安徽省淮北市相山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖0603刑初382号公诉机关淮北市相山区人民检察院。被告人姚宁宁，男，1983年2月10日出生于安徽省淮北市，汉族，中专文化，无业，户籍地淮北市相山区，住所地阜阳市太和县。因涉嫌犯诈骗罪于2019年12月30日经XX机关电话通知后主动到淮北市XX局相山分局投案，同日被该局刑事拘留，2020年1月13日被淮北市相山区人民检察院以非法持有枪支罪批准逮捕，同日被淮北市XX局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。辩护人马磊，安徽安港律师事务所律师。辩护人刘强，安徽安港律师事务所律师。淮北市相山区人民检察院以相检一部刑诉（2020）2732号起诉书指控被告人姚宁宁犯诈骗罪、非法持有枪支罪向本院提起公诉，本院于2020年9月23日立案，并依法组成合议庭，于2020年10月22日、2021年2月25日公开开庭进行了审理。淮北市相山区人民检察院指派检察员徐爱荣、检察官助理李晶晶出庭支持公诉，被告人姚宁宁及其辩护人马磊等到庭参加了诉讼。案件审理期间，公诉机关补充侦查一次。本案现已审理终结。淮北市相山区人民检察院指控：一、诈骗罪2013年3月26日淮北市教育局与淮北市国购商业运营管理有限公司签订协议,由淮北市国购商业运营管理有限公司代建国购广场区域内的18班幼儿园。后该幼儿园建成后于2018年交由皖新传媒承办。2016年11月,被告人姚宁宁得知闻某有取得国购幼儿园承办权的意向，声称自己认识淮北市教育局相关领导能够帮助闻某取得国购幼儿园的承办权，姚宁宁以给领导送礼为由让闻某提供15万元现金,后姚宁宁告诉闻某15万元已送出等待处理。期间,闻某多次催促询问事情进展情况,姚宁宁以各种理由推拖。2018年下半年，闻某发现国购幼儿园已有皖新传媒经营，再次询问姚宁宁事情进展情况,姚宁宁仍谎称15万元现金已经用来送礼。直至2019年9月份闻某通过朋友找到时任教育局的领导核实后得知被骗。二、非法持有枪支罪2020年1月12日,淮北市XX局相山分局接到线索后,依法对被告人姚宁宁位于淮北市相山区的住处进行搜查,查获疑似枪支1支、疑似气枪子弹786枚,经鉴定疑似气枪子弹至少有746枚为非制式气枪弹。接着,在淮北市相山区其母亲家中,查获姚宁宁存放于此处的疑似枪支1支。经对该两把枪支进行鉴定,该两把疑似枪支系以压缩气体为动力,具有致伤力,应认定为枪支。公诉机关当庭宣读、出示了协议书，鉴定意见，搜查笔录及扣押清单，辨认笔录，户籍信息，到案经过，举报材料等相关书证，现场勘验检查笔录及照片，搜查笔录，扣押及发还清单，鉴定意见，指认现场照片，抓获经过，户籍信息，谅解书及收条，情况说明，证人陈某1、陈某2、徐某1、裴某、渠某、徐某2、汪某、郭某、任某1、纪某、任某2、张某、李某1、毛某、李某2、董某的证言，被害人闻某的陈述，被告人姚宁宁的供述等证据。公诉机关认为：被告人姚宁宁以非法占有为目的,采取虚构事实、隐瞒真相的手段,骗取他人财物,数额巨大,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定;被告人姚宁宁违反枪支管理规定,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条的规定,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以诈骗罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任提请依法判处。被告人姚宁宁对起诉书指控的事实及罪名无异议，表示自愿认罪。关于诈骗罪其称其系红黄蓝幼儿园股东，占有30%的股份；关于15万元，其还了闻某10万元。其辩护人提出的辩护意见为：1.对公诉机关指控被告人姚宁宁涉嫌犯诈骗罪有异议，辩护人认为被告人姚宁宁的行为构成职务侵占罪，且本案涉案的数额不是十五万元，姚宁宁供述称还过闻某钱款，表明姚宁宁没有非法占有为目的，因为这部分钱款应当扣除。2.辩护人对公诉机关指控被告人姚宁宁涉嫌犯非法持有枪支罪的罪名不持异议，但姚宁宁犯罪情节轻微，社会危害性较小，可不作为犯罪处理。3.被告人系自首，依法应予以从轻处罚。经审理查明：一、关于诈骗的犯罪事实2013年3月26日淮北市教育局与淮北市国购商业运营管理有限公司签订协议,由淮北市国购商业运营管理有限公司代建国购广场区域内的18班幼儿园。2016年11月,被告人姚宁宁得知闻某有取得国购幼儿园承办权的意向，称自己认识淮北市教育局相关领导能够帮助闻某取得国购幼儿园的承办权，姚宁宁以给领导送礼为由让闻某提供15万元现金,后姚宁宁告诉闻某15万元已送出等待处理。期间,闻某多次催促询问事情进展情况,姚宁宁以各种理由推拖。后该幼儿园建成后于2018年交由皖新传媒承办。至2018年下半年，闻某发现国购幼儿园已由皖新传媒经营，再次询问姚宁宁事情进展情况,姚宁宁仍谎称15万元现金已经用来送礼。2019年9月份闻某通过他人核实后发现上述款项并未用于办理国购幼儿园之事。另，被告人姚宁宁与闻某之间存在大量往来账目，其中2019年5月至7月期间，姚宁宁向闻某账户转账共计6.6万元。上述事实，有下列证据予以证实：1.住宅小区教育设施移交协议书，证明：2020年1月3日，毛某提交住宅小区教育设施移交协议书。合同签订日期为2016年11月25日。移交方为淮北市国购商业运营管理有限公司，接收方为淮北市教育局。淮北市国购商业运营管理有限公司应将规划审批的国购广场区域内18班幼儿园整体移交给淮北市教育局。幼儿园总占地面积7.1亩，幼儿园房屋建筑物面积4733.92平方米，幼儿园总投资776.96万元。2.淮北市教育局出具的关于国购广场配建学校的代建协议，证明：2013年3月26日淮北市教育局与淮北市国购商业运营管理有限公司签订了协议，由淮北市国购商业运营管理有限公司代建国购广场区域内的18班幼儿园。3.淮北市教育党委会会议议程，证明：第一次会议于2016年11月25日在淮北市召开；第二次会议于2017年11月7日在淮北市召开：当前一幼经费运转困难，主要原因是分园多，教师招聘多。国购幼儿园要么完全交给皖新传媒办学。在合同办理上要写清条款，写明责任，现在工程建设已基本完成。4.控告书，证明：2019年控告人闻某向淮北市XX局相山分局提交控告书。控告请求为以诈骗罪追究姚宁宁的刑事责任。5.