四川省都江堰市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0181民初2890号 原告：四川天府银行股份有限公司都江堰支行。住所地：四川省成都市都江堰市幸福镇都江堰大道**。 负责人：黄波，行长。 委托诉讼代理人：李红，四川蜀鼎律师事务律师。 被告：四川鼎兴实业有限责任公司。住。住所地：四川省成都市新都区新繁镇清白街村/div> 法定代表人：张金玉。 被告：张友胜，男，1965年7月22日出生，汉族，住四川省成都市新都区。 被告：骆胜琼，女，1965年5月20日出生，汉族，住四川省成都市新都区。 原告四川天府银行股份有限公司都江堰支行（以下简称“天府银行都江堰支行”）诉被告四川鼎兴实业有限责任公司（以下简称“鼎兴公司”）、张友胜、骆胜琼金融借款合同纠纷一案，本院于2018年7月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天府银行都江堰支行委托诉讼代理人李红、被告张友胜到庭参加诉讼。被告鼎兴公司、骆胜琼经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天府银行都江堰支行向本院提出诉讼请求：1、判令被告1鼎兴公司向原告归还借款本金人民币9000000元及债务履行完毕之日止的利息、罚息（暂计算至2018年5月23日的利息969239.79元、罚息3745950元）、违约金90万元；2、判令被告1鼎兴公司承担原告为实现本案债权而支付的律师费人民币252000元及其他费用（包含但不限于保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、送达费、公告费等）；3、判令原告对被告1鼎兴公司提供的抵押房产（位于新都县社的厂房，所有权证号：监证**、监证0019××14号）折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款在295万元范围内享有优先受偿权；4、判令原告对被告1鼎兴公司提供的抵押自用机器设备30台（登记编号：新都工商动抵字（2014）第0026号）折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款在900万元范围内享有优先受偿权；5、判令原告对被告2张友胜、被告3骆胜琼提供的抵押房产（位于的房屋，所有权证号：监证0178705）折价或者以拍卖、变卖该抵押房产所得的价款在185万元范围内享有优先受偿权；6、判令原告对被告2张友胜、被告3骆胜琼提供的质押股权（被告2张友胜质押其持有的鼎兴公司74.63%的股权，登记号：新都股质登记设字（2013）第000116号；被告3骆胜琼质押持有的鼎兴公司19.55%的股权，登记号：新都股质登记设字（2013）第000117号）折价或者以拍卖、变卖质押股权所得的价款在1000万元范围内享有优先受偿权；7、判令被告2张友胜在1060万元范围内对被告1鼎兴公司上述第一、二项债务承担连带保证责任；8、本案诉讼费用由3被告共同承担。事实与理由：2013年11月20日，原告与被告2张友胜、被告3骆胜琼签订《最高额质押合同》，约定张友胜以其在鼎兴公司74.63%的股权、骆胜琼以其鼎兴公司19.55%的股权，为鼎兴公司2013年11月20日至2016年11月19日期间形成的债务最高余额折合人民币1000万元提供质押担保；2012年11月22日，原告与被告2张友胜签订《最高额保证合同》，约定张友胜就鼎兴公司2012年11月23日至2015年11月22日期间形成的债务最高余额折合人民币1060万元提供连带责任保证；2012年11月22日，原告与被告2张友胜、被告3骆胜琼签订《最高额抵押合同》，约定张友胜、骆胜琼以其抵押证件号码为“权0088441”的房产就鼎兴公司2012年11月23日至2015年11月22日期间形成的债务最高余额折合人民币185万元提供抵押担保；2012年11月23日，原告与被告1鼎兴公司签订《最高额抵押合同》，约定鼎兴公司以其证件号码为“新都房权证新繁字第××、19××14号”的房产，就鼎兴公司2012年11月23日至2015年11月23日期间形成的债务最高余额折合人民币295万元提供抵押担保；2014年12月2日，原告与被告1鼎兴公司签订《最高额抵押合同》，约定鼎兴公司以其自用的机器设备为该公司2014年12月2日至2017年12月1日期间形成的债务最高余额折合人民币900万元提供抵押担保．