新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院民 事 判 决 书（2018）新4002民初3816号原告：伊犁优纳商贸有限公司。住所地：新疆伊犁州伊宁市亚麻厂安置地9-6-248号法定代表人：王维信，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭海霞，女，汉族，该公司经理，住新疆伊宁市。被告：霍城县清水耀中房地产开发有限责任公司。住所地：新疆伊犁州霍城县清水开发区鸿福嘉苑小区。法定代表人：马俊祥，该公司总经理。委托诉讼代理人：王占福男，回族，该公司员工，住新疆伊宁市。委托诉讼代理人：刘雄飞，男，汉族，入户公司员工，住新疆伊犁州霍城县。原告伊犁优纳商贸有限公司（以下简称优纳公司）诉被告霍城县清水耀中房地产开发有限责任公司（以下简称清水耀中公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月20日立案受理后，依法由审判员邵震宇独任审判于2018年10月17日公开开庭进行了审理。原告优纳公司的法定代表人王维信及其委托诉讼代理人郭海霞，被告清水耀中公司的委托诉讼代理人王占福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告优纳公司向本院提起诉讼，请求判令：1、责令被告清水耀中公司偿还优纳公司货款2327100元；2、责令清水耀中公司向优纳公司支付违约金980130元；3、责令清水耀中公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：优纳公司与清水耀中公司于2016年5月12日签署民族总部大夏14台电梯项目设备买卖、安装合同，合同总款为3267100元，清水耀中公司迄今为止仅支付940000元，目前尚余进度款1435980元，尾款891120元，总计2327100元未支付。依照双方电梯设备买卖及安装合同中，关于违约和赔偿条款10.2条款约定：甲方未能在本合同规定的时间内支付任何一笔合同款项，甲方应向乙方支付逾期违约金。如果延误超过十周以上，则甲方被视为单方面终止合同。依照10.1条款载明内容，甲乙方任何一方原因导致单方面终止本合同的，应向对方赔偿相当于本合同价格百分之三十的违约金。清水耀中公司延误已超过十周，符合10.2条款要件，按照10.1条款需向优纳公司支付违约金为980130元。优纳公司于2018年3月2日，6月27日，7月4日多次向清水耀中公司传递书面催款函告，并提议进行房屋抵押。清水耀中公司均无任何口头或书面回复，始终不予支付。被告清水耀中公司答辩称：1、优纳公司起诉的合同是真实的，无异议。2、只对履行付款方式有不同意见，即按补充协议规定的40%价款130万元，应按门面房每平方米15000元的价格抵偿，折抵后应该用货币资金支付的金额约为100余万元而不是起诉状中所説的232.7万元。3、合同10.2的约定有失买卖合同公平的原则，因为这一条只对甲方违约作了规定，而对乙方未做这样的约定且我方已用货币履行了1/3的合同价款，门面房支付1/3（这一点可以履行，只是双方对价格有不同意见）未确定，所以我方如果承担违约责任，也只是对1/3的未履行的货币款承担违约责任，也就是説对未履行部分承担银行利息，而不是优纳公司所説的承担总价款的30%。请求按《中华人民共和国合同法》第一百一十一条的《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第27条、28条、29条的规定予以处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。因双方当事人均对对方提交的证据的真实性未提出异议，本院予以认定。根据当事人提交的证据，本院查明以下事实：2016年5月12日，清水耀中公司为甲方与优纳公司为乙方签订《设备买卖合同》，约定：清水耀中公司向优纳公司购买14台电梯，合同总价格为261.9万元，该价格含设备费、运输及税费、包装费；付款方式为，1、在本合同签订之日起3个工作日内，甲方向乙方支付本合同设备总价的10%（第一期款）即26.19万元整，直接付至本合同乙方指定帐户。甲方逾期给付的，则合同交货期予以顺延。