广东省化州市人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0982民初2183号原告：黄传华，男，汉族，1939年11月5日出生，住广东省化州市，委托代理人：许耀超、陈耀华，广东橘城律师事务所律师。被告：阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司。住所地：河南省驻马店市盘龙山路北段路东。负责人：谢中宇，该公司总经理。委托代理人：傅一容，广东诚挚律师事务所律师。被告：肖冠军，男，汉族，1975年3月1日出生，住河南省汝南县，委托代理人：宋国栋，驻马店市“148”法律服务所法律服务工作者。原告黄传华与被告阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司、肖冠军机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄传华的委托代理人许耀超、被告阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司的委托代理人傅一容、被告肖冠军及其委托代理人宋国栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄传华向本院提出诉讼请求：1、判决被告阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司、被告肖冠军共同赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、误工费、检验鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等共229727.62元给原告黄传华；2、一切诉讼费用由二被告负担。事实和理由：2017年11月9日14时00分，被告肖冠军驾驶豫Ｑ×××**号轻型普通货车由外坡小学往榭松村方向行驶，当行驶至化州市××镇××村路段倒车时，碰撞上行人黄传华，造成黄传华颈椎外伤、颈部脊髓损伤、四肢不完全瘫痪、不完全性右束支传导阻滞等的道路交通事故。黄传华受伤后，被村民送往化州市林尘卫生院抢救，2017年11月10日即被转送往茂名市中医院治疗，后因伤势严重，于2017年11月27日再转往广东医科大学附属医院住院治疗，经手术治疗后于同年12月16日出院。2017年12月22日再转到湛江市中医医院住院治疗，2018年2月2日出院。原告黄传华共住院80天，共用去医疗费161406.45元，住院期间由其儿子黄凤生、黄飞护理。原告的伤经广东中鼎司法鉴定中心鉴定，于2018年5月22日作出粤中鼎司鉴中心(2018)临鉴字第1242号《鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人黄传华的颈椎损伤构成《人体损伤致残程度分级》八级伤残。案经化州市公安交警大队处理，于2017年11月29日作出化公交认字[2017]第1583号《道路交通事故认定书》，认定肖冠军驾驶机动车没有察明车后情况，确认安全后倒车，是造成事故的全部原因，应承担事故的全部责任，行人黄传华不承担事故责任。依据我国《民法通则》第119条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》(粤高法发[2017]159号)及有关规定，造成原告黄传华的损失为：医疗费161406.45元，住院伙食补助费8000元(100元/天×80天)，营养费2400元(30元/天×80天)，残疾赔偿金21768.3元(14512.2元/年×5年×30％)，护理费24000元(150元/天×80天×2人)，误工费37696.87元[71292元/年÷365天×(85天＋108天)]，致伤物认定、检验鉴定费1956元，交通费1500元，精神损害抚慰金9000元。以上合计共267727.62元。事故发生后，被告肖冠军赔偿了医疗费38000元给原告黄传华。被告肖冠军驾驶的豫Ｑ×××**号轻型普通货车于2017年2月13日向阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司购买了强制险及不计免赔100万元商业第三者责任保险，保险期间为2017年2月14日0时至2018年2月13日24时，本次交通事故发生在保险期间。故阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司依法应与作为豫Ｑ×××**号轻型普通货车的司机及车主的肖冠军，共同赔偿229727.62元(267727.62元-38000元)给原告黄传华。