文书内容广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2017）粤2071民初22308号原告（反诉被告）：陈小华，女，1976年8月25日出生，汉族，住广东省廉江市，委托诉讼代理人：肖伟，广东保信律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏昊，广东保信律师事务所律师。被告：陈小梅（反诉原告），女，1969年4月4日出生，汉族，住广东省中山市**，被告：中山市谷源餐饮管理有限公司，住所地广东省中山市**中山四路亨尾工业楼****（**、2层之一），统一社会信用代码91442000690545L46T。法定代表人：陈小梅。上述两被告的共同委托诉讼代理人：杨凤娜，广东扬真律师事务所律师。上述两被告的共同委托诉讼代理人：卢婉贞，广东扬真律师事务所律师。第三人：赵素洁，女，1977年9月28日出生，汉族，住广东省中山市**，第三人：陈世成，男，1986年4月18日出生，汉族，住广东省廉江市，原告陈小华诉被告陈小梅、中山市谷源餐饮管理有限公司，第三人赵素洁、陈世成合伙协议纠纷一案，本院于2017年11月27日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈小华及其委托诉讼代理人肖伟、魏昊，被告陈小梅、中山市谷源餐饮管理有限公司的共同委托诉讼代理人杨凤娜、卢婉贞到庭参加诉讼。第三人赵素洁、陈世成经本院合法传唤未到庭，但发表了书面陈述意见。本案现已审理终结。原告（反诉被告）陈小华向本院提出诉讼请求：判令两被告连带退还原告合伙利润1600735元及资金占用费（资金占用费的计算方法为：以1600735元为本金，自具状之日起之实际清偿之日止，按照年利率6%计算）。事实与理由：2011年7月1日，原告与陈小梅签订《谷源餐饮配送中心合约书》一份，约定原告投入资金1527226元（后新增投资350000元），陈小梅投入资金443820元，共同经营谷源餐饮配送中心，原告与陈小梅各占50%的股权，由陈小梅负责整体经营管理。因谷源餐饮配送中心没有办理工商登记，所以一直以中山市谷源餐饮管理有限公司（该公司由被告陈小梅设立、实际控制，以下简称谷源餐饮管理公司）的名义作为项目经营主体对外签订合同并收取款项。陈小梅每月会将有财务签名的汇总表交给原告一份，原告多次要求陈小梅按照协议约定，将合伙利润按照协议约定分配给原告，但陈小梅均以各种理由搪塞，由于盈利所得款项均汇入谷源餐饮管理公司账户，谷源餐饮管理公司系陈小梅控制的公司，所以原告至今未分得应得的合伙利润。原告认为，陈小梅的此种行为违反了合同约定和法律规定，损害了原告的合法权益，故起诉。诉讼中，原告陈小华明确，其向陈小梅主张的是2015年1月至2017年7月期间的合伙利润。被告（反诉原告）陈小梅辩称：1.原告是合伙体的财务总监，财务的情况原告是最清楚的，反而陈小梅没有原告清楚，根据2017年9月合伙体盘点结算的时候原告陈述账目基本是平的，只是盘点的物资、车辆需要处理，因此作为财务总监的原告现在提起本诉主张利润是违背事实的；2.2017年9月合伙体解散清点的物资是合伙体共同购买的，应当予以处理；3.陈小梅以及出租方亨尾经联社多次催促原告处理在承租地的留置物资，但原告均不予处理，因此不存在陈小梅不配合处理合伙体的情况；4.按照原告的陈述，结算当时并不存在利润，也就不存在利润分配及资金占用的问题，且即使合伙体存在未分配利润，也是原告的处置问题，不存在占用费的计算问题；5.原告的诉状事实及理由部分，存在多处与事实不符的情况，原告是合伙体的财务总监，但原告却一再回避，并居然说陈小梅负责账表，这严重与事实不符；合伙体并非一直以谷源餐饮管理公司的名义对外经营；合伙体的资金管理由原告负责，并不存在陈小梅或谷源餐饮管理公司控制资金的情况。被告谷源餐饮管理公司辩称：1.本案是原告与陈小梅合伙体配送中心的纠纷，合伙体与谷源餐饮管理公司是独立的，谷源餐饮管理公司不应当作为本案诉讼的主体；2.已经生效的判决书判定原告并不是谷源餐饮管理公司的股东，原告再以谷源餐饮管理公司作本案的被告进行起诉不当；3.原告提起的是合伙体分配利润，应当由合伙体两个合伙人即原告与陈小梅之间处理，与谷源餐饮管理公司无关，原告所谓的谷源餐饮管理公司控制合伙体资金与事实不符，原告也没有证据支持。第三人赵素洁述称：1.我自2015年5月起在谷源餐饮配送中心担任会计，自入职以来，陈小华一直担任谷源餐饮配送中心的财务总监，关于谷源餐饮配送中心的账目如何制作及管理的问题均由陈小华决定，且该中心的所有财务原始凭证均由陈小华管理，我的职责是按陈小华的要求制定汇总表、营业费用明细表、应收明细、其他应收明细、应付明细、其他应付明细表，我在没有掌握所有财务原始凭证的情况下无法确认上述表格是否能反应出配送中心的财务情况；2.