河南省沁阳市人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0882民初2043号原告：沁阳市朝阳种植专业合作社。住所地：沁阳市柏香镇杨林村。法定代表人：段朝阳，该合作社社长。被告：洛阳市中垦种业科技有限公司。住所地：洛阳市洛龙区安乐镇赵村东。法定代表人：王晓明，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈跃增，河南开物律师事务所律师。委托诉讼代理人：王海洋，系该公司员工。原告沁阳市朝阳种植专业合作社（以下简称：朝阳合作社）与被告洛阳市中垦种业科技有限公司（以下简称：洛阳中垦公司）承揽合同纠纷一案，本院于2018年7月5日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告朝阳合作社法定代表人段朝阳、被告洛阳中垦公司的委托诉讼代理人陈跃增、王海洋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告朝阳合作社向本院提出诉讼请求：判令被告承担未销售完的“洛麦28号”入库毛种子损失85840元。事实与理由：2017年7月份原告朝阳合作社与被告洛阳中垦公司签订了一份《加工销售协议》，约定由原告为被告入库和加工“洛麦28号”毛种子数量60万斤（净种子56万斤），并进行成品小包装（按每斤1.46元），提货时按每市斤1.00元先提，余款经营结束后在没有出现质量时，及时付给原告等。后被告付款15万元。原告按合同约定组织人力进行加工生产，期间被告拉走约11万多斤成品小包装种子，后被告迟迟不来拉货。为减少损失，原告不得不将小麦种子低价卖出，直接损失达13万多。现诉至法院，请求判令被告承担原告损失85840元。被告洛阳中垦公司辩称，1、原告诉请没有法律依据。根据补充协议约定及行业规则，被告没有承诺将约定的60万斤种子全部拉走，对没有销售完的种子，双方协商处理，以原告不赔钱转商为上限；2、原告已加工的净种子192500公斤，被告拉走58000公斤，剩余毛种子90000公斤左右；3、已支付货款为20万元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的合格证书、补充协议、洛阳中垦公司企业公开信息、对账单，对被告提交的补充协议（与原告提交的补充协议内容相同）、招商银行付款单、原被告双方往来确认单、洛龙区庭审笔录、中国粮食行业协会发布的2017年小麦最低收购价格的证明，原、被告对上述证据真实性互无异议，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：对原告提供的面粉厂原始数据和价格单，被告新乡县永昌种子专业合作社出具的证明、孟州市华兴有限责任公司出具的证明，结合中国粮食行业协会发布的2017年小麦最低收购价格，可以印证其真实性，本院对该证据予以确认。关于被告提供的孟州市益农种植专业合作社证明，与本案缺乏关联性，本院不予采信。依据原、被告诉辩陈述及上述有效证据，本院认定事实如下：2017年7月被告洛阳中垦公司（甲方）与原告朝阳合作社（乙方）签订补充协议一份，载明“甲乙双方在双方原协议（2016-2017年度小麦种子生产合同）的基础上，本着友好、互利互让的原则，立足今年的市场行情，就乙方为甲方生产的小麦品种洛麦28的计算价格、付款方式、质量责任等有关事项，达成如下协议：1、乙方洛麦28号的入库毛种子数量为60万斤，预估损耗率6%，预计产出净种子56万斤。2、双方一致同意乙方为甲方生产的洛麦28号成品小包装的车板价为每市斤1.46元（大写：壹元肆角陆分）。3、在双方确定种子价格并签订补充协议后，甲方于一周内付给乙方预付款15万元（大写：壹拾伍万元），在甲方提货开始后，预付款可以冲抵种子货款优先使用。鉴于2016经营季节乙方因种子芽率不合格给甲方造成的损失，从双方长远合作考虑，甲方承担大部分损失，乙方赔偿给甲方5万元（大写：伍万元），故甲方预付给乙方的15万元（壹拾伍万元）在提货时按20万元（贰拾万元）的数额使用。4、本年度在双方确定价格的前提下，甲方提货时非按全款付给乙方，提货时按照每市斤1.00元（大写：壹元）先提，余款经营结束后在没有出现质量问题时及时付给乙方，乙方按实际销售量出具供货发票并承担相关税费。5、除原协议约定的质量责任外，乙方应当按照相关种子法律法规的要求，认真对每一袋种子进行入库和出库扫码上传工作，若在市场检查中相关执法部分检查到乙方出具的种子没有进行扫码从而造成执法部门罚款、甲方客户退货的，乙方应当承担由此造成的罚款及提货、退货运费等损失。6、对于当年乙方生产但甲方没有销售完的种子，双方本着互量互让的原则，协商决定处理。以乙方不赔钱转商为上限。”2017年7月25日被告洛阳中垦公司向原告朝阳合作社转账15万元整。原告开始加工生产，共生产成品种子192500公斤。被告陆续从原告处提货58000公斤，之后不再提货。被告洛阳中垦公司向原告提供2017年往来对账确认单，就发货数量及费用核算征询原告核对，主要内容：一、发货数量确认：洛麦28共计发货3笔，数量58000公斤。二、费用核算应付款项：1、小麦种子款58000公斤×2.92元/公斤=169360元。2、包装袋运费：泰隆发货150元。3、转商补偿费用：根据补充协议，毛种子入库数量300000公斤。