广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0114民初3847号原告：广州龙升建筑机械租赁有限公司，住所地广州市花都区新雅街迎宾大道179号2栋1109-1110房（空港花都），统一社会信用代码914401146618228960。法定代表人：宁其容，该公司经理。原告：广西龙升建筑工程有限公司，住所地南宁市科园大道31号财智时代公寓第10层A-1003号房，统一社会信用代码91450100685192171J（1-1）。法定代表人：宁其容，该公司经理。原告：广西龙升建筑工程有限公司广州花都分公司，住所地广州市花都区新华街平石路北路自编平石小区C605房，统一社会信用代码9144011407463345XN。负责人：孙晓东，该公司经理。三原告共同委托诉讼代理人：杜洪炜,广东合誉律师事务所律师。三原告共同委托诉讼代理人：钟雪莹,广东合誉律师事务所实习人员。被告：曾维术，男，1971年3月26日出生，汉族，住重庆市开县,委托诉讼代理人：文功和，广东蓝启律师事务所律师。原告广州龙升建筑机械租赁有限公司（以下简称广州龙升公司）、广西龙升建筑工程有限公司（以下简称广西龙升公司）、广西龙升建筑工程有限公司广州花都分公司（以下简称广西龙升花都公司）与被告曾维术劳动争议纠纷案件，本院于2021年1月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，三原告的共同委托诉讼代理人杜洪炜、钟雪莹到庭参加诉讼，被告曾维术经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。三原告向本院提出诉讼请求：1．原告广州龙升公司支付被告2020年8月份、9月份工资2780.32元；2．原告广州龙升公司与被告之间的劳动关系在2020年10月10日终止；3．原告广州龙升公司不需支付被告赔偿金28176.89元；4．原告广西龙升花都公司不需要支付一次性伤残补助金差额11064.79元；5．原告广西龙升广州花都分公司支付被告一次性伤残就业补助金83880元；6．原告广西龙升广州花都分公司不需要支付停工留薪期工资差额13316.53元；7．被告承担本案诉讼费用。事实与理由：一、原告广州龙升公司不支付被告2020年8月1日主2020年8月5日、2020年9月7日至2020年9月30日的工资1622.07元。1、对于2020年8月份工资问题，因被告自身身体原因，原告广州龙升公司没有安排被告工作，但要求被告自2020年8月6日回广州办公场所打卡考勤，被告也于8月6日开始在广州打卡考勤，但其又于2020年8月23日擅自离开，没有打卡考勤，因此原告广州龙升公司按照被告打卡考勤情况计算2020年8月份工资合法合理。经计算，其8月份工资为3224.2元，但扣减社保缴费431.94元后，实际工资金额为2792.26元。2、对于2020年9月份工资问题，被告住院时间从9月7日至9月12日，而9月12日出院后，虽然医嘱注明“病休4周”，但从被告的出院记录看，被告并没有进行手术，也没有就其工伤进行治疗，其病休的原因是被告本身疾病引起的，并非因为工伤治疗而需要病休，因此，该“病休4周”应属于“非因工负伤”的范围，其病休4周，原告广州龙升公司并不需要支工资。被告于2020年9月份计算工资的天数仅为6天，工资420元，扣减社保缴费后为-11.94元。因此被告2020年8月、9月份工资合计为2780.32元。二、原告广州龙升公司并没有违法解除劳动合同的情形，原告广州龙升公司依法不需要支付赔偿金28176.89元。1、首先，被告提交的《劳动合同到期终止通知书》中提及因被告自身身体原因已不适合在原告广州龙升公司继续进行工作，原告广州龙升公司决定不再续签劳动合同，同时通知被告前来办理离职手续。但该通知仅仅是通知被告劳动合同期满后不再续签，并不是通知被告于9月30日解除劳动关系。其次，退一步说，即使2020年9月12日出院医嘱被告病休4周，在9月30日时被告仍处于医疗期，劳动合同应当延续至相应的情形消失时终止，原告广州龙升公司也并非通知被告于9月30日解除劳动关系，只是明确劳动合同期满不再续签，这与按法律规定劳动合同延续至医疗期结束并不矛盾。