湖北省武汉市江汉区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0103民初7571号原告：深圳万谷盛世互联网科技有限公司武汉分公司，住所地武汉市江汉区武汉中央商务区泛海国际SOHO城（**）第******。负责人：陈冠西，经理。委托诉讼代理人：刘子健，湖北驰纵律师事务所律师。被告：武汉市江汉区小强锅火锅店，经营场所武汉市江汉区新华路**福星城市花园写字楼裙楼商铺****。经营者:许爱国，男，1971年2月9日出生，汉族，住，住所地湖北省云梦县/div>委托诉讼代理人：胡汉平，湖北创智律师事务所律师。被告：吴运强，男，1975年12月12日出生，汉族，户籍地址湖北省大冶市，经常居住地武汉市武昌区。第三人：武汉市江汉区鼎牛锅火锅店，经营场，经营场所武汉市江汉区新华路**福星城市花园写字楼裙楼商铺****iv>经营者:许爱国，男，1971年2月9日出生，汉族，住湖北省云梦县隔蒲潭镇周万村**。委托诉讼代理人：胡汉平，湖北创智律师事务所律师。深圳万谷盛世互联网科技有限公司武汉分公司（以下简称万谷盛世公司）与被告武汉市江汉区小强锅火锅店（以下简称小强火锅店）、吴运强合同纠纷一案，本院于2018年7月30日立案后，依法追加武汉市江汉区鼎牛锅火锅店（以下简称鼎牛火锅店）作为本院的第三人共同参与诉讼，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。万谷盛世公司的委托诉讼代理人刘子健、小强火锅店和鼎牛锅火锅店的委托诉讼代理人胡汉平、吴运强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。万谷盛世公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除万谷盛世公司与小强火锅店签订的《万谷盛世消费平台合作协议》；2.判令小强火锅店向万谷盛世公司支付违约金30000元；3.判令小强火锅店向万谷盛世公司返还合作资金100000元；4.判令小强火锅店向万谷盛世公司支付律师费3500元；5.本案诉讼费由小强火锅店负担。事实和理由：万谷盛世公司是以消费金融为主的服务型互联网联盟消费平台。2017年6月19日，其与小强火锅店签订《万谷盛世消费平台合作协议》约定，万谷盛世公司于同年6月21日向小强火锅店汇款100000元，其投资一部分转化为小强火锅店提供的服务或商品，另一部分直接用于小强火锅店的日常经营。在合同履行期间，小强火锅店直接将店铺关闭，导致很多客户无法消费。万谷盛世公司认为，小强火锅店已构成违约，其应承担违约责任。万谷盛世公司为维护自身合法权益，遂诉至本院，请求判如所请。小强火锅店辩称，2017年6月19日。万谷盛世公司与小强火锅店签订万谷盛世消费平台合作协议书属实。前述协议约定：“甲乙双方合作，甲方（指万谷盛世公司）以预付款的形式提供合作资金100000元并以全单6.8折获得乙方（指小强火锅店）147000元的消费额度（产品和服务），该消费额度以金额用完为止，不受时间限制，且多店通用（鼎牛锅：汉口江汉路186号）。合作资金至合同签订之日起七个工作日内通过银行转账的方式一次性支付到乙方的指定账户”。甲乙双方合作期限约定为2年，自2017年6月19日至2019年6月18日”。合同签订后，万谷盛世公司违反协议没有提供消费顾客，还停止线上优惠销售属严重违约，致使小强火锅店蒙受巨大经济损失。故万谷盛世公司对小强火锅店、吴运强的起诉没有事实和法律依据，小强火锅店不应向万谷盛世公司支付违约金30000元、返还合作资金100000元及律师费3500元和诉讼费，请求法院依法驳回万谷盛世公司的全部诉讼请求。吴运强辩称，吴运强作为协议的经办人认为，1.合同约定的内容属实，但实际上没有按实际协商的合作模式消费，协商的合作模式和实际操作正好相反；2.