安徽省芜湖市镜湖区人民法院民 事 判 决 书（2021）皖0202民初1915号原告：胡勇，男，1970年2月24日出生，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。委托诉讼代理人：许蔚武，安徽安江律师事务所律师。被告：皖南医学院第二附属医院，住所地安徽省芜湖市康复路10号，统一社会信用代码12340000486288226D。法定代表人：黄后宝，该院院长。委托诉讼代理人：汪枫，安徽弘律律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴倩倩，安徽弘律律师事务所实习律师。原告胡勇诉被告皖南医学院第二附属医院（以下简称皖医二附院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2021年2月19日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡勇及其委托诉讼代理人许蔚武，被告皖医二附院的委托诉讼代理人汪枫、吴倩倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡勇向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项经济损失195752.09元（其中住院伙食补助费2700元、营养费2700元、护理费12198.58元、误工费31500元、伤残赔偿金157768元、精神损害抚慰金20000元、交通费2000元、鉴定费1430元，按照85%责任比例计算）。事实与理由：2018年6月4日原告在家因故摔倒,致右侧肱骨近端粉碎性骨折,而后去被告处就诊,并在2018年6月9日进行手术治疗。术前经被告医生告知并经原告同意行开放复位+钢板固定术,但术中被告方医生既未告知原告及家属,也未经原告及家属同意,擅自对原告实施了开放复位+空心钉内固定术。致原告术后不久,原骨折处移位明显,不得不去皖南医学院第一附属医院弋矶山医院重新取出原来固定物,再行开放复位+钢板固定术治疗。2019年9月18日，原告经被告处取出固定钢板。但此时原告的手臂已经无法恢复原有功能,后经双方共同委托安徽广济司法鉴定所鉴定,原告构成九级伤残,被告的医疗行为存在过错,并与原告的损害结果之间存在因果关系,且应承担主要责任,后虽经原告多次向被告要求依法赔偿,但被告久拖不决,并最终拒绝原告的合理诉求,要求原告通过法律途径解决,故原告为维护自身合法权益不受侵害,现依法诉请贵院判决支持原告方全部请求。被告皖医二附院辩称，1、原、被告之间存在医疗服务合同法律关系；2、被告对原告实施的诊疗行为符合诊疗规范，损害后果系其自身摔伤所致，与被告方的诊疗行为无关。本院经审理认定事实如下：2018年6月4日下午，原告在家中行走时不慎滑倒，右肩部着地，后前往被告皖医二附院处就诊。经诊断为：右侧肱骨近端粉碎性骨折（NeerⅢ型）。当日原告入住被告骨科治疗。同月8日，原告在臂丛麻醉下行“右侧肱骨近端骨折切开复位内固定术”。同月13日，经复查右肩关节X片，原告骨折断端移位。因原告需进一步手术治疗，被告建议原告到上级医院进一步治疗，原告遂办理了出院手续。同月23日，原告入住皖南医学院弋矶山医院继续治疗。同月28日，原告在全身麻醉下行“右肱骨近端骨折术后内固定物取出术及右肱骨骨头后脱位复位及切开复位内固定术”。原告于同年7月6日出院，出院医嘱：1.注意休息，避免劳累及受凉，避免负重，适当加强功能锻炼，右肩关节制动六周。2.加强创口护理，定期换药，术后6周、3月、6月、12月复查X光片。3.门诊复诊。4.不适随诊。2019年9月18日，原告再次入住被告皖医二附院治疗。次日，原告在臂丛麻醉下行“右肱骨近端骨折术后内固定物取出+骨赘摘除术”，后于同月25日出院。出院医嘱：1.加强切口护理，切口定期换药，术后12-14天拆线。2.右上肢避免早期剧烈负重运动，加强患肢功能锻炼。3.骨科门诊定期复查。4.不适随诊。2019年10月21日，原、被告共同委托安徽广济司法鉴定所对被告诊疗行为是否存在过错、原告的损害后果与被告的诊疗行为之间是否存在因果关系及参与度和原告的伤残等级进行法医学鉴定。安徽广济司法鉴定所认为：患者外侧外伤后右侧肱骨近端骨折诊断明确，损伤较为严重，具备手术指征。医院根据其具体病情需要，行开放复位钢板、螺丝加内固定手术确定手术方案较为合理。医院方医生在手术过程中擅自变更手术方式，将原定的钢板、螺丝内固定变更为单纯空心钉内固定术，手术后固定效果不佳是导致再次手术的重要原因。鉴定人认为医院方医生在变更手术方式时没有履行充分告知义务，且变更后的手术方式欠合理。医院存在医疗过错，医院方责任比例为主要责任。该鉴定机构于2019年12月20日作出司法鉴定意见：1、被鉴定人胡勇外伤后右侧肱骨近端骨折，医院在手术方式选择和告知义务履行方面存在过错，其损害后果与医疗行为存在因果关系，责任比例为主要责任。2、被鉴定人胡勇右肱骨近端粉碎性骨折，现遗有右肩关节活动功能丧失达50%以上，伤残等级评定为九级。