广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤19刑终510号原公诉机关东莞市第二市区人民检察院。上诉人（原审被告人）李锦奎，男，1990年2月28日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为广东省惠东县。因本案于2016年11月8日被羁押并被刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人马俊裕，广东莞同律师事务所律师。东莞市第二人民法院审理东莞市第二市区人民检察院指控原审被告人李锦奎犯贩卖毒品罪一案，于2018年5月22日作出（2017）粤1972刑初1527号刑事判决。原审被告人李锦奎对该判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人李锦奎，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。因本案案情复杂，经广东省高级人民法院批准，延长审理期限二个月。现已审理终结。原审判决认定：2016年2月23日，杜某1与李某1（二人均已判刑）、小勇、阿某（二人均未归案）密谋借购买毒品之名从李某2（已另案判决）处抢来氯胺酮（俗称“K粉”）。2016年2月24日10时许，杜某1联系李某2，谈好以每公斤25500元的价格向李某2购买氯胺酮4公斤。同日13时许，李某2和杜某1等人在广东省惠东县平山镇谭某市场附近见面后，杜某1又联系被告人李锦奎携带氯胺酮4包（共净重3934.2克）过来。后李某2携带上述氯胺酮坐上杜某1等人的面包车上准备交易，李锦奎驾车跟随，后杜要求李锦奎不要跟随。当汽车行驶至一高速路路口时，杜等人将李某2赶下车，并载着上述氯胺酮逃离现场。2016年2月25日10时许，民警经侦查在东莞市虎门镇路东旧围村一巷五号309房抓获杜某1，并在该房内缴获可疑白色粉末4包（分别净重988克、982.1克、986.3克、977.8克，经检验均含有氯胺酮成分），后在旧围村时代公寓709房内抓获李某1。2016年11月8日，经网上追逃被告人李锦奎在翁源县官渡开发区官渡大酒店被抓获归案。原审判决认定上述事实，有相关证据予以证实。据此，原审法院认为被告人李锦奎贩卖毒品氯胺酮数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：被告人李锦奎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产3万元。上诉人李锦奎上诉以及辩护人辩护提出：1.李锦奎系从犯。2.一审认定案涉毒品系李锦奎带到现场的证据不足。3.李锦奎认罪态度较好。4.本案毒品未流入社会，社会危害性较低。经审理查明，2016年2月23日，杜某1与李某1（二人均已判刑）等人密谋借购买毒品之名从李某2（已另案判决）处抢来氯胺酮（俗称“K粉”）。2016年2月24日10时许，杜某1联系李某2，谈好以每公斤25500元的价格向李某2购买氯胺酮4公斤。同日13时许，上诉人李锦奎与李某2携带氯胺酮4包（共净重3934.2克）到广东省惠东县平山镇谭某市场附近与杜某1等人见面。经双方协商，李某2携带上述氯胺酮坐上杜某1等人的面包车准备交易，李锦奎驾车跟随，后杜要求李锦奎不要跟随。当杜某1等人的汽车行驶至一高速路路口时，杜等人将李某2赶下车，并载着上述氯胺酮逃离现场。2016年2月25日10时许，民警经侦查在东莞市虎门镇路东旧围村一巷五号309房抓获杜某1，并在该房内缴获氯胺酮4包（分别净重988克、982.1克、986.3克、977.8克），后在旧围村时代公寓709房内抓获李某1。2016年11月8日，经网上追逃，李锦奎在翁源县官渡开发区官渡大酒店被抓获归案。上述事实，有经原审法庭质证、认证的以下证据予以证实：1.调取证据清单、资料光盘：证实公安机关从深圳市腾讯计算机系统有限公司调取了微信号×××的注册和捆绑资料，证实该微信号是以李锦奎的身份证及姓名实名登记的，捆绑的手机号码是134××××****。2.接受证据清单、手机截图、证人张某（李锦奎妻子）的证言：被告人李锦奎的妻子证实李锦奎的微信号码为×××，并提供了手机截图为证。3.通话清单：证实同案人李某2的手机号码（136××××****）在案发日2016年2月24日与李锦奎的手机号码（134××××****）、杜某1的手机号码（137××××****）有着频繁的通话，当天10时至21时李某2和李锦奎的通话多达30次。4.搜查证、搜查笔录、扣押清单、称量、提取笔录、检验鉴定等：证实2016年2月25日，从杜某1处扣押的四包粉末（共净重3934.2克）均含有氯胺酮成分。5.证人杜某1的证言：证实李锦奎和李某2一起向其贩卖毒品的情况。