但此笔款项甲方最迟应于本合同签订之日起3个月内支付，如甲方超出此支付期限，则乙方有权解除合同或调整价格。2、在本合同设备发货前15天支付本合同总价的20%（第二期款）即52.38万元整，直接付至本合同乙方指定帐户。若甲方超过此项规定的应付款日九十天未付款项的，由视作甲方单方解除合同，甲方已付货款不再退回，乙方有权另行处理合同设备。3、货到现场经甲方验收进场后5个工作日内支付本合同总价的30%（第三期款）即78.57万元整，直接付至本合同乙方指定帐户。4、电梯安装完毕，经政府部门检验合格后，甲方支付本合同总价的40%（第四期款）即104.76万元整，直接付至本合同乙方指定帐户。5、为了保证乙方及时收到甲方汇付的合同设备款项，按时安排合同设备的生产和发运，甲方应在每次汇款时以签订本合同的买方名义将相应款项直接汇入本合同乙方指定帐户，同时并将银行签章的汇款底联（复印件）注明本合同编号、项目，传送至乙方财务以便乙方及时查收所汇款项。6、如因甲方原因导致设备不能按时报验，不具备验收条件而导致电（扶）梯不能及时通过当地质量技术监督部门规定的法定检测机构验收的，对于设备验收合格后应付的款项，甲方应于设备到货之日起满三个月后七天内支付；任何一方未经对方书面同意而单方面终止合同的，应向对方赔偿相当于本合同价格30%的违约金。除不可抗力原因外，如果甲方未能在本合同规定的时间内支付任何一笔合同款项，甲方应向乙方支付逾期违约金。其支付办法是每延误一周，违约金为延误部分金额的0.5%。此违约金最高不得超过延误部分金额的5%。如果延误超过10周以上，则甲方被视为单方面终止合同。除不可抗力原因外，如果乙方未能按时将合同设备交货，乙方应向甲方支付逾期交货违约金，按电梯价款的0.5%支付违约金。《设备买卖合同》还对交货、查验和收货、产品质量保证、产品包装、验货和索赔的解决、不可抗力、争议的解决等事项进行了约定。同时双方签订作为《设备买卖合同》的附件四《伊犁民族外贸企业联合体总部大厦电梯施工补充协议》，约定：本电梯施工工程付款方式为甲方使用自有房产置换及现金方式支付，甲方60%用现金支付，40%使用自有房产置换方式支付；置换房产计算方法为甲方开发的“淼盛苑”二期一楼临街门面房，置换以每平方米15000元计算，置换房产面积最终以市房产局确认的实测面积为准；本协议的付款方式同正式合同中的第二条付款方式有重复的地方，以补充协议为准。甲乙双方如有异议，可协商解决；本协议与正式的销售及安装合同具有同等的法律效力，与正式合同不可分割。该补充协议还对安全施工与检查、事故处理等事项进行了约定。同日，清水耀中公司为甲方与优纳公司为乙方签订《电梯安装合同》，约定：优纳公司负责安装清水耀中公司购买的前述14台电梯，价格总计64.81万元，该价格为含税价格，包括电梯安装费、安装辅助材料费、含起吊费、调试费、特检取证及一年无偿维保费；付款方式为，1、甲方在设备发货前10个工作日同人支付本合同总价款（30%）的安装费（以下称第一次付款）给乙方即194430元。2、设备到场安装之日起5个工作日内支付本合同总价款的（30%）的安装费（以下称第二次付款）给乙方即194430元。3、电梯设备安装完毕经当地电梯检验机构检验合格，并取得《电梯使用证》（向）乙方转帐支付安装合同总价的（40%）的安装费（以下称第三次付款）即259240元。4、乙方承担电梯设备安装验收合格之日起12个月的免费保养工作。5、如因甲方原因导致设备不能按时报验，不具备验收条件而导致电（扶）梯不能及时通过当地质量技术监督部门规定的法定检测机构验收的，对于设备验收合格后应付的款项，甲方应于设备到货之日起满三个月后七天内支付。《电梯安装合同》还对安装施工期、电梯安装相关工作责任和费用、安装验收、免费保养责任、不可抗力、争议的解决等事项进行了约定。上述合同签订后，优纳公司依约履行了合同义务，已将合同约定的14台电梯安装后交付给清水耀中公司。因清水耀中公司仅支付电梯款94万元，优纳公司于2018年6月28日向清水耀中公司发出《催告函》，要求清水耀中公司依约采用房产形式折抵合同金额40%货款1306840元，剩余货币资金1020260元于2018年7月4日前支付350000元，于2018年7月25日前支付250000元，于2018年8月25日前支付250000元，于2018年9月25日前支付剩余170260元，清水耀中公司不予回复则于2018年7月1日起计算违约金和资金占用费。