同月31日，原告委托安徽广济司法鉴定所对其误工期、护理期、营养期进行法医学鉴定。该鉴定机构于2020年1月2日作出司法鉴定意见：被鉴定人胡勇外伤后右侧肱骨近端骨折，结合其伤情，自受伤之日起酌情给予其误工期270日，护理期90日，营养期90日，建议参考采纳。原告共支付鉴定费1430元。案件审理中，被告申请对原告自发伤接受正常医疗的情况下是否构成伤残，若构成伤残，与医疗过错行为而导致的九级伤残后果之间的参与度；以及原告已鉴定的“三期”期限与医疗过错行为之间的参与度进行法医学鉴定。本院依法委托安徽广济司法鉴定所予以鉴定。安徽广济司法鉴定所于2021年1月26日出具安徽广济司鉴[2020]（临）鉴定第12063号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人胡勇因外伤致右侧肱骨近端粉碎性骨折，入院行手术治疗，目前伤残等级评定为九级。此次皖南医学院第二附属医院的医疗过错对被鉴定人胡勇目前伤残等级的参与度为50%左右，建议参考采纳。2、结合实际多次住院治疗及损伤恢复情况，综合评估此次医疗因素所致的误工、护理、营养期间为误工期270日、护理期90日、营养期90日，建议参考采纳。安徽广济司法鉴定所认为：被鉴定人右肱骨近端骨折，根据右肩关节X片示：右肱骨近端粉碎性骨折，移位明显，累及肱骨头。根据该影像片提示，被鉴定人的原始骨折损伤十分严重，累及肩关节面，对肩关节的功能活动造成一定影响，存在构残的可能性。综合考虑自身骨折严重程度及手术造成的复位不到位对功能的影响，功能障碍的形成是在原始损伤的基础上加重的后果，考虑其骨折自身因素与医疗因素的责任比例为同等责任。被告支付鉴定费合计1120元。上述事实，有身份证、医疗机构执业许可证、入院记录、出院记录、医嘱单、诊断报告、证明、社会保险个人参保证明、鉴定意见书、票据及原、被告陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，原告胡勇在被告皖医二附院就诊并出现的损害后果，经法医学鉴定，被告皖医二附院的医疗行为存在过错，其应对原告的损害后果承担赔偿责任。本院结合原告就诊时的实际伤情、医疗风险、医院的诊疗水平以及安徽广济司法鉴定所出具的鉴定意见，酌情确认被告医疗行为过错的责任比例为80%，被告医疗的过错行为与原告九级伤残的后果参与度比例为60%。本院认定原告损失如下：1、伤残赔偿金，参考鉴定意见和本院确定的参与度比例，予以支持94660.8元（39442元/年×20年×20%×60%）。2、误工费，原告主张其有固定工作和收入，但未能提供因本起事故造成实际收入减少的证据，根据本地司法实践，结合原告的年龄，酌情按每日100元计算，误工期参考鉴定意见，予以支持27000元（270日×100元/日）。3、住院伙食补助费，原告三次住院治疗共计40日，予以支持1200元（30元/日×40日）。4、营养费，参考鉴定意见，予以支持2700元（30元/日×90日）。5、护理费，护理费参照本省上一年度居民服务业平均日工资标准按135.5元/日计算，予以支持12195元（135.5元/日×90日）。6、鉴定费1430元，据票核算，予以支持。7、交通费1000元，本院酌定。8、精神抚慰金，原告多次住院治疗，参考鉴定意见和本院确定的参与度比例，本院酌情支持7000元。根据本院确定的医疗过错责任比例和鉴定机构关于“三期”期限的鉴定意见，原告上述2-7项共计45525元的经济损失中，由被告皖医二附院承担80%的赔偿责任，经计算，被告因医疗过错行为赔偿原告的各项经济损失共计138080.8元（45525元×80%+94660.8元+7000元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一、二款、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款和《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：被告皖南医学院第二附属医院于本判决生效后十日内赔偿原告胡勇各项经济损失共计138080.8元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2150元，由原告胡勇负担633元，被告皖南医学院第二附属医院负担1517元。鉴定费1120元（已交至鉴定机构），由原告胡勇负担279元，被告皖南医学院第二附属医院负担841元。原告胡勇尚应支付被告皖南医学院第二附属医院279元（被告芜湖市第二人民医院在履行上述判决义务时可予以抵扣）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员 何 俊二〇二一年四月二十五日书记员 舒丹丹附：本案适用法律条款《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇用护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。