山西省太原市迎泽区人民法院民 事 判 决 书（2017）晋0106民初2158号原告：王胜，男，1970年9月8日出生，汉族，住四川省南充市。委托诉讼代理人：张凯，山西晋丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：王晨，山西晋丰律师事务所律师。被告:张拉贵，男，1953年4月10日出生，汉族，住山西省古交市。委托诉讼代理人：祁睿屏，山西光北律师事务所律师。被告：张健，男，1990年7月16日出生，汉族，住山西省古交市。被告：段安定，男，1969年9月6日出生，汉族，住山西省古交市。原告王胜与被告张拉贵、张健、段安定合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王胜的委托诉讼代理人张凯,被告张拉贵的委托诉讼代理人祁睿屏到庭参加了诉讼；被告张健、段安定经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王胜向本院提出诉讼请求：1、请求解除原告与被告签订的《山西华能国茂能源开发有限公司股东出资协议书》，并要求被告连带赔偿原告全部投资损失1300万元及投资回报（投资回报按照银行同期贷款利率的150%，暂计算至2017年6月20日为2718286元）；2、本案诉讼费由被告承担。原告主张的事实与理由：2014年11月9日，原告与被告签订了《山西华能国茂能源开发有限公司股东出资协议书》，其中约定：各方的合作目标为公司实际控制人张拉贵以公司立项生产腐殖酸农作物生态有机肥和腐殖酸农药项目为由，以此向政府部门申请获取生产原材料（煤炭资源），实现对煤炭资源进行开采和经营；原告主要负责投资及各项资金的组织和使用，被告负责“1、办理厂房建设用地的征用和权属手续，以及施工建设的各项报建和施工许可手续。2、申办并取得生产有机肥料和腐殖酸农药项目的各项许可手续，包括选址、规划、环保、安全、消防等许可。3、申办并取得有机肥料和腐殖酸农药项目生产所需原材料（煤炭资源）来源的政府部门同意采挖许可手续。4、协调项目所在地人民政府与甲方商洽招商或投资协议，争取政府给予的政策支持、优惠待遇和投资保障。5、协调项目实施和推进过程中与地方和政府部门的各种关系，并处理与之相关的事务”；各方承诺其在本协议项下应尽之相应职责，互为双方进行合作的前提和基础，均承诺能够在一年内全部履行完毕，如任何一方未能全面履行职责，则构成对相对一方的违约，对此，守约方除有权解除本协议外，并有权要求违约方赔偿其全部投资损失，并按本协议约定的投资回报计算方式计付投资损失。截至目前，原告总计向山西华能国茂能源开发有限公司投资1300万元，然而被告所负责的项目建设的选址、规划、环保、安全、消防、施工及原材料（煤炭资源）采挖许可等手续均未落实到位，已构成违约。原告为维护自身合法权益，故诉至法院。被告张拉贵辩称，被告按照合同如约履行各项义务包括办理厂房建设用地征用和权属手续，相关部门已经批准该公司的用地，有规划方案等批复，有项目用地的情况说明和选址意见书、土地权属证明表，并向相关部门申办了原材料、采挖申请并获得古交市土地国土资源局和太原市资源局的批准，并做了相关环境影响评价报告履行了相应义务，只是后续的一些许可手续只能是在资金进一步到位、厂房设备进一步入住以后才能再申请相关许可证。由于原告违约不能再按合同约定投入资金，使被告的合同约定计划无法实行。原告1300万元的投资现已入股注册，全部用于入股和公司建设、经营，与股东被告张拉贵无任何经济关联，要求被告张拉贵承担1300万元的债务无事实法律依据。被告张健、段安定经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证；被告张健、段安定经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，视为放弃了举证、质证的权利。本院对以下证据予以确认并在卷佐证：原告提交的《山西华能国茂能源开发有限公司股东出资协议书》、《南充市商业银行个人结算业务凭证》6张、《付款情况说明》、《关于针对及整改措施》、《山西华能国茂能源开发有限公司企业信用信息公示报告》；被告提交的《股东出资协议书》、《古交市发展和改革局企业投资项目备案证》、《山西省发展和改革委员会企业投资项目备案证》、《古交市发展和改革局关于山西华能国茂能源开发有限公司备案证有效的说明》、《古政发[2014]61号古交市人民政府文件》、《古交市国土资源局关于山西华能国茂能源开发有限公司腐殖酸有机肥、农药生产项目用地的情况说明》、《古规选字第2014-17号建设项目选址意见书》、《土地权属证明表》、《建设项目环境影响报告书评估报告》、《环境影响报告编制委托书》、《古国土资字[2015]62号、[2017]7号古交市国土资源局文件》、《商标注册证》、《企业信息查询单》、《会议签到表》、《山西华能国茂能源开发有限公司经理办公会议纪要》。