新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2018）新0104民初２００１号原告：新疆天康融资担保有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市高新区（新市区）长春南路**美特底商办公楼**。法定代表人：王岩梅，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张莉，新疆金桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：冶鹏，新疆金桥律师事务所律师。被告：库尔勒天香商贸有限责任公司，住，住所地：新疆巴州库尔勒市北山路驿站巷福宇花园**门面**/div>法定代表人：鲁轩东，系该公司经理。被告：鲁轩东，男，1976年5月14日出生，汉族，库尔勒天香商贸有限责任公司经理，住新疆库尔勒市。被告：李俊梅，女，1947年9月18日出生，汉族，住。被告：鲁轩帼，男，1973年1月22日出生，汉族，无固定职业，住新疆库尔勒市。委托诉讼代理人：鲁轩东，男，1976年5月14日出生，汉族，库尔勒天香商贸有限责任公司经理，住新疆库尔勒市。被告：赵芳，女，1974年12月16日出生，汉族，无固定职业，住新疆库尔勒市。委托诉讼代理人：鲁轩东，男，1976年5月14日出生，汉族，库尔勒天香商贸有限责任公司经理，住新疆库尔勒市。原告新疆天康融资担保有限公司与被告库尔勒天香商贸有限责任公司、鲁轩东、李俊梅、鲁轩帼、赵芳保证合同纠纷一案，本院于2018年3月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告新疆天康融资担保有限公司委托诉讼代理人冶鹏，被告库尔勒天香商贸有限责任公司的法定代表人鲁轩东，被告鲁轩东，被告鲁轩帼、被告赵芳的共同委托诉讼代理人鲁轩东到庭参加诉讼，被告李俊梅经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告新疆天康融资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告库尔勒天香商贸有限责任公司偿还代偿款3164507.32元；2、判令被告库尔勒天香商贸有限责任公司以原告代偿款为基数按照年利率24%向原告支付从原告代偿之日起至所欠债务全部清偿之日止的违约金，（计算公式为：3164507.32×24%/360×从原告代偿之日起至所欠债务全部清偿之日止的天数），暂从代偿之日起计算至2018年3月19日为947398.26元（53360元×24%/360×636天+53360元×24%/360×544天+52780元×24%/360×453天+3005007.32元×24%/360×444天=947398.26元）；3、判令被告库尔勒天香商贸有限责任公司支付原告律师费231532.78元；4、判令原告对被告鲁轩东抵押的位于库尔勒市萨依巴格辖区号（房屋所有权证号：库尔勒市房权证库字第**）享有法定优先受偿权；5、判令原告对被告鲁轩帼抵押的位于焉耆县亩林权（林权证号：焉林证字（2013）第016号）享有法定优先受偿权；6、判令被告鲁轩东、李俊梅、赵芳、鲁轩帼对上述债务承担连带责任；7、判令被告库尔勒天香商贸有限责任公司、鲁轩东、李俊梅、赵芳、鲁轩帼承担本案案件受理费等诉讼费用及送达费用。事实与理由：2015年12月22日，原告新疆天康融资担保有限公司与被告库尔勒天香商贸有限责任公司签订了2015年（商）融字第026号《保证担保委托合同》，约定原告为被告库尔勒天香商贸有限责任公司向乌鲁木齐商业银行股份有限公司申请贷款提供保证担保。同日，原告与被告鲁轩东、巴州玖乡酒厂（已注销）、鲁轩帼、赵芳签订了2015年（商）融字第026-3号《保证反担保合同》，为原告《保证担保委托合同》项下的保证担保义务提供连带保证反担保，反担保范围为：原告代为清偿的全部款项（包括但不限于：欠款本金、利息、逾期还款违约金）；按照《保证担保委托合同》的约定被告库尔勒天香商贸有限责任公司应向原告支付逾期担保费、代偿违约金及欠款利息等费用；原告垫付的以及原告为实现债权支出的全部费用等（包括但不限于保险费、律师费、诉讼费、拍卖费、执行费、评估费、差旅费等）。