广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1971民初4119号原告：东莞市恒达典当有限公司，住所地：广东省东莞市东城区主山金成大厦首层**铺。法定代表人：李鎧彤，经理。委托诉讼代理人：李芳云，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李嘉雯，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师助理。被告：何永舜，男，1980年11月3日出生，汉族，住广东省东莞市，第三人：陈运如，女，1982年7月21日出生，汉族，住广东省东莞市，原告东莞市恒达典当有限公司（以下简称恒达典当公司）诉被告何永舜、第三人陈运如典当纠纷一案，本院于2018年2月2日立案后，依法适用简易程序，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2018年7月17日公开开庭审理了本案。原告恒达典当公司的委托诉讼代理人李芳云、第三人陈运如到庭参加诉讼，被告何永舜经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恒达典当公司向本院提出诉讼请求：1、被告何永舜返还原告恒达典当公司典当本金590000元及支付逾期还款的违约利息损失（违约利息损失以590000元为基数，按每月2.5%的标准，自2018年1月9日起计至实际还清之日止）、违约金（违约金以590000元为基数，按日万分之五的标准，自2018年1月9日起计至实际还清之日止）；2、被告何永舜向原告恒达典当公司支付律师费38000元；3、原告恒达典当公司对被告何永舜用于设定登记抵押的，位于东莞市中堂镇振兴路与斗朗工业大道之间南国雅苑**荔景居**楼（A1、A2）1单元1601房产（粤房地权证莞字第**），折价或拍卖、变卖所得的价款在清偿登记抵押在先的债权后，在第一项、第二项诉讼请求的债权价值内享有优先受偿权；4、本案的诉讼费由被告何永舜承担；5、本案为实现债权而产生的担保费2400元由被告何永舜承担。事实与理由：恒达典当公司是经东莞市工商行政管理部门依法登记设立的，具有不动产抵押典当资质的典当公司。2017年11月10日，何永舜用其位于东莞市中堂镇振兴路与斗朗工业大道之间南国雅苑B区荔景居1号楼（A1、A2）1单元1601房产（粤房地权证莞字第**），向恒达典当公司典当借款人民币590000元整，典当期限为2017年11月10日至2017年12月9日，恒达典当公司向何永舜出具了《当票》，并支付了典当金，双方到房产登记管理部门办理了抵押登记备案手续。典当期满后，何永舜续当至2018年1月8日。后何永舜既未续当、亦未赎当，恒达典当公司多次催讨何永舜还款未果。维护自己的合法权益，特依法具状起诉。庭审中，恒达典当公司因双方在典当期间没有约定利息，故明确放弃违约利息损失的诉请。被告何永舜未作答辩，也没有提交任何证据。第三人陈运如申请参加本案诉讼，并提出请求：1、案涉典当贷款不属于夫妻共同债务，案涉抵押合同无效；2、案涉房产属于夫妻共同财产，案涉房产有一半应归还陈运如。另辩称：案涉房产在办理抵押时，陈运如与何永舜还是夫妻关系，而陈运如对案涉典当情况完全不知道，何永舜一直伪造中信银行已经扣款的短信给陈运如看，陈运如一直向何永舜转账了20多万元，案涉抵押房产是夫妻共同财产，案涉抵押在陈运如不知情的情况下应为无效。原告恒达典当公司对第三人陈运如的请求辩称：1、陈运如对本案诉讼标的无独立请求权，陈运如主张其与何永舜之间的问题与本案无关；2、案涉典当借款的抵押担保有效。经审理查明，2017年10月27日，恒达典当公司（债权人及抵押权人）与何永舜（债务人及抵押人）签订《个人抵押借款合同》，合同约定：一、何永舜向恒达典当公司借款590000元。二、借款期限自2017年10月27日起至2022年10月27日止。三、利息为《当票》中的月费率和月利率；每月28日前支付当月利息，本金在借款到期日结清。