中国农业银行分户账、中国银行转账单、交易流水单，证明：户名为淮北市慧闻幼儿园（账号12×××49）于2016年10月31日转取50000元，于2016年12月20日转取100000元，于2016年11月16日转取100000元。另，姚宁宁尾号为3605的账户与闻某尾号为6372的账户部分资金往来如下：2019年5月15日转账给闻某账户1万元；2019年5月16日转账给闻某账户1万元；2019年7月11日转账给闻某账户1000元；2019年7月22日转账给闻某账户4.5万元。6.淮北市慧闻幼儿园2016年1月份至2017年12月份工资表，证明：工作人员发放工资的情况，姚宁宁不在此园领工资。7.证人陈某2的证言，证明：2013年至2018年1月任淮北市教育局任党委书记局长。国购的幼儿园之前是交给新华书店来承办的，其单位从始至终不和任何个人和私立幼儿园有任何关系，这种幼儿园是不会交给他们的。现在还是新华书店承办的，国购的这个幼儿园是在2016年左右成立的，成立以后就是新华书店承办的。国购小区成立后，按照国家规定需要建立相应规模的幼儿园，国购幼儿园在筹建之初其市教育局只和新华书店一家进行合作，因为新华书店是国企并且有一定的办学经验，这个幼儿园其没有和任何个人和私企有过接触。其知道曾经有人以其的名义帮忙办理过幼儿园的事情，前段时间有个律师过来咨询其在几年前是否帮忙办理过承办国购幼儿园的事情，当时这个律师问其有没有收过姚宁宁十几万块钱，是否帮姚宁宁办理过承办国购幼儿园的事情。其当时很气愤，其根本不认识姚宁宁这个人。8.证人徐某1的证言，证明：其在淮北市教育局上班。其认识一个人叫姚宁的人。其没有帮姚宁宁修改或拟过关于“红黄蓝教育机构承办幼儿园”的申报书。国购幼儿园是由皖新传媒承建的。在国购幼儿园初建的时候会把国购幼儿园办成一幼分院，当时国购的售房广告也是这么宣传的。9.证人裴某的证言，证明：其在相山区教育局工作，自2006年任教育局办公室主任。其负责学前到高中毕业的教育工作、考试、毕业证发放等，从2015年10月开始接手民办幼儿园以及中小学管理。2016年认识的姚宁宁，其记得每次通知幼儿园过来开会的时候他会过来开会，代表的是慧闻幼儿园，但法人是闻某。姚宁宁没有找其咨询或者办理过承接国购幼儿园的事项，也没有找其帮忙修改过关于申办国购幼儿园的申报书。10.证人渠某、徐某2的证言，证明：渠某自2012年7月至2017年7月任淮北市教育局副局长。徐某2是淮北市教育局副调研员。渠某当时分管基础教育工作、宣传教育、考试中心，徐某2当时分管计划财务，具体是规划、基建、财物、教育装备、学生资助等。2016年国购幼儿园由国购开发商移交淮北市教育局办学。淮北市教育局没有把幼儿园交给私人或者私企办学的想法，二人不认识姚宁宁。11.证人毛某的证言，证明：其是国购集团淮分公司工程部项目经理。2016年11月，淮北市教育局要求核实国购幼儿园配套设施，当时签署了《住宅小区教育设施移交协议书》，后期淮北市教育局再让其他单位去承办这个幼儿园。2015其把幼儿园建好，2016年其公司交给淮北市教育局，后淮北市教育局交给皖新传媒（淮北新华书店）在运营。其公司只与淮北市教育局去谈国购幼儿园相关成立运营事宜，不和私人谈这个幼儿园运营承办等相关工作，其不认识姚宁宁。12.证人汪某的证言，证明：2014年至2016年上半年，其当时在国购房地产公司的招商部门，负责淮北国购的招商工作。其认识姚宁宁，一开始其招商需要找别人来国购投资，然后其部门找到红黄蓝早教机构，想让这个早教机构来国购投资，其也是通过别人知道姚宁宁好像是红黄蓝早教机构的一个负责人。国购幼儿园是淮北国购房地产开发工作做的，具体和商业招商部门没有任何关系。姚宁宁好像问过其国购幼儿园的事情，但这是淮北国购房地产公司负责的事情，其没有权利负责。13.证人郭某的证言，证明：其现在在闻某的淮北市班，现在是保教主任。其不清楚闻某的幼儿园有几个股东。其认识姚宁宁，上班的时候见过姚宁宁，但是不经常见。其不知道姚宁宁和闻某的关系。14.证人任某1的证言，证明：姚宁宁是其以前老板。刚开始见面的时候他说自己是干什么工程的，让其去帮忙，其是2017年开始跟着他干的，干了一年多。其和他只是员工跟老板的关系。他之前开了一家公司，名字叫中政教育，是一家培训机构，具体的其也不知道是什么工作，其只是过去打扫过卫生；2017年左右其到他阜阳的石料厂里帮过忙。之前听说他在红黄蓝幼儿园（在万马银座）里面工作，具体干什么其不知道。15.证人李某2的证言，证明：其从2015年12月1日开始在万马西门红黄蓝幼儿园当会计、后勤主任、园长助理。红黄蓝幼儿园的负责人是闻某，其听闻某说幼儿园是她自己的。姚宁宁是其五矿的邻居。姚宁宁没有在幼儿园任职过。姚宁宁大概在2016年至2018年过年之间经常到幼儿园找闻某。16.证人任某2的证言，证明：其是姚宁宁以红黄蓝幼儿园司机的名义招聘过来的，其每个月的工资由红黄蓝幼儿园的财务打给其。2017年5、6月份，闻某的朋友陈某1来到万马西门的红黄蓝幼儿园办公室找闻某，当时姚宁宁也在办公室，后来他们让其开车带着他们去了国购三楼红黄蓝亲子园看了看，后他们又去了双楼花园的农场，接着他们就回到了办公室，其听到闻某和姚宁宁一起说姚宁宁帮闻某办幼儿园的事情，具体细节其没注意听。17.被害人闻某的陈述，证明：2011年左右，其通过别人认识的姚宁宁，其和他之间是朋友关系。2016年，其正在筹划国购幼儿园的项目，那时姚宁宁也知道其要办幼儿园的事情，就主动找到其说他认识教育局局长陈某2，姚宁宁自称跟陈局长关系很好，找他来办这个事，幼儿园肯定能拿下，但是找领导办事得给他送礼，姚宁宁说最少需要给陈局长送15万元这个幼儿园的事情才能办下来。姚宁宁最后说他来操办这件事，姚宁宁还说送礼得送现金，其就在2016年10月31日从其名下幼儿园（淮北市慧闻幼儿园）农业银行账户里取出50000元，2016年11月16日又从中取出100000万元，共计15万元现金，在其取钱的这段时间，姚宁宁也多次打电话催其。他拿到钱之后就给其说，他这两天就去给陈局长那里说下这件事。之后其就在等姚宁宁给其办事的结果，但是过了很久这件事情都没有音讯。其等到2017年上半年的时候就问姚宁宁礼都送过了，幼儿园那边没有进展，姚宁宁说其等着，说他找了好几次，教育局需要开办公会研究。每过一段时间其得催姚宁宁一次，他每次都是各种理由往后拖，2018年下半年其自己发现国购幼儿园已经挂上皖新传媒的牌子，其看到国购的幼儿园已经由皖新传媒在经营了，其打电话追问姚宁宁怎么回事，姚宁宁说他已经把其的15万元交给陈局长了，拿钱不办事的人多着呢，这件事由他来处理。