北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2018）京02民初62号原告：信达证券股份有限公司，住所地北京市西城区闹市口大街**院**楼。法定代表人：张志刚，董事长。委托诉讼代理人：段治平，北京市康达律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚蕊，北京市康达律师事务所律师。被告：颜静刚，男，1978年12月27日出生，汉族，住上海市虹口区。委托诉讼代理人：王曦明，德恒上海律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙鸿，德恒上海律师事务所律师。被告：梁秀红，女，1978年11月17日出生，汉族，住上海市虹口区。原告信达证券股份有限公司（以下简称信达证券公司）与被告颜静刚、梁秀红质押式证券回购纠纷一案，本院于2018年3月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告信达证券公司委托诉讼代理人姚蕊、被告颜静刚委托诉讼代理人孙鸿到庭参加诉讼。被告梁秀红经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。信达证券公司向本院提出诉讼请求：1.判令颜静刚、梁秀红偿还信达证券公司融资款本金65110500元及利息435516.9元，共计65546016.9元；2.判令颜静刚、梁秀红向信达证券公司支付延期利息（以65546016.9元为基数，自2018年2月2日起至实际给付之日止，按每年5.6%的利率计算，暂算至2018年3月5日为326273.51元）；3.判令颜静刚、梁秀红向信达证券公司支付违约金（以65546016.9元为基数，自2018年2月2日起至实际给付之日止，按每日0.05%的利率计算，暂算至2018年3月5日为1048736.27元）；4.判令颜静刚、梁秀红支付信达证券公司为实现质权而支付的律师费10万元；5.判令信达证券公司有权在上述4项债权范围内对颜静刚名下所有且已经办理质押登记的682.5万股富控互动股票（证券代码600634）折价或以拍卖、变卖该股票的价款优先受偿；5.判令颜静刚、梁秀红承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2017年2月15日，信达证券公司与颜静刚、梁秀红签署了《信达证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议和风险揭示书》（以下简称《股票质押式回购协议》）及《股票质押式回购业务交易协议暨初始交易委托书》（以下简称《初始交易委托书》）。同日，信达证券公司与颜静刚、梁秀红依据上述《股票质押式回购协议》及《初始交易委托书》实施了股票质押式回购交易。该笔交易的初始交易金额为65110500元，初始交易日为2017年2月15日，购回交易日为2018年2月13日，回购利率为每年5.6%，购回期限为363天，违约金比率每日0.05%。颜静刚、梁秀红以颜静刚名下的“中技控股”（后变更为“富控互动”，证券代码600634，以下简称涉案股票）682.5万股流通股向信达证券公司提供质押。因颜静刚与涉案股票的发行方上海富控互动娱乐股份有限公司涉嫌违反证券法律法规被中国证监会立案调查，信达证券公司依据《股票质押式回购协议》第三十五条第一款第（七）项的规定于2018年1月26日向颜静刚、梁秀红发送《提前购回通知书》，要求颜静刚、梁秀红收到通知3个交易日内履行提前购回义务，但颜静刚、梁秀红于2018年1月29日收到《提前购回通知书》后一直没有履行，亦没有在购回交易日2018年2月13日向信达证券公司支付全部初始交易本金及相应利息。信达证券公司已多次催告颜静刚、梁秀红履行购回义务并承担违约责任，但颜静刚、梁秀红至今仍未履行，其行为已构成严重违约，极大损害了信达证券公司的合法权益。故此，信达证券公司向法院提起本案诉讼，望法院依法支持信达证券公司的全部诉讼请求。