湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)湘01民终7025号上诉人（原审原告）：长沙市岳麓幼儿教育集团第三幼儿园，住所地岳麓区西湖街道黄泥岭社区。法定代表人：王艳，园长。委托诉讼代理人：易东初，湖南弘一律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：瞿百芳，女，1975年10月10日出生，土家族，住湖南省宁乡县。委托诉讼代理人：邬胜蓝，湖南金州律师事务所律师。上诉人长沙市岳麓幼儿教育集团第三幼儿园(以下简称岳麓幼儿园)因与被上诉人瞿百芳劳动争议一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（以下称一审法院）（2018）湘0104民初2165号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。岳麓幼儿园上诉请求：1、请求撤销原审判决，并依法改判。2、请求改判其无需支付瞿百芳2017年7-10月的工资4213元。3、请求改判其无需支付瞿百芳赔偿金24962.40元。事实与理由:一、一审法院判定岳麓幼儿园解除与瞿百芳的劳动合同属于违法解约是错误的，属于适用法律错误。1、瞿百芳向岳麓幼儿园办理请假时间为2016年12月28日—2017年1月15日。假期届满后，瞿百芳再也没有上班，也没有向岳麓幼儿园办理请假或销假手续，而且对于岳麓幼儿园的多方催促不予理睬，基本处于失联状态,其行为属于旷工情形。瞿百芳旷工导致其工作岗位空缺，给用人单位的实际工作造成严重不利后果，存在重大过错。属于《劳动合同法》规定劳动者严重违反用人单位规章制度之情形。因此，岳麓幼儿园有权行使解约权。2、一审法院根据《劳动合同法》第42条之规定判定岳麓幼儿园解除劳动合同的行为违法，属于适用法律错误。本案瞿百芳的旷工行为属于违法行为；同时，也严重违反了单位的规章制度，属于严重违反用人单位规章制度的情形，岳麓幼儿园有权根据《劳动合同法》第39条之规定解除与瞿百芳的劳动合同。二、一审法院对瞿百芳享有医疗期期限认定错误。即便是瞿百芳不存在过错，享有法定医疗期限也只有6个月，而不是24个月。一审法院对瞿百芳享有24个月的医疗期的认定是错误的，理由如下：首先，从医疗期的性质看，医疗期的期限取决于劳动者的工作年限而非病情，医疗期并非指疾病的治疗期限，而是指解雇保护期。既然是解雇保护期，保护期的长短考虑的是劳动者对用人单位的贡献大小而非病情的轻重程度。《医疗期规定》将其量化，直接以劳动者的工作年限作为衡量医疗期时间的指标，这对每一个劳动者来说应该都是公平的。其次，从文义解释来看，亦不能得出特殊疾病医疗期必须为24个月的结论。特殊疾病医疗期的规定来源于原劳动部关于贯彻《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知，从该文件名可以知道，该通知内容是为了贯彻《医疗期规定》而制定，而不是一份单独的文件，它必然是依附于《医疗规定》而存在。既然是贯彻执行，自然不会脱离根据工作年限计算医疗期的规定而另行创设一个全新的医疗期期限规则。根据该通知的上下文来判断，“在24个月内尚不能痊愈的”其立法原意应为“患特殊疾病的劳动者在根据工作年限享受24个月内的医疗期满尚不能痊愈的”。该通知并不是规定特殊疾病一开始就享受24个月的医疗期，而是告诉大家特殊疾病在原24个月内医疗期（根据工作年限计算）还不能痊愈的，“经企业和劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期”，通知的核心内容是“延长医疗期”而非对特殊疾病的医疗期期限进行界定。再次，原劳动部在关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见（劳部发〔1995〕309号）对特殊疾病医疗期亦做了规定，根据意见第七十六条的规定，可以看出医疗期需根据本人实际参加工作的年限和本企业工作年限长短来确定。