湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）湘11民终2299号上诉人（原审被告）：王利林，男，1987年2月21日出生，汉族，湖南省道县人。委托诉讼代理人：唐新华，湖南金钊法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：湖南道县和一国际酒店管理有限公司，住所地：湖南省道县。法定代表人：熊征宇，该公司执行董事。委托诉讼代理人：章熊，女，1994年8月21日出生，汉族，湖南省临澧县人。上诉人王利林因与被上诉人湖南道县和一国际酒店管理有限公司（以下简称和一酒店）劳动争议纠纷一案，不服湖南省道县人民法院（2017）湘1124民初2764号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年9月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王利林上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，1、改判支持劳动仲裁委裁定的各项被上诉人应付的费用。2、支持上诉人被仲裁驳回的各项请求。事实和理由：一、被上诉人起诉时已经超过了仲裁列明的起诉时效，一审法院不应当进行受理；二、一审法院认定事实错误，被上诉人在违反劳动法的情况下，与上诉人解除劳动合同，应当属于违法解除。且上诉人在被上诉人处工作，并未违反工作纪律，所接受的红包系客户自愿给与并非强拿索要。故应当支持上诉人经济赔偿金的请求。被上诉人和一酒店答辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。被上诉人和一酒店向一审法院起诉请求：1、请求判令原告无须向被告支付经济赔偿金35,000元；2、请求判令原告无须向被告支付失业保险金5424元；3、请求判令撤销裁决第5项内容。一审法院认定事实：王利林于2013年1月10日经应聘进入和一酒店工作，在该公司任网管一职，每月基本工资3500元加10元医疗补助费，公司没有为其交纳社会保险及住房公积金。2017年6月4日公司以王利林多次违反公司规章制度和私自向客人索要报酬，导致客户多次投诉影响公司服务质量和声誉为由，向申请人出具了《通知》，要求王利林于2007年6月5日停止工作并办理交接手续，上交所有办公用品，但对王利林是否重回岗位未作说明和通知。2017年7月14日公司发放了申请人6月份实际工作天数的工资，王利林于2017年7月15日向道县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，道县劳动人事争议仲裁委员会于2017年8月28日以道劳人仲案字[2017]第12号裁决书作出仲裁裁决：1、驳回王利林要求和一酒店补发2017年6月份3500元工资及加发拖欠支付工资的25%的经济补偿金875元的诉讼请求；2、由和一酒店支付违法解除王利林劳动合同经济赔偿金35,000元；3、驳回王利林要求和一酒店支付额外经济补偿金8775元的诉讼请求；4、由和一酒店支付王利林6个月的失业保险金5424元；5、由和一酒店依法为王利林缴纳2013年1月至2017年6月的社会保险金；6、驳回王利林要求和一酒店为其缴纳住房公积金的诉讼请求；7、驳回王利林要求和一酒店支付合同内约定的高温及防寒等每年450元的费用，5年共计2550元的诉讼请求。该仲裁裁决于2017年9月12日送达和一酒店，和一酒店收到裁决书后于2017年9月20日向法院起诉，因当时不立案，于2017年9月27日向法院提交了劳动争议诉讼相关证据。一审法院认为，本案属劳动争议纠纷。