颜静刚辩称，一、信达证券公司要求提前购回的条件不成就，颜静刚被中国证监会立案调查一事不当然构成《股票质押式回购协议》第三十五条第(七)项关于“足以影响履约能力”的条款。1.2017年2月14日，颜静刚与信达证券公司签署《股票质押式回购协议》、《股票质押式回购交易业务风险揭示书》（以下简称《风险揭示书》）以及《初始交易委托书》，约定颜静刚以涉案股票作质押，向信达证券公司融入资金65110500元，购回期限363天等。涉案股票质押交易启动后，信达证券公司如约向颜静刚支付了初始交易金额65110500元，颜静刚亦按照双方的约定在每自然季度最后一个月的20日支付利息。依据《初始交易委托书》补充条款的约定，最后一期的利息计入购回交易金额一并收取，因此，结合股票质押交易的各项交易要素，信达证券公司应当于购回交易日2018年2月13日要求颜静刚支付初始交易金额65110500元以及最后一期利息；而非信达证券公司所采取的落款2018年1月26日的《提前购回通知书》，假借颜静刚受到中国证监会立案调查一事，径行要求颜静刚提前购回所质押的涉案股票。2.通常在股票质押交易中，资金融出方有权在股价低于警戒履约保障比例即“警戒线”时依约要求资金融入方补仓或提供履约担保，亦有权在股价低于最低履约保障比例时即“平仓线”时依约要求资金融入方提前购回所质押的股票，本案《股票质押式回购协议》第三十五条第(一)项同样有类似约定。根据《初始交易委托书》的约定，股票质押交易的警戒线为150%、平仓线为130%。事实上，2017年11月16日至2018年3月9日期间，涉案股票因重大资产重组等事项处于停牌期间，股价不会也不可能发生任何的变化，不存在上述常见的因股价跌破“警戒线”或“平仓线”而需颜静刚提前购回被质押的涉案股票的情形，同样亦不存在使涉案股票股价发生波动的任何可能。3.颜静刚2018年1月17日收到中国证监会的《调查通知书》，仅是其“涉嫌”违反证券法律法规而被立案调查，未作出行政处罚决定、未认定从事违法违规活动，也没有涉及颜静刚的诉讼，无法直接得出颜静刚从事违法活动，涉及重大诉讼活动的结论，更遑论“足以影响履约能力”的情形。因此，信达证券公司行使《股票质押式回购协议》第三十五条约定“但发现或发生下列情形时，……要求……提前回购”的条件自始不成就，颜静刚也无义务配合信达证券公司在购回交易日2018年2月13日前即提前购回被质押的涉案股票。4.现阶段即便假设信达证券公司能够通过法院判决的形式证明颜静刚从事违法活动，也由于无法回溯的原因而在信达证券公司2018年1月26日发函之时不构成《提前购回通知书》的理由之一。同样，信达证券公司当庭提供2018年6月8日查询的质押登记记录，是无法证明在发出函件时信达证券公司即已知悉涉案股票被司法冻结，且信达证券公司当庭承认其在当时不知晓冻结事宜、也未作为提前购回的理由附于《提前购回通知书》中。因此，不论从《股票质押式回购协议》第三十五条第(七)项的约定、还是被司法冻结的事实情形，均无法得出信达证券公司有理由要求颜先生进行提前购回涉案股票。二、即使信达证券公司要求提前购回的条件成就，也因《提前购回通知书》本身寄送存在瑕疵、信达证券公司未进行购回交易申报而不构成《股票质押式回购协议》第五十四条所约定的“违约”情形，颜静刚无需就此支付任何违约金。1.信达证券公司称其于2018年1月26日分别向位于上海的两处地址寄送了《提前购回通知书》，但结合顺丰快递的递送记录不难发现单号为247105486717的快件最终被退回、单号为247105486726的快件也仅显示“收发室陈喜伟签收”，信达证券公司未能有任何直接的证据材料证明颜静刚亲自签收此份《提前购回通知书》；同样，两份快件的面单记录亦无法体现收方的具体地址和收件人的具体联络方式，甚至连寄出快递一方栏目显示的也是“宣武门西大街甲127号大成大厦6层任大霖01083252116”，不论收方还是寄方的地址、收寄件人、联络方式与《股票质押式回购协议》封面所载内容均不一致，无法证明信达证券公司依据《股票质押式回购协议》向颜静刚主张了要求提前购回的权利，也无法证明《提前购回通知书》的内容已通知或者送达到颜静刚。即使信达证券公司坚持依据《股票质押式回购协议》第六十三条第(三)项关于邮寄通知的约定即“按甲方指定地址寄出后即视为通知已经送达”的情形，也因其快递面单所显示的收方信息不明确而不能满足前述条款。