甘肃省兰州市城关区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）甘0102民初3502号 原告毛某某。 委托诉讼代理人：高雪莲，甘肃沁泽律师事务所律师。 被告张某臣。 委托诉讼代理人：金云霞，甘肃律格律师事务所律师。 被告张某庆。 原告毛某某与被告张某臣建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年4月23日立案后，被告张某臣以涉案工程实际系张某庆分包给原告毛某某为由，申请追加张某庆作为被告参加本案诉讼,本院予以准许并适用简易程序公开开庭进行了审理。原告毛某某的委托诉讼代理人高雪莲、被告张某臣的委托诉讼代理人金云霞及被告张某庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告毛某某向本院提出诉讼请求：1、判令被告张某臣偿付原告工程款540687元、承担利息40545元；2、本案诉讼费由被告张某臣承担。事实和理由：2016年10月5日，原告与被告张某臣签订购货合同一份，约定被告张某臣从原告处购买山东产五莲红火烧石板材一批，价格为每平方米86元，倒45°角每米2元，工程完工时结清所有货款。合同履行期间，原告与被告张某臣又于2016年11月11日签订合同一份，约定被告张某臣将其转包施工的甘肃省警察学校办公楼附楼石材带墙工程转包给原告施工。工程综合单价每平方米370元（含所需材料及人工费），其中人工费每平方米110元，由被告指派人员施工，费用在工程结算时由原告支付给施工人员。合同还约定工程款在施工过程中至石材安装完成时分期付至总款项的95%。上述两份合同履行完毕后，经结算原告共为该工程主楼供应石材1489.47平方米，倒角3141.5米，共计货款134377.42元，为附楼完成石材干挂工程面积1963平方米，共计工程款726310元。被告张某臣就两份合同共计给原告付款32万元，剩余工程款经原告多次催要，被告张某臣均未予支付，故原告诉至本院。 被告张某臣辩称，首先，被告张某臣实际是被告张某庆雇佣的工地现场管理人员，不是发包人，所以应当驳回原告对被告张某臣的起诉。其次，合同约定的370元/㎡工程款中包括人工费110元/㎡,该人工费实际由二被告负责发放，因此原告主张工程费用时应当按照260元/㎡计算。第三，原告施工附楼工程前，二被告已经将吊篮、钢架搭好，原告施工过程中使用的挂件胶等材料均是二被告提供，原告施工后尚有约150㎡的面积也是二被告另行找人施工完成，上述吊篮、钢架安装费、挂件胶费用以及施工费用都应当从原告的工程款中予以扣除。最后，本案的工程量并未进行结算，原告应当在工程结算完毕后再主张自己的权利，故应当驳回原告的诉讼请求。 被告张某庆辩称，一、张某庆是涉案工程的实际承包人，有权利也有义务参加本案诉讼。甘肃省警察学校技术用房主楼、附楼石材干挂工程是被告张某庆承包的。由于被告张某庆承包的工程较多，有好几个工地同时施工，故甘肃省警察学校的工程就授权给被告张某臣负责日常管理，张某臣在工程中的一切行为，包括签订购买石材的合同、附楼的分包合同，被告张某庆都表示认可。二、涉案工程要用的五莲红火烧石材由原告供应，经结算供应石材1489.47平方米，倒角3141.5平方米，共计货款134377.42元。被告张某庆已经支付给原告32万元，其中就包括该笔货款，也就是说石材款已经付清。三、原告是被告张某臣找来承接附楼石材外挂工程的，被告张某庆也表示同意，于是2016年11月将附楼交付原告施工，但原告诉状中陈述的部分事实与实际不符。首先，附楼面积实际为1963平方米，当时约定原告工程款是每平方米370元，其中施工费每平方米260元，人工费每平方米110元，由被告张某臣、张某庆指派工人施工。但是原告在附楼剩余147平方米未施工完成之时，即离开了工地，因此原告实际对附楼只施工了1816平方米。剩余的工程是被告张某庆另行找人施工并支付了工程款的。其次，合同约定人工费在工程结算时由原告支付给施工人员，但是由于原告故意拖欠施工人员工资，双方遂协商工资由被告张某庆支付，故被告应当向原告支付的施工费为每平方米260元。