和一酒店以道劳人仲裁字【2017】第12号裁决书第2、4、5项内容严重缺乏事实和法律依据，向法院提起劳动争议诉讼，由于王利林在工作期间严重违反了公司的规章制度，和一酒店有权解除与王利林的劳动合同，和一酒店虽向王利林下达了停职通知，但并未说明系解除合同，王利林应该按照公司的规定在7日内向公司提出书面申诉，但王利林并未按照公司的规定提出申诉，而于7月15日即提起了劳动仲裁，开庭后和一酒店还表示愿接收王利林回去上班，但王利林表示不愿再回去上班故不能认定和一酒店违法解除了与王利林的劳动关系，和一酒店也就无须向王利林支付经济赔偿金35,000元和失业保险金5424元，但和一酒店应按照劳动法的相关规定依法为王利林缴纳2013年1月至2017年6月工作期间的社会保险金，故对和一酒店请求撤销裁决第5项内容的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条之规定，判决：一、和一酒店无须向王利林支付经济赔偿金35,000元；二、和一酒店无须向王利林支付失业保险金5424元；三、撤销和一酒店于判决生效后十日内，为王利林交纳2013年1月至2017年6月的社会保险金。案件受理费10元，由王利林负担。本院二审期间，上诉人就其上诉请求向本院提交证据如下：证据一，微信聊天截图，拟证实上诉人收取的红包系客户单独给与的感谢费，并非强拿硬要；证据二录音光盘及录音内容，拟证实被上诉人非法解除与上诉人的劳动合同。被上诉人对上述证据质证认为，证据一，该证据仅仅是唯爱公司与上诉人之间的关系，但唯爱公司也是投诉上诉人中的一方，且投诉并不仅仅唯爱公司一家客户，因此对该证据的三性均表示异议；证据二，该证据无法核实录音中人员身份，并不能确定音频中的人声系被上诉人公司人员，对该证据的三性表示异议。本院对上述证据进行认证认为，对证据一，该证据中出现的聊天记录仅仅能证明该时可能出现客户馈赠，但无法证明其工作期间整个时段的收受情况。且唯爱公司系投诉人中的一员，投诉客户并非仅次一家，对该证据的证明目的本院不予采信；对证据二，该证据无法核实人员身份情况，对该证据本院不予采信。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，一、根据采信的证据所认定的事实，上诉人王利林在工作期间私自收受费用，导致多位被上诉人公司客户进行投诉，故其严重违反被上诉人公司的工作纪律，违反了双方签订的劳动合同。被上诉人公司向其下达的是停职通知，并非解除通知，被上诉人未对上诉人进行其他工作安排，上诉人也未到被上诉人处进行工作，且双方在劳动仲裁期间，都表示解除双方的劳动合同，故不能认定被上诉人公司违法解除。对上诉人提出的被上诉人违法解除劳动合同的上诉理由，本院不予采纳。上诉人提出的一审法院程序错误，不应受理本诉讼的上诉理由，经查，被上诉人公司收到仲裁裁决文书的时间为2017年9月12日，在9月20日便向一审法院提交诉讼材料，但因一审法院原因，当时并未立案，并非由于被上诉人原因导致延期立案，故该产生的不利后果不能由被上诉人所承担。上诉人的该上诉理由，本院不予采纳。一审法院在说理部分中明确了被上诉人应当为上诉人缴纳社会保险，但在判决中第三项确撤销了该项裁决。经审理认为，社会保险的缴纳系单位的强制义务，在双方的劳动合同中并未明确说明保险由个人进行缴纳，故被上诉人单位应当为上诉人缴纳2013年1月至2017年6月的社会保险。一审法院的该项判决应予纠正。关于失业保险的问题，因上诉人不符合失业保险的缴纳条件，故该保险不由被上诉人公司进行缴纳。综上，一审判决部分判项错误应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：维持湖南省道县人民法院（2017）湘1124民初2764号民事判决第一、二项即：原告湖南道县和一国际酒店管理有限公司无须向被告王利林支付经济赔偿金35,000元；原告湖南道县和一国际酒店管理有限公司无须向被告王利林支付失业保险金5424元；撤销湖南省道县人民法院（2017）湘1124民初2764号民事判决第三项即：撤销原告湖南道县和一国际酒店管理有限公司于判决生效后十日内，为王利林交纳2013年1月至2017年6月的社会保险金。被上诉人湖南道县和一国际酒店管理有限公司于判决生效后十日内，为上诉人王利林交纳2013年1月至2017年6月的社会保险金。二审案件受理费10元，由上诉人王利林负担。本判决为终审判决。审判长  张海燕审判员  龚 建审判员  宋争文二〇一八年十月十日书记员  孙 畅附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。