直到今年9月份，这个幼儿园的事情依然没有一个结果，其也见不到姚宁宁本人，给他打电话他就说其的15万元已经给陈某2局长了，虽然事情没有办成，他也不能找陈局长把钱要回来，后其托朋友找到陈某2局长问这件事，后来陈某2局长表示他根本就不认识叫姚宁宁的人，也从来没有收到过其的15万元钱。姚宁宁在其开的幼儿园之中没有股份，和他一点关系都没有。他不帮忙打理幼儿园的事宜，具体事务他也不懂，不参与幼儿园的事务，他在其开的幼儿园或者亲子园之中没有负责工作，只是偶尔帮其跑跑腿。他没有什么收入来源，他欠了其不少钱。2016年年初开始一直都在借其的钱，中间陆陆续续还了一些，到2019年5月份他给其写了一个460万的欠条。欠条不包括之前送礼的这15万，因为姚宁宁一直都给其说这个钱是送给陈局长了，最后一次电话问姚宁宁的时候，姚宁宁还告诉其这个钱是送给陈局长了。姚宁宁给其写过欠条以后在七八月份和十月份都还过其钱，总共还了三四万元。任某2时其让姚宁宁帮忙面试的。18.被告人姚宁宁的供述与辩解，证明：2016年年中，其当时在淮北市红黄蓝教育机构任职，负责主管单位关系协调，及外围市场拓展，当时闻某告诉其国购马上开办幼儿园，让其去看一下能不能干，经过预算，感觉开办这个幼儿园利润非常可观。闻某问其有什么办法能拿下国购幼儿园的经营权，随后其就找到了国购商业部经理魏总和售楼部经理张燕，分别咨询了幼儿园的事情，他们回复其应该是市直一幼开公办园，具体情况还要问当地的教育局。随后其找到了淮北市教育局计财科徐某1科长咨询了国购幼儿园的事情，徐某1告诉其这个园在国购刚开始兴建的时候市里面就已经暂定开办一幼公办园，但是当时幼儿园的产权并没有移交给教育局。其问清以后把这个情况给闻某说了。闻某问其有没有什么办法以及幼儿园什么时候移交、会不会移交至教育局等相关问题，她当时问其有没有什么办法拿下来。其又一次找到徐某1科长，其说其想拿下国购幼儿园的经营权，其问徐某1有没有什么办法。徐某1科长告诉其国购幼儿园的事情现在还没有移交至教育局，国购初建的时候和政府有一个开办公办园的意向，现在可以先打申请报告，形成文字材料递交到局里面，其还向徐科长咨询了材料的书写方式。徐某1告诉其可以申请两种模式：一种是民办普惠幼儿园，一种是红黄蓝和一幼联合办学，并且告诉其这两种模式国家都是大力支持的。当时徐某1科长帮其写了材料其经过修改以后把材料交给了市教育局陈某2局长、徐某2副局长、计财科徐某1科长。其把整个过程如实的转达给了闻某，递交以后一直没有消息，其给闻某说不行就送礼，当时闻某也同意了。后来其给闻某说需要15万差不多能办成，然后闻某就让财务准备了15现金交给了其。后来其就用档案袋装了5万元现金到教育局找到陈局长，其简单问了一下关于幼儿园的事情，陈局长告诉其暂定的这个国购幼儿园是交给一幼来办，其就直接把装了现金的档案袋放在陈局长办公桌的东北角，当时陈局长就让其把东西拿走了。其回去以后给闻某说其给了五万没送掉。过了一两天其又去了一趟陈局长办公室，当时其装了15万现金过去的，到了陈局长办公室以后因为有其他人在其就没进去，后就离开了。回去后闻某问其钱给了没有，其给闻某说给了。当时闻某说：“这钱收了，就该给咱办了吧。”其告诉闻某：“这个谁都不能肯定，咱先等等，如果真办不成钱是肯定能拿回来的。”就一直拖到2017年其发现国购幼儿园动工装修了，当时闻某问了是什么情况，让其去问一下。其了解以后告诉闻某是皖新传媒接手了。其给闻某说：“我去要了钱拿回来给你”。一直拖到今年闻某找其要这15万，其当时给她说：“这个事情你不要插手了，你去算啥的，我拿出去的钱我给拿回来。”通过这次电话以后其给闻某转了10多万块钱，只不过没有给闻某说这10多万是退还之前办事的15万还是其还欠闻某的钱。这15万元现金其没有送礼，不及时退给闻某，是因为当时其想着这个钱其先瞒着，把这个钱临时占有，后期办事也可以再用。这些钱前期找人打听幼儿园事宜开支了3万元左右，剩下的12万元被其后期用于平时的开支了。其这样做闻某不知道。上述证据，经庭审举证、质证，证据间能相互印证，且来源合法，足以证明案件事实。二、关于非法持有枪支的犯罪事实2020年1月12日,淮北市XX局相山分局接到线索后,依法对被告人姚宁宁位于淮北市相山区的住处进行搜查,查获疑似枪支1支、疑似气枪子弹786枚。后在淮北市相山区姚宁宁母亲家中,查获姚宁宁存放于此处的疑似枪支1支。淮北市XX局相山分局侦查员于2020年1月12日从张某处扣押猎枪一把，从姚宁宁处扣押匕首二把、电击棒一根、枪支一把、弩一把、砍刀一把、望远镜一个、弩箭若干、钢珠若干、铅弹786发。经鉴定查获的疑似枪支系以压缩气体为动力,具有致伤力,应认定为枪支；疑似气枪子弹至少有746枚为非制式气枪弹。上述事实，有下列证据予以证实：1.鉴定意见，证明：2020年1月17日，淮北市XX局刑事科学技术研究所（淮）公（痕）鉴字[2020]1号鉴定书，经鉴定，送检的2支疑似枪支系以压缩气体为动力，具有致伤力。送检的786枚疑似气枪弹中至少有95%（即746枚）为非制式气枪弹。2.搜查证、搜查笔录、扣押决定书及清单，证明：淮北市XX局相山分局责任区刑警三大队于2020年1月12日10时30分、12时7分，分别对从张某位于淮北市相山区的住处搜查，并扣押猎枪一把，对姚宁宁位于淮北市相山区租住处搜查，并扣押匕首二把、电击棒一根、枪支一把、弩一把、砍刀一把、望远镜一个、弩箭若干、钢珠若干、铅弹786发。4.证人任某1的证言，证明：姚宁宁住在温哥华城四期，具体多少栋其不知道，其去过他家里，打扫了不少次卫生。其没有向姚宁宁提供过猎枪或者气枪、铅弹等其他违禁物品。其在姚宁宁家里没有见过以上违禁物品。在姚宁宁帝景翰园的办公室听姚宁宁说过他有弩、军刺之类的东西。其没有持有猎枪、气枪、铅弹等其他违禁物品。5.证人纪某的证言，证明：其不知道姚宁宁是否持有气枪、猎枪或者其他违禁物品。在姚宁宁母亲住处搜到枪其没有见过。6.证人任某2的证言，证明：姚宁宁在温哥华城四期29栋102室租房住，她母亲住在相城矿。这处住所是其帮姚宁宁找的房东租的，姚宁宁大概在2016年以后开始住在那里的，姚宁宁好像也不经常在那里住。房子的房租都是姚宁宁把钱转给其，其再付给房东。最后一次付房租是2019年12月26日，房租一直付到2020年3月初。自租房以来其知道的就姚宁宁一个人居住，其在姚宁宁的住处见到过违禁物品，就在他租房子的地方，大概2017年的时候其到他家去玩，姚宁宁拿出来一把枪给其看，就像小孩的玩具枪一样，姚宁宁说：“你看看这是啥？”，其说是枪，其当时看到这把枪有一米多长，枪管比较长，具体什么枪其也不知道，当时他还说这把枪的弹簧坏了，要去找个地方修。