2.即使提前购回的条件成就、信达证券公司关于《提前购回通知书》寄送的过程不存在瑕疵，信达证券公司也未能按照《股票质押式回购协议》第三十五条的约定采取任何与购回交易申报相关的动作，且未就是否申报通知颜静刚。不论涉案股票是否停牌，信达证券公司既然按《股票质押式回购协议》第三十五条主张要求颜静刚提前购回，那其应当履行相应的购回交易申报的义务，对就此可能导致的损失，信达证券公司应当自行承担，而不得向颜静刚进行追偿或者要求颜静刚承担，更不得要求颜静刚因此支付任何违约金。3.对于是否因未提前购回而当然构成《股票质押式回购协议》第五十四条第(四)款“乙方根据协议约定要求甲方提前购回，甲方未提前购回的”的情形，颜静刚认为，由于《提前购回通知书》本身的送达存在瑕疵、信达证券公司所应当履行的购回交易申报义务亦未能履行，颜静刚不构成前述的“违约”情形，进而无需按照《股票质押式回购协议》第五十五条的约定支付任何违约金。三、与信达证券公司诉请要求颜静刚偿还融资款本金及利息的事实相反的是，在购回交易日到期的2018年2月13日后至今，信达证券公司明知股票市场的价格波动存在不确定性而未径行采取《股票质押式回购协议》第六章约定的违约处置措施，怠于行使自身权利的行为所导致的损失，理应由信达证券公司自行承担。按《股票质押式回购协议》第三十条的约定，在购回交易日2018年2月13日，即使涉案股票存在停牌的状况，信达证券公司也应当采取购回交易的申报，信达证券公司并未就此在购回交易日2018年2月13日当日或之后采取任何购回交易的申报行为，亦未能提供任何与违约处置相关的通知、申报文件、上海证券交易所或中国证券登记结算有限责任公司对违约处置申报的处理意见等过程性文件。此外，2018年3月12日涉案股票复牌之后，历经多日的股价波动，其股价分别于2018年3月14日、2018年3月16日跌破警戒线、平仓线，在这期间信达证券公司理应通知颜静刚按照《股票质押式回购协议》的约定进行补仓或者提供履约担保、启动违约处置的程序，但是，颜静刚未收到任何信达证券公司方面寄送的跌破警戒线需补仓或提供履约担保或跌破平仓线拟采取违约处置的通知，而是放任涉案股票的股价下跌而不采取任何止损措施，其怠于行使权利并未尽通知义务的行为，应作为信达证券公司自行承担相应损失的根本原因，而无权向颜静刚主张任何可能的违约责任；也正是由于股票市场本身的不确定性，导致原本足以覆盖融资款的被质押股票急剧地下跌到不足以偿付的程度，对此所造成的股价下跌而最终不足以偿付的结果以及相应的损失，信达证券公司方面也存在不可推卸的责任。本案所涉的股票质押式回购是一类特殊的商事行为，合同约定了相应的“提前购回”和“违约处置”的救济方式，信达证券公司理应在发生合同可预见风险的情况下，采取救济措施，而非不顾合同约定直接向法院提起诉讼，其未采取提前购回、违约处置申报的行为，严重延缓涉案质押股票的处置周期，使原本可以减少的损失人为地被扩大化。也正是由于信达证券公司作为专业证券机构却不遵守合同约定的行为，导致本案损失的加剧，信达证券公司应当承担相应的责任。综上，请求人民法院查明事实，驳回信达证券公司的全部诉讼请求。梁秀红未到庭应诉，亦未陈述其意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。颜静刚虽对信达证券公司提供的全部证据的关联性均提出异议，但对其已认可真实性、合法性的证据部分，本院予以确认并在卷佐证，对能否达到信达证券公司的证明目的，本院结合案涉关联事实予以认定；信达证券公司对颜静刚提供的全部证据的真实性、合法性予以认可，本院亦予以确认并在卷佐证，对能否达到颜静刚的证明目的，本院将结合案涉关联事实予以认定。对有争议的证据，本院认定如下：1.信达证券公司已出示了证据1中的《资金使用计划书》原件，颜静刚虽对真实性不予认可，但无相反证据，本院对该证据予以确认。2.