天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2018）津0104民初162号原告：天津市美佳散热器制造有限公司，住所地天津市津**八里台大孙庄村。法定代表人：薛兴磊，经理。委托诉讼代理人：许春海，天津瀚和洋律师事务所律师。被告：谢玉，男，1956年4月10日出生，汉族，住天津市南开区。被告：方南，女，1959年3月15日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：王宗华（方南之父），男，1933年8月15日出生，汉族，住天津市南开区。原告天津市美佳散热器制造有限公司（以下简称美佳公司）与谢玉、方南清算责任纠纷一案，本院于2018年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告美佳公司的委托诉讼代理人许春海，被告方南及委托诉讼代理人王宗华到庭参加诉讼。被告谢玉经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。美佳公司向本院提出诉讼请求：1.判令谢玉、方南共同赔偿美佳公司经济损失52812元，支付自2009年10月1日至2017年10月1日利息共计45397.19元，此后利息按同期银行贷款利率的1.75倍向美佳公司支付，直至付清为止。2.本案诉讼费用由谢玉、方南负担。事实和理由：2007年，美佳公司与案外人北京易通达电源设备有限责任公司（以下简称易通达公司）因买卖合同纠纷诉至北京市西城区人民法院，因不服北京市西城区人民法院作出的（2007）西民初第5659号民事判决，易通达公司于2009年向北京市第一中级人民法院提起上诉，二审法院经审理作出（2009）一中民终字第8804号判决维持原判。2009年11月4日美佳公司与易通达公司双方在执行过程中自愿达成和解协议，协议约定易通达公司于2010年1月5日之前给付原告剩余欠款52821元。后经查，易通达公司于2013年被吊销营业执照，并未成立由股东组成的清算组进行清算。根据《公司法》第183条、184之规定，公司因法定事由解散的，有限责任公司的清算组由股东组成，且清算组在清算期间应当行使通知、公告债权人、清理债权债务等职务。在此期间，美佳公司作为债权人并没有收到易通达公司成立清算组的通知及公告。根据《公司法》第21条规定，公司股东谢玉、方南，滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害了债权人的合法权益。应当对公司债务承担连带责任。故成讼。谢玉未出庭答辩，也未提交书面答辩意见及相关证据。方南辩称：1、方南不是易通达公司股东，与易通达公司没有任何关系，既没有出资过一分钱，也没有在有关股东身份的任何文字材料上签字；2、方南与谢玉原为夫妻关系，但婚后感情逐渐破裂，2005年以后方南和谢玉已经实际分居没有任何经济往来。二人于2014年4月15日协议离婚，离婚协议书第二条“夫妻共同财产的处理”载明：夫妻离婚前，夫妻共同财产只有一套住房和住房内有关生活用品，没有一分钱货币的共同财产。财产分割中，方南只分到共同财产住房的一半。除此以外，方南没有分得一分钱的货币动产，这里没有提及股东一事，更印证了方南不是股东。离婚协议第四条“债务的处理”条款中，“双方确认在婚姻关系存续期间没有发生任何共同债务，任何一方如对外负有债务的，由负债方自行承担。”3、美佳公司将方南列为被告是无中生有，干扰了其已经退休后的正常生活秩序，增加了不必要的精神负担；4、美佳公司依据执行和解协议已经明确了给付义务人是易通达公司，美佳公司没有申请法院强制执行是自己的失误；5、美佳公司的诉讼请求没有事实和法律依据，美佳公司的债权是已经经过法院审判发生效力的。美佳公司不应也不能再次提起诉讼，违反了民事诉讼“一事不再理”的原则。美佳公司与方南围绕诉讼请求提交了证据，谢玉未出庭，视为其放弃举证质证的权利。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2007年，美佳公司因买卖合同纠纷将易通达公司诉至法院，北京市西城区人民法院作出（2007）西民初字第5659号民事判决书。易通达公司不服一审判决提起上诉。2009年9月17日，北京市第一中级人民法院作出（2009）一中民终字第8804号民事判决书，结果驳回上诉、维持原判。2009年11月4日，美佳公司和易通达公司自愿达成《和解协议》：1、易通达公司于2009年11月5日之前给付美佳公司货款87535元，于2010年1月5日之前给付美佳公司剩余欠款52812元（剩余本金及截至2009年11月4日止的利息）……。