山东省枣庄市薛城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0403民初743号 原告：徐鹏，男，1980年7月20日出生，汉族，住滕州市。 委托诉讼代理人：王绥华，山东为众律师事务所律师。 被告：杨才平，男，1971年10月26日出生，汉族，住重庆市江津市。 委托诉讼代理人：郑均喜，山东德衡（枣庄）律师事务所律师。 被告：山东华东建设集团有限公司，住所地滕州市新华东路阳光国际商务楼**，统一社会信用代码：913704817433875847。 法定代表人：李勇，董事长。 委托诉讼代理人：颜争、孙士民，公司职工。 原告徐鹏诉被告杨才平追偿权纠纷一案，本院于2018年3月14日立案。2018年5月8日，本院依据被告杨才平的申请追加山东华东建设集团有限公司（以下简称华东公司）为本案被告后，依法适用简易程序，分别于2018年5月30日、2018年10月18日公开开庭进行了审理。原告徐鹏及其委托诉讼代理人王绥华，被告杨才平及委托诉讼代理人郑均喜、被告华东公司委托诉讼代理人颜争、孙士民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐鹏向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告杨才平给付原告垫付的雇员伤害赔偿款307,000元及利息（以307,000元为本金基数，自2015年5月15日起至付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；2、诉讼费、保全费等费用由被告承担。事实和理由：2014年4月6日，原告和被告杨才平签订一份《兴安花园项目模板工程施工合同书》，合同约定：原告将枣庄高新区兴安花园（位于高新区祁连山路东侧）B3、B5栋楼及车库模板工作（包括图纸或建设方变更）承包给被告杨才平施工。该合同第7条约定：由于被告安全措施不力造成事故的责任和因此而发生的费用，由被告承担。在被告杨才平组织的施工过程中，其雇佣的员工杜善云摔伤，原告因此替被告杨才平垫付赔偿款307,000元。按照法律规定，被告杨才平作为杜善云的雇主，应该承担该赔偿款307,000元，但其只愿承担其中的30%计92,100元，其余214,900元要求原告承担。被告杨才平的做法不符合法律规定及合同约定，为维护原告合法权益，特向人民法院提起诉讼，请依法判决。 被告杨才平辩称，1、本案追偿权的事故是基于分包行为无效的法律后果的承担问题，即应当由被告华东公司与徐鹏对该工程施工过程中的安全施工承担连带责任。本案被告华东公司将工程违法分包给徐鹏，徐鹏又将部分工程分包给没有资质的被告。原告和被告华东公司作为生产经营单位对安全生产负有监督管理职责，却疏于监督管理应承担相应责任。在施工过程中杜善云自身未尽到基本的安全防范义务，亦应当对自己的过错行为承担相应责任。2、原告徐鹏未经被告同意擅自赔偿案外人杜善云3**,000元，缺乏事实和法律依据。杜善云伤残赔偿金应按2014年度的农村标准予以认定，医疗费没有原件予以证实，关于杜善云的鉴定意见未经法院委托，鉴定结论违反客观真实性。3、原告诉称双方签订的关于安全责任协议约定责任在被告，其内容违反法律强制性规定，属于无效协议。4、法律对承担“连带责任”的如何划分责任有法律依据即连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额，难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 被告华东公司辩称，我公司与被告杨才平没有直接关系，不应承担责任。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：枣庄高新区兴安花园项目工程由枣庄矿业集团广安房地产开发有限公司发包给被告华东公司承建，被告华东公司又将部分涉案工程转包给与公司具有挂靠关系的原告徐鹏。2014年4月6日，原告徐鹏和被告杨才平签订了一份《兴安花园项目模板工程施工》，合同约定：原告将枣庄高新区兴安花园B3、B5栋楼及车库模板工程（包括图纸和建设方变更）承包给被告杨才平施工。该合同第7条约定：由于被告安全措施不力造成的事故的责任和因此发生的费用，由被告杨才平承担。第8条约定：原告应对其施工场地的工作人员进行安全教育并对他们的安全负责。杜善云系被告杨才平雇用的木工，2014年5月5日杜善云在兴安花园施工现场负一层电梯安装模板时摔伤。2014年5月6日至2014年7月3日杜善云在枣庄矿业集团中心医院住院治疗58天，共花医疗费104,767.73元。2014年7月9日枣庄正平司法鉴定所出具鉴定意见：1、被鉴定人杜善云的伤残等级评定为八级；2、误工时间建设为180日；3、需要护理期限及人数评定为：需2人护理，时间为2个月，需1人护理1个月，日后固定取出需1人护理15-30日，4、后续治疗费用可以参照经医院诊断证明书的建议。 