连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0706民初6031号原告：海州区新桥社区少洁装潢材料经营部,住所地连云港市海州区解放东路**新世纪商贸城16-1-8。经营者：王少军，男，1990年9月4日出生，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：刘昌开，江苏公善民律师事务所律师。被告：连云港德翔新材料有限公司,住,住所地连云港市海州工业园浙江路**/div>法定代表人：张立敬，该公司董事长。委托诉讼代理人：李新民，江苏同科律师事务所律师。被告：连云港市众兴建筑安装工程有限公司,住,住所地连云港市海州区花果山大道**科技创业城**楼**/div>法定代表人：王月虎，该公司总经理。委托诉讼代理人：王峰，江苏连城律师事务所律师。被告：连云港海州工业投资集团有限公司,住所地,住所地连云港市海州区海开发区内iv>法定代表人：徐海，该公司总经理。原告海州区新桥社区少洁装潢材料经营部（以下简称少洁经营部）与被告连云港德翔新材料有限公司（以下简称德翔新公司）、连云港市众兴建筑安装工程有限公司（以下简称众兴公司）、连云港海州工业投资集团有限公司（以下简称海州工业集团公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月31日立案受理后，依法由审判员郭敏适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告少洁经营部的经营者王少军、委托诉讼代理人刘昌开、被告众兴公司的委托诉讼代理人李新民、被告众兴公司委托诉讼代理人王峰到庭参加诉讼。被告海州工业集团公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告少洁经营部向本院提出诉讼请求：判令被告德翔新公司向原告支付篮球场硅PU铺装工程欠款92910元。被告众兴公司承担连带付款责任，被告海州工业集团公司在未付工程款范围内承担连带付款责任。事实和理由：2017年5月20日，原告与被告德翔新公司签订1份《关于铺装硅PU篮球场合同》，原告依照合同约定为被告完成了硅PU篮球场的铺装施工，针对整体的包括原告施工场地在内的塑胶场地，2017年11月8日进行了竣工验收并且各方共同出具了《塑胶场地竣工验收证明书》。然而，被告德翔新公司仅仅于合同签订之初向原告支付6万元合同款，余款至今未付。经原告多次催要，被告总是以各种理由无限期推脱。现原告无奈唯有依法起诉要求付款。原告系涉案工程的实际施工人，被告德翔新公司作为违法承包并违法分包的合同方，应对原告承担付款责任。被告众兴公司作为涉案工程的违法分包方，具有不可推卸的法律责任，依法应当对合同欠款承担连带付款责任。被告海州工业集团公司作为涉案工程的发包方，应当在其未付工程款的范围内对实际施工人的原告承担连带付款责任。被告德翔新公司辩称，原告主张的施工项目是真实。因业主未将工程款付给答辩人，因此拖延付款。不应当由答辩人承担付款责任及违约责任。被告众兴公司辩称，1.即使原告主体适格，《关于铺装硅PU篮球场合同》是原告和被告德翔新公司签订的，该合同是承揽合同，原告不是建设工程合同的实际施工人，无权要求答辩人在欠付工程款范围内承担法律责任；2.答辩人与海州工业集团公司就涉案工程尚未审计结算，依据答辩人与德翔新公司之间的约定，尚未达到付款条件，目前答辩人已向德翔新公司支付包括涉案工程在内的工程款243203.80元。综上，请求依法驳回原告对众兴公司的诉讼请求。被告海州工业集团公司未到庭亦未提交书面答辩状。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了个体工商户营业执照及经营者身份信息、《关于铺装硅PU篮球场合同》、《塑胶场地交竣工验收证明书》、施工现场照片、电子数据等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2017年5月20日，原告少洁经营部（乙方）与被告德翔新公司签订1份《关于铺装硅PU篮球场合同》，约定甲方将1465平方米的硅PU篮球场、网球场工程分包给乙方施工。单价为95元/m2，金额139175元。面积为暂定面积，按现场实际测量面积决算（单价为此项目固定价）结算以固定价乘测量面积。不保留质保金，不含税。篮球场地和网球场地主场为绿色，辅助场为红色。篮球场地面材料为硅PU，厚度为3.5毫米。施工流程：清洗地面、找磨打平、上底涂、再打磨找平、上底料、找平、刮面层，最后做面层，划线、清理现场。乙方应严格管理施工场地，交工前清理现场，保证施工场地整洁。保证验收，铺装完成验收合格后一个月付清全款。合同签订后，原告进场施工。2017年11月8日，完成竣工验收。《塑胶场地交竣工验收证明书》记载：工程名称：园区公共体育活动设施-运动场面层及安全网工程施工。建设单位连云港昊达资产管理有限公司（被告海州工业集团公司更名前名称），施工单位：连云港市众兴建筑安装工程有限公司。开工日期：2017年9月29日，竣工日期：2017年10月29日。验收意见：（1）4毫米厚硅PU面层1630平方米；（2）人造草2082.5平方米；（3）安全围网1850平方米。按照工程量清单要求完成，现场验收合格。被告众兴公司、海州工业集团公司在《塑胶场地交竣工验收证明书》上盖章确认。