福建省莆田市涵江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0303刑初336号 公诉机关莆田市涵江区人民检察院。 被告人罗燕孜，男，1986年5月11日出生于福建省连城县，汉族，小学文化，无业，住址福建省连城县，因涉嫌犯诈骗罪于2018年1月12日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 被告人揭业旺，男，1960年8月7日出生于福建省连城县，汉族，文盲，无业，住址福建省连城县，因犯销赃罪于1991年被福建省连城县人民法院判处有期徒刑二年；因犯故意伤害罪于2006年4月5日被福建省连城县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年；因犯诈骗罪，于2017年7月25日被福建省南安市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，2017年11月14日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2018年1月12日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 被告人张永康，男，1967年12月28日出生于福建省永泰县，汉族，小学文化，无业，住址福建省永泰县，因涉嫌犯诈骗罪于2018年1月12日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 被告人丁朝贵，男，1973年4月4日出生于四川省叙永县，汉族，小学文化，无业，住址四川省叙永县，因涉嫌犯诈骗罪于2018年1月12日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 被告人陈燕军，男，1968年12月12日出生于四川省仪陇县，汉族，初中文化，无业，住址四川省仪陇县，因涉嫌犯诈骗罪于2018年1月12日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 莆田市涵江区人民检察院以涵检公刑诉〔2018〕281号起诉书指控被告人罗燕孜犯盗窃罪、诈骗罪、被告人揭业旺、张永康、丁朝贵、陈燕军犯诈骗罪，于2018年10月15日向本院提起公诉。本院于次日立案后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理本案。莆田市涵江区人民检察院指派检察员黄祖英出庭支持公诉，被告人罗燕孜、揭业旺、张永康、丁朝贵、陈燕军到庭参加诉讼。现已审理终结。 莆田市涵江区人民检察院指控：2017年12月底左右，被告人罗燕孜与被告人揭业旺、同案人揭业辉（另案处理）商定采用“摆摊抽奖”的方法实施诈骗。后罗燕孜等人开始准备抽奖箱、抽奖券、廉价按摩器及手表等作案工具，并雇佣被告人张永康、丁朝贵、陈燕军等人协助实施诈骗。2018年1月10日16时许，被告人一伙在莆田市涵江区白塘湖公园摆摊设点，设置抽奖规则，在事先准备好的抽奖箱中放入大量面额600元（人民币，下同）的大额奖券和极少量标记好的5元至30元的小额奖券。此后，由张永康、丁朝贵、陈燕军等人充当“托”的角色抽中小额奖券以低价换取产品，进而诱骗被害人佘某（1952年6月3日出生）参与抽奖，致使其共计11次抽中仅能换取廉价按摩器或手表的面额600元奖券，交付钱财6600元。其间，佘某在罗燕孜提供的POS机上刷卡交付被骗钱款时，罗燕孜还趁佘某放松警惕之际，通过多输入刷卡金额的方式，窃取佘某钱款19600元。 案发后，被告人罗燕孜、揭业旺、张永康、陈燕军均于2018年1月11日被公安机关抓获归案；同日，陈燕军协助公安机关抓获被告人丁朝贵。 审理另查明，公安机关从罗燕孜、揭业旺处扣押到作案工具抽奖券1袋、抽奖箱1个、扩音器1台、吹风机1台、手表2个、现场回馈单4张、按摩器8个、手机12部。 上述事实，被告人罗燕孜、揭业旺、张永康、丁朝贵、陈燕军在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、户籍证明、户信息详情、人员基本信息、情况说明、刑事判决书、到案经过、提取笔录、扣押清单、中国邮政储蓄银行一本通/绿卡通交易明细、现场回馈单、被害人佘某的陈述、辨认笔录、指认地点照片、现场监控视频截图等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人罗燕孜、揭业旺、张永康、丁朝贵、陈燕军以非法占有为目的，采用抽奖诈骗方式，共同骗取被害人佘某钱款人民币6600元，数额较大，其行为均已构成诈骗罪；被告人罗燕孜又以非法占有为目的，秘密窃取被害人佘某钱款人民币19600元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法对被告人罗燕孜实行数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立。在共同诈骗犯罪中，被告人罗燕孜、揭业旺策划实施诈骗、积极准备作案工具、雇佣他人共同实施诈骗行为，起主要作用，均系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚；被告人张永康、丁朝贵、陈燕军受雇佣协助他人实施诈骗行为，起次要作用，均系从犯，依法予以从轻处罚。五被告人实施犯罪行为的对象系老年人，均酌情予以从重处罚。被告人揭业旺曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚；且有前科，酌情予以从重处罚。五被告人归案后均能如实供述自己的罪行，均依法予以从轻处罚。被告人陈燕军协助公安机关抓捕被告人丁朝贵，属立功，依法予以从轻处罚。公诉机关提出对被告人罗燕孜判处有期徒刑一年六个月以上二年以下并处罚金；对被告人揭业旺判处有期徒刑九个月以上一年三个月以下并处罚金；对被告人张永康、丁朝贵判处有期徒刑六个月以上一年以下并处罚金的量刑建议，符合法律规定，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十二条、第四十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款，《中华人民共和国老年人权益保障法》第二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第四项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，判决如下： 一、被告人罗燕孜犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币七千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月11日起至2019年7月10日止），并处罚金人民币一万二千元（款限于本判决生效之日起十日内缴纳）； 二、被告人揭业旺犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月11日起至2018年12月10日止），并处罚金人民币五千元（款限于本判决生效之日起十日内缴纳）； 三、被告人张永康犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月11日起至2018年7月10日止），并处罚金人民币三千元（款限于本判决生效之日起十日内缴纳）； 四、被告人丁朝贵犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月11日起至2018年7月10日止），并处罚金人民币三千元（款限于本判决生效之日起十日内缴纳）； 五、被告人陈燕军犯诈骗罪，判处拘役六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月11日起至2018年7月10日止），并处罚金人民币三千元（限于本判决生效之日起十日内缴纳）； 六、责令被告人罗燕孜退赔被害人佘某人民币19600元；责令被告人罗燕孜、揭业旺、张永康、丁朝贵、陈燕军共同退赔被害人佘某人民币6600元； 七、扣押在公安机关的作案工具抽奖券1袋、抽奖箱1个、扩音器1台、吹风机1台、手表2个、现场回馈单4张、按摩器8个、手机12部，均予以没收，依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  邱益鹏 人民陪审员  陈建国 人民陪审员  祁梅金 二〇一八年十月三十一日 书 记 员  庄金琴 附：相关法律条文 1．《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 2.《中华人民共和国老年人权益保障法》 第二条本法所称老年人是指六十周岁以上的公民。 3.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：…… （四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；……4.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。