吉林省扶余市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）吉0781民初3475号 原告曲文远，男，1958年12月29日生，汉族，工人，现住黑龙江省 委托诉讼代理人：张明德，扶余市三岔河法律服务所法律工作者。 被告刘都，男，1971年11月1日生，汉族，个体户，现住扶余市。 被告潘庆龙，男，汉族，1972年3月20日生，农民，现住扶余市. 委托代理人薛立堂，系吉林省夫余律师事务所律师。 被告姜立明，男，汉族，1986年1月14日生，农民，现住扶余市. 原告曲文远诉被告刘都健康权纠纷一案，本院于2016年2月2日立案受理，依法适用普通程序，两次公开开庭进行了审理。于2017年6月26日作出一审判决，被告刘都不服，提出上诉，松原市中级人民法院发回重审，本院另行组成合议庭，追加潘庆龙、姜立明为被告，于2018年10月24日公开开庭进行了审理，原告曲文远及其诉讼代理人张明德、被告刘都、潘庆龙、姜立明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曲文远诉称：2015年12月4日原告在被告刘都处安装大锯期间，被告刘都出的铲车吊锯时，由于钢丝绳脱落，大锯掉下来将原告腿部砸伤，被送到扶余市德天骨科医院治疗，经诊断为，左胫骨平台开放性骨折，头部外伤，在腰硬联合麻醉下行切开复位，内固定物固定术，住院37天，好转出院，此次事故发生实属被告刘都铲车吊锯时失误造成，对原告的伤害被告应承担全部责任，事故发生后，关于损失赔偿与被告协商未果，故起诉要求赔偿医疗费16581.90元、护理费4466.88元、误工费30275.52元、伙食补助费3700元、伤残赔偿金49801.72元、后续治疗费19500元、精神损害赔偿5000元、鉴定费2200元、交通费644.50，合计132418.68元。 原告为证实自己的主张向法庭提交了住院病历及出院诊断书各一份，住院处医疗票据一枚，王文学、董喜金证实材料各一份、吉林一诺司法鉴定意见书及鉴定票据一枚 被告刘都辩称，对于原告的一切费用我不同意承担。首先，原告不是我雇的人，潘庆龙是原告的雇主，原告诉讼主体错误；其次，发生事故的铲车是帮忙安装大锯，是钢丝绳挂的位置不对，钢丝绳脱落，带锯将原告砸伤的，不是铲车砸伤的，应追加潘庆龙为第一被告；应由潘庆龙承担全部责任。 被告潘庆龙辩称，自己与被告刘都是附条件的承揽关系，在安装大锯时由于被告刘都的司机操作不当，致使发生事故，被告不应承担责任。 被告姜立明未答辩。 经审理查明，潘庆龙雇佣曲文远、王文学为被告刘都加工板方。2015年12月4日原告曲文远在被告刘都处安装带锯，被告刘都雇佣的铲车司机用铲车吊起带锯，在摆正带锯时，由于套挂带锯的钢丝绳脱落，将原告曲文远砸伤。原告被王文学等人送往扶余市德天骨科医院救治，住院37天，出院诊断为：左侧胫骨平台开放性骨折、头部外伤，出院注意事项：1、继续对症治疗；2、10天复诊；3、随诊治疗。12月21日至25日一级护理4日，二级护理33日。医疗机构住院费票据1枚16581.90元。交通票据10枚644.5元。2016年6月14日经原告曲文远申请，本院通过松原市中级人民法院司辅办委托吉林一诺司法鉴定中心对原告伤残等级、再医费进行司法鉴定。2016年8月8日该鉴定中心出具吉林一诺司法鉴定中心（2016）法临鉴字第0801号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、曲文远左侧胫骨平台骨折切开复位内固定物术后已构成X（十）级伤残；2、曲文远二次手术费用为19500元，鉴定费2200元。 另查明，原告曲文远户籍所在地黑龙江省伊春市翠峦区西山街永胜委，系城镇户口。 上述事实，有原告曲文远、被告刘都、被告姜立明的陈述，曲文远的医疗证明、住院病历、医疗费发票、交通费等证据证实，并经庭审质证确认，本院予以采信。 本院认为，根据当事人的当庭陈述，能够认定被告潘庆龙雇佣原告曲文远加工木材，曲文远为潘庆龙提供劳务，刘都给付其报酬，双方形成了雇佣关系。