山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁04民终1766号上诉人（原审被告）：刘磊，男，1977年6月15日出生，汉族，住山东省枣庄市市中区。上诉人（原审被告）：肖莉，女，1979年4月30日出生，汉族，住山东省枣庄市市中区。二上诉人共同委托诉讼代理人：刘鑫，山东司杰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘全荣，女，1957年12月17日出生，汉族，住山东省枣庄市薛城区。委托诉讼代理人：刘长松，枣庄高新天安法律服务所法律工作者。上诉人刘磊、肖莉因与被上诉人刘全荣健康权纠纷一案，不服山东省枣庄市薛城区人民法院（2017）鲁0403民初2570号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘磊、肖莉上诉请求：1.请求二审法院依法撤销一审判决，查明事实后依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由刘全荣承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，判决错误，有失客观及公正，体现在以下几个方面，二审法院应予纠正后公正认定及判决。1.一审法院认定事实错误，刘磊不应承担民事赔偿责任。根据一审查明，刘全荣主张是肖莉踢了其右腿一脚，导致其右膝外伤，可明显看出，即使一审法院最终确定责任承担主体，也应由肖莉承担，刘磊不应承担责任。2.关于本案事实，刘全荣并没有直接证据证实是刘磊、肖莉直接致伤。刘磊、肖莉不认可殴打刘全荣，本案刘全荣主张事实不清，证据不足。3.关于本案责任划分、承担问题，刘全荣主观存在过错，先动手殴打刘磊，应承担主要责任。鉴于以上事实理由及情节，请求二审法院撤销一审判决，核查事实后，依法改判驳回刘全荣的诉讼请求，或发回重审，以尊重法律及事实。刘全荣辩称，一、一审法院在查清事实，分清是非的基础上，对本案所作出的判决，客观反映和还原了本案的真实性，是不容推翻的。在2017年5月21日上午约8、9点钟，刘磊与刘全荣联系后，便伙同肖莉去了其爷爷的原住处，见面后便向刘全荣大吵并进行侮辱谩骂。在此情况下，刘全荣作为长辈因不堪其侮辱，才动手打了刘磊一巴掌，此时刘磊和肖莉便共同对刘全荣进行撕扯拉打，刘磊在背后抓住刘全荣的两只胳膊，肖莉趁机向刘全荣的右腿猛踢了一脚，造成了刘全荣的右膝外伤并骨裂，经公安机关鉴定，已构成轻微伤（偏重）。在此厮打过程中，刘磊积极参与并抱住刘全荣的两只胳膊，让肖莉趁此机会踢了刘全荣的右膝，才导致了刘全荣的右腿外伤，其侵权责任清楚，因果关系明确，因此，刘磊所谓的上诉理由是依法不能成立的。二、一审法院对本案认定事实清楚、采信证据得当、适用法律正确，审判程序合法，应当依法予以维持。在本案中，关于一审法院的判决责任划分问题，一审法院在充分考虑本案所有的情节及前因后果，特别是考虑刘全荣年高体弱的基础上，客观的按80%让其承担赔偿责任，充分体现了司法的公平、公正原则，彰显了司法为民，让人民群众在每一个司法案件中感受到公平正义的精神。据此，一审法院无论在本案认定事实和适用法律上均是正确的，为了维护当事人依法享有的平等合法权利，故请求二审法院在查清事实的基础上，依法驳回刘磊、肖莉的上诉请求，维持一审判决。刘全荣向一审法院起诉请求：1.请求依法判令刘磊、肖莉赔偿刘全荣医疗费10,066.43元、住院伙食补助费510元、误工费9,163.59元、护理费8,218.89元、营养费1,350元、鉴定费750元、交通费357元，共计30,415.91元；2.诉讼费用由刘磊、肖莉负担。一审法院认定事实：刘全荣系刘磊的姑姑，肖莉系刘磊之妻。刘全荣的父亲即刘磊的爷爷去世后，刘磊的朋友也随了礼金，刘磊认为按照当地风俗习惯，其作为孙子辈朋情随的礼金应归孙子辈各人所有。2017年5月21日早八、九点钟，刘磊与刘全荣联系后，便与肖莉一起到其爷爷的住处。刘全荣与刘磊、肖莉见面后，刘磊便向刘全荣索要其朋情在其爷爷的丧礼中随的礼金，刘全荣说来往钱已经分完，不会再给刘磊，双方于是发生口角，后刘全荣动手打了刘磊的脸部，刘磊、肖莉在与刘全荣撕扯中，肖莉踢了刘全荣的右腿一脚，导致刘全荣右膝外伤，经公安机关鉴定刘全荣的伤情构成人体轻微伤。当晚17时,刘全荣被送往薛城区人民医院住院治疗，经诊断伤情为“右膝外伤，其他诊断为冠心病、2型糖尿病、2型糖尿病伴视网膜病变”，共住院治疗17天，花费医疗费8,809.71元；另外，刘全荣在枣庄矿业集团中心医院产生拍片费用360元、在薛城区人民医院产生门诊费用700元。2017年7月28日，经山东金剑司法鉴定中心鉴定，刘全荣营养期限为30-60日，出院后误工时间建议为60-100日，护理时间为60-80日，刘全荣因此产生鉴定费750元。