为维护原告的合法权益，根据我国《道路交通安全法》第76条，《保险法》第65条、第66条及有关规定，特具状，请按上述请求依法判决。被告阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司辩称，一、本案中，原告不能证明医疗费全部用于本案交通事故损伤的治疗，若原告不能明确本案用药清单，我公司可依法申请法院对原告的医疗费用合理性进行鉴定。本案事故发生后，原告曾几次更换不同的医院进行治疗。其中，根据原告提交的诊断记录，原告自身本身患有腰椎轻度骨折增生、胆囊多发结石、肝多发结石、颈后皮下脂肪瘤、颈椎病等疾病。根据原告伤残鉴定意见的结论，原告应为三个椎体骨折(经手术)治疗的八级伤残，因此，我公司应当支付相应治疗的费用。原告在本案中没有依法提交用药清单明细等证据，证明本案所发生的医疗费用全部是用于本案损伤的治疗。若原告的医疗费存在附加其他非本案事故造成疾病的治疗费用，依法应当予以排除。二、原告在事故发生前自身存在颈椎病，因此造成本案的损伤结果的原因不一定是单一交通事故的原因。若原告不予认可其本身存在相应疾病，我公司可依法申请法院对本案交通事故损伤参与度进行鉴定。由于本案事故发生时，被告肖冠军仅是慢速倒车碰倒原告，因此造成原告的颈椎骨折损伤的结果，但是原告本身患有颈椎病且年事已高。上述这一颈椎骨折损伤结果不完全是由本案交通事故导致的，因此，我公司请求法院对于本案交通事故损伤参与度进行鉴定，并依据鉴定结果，减除非因原告交通事故损伤参与度的部分的赔偿责任。三、对原告赔偿项目和金额提出如下异议：(一)医疗费赔偿：1、原告主张医药费161406.45元，因原告未提供用药清单明细，不能确定是因本次交通事故产生的医药费的金额，我公司不予认可。2、原告主张伙食补助费8000元，无异议。3、原告主张营养费2400元是指住院期间的营养费用，由于住院期间已经由医院进行治疗，该费用不应再重复计算。参考原告的伤情，请法院酌情认定营养费用。以上三项，在交强险医疗费用赔偿限额10000元内承担赔偿责任，超出部分由商业险承担。(二)伤残赔偿：l、原告主张护理费24000元过高，首先原告为八级伤残且诊断报告反映原告意识清晰、二便自解，没有需要2人护理依赖的必要性及医嘱；其次护理人员没有提供相应的收入证明；最后根据原告自证护理人员为农村人口，因此，应认定护理费应为6400元(80元/天×80天×1人)为宜。2、原告主张误工费37696.87元不予认可，首先，原告已经79岁高龄，依法应当由子女赡养或享受社会福利；其次，原告没有提供相应的收入证明；最后其提供的营业执照及村委会证明不能够证明原告从事经营业务的事实，也不能证明主要收入来源是该个体工商户的事实，因此，我公司认为，本案原告没有误工损失，本案不应计算原告的误工费。3、原告主张残疾赔偿金21768.3元，无异议。4、原告主张交通费1500元没有相应的票据予以证明，不予认可。5、原告主张精神损害抚慰金9000元过高，请法院酌情减少。以上5项，在交强险伤残赔偿限额110000元内承担赔偿责任。超出部分由商业险承担。另，本案交通事故并非我公司造成，原告胜诉的，诉讼费用亦不属于交通事故造成被保险人的损失，因此我公司不应承担本案的诉讼费；鉴定费属于保险责任外的间接损失，属于侵权人自行承担的部分，上述诉讼费、鉴定费应由被告肖冠军承担。以上为我公司在本案中的答辩意见，望法院子以采纳。被告肖冠军辩称，一、要求在交强险和商业险范围内赔偿；二、事故发生后，我已垫付了39600元给原告；三、本案的诉讼费用、鉴定费用由保险公司承担。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理查明，2017年11月9日14时00分，被告肖冠军驾驶豫Ｑ×××**号轻型普通货车由外坡小学往榭松村方向行驶，当行驶至化州市××镇××村路段倒车时，碰撞上行人即原告黄传华，造成黄传华受伤的道路交通事故。2017年11月29日，化州市公安局交通警察大队作出化公交认字［2017］第1583号《道路交通事故认定书》，认定：肖冠军驾驶机动车没有察明车后情况，确认安全后倒车，是造成事故的全部原因，违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十条的规定，在事故中存在全部过错。根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条的规定，肖冠军应承担事故的全部责任，行人黄传华不承担事故的责任。事故发生后，原告黄传华被送往化州市林尘卫生院治疗，医院诊断：1、四肢麻木查因：脊髓水肿？；2、L4/5椎间盘突出；3、颈椎病；4、腰椎退行××变。原告住院1天至2017年11月10日出院，用去医疗费599.79元。出院医嘱：转上级医院继续治疗。