河南省汝州市人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0482民初8900号原告：汝州市郑商协会，住所地：汝州市安国路北段，统一代码（登记证号）：豫汝0900151410482684602124K。法定代表人：张欣，男，1984年2月15日出生，汉族，住郑州市管城回族区。系该协会会长。委托诉讼代理人：邵红昌，男，1973年2月14日出生，汉族，住汝州市。该会工作人员。委托诉讼代理人：黄奇旺，男，1962年9月9日出生，汉族，住汝州市。被告：葛铁壁，男，1971年6月10日出生，汉族，住郑州市管城回族区。被告：赵晓红，女，1975年1月24日出生，汉族，住郑州市管城回族区。被告：薛留茬，男，1966年11月11日出生，汉族，住郑州市金水区。被告：闫敏霞，女，1967年5月28日出生，汉族，住郑州市金水区。原告汝州市郑商协会诉被告葛铁壁、赵晓红、薛留茬、闫敏霞保证合同纠纷一案，原告汝州市郑商协会于2018年7月13日向本院起诉。本院立案后依法适用普通程序于2018年9月20日公开开庭进行了审理。原告汝州市郑商协会的委托诉讼代理人邵红昌、被告葛铁壁到庭参加诉讼。被告赵晓红、薛留茬、闫明霞经本院合法传唤五正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告汝州市郑商协会向本院提出诉讼请求：1.判令被告葛铁壁、赵晓红立即归还原告代其清偿的借款本金2000000元；2.判令被告薛留茬、闫敏霞对代偿的本金及利息承担连带清偿责任；3、判令被告支付自原告代偿之日到实际归还代偿款之日的债务利息（利率按日万分之五计算）；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年11月，被告葛铁壁向河南汝州市农村商业银行股份有限公司申请授信金额200万元、期限二年的信用借款。被告葛铁壁书面委托原告对该笔授信贷款提供连带责任保证担保。经原告同意后，原告与被告葛铁壁、赵晓红签订《委托担保合同》并与被告葛铁壁、赵晓红薛留茬及其配偶闫敏霞签订《反担保合同》。原告向河南汝州农村商业银行股份有限公司提供了不可撤销的连带责任保证。2016年12月31日河南汝州农村商业银行股份有限公司向被告葛铁壁发放了期限到2018年12月31日，借款金额为200万元的信用贷款。借款到期后，被告葛铁壁没能及时归还借款本金及利息，2018年6月30日农商银行从原告账户扣划了借款本金200万元。农商银行扣划原告账户现金后，原告派员多次向被告讨要，请求被告归还原告代偿的本金200万元及利息，被告以种种理由推脱不还。为维护原告的合法权益，故起诉。被告葛铁壁辩称，2016年12月份，经汝州市郑商协会、薛留茬担保，在汝州农商银行借款200万元属实。当时贷款时，向郑商协会曾交过40万元的保证金，剩余160万元愿意偿还。被告赵晓红、薛留茬、闫敏霞未到庭，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，2016年11月4日，葛铁壁拟向汝州农村商业银行贷款，由被告葛铁壁作为委托方（乙方）、汝州市郑商协会作为受委托人（甲方），乙方委托甲方为借款提供连带责任担保，双方签订《委托担保合同》一份。合同的主要内容为：“第二条主债务种类及数额：甲方为乙方担保的事项为乙方与贷款人签订的《借款合同》（以下简称主合同）项下的借款（200万元以下含200万元人民币），具体金额以主合同为准。第四条保证方式：甲方为乙方向贷款人提供连带责任保证。第五条：5.1具体保证范围以甲方与贷款人为主合同签订的保证合同或信函等法律文书约定的保证范围为准；5.2甲方的保证期间为保证合同约定的保证期间。第六条甲方的追偿权：1.甲方按照约定代乙方清偿主合同项下全部或部分债务的，自代偿之日起，甲方有权向乙方追偿为乙方代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用。