贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔26民终1209号上诉人（原审被告）：尹某1，男，1975年12月15日出生，汉族，湖南省洞口县人，户籍地贵州省凯里市，现住凯里市。委托诉讼代理人：韦俊，贵州维律（榕江）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨润芳，贵州维律（榕江）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：樊某，女，1982年10月18日出生，苗族，贵州省凯里市人，户籍地贵州省凯里市，现住凯里市。上诉人尹某1因与被上诉人樊某离婚后财产纠纷一案,不服贵州省凯里市人民法院（2020）黔2601民初16240号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月25日立案后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人尹某1上诉请求：撤销（2020）黔2601民初16240号民事判决第一、二、三项，重新进行财产分割。事实及理由：1、根据《婚姻法司法解释（二）》的规定上诉人的退役安置金中属于夫妻共同财产的部分，请法院据实判决。2、关于房产问题，一审判给上诉人的两个铺面，即凯里市铺面、凯里市房均为瘫痪状态，不能盈利，上诉人要抚养一个孩子，无家可归，望法院综合全案判决上诉人一套房产。被上诉人樊某二审口头答辩称：1、凯里市铺面已经盈利，并不是瘫痪状态；2、上诉人已全额购买了凯里市的房产，并不是无家可归；3、虽然之前经过调解将上诉人与被上诉人婚生子女尹某2归上诉人抚养，但实际上诉人并未抚养，尹某2依然和被上诉人住在一起；4、凯里市房屋系被上诉人婚前财产，理应归被上诉人所有，凯里市房屋系被上诉人母亲的单位福利房，现被上诉人母亲居住，不能分割给上诉人。樊某向一审法院起诉请求:1、请求依法判决凯里市（产权证号:凯房权证州房商字第××号，价值:肆拾玖万元整）、凯里市（产权证号:凯房权证州房字第××号，价值:贰拾叁万元整）、凯里市铺面（产权证号:凯房预凯里市字第××号，价值:叁拾玖万元整）共两套房屋一个商铺归原告所有;樊某、尹某1名下位于凯里市铺面剩余按揭贷款4万元债务，由被告尹某1继续清偿;2、请求依法判决原被告夫妻关系存续期间共同房产尹某1名下位于凯里市9栋31-1号房屋一套（未交付使用，所以未办理产权登记，购买时间:2019年12月10日，购买金额:壹佰壹拾万元）归被告所有;3、请求依法判决原被告婚姻关系存续期间被告因退役获得的贵州省消防部队退役安置金（总安置金额:陆拾叁万元）贰拾玖万元归原告所有;4、请求依法判决樊某、尹某1名下位于凯里市（未交付使用，所以未办理产权登记，购买时间:2015年07月05日，购买金额:柒拾柒万元整）归被告所有。一审法院认定事实：原告樊某与被告尹某1于2006年10月经人介绍认识恋爱，于××××年××月××日办理结婚登记，于2008年3月24日生于长子尹某2，于2018年2月13日生于次子尹某3。婚后樊某、尹某1在夫妻关系存续期间有共同财产:（1）位于凯里市（产权证号:凯房权证州房商字第××号，购买时间2008年07月27日，购买金额:490000.00元）；（2）位于凯里市（产权证号:凯房权证××号，购买时间:2013年10月10日，购买金额230000.00元，尚余70000.00余元贷款未归还）；（3）位于凯里市铺面（未办理产权登记，商业用房，购买时间:2014年06月28日，购买金额:390000.00元，尚余91053.33元按揭贷款未归还）；（4）位于凯里市（未办理产权登记，商业用房，购买时间:2015年07月05日，价值300000.00元）;（5）被告因退役获得退役安置金567776.47元,按双方婚姻存续时间计算，属夫妻共同财产部分为128553.16元。2019年7月29日，原告樊某起诉至一审法院，要求与被告尹某1离婚，2019年8月28日,经一审法院主持调解，双方自愿达成如下协议：一、原告樊某提出与被告尹某1离婚，被告尹某1同意离婚，准予离婚。二、长子尹某2由被告尹某1抚养教育，次子尹某3由原告樊某抚养教育，被告尹某1自愿每月支付尹某3抚养费1500元直至尹某3年满6周岁。支付方式：2019年9月28日前支付41250元，2019年12月28日前支付41250元。三、原告樊某自愿于2019年9月15日前向凯里市人民法院执行局申请解冻被告尹某1被冻结的4张银行卡。四、原告樊某、被告尹某1均享有相互探视小孩的权利，并负有协助对方探视小孩的义务（探视的时间与方式双方自行协商）。五、原、被告双方共同财产分割事宜自行协商处理。双方离婚后，被告尹某1向他人借款共计385000.00元，于2019年11月26日，购买了位于凯里市星悦弯（三期）9栋31-1号房屋一套，并交付首付款618073.00元，该房屋尚未完工，被告尹某1未接房。由于双方当事人离婚时已自愿协议对夫妻共同财产进行分割，但离婚后经协议未果，原告樊某遂诉至一审法院，提出自己的诉讼请求，被告提出自己的抗辩理由，案经调解未果。一审法院认为：当事人双方离婚后,一方以尚有夫妻共同财产未处理为由向人民法院起诉请求分割的,经审查确属离婚时未涉及的夫妻共同财产,人民法院应当依法予以分割。