2014年12月2日，原告与被告1鼎兴公司签订《公司客户额度授信合同》，约定原告向鼎兴公司提供流动资金贷款900万元，由张友胜提供连带责任保证担保，由鼎兴公司、张友胜、骆胜琼提供房产、机器设备抵押担保，由张友胜、骆胜琼提供鼎兴公司股权质押担保。2014年12月3日，原告与被告1鼎兴公司签订《流动资金借款合同》，约定鼎兴公司向原告借款人民币600万元，借款期限为12个月，自2014年12月3日至2015年12月2日，初始年利率为11.3%。2014年12月4日，原告与被告1鼎兴公司签订《流动资金借款合同》，约定鼎兴公司向原告借款人民币300万元，借款期限为12个月，自2014年12月4日至2015年12月3日，初始年利率为11.3%。以上合同签订当日，原告按约将900万元贷款发放给鼎兴公司。鼎兴公司在借款合同到期后未归还借款，原告于2016年9月20日分别向借款人、抵押人、质押人发出《贷款催收通知书》，向保证人发出《履行保证责任通知书》，但至今借款人仍未还款，已构成严重违约。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请依法判准如前之请求。 被告张友胜辩称，实际借款金额为900万元，利息、罚息、违约金过高，贷款是公司经营使用，连带责任不应该由被告张友胜承担。其他被告鼎兴公司、骆胜琼未应诉，亦未提交答辩意见。 被告鼎兴公司、骆胜琼未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。 根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2012年11月22日，原告与被告张友胜签订南商银（南商银都支-3）信高保字（2012）年第（0047）号《最高额保证合同》，约定张友胜就鼎兴公司2012年11月23日至2015年11月22日期间形成的债务的最高余额折合人民币1060万元提供连带责任保证，担保范围包括鼎兴公司依主合同与原告发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等债权人实现债权的一切费用。2012年11月22日，原告与被告张友胜、骆胜琼签订（南商银都支-3）信高抵字（2012）年第（0068）号《最高额抵押合同》，约定张友胜、骆胜琼以其抵押证件号码为“权0088441”的房产就鼎兴公司2012年11月23日至2015年11月22日期间形成的债务最高余额折合人民币185万元提供抵押担保，担保范围包括鼎兴公司依主合同与原告发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权和抵押权的一切费用。并于2012年11月27日办理抵押登记，抵押登记号为“新房他证他权字第××号”。2012年11月23日，原告与被告鼎兴公司签订（南商银都支-3）信高抵字（2012）年第（0066）号《最高额抵押合同》，约定鼎兴公司以其证件号码为“新都房权证新繁字第××、19××14号”的房产，就鼎兴公司2012年11月23日至2015年11月23日期间形成的债务最高余额折合人民币295万元提供抵押担保，担保范围包括鼎兴公司依主合同与原告发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权和抵押权的一切费用。并于2012年11月27日办理抵押登记，抵押登记号为“新房他证他权字第××号”、“新房证他权字第0189855-2号”。2013年11月20日，原告与被告张友胜、骆胜琼签订《最高额质押合同》，约定张友胜以其在鼎兴公司74.63%的股权、骆胜琼以其鼎兴公司19.55%的股权，为鼎兴公司2013年11月20日至2016年11月19日期间形成的债务的最高余额折合人民币1000万元提供质押担保，担保范围包括鼎兴公司依主合同与原告发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、质押权利项下财产处置费等质押权人实现债权和质权的一切费用。