陈小华所提交的2015年1月至2017年7月的配送汇总表、营业费用明细、应收明细、其他应收明细、应付明细、其他应付明细表，其中从2015年5月起的部分为我按陈小华的要求制作，但从专业的会计角度来说，上述所有的表格是不完整、正规的财务报表，没有资产负债表、损益表、总账、明细账等，且上述表格没有连贯性，不能连续、完整、真实地反应出配送中心的盈亏情况；3.由于谷源餐饮配送中心由陈小华及陈小梅合伙经营，按照专业的财务管理制度，配送中心的所有财务报表应当要连续、连贯且应包含资产负债表、损益表、总账、明细账等，合伙人应当每月进行对账并签名确认，但陈小华所提供的财务表格仅是单方制作的，没有交给陈小梅审核及签名确认。第三人陈世成述称：1.我是谷源餐饮配送中心出纳，陈小梅、陈小华为合伙人，其中陈小梅负责总体经营管理、陈小华担任财务总监一职，我的工作主要是与陈小华对接并接受其管理，谷源餐饮配送中心所支付的款项都必须经陈小华的签名确认才能支付，其中陈小华有时候会授权其丈夫张智伟进行审批，所有的财务原始凭证都由陈小华管理及掌控；2.我仅负责款项的收支，对配送中心的盈余情况不了解，陈小华所提交的所有财务表格不是我制作的，我不知道陈小华所提交的汇总表、营业费用明细、应收明细、其他应收明细、应付明细、其他应付明细是否真实。陈小梅向本院提出反诉请求：1.确认反诉原、被告合伙的谷源餐饮配送中心于2017年9月停止经营，合伙体解散；2.确认解除反诉原、被告的《谷源餐饮配送中心合作合约书》；3.判令陈小华向陈小梅支付留置于中山市东区中山四路53号1-2层的厨房设备及车辆价值的50%约95万元。事实与理由：反诉原、被告合伙经营谷源餐饮配送中心，承租了经营场地，并购置了一批厨房设备及车辆8辆，2017年起，反诉被告到处投诉，致合伙体已实际停止经营。反诉原告及出租方多次叫反诉被告处理，但其置之不理。诉讼中，陈小梅撤回第三项反诉请求。陈小华对反诉辩称：根据我方提供的证据可以证实合伙体的车辆均由陈小梅把持，且该合伙体的设备价值并未经过评估或者已经处理，所以要求我方支付95万元的请求没有依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年7月1日，甲方陈小梅与乙方陈小华签订《谷源餐饮配送中心合作合约书》，约定如下条款：一、合作方式。甲乙双方合作共同成立谷源餐饮配送中心，地址，地址为中山市**中山四路**亨尾工业楼第**地下1至7卡（地下一整层）方出任中心法人代表；乙方投入金额为1527226元，甲方投入金额为443820元，甲乙双方对中心所有财产各占50%，运营过程中发生的风险各承担一半，甲乙双方持久合作，直至项目终止，该项目不允许有第三股东加入。二、经营方式。配送中心的整体经营由甲方全权负责（注：经营模式，原材料选购，人员配置，用具配备，业务联系等），乙方负责配合监管财务进出账和原材料定价（注：每月中心营业餐费的结算，采购单据结算和利润监管）。三、回报方式和利润分成。按每月营利的百分之百作为双方投入成本的回报，先由乙方领回投入成本额，再到甲方领取。双方收回成本后，利润分成双方各占百分之五十（50%），隔月收取，每个学期末结清；每年在中心提取20000元现金作为接待费用，由甲方领取操作。四、甲、乙任何一方如有违约行为（注：项目未终止，则要解除合作等）则以对方收回投入成本额后，再一次性赔偿对方投入的总金额。五、配送中心购买的4辆江淮牌汽车（粤Ｔ×××**、粤Ｔ×××**、粤Ｔ×××**、粤Ｔ×××**）送餐车入户于中山市中城餐饮管理有限公司（以下简称中城公司，该公司法定代表人：陈小梅）与本配送中心系属同一法人代表，但车辆属配送中心财产。六、本配送中心总投资为1971046元，含装修费及购买厨具、车辆、押金等费用，属甲、乙双方共同财产。合约书另约定其他事项。在另案陈小华诉陈小梅股权纠纷案件中，本院作出的已经生效的（2016）粤2071民初13702号判决书认定如下事实：签订合约书后，陈小华向谷源餐饮配送中心投入资金1527226元，并新增投资35万元，有陈小梅出具的收据为证，陈小梅对此亦予确认。经营过程中，谷源餐饮配送中心未设立任何企业，亦未办理工商注册登记。2014年间，谷源餐饮配送中心以谷源餐饮管理公司及中山市东区谷源酒家的名义与多家企业、学校签订餐饮服务协议，为多家企业提供配餐、送餐服务。为证明其有权分配利润的数额，陈小华提交了2015年1月至2017年7月间，谷源餐饮配送中心各月的《配送汇总表》、《营业费用明细表》、《配送应收明细》、《配送其他应收明细》、《配送应付明细》、《配送其他应付明细》以及部分《移动饭堂营业收入明细表》及《移动饭堂营业费用明细表》。其中，2016年2月至2017年7月的报表有赵素洁的签名。