同年12月29日，刘磊、肖莉申请对刘全荣的用药进行复核鉴定，山东金剑司法鉴定中心认定刘全荣的合理用药为6,139.44元。刘全荣还因此产生误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费等损失。一审法院认为，一、关于刘全荣的伤情是否系刘磊、肖莉造成是本案的焦点问题。庭审中，刘磊、肖莉均否认对刘全荣进行殴打并造成损害，根据双方在公安机关所做的询问笔录以及证人证言，结合刘全荣在枣庄矿业集团中心医院拍片治疗等情景，能认定刘全荣的伤情客观存在，并由刘磊、肖莉共同侵权造成。刘磊、肖莉否认对刘全荣造成伤害，因没有提交证据予以证明刘全荣的伤情系自伤或他伤造成，其辩称不予采信。二、关于刘全荣是否有过错以及是否应减轻刘磊、肖莉的赔偿责任。一审法院认为，刘全荣作为刘磊的亲姑姑，系刘磊、肖莉的长辈，在二人向其索要丧事的随礼礼金时，应理性对待,耐心解释,不应用手打刘磊的脸部，进而导致该事件的发生,刘全荣的行为系本次事件发生的直接原因，因此有过错，理应减轻刘磊、肖莉的赔偿责任,一审法院酌情认定刘磊、肖莉承担80%的责任。三、关于刘全荣要求的各项损失是否有事实依据及法律依据。关于医疗费。刘全荣住院产生医疗费8,809.71元，经复核为6,139.44元；刘全荣提交的2017年6月24日及7月2日产生的医疗费，因没有提交证据证明与本案有关联性，不予支持。刘全荣的医疗费共计为:6,139.44元+360元+700元=7,199.44元。2、关于误工费。刘全荣误工时间经鉴定为60-100日，认定为80日，其收入一审法院参照上一年度山东省城镇居民家庭人均可支配收入34,012元计算，误工费为:34,012元/年÷365天/年×80天=7,454.68元。3、关于护理费。刘全荣的护理时间经鉴定为60-80日，认定70日，护理人员收入一审法院参照上一年度山东省城镇居民家庭人均可支配收入34,012元计算，护理费为:34,012元/年÷365天/年×70天=6,522.85元。4、关于营养费1,350元、住院伙食补助费510元、鉴定费750元，要求合理，计算得当，予以支持。5、关于交通费，酌情认定200元。综上，刘全荣的各项损失为：医疗费7,199.44元、误工费7,454.68元、护理费6,522.85元、营养费1,350元、住院伙食补助费510元、鉴定费750元、交通费200元，合计23,986.97元。一审法院认为，刘全荣与刘磊系姑侄关系,刘磊与肖莉夫妻二人作为刘全荣的晚辈,即使因处理爷爷的丧事随礼礼金问题与刘全荣产生纠纷,也应通过家中长辈进行沟通，协商进行解决，不该与刘全荣发生口角后再对刘全荣进行殴打，导致刘全荣受伤，因此，刘磊、肖莉对该事件的发生负主要责任。公民的生命健康权，非因法定事由任何人不得侵犯，刘磊、肖莉侵犯了刘全荣的健康权，因此其二人应承担侵权责任；因刘全荣也有过错,理应减轻刘磊、肖莉的赔偿责任，其二人对刘全荣的损失23,986.97元承担80%的赔偿责任即19,189.58元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：被告刘磊、肖莉于判决生效后十日内赔偿原告刘全荣各项损失19,189.58元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费560元，减半收取280元，由被告刘磊、肖莉负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”根据一审的调查，结合枣庄市公安局薛城分局陶庄派出所的询问笔录所记载内容，能够证实刘磊、肖莉与刘全荣因丧事礼金索要问题发生争吵、产生争执并导致刘全荣受伤的事实客观存在。对于刘全荣受伤的原因，在公安机关刘全荣予以客观的陈述，刘磊认可用手碰了刘全荣的胳膊，刘磊、肖莉均认可与刘全荣存在争执，其他证人证实刘全荣转述刘磊、肖莉对其伤害的事实。因此，刘全荣的身体损伤系刘磊、肖莉所形成，其二人作为侵权人应当承担民事责任。刘全荣由于先殴打了刘磊，造成事态激化，存在过错，应减轻侵权人的赔偿责任。综合本案事实起因、发生、发展及结局，刘磊、肖莉作为刘全荣的亲侄子、侄媳，对姑母应当尊敬、顺从，即使刘全荣失手打人，也不应该对姑母进行反击和加害。因此，对于刘全荣的损害后果，刘磊、肖莉应负主要过错责任，一审确定减轻其二人20%的赔偿比例，裁判适当。刘磊、肖莉对其上诉主张并未提供充分有效的证据加以证实，本院不予支持。综上所述，刘磊、肖莉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费560元，由上诉人刘磊、肖莉负担。本判决为终审判决。审判长  韩茂森审判员  李政远审判员  李 帅二〇一八年十月二十三日书记员  张 鑫