广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初6773号原告：张思付，男，1965年7月20日出生，汉族，住四川省武胜县。委托诉讼代理人：刘炳城，系广东千庭律师事务所律师。委托诉讼代理人：任远，系广东千庭律师事务所律师。被告：孟勇财，男，1975年9月21日出生，汉族，住四川省筠连县。上列原、被告身体权纠纷一案，本院于2018年4月27日立案后，依法适用普通程序由审判员康燕担任审判长，与人民陪审员潘燕英、陆伟锵组成合议庭，于2018年9月3日公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人刘炳城、被告到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告赔偿224375.04元（包括医疗费8206元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费2300元、护理费2300元、营养费2000元、交通费1000元、误工费15400元、残疾赔偿金150737.2元、被扶养人生活费9931.84元、鉴定费2500元、精神损害抚慰金20000元）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年11月11日下午，原告和何建飞两人受被告雇请，到被告处（佛山市南海区西樵岭西村樵太公路十八庙B座2-3号）为被告拆除墙体，原告站在梯子上用风钻拆墙时，不慎从梯子上摔倒下来，摔伤左手腕，受伤后由被告送往佛山市第五人民医院诊治，经诊断为左侧尺骨和桡骨下段均骨折，左侧腕骨骨折（三角骨）。原告伤情稳定后到广东经纬司法鉴定所进行伤残程度及后续治疗费鉴定，经鉴定为九级伤残，后续治疗费约10000元。庭审中原告补充陈述，被告妻子打电话给何建飞说要两个人到快餐店拆墙，下午要拆完，是何建飞叫原告去的，何建飞说200元/人。原告与何建飞自带工具，梯子是何建飞向隔壁店老板借的，墙壁有4米高、8米长，需要拆掉5米长的墙壁。当天何建飞爬上梯子两次，原告上去了一次均没有出事，第二次上去的时候因为地面上有水，梯子滑下来，原告就摔下来了。原告与何建飞经常一起干活，多数是从事打瓷砖、水泥、拆墙工作，平分工钱，不计算天数。被告辩称，被告要开办一间快餐店，需要拆一面墙，隔壁门窗店的老板给了一个电话给被告，被告拨打该电话，接电话的那个人就是何建飞，约定400元拆完，墙壁大概2米多高、8米宽，没有约定多久要拆完。当天中午何建飞带了原告一起过来，他们两个人自己带工具和梯子来，14时左右开始工作，原告当天就受伤了。受伤的时候被告也在场，被告没有看清楚原告如何滑下来，之后被告报了警，但没有到派出所做笔录。被告叫了救护车送原告到医院，支付了医疗费20000多元、生活费2000元左右。被告只雇请了何建飞，不认识原告，原告是何建飞叫来做工的。原告对自身没有尽到注意义务，被告不应当承担赔偿责任，被告是出于人道主义为原告支付了医疗费，原告应向何建飞主张权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对双方无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.对原告提交的居住证历史记录、居住证、2份证明，被告表示不知情。经审查，本院对上述证据均予以确认。2.对原告提交的刷卡存根、借条，被告表示不知情。被告确认借条是其书写，但其没有收到3000元，医疗费3000元是交到医院，故本院对原告主张其自行支付医疗费3000元予以确认，对刷卡存根予以确认，对借条的内容不予确认。3.对原告提交的鉴定意见书、发票，被告表示不知情。经本院释明，被告表示不申请重新鉴定，上述鉴定意见书为有相应资质的鉴定机构作出，故本院对上述鉴定意见书、发票予以确认。根据以上采信的证据及当事人的陈述，本院认定以下事实：被告因开办快餐店需要，于2017年11月11日打电话给何建飞，让何建飞拆除店内的一面墙壁。当日14时左右，原告与何建飞携带风钻等工具一起到被告处拆墙，原告站在何建飞借来的梯子上使用风钻进行拆墙的过程中，因地面有水，梯子滑了下来，导致原告从高处摔下来受伤。同日，原告被送至佛山市第五人民医院进行救治，经诊断为左侧尺骨和桡骨下端均骨折，左侧腕骨骨折（三角骨），于2017年12月4日出院，共住院23天，出院医嘱建议门诊复诊，出院后加强营养补钙，全休3个月，3天后返院拆线，术后1个月返院复查X片，了解骨折位置情况，拟拆除固定板，术后3个月复查X片，了解骨折愈合情况，后每2个月复查X片，待骨折愈合后（约1年）行内固定取出术。原告住院期间共产生医疗费30198.3元。2017年12月4日、12日、24日、2018年3月5日，原告到佛山市第五人民医院复诊，产生医疗费655.1元。以上医疗费合共30853.4元，其中原告自行支付8206元，被告为原告垫付22647.4元。另外，原告确认收取了被告支付的600元。原告委托广东经纬司法鉴定所进行鉴定，该所于2018年3月23日出具鉴定意见为原告的损伤达九级伤残，后续治疗费约10000元。