江西省新余市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣05民终416号上诉人（原审原告）：黄**香，女，1967年10月26日出生，汉族，住江西省新余市分宜县。委托诉讼代理人：严洪波，江西鑫淼犇律师事务所律师。上诉人（原审被告）：新余亿合竹业有限公司，住所地江西省新余市分宜县城西工业园。法定代表人：钟活学，该公司执行董事。委托诉讼代理人：易学宁，江西钤阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：钟活学，男，1968年9月12日出生，汉族，住江西省新余市分宜县。被上诉人（原审被告）：严军梅，女，1969年12月30日出生，汉族，住江西省新余市分宜县。上诉人黄**香、新余亿合竹业有限公司（以下称亿合公司）因与被上诉人钟活学、严军梅劳动争议一案，不服江西省分宜县人民法院（2020）赣0521民初1504号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月22日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。黄**香上诉请求：1.亿合公司支付未签订书面合同双倍工资差额3025元/月×11个月=33275元。2.钟活学、严军梅与亿合公司承担连带责任。3.一、二审诉讼费用由钟活学、严军梅、亿合公司承担。事实和理由：一、原审判决钟活学、严军梅、亿合公司不承担连带责任错误。钟活学、严军梅虽不是用人单位，但钟活学、严军梅是连带责任主体，可以成为劳动争议案件的诉讼主体。钟活学承担连带责任的依据是公司法等法律规定，亿合公司作为一家自然人独资的有限公司，注册资本为500万元，钟活学系亿合公司的唯一股东，且亿合公司到目前为止并未实际出资500万元，认缴出资时间为2020年12月31日，亿合公司的注册资本并未到位，根据公司法相关规定，自然人独资公司的股东应该与公司的债务承担连带责任，故钟活学应与亿合公司承担连带支付责任。严军梅与钟活学系夫妻关系，严军梅在亿合公司处任监事，该公司的经营明显是夫妻共同经营，家庭共同经营，亿合公司的债务应为夫妻共同债务，严军梅应与钟活学一起承担连带支付责任。二、原审关于未签订书面劳动合同请求双倍工资差额判决错误。黄**香到亿合公司处从上班一开始就从未签订书面劳动合同，根据劳动合同有关规定，超过一年未签订书面劳动合同的，最长为11个月的双倍工资差额。综上所述，黄**香对原审判决的解除劳动关系经济补偿金、三个一次性补助金、住院伙食补助金费、护理费、交通费的判决结果无异议。黄**香对原审判决未支持的未签订书面劳动合同双倍差额及钟活学、严军梅不承担连带责任不服。故黄**香请求二审法院依法支持上诉诉请。亿合公司辩称：关于钟活学、严军梅是否承担连带责任问题，与亿合公司无关，一审判决无误。关于双倍工资问题，因企业用工是季节性用工，非长年生产，劳动者也是根据自己家庭情况来工作的，不是长年工作状态，与其他签订劳动合同企业不同。亿合公司上诉请求：原审判决部分事实认定错误，适用法律错误，请求二审法院撤销原判，予以改判。事实和理由：一、原审判决认定黄**香定残之日为劳动关系终止日，缺乏法律依据。黄**香于2016年6月20日在亿合公司做工，2019年8月4日在工作岗位上受伤，自此，黄**香就未再上班，双方劳动关系已经实际终止，至于黄**香从受伤之日到定残前一天享受停工留薪待遇，只是法规赋予的一种权利，不能等同于其与亿合公司仍然保留劳动关系，亿合公司作为一家小微私营企业，用工本身就不固定，比较灵活，黄**香作为农民工也是根据自家农事活动灵活掌握上班时间，故而，黄**香在亿合公司处实际工作时间为二年零九个多月，其经济补偿金只能计算3个月而不是计算4个月。二、黄**香受伤时已超过法定退休年龄，其一次性伤残就业补助金不能主张。黄**香出生于1967年10月26日，2019年8月4日受伤时已超过法定退休年龄。江西省实施《工伤保险条例》办法第二十二条明确规定，对于一次性伤残就业补助金，职工距法定退休年龄不足五年的，每差一岁扣减10%，不足一年的按一年计算。黄**香受伤时已超过法定退休年龄，而不是距法定退休年龄不足五年，因此，依据该条规定精神，已过法定退休年龄的职工不应当支付一次性伤残就业补助金，原审判决按13个月的50%计算7个月的工资标准缺乏法律依据。一次性伤残就业补助金的本意就是对尚未退休受伤的职工在解除原劳动关系重新找工作期间处于失业状态的一种补助，而不是对于已超过法定退休年龄再就业的一种补助，黄**香一次性伤残就业补助金不能得到支持。综上，原审判决计算黄**香4个月的经济补偿金多支付了一个月，黄**香受伤时已达到法定退休年龄，不应当支付一次性伤残就业补助金，原审判决支付7个月没有法律依据，请求二审予以改判。黄**香辩称：劳动关系解除是仲裁时解除的，之前双方的劳动关系未终止，黄**香与亿合公司是无固定期限的劳动合同关系，黄**香因公受伤后，亿合公司无权终止劳动合同关系，计算经济补偿4个月原审法院正确。一次性伤残就业补助金可以主张计算按照工伤保险条例22条规定，已经达退休年龄的，至多只能扣减五年，计算到退休也是50%，一审根据该条扣减50%并计算有事实和法律依据，黄**香退休年龄时亿合公司未办理退休，黄**香也未享受退休待遇，依然上班。请求维持原判。