广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤03民终12139号上诉人（原审原告）：张一航，男，汉族，1984年9月27日出生，住广东省深圳市罗湖区。委托诉讼代理人：刘滢，广东华商律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈颖，广东华商律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张少平，男，汉族，1971年10月10日出生，住辽宁省大石桥市。被上诉人（原审被告）：童伟，女，汉族，1975年8月5日出生，住广东省深圳市福田区。上诉人张一航因与被上诉人张少平、童伟民间借贷纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院（2017）粤0304民初10537号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人张一航上诉请求：1、判令张少平向张一航偿还借款本金人民币220000元;2、判令张少平按照年利率24％向张一航支付迟延偿还利息、罚息直至实际履行完毕之日（自2017年1月19起暂计至2017年3月18日为人民币880元)；3、判令童伟对张少平的债务承担连带清偿责任；4、判令张少平、童伟承担本案全部诉讼费用（包括但不限于受理费、保全费、担保费、执行费、拍卖费、评估费、公告费等）。事实与理由：2016年7月29日，张少平与张一航在深圳市喜投金融服务有限公司(以下简称喜投公司）提供居间服务的情况下签订了《借款协议》，双方约定借款金额为人民币242000元，借款期限为3个月，自2016年7月19日起至2016年10月18日止，还款日为每月18日，借款利率为1%/月。同日，童伟与张一航签订《担保合同》为张少平的借款提供连带责任保证。借款协议签订后，张一航依合同约定向张少平发放了全部借款，其中包括转账部分197920元和现金44080元。因张一航与喜投公司为合作关系，转账部分由喜投公司从其法定代表人的账号转账后与张一航定期结算，喜投公司为了降低风险要求张一航必须现金支付部分款项，张少平也出具《现金收据》，明确表示“本人确认己收到上述现金款项，并承诺按期归还借款本息”。然而，张少平在借款期限届满后却未按期偿还借款，且至今仍欠本金人民币220000元未偿还。一审法院根据实际银行转账金额认定借款本金为人民币197920元与张一航出借的本金不符。综上，原审认定事实错误，请求二审法院支持张一航的上诉请求，依法改判。被上诉人张少平、童伟未作答辩意见。原审法院经审理查明：2016年7月19日，原告张一航与被告张少平签订一份借款协议，约定被告张少平向张一航借款242000元，借款月利率1%，借款期限三个月，自2016年7月19日至2016年10月18日，还款方式为先息后本，应收利息合计7260元，还款日为自2016年7月19日起的每月18日，被告张少平指定收款账户为其工商银行尾号5935账户，被告张少平以其名下雷克萨斯粤Ｂ×××**车辆作为担保物，若逾期还款，被告张少平应立即清偿全部剩余未还本金、利息、各项违约金等，承担张一航实际损失（包括但不限于诉讼费、公告费等），并以尚未清偿的全部本金和利息总和为基数，按每日0.5%的罚息利率向张一航支付罚息，罚息总额=逾期本息总额×对应罚息利率×逾期天数。同日，被告张少平向张一航出具一份现金借据，内容为其向张一航借款44080元，张一航以现金支付，其确认收到上述现金款项。同日，张一航出具一份委托付款函，委托案外人黄某将借款197920元汇至被告张少平指定的上述账户；案外人黄某通过其珠海华润银行股份有限公司深圳泰然支行尾号0562的账户向被告张少平指定收款账户转账4笔，分别为5万元、5万元、5万元、47920元；案外人黄某向张一航出具一份付款确认函，内容为其确认已将197920元借款汇至被告张少平指定收款账户；被告张少平向张一航出具一份借款借据，内容为其向张一航借款197920元，由黄某汇至其指定的上述收款账户。案外人黄某出庭作证，主张其是收到张一航上述委托付款函后使用其华润银行尾号0562的账户向被告张少平指定的上述收款账户转账，并提交上述银行交易流水，主张该笔款项是代张一航支付，相关债权债务由张一航进行主张，其不再主张。2016年7月19日，被告童伟与张一航签订一份保证合同，就被告张少平与张一航签订的上述借款协议项下的债务向张一航提供连带责任保证，保证范围为上述借款协议项下的本金、利息、罚息及为实现债权的费用。