广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂01民终7146号 上诉人（一审被告）：广西中南泛亚投资管理有限公司，住所地:南宁市青秀区民族大道**宁汇新天地别墅区******房。 法定代表人：王勇,该公司总经理。 委托诉讼代理人：曾家勇，广西惠金律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：广西国洲喜月健康产业有限公司，住所，住所地:柳州市城中区东环大道**马鹿山休闲文化街独栋咖啡楼div> 法定代表人：龙欢，该公司总经理。 委托诉讼代理人：覃冬玉，广西典哲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黎木娟，广西典哲律师事务所律师。 上诉人广西中南泛亚投资管理有限公司(以下简称中南泛亚公司)因与被上诉人广西国洲喜月健康产业有限公司(以下简称国洲喜月公司)合同纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2017）桂0103民初14826号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月6日立案后，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定，通知各方当事人于2018年10月23日到庭进行询问。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。 中南泛亚公司上诉请求：一、依法撤销南宁市青秀区人民法院(2017)桂0103民初14826号《民事判决书》第一、第二项判决；二、改判驳回国洲喜月公司一审的诉讼请求；三、本案的上诉费用由国洲喜月公司承担。事实和理由：1、《企业股权融资服务协议书》约定的有效期限已届满，不存在再终止《企业股权融资服务协议书》的问题。中南泛亚公司与国洲喜月公司是于2016年5月4日签订《企业股权融资服务协议书》的，协议明确约定协议的有效期是9个月，即有效期到2017年2月3日届满，有效期届满协议即终止，双方的权利义务亦同时终止，双方均无需再按照协议继续行使权利和履行义务。而中南泛亚公司与国洲喜月公司签订的《终止合作协议》的时间是2017年8月2日，是在《企业股权融资服务协议书》约定的有效期届满后6个月签订的。对于因有效期已经届满的而自然终止的协议，根本不存在再终止协议的问题。一审判决对此显而易见的问题却视而不见，明显有失公允。2、中南泛亚公司与国洲喜月公司签订《终止合作协议》不是中南泛亚公司真实的意思表示，该协议是无效的，2017年8月2日，中南泛亚公司在受到国洲喜月公司多次到中南泛亚公司的办公场所无理取闹、恐吓、威胁的情况下所签。中南泛亚公司为了不让国洲喜月公司的闹访、恐吓、威胁行为影响的正常经营和负面影响，被迫与国洲喜月公司在《企业股权融资服务协议书》因约定的履行期限届满而终止后仍签订了《终止合作协议》。很显然，该《终止合作协议》的内容并不是中南泛亚公司真实的意思表示，是无效的。3、本案私募股权融资不成功是国洲喜月公司的原因造成的，不是中南泛亚公司的原因造成的。私募股权融资对企业的要求比较高，第一是要求企业的股权要清晰；第二是财务记账要规范；第三是业务要明确，具有持续经营能力和成长性；第四是公司治理机制健全，合法规范经营；第五是退出机制要明确。对于上述几点要求，中南泛亚公司也多次与国洲喜月公司沟通汇报，要求国洲喜月公司整改，以达到投资者提出的要求，放心投资，安心投资，也使国洲喜月公司通过私募股权融资的方式融到资，解决国洲喜月公司在经营过程中资金短缺的问题。但是直至《企业股权融资服务协议书》约定的协议有效期届满，国洲喜月公司仍然没有整改达到上述的要求，实际上国洲喜月公司也没有整改到。国洲喜月公司也认可中南泛亚公司在其私募股权融资的过程中做了大量的工作。因此，本案私募股权融资不成功不是中南泛亚公司的原因造成的，而是国洲喜月公司没有达到投资者的要求的原因造成的。综上，一审判决认定事实和适用法律明显错误，请二审法院予以更正，并判决驳回国洲喜月公司的一审诉讼请求。 