河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫05民终3900号上诉人（原审原告）：滑县八里营乡豫鑫毛毡厂，住所地滑县八里营乡黄琉璃村南地。经营者：张淑光。委托诉讼代理人：孟帅，河南卓誉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：关坤娣，女，1978年4月3日出生，汉族，住河南省滑县。委托诉讼代理人：李希根，滑县法律援助中心指派律师。上诉人滑县八里营乡豫鑫毛毡厂（以下简称豫鑫毛毡厂）因与被上诉人关坤娣劳动争议纠纷一案，不服河南省滑县人民法院（2018）豫0526民初1207号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。豫鑫毛毡厂上诉请求：1、依法撤销河南省滑县人民法院(2018)豫0526民初1207号民事判决书，驳回被上诉人的上诉请求或者发回重审；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误。一审判决认定滑县劳动能力鉴定委员会对被上诉人作出的劳动能力鉴定符合规定是错误的。上诉人认为，滑县劳动能力鉴定委员会所作出的该鉴定结论是不符合法律规定的。根据《工伤保险条例》等法律、部门规章的规定，劳动能力鉴定只能由设区的市级劳动能力鉴定委员会鉴定，而本案中的鉴定委员会是滑县劳动能力鉴定委员会鉴定的，故涉案的鉴定不具有客观性、科学性，更不具有权威性，且也违反了法律的规定。虽河南省人力资源和社会保障厅、河南省财政厅于2014年1月20日联合下发了豫人社工伤(2014)2号文件，但是该文件违反了法律法规的规定，与部门规章也是相违背的，故不应当适用。上诉人认为，结合被上诉人的伤情情况及《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》GB/T16180-2014的规定，被上诉人的伤情根本构不成六级伤残。一审判决没有考虑到被上诉人在本次事故的责任，被上诉人在工作过程中，因其漫不经心、没有尽到任何安全注意义务而导致本次事故的发生，所以被上诉人在本次事故中具有严重的过错，故被上诉人的损失应当由其本人承担，不应由上诉人进行赔偿。被上诉人在我处是小时工，对其所发放的工资均是按时计费的，上诉人与被上诉人之间的纠纷更应该按照人身损害纠纷进行处理，而不应当按照工伤程序进行审理。一审判决所认定上诉人应当赔偿被上诉人的各项费用严重过高。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误，认定各项费用严重过高。请求支持上诉人的上诉请求。关坤娣辩称：一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。请求依法驳回上诉请求，维持原判。豫鑫毛毡厂向一审法院起诉请求：1.请求法院依法撤销滑县劳动人事争议仲裁委员会作出的滑劳人仲案字（2017）02号仲裁裁决书，判令原告不赔偿被告的损失；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告关坤娣自2015年11月8日在原告豫鑫毛毡厂上班，主要负责操作机器，工资实行工时制，每工作十个小时记为一工，每工70元钱，即每小时为0.1工7元钱，关坤娣11月份工作5天4.3工，工资为304.5元；12月份工作29天24.25工，工资为1697.5元；2016年1月份工作6天4.95工，工资为346.5元。2016年1月6日7时30分左右，被告关坤娣在操作机器的过程中，左手被机器碾轧致伤。事故发生后，被告于2016年1月6日至3月20日在滑县正骨医院住院治疗75天，经诊断为左手碾压伤伴供血障碍。2016年6月1日，被告关坤娣向滑县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2016年6月2日作出决定，认定被告受伤为工伤。2016年12月28日，经滑县劳动能力鉴定委员会鉴定，被告伤残程度为六级伤残，该鉴定结论已于2017年1月7日由原告经营者张淑光签收，其未在法定期限内提出重新鉴定的申请。2017年2月13日，被告关坤娣向滑县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求原告支付其工伤保险待遇共计286507元，该委于2017年3月14日作出滑劳人仲案字（2017）02号仲裁裁决书，裁决：一、豫鑫毛毡厂支付关坤娣一次性伤残补助金33600元；二、豫鑫毛毡厂支付关坤娣一次性工伤医疗补助金45318元；三、豫鑫毛毡厂支付关坤娣一次性伤残就业补助金148902元；四、豫鑫毛毡厂支付关坤娣停工留薪期工资12600元，以上四项共计240420元，并驳回关坤娣其他仲裁请求。