河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫13民终3803号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司。住所地：南阳市宛城区张衡东路****楼门面房。统一社会信用代码：91411300779421924N。代表人：王建涛，任该公司经理。委托诉讼代理人：孔磊，河南梅溪律师事务所。被上诉人（原审原告）：朱克，男，汉族，生于1974年11月23日，住，住河南省镇平县住河南省镇平县。被上诉人（原审被告）：许奇才，男，汉族，生于1982年6月3日，住，住河南省镇平县/div>上诉人中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称：平安财险南阳支公司）因与被上诉人朱克、许奇才为机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省镇平县人民法院（2018）豫1324民初218号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险南阳支公司的委托诉讼代理人孔磊，被上诉人朱克及被上诉人许奇才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险南阳支公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判上诉人赔偿被上诉人79141元（不服金额6608.82元）；2、本案全部上诉费用由被上诉人负担。事实和理由：1、一审程序违法，一审法院“经核实”被上诉人朱克从事玉器加工销售行业，所谓的核实未经上诉人一方的质证，也未出示核实的内容，程序明显违法；2、一审判决对误工费用的处理过高，应按照80元/天计算较为合理；3、一审判决对停车费用的处理错误，不应支持该费用。朱克辩称：我从事玉雕加工行业，一审认定事实清楚，处理正确,应驳回上诉，维持原判。许奇才辩称：不发表意见。朱克向一审法院提出诉讼请求：1、判令二被告支付医疗费等计82209.51元；2、本案诉讼费、鉴定费由二被告承担。在审理过程中，变更第1项诉讼请求为：要求赔偿朱克损失为197224.9元，其中医疗费17880.61元、伙食补助费1350元、营养费1350元、误工费91547.9元、护理费4542.9元、残疾赔偿金59115.72元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费12937.79元、车损2200元、交通费1000元、停车费300元。一审法院认定事实如下：2017年10月29日8时许,许奇才驾驶其所有的豫Ｒ×××**号小型轿车在镇平县石佛寺政府路口处进出道路时,与朱克驾驶的电动车相撞,造成朱克受伤及车辆受损。镇平县公安局交警大队镇公交认字［2018］第00775号道路交通事故认定书认定，许奇才承担事故全部责任，朱克无责任。该车在平安财险南阳支公司处投有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，保险期间均为自2016年12月19日00时起至2017年12月19日24时止。交强险责任限额为122000元，其中死亡伤残赔偿限额110000元（含丧葬费、死亡、伤残赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、精神损害抚慰金）、医疗费赔偿限额10000元（含医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、整容费、营养费），财产损失赔偿限额2000元；商业三者险保险责任限额500000元，不计免赔险涵盖商业三者险。朱克受伤后，自2017年10月19日至2017年12月13日在南阳市张仲景医院住院治疗45天，共支付医药费18266.61元。朱克病情诊断为：1、T12椎体压缩性骨折；2、颅脑损伤；3、××。2018年2月24日，经朱克申请，本院委托南阳南石法医临床司法鉴定所对朱克伤残等级进行鉴定，2018年3月28日该所出具了司法鉴定意见书，评定朱克伤残程度符合十级伤残。朱克共支付鉴定费800元。朱克在镇平县石佛寺镇从事玉雕批发加工销售行业，在石佛寺镇××村购房居住。朱克支付停车费300元。朱克向法庭提交交通费票据1000元。事故发生后，许奇才垫付医疗费386元，平安财险南阳支公司垫付6000元。另查，2017年度河南省农村居民人均可支配收入为12719.18元，农村居民人均消费支出9211.52元，居民服务和其他服务业职工平均工资为36848元，批发和零售业职工平均工资为43592元。一审法院认为：车辆行驶必须遵守交通安全法律法规，违反交通安全法律法规造成他人损害及财产损失的应承担相应的损害赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成他人人身、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”许奇才驾驶机动车与朱克驾驶的电动车车相撞，造成朱克受伤及车辆损失，经交警部门认定许奇才负全部责任。许奇才所有豫Ｒ×××**号小型轿车在平安财险南阳支公司处投有交强险、商业第三者责任险。因此，对于朱克的损失，首先应当由平安财险南阳支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分在商业第三者责任险的保险金额内予以赔偿，剩余部分由许奇才赔付。故朱克要求赔偿损失的诉讼请求成立，予以支持。