第七条反担保措施：乙方应当向甲方提供反担保，除乙方提供反担保外，还需提供第三人为甲方提供反担保；乙方在本合同上签字视为已为甲方提供了保证方式的反担保，不需另外签订合同。反担保人和担保方式为：（1）反担保人葛铁壁，反担保方式：连带责任保证；（2）反担保人李建西，反担保方式：连带责任保证；（3）反担保人薛留茬，反担保方式：连带责任保证。第八条甲方的权利和义务：3.甲方履行保证责任后，有权向乙方追偿收回代偿资金、要求乙方支付资金占用费、违约金及相关费用，即自代偿之日起，有权按照每日万分之五的比例向乙方收取代偿资金占用费，并按代偿额20%收取乙方违约金或不再退还乙方所交的担保基金”等。同一天，汝州市郑商协会作为甲方，葛铁壁作为乙方，薛留茬、闫鹏飞作为丙方，三方签订《反担保合同》一份。合同的主要内容为：“第二条反担保范围：本合同项下的担保范围包括但不限于甲方在借款合同中约定的全部保证担保范围，甲方凡履行借款担保及向乙方行使追偿权、实现反担保权利而导致的一切支付均在本担保范围之内。第三条反担保期间：反担保期间指本合同有效存续期间，即本合同生效之日起至反担保范围内全部债务清偿完毕之日止。第四条声明、承诺与保证：2.反担保人向甲方承诺和保证：（1）甲方在履行了保证责任后有权向反担保人追偿款项。反担保人保证在接到甲方书面通知后5日内及时支付甲方全部代偿金额及应付费用。（9）在2018年12月31日前甲方因乙方与汝州农商银行借款提供担保的，反担保人均按本合同提供反担保，可以不另行签订合同。第五条保证：1.乙方自愿以本公司/个人拥有的财产（不分区域）和全体股东个人所有财产（不分区域）作为连带责任保证。3.丙方自愿自愿以本公司/个人拥有的财产（不分区域）和全体股东个人所有财产（不分区域）为本合同项下乙方借款提供不可撤销的连带责任担保。第六条保证期间：保证期间为即本合同生效之日起至反担保范围内全部债务清偿完毕之日止。第十六条违约责任：任何一方违反本合同之部分或全部即构成违约，违约方须向守约方支付反担保金额总计数10%的违约金。如违约金不足以补偿守约方因此受到的直接和间接损失，违约方还须向守约方支付其损失超过违约金部分的差额”等。葛铁壁和赵晓红在合同上“乙方（借款人）夫妻双方”处签名，薛留茬和闫明霞、闫鹏飞和焦亚菲合同书上“丙方（反担保人）”处签名。2016年12月31日，葛铁壁作为借款人，河南汝州农村商业银行股份有限公司作为贷款人，双方签订《最高额个人借款合同一份》，合同的主要内容为：“第一条借款金额：借款人向贷款人申请从2016年12月31日至2018年12月31日期间内连续借款，连续借款累计最高未清偿借款余额不超过人民币（大写）贰佰万元整。第三条借款期限：本合同项下的贷款期限为24个月，自2016年12月31日起至2018年12月31日，实际借款起始日期以贷款发放日为准，借款人所欠债务的有效凭证以贷款人按业务操作规定出具的会计凭证为准”等。2016年12月31日，河南汝州农村商业银行股份有限公司作为债权人，汝州市郑商协会、薛留茬、闫鹏飞作为保证人，双方签订《最高额保证合同》一份。合同的主要内容为：“第一条担保主债权：债权人对债务人授信的累计未清偿余额在债权发生期间内最高不能超过贰佰万元整。第二条保证范围：保证人担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。第三条保证方式：本合同保证方式为连带责任保证，如债务人不按主合同的约定偿付借款本息和相应费用，债权人有权直接向保证人追偿。第四条保证期间：保证期间为按债权人对债务人每笔债权分别计算，自每笔主合同债务履行期限届满之日起至该主合同约定的债务履行期届满之日后两年止。保证人对债权发生期间内单笔主合同项下分别履行的还款义务分别承担保证责任，保证期间分别为各期债务履行期届满之日起，至该单笔主合同最后一期还款期限届满之日后两年止”等。