湖北省十堰市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)鄂03刑终326号原公诉机关湖北省丹江口市人民检察院。上诉人（原审被告人）庞成剑，男，1992年12月4日出生于湖北省丹江口市，汉族，初中文化，无职业，住湖北省丹江口市。因涉嫌犯非法买卖枪支、弹药罪，于2017年6月2日被湖北省十堰市武当山旅游经济特区公安局刑事拘留，2017年7月7日经丹江口市人民检察院批准逮捕，同日由武当山旅游经济特区公安局执行逮捕。现羁押于丹江口市看守所。上诉人（原审被告人）褚德斌，男，1981年10月4日出生于湖北省孝感市，汉族，中专文化，无职业，住陕西省西安市碑林区（户籍所在地：湖北省孝感市云梦县）。因涉嫌犯非法买卖、枪支、弹药罪，于2017年7月11日被十堰市公安局东岳分局刑事拘留，2017年8月16日经丹江口市人民检察院批准逮捕，同日由武当山旅游经济特区公安局执行逮捕。现羁押于丹江口市看守所。辩护人翟晓琴，湖北永欣律师事务所律师。原审被告人褚小兵，男，1976年6月9日出生于湖北省孝感市，汉族，中专文化，个体工商户，住湖北省武汉市江汉区。2005年因犯盗窃罪，被武汉市江岸区人民法院判处有期徒刑三年；因涉嫌犯非法买卖、储存枪支、弹药罪，于2017年7月22日被十堰市公安局东岳分局刑事拘留，同年7月25日由十堰市公安局东岳分局决定取保候审，同年12月12日，被丹江口市人民检察院决定取保候审。同年12月21日，经湖北省丹江口市人民法决定对其取保候审。现在家候审。原审被告人许正保，男，1990年5月15日出生于湖北省丹江口市，汉族，中专文化，无职业，住湖北省丹江口市。因涉嫌犯非法买卖枪支罪、弹药罪，于2017年6月28日被湖北省十堰市武当山旅游经济特区公安局取保候审，2017年12月11日，被丹江口市人民检察院决定取保候审。2017年12月21日，经湖北省丹江口市人民法决定对其取保候审。现在家候审。原审被告人孙磊，男，1990年3月9日出生于河北省唐山市，汉族，初中文化，无职业，住河北省唐山市滦南县。因涉嫌犯非法买卖枪支、弹药罪，于2017年8月16日被武当山旅游经济特区公安局取保候审，2017年12月12日，被丹江口市人民检察院院决定取保候审。2017年12月21日，经湖北省丹江口市人民法决定对其取保候审。现在家候审。湖北省丹江口市人民法院审理的湖北省丹江口市人民检察院指控原审被告人庞成剑犯非法买卖枪支、弹药罪、原审被告人褚德斌犯非法买卖枪支罪、原审被告人褚小兵犯非法持有枪支罪、原审被告人许正保犯非法持有枪支罪、原审被告人孙磊犯非法买卖弹药罪一案，于2018年6月4日作出（2018）鄂0381刑初14号刑事判决。宣判后，原审被告人庞成剑、褚德斌不服，向本院提出上诉。本院于2018年9月6日受理后，依法组成由审判员江某担任审判长、审判员王良友主审、刘某1参加评议的合议庭。经审阅本案卷宗材料，讯问上诉人庞成剑、褚德斌，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。原审查明，（一）被告人庞成剑非法买卖枪支、弹药罪，被告人许正保非法持有枪支罪2016年8月至2017年5月，被告人庞成剑经微信朋友圈发布卖枪信息，通过微信转账的方式，以1800-5500元不等的价格分别向被告人许正保、刘某2（已判决）、王某（另案处理）、胡某（另案处理）、刘某3（另案处理）、许某（另案处理）、杨某（另案处理）出售气枪7支、铅弹2713发，具体犯罪事实如下：一、2017年2月，许正保通过微信添加庞成剑为好友，经微信交谈后，许正保通过微信转账的方式以3500元的价从庞成剑手中购买“秃鹰”气枪一支。被告人许正保所购气枪已于2017年6月2日由公安查获。