最后，在将附楼交付原告施工之前，被告张某庆已经将十个吊篮安装好，花费了租赁费16020元、运费1600元，安装费5500元，拆除费3800元，共计26920元；附楼靠土坡一侧的钢架也是被告张某庆搭的，花费12400元；在原告施工过程中，其所使用的石材挂件胶等均是被告在施工主楼工程时购买的，费用达30000元左右，对于该部分费用都应在原告的工程款中予以扣除。四、原告主张的工程款是按照合同约定计算的，但双方事先约定应按照工程完工后实际工程量结算，而不是包干价结算，因此原告应当在与被告张某庆实际结算后再来主张索要工程款。综上，请求法院依法裁决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年10月5日，被告张某臣与原告毛某某签订购货合同一份，双方约定：被告（买方）向原告（卖方）定购石材一批，具体规格见买方提供料单；石材品种为山东产五莲火红烧板，要求厚度为25㎜±1㎜，几何尺寸符合国家规范，板材价格为含水性防护六面处理86元/㎡,倒45°角为每米2元，以上价格为汽运至兰州大砂坪工地价格（不含卸车费、不含税票），买方无预付款，在第二批货到现场时付清第一批货款，并工程完工时结清所有货款。协议签订后，原告向被告提供了约定的石材及倒45°角。2016年11月11日，原告与被告张某臣又签订合同一份，双方约定由原告包工包料承接被告张某臣施工的甘肃省警察学校办公楼（实际为甘肃省公安厅业务技术用房）附楼石材幕墙工程，面积约2000㎡，综合单价为370元/㎡(含所需材料及人工费)，其中人工费110元/㎡由被告指派人员施工（含现场排版分格），费用在工程结算时由原告支付给施工人员；施工质量按国家规范及被告要求材料施工（材料为镀锌10#槽钢、5#角钢、25㎜原五莲红火烧板），工程工期在施工人员正确及时施工情况下，按双方约定日期完成。工程款在施工过程中至石材安装完成时分期付至总款项的95%，5%质保金在两年质保期满时无息付清，该工程中之前签订的办公楼主楼石材供应协议同时有效。合同签订后，原告带料进场开始组织被告的工人进行施工。在施工过程中，原告向施工的工人支付了人工费25000元，剩余人工费未予支付。2016年12月，原告在附楼最下一层石材干挂及部分收尾工程尚未完工的情况下即撤离了场地。被告无奈，又组织其他人员将剩余工程施工完成。2017年1月8日，甘肃省公安厅业务技术用房项目发包人陕西万源建筑工程有限公司甘肃省公安厅业务技术用房项目部与被告张某臣负责的外墙干挂石材班组对主楼、附楼外墙干挂石材及石材保温板人工安装费进行了结算。经双方确认，甘肃省公安厅业务技术用房附楼外墙干挂石材的施工面积为1963㎡。2017年1月23日，被告张某臣又给原告出具收条一份，对其收到的五莲红石材倒角的总数进行了确认。庭审中双方当事人认可原告给主楼，供应了石材1489.47平方米，倒角3141.5平方米。在上述两份合同的履行过程中，被告已陆续向原告支付了石材货款及工程价款共计32万元，剩余款项未予支付，双方酿成纠纷。 另查明，庭审中，被告张某庆陈述甘肃省公安厅业务技术用房石材保温板人工安装工程及主、附楼的外墙石材干挂工程是其从陕西万源建筑工程有限公司分包，被告张某臣是其雇佣的施工现场负责人，与原告签订的购货合同以及附楼石材干挂工程分包合同都是被告张某臣代其签订。 本院认为，依法成立的合同对双方当事人具有法律约束力，各方当事人应当按照合同约定履行各自的义务。本案原告毛某某与被告张某臣签订了购货合同以及工程分包合同，双方就应当按照合同约定履行各自的义务。现原告已经按照购销合同约定向被告供应了石材及倒角，双方对于供应的石材、倒角面积、数量以及总货款额134377.42元均无异议，故本院对该货款总额予以确认。因被告张某臣已经向原告付款32万元，故上述货款实际被告张某臣已经支付完毕，剩余多支付的款项185622.58元应为工程分包合同涉及的工程款。本案的争议焦点主要为：1、原告是否有权向被告张某臣主张工程款？2、原告施工完成的工程款具体数额应为多少？3、原告要求被告张某臣支付工程款利息有无事实及法律依据？ 首先，对于原告是否有权向被告张某臣主张工程款的问题。虽然被告张某臣、张某庆均辩称工程实际是被告张某庆发包给原告的，张某臣仅是张某庆雇佣的现场负责人，代张某庆签订合同，工程款应当由被告张某庆向原告支付。但是除了二被告陈述外，被告张某庆及张某臣均未提供证据证明双方之间存在雇佣关系，而被告张某庆提供的证据也不能显示工程是其从陕西万源建筑工程有限公司承包的事实；同时被告张某臣也没有提供证据证明其在与原告签订合同时向原告告知了被告张某庆为实际分包人的事实。