湖北省荆州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）鄂10执复15号复议申请人(申请执行人)：中尚建安工程股份公司，住所地武汉市黄陂区盘龙城经济开发区巨龙大道18号卓尔企业Z8栋。法定代表人：叶贻财,该公司董事长。委托诉讼代理人：王争光，湖北胜富律师事务所律师。复议申请人(被执行人)：江陵县明兴房地产开发有限公司，住所地江陵县郝穴镇江陵大道。法定代表人：聂志明，该公司经理。委托诉讼代理人：陈兵，湖北荆安律师事务所律师。申请执行人中尚建安工程股份公司（以下简称中尚工程公司）与被执行人江陵县明兴房地产开发有限公司（以下简称明兴房地产公司）建设工程合同纠纷执行一案，双方当事人均不服江陵县人民法院（2020）鄂1024执异6号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，于2021年4月14日举行听证，中尚工程公司代理人王争光和明兴房地产公司代理人陈兵均参加了听证。本案现已审查终结。异议人明兴房地产公司提出执行异议称，根据江陵县人民法院（2015）鄂江陵民初字第00622号民事调解书（以下简称622号调解书），异议人已按照调解书第二项的内容履行了支付工程款的义务，即已于2015年11月3日付款50万、于2015年11月15日付款40万元，于交付消防验收报告时付余款30万元。对于调解书中第二项中“剩余余款按合同执行”，因双方对剩余工程款的具体数额及支付方式存在较大争议，应通过实体审判后再作出处理。另，申请执行人中尚建安工程股份公司向人民法院申请执行的时间已超过两年，且不存在中止、中断的法定情形。综上，特申请法院依法解除对异议人银行账户456650元存款的冻结。申请执行人中尚工程公司答辩称，622号调解书确定异议人应向申请执行人给付工程款330万元，加上应退还申请执行人的履约保证金15万元，共计345万元，申请执行人已累计收款300万元，剩余45万元未支付，另根据合同约定，异议人支付剩余款项的条件已全部具备，故申请执行人要求异议人支付45万元符合法律规定，人民法院据此作出冻结异议人相应款项的执行行为是合法的。关于异议人提出的申请执行时效的问题，该案因异议人先期申请执行，构成中断；因新冠肺炎疫情，构成中止，申请执行人申请执行的最后期限为2020年10月8日，而申请执行人申请执行的时间为2020年9月9日，并未超过申请执行期限。综上，恳请人民法院驳回异议人的异议申请。江陵县人民法院认定，该院于2015年8月31日立案受理原告明兴房地产公司与被告中尚工程公司建设工程合同纠纷一案，经该院组织调解，双方当事人自愿达成调解协议，该院于2015年10月29日作出（2015）鄂江陵民初字第00622号民事调解书，调解书内容为：“一、工程合同总造价由原先310万元变更为330万元。二、被告中尚建安工程股份公司对原告江陵县明兴房地产开发有限公司1-8号楼及地下室全部消防工程于2015年11月30日前竣工交付验收。原告于2015年11月3日向被告付款50万元，被告应于该日前进消防验收报窗口，于2015年11月15日向被告付款40万元，于交付消防验收报告时付余款30万元，剩余余款按合同执行。三、被告为原告“彩潮超市”消防工程的施工及验收提供无偿服务。四、本案受理费8800元，减半收取4400元，由原告江陵县明兴房地产开发有限公司、被告中尚建安工程股份公司各承担2200元。”截止2016年11月，明兴房地产公司已向中尚工程公司支付工程款300万元，双方当事人对此无异议。2018年4月，明兴房地产公司依据622号调解书第三项向该院申请执行，该院依法立案执行。2018年8月15日，该院作出（2018）鄂1024执148号执行裁定书，裁定：终结（2018）鄂1024执148号案件的执行，并于同日送达双方当事人。2020年9月9日，中尚工程公司向该院申请执行，该院立案执行后，冻结了异议人（被执行人）银行账户内的存款456650元。