广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤03民终13264号上诉人（原审原告）：刘国锋，男，1971年8月10日出生，汉族，身份证住址：广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：傅磊，广东天存律师事务所律师。上诉人（原审被告）：深圳市恒誉洋实业有限公司，住所地：深圳市南山区桃源街道。法定代表人：李志雄。委托诉讼代理人：胡春学，广东品睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：方思元，广东品睿律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：深圳市德泰法亚科技有限公司，住所地：深圳市南山区桃源街道。法定代表人：郑筠，董事长。委托诉讼代理人：邹浩，广东海埠律师事务所律师。委托诉讼代理人：张小康，广东海埠律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：郑筠，女，1962年12月11日出生，汉族，身份证住址：广东省深圳市福田区。上诉人刘国锋与上诉人深圳市恒誉洋实业有限公司（以下简称恒誉洋公司）、被上诉人深圳市德泰法亚科技有限公司（以下简称德泰公司）、被上诉人郑筠因追索劳动报酬及经济补偿金纠纷一案，均不服广东省深圳市南山区人民法院（2017）粤0305民初14469号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。本院经审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。另查明，刘国锋于二审调查期间提交了一级建造师执业资格考试报名发证登记表，以证明刘国锋的入职时间是1999年9月，恒誉洋公司主张表格签名时间是2012年，与证明目的不符。本院认为，本案系劳动争议纠纷，各方的合法权益均受法律保护。关于恒誉洋公司与德泰公司是否混同用工的问题。恒誉洋公司与德泰公司系关联公司，两者的注册地址一致。德泰公司与刘国锋签订了自2004年1月1日至2004年12月31日的劳动合同，德泰公司主张刘国锋于2015年9月擅自离职；恒誉洋公司陈述刘国锋于2015年10月入职。但德泰公司与恒誉洋公司均未提供证据证明刘国锋离职及入职情况，且德泰公司和恒誉洋公司为刘国锋缴纳社保及公积金的时间均与上述主张的入职、离职时间不相吻合，而且互有重合。结合刘国锋离职前的工资均由郑筠发放的事实，原审认定恒誉洋公司与德泰公司存在混同用工并无不当，本院依法予以确认。德泰公司与恒誉洋公司存在混同用工，而且财务上亦存在混同的情形，应当对刘国锋的支付义务承担连带责任。恒誉洋公司上诉主张两公司无需承担连带责任，缺乏依据，本院不予支持。关于入职时间。刘国锋主张其于1999年9月入职，但刘国锋与德泰公司在原审阶段均认可刘国锋的入职时间为2002年1月15日，且德泰公司于2002年1月15日成立，原审认定刘国锋的入职日期并无不当，本院依法予以确认。刘国锋于二审提交的建造师执业资格考试报名发证登记表中的内容均为刘国锋自行填写，不能证明刘国锋的主张，本院对其上诉主张不予支持。关于工资差额问题。刘国锋主张恒誉洋公司应当支付2017年1月拖欠的工资1000元，原审已经予以支持，本院依法予以确认。2017年2月1日至2017年3月9日期间刘国锋应得的工资为13218.39元（10000元＋10000元÷21.75天×7天）。2017年3月10日及2017年4月13日郑筠向刘国锋分别转账支付8255元、3477元。根据社保记录，2017年2月恒誉洋公司为刘国锋缴纳社保579.27元、刘国锋个人支付253.59元。2017年2月恒誉洋公司未为刘国锋缴存公积金。因此，恒誉洋公司还应当支付2017年2月1日至2017年3月9日期间的工资差额1232.8元。原审相关认定有误，本院依法予以纠正。关于2015年5月1日至2017年2月27日期间的加班工资问题。最高人民法院《关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。恒誉洋公司认可对刘国锋进行考勤，主张加班需要审批，即恒誉洋公司持有刘国锋具体上班时间的证据，但恒誉洋公司未能提交经刘国锋认可的考勤记录，应承担举证不能的不利后果。本院根据刘国锋主张的加班时间，酌定刘国锋2016年8月以前工作日加班时间为60小时，休息日加班180小时，法定节假日加班21小时；2016年8月以后工作日加班时间为98小时，休息日加班98小时，法定节假日加班18小时。刘国锋主张2016年8月以前按照每月9000元、2016年8月以后按照每月10000元计算加班工资，因恒誉洋公司及德泰公司均未举证刘国锋的工资结构，因此，本院按照刘国锋的主张计算加班工资。恒誉洋公司应当支付刘国锋加班工资49350.57元[9000元÷21.75天÷8小时×（60小时×150%＋180小时×200%＋21小时×300%）＋10000元÷21.75天÷8小时×（98小时×150%＋98小时×200%＋18小时×300%）]。关于未休年休假工资问题。恒誉洋公司上诉主张无需支付刘国锋未休年休假工资，但并未提交证据证明刘国锋已经享受了年休假，应承担举证不能的不利后果，本院对其主张不予支持。原审计算刘国锋的未休年休假工资并无不当，本院依法予以确认。关于解除劳动关系经济补偿金问题。如上所述，恒誉洋公司确实存在未足额支付刘国锋工资及加班工资的事实，刘国锋以此为由提出被迫解除劳动合同，符合法律规定，恒誉洋公司应当支付刘国锋解除劳动合同的经济补偿金。原审相关计算并无不当，本院依法予以确认。关于律师费问题。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，德泰公司应当支付刘国锋律师费4700元。综上，恒誉洋公司的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。刘国锋的部分上诉请求成立，本院部分予以支持。原审认定事实部分不清，适用法律部分不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下:一、维持广东省深圳市南山区人民法院（2017）粤0305民初14469号民事判决第一项、第二项、第三项；二、撤销广东省深圳市南山区人民法院（2017）粤0305民初14469号民事判决第五项、第六项；三、变更广东省深圳市南山区人民法院（2017）粤0305民初14468号民事判决第四项为：上诉人深圳市恒誉洋实业有限公司、被上诉人深圳市德泰法亚科技有限公司、被上诉人郑筠应于本判决生效之日起十日内连带支付上诉人刘国锋律师费4700元；四、上诉人深圳市恒誉洋实业有限公司、被上诉人深圳市德泰法亚科技有限公司、被上诉人郑筠应于本判决生效之日起十日内连带支付上诉人刘国锋2015年5月16日至2017年1月15日期间的加班费49350.57元；五、上诉人深圳市恒誉洋实业有限公司、被上诉人深圳市德泰法亚科技有限公司、被上诉人郑筠应于本判决生效之日起十日内连带支付上诉人刘国锋2017年2月1日至2017年3月9日期间的工资差额1232.8元；六、驳回上诉人刘国锋的其他上诉请求；七、驳回上诉人深圳市恒誉洋实业有限公司的上诉请求；八、驳回被上诉人深圳市德泰法亚科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费共15元，由上诉人刘国锋负担5元，上诉人深圳市恒誉洋实业有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 丁    婷审判员 何  万  阳审判员 罗    巧二〇一八年十月十一日书记员 马瑞琳(兼)附法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。