对于信达证券公司提供的证据4包括《提前购回通知书》、顺丰速运面单和顺丰官方网站上查询的运单追踪记录，其中面单记载有寄物信息为文件，邮寄地址分别为上海市虹口区凉城路357弄14号和上海市浦东新区陆家嘴环路上海中心，收件人为颜静刚，该证据具备真实性、合法性，本院对该证据予以确认，至于能否达到信达证券公司所述证明其已依约向颜静刚送达《提前购回通知书》的目的，本院需结合关联事实予以认定。3.信达证券公司提供的证据6为颜静刚与梁秀红的《结婚证》复印件，以此证明涉案债务为夫妻共同债务，梁秀红与颜静刚共同承担本案所涉全部债务。颜静刚对该证据不认可。本院对该证据不予确认。本院查明事实如下：颜静刚系上海富控互动娱乐股份有限公司实际控制人。2017年2月15日，颜静刚、梁秀红作为甲方与信达证券公司作为乙方签订《股票质押式回购协议》，约定：第一条除非本协议另有解释或说明，下列词语或简称具有以下含义：（一）股票质押式回购交易：是指甲方将所持有股票或其它证券出质给乙方并融入资金，并约定在未来返还资金、解除质押的交易行为。……（三）初始交易：指甲方将标的证券出质给乙方并从乙方融入资金的交易；（四）购回交易：指在约定的未来某一日期，甲方按照约定返还乙方资金并支付息费，乙方解除标的证券及待购回期间产生的孳息质押登记的交易，包括到期购回、提前购回和延期购回。……（十一）提前购回：指甲乙双方根据本协议的约定，在购回交易日之前进行购回交易；……（十六）违约处置：指因甲方购回交易违约须按本协议约定处置标的证券的，乙方向证券交易所提交违约处置申请或申报，经证券交易所确认并经中国结算（指中国证券登记结算有限责任公司及其分公司）处理完成后，乙方即可出售甲方证券账户内违约所涉标的证券并就甲方应付金额优先受偿；……（二十）《初始交易委托书》指甲乙双方就股票质押式回购交易各交易要素签订的协议。《初始交易委托书》是《股票质押式回购协议》的组成部分；……第四条甲方的权利和义务（二）甲方的义务3.购回交易时，应保证资金账户有足额可用于交收的资金，交易指令申报成功后接受相应的清算与资金交收结果；4.待购回期间，按本协议约定按时足额向乙方支付利息；……7.对乙方按照本协议约定进行的违约处置，甲方认同并接受相关的处理结果。……第五条乙方的权利和义务（一）乙方的权利4.甲方违约时，有权按本协议约定出质甲方违约交易及其相关补充交易所涉及的标的证券并就甲方应付金额优先受偿。处置所得资金不足以清偿甲方融资欠款的，有权向甲方继续追偿。……7.当出现本协议约定的情形或其它足以影响协议继续履行的极端事件时，乙方有权要求甲方提前购回。……（二）乙方的义务2.乙方为甲方提供股票质押式回购交易委托、清算交收、盯市管理等服务，但无需就非乙方原因导致的通讯系统故障或其它超越乙方合理控制的原因而引起的损失承担任何责任。……第十五条乙方在每自然季度最后一个月的20号向甲方收取本季度甲方应当支付的利息，利息直接于甲方资金账户内扣收，最后一期的利息计入购回交易金额一并收取。……第三十条购回日标的证券停牌的，不影响购回交易的进行。……第三十五条待购回期间乙方不得主动要求甲方提前购回，但发现或发生下列情形时，乙方有权要求甲方在该等情形发现或发生的下一交易日提前购回，否则，视为甲方违约：（一）根据清算结果甲方股票质押式回购交易履约保障比例低于最低履约保障比例且甲方未依约采取履约保障措施的；（二）标的证券或甲方账户及账户内其它资产被国家有权机关采取强制措施；……（七）甲方发生合并、兼并、分立、停业、吊销营业执照、注销、破产以及法定代表人或主要负责人从事违法活动、涉及重大诉讼活动、经营出现严重困难、财务状况恶化等足以影响履约能力的情形；……上述情形发生或发现的下一交易日14:30之前，甲方账户内应有足额资金，乙方将进行购回交易申报。……第三十八条乙方应在深圳证券交易所开设质押特别交易单元，用于质押标的证券的保管和处置。解除质押登记时，质押物需从质押特别交易单元划转至甲方证券账户。第三十九条中国结算对股票质押式回购交易实行全额逐笔结算，并于当日根据清算结果进行资金交收、证券质押、解质。第四十条对于初始交易，甲方资金账户应收金额=初始交易金额-相关费用，对甲方证券账户内标的证券进行质押登记。……第四十八条甲方账户或账户内资产被有权机关采取财产保全、强制执行等措施的，按以下方式处理：……（二）质押标的证券被国家有权机关采取强制措施乙方有权要求甲方提前购回。