甘肃省岷县人民法院民事判决书（2021）甘1126民初95号原告：临洮县电力建筑安装有限责任公司住所地：甘肃省定西市临洮县洮阳镇滨河路贵雅豪庭12栋。        统一社会信用代码：91621124225612868A        法定代表人：马某，系该公司总经理        委托诉讼代理人：康某，甘肃久铭律师事务所律师        委托诉讼代理人：谢某，系该公司项目负责人        被告：临洮宏勇房屋开发有限责任公司住所地：甘肃省定西市临洮县洮阳镇新街口（宏源小区院内）        统一社会信用代码：91621124675910619X        法定代表人：魏某，系该公司总经理        被告：临洮宏勇房屋开发有限责任公司第一项目部住所地：甘肃省定西市岷县岷州西路公园东路住宅小区内自建房屋        统一社会信用代码：91621126MA73EBDW3D        法定代表人：梁某，系该公司负责人        委托诉讼代理人：巴某，北京市盈科（兰州）律师事务所律师。        委托诉讼代理人：张某，北京市盈科（兰州）律师事务所律师。        原告临洮县电力建筑安装有限责任公司诉被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司、临洮宏勇房屋开发有限责任公司第一项目部建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原、被告均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。        临洮县电力建筑安装有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告立即向原告支付工程款5882765元，并承担逾期付款违约金504528.8元（按年利率4.75％，自2019年3月1日起暂计算至2020年12月10日），直至清偿之日；共计6387293.8元。2、本案全部诉讼费用由二被告承担。事实与理由：被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司第一项目部（下称“宏勇岷县项目部”）系被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司（下称“宏勇公司”）经登记注册的分支机构，负责岷县西城区公园东路住宅小区二期建设项目。2016年5月22日，原告与被告宏勇公司就岷县西城区公园东路住宅小区二期建设项目签订《建设工程施工合同》，约定由原告建设该项目1、2、3号楼及地下室。合同签订后，原告即进行项目施工建设。2019年3月1日，该项目经竣工验收备案。2020年1月14日，原告与被告宏勇公司、被告宏勇岷县项目部负责人梁玉平就该项目进行结算，合计工程价款为51509247元。项目建设期间，被告宏勇岷县项目部共计支付工程款45626482元，至今尚有5882765元未支付，原告多次与被告协商付款事宜均未果。综上，被告拒不支付工程价款的行为给原告造成了严重的经济损失，为维护原告的合法财产权益，特依据相关法律向贵院提起诉讼，望判如所请。        临洮宏勇房屋开发有限责任公司辩称：该项目经过多次协商，在没有协商成功的情况下，第一项目部负责人去世了，协商的时候我当时也参与了，我的意见认为第一项目部应当向原告支付一部分现金，但是至于第一项目部有没有现金我也不清楚，希望他们双方尽量和解。        被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司第一项目部辩称：一、案涉《建设工程施工合同》属于无效合同，工程款应参考结算价折价确定。基于答辩人为涉案工程项目的实际发包人和所有权人；而被答辩人将案涉项目工程违法转包给无工程承包资质的谢某施工，故该《建设工程施工合同》属无效合同。本案中，答辩人与被答辩人分别于2016年4月5日和2016年5月22日签订了两份《建设工程施工合同》，约定“承包人承诺不进行进行转包及违法分包”；同时依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（注释（2004）14号，以下简称：原司法解释一）第一条第二款规定，“没有资质的实际施工人借助有资质的建筑施工企业名义的，应认定建设工程施工合同无效”。因此本案案涉《建设工程施工合同》应属无效。根据《民法典》第七百九十三条规定：“施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。”因此本案中，答辩人请求人民法院折价确定工程款，并扣减答辩人已付工程款后确定尚欠工程款。二、被答辩人违法转包在先，案涉合同为无效合同；且被答辩人构成逾期交付工程，构成违约，被答辩人应向答辩人支付违约金，被答辩人主张违约金诉请缺乏事实依据、法律依据。案涉《建设工程承包合同》约定开工日期：2016年6月9日，竣工日期为2017年6月8日，但实际上被答辩人竣工日期为2019年3月1日，已经构成对答辩人严重违约，根据《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算的问题的批复》“对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。中国人民银行调整金融机构计收计收逾期贷款利息的标准时，人民法院可以相应调整计算逾期付款违约金的计算标准。”