广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤19民终7462号上诉人（原审原告）：唐抗军，男，汉族，1968年11月27日出生，住广东省连州市，委托诉讼代理人：郭义，广东品峰律师事务所律师。委托诉讼代理人：李倩雯，广东品峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：东莞市东保纸业有限公司。住所地：广东省东莞市高埗镇保安围村第十一村小组。法定代表人：汤铭将。上诉人唐抗军因与被上诉人东莞市东保纸业有限公司（以下简称东保公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2017）粤1971民初4591号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。唐抗军上诉请求：一、撤销原审判决第三项；二、东保公司支付唐抗军2014年8月至2016年7月加班费94501元；三、东保公司支付唐抗军2015年8月至2016年7月高温补贴750元；四、东保公司支付唐抗军一次性工伤伤残补助金差额17226元，一次性工伤就业医疗补助金4300元；五、本案全部诉讼费用由东保公司承担。事实和理由：一、唐抗军于2014年8月13日因工受伤被认定为工伤，伤残等级为十级伤残，因东保公司未足额投保工伤保险，致使东莞市社会保险基金管理中心于2015年1月仅支付唐抗军一次性伤残补助金12874.75元，以上补助标准低于唐抗军的平均工资4300元。因东保公司未足额投保，应由其向唐抗军支付一次性伤残补助金差额。因双方劳动关系保留至2016年7月，唐抗军2016年8月提出补足差额没有超过仲裁时效。因东保公司未支付全公司员工2016年4月的社保费用，导致所有员工的社保待遇停发，唐抗军无法从社保基金中领取一次性医疗补助金，东保公司应当赔偿唐抗军的一次性工伤医疗补助金。二、东保公司应当支付唐抗军加班工资。唐抗军在东保公司工作期间，每周工作七天，全年无休，东保公司未支付过加班工资。一审庭审中，唐抗军与同事均陈述了员工三班倒的事实，且七天八小时工作的事实在唐抗军其他同事的起诉资料中能得到印证。东保公司作为用人单位，未提交其作为用人单位有义务提交的考勤记录，应承担举证不能的责任。三、东保公司应当支付高温津贴。唐抗军系造纸车间工作人员。东保公司作为造纸企业，平时都是在高温下作业，部分车间有风扇也不是唐抗军的造纸车间，即使部分工作场所有风扇，但涉及面小，降温作用不明显，且造纸企业一年四季都是在高温状况下工作，东保公司应当支付高温津贴。东保公司未向本院提交答辩意见。唐抗军向一审法院起诉请求：一、东保公司支付唐抗军未提前一个月通知解除劳动关系的代通知金4300元、非法解除劳动关系赔偿金34400元、2014年8月至2016年7月加班费94501元、2015年8月至2016年7月高温补贴750元、代收的2016年4月社保金217元、2014年8月至2016年7月未休年休假的工资5904元；合计140072元。二、东保公司支付唐抗军一次性工伤伤残补助金差额17226元、一次性工伤就业补助金17200元、一次性工伤就业医疗补助金4300元，合计38726元。三、本案诉讼费用由东保公司承担。以上共计178798元。庭审中，唐抗军撤回要求东保公司支付2016年4月被扣社保金217元的诉讼请求。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《广东省工伤保险条例》第三十四条，《职工带薪年休假条例》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认唐抗军与东保公司的劳动关系已终止；二、东保公司于判决发生法律效力之日起五日内支付唐抗军终止劳动关系的经济补偿金17200元、未休年休假工资差额2768元、一次性伤残就业补助金17200元，以上款项共计37168元；三、驳回原告唐抗军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费10元，由唐抗军负担。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院（2017）粤1971民初4591号民事判决书。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为劳动争议纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院仅针对唐抗军上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。关于加班费的问题。唐抗军主张其每周工作7天，每天工作8小时，但案涉证据无法反映其前述主张，在双方对工作时间存在争议的情况下，结合本案的实际情况及双方的陈述，本院酌定唐抗军每月工作28天，每天工作8小时。据此计算其每月工作小时数为274小时[21.75×8+（28×8-21.75×8）×2]。唐抗军主张其工资为4300元/月，据此计算唐抗军的时薪为15.69元/小时，该标准远高于东莞市最低工资标准8.68元/小时，故东保公司已经足额支付唐抗军的加班费，无需另行向唐抗军支付加班费。对于唐抗军要求东保公司支付加班费的主张，本院不予支持。关于高温津贴的问题。根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条的规定，用人单位需支付高温津贴的情形为劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的。而唐抗军确认部分工作场所有风扇，其主张其工作的造纸车间没有风扇，但并未提交证据予以证明。且风扇亦属于降温设备，车间工作也不属于露天岗位工作，唐抗军亦未能举证证明车间工作的温度超过33℃，故对其要求东保公司支付高温津贴的主张，本院不予支持。关于一次性伤残补助金差额的问题。唐抗军已于2015年1月领取一次性伤残补助金12874.75元，若一次性伤残补助金金额确实存在差额，则唐抗军在2015年1月即已知晓，其在2016年8月才就一次性伤残补助金差额主张权利已经超过一年的仲裁时效，一审法院对其该项主张不予支持正确，本院对此予以维持。关于一次性工伤医疗补助金的问题。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，东保公司已经为唐抗军缴纳工伤保险，故唐抗军应当向东莞市社会保险基金管理中心申领一次性工伤医疗补助金，其要求东保公司支付前述费用没有依据，本院对其该项主张不予支持。综上所述，上诉人唐抗军的上诉请求不成立，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由唐抗军负担。本判决为终审判决。审判长  姚渠旺审判员  谢佳阳审判员  伍小冰二〇一八年十月三十日书记员  陈雪玲附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《广东省工伤保险条例》第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企业成本费用中列支。