贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔03民终5048号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司。负责人:张家骐，系该公司总经理。诉讼代理人：张虎，贵州乾锋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：申小刚。被上诉人（原审被告）：覃快。上诉人中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司因与被上诉人申小刚、覃快机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省务川仡佬族苗族自治县人民法院（2018）黔0326民初827号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月28日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司上诉请求：1.撤销务川自治县人民法院（2018）黔0326民初827号民事判决，改判上诉人赔偿的损失为14506.94元;2.二审上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1.原审认定被上诉人误工费、护理费的金额错误。仅以务川鹏程运输公司泥高车队出具的《证明》用于证明误工费标准为每月4500元的证据不足。另外，被上诉人提交的鉴定意见不客观，认定误工期为90日、护理期为30日不当，上诉人认可的误工期为60日，护理期为18日；2.原审支持被上诉人的营养费无事实依据，被上诉人住院医嘱中没有加强营养的医嘱。申小刚提出书面答辩意见称:1.根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，其有固定收入，应按实际减少的收入计算误工费；2.“三期鉴定”与法律规定并不矛盾。请求驳回上诉。申小刚向一审法院起诉请求：1.判令覃快、中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司赔偿申小刚误工费等共计23852.20元；2.本案诉讼费由覃快、中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司承担。一审法院认定事实：2017年9月19日，覃快持C1类机动车驾驶证驾驶贵Ｃ×××**号小型面包车沿东昇大道往县医院方向行驶。当日17时30分，该车行驶至务川县××大道××处，在变更车道时与同向直线行驶的由申小刚驾驶的电动车相碰刮，造成申小刚及乘坐电动车的伍燕受伤，电动车受损的道路交通事故。2017年10月10日，务川自治县公安局交通警察大队认定，覃快驾驶车辆时，变更车道影响其他道内车辆行驶，覃快负此次事故的全部责任，申小刚及伍燕无责任。同日，务川自治县公安局交通警察大队向覃快送达道路交通事故认定书，覃快因对责任划分有异议而拒绝签名，但未在三日内提出复核申请。事故发生后，申小刚至务川自治县人民医院住院治疗，诊断：1、闭合性腹外伤：右肾挫裂伤；2、右上肢挫伤。2017年10月8日出院，住院18天，医嘱：出院后半年内应避免重体力劳动，每2-4周返于我科门诊复查右肾情况，不适随访。2017年12月28日，经遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见：申小刚本次外伤的误工期为90日、护理期为30日、营养期为30日。申小刚支付鉴定费600元。出院后，申小刚先后在务川自治县人民医院、遵义医学院附属医院复查，支付医疗费1522.20元。平安财保遵义支公司预付申小刚住院期间医疗费5000元，覃快垫付申小刚住院期间医疗费2579.80元，申小刚支付住院期间医疗费1000元，结算住院治疗费为7472.94元，覃快领取退费527.06元。申小刚维修其电动车支付300元。另查明，贵Ｃ×××**号小型面包车在平安财保遵义支公司投保机动车交通事故责任强制保险，责任限额为122000元，投保第三者责任保险，责任限额为100万元。交通事故发生在保险期限内。申小刚系务川鹏程运输有限责任公司泥高车队驾驶员，每月工资4500元，其因交通事故受伤后，于2018年9月22日被辞退。一审法院认为：覃快驾驶贵Ｃ×××**号小型面包车与申小刚驾驶的电动车发生碰刮，导致申小刚受伤及电动车受损，且覃快负此次交通事故的全部责任，应当承担相应赔偿责任，但贵Ｃ×××**号小型面包车已在平安财保遵义支公司投保机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险，且本次交通事故发生在保险期限内，根据《中华人民共和国保险法》第十四条“保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，平安财保遵义支公司应首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分在商业第三者责任险保险责任限额内予以赔偿，仍有不足部分则由覃快承担相应赔偿责任。覃快对交通事故责任认定提出异议，但其在获知交通事故责任认定后并未提出复核申请，庭审中亦未提交相关证据支持其主张。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、第十九条“侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”的规定，对申小刚的相关诉讼请求参照“2017年贵州省道路交通事故损害赔偿数据”依法进行计算如下：1、误工费、护理费。结合申小刚住院治疗18天及医嘱，护理期限认定为30天，护理人员认定为1人，按照居民服务及其他服务业职工平均工资，计算护理费为2811.90元，认定误工期限为90天，因申小刚在务川鹏程运输有限责任公司泥高车队工作期间月工资为4500元，计算误工费为13500元。2、交通费。鉴于申小刚至遵义检查治疗及鉴定，必然产生相应的交通费，一审法院酌情支持交通费200元。3、住院伙食补助费。申小刚在务川自治县人民医院住院18天，计算住院伙食补助费为720元。4、鉴定费。申小刚为明确损伤情况，支付鉴定费600元，系合理支出，予以认定。5、医疗费。申小刚虽未主张住院医疗费，查明其住院医疗费为8052.74元，申小刚支付复查医疗费1522.20元，医疗费共计9574.94元。6、电动车维修费300元。上述各项费用共计27706.84元，应由平安财保遵义支公司在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内承担。鉴于平安财保遵义支公司预付5000元，覃快垫付2579.80元，领取退费527.06元，实际垫付2052.74元，为了鼓励救助，节约司法资源，减轻诉累，故应由平安财保遵义支公司支付申小刚20656.04元，支付覃快垫付费用2052.74元。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，申小刚诉请赔偿营养费，因医嘱中并无需加强营养的意见，不予支持。一审法院据此判决：一、中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司于本判决生效后二十日内赔偿申小刚各项损失共计20656.04元，支付覃快垫付费用2052.74元；二、驳回申小刚的其他诉讼请求。案件受理费减半收取150元，申小刚承担50元，覃快承担100元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据，本院对原判认定的事实予以确认。本院认为，本案各方当事人对于该次交通事故造成的经济损失，除个别项目的计算金额存在争议外，对于其他事项均无异议，本院予以确认。关于上诉人所提误工费、护理费计算金额错误的上诉理由，经查，被上诉人申小刚就其在本次交通事故中所受误工损失，已举出务川鹏程运输有限责任公司泥高车队出具的证明材料予以初步证明，一审法院也进行了调查核实，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”之规定，一、二审期间，平安财保遵义支公司对申小刚所主张的误工损失均未提出相反证据予以反驳，故一审法院认定误工费标准与误工期限并无不妥。而且，一审法院结合鉴定意见和医嘱，按照居民服务及其他服务业职工平均工资标准计算护理期限和护理费亦无不当。对于上诉人所提原审支持营养费无事实依据的上诉理由，经查，一审判决中已明确阐明“申小刚诉请赔偿营养费，因医嘱中并无需加强营养的意见，不予支持”。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张启飞审判员  万 亿审判员  贺灿灿二〇一八年十月三十日法官助理赵凯书记员陈婷婷