第三，原告广州龙升公司于2020年10月10日再次通知被告前来办理离职续，而至2020年10月10日，已超过被告医嘱上4周的医疗期，符合《劳合同法》的规定。原告广州龙升公司发出不再续签劳动合同的通知不足以认定原告广州龙升公司违法终止劳动关系，原告广州龙升公司没有违法终止双方的劳动关系，依法不需支付赔偿金。2、即使要支付经济补偿金，但经济补偿金的计算标准也应按照3189.53元／月进行计算。首先，根据《劳动合同》第四条劳动报酬第4点，双方约定原告广州龙升公司根据被告工作绩效计发奖金，奖金是不属于工资的构成部分，更何况年终奖是不固定的，年终奖不同于按月发放的工资。被告主张在计算支付标准把年终奖折算到被告离职前12个月的月平均工资是不合理的；其次，经济补偿金计算的基数是被告在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，而从被告自己提供的银行交易流水可以证明，被告在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资为3189.53元／月；3、《劳动合同法》第47条仅规定了不得高于本地区上年度职工月平均三倍，并没有规定不得低于本地区上年度职工月平均工资的60%或者其他何金额。因此，按3189.53元／月为标准计算经济补偿金，并没有违反法律法规的规定。被告的工作年限为2017年9月至2020年9月，共3年，因此，即使原告需要支付经济补偿金，经济补偿金额也应为9568.59元(3189.53元／月*3个月=9568.59元)。三、社保基金已足额支付了被告一次性伤残补助金，被告要求原告广西龙升花都公司支付一欠性伤残补助金差额11064.79元，于法无据。1、被告每月实际发放工资不足5000元，而原告广西龙升花都公司按被告每月实际工资为基数购买社保，不存在少报工资、未足额缴纳的情况。而被告主张支付差额的理由是其将年终奖33950元也计算进月平均工资基数，但这是不合理的，因为年终奖是综合公司经营状况、员工工作情况而确定，在年底一次性发放，因此，原告广西龙升花都公司每月为被告购买社保的时候，不可能得知被告年底的年终奖的金额，因此，被告以社保基金支付的一次性伤残补助金金额低于月平均工资为由，要求原告广西龙升花都公司支付差额，理由依法不能成立。四、一次性伤残就业补助金应按照受伤前12个月被告的月缴费工资金额5592元／月计算。1、《工伤保险条例》第六十四条：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患者职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工月平均工资300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。根据上述规定，一次性伤残就业补助金的计算准为“平均月缴费工资”，而非“月平均工资”，根据《伤残待遇核定表》，被告经广州市花都区社会保障基金管理办公室核算，被告平均月缴费工资为5592元（61512元/11个月=5592元／月），因此，一次性伤残就业补助金的计算基数应为5592元／月。2、被告的平均月缴费工资为5592元／月，被告为八级伤残，因此原告广西龙升花都公司应向被告支付的一次性伤残就业补助金金额为83880元（5592元／月*15个月=83880元）。五、根据《公司劳动合同》第四条第3点被告的工资为不定时工作制，被告停职留薪期间没有上班没有绩效，原告广西龙升花都公司按照基本工资计发工资合情合理，而且原告广西龙升花都公司也已超额发放了工资，因此，告主张支付停工留新期工资差额于法无据。综上所述，请求法院依法支持原告的诉讼请求。曾维术未到庭应诉，提交书面答辩意见辩称，一、广州龙升公司应当支付我方2020年8月、9月工资4846.27元，事实清楚，且广州龙升公司在仲裁阶段同意支付，其不得反悔，否则有违禁止反言的基本原则。二、广州龙升公司应当向我方支付赔偿金28176.89元。广州龙升公司通知我方不再续签合同，也未足额向我方支付工伤保险待遇，明显违法，应当向我方支付赔偿金。