北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0115民初12558号原告：北京慧通顺达彩钢钢结构有限公司，住所地北京市房山区阎村镇大董村村委会南315米。法定代表人：耿财，总经理。委托诉讼代理人：陈海旭，北京市圆融律师事务所律师。被告：北京红宝典文化传媒有限公司，住所地北京市丰台区南四环西路**院**楼**（园区）。法定代表人：高亚辉，职务不详。原告北京慧通顺达彩钢钢结构有限公司（以下简称：慧通公司）与被告北京红宝典文化传媒有限公司（以下简称：红宝典公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法公开开庭进行了审理。原告慧通公司的法定代表人耿财及其委托诉讼代理人陈海旭到庭参加诉讼，被告红宝典公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告慧通公司向本院提出诉讼请求：1.要求红宝典公司给付工程款350万元及延期付款违约金（其中以100万元为基数，按照日千分之一的标准，自2015年5月2日起计算至实际付清之日止；以250万元为基数，按照日千分之一的标准，自2015年6月2日计算至实际付清之日止）；2.要求确认我公司对上述工程款及违约金享有优先受偿权；3.诉讼费由红宝典公司承担。事实与理由如下：我公司与红宝典公司于2014年11月14日签订《北京建设工程施工合同》，约定由我公司承包位于北京市大兴区金星路17号院内“星光之夜”工程（以下简称：涉案工程），2014年8月29日开工，主要负责广告围挡制作安装；售票厅、检票厅钢结构制作安装；上下水安装；电线、电缆、室内外电源、射灯、监控及监控设备；卫生间建设、消防通道和消防栓安装；售票厅、检票厅卫生间铺地板砖、花池贴文化砖、砖砌大门垛和贴文化砖；室内装饰；垃圾清运等。工程总造价以乙方出具的施工清单为准，即494.21万元，工程总造价的5%为质保金，质保期为一年。如红宝典公司未按约定支付工程款，每逾期一日，按应付工程款的千分之一支付违约金。红宝典公司于2014年11月30日支付100万元。我公司依约履行合同义务，收尾阶段在安装围挡时，由于红宝典公司自身原因，工程被行政机关叫停，未复工。红宝典公司于2015年4月6日表示2015年5月1日前支付工程款100万元；2016年6月1日前支付工程款250万元。后红宝典公司推脱至今仍未付款。被告红宝典公司经本院合法传唤未到庭应诉，亦未提交书面答辩状。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月14日，红宝典公司（发包方，甲方）与慧通公司（承包方，乙方）签订《北京市建设工程施工合同》（合同编号：BJHE-2014-11），内容为，施工地点：北京市大兴区金星路17号院内；工程名称：星光之夜。第一条工期：本合同工程计划定于2014年8月29日开工。……第三条发包方、承包方驻工地代表：发包方现场项目负责人：余海；承包方现场项目负责人：罗光和。第五条承包范围（附施工详细面积、工程量的单价及总价）：1.现场周边广告围档制作安装；2.售票厅、检票厅、钢结构制作安装（不锈钢制作）；3.安装上水、下水；4.安装电线、电缆、室内外电源、射灯、监控及监控设备；5.卫生间建设（含彩钢房、卫生间洁具、挡板、化粪池等）；6.消防管道和消防栓的安装；7.售票厅、检票厅卫生间铺地板砖、花池贴文化砖、砌砖大门垛和贴文化砖，室内装饰等（工程总价见附件报价单）；8、垃圾清运。……第七条工程价款及结算：1.工程总造价以乙方出具的施工清单（包括施工面积、单价、总价都需要经甲方签字确认后并加盖甲方公章才有效）为准，为此合同附件。3.付款日期：第一次付款日期为2014年11月30日，付款金额为100万元整；最后工程总金额的百分之五作为质保金，质保期为一年，一年后无工程事故和工程质量问题甲方付清给乙方。……第九条乙方责任：乙方指定林志伟为全权代理人，办理与甲方的协议和工程款的签收工作。第十条甲方责任：未按协议约定日期支付工程款，应当按照中国人民银行有关延期的规定向乙方偿付违约金，每逾期一天，按应支付工程款的千分之一偿付违约金。