一审法院认定事实：黄**香于2016年6月20日起开始在亿合公司处上班，从事机械操作工作。2019年8月4日上午9时左右，黄**香在上班时，被机器皮带压伤，被送往新余市中医院住院治疗，诊断为左示中指挤压伤、左示指末节缺损伤、左中环指末节指骨骨折。亿合公司已经支付住院医疗费。后亿合公司向分宜县人力资源和社会保障局申请工伤认定，2019年11月13日，分宜县人力资源和社会保障局作出分人社伤认字第201969号工伤认定决定书，认定黄**香为工伤。2019年12月23日，新余市劳动能力鉴定委员会作出余劳鉴（2019）字452号初次鉴定结论书，鉴定黄**香为十级伤残。2020年7月2日，分宜县劳动仲裁委员会作出分劳仲不字[2020]第011号不予受理通知书，认为黄**香已达到退休年龄，对黄**香的仲裁不予受理，另查明，黄**香于2016年6月20日在亿合公司处上班，亿合公司一直未与黄**香签订书面劳动合同，也未帮黄**香交纳社会保险费用。亿合公司是自然人独资企业，钟活学是唯一股东，严军梅是钟活学的妻子。一审法院认为，本案属劳动争议纠纷。本案的争议焦点为：（一）黄**香与亿合公司属劳动关系还是劳务关系；（二）黄**香主张的各项诉请是否有事实和法律依据。一、关于黄**香与亿合公司之间是否存在劳动关系的问题。本案中，黄**香于2016年6月20日进入亿合公司处从事机械操作工作，入职时双方未签订书面劳动合同，至2019年8月4日受伤时，黄**香已达到退休年龄，没有办理退休手续，也没有领取养老金。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”黄**香未能享受基本养老保险待遇，其行为不符合上述司法解释的规定，不属于劳务关系；最高人民法院民一庭《关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的答复》认为，关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者退休金为标准，黄**香没有享受养老保险金、退休金，其与亿合公司之间应当认定为劳动关系。因此黄**香、亿合公司之间存在劳动关系，双方劳动关系存续时间自2016年6月20日起至伤残鉴定日2019年12月23日止。黄**香在劳动关系存续期间，在工作中受伤，经分宜县人力资源和社会保障局认定为工伤，黄**香因此提出终止劳动合同符合法律规定，依法予以支持。二、关于黄**香主张要求亿合公司支付解除劳动关系经济补偿金的意见。一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款之规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”，黄**香于2016年6月20日起开始在亿合公司处上班，从事机械操作工作至2019年8月4日上班受伤时，时间达二年九个多月，应当视为用人单位亿合公司与黄**香已订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，亿合公司未能为黄**香缴纳社会保险费，黄**香据此提出解除劳动合同，并要求亿合公司支付经济补偿，符合法律规定，予以支持。补偿金额依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，按劳动者工作年限，每满一年支付一个月的工资，六个月以上不满一年的，按一年计算。因此亿合公司应当补偿黄**香金额为2530元×4个月=10120元。关于黄**香主张要求亿合公司支付未签订书面劳动合同双倍工资的意见。一审法院认为，黄**香于2016年6月入职，依据法律规定，黄**香因未签书面劳动合同主张11个月双倍工资的仲裁时效起算点应为入职后满一年起算。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，而黄**香于2020年7月才申请仲裁要求亿合公司支付未签订劳动合同的双倍工资，已超过仲裁时效。亿合公司辩称黄**香的该诉请超过了诉讼时效的意见，予以支持，对黄**香要求亿合公司支付未签劳动合同双倍工资的诉请，不予支持。三、关于黄**香要求亿合公司支付停工留薪期工资福利待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及住院伙食补助、护理费、交通费的诉讼请求。一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工受伤的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付……职工评定伤残等级后，停发原待遇；第三十七条规定，职工因工伤致残定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……支付一次性伤残补助金，十级伤残的，为7个月本人工资；劳动者本人提出解除劳动合同的，用人单位支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第六十四条规定，本人工资是指职工受伤害前12个月平均缴费工资……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按统筹地区职工平均工资的60%计算。