广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤07民终2397号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司。负责人：杨威,该司经理。委托诉讼代理人：华清，广东法道行律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：余光跃。委托诉讼代理人：黄健嫦，广东国晖（江门）律师事务所律师。原审被告：谭景深。上诉人中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司（以下简称平安保险开平公司）因与被上诉人余光跃、原审被告谭景深机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省开平市人民法院（2018）粤0783民初820号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险开平公司上诉请求：1.撤销一审判决并予以改判（不服判决的金额为残疾赔偿金75368.6元、被抚养人生活费98715.89元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2200元共计179284.49元）；2.一、二审诉讼费用由余光跃承担。事实和理由：一、一审法院认定残疾赔偿金75368.6元、被抚养人生活费98715.89元、精神损害抚慰金3000元及鉴定费2200元不当，请求二审法院依法重新认定。余光跃在一审中提供的《司法鉴定意见书》所评定的十级伤残不合理，请求二审法院依法对余光跃的伤残程度进行重新鉴定后再予认定，具体理由如下：1.余光跃自行委托鉴定，不具有公平公正性，不应直接采信作为确定案件事实的依据。余光跃自行委托鉴定，导致各赔偿义务人并未能审查相关医疗文件材料及临床检查的真实性、关联性、合法性，其行为剥夺了各赔偿义务人对证据的审查权利、对鉴定过程的合理监督，因此，该鉴定结论不具有公平公正性，不应直接采信作为确定案件事实的证据。2.余光跃提供的《司法鉴定意见书》所作的鉴定结论不合理。根据余光跃提供的《开平市中医院出院记录》，其诊断为：肺部感染，肝功能损害，胃肠炎，左足第一趾近节趾骨骨折，左侧髋臼外上缘撕裂骨折，多发软组织挫擦伤。结合诊断，余光跃的左侧髋臼外上缘撕裂骨折并未实质性影响其髋关节的活动功能，因此，鉴定机构认为余光跃的左髋关节活动能力受限，并评定十级伤残，平安保险开平公司认为该鉴定结论并不合理。因此，对于为社会服务的鉴定机构的鉴定意见，人民法院应综合认定，不能以鉴定意见由有资质的鉴定机构和鉴定人员作出就预定证明力。不能只要是有资质的鉴定机构和鉴定人员作出的鉴定意见，法院只作形式审查。这与我国民诉法的规定背道而驰，更会引起非常不好的社会效果。作为解决民事纠纷的最后一关的法院，应启动重新鉴定程序，查明余光跃是否构成伤残等级，进而重新认定其残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费及精神损害抚慰金的损失金额。二、一审法院认定陆某甲的扶养费57226.6元缺乏事实及法律依据，请求二审法院重新认定。根据余光跃提供的户口本，余光跃的住址为广东省××市××派出所长沙××房，陆某甲的住址为黑龙江省××市风××山农场××号，余光跃与陆某甲不在同一户口本。虽然余光跃后来补充提交一个户口本，户口本上备注陆某甲是从2018年1月3日由黑龙江省**市凤**山农场第八委1组迁来本市（县），但该日期是在交通事故发生之后，且余光跃未能提供出生证等其他客观材料证实余光跃与陆某甲的关系。另外，余光跃提供了两份由开平市××村民委员会出具的《证明》，而余光跃与陆某甲两人均不是开平市××村民委员会的村民，且村委会并不具备证明公民身份关系的资格。因此，该《证明》不具有真实性、合法性及关联性。余光跃在一审中提供的材料无法形成完整的证据链，故不能证明其与陆某甲的关系。况且，余光跃并未提供材料证实陆某甲的生育情况。因此，一审法院认定陆某甲的扶养费57226.6元缺乏事实及法律依据，请求二审法院重新认定。余光跃辩称，一、余光跃已构成十级伤残。余光跃的伤情严重，广东天地方正法医临床司法鉴定所对余光跃经过检查和阅片等程序作出余光跃因左髋关节活动功能部分受限而构成伤残十级的结论，上述的鉴定程序合法，鉴定结论有充分依据。而且，广东天地方正法医临床司法鉴定所已经《回函》列明余光跃左髋关节活动度数据。广东天地方正法医临床司法鉴定所是有合法资质的鉴定机构，是江门市中级人民法院在册的鉴定机构，现时未有法律规定鉴定时必须由余光跃和平安保险开平公司共同委托，余光跃单方委托鉴定机构进行伤残鉴定是符合法律规定。虽然鉴定报告显示是余光跃单方委托，但事实上鉴定前余光跃已经通知平安保险开平公司，平安保险开平公司也派员工监督整个鉴定，整个鉴定过程平安保险开平公司人伤处理部的员工谭德伟是全程在场参与，并对鉴定过程有拍照记录。