安徽省马鞍山市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2018）皖05行终93号 上诉人（一审被告）和县乌江镇人民政府，住所地安徽省和县乌江镇七星路**，统一社会信用代码113405230032786579。 法定代表人李永平，该镇镇长。 委托代理人刘彬，该镇征迁局办公室工作人员。 委托代理人裴学文，安徽汪维斌律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）庆小敏，男，汉族，1979年6月10日出生，住江苏省南京市浦口区。 委托代理人颜立铭，男，汉族，1942年4月10日出生，住江苏省南京市浦口区。 上诉人和县乌江镇人民政府（以下简称乌江镇政府）与被上诉人庆小敏拆迁行政强制一案，不服安徽省和县人民法院（2018）皖0523行初18号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年10月19日依法公开开庭审理了本案。上诉人乌江镇政府的委托代理人刘彬、裴学文，被上诉人庆小敏及其委托诉讼代理人颜立铭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 庆小敏起诉称，2013年初，其在和县乌江镇四联社区东三队租地修建养鸡场养鸡，因征迁需要，2016年12月16日和县乌江镇政府成立的四联征迁指挥部对其鸡场进行丈量、评估，附属物登记表载明补偿金额合计171228元（表一），附件二确认鸡棚面积为1900.80㎡（长48米*宽6.6米*6个），表（三）载明水井一只1200元。鸡棚评估价8元/㎡，停产停业损失150元/㎡，另加25元/㎡，但未签订协议，也未予补偿。2017年12月20日，在本人不知情的情况下，乌江镇政府将本人的鸡场推掉。经多次交涉未果，故诉请法院，请求依法确认乌江镇政府强拆行为违法。 一审法院经审理查明，庆小敏于2013年初在和县乌江镇四联社区东三组租地搭建鸡棚养鸡，鸡棚为塑料大皮及钢管结构。因城镇建设需要，经安徽省人民政府批准，对和县乌江镇四联社区等用地范围内的土地及地上附属物进行征收，庆小敏所建鸡棚在征收范围之内。经和县人民政府请示，马鞍山市人民政府于2013年3月28日作出马政秘（2013）20号《关于同意和县被征收土地上房屋、其他附着物及青苗补偿标准的批复》。同年6月28日，和县人民政府作出和政（2013）42号《关于批转乌江明发新城项目集体土地征地拆迁补偿安置方案的通知》。2013年11月4日，马鞍山先行勘测咨询有限公司受乌江镇政府的委托对乌江镇四联社区东庆三和东庆五自然村进行分户测量并制作分户面积图及统计表，面积图及统计表反映出庆小敏户鸡棚面积共计988.64㎡。2014年7月28日，乌江镇政府作出乌政（2014）159号《关于成立四联征迁指挥部的通知》。2016年12月10日，乌江明发新城项目征迁指挥部与和县城市管理行政执法局（乌江镇）共同作出《限期拆除违法建筑物通知》，责令庆小敏在收到本通知后三日内自行拆除违法建筑，逾期将组织人员强行拆除，该通知未依法送达。2018年1月30日，庆小敏向该院提起行政诉讼，要求乌江镇政府按2016年12月16日和县房管局工作人员（被告委托）出具的鸡棚平面图记载的面积、附属物补偿登记表（表一、三）补偿其养鸡场全部损失520254.4元，因双方未能协商一致，后庆小敏撤诉。2018年6月1日，庆小敏再次向该院提起行政诉讼，要求确认乌江镇政府强拆违法，并赔偿其鸡棚全部损失共计1503216元（另案处理）。2018年6月14日，乌江明发新城项目征迁指挥部作出补偿决定，决定补偿庆小敏鸡棚等全部损失共计202087.5元〔其中鸡棚损失156205.1元（鸡棚面积988.64㎡×158元/㎡）、水泥地坪损失34602.4元（水泥地坪面积988.64㎡×35元/㎡）、砂石路损失11280元（砂石路面积1128㎡×10元/㎡）〕，庆小敏对此不予认可。 一审法院另查明，在一审审理期间，庆小敏为证明鸡棚被乌江镇政府强拆的事实，于2018年6月19日向该院提出书面申请，要求调取强拆当天的报警记录。该院依职权调取的和县公安局乌江派出所出具的接处警情况登记表载明：庆小敏于2017年12月20日15时22分报警，称其养殖场被拆迁办的人强行拆除，民警告知其向上级政府反映。