万谷盛世公司称小强火锅店的店铺已关闭不属实，店铺实际没有关闭，只是更换了负责人。鼎牛火锅店的述称意见与小强火锅店相同。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：吴运强系小强火锅店和鼎牛火锅店聘请的管理人员。小强火锅店和鼎牛火锅店的经营地址和经营者均相同，两火锅店经营的火锅内容不同。2017年6月19日，万谷盛世公司与小强火锅店、鼎牛火锅店签订《万谷盛世消费平台合作协议》，约定乙方（指小强火锅店）入驻甲方（指万谷盛世公司）运营的互联网消费平台，与甲方联合进行商务推广活动。甲方以预付款的形式提供合作资金100000元，并以全单6.8折获得乙方147000元的消费额度（产品和服务），该消费额度以金额用完为止，不受时间限制，且多店通用（鼎牛锅：汉口江汉路186号）。合作资金自合同签订之日起七个工作日内通过银行转账的方式一次支付到乙方的指定账户。双方合作期限为2年，即自2017年6月19日至2019年6月18日；在合作期间内，乙方确保为甲方提供最低程度的折扣和优惠。甲方通过线上会员卡、代金券优惠买单等方式提供甲方会员，甲方会员可根据以上会员卡交易凭据在乙方店铺兑换相应的实体卡或电子卡。乙方必须保证商品质量及服务质量，确保甲方会员的基本消费权益，充分享有会员政策和各种活动，不得消费限制；在合作期间,乙方遇到店铺转让、法人更换等情况，影响到甲方平台销售。乙方要提前二个月以书面形式通知甲方，同时甲方根据实际情况选择是否停止线上优惠的销售，如甲方决定终止合作，乙方负责对甲方未消费完的消费额度进行结算，即按照甲方充值未消费完余额(按合作资金“100000元计算，赠送部分不计入)，如数退还甲方。在合作期间，若有证据证明乙方出现如下情形的，甲方有权终止本协议，并要求乙方退还未消费余额。（1）乙方擅自上涨商品或服务价格；（2）乙方提供虚假资料或者故意隐瞒重要事实……（6）乙方经营状况恶化或出现品牌危机事件；（7）乙方丧失商业信誉或资信状况严重恶化的;（8）乙方有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形：（9）出现其他有可能导致甲方权益受到损害的情形。乙方出现上述情形导致甲方终止本协议的，还应按照本协议合作资金总额的30%向甲方支付违约金，且甲方为行使本协议约定以及相关法律规定所享有的权利而产生的其他一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等)均由乙方承担。只要乙方出现店面转让、无法正常营业或倒闭问题，不能继续履行此合同的责任，甲方即可要求乙方法人（括号内钢笔手写吴运强）无条件地承担所有责任、支付合同上约定的所有款项。签订合同当日，吴运强针对涉案合同出具《无限连带责任保证书》，该保证书载明：只要小强火锅店店面转让、无法正常营业或倒闭问题，不能继续履行合同责任，万谷盛世公司即可要求吴运强承担责任，退还100000元，本人愿意无条件地承担所有责任，支付合同上约定的所有款项，并自愿以所有资产履行代偿责任，直到此笔款项还清为止。吴运强在保证人签章处签名。合同签订后，万谷盛世公司于2017年6月21日通过其法定代表人账户向小强火锅店经营者许爱国账户汇款100000元。双方合作期间，万谷盛世公司自认小强火锅店通过合作平台实际消费765元，未消费余款为99235元（100000元-765元）。2018年9月中旬，小强火锅店和鼎牛火锅店店铺关闭已停止经营。故万谷盛世公司遂诉至本院，要求判如所请。另查明，万谷盛世公司为提起本案及其他诉讼，与湖北驰纵律师事务所签订《专项法律服务代理合同》一份，约定万谷盛世公司为与包括本案在内的8个案件委托该所律师参加诉讼，8案累计支付律师费共计35000元，为本案诉讼支付律师费3500元。还查明，本院于2018年8月7日向两被告邮寄送达了万谷盛世公司的起诉状副本及其他诉讼文书。