国洲喜月公司辩称：一审判决认定的事实清楚，适用法律正确。中南泛亚公司的上诉没有事实根据，请求二审法院驳回中南泛亚公司的上诉请求，维持一审判决。 国洲喜月公司向一审法院起诉请求：1、中南泛亚公司向国洲喜月公司退还服务费120000元；2、中南泛亚公司向国洲喜月公司支付2017年8月15日至2017年11月15日的违约金33120元（违约金以120000元为基数，每日以0.3%计算），此后违约金以每天360元计算至中南泛亚公司退清服务费止；3、由中南泛亚公司承担本案的全部诉讼费。 一审法院认定事实：2016年5月4日，国洲喜月公司和中南泛亚公司签订《企业股权融资服务协议书》，主要内容为：第一条服务内容。中南泛亚公司在本协议的有效期内为国洲喜月公司提供股权融资等服务：1、为国洲喜月公司私募股权融资方面提供专业意见，并协助国洲喜月公司第一季度完成融资金额5000000元整，三个季度共完成20000000元整；本合同有效期限为9个月。第三条费用及支付方法。本协议项目的固定服务费为300000元，款项分三期付清，其中第一期款项于本合同签订当由国洲喜月公司向中南泛亚公司支付30000元，第二期款项于合同签订后30日内国洲喜月公司向中南泛亚公司支付120000元，第三期款项于150000元于第一阶段（季度）融资结束且达成阶段性最低融资额度5000000元后支付；若中南泛亚公司在本合同签订之日起半年内，促成投资者向甲方支付投资款低于5000000元，则中南泛亚公司于本合同期满前5个工作日内将其所收取的固定服务费300000元退回给国洲喜月公司。第六条协议终止。经双方协商一致，可以解除本协议。合同还约定了其他权利义务条款。 2016年5月6日，国洲喜月公司的法定代表人龙欢通过其账户向中南泛亚公司账户转款30000元。 2016年6月9日，国洲喜月公司的法定代表人龙欢通过其账户分3笔向中南泛亚公司账户转款50000元、50000元、20000元，合计120000元。 2017年8月2日，中南泛亚公司（甲方）和国洲喜月公司（乙方）签订《终止合作协议》，主要内容为：1、因为甲方的原因无法履行《企业股权融资服务协议书》内约定的合作条款，经过甲乙双方友好协商，达成一致意见，乙方同意终止名为《企业股权融资服务协议书》的合同；2、虽然最终甲方没有为乙方达到预期的融资目标，但考虑到甲方在双方合作期间为协议项目的顺利开展付出了一定的人力、物力，包括但不限于项目前期的尽职调查、股权方案设计、举行项目启动仪式、开办融资说明会等。因此，乙方同意甲方分两期退回120000元服务费，第一期在2017年8月15日前退回50000元服务费，第二期在2017年9月30日前退回70000元服务费，退回的服务费转到乙方指定账户；3、如不按上述时间内退回120000元服务费，甲方自愿承担违约金每日0.3%给予乙方。双方均在协议落款处加盖公章。 一审法院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，中南泛亚公司认可已经收到中南泛亚公司支付的服务费150000元，应予以确认。国洲喜月公司主张中南泛亚公司应退还其服务费120000元，并提供了《企业股权融资服务协议书》、《终止合作协议》和相关银行转账流水予以证明。经审查，案涉《终止合作协议》为国洲喜月公司和中南泛亚公司协商一致后解除《企业股权融资服务协议书》的约定，双方意思表示真实，未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，各方均应恪守。故中南泛亚公司应按约定退还国洲喜月公司120000元服务费。中南泛亚公司辩称其因受到胁迫而签订《终止合作协议》，但未提供证据予以证明，应承担举证不利的后果，对其上述辩称，不予采信。 关于违约金的问题。涉案《终止合作协议》约定，如中南泛亚公司不按约定在2017年8月15日前退回50000元服务费，在2017年9月30日前退回70000元服务费到国洲喜月公司指定账户，中南泛亚公司自愿承担违约金每日0.3%给予国洲喜月公司。