《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条规定，对解除劳动关系或者终止劳动关系，十级伤残的，用人单位一次性支付工伤医疗补助金为4个月的本人工资，一次性伤残就业补助金为13个月的本人工资，职工距法定退休年龄不足五年的，每差一年扣减10%，不足一年的按一年计算。黄**香受伤时已达到退休年龄，其一次性伤残就业补助金计算时间应当为13个月的50%，按7个月的工资标准计算。黄**香受伤前12个月的平均工资为2530元，2019年新余市职工平均工资60%为3024元。因此黄**香上述各项诉讼请求中，停工留薪期工资福利待遇为2530元×4.5月=11385元，一次性伤残补助金3024元×7月=21168元、一次性工伤医疗补助金3024元×4月=12096元、一次性伤残就业补助金3024元×7月=21168元。关于住院伙食补助费，依据《工伤保险条例》第三十条第四款之规定及《江西省关于进一步明确省本级参保人员工伤保险若干待遇标准的通知》第二条第一款之规定职工住院治疗工伤期间伙食补助费标准，所在县（市、区）外住院为15元/天。伙食补助为75元（15元/天×5天）；关于护理费，依据《江西省实施办法》第二十条之规定，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。经查，江西省新余市2019年度职工月平均工资为5040元，故护理费按照118元/天（5040元×0.7÷30天）的标准计算，护理费为590元（118元/天×5天）。交通费黄**香未提交证据，根据实际情况本院酌情认定200元。对于黄**香上述诉讼请求超出部分，不予支持。四、关于黄**香要求亿合公司每月向分宜县社保局交纳基本养老费或者支付给黄**香的诉讼请求。一审法院认为，关于用人单位补缴社会保险费的处理办法，《中华人民共和国社会保险法》中已有明确规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，故对黄**香该项诉讼请求不予支持。五、关于黄**香要求钟活学、严军梅承担连带支付责任的诉讼请求。一审法院认为，本案属于劳动争议案件，劳动争议案件相对主体为用人单位，个人不属于劳动争议的诉讼主体，对于黄**香该项诉讼请求，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，判决：一、黄**香与亿合公司的劳动关系自2019年12月23日终止；二、亿合公司于本判决生效之日起十日内向黄**香支付解除劳动关系经济补偿金10120元，停工留薪期工资福利待遇为11385元，一次性伤残补助金21168元，一次性工伤医疗补助金12096元，一次性伤残就业补助金21168元，住院伙食补助费75元，护理费590元，交通费200元。以上费用合计76802元。三、驳回黄**香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由亿合公司负担。二审期间，双方未提交新证据。二审查明事实和一审查明一致。本院认为，根据各方当事人发表的诉辩意见，本案的争议焦点为：1.钟活学与严军梅是否应就亿合公司支付黄**香款项承担连带责任？2.亿合公司是否因未签订书面合同应黄**香支付双倍工资差额款33275元？3.经济补偿金的计算及是否应向黄**香支付一次性伤残就业补助金？就上述争议焦点，本院分别评述如下：关于焦点一：钟活学与严军梅是否应就亿合公司支付黄**香款项承担连带责任。本院认为，本案劳动关系的双方主体是黄**香和亿合公司，黄**香要求钟活学与严军梅承担连带责任依法无据，本院不予支持。关于焦点二：亿合公司是否因未签订书面合同应黄**香支付双倍工资差额款33275元？黄**香于2016年6月20日入职，其申请权利起算起点应为合同未签订满一年时形成，黄**香未于仲裁时效期间对亿合公司主张权利，已超过申请仲裁时效，一审判决驳回其该项主张，依法有据，本院予以支持。关于焦点三：关于经济补偿金的计算，亿合公司主张应只计算3个月，而非4个月。本院认为，黄**香于2019年8月4日在工作岗位上受伤，之后未再上班，并不意味着双方的劳动关系于2019年8月4日解除，一审认定双方的劳动关系存续时间至伤残鉴定日2019年12月23日止，并据而判决亿合公司向黄**香支付4个月的经济补偿金，依法有据，本院予以维持。关于亿合公司是否应向黄**香支付一次性伤残就业补助金？虽然黄**香受伤之时已达法定退休年龄，但按照《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条规定，对解除劳动关系或者终止劳动关系，十级伤残的，用人单位支付一次性伤残就业补助金为13个月的本人工资，职工距法定退休年龄不足五年的，每差一年扣减10%，不足一年的按一年计算。故而一审判决按照50%计算黄**香的一次性伤残就业补助金，并无不当，本院予以维持。综上所述，黄**香、亿合公司双方的上诉请求均不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。黄**香与新余亿合竹叶有限公司分别预交的二审案件受理费10元，各自负担。本判决为终审判决。审 判 长 甘致易审 判 员 蒋 欢审 判 员 何 强二〇二一年四月三十日法官助理 周翰雨书 记 员 周美娟