一审庭审中，乌江镇政府称其仅对庆小敏的违章建筑予以了拆除，但乌江镇政府对其主张未能提供有效证据。 一审法院认为，本案的争议焦点为乌江镇政府是否存在强制拆除行为以及强制拆除行为是否合法。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第一款规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。根据乌政（2014）159号文件以及一审采纳的证据，能够证明乌江镇政府组织实施了四联社区范围内具体的补偿安置工作。根据《土地管理法实施条例》第四十五条规定，违反土地管理法律、法规规定，阻挠国家建设征用土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令交出土地；拒不交出土地的，申请人民法院强制执行。根据以上规定，对违反土地管理法律、法规规定，应由县级以上人民政府土地行政主管部门责令交出土地，拒不交出土地的，申请人民法院强制执行。本案乌江镇政府在土地主管部门没有作出相应的行政行为，尚未申请人民法院强制执行的情况下，自行作出《限期拆除通知书》，且该通知书未依法送达，明显违反法定程序。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条、第六十七条的规定，乌江镇政府对其作出的行政行为负有举证责任，应当在收到起诉状副本之日起15日内提供作出行政行为的证据，未提供的，视为没有证据。本案乌江镇政府在收到起诉状副本和举证通知书后，无正当理由在法定举证期限内没有提交证明其不存在强拆以及强拆行为合法的证据，应承担举证不能的法律后果，对乌江镇政府辩称的仅拆除庆小敏违章建筑的抗辩主张不予采信，乌江镇政府强拆行为违法。因涉案鸡棚拆除行为已经实施完毕且不具备可撤销内容，人民法院应当作出确认违法判决。案经该院审判委员会讨论决定，该院依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决确认乌江镇政府强制拆除庆小敏鸡棚的行政行为违法。案件受理费50元，由乌江镇政府负担。 乌江镇政府上诉称，庆小敏的鸡棚为其自行拆除，而非乌江镇政府组织人员强制拆除，乌江镇政府的拆迁行为合法。理由为：1、涉案鸡棚占用范围内的土地为四联东庆村民组段宗桂、庆光茂、许大虎所有，上述三人已与政府签订了征地补偿安置协议，并领取了补偿款，涉案土地已被依法征收；2、涉案土地的征收已经省国土资源厅批复，因此，本次征收行为合法；3、庆小敏诉请的养鸡棚含有征迁公告之后违建、私自搭建的建筑物；4、政府在下发征迁公告及补偿公告后，委托马鞍山先行勘测咨询有限公司对涉案鸡棚进行测量，经测量面积为988.64㎡，水泥地坪面积为988.64㎡，沙石路面积为1128㎡，和县行政执法局也进行了现场拍摄；5、乌江镇政府已对庆小敏作出了补偿决定，涉案鸡棚的合法补偿款为202067.5元；6、庆小敏已向一审法院申请到派出所调取证据，一审法院仅调取报警记录，未调取出警拍摄光盘。一审庭审后，乌江镇政府申请一审法院调取上述证据及派出所情况说明一份，并向法院提供行政执法局拍摄的现场照片一张，该组证据能够充分证明涉案鸡棚为庆小敏自行拆除，而非乌江镇政府强制拆除。综上，一审判决认定事实错误，请求二审法院依法撤销一审判决，改判乌江镇政府的行政行为合法。 庆小敏在庭审中辩称，根据法律规定，政府没有直接参与强制拆除的权力，只能申请人民法院强制执行，乌江镇政府实施的拆除行为违反法定程序。 庆小敏向一审法院提交的证据有： 1、和政（2013）42号文件，证明和县人民政府转批乌江集体土地征地拆迁补偿安置方案通知，文件上注明了征迁时间为2013年5月1日；2、乌镇（2014）159号文件，证明乌江镇政府成立四联征迁指挥部；3、庆小敏的附属物补偿登记表（表一），证明庆小敏的补偿金额为171228元；4、其他附属物补偿登记表（表三），证明庆小敏补偿水井一眼金额为1200元；５、被征收房屋（鸡棚）平面图（附件二），证明庆小敏鸡棚面积1900.80㎡（长48米*宽6.6米*6个）；6、被强拆鸡棚现场照片，证明涉案鸡棚被强拆的现场情况；７、乌江镇政府作出的《关于四联社区范围内集体土地上房屋征收的告知》复印件一份，证明涉案集体土地上房屋征收的有关事项；８、庆小敏鸡场养殖档案，证明涉案鸡棚的具体事项，档案中有乌江镇政府加盖的公章，说明乌江镇政府知情并同意；9、损失清单，系庆小敏自行估算，如果被告不予认可要求评估；10、庆小敏申请法院调取接处警情况登记表，证明当时强拆现场情况。 