广东省韶关市浈江区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0204民初1724号原告：林永发，男，1966年10月16日出生，汉族，住广东省韶关市武江区。委托诉讼代理人：吴伟强，广东众同信律师事务所律师。被告：张书品，男，1966年6月6日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区。委托诉讼代理人：谢涛，广东宜方律师事务所律师。第三人：全州鑫品矿业有限公司。住所地：全州县咸水镇蕉川村委早禾田村龙家祖山。法定代表人：张书品，该公司执行董事。原告林永发与被告张书品、全州鑫品矿业有限公司股权转让纠纷一案，本院于2018年7月13日立案受理后，依法适用普通程序，于2018年9月7日公开开庭进行了审理。原告林永发的委托诉讼代理人吴伟强，被告张书品及其委托诉讼代理人谢涛，第三人全州鑫品矿业有限公司法定代表人张书品到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林永发向本院提出诉讼请求：1、解除双方约定入股协议《收条》；2、被告返还原告股权受让款72万元及违约金（违约金从2012年8月7日起按年利率6%计至款项付清之日止，暂计979200元）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年8月7日，原告将72万元以银行转账方式汇入张书品账户，汇款用途矿山参股，同日，被告及第三人向原告出具《收条》，被告在收条中将双方约定写明:被告将在广西全州县石砚铜矿（单位名称：全州鑫品矿业有限公司）拥有的67%的股份让与2%的股权给原告，并按该股比例，给原告同享股利分红，张书品、全州鑫品矿业有限公司在收条上签名、盖章。被告收到股权转让款后至今没有将张书品的2%变更到原告名下，没有在工商登记中变更股权结构，也没有按约定向原告分红，原告也未能参与公司经营管理，被告的行为严重违约，违反诚实信用原则，为维护原告合法权益，提起诉讼。原告林永发围绕诉讼请求提交了以下证据：1、企业信用信息公示报告，证明第三人的主体资格，同时也证明公司作为本案被告从收款至今都没有将原告作为股东在工商登记中确立；2、收条、银行转账单、账户流水清单，证明：（1）被告收到原告股权转让款72万元，（2）被告同意将其在第三人中的2%股权转让与原告，原告享有按股权比例分红的事实。被告张书品辩称：原告要求解除入股协议，依据不足，原、被告之间是多年的朋友，购买股份也是原告的强烈要求，原告基于对被告的信任，自愿购买张书品本人名下的2%股权，并由被告代为行使持有股份，代为参与公司管理，以及代为受领公司分红等股东权利和义务，即原告作为隐名股东存在，所以不存在需要进行工商变更登记（收条也没有约定）以及原告亲自参与公司管理的问题。至于分红问题，因为公司自2011年成立以来，因环评等问题困扰一直没有生产（有增值税纳税申报表和照片为据），故不存在分红问题，所有股东一直没有享受分红，待公司实际生产并产生利润，原告肯定可以按照比例享受收益和分红。原、被告之间的协议合法有效，应依法依约全面履行，被告没有损害原告股东利益等行为，原告要求解除协议，不符合《合同法》第94条规定的法定解除情形，其诉请没有事实和法律依据，应予以驳回。被告张书品提交的证据有：1-2、纳税申报表、照片，证明第三人从成立至今都没有实际生产。第三人全州鑫品矿业有限公司陈述：当时原告入股，公司其他股东是知情的，公司盖章是通过其他股东知道这回事并表示无异议，其他股东知情、也不反对。原告转账不是直接汇到公司账号，是汇到被告账号，出具收条，让利2%的股权给原告，至今为止，2000年重建公司到2012年开始办手续到2015年，整个都已经办下来，到2015年因价格太低，一直等待，到去年年底，有色金属慢慢回升，公司资金有问题，其他股东也没钱，就找合作伙伴，现在在谈收购及合作开发，有两个单位都在谈这个事情，公司一直没有生产。根据当事人陈述和经法院审查确认的证据，本院查明和认定事实如下：2012年8月7日，原告从其中国银行韶关华泰支行的银行账号向被告在中国建设银行韶关西城支行的银行账号转账72万元，中国银行结算业务申请书注明用途为矿山参股，2012年8月17日，被告以收款人的名义向原告出具一份《收条》，内容为：今收到林永发先生汇入72万元，本人将在广西全州县石砚铜矿（单位名称：全州鑫品矿业有限公司）拥有的67%的股份让与2%的股权给林永发，并按该股份比例给林永发同享股利分红。第三人全州鑫品矿业有限公司在上述《收条》上盖章确认。现原告认为被告收到股权转让款后至今没有将股权变更登记在原告名下，被告的行为已构成违约，为维护原告合法权益，原告遂提起本案诉讼。另查，全州鑫品矿业有限公司为有限责任公司，于2011年7月11日成立，公司住所地在广西壮族自治区全州县咸水镇蕉川村委早禾田村龙家祖山，登记机关为全州县工商行政管理局，注册资本为160万元，股东有张书品、陈庆汗、苏国锋三人，其中张书品认缴出资额为107.2万元，即占公司股权比例为67%。原告入股时，被告认可全州鑫品矿业有限公司其他股东知情，至今未办理股权变更登记。本院认为：本案是股权转让合同纠纷。第三人全州鑫品矿业有限公司作为有限责任公司，公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记，登记事项发生变更的，应当办理变更登记。被告作为全州鑫品矿业有限公司占有67%股权的股东，于2012年8月17日向原告转让其拥有的全州鑫品矿业有限公司2%股权时，全州鑫品矿业有限公司盖章认可，被告陈述其他股东知情且无异议，也即是确认原告向被告购买全州鑫品矿业有限公司2%股权是公开的，据此，除非原告明示确认为隐名股东，否则，被告应当依法协助原告办理股权变更登记手续。被告认为原、被告约定是隐名股东的主张并无证据证实，在原告予以否认，且无证据证明原告已以隐名股东的身份享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利并承担义务的情况下，被告认为原告是隐名股东的主张本院不予采信。鉴于本案原、被告居住在韶关，全州鑫品矿业有限公司登记机关在全州县工商行政管理局，路途较远等实际情况，办理股权变更登记手续需要合理时间，被告应在签订合同后6个月内协助原告办理股权变更登记手续，现被告至今未能协助原告办理股权变更登记手续，已构成违约；鉴于全州鑫品矿业有限公司当时的经营状况及原告对该公司的期望值等原因，原、被告约定以72万元购买该公司2%股权，确定的购买金额及所占股权比例均具有一定时效性，且因有限责任公司具有高度的人合性，而原、被告已产生争执又未能协商一致的情况下，被告未能在合理期限内协助原告办理股权变更登记手续，原告已不能实现合同目的，因此，原、被告签订的入股协议《收条》应予解除，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。综上，原告要求解除双方签订的入股协议《收条》，被告返还购买股权款及违约金的诉请，依法有据，本院予以支持，但违约金的计算应从2013年2月17日起算至付清之日止为宜。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项，第九十七条、第一百一十三条、第一百七十四条，《中华人民共和国公司法》第三十二条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、解除原告林永发与被告张书品于2012年8月17日签订的入股协议《收条》。二、被告张书品于本判决生效之日起五日内返还原告林永发72万元及支付以本金72万元按年利率6%从2013年2月17日起计至付清款项之日止的违约金。三、驳回原告林永发的其他诉讼请求。案件受理费13592元，保全费4120元，合共17712元，由被告张书品负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  陈礼波人民陪审员  郭文杰人民陪审员  陈 强二〇一八年十月十日书 记 员  郑诗蓉