河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫1702民初5906号原告张卫东，男，1966年4月25日出生，汉族，住驻马店市驿城区。委托代理人张力、陈相伟（实习），河南华珠律师事务所律师。被告河南省鑫河建设有限公司。住所地：林州市原康镇人民政府院内**。法定代表人符林强，该公司董事长。委托代理人黑连河、刘志刚，河南文苑律师事务所律师。被告驻马店市思创建设工程劳务有限公司。。住所地：驻马店市天中山大道北段运管局）法定代表人赵青春，该公司经理。委托代理人黄红伟，男，1968年5月12日出生，汉族，该公司员工，住平舆县。被告驻马店市金鼎置业有限公司。。住所地：驻马店市驿城区雪松路办事处乐北社区法定代表人王云磊，该公司执行董事。委托代理人赵建成，该公司法律顾问。被告郑金梁，男，1962年10月13日出生，汉族，住驻马店市驿城区。原告张卫东与被告河南省鑫河建设有限公司（以下简称鑫河建设公司）、驻马店市思创建设工程劳务有限公司（以下简称思创劳务公司）、驻马店市金鼎置业有限公司（以下简称金鼎置业公司）、郑金梁提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张卫东的委托代理人张力、陈相伟，被告鑫河建设公司的委托代理人刘志刚，被告思创劳务公司的委托代理人黄红伟，被告金鼎置业公司的委托代理人赵建成，被告郑金梁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张卫东诉称，2018年4月28日，其在驻马店市××家园住宅小区××楼、××楼幼儿园工程工地施工时，由于被告方提供的工程安全措施不到位，拉砖车把落地砸伤其右腿。其当即被送至驻马店市中心医院住院治疗30天。该项目系金鼎置业公司开发，由鑫河建设公司承建，劳务单位为思创劳务公司。其受被告郑金梁雇佣从事劳务活动。其多次要求被告赔偿相关损失，但被告方拒付。请求判决被告支付医疗费23476.9元、护理费11262.82元、住院伙食补助费3000元、营养费6000元、误工费26217.37元、残疾赔偿金63748.38元、鉴定费1900元、残疾辅助器具费98元、被扶养人生活费7274.41元、交通费405元、后续治疗费7000元、精神抚慰金5000元，共计155382.88元。被告鑫河建设公司辩称，其公司不是原告张卫东的雇主，也未向原告张卫东支付任何劳动报酬，不应向原告张卫东承担赔偿责任。原告张卫东自身也存在过错,应驳回原告张卫东对其公司的诉讼请求。被告思创劳务公司辩称，原告张卫东及郑金梁和其公司没有劳动关系，请求驳回原告张卫东对其公司的诉讼请求。被告金鼎置业公司辩称，其公司不是本案适格的被告，其公司已依法将涉案工程发包给鑫河建设公司，且明确约定不得分包。其公司与原告张卫东也不具有管理与被管理关系，双方之间不存在劳动关系。其公司不是要求原告张卫东提供劳务或接受劳务方，双方不存在雇佣关系或劳务关系，按照劳动合同法和社会保险法及工伤保险条例的规定，双方不存在劳动关系，也不存在侵权的劳务或雇佣关系。请求驳回原告张卫东对其公司的诉讼请求。被告郑金梁辩称，其承包的是思创劳务公司的工程，做的是二次结构。其并不认识原告张卫东，原告张卫东是跟着其他人到工地干活的，原告张卫东是拉着车子运砖时自己不小心碰到钢管上砸着腿了。原告张卫东受伤后，其出于人道主义支付了22000元的医疗费。经审理查明，被告金鼎置业公司系驻马店和谐家园小区的建设单位。2016年3月6日，金鼎置业公司与鑫河建设公司签订建设工程施工合同，将驻马店和谐家园小区1号、2号、6号、11号、12号楼、11号附楼及幼儿园工程发包给鑫河建设公司施工。合同约定本工程不得分包。2017年11月28日，鑫河建设公司与思创劳务公司签订工程施工劳务合同，将1号、2号、6号、11号、12号楼及幼儿园劳务工程发包给思创劳务公司施工。之后，思创公司又将部分二次结构工程分包给郑金梁施工。2018年4月28日，原告张卫东到郑金梁分包的二次结构工地务工，负责往工地运砖。当日下午，张卫东用架子车在6楼拉砖过程中，不慎碰到钢管，导致车把落地，将张卫东右腿砸伤。随后，张卫东被送至驻马店市中心医院住院治疗。医院对其伤情诊断为：右胫腓骨骨折。住院期间，医院为张卫东行“右腓骨远端粉碎性骨折切开复位内固定+胫骨髓内钉内固定术”，术后给予常规抗生素预防感染等治疗。2018年5月28日，张卫东出院，共住院30天，支出医疗费43468.3元。出院医嘱建议：继续柱双拐适当功能锻炼，3月内患肢暂不完全负重；避免再次外伤及剧烈运动；术后1月、2月、3月、6月、1年拍片复查，根据X线片由医生决定下一步治疗；建议一年半骨折愈合后取出内固定；定期门诊复查，有情况随诊。出院后，原告张卫东按医嘱检查治疗，支出医疗费1278.6元。以上医疗费共计为44746.9元，其中郑金梁支付22000元。出院后，张卫东因购买辅助器具拐杖支出费用98元。