广东省湛江市赤坎区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0802民初1729号原告：垫富宝投资有限公司，住所地：河北省邢台市新河县新兴街东侧。法定代表人：耿君彩，总经理。委托诉讼代理人：孙炯光，广东敏翔律师事务所律师。被告：湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行，地址：湛江市赤坎区跃进路**爱华百货广场内第**第**商铺。法定代表人：林文朝。被告：林文朝，男，汉族，1968年10月7日出生，现住，湛江市，原告垫富宝投资有限公司诉被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行、林文朝民间借贷纠纷一案，本院于2018年6月12日立案后，依法组成合议庭，于2018年10月16日公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人孙炯光到庭参加诉讼，被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行、林文朝经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告垫付本金30000元；2、判令被告向原告支付违约金3000元（欠缴额10%的当月违约金），及按欠缴额日千分之一计算至2018年4月23日至2018年5月19日的迟延履行违约金780元，并要求计算至付清之日止）；3、以上所列其他被告对被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行的还款义务承担连带担保责任；四、判令本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由被告承担。事实与理由：垫付宝是由原告推出的、由原告替买方会员（下称用户）向卖方会员商户（下称商户）垫付消费款，再由用户在还款日前偿还垫付款的服务，即垫付宝提供的是垫付消费款的服务。要享受垫付宝服务，首先要在垫付宝网站注册成为垫付宝会员，注册成功后，原告会为会员分配唯一的垫付宝账户，并由会员本人设定登录密码。垫付宝会员分为两类，一类是买方会员，其出于消费目的，需要购买商品或接受服务，我们称之为用户，另一类是卖方会员，出售商品或提供服务，我们称之为商户。由于垫付宝是为用户垫付消费款，故对用户还规定了授信程序。用户注册为会员后，要和原告签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，提供抵押财产，并签订授权书、担保函等，原告根据用户提供的财产情况，授予一定的信用额度，并在其账户中形成账单日、还款日及授信额度等内容。在信用额度范围内，原告可以替用户垫付消费款给商户。垫付款项的方式是原告将与交易等额的垫付宝额度在扣除向商户收取的服务费（垫付消费额的2%或2.4%）后，划拨到商户的垫付宝账户中，商户收到额度款后既可用额度到其他商户处消费，也可以选择向原告申请提现。对用户而言，在一个账单周期内原告替其垫付消费款不计利息，不收取任何费用，但用户须依约在还款日前将原告垫付款项如数归还原告，如果逾期，须依照《垫付宝（垫付卡）领用合约》的约定对原告承担违约责任；对商户而言，原告依照《垫付宝交易协议》的约定，向其收取所垫付消费款一定比例的服务费。本案被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行是垫付宝用户，原告替其垫付消费款情况如下：1、2018年3月23日，在商户湛江市霞山区民强票务部处垫付消费款2156.94元，2、2018年3月23日，在商××吴川市黄坡源润轮胎店处垫付消费款27843.06元。以上原告替被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行垫付的消费款项，合计3万元，被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行逾期拒不归还，被告林文朝也拒不承担担保责任，故特向法院提起诉讼。被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行、林文朝均不作应诉答辩亦未提供证据。经审理查明，原告垫富宝投资有限公司是经批准设立的有限责任公司，经营范围为对批发零售业、租赁和商务服务业、住宿和餐饮业；制造业；建筑业；信息传输、计算机服务和软件业；交通运输、仓储和邮政业；文化、体育和娱乐业企业进行投资；柴油的零售。被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行是经营零售、预包装食品、乳制品的个体户，经营者为被告林文朝。2016年7月12日，原告垫富宝公司与被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行、林文朝签订了《垫付宝（垫付卡）领用合约》（编号为垫000166378/粤湛江市000111，以下简称《领用合约》）、《授权书》、《不可撤销连带担保承诺函》等一系列合同，主要约定：原告替被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行直接垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行按约定将垫付款定期归还给原告；被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行未按时足额偿还原告代其垫付的消费款项及其他款项的，须按其欠款总额的10%向原告交纳当月违约金，且在还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的千分之一向原告支付延迟履行违约金，且须赔偿因违约给原告造成的一切损失及原告为维护和实现本合约项下的权利而发生的费用（包括但不限于实际发生的诉讼费、保全费、执行费、律师费、交通费、差旅费、鉴定费、变卖费、追偿费等）；被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行委托被告林文朝自签订合同之日起全权代表其偿还其与港联融资租赁有限公司、河北创联融资租赁有限公司签订的《车辆融资租赁合同》，与垫富宝公司签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》等业务交易项下的款项；被告林文朝在中国邮政储蓄银行石家庄分行办理的卡号为62×××37的银联借记卡，用于被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行与港联融资租赁有限公司、河北创联融资租赁有限公司签订的《车辆融资租赁合同》、与垫富宝公司签订的《领用合约》等一系列合同还款事宜，被告林文朝同意由港联融资租赁有限公司、河北创联融资租赁有限公司基于《车辆融资租赁合同》、垫富宝公司基于《领用合约》等一系列合同向中国邮政储蓄银行石家庄分行或第三方支付机构发送扣款指令，请该行或第三方支付机构从其该卡中扣划相应款项，其法律后果由被告林文朝承担；被告林文朝自愿为被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行在“领用合约”项下对原告所负债务的清偿自领用合约生效之日起直至合约履行完毕止承担连带保证担保责任。