山东省禹城市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1482民初1397号 原告：山东齐通投资有限公司，住所地德州（禹城）高新技术产业开发区友谊路东首路北。 法定代表人：司勇，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：司朋朋，系该公司法务部专员。 委托诉讼代理人：田金莲，系该公司法务部专员。 被告：山东绿健生物技术有限公司，住所地德州（禹城）高新技术产业开发区。 法定代表人：信成夫，系该公司总经理。 被告：山东龙力生物科技股份有限公司，住所地德州（禹城）高新技术产业开发区。 法定代表人：程少博，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：张亮，男，系该公司员工。 被告：信成夫，男，汉族，1967年8月10日出生，大专文书，中共党员，现住禹城市。 被告：于丽，女，汉族，1971年6月24日出生，现住禹城市。 原告山东齐通投资有限公司（以下简称齐通公司）与被告山东绿健生物技术有限公司（以下简称绿健公司）、山东龙力生物科技股份有限公司（以下简称龙力公司）、信成夫、于丽民间借贷纠纷一案，本院立案受理后依法适用普通程序于2018年8月8日公开开庭进行了审理。原告齐通公司委托诉讼代理人司朋朋、田金莲，被告龙力公司委托诉讼代理人张亮到庭参加诉讼，被告绿健公司、信成夫、于丽经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令第一被告绿健公司立即偿还原告剩余借款本金1400万元，自2018年2月1日起至被告付清全部欠款之日止按月利率2%计算利息，并承担违约责任，支付180万元的违约金，并按每日5‰计算利息。2.被告龙力公司、信成夫、于丽承担连带保证责任；3.诉讼费用等由被告承担。事实与理由：原告与绿健公司于2015年2月10日签订一份1800万元的借款合同，合同约定月利率3%。合同约定按月付息，若发生违约情况，第一被告同意以借款总额1800万元为基数，支付百分之十的合同违约金。该借款合同由龙力公司和信成夫、于丽夫妇提供担保。合同签订后，原告于2015年2月11日向第一被告绿健公司给付了1800万元借款。2015年10月，齐通公司为缓解第一被告的还款压力，敦促其还款，利息降为月利率2%。自2015年10月27日至2016年7月之间，第一被告按月支付利息并偿还部分本金，本金降至1471.767922万元。2017年9月26日第一被告向原告出具承诺函承诺：自2017年9月份开始，每月及时偿还利息结息日为每月5日前，2017年9月份偿还借款本金717679.22元，2017年10月至2018年1月每月偿还本金100万元合计400万元。后第一被告2017年9月30日偿还本金717679.22元，此时绿健公司所欠本金为1400万元。第一被告期间陆续支付了至2018年1月31日前所欠的利息，但本金始终未能支付，经原告多次催要，被告始终未履行还款责任，原告特提起诉讼，望判如所请。 被告绿健公司、信成夫、于丽未作答辩。 被告龙力公司未向本院提交书面答辩意见，其委托诉讼代理人在庭审中口头答辩称，担保盖章属实，原告要求的利息、违约金过高；债务人未到庭，具体债务人的还款数额及有无抵押、质押我方并不清楚；本案已过担保期间，龙力公司不应承担担保责任。 根据当事人的陈述和经审理确认的证据，本院认定的事实如下：2015年2月10日，原告齐通公司与被告绿健公司、龙力公司签订借款保证合同，合同主要约定：1.被告绿健公司向原告借款1800万元人民币，月利率为3%；2.被告龙力公司自愿为被告绿健公司的上述借款承担连带责任保证，保证范围包括借款本金、利息、罚息、复利、违约金等实现债权的费用；保证期间为自本合同生效之日起至本合同项下的债务履行期限届满之日后两年；3.龙力公司承诺，齐通公司与绿健公司协商变更借款合同内容无需征得龙力公司同意，龙力公司不因此要求免除或者减轻担保责任；4.提供或者经原告要求绿健公司提供抵押物、质押物的，另行签订抵押、质押合同。各方还对其他事项做了约定。合同签订后，原告齐通公司于2015年2月11日给付了被告绿健公司借款本金1800万元。2015年10月26日，原告齐通公司与被告信成夫、于丽签订《股权资产质押合同》，合同约定：出质人信成夫、于丽夫妻以其持有的绿健公司的全部股权和全部家产为该笔借款提供质押担保；出质人信成夫、于丽对上述质押股权和全部家产拥有完全处置权，在绿健公司归还该笔借款前，对该部分质押股权和全部家产不做任何处置。庭审查明，质押合同签订后，双方并没有就家庭财产办理交付和质押手续，相关股权也未到有关机关进行质押登记。2017年7月29日，原告齐通公司向绿健公司发出催款函，要求被告绿健公司于2017年8月5日前将剩余借款本息合计1625.813171万元全部还清。2017年8月4日，原告齐通公司向被告龙力公司发出工作联系函，要求被告龙力公司对绿健公司尚欠本息合计1625.813171万元履行担保人责任。2017年9月26日，被告绿健公司、信成夫向原告齐通公司出具承诺书，并做出了偿还借款本息的计划，但其后只履行了部分还款义务。