7.证人张某的证言，证明：其系姚宁宁母亲。其不知道那是什么枪，其只知道有一米左右长，从其家西侧的杂货间门后面搜到的这把枪。其不知道这把枪是用来干什么的。以前是其男朋友纪某放到那的，后来分手了，枪就一直放在那。枪是1992年左右纪某放到其家的。就其和纪某两个人知道。姚宁宁不知道这把枪的存在。其不知道有哪些人使用过这把枪。8.证人李某1的证言，证明：温哥华四期的房子是一个姓姚的男子在居住，房子是租给他的。2016年3月份开始算的房租，姓姚的是任某2的老板，任某2是帮他老板租的房子，租金大部分是任某2支付的。当初租房的时候见过一次，他说他就自己住。其是每个月1300元租给他的，房租到了2020年2月底。9.证人闻某的证言及举报材料，证明：2017年10月份左右，其去姚宁宁家要账，当时姚宁宁的家住在相山区。其要账的时候，姚宁宁从他家卧室对面的储藏室里面拿了一把猎枪。其当时看到有一把猎枪，枪管是黑色金属的，枪托是木制的，猎枪大约有80厘米左右，枪托有60厘米左右。其当时看到是一把旧的，保养的很好。姚宁宁当时拿着枪，还对其说“怎么样，我好不容易弄来的”。其对姚宁宁说：“你要枪干什么？”。姚宁宁说：“以后再干生意，有了这个（枪），没人敢找事了”。然后姚宁宁还从储藏室拿来一盒子弹，子弹是用纸盒子包装的，纸盒子没有打开，姚宁宁里面是猎枪子弹。姚宁宁当时说，他还有好几百发呢。其对姚宁宁说，你持有枪支是犯法的。姚宁宁：“没有事，我自己保养保养就放我母亲家保管”。之后姚宁宁自己又把玩了几下收起来了，紧接着他又把猎枪放在储藏室内了。当时姚宁宁拿的应该是一把真猎枪，其看着都是金属的，猎枪上面还有瞄准镜，不是那种气枪。姚宁宁说是猎枪。2020年1月11日，闻某向XX机关举报姚宁宁非法持有枪支的事实。10.被告人姚宁宁的供述与辩解（2020年1月12日16时10分），证明：其住的温哥华这套房子内有一把弩、几十支弩箭（塑料箭身，铁质箭头）、一支气枪、几十发气枪子弹、两把匕首、一根电棍。弩和弩箭是在2014年左右通过淘宝购买的；气枪是2017年下半年，其朋友任某1把他父亲留下来的一支气枪及白色塑料袋包装的气枪子弹先放到其家里。匕首都是其出去旅游的时候购买的，其中一把因为其看刀把是象牙其才买的，另一把其看像军用匕首其才买来的；电棍是万马西门的红黄蓝幼儿园的门岗以前配备的，幼儿园以前的这些东西都是其去买的，其记得是从老XX局对面一家器材店购买的，后来多余的一根警棍其就拿回家里了。气枪其没有拿出去过，在家里的时候其曾经装过子弹打过家里的塑料篮子，之后就没有动过这把枪。这把气枪配的子弹是任某1给其枪的时候一起给其的，子弹是铅弹，有散装的，也有盒装的，里面大概有几十发铅弹。其自己还有一支气枪，放在其母亲在五矿的住处，放在小卧室门后面。这把气枪是2013年，其在和万马西门红黄蓝幼儿园的门岗师傅聊天的时候，聊到打鸟的事情，他说他有一把气枪放在家里坏了，他问其能否找到地方修一下这支枪的“皮碗”，后来在他离职的时候给其打电话，其把这支枪拿走了，放到了其母亲位于五矿的住处里。这把气枪没有子弹。温哥华家里的那支气枪闻某见过，放在其妈家里的那支气枪除了其和其母亲没有别人见过。上述证据，经庭审举证、质证，证据间能相互印证，且来源合法，足以证明案件事实。另查明，2019年12月30日，被告人姚宁宁经XX机关电话通知后主动到淮北市XX局相山分局投案，并如实供述了诈骗的主要犯罪事实。针对指控，公诉机关还提供了下列证据：1.户籍信息及前科情况核实证明，证明：被告人姚宁宁于1983年2月10日出生。无违法犯罪记录。2.到案经过，证明：2019年12月30日，姚宁宁经XX机关电话通知后主动到淮北市XX局相山分局责任区接受讯问。3.辨认笔录，证明：陈某1、任某2、徐某1、裴某、李某1分别在十二组不同男性照片中辨认出姚宁宁本院认为：被告人姚宁宁以非法占有为目的，假行贿之名骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；其又违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪，应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立，依法予以支持，且依法应对被告人姚宁宁予以数罪并罚。关于公诉机关指控被告人姚宁宁诈骗犯罪数额的问题，结合银行转账流水、被害人陈述、被告人供述等证据，二人之间存在着大量的账目往来，姚宁宁于2019年5月份出具借据，自2019年5月份姚宁宁向闻某支付6.6万元，被告人在庭审中辩称上述款项系偿付15万元中的部分款项，相关款项性质未明确，依存疑有利于被告人的原则，上述6.6万元从犯罪数额中予以扣除。被告人姚宁宁案发后能主动归案，并能如实供述诈骗的犯罪事实，其所犯诈骗罪构成自首，依法予以从轻处罚。姚宁宁被羁押后经他人举报，XX机关起获枪支后对其提讯后方供述非法持有枪支的事实，其所犯非法持有枪支罪不构成自首，但其能如实供述相关犯罪事实，予以从轻处罚。辩护人关于建议对被告人从轻处罚的辩护意见，符合法律规定，予以采纳。被告人的违法所得依法应予以追缴，扣押的违禁品依法应予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款之规定，判决如下：一、被告人姚宁宁犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币九万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币九万元。（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年12月30日起至2023年9月29日；罚金于判决生效之日起一次性缴纳。）二、被告人的违法所得予以追缴；扣押的违禁品予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮北市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  李兴召审 判 员  王 芳人民陪审员  马 萍二〇二一年四月十九日法官 助理  徐 莎书 记 员  曹玲玲附件相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上。（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。