三、广西龙升公司花都公司应当向我方支付一次性伤残补助金差额11064.79元，根据社保法第三十五条规定，工伤保险月缴费基数应以工资为标准，广西龙升花都公司未按照我方实际工资标准缴纳工伤保险，应当补足差额。四、广西龙升花都公司应当向我方支付一次性伤残就业补助金98968.35元，我方受伤前月平均工资为6597.89元/月，根据法律规定，广西龙升花都公司应当向我方支付一次性就业补助金98968.35元。双方无争议事项及本院认定如下：一、曾维术于2017年6月期间开始在广州龙升公司工作。二、曾维术与广州龙升公司于2018年4月1日签订劳动合同，合同约定期限自2018年4月1日至2020年9月30日，工作岗位为安拆工。三、工资发放形式：每月月底左右以银行转账方式发放上个月工资。四、工伤情况：2019年4月29日受伤，导致1.胸12、腰3椎体爆裂性骨折；2.全身多处软组织挫伤；3.双肺挫伤，广州市花都区人力资源和社会保障局2019年8月2日作出工伤认定决定书认定为工伤，认定工伤用人单位为广西龙升公司花都公司，工伤伤残等级为捌级，停工留薪期为2019年4月29日至2019年7月28日。五、住院情况：2019年4月29日至2019年5月29日期间住院30天，出院医嘱病休3月；2020年9月7日至9月12日住院治疗5天，出院诊断：1.胸12、腰3椎体骨折术后；2.高血压病；3.脑梗死恢复期；4.脑梗死后遗症，住院经过显示经神经内科会诊后建议：结合患者病情，可待脑梗死稳定后择期取除腰椎内固定，出院医嘱：1.病休4周；2.继续原治疗方案予控制血压、抗血小板聚集及降血脂治疗；3.出院后神经内科门诊复诊；4.待脑梗死病情进一步稳定后择期取除腰椎内固定。原告主张第二次住院与工伤无关，系因自身疾病病休四周。六、广州龙升公司支付曾维术工伤前12个月工资实发情况：2018年4月4748.23元、2018年5月3836.65元、2018年6月4893.73元、2018年7月4856.73元、2018年8月4856.73元、2018年9月4702.99元、2018年10月4748.69元、2018年11月4752.99元、2018年12月4748.69元、2019年1月2522.89元、2019年2月178.57元、2019年3月4368.35元。2019年1月30日发放2018年度年终奖33950元。七、2019年4月至7月工资发放情况：2019年4月4903.34元（按出勤29天计）、2019年5月-7月均为2100元。八、2019年9月至2020年7月工资应发情况：2019年9月2100元、2019年10月4067.74元、2019年11月5133.33元、2019年12月4708.75元（转账实发数额）、2020年1月1774.19元、2020年2月1006.9元、2020年3月5129.03元、2020年4月5133.33元、2020年5月5129.03元、2020年6月3433.34元、2020年7月3772.59元，2020年1月19日发放2019年度年终奖9116.25元。九、社会保险缴纳情况：2017年12月至2020年9月期间由广西龙升公司花都公司为曾维术缴纳社会保险，其中工伤保险的月缴费基数为1895元或2100元，2018年4月至2018年5月的社会保险个人应缴部分为346.79元/月，2018年6月至2019年3月的个人应缴部分为380.34元/月，2019年12月个人应缴部分为420.28元，2020年7月至9月个人应缴部分为431.94元。十、三原告的关系：广州龙升公司为广西龙升公司的股东，广西龙升花都公司是广西龙升公司的分公司。曾维术的安拆工的资质挂靠在广西龙升花都公司处。十一、社会保险经办机构已核发曾维术一次性伤残补助金61512元。