之规定，及《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》“关于罚息利率问题：逾期贷款（借款人未按合同约定日期还款的借款）罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％-50％”。根据上述规定，被答辩人应向答辩人支付2017年6月9日至2019年3月1日的逾期交工违约金。请求贵院考虑本案双方互有过错，互负违约金的情况下，驳回被答辩人违约金诉讼请求。三、答辩人承担了被答辩人其他费用与成本，其诉请的逾期付款违约金缺乏依据且其计算标准有误。1、依前所述，被答辩人与答辩人之间签订的《建设工程施工合同》应属无效，正如从罗马法法谚“任何人不得从自己的错误行为中获益”中汲取的立法精神所示，被答辩人不仅不应获得该笔逾期付款违约金，还应当承担因其违法转包所造成的答辩人损失。2、需要说明的是，谢某从答辩人处购买13套房屋，购买价款共计478万余元，购买后折顶给其他三人，其他人又卖给另外其他第三人，几次过户，谢某从未支付过过户税费，也没有打过相应流水；如此一来，答辩人承担了数额不小的税务成本和财税风险，请求法院酌情考虑答辩人的损失，不予支持被答辩人违约金的诉请。3、在案涉工程项目施工过程中，合计20万余元的水电施工费用本应由被答辩人承担，但实际由答辩人承担，请求人民法院酌情考虑答辩人损失。4、另据答辩人了解，实际施工人谢某因资金周转向银行申请贷款并请求答辩人原负责人梁玉平为其担保，条件之一即为不收取工程款逾期付款的违约金。5、另，被答辩人主张违约金利率标准适用错误，即使参考贷款利率也应参考同业拆借利率或贷款利率，但无论采用哪种利率标准，都应参考一年期标准，现被答辩人主张5年期的贷款利率不符合法定标准，主张利率过高，请求贵院依法调整。综上，答辩人认为，本案案涉工程款的确定应参照结算折价确定，另，被答辩人要求答辩人承担逾期付款违约金的诉讼请求于法于实均无据可循，请求贵院驳回违约金的诉讼请求。        当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实本院认定如下：        原告提交的证据：        第一组证据：企业信用信息公示报告1份，证明被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司第一项目部是被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司的分支机构，第一项目部应当在其分公司的财产范围内对分公司债务承担责任，不足部分由总公司临洮宏勇房屋开发有限责任公司承担。        第二组证据：建设工程施工合同2份，证明原告承建了被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司发包的××县住宅小区二期建设项目，被告的联系人为其分支机构临洮宏勇房屋开发有限责任公司第一项目部的法定代表人，原告的联系人为谢某。证明该工程项目中的税款由被告承担，原告不承担任何税款。        第三组证据：竣工验收备案表，证明原告承建的项目已经有关部门进行竣工验收合格后进行了备案登记，原告已完成建设工程合同约定的义务，被告应当支付全部工程款项。        第四组证据：岷县公园住宅小区二期工程结算明细，证明岷县公园住宅小区二期工程已结算。        第五组证据：工程款支付确认书及工程款支付明细表，证明经原、被告双方确认，被告共计向原告支付案涉项目工程款45626482元，尚有5882765元未付。        被告在庭审中对上述证据无异议，本院予以确认。        被告提交的证据：        第一组证据：岷县公园住宅小区二期工程结算明细复印件1份。        第二组证据：被告向原告公对公支付工程款69194013元的支付凭证（54）笔。        第三组证据：被告向原告公对私支付工程款1390340元（6份）。        第四组证据：被告向原告私对公账户支付工程款709675.21元支付凭证（3份）。        第五组证据：被告向原告私对私账户支付7705270元工程款支付凭证（14份）。        第六组证据：被告向原告以材料款抵账的方式抵账工程款1266482元的抵账凭证（5份）        第七组证据：原告以13套房屋抵债的方式向原告抵账工程款4787374.8元的照片1份。        原告在庭审中对上述证据无异议，本院予以确认。        经审理查明的事实如下：被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司第一项目部系被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司经登记注册的分支机构，负责岷县西城区公园东路住宅小区二期建设项目。2016年5月12日原告临洮县电力建筑安装有限责任公司与被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司签订了建设工程承包合同，约定开工日期为2016年6月9日，竣工日期为2017年6月8日，并约定若因发包方原因和不可抗拒的因素使施工无法进行，工期自动顺延。付款方式为承包方垫资方式，主体封顶10日内付总工程30％的工程款，工程竣工后10日内付工程款65％的工程款，剩余工程款5％保修费后10日内付清，保修期一年，若不能按时付款，发包方按合作银行同期贷款利率补偿承包方。该工程造价不包含税费，一切税费由发包方负债，承包方不缴纳任何税费，只配提供相关公司证件。合同第九项约定，合同生效日期为双方签字盖章之日起生效、办理完一次清算手续后终止。