本案原、被告离婚时,虽然约定自行协商处理双方共同财产，但双方离婚后未能妥善协商处理完毕，引起纠纷,现原告起诉请求进行分割并无不当,一审法院据实予以支持。一、关于子女抚养，本案双方当事人已就子女抚养关系在离婚时达成一致协议，协议已生效，且时间不长，现未有确需变更的事实和理由，故原告樊某要求变更子女抚养关系的请求不予采纳。二、关于房产,本案双方当事人未能对夫妻关系存续期间的共同房产达成统一的估价意见，一审法院确定以双方原购买价值进行分割。同时，双方当事人在离婚时未对离婚原因和过错进行认定，在本案中亦未能充分举证证明对方存在过错责任,一审法院只能根据房产的具体情况,从照顾子女和女方权益的原则出发予以分割。房产所产生的共同债务,以分割的共同财产而论，以谁享有谁偿还原则予于划分。为避免当事人讼累,一审法院将应偿还的房产债务（按揭贷款）一并处理。三、根据本案查明的事实和采信的证据，对被告尹某1于2019年11月26日购买的凯里市9栋31-1号房屋一套，系其在与原告樊某离婚后通过向他人部分借款后交纳首付款而取得，认定为其婚后个人财产，不属本案夫妻存续期间的共同财产范围，故对原告樊某要求对该房屋应以夫妻共同财产进行分割的请求不予支持。本案经双方当事人确认，依法对当事人双方夫妻关系存续期间的以下共同财产进行分割,即对：（1）位于凯里市（产权证号:凯房权证州房商字第××号，购买时间2008年07月27日，购买金额（价值）:490000.00元）；（2）位于凯里市（产权证号:凯房权证××号，购买时间:2013年10月10日，购买金额（价值）：230000.00元，尚余70000.00余元贷款未归还）；（3）位于凯里市铺面（未办理产权登记，商业用房，购买时间:2014年06月28日，购买金额（价值）:390000.00元，尚余91053.33元按揭贷款未归还）；（4）位于凯里市（未办理产权登记，商业用房，购买时间:2015年07月05日，价值300000.00元）;（5）被告因退役获得的贵州省消防部队退役安置金567776.47元,依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十四条规定，属夫妻共同财产部分为128553.16元予以分割。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十四条之规定,判决:一、位于凯里市（产权证号:凯房权证州房商字第××号）、位于凯里市（产权证号:凯房权证××号）房产归原告樊某所有（上述房产所欠银行按揭贷款由原告樊某负责偿还）；二、位于凯里市铺面、凯里市房产归被告尹某1所有（上述房产所欠银行按揭贷款由被告尹某1负责偿还）；三、由被告尹某1在本判决生效后十日内给付原告樊某退役安置金（属夫妻共同财产部分）人民币90000.00元；四、驳回原告樊某的其他诉讼请求。案件受理费减半收取16480.00元,由原告樊某负担8000.00元，由被告尹某1负担8480.00元。二审期间，被上诉人樊某提出以下新证据：1、凯里市利保房地产财务提供的分红账面流水，拟证明富丽苑一楼一层1Ｆ166号铺面已经盈利。2、黔东南州418医院出具的外伤诊断书，拟证明尹某1在婚姻期间长期家暴樊某，婚姻过错不容忽视。3、共同存款冻结申请书及凯里市法院（2019）黔2601执保447号裁定书，拟证明被上诉人申请冻结其与尹某1共同存款。对以上证据，上诉人质证意见：对证据1，上诉人称虽然富丽苑一楼一层1Ｆ166号铺面有盈利，但是因银行贷款未还清，故盈利直接被中介公司拿去还贷；对证据2，不能证实被上诉人外伤系上诉人造成；对证据3的真实性没有异议，但对证明目的有异议。综合全案，本院对证据1予以认可，对证据2、3，本院不予采信作为定案依据。本院认为，结合尹某1提交的上诉理由，本案二审的争议焦点是：1、一审法院对房屋分配是否妥当？2、一审法院对尹某1的退役安置金分配是否妥当？关于争议焦点1，根据二审期间被上诉人提供的凯里市利保房地产财务提供的分红账面流水，可以证实富丽苑一楼一层1Ｆ166号铺面已经盈利，且二审庭询中，上诉人对此表示认可，即使铺面有银行贷款未还清的事实，但不影响盈利的认定，加之，上诉人已自认在凯里市小区购得一套精装房产，明年即可交房，综合全案，上诉人要求分得夫妻共同房产的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于焦点2，本案从保护妇女的角度出发，且根据上诉人与被上诉人之前的调解协议，婚生子尹某3归被上诉人抚养，上诉人只付抚养费至其6周岁，一审法院根据《中华人民共和国司法解释（二）》第十四条之规定，计算出上诉人与被上诉人双方婚姻存续时间，上诉人退伍安置金中属夫妻共同财产部分为128553.16元，酌情支持上诉人支付被上诉人90000元并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人尹某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费22530元，由上诉人尹某1负担。本判决为终审判决。审 判 长 王家良审 判 员 王山地审 判 员 郑华品二〇二一年四月十六日法官助理 吕晓婵书 记 员 金艳花