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月9日，原告王胜（作为甲方）与被告张拉贵（作为乙方）签订《山西华能国茂能源开发有限公司股东出资协议书》，其中约定：甲方认缴出资额为2550万元，占注册资本的51%；乙方认缴出资2450万元，占注册资本的49%；公司进行生产腐殖酸农作物生态有机肥和腐殖酸农药项目的前期厂房建设、设备采购，由甲方根据满足该项目建设需要和推进的实际进度分期或分次投入；各方同意，股东出资应以货币形式缴存至公司银行账户，公司财务据此出具收款收据；乙方负责“办理厂房建设用地的征用和权属手续，以及施工建设的各项报建和施工许可手续；申办并取得生产有机肥料和腐殖酸农药项目的各项许可手续，包括选址、规划、环保、安全、消防等许可；申办并取得有机肥料和腐殖酸农药项目生产所需原材料（煤炭资源）来源的政府部门同意采挖许可手续”；乙方承诺其在本协议项下的各项职责，均应先于甲方完成，并保证该项目能够顺利推进和实施，不受到人为等因素的影响和限制，确保甲方投资安全；各方承诺其在本协议项下应尽之相应职责，互为双方进行合作的前提和基础，均承诺能够在一年内全部履行完毕，如任何一方未能全面履行该些职责，则构成相对一方的违约，对此，守约方除有权解除本协议外，并有权要求违约方赔偿其全部投资损失，并按本协议约定的投资回报计算方式计付投资损失；投资回报按人民银行公布的同期同档贷款利率上浮50%计算，计算公式为：投资回报＝投资金额×时间（投资缴付至公司账户之日至返还投资回报之日，具体计算至日）×人民银行公布的同期同档贷款利率×（1＋50%）；有下列情形之一的，可以解除或终止本协议：不能实现本协议的目的、一方延迟履行义务或者有其他违约行为致使不能实现协议目的等。该协议开头载明乙方还有张健、段安定，但在协议落款处无被告张健、段安定的签名及捺印。协议签订后，原告自2014年4月21日至2014年11月24日期间向山西华能国茂能源开发有限公司累计转入投资款1300万元，分别为：2014年4月21日投入200万元、2014年5月19日投入50万元、2014年7月2日投入300万元、2014年8月20日投入300万元、2014年9月16日投入400万元、2014年11月24日投入50万元。至今被告张拉贵未办理完毕有机肥料和腐殖酸农药项目及原材料来源等许可手续。山西省工商行政管理局企业信息查询单载明：原告王胜为山西华能国茂能源开发有限公司自然人股东，认缴数额1300万元，出资比例13%。本院认为，《山西华能国茂能源开发有限公司股东出资协议书》中开头乙方处虽载明有被告张健、段安定，但协议书落款处仅有原告王胜与被告张拉贵签名捺印，无被告张健、段安定的签名捺印，原告提交的证据不足以认定被告张健、段安定与原告王胜、被告张拉贵就协议内容形成共同意思表示，该协议内容对被告张健、段安定不发生合同效力，仅在原告王胜与被告张拉贵之间产生合同拘束力，故对于原告要求被告张健、段安定按协议约定承担相应责任的诉讼请求，本院不予支持。《山西华能国茂能源开发有限公司股东出资协议书》系原告王胜与被告张拉贵双方共同真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守约定并严格履行。按照协议约定，各方均承诺能够在一年内全部履行完毕各方应尽之相应职责，且被告在本协议项下的各项职责均应先于原告完成，如一方违约，守约方除有权解除本协议外，并有权要求违约方赔偿其全部投资损失，并按本协议约定的投资回报计算方式计付投资损失；现原告依约将出资额1300万元缴存至山西华能国茂能源开发有限公司账户，被告张拉贵未按照协议约定即被告在一年内办理完毕相关许可手续，被告已构成违约。原告作为守约方有权按照协议约定解除协议并要求被告张拉贵赔偿全部投资损失，对原告要求解除协议的诉讼请求本院予以支持。双方协议解除，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，被告张拉贵应将原告缴存至山西华能国茂能源开发有限公司的1300万元投资款返还给原告，原告应将其持有的山西华能国茂能源开发有限公司13%的股权返还给被告张拉贵，并协助办理股权变更手续。本案协议解除是因被告张拉贵违约造成，被告张拉贵应按协议约定的损失计算方式赔偿原告的损失，对原告相应的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，缺席判决如下：一、被告张拉贵于本判决生效之日起十日内返还原告王胜投资款1300万元；二、被告张拉贵于本判决生效之日起十日内赔偿原告王胜至投资款实际付清之日止的投资损失（该投资损失分别以200万元为基数，自2014年4月22日起计算；以50万元为基数，自2014年5月20日起计算；以300万元为基数，自2014年7月3日起计算；以300万元为基数，自2014年8月21日起计算；以400万元为基数，自2014年9月17日起计算；以50万元为基数，自2014年11月25日起计算；均按中国人民银行同期贷款利率上浮50%计算，算至投资款实际付清之日止）；三、原告王胜于本判决生效之日起十日内将原告王胜持有的山西华能国茂能源开发有限公司13%的股权返还给被告张拉贵并协助办理工商变更登记手续；四、驳回原告王胜其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费116110元（原告已预交），全部由被告张拉贵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省太原市中级人民法院。审 判 长  赵全龙人民陪审员  李晓虹人民陪审员  郝燕芝二〇一八年十月八日书 记 员  史晓宇相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。