河北省邢台市桥西区人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0503民初2261号原告：邢台安顺物资有限责任公司，住所地邢台市桥**百泉路翔泰实业公司汽修厂院内，统一社会信用代码911305027502726XY。法定代表人：闫珍琦，董事长。委托诉讼代理人：甄小强，男，1968年11月23日出生，汉族，该公司经理，住邢台市桥**。被告：山西二建集团有限公司，住所地太原市杏花岭区东华门街**，统一社会信用代码911400007011334043。法定代表人：祁立柱，系该公司董事长。委托诉讼代理人：齐乐全，河北张舰律师事务所律师。被告：山西二建集团有限公司第二十分公司，住所地太原市杏花岭东华门街****，统一社会信用代码91140107586183771U。负责人：韩雄飞，系该公司经理。委托诉讼代理人：齐乐全，河北张舰律师事务所律师。被告：河北瑞雅房地产开发有限公司，住所地邢台市桥**顺德路太拖拉汽车修理厂院内，统一社会代码91130502576755625A。法定代表人：王志广，系该公司董事长。委托诉讼代理人：张俊岭，男，1965年12月26日出生，回族，系该公司员工，住邢台市桥**。原告邢台市安顺物资有限责任公司（以下简称安顺公司）与被告山西二建集团有限公司（以下简称山西二建）、山西二建集团有限公司第二十分公司（以下简称山西二建二十分公司）、河北瑞雅房地产开发有限公司（以下简称瑞雅公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年8月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告安顺公司的委托诉讼代理人甄小强与被告山西二建及其二十分公司共同委托诉讼代理人齐乐全、被告瑞雅公司的委托诉讼代理人张俊岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安顺公司向本院提出诉讼请求：1、判令山西二建及其二十分公司共同偿还原告安顺公司钢材款4658915.88元，并自2018年6月30日起以938.531吨为基数每日每吨3元计算支付原告钢材款至实际付清之日止；2、判令被告按合同约定以所欠钢材款及资金占用费的总额为基数，自2018年7月1日起按月利率5%向原告承担违约金直至付清购方欠售方全部钢材款止；3、判令被告瑞雅公司对上述款项承担连带保证责任；4、案件受理、保全费等原告为实现债权的费用由被告负担。事实与理由：2017年4月25日，山西二建二十分公司（原山西省第二建筑工程公司第二十分公司）、瑞雅公司与原告签订《购货协议》，约定山西二建二十分公司购买原告的钢材，并约定购方采购售方每批钢材价格经双方商定确认，按提货当天双方认定的市场价格执行（具体实际提货吨数、单价、金额、详见售方钢材发货调拨单，以购方实际提货品种、数量为准，付款方式为自提货之日起二个月60天内付款），购方提货之日起至付款之日期间，每天给付售方每吨3元做为资金占用费给付售方，做为最终给付钢材款时的实际结算价格。资金占用费按购方提货之日到给付售方钢材款之日止，按每批钢材实际提货天数、吨数计算，每批次钢材的资金占用费以此类推。还约定如被告未按约定的期间向原告支付钢材款及资金占用费，应按所欠钢材款及资金占用费的总额的月5%向售方承担违约责任。合同第7条约定由瑞雅公司承担连带保证责任。合同签订后，原告按合同约定履行了义务，而购方未按约定向原告支付全部钢材款，双方于2018年6月30日核对后，购方尚欠原告938.531吨的钢材款及资金占用费4658915.88元，依照公司法的规定，山西二建集团有限公司应当对其分公司的债务承担共同偿还责任，瑞雅公司应依法承担连带保证责任。后经原告多次催要，购方仍以各种理由拒不支付。现诉至贵院，请求贵院查明事实，支持原告的诉讼请求。被告山西二建、山西二建二十分公司辩称，1、对管辖权有异议，合同约定在争议发生时由合同签订地人民法院管辖，但该合同实际签订地为乙方的住所地为桥**。2、合同约定付款方式为甲乙双方对账确认货款之日起2个月付款，而根据双方对账的时间为2018年6月30日，但原告起诉状所载明的起诉时间为2018年8月10日还未满实际的付款最终日期。3、合同第8条约定在货款支付前原告需提供支付款项等值的增值税发票，如未开具，则甲方有权延迟支付相应款项且不承担任何违约责任。4、合同虽约定了每吨每天3元的资金占用费，但该项约定并不合理，因为合同的第二条明确约定了付款的方式和期限，甲方在向乙方支付货款时不应当计算该项资金占用费。5、双方约定的延期支付违约金按总货款的每月5%利率，明显过高，如若支持该诉请，我方要求对该项违约金计算时做相应减少，应按中国人民银行同期贷款利率计算。被告瑞雅公司辩称，同意山西二建及二十分公司代理人的答辩意见。另，根据合同第7条约定，我公司在接受货物后，必须有我们公司签字认可，但我公司没有确认总量和签字。