甲方资金账户中余额足以支付购回交易金额的，按提前履约的流程处理；甲方资金账户中余额不足的，则甲方违约，乙方通过司法途径行使质权。……第五十四条发生下列情形之一的，视为甲方违约：……（二）到期购回、提前购回或延期购回时，因甲方原因导致购回交易或交收无法完成的；……（四）乙方根据协议约定要求甲方提前购回，甲方未提前购回的；（五）甲方未按本协议约定按时足额支付利息的；……第五十五条甲方违反本协议第五十四条（二）至（八）项的，自违约起始日起乙方有权向甲方收取违约金并按以下程序处理：（一）本协议第五十四条（二）至（八）项发生当日且质押标的证券为流通股的，乙方向证券交易所提交违约处置申报指令或违约处置申请。违约处置申报或申请处理成功的下一交易日起，乙方有权通过集合竞价交易系统、大宗交易系统或其它方式出售甲方违约交易及其相关补充交易所涉及的标的证券；（二）乙方有权自主选择卖出标的证券的价格、时机、顺序；……应付金额=购回交易金额+延期利息+违约金金额、延期利息=按日计算的尚未归还的本金及利息×利率/360之和（至实际付清之日止）、违约金=按日计算的尚未归还的本金及利息×0.05%之和（至实际付清之日止）；第五十七条甲方交易违约涉及的质押标的证券为有限售条件股份且仍处于限售期的，乙方有权通过司法途径行使质权并收回甲方应付金额。乙方为实现质权所产生的所有费用均由甲方承担，上述费用包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费等。第五十八条甲乙双方一致确认，质物处分后取得的收入按以下顺序清偿：（一）因实现质权和债权而产生的费用；（二）甲方在本协议下支付违约金的义务；（三）甲方在本协议下支付利息的义务；（四）甲方在本协议下支付购回交易成交金额的义务；……第六十二条甲方应在开户时提供有效的联络方式（包括指定联系人、联系电话、电子邮箱、联系地址及邮箱）供乙方通知使用。甲方应确保联络方式正确、有效。第六十三条甲乙双方约定，乙方可采用以下方式中的任何一种或多种发送通知：……（三）邮寄通知：按甲方指定地址寄出后即视为通知已经送达。双方还就声明与保证、股票质押式回购交易业务操作、异常情况处理等其他事项在合同中进行约定。此外，该合同第1页中载明颜静刚的居住地址为上海市虹口区凉城路357弄14号1101室、邮寄地址为上海市浦东新区陆家嘴环路上海中心大厦33楼。涉案《初始交易委托书》载明了初始交易和购回交易要素，具体为：标的证券名称中技控股，标的证券代码600634，标的证券种类股票，购回期限363天，初始交易日2017年2月15日，购回交易日2018年2月13日，回购利率（年）5.6%，违约金比率（日）0.05%，标的证券数量6825000股，初始交易成交金额65110500元，本交易按季结息，质押登记费500万股以上收取面值的0.01%，交易经手费按每笔初始金额的0.01‰收取，起点5元人民币，最高不超过100元人民币等。颜静刚、梁秀红于2017年2月14日签字确认该《初始交易委托书》。同时，颜静刚、梁秀红签署了《风险揭示书》，表明其作为投资者已充分知晓股票质押式回购交易中存在的风险，并自愿承担由此可能导致的一切风险和损失。颜静刚、梁秀红还出具《资金使用计划书》，向信达证券公司确认融资用于增资颜静刚实际控制的企业上海富控文化传媒有限公司，进行上市公司已控制游戏资产剩余49%股权收购。上述合同签订后，信达证券公司按照合同约定向颜静刚提供了资金金额为65110500元，在扣减质押登记费、交易经手费费后余额65092295.4元入账。颜静刚与信达证券公司于2017年2月15日在中国证券登记结算有限责任公司办理了质押登记，出质人颜静刚，质权人信达证券公司，证券代码为600634，证券类别无限售流通股，质押数量6825000。颜静刚依约按自然季度向信达证券公司支付利息至2017年12月20日，尚欠最后一期利息435516.9元及本金65110500元未付。2017年3月15日，上海富控互动娱乐股份有限公司发布《关于变更证券简称的实施公告》，因公司名称由上海中技投资控股股份有限公司变更为上海富控互动娱乐股份有限公司，公司证券简称由“中技控股”变更为“富控互动”，证券代码“600634”保持不变。