安徽省淮北市相山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖0603刑初382号公诉机关淮北市相山区人民检察院。被告人姚宁宁，男，1983年2月10日出生于安徽省淮北市，汉族，中专文化，无业，户籍地淮北市相山区，住所地阜阳市太和县。因涉嫌犯诈骗罪于2019年12月30日经XX机关电话通知后主动到淮北市XX局相山分局投案，同日被该局刑事拘留，2020年1月13日被淮北市相山区人民检察院以非法持有枪支罪批准逮捕，同日被淮北市XX局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。辩护人马磊，安徽安港律师事务所律师。辩护人刘强，安徽安港律师事务所律师。淮北市相山区人民检察院以相检一部刑诉（2020）2732号起诉书指控被告人姚宁宁犯诈骗罪、非法持有枪支罪向本院提起公诉，本院于2020年9月23日立案，并依法组成合议庭，于2020年10月22日、2021年2月25日公开开庭进行了审理。淮北市相山区人民检察院指派检察员徐爱荣、检察官助理李晶晶出庭支持公诉，被告人姚宁宁及其辩护人马磊等到庭参加了诉讼。案件审理期间，公诉机关补充侦查一次。本案现已审理终结。淮北市相山区人民检察院指控：一、诈骗罪2013年3月26日淮北市教育局与淮北市国购商业运营管理有限公司签订协议,由淮北市国购商业运营管理有限公司代建国购广场区域内的18班幼儿园。后该幼儿园建成后于2018年交由皖新传媒承办。2016年11月,被告人姚宁宁得知闻某有取得国购幼儿园承办权的意向，声称自己认识淮北市教育局相关领导能够帮助闻某取得国购幼儿园的承办权，姚宁宁以给领导送礼为由让闻某提供15万元现金,后姚宁宁告诉闻某15万元已送出等待处理。期间,闻某多次催促询问事情进展情况,姚宁宁以各种理由推拖。2018年下半年，闻某发现国购幼儿园已有皖新传媒经营，再次询问姚宁宁事情进展情况,姚宁宁仍谎称15万元现金已经用来送礼。直至2019年9月份闻某通过朋友找到时任教育局的领导核实后得知被骗。二、非法持有枪支罪2020年1月12日,淮北市XX局相山分局接到线索后,依法对被告人姚宁宁位于淮北市相山区的住处进行搜查,查获疑似枪支1支、疑似气枪子弹786枚,经鉴定疑似气枪子弹至少有746枚为非制式气枪弹。接着,在淮北市相山区其母亲家中,查获姚宁宁存放于此处的疑似枪支1支。经对该两把枪支进行鉴定,该两把疑似枪支系以压缩气体为动力,具有致伤力,应认定为枪支。公诉机关当庭宣读、出示了协议书，鉴定意见，搜查笔录及扣押清单，辨认笔录，户籍信息，到案经过，举报材料等相关书证，现场勘验检查笔录及照片，搜查笔录，扣押及发还清单，鉴定意见，指认现场照片，抓获经过，户籍信息，谅解书及收条，情况说明，证人陈某1、陈某2、徐某1、裴某、渠某、徐某2、汪某、郭某、任某1、纪某、任某2、张某、李某1、毛某、李某2、董某的证言，被害人闻某的陈述，被告人姚宁宁的供述等证据。公诉机关认为：被告人姚宁宁以非法占有为目的,采取虚构事实、隐瞒真相的手段,骗取他人财物,数额巨大,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定;被告人姚宁宁违反枪支管理规定,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条的规定,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以诈骗罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任提请依法判处。被告人姚宁宁对起诉书指控的事实及罪名无异议，表示自愿认罪。关于诈骗罪其称其系红黄蓝幼儿园股东，占有30%的股份；关于15万元，其还了闻某10万元。其辩护人提出的辩护意见为：1.对公诉机关指控被告人姚宁宁涉嫌犯诈骗罪有异议，辩护人认为被告人姚宁宁的行为构成职务侵占罪，且本案涉案的数额不是十五万元，姚宁宁供述称还过闻某钱款，表明姚宁宁没有非法占有为目的，因为这部分钱款应当扣除。2.辩护人对公诉机关指控被告人姚宁宁涉嫌犯非法持有枪支罪的罪名不持异议，但姚宁宁犯罪情节轻微，社会危害性较小，可不作为犯罪处理。3.被告人系自首，依法应予以从轻处罚。经审理查明：一、关于诈骗的犯罪事实2013年3月26日淮北市教育局与淮北市国购商业运营管理有限公司签订协议,由淮北市国购商业运营管理有限公司代建国购广场区域内的18班幼儿园。2016年11月,被告人姚宁宁得知闻某有取得国购幼儿园承办权的意向，称自己认识淮北市教育局相关领导能够帮助闻某取得国购幼儿园的承办权，姚宁宁以给领导送礼为由让闻某提供15万元现金,后姚宁宁告诉闻某15万元已送出等待处理。期间,闻某多次催促询问事情进展情况,姚宁宁以各种理由推拖。后该幼儿园建成后于2018年交由皖新传媒承办。至2018年下半年，闻某发现国购幼儿园已由皖新传媒经营，再次询问姚宁宁事情进展情况,姚宁宁仍谎称15万元现金已经用来送礼。2019年9月份闻某通过他人核实后发现上述款项并未用于办理国购幼儿园之事。另，被告人姚宁宁与闻某之间存在大量往来账目，其中2019年5月至7月期间，姚宁宁向闻某账户转账共计6.6万元。上述事实，有下列证据予以证实：1.住宅小区教育设施移交协议书，证明：2020年1月3日，毛某提交住宅小区教育设施移交协议书。合同签订日期为2016年11月25日。移交方为淮北市国购商业运营管理有限公司，接收方为淮北市教育局。淮北市国购商业运营管理有限公司应将规划审批的国购广场区域内18班幼儿园整体移交给淮北市教育局。幼儿园总占地面积7.1亩，幼儿园房屋建筑物面积4733.92平方米，幼儿园总投资776.96万元。2.淮北市教育局出具的关于国购广场配建学校的代建协议，证明：2013年3月26日淮北市教育局与淮北市国购商业运营管理有限公司签订了协议，由淮北市国购商业运营管理有限公司代建国购广场区域内的18班幼儿园。3.淮北市教育党委会会议议程，证明：第一次会议于2016年11月25日在淮北市召开；第二次会议于2017年11月7日在淮北市召开：当前一幼经费运转困难，主要原因是分园多，教师招聘多。国购幼儿园要么完全交给皖新传媒办学。在合同办理上要写清条款，写明责任，现在工程建设已基本完成。4.控告书，证明：2019年控告人闻某向淮北市XX局相山分局提交控告书。控告请求为以诈骗罪追究姚宁宁的刑事责任。5.