四、如逾期归还借款或利息或《当票》中的月费率和月利率导致绝当的，每逾期一天，何永舜应当以借款剩余未归还本金为基数，按银行同期贷款利率的四倍支付违约金。五、何永舜以其名下位于东莞市中堂镇振兴路与斗朗工业大道之间南国雅苑B区荔景居1号楼（A1、A2）1单元1601房产（房地产权证：粤房地权证莞字第**）为合同项下的借款向恒达典当公司提供抵押担保。六、抵押担保的主债权数额为590000元。七、抵押所担保的主债权范围包括：合同项下的借款本金、利息（包括约定利息、罚息）、月费率、月利率、违约金、损害赔偿金、恒达典当公司实现借款合同项下债权及抵押权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、执行费、公证费）和所有其他应付款项。2017年11月9日，双方到东莞市国土资源局办理抵押权登记，恒达典当公司提供房地产权证、不动产登记证明显示位于东莞市中堂镇振兴路与斗朗工业大道之间南国雅苑B区荔景居1号楼（A1、A2）1单元1601房的权利人为何永舜，房地产权证：粤房地权证莞字第**，恒达典当公司为上述房屋的第二顺序抵押权人，担保债权数额为590000元，不动产登记证明号为粤（2017）东莞不动产证明第0126969号，上述房屋属于二次抵押，中信银行股份有限公司东莞分行是第一顺序抵押权人，抵押期限自2009年5月26日起至2039年5月26日止。2017年11月10日，恒达典当公司与何永舜签订《最高额典当合同》，合同约定：一、典当金额：最高典当金额为人民币590000元，合同项下当金实行“一次核定、随用随借、总额控制”，在本合同约定的典当期间和最高典当金额内，不再逐笔办理抵押登记手续，亦不再另行签订典当合同，每笔当金的具体数额、当期等内容以当票为准。二、典当期间自2017年10月27日起至2022年10月27日止。三、月综合服务费率：根据何永舜提供抵押物的地理位置、状况、质量等实际情况，执行典当月综合服务费为2.5%（综合费用预先扣除），月利率为0%。四、续当：经双方协商同意可以续当。五、赎当：典当期限届满，何永舜应当结清当金及应缴的利息，并在期限届满5日内办理赎当手续赎回当物。六、绝当：典当期限或续当期限届满后，何永舜应当在5日内赎当或续当，逾期不赎当也不续当或未获准续当的即为绝当，恒达典当公司有权依照《典当管理办法》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国担保法》的有关规定对绝当物进行变卖或拍卖，所得价款用以偿还本合同项下的典当本金、利息、违约金和为收回当金而处分抵押物所产生的公证、评估、拍卖、诉讼、律师代理等全部费用，剩余部分退还，不足部分追索。七、何永舜以有权处分的房产为本次典当作抵押担保，抵押物座落于东莞市中堂镇振兴路与斗朗工业大道之间南国雅苑B区荔景居1号楼（A1、A2）1单元1601，证件号：粤房地权证莞字第**。八、何永舜违反合同第三条第（三）（四）（五）（六）款约定及发生第四条所列情形之一的，视为何永舜违约，恒达典当公司可提前收回典当本金，何永舜未能及时返还典当本金的，还应以尚未返还的典当本金为基数，按每月2.5%的标准向恒达典当公司支付逾期还款的违约利息；恒达典当公司为实现债权而产生的律师费、诉讼费、交通费、公证费、查询费、评估费、拍卖费等所有费用由何永舜承担；除按本条约定返还典当本金、费息及支付违约利息外，何永舜还应当自逾期之日起按每日万分之五向恒达典当公司支付违约金。九、如因办理抵押登记所需，按登记部门要求签署的登记部门提供的合同或其它文件，与本合同不一致，以本合同约定履行。同日，恒达典当公司向何永舜出具当票，当票记载当物名称为房屋1套，典当金额590000元，综合费用14750元，实付金额575250元，月费率2.5%，典当期限由2017年11月10日起至2017年12月9日止。同日，恒达典当公司向何永舜的银行账户转账575250元。2017年12月8日，恒达典当公司向何永舜出具续当凭证，续当期限由2017年12月10日其至2018年1月8日止。