原告豫鑫毛毡厂对滑劳人仲案字（2017）02号仲裁裁决书不服，在法定期间内提起诉讼。被告关坤娣住院期间的医疗费已由原告全额支付，另被告住院期间，张淑光已先行支付了关坤娣3000元。被告在原告处工作期间，原告未为被告缴纳工伤保险。被告关坤娣受伤后未再去原告处工作，原告也未给被告发放工资，2017年1月5日，被告关坤娣的丈夫黄永朝向原告邮寄了一份解除劳动关系的书面通知，该通知已于2017年1月7日由原告经营者张淑光签收。另查明：2016年度河南省制造业在岗职工平均工资为41338元/年。一审法院认为：原告豫鑫毛毡厂未依照相关规定为被告关坤娣缴纳工伤保险，故应由原告负担被告的相关工伤保险待遇。被告受伤之后，未去原告处上班，原告也没有给被告发放工资，原告未依法为被告缴纳社会保险，被告有权随时解除劳动合同，故双方的劳动关系应自被告向原告邮寄解除劳动关系通知书之日解除。《工伤保险条例》第三十六条第一项规定，职工因工致残被鉴定为五、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残的为18个月的本人工资，六级伤残的为16个月的本人工资。被告关坤娣在原告处工作40天工资共计2348.5元，即原告每天的平均工资为58.71元，每月按30天计算，原告每月的平均工资为1761.38元。故被告关坤娣的一次性伤残补助金为28182.08元（1761.38元/月×16个月）。《工伤保险条例》第三十六条第二项规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准有省、自治区、直辖市人民政府规定。《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，五至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金：…六级十四个月…；一次性伤残就业补助金：…六级四十六个月…。因原告豫鑫毛毡厂为私营企业，本案酌定其一次性工伤医疗补助金及伤残就业补助金按2016年度河南省制造业在岗职工平均工资为41338元/年计算。故被告关坤娣的一次性工伤医疗补助金为48227.67元（41338÷12×14月），一次性伤残就业补助金为158462.33元（41338÷12×46月）。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。结合《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》及被告关坤娣的具体伤情、伤残程度，该院酌定被告的停工留薪期为6个月，故被告关坤娣停工留薪期工资为10568.28元（1761.38元/月×6个月）。综上，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金48227.67元＋一次性伤残就业补助金158462.33元＋一次性伤残补助金28182.08元＋停工留薪期工资10568.28元=245440.36元。因被告在滑劳人仲案字（2017）02号仲裁裁决书送达后并未提起诉讼，故原告应按滑劳人仲案字（2017）02号仲裁裁决书支付被告关坤娣245440.36元中的240420元。原告诉称的被告系小时工，不应当适用《工伤保险条例》。依据《工伤保险条例》第二条规定：中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或雇工缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。原告系有雇工的个体工商户，被告系个体工商户的雇工，双方虽未签订书面劳动合同，但是双方之间已形成事实劳动关系。故被告关坤娣的此次受伤依照《工伤保险条例》规定享有本条例规定的权利，故对原告的意见不予采纳。原告诉称的伤残鉴定只能由设区的市级劳动能力鉴定委员会鉴定，而本案中的伤残等级鉴定是由滑县劳动能力鉴定委员会作出的，应依法不予采信。河南省人力资源和社会保障厅、河南省财政厅于2014年1月20日联合下发豫人社工伤（2014）2号关于省直管县（市）工伤保险管理工作有关问题的通知第四条规定：省直管县（市）应当成立劳动能力鉴定机构，负责各自辖区内的劳动能力鉴定工作。故滑县劳动能力鉴定委员会对被告关坤娣作出劳动能力鉴定符合规定，对原告的意见不予采纳。