葛铁壁在2016年12月31日申请贷款200万元，借款期限至2017年12月31日。借款到期后，因葛铁壁未及时偿还借款，保证人汝州市郑商协会于2018年6月30日代替葛铁壁向汝州农村商业银行偿还借款本金200万元。汝州市郑商协会履行完毕担保责任后，葛铁壁和赵晓红未及时向汝州市郑商协会偿还所涉及的款项，反担保人薛留茬、闫明霞、闫鹏飞、焦亚菲亦未履行担保义务。现汝州市郑商协会起诉来院，要求判如所诉。上述事实，由庭审笔录、《委托担保合同》、《反担保合同》、《最高额借款合同》、《最高额担保合同》、汝州农商银行收款凭证等证据在案佐证。本院认为，依法成立的合同受法律保护，合同当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，《委托担保合同》和《反担保合同》均是依法成立的合同，应为有效合同。该两份合同能够证明葛铁壁不仅是委托人又是债务人和反担保人、赵晓红是债务人，同时还可证明薛留茬、闫明霞、闫鹏飞、焦亚菲均是反担保人。葛铁壁委托汝州市郑商协会作为担保人，以便于其向汝州农商银行借款。在葛铁壁未能及时偿还在汝州农商银行的借款时，汝州市郑商协会作为担保人替代葛铁壁偿还了借款后，葛铁壁和赵晓红作为债务人应当及时向汝州市郑商协会偿还所替还的借款200万元。故汝州市郑商协会要求葛铁壁、赵晓红偿还代偿的借款200万元的诉讼请求，本院予以支持。在葛铁壁和赵晓红未及时还款的情况下，薛留茬、闫明霞、闫鹏飞、焦亚菲作为承担连带担保责任的反担保人，应当按照《反担保合同》的约定及法律规定向汝州市郑商协会承担连带担保责任。现汝州市郑商协会并未向闫鹏飞和焦亚菲主张权利、仅要求薛留茬和闫明霞承担连带责任，其请求并不违背法律规定，薛留茬和闫明霞应当对该200万元承担连带清偿责任。关于汝州市郑商协会所主张的要求按利率日万分之五计算自代偿之日到实际归还代偿款之日的债务利息的诉讼请求。汝州市郑商协会与葛铁壁在《委托担保合同》第八条第3项中约定：“甲方履行保证责任后，有权向乙方追偿收回代偿资金、要求乙方支付资金占用费、违约金及相关费用，即自代偿之日起，有权按照每日万分之五的比例向乙方收取代偿资金占用费，并按代偿额20%收取乙方违约金或不再退还乙方所交的担保基金”，而《反担保合同》对此有没有明确约定，每日万分之五约定的效力并不及于薛留茬和闫明霞。因此，葛铁壁和赵晓红应对200万元按日万分之五的利率承担利息，利息自2018年6月30日计算至实际还款之日止。薛留茬和闫明霞则不应承担该利息。关于葛铁壁所主张的曾向汝州市郑商协会缴纳过40万元保证金、该40万元应从200万元中扣除的辩解意见，因葛铁壁未提供证据予以证实，汝州市郑商协会亦不予认可，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国担保法》第十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告葛铁壁、赵晓红于本判决生效后十日内偿还原告汝州市郑商协会所替还的款项200万元及利息，利息按日万分之五的利率自2018年6月30日起计算至实际还款之日止；二、被告薛留茬、闫明霞对上述款项中的200万元承担连带清偿责任；三、驳回原告汝州市郑商协会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22800元，由被告葛铁壁和赵晓红负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  滕胜利审 判 员  刘延兵人民陪审员  王翠萍二〇一八年十月十六日书 记 员  吴晓楠适用法条《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面的、客观的审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。