2018年1月19日，上海富控互动娱乐股份有限公司发布《关于公司实际控制人收到中国证券监督管理委员会调查通知书的公告》，载明：上海富控互动娱乐股份有限公司实际控制人颜静刚先生于2018年1月17日收到中国证券监督管理委员会《调查通知书》：“因涉嫌违反证券法律法规，根据《中华人民共和国证券法》的有关规定，我会决定对你立案调查，请予以配合。”颜静刚先生为公司实际控制人，目前未在公司担任任何职务。本次立案调查系针对颜静刚先生个人的调查，不会对公司现有的日常经营管理活动产生不利影响。如有后续进展，公司将严格按照相关要求履行信息披露义务。同日，上海富控互动娱乐股份有限公司还发布了《关于收到中国证券监督管理委员会调查通知书的公告》，对上海富控互动娱乐股份有限公司亦于2018年1月17日收到中国证券监督管理委员会《调查通知书》一事进行披露，《调查通知书》载明：“因涉嫌违反证券法律法规，根据《中华人民共和国证券法》的有关规定，我会决定对你公司立案调查，请予以配合。”2018年1月26日，信达证券公司分别以上海市虹口区凉城路357弄14号和上海市浦东新区陆家嘴环路上海中心（注：邮寄面单中隐去了详细门牌号）为地址向颜静刚邮寄了《提前购回通知书》，信达证券公司认为因颜静刚和上海富控互动娱乐股份有限公司均已被中国证券监督管理委员会立案调查，根据《股票质押式回购协议》第三十五条第一款第（七）项的规定，要求颜静刚于收到该通知3个交易日内提前全额购回涉案股票，包括交易本金共计人民币65110500元及相应利息。庭审中，颜静刚虽否认收到该通知，但根据颜静刚在涉案《股票质押式回购协议》中第1页确认的居住地址及邮寄地址和《股票质押式回购协议》第六十三条“甲乙双方约定，乙方可采用以下方式中的任何一种或多种发送通知：……（三）邮寄通知：按甲方指定地址寄出后即视为通知已经送达”的内容，本院认定颜静刚收到该份《提前购回通知书》，信达证券公司主张颜静刚于2018年1月29日收到，本院不持异议。2018年3月1日，上海富控互动娱乐股份有限公司发布《关于公司实际控制人股份被司法轮候冻结的公告》，披露了颜静刚持有的公司股份31825000股于2018年2月被人民法院冻结的情况。而信达证券公司于2018年6月8日在中国证券登记结算有限责任公司处查询的涉案股票质押登记情况显示，涉案股票已于2018年1月23日被司法冻结。涉案股票自2017年11月16日起停牌，至2018年3月12日复牌，此后股价下跌。另查明，2018年3月13日，信达证券公司与北京市康达律师事务所签订《委托代理协议》，约定信达证券公司因与颜静刚、梁秀红股票质押式回购交易项目项下产生诉讼、执行事宜，委托北京市康达律师事务所律师作为信达证券公司的诉讼/执行代理人。同日，信达证券公司向北京市康达律师事务所支付律师费5万元。上述事实，有《股票质押式回购协议》、《初始交易委托书》、《风险揭示书》、中国证券登记结算有限责任公司上海分公司投资者记名证券质押登记情况、上海富控互动娱乐股份有限公司公告、提前购回通知书、邮寄面单及查询结果、颜静刚账户资金流水《公证书》、《委托代理合同》及律师费发票、当事人陈述意见等在卷佐证。本院认为，信达证券公司与颜静刚、梁秀红签订的《股票质押式回购协议》、《初始交易委托书》、《风险揭示书》是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，应属合法有效。当事人双方应当按照合同约定履行自己的义务。实际履行中，信达证券公司依约向颜静刚提供融资资金，颜静刚亦依约对涉案股票进行质押登记，支付了融资期限内3个季度的利息。此后，因颜静刚及其控制的上海富控互动娱乐股份有限公司受到中国证券监督管理委员会立案调查，就颜静刚是否应当按照《股票质押式回购协议》的约定提前购回涉案股票，双方产生争议，以致诉讼。第一，关于涉案股票提前购回的条件是否成就的问题。