潘庆龙自带工具自行雇佣人员到刘都的木材加工厂承揽加工木材，所雇佣的人员劳动报酬由潘庆龙支付，潘庆龙虽然没有书面的加工承揽合同，但是根据当事人的陈述能够证明每提供一立方米成品刘都给其支付90元的加工承揽费，所雇佣的工人曲文远负责指挥管理是无异议的，故可认定刘都和潘庆龙之间形成的是加工承揽合同关系，刘都与曲文远之间不存在雇佣关系。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款关于雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任的规定，潘庆龙是雇主，其对雇员曲文远所遭受的人身损害承担60%的责任；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作的过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定做人不承担赔偿责任。但定做人对定做、指示或者选任有过失的应当承担相应的赔偿责任。”本案中刘都作为定做人在选任潘庆龙为承揽人时没有考虑潘庆龙存在缺少加工木材资质、加工木材经验及安全注意保障等选任过失，且发生事故时是适用刘都的铲车进行的操作，刘都对自己的车辆存在管理上的过失，故应承担40%的赔偿责任。 误工费，原告因伤致残持续误工，误工时间可以计算至定残日前一天，根据《吉林省高级人民法院关于二O一六年度人身损害赔偿执行标准的通知》的规定，农民误工费参照“农、林、牧、渔业”误工标准计算，173日×113.96元，误工费为19715.08元； 护理费，根据《吉林省高级人民法院关于二O一六年度人身损害赔偿执行标准的通知》的规定，非医护人员的护理费参照“居民服务和其他服务业”的误工标准计算，曲文远住院期间I级护理4日，II级护,33日，护理费为4953.62元。 伤残赔偿金，根据吉林一诺司法鉴定中心鉴定意见，曲文远左侧胫骨平台骨折切开复位内固定物固定术后已构成X（十）级伤残，依照《吉林省高级人民法院关于2016年度人身损害赔偿执行标准的通知》之规定，2015年度吉林省城镇居民人均可支配收入为24009.86元，原告的伤残赔偿金为48019.72元（24009.86元X20年X10%）； 二次手术费19500元根据吉林一诺司法鉴定中心鉴定意见，本院予以支持；鉴定费2200元经审查无明显不当，予以确认； 交通费，参照曲文远就医时间、地点及次数等情况，根据原告提交的交通费凭证支持644.5元。 精神损害抚慰金，因原告曲文远损伤构成十级伤残，对今后的身体健康和正常的工作、生活带来影响，也给其精神上带来痛苦，根据本案具体情节及其给原告造成的伤害后果等情况，同时充分考虑精神损害赔偿兼具补偿性、抚慰和惩罚功能，酌情确定3000元。 依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、被告刘都于本判决生效之日起十日内赔偿曲文远医疗费17226.4元、误工费19715.08元、护理费4953.62元、伙食补助费3700元、伤残赔偿金48019.72、二次手术费19500元、交通费644.5元、精神抚慰金3000元以上合计116759.32元的40%即46703.73元。 二、被告潘庆龙于本判决生效之日起十日内赔偿曲文远医疗费17226.4元、误工费19715.08元、护理费4953.62元、伙食补助费3700元、伤残赔偿金48019.72、二次手术费19500元、交通费644.5元、精神抚慰金3000元以上合计116759.32元的60%即70055.59元。 三、被告姜立明不承担责任。 四、驳回曲文远其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费500元，鉴定费2200元，由刘都负担1080元，由潘庆龙负担1620元。 如不服本判决，可以在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于吉林省松原市中级人民法院。 审 判 长  朱国君 人民陪审员  张柏丽 人民陪审员  张 宏 二〇一八年十月三十一日 书 记 员  栾晨光