诉讼期间，原告张卫东向本院提出鉴定申请，申请对其伤残等级、后期治疗费、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。本院依法委托驻马店军卫法医临床司法鉴定所对张卫东申请事项进行鉴定。鉴定机构通过对被鉴定人检查和对相关鉴定材料进行审查后出具司法鉴定意见书两份，鉴定意见分别为：被鉴定人张卫东的伤残等级评定为十级伤残；后期治疗费约需人民币7000元、误工期限评定为180天、护理期限评定为90天、营养期限评定为120天。定残日为2019年7月1日。张卫东支出鉴定和检查费2640元。原告张卫东出生于1966年4月25日，户籍所在地为驻马店市××城区水屯镇税务局家属院，户籍性质为居民家庭户口。2015年8月份，张卫东购买位于雪松路宏达化工小区3号楼西单元3楼西户房屋一套，并在此居住至今。诉讼期间，原告张卫东提供交通费票据41张，以主张发生交通费损失405元。另查明，鑫河建设公司具有建筑业企业资质。思创建设施公司具有建设工程劳务分包资质。上述事实，有当事人陈述及相关证据经庭审质证，本院据以认定。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告郑金梁分包思创劳务公司施工任务后，原告张卫东到该工地提供劳务活动，且在原告张卫东受到伤害后，郑金梁支付部分医疗费，据此可以认定原告张卫东与被告郑金梁之间形成劳务关系。原告张卫东作为提供劳务一方，在提供劳务活动过程中受伤，被告郑金梁作为接受劳务一方，在施工现场的组织、管理及安全防范措施上存在安全隐患，对事故的发生负有过错，应依法承担相应的责任。原告张卫东在施工过程中缺乏安全防范意识，事故的发生与其疏忽大意也存在一定的关联性，其本身存在一定的过错，也应承担相应的责任。被告思创劳务公司将工程施工任务发包给不具有建筑施工资质的郑金梁个人，其公司作为发包方在选任上存在过错，对于原告张卫东因安全生产事故所遭受的人身损害，应与被告郑金梁依法承担连带赔偿责任。被告金鼎置业公司作为建设单位将工程发包给具有建筑业企业资质的鑫河建设公司施工，不存在过错，不应承担赔偿责任。鑫河建设公司作为承包方虽然违反合同约定将工程分包给思创劳务公司施工，但该行为属于其与金鼎置业公司建设工程施工合同履行过程中的事项，且思创建设施公司具有建设工程劳务分包资质，鑫河建设公司在张卫东受伤过程中不存在过错，不应承担赔偿责任。原告张卫东要求赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、辅助器具费、鉴定费（含检查费）、交通费及精神抚慰金的请求，符合法律规定，依法应予支持。医疗费按总支出44746.9元认定。后续治疗费可根据鉴定意见按7000元认定。住院伙食补助费按住院30天，每天50元计算，计款1500元。营养费按住院30天，每天20元支付，计款600元。误工费可参照2018年度河南省居民服务业职工平均工资39522元/年计算，误工期限应为受伤之日（2018年4月28日）至定残日前一天（2019年6月30日），共429天，误工费数额应为46460.7元（39522元/年÷365天×429天）。原告张卫东请求金额为26217.37元，按其请求数额支付。护理费标准可参照2018年度河南省居民服务业职工平均工资39522元/年计算，护理期限可根据鉴定意见按90天。因原告张卫东未能提供护理依赖程度的证据，出院后的护理依赖程度按部分护理依赖认定，护理费数额为6498元（39522元/年÷365天×30天+39522元/年÷365天×30×50%）。残疾赔偿金按2018年度城镇居民人均可支配收入31874.19元/年计算，赔偿20年，赔偿指数为10%，残疾赔偿金数额为63748.38元（31874.19元/年×20年×10%）。辅助器具费按实际支出98元认定。交通费可根据住院治疗的实际情况酌定为400元。鉴定及检查费用按实际支出2640元认定。上述损失合计为153448.65元。被告郑金梁承担80%，计款122758.92元。精神抚慰金的数额可根据损害后果及过错程度酌定为4000元。以上损失共计为126758.92元，扣除被告郑金梁已支付的医疗费22000元，被告郑金梁尚应向原告张卫东支付赔偿款104758.92元。被告思创劳务公司应依法承担连带赔偿责任。原告张卫东所请求的被扶养人生活费，因为能提供被抚养人身份的相关证据，应不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限被告郑金梁于判决生效后十日内向原告张卫东支付赔偿款104758.92元。被告驻马店市思创建设工程劳务有限公司承担连带赔偿责任。二、驳回原告张卫东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3408元，原告张卫东承担900元，被告驻马店市实验幼儿园承担2508元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  马 伟人民陪审员  范文芝人民陪审员  张献真二〇一八年十月二十九日书 记 员  张 瑜