昆明市晋宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）云0122民初981号 原告廖大勇（反诉被告），男，仡佬族，1980年4月7日生，住贵州省石阡县。 原告（反诉被告）陈兴武，男，汉族，1975年10月7日生，住云南省大理白族自治州祥云县。（未到庭） 两原告共同委托代理人黄国超、许兴华，北京市昌久（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。 被告（反诉原告）昆明琪美雅义齿制作有限公司。 法定代表人邹全，公司总经理。 住所：云南省昆明市晋宁区工业园区晋城片区俊腾达中小企业产业园区****。 统一社会信用代码：9153012259931702XK。 原告廖大勇、陈兴武诉被告昆明琪美雅义齿制作有限公司转让合同纠纷一案，本院2018年4月25日受理后，被告昆明琪美雅义齿制作有限公司向本院提出反诉，本院依法适用普通程序于2018年6月15日公开开庭进行审理，原告廖大勇及两原告委托代理人黄国超、许兴武、被告公司法人邹全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告廖大勇、陈兴武向本院提出诉讼：1、请求判令解除原、被告签订的《经营和管理权转让协议》；2、请求判令被告退还原告管理费20万元，并承担违约金6万元以及其他经济损失4万元，共计30万元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年1月15日，原、被告签订《经营和管理权转让协议》，协议约定被告将昆明琪美雅义齿制作有限公司的经营管理权转让给乙方（即本案原告），期限为五年，自2017年3月1日至2022年2月28日，每月管理费2万元，年管理费24万元，并约定：“任何一方违约，将承担经营管理费用贰倍的经济赔偿责任。”协议签订后，原告按照合同约定支付管理费，并着手经营。但自2017年8月份起,被告就擅自发出停业通知，扰乱原告的正常经营管理，并毫无任何理由的要求解除与原告签订的《经营和管理权转让协议》，给原告造成了各项经济损失。经多次协商无果，为维护原告合法权益，特起诉请求依法判决。 被告昆明琪美雅义齿制作有限公司针对本诉辩称：我公司同意解除双方签订的《经营和管理权转让协议》，由于对方违约双方已经无法合作。原告诉状上所述不属实，原告方只按时支付三个月的管理费，其余的月份都没有按时足额支付管理费。原告经营的一段时间，自从8月份起就经常拖欠工人工资及供货商材料款，故我方才向原告发出停业通知，但是没有加盖公司印章，原告的第二项诉讼请求不应当支持。综上，请求法院依法判决。 昆明琪美雅义齿制作有限公司向本院提出反诉请求：1、判令两被告承担违约金（30万×30%）＝9万元；2、判令两被告支付原告2018年1月至5月应付管理费每月2万元，合计10万元；3、解除原、被告双方签订的《经营和管理权转让协议》；4、本案诉讼费及反诉费由两被告承担。事实及理由：双方所签协议约定：被告的经营管理费用按月在每月25日前支付，被告在其约定的经营管理权年限内，不得进行违法经营活动，不得中断约定的经营管理年限，并按时足额支付原告经营管理费用，否则将视为违约并承担违约责任。但被告并没有按月足额支付管理费存在违约行为，仅有2017年3月和2017年8月这两个月按时足额，其余都延迟支付到后来直接不支付。2017年8月，被告在多次拖欠员工工资（包括原告工资20000元），拒付已正常离职员工工资，并有多位员工投诉到晋宁区劳动执法监察大队，反应给我方，要求我方督促被告按《劳动合同法》“及时足额”支付员工工资。由于被告无故拖欠工人工资违法经营，给我公司造成很大负面影响。在此情况下，我方向被告发出暂停营业进行整改的通知，要求被告进行整改结清拖欠员工的工资，并非我方无理要求解除协议。2018年2月25日（农历正月初十），被告没有与我方协商沟通就解除合作协议，办理相关财务，设备清点检验移交手续，趁我方没有在公司，公司无人监管的情况下，偷偷的搬离了协议工作地，同时两被告还私自拿走我公司机械设备及物品。综上，被告未按约定支付管理费、拖欠工人工资违法经营及单方面撕毁协议搬离工地的行为构成违约，给我方造成巨大经济损失，特向人民法院提起反诉，请求依法判决。 廖大勇、陈兴武针对反诉辩称：违约是对方先造成的，因为是对方违约在先，责任及过错均在对方与我方无关。因为对方发出停业通知，所以导致我方无法经营，所以才搬离协议工作地，对方以我方拖欠工人工资为理由，停止我方的经营活动是毫无事实依据和法律依据的，如果我方确实拖欠工人工资，属于另一法律关系，有相关部门处理。对于对方说我方私自拿走公司设备，他可以报警请求警方调查处理。综上，我方同意解除签订《经营和管理权转让协议》，请求依法驳回被告的其余反诉请求，诉讼费用由被告承担。 针对本诉及反诉，原告廖大勇、陈兴武向本院提交如下证据。 