庭审中，美佳公司称上述执行和解协议中的第一笔款项87535元已如期给付，但第二笔款项52812元一直未予履行。原告曾先后于2011年1月和2015年2月两次向北京市西城区人民法院申请恢复执行，但均因无法找到易通达公司的下落而终结本次执行。另，本院向北京市工商行政管理局西城分局依法调取了易通达公司的工商档案，其中显示：易通达公司注册成立于1999年3月15日，谢玉、方南、案外人孙立娟共同签字确认的公司章程载明：注册资本50万元，其中谢玉以货币及实物出资35.1万元，方南以实物出资8万元，孙立娟以实物出资6.9万元。章程第二十六条载明，公司有下列情形之一的，可以解散：……四、公司违反法律、行政法规被依法责令关闭的。第二十七条载明，公司解散时，应依据《公司法》的规定成立清算组织以公司进行清算。……《股东（发起人）名录》载明谢玉持股比例为70%、孙立娟为16%、方南为14%。《董事会成员、经理、监事会成员情况表》载明：谢玉为执行董事及经理，方南、孙立娟为监事。北京中汇通审计事务所出具的验资报告以及北京中旺兴资产评估事务所出具的《资产评估报告》显示，谢玉以2万元货币及价值33.1万元的示波器等流动资产及扫频仪等固定资产出资；方南以价值8万元的整流桥等流动资产及打印机等固定资产出资；孙立娟以价值6.9万元的复印机、传真机等固定资产出资。1999年3月20日，易通达公司召开第二届股东大会，会议决议变更公司的经营范围，全体股东签字。2000年3月16日，易通达公司召开全体股东会，会议决议根据公司经营需要，变更公司经营住所，全体股东签字。2008年10月30日，易通达公司召开2008年第二次股东会，会议决议延长公司经营期限至20年并修改原章程，全体股东签字。2013年10月16日，北京市工商行政管理局西城分局作出京工商西处字（2013）第D925号行政处罚决定书，载明易通达公司未在规定的期限内接受2012年度企业年检，也未在北京市工商行政管理局公告规定的截止日期2013年9月16日以前补办年检手续，根据相关法律法规规定，决定处罚如下：吊销易通达公司营业执照。易通达公司的债权债务由股东组成清算组负责清算，并到原登记机关办理注销登记。再查，根据方南提交的证据显示：谢玉与方南于1994年9月20日登记结婚，于2014年4月15日登记离婚。二人签订有《离婚协议书》，其中对债务的处理部分写明，双方确认在婚姻关系存续期间没有发生任何共同债务，任何一方如对外负有债务的，由负债方自行承担。庭审中，方南陈述：1、孙立娟系谢玉母亲，2000年左右方南在与谢玉通话过程中曾得知孙立娟去世的消息（本院曾查询孙立娟的身份信息，结果显示已没有符合条件的记录）。方南现已无法联系到谢玉；2、方南对易通达公司的事情并不知情，也未参与过该公司的经营。对本院调取的易通达公司工商档案材料，方南表示工商档案材料中所有“方南”的签名都不是其本人所签，包括股东会决议等文件，对此申请笔迹鉴定。对验资报告中载明方南出资价值8万元实物一节也予以否认。对工商档案中留存的股东身份证复印件，方南确认确实是自己的一代身份证。另外，谢玉经本院查找下落不明。本院于2018年6月21日在人民法院报刊登公告，向谢玉送达民事起诉状副本、诉讼通知书、开庭传票及民事裁定书（简转普）。美佳公司交纳公告费560元。本院认为，依据北京市西城区人民法院作出的生效判决及该案在执行阶段双方达成的《和解协议》，易通达公司应当承担于2010年1月5日前给付美佳公司52812元欠款的责任。被告谢玉、方南作为易通达公司的股东，应当在易通达公司被吊销营业执照后及时组织清算。现易通达公司已经被工商行政管理部门吊销营业执照五年有余，而谢玉、方南均未能举证证明其在法定期间内成立清算组进行了清算程序，应视为怠于履行清算义务。本案中，方南否认参与过易通达公司的经营，而谢玉作为法定代表人和实际经营公司的股东、执行董事在本案中无法查明行踪，未出庭参加诉讼，导致公司主要财产状况无法查明，公司账册、重要文件事实上也已下落不明，无法查明公司的债权债务关系。综合上述因素，可以认定易通达公司无法进行清算，而这一结果与谢玉、方南怠于履行清算义务的行为之间存在直接因果关系。根据《中华人民共和国公司法》及相关司法解释的规定，谢玉、方南应当对易通达公司的债务承担连带清偿责任。针对方南提出的抗辩意见，本院分析如下：1、方南否认作为易通达公司的股东身份，对易通达公司工商档案中的“方南”的签名真实性予以否认，并对此申请笔迹鉴定。