被告鲁轩东以其所有的位于库尔勒市萨依巴格辖区（房屋所有权证号：库尔勒市房房权证库字第**）屋为原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记。被告鲁轩帼以其所有的位于焉耆县亩林权（林权证号：焉林证字（2013）第016号）为原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记。后乌鲁木齐市商业银行股份有限公司开发支行向被告库尔勒天香商贸有限责任公司发放了300万元贷款，由原告提供连带责任保证担保。自2016年6月起库尔勒天香商贸有限责任公司不能偿还贷款利息。2016年6月21日原告向乌鲁木齐市商业银行股份有限公司开发支行代偿了被告库尔勒天香商贸有限责任公司所欠贷款利息53360元；2016年9月21日原告代偿了贷款利息53360元；2016年12月21日原告代偿贷款利息52780元；2016年12月30日原告向乌鲁木齐市商业银行股份有限公司开发支行代偿了被告库尔勒天香商贸有限责任公司所欠贷款本息3005007.32元，以上代偿本息合计3164507.32元。按照《保证担保委托合同》约定“乙方代甲方偿还贷款后，乙方有权要求甲方于3日内：（1）向乙方偿还全部代偿款，并按同期银行贷款利率支付利息；（2）向乙方支付代偿违约金。代偿违约金以两种方式同时计收：其一，按代偿金百分之十（10%）一次计收；其二按乙方未受清偿代偿金以每日万分之五利率实时计收，直至所欠债务全部清偿之日止。（3）若甲方未按期履行还款义务，乙方有权要求甲方每延迟1日应按迟延金额的0.2%向乙方支付违约金”，按照《保证担保委托合同》的约定“三、如债务届期（含贷款人宣布贷款提前到期）甲方未依约还款，甲方应向乙方支付逾期担保费，直至所欠债务全部清偿之日止。逾期担保费按未清偿贷款本金以每日万分之一实时计收。”鉴于上述费用均具有违约金性质，合并计算过高，原告主动请求减按年利率24%计算违约金。因被告巴州玖乡酒厂于2017年3月23日办理了注销手续，根据《中华人民共和国个人独资企业法》的规定，被告李俊梅作为巴州玖乡酒厂注销前的投资人，应当对该酒厂存续期间的债务承担偿还责任。各被告至今未能归还全部代偿款和违约金等。原告遂诉至我院。被告库尔勒天香商贸有限责任公司、被告鲁轩东、鲁轩帼、赵芳辩称：对代偿款的金额认可，认为违约金、律师费过高，同意原告的优先受偿权，也同意承担连带责任。被告李俊梅未到庭亦未提交书面答辩状。原告新疆天康融资担保有限公司为支持其诉讼请求出示如下证据：1、保证担保委托合同，用以证明：2015年12月22日原告与被告库尔勒天香商贸有限责任公司签订保证担保委托合同。并约定相关合同约定内容及约定代偿利息，代偿违约金、律师费、逾期担保费等内容。2、抵押反担保合同、林权抵押登记申请书、林权抵押权证【焉林管字第（2013）第017号】、【焉林管字第（2013）第20号】，用以证明：2015年12月22日原告与鲁轩帼签订抵押反担保合同。被告鲁轩帼将位于焉耆县亩林地使用权，为原告保证担保委托合同项下的担保义务提供抵押反担保，原告与被告鲁轩帼办理了林权抵押登记。两个他项权证是同一块地，同一权利抵押了两次。3、抵押反担保合同，房屋他项权证（房权证号：库尔勒市房权房权证库字第**）以证明：2015年12月22日原告与鲁轩东签订抵押反担保合同。合同约定被告鲁轩东将位于库尔勒市萨依巴格辖区的房屋作为抵押物，为原告保证担保委托合同项下的保证担保义务提供抵押反担保。原告与被告鲁轩东办理了抵押登记，他项权证号为“库尔勒市房权证房权证库字第**”div>4、保证反担保合同，用以证明：2015年12月22日原告分别与鲁轩帼、鲁轩东、赵芳、巴州玖乡酒厂（已注销）签订保证反担保合同。约定上述各反担保保证人为原告保证担保委托合同项下的保证担保义务提供连带保证反担保。5、乌鲁木齐银行进账单、客户回单4张，用以证明：2016年6月21日原告向乌鲁木齐银行股份有限公司开发支行代偿了被告库尔勒天香商贸有限责任公司所欠贷款利息53360元；2016年9月21日原告代偿贷款利息53360元；12月21日原告代偿贷款利息52780元；2016年12月30日原告代偿贷款利息5007.32元、本金3000000元。6、个人独资企业登记（备）案申请书、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、巴州玖乡酒厂清算报告、营业执照副本复印件、注销公告，用以证明：被告李俊梅系巴州玖乡酒厂的投资人，巴州玖乡酒厂为个人独资企业，巴州玖乡酒厂于2017年3月23日办理注销手续，因此李俊梅应当对巴州玖乡酒厂存续期间的债务承担偿还责任。