各个地方也是按照上述《意见》的精神来执行《通知》（劳部发[1995]236号）的。本案中，瞿百芳2016年12月28日向岳麓幼儿园请假，2017年1月15日假期届满后，瞿百芳既没有办理续假手续也没有办理销假手续，基本与岳麓幼儿园没有联系。甚至，对于岳麓幼儿园要求瞿百芳来幼儿园办理续假或销假等相关手续的诉求，瞿百芳都置之不理。根据医院出具的诊治记录可知：瞿百芳尽管身患重疾（岳麓幼儿园在其申请劳动仲裁时，才见到瞿百芳的诊治病历），但假期届满后既没有住院治疗，也无需卧床静养，其违法违规行为并不是不可抗力等可以免责的客观原所导致，而是其主观故意不想依法办理请假手续。因此，瞿百芳违反国家法律和用人单位规章制度的行为存在严重的主观过错。尽管如此，岳麓幼儿园从人性化的角度出发，还是支付了瞿百芳2017年1月-6月期间的工资（每月1580元），而且购买五险至2017年9月。直至2017年10月10日，岳麓幼儿园才向瞿百芳签发《关于解除瞿百芳劳动关系的通知函》，要求解除劳动关系。因此，岳麓幼儿园解除与瞿百芳之间的劳动合同符合法律的相关规定，并没有违反法律法规的情形，不应支付赔偿金，更不应支付瞿百芳旷工期间的工资。综上所述，一审判决是错误的，缺乏事实和法律依据，请求依法改判！瞿百芳辩称:一、瞿百芳身患癌症，至少应当享受24个月的法定医疗期。二、岳麓幼儿园系违法解除了与瞿百芳之间的劳动合同。理由是：1、岳麓幼儿园单方解除劳动合同违反了劳动合同法关于法定医疗期的规定。2、岳麓幼儿园以瞿百芳严重违反规章制度为由单方解除劳动合同违反了法律规定，系违法解除劳动合同。三、岳麓幼儿园给瞿百芳支付了2017年1-6月的工资，视为其认可瞿百芳的请假。综上所述，瞿百芳身患癌症尚处在法定医疗期，岳麓幼儿园违法解决劳动合同，应当支付瞿百芳经济赔偿金及未付工资，请求法院依法驳回上诉，维持原判。岳麓幼儿园向一审法院起诉请求：一、岳麓幼儿园无需支付瞿百芳2017年7、8、9、10月工资4213元；二、岳麓幼儿园无需支付瞿百芳赔偿金24962.4元。一审法院认定：瞿百芳自2013年9月16日至2017年10月10日工作于岳麓幼儿园，担任保育员。2016年12月28日，瞿百芳被确诊为甲状腺癌，进行了甲状腺全切手续，入院治疗时间为2016年12月28日至2017年1月7日，出院医嘱“带药回家促进治疗恢复、定期门诊复查明确恢复情况”。术后恢复治疗期间，双方就瞿百芳上岗事项进行多次沟通，2017年1月15日病假结束后，瞿百芳亦未办理相应请假手续。2017年9月26日，岳麓幼儿园向瞿百芳邮寄《关于要求瞿百芳同志来园上班的通知函》，通知函载明“因瞿百芳自1月15日病假结束后未到岗上班，也未办理相关请假手续，幼儿园按照长沙市最低工资标准2017年1月—6月向瞿百芳发放1580元工资，并购买五险至2017年9月。自瞿百芳收到通知之日起七个工作日内到岗，否则将按幼儿园规定连续旷工一天作辞退处理。”同年10月10日，岳麓幼儿园出具《关于解除瞿百芳劳动关系的通知函》，通知函载明“瞿百芳因个人生病，自2017年1月16日起未办理任何请假手续并未来园上班，严重违反幼儿园教职工请假的规章制度，从2017年10月10日解除瞿百芳与幼儿园的劳动关系。”瞿百芳生病前12个月（2016年1月至2017年1月）正常上班的平均工资为2773.6元／月。岳麓幼儿园与瞿百芳双方因拖欠工资等问题发生争议，瞿百芳向岳麓区劳动仲裁委申请劳动仲裁，请求裁决：一、岳麓幼儿园支付瞿百芳拖欠的7、8、9、10月份的工资4213元；二、岳麓幼儿园支付瞿百芳违法解除劳动关系的赔偿金24962.4元。岳麓区劳动仲裁委于2018年1月30日作出岳劳人仲案字［2017］第205号仲裁裁决书，裁决：1、岳麓幼儿园支付瞿百芳欠发的2017年7、8、9、10月工资共计4213元；2、岳麓幼儿园支付瞿百芳违法解除劳动关系的赔偿金24962.4元。