中国农业银行分户账、中国银行转账单、交易流水单，证明：户名为淮北市慧闻幼儿园（账号12×××49）于2016年10月31日转取50000元，于2016年12月20日转取100000元，于2016年11月16日转取100000元。另，姚宁宁尾号为3605的账户与闻某尾号为6372的账户部分资金往来如下：2019年5月15日转账给闻某账户1万元；2019年5月16日转账给闻某账户1万元；2019年7月11日转账给闻某账户1000元；2019年7月22日转账给闻某账户4.5万元。6.淮北市慧闻幼儿园2016年1月份至2017年12月份工资表，证明：工作人员发放工资的情况，姚宁宁不在此园领工资。7.证人陈某2的证言，证明：2013年至2018年1月任淮北市教育局任党委书记局长。国购的幼儿园之前是交给新华书店来承办的，其单位从始至终不和任何个人和私立幼儿园有任何关系，这种幼儿园是不会交给他们的。现在还是新华书店承办的，国购的这个幼儿园是在2016年左右成立的，成立以后就是新华书店承办的。国购小区成立后，按照国家规定需要建立相应规模的幼儿园，国购幼儿园在筹建之初其市教育局只和新华书店一家进行合作，因为新华书店是国企并且有一定的办学经验，这个幼儿园其没有和任何个人和私企有过接触。其知道曾经有人以其的名义帮忙办理过幼儿园的事情，前段时间有个律师过来咨询其在几年前是否帮忙办理过承办国购幼儿园的事情，当时这个律师问其有没有收过姚宁宁十几万块钱，是否帮姚宁宁办理过承办国购幼儿园的事情。其当时很气愤，其根本不认识姚宁宁这个人。8.证人徐某1的证言，证明：其在淮北市教育局上班。其认识一个人叫姚宁的人。其没有帮姚宁宁修改或拟过关于“红黄蓝教育机构承办幼儿园”的申报书。国购幼儿园是由皖新传媒承建的。在国购幼儿园初建的时候会把国购幼儿园办成一幼分院，当时国购的售房广告也是这么宣传的。9.证人裴某的证言，证明：其在相山区教育局工作，自2006年任教育局办公室主任。其负责学前到高中毕业的教育工作、考试、毕业证发放等，从2015年10月开始接手民办幼儿园以及中小学管理。2016年认识的姚宁宁，其记得每次通知幼儿园过来开会的时候他会过来开会，代表的是慧闻幼儿园，但法人是闻某。姚宁宁没有找其咨询或者办理过承接国购幼儿园的事项，也没有找其帮忙修改过关于申办国购幼儿园的申报书。10.证人渠某、徐某2的证言，证明：渠某自2012年7月至2017年7月任淮北市教育局副局长。徐某2是淮北市教育局副调研员。渠某当时分管基础教育工作、宣传教育、考试中心，徐某2当时分管计划财务，具体是规划、基建、财物、教育装备、学生资助等。2016年国购幼儿园由国购开发商移交淮北市教育局办学。淮北市教育局没有把幼儿园交给私人或者私企办学的想法，二人不认识姚宁宁。11.证人毛某的证言，证明：其是国购集团淮分公司工程部项目经理。2016年11月，淮北市教育局要求核实国购幼儿园配套设施，当时签署了《住宅小区教育设施移交协议书》，后期淮北市教育局再让其他单位去承办这个幼儿园。2015其把幼儿园建好，2016年其公司交给淮北市教育局，后淮北市教育局交给皖新传媒（淮北新华书店）在运营。其公司只与淮北市教育局去谈国购幼儿园相关成立运营事宜，不和私人谈这个幼儿园运营承办等相关工作，其不认识姚宁宁。12.证人汪某的证言，证明：2014年至2016年上半年，其当时在国购房地产公司的招商部门，负责淮北国购的招商工作。其认识姚宁宁，一开始其招商需要找别人来国购投资，然后其部门找到红黄蓝早教机构，想让这个早教机构来国购投资，其也是通过别人知道姚宁宁好像是红黄蓝早教机构的一个负责人。国购幼儿园是淮北国购房地产开发工作做的，具体和商业招商部门没有任何关系。姚宁宁好像问过其国购幼儿园的事情，但这是淮北国购房地产公司负责的事情，其没有权利负责。13.证人郭某的证言，证明：其现在在闻某的淮北市班，现在是保教主任。其不清楚闻某的幼儿园有几个股东。其认识姚宁宁，上班的时候见过姚宁宁，但是不经常见。其不知道姚宁宁和闻某的关系。14.证人任某1的证言，证明：姚宁宁是其以前老板。刚开始见面的时候他说自己是干什么工程的，让其去帮忙，其是2017年开始跟着他干的，干了一年多。其和他只是员工跟老板的关系。他之前开了一家公司，名字叫中政教育，是一家培训机构，具体的其也不知道是什么工作，其只是过去打扫过卫生；2017年左右其到他阜阳的石料厂里帮过忙。之前听说他在红黄蓝幼儿园（在万马银座）里面工作，具体干什么其不知道。15.证人李某2的证言，证明：其从2015年12月1日开始在万马西门红黄蓝幼儿园当会计、后勤主任、园长助理。红黄蓝幼儿园的负责人是闻某，其听闻某说幼儿园是她自己的。姚宁宁是其五矿的邻居。姚宁宁没有在幼儿园任职过。姚宁宁大概在2016年至2018年过年之间经常到幼儿园找闻某。16.证人任某2的证言，证明：其是姚宁宁以红黄蓝幼儿园司机的名义招聘过来的，其每个月的工资由红黄蓝幼儿园的财务打给其。2017年5、6月份，闻某的朋友陈某1来到万马西门的红黄蓝幼儿园办公室找闻某，当时姚宁宁也在办公室，后来他们让其开车带着他们去了国购三楼红黄蓝亲子园看了看，后他们又去了双楼花园的农场，接着他们就回到了办公室，其听到闻某和姚宁宁一起说姚宁宁帮闻某办幼儿园的事情，具体细节其没注意听。17.被害人闻某的陈述，证明：2011年左右，其通过别人认识的姚宁宁，其和他之间是朋友关系。2016年，其正在筹划国购幼儿园的项目，那时姚宁宁也知道其要办幼儿园的事情，就主动找到其说他认识教育局局长陈某2，姚宁宁自称跟陈局长关系很好，找他来办这个事，幼儿园肯定能拿下，但是找领导办事得给他送礼，姚宁宁说最少需要给陈局长送15万元这个幼儿园的事情才能办下来。姚宁宁最后说他来操办这件事，姚宁宁还说送礼得送现金，其就在2016年10月31日从其名下幼儿园（淮北市慧闻幼儿园）农业银行账户里取出50000元，2016年11月16日又从中取出100000万元，共计15万元现金，在其取钱的这段时间，姚宁宁也多次打电话催其。他拿到钱之后就给其说，他这两天就去给陈局长那里说下这件事。之后其就在等姚宁宁给其办事的结果，但是过了很久这件事情都没有音讯。其等到2017年上半年的时候就问姚宁宁礼都送过了，幼儿园那边没有进展，姚宁宁说其等着，说他找了好几次，教育局需要开办公会研究。每过一段时间其得催姚宁宁一次，他每次都是各种理由往后拖，2018年下半年其自己发现国购幼儿园已经挂上皖新传媒的牌子，其看到国购的幼儿园已经由皖新传媒在经营了，其打电话追问姚宁宁怎么回事，姚宁宁说他已经把其的15万元交给陈局长了，拿钱不办事的人多着呢，这件事由他来处理。