河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫08民终2499号上诉人(原审原告)：鲁小红，男，1966年10月1日出生，汉族，住焦作市山阳区。被上诉人(原审被告)：焦作大学，住所地：河南省焦作市人民路东段**。法定代表人：郑广华，校长。委托诉讼代理人：孙保红，河南苍穹律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨一帆，河南苍穹律师事务所实习律师。上诉人鲁小红因与被上诉人焦作大学房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，不服焦作市山阳区人民法院（2018）豫0811民初1181号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人鲁小红、被上诉人焦作大学的委托诉讼代理人孙保红、杨一帆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鲁小红上诉请求：1.依法撤销一审判决第二项，支持上诉人一审的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人与被上诉人签订的征收补偿协议书合法有效。该协议是双方真实意思表示，应当依法履行。2、一审认定征收补偿协议书属于事实上的履行不能是错误的，被上诉人应当继续履行。被上诉人严重违约，即便没有开发商开发焦作大学的土地，被上诉人完全有义务而且可以出资在焦作大学北××区周边地区为上诉人购置一套建筑面积不小于69.16平方米的新房。焦作大学辩称，1.上诉人要求交付一套面积为69.16平方米的房屋该请求不能成立，因为双方签订的协议书中第六条第一项约定的是焦作大学与乙方签订房屋安置协议，最终的安置有开发商履行，因为，本案的土地未拍卖，上诉人要求被上诉人交付房屋的请求不能成立；2.上诉人要求该协议继续履行与客观事实不符，因为该协议事实上已经无法履行，并且上诉人早在2016年04月28日通知过上诉人，因此其上诉请求不能成立，请依法驳回。鲁小红向一审法院起诉请求：1．判令被告继续履行2014年9月28日原被告双方签订的《焦作大学北××区职工住宅楼征收补偿协议书》，向原告交付一套建筑面积不小于69．16平方米的新房（位置在焦作大学北××区周边最近的楼盘），价值350000元；2．判令被告向原告支付2017年6月至2017年11月起诉日的过渡安置补助费5228．16元（每月54．46×8×2），其余过渡安置补助费按每月871．36元支付，直至被告履行交房义务止；3．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2014年9月28日，原告作为乙方（征收户）、被告作为甲方，双方签订《焦作大学北××区职工住宅楼征收补偿协议书》，约定：“……第一条被征收房屋状况：乙方房屋位于焦作大学北××区中专部家属楼二层中户，房屋结构属砖混结构，房屋使用性质住宅，原房屋产权证号：00×**6，房屋产权证面积43．92平方米，所占产权比例100％。经市房管测绘部门重新测量建筑面积54．46平方米。折合乙方实际产权建筑面积54．46平方米。第二条征收补偿安置方式及标准：一、乙方选择房屋产权置换的补偿方式。二、房屋征收搬迁补助费：搬迁运输费8元／平方米，搬迁误工及损失补贴8元／平方米。根据乙方实际产权面积，共计需一次性支付费用871．36元。三、房屋产权置换方式：1、根据乙方实际产权面积，可置换安置房屋建筑面积合计69．16平方米。2、如乙方选择的户型建筑面积超出置换安置房屋建筑面积20平方米（含20平方米）以内的按成本价购买，超出20平方米以上的面积按市场价购买。（成本价按政府主管部门审核定价为准）。3、安置房采取距现住址最近的楼盘相对集中安置。……6、安置房交房标准：与本楼盘普通商品房一致。其具体位置、楼层、面积、优惠价面积等内容在与竞得人签订的房屋安置协议中体现。……四、乙方过渡期限及补助标准：乙方自行过渡，甲方按本协议约定向乙方支付临时过渡安置补助费。过渡期暂定为36个月，按照标准8元／月／平方一次性发放，总计15684．48元。提前交房，终止支付；延期交房，双倍支付，按月发放。过渡期为自被征迁房屋搬迁完毕并上交房屋钥匙、取得验收单之日起开始计算。第三条其他补偿：1、乙方家庭设施……补偿920元。2、乙方装修……补偿982元。第四条奖励事宜：1、乙方在2014年4月25日前签订协议的奖励2000元。……3．被征迁人在规定日期内签订协议、在2014年5月10日前搬迁完毕，上交钥匙、房产手续的，奖励5平方米成本价房。……第六条其他事宜：1、……土地拍卖成交后，由开发商再与焦作大学（含乙方）签订房屋安置协议书。2、未尽事宜由焦作大学负责解释，按市政府有关规定执行”。原告按照约定进行搬迁后，被告于2014年11月8日向原告支付房屋搬迁运输费、搬迁误工及损失补贴费共计871．36元、36个月的过渡安置补助费15684．48元、家庭设施补偿920元、装修情况补偿982元、奖励2000元，共计20457．84元，其中过渡期为2014年5月10日至2017年5月10日。2016年5月3日，原告向被告出具“关于回迁房屋的有关要求”，载明：“……2016年4月28日下午接学校电话通知：重新搬回原住所，北校区不再拆迁。鉴于原房屋已经不能正常居住，客厅、厨房、卧室、卫生间、地板、地板、水电等均需要重新装修，家用电器和家具需要重新购买，方可正常居住……综上所述，在合法、合理的情况下，焦作大学需要补偿我233500元”。一审法院认为，本案中，原被告虽在其双方签订的《焦作大学北××区职工住宅楼征收补偿协议书》中约定根据原告实际产权面积，可置换安置房屋建筑面积合计69．16平方米，但该协议书中还明确载明：土地拍卖成交后，由开发商再与原、被告签订房屋安置协议书。故在上述协议所涉土地未被拍卖、也无开发商介入与原、被告签订房屋安置协议书的情况下，原告现要求被告继续履行上述协议书，并交付不小于69．16平方米的新房，属于事实上的履行不能，不予支持。被告以在2016年4月28日已经通知原告回迁为由辩称双方协议书已经解除，依据不足，该院不予支持。原被告约定房屋安置过渡期为2014年5月10日至2017年5月10日，延期交房，被告应双倍支付过渡安置补助费，故在被告被依法确定能否交付房屋之前，原告要求被告承担双倍支付过渡安置补助费的违约责任，该院予以支持，补助费标准以双方约定的原告房产建筑面积54．46平方米按8元／月／平方米的双倍计算，即被告每月应向原告支付871．36元。判决：一、被告焦作大学于本判决生效之日起七日内按每月871．36元的标准向原告鲁小红支付2017年5月11日起至本判决确定履行之日止的过渡安置补助费；二、驳回原告鲁小红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3314元，由原告鲁小红负担3261元，由被告焦作大学负担53元。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据，二审认定事实与一审一致。本院认为，双方争议的焦点是涉案协议是否应当继续履行。本案所涉《焦作大学北××区职工住宅楼征收补偿协议书》系双方真实意思表示，为有效合同。《中华人民共和国合同》第一百一十条规定:“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的,对方可以要求继续履行,但有下列情形之一的除外:(一)法律上或事实上的履行不能;(二)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高;(三)债务人在合理期限内未要求履行。”本案中，涉案协议约定：“土地拍卖成交后，由开发商再与焦作大学（含乙方）签订房屋安置协议书”。在土地未拍卖的情况下，应属于事实上的履行不能。一审不予支持上诉人要求继续履行的诉讼请求并无不当。综上所述，鲁小红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6628元，由鲁小红负担。本判决为终审判决。审判长 李 军审判员 柳 涛审判员 苏 杭二〇一八年十月二十四日书记员 刘永俊