河北省邯郸市永年区人民法院民 事 裁 定 书（2018）冀0408民初2471号原告：吴永根，男，汉族，1956年12月27日生，住浙江省长兴县。委托诉讼代理人：尹传志，浙江海浩律师事务所律师。被告：河北金砖药业有限公司，住所地：河北省邯郸市永年区临洺关镇钛白路**。法定代表人：金建均，该公司总经理。被告：金建均，男，1963年10月31日生，汉族，住河北省邯郸市永年区。原告吴永根与被告河北金砖药业有限公司（以下简称金砖公司）、金建均合同纠纷一案，本院于2018年8月20日立案后，依法进行审理。吴永根向本院提出诉讼请求：1、金砖公司、金建均以连带责任的方式、按照协议的约定立即回购吴永根截至目前所持有的金砖公司的所有股权，并向吴永根立即返还相应的投资款项共计人民币128万元以及所约定的相应投资款溢价（按照每年12%的溢价计算，自吴永根实际投资付款日2017年5月9日起算，计算至金砖公司、金建均向吴永根实际返还增资投资款之日，暂计算至2018年8月9日为19.2万元；2、金砖公司、金建均以连带责任的方式按认购股份款项总额的5%计算向吴永根支付违约金共计6.4万元；3、金砖公司、金建均以连带责任的方式赔偿吴永根因追究其违约责任而产生的相应损失，包括但不限于吴永根支付的律师费5万元以及相应的交通、差旅费用等；4、本案产生的所有诉讼费用（含实际产生的诉讼费、保全费、公告费等在内）均由金砖公司、金建均以连带责任的方式承担。事实与理由：2017年5月9日，吴永根与金砖公司、金建均共同签订《河北金砖药业有限公司定向增资扩股协议书》（以下简称“协议”）,协议约定吴永根认购金砖公司定向增发的股份共计40万股整，各方协商确定的定向增发股份的价格是3.2元（人民币）/份注册资本，吴永根的认购价款总金额为128万元。协议第二条约定付款方式为：协议签订后三个工作日内，吴永根以现金方式一次性将全部认股款划入金砖公司为本次增资指定的银行账户，金砖公司收到全部款项后，合同正式生效。协议经三方签署后，吴永根已按协议约定的内容履行了相应的合同义务，并于2017年5月9日向金砖公司支付了协议约定的认股款项共计128万元；同日，金砖公司向吴永根盖章出具认股款收据(NO.1697821)一份，确认吴永根履行完合同义务，金砖公司已收到吴永根支付的认股款128万元。金砖公司随后亦向吴永根出具了《股权证书》并由法定代表人金建均签章确认，该《股权证书》载明吴永根作为金砖公司的股东持有金砖公司40万股的股权。根据协议第二条及相关约定，吴永根认购金砖公司的定向增发的股份数量达到40万股，金砖公司应及时办理吴永根以股东身份直接进入金砖公司股东名册并记载于公司章程的相关手续；然截至目前，金砖公司仍未就吴永根通过增资入股的方式成为金砖公司的直接持股股东事宜办理相应的工商变更登记手续并相应修改其公司章程，该情形已构成金砖公司的严重违约事实。根据协议第三条及相关约定，金砖公司保证在2018年7月31日前完成在全国中小企业股份转让系统（以下简称“新三板”、创业板或更高次证券交易所挂牌并公开转让，吴永根可以选择继续持股或要求金砖公司回购其所持有的金砖公司的所有股份，金砖公司无条件接受回购，并需按投资日起每年增资投资款的12%溢价回购吴永根所持有的标的股份，金砖公司的法定代表人与实际控制人金建均对于金砖公司的股份回购义务自愿承担全部连带责任；同时，金砖公司承诺2017年度实现净利润不低于4000万元且2018年实现净利润不低于6000万元，若金砖公司未能在协议约定期限于全国性证券交易场所挂牌上市或者金砖公司在约定两年内的净利润未达到协议约定金额的，需按照投资日起每年增资投资款的12%溢价回购吴永根所持有的标的股份，吴永根可要求金砖公司以约定方式回购其所投资的全部股权。截至目前，金砖公司至今仍未完成有限公司的股份制改造并变更为股份有限公司的步骤（该环节为公司启动在境内新三板挂牌或上市的前置基本程序）,亦未向吴永根提供任何具体可行的新三板挂牌或IP0上市计划，金砖公司在协议规定期限内未能如约完成新三板挂牌或境内IPO上市计划已经成为事实；另一方面，过去两年内金砖公司所处行业环境不佳，经营业绩不甚理想，金砖公司并未如期完成2017年度的承诺净利润，且预计在2018年度内完成承诺净利润的可能性也非常小；而且金砖公司亦未如期向吴永根及时技露各期的经营财务数据。基于以上事实及协议约定，金砖公司无法在合同约定的时间内完成新三板挂牌或上市计划且未如期完成承诺净利润，金砖公司、金建均已存在严重违约行为，该行为已经对吴永根的正当权益造成重大损害，并且已经触发金砖公司、金建均应基于协议约定以连带责任的方式对吴永根所持金砖公司的全部股权进行回购的义务、并应承担相应的违约责任和赔偿吴永根因此所受到的相应损失。在此期间吴永根已多次通过电话或书面方式催告金砖公司、金建均如约履行股权回购义务并承担相应违约责任，但金砖公司一直不予理睬并拒绝履约；吴永根亦曾委托浙江海浩律师事务所于2018年7月13日向金砖公司、金建均发出律师函进行正式函告以督促其如期履约，但至今为止金砖公司、金建均仍未履约。综上，金砖公司、金建均的行为已经违背了合同的约定及相关法律、法规的规定。故吴永根依约特向贵院提起诉讼，望判如所请本案在审理中查明，金砖公司在发行定向增发股份进行融资时，还有众多人员购买，且涉及金额巨大。本院经审查认为，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条规定：“人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。”因金砖公司在发行定向增发股份形式进行融资时，涉及人员众多且金额巨大，金砖公司涉嫌犯罪，不属于经济纠纷案件，因此，本案不属于民事纠纷受理范围，应当移交公安机关进行处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条规定，裁定如下：驳回原告吴永根的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。审判员 秦 强二〇一八年十月二十三日书记员 张凯超附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百五十四条人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：（一）依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼；（二）依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁；（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决；（四）对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉；（五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外；（六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理；（七）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。