现国洲喜月公司主张从2017年8月15日至2017年11月15日的违约金以120000元为基数，每日以0.3%计算，此后违约金以每天360元计算至中南泛亚公司退清服务费止，中南泛亚公司则辩称国洲喜月公司主张的违约金过高。由于国洲喜月公司未举证证明其除利息损失外还存在其他损失，故在兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，双方约定的违约金标准过高，依法调整为：以尚欠服务费50000元为基数，自2017年8月16日起至实际清偿之日止；以尚欠服务费70000元为基数，自2017年10月1日起至实际清偿之日止，以上均按年利率24%计付。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第一款、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、中南泛亚公司向国洲喜月公司退还服务费120000元；二、中南泛亚公司向国洲喜月公司支付违约金（计算方式：以尚欠服务费50000元为基数，自2017年8月16日起至实际清偿之日止；以尚欠服务费70000元为基数，自2017年10月1日起至实际清偿之日止；以上均按年利率24%计付）；三、驳回国洲喜月公司的其他诉讼请求。案件受理费3362元，由国洲喜月公司负担613元，中南泛亚公司负担2749元。 本院二审期间，当事人对一审查明事实没有异议，也没有提交与案件事实有关联的新证据，本院对一审查明的事实依法予以确认。 本院认为：从案件事实来看，国洲喜月公司与中南泛亚公司签订的《企业股权融资服务协议书》属于行纪合同，故双方之间因此所引发的本案纠纷应为行纪合同纠纷。《企业股权融资服务协议》中约定:中南泛亚公司在本协议的有效期内为国洲喜月公司协助国洲喜月公司完成融资金额共20000000元整；固定服务费为300000元；若中南泛亚公司在本合同签订之日起半年内，促成投资者向国洲喜月公司支付投资款低于5000000元，则中南泛亚公司于本合同期满前5个工作日内将其所收取的固定服务费300000元退回给国洲喜月公司。但之后，中南泛亚公司并未促成投资者向国洲喜月公司支付投资款，双方经协商即通过订立《终止合作协议》确定中南泛亚公司退回120000元服务费的时间并约定如中南泛亚公司未按确定的时间退回服务费，中南泛亚公司自愿承担相应违约金。所以，国洲喜月公司请求中南泛亚公司退回120000元服务费及相应违约金于法有据，一审根据案件事实和相关法律作出的判决并无不当，本院予以维持。 中南泛亚公司上诉称双方《企业股权融资服务协议书》约定的有效期限已届满，不存在再终止《企业股权融资服务协议书》的问题，《终止合作协议》不是中南泛亚公司真实的意思表示，是无效的。对此本院认为，中南泛亚公司并未按双方《企业股权融资服务协议书》的约定促成投资者向国洲喜月公司支付投资款，双方经协商通过订立《终止合作协议》确定中南泛亚公司退回120000元服务费的时间及如中南泛亚公司未按约定的时间退回服务费，中南泛亚公司自愿承担相应违约金的内容是双方真实意思表示，也符合《企业股权融资服务协议书》中的约定，该《终止合作协议》与因《企业股权融资服务协议书》有效期限已届满是否导致无效并无关联。中南泛亚公司该上诉理由不成立，本院不予支持。 中南泛亚公司上诉还称本案私募股权融资不成功是国洲喜月公司的原因造成的，不是中南泛亚公司的原因造成的。对此本院认为，双方在《终止合作协议》中已经确定是因为中南泛亚公司的原因无法履行《企业股权融资服务协议书》内约定的合作条款。故中南泛亚公司该上诉理由没有事实依据，本院不予采信。 综上所述，中南泛亚公司上诉请求理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚及适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3362元，（上诉人广西中南泛亚投资管理有限公司已预交），由上诉人广西中南泛亚投资管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  仇彬彬 审 判 员  陈 健 代理审判员  于代亮 二〇一八年十月二十九日 书 记 员  胡晓萍