湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘09民终1214号 上诉人（原审原告）：深圳市德纯物业综合服务有限公司，住所地：广东省深圳市。 法定代表人：赖宇琪，该公司董事长。 委托诉讼代理人：薛周纯，湖南九方律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：曹瑞庭，男，1957年5月16日出生，汉族，住湖南省沅江市。 委托诉讼代理人：徐志刚，沅江市法律援助中心律师。 上诉人深圳市德纯物业综合服务有限公司（以下简称德纯公司）因与被上诉人曹瑞庭劳动争议纠纷一案，不服湖南省沅江市人民法院（2018）湘0981民初115号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。德纯公司之委托诉讼代理人薛周纯，曹瑞庭之委托诉讼代理人徐志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 德纯公司上诉请求：一、撤销原判第一项，改判德纯公司不向曹瑞庭支付任何款项；二、由曹瑞庭承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、一审判决书及（2017）沅劳人仲案字第125号仲裁裁决书裁决承担责任的主体错误，违反不告不理原则；二、停工留薪期间费用已由肇事司机进行赔偿，不应重复赔偿，停工留薪期间最多只能计算120日，不能计算1年，计算标准只能按照实发工资1900元每月进行计算，一审认定停工留薪期间工资为29232元没有事实及法律依据；三、一审判决德纯公司支付曹瑞庭经济补偿金7308元错误，违反了不告不理原则，曹瑞庭提出解除劳动合同，用人单位同意解除并不符合《劳动合同法》用人单位应支付经济补偿金的情形，德纯公司不应支付经济补偿金。 曹瑞庭辩称：一、德纯公司未与曹瑞庭签订劳动合同，也未给曹瑞庭办理任何保险，曹瑞庭在上班途中发生交通事故认定为工伤，鉴定为工伤十级；二、德纯公司沅江项目部系德纯公司的分支机构，不具有法人资格，根据法律规定，不具有法人资格的分支机构的民事责任由法人承担；三、《中华人民共和国劳动法》、《工伤保险条例》及最高人民法院的相关司法解释均确认用人单位不能以已取得交通事故赔偿而免除所应当承担的赔偿责任。 德纯公司向一审法院起诉请求：一、德纯公司不向曹瑞庭支付工伤待遇款49208元；二、由曹瑞庭承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实如下：德纯公司系具有民事权利能力和民事行为能力的独立法人，德纯公司沅江项目部是其分支机构，不具有法人资格。2015年6月1日，曹瑞庭被招聘到德纯公司沅江项目部工作，负责城区街道环境卫生清洁。曹瑞庭在沅江项目部工作期间，德纯公司没有与曹瑞庭签订劳动合同，也未为曹瑞庭办理社会保险和缴纳保险费。2016年11月28日11时许，曹瑞庭驾驶双轮助力车前往自己负责清洁区域上班途经盛世家园西门对面地段时，与戴春山驾驶的无牌小客车相撞，造成曹瑞庭受伤。此次事故经沅江市公安局交通警察大队认定，曹瑞庭不承担事故责任。沅江市公安局交通警察大队委托益阳市协同司法鉴定所鉴定，益阳市协同司法鉴定所于2016年12月14日作出（2016）第559号司法鉴定意见书，认定曹瑞庭的损伤不构成伤残，但全案需全休120日、1人护理60日、二期治疗费3000元。曹瑞庭在沅江市人民医院住院16天，用去医疗费9532.88元。2016年12月27日，经沅江市公安局交通警察大队调解，戴春山赔偿曹瑞庭医疗费9500元，护理费、住院伙食补助费、交通费、助力车损坏修理费、鉴定费18000元。之后，曹瑞庭分别向沅江市人力资源和社会保障局、益阳市劳动能力鉴定委员会申请工伤认定和劳动能力鉴定。沅江市人力资源和社会保障局于2017年3月13日作出沅人社工伤认字（2017）011号工伤认定决定书，认定曹瑞庭的损伤为工伤；益阳市劳动能力鉴定委员会于2017年11月19日作出益劳鉴20170823号初次劳动能力鉴定结论书，鉴定曹瑞庭的损伤为工伤十级。2017年12月15日，曹瑞庭向沅江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求德纯公司支付一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、工伤医疗费、误工工资、护理费、伙食补助费、交通费、鉴定费80000元。沅江市人事劳动争议仲裁委员会于2018年1月5日作出（2017）沅劳人仲案字第1215号仲裁裁决，裁决由德纯公司支付曹瑞庭一次性伤残补助金17052元（2436元×7个月）、一次性工伤医疗补助金1462元（2436元×6个月×10%）、一次性伤残就业补助金1462元（2436元×6个月×10%）、停工留薪期间工资29232元（2436元×12个月），合计49208元；双方解除劳动关系。 一审法院认为：本案争议焦点有，一、曹瑞庭工伤保险待遇的责任主体是否系德纯公司？二、曹瑞庭从肇事司机方获得医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费赔偿后，是否还应获得该部分工伤保险待遇赔偿？三、曹瑞庭停工留薪期间如何计算？四、如何认定曹瑞庭停工留薪期间的工资？五、德纯公司未与曹瑞庭签订劳动合同，德纯公司是否应当双倍支付曹瑞庭工资？六、曹瑞庭与德纯公司解除劳动合同，德纯公司是否应当给予曹瑞庭经济补偿？