2013年11月20日对骆胜琼的股权办理出质登记；2014年12月2日，原告与被告1鼎兴公司签订（南商银都支-3）信高抵字（2014）年第（0056）号《最高额抵押合同》，约定鼎兴公司以其自用的机器设备为该公司2014年12月2日至2017年12月1日期间形成的债务最高余额折合人民币900万元提供抵押担保，担保范围包括鼎兴公司依主合同与原告发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权和抵押权的一切费用。并于2014年12月2日办理抵押登记，抵押登记号为“（新都）工商动抵字（2014）第0026号”。 2014年12月2日，原告与被告鼎兴公司签订《公司客户额度授信合同》，约定原告向鼎兴公司提供流动资金贷款900万元，由张友胜提供连带责任保证担保，由鼎兴公司、张友胜、骆胜琼提供房产、机器设备抵押担保，由张友胜、骆胜琼提供鼎兴公司股权质押担保。 2014年12月3日，原告与被告鼎兴公司签订（南商银都支-3）流借字（2014）年第（0038）号《流动资金借款合同》，合同第一条约定：甲方（被告鼎兴公司）向乙方（南充市商业银行股份有限公司都江堰支行）借款人民币陆佰万元；第三条约定：借款期限为12个月，自2014年12月3日至2015年12月2日；第四条约定：初始年利率为11.3%，根据利率市场变化实行动态调整；第六条第二款约定甲方不按合同约定还款，乙方有权对逾期部分从逾期之日起按逾期时本借款执行利率上浮百分之五拾计收罚息，直至本息清偿为止；第十三条约定：按月结息，结息日为每月的20日，到期一次性或分期还本。第二十一条约定：本合同项下借款的担保方式为:A、B、C，担保合同另行签订，作为本合同的从合同。A.由张友胜提供连带责任保证担保；B.由鼎兴公司、张友胜、骆胜琼提供房产、及其设备的抵押担保；C.由张友胜、骆胜琼提供鼎兴公司股权质押担保。第二十五条约定：出现第二十三条至二十四条任意情形的，乙方有权采取下述一项或几项救济措施：……（三）有权要求甲方支付贷款总额10%的违约金，（四）其他救济措施……第二十八条约定：乙方为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）均由甲方承担。合同签订当日，原告按约将6000000元贷款发放给鼎兴公司。 2014年12月4日，原告与被告鼎兴公司签订（南商银都支-3）流借字（2014）年第（0039）号《流动资金借款合同》，合同第一条约定：甲方（被告鼎兴公司）向乙方（南充市商业银行股份有限公司都江堰支行）借款人民币叁佰万元；第三条约定：借款期限为12个月，自2014年12月4日至2015年12月3日；第四条约定：初始年利率为11.3%，根据利率市场变化实行动态调整；由第六条第二款约定甲方不按合同约定还款，乙方有权对逾期部分从逾期之日起按逾期时本借款执行利率上浮百分之五十计收罚息，直至本息清偿为止；第十三条约定：按月结息，结息日为每月的20日，到期一次性或分期还本。第二十一条约定：本合同项下借款的担保方式为:A、B、C，担保合同另行签订，作为本合同的从合同。A.由张友胜提供连带责任保证担保；B.鼎兴公司、张友胜、骆胜琼提供房产、及其设备的抵押担保；C.由张友胜、骆胜琼提供鼎兴公司股权质押担保。第二十五条约定：出现第二十三条至二十四条任意情形的，乙方有权采取下述一项或几项救济措施：……（三）有权要求甲方支付贷款总额10%的违约金，（四）其他救济措施……第二十八条约定：乙方为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）均由甲方承担。合同签订当日，原告按约将300万元贷款发放给鼎兴公司。 另查明，原告名称于2017年2月28日由南充市商业银行股份有限公司都江堰支行变更为四川天府银行股份有限公司都江堰支行。天府银行都江堰支行因本案委托律师参加诉讼实际支付律师费252000元。 上述事实，有原、被告当庭陈述及原告提交的证据：1、原告营业执照、负责人身份证明；2、各被告身份、营业执照、公司章程；3、南商银（南商银都支-3）流借字（2014）年第（0038）号《（人民币资金）流动资金借款合同》；4、南商银（南商银都支-3）流借字（2014）年第（0039）号《（人民币资金）流动资金借款合同》；5、借款凭证、进账单、资金支付委托书；6、南商银（南商银都支-3）信高保字（2012）年第（0047）号《最高额保证合同》；7、南商银（南商银都支-3）信高抵字（2012）年第（0066）号《最高额抵押合同》；8、第0189855-1、0189855