乌江镇政府向一审法院提交的证据有： 1、四联明发新城用地报批情况、安徽省人民政府作出的皖政地（2013）367号《关于和县2013年第8批次城（集）镇建设用地的批复》、（2016）1103号《关于和县2016年第3批次城镇建设用地的批复》、皖政地（增减挂钩）（2014）86号《关于和县2014年第1批次（增减挂钩）城镇建设用地的批复》、皖政地（增减挂钩）（2014）87号《关于和县2014年第2批次（增减挂钩）城镇建设用地的批复》、皖政地（增减挂钩）（2014）74号《关于和县2014年第3批次（工矿废弃地复垦挂钩）城镇建设用地的批复》复印件各一份，证明讼争的集体土地已被依法征收；2、《征地补偿安置协议书》复印件一份，证明涉案鸡棚的土地使用人段宗桂、庆光茂、许大虎已与镇政府达成征地补偿安置协议，涉案土地已被征收；3、和政（2013）42号文件，证明和县人民政府于2013年6月28日作出了征迁公告及补偿标准，该标准第（十一）项第1、3目规定，对违法建筑及征迁公告发布后，在征迁范围内新建、改建、增建的建筑物及其他设施，拆迁时不予补偿；4、乌政（2014）159号文件、乌江镇政府作出的《关于四联社区范围内集体土地上房屋征收的告知》复印件各一份，证明乌江镇政府已发布了征迁公告；5、马鞍山先行勘测咨询有限公司测量报告，证明乌江镇政府委托的马鞍山先行勘测咨询有限公司于2013年7月10日现场勘测，庆小敏的鸡棚面积为988.64㎡、水泥地坪面积为988.64㎡、砂石路面积为1128㎡；6、通知一份，证明和县城市管理行政执法局、乌江明发新城项目征迁指挥部于2016年12月10日作出通知，限庆小敏三日内自行拆除鸡棚，庆小敏未履行自行拆除的义务；7、乌江明发新城项目征迁指挥部于2018年6月14日作出的《补偿决定》复印件一份，证明乌江镇政府对涉案鸡棚作出了补偿决定；8、领付款凭证，证明双方已达成约定，庆小敏已领取150000元补偿款并承诺不在四联养鸡。 乌江镇政府申请四联社区副主任许建国、乌江镇征迁组工作人员庆光兵出庭作证，证明涉案鸡棚为庆小敏自行拆除。 以上证据随案移送本院。 经庭审质证，双方当事人对彼此在一审法院提交的证据的质证意见与一审一致。 本院经审理查明的事实与一审判决认定的主要事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为，乌江镇政府拆除庆小敏鸡棚的行为是否合法。《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条第四款规定，征收土地的各项费用应当自征地补偿、安置方案批准之日起3个月内全额支付。第四十五条规定，违反土地管理法律、法规规定，阻挠国家建设征收土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令交出土地；拒不交出土地的，申请人民法院强制执行。《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第十四条第一款规定，县级以上人民政府土地管理部门根据土地管理法实施条例第四十五条的规定，申请人民法院执行其作出的责令交出土地决定的，应当符合下列条件：其中第（三）项规定：被征收土地所有权人、使用人已经依法得到安置补偿或者无正当理由拒绝接受安置补偿，且拒不交出土地，已经影响到征收工作的正常进行。根据本案查明的事实，涉案鸡棚在拆除时征收单位尚未作出补偿决定，也未实际支付补偿费用。乌江镇政府在上述程序未履行的情况下，对涉案鸡棚实施的拆除行为违反上述法律法规规定。综上，乌江镇政府上诉称庆小敏的涉案鸡棚系其本人拆除的上诉理由缺乏事实根据，其上诉理由不能成立，依法不予支持。一审判决正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人和县乌江镇人民政府负担。 本判决为终审判决。 审判长 花 卉 审判员 袁国庆 审判员 焦明君 二〇一八年十月二十九日 书记员 毕亮亮 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定。