上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0115民初8198号原告：王志龙，男，1963年2月24日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：陈天天，上海金澄律师事务所律师。委托诉讼代理人：童秉彬，上海金澄律师事务所律师。被告：唐国裕，男，1969年12月14日出生，汉族，住福建省莆田市。被告：唐海峰，男，1989年8月28日出生，汉族，住福建省莆田市。被告：唐海兴，男，1988年3月3日出生，汉族，住福建省莆田市。被告：上海凯皇木业有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：唐国裕，本案被告。原告王志龙与被告唐国裕、唐海兴、唐海峰、上海凯皇木业有限公司(以下至判决主文前简称凯皇木业公司)民间借贷纠纷一案，本院于2018年1月26日立案后，依法适用普通程序，于2018年7月17日公开开庭进行了审理。审理中，原告申请撤回对被告唐海峰的起诉，本院依法口头裁定予以准许。原告王志龙的委托诉讼代理人陈天天到庭参加诉讼，被告唐国裕、唐海兴、凯皇木业公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王志龙向本院提出诉讼请求：1.被告唐国裕返还原告借款人民币(币种下同)225,000元；2.被告唐国裕支付原告逾期还款违约金，以225,000元为基数，自2017年10月15日起按年利率24%的标准计算至实际还款日止；3.被告唐国裕支付原告律师费22,000元；4.被告唐海兴、凯皇木业公司对以上1、2、3项诉请承担连带责任。事实与理由：2016年11月15日，被告唐国裕向原告借款100,000元，双方签订《借款协议》一份，约定借款期限为2016年11月15日至2017年2月14日，若逾期还款则每日需按借款金额的千分之三支付违约金，并承担律师费等。被告唐海兴作为担保人在协议上签字。2016年11月28日，被告唐国裕再向原告借款100,000元，双方再签订《借款协议》，约定借款期限为2016年11月28日至2017年1月27日，若逾期还款则每日需按借款金额的千分之三支付违约金，并承担律师费等。被告唐海兴作为担保人签字。2016年12月18日、2017年1月4日，被告唐国裕再向原告借款共计130,000元，被告唐海兴作为担保人在银行转账凭证上签字。借款后，被告唐国裕归还部分本金，按月支付了利息。2017年8月30日，被告唐国裕尚欠原告本金250,000元，被告唐海兴出具《承诺书》，承诺其于2017年11月30日前归还50,000元、12月31日归还100,000元、2018年1月31日归还100,000元。2017年9月30日，被告再归还原告25,000元，此后未再还款付息。2018年1月17日，被告凯皇木业公司出具《担保承诺书》，同意为被告唐国裕欠原告的250,000元借款本金、利息、违约金和律师费承担连带保证责任。原告此后多次催讨，被告至今未归还借款，故诉至法院要求判如所请。被告唐国裕庭后至本院辩称，确认借款尚有225,000元，同意与原告协商归还借款、支付利息及律师费。被告唐海兴、唐海峰、凯皇木业公司未作答辩。原告王志龙围绕诉讼请求依法提交了原告与被告唐国裕的《借款协议》2份、被告唐海兴等签字的银行汇款凭证7份、被告唐海兴的《承诺书》、被告凯皇木业公司的《担保承诺书》、《法律服务合同》及律师费发票。被告未发表质证意见。因被告唐国裕、唐海兴、凯皇木业公司未到庭发表质证意见，故本院对原告所提交的证据进行了审核，确认其所提交证据的真实性、合法性及关联性。本院根据双方当事人的陈述、经庭审质证的证据，确认原告诉称的借款情况基本属实。另查明，2016年12月18日、2017年1月4日，被告唐国裕共向原告借款130,000元，原告与被告唐国裕未签订书面协议，仅有银行转账凭证及被告唐海兴的签字。对原告要求被告唐国裕返还借款本金225,000元的诉请，本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，被告唐国裕未能在《借款协议》及《承诺书》约定的借款期限届满时归还借款，至今尚欠原告225,000元，原告有权要求被告履行归还借款的义务。对原告的该项诉请，本院予以支持。对原告要求被告唐国裕支付违约金的诉请，本院认为，一、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十条规定，“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。”本案中，《借款协议》对应的两笔100,000元借款分别于2017年1月27日、2月14日到期，其余未签订书面协议的130,000元借款并未约定履行期间，2017年8月30日前，被告唐国裕已归还80,000元，因《借款协议》对应的两笔借款已到期，且均由被告唐海兴担保，故应按债务到期的先后顺序抵充，即先抵充2017年1月27日到期的债务，抵充后《借款协议》对应的借款共计剩余120,000元。2017年8月30日，《承诺书》对剩余250,000元的还款期限进行了重新约定，《借款协议》对应的剩余120,000元借款约定了违约金和律师费，未签订书面协议的130,000元借款并未约定违约金和律师费，因此，2017年9月30日被告归还的25,000元应优先抵充债务较重的《借款协议》对应的剩余120,000元债务。