直到今年9月份，这个幼儿园的事情依然没有一个结果，其也见不到姚宁宁本人，给他打电话他就说其的15万元已经给陈某2局长了，虽然事情没有办成，他也不能找陈局长把钱要回来，后其托朋友找到陈某2局长问这件事，后来陈某2局长表示他根本就不认识叫姚宁宁的人，也从来没有收到过其的15万元钱。姚宁宁在其开的幼儿园之中没有股份，和他一点关系都没有。他不帮忙打理幼儿园的事宜，具体事务他也不懂，不参与幼儿园的事务，他在其开的幼儿园或者亲子园之中没有负责工作，只是偶尔帮其跑跑腿。他没有什么收入来源，他欠了其不少钱。2016年年初开始一直都在借其的钱，中间陆陆续续还了一些，到2019年5月份他给其写了一个460万的欠条。欠条不包括之前送礼的这15万，因为姚宁宁一直都给其说这个钱是送给陈局长了，最后一次电话问姚宁宁的时候，姚宁宁还告诉其这个钱是送给陈局长了。姚宁宁给其写过欠条以后在七八月份和十月份都还过其钱，总共还了三四万元。任某2时其让姚宁宁帮忙面试的。18.被告人姚宁宁的供述与辩解，证明：2016年年中，其当时在淮北市红黄蓝教育机构任职，负责主管单位关系协调，及外围市场拓展，当时闻某告诉其国购马上开办幼儿园，让其去看一下能不能干，经过预算，感觉开办这个幼儿园利润非常可观。闻某问其有什么办法能拿下国购幼儿园的经营权，随后其就找到了国购商业部经理魏总和售楼部经理张燕，分别咨询了幼儿园的事情，他们回复其应该是市直一幼开公办园，具体情况还要问当地的教育局。随后其找到了淮北市教育局计财科徐某1科长咨询了国购幼儿园的事情，徐某1告诉其这个园在国购刚开始兴建的时候市里面就已经暂定开办一幼公办园，但是当时幼儿园的产权并没有移交给教育局。其问清以后把这个情况给闻某说了。闻某问其有没有什么办法以及幼儿园什么时候移交、会不会移交至教育局等相关问题，她当时问其有没有什么办法拿下来。其又一次找到徐某1科长，其说其想拿下国购幼儿园的经营权，其问徐某1有没有什么办法。徐某1科长告诉其国购幼儿园的事情现在还没有移交至教育局，国购初建的时候和政府有一个开办公办园的意向，现在可以先打申请报告，形成文字材料递交到局里面，其还向徐科长咨询了材料的书写方式。徐某1告诉其可以申请两种模式：一种是民办普惠幼儿园，一种是红黄蓝和一幼联合办学，并且告诉其这两种模式国家都是大力支持的。当时徐某1科长帮其写了材料其经过修改以后把材料交给了市教育局陈某2局长、徐某2副局长、计财科徐某1科长。其把整个过程如实的转达给了闻某，递交以后一直没有消息，其给闻某说不行就送礼，当时闻某也同意了。后来其给闻某说需要15万差不多能办成，然后闻某就让财务准备了15现金交给了其。后来其就用档案袋装了5万元现金到教育局找到陈局长，其简单问了一下关于幼儿园的事情，陈局长告诉其暂定的这个国购幼儿园是交给一幼来办，其就直接把装了现金的档案袋放在陈局长办公桌的东北角，当时陈局长就让其把东西拿走了。其回去以后给闻某说其给了五万没送掉。过了一两天其又去了一趟陈局长办公室，当时其装了15万现金过去的，到了陈局长办公室以后因为有其他人在其就没进去，后就离开了。回去后闻某问其钱给了没有，其给闻某说给了。当时闻某说：“这钱收了，就该给咱办了吧。”其告诉闻某：“这个谁都不能肯定，咱先等等，如果真办不成钱是肯定能拿回来的。”就一直拖到2017年其发现国购幼儿园动工装修了，当时闻某问了是什么情况，让其去问一下。其了解以后告诉闻某是皖新传媒接手了。其给闻某说：“我去要了钱拿回来给你”。一直拖到今年闻某找其要这15万，其当时给她说：“这个事情你不要插手了，你去算啥的，我拿出去的钱我给拿回来。”通过这次电话以后其给闻某转了10多万块钱，只不过没有给闻某说这10多万是退还之前办事的15万还是其还欠闻某的钱。这15万元现金其没有送礼，不及时退给闻某，是因为当时其想着这个钱其先瞒着，把这个钱临时占有，后期办事也可以再用。这些钱前期找人打听幼儿园事宜开支了3万元左右，剩下的12万元被其后期用于平时的开支了。其这样做闻某不知道。上述证据，经庭审举证、质证，证据间能相互印证，且来源合法，足以证明案件事实。二、关于非法持有枪支的犯罪事实2020年1月12日,淮北市XX局相山分局接到线索后,依法对被告人姚宁宁位于淮北市相山区的住处进行搜查,查获疑似枪支1支、疑似气枪子弹786枚。后在淮北市相山区姚宁宁母亲家中,查获姚宁宁存放于此处的疑似枪支1支。淮北市XX局相山分局侦查员于2020年1月12日从张某处扣押猎枪一把，从姚宁宁处扣押匕首二把、电击棒一根、枪支一把、弩一把、砍刀一把、望远镜一个、弩箭若干、钢珠若干、铅弹786发。经鉴定查获的疑似枪支系以压缩气体为动力,具有致伤力,应认定为枪支；疑似气枪子弹至少有746枚为非制式气枪弹。上述事实，有下列证据予以证实：1.鉴定意见，证明：2020年1月17日，淮北市XX局刑事科学技术研究所（淮）公（痕）鉴字[2020]1号鉴定书，经鉴定，送检的2支疑似枪支系以压缩气体为动力，具有致伤力。送检的786枚疑似气枪弹中至少有95%（即746枚）为非制式气枪弹。2.搜查证、搜查笔录、扣押决定书及清单，证明：淮北市XX局相山分局责任区刑警三大队于2020年1月12日10时30分、12时7分，分别对从张某位于淮北市相山区的住处搜查，并扣押猎枪一把，对姚宁宁位于淮北市相山区租住处搜查，并扣押匕首二把、电击棒一根、枪支一把、弩一把、砍刀一把、望远镜一个、弩箭若干、钢珠若干、铅弹786发。4.证人任某1的证言，证明：姚宁宁住在温哥华城四期，具体多少栋其不知道，其去过他家里，打扫了不少次卫生。其没有向姚宁宁提供过猎枪或者气枪、铅弹等其他违禁物品。其在姚宁宁家里没有见过以上违禁物品。在姚宁宁帝景翰园的办公室听姚宁宁说过他有弩、军刺之类的东西。其没有持有猎枪、气枪、铅弹等其他违禁物品。5.证人纪某的证言，证明：其不知道姚宁宁是否持有气枪、猎枪或者其他违禁物品。在姚宁宁母亲住处搜到枪其没有见过。6.证人任某2的证言，证明：姚宁宁在温哥华城四期29栋102室租房住，她母亲住在相城矿。这处住所是其帮姚宁宁找的房东租的，姚宁宁大概在2016年以后开始住在那里的，姚宁宁好像也不经常在那里住。房子的房租都是姚宁宁把钱转给其，其再付给房东。最后一次付房租是2019年12月26日，房租一直付到2020年3月初。自租房以来其知道的就姚宁宁一个人居住，其在姚宁宁的住处见到过违禁物品，就在他租房子的地方，大概2017年的时候其到他家去玩，姚宁宁拿出来一把枪给其看，就像小孩的玩具枪一样，姚宁宁说：“你看看这是啥？”，其说是枪，其当时看到这把枪有一米多长，枪管比较长，具体什么枪其也不知道，当时他还说这把枪的弹簧坏了，要去找个地方修。