江苏省淮安经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏0891民初1082号 原告（反诉被告）：福建九鼎建设集团有限公司，住所地福建省闽清县省璜镇溪滨路**。 法定代表人：刘木火，该公司总经理。 委托诉讼代理人：徐爱军，江苏典筑律师事务所律师。 被告（反诉原告）：淮安金太阳房地产开发有限公司，住所地淮安经济技术开发区河畔花城**楼**。 法定代表人：姚安训，该公司懂事长。 委托诉讼代理人：张云生，江苏浦佳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：范星慧(实习)，江苏浦佳律师事务所律师。 原告福建九鼎建设集团有限公司（以下简称福建九鼎）与被告淮安金太阳房地产开发有限公司（以下简称金太阳公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年3月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告福建九鼎委托诉讼代理人徐爱军，被告金太阳公司委托诉讼代理人张云生、范星慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告福建九鼎向本院提出诉讼请求：1、判决被告金太阳公司给付工程款5665428.57元，并支付逾期付款利息（以8373841.57元为基数，自2015年4月23日起按同期银行贷款利率支付利息至2017年1月30日；以5665428.57元为基数，自2017年2月1日起按同期银行贷款利率支付利息至实际给付之日）；2、判决被告金太阳公司退还质量保修金8665527.92元及利息（自2016年11月23日起按同期银行贷款利率支付利息至实际给付之日）。事实与理由：被告金太阳公司建设的河畔花城E组团工程由原告福建九鼎承建施工。原被告双方施工合同约定，全部工程竣工施工单位提交结算资料后三个月内决算审计完毕，支付至工程结算总价的90%，全部工程竣工五个月内，支付至工程阶段总价的95%，工程结算总价的5%为工程质量保修金，保修期满2年，退换保修金的70%，保修期满5年退换保修金的30%。涉案工程2014年11月22日竣工验收合格，2015年5月5日经结算审计，审定工程价款为247586512.18元。按照合同约定，截止2015年4月23日被告应支付工程款235207186.57元，被告实际以现金支付工程款197965410元，以房抵款支付金额28867935元，合计支付工程款226833345元，欠付工程款8373841.57元，其中被告以房抵款28867935元中，除1号楼21楼办理房屋产权登记外，其余抵款房屋53-48门面房、61-2102室、61-0905室、61-2606室、61-2505室、58-1607室、59-2305室、2205室、61-1303室、53-50门面房、53-49门面房、61-2603室、61-1505室、61-1705室、53-51门面房，被告至今没有签订房屋买卖合同并开具发票，导致抵款房屋无法办理产权登记；截止2016年11月3日，合同约定的二年质保期限届满，被告应退还工程质量保修金8665527.92元；2017年1月30日，被告支付原告工程款2500000元，代原告支付资料费208413元。就剩余工程款和应退还质保金，原告多次向被告催要，但被告未予给付和退还。经多次协商无果，故原告特具状请求贵院依法公正裁判。 被告金太阳公司辩称，1、关于原告起诉的工程款问题，根据被告统计，包括房屋冲抵工程款部分，被告已经支付工程款超过合同约定，原告主张欠付工程款无事实根据。2、关于质保金，原告方对工程工期延误造成违约应承担违约责任，由于原告原因导致工程费用及违章罚款等费用之前由被告垫付，报价超出审计费用应由原告承担。现提出如下反诉请求：1、支付反诉原告工程延期违约金14147278元；2、支付反诉原告为其垫付的工程安监费、工程施工违章罚款等841160.29元；3、支付反诉原告工程审计费932149元；4、赔偿反诉原告因其延期提供工程备案资料而导致向业主承担的延期办证违约金3913819.5元，以上合计19834406.79元。事实与理由：反诉原告的淮安市河畔花城E组团52、53、55、56、58、59、60、61号楼工程由反诉被告承接施工。双方合同明确约定了工程竣工时间，但反诉被告对于全部工程项目均未能在约定时间内竣工，直至2014年12月29日才竣工，造成工期延误。