经十堰市公安司法鉴定中心对枪支性能鉴定，所送检的疑似气枪以压缩气体为动力发射弹丸，具有致伤力，系非制式5.5mm气枪，认定为枪支。2017年4月17日，许正保再次通过微信转账的方式，以1800元的价格从庞成剑手中购买“快排”钢珠气枪一支。被告人许正保所购气枪已于2017年6月2日由公安查获。经十堰市公安司法鉴定中心对枪支性能鉴定，所送检的疑似气枪以压缩气体为动力发射弹丸，具有致伤力，系非制式8mm气枪，认定为枪支。二、2016年8月，刘某2通过微信添加庞成剑为好友，经微信交谈后，刘某2通过微信转账的方式以3000元的价格从庞成剑手中购买“秃鹰”气枪一支，铅弹1030发。刘某2所购气枪已于2016年9月由公安查获。经十堰市公安司法鉴定中心枪支、弹药检验鉴定，铅弹为非制式气枪弹；气枪因气瓶缺失，当前状态不具有致伤力，不认定为枪支。三、2017年3月，王某通过微信添加庞成剑为好友，经微信交谈后，王某通过微信转账方式以4500元的价格从庞成剑手中购买“秃鹰”气枪一支，铅弹795发。王某所购气枪、铅弹已于2017年5月6日由公安查获。经十堰市公安司法鉴定中心枪支、弹药检验鉴定，铅弹为非制式气枪弹；所送检的疑似气枪以压缩气体为动力发射弹丸，具有致伤力，系非制式5.5mm气枪，认定为枪支。四、2017年5月，胡某通过微信添加庞成剑为好友，经微信交谈后，胡某通过微信转账的方式以5500元的价格从庞成剑手中购买“骚本”气枪一支、铅弹1000发。2017年6月1日晚庞成剑在丹江口市姚沟路祥和小区曾伟家中准备将组装好的气枪和686颗铅弹给胡某送去时被公安当场查获，另查获202颗铅弹。经十堰市公安司法鉴定中心枪支、弹药检验鉴定，铅弹为非制式气枪弹；所送检的疑似气枪以压缩气体为动力发射弹丸，具有致伤力，系非制式5.5mm气枪，认定为枪支。五、2017年3月，刘某3通过微信添加庞成剑为好友，经微信交谈后，刘某3通过微信转账的方式以3500元的价格从庞成剑手中购买“秃鹰”气枪一支。刘某3所购气枪已于2017年6月2日由公安查获。经十堰市公安司法鉴定中心对枪支性能鉴定，所送检的疑似气枪以压缩气体为动力发射弹丸，具有致伤力，系非制式5.5mm气枪，认定为枪支。六、2016年9月底，庞成剑在武汉与许某联系，在武汉市江夏区出租房内，许某通过现金支付的方式以4500元的价格从庞成剑手中购买“秃鹰”气枪一支，许某所购气枪已于2017年6月5日由公安查获。经十堰市公安司法鉴定中心对枪支性能鉴定，所送检的疑似气枪以压缩气体为动力发射弹丸，具有致伤力，系非制式5.5mm气枪，认定为枪支。七、2017年4月，杨某通过微信添加庞成剑为好友，经微信交谈后，杨某通过微信转账的方式以4500元的价格从庞成剑手中购买“秃鹰”气枪一支。杨某所购气枪已于2017年6月7日由公安查获。经十堰市公安司法鉴定中心对枪支性能鉴定，所送检的疑似气枪以压缩气体为动力发射弹丸，具有致伤力，系非制式5.5mm气枪，认定为枪支。上述事实，被告人庞成剑、许正保在开庭审理过程中均无异议，且有证人曾某、胡某等人的证言，抓获经过、户籍证明、搜查笔录、扣押清单、辨认笔录、照片等书证；物证铅弹、十堰市公安司法鉴定中心枪支、弹药检验鉴定书等证据证实，足以认定。（二）被告人褚德斌非法买卖枪支罪，被告人褚小兵非法持有枪支罪2017年2月，被告人褚小兵想让被告人褚德斌给自己搞一把枪玩，褚德斌说能搞到。随后褚德斌通过微信与被告人庞成剑取得联系，用1200元购买“掌心雷”火药枪一支。2017年5月，褚德斌回到湖北省孝感市云梦县并告诉褚小兵枪搞到了，让褚小兵回云梦县老家拿枪，褚小兵收到火药枪时给了褚德斌3000元。被告人褚小兵将火药枪藏匿在武汉市江汉区江北园丁苑8栋4单元402室家中。经十堰市公安司法鉴定中心对枪支性能鉴定，所送检的疑似火药枪以火药为动力发射弹丸，具有致伤力，系非制式5.6mm小口径手枪，认定为枪支。