7、委托代理合同、律师代理费发票、进账单，用以证明：原告起诉各被告支付律师费231532.78元，应当由被告承担。被告库尔勒天香商贸有限责任公司、鲁轩东、鲁轩帼、赵芳对上述证据的真实性、关联性、合法性均予以确认。但认为违约金及律师费过高。被告库尔勒天香商贸有限责任公司、被告鲁轩东、鲁轩帼、赵芳未向法庭提供证据。被告李俊梅未向法庭提供证据。本院对原告提供的上述证据认定如下：原告提供的《保证担保委托合同》(合同编号：2015年（商）融字第026号)、《抵押反担保合同》（合同编号：2015年（商）融字第026-1号）、林权抵押登记申请书、抵押他项权证、《抵押反担保合同》（合同编号：2015年（商）融字第026-2号）、房屋他项权证、《保证反担保合同》（合同编号：2015年（商）融字第026-3号）、乌鲁木齐银行进账单、客户回单、代偿证明、委托代理合同、律师费代理发票、转账凭证、个人独资企业登记（备）案申请书、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、巴州玖乡酒厂清算报告、营业执照副本复印件、注销公告的真实性、关联性、合法性本院亦予以确认。上述证据可以证实：2015年12月22日，原告新疆天康融资担保有限公司与被告库尔勒天香商贸有限责任公司签订了2015年（商）融字第026号《保证担保委托合同》，约定原告为被告库尔勒天香商贸有限责任公司向乌鲁木齐商业银行股份有限公司申请贷款提供保证担保。同日，原告与被告鲁轩东、巴州玖乡酒厂（已注销）、鲁轩帼、赵芳签订了2015年（商）融字第026-3号《保证反担保合同》，为原告《保证担保委托合同》项下的保证担保义务提供连带保证反担保，反担保范围为：原告代为清偿的全部款项（包括但不限于：欠款本金、利息、逾期还款违约金）；按照《保证担保委托合同》的约定被告库尔勒天香商贸有限责任公司应向原告支付逾期担保费、代偿违约金及欠款利息等费用；原告垫付的以及原告为实现债权支出的全部费用等（包括但不限于保险费、律师费、诉讼费、拍卖费、执行费、评估费、差旅费等）。被告鲁轩东以其所有的位于库尔勒市萨依巴格辖区（房屋所有权证号：库尔勒市房权证房权证库字第**）原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记。被告鲁轩帼以其所有的位于焉耆县亩林权（林权证号：焉林证字（2013）第016号）为原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记。合同签订后，乌鲁木齐市商业银行股份有限公司开发支行向被告库尔勒天香商贸有限责任公司发放了300万元贷款，由原告提供连带责任保证担保。自2016年6月起库尔勒天香商贸有限责任公司不能偿还贷款利息。2016年6月21日原告向乌鲁木齐市商业银行股份有限公司开发支行代偿了被告库尔勒天香商贸有限责任公司所欠贷款利息53360元；2016年9月21日原告代偿了贷款利息53360元；2016年12月21日原告代偿贷款利息52780元；2016年12月30日原告向乌鲁木齐市商业银行股份有限公司开发支行代偿了被告库尔勒天香商贸有限责任公司所欠贷款本息3005007.32元。原告因本案诉讼委托新疆金桥律师事务所并签订《委托代理合同》，已向新疆金桥律师事务所支付律师代理费231532.78元。另查，巴州玖乡酒厂于2017年3月23日注销，该酒厂为个人独资企业，投资人为被告李俊梅。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应按照约定履行自己的义务。本案中所涉的《保证担保委托合同》(合同编号：2015年（商）融字第026号)、《抵押反担保合同》（合同编号：2015年（商）融字第026-1号）、《抵押反担保合同》（合同编号：2015年（商）融字第026-2号）、《保证反担保合同》（合同编号：2015年（商）融字第026-3号）、均系缔约各方的真实意思表示，且约定内容未违反法律和行政法规的规定，应认定合法有效。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案被告库尔勒天香商贸有限责任公司作为债务人向乌鲁木齐银行开发支行的借贷关系中,属于主合同法律关系。