本院认为，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，万谷盛世公司与小强火锅店、鼎牛火锅店签订的《万谷盛世消费平台合作协议》，系双方真实意思表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，属有效合同，应予认定。涉案合同明确约定，万谷盛世公司以预付款的形式提供合作资金100000元，并以全单6.8折获得小强火锅店147000元的消费额度（产品和服务），该消费额度以金额用完为止，不受时间限制。双方在合作期间，万谷盛世公司在双方合作期限尚未届满的情况下，于2018年7月30日向本院提起诉讼，以其行为明确表示不再继续履行合同义务，嗣后，小强火锅店和鼎牛火锅店于同年9月中旬关闭店铺停止经营。从原、被告的履约情形分析，万谷盛世公司提起诉讼在先，小强火锅店和鼎牛火锅店关闭店铺在后，小强火锅店和鼎牛火锅店在合作期限尚未届满的情况下，未完成销售额度并不构成合同约定的解除和违约情形，万谷盛世公司无权依据合同约定解除合同并主张违约损失。故万谷盛世公司以小强火锅店和鼎牛火锅店关闭店铺为由要求小强火锅店和吴运强国承担违约责任和律师费的诉讼请求，本院不予支持。本院于2018年8月7日向两被告邮寄送达万谷盛世公司的起诉状副本及其他诉讼文书时，小强火锅店仍在经营，后于2018年9月中旬关闭店铺停止经营，其也以自己的实际行为表明不再履行合同义务，双方均明确表示不再继续履行合同的行为，符合合同约定的法定解除条件，本院确认涉合同于2018年9月中旬解除。合同解除后，小强火锅店应依合同约定退还万谷盛世公司合作资金99235元，对万谷盛世公司主张小强火锅店退还高于99235元的部分，本院不予支持。万谷盛世公司诉称退还金额100000元与合同约定不符，本院不予支持。鼎牛火锅店虽在涉案协议尾部加盖了公章，但万谷盛世公司未向其主张权利，系万谷盛世公司对其权利的自由处分，本院予以准许。吴运强在签订合同当日，其在《无限连带责任保证书》在保证人签章处签名的行为表明其自愿承担担保责任，因该保证书中未明确约定吴运强的保证方式，故根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。故吴运强应对小强火锅店的合同之债承担连带责任保证。故对万谷盛世公司要求吴运强承担连带责任保证的诉讼请求，本院予以支持。庭审中，吴运强称双方协商的合作模式和实际操作不符，因其未在本院指定的期限内举证，应视为放弃诉讼权利，应承担举证不能的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下:一、确认原告深圳万谷盛世互联网科技有限公司武汉分公司与被告武汉市江汉区小强锅火锅店、武汉市江汉区鼎牛锅火锅店签订的《万谷盛世消费平台合作协议》于2018年9月中旬解除；二、被告武汉市江汉区小强锅火锅店于本判决生效之日起十日内向原告深圳万谷盛世互联网科技有限公司武汉分公司退还合作资金99235元；三、被告吴运强对上述判决第二项确定的还款义务承担连带清偿责任。四、驳回原告深圳万谷盛世互联网科技有限公司武汉分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2970元，由原告深圳万谷盛世互联网科技有限公司武汉分公司自行负担689元，由被告武汉市江汉区小强锅火锅店和吴运强共同负担2281元（此款原告深圳万谷盛世互联网科技有限公司武汉分公司已预付本院，由被告武汉市江汉区小强锅火锅店和吴运强随同上述判决款项一并支付原告深圳万谷盛世互联网科技有限公司武汉分公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  魏永香人民陪审员  袁艳桂人民陪审员  纪世荣二〇一八年十月二十六日书 记 员  柯海兵