一审法院对争议的焦点认定如下：一、德纯公司设立的沅江项目部系德纯公司的分支机构，不具有独立法人资格，根据《中华人民共和国民法总则》第七十五条第二款“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担”的规定，曹瑞庭在德纯公司沅江项目部工作中受到伤害，依法应当由其法人承担民事责任。故德纯公司主张其主体错误的理由不成立，该院不予采纳。二、曹瑞庭在工作中因交通事故受到伤害，已从肇事司机方获得了医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费的赔偿，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十二条规定：“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。”曹瑞庭只有在没有获得医疗等费用赔偿的情况下，德纯公司才予以先行支付，己经获得赔偿的部分德纯公司不再支付。故德纯公司提出第三人已经支付给曹瑞庭的医药费、护理费、交通费、住院伙食补助费、误工费不应再进行重复赔偿的主张，该院予以支持。曹瑞庭认为交通事故赔偿和用人单位赔偿不相关，根据劳动法和最高人民法院相关司法解释，明确可以双赔，不能因为取得交通事故赔偿后，用人单位就不予赔偿的答辩意见，没有提供具体、明确的法律依据，该院不予采纳。三、德纯公司提出曹瑞庭在出院后其伤势就已稳定，符合进行劳动能力鉴定的条件，但其人为地将劳动能力鉴定的时间拖延至2017年11月19日，对于人为拖延鉴定的时间，不能计算为停工留薪期，应按益阳市协同司法鉴定所的鉴定意见计算120日停工留薪期，不能计算1年的主张。经查，司法鉴定的休息时间是身体损伤治疗、恢复的时间。本案曹瑞庭于2016年11月28日在工作中受伤后，由于德纯公司怠于配合处理工伤保险待遇的特殊情况，导致曹瑞庭误工，误工期限根据《工伤保险条例》不得超过12个月的规定，可以计算12个月。故德纯公司提出应按120日计算停工留薪期，不能计算1年的主张，该院不予采纳。四、德纯公司提出曹瑞庭停工留薪期的工资福利待遇只能按原待遇每月1900元计算的主张，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定的“本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”，曹瑞庭2016年受伤，2015年益阳市职工平均工资为4060元，以4060元的60%计算为2436元，故曹瑞庭停工留薪期工资应按每月2436元计算。德纯公司该项主张与《工伤保险条例》第四十六条规定不符，该院不予采纳。五、曹瑞庭答辩提出德纯公司不与曹瑞庭签订劳动合同，严重违反法律规定，应当受到法律的制裁，双倍赔偿曹瑞庭的意见。经查，曹瑞庭自2015年6月到德纯公司沅江项目部工作，2016年11月28日受伤，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定，德纯公司自用工之日起至迟不得超过一个月与曹瑞庭签订固定期限劳动合同；曹瑞庭工作满一年后，德纯公司仍不与曹瑞庭签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款的规定，曹瑞庭在德纯公司工作满一年后，视为德纯公司与曹瑞庭已签订固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”、“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”，本案曹瑞庭在德纯公司沅江项目部工作已满一年以上，依法视为已与德纯公司签订无固定期限劳动合同，故曹瑞庭要求德纯公司双倍赔偿与《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定的两种情形不符，该院不予支持。六、曹瑞庭提出其2014年到德纯公司分支机构工作，2018年解除劳动关系，根据劳动法规定，每年应当支付一个月的劳动补偿金的主张，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条“用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金”的规定，德纯公司、曹瑞庭双方同意终止劳动合同，符合法律规定，德纯公司应给予曹瑞庭经济补偿。但曹瑞庭是2015年6月1日到德纯公司沅江项目部工作，计算经济补偿的时间应从2015年开始，可计算3个月。综上所述，本案属于劳动争议纠纷。德纯公司是其分支机沅江项目部的民事责任主体，自用工曹瑞庭之日起依法应与曹瑞庭签订劳动合同，为曹瑞庭办理社会保险（包括工伤保险），缴纳社会保险费。德纯公司未为曹瑞庭办理社会保险，曹瑞庭工伤后，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，德纯公司应按照工伤保险待遇项目和标准向曹瑞庭支付费用。根据《工伤保险条例》和《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》的相关规定，曹瑞庭工伤十级，剔除第三人肇事司机赔偿的部分外，还应计保险待遇的项目和标准为：一次性伤残补助金按本人月工资2436元计算7个月；一次性工伤医疗补助金按本人月工资2436元计算6个月；一次性伤残就业补助金按本人月工资2436元计算6个月；停工留薪期间工资按本人月工资2436元计算12个月。其中一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条第一款规定，工伤职工距法定退休年龄不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%，曹瑞庭1957年5月16日出生，2016年11月28日受伤，受伤时距法定退修年龄不足半年，应按距法定退修年龄相差半年，以10%计算。