恒达典当公司主张：1、《最高额典当合同》约定的典当时间至2020年10月27日的是笔误，典当期限为2017年11月10日至2017年12月9日，以当票的典当期限为准；2、根据《最高额典当合同》的约定，当票记载的综合费用管理费14750元已经预先扣除，该费用就是按照本金590000元月费率2.5%计算，故2017年11月10日恒达典当公司向何永舜转账575250元；3、何永舜逾期还款，按照《最高额典当合同》第7条的约定为每日万分之五，而《个人抵押借款合同》则约定按照银行基准利率的四倍计算，因两份合同约定的违约金标准总和已经超过年利率24%，故其自愿将违约金调整为年利率24%，放弃超出部分。4、其委托广东法制盛邦（东莞）律师事务所进行本案诉讼，并已支付律师费38000元，按照《最高额典当合同》约定，该费用应由何永舜承担，对此提供了《民事委托代理合同书》、律师费发票等证予以佐证；5、其因本案提起财产保全而产生担保费，且已经实际支付，按照《最高额典当合同》约定，该费用应由何永舜承担，对此提供了保险单、保费发票等证据予以佐证；根据《最高额典当合同》12条5点约定，若案涉两份合同不一致的，以《最高额典当合同》的约定为准；6、双方根据《最高额典当合同》对案涉房产办理了抵押登记，故恒达典当公司对案涉抵押房产享有优先受偿权。关于案涉抵押合同效力问题。恒达典当公司主张，1、恒达典当公司已尽到谨慎审查义务;2、陈运如提交的民事调解书证明案涉抵押房产已经归何永舜所有，何永舜对房产有处分权。陈运如主张，恒达典当公司没有尽到谨慎审查的义务，案涉抵押应为无效。另查明，恒达典当公司的经营范围是动产质押典当业务，财产权利质押典当业务，房地产（外省、自治区、直辖市的房地产或者未取得商品房预售许可证的在建工程除外）抵押典当业务，限额内绝当物品的变卖，鉴定评估及咨询业务：商务部依法批准的其他典当业务（凭有效许可证经营）。以上事实，主要有原告恒达典当公司提供的当票、续当凭证、最高额典当合同、银行转账明细网上打印件、收据、工行电子银行回单网上打印件、付款方式确认书、不动产登记证明、房地产权证、个人抵押借款合同复印件、委托合同、广东省律师服务政府指导价、律师费发票、授权委托书复印件、诉讼财产保全责任保险保险单及保险条款、诉讼财产保全责任保险费发票电子打印件,第三人陈运如的短信截图打印件、民事调解书、中国银行、东莞银行转账流水，以及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，被告何永舜经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩状及任何证据，视为放弃抗辩和举证、质证的权利，应当承担由此产生的不利法律后果。本案是典当纠纷案件，故第三人陈运如提出对案涉房产进行分割，其占有一半所有权的请求，属于其与何永舜离婚后财产纠纷，与本案分属不同的法律关系，在本案中本院不予处理。关于典当本金问题，恒达典当公司主张其与何永舜存在典当借款关系并诉请何永舜返还典当本金590000元，对此恒达典当公司提供了当票、续当凭证、《最高额典当合同》、收据、《个人抵押借款合同》等证据予以佐证，本院认定恒达典当公司主张其与何永舜存在典当借款关系，但恒达典当公司在交付典当借款时直接预扣综合服务费14750元，实际向何永舜付款575250元，而典当合同成立之时，各种服务及管理费用尚未发生，恒达典当公司预扣综合服务费14750元有违公平原则，且本案中恒达典当公司并未收取借款利息，亦无对抵押物进行保管、提供保险等服务，抵押财产仍由抵押人实际占有使用，故其收取的综合服务费的性质实际为典当借款的孳息，根据《中华人民共和国合同法》第二百条的规定，应当按照实际借款数额计算相关费用，故恒达典当公司诉请何永舜返还典当本金590000元，本院不予支持，应当按照其实际付款575250元计算本金，案涉典当期限已经届满，何永舜应当向恒达典当公司返还典当本金575250元。关于违约金问题。典当期限或续当期限届满后，何永舜未在在5日内赎当或续当即为绝当，已构成违约，应当承担违约责任。