安徽省旌德县人民法院民 事 判 决 书(2017)皖1825民初8号原告：旌德县兴业融资担保有限公司，住所地安徽省旌德县。法定代表人：汪乾清，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱云海，旌德县云天法律服务所法律工作者。被告：冯晓华，男，1975年9月21日生，汉族，居民，住安徽省旌德县。被告：汪小安，男，1967年11月2日生，汉族，户籍地安徽省旌德县，现住安徽省旌德县。委托诉讼代理人：徐健，安徽徐健律师事务所律师。被告：冯锦华，男，1972年12月18日生，汉族，现服刑于铜陵监狱。原告旌德县兴业融资担保有限公司（以下简称担保公司）与被告冯晓华、汪小安、冯锦华追偿权纠纷一案,本院于2017年1月4日立案受理后，依法适用普通程序，由审判员贺国元、审判员吴玲、人民陪审员刘月琴组成合议庭，于2017年6月6日第一次公开开庭审理，原告担保公司的委托诉讼代理人朱云海，被告冯晓华、冯锦华，被告汪小安的委托诉讼代理人徐健到庭参加诉讼。因被告汪小安及其妻子周歧英分别对汪小安为冯晓华借款提供抵押担保合同提起效力确认之诉，本院两次裁定中止审理本案。2018年4月26日第二次公开开庭审理时，因审判员吴玲另有庭审任务，由审判员周家青、审判员贺国元、人民陪审员刘月琴另行组成合议庭审理了本案。原告担保公司的委托诉讼代理人朱云海、被告冯锦华到庭参加诉讼，被告冯晓华、汪小安经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令冯晓华立即归还原告为其代偿银行借款本金1600000元及利息16753.68元（合计1616753.68元）并赔偿违约金240026.3元（按1600000元本金，以银行约定利息7.8%从2015年2月1日计算至2016年1月3日）；2、原告对冯锦华、汪小安用于抵押担保的位于旌德县旌阳镇梓山汶、旌阳镇西门北路绿园小区的房产（房地产他证旌房字第**）享有优先受偿权；3、冯锦华对冯晓华的付款义务承担连带清偿责任。事实和理由：2014年1月29日冯晓华与安徽旌德农村商业银行股份有限公司旌阳支行（以下简称旌阳支行）签订《个人借款合同》，冯晓华向该支行借款1600000元，期限为2014年1月29日至2015年1月29日，利率为7.8%。应冯晓华申请，原告与冯晓华签订《委托担保合同》，约定原告为冯晓华的借款提供信用担保，并与旌阳支行签订《保证合同》。同时，担保公司、汪小安、冯锦华签订了《反担保（抵押）合同》《反担保（个人保证）合同》，约定冯锦华、汪小安用位于旌德县旌阳镇梓山汶的房产、旌阳镇西门北路绿园小区的房产向原告提供反担保抵押，冯锦华向原告提供连带责任反担保。因冯晓华在还款期限届满后未还款，致使原告为其代偿借款本息1616753.68元。为此，原告诉至法院。冯晓华、冯锦华答辩称原告陈述均属实。汪小安答辩认为其签订的反担保抵押合同无效，其妻子已经向法院提出诉讼，要求确认合同无效并中止本案审理。担保公司为证明其主张向本院提交以下证据及当事人的质证和本院认证意见：1、原告营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证各1份，证明原告的主体资格适格。各被告均无异议。本院予以采信。2、《个人借款合同》复印件1份、借款借据复印件2份，证明2014年1月29日冯晓华与旌阳支行签订个人借款合同，借款1600000元，借款期限为一年，借款年利率为7.8%；旌阳支行根据约定放款的事实。各被告对真实性均无异议。本院予以采信。3、《保证合同》复印件、《委托担保合同》复印件各1份，证明应冯晓华申请，原告与其签订委托担保合同，为冯晓华的借款向旌阳支行提供信用担保，并与旌阳支行签订保证合同，约定了保证责任的事实。各被告对真实性均无异议。本院予以采信。4、《反担保（抵押）合同》复印件1份、房地产他证复印件1份，证明汪小安将其座落在旌德县旌阳镇西门北路绿园小区的房产向原告作反担保抵押，冯锦华将其座落在旌德县旌阳镇梓山汶的房产向原告作反担保抵押。各被告对真实性均无异议。本院予以采信。5、《反担保（个人保证）合同》复印件1份，证明冯锦华自愿为冯晓华借款向原告提供反担保。各被告对真实性均无异议。本院予以采信。6、收回贷款凭证复印件2份，证明原告向旌阳支行代偿的事实。各被告对真实性均无异议。本院予以采信。各被告均未向本院提交证据。根据对上述证据的认证并结合当事人的陈述，本院认定本案的法律事实为：2014年1月29日冯晓华与旌阳支行签订《个人借款合同》，冯晓华向该支行借款1600000元，期限为2014年1月29日至2015年1月29日，固定利率为7.8%。该笔借款由冯晓华委托担保公司向旌阳支行提供信用担保，冯晓华与担保公司签订了《旌德县兴业融资担保有限公司委托担保合同》，约定违约责任为：“冯晓华不能如期还款，视为违约，除由冯晓华按规定支付贷款行罚息外，应按逾期日计，交付担保公司违约金，按日以贷款（担保）总额千分之三计算，担保公司承担代偿责任后，冯晓华应按上述违约金标准向担保公司承担违约责任”。