截止2018年1月31日被告绿健公司尚欠原告齐通公司借款本金1400万元，利息已结清到2018年1月31日。庭审中，原告自愿主张自2018年2月1日起至实际给付之日止的利息按月利率2%计算。 本院认为，齐通公司与绿健公司、龙力公司签订的借款保证合同系各方真实意思表示，不违反法律、行政法规等强制性规定，属有效合同，各方应按合同的约定履行各自的义务。绿健公司借用齐通公司的款项后应及时还清借款本金及利息，逾期不予偿还，绿健公司应负本纠纷的主要责任，齐通公司要求绿健公司偿还借款本金1400万元，请求合法，证据确实充分，本院依法予以支持。根据本案各方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、涉案借款逾期利息及违约金如何计算；二、本案是否已过保证期间，龙力公司是否应承担保证责任；三、信成夫、于丽为齐通公司出具的《股权资产质押合同》的效力如何认定及是否应当承担担保责任。 关于焦点一，本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条关于“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，齐通公司主张的借款本金1400元，自2018年2月1日起至实际给付之日止按月利率2％计算，符合法律规定，本院予以支持；但主张逾期利息及违约金过高，总计超过年利率24%，不符合法律规定，本院依法不予支持。 关于焦点二，本院认为，齐通公司与绿健公司并未就涉案债权的还款日期进行约定。齐通公司在发给绿健公司的催款函中明确载明“要求绿健公司于2017年8月5日前偿还借款本金及利息”，结合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条关于“主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算”的规定，本案中，主债务履行的宽限期届满之日为2017年8月5日。因此，龙力公司的保证期间应自2017年8月5日起至2019年8月4日止，至齐通公司起诉之日，未过保证期间，龙力公司应依法承担连带保证责任。 关于焦点三，本院认为，首先，根据《中华人民共和国物权法》第十五条关于“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力”及第二百二十三条关于“债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（一）汇票、支票、本票；（二）债券、存款单；（三）仓单、提单；（四）可以转让的基金份额、股权；（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（六）应收账款；（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利”的规定，齐通公司与信成夫、于丽签订的《股权资产质押合同》中关于股权质押的相关条款依法成立并有效。 其次，根据《中华人民共和国物权法》第二百二十六条关于“以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存”的规定，以股权进行质押的，应当办理质押登记，质押权自质押登记时设立，故虽涉案《股权资产质押合同》关于股权质押的相关条款成立并有效，但质押权并未设立，因此齐通公司没有依法取得质押权，即不能对信成夫、于丽享有的公司股权享有优先受偿权。信成夫、于丽应当在其享有的山东绿健生物技术有限公司全部所有股权价值范围内对涉案借款承担连带清偿责任。 最后，涉案《股权资产质押合同》中有关“信成夫、于丽以其持有的所有家产为借款提供质押担保”的约定如何认定。 本院认为，第一，要分析担保人是否担责首先要分清约定的担保究竟是何种形式。我国担保法以列举方式规定担保形式有保证、抵押、质押、留置、定金五种。理论界对前述五种形式以有无物的担保划分为人的担保和物的担保两大类。人的担保即保证，物的担保分为抵押、质押、留置、定金。质押、留置、定金的共同点是权利人实际掌握或占有债务人或第三人担保物、权利凭证或其它财产。只有抵押担保不需转移担保物、权利凭证或其它财产的占有。由于齐通公司并未实际占有或控制信成夫、于丽的家庭财产、权利凭证或其它财产，那么双方关于以全部家产提供质押的担保自然不属于质押、留置、定金等形式。 第二，那么，它又是否属于抵押担保呢？根据《中华人民共和国担保法》第三十八条关于“抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同”及第三十九条关于“抵押合同应当包括以下内容：（一）被担保的主债权种类、数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属；（四）抵押担保的范围；（五）当事人认为需要约定的其他事项。抵押合同不完全具备前款规定内容的，可以补正”的规定，法律要求对设置担保的抵押物必须明确、具体。因为只有抵押物明确、具体了，才能满足债务人不能履行债务，抵押权人对抵押物实现优先受偿的法律价值。