重庆市第五中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)渝05民初472号 原告：洪玮，女，1977年7月18日生，住重庆市渝中区。 委托诉讼代理人：戴良志，重庆海外律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周贵华，重庆海外律师事务所律师。 被告：党家成，男，1956年6月1日生，住成都市武候区。 被告：党杨西雨，女，1991年2月2日生，住成都市武候区。 原告洪玮诉被告党家成、党杨西雨民间借贷纠纷一案，本院于2018年4月13日受理后，依法由审判员熊学庆担任审判长，与审判员章若微、人民陪审员柳明光组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告洪玮及其委托诉讼代理人戴良志到庭参加诉讼。被告党家成、党杨西雨经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告洪玮向本院提出的诉讼请求：1、党家成支付借款本金12179166元，并以本金12179166元为基数，从2015年6月30日至付清之日止，月利率2%计算的利息;2、党家成支付逾期还款违约金4384499元（以12179166元为基数，从2017年4月1日计算至2018年3月31日，月利率为3%）；3、党家成承担财产保全费、执行费及律师代理费5万元等费用；4、党杨西雨对党家成上述债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费由党家成、党杨西雨承担。 事实及理由：洪玮与党家成于2014年7月25日签订《借款协议书》一份，约定洪玮借款给党家成1000万元人民币，期限三个月，年利率25%，按月付息，并由其女党杨西雨以四川省成都市双流县xxx房屋作抵押担保（未办理抵押登记）。洪玮于2014年7月23日、2014年8月1日两次通过网上银行向党家成支付借款1000万元人民币。同年11月1日，洪玮和党家成、党杨西雨又签订《借款展期协议》，将借款期限延长至2015年3月31日到期，月利率2%，按月付息；2015年6月17日，洪玮和党家成、党杨西雨又签订《借款展期协议》，再次将借款期限延长至2015年9月30日到期，同时约定将党家成（截至2015年6月30日）前期借款未付利息2179166元并入借款本金，即借款本金变更为12179166元，月利率2%，利息按月支付。同日，党杨西雨向洪玮出具《担保函》一份，自愿用其所有的房屋证件提供给洪玮为其父作抵押担保，担保范围包括但不限于本金、利息、综合费用、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用等，并承诺：在《借款展期协议》履行过程中，借出方和借款人之间就原《借款展期协议》的金额、期限、利率等达成《借款协议》展期协议书或任何其他补充协议，担保人均以追认。 同年9月30日，洪玮与党家成再次签订《借款展期协议》，将借款期限再次延长至2017年3月31日到期，月利率2%，按月付息。双方根据党杨西雨出具的《担保函》第六条承诺，约定“原《借款协议》、《担保函》中确定的担保条款继续有效适用于本《借款展期协议》并自愿承担连带保证责任，担保人的担保期限为二年”。洪玮于2017年3月31日向党家成发出《催收通知书》，要求党家成立即支付欠款本金及利息。2017年4月11日，党家成签收了《催收通知书》，但至今未向洪玮支付本金和利息，已经构成严重违约。依照《借款协议书》和《借款展期协议》的约定，如党家成未按期还款，从逾期之日起每日计收违约金及资金占用费和同期银行贷款四倍利息，每月的违约金按逾期应付金额的3%计算。党家成还应承担诉讼费、财产保全费、执行费和洪玮为实现债权所产生的律师代理费等债权人为实现债权所产生的一切费用。 被告党家成、党杨西雨均未到庭答辩。 原告洪玮围绕诉讼请求依法举示了以下证据：2014年7月25日《借款协议书》、2014年11月1日《借款展期协议》、2015年6月17日《借款展期协议》、2015年6月17日《担保函》及附件国土证、房屋所有权证、2015年9月30日《借款展期协议》、收条及(载明收款人)银行卡号、网上银行转账回单、《催收通知书》及党家成2017年4月11日签收的回执、《委托代理合同》及发票、银行流水等证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定事实如下： 2014年7月23日，洪玮向党家成转账300万元。 