选择为抵押，并非保证担保。因此，赵爱军与原告签订的《最高额保证担保合同》（从合同）未成立生效，赵爱军不应承担担保责任。请求依法驳回原告对赵爱军的诉讼请求。 被告彭涛辩称，1.借款合同为主合同，担保合同为从合同，主合同第九条约定原告与天元公司选择抵押担保方式，未选择保证担保方式，因此彭涛与原告签订的担保合同不生效，彭涛不承担担保责任；2.本案借款是嘉宏公司实际借款，原告与天元公司、嘉宏公司对彭涛进行重大事项的隐瞒，骗取彭涛的签字，彭涛对该笔借款不予承担担保责任；3.原告在放款过程中，未按照合同约定放款，因此原告不能再向彭涛主张保证责任；4.本案中有物和人的担保之分，依据法律规定，应当优先执行担保物实现债权，其次才是承担担保责任的担保人承担责任；5.嘉宏公司为主借款人，且实际使用本金700万元，并用该公司不动产进行抵押登记，应当优先拍卖该财产，实现原告的全部债权。综上，彭涛不应承担担保责任。 被告嘉宏公司、晁熠、晁飞未作答辩、亦未举证。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据认定如下： 1.天元公司、赵爱军及彭涛虽对原告提供的《最高额抵押担保合同》、《最高额保证担保合同》的真实性有异议，但未提供相应的证据予以证实，对该证据予以认定； 2.天元公司、赵爱军及彭涛对原告提供的《客户对账单》真实性未提出异议，对该证据予以认定； 3.加油费发票不能证明与本案具有关联性，对该证据不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年1月6日，原告（乙方）与天元公司（甲方）签订《流动资金借款合同》，约定天元公司向原告借款1000万元，借款期限为2015年1月6日至2016年1月6日，借款利率为年利率10.08%，贷款罚息利率为贷款利率上浮50%。本合同项下借款发放与支付采用以下方式：（1）甲方在使用借款资金单笔金额超过借款合同金额30%，且超过300万元，或单笔支付未超过借款合同金额30%，但绝对金额超过500万元人民币的，采用贷款人受托支付方式，即甲方应提前向乙方出具提款申请书、相关交易材料，乙方审核认为符合本合同约定用途及借款项目需求后，向甲方发放借款，甲方委托乙方直接将借款资金通过贷款发放账户支付给甲方的交易对手。（2）对不属于前款所列应由乙方受托支付的贷款，可采用的支付方式为②：①甲方自主支付；②乙方受托支付。乙方为实现债权而实际发生的一切费用均由甲方承担，并约定担保方式为抵押。 2015年1月6日，嘉宏公司（甲方）与原告（乙方）签订《最高额抵押担保合同》，约定本合同担保的主合同为乙方与债务人天元公司签订的授信期间自2015年1月6日至2018年1月6日的《综合授信协议》及其授信期间内签订的具体授信义务；被担保的主债权最高额度为2000万元，抵押财产为嘉宏公司所有的位于濉溪经济开发区房屋，抵押房产已办理抵押登记，他项权证载明的抵押金额为1000万元。同日，赵爱军、彭涛作为保证人与原告签订《最高额保证合同》，约定鉴于天元公司与债权人将按本合同第一条约定的期间及最高额签订债权债务合同，保证人愿为债权人依上述主合同与债务人形成的债权提供最高额保证合同，担保的债权最高额为1000万元，保证期间为决算期届至之日起两年。同日，晁飞、晁熠与原告签订《最高额保证合同》，约定鉴于天元公司与债权人将按本合同第一条约定的期间及最高额签订债权债务合同，保证人愿为债权人依上述主合同与债务人形成的债权提供最高额保证合同，担保的债权最高额为1000万元，保证期间为决算期届至之日起两年。 2015年1月8日，原告将借款1000万元支付给天元公司。天元公司偿还了部分借款及利息，截至2017年10月26日，尚欠借款本金9999651.44元及利息2570309.21元。 另查明，原告因本案支付律师费1.5万元。 本院认为，原告与天元公司、嘉宏公司、赵爱军、彭涛、晁飞、晁熠签订的《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》均系双方当事人真实意思表示，内容均不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，各方当事人应依约履行。原告已履行了交付贷款的义务，天元公司借款后应当按约偿还借款本息，天元公司除偿还部分款项外，本金9999651.44元及部分利息未按时归还，构成违约，根据《流动资金借款合同》的约定，原告要求天元公司偿还上述借款及利息，本院予以支持。