河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫13民终4863号上诉人（原审原告）：杨东江，男，1981年8月18日出生，汉族，住河南省社旗县。委托诉讼代理人：王雷，社旗县精诚法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：申长志，男，1962年7月24日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区。被上诉人（原审被告）：侯书德，男，1963年2月3日出生，汉族，住河南省社旗县。委托诉讼代理人：鲁飞，社旗县精诚法律服务所法律工作者。上诉人杨东江、申长志因与被上诉人侯书德为提供劳务者受害责任纠纷一案，不服社旗县人民法院（2018）豫1327民初987号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理，上诉人杨东江及其委托诉讼代理人王雷，上诉人申长志，被上诉人侯书德及其委托诉讼代理人鲁飞均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。杨东江上诉请求：依法改判二被上诉人承担80%的责任，不服金额6万元。理由是：1、一审认定事实错误，一审认定“原告在拆面罐时未系安全带、未带安全帽，造成自身受伤”应承担60%的责任错误，案发时被上诉人在场指挥和安排工作，上诉人也带着安全带与其他工友一起上高处拆面罐，由于被上诉人安排的工作特点，导致安全带无处可挂才导致上诉人摔在地上，这事实有证据支持，一审以“原告未使用雇主提供的安全带”认定不当；2、一审判决有失公平，上诉人家居农村属于弱势群体，为挣钱养家是按照雇主的安排要求工作，按照60%的责任让受害人承担与事实相悖，上诉人在诉求时按90%请求，对自身责任已经作了认可，一审有失公平。原审中被上诉人明确答辩认为原审原告应承担30%-40%的责任，说明被上诉方对个人权利的一种认可和处分。因此事故造成上诉人两处十级伤残的后果，至今仍无法劳作，行走不便，需继续辅助治疗，一审法院仅支持3000元的抚慰金不公。申长志上诉请求：撤销社旗县人民法院（2018）豫1327民初987号民事判决，改判上诉人不承担赔偿责任或将该案发回重审；2、上诉费由二被上诉人承担。理由是：1、上诉人与杨东江互不相识，上诉人与其没有签订任何劳务合同或口头协议，上诉人只与侯书德签有合同，并在合同中明确约定若出现人身安全事故，由乙方负责与甲方无关，现一审法院判决上诉人承担赔偿责任与法相悖；2、上诉人户籍所在地在宛城区，且拆除设备合同签订地也在宛城区，该案件应由宛城区人民法院审理，不应在社旗县法院审理；3、杨东江造成的伤害，应由侯书德赔偿。侯书德答辩称:一审判决认定事实清楚，适用法律正确，责任划分适当，请求维持。针对杨东江的答辩：杨东江未按照施工安全规程施工导致自己受伤应承担主要责任，一审判决60%的责任适当；杨东江承担主要责任，一审法院支持3000元精神抚慰金是适当的。针对申长志的答辩：申长志在本案中属于总雇主，对杨东江伤害应当承担责任，申长志未向法庭提供有效证据，所以一审对申长志的划责是正确的。杨东江向一审法院起诉请求：判令被告赔偿杨东江各项损失共计138000元；诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：侯书德承包拆除申长志在湖北襄阳面粉厂机器的工作，2016年年底，侯书德雇佣杨东江为其干活，工期30天左右，每天150元，活干完给工钱。侯书德在组织工作时，提供的有安全带、安全帽，2017年1月15日，杨东江在拆面罐时未系安全带，后因面罐脱落与另一工友一同摔下，致其受伤，侯书德当即把杨东江送往医院抢救，自2017年1月15日至2017年1月20日在湖北省××市中心医院住院治疗，支付医疗费20107.63元，门诊费1717.47元；杨东江自2017年1月20日至2017年2月4日在南阳市骨科医院住院治疗，支付医疗费19881.12元，门诊费92.87元。出院医嘱：继续卧床休息，禁止下床负重，伤口隔日换药，术后两周拆线，7天复查一次，如有不适及时复查。2018年3月3日发生放射费144元。2018年2月6日，安徽中衡司法鉴定中心做出皖中衡司鉴【2017】法临鉴字第2049号司法鉴定意见书，该鉴定评定：杨东江因意外致右内踝骨折、右距骨骨折并脱位、右外踝皮肤致死，现遗留右踝关节丧失功能达50%以上的后遗症，评定为十级伤残；致小肠系膜撕裂伤，临床行小肠系膜破裂出血止血术，评定为十级伤残。误工期为270日，护理期为180日，营养期为90日，二次手术取出内固定物费6000元，支付鉴定费3000元。其父杨杰忠，生于1948年5月6日；其长女杨宏钰，生于2007年10月21日；其次女杨阳，生于2011年4月29日；其长子杨镕谦，生于2016年10月28日。杨东江因该事故发生交通费150元。另查明，侯书德为杨东江投保有国寿附加绿洲意外费用补偿团体医疗保险，事故后，中国人寿保险股份有限公司赔付杨东江9803.6元。一审法院认为：根据我国法律规定,个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任;雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的,定作人不承担赔偿责任,但定作人对定作、指示或者选任有过失的,应当承担相应的赔偿责任。本案中,杨东江被侯书德雇佣,在从事拆面粉厂机器的工作中服从侯书德的安排和指挥,杨东江提供劳务,按日计酬,由侯书德发放工资，在面粉厂机器拆除后，由申长志支付侯书德报酬，侯书德与杨东江之间形成劳务关系，与申长志之间形成承揽合同关系。