涉案工程已投入使用。被告众兴公司已向被告德翔新公司支付海州开发区管委会工程款243203.8元，余款未达到付款条件。被告德翔新公司则认为与众兴公司之间的工程造价为60余万元，众兴公司的付款不能证实支付的是厚硅PU面层铺装工程款。在2018年10月16日庭审过程中，原告少洁经营部明确其实际施工的厚硅PU面层为3.5毫米，故按照《关于铺装硅PU篮球场合同》约定的厚度为3.5毫米的硅PU的单价95元/m2计算工程款，工程量按照《塑胶场地交竣工验收证明书》载明的1630平方米计算。被告德翔新公司表示将在庭审结束后7日内核实与众兴公司是否签订书面合同；涉案工程的开、竣工时间；原告施工的厚硅PU面层的面积及厚度；与原告工程款的结算情况以及德翔新公司是否具备涉案工程的施工资质。但被告德翔新公司未按约定时间向法庭提供证据及答复相关问题，但其在本案答辩期间确认原告少洁经营部的施工项目真实，因业主未将工程款付给德翔新公司，因此拖延付款。原告少洁经营部自认收到被告德翔新公司支付的40%工程款61940元，尚余92910元未付（95元/m2×1630平方米-61940元）。另查明，2017年9月28日，被告众兴公司中标被告海州工业集团公司（于2017年10月30日更名，更名前为连云港昊达资产管理有限公司）发包的园区公共体育活动设施-运动场面层及安全围网工程施工。被告众兴公司承接工程后，又将部分工程分包给被告德翔新公司施工，但双方未签订书面合同。本院认为，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中，被告众兴公司、德翔新公司均未举证众兴公司、德翔新公司之间是合法分包关系，被告德翔新公司亦未举证其具备建筑施工企业资质，被告众兴公司、德翔新公司均应承担举证不能的法律后果，本院确认被告众兴公司在承接涉案工程后将工程违法分包给无建筑施工企业资质的被告德翔新公司；被告德翔新公司又将工程违法分包给无建筑施工企业资质的原告少洁经营部，上述当事人之间达成的违法分包协议均为无效合同。被告辩称《关于铺装硅PU篮球场合同》是承揽合同，原告不是建设工程合同的实际施工人，无权要求答辩人在欠付工程款范围内承担法律责任。本院认为，建设工程施工合同属于特殊的承揽合同，其特殊之处在于标的不是普通的物，而是建设工程，且工程量庞大复杂、工期长、标的额高，除受承揽合同的相关法律规定约束外，还要受到相关建筑行业法律、法规的调整。本案中少洁经营部施工的标的是建设工程的一部分，在施工过程中也按照建筑行业法律、法规的相关规定及合同约定履行了合同义务，其与德翔新公司签订的合同符合建设工程施工合同的特征，有权依照建设工程施工合同的相关规定向德翔新公司、众兴公司、海州工业集团公司主张权利，故本院对被告众兴公司就此提出的辩解，本院不予采信。因原告少洁经营部的实际施工已完成，且已经竣工验收合格并投入使用。原告少洁经营部主张被告德翔新公司按照《关于铺装硅PU篮球场合同》约定的结算方式支付工程款，不违反法律规定，本院予以支持。被告众兴公司将工程违法分包给被告德翔新公司，其应当与德翔新公司就欠付的工程款向原告少洁经营部承担连带给付责任。现有证据不能证实海州工业集团公司不欠众兴公司工程款，故海州工业集团公司应在欠付工程款范围内对原告少洁经营部的应得工程款承担连带给付责任。被告海州工业集团公司经本院合法传唤，既不到庭应诉，也不向法庭举证，视为对其权利的放弃，依法应承担举证不能的法律后果。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告连云港德翔新材料有限公司于本判决生效后十日内给付原告海州区新桥社区少洁装潢材料经营部工程款92910元；二、连云港市众兴建筑安装工程有限公司对上述债务承担连带给付责任；三、被告连云港海州工业投资集团有限公司在欠付工程款范围内对上述债务承担连带给付责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2123元，（原告已预交），由被告连云港德翔新材料有限公司、连云港市众兴建筑安装工程有限公司连带负担，于给付上述款项时一并给付原告。被告连云港海州工业投资集团有限公司在欠付工程款范围内对案件受理费承担连带给付责任，于给付上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员  郭敏二〇一八年十月三十日书记员  张颜法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。（二）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。（二）、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。（三）、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。应自上诉人递交上诉状之日起7日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院，逾期未交纳或未将缴纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本“上诉须知”与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。