山东省新泰市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0982民初1494号 原告：山东能源重型装备制造集团有限责任公司新汶分公司。住所地：山东省泰安市新泰市东都镇西都村新都路与国贸路交汇处。 统一社会信用代码：9137098232835331XK。 负责人：陈元京，总经理。 委托诉讼代理人；庄冬波，山东岱松律师事务所律师。 被告：云南鲁银矿业有限公司。住所地：云南省曲靖市富源县营上镇得戛村委会大则勒村。统一社会信用代码：91530325790298250F。 法定代表人：张纪生，董事长（兼任经理）。 委托诉讼代理人：王勇，该公司职工。 被告：富源县营上镇大则勒煤矿。住所地：云南省曲靖市富源县营上镇大则靳村。注册号：530325100000292。 法定代表人：董承洪，投资人。 委托诉讼代理人：李彬，北京市鑫兴（济南）律师事务所律师。 被告：董承洪，男，1963年3月5日生，汉族，住新泰市。 委托诉讼代理人：李彬，北京市鑫兴（济南）律师事务所律师。 原告山东能源重型装备制造集团有限责任公司新汶分公司与被告云南鲁银矿业有限公司、富源县营上镇大则勒煤矿、董承洪买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东能源重型装备制造集团有限责任公司新汶分公司委托诉讼代理人庄冬波，被告云南鲁银矿业有限公司委托诉讼代理人王勇，被告富源县营上镇大则勒煤矿、董承洪委托诉讼代理人李彬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告山东能源重型装备制造集团有限责任公司新汶分公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告偿还原告货款及违约金、利息、诉讼保全费等共计15226880.2元；2.支付原告自起诉之日至清偿之日止的利息（按中国人民银行同期银行贷款利率2倍计算）；3.诉讼费及保全费由被告承担。原告明确诉讼请求：第一项，货款本金13878680元、违约金按合同价款15208680元×3%得出456260.40元，违约利息自2014年1月1日至起诉之日按银行同期贷款利率4.75%以本金13878680元标准计算得出837939.80元，担保费用54000元。以上合计得出诉讼标的总数15226880.2元。第二项，以本金13878680元为标准计算利息。事实和理由：原、被告签订《工业品买卖合同》，合同签订后原告依约履行了义务。被告支付部分货款后，不再履行支付剩余货款的义务。被告尚欠原告货款，后经原告多次催要，被告拒不偿付。经查被告富源县营上镇大则勒煤矿系第三被告个人独资设立，应当对该债务承担连带偿还责任。原告为维护自身权益，特诉至贵院，望判如所诉。 被告云南鲁银矿业有限公司辩称，原告系与富源县营上镇大则勒煤矿签订的买卖合同，根据合同法的相对性规定，本案与我公司无关。请求法院依法驳回对我公司的诉讼请求。 被告富源县营上镇大则勒煤矿辩称，对原告提出的欠款本金数额没有异议，但是对其主张的违约金和利息有异议，一是计算依据，二是两者不能同时并用。 被告董承洪辩称，1.董承洪系山东华恒矿业有限公司员工，在山东华恒公司收购大则勒煤矿时，受单位指派担任大则勒煤矿的名义出资人。2.原告系与大则勒煤矿签订的买卖合同，大则勒煤矿为第一债务承担人，而个人独资企业法第31条的规定，个人独资企业不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿，法律对投资者债务承担规定的是补充清偿责任而不是连带清偿责任。 