根据上述工伤保险待遇的项目和标准，德纯公司应付曹瑞庭工伤保险待遇费用56516元，其中：一次性伤残补助金17052元（2436×7个月），一次性医疗补助金1462元（2436×6个月×10%）；一次性伤残就业补助金1462元（2436×6个月×10%）；停工留薪期间工资29232元（2436×12个月）；解除劳动合同经济补偿7308元（2436×3个月）。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条第一款、第三十九条第（三）项、第四十一条第一款、第四十二条、《工伤保险条例》第二条、第三十三条第一、二款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十条、第二十六条第二十七条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条之规定，判决：一、德纯公司在判决生效后十日内付给曹瑞庭一次性伤残补助金17052元、一次性医疗补助金1462元、一次性伤残就业补助金1462元、停工留薪期间工资29232元、解除劳动合同经济补偿7308元，合计56516元；二、解除德纯公司与曹瑞庭之间的劳动合同关系；三、驳回德纯公司的其他诉讼请求。案件受理费5元，由德纯公司负担。 二审中，双方均未向本院提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案系劳动争议纠纷，双方二审争议的焦点问题：一、一审判决承担责任的主体是否正确；二、一审认定停工留薪期间工资为29232元是否正确；三、一审认定德纯公司支付曹瑞庭解除劳动合同经济补偿金7308元是否正确。 一、关于一审判决承担责任的主体是否正确。 《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。本案中，德纯公司沅江项目部系德纯公司的分支机构，不具有法人资格，其产生的民事责任由法人承担，故一审判决德纯公司承担责任正确，本院依法予以维持。德纯公司上诉称一审判决书认定承担责任的主体错误，德纯公司不应承担赔偿责任，没有事实和法律依据，本院依法不予支持。 二、一审认定停工留薪期间工资为29232元是否正确。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。曹瑞庭作为劳动者因第三人侵权造成人身损害，既可以请求用人单位（即德纯公司）承担赔偿责任，也可以请求侵权人（即肇事司机）承担赔偿责任。德纯公司上诉称停工留薪期费用已由肇事司机进行赔偿，不应重复赔偿，没有法律依据，本院依法不予支持。因德纯公司怠于配合处理工伤保险待遇导致曹瑞庭误工，一审按12个月计算误工期并无不当，本院依法予以维持。德纯公司上诉称停工留薪期间最多只能计算120日，不能计算1年，没有事实和法律依据，本院依法不予支持。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。曹瑞庭的工资低于益阳地区职工平均工资的60%，一审按益阳地区职工平均工资的60%计算曹瑞庭的停工留薪期间工资并无不当，本院依法予以维持。德纯公司上诉称停工留薪期间工资计算标准只能按照实发工资1900元每月进行计算，没有法律依据，本院依法不予支持。 三、一审认定德纯公司支付曹瑞庭解除劳动合同经济补偿金7308元是否正确。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。第四十六条第（一）项规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。本案中德纯公司未为曹瑞庭办理社会保险和缴纳保险费，曹瑞庭依法解除劳动合同，德纯公司应当向曹瑞庭支付经济补偿。但曹瑞庭在向沅江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时并未要求德纯公司支付经济补偿金，也未在一审中提起反诉，一审直接判决德纯公司支付曹瑞庭解除劳动合同经济补偿金7308元错误，本院依法予以纠正。德纯公司上诉称一审判决德纯公司支付曹瑞庭经济补偿金7308元错误，违反了不告不理原则的上诉理由成立，本院依法予以支持。 综上所述，德纯公司的上诉请求部分成立，对成立的部分，本院依法予以支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，但实体处理欠妥，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持湖南省沅江市人民法院（2018）湘0981民初115号民事判决第二项； 二、撤销湖南省沅江市人民法院（2018）湘0981民初115号民事判决第一项、第三项； 三、深圳市德纯物业综合服务有限公司在本判决生效后十日内付给曹瑞庭一次性伤残补助金17052元、一次性医疗补助金1462元、一次性伤残就业补助金1462元、停工留薪期间工资29232元，合计49208元。 四、驳回深圳市德纯物业综合服务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，支付迟延履行金。 本案一审案件受理费5元，由曹瑞庭负担。二审案件受理费10元，由深圳市德纯物业综合服务有限公司负担5元，由曹瑞庭负担5元。 审判长  黄和平 审判员  刘国清 审判员  黎 娜 二〇一八年十月八日 法官助理曹帅 书记员邵菲