施工过程中，由于反诉被告的原因，致反诉原告为其垫付工程安监费、工程施工违章罚款841160.29元。由于反诉被告严重虚报工程价款，达最终审计价格的27.66%，根据双方约定，反诉原告垫付的全部审计费用应当由反诉被告承担；由于反诉被告拖延交付工程备案资料，导致工程不能正常备案，房屋产权证书不能正常办理，反诉原告向业主承担了3913819.5元的延期办证违约金，该笔费用反诉被告应当予以赔偿。 原告福建九鼎对反诉答辩称，原告与被告2011年9月22日签订了工程补充协议书，2011年10月18日被告委托代理机构对涉案工程进行招标，并确定原告为中标人，双方在招投标之前，已就涉案工程进行了实质性商谈并签订协议，并明确工程竣工结算依据以补充协议的条款为准，双方签订的建设工程施工合同属于无效合同。工程施工期间，金太阳公司支付给九鼎公司工程款（含21层房屋抵款9068950元）累计为209843353元。金太阳公司另以房抵款19798985元，因不能办理产权登记，原告另案诉讼主张。涉案工程原告于2011年10月5日、2012年3月15日分别申报开工，但2012年5月11日才取得施工许可证，监理单位2012年5月11日才签署该开工报告，故2012年5月11日作为工期起算日期。涉案工程2014年11月8日竣工，分别于2014年11月22日、27日竣工验收合格，取得单位工程质量竣工验收记录。涉案工程工期延误360天，系金太阳公司不能支付工程款、分包项目进度滞后等原因所造成，责任应当由金太阳公司承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 淮安市河畔花城小区由被告金太阳公司开发，2011年10月18日被告金太阳公司对外发布二期E组团建设招标文件，原告福建九鼎于2011年12月12日投标，取得淮安市河畔花城E组团二、三标段包含52、53、55、56、58、59、60、61号楼工程的土建、安装工程的总承包，2011年12月25日双方签订了《建设工程施工合同》二份，并办理合同备案，该合同约定了工程承包范围为土建、安装，开工日期为2011年12月30日（以开工报告为准），竣工日期为2012年12月30日，合同工期总日历天数365日历天，工程质量标准为合格，其中E52#、E53#、E55#楼合同价款为7556.136224万元，人防地下室及E56#、E58#、E59#、E60#、E61#楼合同价款9488.931956万元。 2011年9月22日，原告福建九鼎（乙方）与被告金太阳公司（甲方）签订《工程补充协议书》一份，该协议书约定了淮安市河畔花城E组团二、三标段包含52、53、55、56、58、59、60、61号楼及人防地下室工程的承包范围、合同履约保证金、工程款支付方式、工程款结算方式和工期事宜。其中保修金的退还和维修约定为：保修期满两年后，退还质量保修金的70%，保修期满五年后，退还质量保修金的30%，如果由于工程质量问题，造成业主起诉所发生的费用承包人无条件承担。工程工期为18个月（包含春节放假、中高考和雨雪天在内），并确保在2013年元月31日前外墙脚手架全面拆除清运干净，供室外管网施工。甲方于2011年9月8日移交场地，E56#、E58#、E59#、E60#、E61#楼乙方需于2011年11月12日前达到销售条件；E52#、E53#、E55#楼按照甲方要求确定施工进度，确定后的施工进度约束，按本协议的有关条款进行；以上工程进度甲方有权根据市场需要进行调整直至停工，乙方必须无条件接受，乙方不得以此为由要求甲方增加费用。在违约责任中约定了因乙方原因造成工期延误，承包人向发包人支付工程造价万分之一每天的违约金。本工程《建筑施工合同》GF-1999-0201中的各条款不作为实际竣工结算依据，工程竣工结算依据以本协议的条款为准。工程竣工审计时，承包人应实事求是，如果承包人报审工程总价比经审计机构最终确定工程总价高出10%（含）的，则该工程审计费用全部由承包人承担。原、被告分别加盖了单位公章。 2011年9月7日，原告福建九鼎向被告金太阳公司出具承诺书，承诺：1、同意按2004《江苏省建筑与装饰工程计价表》和2003清单进行工程结算，按工程总价下浮10%，具体结算按双方签订的《工程补充协议书》中的条款执行；2、保证E56#、E58#、E59#、E60#、E61#楼在2011年11月12日前施工达到销售条件；3、同意用不少于工程总价的工程款10%购买本组团的高层房屋，价格执行开盘时的价格。 