平安保险开平公司未有相反证据推翻余光跃提供的鉴定结论，所以一审法院认定余光跃构成十级伤残是正确的。二、余光跃与陆某甲是母子关系，由余光跃独自扶养母亲，应计算被扶养人生活费。余光跃父亲原籍是开平市××村的，后来到黑龙江省当兵，现在开平市三三围村有余光跃家庭情况的底册，所以开平市××村才给余光跃开具相关家庭情况的证明，开具亲属关系证明的同时就到了开平市××村开具亲属关系证明和生育子女的证明。法院可以到开平市××村调查余光跃父母的生育情况。2018年1月后，余光跃母亲陆某甲也已经把户籍从黑龙江省迁到余光跃的户籍上，户口本显示两人为母子关系。综上所述，一审法院判决事实清楚，证据充分，请二审法院予以维持。谭景深在二审中未作陈述。余光跃向一审法院起诉请求：1.平安保险开平公司赔偿余光跃226123.99元，谭景深承担连带赔偿责任；2.本案的诉讼费由平安保险开平公司、谭景深共同承担。一审法院认定事实：2017年7月9日，谭景深驾驶粤Ｊ×××**小型轿车由荻海小巴站往东汇城方向行驶，当天11时40分，行驶至开平市三埠区荻海中和路与思明路交叉路口时，超越由余光跃驾驶的粤Ｊ×××**号二轮摩托车，在转弯时两车发生刮擦，造成余光跃受伤及车辆损坏的交通事故。开平市公安局交警大队认定：谭景深承担此次事故的全部责任，余光跃不承担责任。余光跃因本次事故于2017年7月9日开始治疗，2017年7月12日至10月18日在开平市中医院住院治疗，经诊断，余光跃肺部感染、肝功能损害、胃肠炎、左足第一趾近节趾骨骨折、左侧髋臼外上缘撕裂骨折、多发软组织挫擦伤。住院期间陪人壹个，出院后建议休息一个月，三个月内免重体力劳动。余光跃于2017年10月25日委托广东天地方正法医临床司法鉴定所进行伤残鉴定，该所2017年11月6日出具司法鉴定意见书，认定余光跃此次交通事故造成十级伤残。事故发生后，谭景深垫付了医疗费15000元。粤Ｊ×××**小型轿车（被保险人：谭素瑜）在平安保险开平公司投保交强险及机动车第三者责任保险（保险金额100万元，不计免赔率），保险期间自2017年1月27日起至2018年1月26日止。交强险责任限额为：（一）死亡伤残赔偿限额110000元；（二）医疗费用赔偿限额10000元；（三）财产损失赔偿限额2000元；（四）被保险人无责时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元，无责任医疗费用赔偿限额为1000元，无责任财产损失赔偿限额为100元。本次事故发生在保险期间内。一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。公安机关交通管理部门对本次交通事故的事故认定、责任划分准确，一审法院予以确认。事故责任方应按事故责任认定对事故损失承担赔偿责任。本案争讼的问题有：一、余光跃的本次交通事故损失核算。根据余光跃的请求、平安保险开平公司答辩及本案全部证据，一审法院认为事故造成余光跃的损失包括：（一）医疗费用部分35469元。1、医疗费25669元（其中住院医疗费24476.5元、门诊费1192.5元）。该费用由余光跃提供的身份证、病历、出院记录、诊断证明、收费票据、病人费用清单等证据证明。一审法院予以确认。2、住院伙食补助费9800元（98天×100元/天）。余光跃于2017年7月12日至2017年10月18日在开平市中医院住院治疗，住院时间98天。一审法院对该费用予以确认。（二）死亡伤残部分199362.99元。1、护理费9800元（98天×100元/天）。该费用有病历、出院记录、诊断证明为证，一审法院予以确认。2、交通费1000元。余光跃住院治疗98天，期间留陪人一名，产生交通费属于合理费用，一审法院支持交通费1000元。3、误工费9278.5元。余光跃提供新图美标贴材料公司企业信用信息打印件1份、工作证明原件1份、工资表原件1份、农村合作社交易明细原件2份、人员参保历史查询打印件1份、社保费收据等证据。新图美标贴材料公司于2017年10月25日出具的证明显示，余光跃2011年4月14日进入该公司工作，2017年7月9日发生交通事故后没有上班，公司没有发放工资给余光跃。余光跃2017年4月至6月工资表显示，其月工资3000多元至4000多元不等。工资卡银行交易流水显示余光跃2016年6月至2017年6月的工资额，其13个月的工资总额为42434元，月平均工资3264.23元。余光跃于2017年7月9日发生交通事故后，尚有两笔工资收入，分别是：2017年7月17日工资3726元，2017年8月16日工资714元。该两笔工资应当在其误工费总额中予以扣减。缴费收据显示,余光跃2017年8月和9月各向新图美标贴材料公司补交社保费824元。余光跃补交的1648元（824元×2）应计入其误工损失。余光跃主张按3095元/月计算误工费，该主张未超出同行业在岗职工的平均工资水平，亦可以与其工资表及工资卡银行交易流水显示的月平均工资额相印证，一审法院对该主张予以确认。余光跃2017年7月9日受伤治疗，2017年11月6日定残。