根据《股票质押式回购协议》中第三十五条的约定，“待购回期间乙方不得主动要求甲方提前购回，但发现或发生下列情形时，乙方有权要求甲方在该等情形发现或发生的下一交易日提前购回，否则，视为甲方违约：（一）根据清算结果甲方股票质押式回购交易履约保障比例低于最低履约保障比例且甲方未依约采取履约保障措施的；（二）标的证券或甲方账户及账户内其它资产被国家有权机关采取强制措施；……（七）甲方发生合并、兼并、分立、停业、吊销营业执照、注销、破产以及法定代表人或主要负责人从事违法活动、涉及重大诉讼活动、经营出现严重困难、财务状况恶化等足以影响履约能力的情形；……上述情形发生或发现的下一交易日14:30之前，甲方账户内应有足额资金，乙方将进行购回交易申报”。虽然信达证券公司发出的《提前购回通知书》中所载理由为颜静刚和上海富控互动娱乐股份有限公司因涉嫌违反证券法律法规而受到中国证券监督管理委员会立案调查，与上述约定的第（七）项情形不符，但经查在信达证券公司2018年1月26日发出《提前购回通知书》时，涉案股票已于2018年1月23日被司法冻结，符合上述约定的第（二）项情形，且信达证券公司在“该等情形发现或发生”时即有权要求颜静刚提前购回涉案股票，与股价是否低于《股票质押式回购协议》中约定的最低履约保障比例并无关系，且《股票质押式回购协议》中亦有第四十八条“甲方账户或账户内资产被有权机关采取财产保全、强制执行等措施的，按以下方式处理：……（二）质押标的证券被国家有权机关采取强制措施乙方有权要求甲方提前购回”的约定，因此颜静刚提出的信达证券公司要求提前购回条件不成就的主张，不能成立。第二，关于信达证券公司向颜静刚送达《提前购回通知书》是否存在瑕疵的问题。《股票质押式回购协议》中第六十二条约定，“甲方应在开户时提供有效的联络方式（包括指定联系人、联系电话、电子邮箱、联系地址及邮箱）供乙方通知使用。甲方应确保联络方式正确、有效；第六十三条约定，“乙方可采用以下方式中的任何一种或多种发送通知：……（三）邮寄通知：按甲方指定地址寄出后即视为通知已经送达”。而《股票质押式回购协议》第1页中载明颜静刚的居住地址为上海市虹口区凉城路357弄14号1101室、邮寄地址为上海市浦东新区陆家嘴环路上海中心大厦33楼。因此，信达证券公司按照颜静刚提供的地址寄送《提前购回通知书》，在颜静刚没有相反证据证明信达证券公司寄送地址有误的情况下，应认定信达证券公司已经有效通知颜静刚提前购回涉案股票。第三，关于颜静刚、梁秀红应当承担的责任。信达证券公司通知颜静刚提前购回涉案股票而其并未履行，该行为符合《股票质押式回购协议》中第五十四条第（四）项约定的情形，应视为颜静刚违约，应当承担相应的违约责任，即颜静刚应当按照《股票质押式回购协议》第五十五条中的约定向信达证券公司支付包括购回交易金额、延期利息和违约金在内的款项。因此，信达证券公司提出的要求颜静刚返还融资款本金65110500元及购回交易期限内欠付的利息435516.9元，并要求颜静刚支付延期利息、违约金及相应计算方式，符合《股票质押式回购协议》第五十五条的约定，其中涉及计算1年期限时，应以约定的360天计，本院对信达证券公司提出的第一、二、三项诉讼请求均予以支持。颜静刚认为合同约定的违约金过高，因股票质押式回购交易本质属于融资行为，信达证券公司主张的利息、延期利息、违约金之和并未超过年利率24%，故颜静刚的此项主张缺乏事实依据，本院不予采纳。对于信达证券公司要求颜静刚支付律师费10万元，以《股票质押式回购协议》第五十七条“甲方交易违约涉及的质押标的证券为有限售条件股份且仍处于限售期的，乙方有权通过司法途径行使质权并收回甲方应付金额。乙方为实现质权所产生的所有费用均由甲方承担，上述费用包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费等”的约定为依据，且经查信达证券公司实际支付了5万元律师费，故本院支持该5万元的相应诉讼请求，对信达证券公司此项其他部分的诉讼请求予以驳回。信达证券公司还要求对涉案股票折价、变卖该股票的价款优先受偿。本院对此认为，根据《中华人民共和国物权法》第二百二十六条的规定，以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立。