1、原告身份证复印件两份、营业执照复印件一份，证明原告的诉讼主体资格； 2、经营和管理权转让协议原件一份，证明原、被告签订协议，约定被告将昆阳琪美雅义齿制作有限公司的经营管理权转让给乙方（本案原告），期限为五年，自2017年3月1日至2022年2月28日，每月管理费2万元，年管理费24万元，并约定：“任何一方违约，将承担起经营管理年间经营管理费用二倍的经济赔偿责任。” 3、收据复印件十四张，证明原告支付的经营管理费20万元，缴纳的物管费4966元、电费500元； 4、停业通知原件一份，证明被告强行将原告具有经营管理权的昆明琪美雅义齿制作有限公司公章收回，并擅自发出停业通知，扰乱原告的正常经营管理。 5、照片12张（已刻录光盘提交），证明被告公司法人邹全无故阻挠原告的正常经营，导致原告多笔订单积压，给原告造成了巨大损失； 6、照片6张（已刻录光盘提交）、出警记录原件1份，证明被告公司法人邹全将已租给原告的场地占用并着手装修，私自以昆明琪美雅义齿制作有限公司的名义经营，并将原告妻子妹妹王文艺打伤，为此报警； 7、视频截图一张、通话录音一份（已刻录光盘提交），证明被告公司法人邹全为阻挠原告正常经营，将原告的设备私自搬走，并叫员工不要来上班。 经质证，被告昆明琪美雅义齿制作有限公司对证据1、2三性无异议；对证据3真实性及总额认可，对方确实交了20万管理费但是不是按时交的；对证据4的真实性及合法性认可，对证明目的不认可，他们违反了按时足额交纳管理费的行为，且他们拖欠员工工资和拖欠我的工资以及拖欠第三人的加工费，是他们违约在先，所以我才发出停业通知的；对证据5真实性认可，但是证明目的不认可，照片任何一个加工厂都可以拍，拍摄的时间也不认可，我确实是在装修，但是我装修的场地不是琪美雅经营的场地，另外空着的部分我装修与另外的人合作做假牙及卖材料；对证据6真实性认可，因为当时我们在装修，廖大勇不让我们装修，原告工人要拉电阻挠我们装修所以才发生冲突的，报警后警察建议我们协商解决；对证据7真实性及证明目的不认可，对视频、通话录音不认可，以证人窦某的出庭意见为准。 本院对原、被告双方无争议的上述第1至第6组证据的真实性予以采信，对于上述证据的证明内容本院将根据全案证据及案情综合认定。证据7中视频仅能看出有人搬动物品，不能证明原告的其他观点；对于证据7中的通话录音，本院将根据证人窦某出庭证言进行认定。 针对本诉及反诉，被告昆明琪美雅义齿制作有限公司为证实其诉辩主张，向本院提交如下证据。 1、员工证言证明六页，证明对方拖欠员工工资的违约行为； 2、双方费用结算明细一份，证明双方有业务上的合作一直到2017年的12月份都在合作，说明他们一直在经营，我方并没有阻挠他们生产； 3、空白协议书一份，证明双方发生纠纷报警后还进行协商，但是因为对方的原因没有签字； 4、交款证明，证明双方有合作，我收到加工费再将款项交给原告； 5、案外人晋云华、德臣华兴出具的证明，证明原告拖欠案外人加工费，我方预先垫付； 6、祥云法院的失信被执行人名单，证明陈兴武本身就是失信的人； 7、公司场地平面图一份，证明场地没有全部租给原告，另外空着的部分不是租给他们的； 8、企业核准通知书，证明我方已经成立新公司； 9、短信截屏一份，证明原告拖欠工人工资； 10、劳动监察大队来访人员登记表，证明他们欠工人工资，被员工投诉到劳动监察大队； 经质证，原告发表如下质证意见。 1、对证据1三性不认可，邹某是被告邹全的亲弟弟，双方有利害关系，员工证明的其他人是否是公司员工我方也不清楚，不能证明是公司员工，其中有一份证明是被告邹全自己写的证明且盖有公章，说明公章已经被收回导致原告无法正常经营； 2、对证据2三性不予认可，没有原告廖大勇的签字，有陈兴武的签字，但是无法核实，与本案没有关系，因为被告说他们有单独合作，可能是他们另外的合作的协议； 3、对证据3空白协议不生效，且没有我方的签字，三性不认可； 4、对证据4交款证明与第二组质证意见一致； 5、对证据5真实性无法核实，证明内容是另外的法律关系，与本案无关； 6、对证据6与本案无关不予质证； 7、对证据7无法看出场地是哪里，不认可证明目的，且合同约定的场地就是厂房和车间，平面图正好证明全部是厂房和车间； 8、对证据8三性不予认可，证明目的不予认可； 9、对证据9不予认可，不符合电子证据的形式，即使是真实的也是另外的法律关系，与本案无关； 10、对证据10真实性无法核实，是否是劳动监察大队出具无法核实，对证据三性均不予认可。 本院认为，被告提交的证据1、5属证人证言或被告陈述，部分证人未出庭核实，也没有其他证据相互印证，本院不完全采信。证据2、4有被告陈兴武签名，本院对其真实性予以采信，能够证明双方存在合作关系，直到2017年12月份还在结算相关费用。证据3系空白协议书，没有双方签名，本院不予认可。证据6、8与本案没有直接关系，证据7仅能证明被告公司场地情况，不能单独证明被告其他观点。证据9、10因不能证实其来源，故本院不予采信。 