案涉《最高额典当合同》第7条约定的是特定违约行为的违约金，并不包括绝当行为，该合同中亦未约定何永舜绝当后未按约定返还借款的违约金计算方法，视为没有约定；而《个人抵押借款合同》则约定如逾期归还借款、利息、《当票》中的月费率而导致绝当的，每逾期一天，应以借款剩余未归还本金为基数，按银行同期贷款利率的四倍支付违约金，故何永舜应当按照《个人抵押借款合同》中关于绝当违约金的规定支付违约金，结合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定及恒达典当公司对违约金的主张，何永舜应当以典当本金575250元为计算基数，按照中国人民银行同期同档贷款基准利率的四倍（以不超过年利率24%为限）的标准，从违约之日即2018年1月9日支付违约金至实际还清之日止。关于律师费、担保费问题。恒达典当公司提供了《民事委托代理合同书》、律师费发票、保险单及保险条款、诉讼财产保全责任保险费发票等证据证实其因本案诉讼支出律师费38000元及保全担保费2400元，依据《最高额典当合同》第一条第8点约定，上述费用应当由何永舜承担，对恒达典当公司该请求，本院予以支持。关于抵押权问题。1、陈运如主张其对案涉抵押房产具有共有权且不同意设立抵押权，但何永舜向恒达典当公司提供的房地产权证显示权属人为何永舜、房屋共有情况为单独所有，且何永舜未向恒达典当公司提供其婚姻情况的相关材料，恒达典当公司已尽到相关注意义务，根据《中华人民共和国物权法》第一百零六条关于善意取得物权的规定，恒达典当公司可以对案涉抵押房产享有抵押权。2、何永舜自愿将其所有的位于东莞市中堂镇振兴路与斗朗工业大道之间南国雅苑B区荔景居1号楼（A1、A2）1单元1601房（粤房地权证莞字第**）设定为案涉典当借款的抵押物，系其真实意思表示，双方已就抵押物办理抵押登记手续，不违反法律法规禁止性规定，该抵押担保合法有效。综上，恒达典当公司作为第二顺序抵押权人就何永舜位于东莞市中堂镇振兴路与斗朗工业大道之间南国雅苑B区荔景居1号楼（A1、A2）1单元1601房折价或拍卖、变卖的价款在清偿第一顺序抵押权人所设立抵押的担保债务后以剩余价值在上述借款本金、违约金、律师费、保全担保费范围内优先受偿。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第四十一条、第四十二条、第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告何永舜于本判决发生法律效力之日起三十日内向原告东莞市恒达典当有限公司归还典当本金575250元及违约金[违约金以575250元为计算基数，按照中国人民银行同期同档贷款基准利率的四倍（以不超过年利率24%为限）的标准，从2018年1月9日起计至实际还清之日止]；二、被告何永舜应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告东莞市恒达典当有限公司律师费38000元、保全担保费2400元；三、原告东莞市恒达典当有限公司作为第二顺序抵押权人对被告何永舜设定抵押的位于东莞市中堂镇振兴路与斗朗工业大道之间南国雅苑B区荔景居1号楼（A1、A2）1单元1601房（粤房地权证莞字第**）享有抵押权，原告东莞市恒达典当有限公司有权以该抵押物折价或者拍卖、变卖所得价款在清偿第一顺序抵押权人所设立抵押担保债权后的剩余价值在第一判项、第二判项确定的借款本金、违约金、律师费、保全担保费范围内享有优先受偿权；四、驳回原告东莞市恒达典当有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9724元、2020元（原告东莞市恒达典当有限公司均已预付），由被告何永舜负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。（本页无正文）审 判 长  黄俊哲人民陪审员  闻锐铭人民陪审员  罗治漳二〇一八年十月二十五日书 记 员  卢嘉雯刘颖倩附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十二条办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。