《流动资金借款合同》中约定原告为实现债权而实际发生的一切费用均由天元公司承担，故对原告主张的律师费1.5万元予以支持。天元公司辩称嘉宏公司系涉案贷款的债务人之一，且实际使用贷款的70%，本院认为，《流动资金借款合同》系天元公司与原告签订，且涉案贷款由原告直接支付给天元公司，天元公司如何使用该贷款不影响原告与天元公司之间的债权债务关系，故对其辩称不予采纳。 嘉宏公司以其所有的位于濉溪经济开发区房产为天元公司的借款提供抵押担保并办理了抵押登记，因天元公司违约，原告在最高额抵押担保范围内享有该抵押物的抵押权和优先受偿权。 赵爱军、彭涛、晁飞、晁熠作为保证人，依据与原告签订的《最高额保证合同》的约定，对天元公司的还款应承担连带保证责任，担保的范围包括债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费等）。故赵爱军、彭涛、晁飞、晁熠应对上述借款本金、利息、律师费承担连带保证责任。彭涛、赵爱军辩称原告与天元公司签订的主合同约定的担保方式为抵押担保，故原告与彭涛签订的担保协议未生效。本院认为，虽然原告与天元公司签订的主合同约定的担保方式为抵押担保，但并不能据此否认原告与彭涛、赵爱军签订的《最高额保证合同》的效力，该合同系双方当事人真实意思表示，内容均不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，彭涛、赵爱军仍应承担保证责任。彭涛另辩称原告在放款过程中，未按照合同约定放款，因此原告不能再向彭涛主张保证责任。本院认为，放款方式并不是借款合同的主要内容，放款方式的变更并不会导致借款金额、利率、履行期限等的变更进而影响借贷双方的权利义务关系，主借款合同关系不受影响的情况下，相应的从属于主借款合同的担保关系也不应受影响，对于彭涛的该辩称，不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告淮北市天元建设工程有限公司于本判决生效之日起三十日内偿还原告淮北农村商业银行股份有限公司宋町支行借款本金9999651.44元及相应利息（截至2017年10月26日的利息为2570309.21元；之后的利息自2017年10月27日起按照合同约定的利率计算至欠款实际付清之日止）； 二、被告淮北市天元建设工程有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告淮北农村商业银行股份有限公司宋町支行律师费1.5万元； 三、如果被告淮北市天元建设工程有限公司未能履行上述第一、二项付款义务，则原告淮北农村商业银行股份有限公司宋町支行有权就房地产他证濉房2015字第××号证书中载明的被告淮北嘉宏投资有限公司名下的房屋在1000万元债权数额内行使抵押权并优先受偿； 四、如果被告淮北市天元建设工程有限公司未能履行上述第一、二项付款义务，被告赵爱军、彭涛对上述判决第一、二项确定的付款义务在最高债权额1000万元的范围内承担连带保证责任，承担保证责任后，有权在其履行连带保证责任的范围内向被告淮北市天元建设工程有限公司追偿； 五、如果被告淮北市天元建设工程有限公司未能履行上述第一、二项付款义务，被告晁熠、晁飞对上述判决第一、二项确定的付款义务在最高债权额1000万元的范围内承担连带保证责任，承担保证责任后，有权在其履行连带保证责任的范围内向被告淮北市天元建设工程有限公司追偿； 六、驳回原告淮北农村商业银行股份有限公司宋町支行的其它诉讼请求。 案件受理费97316元，由被告淮北市天元建设工程有限公司、淮北嘉宏投资有限公司、赵爱军、彭涛、晁熠、晁飞负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  姜玉文 审 判 员  孙倩倩 人民陪审员  苟存胜 二〇一八年十月二十三日 法官助理聂世臻 书记员王婷婷 附相关法律条文： 1．《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 2.《中华人民共和国担保法》 第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 3.《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。 最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。 4．《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。