经被告申请，证人邹某出庭陈述，自己是邹全的弟弟，同时也是原告的员工，从2017年3月份帮原告做工，原告自2017年8月份开始拖欠我工资，至今还欠我2018年1月及2月的工资没发，被告公司的场地只租了一半给原告经营，今年春节后两原告就搬走了。证人窦某出庭陈述，自己从2017年3月至2017年12月在原告处上班，至今原告仍欠自己2017年12月份的工资3000元，原告提交证据7中通话录音是自己与廖大勇的通话，被告提交的证明上也是自己所签。 经质证，被告对上述证言的真实性及内容予以认可，认为上述证言能够证明自己的观点。 经质证，原告认为证人邹某是被告公司法定代表人的亲弟弟，与本案有利害关系，其证言不客观不真实，对窦某的证言也不认可。原告并没有拖欠两名证人的工资，如认为拖欠可另行处理，与本案无关。 本院认为证人邹某是被告公司法定代表人的亲弟弟，与被告有利害关系，其证言不完全真实；证人窦某仅陈述原告拖欠其工资，也没有其他证据相互印证，本院对上述证言不予采信。 本院确认与本案相关下列法律事实：2017年1月15日，原、被告签订《经营和管理权转让协议》，协议约定被告将昆明琪美雅义齿制作有限公司的经营管理权转让给原告，期限为五年，自2017年3月1日至2022年2月28日，每月管理费2万元，年管理费24万元，并约定管理费支付方式、违约责任等事项。协议签订后，原告于2017年2月18日至2018年1月17日多次向被告支付2017年3月至12月共计10个月的管理费20万元，并于2017年3月开始接管场地设备并进行经营。经营过程中，双方发生纠纷，被告于2017年8月6日向原告发出《停业通知》，后原告继续经营至春节过后即2018年2月25日搬离约定场地。另查，双方曾因用电问题发生纠纷于2017年8月21日报警，警察出警后进行劝解并建议双方完善合同，协商不成可到法院起诉。 本案争议的焦点为：一、双方是否具有违约行为？二、双方的诉讼请求及反诉请求应否支持？ 针对争议焦点一：本院认为，依法成立的合同受法律保护，双方均应按照约定履行自己的义务。庭审中，原告要求解除双方签订《经营和管理权转让协议》，被告明确表示双方难以再合作并同意解除上述协议，并在反诉请求中也要求解除上述协议，这是双方对自己民事权利的自由处分，本院依法予以同意并解除上述《经营和管理权转让协议》。根据原告提交的收据，可以看出原告支付管理费并未完全按照约定的时间即每月25前付清当月管理费，且原告方在双方没有解除合同就于春节后2018年2月25日单方搬离场地，故本院认为原告存在一定违约行为；反之，被告在原告经营管理期间单方发出《停业通知》，给原告正常经营造成些许影响，被告虽辩称系原告拖欠工人工资，但其提交的证据不足以证明上述诉辩理由成立，故被告也存在一定违约行为。 针对争议焦点二：首先，对于原告的本诉请求，原告要求退还管理费20万元，根据被告提交的原告陈兴武签过名字的部分结算明细单，可以看出原告方在被告下发《停业通知》后仍在经营，原告使用场地进行经营直至2018年2月25日才停止经营搬离合作地点，故对原告要求退还管理费20万元的主张，本院依法不予支持；对于原告主张的违约金，虽被告单方发出《停业通知》存在部分违约行为，给原告正常经营造成部分损失，故本院酌情认定被告应向原告支付违约金2万元；对于原告要求赔偿经济损失4万元，因原告没有提交证据予以证明，故本院依法不予支持。其次，对于被告的反诉请求，被告要求原告支付2018年1月至5月的管理费10万元，因被告于2018年2月25日就搬离了合作地点，故本院认定原告只需支付2018年1月至2月的管理费4万元；对于被告反诉的违约金9万元，因原告单方搬离场地造成协议无法履行，确实会给被告造成部分损失，但被告主张的违约金过高，本院酌情认定原告应向被告支付违约金2万元。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条第一款、之规定，判决如下： 一、解除原、被告双方于2017年1月15日签订的《经营和管理权转让协议》； 二、被告昆明琪美雅义齿制作有限公司向原告廖大勇、陈兴武支付违约金20000元，原告廖大勇、陈兴武向被告昆明琪美雅义齿制作有限公司支付管理费40000元，并支付违约金20000元，上述费用限本判决生效后六十日内履行； 三、驳回原告廖大勇、陈兴武的其余诉讼请求，驳回被告昆明琪美雅义齿制作有限公司的其余反诉请求。 本诉案件受理费5800元，由被告昆明琪美雅义齿制作有限公司承担；反诉案件受理费2300元，由原告廖大勇、陈兴武承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昆明市中级人民法院。 如果在本判决生效后，未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。 审 判 长  王 梅 人民陪审员  王本清 人民陪审员  唐跃琼 二〇一八年十月十五日 书 记 员  张媛媛