河南省商丘市梁园区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1402民初7511号原告田某某，男，汉族，1970年1月11日出生，住河南省商丘市。委托代理人吕继超，河南京港律师事务所律师。被告李某某，男，汉族，1984年1月1日出生，住河南省商丘市。委托代理人张铧，商丘市法律服务所法律工作者。被告商丘市梁园区运通劳务服务公司。住所地商丘市长征路**。法定代表人刘浩，职务经理。统一社会信用代码91411400706703592委托代理人张勇，河南辰正律师事务所律师。原告田某某与被告李某某、商丘运通劳务服务有限公司（以下简称运通公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月1日立案受理，依法适用简易程序，由审判员付磊独任审判，公开开庭进行了审理。原告田某某及其委托代理人吕继超,被告李某某的委托代理人张铧,运通公司的委托代理人张勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田某某向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告赔偿原告医疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费等共计21万元。二、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告系被告聘用的货车司机，2017年8月11日5时，在安徽省太和县境内京珠线852公里200米处，原告驾驶的被告的豫Ｎ×××**号货车与高军驾驶的皖Ｋ×××**货车发生交通事故，该事故造成双方车辆受损、原告受伤的后果，该交通事故经交通大队认定，高军负全部责任，田某某无责任。原告因该事故受伤住院数十天，并最终导致九级伤残的严重后果。原告认为，原告实在为被告提供雇佣劳动的过程中受伤，且原告自身无责任，所以根据法律规定，被告应当承担赔偿责任，在与被告商量未果的情况下，原告诉至法院，依法支持原告的诉请。被告李某某辩称：1、请求法院依法驳回被答辩人田某某的诉讼请求。2、本案的诉讼费用由被答辩人承担。被答辩人田某某系答辩人的司机，2017年8月11日田某某驾驶豫Ｎ×××**号货车，在安徽省太和县境内与高军驾驶的皖Ｋ×××**货车发生交通事故，该事故造成双方车辆受损，田某某受伤。该事故经交通事故警察大队认定，高军负事故的全部责任，田某某无责任。侵权责任法第35条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任。提供劳务的一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，提供劳务的一方田某某因劳务受到损害，但是接受劳务的一方李某某，没有任何过错，李某某不应承担任何责任。侵权责任法第四十八条规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通事故安全法的有关规定承担赔偿责任。道路交通事故安全法第76条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：1、机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，属于机动车发生交通事故造成损害，有过错的一方是机动车驾驶人高军，是高军给原告造成了侵权，本案的被告李某某没有对原告造成侵权，应由侵权人高军和高军驾驶的机动车投保的保险公司承担赔偿责任，李某某没有对原告构成侵权，李某某不应对原告承担赔偿责任。本案中，适用侵权责任法的规定，侵权责任法是2010年7月1日实施，不适用于《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件的解释》的规定，该解释是2004年5月1日实施，侵权责任法是上位法，该解释是下位法，与侵权责任法相冲突的法律不再适用。原告与被告之间不能再说是雇佣关系，只能按照侵权责任法的规定，原、被告属于个人之间的劳务关系，应当按照侵权责任法第35条、第48条及道路交通事故安全法第76条的规定承担责任。本案中被告李某某没有对原告田某某形成侵权，不应向原告承担赔偿责任，原告应向实际侵权人请求赔偿。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告运通公司答辩称：田某某受伤系第三人侵权，根据侵权责任法规定，应由侵权责任人进行赔偿，答辩人仅为豫Ｎ×××**号车辆的挂靠车主，并不实际参与管理和经营，田某某与答辩人之间不存在任何劳动劳务关系，所以答辩人不应承担赔偿责任。