本院经审理认定事实如下：对当事人双方没有争议的事实本院予以认定，据此认定：2011年7月1日山东能源机械集团有限公司与被告富源县营上镇大则勒煤矿签订工业品买卖合同一份，约定被告富源县营上镇大则勒煤矿向山东能源机械集团有限公司购买激光熔覆无火花截齿150套及载波装置2组，价款为76880元，结算方式、时间及地点：货到后全额付款；2011年7月8日山东能源机械集团有限公司与被告富源县营上镇大则勒煤矿签订工业品买卖合同一份，约定被告富源县营上镇大则勒煤矿向山东能源机械集团有限公司购买液压螺母机1套，价款为26800元,结算方式、时间及地点：货到后全额付款；2012年7月1日山东能源机械集团有限公司与被告富源县营上镇大则勒煤矿签订工业品买卖合同一份，约定被告富源县营上镇大则勒煤矿向山东能源机械集团有限公司购买液压支架100架，价款为15105000元,结算方式、时间及地点:合同签订前买受人预付出卖人50万元定金，货到后买受人在第一个月内付合同总额20%的货款，第二个月内再付合同总额20%的货款，到2012年12月30日前，买受人所付出卖人货款，须达到合同总额的90%。留10%作为质保金，质保期满后，质保金在15个工作日内一次性付清，质保期：自货到使用单位之日起质保期壹年。上述三份工业品买卖合同项下被告富源县营上镇大则勒煤矿向山东能源机械集团有限公司购买货物价款共计15208680元，该三份合同对违约责任均约定：一方违约，应向守约方支付标的额的3%违约金。上述三份工业品买卖合同签订后，山东能源机械集团有限公司按合同约定向被告富源县营上镇大则勒煤矿供应了货物，被告富源县营上镇大则勒煤矿仍欠山东能源机械集团有限公司货款共计13878680元未支付。2015年1月1日，山东能源机械集团有限公司变更为山东能源重型装备制造集团有限责任公司，同时又设立了原告山东能源重型装备制造集团有限责任公司新汶分公司，原山东能源机械集团有限公司签订的合同、承揽的业务均由原告山东能源重型装备制造集团有限责任公司新汶分公司承接，因此被告富源县营上镇大则勒煤矿仍欠原告山东能源重型装备制造集团有限责任公司新汶分公司货款13878680元未支付。 对当事人有争议的事实和证据，本院认定如下：1、原告提供2016年11月8日原告与被告云南鲁银矿业有限公司签订的就三份合同剩余价款的往来对账单复印件一份，证实截止2016年10月31日被告云南鲁银矿业有限公司认可拖欠原告货款14308680元的事实。 被告云南鲁银矿业有限公司质证认为：有异议，对账单系复印件不予认可，根据原告举证的合同来看，合同系原告与被告富源县营上镇大则勒煤矿签订的，被告云南鲁银矿业有限公司与原告无真实交易关系，不具有出具该笔对账单的资格，因而不具有债务证明的效力，该对账单就没有债务证明效力。因此，该对账单与被告云南鲁银矿业有限公司无关。 被告富源县营上镇大则勒煤矿、董承洪质证认为：对账单系复印件不予质证。 本院经审查认为，原告提供的往来对账单系复印件，且三被告不予认可，因此本院不予认定。 2、原告提供2017年11月28日原告与被告云南鲁银矿业有限公司往来对账单一份，该往来对账单加盖被告云南鲁银矿业有限公司财务专用章，证实被告云南鲁银矿业有限公司认可截止2017年10月31日拖欠原告货款13878680元。 被告云南鲁银矿业有限公司质证认为：真实性无异议。根据原告举证的合同来看，合同系原告与被告富源县营上镇大则勒煤矿签订的，被告云南鲁银矿业有限公司与原告无真实交易关系，不具有出具该笔对账单的资格，因而不具有债务证明的效力，该对账单就没有债务证明效力。因此，该对账单与被告云南鲁银矿业有限公司无关。 被告富源县营上镇大则勒煤矿、董承洪质证认为：真实性有异议，原告系与被告富源县营上镇大则勒煤矿签订的合同，但却与被告云南鲁银矿业有限公司出具对账单，同一笔债务不可能有两个承担人，根据合同的相对性，债务的承担人为被告富源县营上镇大则勒煤矿，因此该笔对账单不具有证明效力。 本院经审查认为，被告云南鲁银矿业有限公司对原告提供往来对账单真实性无异议，往来对账单载明：“截止2017年10月31日止双方账面余额为13878680元”，且该往来对账单加盖被告云南鲁银矿业有限公司财务专用章，因此视为被告云南鲁银矿业有限公司对被告富源县营上镇大则勒煤矿欠原告货款13878680元的认可，被告云南鲁银矿业有限公司亦负有支付原告货款13878680元的义务。 