-2号房屋他项权证附抵押清单；9、南商银（南商银都支-3）信高抵字（2012）年第（0068）号《最高额抵押合同》；10、第0189854号房屋他项权证；11、南商银（南商银都支-3）信高抵字（2014）年第（0056）号《最高额抵押合同》；12、金工商抵（2014）第0026号动产抵押登记书附抵押物概况；13、南商银（南商银都支-3）信高质字（2013）年第（0020）号（最高额质押合同）；14、股权出质设立登记通知书；15、贷款账单查询；16、《贷款催收通知书》、《履行保证责任通知书》；17、《委托代理合同》、增值税专用发票；18、案件受理费缴费业务回单。在案佐证，本院予以确认。 本院认为，天府银行都江堰支行与鼎兴公司签订的《综合授信协议》及其项下的两份《流动资金借款合同》、两份《最高额抵押合同》，与被告张友胜签订《最高保证合同》，与被告张友胜、骆胜琼签订的《最高额抵押合同》、《最高额质押合同》。均系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，应属合法有效。天府银行都江堰支行按照上述合同约定向鼎兴公司共计发放了借款9000000元，鼎兴公司未能在约定的期限内偿还相应欠款和利息构成违约，应承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零七条的规定，对原告天府银行都江堰支行要求被告鼎兴公司向原告归还借款本金人民币9000000元及债务履行完毕之日止的利息、罚息（暂计算至2018年5月23日的利息969239.79元、罚息3745950元），符合合同约定，本院予以支持。 关于违约金900000元的问题，原、被告签订的合同中约定的罚息在期内利率之上上浮之部分即体现了对违约方的惩罚性，已经涵盖了违约金的功能，因此本院对原告的该项诉讼请求不予支持。 关于律师费问题，天府银行都江堰支行提交了《委托代理合同》、增值税专用发票，证明其因本案诉讼委托律师实际支出人民币252000元，该部分费用属于天府银行都江堰支行实现债权的合理费用，且原告与被告鼎兴公司签订的两份《流动资金借款合同》中对律师费的承担作出了明确约定。故天府银行都江堰支行请求鼎兴公司支付该笔律师费的主张应予支持。 被告张友胜、骆胜琼自愿以其享有的鼎兴公司的股权向天府银行都江堰支行就鼎兴公司在2013年11月20日至2016年11月19日期间形成的债务分别在最高余额折合人民币7000000元、3000000元的范围内提供质押担保，担保范围均为全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、质押项下财产处置费等质押权人实现债权和质权的一切费用，并办理了相应的质押登记。根据《中华人民共和国物权法》第二百一十九条、第二百二十九条，《中华人民共和国担保法》第六十三条、第八十一条的规定，以及《最高额质押合同》的约定，天府银行都江堰支行依法对股权享有质押权，其主张对质押股权在10000000元内享有优先受偿权，本院认为，四川天府银行股份有限公司都江堰支行对被告张友胜的股权在7000000元的范围内优先受偿，对骆胜琼的股权在3000000元的范围内优先受偿。 被告张友胜自愿向天府银行都江堰支行就鼎兴公司于2012年11月23日至2015年11月22日期间形成的最高余额折合人民币10600000元的债务提供连带责任保证，保证范围包括鼎兴公司与原告发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等债权人实现债权的一切费用。根据《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条的规定，以及《最高额保证合同》的约定，现保证人承担保证责任的条件成就，应当在约定的担保范围内承担连带责任。 被告张友胜、骆胜琼以其“权0088441”的房产就鼎兴公司与天府银行都江堰支行在2012年11月23日至2015年11月22日期间形成的债务的最高余额折合人民币1850000元提供抵押担保，且办理了抵押登记。被告鼎兴公司以其证件号码为“新都房权证新繁字第××、19××14号”的房产，就其与天府银行都江堰支行在2012年11月23日至2015年11月23日期间形成的最高余额折合人民币2950000元的债务提供抵押担保，并办理了抵押登记。