重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书(2018)渝0116民初352号原告：陈曦，男，汉族，1966年12月18日出生，住重庆市江津区燕窝穴街****22-1，公民身份号码5102251966********。委托诉讼代理人：杜后利，重庆君策律师事务所律师。被告：重庆市江津区路桥工程有限责任公司，住所地：重庆市江津区几江街道环城南路幸福村******，统一社会信用代码91500116203589273H。法定代表人：王明和，董事长。委托诉讼代理人：漆巨华，系被告重庆市江津区路桥工程有限责任公司总经理。原告陈曦与被告重庆市江津区路桥工程有限责任公司(以下简称路桥公司)劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序于2018年3月12日、6月19日公开开庭进行了审理。原告陈曦及其委托诉讼代理人杜后利，被告路桥公司的委托诉讼代理人漆巨华到庭参加诉讼，开庭后，因双方当事人申请庭外和解，现约定庭外和解期限届满,本案继续审理，现已审理终结。原告陈曦向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告代被告缴纳的2008年9月至2016年7月期间的养老保险费39360.11元，并从2017年12月11日起按月息2%支付利息；2、被告向原告支付2016年8月至2017年12月期间，因被告原因导致原告社保关系无法转入新用人单位，而由原告个人缴纳的养老保险费11457.6元，并从2017年12月19日起按月息2%支付利息；3、被告向原告支付2016年7月至2017年12月期间的住房公积金51840元；4、被告向原告支付2016年7月至2017年12月期间的证件使用报酬41250元；5、被告向原告支付证件遗失补偿费10000元；6、被告向原告支付违约金50000元；7、被告向原告支付2016年10月至2017年12月期间因被告原因造成原告不能就业的损失360000元。事实和理由：原、被告双方于2008年9月17日签订《聘用协议》，2011年9月16日双方又签订了《劳动用工合同补充协议》，约定原告的二级建造师注册证、安全生产考核证书及职称证书均由被告统一保管，凡造成丢失时每证被告赔偿原告5000元并承担补办费用，被告每年支付原告二级建造师相关证书使用报酬15000元，先支付后使用，被告全额承担原告的五险一金，劳动关系协议解除后，被告对原告办理注册变更手续提供方便条件，不得刁难，否则承担违约责任及支付违约金5万元。后被告以发展困难、精简人员为由，于2016年6月15日与原告解除劳动关系，并经重庆市江津区人民法院民事调解书确认于2016年9月30日前被告将所有扣押的证件归还原告。经重庆市建设工程信息网查询，被告一直在其承建的重庆凯伦化学工业有限公司新建厂房工程项目中使用原告的二级建造师相关证书至2017年8月10日。被告在江津区法院执行局多次催告并强制执行下，于2017年7月3日起开始陆续归还原告相关证书，且2017年12月1日才将原告的二级建造师注册证书在江津区法院执行局强制执行下归还原告。在此期间，被告未为原告购买“五险一金”。因被告不缴纳“五险一金”、不及时归还相关证书，原告无法将证书和社会保险关系、、住房公积金关系转到新的用人单位导致原告在新的用人单位仅工作不到一个月就被辞退。2017年12月，通过江津区政府、区社保局等部门协调，原告以被告的名义单独补缴了被告拖欠原告的社保费。被告故意刁难的行为给原告造成巨大经济损失，且至今尚未将原告的工程师职称证书归还原告，致使原告无法到新单位正常任职工作。被告路桥公司辩称：1、原、被告双方已于2016年6月15日解除劳动关系，故原告的第2、3、4、7项诉讼请求不应得到支持。2、原告第1项诉讼请求的39360.11元的社保费，其中包含了用人单位应承担部分和原告个人应承担部分，对原告个人应承担部分不应由被告承担。3、被告已将所有证件返还给原告，原告请求的遗失补偿费不应得到支持，原告补办证件的费用如果有相应票据，被告同意支付。4、被告不存在违约行为，不应承担违约金。即使有违约，要支付违约金，原告请求的违约金过高，要求降低，最多也只能酌情考虑，请求法院依法判决。经审理查明：2008年9月17日，原、被告签订《聘用协议》，期限从2008年9月17日至2011年9月17日，约定被告聘用原告担任二级建造师职务。2011年8月5日，被告任命原告担任工程质量管理处处长。2011年9月16日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《劳动用工合同补充协议》，期限为2011年9月17日至2014年9月16日，乙方同意作为二级建造师在甲方继续注册，协议第二条约定：“乙方二级建造师注册证书、安全生产考核合格证书及职称证书均按甲方的规定由甲方统一保管，……凡造成丢失时每证赔偿乙方5000元人民币并承担补办费用。”