7.证人张某的证言，证明：其系姚宁宁母亲。其不知道那是什么枪，其只知道有一米左右长，从其家西侧的杂货间门后面搜到的这把枪。其不知道这把枪是用来干什么的。以前是其男朋友纪某放到那的，后来分手了，枪就一直放在那。枪是1992年左右纪某放到其家的。就其和纪某两个人知道。姚宁宁不知道这把枪的存在。其不知道有哪些人使用过这把枪。8.证人李某1的证言，证明：温哥华四期的房子是一个姓姚的男子在居住，房子是租给他的。2016年3月份开始算的房租，姓姚的是任某2的老板，任某2是帮他老板租的房子，租金大部分是任某2支付的。当初租房的时候见过一次，他说他就自己住。其是每个月1300元租给他的，房租到了2020年2月底。9.证人闻某的证言及举报材料，证明：2017年10月份左右，其去姚宁宁家要账，当时姚宁宁的家住在相山区。其要账的时候，姚宁宁从他家卧室对面的储藏室里面拿了一把猎枪。其当时看到有一把猎枪，枪管是黑色金属的，枪托是木制的，猎枪大约有80厘米左右，枪托有60厘米左右。其当时看到是一把旧的，保养的很好。姚宁宁当时拿着枪，还对其说“怎么样，我好不容易弄来的”。其对姚宁宁说：“你要枪干什么？”。姚宁宁说：“以后再干生意，有了这个（枪），没人敢找事了”。然后姚宁宁还从储藏室拿来一盒子弹，子弹是用纸盒子包装的，纸盒子没有打开，姚宁宁里面是猎枪子弹。姚宁宁当时说，他还有好几百发呢。其对姚宁宁说，你持有枪支是犯法的。姚宁宁：“没有事，我自己保养保养就放我母亲家保管”。之后姚宁宁自己又把玩了几下收起来了，紧接着他又把猎枪放在储藏室内了。当时姚宁宁拿的应该是一把真猎枪，其看着都是金属的，猎枪上面还有瞄准镜，不是那种气枪。姚宁宁说是猎枪。2020年1月11日，闻某向XX机关举报姚宁宁非法持有枪支的事实。10.被告人姚宁宁的供述与辩解（2020年1月12日16时10分），证明：其住的温哥华这套房子内有一把弩、几十支弩箭（塑料箭身，铁质箭头）、一支气枪、几十发气枪子弹、两把匕首、一根电棍。弩和弩箭是在2014年左右通过淘宝购买的；气枪是2017年下半年，其朋友任某1把他父亲留下来的一支气枪及白色塑料袋包装的气枪子弹先放到其家里。匕首都是其出去旅游的时候购买的，其中一把因为其看刀把是象牙其才买的，另一把其看像军用匕首其才买来的；电棍是万马西门的红黄蓝幼儿园的门岗以前配备的，幼儿园以前的这些东西都是其去买的，其记得是从老XX局对面一家器材店购买的，后来多余的一根警棍其就拿回家里了。气枪其没有拿出去过，在家里的时候其曾经装过子弹打过家里的塑料篮子，之后就没有动过这把枪。这把气枪配的子弹是任某1给其枪的时候一起给其的，子弹是铅弹，有散装的，也有盒装的，里面大概有几十发铅弹。其自己还有一支气枪，放在其母亲在五矿的住处，放在小卧室门后面。这把气枪是2013年，其在和万马西门红黄蓝幼儿园的门岗师傅聊天的时候，聊到打鸟的事情，他说他有一把气枪放在家里坏了，他问其能否找到地方修一下这支枪的“皮碗”，后来在他离职的时候给其打电话，其把这支枪拿走了，放到了其母亲位于五矿的住处里。这把气枪没有子弹。温哥华家里的那支气枪闻某见过，放在其妈家里的那支气枪除了其和其母亲没有别人见过。上述证据，经庭审举证、质证，证据间能相互印证，且来源合法，足以证明案件事实。另查明，2019年12月30日，被告人姚宁宁经XX机关电话通知后主动到淮北市XX局相山分局投案，并如实供述了诈骗的主要犯罪事实。针对指控，公诉机关还提供了下列证据：1.户籍信息及前科情况核实证明，证明：被告人姚宁宁于1983年2月10日出生。无违法犯罪记录。2.到案经过，证明：2019年12月30日，姚宁宁经XX机关电话通知后主动到淮北市XX局相山分局责任区接受讯问。3.辨认笔录，证明：陈某1、任某2、徐某1、裴某、李某1分别在十二组不同男性照片中辨认出姚宁宁本院认为：被告人姚宁宁以非法占有为目的，假行贿之名骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；其又违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪，应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立，依法予以支持，且依法应对被告人姚宁宁予以数罪并罚。关于公诉机关指控被告人姚宁宁诈骗犯罪数额的问题，结合银行转账流水、被害人陈述、被告人供述等证据，二人之间存在着大量的账目往来，姚宁宁于2019年5月份出具借据，自2019年5月份姚宁宁向闻某支付6.6万元，被告人在庭审中辩称上述款项系偿付15万元中的部分款项，相关款项性质未明确，依存疑有利于被告人的原则，上述6.6万元从犯罪数额中予以扣除。被告人姚宁宁案发后能主动归案，并能如实供述诈骗的犯罪事实，其所犯诈骗罪构成自首，依法予以从轻处罚。姚宁宁被羁押后经他人举报，XX机关起获枪支后对其提讯后方供述非法持有枪支的事实，其所犯非法持有枪支罪不构成自首，但其能如实供述相关犯罪事实，予以从轻处罚。辩护人关于建议对被告人从轻处罚的辩护意见，符合法律规定，予以采纳。被告人的违法所得依法应予以追缴，扣押的违禁品依法应予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款之规定，判决如下：一、被告人姚宁宁犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币九万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币九万元。（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年12月30日起至2023年9月29日；罚金于判决生效之日起一次性缴纳。）二、被告人的违法所得予以追缴；扣押的违禁品予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮北市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  李兴召审 判 员  王 芳人民陪审员  马 萍二〇二一年四月十九日法官 助理  徐 莎书 记 员  曹玲玲附件相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上。（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。