江陵县人民法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条规定：“…调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行”，第二百四十二规定：“…人民法院查询、扣押、冻结、划拨、变价的财产不得超出被执行人应当履行义务的范围…”本案中，该院622号调解书确定的工程款总额为330万元，异议人（被执行人）已支付工程款300万元，且支付剩余工程款30万元的条件已具备，故申请执行人有权向人民法院申请执行，要求异议人（被执行人）支付剩余工程款30万元。申请执行人依据该调解书要求执行履约保证金15万元，超出了异议人（被执行人）应当履行义务的范围，该院不予支持，申请执行人可通过其他途径主张权利。关于申请执行人申请执行是否超过申请执行时效的问题？该院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。”本案中，根据调解书及合同的相关条款的规定，申请执行人向该院申请执行的时间为2019年6月20日前，2018年4月异议人依据调解书第三项向该院申请执行，该院执行后于2018年8月15日裁定终结执行。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十八条的规定，该案的申请执行时效发生中断，应从2018年8月16日重新计算申请执行时效，因此申请执行人申请执行的时间为2020年8月15日前。申请执行人中尚工程公司的住所地位于湖北省武汉市洪山区，湖北省武汉市于2020年初发生新冠肺炎疫情而“封城”，直至2020年4月8日才“解封”，新冠肺炎疫情属于不可抗力事由，且发生在申请执行时效期间的最后六个月内，此时申请执行时效应从2020年4月9日继续计算，故申请执行人申请执行的时间为2020年10月8日前。本案中，申请执行人于2020年9月9日向该院申请执行，并未超过申请执行时效。综上，异议人明兴房地产公司所提执行异议部分成立。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第三项的规定，裁定如下：变更该院（2020）鄂1024执323号执行裁定书中“冻结、划拨被执行人江陵县明兴房地产开发有限公司在金融部门的存款456650元或查封、扣押、拍卖、变卖其价值相当的财产或扣留、提取其值相等的收入。”为“冻结、划拨被执行人明兴房地产公司在金融部门的存款306650元或查封、扣押、拍卖、变卖其价值相当的财产或扣留、提取其值相等的收入。本裁定立即执行。”复议申请人中尚工程公司提出复议称：请求中级人民法院依法撤销异议裁定，支持该公司的主张。事实与理由：一、被执行人应当依照622号调解书达成的协议第二项的约定，向复议申请人支付剩余的工程款，依合同约定计算，剩余工程款总额包括复议申请人支付的履约保证金，被执行人应当支付的总额为450000元。二、622号调解书虽然没有关于延期支付工程款的利息支付方式，但原合同第九条第八项，明确规定甲方延期支付工程的利息支付方式，依照622号调解书第二条最后一句的约定，这应是被执行人的当然义务。三、依照复议申请人与被执行人签订的《消防工程承包合同》，及双方签订的622号调解书，复议申请人向江陵县人民法院申请强制执行被执行人45万元工程款及延期支付利息，合理合法。综上所述，被执行人应依照《承包合同》的约定向复议申请人支付剩余的工程价款，并退还复议申请人的履约保证金共计人民币45万元，并依照原合同支付延期支付利息。明兴房地产公司答辩称：一、本公司已经按照622号调解书的第二项约定履行了付款义务，不存在未履行生效法律文书确定的义务的事实。二、申请执行人在执行程序中要求支付剩余工程款45万元没有事实依据和执行依据。调解书对余款的支付方式明确约定为按合同执行，该约定系双方真实意思的表示，双方应当按照工程承包合同的约定全面履行合同义务，但由于对方公司的违约行为，造成双方对剩余工程款的具体数额及支付方式存在较大争议。三、对方申请执行超过了执行申请期限。复议申请人明兴房地产公司提起复议称，一、原审认定事实不清。