同月25日，洪玮(甲方、出借方)与党家成(乙方、借款方)、党杨西雨(丙方、担保方)签订《借款协议书》。协议书约定的主要内容：借款金额为1000万元整;借款期限为三个月；甲方借出资金以银行转帐方式支付给乙方。借款发放日为2014年7月23日，借款到期日为2014年10月22日；乙方借款按年利率25%计算利息，按月支付利息。为保障本借款协议债权的实现，丙方自愿为乙方担保上述借款，担保并不限于将其位于万安镇xxx房屋提供给甲方作为抵押担保。担保范围包括但不限于本借款协议下的本金、利息、综合费用、罚息、违约金、赔偿金、实现质权的费用等。担保人的保证责任期间为自本担保书生效之日起至本《借款协议》履行期届满起另加二年；乙方应按期归还本金，如乙方未按期还款，从逾期之日起每日计收违约金及资金占用费和同期银行贷款四倍利息，每月的违约金按逾期应付金额的3%计算。乙方还应承担诉讼费、财产保全费、执行费和甲方为实现债权所产生的律师代理费等债权人为实现债权所产生的一切费用。 同日，党家成向洪玮出具《收条》。该收条载明的主要内容：今收到洪玮人民币1000万元整。 同年8月1日，洪玮向党家成转账700万元。 同年11月1日，洪玮(甲方、出借方)与党家成(乙方、借款方)、党杨西雨(丙方、担保方)签订《借款展期协议》。展期协议约定的主要内容：乙方于2014年7月25日与甲方签订《借款协议》，向甲方借款1000万元整，此笔借款本应于2014年10月22日归还，现因乙方需要，经甲乙丙三方协商，甲方同意将此笔借款展期至2015年3月31日，按月利率2%计收利息，每两个月支付利息，到期一次性还清本金。乙方应按期归还本金，如乙方未按期还款，从逾期之日起每日计收违约金及资金占用费和同期银行贷款四倍利息，每月的违约金按逾期应付金额的3%计算。乙方还应承担诉讼费、财产保全费、执行费和甲方为实现债权所产生的律师代理费等债权人为实现债权所产生的一切费用。同时经三方确认，原《借款协议》中丙方所签定的担保条款继续有效适用于本借款展期协议。 2015年6月17日，洪玮(甲方、出借方)与党家成(乙方、借款方)、党杨西雨(丙方、担保方)签订《借款展期协议》。展期协议约定的主要内容：乙方于2014年7月25日与甲方签订《借款协议》，向甲方借款1000万元整，借款还款日为2014年10月22日。此笔借款已于2014年11月1日签订借款展期协议，借款展期至2015年3月31日。现因乙方需要，经甲乙丙三方协商，甲方同意将此笔借款再次展期至2015年9月30日。但因乙方前期利息（截止2015.6.30日）共计2,179,166元未按时结清，所以本次借款展期本金应为12,179,166元，按月利率2%计收利息，每个月支付利息，到期一次性还清本金。乙方应按期归还本金，如乙方未按期还款，从逾期之日起每日计收违约金及资金占用费和同期银行贷款四倍利息，每月的违约金按逾期应付金额的3%计算。乙方还应承担诉讼费、财产保全费、执行费和甲方为实现债权所产生的律师代理费等债权人为实现债权所产生的一切费用。同时经三方确认，原《借款协议》中丙方所签定的担保条款继续有效适用于本借款展期协议。本《借款展期协议》履行过程中，甲方和乙方之间就原协议的金额、期限、利率等达成《借款协议》展期协议书或任何其他补充协议，丙方均以追认。 同日，党杨西雨(担保人)向洪玮(受益人)出具一份《担保函》。该函载明的主要内容：鉴于党家成（以下简称借款方）于2014年7月25日向你借款并签订了《借款协议》，借款金额为1000万元整，借款还款日为2014年10月22日。因借款方需要现将此笔借款展期并签订《借款展期协议》，因借款方前期未付利息(截止2015.6.30日)共计2,179,166元，所以本次借款展期本金为12,179,166元，借款到期日为2015年9月30日。