湖南省汉寿县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0722民初2105号 原告：张正良，男。 被告：卜大勇，男。 委托诉讼代理人：李高波，湖南开旗律师事务所律师。 被告：雷槐。 被告：中国人寿财产保险股份有限公司长沙市中心支公司。 主要负责人：吴刘沪，该中心支公司总经理。 委托诉讼代理人：杜煌毅，湖南人和人律师事务所律师。 原告张正良与被告卜大勇、雷槐、中国人寿财产保险股份有限公司长沙市中心支公司（以下简称人寿财险长沙公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年9月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张正良、被告卜大勇及其委托诉讼代理人李高波、人寿财险长沙公司的委托诉讼代理人杜煌毅到庭参加诉讼。被告雷槐经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张正良向本院提出诉讼请求：卜大勇、雷槐、人寿财险长沙公司赔偿张正良各项损失99148.40元（其中住院伙食补助费2600元、营养费4500元、后续治疗费12000元、误工费51538元、护理费22910.40元、精神损害抚慰金2500元、交通费2500元、鉴定费600元）。事实与理由：2017年10月21日10时20分，卜大勇驾驶湘A6xx**小型客车在汉寿县西套大市场通道内由北往南行驶时，将同向靠路边爬行的行人张正良（残疾人）碾压，造成张正良受伤的道路交通事故。交通事故认定书认定卜大勇负全部责任，张正良无责任。经查，湘A6xx**小型轿车在人寿财险长沙公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）。因双方未达成赔偿协议，故诉至本院。 卜大勇辩称，1.对原告诉称的事故经过及责任划分没有异议；2.雷槐为湘A6xx**小型轿车在人寿财险长沙公司投保了交强险及责任限额为500000元的不计免赔率商业三者险，原告的损失应当先由保险公司进行赔偿，不足的部分再按责任划分后卜大勇愿意依法承担赔偿责任；3.卜大勇已经垫付医疗费27870.09元、其他费用4880元，请求在本案中一并处理，多支付的部分要求由保险公司直接返还。 人寿财险长沙公司辩称，1.人寿财险长沙公司垫付了10000元，应予扣减；2.医疗费应扣去非医保用药部分；3.张正良的诉讼请求过高，请求法院予以核减；4.人寿财险长沙公司不承担本案诉讼费、鉴定费。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：卜大勇提交医疗费票据，人寿财险长沙公司质证认为应扣除非医保用药部分，本院认为，医疗费将非医保用药部分予以核减，既减少了保险人的赔偿责任，也对受害人显失公平，况且医疗机构用药是根据受害人的伤情需要自主开支，受害人及投保人并不能进行控制和审核，虽然保险条款中约定的医疗费用核减的事项，但是该条款约定加重了投保人的责任，免除了保险人所应承担的义务，依照法律规定，该免责条款无效，对保险双方均不产生法律的约束力，故对其的质证意见不予采纳，对张正良提交的医疗费收费票据予以采信。 本院经审理认定事实如下：2017年10月21日10时20分，卜大勇驾驶湘A6xx**小型客车在汉寿县西套大市场通道内由北往南行驶时，将同向靠路边爬行的行人张正良（残疾人）碾压，造成张正良受伤的道路交通事故。交通事故认定书认定卜大勇负全部责任，张正良无责任。事故发生后，张正良在汉寿县人民医院住院治疗26天，花费医疗费38100.09元。湘A6xx**小型轿车的所有权人为雷槐，雷槐将车借用给卜大勇使用，卜大勇具有合法的驾驶资质。2018年9月17日，经益阳市协同司法鉴定所鉴定，张正良的损伤不构成伤残，全休时间300天、1人护理120日、营养期90日，二期治疗费10000元。卜大勇、人寿财险长沙公司分别垫付医疗费27870.09元、10000元，卜大勇还垫付了辅助器具费2700元和其他费用2180元。人寿财险长沙公司承保了湘A6xx**小型轿车的交强险和责任限额为500000元的不计免赔商业三者险。张正良系个体工商户，从事批发及零售业。诉讼过程中，卜大勇自愿承担张正良德医疗费用2700元。 另查明：张正良的损失为：1.医疗费38100.09元，张正良未起诉医疗费，但卜大勇、人寿财险长沙公司分别支付了医疗费用27870.09元、10000元，为减少当事人诉累，本院确定在本案中一并处理；2.住院伙食补助费2600元（26天×100元/天），张正良住院26日；3.营养费4500元（90天×50元/天）；4.后期治疗费10000元；5.辅助器具费2700元；6.护理费12000元，张正良需一人护理120天，其虽未提交了护理人员的收入情况证明，但其伤后确需人护理，本院酌定12000元（120天×100元/天）；7.误工费45785.75元。张正良的误工时间为300天，张正良应按2017年湖南省批发和零售业在岗职工年平均工资标准计算其误工费，误工费的计算方式为55706元÷365天/年×300天=45785.75元；8.交通费1000元。虽张正良未提交交通费票据，但考虑其住院治疗需实际花费交通费，本院酌情支持1000元；9.精神抚慰金1000元，张正良身患肢体残疾，本次事故造成其左股骨粉碎性骨折，虽未构残，但较常人必然加深其痛苦，造成其精神损害，本院酌情支持精神抚慰金1000元；10.鉴定费600元。以上损失共计118285.84元。 本院认为，本案系机动车与行人之间发生的道路交通事故，因此造成人身伤亡的，应由保险公司在交强险、商业三者险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，非机动车驾驶人存在过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。湘A6xx**小型轿车虽系雷槐所有，但其将车交由具有驾驶资格的卜大勇使用，对张正良的损害没有过错，不应承担赔偿责任。因卜大勇负此次事故的全部责任、张正良无责任，张正良的各项损失又未超过交强险、商业三者险责任限额范围，因卜大勇应承担鉴定费600元，且自愿承担医疗费2700元，故人寿财险长沙公司在本案中应承担张正良的损失114985.84元（118285.84-600-2700），已支付10000元，还应承担104985.84元。卜大勇已垫付32750.09元，其应赔偿张正良鉴定费600元和医疗费2700元，还应承担张正良垫付的诉讼费1549.50元，故张正良应返还卜大勇27900.59元（32750.09-600-2700-1549.50）。为减少当事人诉累，该款由人寿财险长沙公司从应赔偿张正良的赔偿款中直接支付。故人寿财险长沙公司应支付给卜大勇27900.59元，赔偿张正良77085.25元（104985.84-27900.59）。雷槐经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院可以依法缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十九条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一项、第一百四十四条规定，判决如下： 一、中国人寿财产保险股份有限公司长沙市中心支公司赔偿张正良各项损失77085.25元； 二、中国人寿财产保险股份有限公司长沙市中心支公司支付卜大勇27900.59元； 三、驳回张正良的其他诉讼请求。 上述付款义务，当事人应于本判决发生法律效力后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3099元，减半收取计1549.50元，由张正良负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审判员  叶久万 二〇一八年十月十六日 法官助理张帆 书记员张硕 附1：本案适用的法律条文 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。 《机动车交通事故责任强制保险条例》 第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。 道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。 《中华人民共和国合同法》 第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续医疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续医疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。