……第十一条不可抗力：在协议规定的履行期限内，由于不可抗力（地震、洪（地震暴等）或因政府部门等第三方干预致使工程无法进行时，由甲方出面协调，双方均不承担责任，如：工程手续未审批或属违建拆除等，致使双方不能履行条款规定的相关责任和义务时，双方应当采取积极措施，尽量减少损失，如在建工程被政府部门强拆，损失由甲方承担。补充条款：……5.数量以实际现场施工量经甲乙双方现场负责人确定进行结算。6.合同之外所增加的工程项目及工程量清单作为合同附件与本合同同时生效具有法律效力。7.施工期间遇到外力原因，如政府部门干预或甲方因没有正式施工图纸所造成的工程停工或工期延误甲方不得追究乙方责任。8.此合同无材料及报价清单，以合同附工程清单（需甲方签字盖章才有效）为准。本合同订立时间：2014年11月14日（即日起生效）。备注：原合同中的甲乙双方因以前签订的条款中，没有约定甲方后来在建过程中的现场新增项目，后经双方友好协商，特此订立此合同双方同意新增项目由此合同中的乙方（慧通公司）签订。合同日期和原来签订的合同日期相同，原来合同同样有效。合同末尾发包方处加盖红宝典公司合同专用章且有刘艺签字确认；承包方处加盖慧通公司合同专用章且有耿财签字确认。其中，此合同末页手写部分备注内容为：所有工程款支付给乙方350万元，其中包含有林志伟50万元整（于2015年5月1日前支付100万元，6月1日前支付250万元。如支付不清，按3分利息计算。刘艺签字确认（落款时间为2015年4月6日）。慧通公司自述于2014年8月1日进场施工，由于政府下发违建通知，工程未完工的情况下于2014年9月10日退场。案件审理过程中，慧通公司称：针对涉案工程，林志伟以国都公司员工的身份与国都公司签订《北京建设工程施工合同》。施工过程中，国都公司退场，林志伟指示我公司与红宝典公司重新签订合同，当时红宝典公司负责人刘艺（真实姓名为刘建国）签字。两份合同虽然日期不同，但是施工范围内容均一致。我公司与国都公司之间针对涉案工程已完工的项目并未办理结算手续，但表示之前已经完工的施工项目款项由红宝典公司负责结算。合同签订后，慧通公司现场负责人为罗光和，后因我公司垫资困难，向祖华加入并进行了垫资。慧通公司表示2014年8月29日，国都建设（集团）有限公司（以下简称：国都公司）与慧通公司签订《北京建设工程施工合同》原件被向祖华拿走，只能提供复印件一份。内容为，工程名称：星光之夜演绎场地；工程地点：北京市大兴区。工程内容：钢结构广告围档，包括内容：水电改造、大门改造。二、工程承包范围：钢结构广告牌、一次广告喷绘广告布。三、合同工期：开工日期：2014年8月30日；竣工日期：2014年9月15日。……五、合同价款：钢结构广告围档：单价为120元，暂定5000平方米，双方约定的工程款支付的时间为2014年10月31日。协议书末尾发包人处加盖国都公司合同专用章，林志伟在委托代理人处签名；承包人处加盖慧通公司公章和合同专用章，耿财在委托代理人处签名。针对涉案工程的款项支付情况，慧通公司表示其与红宝典公司结算前，红宝典公司共支付工程款40万元，但就具体支付方式及时间陈述多次发生变化。合同价款490万元扣去已付的40万元，再扣去未完工款项100万元，双方最终确定金额为350万元。又查，周占全曾于2016年7月19日以装饰装修合同纠纷为由将林志伟、国都建设（集团）有限公司诉至本院，案件审理过程中，林志伟曾提交《协议书》（落款日期：2015年5月29日）一份，内容为，鉴于星光之夜剧场（北京市大兴区金星路17号院内）政府原因不能继续施工，工程中止，原施工合同无法继续履行，承包方无力支付工程款及工人工资，经发包方全权代理人刘艺与承包方全权代理人林志伟及工程分项代表商议现一致决定：一、双方就所有施工工程款做分项决算，现由发包方（红宝典公司）代替承包方给予各分项代表人结算工程款，最终决算确定所有工程款总额为350万元整，由分项代表人林志伟、罗光和、向祖华负责与发包方结算工程款，分项代表人就结算工程款项自行分配处理，发包方承诺于2015年7月10日开始分批向分项代表人支付工程款，最迟于2015年12月30日之前结清所有工程款，如超过最迟结款日期没有结清，剩余金额按银行利息计算。