综上，被告归还的105,000元均用于冲抵《借款协议》对应的借款，经抵充后尚余《借款协议》的借款95,000元，未签订书面协议的借款130,000元。二、计算标准：对《借款协议》的借款95,000元，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，原告选择按年利率24%计算违约金，与法不悖，本院予以照准。对未签订书面协议的借款130,000元，因双方未对违约金进行约定，故根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项规定，“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：(一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；”本案中，被告唐国裕应按年利率6%的标准支付资金占用利息。三、计算日期：因原告接受了唐海兴出具《承诺书》中的还款日期，故相应的违约金也应当按《承诺书》中的还款日期届满次日起算；同时，从有利于债权人的角度考虑，应认定《借款协议》的借款先到期，即95,000元中的25,000元于2017年11月30日到期，剩余70,000元于2017年12月31日到期。综上，25,000元的违约金从2017年12月1日起算，70,000元的违约金从2018年1月1日起算，按年利率24%的标准计算至实际还款日止。未订立书面协议的130,000元的违约金，其中30,000元从2018年1月1日起算，100,000元从2018年2月1日起算，均按年利率6%的标准计算至实际还款日止。对原告要求被告唐国裕支付律师费的诉请，本院认为，《借款协议》中明确约定如被告唐国裕逾期还款，须承担律师费等费用。该约定与法不悖，且原告亦实际聘用律师支付了律师费用，故本院根据《借款协议》约定的借款金额以及尚未归还的借款金额，酌情确认被告唐国裕支付原告律师费10,000元。对原告要求被告唐海兴承担连带责任的诉请，本院认为，对225,000元借款本金，被告唐海兴已经在《承诺书》中承诺由其承担归还本金的责任，故其已经成为共同债务人，应与被告唐国裕承担连带归还借款本金的责任。对违约金，因被告唐海兴只在《借款协议》上签字作为担保人，故其只需对95,000元借款对应的违约金承担连带保证责任。对律师费10,000元，亦应由被告唐海兴依照《借款协议》承担连带保证责任。对原告要求被告凯皇木业公司承担连带保证责任的诉请，本院认为，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款规定，“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”本案中，被告凯皇木业公司在2018年1月出具《担保承诺书》明确同意对被告唐国裕的以上借款本金、违约金及律师费承担连带保证责任，故对原告的该项诉请，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项、第三十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告唐国裕于本判决生效之日起十日内返还原告王志龙借款225,000元；二、被告唐国裕于本判决生效之日起十日内支付原告王志龙违约金：分别以25,000元为基数，自2017年12月1日起算，以70,000元为基数，自2018年1月1日起算，以上两笔按年利率24%的标准计算至实际还款日止；以30,000元为基数，自2018年1月1日起算，以100,000元为基数，自2018年2月1日起算，以上两笔按年利率6%的标准计算至实际还款日止。三、被告唐国裕于本判决生效之日起十日内支付原告王志龙律师费10,000元；四、被告唐海兴对第一项判决中被告唐国裕应当清偿的款项承担连带还款责任，对第二、第三项判决中被告唐国裕应当清偿的款项承担连带保证责任，被告唐海兴在承担第二、第三项判决的连带保证责任后，有权向被告唐国裕追偿；五、被告上海凯皇木业有限公司对第一、第二、第三项判决中被告唐国裕应当清偿的款项承担连带保证责任，被告上海凯皇木业有限公司在承担连带保证责任后，有权向被告唐国裕追偿；六、驳回原告王志龙其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,230元、案件保全费1,920元、公告费560元(原告王志龙已预交)，以上共计7,710元，由被告唐国裕、唐海兴、上海凯皇木业有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交至本院。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  李世宇人民陪审员  王萍娟人民陪审员  施 斌二〇一八年十月二十二日书 记 员  朱 婧附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国担保法》第十八条……连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。三、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条……未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；……第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。