鼎兴公司以其自用的机器设备为其与天府银行都江堰支行2014年12月2日至2017年12月1日期间形成的最高余额折合人民币9000000元的债务提供抵押担保，并办理了抵押登记。前述最高额抵押的担保范围均相同：包括鼎兴公司依主合同与原告发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权和抵押权的一切费用。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第三十三条的规定，以及三份《最高额抵押合同》的约定，天府银行都江堰支行对前述涉案抵押物依法享有抵押权，其主张对抵押物在抵押担保范围内享有优先受偿权，本院予以支持。 被告鼎兴公司、骆胜琼经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃应诉、答辩、举证、质证的权利，对此产生的不利法律后果，被告应自行承担。 据此，根据根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条、第二百零八条、第二百一十九条、第二百二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条、第六十三条、第八十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告四川鼎兴实业有限责任公司于本判决生效之日起十日内归还原告四川天府银行股份有限公司都江堰支行借款本金9000000元，并支付截至2018年5月23日的利息969239.79元、罚息3745950元，以及自2018年5月23日至判决确定的给付之日止的利息（以本金9000000元为基数，按《流动资金借款合同》约定的标准计付，包括罚息和复利）； 二、被告四川鼎兴实业有限责任公司于判决生效后十日内向四川天府银行股份有限公司都江堰支行支付律师费252000元； 三、原告四川天府银行股份有限公司都江堰支行对（新都）股质登记设字[2013]第000116、000117号股权出质设立登记通知书项下出质股权享有优先受偿权，即在被告四川鼎兴实业有限责任公司不履行本判决第一、二项内容债务时，原告四川天府银行股份有限公司都江堰支行有权（新都）股质登记设字[2013]第000116、000117号项下出质股权拍卖、变卖的价款在10000000元范围内享有优先受偿； 四、原告四川天府银行股份有限公司都江堰支行对新房他证他权字第××号项下抵押物（位于，权0088441）享有抵押权并享有优先受偿权，即在被告四川鼎兴实业有限责任公司不履行本判决第一、二项内容债务时，原告四川天府银行股份有限公司都江堰支行有权以新房他证他权字第××号项下抵押物拍卖、变卖的价款在1850000元限额内享有优先受偿； 五、原告四川天府银行股份有限公司都江堰支行对新房他证他权字第0189855-1、0189855-2号项下抵押物（位于新繁镇清白乡四社，权0029328、权0029329）享有抵押权并享有优先受偿权，即在被告四川鼎兴实业有限责任公司不履行本判决第一、二项内容债务时，原告四川天府银行股份有限公司都江堰支行有权以新房他证他权字第0189855-1、0189855-2号项下抵押物拍卖、变卖的价款在2950000元限额内优先受偿； 六、原告四川天府银行股份有限公司都江堰支行对被告四川鼎兴实业有限责任公司所抵押的抵押登记号为“（新都）工商动抵字（2014）第0026号”的机器设备享有抵押权并享有优先受偿权，即在被告四川鼎兴实业有限责任公司不履行本判决第一、二项内容债务时，原告四川天府银行股份有限公司都江堰支行有权以（新都）工商动抵字（2014）第0026号项下机器设备折价或者拍卖、变卖所得的价款在9000000元限额内优先受偿； 七、被告张友胜对判决第一、二项内容在10600000元的范围内承担连带保证责任； 八、驳回原告四川天府银行股份有限公司都江堰支行的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费111004元，减半收取计55502元，保全费5000元，合计60502元，由被告四川鼎兴实业有限责任公司、张友胜、骆胜琼共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  何加敏 二〇一八年十月十七日 书记员  詹有玉