二、双方原签订的（星光之夜剧场）（2014年8月29日广告围挡施工合同，编号：GF-1999-0201）、（2014年11月14日场地建设施工补充合同，编号：BJHE-2014-11）以及（2014年8月29日广告围挡施工转包合同，编号：GF-1999-0201）在此发起声明，自本协议签订之日起不再具有法律效力，正式废除并销毁，各方不得再以前述合同发生争议或提起诉讼与仲裁。三、本协议一式六份（决算单作为附件），具有最终同等法律效力，发包方持两份，承包方代理人持一份，分项代表人各持一份。发包方、承包方和分项代表三方签字之日即时生效。红宝典公司和刘艺在合同上盖章或签字。林志伟在承包方全权代理人处签字，林志伟、罗光和、向祖华等五人在分项代表人处签字。在本案审理过程中，林志伟表示未代表国都建设公司与慧通公司就涉案工程签订施工合同，自己想承接工程但因为涉案工程需要垫资，后来由慧通公司与红宝典公司签订的合同，施工期间作为慧通公司的代表在现场监工。红宝典公司与慧通公司签订《北京市建设工程施工合同》中末页手写部分应系刘艺书写的，其中“林志伟50万元整”是因为自己曾介绍别人为施工现场提供混凝土材料，材料款以自己的名义结算为50万元，但至今尚未拿到这笔钱。在慧通公司法定代表人耿财在场的情况下，最终确定工程总价款为350万元，2015年5月29日签订的上述协议书。慧通公司表示因法定代表人耿财并未在场，对结算协议书并不认可，认可林志伟并未向其主张过任何款项。本院认为：违反法律、行政法规的强制性规定，合同无效。当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。慧通公司与红宝典公司签订的《北京市建设工程施工合同》，因慧通公司未取得建筑施工企业资质，且房屋未取得合法准建手续，应属无效。慧通公司依约履行了施工义务，虽工程未施工完毕，慧通公司主张按照2015年4月6日刘艺（真实姓名为刘建国）所书写的内容主张相关权利，但合同指定的全权负责人林志伟、现场负责人罗光和等人于2015年5月29日与红宝典公司签订的《协议书》就施工款项进行了结算并就付款日期重新进行约定，根据双方的结算及慧通公司自认已收款项情况，慧通公司要求红宝典公司支付施工款310万元的诉讼请求，有事实及合同依据，本院予以支持，超出部分，本院不予支持。关于延期付款违约金，根据结算协议约定的内容，自2015年12月31日起，按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息，有合同依据，本院予以支持，其余部分，本院不予支持。关于慧通公司主张的工程款优先受偿权系法定的特别优先权，建设工程承包人就垫资或施工款有权行使优先权的期限为6个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。本案中慧通公司并未施工完毕且合同中未约定竣工时间，无论依据慧通公司自认的退场时间以及双方结算的时间计算慧通公司的主张均已经超过了6个月的期限，故该项主张，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、于本判决生效后十日内，北京红宝典文化传媒有限公司给付北京慧通顺达彩钢钢结构有限公司施工款310万元及违约金（以310万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2015年12月31日起至实际付清之日止）；二、驳回北京慧通顺达彩钢钢结构有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34800元及公告费260元，由北京慧通顺达彩钢钢结构有限公司负担4800元（已交纳）；由北京红宝典文化传媒有限公司负担30260元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  韩文静人民陪审员  刘香连人民陪审员  焦东霞二〇一八年十月十九日书 记 员  刘雪飞