剩余库存成品数量134500公斤，补偿0.16元/公斤，金额21520元；加工使用毛种子数量：（58000+134500）/0.94=204780公斤，理论毛种子数量：300000-204780=95220公斤，补偿0.1元/公斤，金额9522元，两项合计31042元。诉讼中，被告洛阳中垦公司未向本院提交2016-2017年度小麦种子生产合同书面合同，其称该合同系口头，未签订书面合同。此后双方未再进行合作。原告朝阳合作社为本案曾向洛阳市洛龙区人民法院提起诉讼，后于2018年5月2日撤回诉讼。庭审中，原告陈述收购60万斤毛种子的价格为1.28元/斤，生产成品种子的利润0.03元/斤。被告未提货的种子，原告转商后单价为1.2元/斤。新乡县永昌种子专业合作社出具的证明、孟州市华兴有限责任公司出具的证明载明2017年小麦种子与农户结算价为1.23元/斤，转商价分别为1.25元/斤、1.27元/斤。另查明，2017年生产的小麦（三等）最低收购价为每50公斤118元即1.18元/斤，保持2016年水平不变。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，原告朝阳合作社按照被告洛阳中垦公司的要求生产加工种子，被告洛阳中垦公司理应按照合同约定支付相应的价款。（1）关于原告损失的计算问题。第一，关于下欠货款问题。对被告已提货的58000公斤种子应按照合同约定的单价1.46元/斤计算，即该部分种子价款为169360元（58000公斤×2×1.46元/斤），被告预付款150000元，下欠货款19360元。第二，对于原告已生产被告未提货的134500公斤（192500公斤－58000公斤）种子损失问题。一方面，关于转商价格，双方陈述不一致，也无法确认行业标准。原告主张按照实际转商价格1.2元/斤计算，其提供的票据显示价格1.225元/斤，被告主张的同期转商价有1.25元/斤、1.27元/斤，由于双方的主张价格均是从有利于自己的角度出发，无论按哪一方价格，均依据不足，参照国家2017年生产的小麦（三等）最低收购价为每50公斤118元即1.18元/斤，每增加一级上浮2分的标准，由于原告加工的是种子，本院酌定按照超过一级小麦标准，取原、被告主张的中间值，以1.24元为转商价格为宜；另一方面，原告在庭审中自认利润为0.03元/斤，考虑到原告的仓储、人工等各种费用应计算合同价1.46元/斤之内，及合同约定的“不赔钱转商”，故本院酌定该部分种子单价损失为0.19元/斤（计算方法：合同价1.46元/斤－利润0.03元/斤－转商价1.24元/斤）。故该部分总损失为51110元（134500公斤×2×0.19元/斤）。第三，关于毛种子损失问题。首先，该部分种子数量为95220公斤（300000公斤-192500公斤÷94%）。其次，庭审中原告自认毛种子收购单价为1.28元/斤，但并未提供证据加以证明，对其主张，本院不予采信。而在被告提供的2017年往来对账确认单中显示，毛种子“补偿0.1元/公斤”，属被告自认的事实，无需原告举证，本院对该数字予以认定。故本院认定该部分损失单价为0.05元/斤，该部分实际损失为9522元（95220公斤×2×0.05元/斤）。关于原告主张的损失计算方法，一方面，根据本院查明的事实，其种子分为成品种子和毛种子，原告在计算时均按照成品种子计算，明显与事实不符；另一方面，原告计算时按照合同价款1.46元/斤，而非以“不赔钱转商”价款作为计算依据，故对原告的计算方法，本院不予支持。（1）关于协议中补偿款的扣除问题。因庭审中双方均未提供2016-2017年度小麦种子生产合同书面合同，无法查明原合同约定情况，但从补充协议约定看“从双方长远合作考虑，甲方承担大部分损失，乙方赔偿给甲方5万元（大写：伍万元），故甲方预付给乙方的15万元（壹拾伍万元）在提货时按20万元（贰拾万元）的数额使用”，系附条件的民事法律行为，该条款适用前提，一是整个补充协议约定的全部种子量56万公斤，二双方目的是从长远合作考虑。但实际履行合同时，被告仅提货58000公斤，2017年后双方未再进行合作，所附长期合作的条件并不成就，故不应在本案中扣除50000元赔偿款。考虑到合同部分履行的情况，本院酌定在合同实际履行数额按比例扣除10357元（58000公斤÷280000公斤×50000元）较为妥当。综上，原告朝阳合作社的损失69635元（下欠货款19360元+未提成品种子51110元+毛种子9522元-应扣赔偿款10357元）。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第二百五十一条、第二百六十三条之规定，判决如下：一、被告洛阳市中垦种业科技有限公司应当支付原告沁阳市朝阳种植专业合作社种子货款19360元。二、被告洛阳市中垦种业科技有限公司应当赔偿原告沁阳市朝阳种植专业合作社种子损失50275元。三、驳回原告沁阳市朝阳种植专业合作社的其他诉讼请求。上述一至二项合计69635元，于本判决生效后十日内履行。案件受理费1946元，由原告沁阳市朝阳种植专业合作社负担406元，被告洛阳市中垦种业科技有限公司负担1540元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审 判 长  邓秋霞人民陪审员  王宇宙人民陪审员  董亚会二〇一八年十月三十一日书 记 员  邵梦垚