3、被告富源县营上镇大则勒煤矿提供付款凭证六份，证实已付款133万元。从凭证可以看出，付款方均为富源县营上镇大则勒煤矿。 原告质证认为：真实性无异议，对证明方向补充一点，从证据来看自2012年7月13日以后对原被告争议的该笔款项付款人为本案的被告云南鲁银矿业有限公司，而且在付款抬头上注明的户名为被告云南鲁银矿业有限公司，交易用途上注明的是往来款。被告富源县营上镇大则勒煤矿的这份证据恰恰证实了原告的主张，被告云南鲁银矿业有限公司与被告富源县营上镇大则勒煤矿从法律意义上人格混同，其支付货款被告富源县营上镇大则勒煤矿也认可，那说明被告云南鲁银矿业有限公司是被告富源县营上镇大则勒煤矿的承继人，被告云南鲁银矿业有限公司和被告富源县营上镇大则勒煤矿应对该笔欠款承担连带责任。 被告云南鲁银矿业有限公司质证认为：真实性无异议。该证据无法证明被告云南鲁银矿业有限公司与被告富源县营上镇大则勒煤矿存在承继关系。 被告董承洪质证认为：无异议。 本院经审查认为，被告富源县营上镇大则勒煤矿提供的六份付款凭证中，2012年7月13日的付款系由被告富源县营上镇大则勒煤矿付款，之后的五次付款均为被告云南鲁银矿业有限公司所付，结合原告提供的2017年11月28日原告与被告云南鲁银矿业有限公司的往来对账单，原告要求被告云南鲁银矿业有限公司也承担偿还原告货款13878680元应当得到支持。 4、被告董承洪提供授权委托书一份，证实董承洪因为职务原因担任的是名义出资人，本案与董承洪无关。 原告质证认为：1.对授权委托书真实性和合法性均有异议。2.从原告方递交的第二被告工商登记档案中均没有该授权委托书出现的内容，而注明的是第三被告个人出资，走的资金账户也是董承洪个人账户。3.即便该份委托书是真实的，就董承洪的责任来讲，也不能免除。因为目前工商登记档案材料依然有效，这份证据不能对抗国家有权机关的工商登记。4.这份授权委托书实体内容来讲违反法律规定，也违反了华恒矿业作为国有企业对外投资的相关规定，应当是无效授权。因此对该份证据无论真实性和合法性都有异议，不应作为本案的证据使用。 被告云南鲁银矿业有限公司、富源县营上镇大则勒煤矿质证认为：无异议。 本院经审查认为：该授权委托书系山东华恒矿业有限公司与被告董承洪签订，并不能对抗被告富源县营上镇大则勒煤矿的工商登记，被告富源县营上镇大则勒煤矿在富源县市场监督管理局内资企业登记基本情况表上显示被告富源县营上镇大则勒煤矿为个人独资企业，投资人为被告董承洪。 5、原告提供其与泰安市瑞恒非融资性担保有限公司签订的诉讼保全担保合同一份及收据一份，证实原告进行诉讼保全，实际花费担保费用54000元；提供最高人民法院判例一份，证实诉讼保全担保费用作为必要的诉讼费用应当由败诉方承担，属于诉讼请求费用。 被告云南鲁银矿业有限公司质证认为：诉讼担保全费和其无关，最高人民法院判例只是一个判例，不是法律法规。 被告富源县营上镇大则勒煤矿、被告董承洪质证认为：在合同当中未约定保全费用的负担，因此与两被告无关，最高人民法院判例并不能作为法院适用的依据，不予承担。 本院经审查认为：原告与被告富源县营上镇大则勒煤矿签订的三份工业品买卖合同中未约定担保费用由被告负担，因此原告要求被告承担担保费用54000元无事实依据，本院不予支持。 本院认为，被告云南鲁银矿业有限公司、富源县营上镇大则勒煤矿欠原告山东能源重型装备制造集团有限责任公司新汶分公货款13878680元，至今未还，理应承担还款责任。原告与被告富源县营上镇大则勒煤矿签订三份工业品买卖合同对违约责任均约定：一方违约，应向守约方支付标的额的3%违约金，因此原告主张违约金按合同价款15208680元×3%得出456260.40元，另赔偿违约利息（以本金13878680元为基数，自2014年1月1日至起诉之日，按中国人民银行同期同类贷款利率4.75%得出837939.80元；以本金13878680元为基数，自起诉之日至清偿之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率2倍计算）。