颜静刚所持有的682.5万股涉案股票已经在中国证券登记结算有限责任公司进行质押登记，信达证券公司的质权依法设立，故信达证券公司有权根据《中华人民共和国物权法》第二百一十九条“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿”的规定实现质权，本院对信达证券公司此项诉讼请求予以支持。关于梁秀红应当承担的责任，本院认为，梁秀红经本院合法传唤无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，不影响本院依据认定的事实作出判决。本案中，梁秀红亦作为共同甲方在《股票质押式回购协议》、《风险揭示书》、《初始交易委托书》上签字确认，视为接受该等合同对梁秀红的法律约束力，与颜静刚共同承担合同甲方责任。因此，信达证券公司提出的梁秀红共同承担颜静刚的给付责任的诉讼请求，本院予以支持。第四，关于颜静刚提出的信达证券公司未进行购回交易申报、怠于行使权利而应自行承担损失的抗辩理由的认定。本院认为，《股票质押式回购协议》中对“股票质押式回购交易”定义为：“甲方将所持有股票或其它证券出质给乙方并融入资金，并约定在未来返还资金、解除质押的交易行为”、对“购回交易”定义为：“在约定的未来某一日期，甲方按照约定返还乙方资金并支付息费，乙方解除标的证券及待购回期间产生的孳息质押登记的交易，包括到期购回、提前购回和延期购回”、对提前购回定义为：“甲乙双方根据本协议的约定，在购回交易日之前进行购回交易”、对“违约处置”定义为：“因甲方购回交易违约须按本协议约定处置标的证券的，乙方向证券交易所提交违约处置申请或申报，经证券交易所确认并经中国结算（指中国证券登记结算有限责任公司及其分公司）处理完成后，乙方即可出售甲方证券账户内违约所涉标的证券并就甲方应付金额优先受偿”，可见针对颜静刚不履行提前购回义务的行为，信达证券公司通过向证券交易所及中国证券登记结算有限责任公司进行购回交易申报，对涉案股票进行出售处置，仅是其收回融资资金、避免损失的方式之一而非唯一途径，也非必须向颜静刚履行的合同义务，且《股票质押式回购协议》中第五十五条第一款第（二）项约定“乙方有权自主选择卖出标的证券的价格、时机、顺序”、第四十八条约定“质押标的证券被国家有权机关采取强制措施……甲方资金账户中余额不足的，则甲方违约，乙方通过司法途径行使质权”，因此颜静刚以信达证券公司未进行购回交易申报为由拒绝承担责任，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百一十九条、第二百二十六条、第二百二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、颜静刚、梁秀红于本判决生效之日起10日内支付信达证券股份有限公司融资款本金65110500元以及利息435516.9元；二、颜静刚、梁秀红于本判决生效之日起10日内支付信达证券股份有限公司延期利息（计算方式为：以65546016.9元为基数，自2018年2月2日起至实际付清之日止，按每年5.6%的利率标准计算。每年均按照360天计）；三、颜静刚、梁秀红于本判决生效之日起10日内支付信达证券股份有限公司违约金（计算方式为：以65546016.9元为基数，自2018年2月2日起至实际付清之日止，按每日0.05%的利率标准计算。每年均按照360天计）；四、颜静刚、梁秀红于本判决生效之日起10日内赔偿信达证券股份有限公司律师费损失50000元；五、信达证券股份有限公司对颜静刚出质的股权（详细信息以中国证券登记结算有限责任公司上海分公司对出质人证券账户号A7********中的登记内容为准）在上述判决第一、二、三、四项判决的给付内容范围内享有优先受偿权；六、驳回信达证券股份有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费376905元，由信达证券股份有限公司负担287元（已交纳），由颜静刚、梁秀红负担376618元（于本判决生效后7日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  罗 珊审 判 员  王 朔人民陪审员  史锦华二〇一八年十月三十一日法官 助理  吴 娇书 记 员  李 雪