2017年11月10日，原告到茂名市中医院治疗，医院诊断：1、多处软组织挫伤；2、颈髓损伤待排；3、胆囊多发结石；4、肝多发囊肿；5、双肺感染；6、C3-5平面椎后软组织脂肪瘤；7、颈椎病；8、颈?损伤(C3-5水平)；9、颈后皮下脂肪瘤(C5、C6水平)。原告住院17天至2017年11月27日出院，用去医疗费15105.6元。出院医嘱：继续住院治疗。2017年11月27日，原告到广东医科大学附属医院治疗，医院诊断：1、颈椎外伤；2、颈部脊髓损伤；3、四肢不完全瘫痪；4、胆囊管结石；5、胆囊多发结石；6、肝脏多发囊肿；7、肺气肿；8、不完全性右束支传导阻滞。原告住院19天至2017年12月16日出院，用去医疗费110999.19元，外购人血白蛋白支付7100元，外购外固定支具支付2500元。处理意见：需用人血白蛋白及外购外固定支具。出院医嘱：1、住院期间贰人陪护，出院后加强营养，注意休息，避免中重体力活动，活动时必须佩戴外固定支具；2、建议在当地医院坚持进行肢体功能恢复锻炼；3、定期骨科门诊复诊；4、出院带药。2017年12月22日，原告到湛江市中医医院治疗，医院诊断：1、颈?损伤并四肢不完全瘫；2、轻度贫血。原告住院42天至2018年2月2日出院，用去医疗费24529.76元。出院医嘱：住院期间陪护二名，建议继续康复治疗。原告分别于2017年12月16日、2017年12月19日、2018年5月2日到湛江市中医医院门诊治疗，用去医疗费572.10元(73.20元＋20元＋23.10元＋7元＋276.20元＋172.60元)。事故发生后，被告肖冠军已赔偿39600元给原告。2018年5月8日，原告到广东中鼎司法鉴定中心进行伤残程度评定。2018年5月22日，该鉴定中心出具粤中鼎司鉴中心［2018］临鉴字第1242号《鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人黄传华的颈椎损伤评定为八级伤残。原告支付鉴定费1956元。原告黄传华是农业家庭户口。2014年5月20日，原告经核准登记领取了营业执照、食品流通许可证。营业执照记载内容：“名称化州市林尘传华副食摊类型个体户经营场所化州市林尘谢松经营者黄传华组成形式个人经营经营范围零售：预包装兼散装食品(食用油，干果，坚果，肉类熟食制品，蛋及蛋类制品，米面制品，烘焙食品，豆制品，糖果蜜饯，冷冻饮品，方便食品，罐头，烹调佐料，腌制品，酒精饮料，非酒精饮料，茶—不包含茶饮料，咖啡，可可)、百货、文具。(依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动。)”。肇事车豫Ｑ×××**号轻型普通货车的车主是被告肖冠军，该车已向被告阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司投保交强险及商业第三者责任保险(保额100万含不计免赔)，本次事故发生在保险期间。本案在审理过程中，被告阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司向本院申请医疗用药合理性鉴定、交通事故损失参与度鉴定，因其申请不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定的情形，况且，广东省高级人民法院2016年6月7日印发的《全省法院民商事审判工作会议主要精神及贯彻意见》中对“机动车交通事故责任纠纷的处理问题”特作了如下意见：由于交通事故损害与受害人自身有疾病或生理缺陷共同作用，导致受害人伤残或死亡的情形，受害人原有疾病或生理缺陷虽然是损害结果的客观因素，但不构成法律上的因果关系，而且受害人对此并无过错，不应因为自身体质状况而在法律上承担比正常人更多的风险。因此，受害人自身原有疾病或生理缺陷不能成为减轻侵权人或保险公司赔偿责任的事由，在诉讼中不应考虑其参与度。商业三者险属于商业保险，其功能在于分担被保险人的赔偿负担。商业三者险免责条款的效力及是否生效应根据保险法的相关规定进行审查。对于保险合同将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为免责事由的，诉讼中不应审查该免责事由与交通事故是否存在因果关系。本院决定不受理被告阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司的医疗用药合理性鉴定、交通事故损失参与度鉴定的申请。庭审中，原告请求按《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》计算其损失。