江苏省淮安市淮安区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)苏0803民初5939号 原告:陈二珍，女，1970年1月20日生，汉族，住淮安市淮安区。 委托诉讼代理人：高德勇，淮安经济技术开发区昌一法律服务所法律工作者。 被告:淮安市天康食品有限公司，住所地淮安市淮安区席桥镇浦马村。 法定代表人：王昌贤，该公司总经理。 委托诉讼代理人：庄志刚，江苏开淮律师事务所律师。 原告陈二珍与被告淮安市天康食品有限公司(以下简称天康公司)劳动争议纠纷一案，本院于2017年10月26日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告陈二珍及其委托诉讼代理人高德勇，被告天康公司委托诉讼代理人庄志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈二珍向本院提出诉讼请求：1、要求解除原、被告在2006年2月至2017年11月间存在的劳动关系；2、要求被告支付经济补偿金26400元；3、要求被告补发原告2015年8月至2017年11月27个月的生活费30240元；4、要求被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2006年2月，原告与被告公司建立劳动合同关系。2015年8月，被告公司因经营性亏损导致停业通知原告暂停上班。在劳动关系存续期间，被告未交纳社会保险、亦未按时发工资。原告遂要求解除劳动关系并要求被告支付诉称的各项费用。 被告天康公司辩称，1、原、被告之间不存在劳动合同关系；2、即使原、被告之间存在劳动合同关系，原告的仲裁申请已经超过了仲裁时效期间，原告相应的诉讼请求应当予以驳回；3、即使双方存在劳动关系，而事实上在2015年1月1日双方之间的关系就处于中止状态，原告就没有提供劳务，被告公司不应支付工资。 本院经审理认定事实如下：2006年2月，原告应聘到被告公司工作，担任生产车间的操作工，双方从此建立事实劳动关系。2015年8月，被告因经营性亏损导致不能正常生产，工资不能发放。于是，被告公司通知原告暂时不上班，回家等通知。但是，被告从此一直没有通知原告恢复上班，也一直没有通知原告解除劳动关系、一直没有发放生活费。2017年10月23日，原告以被告未交纳社会保险费、未按时发工资、未签订书面劳动合同为由申请劳动仲裁，要求解除劳动关系并支付各项诉称的费用。2017年10月23日，淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理的通知书。2017年10月26日，原告向本院提起诉讼。 以上事实，有上岗证、证人证言等证据以及庭审笔录在卷佐证。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，被告公司作为用人单位自2006年2月实际招录原告时开始用工，因此自2006年2月起双方建立事实劳动关系。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。因此，被告应当在2007年2月前与原告签订劳动合同。因被告未履行该法定义务，则可视为自2007年2月起原告与被告订立了无固定期限劳动合同。在诉讼中，对于“2015年8月前双方就已经解除了劳动合同”这一劳动关系变动的事实，被告作为主张方应当承担举证责任。当被告未能举证证明时，应推定该事实不成立。在劳动关系存续期间，被告作为用人单位，应当依法为劳动者交纳社会保险费、依法及时发放工资。被告未能履行该法定义务，原告有权依法单方解除劳动合同并主张经济补偿金。原告于2017年10月23日以劳动仲裁的方式要求解除劳动关系、支付经济补偿金，不违反法律规定，本院予以支持。 关于原告的仲裁申请是否已经超过仲裁时效期间的问题。如上节所述，本案在法律事实的认定上应推定在2017年10月23日原告主张解除劳动合同、支付经济补偿金的争议发生。原告同时申请劳动仲裁，未超过法定的仲裁时效期间。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年；但是劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受一年仲裁时效期间的限制。本案中，被告虽然从2015年8月开始欠薪到2017年10月23日仲裁申请之日，欠薪争议已经超过一年的一般仲裁时效期间，但是该争议属于劳动关系存续期间的欠薪争议，仲裁时效期间应从2017年10月23日仲裁申请之日起算。原告于2017年10月23日当天申请仲裁未超过法定的仲裁时效期间。 关于原告主张的经济补偿金数额问题。计算经济补偿金的平均工资数额，被告作为用人单位应当承担举证责任。诉讼中，被告怠于举证，应担承担不利的法律后果。因此，原告的经济补偿金的具体数额，可根据原告诉称的解除劳动关系前12个月平均工资每月2200元的标准和工作年限依法确定为26400元（2200元/月*12月）。 关于原告主张的补发2015年8月至2017年11月生活费的问题。用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，超过一个工资支付周期用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。本案中，被告于2015年8月起一直因企业经营亏损而停产，应依法向劳动者发放生活费。原告主张停产后的生活费，符合法律规定，本院予以支持。生活费的具体数额可依法确定为31536元（1460元/月*80%*27个月）。原告仅主张30240元，不违反法律规定，本院照准。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《江苏省工资支付条例》第三十一条规定，判决如下: 一、原告陈二珍与被告淮安市天康食品有限公司于2017年10月23日解除劳动关系； 二、被告淮安市天康食品有限公司于本判决生效后三日内给付原告陈二珍经济补偿金26400元； 三、被告淮安市天康食品有限公司于本判决生效后三日内给付原告陈二珍2015年8月至2017年10月23日间的生活费30240元； 四、驳回原告陈二珍其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告淮安市天康食品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  张锦武 人民陪审员  叶 波 人民陪审员  陈 薇 二〇一八年十月二十二日 书 记 员  张 迟 附页：裁判依据的法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《江苏省工资支付条例》 第三十一条用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。