具体内容如下：2016年2月24日，李某2、李锦奎和杜某1交易毒品，李锦奎驾驶一辆黑色比亚迪小轿车。在惠东县大布村，由李某2开车接了杜某1，李锦奎驶比亚迪汽车。先由杜某1和李某2谈，几分钟后李锦奎打电话给李某2说要杜某1先付钱再给K粉，杜某1说不行，杜某1要求先把K粉拿到杜某1的车上再付钱，但是李锦奎不同意。杜某1就叫朋友开车将杜某1载走，后李锦奎驾驶比亚迪车载着李某2追上来。李某2联系杜某1说让李锦奎把货交给李某2，李某2到杜某1的车上交易。后李某2用一个红色鞋盒装着一个黑色袋子，袋子里装着4条K粉，每条一公斤。李某2将K粉拿上杜某1的车后，杜某1叫人开车往高速公路方向走，李锦奎驾驶比亚迪车跟在后面。杜某1让李某2叫李锦奎不要跟着杜某1等人。后杜某1等人让李某2下车，杜某1把一个装有碎纸片的黑色袋子扔在路边，李某2以为是钱就过去捡，杜某1等人就趁机马上开车走了。辨认笔录：杜某1辨认出和李某2一起来交易毒品的男子就是李锦奎。6.证人李某1的证言：证实其和杜某1等人去到案发现场的相关情况。具体内容如下：2016年2月24日，李某1陪杜某1等人开面包车去惠州一个叫大布的地方，李某1不知道去买毒品，在一个市场前停车，杜某1一个人下车。约半小时后，杜某1叫李某1等人去接他。接上杜某1后开了一段路，杜某1接了一个电话，后有一辆小车一直跟着李某1等人。李某1等人停车后，后面的车也停了并下来一名男子上了李某1等人的车。李某1没有听清楚该男子和杜某1说什么。后该男子就下车，李某1等人就回开车回虎门了。7.同案人李某2的供述与辩解：证实其和李锦奎一起贩卖毒品给杜某1等人的情况。具体内容如下：2016年2月24日10时许，李某2接到杜某1的电话，问李某2能不能找到4公斤K粉。李某2就打电话给李锦奎，他说有，25500元一公斤，后李某2回复杜某1。当天中午，李某2接到杜某1的电话说杜某1已经到了惠东谭某市场。李某2打电话给李锦奎，李锦奎说和对方不熟，让李某2先去看下。李某2到了市场，见杜某1站在一辆面包车旁，李某2和杜某1打了招呼后打电话叫李锦奎过来。后李锦奎开了一辆黑色比亚迪F3小车停在市场的另一侧，李某2等三个人见了面，李锦奎将装有4公斤K粉的鞋盒拿给杜某1看，杜某1说去市场那边交易，他的朋友和钱在那里。后杜某1说别开那么多车，李某2就把自己的车停在一边，坐李锦奎的车跟着他们。到了陶瓷厂附近，李某2让杜某1过来李某2的车上交易，但是杜某1不肯。李某2让李锦奎过去，杜某1也不肯，杜某1让李某2把K粉拿过去给杜。李某2拿着K粉上了杜某1的车，杜某1要求到了安全的地方再给钱，后来又让李锦奎不要跟着，说他们害怕。后到了一个高速路的路口，杜某1把李某2推下车，然后开车跑了。辨认笔录：李某2辨认出李锦奎。8.上诉人李锦奎的供述与辩解：其认识李某2并在案发当天应某兴的要求陪同李某2去了案发地点，其和李某2在案发时段有频繁的通话，但是辩称当时不知道李某2去交易毒品。9.到案经过：经网上追逃，李锦奎于2016年11月8日被抓获归案。10.户籍证明：证实李锦奎的身份情况。关于上诉人李锦奎以及辩护人所提的意见，经查：1.李锦奎和李某2均辩称本案的毒品是对方所有，现有证据足以认定李锦奎和李某2带着毒品一起到现场与对方交易，李某2带着毒品上对方的车进行交易，李锦奎则开车跟在后面，且根据杜某1的证言，在李某2和杜某1等人交易毒品时，李锦奎打电话给李某2说要杜某1等人先付钱再给毒品，足以证明李锦奎对毒品有话语权，并非如李锦奎辩解所称其只是陪李某2到现场，综上，李锦奎不宜认定为从犯，上诉人李锦奎以及辩护人提出的第1、2点意见与事实不符，本院不予采纳。2.李锦奎在侦查和审查起诉阶段均拒不供述犯罪事实，否认认识李某2，否认案发时到过案发现场，上诉人李锦奎在一审开庭后才向法院提交了书面的材料，承认其认识李某2并在案发当天应某兴的要求陪同李某2去了案发地点，但是李锦奎关于毒品来源等关键事实的供述仍然避重就轻，不能认定李锦奎认罪态度好，辩护人提出的第3点意见与事实不符，本院不予采纳。3.毒品犯罪系严重危害社会秩序的犯罪，本案交易的毒品氯胺酮数量大，且已经进入流通环节，不能认定为社会危害低，辩护人提出的第4点意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人李锦奎贩卖毒品氯胺酮数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人李锦奎上诉以及辩护人辩护所提的意见经查不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈昌盛审判员  陈旭均审判员  何颜宇二〇一八年十月十六日书记员  李俊峰附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。