这些有赵素洁签名的报表显示，谷源餐饮配送中心2016年2月至12月（缺7月报表），逐月的利润分别为－74496.99元（2月）、145638.75元（3月）、79578.88元（4月）、69478.48元（5月）、83818.99元（6月）、－126161.3元（8月）、103764.36元（9月）、116062.27元（10月）、203722.09元（11月）、197943.16元（12月），小计799348.69元；2017年1月至7月逐月的利润分别为－71330.58元（1月）、163254.81元（2月）、339407.27元（3月）、172280.19元（4月）、235861.13元（5月）、159139元（6月）、－2838.48元（7月），小计995773.34元；移动饭堂的利润2016年2月为37093.96元，2016年3月为77685.45元,小计114779.41元；以上合计1909901.44元。另查，中城公司成立于2009年7月14日，公司住，公司住所地广东省××××区东盛花园映月居**4卡之一3年11月12日变更公司名称为谷源餐饮管理公司，变更登记住所地为广东省××东区中山四路亨尾工业楼53号1-2层（2层之二），企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本100万元，投资者分别为陈小梅（持股比例60%）、陈艺国（持股比例40%），法定代表人陈小梅，经营范围餐饮管理、餐饮服务（集体用餐配送单位）。赵素洁、陈世成为谷源餐饮管理公司的员工（在该公司有参保记录），同时兼谷源餐饮配送中心的财务人员，赵素洁是会计、陈世成是出纳。由于双方均称没有配送中心的会计资料，故无法对谷源餐饮配送中心的财务状况进行审计，亦无法进行清算。陈小梅在庭审中陈述，谷源餐饮配送中心的财务是月结，月结款项打到陈小梅个人账户（工行尾号3364），此个人账户是谷源餐饮配送中心使用，钱是财务管理，卡在陈小华处，终结该业务后卡就拿回来了，交回时卡上没有钱。陈小华对陈小梅此说法不予认可，认为此卡平时在出纳陈世成处，钱由陈世成管。陈小梅提交的《配送中心资产盘点表》，记载有厨具一批、车辆8台，上有陈小华、赵钦永、续剑的签名，签名时间为2017年9月25日。本院认为，本案系合伙协议纠纷。陈小华与陈小梅订立的《谷源餐饮配送中心合作合约书》系双方的真实意思表示，内容没有违反法律、法规的强制性规定，当属有效。关于配送中心的利润，陈小华提交有财务人员赵素洁签名的2016年2月至2017年7月的相关财务报表显示，配送中心在此期间的利润为1909901.44元。这些报表，有陈小梅作为法定代表人的谷源餐饮管理公司的员工赵素洁的签名，具有高度盖然性，本院予以认定；其他报表由于无合伙人或者财务人员的签名，本院无法认定。根据双方的合伙协议约定，陈小华应该享有配送中心利润的50%即954950.72元。按双方签订的合伙协议，陈小梅是谷源餐饮配送中心的实际经营者，陈小华仅负责配合监管财务进出账和原材料定价，且陈小华的出资全部转给了陈小梅，据此，本院认定谷源餐饮配送中心的财务实际由陈小梅控制，陈小梅有义务对谷源餐饮配送中心的财务状况进行举证，其未完成举证义务，应承担举证不能的不利后果。故虽未经清算，陈小梅亦应将上述属于陈小华应得的利润支付给陈小华。陈小梅提出的两项反诉请求，陈小华没有提出反对意见，且有《配送中心资产盘点表》为证，本院照准。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认陈小梅、陈小华合伙的中山市谷源餐饮配送中心于2017年9月停止经营，合伙体解散；二、确认解除陈小梅、陈小华签订的《谷源餐饮配送中心合作合约书》；三、陈小梅于本判决发生法律效力之日起七日内向陈小华支付合伙利润954950.72元及利息（以954950.72元为基数，自2017年11月27日起至还清款项之日止，按年利率6%计付）；四、驳回陈小华的其他诉讼请求。如果未按本判决的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19206元、保全费5000元（原告陈小华已预交），反诉费100元（被告陈小梅已预交），合计24306元，由原告陈小华负担9206元，被告陈小梅负担15100元（被告陈小梅于本判生效之日起七日内迳付原告陈小华15000元，本院不另行收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。            审    判    长      吴绪源                  人 民 陪 审 员      林宇和                  人 民 陪 审 员      余蔚杰                                                      二〇一八年十月十二日                                       书    记    员              赵  莉       石丽娜