庭审时，张一航主张是由深圳市喜投金融服务有限公司提供居间服务后才认识被告张少平，抵押车辆未办理抵押登记，被告张少平于2016年8月19日、9月18日、10月18日、11月19日、12月19日、2017年1月21日分别还款6600元、6600元、28020元、5940元、5940元、5940元，除了2016年10月18日28020元中的22000元为本金外，其余均是归还利息，按月利率3%计算，没有书面依据，但在合同履行过程中实际按照2.8%的月利率执行，现在已经无法联系被告张少平。原审法院认为：合法的借贷关系受法律保护。张一航与被告张少平之间的借贷关系，有借款协议、借据、银行历史交易明细清单、庭审笔录等证据为证，双方当事人意思表示真实，合法有效。张一航主张被告张少平向其借款242000元，实际通过银行转账197920元，故法院认定借款本金为197920元。被告张少平于2016年8月19日、9月18日、10月18日、11月19日、12月19日、2017年1月21日分别还款6600元、6600元、28020元、5940元、5940元、5940元。张一航主张除了2016年10月18日28020元中的22000元为本金外，其余均是归还利息。经核算，被告张少平已经给付的利息利率未超过月利率3%，已经支付部分，法院予以确认，被告张少平尚欠张一航本金为175920元。逾期利息应按月利率2%计算，以175920元为本金，从2017年1月19日起计算至实际清偿之日止。被告童伟作为保证人应对被告张少平的上述债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、被告张少平应在判决发生法律效力之日起十日内偿还原告张一航借款本金175920元并支付逾期利息（按月利率2%计，从2017年1月19日起计算至实际清偿之日止）；二、被告童伟应对被告张少平的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告张一航的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费4732元，保全费1620元，共计6352元（已由原告张一航预交），由被告张少平负担5405元，原告张一航承担947元。本院经审理查明，被上诉人童伟于2016年8月19日、9月18日、10月18日、11月19日、12月19日、2017年1月21日、2017年3月16日分别向案外人黄生招商银行账户汇款6680元、6680元、28020元、6020元、6050元、6940元、15060元，上诉人认为以上款项属于偿还本案的借款。本案二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案为民间借贷纠纷。本案的争议焦点是：现金借款44080元，是否属于本案的借款。本案中，被上诉人张少平向上诉人张一航借款人民币242000元、被上诉人童伟对该笔借款承担连带保证责任的事实，有张少平出具的242000元的《借款协议》、现金44080元的《借据》和197920元的《借据》、银行汇款凭证和《保证合同》证实，且被上诉人张少平、童伟亦未提供抗辩的证据，本院对此事实予以确认；至于利息，根据《借款协议》约定的合同期利息和逾期利息（以被上诉人张少平已经给付的利息利率未超过月利率3%）以及上诉人主张的还款情况，本院经核算，截至2017年3月18日被上诉人张少平仍欠上诉人借款本金204825.70元，从2017年3月19日开始欠息，故本院认定被上诉人应偿还上诉人借款本金204825.70元以及逾期利息（按月利率2%计，从2017年3月19日起计算至实际清偿之日止）。据此，上诉人主张现金借款应属于本案借款的上诉理由成立，其该上诉请求，本院予以支持。原审判决适用法律正确，但未认定现金借款44080元欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销深圳市福田区人民法院(2017)粤0304民初10537号民事判决第二、三项；二、变更深圳市福田区人民法院(2017)粤0304民初10537号民事判决第一项为；一、被上诉人张少平应在本判决发生法律效力之日起十日内偿还上诉人张一航借款本金人民币204825.70元并支付逾期利息（按月利率2%计，从2017年3月19日起计算至实际清偿之日止）；三、被上诉人童伟应对被上诉人张少平的上述债务承担连带清偿责任；四、驳回上诉人张一航的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费4732元，由上诉人张一航负担458元,被上诉人张少平、童伟负担3914元；保全费1620元，由被上诉人张少平、童伟负担。二审案件受理费947元，由被上诉人张少平、童伟负担。本判决为终审判决。审判长 王 伟审判员 李小丽审判员 袁劲秋二〇一八年十月二十二日书记员 林楚娟附：