本案中，杨东江向侯书德提供劳务,侯书德作为接受劳务的一方,应当做好充分的安全防范工作,侯书德在杨东江施工过程中,所采取的安全防范措施不完备,导致杨东江因面罐脱落而摔伤,存在一定的过错,应承担相应的民事责任;申长志作为定作人,未提供证据证明在选定承揽人承揽拆面粉厂机器时,提醒承揽人注意安全义务,也没有提供证据证明与侯书德之间关于安全注意义务进行了约定,应在其过失范围内对本案损害后果承担责任;现侯书德、申长志均未提交证据证明承揽时双方约定的权利义务内容,因承揽人系杨东江的雇主,由侯书德承担30%的责任,申长志承担10%的责任。杨东江作为提供劳务的成年人且具有一定施工经验,在施工时应该具有自身安全防范意识,但其为图施工方便,不顾自身安全,且没有使用雇主提供的安全带，是造成其自身受伤的主要原因,应承担60%的责任。侯书德辩称其为杨东江垫付18600元医疗费，但未提供证据予以证明，杨东江仅自认其垫付医疗费13000元，故认定侯书德为杨东江垫付医疗费13000元。关于杨东江的损失,认定如下:1、医疗费，杨东江请求赔偿41788.75元符合规定，予以认定；2、营养费90天×20元/天=1800元；3、住院伙食补助费20天×30元/天=600元；4、护理费36848元/年÷365天×180天=18171元；5、误工费36785元/年÷365天×270天=27210.6元；6、残疾赔偿金61474.96元（含被抚养人生活费30948.96元）7、交通费150元；8、二次手术费6000元。杨东江各项损失共计157195.31元。杨东江请求在总损失赔偿数额内扣除中国人寿保险股份有限公司赔付的9803.6元及侯书德已赔付的13000元的诉求，予以维持。杨东江的赔偿数额扣除中国人寿保险股份有限公司赔付的9803.6元，扣除后杨东江的各项损失共计147391.71元，侯书德承担30%的赔偿责任即应赔偿杨东江44217.51元，申长志承担10%的赔偿责任即应赔偿杨东江14739.17元。杨东江要求赔偿精神损害抚慰金8000元过高，结合杨东江过错程度及伤情，酌定为3000元，侯书德承担2000元，申长志承担1000元；鉴定费3000元，侯书德承担2000元，申长志承担1000元。综上，侯书德应赔偿杨东江48217.51元，扣除侯书德已经赔偿的13000元，侯书德还应赔偿杨东江35217.51元；申长志赔偿杨东江16739.17元。经调解无效，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条至第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决：一、侯书德赔偿杨东江各项损失共计35217.51元，于判决生效后十日内履行完毕；二、申长志赔偿杨东江各项损失共计16739.17元，于判决生效后十日内履行完毕；三、驳回杨东江的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案受理费3060元，减半收取1530元，由杨东江负担842元，侯书德负担520元，申长志负担168元。二审查明的事实与一审认定事实相一致。本院认为：依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害时，应由雇主承担赔偿责任。所谓从事雇佣活动是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。本案中，上诉人杨东江被侯书德雇佣,在从事拆面粉厂机器的工作中服从侯书德的安排和指挥,杨东江提供劳务,按日计酬,由侯书德发放工资，符合雇佣关系的构成要件，侯书德作为雇主应当承担赔偿责任。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的,定作人不承担赔偿责任,但定作人对定作、指示或者选任有过失的,应当承担相应的赔偿责任。本案中，侯书德拆除面粉厂机器后，由申长志支付报酬，双方之间形成承揽合同关系。上诉人杨东江未提供有效证据证实申长志对定作、指示或者选任存有过失，故上诉人杨东江请求申长志承担赔偿责任无事实依据，上诉人申长志上诉认为不应承担责任的上诉理由成立，本院予以支持，原审对此处理欠妥，本院依法予以纠正。杨东江作为具有完全民事行为能力的施工人员，在工作中应当对自身安全予以注意防范，并有对施工设备安全进行检查的义务，其在工作中疏忽大意，致使自己从高空坠下造成受伤，对本次事故的发生也存在过错，应承担相应责任。根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。”结合本案实际情况以侯书德承担50%责任，杨东江承担50%责任为宜，原审法院对此处理欠妥，本院依法予以纠正。关于精神抚慰金，结合杨东江过错程度及伤情，原审酌定为3000元无不当之处，上诉人杨东江的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。”本案中，上诉人申长志在原审答辩期间未提出管辖异议，现二审提出，本院对其该项上诉理由依法不予采纳。各方当事人对杨东江的各项物质损失为147391.71元均未提出异议，精神抚慰金3000元及鉴定费3000元，由侯书德承担，故侯书德应赔偿杨东江66695.85元（147391.71元×50%+3000元+3000元-13000）。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二、条第十条、第十一条第一款、第十七条至第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一：撤销社旗县人民法院（2018）豫1327民初987号民事判决；二：侯书德赔偿杨东江各项损失共计66695.85元，于本判决生效后十日内履行完毕；三、驳回杨东江的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。一、二审受理费3049元，由上诉人杨东江负担1525元，被上诉人侯书德负担1524元。本判决为终审判决。审判长  屈云华审判员  王 勇审判员  尹双珊二〇一八年十月二十日书记员  付翔宇