原告作为被告库尔勒天香商贸有限责任公司的借贷担保人与乌鲁木齐银行开发支行的担保关系属于从合同法律关系。被告库尔勒天香商贸有限责任公司为能够取得借贷之债与原告签订的《保证担保委托合同》(合同编号：2015年（商）融字第026号)系保证合同法律关系。根据《中华人民共和国担保法》第四条规定，第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条规定，反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人；反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。本案原告作为担保人在债务人被告库尔勒天香商贸有限责任公司未履行主合同还款义务时,原告依据其与被告库尔勒天香商贸有限责任公司之间的《保证担保委托合同》(合同编号：2015年（商）融字第026号)及原告与反担保人被告鲁轩东、巴州玖乡酒厂、鲁轩帼、赵芳签订的《保证反担保合同》（合同编号：2015年（商）融字第026-3号）、原告与被告鲁轩东签订《抵押反担保合同》（合同编号：2015年（商）融字第026-2号）、原告与被告鲁轩帼签订的《抵押反担保合同》（合同编号：2015年（商）融字第026-1号）的约定，当然有权向主债务及主债务人的担保人、抵押人主张追偿的权利。巴州玖乡酒厂为个人独资企业，其注销后该酒厂承担的债权债务应由其投资人即被告李俊梅承担。原告主张的代偿款本金300万元及利息164507.32元，原告作为担保人已实际支出，并提供证据予以证实，故该项诉请，本院予以支持。原告依据其与被告库尔勒天香商贸有限责任公司的《保证担保委托合同》中关于违约责任的约定向被告库尔勒天香商贸有限责任公司主张违约金。对此，本院认为，合同中约定的逾期利息、违约金及逾期保费均是对被告库尔勒天香商贸有限责任公司违反合同约定未履行还款义务，对被告库尔勒天香商贸有限责任公司的惩罚性处罚和对原告损失的补偿，无论合同中采用的系何种违约称谓和类型，但其实质均是违约金性质。故原告要求被告支付违约金的诉讼请求，本院予以支持。庭审中被告库尔勒天香商贸有限责任公司、被告鲁轩东、鲁轩帼、赵芳均提出抗辩认为原告违约金主张过高。本院认为，原告作为担保人与被告库尔勒天香商贸有限责任公司签订的《保证担保委托合同》，从合同主次而言，其作为被告库尔勒天香商贸有限责任公司与乌鲁木齐银行开发支行借贷关系的从合同，并非主合同，该合同的成立乃系辅助主合同的成立及实现。因此，从合同项下的权利义务均应受到主合同的约束和规制，不得随意超越和背离主合同的意思表示。因此，无论从合同如何约定，均不得僭越主合同的实质内涵。本案主合同系借贷法律关系，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称民间借贷规定）第三十条，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。据此规定，在企业借贷的主合同中无论违约金还是逾期利率或者其他费用，债务人承担的最高额不得超过年利率的24%。那么，作为主合同的从合同，亦应当照此标准予以处理。结合本案，原告分别于2016年6月21日代偿利息53360元；2016年9月21日代偿贷款利息53360元；2016年12月21日代偿贷款利息52780元；2016年12月30日代偿贷款本息3005007.32元。按照上述标准分别自代偿次日开始计算至原告所主张的2018年3月19日，即53360元×636天（2016年6月22日至2018年3月19日）×24%/360+53360元×544天（2016年9月22日至2018年3月19日）×24%/360+52780元×453天（2016年12月22日至2018年3月19日）×24%/360+3005007.32元×444天（2016年12月31日至2018年3月19日）×24%/360=947398.26元。且庭审中，原告明确其主张的违约金按照合同约定包括应按同期银行贷款利率支付代偿款利息，同时支付代偿违约金至所欠债务全部清偿之日止。被告未按期履行还款义务，原告有权按迟延金额的0.2%向被告主张违约金，被告未依约还款，应向原告支付逾期担保费，逾期担保费按未清偿贷款本金以每日万分之一实时计收至债务清偿完毕。上述费用因已超过法定最高额24%，原告明确表示其自行将上述违约金降至24%计算。