因此根据合同相对性原则，被告张某臣系合同相对方，在原告提供了附楼石材干挂工程的全部材料并实施了绝大部分施工后，应当按照原告的实际施工量向原告支付相应的工程款。而被告张某庆与被告张某臣之间的内部关系及经济纠纷，双方可另行主张。 其次，关于原告实际施工的工程款具体数额应为多少的问题。分包合同约定的综合单价370元/㎡是包含了材料和人工费的价格，其中人工费是110元/㎡。虽然双方当事人之间对工程量并未进行结算，但是被告张某臣与陕西万源建筑工程有限公司甘肃省公安厅业务技术用房项目部签订的结算单能够证明附楼石材干挂工程实际施工面积为1963㎡。结合本院查明的事实可知，尽管原告未将附楼最下一层的石材干挂和部分收口工程完成，但该部分的材料全部是原告提供，被告另行找人仅是对该部分未完成工程进行了劳务施工，因此原告为附楼供应材料的面积应当是1963㎡，对该部分面积的材料款510380元[（370-110）×1963=510380]原告有权向被告张某臣主张；而对于人工费部分，双方约定的是被告张某臣按照370元/㎡支付工程款后由原告按照110元/㎡的价格将人工费支付给被告指派施工的工人，但庭审中双方当事人均认可该部分款项原告仅支付给了工人25000元，剩余人工费全部是被告张某臣支付，因此除了原告自己支付的25000元人工费外，其无权再向被告张某臣主张工程款中的人工费部分。综上，原告毛某某实际完成的工程量对应的工程款应为535380元（510380+25000=535380）。根据原告与被告张某臣签订的合同约定，石材安装完成后工程款支付至95%，剩余5%作为质保金待两年质保期满后支付。而原告于2016年12月撤场、被告张某臣与陕西万源建筑工程有限公司甘肃省公安厅业务技术用房项目部于2017年1月8日结算，现工程的两年质保期尚未届满，原告有权要求被告张某臣支付的工程款只能是总工程款的95%即508611元（535380×95%=508611），扣除被告张某臣已经支付的185622.58元，被告张某臣还应当向原告支付工程款322988.42元（508611-185622.58=322988.42），本院对原告要求被告张某臣支付工程款540687元的诉讼请求予以部分支持。关于二被告辩称原告主张的工程款中还应当扣除其支付的吊篮、钢架安装费、云石胶等材料费的主张，被告张某庆在庭审中提供了甘肃金兴达建材科技有限公司、甘肃唯美建筑机械有限公司及吕虎魁、王维发等人出具的证明以支持其主张。《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条规定，单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实，或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的，该证明材料不得作为认定案件事实的根据。庭审中本庭要求被告张某庆通知出具证明材料的人员到庭接受调查询问，但上述人员均未能到庭，被告张某庆又无其他付款凭证等证据佐证其支付了上述费用的事实，故本院对二被告的该项辩称不予采纳。 最后，关于原告要求被告张某臣支付利息有无事实及法律依据的问题。因原告与被告张某臣之间对于施工的工程并未进行结算，且原告在施工过程中也未能完成全部工程，其对工程款迟延支付也负有相应的责任，故原告要求被告张某臣支付工程款利息缺乏事实和法律依据，本院对原告的该项诉讼请求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第一百二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百一十五条规定，判决如下： 一、被告张某臣于本判决生效后十五日内向原告毛某某支付工程款322988.42元； 二、驳回原告毛某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取4806元，由原告毛某某承担2136元，被告张某臣承担2670元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。 审判员 祝 静 二〇一八年十月十日 书记员 张燕冰