第三条约定：“甲方在企业升级、年检、招标、投标过程中使用乙方二级建造师相关证书，每年9月17日前一次性支付给乙方二级建造师相关证书使用报酬计人民币大写壹万伍仟元整……。”第四条约定：“甲方全额承担劳动和社会保障法律、法规规定的乙方应缴纳的‘五险一金’；如甲方需乙方担任项目经理或其他职务经乙方认可后，其职务工资另行协商解决。”第七条约定：“协议解除后，甲方应对乙方办理注册变更手续提供方便条件，不得刁难。否则承担违约责任及支付违约金伍万元。”2016年6月15日，被告以公司发展困难、改制精简人员为由与原告解除劳动关系，之后被告未再向原告支付任何报酬。2016年7月1日，原告向本院起诉要求被告退还二级建造师注册证书、工程师职称证书、安全生产考核B证、材料员岗位证书及大专毕业证书，本院受理后，经本院主持双方当事人进行调解达成了调解协议，本院于2016年8月16日作出（2016）渝0116民初7742号民事调解书：由被告在2016年9月30日前退还原告以上证件。后因被告到期未履行归还义务，原告于2016年10月18日向本院申请执行。2017年8月5日，被告在《重庆晚报》上刊登遗失声明，内容为：“遗失陈曦中级工程师证，编号：011401101030，建造师注册证，证书编号：00057841，声明作废。”2017年12月1日，被告为原告补办了二级建造师注册证书后退还给原告。2018年1月2日，原告向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求与诉讼请求相同。同日，该仲裁委员会作出《不予受理通知书》，原告在法定起诉期限内诉至本院。在本案庭审中，原、被告双方一致确认：在2008年9月至2016年7月期间，被告未为原告缴纳养老保险费。原告于2017年12月补缴了此期间养老保险费共计39360.11元，其中包含了用人单位应承担部分的养老保险费为26551.97元，原告个人应承担的部分养老保险费为12808.14元，被告同意支付应由单位承担部分的养老保险费26551.97元。在本案审理中，原告提供了《借款协议》、银行业务回单、账户支出明细，拟证明原告系通过向案外人张进德借款缴纳的养老保险费，由此产生的利息应由被告支付；原告还举示了其与重庆勋相建筑劳务有限公司的《聘用协议》及《解聘通知》，拟证明因被告未及时退还原告二级建造师注册证书、职称证书等，致使原告被聘用不到一个月就被解聘。被告对以上证据真实性不予认可，认为与本案无关。以上事实，有当事人陈述，劳动用工合同补充协议，关于解除陈曦劳动关系的通知，养老保险划账明细，一、二审民事判决，民事调解书，执行申请书、执行笔录，重庆晚报，不予受理通知书，借款协议，银行业务回单，账户支出明细，聘用协议，解聘通知等证据，经庭审质证在案证实，足以认定。本院认为：劳动者的合法权利应受法律保护，针对原、被告双方争议焦点，本院评述如下：1、关于2008年9月至2016年7月期间的社会保险费及利息问题。根据《社会保险法》第六十条、第六十三条规定，用人单位应依法为所属职工参加各项社会保险并按时足额缴纳保险费，未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或补足。本案中，被告未为原告参加企业职工基本社会养老保险，原告于2017年12月个人垫资39360.11元补缴了2008年9月至2016年7月期间的养老保险费用。庭审中，原、被告双方对原告补缴此期间养老保险费共计39360.11元无异议，并确认其中包含了用人单位应承担部分的养老保险费为26551.97元，原告个人应承担的部分养老保险费为12808.14元。被告同意支付单位应承担部分的养老保险费26551.97元，但对个人应承担的部分养老保险费认为应由原告自己承担。本院认为，根据双方《劳动用工合同补充协议》第四条约定：“甲方全额承担劳动和社会保障法律、法规规定的乙方应缴纳的‘五险一金’”，该约定是原、被告双方的真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，应视为被告公司对原告劳动报酬的额外补助，双方应当遵照履行，故本院对被告的抗辩理由不予采纳，原告补缴的养老保险费39360.11元应由被告全额承担。关于利息问题，由于原、被告双方对补缴的养老保险费没有约定利息，因此，原告主张的利息应从其主张权利的仲裁申诉之日起计算。对原告要求按照其与案外人张进德的《借款协议》计算利息的请求于法无据，本院不予支持。2、关于2016年8月至2017年12月期间的社会保险费及利息、2016年7月至2017年12月期间的住房公积金问题。