优纳公司催讨无果，遂提起本案诉讼。另查明，清水耀中公司庭审中认可，《伊犁民族外贸企业联合体总部大厦电梯施工补充协议》中约定用以转换电梯工程款项的房产即“淼盛苑”二期项目处于待建中，仅施工了基础部分。本案的争议焦点为：清水耀中公司应否向优纳公司支付下欠电梯款并支付违约金。本院认为，优纳公司与清水耀中公司签订的《设备买卖合同》及其附件《伊犁民族外贸企业联合体总部大厦电梯施工补充协议》、《电梯安装合同》系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。上述合同签订后，优纳公司依约履行了自己的义务，已将约定的14台电梯安装并交付给清水耀中公司，清水耀中公司应向优纳公司支付合同约定的电梯货款及安装费3267100元。虽然双方均认可有5台电梯未办理验收手续，但由于清水耀中公司的土建工程未完工，电源未接通导致电梯无法验收，根据《设备买卖合同》的约定，清水耀中公司仍应支付相应的电梯货款及安装费。因清水耀中公司仅支付94万元，尚欠货款及安装费2327100元未予支付，已构成违约，应向优纳公司支付下欠货款及安装费2327100元并承担相应的违约责任。尽管《伊犁民族外贸企业联合体总部大厦电梯施工补充协议》约定电梯货款及安装费中有40%部分用清水耀中公司开发的“淼盛苑”二期项目房产予以抵偿，但由于“淼盛苑”二期项目仅完成了基础部分，用以抵偿的房屋尚未建成，该约定无法履行，对于该部分款项清水耀中公司仍应以现金方式向优纳公司支付。关于清水耀中公司的违约责任如何承担的问题，优纳公司主张清水耀中公司应按《设备买卖合同》中关于“如果延误超过10周以上，则甲方（清水耀中公司）被视为单方面终止合同”及“任何一方未经对方书面同意而单方面终止合同的，应向对方赔偿相当于本合同价格30%的违约金”的约定支付违约金。因本案中不存在清水耀中公司未经优纳公司书面同意单方面终止合同的事实，即便清水耀中公司存在延误支付电梯款项超过10周的事实，按照《设备买卖合同》的约定视为单方面终止合同，该情形并非清水耀中公司主动终止合同履行的情形，而《设备买卖合同》约定清水耀中公司向优纳公司支付合同价格30%违约金的前提条件是清水耀中公司存在主动终止合同履行的情形，故优纳公司主张清水耀中公司向优纳公司支付违约金980130元缺乏事实依据，本院不予支持。因《设备买卖合同》约定清水耀中公司未能在本合同规定的时间内支付任何一笔合同款项，应向优纳公司支付逾期违约金，其支付办法是每延误一周，违约金为延误部分金额的0.5%，违约金最高不得超过延误部分金额的5%，而清水耀中公司只是主张《设备买卖合同》关于违约金按合同金额30%计算的约定过高，并未主张按前述约定计算的违约金过高，故清水耀中公司应按照该约定向优纳公司支付违约金，即清水耀中公司应从优纳公司所发出的《催告函》中规定的2018年7月1日起以下欠货款及安装费2327100元为本金，以日0.5%/7的标准计算违约金，因截止本院开庭时应计取的违约金已超过了下欠款项总额的5%，应以下欠款项总额的5%为限，即清水耀中公司应向优纳公司支付违约金116355元。虽然《电梯安装合同》对于安装费支付延误的违约责任未作出约定，但优纳公司起诉主张应适用《设备买卖合同》的约定，清水耀中公司在答辩时对此并无异议，双方已就此达成一致，本院予以照准。综上，优纳公司提出的部分诉讼请求成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十七条的规定，拟判决如下：一、霍城县清水耀中房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付伊犁优纳商贸有限公司下欠款项2327100元及违约金116355元；二、驳回伊犁优纳商贸有限公司的其他诉讼请求。如果霍城县清水耀中房地产开发有限责任公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16628元，由伊犁优纳商贸有限公司负担3325.60元，由负担113302.40元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审判员  邵震宇二〇一八年十月十五日书记员  周 杰