山东省济南市章丘区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0181民初6757号原告：济南鼎坤建筑劳务有限公司，住所地济南市天桥区。法定代表人：梁延委，总经理。委托诉讼代理人：翟峰，山东都君律师事务所律师。被告：陈立业，男，1973年1月19日出生，汉族，居民，住济南市章丘区。原告济南鼎坤建筑劳务有限公司（以下简称鼎坤公司）与被告陈立业委托合同纠纷一案，本院于2017年11月21日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年1月2日公开开庭进行了审理。诉讼中，双方当事人申请进行庭外和解，因和解未果恢复审理。本案依法裁定转为普通程序，并于2018年5月8日再次进行公开开庭进行了审理。原告鼎坤公司委托诉讼代理人翟峰、被告陈立业均到庭参加了诉讼。诉讼中，双方申请庭外和解未果。因案情复杂，经审批本案延长审限6个月。本案现已审理终结。鼎坤公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告返还原告为其垫付的工资2万元；2.请求判令被告承担违约责任3万元；3.由被告承担本案的诉讼费、保全费、公告费、鉴定费、律师费等诉讼费用。诉讼中，鼎坤公司将第3项诉讼请求变更为：由被告承担本案诉讼费。事实与理由：2017年8月28日，陈立业到济南市章丘区解决拖欠工程款及农民工工资领导小组办公室（以下简称清欠办）投诉由原告分包的龙盘山家园1号、2号楼拖欠其工资，被告投诉时仅有包工头叶宝山出具的欠条，当时原告对欠条并不认可，且工程款项已与包工头叶宝山结清。为顾全大局，在清欠办协调下，与被告达成协议，原告先行垫付叶宝山所欠被告工资，约定被告协助原告办理有关手续起诉叶宝山追讨工资，否则承担违约责任。2017年9月19日，原告依约向被告支付了叶宝山所欠2万元工资，后联系被告要求按协议约定签署起诉叶宝山的诉讼手续，但被告置之不理，在清欠办协调下仍拒不配合，为此提出如上诉讼请求，望判如所请。陈立业辩称，原告所诉基本属实，但我是为长兴公司干活，这个钱是经清欠办协调由原告付给我的。我没有收到原告邮寄的特快专递，我现在愿意随时配合起诉叶宝山的各项手续。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院进行了审查。鼎坤公司对自己的主张提供了原被告双方签订的《委托收款协议书》（以下简称协议书）、陈立业出具的收到条、叶宝山出具的欠条、清欠办出具的证明、EMS邮递单和回执、鼎坤公司向陈立业邮寄的签署民事起诉状的信函复印件。陈立业未提交证据。对经庭审质证的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定如下：2017年8月28日，陈立业持叶宝山出具的欠条到清欠办投诉，称由济南长兴建设集团有限公司总包、鼎坤公司分包的龙盘山家园1号、2号楼拖欠其工资，称包工头叶宝山无法取得联系并请求处理。经清欠办协调，鼎坤公司（乙方）与陈立业（甲方）于2017年9月19日签订协议书，约定：陈立业委托鼎坤公司追收章丘市龙盘山工地叶宝山拖欠的二次结构人工费2万元，乙方在协议签订后三日内先行垫付甲方2万元，甲方出具收条及诉讼手续。协议同时约定：甲方必须无条件配合乙方进行诉讼追讨所需要的手续，包括但不限于授权给乙方的律师翟峰，出庭应诉等；甲方保证向乙方提供委托收款真实全面的背景情况，以及有效的线索，保证叶宝山开具的单据的真实性和有效性，如甲方存在隐瞒真实事实，提供虚假情况的行为或其他因素导致官司败诉，甲方如数退还乙方垫付的款项并承担违约金三万元；本协议有效期内，甲方须积极配合乙方的工作，根据乙方及乙方的律师翟峰的需要及时提供相关信息资料及支持帮助，协助乙方及乙方的律师翟峰出庭作证，保证在法院调查取证及诉讼期间随传随到，如有违约，承担违约金三万元。2017年9月19日，陈立业签署收到条：“今收到济南鼎坤建筑劳务有限公司垫付龙盘山工地叶宝山所欠的人工费20000元，大写贰万元正，保证上述欠款是真实合法有效的，否则自愿承担所有法律责任”。2017年10月15日，鼎坤公司向陈立业EMS邮寄送达《签署民事起诉状告知书》，要求陈立业自收到邮件之日起三日内到其处签署《民事起诉状》，特快专递回执以收件人拒收为由退件。2017年10月30日清欠办出具《证明》，证实协议书签订的过程，并证实经多次联系投诉人未予配合。诉讼中，陈立业认可知晓EMS内件系签署民事起诉状通知的内容，并以出差为由未予配合，现同意随时配合鼎坤公司的约定事项。经向鼎坤公司释明，鼎坤公司不再同意调解，并以陈立业拒绝配合起诉为由，请求判如所请。本院认为，鼎坤公司与陈立业签订的协议书是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约全面履行各自义务。本案争议的焦点是陈立业对双方协议是否构成根本违约，是否应支付违约金。经审查，协议书中对陈立业的配合义务约定不明确。鼎坤公司主张陈立业的配合义务是作为原告起诉叶宝山，但协议书中“在本协议有效期内，甲方积极配合乙方工作，根据乙方及乙方的律师翟峰的需要及时提供相关信息资料及支持帮助，协助乙方及乙方的律师崔峰出庭作证，保证在法院调查取证及诉讼期间随传随到”的约定，并没有明确约定陈立业必须作为原告的身份起诉叶宝山，对如何配合、以谁的名义起诉叶宝山等问题，协议书未予明确约定，根据文意解释规则，在“如甲方（即陈立业）存在隐瞒真实事实，提供虚假情况的行为或其他因素导致官司败诉”的情况下，陈立业才退还鼎坤公司垫付款。鼎坤公司在向叶宝山追要工资过程中，陈立业虽有未积极配合签署起诉状的表现，但未有证据证实陈立业隐瞒案件真实事实或提供虚假情况，更是尚未启动诉讼程序，谈不上官司败诉。综上，陈立业虽有未积极配合行为，但鼎坤公司认为陈立业构成根本违约的主张，证据不足，依照协议书约定，鼎坤公司尚有救济途径，且诉讼中陈立业明确表示随时可以配合启动起诉叶宝山的诉讼程序，故对其要求返还2万元垫付款的主张依法不予支持。关于违约金3万元，鼎坤公司已如约垫付工资款，陈立业依约应积极配合约定事项，其未能按照鼎坤公司的要求签署与涉案协议相关的起诉状，违反了协议第二条甲方保证中第3项关于“配合乙方工作、根据乙方需要提供信息资料及支持帮助”的约定，协议书虽对配合方式约定不明，也应通过协商解决，而不能对鼎坤公司的通知以及清欠办的协调置之不理。综上，陈立业依约应承担相应违约责任。陈立业主张违约金过高并要求免除，鼎坤公司庭审中亦认可违约金确实过高，同意减半。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少。鼎坤公司虽在庭审后书面表示不同意调整违约金，但在陈立业明确主张过高要求调整情况下，依法应予调整。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，综合考虑鼎坤公司损失以及陈立业的过错程度，本院酌情调整为2000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告陈立业于本判决生效之日起10日内支付原告济南鼎坤建筑劳务有限公司违约金2000元；二、驳回原告济南鼎坤建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费1050元，原告负担1000元，被告负担50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  赵会娟人民陪审员  王加英人民陪审员  王恩俊二〇一八年十月一日书 记 员  赵 萌