江苏省沛县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0322民初3184号 原告：张素梅，女，1960年8月14日出生，汉族，居民，住沛县。 委托诉讼代理人：赵娟，江苏金维律师事务所律师。 被告：张斌，男，1987年8月14日出生，汉族，居民，住沛县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司。住所地徐州市建国东路**。 负责人：郭春芬，经理。 委托诉讼代理人：亓红，女，1968年11月22日出生，汉族，该公司法律顾问，住。 原告张素梅与被告张斌、中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年6月1日立案受理后，依法适用普通程序，于2018年9月25日公开开庭进行了审理。原告张素梅委托诉讼代理人赵娟，被告张斌、保险公司委托诉讼代理人亓红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张素梅向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告医疗费17220.76元（其中原告支付14904.22元，被告张斌垫付2316.54元）、营养费1292元（34元/天*38天）、住院伙食补助费1900元（50元/天*38天）、护理费3040元（80元/天*38天）、误工费18979元（32535元/年÷12个月*7个月）、交通费400元、车辆损失为4250元、残疾赔偿金38316元（19158元/年*2年）、精神损害抚慰金10000元，鉴定费1200元。以上合计96597.76元。2、诉讼费及其他费用由被告承担。事实与理由：2017年11月21日7时40分，张斌驾驶苏Ｃ×××××号小型轿车沿沛县龙河线由东向西行驶，行驶至蔡家××处与前方同向行驶的左转弯的张素梅驾驶的电动三轮车相撞发生交通事故，致使张素梅受伤，两车不同程度损坏。张斌负事故的全部责任，张素梅无责任。张素梅受伤后入住沛县人民医院住院治疗。肇事车辆在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险。 张斌辩称，肇事车辆在保险公司投保了交强险、限额为100万元的商业三者险及不计免赔险，应由保险公司承担赔偿责任。事故发生后为原告垫付医疗费2316.54元，应予以返还。 保险公司辩称，肇事车辆在保险公司投保了交强险、限额为100万元的商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期间，根据保险条款的约定，非医保费用、鉴定费、诉讼费均不在保险范围内。原告主张误工费于法无据，不予认可。且主张的误工期限过长。精神损害抚慰金不应超过5000元。 当事人围绕诉讼请求提交相关证据，本院组织双方进行了举证质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、2017年11月21日7时40分，张斌驾驶苏Ｃ×××××号小型轿车沿沛县龙河线由东向西行驶，行驶至蔡家××处与前方同向行驶的左转弯的张素梅驾驶的电动三轮车相撞发生交通事故，致使张素梅受伤，两车不同程度损坏。该事故经沛县公安局交通巡逻警察大队出具的沛公交认字【2017】第1004号道路交通事故认定书认定：张斌负事故全部责任，张素梅无责任。 二、事故发生后，张素梅被送至沛县人民医院治疗，于2017年12月29日出院，实际住院38天。出院诊断为：左肩胛骨骨折、左锁骨远端骨折、头部外伤、头皮裂伤、头部血肿。出院医嘱为：1、建议继续治疗。2、遵医师指导适度功能活动。3、伤后休息3月，避免外伤，避免剧烈活动及负重持重，三角巾悬吊6周，伤后6周、3月、半年、1年来源复查，根据复查情况决定何时开始活动持重。4、定期复查，门诊骨科、外科随诊。共支出医疗费17220.76元，原告支付14904.22元，被告张斌垫付2316.54元。 三、肇事车辆苏Ｃ×××××号小型轿车在保险公司投保交强险、限额为100万元的商业三者险，并投保了不计免赔险，事故发生在保险期限内。 四、经原告张素梅申请，沛县人民法院委托，邳州市人民医院司法鉴定所于2018年8月6日作出邳人医司鉴所[2018]临鉴第95号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张素梅因交通事故致左肩胛骨、左锁骨远端骨折，治疗后遗留左肩关节功能障碍，构成人体损伤十级伤残。 本院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。原告因交通事故人身、财产受到损害，依法有权获得赔偿。 一、关于原告主张的各项费用的认定。 针对原告张素梅各项损失数额，本院确定如下： 1、原告主张医疗费17220.76元、营养费1292元（34元/天*38天）、住院伙食补助费1900元（50元/天*38天）、护理费3040元（80元/天*38天）、交通费400元、车辆损失4250元、残疾赔偿金38316元（19158元/年*2年），符合法律规定，本院予以支持。被告保险公司辩称应扣除非医保费用，本院认为，作为受害者，在抢救或治疗过程中，对医疗机构使用何种药物进行治疗没有选择权，且被告保险公司未提供证据证明涉案用药中非医保用药的具体明细和该非医保用药与受害人的救治无必要性与合理性，因此，本院对被告保险公司的抗辩不予采纳。 2、误工费：原告主张误工费18979元（32535元/年/12个月*7个月），原告张素梅系农村居民，家庭有承包地，其按农业行业标准计算误工费不违反法律规定，但原告主张的误工期限过长。结合原告伤情，本院酌定误工费为10696元（32535元/年/365天*120天）。 3、精神损害抚慰金：原告主张精神损害抚慰金10000元，结合原告伤残等级、原被告的过错程度，本院酌定精神损害抚慰金为5000元。 综上，本院确认原告张素梅的医疗费17220.76元、营养费1292元、住院伙食补助费1900元、护理费3040元、误工费10696元、交通费400元、车辆损失4250元、残疾赔偿金38316元、精神损害抚慰金5000元，合计82114.76元。 二、被告应承担的责任及赔偿数额的确定。 张斌与张素梅发生交通事故，致张素梅受伤，经沛县公安局交通巡逻警察大队认定张斌承担事故全部责任，张素梅无责任。沛县公安局交通巡逻警察大队出具的道路交通事故认定书，事实清楚，定责适当，应当作为划分本案当事人民事赔偿责任的依据。对于原告的损失，由被告张斌承担全部赔偿责任。肇事车辆苏Ｃ×××××号小型轿车在保险公司投保交强险、限额为100万元的商业三者险，并投保了不计免赔险，事故发生在保险期限内。故被告张斌承担的赔偿责任应由保险公司在交强险及商业三者险责任限额范围内承担。即被告保险公司在交强险及商业三者险限额内赔偿原告各项损失合计82114.76元。被告张斌不承担赔偿责任。被告张斌诉前垫付原告医疗费2316.54元，由原告在保险公司赔偿款中返还。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张素梅各项损失合计82114.76元； 二、原告张素梅于本判决生效之日起十日内返还被告张斌垫付款2316.54元； 三、驳回原告张素梅其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费843元、鉴定费1200元，合计2043元，由被告张斌负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长 袁 航 人民陪审员 费 艳 人民陪审员 赵秀琴 二〇一八年十月三十日   法官助理肖晓   书记员李欣