上述事实，被告人庞成剑、褚德斌、褚小兵在开庭审理过程中亦无异议，且有证人万某,4的证言、抓获经过、户籍证明、搜查笔录、扣押清单、辨认笔录、照片、十堰市公安司法鉴定中心枪支检验鉴定书等证据证实，足以认定。（三）被告人庞成剑、被告人孙磊非法买卖弹药罪2016年11月至2017年6月，被告人孙磊在河北省唐山市滦南县坨里镇坨里村家中，利用铁锤、铅丝等工具自制气枪铅弹。2017年5月31日孙磊以150元的价格卖给被告人庞成剑5.5mm自制铅弹1000发，孙磊将铅弹用锡纸包装藏匿于两个黑色塑料盒子内，伪装成蓄电池形态后通过全峰快递邮寄给被告人庞成剑。公安办案民警在抓获庞成剑后，于2017年6月3日在丹江口市姚沟路祥和小区一快递代收点查获该快递包裹，经查包裹内装铅弹993颗。经湖北省公安司法鉴定中心鉴定，所送检的铅弹为非制式气枪弹。上述事实，被告人庞成剑、孙磊在开庭审理过程中亦无异议，且有证人张某,4的证言、抓获经过、户籍证明、快递单、扣押清单、照片、物证铅弹、湖北省公安司法鉴定中心鉴定书等证据证明，足以认定。原审法院认为，被告人庞成剑违反国家有关枪支、弹药的管理规定，非法买卖以压缩气体为动力的非军用枪支7支、以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支，非法买卖弹药3706发（其中993发属未遂），其行为已构成非法买卖枪支、弹药罪。被告人褚德斌违反国家有关枪支的管理规定，非法买卖以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支，其行为已构成非法买卖枪支罪。被告人褚小兵、许正保违反国家有关枪支管理的规定，被告人褚小兵非法持有以火药为动力发射枪弹的的非军用枪支1支，被告人许正保非法持有以压缩气体为动力的非军用枪支2支，其行为均已构成非法持有枪支罪。被告人孙磊违反国家有关弹药的管理规定，自制气枪铅弹并出售993发，其行为已构成非法买卖弹药罪。被告人庞成剑与孙磊买卖的993发铅弹，公安办案民警在抓获庞成剑后，于2017年6月3日在丹江口市姚沟路祥和小区一快递代收点查获该快递包裹，经查包裹内装铅弹993颗，故该起犯罪被告人庞成剑系未遂，但被告人孙磊出售行为已完成，应为既遂。被告人庞成剑、褚德斌、褚小兵、许正保、孙磊归案后均能如实供述犯罪事实，具有坦白情节，且能当庭自愿认罪，均具备法定和酌定从轻情节。被告人庞成剑辩护人孙亮庚关于“起诉书指控庞成剑买卖铅弹数额有误、与胡某交易这一起为未遂、卖给褚德斌一支“掌心雷”，因庞成剑仅是介绍人，未从中获利，故该起不应认定为犯罪”的辩护意见与事实不符，且与法律有悖，与胡某交易这一起庞成剑的出售行为已完成，被告人庞成剑属既遂。卖给褚德斌一支“掌心雷”，依照《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处，对该辩护意见，法院不予采纳；关于“被告人庞成剑无犯罪前科，归案后能自愿认罪，具备法定和酌定从轻处罚情节”的辩护意见成立，法院予以采纳。被告人褚德斌辩解“我的行为是私藏枪支”的辩解意见与庭审查明的事实不符，对该辩解意见，法院不予采纳。被告人孙磊辩护人提出“被告人孙磊系自首、且系犯罪未遂”的辩护意见与事实不符，被告人孙磊出售弹药的行为已完成，不属未遂，对该辩护意见，法院不予采纳。关于“其当庭自愿认罪，系初犯”的辩护意见成立，法院予以采纳。在本案审理过程中，经被告人许正保、孙磊住所地审前社会调查建议对被告人许正保、孙磊适用非监禁刑，对此法院予以采纳。