2011年10月5日，原告福建九鼎三标段地下室及E56#、E58#、E59#、E60#、E61#楼工程申报开工，E52#、E53#、E55#楼工程于2012年3月15日申报开工，涉案工程2012年5月11日取得施工许可证，监理单位于当日签署开工报告。E52#、E53#、E55#楼工程于2013年9月6日主体验收合格，三标段地下室及E56#、E58#、E59#、E60#、E61#楼工程于2013年5月28日主体验收合格。 2014年4月7日、4月23日，原告福建九鼎向被告金太阳公司及淮安市正中监理工程公司发出告知书，要求对涉案工程的进户门、楼层窗扇、部分门窗、防火门、人防门、通风、消防管道给予具体完成时间，便于其快速扫尾进行分户验收工作。 涉案工程2014年11月8日竣工，分别于2014年11月22日、27日竣工验收合格，取得单位工程质量竣工验收记录。 另查明，涉案工程中的消防工程、门窗工程、电梯工程、电梯间装修工程、供暖供热工程和弱电工程由被告对外直接分包。 工程施工过程中，被告未能按照约定期间支付工程款。庭审中，双方一致认可，工程总价为审计数247586512.18元，至原告起诉时止，被告一共支付工程款209843353元、以房抵款19798985元。质保金为总价的5%，即12379325.6元，已到期部分质保金12379325.6元为70%，即8665527.92元，未到期质保金3713797.69元。 后双方为工程款结算发生争议，被告认为原告造成工期延误，应当对造成的损失予以赔偿14147278元；施工过程中，由于原告的原因，致其垫付工程安监费、工程施工违章罚款841160.29元。由于原告严重虚报工程价款，达最终审计价格的27.66%，根据双方约定，被告垫付的全部审计费用932149元应当由原告承担；原告拖延交付工程备案资料，导致工程不能正常备案，房屋产权证书不能正常办理，被告向业主承担了3913819.5元的延期办证违约金，该笔费用应当由原告予以赔偿。原告认为，根据承诺书，可以看出原告施工的E52#、E53#、E55#工程施工基本完成，处于机械拆除、材料清理阶段，未能完成的原因在于金太阳公司单独分包的消防管线没有预埋完成；承诺书第四条，九鼎公司承诺E52#、E53#、E55#工程在6月20日达到竣工验收条件，竣工验收条件和竣工验收是不同概念，何时组织竣工验收是金太阳公司的法定义务，更何况金太阳公司单独分包项目没有施工完成，无法组织竣工验收。 本院认为，原、被告之间的建设工程施工合同关系，双方均无异议。对双方当事人争议及焦点问题逐一分析评判如下： （一）关于建设工程施工合同效力问题 原告福建九鼎与被告金太阳公司2011年9月22日即签订《工程补充协议书》，2011年10月18日被告金太阳公司委托代理机构对涉案工程进行招标，才确定福建九鼎为中标人。金太阳公司依据评标结果向福建九鼎发出中标通知书，该中标通知书经主管部门备案登记；2011年12月25福建九鼎与金太阳公司签订《建设工程施工合同》办理合同备案。原被告双方在招投标前，已就涉案工程进行了实质性商谈并签订协议，并明确工程竣工结算依据以补充协议的条款为准。表明2011年12月25日经招投标签订的《建设工程施工合同》是一种虚假招投标的结果，该招投标行为违反法律强制性规定，故双方于2011年12月25签订的《建设工程施工合同》无效；2011年9月22日签订的工程补充协议书也属无效合同。无效合同不影响双方当事人结算条款的效力，本案中，双方当事人均同意以补充协议作为结算依据，故应按照补充条款进行结算。 （二）关于被告金太阳公司未付工程款以及应退还的质量保证金数额。 依据涉案工程造价审定书确定，涉案工程造价为247586512.18元，依据补充协议书约定，金太阳公司应支付工程款为工程总价的95%即：247586512.18*95%=235207186.57元，其余5%即：247586512.18*5%=12379325.6元，为暂扣留的质量保证金。双方当事人一致认可被告金太阳公司已支付给福建九鼎工程款（含21层房屋抵款9068950元）为209843353元，以房抵款19798985元（原告九鼎公司另案诉讼主张），故尚欠工程款5564848.57元。涉案工程2014年11月22日竣工验收，按照补充协议书约定，工程质保期限自竣工验收之日起算，满2年应退还质保金的70%，满5年应退还质保金的30%。截止原告福建九鼎诉讼之日，质保期限已届满2年，金太阳公司应退还质保金的70%即：12379325.6*70%=8665527.92元。因被告金太阳公司没有按照协议约定支付工程款和退还保证金，应当自应支付工程款之日、应退还保证金之日承担逾期付款的利息。 （三）关于工期延误问题 2011年10月5日，原告福建九鼎三标段地下室及E56#、E58#、E59#、E60#、E61#楼工程申报开工，E52#、E53#、E55#楼工程于2012年3月15日申报开工，虽然涉案工程2012年5月11日取得施工许可证，但监理单位于2012年3月15日、5月11日签署开工报告审核意见时，明确实际工期从2011年10月5日起计算，故开工日期应当为2011年10月5日。涉案工程2014年11月8日竣工，分别于2014年11月22日、27日竣工验收合格，取得单位工程质量竣工验收记录。工程施工期间，金太阳公司不能按照合同约定向福建九鼎支付工程款，长期拖欠应支付福建九鼎工程进度款，导致涉案工程施工没有资金保障，无法正常进行，是造成工期延误的重要原因；二标段E52#、E53#、E55#楼工程，2013年9月6日主体验收合格，三标段地下室及E56#、E58#、E59#、E60#、E61#楼工程，2013年5月28日主体验收合格。主体验收合格之后，金太阳公司单独分包的门窗、电梯间装饰、人防、消防、暖通等工程，施工进度滞后，原告口头、书面向金太阳公司告知，该部分单独分包项目严重影响福建九鼎的施工扫尾，也导致工程工期延误，故被告要求原告承担责任的请求，缺乏事实依据，不予支持。 （四）关于垫付安监施工罚款、维修费、资料费、水电费承担问题 1、监理单位是为了工程建设质量而设立的监督管理部门，原告在工程承建期间，应当服从管理，对违反管理被处罚而由被告金太阳公司代垫安监费用、施工罚款费用，应当由九鼎公司承担,被告提供了监理工程师联系单4张，该款项为7400元。 2、涉案工程2014年11月竣工验收合格以后，因业主对房屋要求维修，被告主张83860元，经查，被告提交的维修费用中，有原告原项目施工人员签字的部分为19690元，其余部分无原告方人员签字认可，本院对多出部分64170不予认可。对于资料费208413元，由原告福建九鼎书面同意委托被告支付，该费用应当由原告负担。 3、关于水电费，经核查，被告提供的发票载明工地与主张的涉案工地不一致，无法区分具体工地费用明细，被告可在组织证据后另行主张。 （五）关于审计费932149元承担问题 根据合同约定，最终审定价比报审计核增减率超过10%，工程审计费用由承包人全部承担，本案中福建九鼎核减率为21.67%，超过双方当事人的约定，故应由福建九鼎承担审计费用932149元。 （六）关于因延期提供备案资料导致的延期办证损失 涉案工程延期交付，被告曾向本院提起诉讼，以江苏金发消防工程有限公司延期施工为由要求其承担逾期交房违约金22540524元，后主张150万元，本院依法予以驳回，其诉讼事实与本案相互矛盾，且未能提供充足证据证明，该反诉请求本院不予支持。 综上所述，原告福建九鼎的诉讼请求成立，本院予以支持；被告金太阳公司反诉请求部分成立，本院予以支持。本案经调解未果，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百七十九条、第二百八十六条，《最高人民法院》第二条、第十四条、第十八条之规定，判决如下： 一、被告淮安金太阳房地产开发有限公司于判决生效之日起十五日内给付原告福建九鼎建设集团有限公司工程款5665428.57元，并支付逾期付款利息（以8373841.57元为基数，自2015年4月23日起按同期银行贷款利率支付利息至2017年1月30日；以5665428.57元为基数，自2017年2月1日起按同期银行贷款利率支付利息至实际给付之日）； 二、被告淮安金太阳房地产开发有限公司于判决生效之日起十五日内退还原告福建九鼎建设集团有限公司质量保修金8665527.92元及利息（自2016年11月23日起按同期银行贷款利率支付利息至实际给付之日）。 三、原告福建九鼎建设集团有限公司于判决生效之日起十五日内给付被告淮安金太阳房地产开发有限公司安监施工罚款7400元、维修费19690元、资料费208413元、审计费932149元，合计1167652元。 四、驳回被告淮安金太阳房地产开发有限公司其他反诉请求。 案件受理费108956元，诉讼保全费5000元，反诉费140806元，合计254762元，原告负担11902元，被告负担242860元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。 审 判 长  刘 洋 审 判 员  蔡 勇 人民陪审员  叶雪梅 二〇一八年十月三十一日 书 记 员  阚瑞峰