以上事实，有原告提交的身份证、户口簿，化公交认字［2017］第1583号《道路交通事故认定书》，化州市林尘卫生院的诊断证明书、24小时入出院记录、医疗收费票据、住院费用清单，茂名市中医院的诊断证明书、入院记录、出院记录、住院病案首页、检查报告单、医疗收费票据、费用明细清单，广东医科大学附属医院的诊断证明书、入院记录、出院记录、首次护理记录、手术记录、诊断报告、长期医嘱单、临时医嘱单、医疗收费票据、住院费用明细清单，湛江市中医医院的疾病诊断证明书、入院记录、出院记录、检查报告单、长期医嘱单、临时医嘱单、医疗收费票据、费用汇总清单、门诊收费清单，外购人血白蛋白发票，粤中鼎司鉴中心［2018］临鉴字第1242号《鉴定意见书》及鉴定费发票，化州市林尘传华副食摊的营业执照、食品流通许可证，化州市林尘镇外坡村民委员会的证明，豫Ｑ×××**号轻型普通货车的保险单、机动车行驶证，肖冠军的机动车驾驶证，原、被告陈述及本院庭审笔录在案佐证。本院认为，化州市公安局交通警察大队根据当事人陈述、事故现场图、事故现场勘查笔录、事故现场照片等证据作出的化公交认字［2017］第1583号《道路交通事故认定书》，认定被告肖冠军负事故的全部责任，行人即原告黄传华不承担事故责任的责任认定，事实清楚、程序合法、适用法律正确，且各方当事人均无异议，本院予以采信。原告黄传华经广东中鼎司法鉴定中心进行伤残程度评定，作出了粤中鼎司鉴中心［2018］临鉴字第1242号《鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人黄传华的颈椎损伤评定为八级伤残。该鉴定机构及鉴定人员均具备相应的鉴定资格，其作出的鉴定结论是合法有效的。因此，对广东中鼎司法鉴定中心作出的粤中鼎司鉴中心［2018］临鉴字第1242号《鉴定意见书》，本院予以采信。关于原告请求外购外固定支具费用2500元应否支持的问题。原告请求外购固定支具费用2500元，虽有医院医嘱建议，但因原告提供的不是正式发票，对原告此请求，本院不予支持。关于原告黄传华请求赔偿交通费1500元应否支持的问题。原告黄传华请求交通费1500元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，因原告黄传华未提供相关交通费票据予以证实，对该费用本院不予支持。关于被告阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司应否承担鉴定费、诉讼费的问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款的规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三人造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三人赔偿保险金”。因此，受害人有权向承保交强险、商业第三者险的保险公司直接主张赔偿的权利。伤残鉴定费是因该交通事故给原告造成的损失。所以，被告阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司应对原告损失的鉴定费予以赔偿。根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外”的规定，被告肖冠军、阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司作为本案赔偿义务的主体，原告请求其承担受理费，符合该规定。因此，被告阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司应承担本案的鉴定费用及诉讼费用。原告请求被告赔偿损失合理合法，本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的有关规定核定如下。（一）、医疗费用赔偿限额：1、医疗费158906.44元(化州市林尘卫生院住院费用599.79元+茂名市中医院住院费用15105.60元+广东医科大学附属医院住院费用110999.19元+湛江市中医医院住院费用24529.76元+湛江市中医医院门诊费用572.10元+外购人血白蛋白费用7100元），有疾病诊断证明书、出院记录、医疗收费票据、费用明细清单、外购人血白蛋白医嘱及发票等证实；2、住院伙食补助费7900元(100元/天×79天)，黄传华在化州市林尘卫生院住院1天，在茂名市中医院住院17天，在广东医科大学附属医院住院19天，在湛江市中医医院住院42天，共住院79天，住院伙食补助费按住院期间100元/天计算；3、营养费570元（30元/天×19天），黄传华在广东医科大学附属医院住院19天期间有医嘱证明原告需加强营养，根据茂名地区的生活水平，营养费按住院期间30元/天计算。以上1-3项合计167376.44元。