合同签订后，被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行成为“垫付宝”会员，并于2018年3月23日分别在商户湛江市霞山区民强票务部处消费2156.94元、在商××吴川市黄坡源润轮胎店处消费27843.06元，以上消费款合计3万元。原告同日已替被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行垫付上述消费款给三商户。原告垫付该3万元后，被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行至今尚未归还，原告经催收未果遂诉至本院。本院认为，原告垫富宝公司与被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行、林文朝签订的《领用合约》、《授权书》、《不可撤销连带担保承诺函》等一系列合同，是各方当事人的真实意思表示，亦不违反法律、行政法规强制性规定，应为合法有效，原、被告均应按约履行各自的义务。根据合约约定，原告代被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行将消费款项直接支付给“垫付宝”卖方会员，被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行应按约定将垫付款定期归还给原告，原告与被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行之间形成合法的民间借贷关系。本案中，原告为被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行垫付的消费款合计3万元，被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行至今未返还给原告，其已构成违约，其应按合同约定偿还尚欠的消费款3万元给原告。关于原告请求被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行支付违约金3000元并每日按欠款额的1‰支付迟延履行违约金的诉讼主张。由于双方签订的合同已约定当月按照欠款额的10%支付违约金，此后按照欠款额的千分之一计算迟延履行违约金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”和第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”之规定，原告请求被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行支付的违约金和迟延履行违约金总和在未超过年利率24%的部分，本院予以支持，超出部分不予支持。对于违约金和迟延履行违约金的起算日期，原告在庭审中确定每一个会员和原告签订合同，输入系统后，会自动生成一个账单日和还款日，被告的账单日是每月14日，还款日是每月22日，故违约金和迟延履行违约金的起算日期应为2018年4月23日。关于被告林文朝的保证担保问题。被告林文朝作为担保人承诺对其经营的湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行与垫富宝公司签订的“领用合约》等一系列合同项下的款项提供连带责任保证担保直至欠款债务全部清偿时止，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第三十二条第二款“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，祝为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”及《中华人民共和国担保法》第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用”之规定，原告于2018年6月12日起诉被告林文朝承担连带保证责任，没有超过保证期间。因此，被告林文朝应对被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行尚欠原告上述垫付消费款及违约金、迟延履行违约金承担连带保证责任。原告诉请被告林文朝对被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行的上述债务承担连带担保责任，于法有据，本院予以支持。原、被告虽然约定了如被告违约须赔偿因违约给原告造成的一切损失及原告为维护和实现本合约项下的权利而发生的费用（包括但不限于实际发生的诉讼费、保全费、执行费、律师费、交通费、差旅费、鉴定费、变卖费、追偿费等），但原告未能提供除案件受理费以外的费用支付的有关证据，故本院对原告该项请求中除案件受理费以外的费用均不予支持。被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行、林文朝经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第三十二条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行于本判决生效之日起十日内偿还垫付款30000元及支付违约金和迟延履行违约金（违约金和迟延履行违约金的计算：以本金30000元为基数，从2018年4月23日起按照年利率24%计至本案债务还清之日止）给原告垫富宝投资有限公司。二、被告林文朝对上述第一项判决确定的债务承担连带偿还责任。三、驳回原告垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费644.5元，由被告湛江市赤坎区百嘉美日用百货商行、林文朝负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湛江市中级人民法院。审 判 长  周冰清人民陪审员  叶 林人民陪审员  林碧冰二〇一八年十月十七日法官助理杨杨书记员唐艺菲附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第三十二条第二款保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，祝为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利率、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。