其误工时间计算至定残日前一天，即120天。余光跃主张误工时间117天未超出规定，一审法院予以确认。综上，余光跃的误工费为9278.5元（3095元/月÷30天×117天-3726元-714元+1648元）。对余光跃主张误工费的超出部分，一审法院不予支持。4、残疾赔偿金174084.49元（含被扶养人生活费98715.89元）。余光跃为非农户籍，残疾赔偿金标准应按照受诉人民法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算。司法鉴定意见书认定，余光跃为十级伤残。鉴定机构具有相关鉴定资质，对于余光跃的伤残等级，一审法院予以确认。根据《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》第一项规定，2016年全省城镇居民人均可支配收入一般地区为37684.3元/年。余光跃出生于1980年2月12日，其为十级伤残，残疾赔偿金按二十年计算。对余光跃主张残疾赔偿金75368.6元（37684.3元/年×20年×10%），一审法院予以确认。被扶养人生活费98715.89元。根据最高人民法院《关于适用若干问题的通知》第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”至余光跃定残之日起，其母亲陆某甲（1956年12月2日出生）年满60周岁；儿子余某甲（2017年7月26日出生）未满1周岁；儿子余某乙（2009年11月23日出生）年满7周岁。余光跃母亲陆某甲由余光跃一人扶养。余光跃两个未成年孩子由余光跃及其妻子黄某甲共同扶养。上述事实有余光跃提交的村委会证明、身份证、户口簿、结婚证、出生医学证明为证。余光跃对其扶养人具有扶养义务。根据《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》第三项规定，2016年广东省城镇居民人均消费性支出一般地区为28613.3元/年。余光跃应承担的各被扶养人扶养份额之和为：1×10%+1/2×10%+1/2×10%=1/5。该份额之和所占数额未超过上一年度城镇居民人均消费性支出额。余光跃主张的被扶养人生活费分别为：陆某甲57226.6元（28613.3元/年×20年×10%），余某甲25751.97元（28613.3元/年×18年÷2×10%），余某乙15737.32元（28613.3元/年×11年÷2×10%）。对于余光跃主张被扶养人生活费98715.89元，一审法院予以确认。5、鉴定费2200元。余光跃进行鉴定，其费用有司法鉴定费发票证实，一审法院予以确认。6、精神抚慰金3000元。本案事故造成余光跃受伤并致残，结合侵权行为的损害后果，双方的责任大小等，一审法院支持其精神损害抚慰金3000元。（三）财产损失部分1500元。1、维修费1400元。有维修费及配件发票为证，一审法院予以确认。2、拖车费100元。有拖车费电子发票为证，一审法院予以确认。上述三项损失合计236331.99元。二、余光跃的事故损失核赔。粤Ｊ×××**小型轿车在平安保险开平公司投保交强险及商业第三者责任险，保险合同真实有效。根据《中华人民共和国保险法》第十四条的规定“保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任”，故保险公司应履行合同义务。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任……”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿……”本次道路交通事故中，承担事故全部责任的谭景深驾驶粤Ｊ×××**小型轿车与对事故无责的余光跃驾驶的二轮摩托车发生碰撞，造成余光跃受伤的道路交通事故。余光跃的人身损害及财产损失共计236331.99元。其事故损失先由承保粤Ｊ×××**小型轿车交强险的平安保险开平公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿余光跃10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿余光跃110000元（包括精神损害抚慰金），在交强险财产赔偿限额内赔偿余光跃1500元。超出交强险部分的损失，扣除谭景深已经支付的15000元医疗费，余款99831.99元（236331.99元-10000元-110000元-1500元-15000元），由承保商业第三者险的平安保险开平公司承担赔偿责任。综上，平安保险开平公司应赔偿余光跃221331.99元（121500元+99831.99元），谭景深不承担赔偿责任。一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决：一、平安保险开平公司应在本判决生效之日起十日内赔偿221331.99元给余光跃。