2014年9月5日，仅有杜善云（乙方）一方签字的协议书显示：乙方住院治疗期间的全部费用已由甲方支付，甲方一次性支付给乙方人民币170,000元，此款包括伤残费、误工费、护理费、后续治疗费、住院伙食补助费、精神抚慰金等除医疗费以外的所有费用，甲方支付给乙方的各项赔偿金为一次性赔偿，任何一方不能反悔。同日，杜善云出具收到一张：今收到治疗各项费用共计170,000元，全部结清。支付给杜善云上述各项费用，均由原告徐鹏垫付。另查明，杜善云居住在枣庄市薛城区兴城办事处蒋庄村，被告杨才平无相应的资质。 庭审中，被告杨才平对杜善云伤残等级提出异议，要求重新鉴定。2018年8月22日，山东银平司法鉴定所出具《关于杜善云司法鉴定一案的退鉴函》：贵院委托的关于杜善云司法鉴定一案，定于2018年8月10日鉴定，届时被鉴定人未到场，手机停机，无法联系，也未缴纳鉴定费用，致使鉴定无法完成，对本案作出退鉴处理。2018年9月17日，山东银平司法鉴定所又出函更正：本所公户于2018年8月11日收到备名“杜善云”的司法鉴定费用，定于2018年8月10日鉴定，届时被鉴定人未到场，手机停机，无法联系致使鉴定无法完成，对本案作出退鉴处理。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道或者应当知道接受分包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告华东公司将涉案工程转包给与公司具有挂靠关系的徐鹏个人，原告徐鹏在明知被告杨才平不具备相应资质及条件的情况下又将涉案工程分包被告杨才平，对杜善云在兴安花园施工现场所遭受的人身损害，被告华东公司及原告徐鹏应当与杜善云的雇主杨才平承担连带赔偿责任。原告徐鹏与被告杨才平关于安全措施不力造成的事故责任和因此发生的费用由被告杨才平承担的约定，违反法律强制性规定，不能免除原告徐鹏所应承担的责任。被告杨才平关于杜善云在施工过程中未尽到基本的安全防范义务亦应承担相应的责任的辩解，因未提供相应的依据，本院不予采信。原告徐鹏提供的证据能够证明其已向杜善云垫付了各项赔偿费用。原告徐鹏在垫付后按照各自应承担的责任，在扣除自己应承担的部分外，有权向其他被告人追偿并请求对方支付利息损失。但徐鹏垫付的赔偿费用应根据杜善云的伤残、居民身份等情况，参照2014年《山东省道路交通事故经济补助标准》在合理的范围之内。原告徐鹏超出范围多支付的部分，不应向其他被告人追偿。被告杨才平虽对杜善云的伤残情况提出异议，却未在判决前向本院提供反驳该鉴定意见的证据，对枣庄正平司法鉴定所《关于杜善云的司法鉴定意见书》，本院予以采信。本院认定杜善云医疗费104,767.73元、残疾赔偿金63,720元（212,400元×30%）、误工费23,423.4元（130.13元×180天）、护理费18,000元（6个月×3,000元）、住院伙食补助费1,740元（58天×30元），酌情认定杜善云精神抚慰金及交通费分别为5,000元、1,000元，以上共计217,651.13元。杜善云的后续治疗费用因原告未提供相应的证据证明，本院不予认定。 对于应支付给杜善云的各项费用的责任分担，本院认为连带责任人应根据各自责任大小确定相应的赔偿数额，支付超出自己赔偿数额的连带责任人有权向其他连带责任人追偿。在事关涉案工程及施工人员安全生产、教育、监督管理方面，被告杨才平作为杜善云的雇主，应承担直接主要责任即60%的责任，被告华东公司及原告徐鹏作为发包人、分包人亦应承担相应的责任即各自承担20%的责任。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下： 一、原告徐鹏垫付给杜善云的费用计130,590.57元及利息（以130,590.57元为本金基数自2015年5月15起至付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算），由被告杨才平于本判决生效后十日内支付给原告徐鹏； 二、原告徐鹏垫付给杜善云的费用计43,530.23元及利息（以43,530.23元为基数自2015年5月15起至付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算），由被告华东公司于本判决生效后十日内支付给原告徐鹏； 三、驳回原告徐鹏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5,905元，减半收取2,953元,由被告杨才平负担1,456元，被告华东公司负担444元，原告徐鹏负担1,053元，保全费2,120元由被告杨才平负担，于本判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。 审判员  杨尚华 二〇一八年十月三十一日 书记员  杨 静