其他同被告李某某答辩意见。围绕诉讼请求，原告向本院提交如下证据：原告的身份证、户口本、驾驶证、货运证各一份，证明原告的主体资格和驾驶货车资格。证据二，豫Ｎ×××**号货车行车证一份，证明该车辆登记车主为被告商丘梁园区运输劳务服务公司。证件三，证人证言一份，证明原告系被告李某某临时聘用的司机，月工资为5000元。证据四，交通事故责任认定书一份，证明2017年8月11日在京珠线852公里200米处，田某某驾驶的豫Ｎ×××**号货车豫高军驾驶的皖Ｋ×××**货车发生交通事故，导致田某某受伤，在该事故中，高军负全部责任，田某某无责任。同时证明原告系被告李某某聘用的司机。证据五，原告的病历两份，证明原告因事故受伤在太和××医院和××市长征人民医院住院治疗，共住院57天（41天+16天）。证据六，医疗费票据2张，证明原告为治疗花费医疗费49969.89元。证据七，伤残鉴定意见书和鉴定费票据各一份，证明原告已经构成九级伤残，继续治疗费8000元，护理期限90天，鉴定费用为1900元。证据八，①原告因经营出租车与商丘吉利汽车出租服务公司的挂靠协议、出租车行驶证、资格证各一份；②原告在商丘市××长江路居住证明，租房协议、房东房产证和户口本。证明原告在商丘居住，并经营出租车生意，其伤残赔偿金等应按城镇居民标准计算。证据九，残疾用具（拐杖和坐便椅）调拨单一张及购买票据4张。证明原告因购买残疾用品花费400元。证据十，交通票据148张，证明原告因治伤花费交通费用1740元。被告李某某向本院提交如下证据：道路交通事故认定书一份，证明原告的损害是有机动车驾驶人高军造成，高军是原告的实际侵权人，被告没有对原告构成伤残，被告不应当向原告承担赔偿责任。被告运通公司向本院提交如下证据：被告李某某与被告运通公司签订的车辆挂靠协议书一份，证明车辆实际所有人为被告李某某。合同中明确约定第一条第二项约定乙方及乙方所聘请雇佣的人员不属于甲方的员工，不享受甲方职工待遇，由此可以证明，被告李某某雇佣原告与被告运通公司没有关系。经庭审质证，被告李某某、被告运通公司对原告提交的证据五、七无异议，被告李某某、运通公司对原告提交的证据一真实性无异议，认为原告的户口本可以证明原告系农业户口，原告的赔偿不能按城镇户口赔偿标准计算。不能证明被告对原告构成侵权。被告运通公司对原告提交的证据二提出异议认为，运通公司是该车的挂靠车主，实际经营均由被告李某某经营。被告李某某、被告运通公司对原告提交的证据三的真实性提出异议认为，不能证明原告的工资为每月5000元。被告李某某、被告运通公司对原告提交的证据四真实性无异议，认为该证据能够证明原告田某某是由肇事车主高军造成伤害，案外人高军是对原告的实际侵权人，对原告的赔偿应当由高军和高军驾驶的机动车投保的保险公司进行赔偿。被告李某某、被告运通公司对原告提交的证据六提出异议认为，医疗费已经由被告李某某实际支付48169.89元，但应当由侵权人高军及保险公司赔偿。被告李某某、被告运通公司对原告提交的证据八提出异议认为，挂靠协议为2017年3月14日，距事故发生不满一年，根据法律规定，受害人在城镇居住及工作均满一年以上，才能使用城镇赔偿标准。与原告提交的证据完全不符合。挂靠协议虽然签订，但不能证明原告实际开出租车，且不能证明原告在事故发生前一年内一直在城市开出租车。对于租房协议和合同真实性异议为不能证明原告田某某在该房屋居住，应当出示辖区派出所出具的证明，以及该辖区居委会的证明。根据法律规定，原告的证据不能证明原告长期在城镇居住，不应按原告在城镇居住来计算赔偿数额，不应由被告承担赔偿责任。原告提交的证据目录中多次提及田某某系被告李某某雇佣的司机，证明原告认可原告本身与运通公司没有任何劳动劳务关系。被告李某某对原告提交的证据九无异议，但认为不应由被告进行赔偿。被告李某某对原告提交的证据十提出异议认为被告李某某已经实际支付了600元，其他由法庭酌定。综合双方当事人的举证、质证意见，对当事人无异议的证据本院予以确认。对当事人有异议的证据，本院予以确认。本院作如下认证：原告提交的证据一、二、四、六、八、九及被告李某某提交的道路交通事故认定书、被告运通公司提交车辆挂靠协议的真实性、合法性、关联性予以认定，对其证明对象将结合全案综合认定。原告提交的证据三系证人证言，证人张某没有出庭作证接受质询，本院不予采信。原告提交的证据十，，本院根据原告住所地与治疗医院之间的距离并参照其住院时间、治疗次数，本院酌定1000元。