朱克住院45天，其损失为：1、医疗费17880.61元；2、误工费，朱克未能提供证据证实其近三年的收入状况，故按照2017年度河南省批发和零售业职工平均工资43592元计算，并从住院之日（2017年10月19日）计算至定残前一日（2018年3月27日）共计160天，即（43592元/年÷365天/年）×160天＝19108.82元；3、护理费，按照2017年度河南省居民服务、修理和其他服务业职工平均工资36848元并按1人计算45天，即（36848元/年÷365天/年）×45天＝4542.9元；4、住、住院伙食补助费照30元/天计算45天，即30元/天×45天＝1350元；5、营养费，按照30元/天计算45天，即30元×45天＝1350元；6、残疾赔偿金，朱克生于1974年11月23日，收入虽来源于城镇，但其居住地点非城镇规划区域，故应按照河南省2017年度农村人均可支配收入为12719.18元/年计算20年，考虑朱克构成十级伤残，即12719.18/年×20年×10%＝25438.36元。朱克父亲朱建才生于1949年5月13日，母亲张改存生于1949年8月30日，均按照2017年度河南省农村居民人均消费支出9211.52元计算11年，朱建才、张改存夫妇生育子女三人，考虑朱克构成十级伤残，朱克应当负担的部分应9211.52元/年×（11年+11年）年÷3人×10%=6755.11元；朱克的女儿朱慧珊生于2007年8月1日，计算7年，考虑朱克十级伤残，朱克应当负担的部分应9211.52元/×7年÷2人×10%=3224.03元；共计35417.5元；7、精神损害抚慰金，考虑朱克的伤残程度及许奇才在事故中所承担的责任，朱克要求5000元并无不当，予以支持；8、交通费，结合朱克住院天数及住院地点，酌定为800元；9、停车费300元。以上损失合计85749.83元。朱克未能提供有效证据证实其电动车损失及停车费的具体数额，故该两项请求不予支持。朱克上述损失中医疗费17880.61元、营养费1350元、住、住院伙食补助费1350元计20580.61元，平安财险南阳支公司应在交强险医疗费限额内赔偿10000元。朱克误工费19108.82元、护理费4542.9元、残疾赔偿金共计35417.5元、精神抚慰金5000元，交通费800元，共计64869.22元，平安财险南阳支公司应在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内予以赔偿。朱克停车费300元，平安财险南阳支公司应在交强险财产赔偿限额2000元内予以赔偿。因此，平安财险南阳支公司在交强险赔偿限额内应赔付朱克的损失共计为75169.22元。朱克剩余损失85749.83元-75169.22元=10580.61元，未超过因朱克车辆投保的第三者责任限额，且投保有不计免赔特约险，朱克承担事故全部责任，因此平安财险南阳支公司应予以赔偿。平安财险南阳支公司垫付的6000元，在理赔时应予以扣除。朱克合理损失已由保险公司赔偿，许奇才不再承担支付赔偿款项的责任。而许奇才垫付的386元，在保险公司理赔时，应当将该垫支款直接支付给许奇才。因朱克的诉讼请求部分得到支持，且保险合同约定保险公司不承担案件受理费、鉴定费，故上述费用由朱克和许奇才合理分担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、限中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿朱克朱克各项损失75169.22元（含保险公司先期支付的医疗费6000元；许奇才垫付的386元，由保险公司理赔时将该款予以扣除并直接支付给许奇才）；二、限中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司于本判决生效后十日内在第三者责任险的保险限额内赔偿朱克各项损失10580.61元；三、驳回朱克的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4250元，鉴定费800元，合计5050元，朱克负担1900元，许奇才负担3150元。二审期间各方均未提交新的证据。本院查明的事实与一审查明的事实相一致。本院认为：各方当事人对交通事故及交警部门出具的道路交通事故责任认定均无异议，本院对此予以确认。（一）关于一审程序是否违法的问题，一审法院鉴于庭审中平安财险南阳支公司对朱克购买房屋协议、务工情况持有异议而向房屋出售人、务工单位负责人予以核实，并无不妥；况且，二审庭审中已向上诉人出示该询问笔录并让上诉人发表质证意见，上诉人一方的诉讼权利已依法予以保护；（二）关于对误工费用、停车费用如何处理的问题，一审法院综合参照朱克的收入情况，按照2017年度河南省批发和零售业职工平均工资以及误工天数予以处理并无不当；产生交通事故后，朱克驾驶的是电动车，其请求停车费用的损失不符合一般性常，况且一审判决在评理部分已明确对停车费用不予支持，但在计算数额及处理时仍将该停车费用计算在内并予以处理，存在矛盾，本院依法将该费用予以扣除。综上，上诉人的上诉理由部分成立，本院依法予以部分支持。一审认定事实清楚，部分处理欠妥，本院依法部分纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持河南省镇平县人民法院（2018）豫1324民初218号民事判决第二项；二、撤销河南省镇平县人民法院（2018）豫1324民初218号民事判决第一项、第三项；三、限中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿朱克朱克各项损失74869.22元（含保险公司先期支付的医疗费6000元；许奇才垫付的386元，由保险公司理赔时将该款予以扣除并直接支付给许奇才）；四、驳回朱克的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4250元，鉴定费800元，二审案件受理费50元，合计5100元，朱克负担1900元，许奇才负担3200元。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 李路明审判员 尹双珊二〇一八年十月十一日书记员 邹佳隽