十二、劳动仲裁情况：曾维术就本案争议向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委作出穗劳人仲案〔2020〕11887号仲裁裁决书，裁决：一、本裁决书生效之日起三日内，广州龙升公司一次性支付曾维术2020年8月、2020年9月的工资4846.27元；二、确认广州龙升公司与曾维术的劳动关系于2020年9月30日终止；三、本裁决书生效之日起三日内，广州龙升公司一次性支付曾维术赔偿金28176.89元；四、本裁决书生效之日起三日内，广州龙升公司出具终止劳动关系证明给曾维术；五、本裁决书生效之日起三日内，广西龙升花都公司一次性支付曾维术一次性伤残补助金差额11064.79元；六、本裁决书生效之日起三日内，广西龙升花都公司一次性支付曾维术一次性伤残就业补助金98968.35元；七、本裁决书生效之日起三日内，广西龙升花都公司共同一次性支付曾维术2019年4月29日至2019年7月28日的停工留薪期工资差额13316.53元；八、广西龙升公司对第五项、第六项、第七项裁决结果承担补充清偿责任；九、驳回曾维术的其他仲裁请求。双方存在争议的事项及本院认定如下：一、关于离职情况：广州龙升公司向曾维术发送劳动合同到期终止通知书，载明：“曾维术先生：根据双方签订的《广州市劳动合同》约定，你的劳动合同期限至2020年9月30日止。因你的身体原因，已不适合在我司继续进行工作，经公司决定，不再与你续签劳动合同。请你在2020年9月30日到公司人事部办理离职手续，并进行离职结算。特此通知！”广州龙升公司仲裁阶段确认在2020年9月30日与曾维术解除劳动合同关系。庭审中，广州龙升公司辩称其仅是通知不再续签，并不是通知解除劳动关系，故主张不应支付赔偿金。广州龙升公司明确通知曾维术不再续签劳动合同，并其在2020年9月30日办理离职手续，进行离职结算。该通知意向明确，且曾维术仲裁阶段确认在该日解除劳动合同关系，故本院认为双方于2020年9月30日解除了劳动关系。二、工伤前12个月平均工资及一次性伤残补助金差额问题：原告主张不应将2018年度年终奖计算入月均工资，本院认为年终奖属于工资组成部分，应当计入，并应以其应发工资（实发工资+个人缴纳的社保费用）进行计算。经计算曾维术工伤前12个月平均工资为6597.89元[（4748.23元+3836.65元+4893.73元+4856.73元+4856.73元+4702.99元+4748.69元+4752.99元+4748.69元+2522.89元+178.57元+4368.35元+346.79元/月×2个月+380.34元/月×10个月+33950元÷12个月×9个月）÷12个月]。曾维术的公司保险月缴费基数低于2018年广州市职工月平均工资9320元的60%5592元，故社会保险经办机构以5592元/月的标准核发曾维术的一次性伤残补助金而未能按照实际工资核发，从而存在一次性伤残补助金差额11064.79元（6597.89元/月×11个月-61512元）。三、2020年8月、9月工资情况：广州龙升公司主张曾维术8月1日至5日病休，实际出勤17天，广州龙升公司确认曾维术2020年8月6日至22日工资为3224.2元，但应扣减其个人应缴社保费用431.94元；原告主张曾维术2020年9月工伤6天，故其工资应为420元，扣减个人应缴社保费用431.94元，其该月工资实际应为-11.94元，并提交曾维术参保证明及缴款明细予以佐证。本院认为根据《广东省工资支付条例》第二十四条第二款规定：“用人单位支付的病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十。”故广州龙升公司需支付曾维术2020年8月1日至5日病休期工资231.72元（1680元/月÷21.75天×3天），原告主张曾维术2020年8月工资应扣减个人应缴社保费用431.94元，本院予以采信，故广州龙升公司应支付2020年8月工资3023.98元[3455.92元(231.72元+3224.2元）-431.94元]；曾维术2020年9月7日至30日期间处于住院及病休期间，故广州龙升公司应支付2020年9月工资958.41元[1390.35元（1680元/月÷21.75天×18天）-431.94元]。四、离职前12个月平均工资情况：原告主张9116.25元年终奖不应计算在内，且应按照实发工资金额计算平均工资自2019年10月2020年9月计算为3189.53元。本院认为双方已于2020年9月30日解除劳动关系，故应以2019年9月至2020年8月期间的应发工资为基数计算平均工资，如上所述，年终奖亦属于工资组成部分，应计算在内。