假如抵押物不明，抵押权人的优先受偿权就没有了存在的基础，抵押担保制度就无法实现保障债权实现的立法目的。因此，担保法在制度设置时要求以要式的形式对抵押物的具体名称、数量、质量、状况、权属予以明确，以保证权利的实现。而本案《股权资产质押合同》中，双方仅约定了一句即“以信成夫、于丽的全部家产提供质押担保”，并没有特别指明该财产是何具体的物，更无物的其它情况。因此，本案约定的“全部家产”不是具体的物，其担保是不能满足抵押担保的必备要件的，故它也不属于抵押担保。 第三，担保法规定，保证，是指当事人之间约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。保证方式担保，它不需要担保人提供具体的物或权利来保证债权的实现，它是债权人基于对债务人的财力（即其个人享有全部无具有别除权的财产权利）和社会信用评价等综合因素建立信赖程度，而同意设定的信用担保。本案由于担保人信成夫、于丽是以自己的全部家产来保证债权人债权的实现，其担保类型应属保证责任担保而非物的担保，属人的担保方式的保证。 第四，根据《中华人民共和国担保法》第十九条关于“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，信成夫、于丽应按连带责任保证承担保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款关于“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任”的规定，被告于丽、信成夫应就涉案债权承担连带责任保证，保证期间为自主债务履行期届满之日起六个月。齐通公司在发给绿健公司的催款函中明确载明“要求被告绿健公司于2017年8月5日前偿还借款本金及利息”，结合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条关于“主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算”的规定，本案中，主债务履行的宽限期届满之日为2017年8月5日。因此，本案保证人于丽的保证期间应自2017年8月5日起往后计算6个月，即于丽的保证期间自2017年8月5日起至2018年2月4日止。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款关于“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”的规定，齐通公司并未提交相关证据以证实其在上述保证期间内向于丽主张过权利，因此，本院认定于丽免除保证责任，不再负有人的担保的担保义务，但其仍应在其享有的山东绿健生物技术有限公司全部所有股权价值范围内对涉案借款承担连带清偿责任。 第五，由于信成夫、绿健公司于2017年9月26日为齐通公司出具了还款承诺书，承诺自2017年9月起开始还款直至2018年全部还清。信成夫作为保证人，其对于该笔借款的借款期限展期予以了书面确认，故其保证期间的起算点不同于龙力公司、于丽，其保证期间应自2018年1月起至2018年7月止，至原告起诉之日，其保证期间未过，信成夫依法应承担连带保证责任。如前面所述，信成夫还应在其享有的山东绿健生物技术有限公司全部所有股权价值范围内对涉案借款承担连带清偿责任，其所有享有的该股权亦属于其家产中的一部分，故该清偿责任当然的被连带保证责任所吸收。因此，信成夫应就涉案借款对齐通公司承担连带保证责任。 综上，被告信成夫、于丽经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为放弃自己的答辩权利，并不影响本院在查明事实的基础上依法作出裁判。据此，依照《中华人民共和国物权法》第十五条、第二百二十三条、第二百二十六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、被告山东绿健生物技术有限公司于本判决生效后三十日内偿还原告山东齐通投资有限公司借款本金1400万元及利息（以1400万元为基数，自2018年2月1日起至实际给付之日止，按月利率2%计算）。 二、被告山东龙力生物科技股份有限公司、信成夫对本判决上述第一判项应付款项承担连带清偿责任，被告山东龙力生物科技股份有限公司、信成夫承担保证责任后，有权向被告山东绿健生物技术有限公司追偿。 三、被告于丽以其在山东绿健生物技术有限公司享有的全部股权价值范围内对本判决上述第一判项承担连带清偿责任，被告于丽承担保证责任后，有权向被告山东绿健生物技术有限公司追偿。 四、驳回原告山东齐通投资有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费105800元，财产保全费5000元，共计110800元由被告山东绿健生物技术有限公司、山东龙力生物科技股份有限公司、信成夫、于丽共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。 审 判 长  徐 辉 人民陪审员  夏毅家 人民陪审员  袁建强 二〇一八年十月八日 法官 助理  陈文磊 书 记 员  张 琦