在签订上述合同的同时，担保公司与冯锦华、汪小安签订了《旌德县兴业融资担保有限公司反担保（抵押）合同》，约定由冯锦华、汪小安以其拥有的位于旌德县旌阳镇梓山汶、西门北路绿园小区（证号为旌国用（2005）第0397号、旌国用（2004）第0195号、、旌房字第××号、旌房字第**的房产向担保公司提供反担保抵押，抵押担保的范围约定为包括担保公司代冯晓华向旌阳支行清偿的所有债务（包括但不限于贷款的本金、利息、罚息，贷款人实现债权的费用）等，冯锦华、汪小安用于抵押的房产在旌德县房地产管理局办理了抵押登记（他项目权证号为：房地产他证旌证旌房字第**担保公司与冯锦华签订《旌德县兴业融资担保有限公司反担保（个人保证）合同》，合同约定的担保方式为连带责任保证，保证范围约定为包括原告代冯晓华向旌阳支行清偿的所有债务（包括但不限于贷款的本金、利息、罚息，贷款人实现债权的费用）等，保证期间为担保公司代冯晓华清偿次日起两年。上述合同签订后，因冯晓华在约定还款期限届满后未还款，担保公司于2015年2月6日为其代偿了借款本息1616753.68元。本院认为，在本案审理过程中，汪小安及其妻子周歧英均以汪小安设定抵押担保无效，向本院提起确认汪小安与担保公司签订的抵押担保合同无效之诉，两案一审均判决驳回汪小安、周歧英的诉讼请求，汪小安、周歧英对一审判决不服提起上诉，周歧英撤回上诉，二审维持本院对汪小安的判决。为此，本院认定案涉全部合同内容均是当事人的真实意思表示，且不违反法律及行政法规强制性规定，上述合同合法有效。冯晓华向担保公司借款后，未履行还款义务，冯锦华、汪小安亦未向担保公司履行担保义务，涉案被告行为均构成违约，故原告要求冯晓华给付代偿款1616753.68元并以其在银行贷款本金为基数按年利率7.8%承担违约金并对冯锦华、汪小安用于抵押的位于旌德县旌阳镇梓山汶、西门北路绿园小区（证号为旌国用（2005）第0397号、旌国用（2004）第0195号、旌房、旌房字第××号、旌房字第**产优先受偿以及要求冯锦华对冯晓华债务承担连带保证责任的请求，有事实和法律规定，本院予以支持。因担保公司为冯晓华代偿借款债务时间是2015年2月6日，担保公司要求从2015年2月1日起算违约金，不符合合同约定，故本院依据合同约定，将违约金起算日调整至担保公司代偿冯晓华借款债务之日（2015年2月6日）的次日。综上所述，原告的诉请有事实和法律依据。冯晓华、汪小安经传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第四条、第二十一条、第三十一条、第四十一条、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款、第七十五条，《中国人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、冯晓华于本判决生效之日起三十日内返还旌德县兴业融资担保有限公司代其偿还的借款本金及利息1616753.68元并支付违约金（以1600000元本金为基数，按年利率7.8%,从2015年2月7日计算至2016年1月3日）；二、旌德县兴业融资担保有限公司对冯锦华用于抵押的位于旌德县旌阳镇梓山汶(证号为:旌国用（2005）第0397号、旌房字、旌房字第**汪小安用于抵押的位于旌德县旌阳镇西门北路绿园小区（证号为：旌国用（2004）第0195号、旌房字第、旌房字第**价或者以拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权；三、冯锦华对冯晓华的上述还款义务承担连带清偿责任，冯锦华承担连带清偿责任后，有权向冯晓华追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21510元，由冯晓华、汪小安、冯锦华共同负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省宣城市中级人民法院。审 判 长  周家青审 判 员  贺国元人民陪审员  刘月琴二〇一八年十月二十五日书 记 员  吴宏丽附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价值超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。第七十五条第二款同一债权有两个以上抵押人的，当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的，抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。