2016年5月22日，原告与被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司就岷县西城区公园东路住宅小区二期建设项目签订《建设工程施工合同》，约定由原告建设该项目1、2、3号楼及地下室。合同签订后，原告即进行项目施工建设。2019年3月1日，该项目经竣工验收备案。2020年1月14日，原告与被告宏勇公司、被告宏勇岷县项目部负责人梁玉平就该项目进行结算，合计工程价款为51，509，247元。2020年1月23日原告临洮县电力建筑安装有限责任公司与被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司对工程款支付情况进行了确认，项目建设期间，被告宏勇房屋开发有限责任公司第一项目部共计支付原告工程款45626482元，尚有5，882，765元未支付，被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司法定代表人尹文勇、被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司第一项目部原负责人梁玉平和原告临洮县电力建筑安装有限责任公司项目负责人谢某均签字确认。        原告于2020年12月7日向本院申请诉前财产保全，本院于2020年12月9日作出（2020）甘1126财保360号民事裁定书，依法查封被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司、临洮宏勇房屋开发有限责任公司第一项目部位于××县住××区房屋，1号楼一层车库1号、2号、5号、6号、9号、16号、17号、18号、20号、21-1号、24号，2号楼一层车库25号、26号、27号、28号、29号、31号、32号、33号、39号、41号、42号、43号、44号、45号、46号、47号、48号、50号、51号，3号楼一层车库59号、62号、63号、66号、67号、68号、69号、70号、72号、73号、74号、75号、76号、77号、78号、80号，期限为十二个月，原告缴纳保全费5，000元。        本院认为，原告临洮县电力建筑安装有限责任公司与被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司签订的《建设工程承包合同》和《建设工程施工合同》意思表示真实，合法有效。被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司第一项目部系被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司的分支机构，在本案中其并不具备建设工程施工合同发包方的主体资质，而被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司将发包给原告的建设工程交由临洮宏勇房屋开发有限责任公司第一项目部负责该工程的管理及商品房的销售，并以项目部的资产支付工程价款。该建设项目已于2019年3月1日竣工验收备案，双方于2020年1月4日进行了结算，并对已付工程款和未付工程款进行了确认，被告未按合同约定支付工程价款，构成违约，应承担违约责任。违约利息双方在《建设工程承包合同》中有明确约定，应按约定的银行利率计算支付。违约利息的起算日期应以双方结算确认之日起按约定利率计算支付较为合理，因此，原告的诉讼请求于法有据，本院予以支持。被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司第一项目部抗辩认为原告将承包的工程转包分包他人导致合同无效，并要求将工程价款参考结算价款折价计算，同时抗辩认为原告逾期交付，逾期竣工验收备案已构成违约，且原告要求被告承担违约金的结算方式均有误。在庭审中原告就延期竣工验收因素作了说明，被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司未提出异议，被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司第一项目部也未提供相关证据进行反驳，其抗辩理由不成立，本院不予支持。        综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：        一、由被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司第一项目部于本判决生效后支付原告剩余工程欠款5，882，765元及利息，利息以欠款5，882，765元为基数，从2020年1月23日起按2020年合作银行一年期贷款利率计算支付至欠款清偿之日止；        二、被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司对上述工程欠款承担连带清偿责任。        三、驳回原告的其他诉讼请求。        如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。        案件受理费28，256元，因适用简易程序减半收取14，128元，保全费5，000元，共计19，128元由被告临洮宏勇房屋开发有限责任公司第一项目部负担。        如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。        审判员    陈建国二○二一年四月二日书记员    王玉