上海市松江区人民法院执 行 裁 定 书（2018）沪0117执异142号异议人(申请执行人)：李永娟，女，1975年6月29日生，汉族，住江苏省海门市临江镇稻香村****。被执行人：刘云华，男，1988年8月10日生，汉族，住，住江西省上饶市/div>法定代理人：刘凤水(系刘云华父亲)，男，1951年3月24日生，汉族，住，住江西省上饶市广丰县霞峰镇赤塘村江家塘**/div>被执行人：潘华丽，女，1988年10月18日生，汉族，住江，住江西省上饶市div>在本院执行(2016)沪0117执2577号申请执行人李永娟与被执行人刘云华、潘华丽公证债权文书一案中，异议人李永娟对本院作出的本次执行程序终结的裁定不服，向本院提出异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人李永娟异议称，要求依法撤销(2016)沪0117执2577号本终执行裁定书，恢复对本案的强制执行。事实和理由：申请人申请强制执行后，法院以房屋内有居住人员为由终结执行程序。申请人从未同意过终结执行程序，也未签收过终结执行的裁定书，法院的做法显属不当。被执行人刘云华辩称，请求法院依法裁定。被执行人潘华丽未发表意见。本院查明，2015年5月27日，李永娟(出借人、抵押权人)与刘云华(借款人、抵押人)、潘华丽(借款人)签订《房地产抵押借款合同》一份，约定刘云华、潘华丽向李永娟借款人民币190万元整，借款期限6个月，自2015年5月27日起至2015年11月26日止；抵押房地产的房地产权利人：刘云华，房地产坐落：上海市松江区茸龙路XXX弄XXX号XXX室，房地产面积：175.56平方米，刘云华将登记于其名下的上述房屋作为其与潘华丽偿还李永娟借款及利息等的抵押担保。2015年5月28日，上海市东方公证处作出(2015)沪东证字第37630号《具有强制执行效力的债权文书公证书》，赋予上述《房地产抵押借款合同》强制执行效力。2016年3月11日，上海市东方公证处作出(2015)沪东证执行字第554号《执行证书》，该执行证书载明：“申请执行人：李永娟(系出借人、抵押权人)，被申请执行人：刘云华(系借款人、抵押人)，被申请执行人：潘华丽(系借款人)……因申请执行人李永娟的申请，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十八条和《中华人民共和国公证法》第三十七条的规定以及申请执行人与被申请执行人所作的约定，特出具本执行证书。被申请执行人为借款人(抵押人)刘云华、借款人潘华丽，执行标的为借款本金人民币190万元整、自2015年12月3日起至债务实际清偿之日止的违约金(违约金=借款本金余额×0.06%×逾期天数)、赔偿金(赔偿金=借款本金余额×0.006%×逾期天数，且赔偿金总额最高不超过人民币38万元整)、公证费人民币2,850元整。申请执行人李永娟可持本证书向有管辖权的人民法院申请强制执行。申请执行的期限根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定。”嗣后，刘云华、潘华丽未能履行上述生效法律文书确定之义务，申请执行人李永娟于2016年3月25日向本院申请强制执行，案号为(2016)沪0117执2577号。另查明，2016年3月25日，本院向被执行人刘云华、潘华丽发出执行通知，责令被执行人刘云华、潘华丽在2016年4月6日前履行(2015)沪东证执行字第554号执行证书中确定的履行义务，并责令两被执行人报告财产情况等。2016年7月27日，本院对被执行人刘云华名下的上述抵押房屋进行了查封。2016年9月6日，本院笔录告知申请执行人李永娟，除其为抵押权人的房屋外，未能查到两名被执行人名下的其他可供执行的财产，决定依法终结本次执行程序，申请执行人李永娟对此表示同意。同日，本院作出(2016)沪0117执2577号执行裁定书，该裁定书中载明：申请执行人依据生效法律文书，向本院申请执行，要求被执行人履行给付义务，本院应当予以执行。执行中，依法查封了被执行人刘云华名下的房产，但该房产有人居住，没有空置，本院无法处置。除上述财产外，本院未能查实被执行人有可供执行的财产，而申请执行人亦不能提供被执行人有其他可供执行的财产线索，遂裁定申请执行人李永娟与被执行人刘云华、潘华丽公证债权文书一案的本次执行程序终结。如发现被执行人有财产可供执行的，申请执行人可以再次提出执行申请。申请执行人再次提出执行申请不受申请执行期间的限制。再查明，本院已对被执行人刘云华、潘华丽采取了纳入失信被执行人名单等措施。2016年5月19日，刘云华、潘华丽协议离婚。2016年9月18日，上海枫林司法鉴定有限公司受上海市金山区人民法院的委托，对刘云华目前的精神状态及民事行为能力进行司法鉴定，鉴定意见：“1、精神医学鉴定诊断：被鉴定人刘云华目前是：1、双相情感障碍，目前为缓解状态；2、精神发育迟滞(轻度)。2、民事行为能力评定：被鉴定人刘云华目前限制民事行为能力。”2018年8月29日，上海市松江区人民检察院向本院发出沪松检民(行)执监[2017]XXXXXXXXXXX号《检察建议书》，特提出依法审查李永娟的执行异议申请、加大执行力度等检察建议。以上事实，有执行证书、执行裁定书、谈话笔录、通知、检察建议书等证据予以证实。本院认为，终结本次执行程序与执行终结不同，其终结的只是一种阶段性程序，更不是放弃执行，如申请执行人发现被执行人有财产可供执行的，可申请恢复执行。本案作出的终结本次执行程序的行为，实际为人民法院根据案件的执行情况所作出的裁定中止执行的行为。根据人民法院关于执行案件中止、终结的相关规定，被执行人去向不明，且无财产可供执行财产的，人民法院可依法裁定中止执行。(2016)沪0117执2577号执行案件中，本院向两被执行人发出执行通知书，限期履行已生效法律文书确定的义务，并报告财产等，至期，两被执行人均未履行。本院遂对被执行人刘云华名下的175.56平方米的房屋采取了查封措施，该房屋的抵押权人为申请执行人李永娟。根据《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》，对于被执行人所有的已经依法设定抵押的房屋，人民法院可以查封，并可以根据抵押权人的申请，依法拍卖、变卖或者抵债。人民法院对已经依法设定抵押的被执行人及其所扶养家属居住的房屋，在裁定拍卖、变卖或者抵债后，应当给予被执行人六个月的宽限期。宽限期届满后，被执行人仍未迁出的，人民法院可以作出强制迁出裁定，并依法予以执行。在本案执行过程中，执行部门因设定抵押的房屋内有人居住，没有空置，进而在未采取积极有效措施的情况下即作出(2016)沪0117执2577号本次执行程序终结的裁定，有所不当，也不利于当事人之间的矛盾化解。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的规定，裁定如下：撤销上海市松江区人民法院于2016年9月6日作出的(2016)沪0117执2577号本次执行程序终结的执行裁定书。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，通过本院向上海市第一中级人民法院申请复议。审 判 长  张惠萍审 判 员  施建跃人民陪审员  张春龙二〇一八年十月二十六日书 记 员  赵璋翊附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。二、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。