依据法庭采信的证据及当事人的合理陈述，本院确认以下案件事实：原告田某某系被告李某某雇佣的司机，被告李某某系豫Ｎ×××**号货车的实际车主，该车挂靠在运通公司名下。2017年8月11日5时许，原告田某某驾驶豫Ｎ×××**号货车车辆，行驶至京珠线852公里200米处时与高军驾驶的皖Ｋ×××**货车碰撞。致使田某某受伤，车辆损坏。该事故经阜阳市太和县公安局交警大队认定，高军负事故全部责任，田某某无责任。事故发生后，原告自2017年8月11日至9月21日在太和皖北医院住院治疗，共计支付医疗费44374.87元，自2017年10月9日至10月25日商丘长征人民医院住院治疗，共计支付医疗费5595.02元。商丘商都法医临床司法鉴定所于2017年12月18日作出鉴定意见，被鉴定人田某某目前构成九级伤残。同时该所出具参考意见：被鉴定人田某某左侧三踝骨折已行内固定术，以后需在适当时机行内固定物取出术，约需8000元。根据被鉴定人田某某的情况，存在护理期，约需90日。原告为此支付鉴定费1900元。诉讼中，原告自认被告李某某垫付了交通费500元，医疗费原告支出了1800元，其他都是由被告李某某支出。另查明，原告田某某的户口户别栏载明居民家庭户口。自2015年起在商丘××××和新城租房居住。河南省2017年度，居民服务业和其他服务业平均工资36848元/年，农林牧渔业职工平均工资24457元／年，交通运输业平均工资为55485元/年，城镇居民人均收入为29557.86元。本院认为：雇员损害与道路交通事故责任纠纷属于不同诉求，侵权竞合不能混合处理。被侵权人在从事劳动过程中被第三人损害的，受害人可以“提供劳务者受害赔偿纠纷”诉讼，主张雇主赔偿，也可以以机动车交通事故责任纠纷为案由（结合侵权事实确定法律关系）要求第三人及保险公司赔偿。本案原告以“提供劳务者受害赔偿纠纷”诉讼，主张雇主被告李某某赔偿，符合法律规定。原告田某某系被告李某某雇佣为司机，双方形成雇佣关系，雇员在从事雇佣活动期间遭受损害，雇主应当承担相应的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。根据该规定，被告李某某承担的是无过错责任。被告李某某承担赔偿责任，可以向第三人追偿。故原告请求被告赔偿损失理由成立，本院予以支持。原告田某某的损失为：1、医疗费44374.87元﹢5595.02元＝49969.89元。2、误工费按上年度河南交通运输业平均工资55485元计算至定残前一日，共计128天。即（55485元÷365天）×128天＝19457.75元。3、护理费按照上年度河南省居民服务和其他服务业职工平均工资36848元／年计算90天，即（36848元／年÷365天）×90天＝9085.81元。4、营养费按照10元／天计算57天，即570元。5、、住院伙食补助费按照国家工作人员出差伙食补助费80元／天计算57天即4560元。6、伤残赔偿金，伤残赔偿金按上年度城镇居民人均纯收入29557.86元结合其伤残程度计算20年，为29557.86元×20年×20﹪＝118231.44元。7、原告受伤构成伤残对其精神上造成痛苦，精神抚慰金酌定按10000元计算。8、原告受伤需拄拐活动，购买辅助器具费用400元。9、交通费，，根据原告住所地与治疗医院之间的距离并参照其住院时间、治疗次数，本院酌定酌定1000元。10、鉴定费1900元。上述十项原告的损失共计215174.9元。在本案中，原告系在从事雇佣活动期间受伤，且在事故中并无过错，故其损失应由被告李某某承担，扣除被告李某某垫付原告的交通费、医疗费48669.89元后，被告李某某应实际赔偿原告166505.01元。在赔偿时予以扣除。被告李某某所有车辆虽挂靠在被告运通公司名下，但原告与被告运通公司并不存在雇佣关系，故原告请求被告运通公司赔偿损失理由不足，本院不予支持。原告请求得到部分支持，故本案诉讼费由原、被告合理分担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：一、被告李某某赔偿原告田某某各项损失共计166505.01元（已扣除被告李某某已支付款48669.89元）。于本判决生效后十日内履行完毕。二、驳回原告田某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为2225元，由原告田某某负担410元，被告李某某负担1815元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于商丘市中级人民法院。审判员 付 磊二〇一八年十月二十九日书记员 冯迎亚