广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018)粤13民终4571号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地：深圳市福田区农林路**深国投广场****。法定代表人：尤程明，该公司总经理。委托代理人：骆志明，系广东东舟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张火梅，男，汉族，1978年5月1日出生，，住所地：广东省乐昌市委托代理人：王健、李振强，均系广东九韬律师事务所律师。原审被告：周立明，男，汉族，1966年7月4日出生，，住所地：湖南省桃江县上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司与被上诉人张火梅、原审被告周立明机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2017）粤1391民初1888号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司的委托代理人骆志明、被上诉人张火梅的委托代理人陈健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司上诉请求：1、撤销原审判决、发回重审，或查明被上诉人实际伤残等级和医疗费支付情况后依法改判；2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1、本案被上诉人病历和司法鉴定所的鉴定意见书，均称被上诉人鉴定时，存在股骨“骨不连”情形，所谓骨不连，即指骨质未愈合。因此，无论从何种角度，被上诉人鉴定时“骨不连”，即为鉴定时治疗未终结。该情形下的鉴定属于明显的时机不当，应待骨质愈合后再行鉴定。2、被上诉人骨折处在骨股中段，按说应对其膝关节影响不大。原远大司法鉴定所称被上诉人“左股骨骨折处严重血肿机化”及骨不连，致左膝关节功能丧失80%，构成八级伤残。那么，根据《外科学》第八版P634，所有的骨折在愈合过程中均需经历“血肿炎症肌化期”，也就是说，“血肿炎症肌化期”是一个过程，而不是结果。被上诉人骨折处“血肿机化”，更加说明其治疗尚未终结，须继续治疗，证明被上诉人自行委托的鉴定，鉴定时机不当。3、医疗费用各方支付情况事实不清。案涉事故后，上诉人向惠阳区第六人民医院分九次共为被上诉人支付医疗费144368.33元，但原审法院仅认定125113元。被上诉人张火梅辩称：1、被上诉人的司法鉴定意见依法在规定时间内鉴定不存在上诉人所说未愈合情况及治疗尚未终结的情况，上诉人所说相连及严重血肿均是由原审被告实施交通事故导致，且被上诉人鉴定时间是受伤日起过了八个月已经治疗终结，故治疗时机没有不当。对于上诉人所说的医疗费，请法院核实。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院维持一审判决。原审原告张火梅向一审法院起诉请求：一、判令被告二在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告110000元，其中精神损害赔偿金在交强险伤残赔偿限额内优先赔偿(详见赔偿清单），不足部分548660.1元由被告一赔偿，被告二在商业第三者责任险赔偿限额内先予承担赔偿责任；二、判令被告承担本案诉讼费。以上诉讼标的合计658660.1元。一审法院认定事实：2016年11月24日11时35分，被告周立明驾驶粤Ｂ×××**号小型轿车从淡水往大亚湾龙海二路方向行驶，途经大亚湾××沿河路翡翠山路段时，车辆失控与对向由蒋其会驾驶载原告张火梅从龙海二路往淡水方向行驶的粤Ｌ×××**号二轮摩托车发生碰撞，造成两车损坏，蒋其会、原告张火梅受伤的交通事故。2016年12月7日，惠州市大亚湾经济技术开发区公安局交通警察大队作出第4413052201600167号《道路交通事故认定书》，认定被告周立明负事故的全部责任，蒋其会、原告张火梅不负事故的责任。事故发生后，原告被送往惠州第六人民医院住院治疗，时间自2016年11月24日起至2017年7月18日，共计236天。原告花费住院医疗费175987.50元，其中原告自行支付27000元，被告周立明垫付23874.5元，其余125113元由被告平安公司垫付。惠州第六人民医院出具的疾病证明书诊断为：1、双股骨干骨折；2、肋骨多发不完全骨折（前肋）；3、双肺下叶肺挫伤；4、双侧胸腔积液。出院医嘱：1、注意休息，建议全休3个月，加强饮食营养，加强肢体功能康复训练，避免患肢过度负重；2、定期骨科门诊复诊，不适随诊；3、住院期间有陪护2人（2016年11月24日至2017年1月6日），后陪护1人（2017年1月6日至2017年7月18日）；4、视骨折愈合情况拆除双下肢内固定。治疗终结后，原告于2017年7月27日委托广东远大法医临床司法鉴定所就其伤情进行了鉴定。2017年8月2日，该鉴定所作出远大司鉴所[2017]临鉴字第220号司法鉴定意见书，认定原告：1、被鉴定人张火梅所受损伤已达治疗终结时间，体内固定物不影响伤残等级的评定结果；2、被鉴定人张火梅的损伤与本次交通事故存在直接因果关系；3、被鉴定人张火梅左股骨中段粉碎性骨折，行髓内钉治疗，现骨折处严重血肿机化，出现骨化性肌炎及骨不连，致左膝关节功能丧失80%，构成八级伤残；4、被鉴定人张火梅右股骨中段骨折，行髓内钉治疗，致右膝关节功能丧失33.3%，构成十级伤残；5、被鉴定人张火梅胸部受伤致右侧第5-7及左侧第5-8肋骨折，共计7根肋骨骨折，构成十级伤残；6、被鉴定人张火梅拆除内固定的后续治疗费需24000元。此次鉴定费用2500元，由原告支付。原告张火梅的户籍所在地为广东省××××号，户口是农业家庭户口。