原告支出鉴定费2500元。另查明，原告属农村户口，自2002年1月1日起在佛山市南海区居住生活至今。原告母亲李兰英出生于1945年8月8日，共生育了2个子女，包括原告和张思兵。本院认为，关于原、被告之间是否存在劳务关系的问题，本院分析如下：原告主张其与何建飞长期一起从事打瓷砖、水泥、拆墙工作，工钱平分，事发当天何建飞叫原告一起去拆墙，自带工具，每人200元，且其所使用的梯子是何建飞借来的，不是被告提供的。被告辩称涉案工程是与何建飞协商，双方约定400元把墙拆完。根据上述内容可知，原告与何建飞自带工具工作，工作过程中亦不受被告安排、管理，在完成工作后结算报酬，被告并不直接对原告、何建飞的报酬进行分配，由原告、何建飞自行分配，因此，原告、何建飞属合作关系，二人与被告之间是承揽关系，原告、何建飞是共同承揽人，本案属身体权纠纷。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，原告自认墙体有4米高，其站在梯子上使用风钻拆墙，具有一定危险性，原告未举证证明其已采取足够安全防护措施，其在工作过程中因地面有水致使梯子滑落从高处摔下受伤，其对自身安全未尽合理注意义务导致自己受伤，因此，原告对其受伤负有过错。原、被告均未举证证明原告具有承揽建筑施工类工程的相关资质，被告作为定作人，将涉案拆墙工程发包给没有相应资质及安全生产条件的原告等人承揽，存在选任过失，故被告应对原告本次受伤造成的损失承担相应的赔偿责任。综合双方的过错程度，本院酌定由原告对其自身损失自行承担60%的责任，被告对原告的损失承担40%的赔偿责任。经核，原告在本案中的损失包括：1.医疗费30853.4元。根据相关病历、费用明细清单、医疗费票据等确定。2.住院伙食补助费2300元。原告住院23天，按照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》规定的伙食补助费标准100元/天计算，住院伙食补助费为2300元。3.营养费1000元。根据原告的伤情酌定。4.交通费700元。根据原告的就医情况酌定。5.误工费15283.33元。原告受伤达九级伤残，误工时间计算至定残前一日共131天，对原告主张超出部分，本院不予支持。原告从事建筑类工作，主张按3500元/月计算误工费，没有超出广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》规定的建筑业国有同行业在岗职工平均工资63890元/年的标准，本院予以支持，故误工费计算为15283.33元（3500元/月÷30×131天=15283.33元）。6.残疾赔偿金160669.04元（包含被扶养人生活费9931.84元）。原告受伤前已在城镇地区居住生活一年以上，且有工作收入，故对原告主张残疾赔偿金按照城镇居民人均可支配收入标准计算，本院予以支持。原告受伤致九级伤残，根据《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》规定的城镇居民人均可支配收入40975元/年的标准计算，残疾赔偿金为163900元（40975元/年×20年×20%=163900元），原告主张150737.2元没有超出本院核定数额，本院予以支持。原告的被扶养人李兰英的被扶养年限为8年，根据《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》规定的城镇居民人均消费支出30198元/年的标准计算，被扶养人生活费为24158.4元（30198元/年×8年×20%÷2=24158.4元），原告主张9931.84元没有超出本院核定数额，本院予以支持。综上，残疾赔偿金为160669.04元（包含被扶养人生活费9931.84元）。7.鉴定费2500元。按鉴定费发票确定。8.后续治疗费10000元。按鉴定意见确定。上述1-8项费用合计223305.77元，应由原告承担133983.46元，被告承担89322.31元，扣减被告已支付的23247.4元，被告尚需赔偿66074.91元予原告。原告主张护理费2300元，因没有医嘱证明原告需专人护理，故对原告该请求，本院不予支持。原告主张精神损害抚慰金20000元，因原告对其受伤负有较大过错，故对原告该请求，本院不予支持。综上，被告应赔偿原告66074.91元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、孟勇财应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿66074.91元予张思付；二、驳回张思付的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1621.88元（张思付已预交），由张思付负担961.14元，孟勇财负担660.74元并应于本判决发生法律效力之日起十日内支付予张思付，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  康 燕人民陪审员  潘燕英人民陪审员  陆伟锵二〇一八年十月二十四日书 记 员  梁倩滢