原告现主张的违约金的金额符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，被告库尔勒天香商贸有限责任公司、鲁轩东、鲁轩帼、赵芳抗辩违约金过高的辩称理由本院不予采信。原告要求被告支付至实际清偿完毕之日期间的违约金，符合法律规定，故被告库尔勒天香商贸有限责任公司应向原告支付2016年6月21日至2018年3月19日期间的违约金947398.26元，并向原告支付2018年3月20日至被告库尔勒天香商贸有限责任公司清偿全部债务之日期间的违约金，违约金计算方式为3164507.32元×24%/360×迟延给付天数（2018年3月20日至实际给付之日）。原告依据《保证担保委托合同》的约定主张的律师费231532.78元，本院认为，该合同中明确约定，被告库尔勒天香商贸有限责任公司需承担原告行使权利产生的律师费用。本案原告支出的律师费收费标准符合律协制定的收费标准,且原告已实际支付,属客观存在的损失,现原告主张的该笔费用,符合合同约定,本院予以支持.被告鲁轩东、李俊梅、鲁轩帼、赵芳作为《保证反担保合同》（合同编号：2015年（商）融字第026-3号）项下的担保人，在债务人被告库尔勒天香商贸有限责任公司未履行还款义务时，原告有权依据库尔勒天香商贸有限责任公司要求被告鲁轩东、李俊梅、鲁轩帼、赵芳承担担保责任，因原告主张的相关权利均在被告鲁轩东、李俊梅、鲁轩帼、赵芳承担的保证范围之内，故被告鲁轩东、李俊梅、鲁轩帼、赵芳应当对被告库尔勒天香商贸有限责任公司承担的全部债务承担连带责任。其中被告李俊梅其为巴州玖乡酒厂的投资人，巴州玖乡酒厂为个人独资企业，其债权债务在注销后应由其投资人承担，故被告李俊梅现对原告主张的担保责任亦承担连带责任。原告主张依据《抵押反担保合同》（合同编号：2015年（商）融字第026-1号）、《抵押反担保合同》（合同编号：2015年（商）融字第026-2号）的约定对鲁轩帼抵押的位于焉耆县亩林权（林权证号：焉林证字（2013）第016号）和鲁轩东抵押的位于库尔勒市萨依巴格辖区（房屋产权证号：库尔勒市房权证库房权证库字第**）优先受偿权的诉请。本院认为，上述抵押权有双方合同约定并办理抵押权登记，原告提供了林权抵押登记申请书、抵押他项权证、房屋他项权证予以佐证，被告鲁轩东、鲁轩帼对此亦不持异议，故本院对原告的上述诉讼请求予以支持。被告李俊梅经本院合法传唤，无故不到庭参加本案诉讼，依法视为放弃质证、抗辩的诉讼权利。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第四条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告库尔勒天香商贸有限责任公司支付原告新疆天康融资担保有限公司代偿款3164507.32元；二、被告库尔勒天香商贸有限责任公司支付原告新疆天康融资担保有限公司截止2018年3月19日的违约金947398.26元，并支付原告新疆天康融资担保有限公司2018年3月20日至清偿全部债务之日期间的违约金，计算方式为3164507.32元×24%/360×迟延给付天数（2018年3月20日至实际给付之日）；三、被告库尔勒天香商贸有限责任公司支付原告新疆天康融资担保有限公司律师费231532.78元；四、原告新疆天康融资担保有限公司对被告鲁轩东抵押的位于库尔勒市萨依巴格辖区（房屋产权证号：库尔勒市房权证库字房权证库字第**）先受偿权；五、原告新疆天康融资担保有限公司对被告鲁轩帼抵押的位于焉耆县亩林权（林权证号：焉林证字（2013）第016号）享有法定优先受偿权；六、被告鲁轩东、李俊梅、赵芳、鲁轩帼对上述被告库尔勒天香商贸有限责任公司向原告新疆天康融资担保有限公司应承担的债务承担连带保证责任。上述应付款项，被告应于本判决生效之日起十日内一次性给付原告，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21036.75元，邮寄送达费200元，公告送达费1280元（原告均已预交）。案件受理费、邮寄送达费、公告送达费现均由被告承担，被告承担的案件受理费、邮寄送达费、公告送达费可连同本案案款一并给付原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  张 静人民陪审员  周丽玲人民陪审员  陶秀琴二〇一八年十月二十六日书 记 员  摆小路