原告自2015年3月6日至事故发生时在惠州比亚迪电池有限公司人力资源就职，岗位为保安，月平均工资为4466.6元，居住在惠州大亚湾区响水河比亚迪工业园宿舍区****。乐昌市五山镇麻坑村村民委员会出具的家庭成员关系证明显示，原告父亲张亚权1938年8月出生，事发时78周岁3个月，原告母亲黄基秀1943年8月出生，事发时73周岁3个月；其父母共生育包括原告在内四个子女。原告女儿张金燕2005年2月生，事发时11周岁9个月；长子张家雄2009年11月生，事发时7周岁；次子张家和2012年6月生，事发时4周岁5个月；原告的三个小孩均在乐昌市××中心学校读书。粤Ｂ×××**号小型轿车登记所有人为被告周立明，该车在被告平安公司处投保了机动车交通事故责任强制险（下称交强险）和责任限额为100万元的商业第三者责任险（下称三者险），以及商业第三者责任险不计免赔率。承保期间均自2016年11月22日至2017年11月21日，本次事故发生在保险期间内。上述事实有原、被告所提交的相关证据以及双方的庭审陈述笔录予以证实，足资认定。一审法院认为：被告周立明驾驶粤Ｂ×××**号车辆与由蒋其会驾驶载原告张火梅的粤Ｌ×××**号二轮摩托车发生碰撞，造成两车损坏，蒋其会、原告张火梅受伤的交通事故，有本地交警部门所作交通事故责任书证实，事实清楚、证据充分，依法应当予以认定。交通事故认定书认定被告周立明负本次事故的全部责任，蒋其会、原告张火梅不负事故的责任，事故认定程序合法、适用法律正确，各方当事人合法期间内未提出异议，应当作为各方事故责任认定的依据。被告平安公司作为粤Ｂ×××**号车辆交强险和三者险的承保公司，应当首先在交强险保险金额限额内对原告承担赔偿责任。交强险金额不足赔偿的部分，再由该公司在三者险保险金额限额内向原告承担赔偿责任。就原告因本次交通事故所产生的各项损失，综合案件的具体情况认定如下：1、医疗费，原告自行支付的医疗费为27000元，有所提交的票据及该医院出具的证明以证实，依法应当予以认定；2、住院、住院伙食补助费住院共236天，以100元/天的标准计算，住院，住院伙食补助费为23600元营养费，医院医嘱有加强营养的意见，原告诉请3000元并无不当，依法应当予以准许；4、后续治疗费，鉴定机构认定原告的后续治疗费24000元，依法应当予以认定；5、误工费，原告的误工天数为受伤住院至定残前一天2017年8月1日共计250天，原告的月平均工资为4466.6元，误工费为4466.6元／月÷30天×250天=37221.67元；6、护理费，护理天数为原告住院天数236天，医嘱2016年11月24日至2017年1月6日陪护人2人，后2017年1月6日至2017年7月18日陪护人1人，根据本地审判实践以80元/天的标准计算，护理费80元×44天×2人+80元×192天×1人＝22400元；7、残疾赔偿金，原告提交的相关证据能够证实其在事故发生前在城镇居且有固定收入，应当按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金。《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》将2016年全省一般地区的城镇居民人均可支配收入定为37684.3元/年，其伤情为一个八级、两个十级伤残以32%计20年，即37684.3元/年×32%×20年，残疾赔偿金计241179.5元；8、被扶养人生活费，原告父亲事发时78周岁3个月，应当扶养5年；其母亲事发时73周岁3个月，应当扶养6年9个月；原告应对其父母承担四分之一的扶养责任。原告女儿事发时11周岁9个月，应当抚养6年3个月；长子事发时7周岁，应当抚养11年；次子事发时4周岁5个月，应当抚养13年7个月；原告对其子女应承担二分之一的扶养责任。基于原告居住工作生活于城镇且有固定收入，各被扶养人的扶养费应按城镇居民人均消费性支出标准计付，为28613.3元／年×［5年×（1／4+1／4+1／2+1／2+1／2取1）+1年3个月×（1／4+1／2+1／2+1／2取1）+6个月×（1／4+1／2+1／2取1）+4年3个月×（1／2+1／2＝1）+2年7个月×1／2］×32％，计28613.3元×12.29166×0.32为112545.65元；9、精神损害抚慰金，原告的伤情为一个八级、两个十级伤残，根据本地审判实践酌定应赔15000元；10、交通费，原告住院236天，原告诉请2500元并无不当，酌情予以认定；11、鉴定费，原告所支付的鉴定费为2500元，有所提交的票据予以证实，对此应当予以认定。原告上述的各项损失中医疗费27000元、住院伙食补助费23600元、营养费3000元、后续治疗费24000元，共计77600元。由于此前被告平安公司已垫付了原告及另一伤者医疗费均已超过10000元，交强险医疗费用项下已不足支付。该77600元及鉴定费2500元计80100元，由被告平安公司在三者险100万元的限额内向原告赔付。误工费37221.67元、护理费22400元、残疾赔偿金241179.5元、被扶养人生活费112545.65元、精神损害抚慰金15000元、交通费2500元计430846.82元。本次事故另一伤者蒋其会的误工费27025.53元、护理费11840元、残疾赔偿金82905.46元、被扶养人生活费50446.84元、精神损害抚慰金8000元、交通费2500元计182717.83元。两人的该两项赔偿款项应在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内按比例进行分配，原告可获赔77242.3元，蒋其会可获赔32757.7元。原告在交强险死亡伤残赔偿限额下不足赔付部分为430846.82元减77242.3元计353604.52元，由被告平安公司在三者险100万元的限额内向原告赔付。上述交强险不足赔偿部分总计80100元+353604.52元为433704.52元。