为保障该《借款展期协议》债权的实现，本人同意自愿以依法享有出质权的有关财产就《借款展期协议》项下的债务提供担保，具体担保事项如下：一、为保障本借款协议债权的实现，本人自愿为借款方担保上述借款，担保并不限于将其位于万安镇xxx房屋提供给借款方作为抵押担保；二、担保范围包括但不限于：《借款展期协议》项下的本金、利息、综合费用、罚息、违约金、赔偿金、实现质权的费用等；三、担保人担保期限至《借款展期协议》债务全部清偿完毕为止；四、担保人保证所担保的资产为可转让的资产；五、本担保书是独立、持续有效、不可撤销和无条件的，一经出具即具有法律效力。担保人的保证责任也不因受到任何指令、自身财务状况的改变、与任何单位或个人签定的任何协议而免除；六、《借款展期协议》履行过程中，借出方和借款人之间就原《借款展期协议》的金额、期限、利率等达成《借款协议》展期协议书或任何其他补充协议，担保人均以追认;七、本担保书适用中华人民共和国的法律，因本担保书所产生争议，担保人同意将与出借方之间的纠纷提交借出方住所地人民法院管辖;八、《借款协议》及《借款展期协议》作为本担保书附件具有同等法律效力。 2015年9月30日，洪玮(甲方、出借方)与党家成(乙方、借款方)签订《借款展期协议》。展期协议约定的主要内容：乙方于2014年7月25日与甲方签订《借款协议》，向甲方借款1000万元整，借款还款日为2014年10月22日。此笔借款分别于2014年11月1日和2015年6月17日签订借款展期协议，因乙方前期利息（截止2015.6.30日）共计2,179,166元未按时结清，借款展期本金应为12,179,166元，借款展期至2015年9月30日。在《借款协议》及两次《借款展期协议》中，担保人党杨西雨均以自己享有所有权的房屋为借款方作抵押担保。现因乙方需要，经甲乙双方协商，甲方同意将此笔借款再次展期至2017年3月31日，按月利率2%计收利息，每个月支付利息，到期一次性还清本金。乙方应按期归还本金，如乙方未按期还款，从逾期之日起每日计收违约金及资金占用费和同期银行贷款四倍利息，每月的违约金按逾期应付金额的3%计算。乙方还应承担诉讼费、财产保全费、执行费和甲方为实现债权所产生的律师代理费等债权人为实现债权所产生的一切费用。根据2015年6月17日担保人向出借方出具的《担保函》中第六条“《借款展期协议》履行过程中，借出方和借款人之间就原《借款展期协议》的金额、期限、利率等达成《借款协议》展期协议书或任何其他补充协议，担保人均予以追认”的约定，因此，原《借款协议》、《担保函》中确定的担保条款继续有效适用于本《借款展期协议》并自愿承担连带保证责任，担保人的担保期限为二年。本协议在履行过程中发生争议，由出借方住所地人民法院管辖。 2017年3月31日,洪玮向党家成出具一份《催收通知书》。该通知书载明的主要内容：你于2014年7月25日与我签订借款协议向我借款人民币壹仟万元整，借款到期日为2014.10.22日。因到期你未能归还本息，我们又于2015年6月17日就原借款合同签订了展期协议，协议中约定借款本金为12179166元，借款展期至2015年9月30日归还该借款，现已逾期。截止2017年3月31日，依照合同约定，你尚欠我借款本金12179166元，尚欠利息（2015年6月30日至2017年3月31日）5115250元，按原合同约定借款月利率为2%；请立即履行还款义务，清偿所欠本金及利息。如仍拒不偿还，我将依法提起诉讼，因此所产生的一切费用及后果由贵方承担。 2017年4月11日,党家成在上述《催收通知书》的回执上签名，并注明收悉。 2018年4月2日，洪玮与重庆海外律师事务所签订了《法律事务委托合同》。同年9月10日，洪玮向重庆海外律师事务所支付5万元律师代理费。 审理中，洪玮明确因未发生财产保全费、执行费，其第三项诉讼请求只主张律师费5万元。 审理中，洪玮称，党家成于2014年8月22日支付了62500元利息，于2018年5月4日偿还500万元。党家成于2018年5月4日偿还的500万元，用于归还2179166元及部分本金。现党家成尚欠本金7179166元。我方对第二项诉讼请求放弃。现主张的第一项诉讼请求范围：归还本金7179166元，并支付利息（以1000万元为基数，从2015年7月1日起至2018年5月4日按月息2%计算；以7179166元为基数，从2018年5月5日起至付清为止，按月息2%计算）。 