二、驳回余光跃的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取2345元（余光跃已预交），由余光跃负担50元，由平安保险开平公司负担2295元。二审中，平安保险开平公司、谭景深没有提供新的证据。余光跃提供以下证据：1.户号为006000860的户口本摘页（五页）及陆某甲、余光跃的身份证各一份；2.户号为8000053的户口本摘页（六页）一份；3.由开平市**街**村民委员会（以下简称**村委会）于2018年6月27日出具的《证明》一份；4，由黑龙江省***农场有限责任公司八大队于2018年6月28日出具的《证明》一份；5.《结婚证》一份。以上证据共同证明：余伟林和陆某甲为夫妻关系，婚后生有独生子女余光跃。平安保险开平公司经质证认为，对证据1、2的真实性、合法性没有异议，对其关联性有异议，无法证实陆某甲只生育余光跃一个子女；对证据3的三性有异议，**村委会不是余光跃家人的居住地或户籍地的主管部门，无权对非辖区居民的任何情况作出证明，且该证明中也只说明陆某甲生育有一子，并没有提及生育女儿的情况；对证据4的三性有异议，该出具单位并非户籍管理部门，无权出具关于陆某甲身份及生育子女情况的证明，而应当由当地派出所出具；对证据5的三性没有异议，但无法证明陆某甲只生育一个子女。经审查，关于陆某甲的被扶养人资格及相应费用的争议，余光跃在一审期间已提供户口本摘页、证明、身份证等证据予以证明，其在二审中针对平安保险开平公司围绕此争议问题的上诉而提供前述证据，属于补强举证之举，并不存在消极举证的情形，且前述证据均有原件予以核对无误，各证据并无明显非法瑕疵，证据内容也与本案争议事宜相关联，故本院依法对该些证据予以采纳。一审查明的基本事实属实，本院依法予以确认。本院另查明：1.余光跃与黄某甲于2009年4月1日登记结婚，两人婚后育有余某乙(出生日期为2009年11月23日)、余某甲（出生日期为2017年7月26日）两子。2.陆某甲于1956年12月2日出生，是余光跃的母亲。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审依法应围绕平安保险开平公司的上诉请求进行审查，对当事人没有提起上诉的问题不作审查。结合双方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：1.余光跃的伤残等级评定问题；2.平安保险开平公司是否需要支付陆某甲的被扶养人生活费？若需支付，数额为多少？关于第1个争议焦点。对此，余光跃提供了广东天地方正法医临床司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》，其鉴定意见为余光跃构成十级伤残。广东天地方正法医临床司法鉴定所及其委派的鉴定人员均具有法定资质，该所以余光跃提交的涉案交通事故受伤后在医疗机构接受治疗的门诊病历、出院记录、诊断证明、影像学资料及临床检验等为鉴定依据，评定依据充足，程序亦无违反法律规定。再者，广东天地方正法医临床司法鉴定所已于2018年4月27日就平安保险开平公司的异议作出《回函》，解释相关鉴定结论的评定过程和依据。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，平安保险开平公司虽对该鉴定意见有异议，但其未能提供证据推翻前述鉴定结论，依法应承担举证不能的法律后果。因此，一审法院依据前述《司法鉴定意见书》认定余光跃构成十级伤残并无不妥，本院予以维持。进而，对于平安保险开平公司重新鉴定的主张，本院不予采纳。综上，一审法院以余光跃构成十级伤残的标准计算其残疾赔偿金、被扶养人生活费和精神损害抚慰金，并判决平安保险开平公司支付鉴定费2200元合法有据，本院予以维持。关于第2个争议焦点。余光跃主张陆某甲是其被扶养人并由其一人扶养，为此提供了户口本摘页、身份证、结婚证、《证明》等证据予以证明。经审查，上述户口本摘页、身份证等显示陆某甲与余光跃为母子关系且处于同一户籍、余伟林是余光跃的父亲；结婚证记载余伟林与陆某甲为夫妻关系；分别由**村委会、黑龙江省***农场有限责任公司八大队出具的《证明》显示，余光跃是余伟林与陆某甲夫妇生育的独生子。由此可见，上述证据相互印证，且能够形成一条完整的证据链条，足以证实余光跃的诉讼主张。平安保险开平公司虽然对余光跃的主张及证据提出异议，但未能提供任何证据予以反驳，应承担举证不能的法律后果。因此，一审法院以《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》为依据，判决平安保险开平公司应向余光跃支付陆某甲的被扶养人生活费57226.6元并无不妥，本院予以维持。综上所述，平安保险开平公司的上诉请求依据不足，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3885元，由中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李立辉审 判 员  梁智坚代理审判员  赵 沂二〇一八年十月十九日书 记 员  雷楚莹