广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0306民初9701号原告：叶腾飞，男，汉族，1989年11月5日出生，户籍地址广东省陆河县，委托诉讼代理人：彭建洲，广东深宝律师事务所律师。被告:杨汉军，男，汉族，1963年10月3日出生，户籍地址深圳市宝安区，委托诉讼代理人:杨承富，北京市京师律师事务所律师。委托诉讼代理人:朱云斌，北京市京师律师事务所实习律师。被告：深圳市东方建富实业有限公司，住所地深圳市宝安区新安街道**自由路愉盛股份合作公司综合楼****，组织机构代码746635328。法定代表人：杨汉军。委托诉讼代理人：左怀球，广东宝源律师事务所律师。原告叶腾飞诉被告杨汉军、深圳市东方建富实业有限公司（以下简称建富公司）民间借贷纠纷一案，本院适用普通程序公开开庭进行了审理，各方当事人的委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出以下诉讼请求：1、判令被告杨汉军返还原告借款2300万元及利息（利息以本金2300万元为基数按月利率2%从2014年11月10日起计至实际还清之日止）；2、判令被告建富公司对上述借款本金、利息等承担连带责任；3、诉讼费由两被告承担。事实与理由：2014年11月10日，杨汉军因流动资金短缺，向原告借款2300万元，约定月息3%，借款期限到2015年2月7日止，建富公司向原告出具《担保承诺书》，原告将款项转至被告指定银行账号，但两被告未按约偿还借款本息，原告为此提起诉讼。被告杨汉军辩称：原告没有证据证明向杨汉军出借了款项，也没有相关的银行流水、付款手续，属于虚假诉讼，由法院酌定是否追究原告虚假诉讼的责任。被告建富公司辩称：建富公司的担保行为未经股东会决议，其他股东不知情，应属无效；即使有效也是杨汉军的行为，与建富公司无关。本院经审理查明：2014年11月10日，被告杨汉军向原告出具了一份合同号为2014-01-02的《借款借据》，内容为杨汉军向原告申请借款2300万元，借款期限2014年11月10日至2015年2月7日，贷款月利率3%，款项转入委托指定单位（个人）。同日，杨汉军出具了一份《转（放）款委托书》，内容为：本人委托叶腾飞于2014年11月10日将编号为2014-01-02的《借款合同》项下的借款2300万元转到户名为深圳市宝安区新安忠兴胜木业制品厂，开户行为平安银行宝城支行，账号为11×××01的银行账户。2014年11月10日，彭珊珊向上述收款账户转款2250万元，次日，彭珊珊再向上述收款账户转款50万元。2014年11月10日，杨汉军出具《收款确认书》，确认收到原告支付的贷款2300万元，以实际到款为准。彭珊珊到庭确认，其上述两笔转款系受叶腾飞的委托。建富公司2014年11月10日向原告出具《担保承诺书》，承诺为借款2014-01-02《借款合同》项下的借款2300万元承担连带保证责任，保证方式为无限连带保证责任，保证期限为两年。保证范围为借款本金、利息、罚息、赔偿金、违约金及实现债权的费用。2015年2月7日、2016年12月31日、2017年6月30日，原告、杨汉军及建富公司分别达成《延期协议》，最后一份《延期协议》延期至2018年6月30日，建富公司继续承担延期后的连带保证责任。以上事实有《借款借据》、《转（放）款委托书》、《收款确认书》、《延期协议》、《担保承诺书》转款凭证、银行流水及庭审笔录等证据证明。本院认为：原告提交的证据可以证明被告杨汉军向原告借款2300万元的事实。转款人彭珊珊已到庭确认涉案的两笔转款共2300万元系受叶腾飞的委托支付给杨汉军。杨汉军只是一味否认未收到涉案款项，但既不能提供证据反驳原告的提交的证据，也不能解释为什么会收到彭珊珊转来的2300万元，更不能解释如果没有收到借款，杨汉军为什么会签署多份《延期协议》，代表杨汉军出庭的委托诉讼代理人也承认未就涉案款项向杨汉军进行核实，故其辩解理由不能成立。原告主张被告未归还过利息，被告也未能举证证明自己归还过利息，故应认定被告从未归还利息，被告除应返还借款本金2300万元外，还应支付借款后的利息。原被告约定借款利率为月3%，超过司法解释规定的月2%的利率上限，超过部分本院不予保护。被告建富公司出具《担保承诺书》，同意为涉案借款提供保证担保。《中华人民共和国公司法》第十六条第二款明确规定“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”该规定属法律的强制性规定。建富公司为其股东杨汉军提供担保，未经股东会决议，违反了上述法律规定，属无效的民事行为。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”本案中，建富公司在未经股东会决议的情况下为其股东杨汉军提供担保，原告在接受担保时未要求建富公司提供股东会决议，均存在过错，根据本案的具体情况，本院酌定建富公司对杨汉军不能清偿债务的二分之一承担连带清偿责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百零九条、第二百一十一条第二款、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国公司法》第十六条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条之规定，判决如下：一、被告杨汉军于本判决生效之日起十日内返还原告叶腾飞借款本金2300万元并支付利息（分别以本金2250万元自2014年11月10日起，本金50万元自2014年11月11日起，按月2%计至实际清偿之日止）。二、被告深圳市东方建富实业有限公司在杨汉军不能清偿上述债务的二分之一范围内承担连带清偿责任。三、驳回原告叶腾飞的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费248800元由被告杨汉军承担，被告深圳市东方建富实业有限公司对杨汉军不能承担部分的二分之一范围内承担连带负担责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 付  学  嵘人民陪审员 吴  景  林人民陪审员 魏  翠  芸二〇一八年十月十五日书 记 员 仇淑清（兼）书 记 员 王    欢附本案相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条【合同无效的法定情形】有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第二百零五条【利息的支付】借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条【借款的返还期限】借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条【逾期利息】借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百零九条【借款展期】借款人可以在还款期限届满之前向贷款人申请展期。贷款人同意的，可以展期。第二百一十一条【自然人间借款合同的利率】自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国担保法》第十八条【连带责任保证】当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。