被告人褚小兵有悔罪表现，对其宣告缓刑对其所居住社区无重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第一百二十八条第一款、第二十三条第一款、第二款、第二十五条、第六十七条第三款，第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第（三）项、第二款、第二条第（一）项、第五条第（二）项之规定，判决如下：一、被告人庞成剑犯非法买卖枪支、弹药罪，判处有期徒刑十年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月2日至2027年6月1日止。）二、被告人褚德斌犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月11日至2020年7月10日止。）三、被告人孙磊犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期自本判决确定之日起计算）。四、被告人褚小兵犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期自本判决确定之日起计算）。五、被告人许正保犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期自本判决确定之日起计算）。六、扣押在案的枪支、弹药由暂扣机关予以销毁。宣判后，原审被告人庞成剑上诉称：1、原审判决认定我买卖铅弹数量和出售七支气枪不当，请求二审法院依法查清事实后改判；2、我如实供述犯罪事实构成坦白，认罪态度好，依法可以从轻处罚，原审判决量刑过重，请求二审法院依法改判。原审被告人褚德斌上诉称，我认罪态度好，如实供述了犯罪事实，原审判决量刑过重，请求二审法院依法改判。二审审理查明的事实和证据与一审相同。原判所列证据经一审庭审示证、质证，二审复核核实，来源合法有效，所证内容真实、客观，本院予以确认。本院认为，上诉人庞成剑违反国家有关枪支、弹药的管理规定，非法买卖以压缩气体为动力的非军用枪支7支、以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支，非法买卖弹药3706发（其中993发属未遂），其行为已构成非法买卖枪支、弹药罪。上诉人褚德斌违反国家有关枪支的管理规定，非法买卖以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支，其行为已构成非法买卖枪支罪。原审被告人褚小兵、许正保违反国家有关枪支管理的规定，原审被告人褚小兵非法持有以火药为动力发射枪弹的的非军用枪支1支，被告人许正保非法持有以压缩气体为动力的非军用枪支2支，其行为均已构成非法持有枪支罪。上诉人庞成剑提出“原审判决认定买卖铅弹数量和出售七支气枪不当”的上诉理由，经查，上诉人庞成剑以5500元的价格卖给胡某气枪1支和铅弹1000发，已收到钱款，只是准备给胡某送货时被抓获，且实际查获铅弹888发，因双方买卖行为已经完成，故属于犯罪既遂；上诉人庞成剑从孙磊处购买了993发铅弹准备卖给他人，其付款后孙磊将该批铅弹邮寄给了庞成剑，只是因为庞成剑在快递包裹到来时已经被抓获而未能收到，故原审判决认定其构成犯罪未遂并无不当；此外，现有证据亦能证明庞成剑卖给了刘某21030发铅弹，故庞成剑提出的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。至于上诉人庞成剑和褚德斌提出“如实供述犯罪事实，构成坦白，认罪态度好”的上诉理由，因原审判决在量刑时已予以考虑，本院不再重复评价，故两人的该上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  江国桥审判员  王良友审判员  刘晓静二〇一八年十月十二日书记员  文珊珊附：本裁定所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。