（二）、死亡伤残赔偿限额：1、误工费15058.80元(58473元/年×94天)，误工天数为住院天数79天加上评残天数15天共94天，原告黄传华自2014年5月20日开始即在化州市××村经营化州市林尘传华副食摊，经营范围为零售，原告虽是农业家庭户口，且年事已高，但经营个体副食摊是其力所能及与其身体状况相适应的工作，故其请求的误工费应按国有同行业(零售业）在岗职工年平均工资58473元/年的标准计算；2、护理费16800元［120元/天/人×（1天+17天）×1人+120元/天/人×（19天+42天）×2人］，原告在化州市林尘卫生院住院1天、在茂名市中医院住院17天期间虽然没有医嘱明确留陪人，但根据原告的伤情应有一人护理为宜，原告在广东医科大学附属医院住院19天、在湛江市中医医院住院42天期间均有医嘱证明2人陪护，原告黄传华未提交其实际支付护理费的证据，请求按150元/天/人标准赔偿护理费过高，本院根据当地护工收入情况确定护理费按住院期间120元/天/人计算；3、残疾赔偿金23670元(15780元/年×5年×30%)，原告黄传华因本案交通事故造成八级伤残，伤残系数为30%，定残时年满78周岁，残疾赔偿金按2017年全省农村居民人均可支配收入15780元/年的标准计算5年；4、伤残鉴定费1956元，有鉴定费票据证实；5、精神损害抚慰金9000元，事故造成原告黄传华八级伤残，对原告造成严重的精神损害，结合被告肖冠军在事故负全部责任和茂名地区的生活水平，原告请求赔偿9000元不高，按原告的请求计算。以上1-5项合计66484.80元。以上（一）、（二）项合计233861.24元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条“机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。”、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条“……(一)死亡伤残赔偿限额为110000元；(二)医疗费用赔偿限额为10000元；(三)财产损失赔偿限额为2000元……”的规定，本案中，原告的医疗费用损失167376.44元已超出交强险的医疗费用赔偿限额10000元，死亡伤残损失66484.80元未超出交强险的死亡伤残赔偿限额110000元，因此，被告阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司应在交强险的医疗费用赔偿限额内赔偿10000元、在死亡伤残赔偿限额内赔偿66484.80元给原告（精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付）。对于原告在交强险赔偿限额内不足部分的损失，根据化公交认字［2017］第1583号《道路交通事故认定书》的责任认定，被告肖冠军应承担事故的全部责任，因此被告阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司应在不计免赔100万元商业第三者责任保险限额内赔偿原告该部分的全部损失，扣减被告肖冠军已赔偿给原告的39600元，被告阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司尚需在商业第三者责任保险限额内赔偿117776.44元（167376.44元-10000元-39600元）给原告黄传华。由于原告的全部损失已由被告阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司进行赔偿，被告肖冠军依法无需对原告进行赔偿。至于被告肖冠军已赔偿给原告的款项39600元，本院在本案中已作扣减，被告肖冠军可另辟途径解决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险的医疗费用赔偿限额内赔偿10000元、在交强险的死亡伤残赔偿限额范围内赔偿66484.80元、在商业第三者责任保险限额内赔偿117776.44元，合计共赔偿194261.24元给原告黄传华；二、驳回原告黄传华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为2373元(原告已预交)，由被告阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司负担2093元，由原告黄传华负担280元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于茂名市中级人民法院。审判员  李东帅二〇一八年十月十一日法官助理李华丽书记员吴立铭