1、明兴房地产公司已履行了付款义务，不存在未履行生效法律文书确定的义务的事实。2、申请执行人在执行程序中要求支付剩余工程款45万元没有事实依据和执行依据。二、如被申请人的诉求由人民法院通过执行程序处理，其实质是以执代审，严重侵害了当事人的合法权益。三、申请执行人申请执行的时间应当为2019年6月20日前，但申请执行人于2020年9月9日才申请执行，超过了执行申请期限。综上所述，原审认定事实不清，以执代审，且本案超过了执行申请期限。据此请求，1、撤销江陵县人民法院(2020)鄂1024执异6号执行裁定；2、撤销江陵县人民法院(2020)鄂1024执323号执行通知书、裁定书、财产报告令，解除对异议人财产的查封。中尚工程公司答辩称：一、合同总价为330万元，被执行人已支付了300万元，尚余工程款30万元未付，对方应该提供全部支付的凭证。二、根据民诉法225条的规定，提出执行异议只能针对相关的执行行为，对方没有举证证明人民法院的执行行为违法，法院应该驳回其异议。明兴房地产公司提出异议目的是为了抗拒执行，阻扰执行进程，对方就调解书的内容提出异议也是不符合相关程序法规定的。本院查明的事实与江陵县人民法院（2020）鄂1024执异6号执行裁定认定的事实一致。另查明，双方当事人签订的《明兴江景豪庭小区消防工程承包合同》涉及的承包工程中，江景豪庭1-8号楼（高层及小高层建筑）已经取得《建设工程消防验收意见书》（荆公消验字【2015】第0163号），9-16号楼（多层建筑）取得《建设工程竣工验收消防备案凭证》（荆公消竣备字【2016】第0011号）。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题有三点：一、工程承包合同约定的履约保证金是否应当支付？1、涉案执行依据即622号调解书确定的协议事项中，没有明确履约保证金如何支付；2、中尚工程公司主张调解书的第二条已确定“剩余余款按合同执行”，而合同对履约保证金如何退还是作出了约定的，故应当按照合同履行。对此本院认为，首先，根据民事调解书的文本意思，第二条紧接第一条，其内容是对第一条确定的工程款330万元如何支付的约定。其次，明兴房地产公司作为原告，其诉讼请求中不涉及履约保证金，中尚工程公司作为被告没有就履约保证金的退还提出反诉，故在执行程序中难以得出依据622号调解书，明兴房地产公司应当退还履约保证金的结论。二、关于中尚工程公司主张明兴房地产公司尚欠工程余款30万元应当强制执行的依据是否充分的问题。涉案民事调解书确定的工程款总额为330万元，双方当事人对明兴工程公司已经支付工程款300万元均无异议，争议在于明兴房地产公司主张因为中尚工程公司违约，造成相应损失应当赔偿，故尚不能确定是否还应当支付30万元。对此本院认为，根据622号调解书以及合同约定，付款条件已成就，明兴房地产公司以中尚工程公司违约造成损失为由拒付剩余30万元工程款，但未提出具体违约事实和需赔偿损失的金额，而中尚工程公司又否认其有违约行为，故对明兴房地产公司的上述主张，根据审执分离的原则，在执行程序中无法解决，执行法院根据执行依据确定明兴房地产公司应当支付剩余工程款30万元并无不当。明兴房地产公司如坚持认为对方违约造成损失，可以通过其他途径另行主张。关于中尚工程公司主张的逾期付款利息，该公司虽然主张按照工程承包合同第九条第8项履行，但未提出明兴房地产公司从何日开始构成迟延履行的具体主张，且执行依据即622号调解书亦没有对迟延履行的责任予以明确，故执行法院支持强制执行逾期付款利息的依据不足。三、关于申请执行人申请执行是否超过申请执行时效的问题，江陵县人民法院的异议裁定已经做出了明确的认定，本院予以认可，不再赘述。综上，复议申请人的复议理由均不能成立。据此，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回中尚建安工程股份公司和江陵县明兴房地产开发有限公司的复议申请，维持江陵县人民法院（2020）鄂1024执异6号执行异议裁定。本裁定为终审裁定。审判长  李慧敏审判员  王劲松审判员  齐彬彬二〇二一年四月二十八日书记员  黄许霞