经计算为4025.27元[（2100元+4067.74元+5133.33元+4708.75+420.28元+1774.19元+1006.9元+5129.03元+5133.33元+5129.03元+3433.34元+3772.59元+3455.92元+9116.25元÷12个月×4个月）÷12]。五、经济赔偿金：广州龙升公司在曾维术处于医疗期内解除劳动关系，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条，广州龙升公司属于违法解除与曾维术的劳动关系，应向曾维术支付经济赔偿金28176.89元（4025.27元/月×3.5个月×2倍）。六、一次性伤残就业补助金：根据《广东省工伤保险条例》第三十二条、第三十三条规定，曾维术离职前12个月平均工资为4025.27元，低于2019年度广州市职工月平均工资10292元的60%即为6175.2元，故曾维术可享受一次性伤残就业补助金为92628元（6175.2元×15个月），广西龙升花都公司主张按照5592元/月计算15个月为83880元依据不足，本院不予采信。七、停工留薪期工资：根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第六十四条规定，曾维术停工留薪期2019年4月29日至7月28日工资应为19490.32元（6597.89元/月÷21.75天×2天+6597.89元/月×3个月-6597.89元/月÷21.75天×3天），曾维术已获得此期间工资为8417.92元（4903.34元÷30天×1天+2100元/月×3个月+9116.25元÷12个月×3个月-9116.25元÷12个月÷21.75天×1天-2100元÷21.75天×3天），故广州龙升公司及广西龙升花都公司还应支付曾维术停工留薪期工资差额11072.4元（19490.32元-8417.92元）。广西龙升花都公司主张停工留薪期没有绩效，不计算奖金与法律规定不符，本院不予采纳。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、四十五条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十五条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第三十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决如下：一、原告广州龙升建筑机械租赁有限公司自本判决书生效之日起三日内，一次性支付被告曾维术2020年8月、2020年9月的工资共计3982.39元；二、确认原告广州龙升建筑机械租赁有限公司与被告曾维术的劳动关系于2020年9月30日终止；三、原告广州龙升建筑机械租赁有限公司自本判决书生效之日起三日内一次性支付被告曾维术赔偿金28176.89元；四、原告广州龙升建筑机械租赁有限公司自本判决书生效之日起三日内出具终止劳动关系证明给被告曾维术；五、原告广西龙升建筑工程有限公司广州花都分公司自本判决书生效之日起三日内支付被告曾维术一次性伤残补助金差额11064.79元；六、原告广西龙升建筑工程有限公司广州花都分公司自本判决书生效之日起三日内支付被告曾维术一次性伤残就业补助金92628元；七、原告广西龙升建筑工程有限公司广州花都分公司自本判决书生效之日起三日内支付被告曾维术2019年4月29日至2019年7月28日的停工留薪期工资差额11072.4元；八、原告广西龙升建筑工程有限公司对第五项、第六项、第七项判决结果承担补充清偿责任；九、驳回原告广州龙升建筑机械租赁有限公司、广西龙升建筑工程有限公司广州花都分公司、广西龙升建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，已由原告广州龙升建筑机械租赁有限公司预缴，由原告广州龙升建筑机械租赁有限公司、广西龙升建筑工程有限公司广州花都分公司、广西龙升建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  王大亮二〇二一年四月十三日书记员  曾佩仪陈素珊