综上所述，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在本判决生效之日起5日内，在交强险死亡伤残赔偿项下赔偿限额内，向原告张火梅赔偿77242.3元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在本判决生效之日起5日内，在商业第三者责任险100万元的赔偿限额内，向原告张火梅赔偿433704.52元；三、驳回原告张火梅的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3793.3元，由原告张火梅负担793.3元，被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担3000元。原告已向一审法院预缴3793.3元，由被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司于本判决生效后向迳付原告3000元。本院二审期间，上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司向本院提交了转账支付凭证，证明其通过转账向惠州第六人民医院支付被上诉人张火梅入院治疗期间的医疗费用144368.33元。被上诉人张火梅质证称，请法院依法核实。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司提交转账支付凭证，证实其在2016年11月29日至2017年7月21日，即蒋其会、张火梅入院治疗后、出院结算前共向惠州第六人民医院转账支付两伤者的医疗费用218248.81元，本院依法予以确认。一审法院认定的其它事实属实，本院依法予以确认。本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，受害人的合法权益应予以保护。本案仅对上诉人提起的诉请予以审查，对双方无异议的部分予以确认。本案被上诉人张火梅因交通事故造成双股骨干骨折、肋骨多发不完全骨折（前肋），在惠州第六人民医院住院治疗终结后委托广东远大法医临床司法鉴定所对其所受损伤与交通事故的因果关系及伤残等级、后续治疗费进行鉴定。广东远大法医临床司法鉴定所于2017年8月2日出具远大司鉴所[2017]临鉴字第220号《司法鉴定意见书》，鉴定认为根据中华人民共和国公共安全行业标准（GA/T1088-2013）《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》第5.18.7.1.1.3）款的规定，被上诉人张火梅所受损伤已达至治疗终结时间、体内内固定物不影响伤残等级的评定结果，又根据《人体损伤伤残程度分级》第5.8.6.8）款的规定，鉴定认为被上诉人张火梅左膝关节功能丧失80%、构成八级伤残。本院认为，广东远大法医临床司法鉴定所及相关鉴定人员具备法医临床司法鉴定资质，且上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司未能提供任何证据证明存在鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足的情形，或提出其它足以反驳的证据，一审法院对广东远大法医临床司法鉴定所作出的鉴定意见依法予以采信，并据此认定被上诉人张火梅因交通事故所受的相关损失并无不当，本院依法予以维持。另，本院对本次事故另一伤者蒋其会因交通事故所受的误工费损失依法予以改判，其因交通事故所受到的误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金及交通费损失应计算为176837.3元，被上诉人张火梅因交通事故受到的误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金及交通费损失共计430846.82元，两者应就该几项赔偿款项在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内按比例分配。故被上诉人张火梅可在交强险死亡伤残赔偿限额内获赔77989.78元，剩余不足赔付部分432957.04元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在商业第三者险限额内赔付予以赔付。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2017）粤1391民初1888号民事判决第三项及诉讼费用承担部分；二、变更惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2017）粤1391民初1888号民事判决第一项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在本判决生效之日起五日内，在交强险死亡伤残赔偿限额内，向被上诉人张火梅赔偿77989.78元；三、变更惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2017）粤1391民初1888号民事判决第二项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在本判决生效之日起五日内，在商业第三者责任险100万元的赔偿限额内，向被上诉人张火梅赔偿432957.04元。二审受理费3793.3元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司承担。本判决为终审判决。审判长  陈晓文审判员  刘天贞审判员  张佳誉二〇一八年十月二十五日法官助理吴芝仪书记员朱迪妮附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。