岳麓幼儿园不服该裁决结果，遂诉至本院。瞿百芳收到仲裁裁决书之后在诉讼期内未提起诉讼。一审法院认为：劳动者与用人单位的合法权益均应得到尊重并依法保护。依据原劳动部《关于贯彻的通知》（劳部发［1995］236号）的规定，“根据目前的实际情况，对某些患特殊疾病（如癌症、××、瘫痪等）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期。”瞿百芳在职期间被确诊为癌症，属于特殊疾病，其享受24个月的医疗期符合上述部门规章的规定，双方劳动合同期限应自动延续至医疗期届满为止。岳麓幼儿园于2017年10月10日以瞿百芳未办理任何请假手续、未来园上班旷工、违反公司规章制度为由解除与瞿百芳之间的劳动关系违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条之规定，应向瞿百芳支付自2013年9月16日至2017年10月10日在岳麓幼儿园工作期间违法解除劳动合同的赔偿金24962.4元（2773.6元／月×4.5个月×2倍）。岳麓幼儿园在瞿百芳医疗期间，拒不支付瞿百芳2017年7、8、9、10月的工资缺乏事实与法律依据，应承担向瞿百芳及时支付劳动报酬的责任，根据《湖南省工资支付监督管理办法》第二十二条之规定，劳动者因病或者因工负伤停止工作进行治疗，在规定的医疗期内，用人单位应当按照国家和本省有关规定支付其病伤假工资或者疾病救济费。病伤假工资或者疾病救济费不得低于当地最低工资标准的80%。故岳麓幼儿园仍应按照长沙市2017年最低工资标准1580元／月的80%支付瞿百芳工资共计4373.15元（1580元／月×80%×3个月+1580元／月×80%÷21.75日／月×10日），又因为瞿百芳在收到涉案仲裁裁决后在诉讼期内未提起诉讼，应视为其认可仲裁裁决，岳麓幼儿园仍应支付瞿百芳2017年7、8、9、10月的工资4213元。据此,根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十二条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《湖南省工资支付监督管理办法》第二十二条之规定，一审法院判决：1、驳回岳麓幼儿园的全部诉讼请求；2、限岳麓幼儿园于判决生效之日起五日内支付瞿百芳经济赔偿24962.4元；3、限岳麓幼儿园于判决生效之日起五日内支付瞿百芳工资4213元。如未按本判决指定的期限履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、本案案件受理费10元，减半收取5元，由岳麓幼儿园负担。二审中，当事人没有提交新证据。对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，根据本案案情及双方当事人发表的诉辩意见，本案争议焦点为：用人单位是否应该向瞿百芳支付2017年7月至10月10日的工资和解除劳动关系的赔偿金。经审查，瞿百芳在职期间被确诊为癌症，属于特殊疾病。一审法院根据上述事实和《原劳动部关于贯彻的通知》（劳部发［1995］236号）的有关规定，认定瞿百芳享受24个月的医疗期并无不当。一审法院据此判决岳麓幼儿园应向瞿百芳支付2017年7月至10月10日的工资和解除劳动关系的赔偿金并无不妥，本院予以确认。综上所述，上诉人岳麓幼儿园的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人长沙市岳麓幼儿教育集团第三幼儿园承担。本判决为终审判决。审判长  李祖湖审判员  王红兰审判员  黄红萍二〇一八年十月十九日书记员  刘佳林附本案所适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;……