本院认为，考虑到谢玉和方南之间曾经的夫妻关系，以及易通达公司注册成立于谢玉和方南婚姻关系存续期间，即使工商档案中方南的签名被鉴定为并非其本人书写，也不能仅凭这一点就得出否定方南作为易通达公司股东身份的结论，因此方南申请鉴定的事项不能实现其主张的证明目的，本院不予准许。债权人以公司股东作为被告起诉，此时股东系对外承担责任，股东资格的认定涉及公司债务清偿的外部法律关系，公司工商登记的记载具有对外公示效力，未经变更登记不得对抗外部第三人。据此，债权人要求股东承担清算赔偿责任，应以公司工商登记的股东为准，除非有证据证明债权人明知，而举证责任在登记的股东一方。方南对此没有提交证据证明，故对该条抗辩意见本院不予采纳；2、方南辩称从未参与过易通达公司的经营，我国现行法律法规及相关司法解释中并没有不实际参与公司经营管理无需承担清算义务的除外规定。因此，无论方南是否参与了公司经营管理，在易通达公司被吊销营业执照后，其都有义务在法定期限内依法对公司进行清算；3、方南认为本案违反“一事不再理”原则，对此，本院认为，本案所涉债权虽然经过生效判决确认，但彼案系债权人依据买卖合同起诉要求债务人承担相应的给付货款责任，而本案则为债权人基于债务人的股东不履行法定清算义务进而主张其承担清算责任，故两案的法律关系、诉讼主体、请求权基础以及起诉的主要事实和理由均不相同，并不符合一事不再理的条件；4、方南辩称与谢玉的离婚协议中已约定债务由负债方自行承担，对此，本院认为，本案诉争的债务系易通达公司的债务，方南是以该公司股东身份而非基于与谢玉曾存在婚姻关系而作为被告参加诉讼。谢玉、方南在离婚协议中如何分割财产与本案没有关联性。综上，美佳公司主张52812元本金的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。但美佳公司主张的利息金额缺乏事实依据：一方面美佳公司主张自2009年10月1日起计算利息，而根据《和解协议》的约定，该52812元的给付期限于2010年1月5日才届满，故应从2010年1月6日起计算利息损失；另一方面美佳公司主张的利息标准过高，本院参照买卖合同逾期付款利息的司法解释规定调整为中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍计算的罚息利率标准。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条第四项、第一百八十三条、第一百八十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告谢玉、方南于本判决生效之日起十五日内向原告天津市美佳散热器制造有限公司清偿债务本金52812元及利息损失（以52812元为基数，自2010年1月6日始至实际清偿之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍标准计算）；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2255元，公告费560元，合计2815元，由被告谢玉、方南负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  陈卫东人民陪审员  刘荣贤人民陪审员  李 娟二〇一八年十月二十六日法官助理张惟威书记员秦艳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国公司法》第一百八十条公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。第一百八十四条清算组在清算期间行使下列职权：（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（二）通知、公告债权人；（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（五）清理债权、债务；（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；（七）代表公司参与民事诉讼活动。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将天津市第一中级人民法院上诉费缴费凭证及上诉状正副本一并交至本院诉讼服务中心。逾期不提交，经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。由此产生的后果，由上诉人承担。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。