关于被告关坤娣的住院伙食补助费、护理费及交通费，因滑劳人仲案字（2017）02号仲裁裁决书中未支持该三项费用，且被告关坤娣在该仲裁裁决书送达后并未提起诉讼，对该三项费用，不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、《河南省工伤保险条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：原告滑县八里营乡豫鑫毛毡厂于本判决生效后十日内支付被告关坤娣各项保险待遇240420元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告滑县八里营乡豫鑫毛毡厂负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院查明滑县地区2016年度在岗职工年平均工资为40685元；2015年7月至2017年9月，滑县地区最低工资标准为1300元每月。二审查明的其他事实与一审查明的事实基本一致。本院认为，关于上诉人豫鑫毛毡厂上诉称滑县劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不符合法律规定，关坤娣的工伤构不成六级的上诉理由，滑县作为省直管县，依据河南省人力资源和社会保障厅、河南省财政厅的文件通知成立劳动能力鉴定机构，负责辖区内的劳动能力鉴定工作，所作出的鉴定结论并无不当。且根据工伤保险条例的规定，用人单位对劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到鉴定结论15日内向上一级劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，本案中，豫鑫毛毡厂对鉴定结论不服，并未在规定的时间提出再次鉴定申请。故该上诉理由不能成立。关于上诉人豫鑫毛毡厂上诉认为事故的发生系因被上诉人未尽到安全注意义务，责任应由被上诉人承担的上诉理由，法律法规规定，劳动者认定工伤的，应当享受工伤保险待遇，用人单位未为职工参加工伤保险的，应当由用人单位承担相应责任，上诉人的该上诉理由于法无据，该上诉理由不能成立。关于上诉人豫鑫毛毡厂认为应当按照人身损害纠纷处理的上诉理由，豫鑫毛毡厂作为用人单位，被上诉人为其提供劳动，其为被上诉人发放工资报酬，双方符合劳动关系的构成要件，被上诉人的工伤保险待遇纠纷属于劳动争议纠纷范畴，上诉人的该上诉理由不能成立。关于上诉人认为赔偿被上诉人各项费用过高的上诉请求。关于关坤娣一次性伤残补助金和停工留薪期工资。关坤娣每天的平均工资58.71元，参照劳社部发【2008】3号文件，劳动者的月计薪天数为21.75天，关坤娣月平均工资应当为21.75x58.71元=1276.94元，低于滑县地区最低工资标准1300元，故关坤娣的月平均工资应当按照最低工资标准即1300元每月计算。一审判决计算被上诉人月平均工资为58.71x30=1761.3元不当。因此被上诉人一次性伤残补助金应为16个月的本人工资即1300x16=20800元，其停工留薪期工资应为6个月的本人工资即1300x6=7800元。关于关坤娣一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的数额。因滑县属于省直管县，其工伤保险单独统筹，故两项工伤待遇应以解除或终止劳动关系时滑县统筹地区上年度在岗职工平均工资为基数计算，一审判决以河南省制造业在岗职工平均工资为基数计算不当。根据关坤娣劳动能力鉴定的伤残等级，其一次性工伤医疗补助金为14个月的统筹地区月平均工资即40685÷12x14=47465元；一次性伤残就业补助金为46个月的统筹地区月平均工资即40685÷12x46=155959元。综上，豫鑫毛毡厂应支付被上诉人关坤娣各项保险待遇共计232024元。综上所述，豫鑫毛毡厂的上诉请求部分成立，予以支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销滑县人民法院（2018）豫0526民初1207号民事判决；二、滑县八里营乡豫鑫毛毡厂于本判决生效后十日内支付关坤娣各项保险待遇共计232024元；三、驳回滑县八里营乡豫鑫毛毡厂其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，均由滑县八里营乡豫鑫毛毡厂负担。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  常 青审判员  江松涛二〇一八年十月二十九日书记员  徐 芮