因原、被告已于2016年6月15日解除劳动关系，此后被告无义务继续为原告参加社会保险和缴纳住房公积金，故原告要求被告支付2016年8月至2017年12月期间的社会保险费及利息、要求被告支付2016年7月至2017年12月期间的住房公积金的请求，没有法律依据，本院不予支持。3、关于原告要求被告支付2016年7月至2017年12月期间的证件使用报酬的问题。因原、被告双方《劳动用工合同补充协议》仅约定被告在2011年9月17日至2014年9月16日期间支付原告相关证书使用报酬，但协议期满后双方并无相关约定，且原、被告双方已于2016年6月15日解除劳动关系，故原告要求被告支付2016年7月至2017年12月期间的证件使用报酬的请求，既无双方约定，也不符合法律规定，故本院不予支持。4、关于证件遗失补偿费问题。根据原、被告双方《劳动用工合同补充协议》第二条约定：“乙方二级建造师注册证书、安全生产考核合格证书及职称证书均按甲方的规定由甲方统一保管……凡造成丢失时每证赔偿乙方5000元人民币并承担补办费用。”2017年8月5日，被告在《重庆晚报》上刊登遗失声明，遗失陈曦中级工程师证及建造师注册证，证明被告将原告的二级建造师注册证书、职称证书遗失，根据双方的约定，被告应支付原告两个证件遗失补偿费共计10000元，原告的该项诉讼请求，是双方当事人平等协商自愿达成的协议，不违反法律规定，本院予以支持。5、关于违约金问题。原、被告于2016年6月15日解除劳动关系，因被告未及时退还原告相关证书，原告于2016年7月1日向本院起诉被告退还二级建造师注册证书、工程师职称证书、安全生产考核B证等证书，该案经本院调解后，因被告未按照调解协议履行归还义务，原告又向本院申请强制执行。根据原、被告双方《劳动用工合同补充协议》第七条“协议解除后，甲方应对乙方办理注册变更手续提供方便条件，不得刁难，否则承担违约责任及支付违约金伍万元”的约定，被告的行为已构成违约，应承担相应的民事违约责任。被告在审理中提出违约金标准约定过高，请求依法予以调低。根据《合同法》第一百一十四条第二款规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以减少。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。在本案审理中，由于原告未举示证据证明因被告违约给其造成的实际损失，故原告主张违约金5万元明显过高，属于约定的违约金过分高于造成损失的情形。结合原、被告双方的合同履行情况、过错程度和损失情况，本院酌情确定被告应承担的违约金为5000元。6、关于2016年10月至2017年12月期间未就业损失问题。首先，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条的规定，单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。本案中，原告提供的案外人重庆勋相建筑劳务有限公司出具的《聘用协议》及《解聘通知》，相关责任人既未签章，也未出庭作证，故上述证据不能单独作为认定案件事实的依据。其次，原告证书遗失不能成为用人单位解除劳动合同的依据。按照相关法律规定，工程师证书及各类国家认证的资格证书，均可到国家相关部门进行核查确认，并可依法及时补办，职称证书遗失不能成为不能就业的依据，因此，原告以被其他单位聘用后，又以没有证书被解聘为由要求被告赔偿未就业损失于法无据。最后，原告在二级建造师注册证书、职称证书返还与被告达成了调解协议，在被告未按协议履行时，因双方此时已不存在劳动关系，原告就应及时向相关部门报告或申报作废、遗失，并及时申请补办，采取及时的补救措施，但原告贻于行使积极的补救措施，其责任应由原告自己承担，故原告的该项请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《社会保险法》第六十条、第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告重庆市江津区路桥工程有限责任公司于本判决生效后七日内支付原告陈曦垫付的2008年9月至2016年7月期间的养老保险费39360.11元及利息（利息金额以39360.11元为基数，从2018年1月2日起按中国人民银行规定的同期贷款利率计算至付清之日止）。二、被告重庆市江津区路桥工程有限责任公司于本判决生效后七日内支付原告陈曦证件遗失补偿费10000元。三、被告重庆市江津区路桥工程有限责任公司于本判决生效后七日内支付原告陈曦违约金5000元。四、驳回原告陈曦的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆市江津区路桥工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  刘泓炜二〇一八年十月八日法官助理侯倩玲书记员刘晓琴