本院认为：洪玮与党家成签订的2014年7月25日《借款协议书》、2014年11月1日《借款展期协议》、2015年6月17日《借款展期协议》及2015年9月30日洪玮与党家成签订的《借款展期协议》意思表示真实，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。洪玮按约发放了借款，有权按期收回贷款；党家成逾期未归还借款，构成违约，洪玮有权要求党家成归还借款本金、支付逾期利息。本案中，截止2015.6.30日，党家成对于借款本金1000万元及前期利息2179166元未结清，党家成于2018年5月4日偿还500万元。由于双方并未明确约定还款顺序,对此本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条明确规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。故本院确认还款应当先息后本的顺序进行抵扣。因洪玮、党家成对前期借款本息（本金1000万元、息2179166元）结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，本院予以确认，但2179166元不得再计算利息，党家成还款500万元应先归还2179166元，结合洪玮认可500万元用于归还2179166元及部分本金。本院计算如下：党家成尚欠借款7179166元，及利息（以1000万元为基数，从2015年7月1日起至2018年5月4日按《借款展期协议》约定月息2%计算；以7179166元为基数，从2018年5月5日起至付清为止，按《借款展期协议》约定月息2%计算）。 关于洪玮提出其为实现债权，委托律师的律师代理费5万元，应当由被告党家成承担的问题。根据洪玮与党家成签订的《借款展期协议》约定：“党家成应承担诉讼费、财产保全费、执行费和洪玮为实现债权所产生的律师代理费等债权人为实现债权所产生的一切费用”。因双方在合同中有明确约定，且该费用并未超过法律法规规定的限额，故对该主张本院予以支持。审理中，洪玮主张对第二项诉讼请求放弃，系对其民事权利的自行处分，本院予以支持。 党杨西雨在洪玮与党家成签订的2014年7月25日《借款协议书》、2014年11月1日、2015年6月17日《借款展期协议》上以担保人身份签名，并向洪玮出具一份不可撤销《担保函》，其作为保证人是其真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。因当事人对保证方式没有约定，党杨西雨按照连带责任保证承担保证责任。同时，党杨西雨《担保函》中明确，借出方和借款人之间就原《借款展期协议》的金额、期限、利率等达成《借款协议》展期协议书或任何其他补充协议，担保人均以追认。故洪玮与党家成于2015年9月30日签订《借款展期协议》，将借款展期至2017年3月31日，视为担保人党杨西雨予以追认。现主债务还款期限已届满，党家成未按时足额归还借款，保证人党杨西雨应对党家成的债务承担连带清偿责任。 综上所述，洪玮的诉讼请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十七条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告党家成在本判决生效后十日内向原告洪玮归还借款本金7179166元及利息（以1000万元为基数，从2015年7月1日起至2018年5月4日按月息2%计算；以7179166元为基数，从2018年5月5日起至付清为止，按月息2%计算）； 二、被告党家成在本判决生效后十日内向原告洪玮支付律师费5万元; 三、被告党杨西雨对被告党家成上列第一、二项支付义务承担连带清偿责任; 四、驳回原告洪玮的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，债务人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费165059.58元，由原告洪玮承担5059.58元，被告党家成、党杨西雨承担16万元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。 审 判 长  熊学庆 审 判 员  章若微 人民陪审员  柳明光 二〇一八年十月十二日 书 记 员  卢秋君