《中华人民共和国合同法》第一百一十二条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。”即赔偿损失与其他违约责任方式可以并用。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”本案中，被告未按期偿还原告货款，原告的实质损失为利息损失，原告亦未提交其他证据证明其他损失，因此被告云南鲁银矿业有限公司、富源县营上镇大则勒煤矿应当赔偿原告损失（以本金13878680元为基数，自2014年1月1日至清偿之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算），即原告要求以本金13878680元为基数，自2014年1月1日至起诉之日即2018年2月7日，按中国人民银行同期同类贷款利率4.75%得出837939.80元未违反法律规定本院予以支持，之后的损失以本金13878680元为基数，自2018年2月8日至清偿之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，原告要求按2倍计算高出部分本院不予支持。同时，原告要求被告支付违约金已超出了本案原告的实际损失，对原告的此主张，本院不予支持。原告与被告富源县营上镇大则勒煤矿签订的三份工业品买卖合同中未约定担保费用由被告负担，因此原告要求被告承担担保费用54000元无事实依据，本院不予支持。 被告富源县营上镇大则勒煤矿系个人独资企业，在富源县市场监督管理局内资企业登记基本情况表上显示被告富源县营上镇大则勒煤矿投资人为被告董承洪，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条规定：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”第三十一条规定：“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。”因此，被告富源县营上镇大则勒煤矿财产不足以清偿上述债务时，被告董承洪应当以其个人的其他财产予以清偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款之规定，判决如下： 一、被告云南鲁银矿业有限公司、富源县营上镇大则勒煤矿自本判决生效之日起五日内共同偿还原告山东能源重型装备制造集团有限责任公司新汶分公司货款13878680元； 二、被告云南鲁银矿业有限公司、富源县营上镇大则勒煤矿于本判决生效之日起五日内共同赔偿原告山东能源重型装备制造集团有限责任公司新汶分公司逾期付款损失837939.80元（以本金13878680元为基数，自2014年1月1日至起诉之日即2018年2月7日，按中国人民银行同期同类贷款利率4.75%计算）； 三、被告云南鲁银矿业有限公司、富源县营上镇大则勒煤矿于本判决生效之日起五日内共同赔偿原告山东能源重型装备制造集团有限责任公司新汶分公司逾期付款损失（以本金13878680元为基数，自2018年2月8日至清偿之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）； 四、被告富源县营上镇大则勒煤矿财产不足以清偿上述债务时，被告董承洪应当以其个人的其他财产予以清偿； 五、驳回原告山东能源重型装备制造集团有限责任公司新汶分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费113161元，保全费5000元，共计118161元，由原告山东能源重型装备制造集团有限责任公司新汶分公司负担3960元，由被告云南鲁银矿业有限公司、富源县营上镇大则勒煤矿、董承洪负担114201元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。 审 判 长  鹿金宝 人民陪审员  路克明 人民陪审员  王功勋 二〇一八年十月九日 书 记 员  刘 梅