本院经审理认定事实如下：2017年4月25日，原告（甲方）与被告山西二建二十分公司（甲方）、被告安顺公司（乙方）签订《钢材购货合同》一份，约定甲方购买乙方的钢材；并约定每批钢材价格经双方商定后确认，按提货当天双方认定的市场价格执行（具体实际提货吨数、单价、金额、详见乙方钢材发货调拨单，以甲方实际提货品种、数量为准），付款方式为自每批次供货完后两个月（60天）内付款；甲方提货之日起至付款之日期间，给付乙方每吨每天3元做为资金占用费，乙方提供合法有效的增值税发票后，连同货款一并支付给乙方。资金占用费按甲方提货之日到付乙方钢材款之日止，按每批钢材实际提货天数、吨数计算，每批次钢材的资金占用费以此类推；甲方所欠乙方钢材款，应按双方约定的付款期限给付乙方钢材款及资金占用费，不得拖延支付，如违约延期支付，当期应给付乙方的钢材款及资金占用费应每月按总货款的5%给付乙方违约金，直至付清甲方所欠乙方全部钢材款；本协议甲方所欠乙方钢材款、资金占用费的支付均由丙方提供担保付款责任，甲方无力偿还时，由丙方将相应款项支付给乙方，在乙方给甲方提供相应等额合法有效增值税发票后，由甲方支付给乙方或由丙方直接支付给乙方。担保期限为主债务届满期起两年，乙方提供的货物进场，必须由丙方人员（申更卫）签字认可；货款支付前，乙方须提供支付款项等值的增值税发票，若开具不合格的增值税发票，甲方有权迟延支付应付款项直至乙方开具合格票据之日且不承担任何违约责任等内容。合同签订后，原告陆续向山西二建二十分公司供应钢材，2018年6月30日，经原告与被告山西二建二十分公司对账确认被告山西二建二十分公司共欠原告938.531吨钢材款4658915.88元，至今未向原告支付。本院认为，原告与被告山西二建二十分公司和被告瑞雅公司签订的《钢材购货合同》合法有效，但合同中约定先由原告向被告山西二建二十分公司开具合法有效的增值税发票后，再由二被告向原告给付钢材款的条款，违背了税法的相关规定，也违背了先付款后出票或者同时进行的交易习惯，同时，按交易习惯，发票可视为付款凭证。故该项约定可能会给原告带来风险，有失公平责任原则，所以对此约定，本院不予认可。双方应当诚信履行合同约定其他义务，原告依法约定履行了送货义务，但被告未依照合同约定履行付款义务，已构成违约，应当依法承担违约责任，但合同约定以欠付款项为基数按月利率5%标准承担违约金过高，被告山西二建二十分公司请求降低，本院予以采纳，本院依法调整按月利率2%执行，即被告山西二建二十分公司应当自2018年8月31日起按月利率2%偿付原告违约金至钢材款和资金占用费付清之日止。关于合同中约定的资金占用费的问题，在《河北省高级人民法院关于当前商事审判工作中的若干具体问题的意见》中已有明确的指导意见，本院予以参照执行，即：钢材买卖合同约定浮动价格是行业习惯，一般不约定固定价格，而是以某个时间点的同行业价格如“兰格网”公布的价格为标准。近年来出现了“加价款”和“资金占用费”的约定，此种情况，首先要根据合同内容确定当事人约定的实际付款期限，在付款期限前，关于“加价款”和“资金占用费”的约定应该视为特别的价格条款，给予法律保护；对于约定付款期限后“加价款”和“资金占用费”的，应该认定为合同的违约条款，对此条款可以适用违约金调整机制原则。对于供货合同已经完成，双方形成了对账单的，如果对账单的真实性可以认定，法院不应该再区分最终数额的来源结构，即不再考虑“加价款”和“资金占用费”问题而直接确定欠款数额。参照上述指导意见，本院原告与被告山西二建二十分公司于2018年6月30日对账确认的938.531吨钢材款4658915.88元予以认可，合同约定付款方式为自每批供货完后甲乙双方对账确认货款之日起两个月付款，资金占用费自提货之日起至付款之日期间按每吨每天3元执行，本院予以认可。而原告请求自2018年6月30日起计算资金占用费，是原告对自己部分实体权利的放弃，本院予以认可；但原告请求资金占用费计算至付清款项之日止，不符合约定，依照合同的约定及原告的主张，资金占用费应计算两个月（60天），即938.531×60×3=168935.58元。原告请求被告山西二建对山西二建二十分公司的债务承担共同偿还责任，符合《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，本院予以支持。原告请求被告瑞雅公司对本案债务承担连带责任保证，符合法律规定和合同的约定，本院予以支持。二被告辩称对管辖权有异议，但二被告在签订期间并未对管辖权提出异议，具合同明确约定由合同签订地邢台市桥西区人民法院管辖，故对二被告的该项主张，本院不予采纳。二被告辩称原告主张的款项在起诉时未满实际的付款最终日期，但在法庭辩论终结时，早已超过应付款日期，故被告应当依照法律的相关规定和合同约定向原告履行付款义务。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，判决如下：一、被告山西二建集团有限公司和被告山西二建集团有限公司第二十分公司于本判决生效之日起五日内共同给付原告邢台安顺物资有限责任公司钢材款4658915.88元、资金占用费168935.58元，共计4827851.46元，并以4827851.46元为基数自2018年8月31日起按月利率2%偿付原告违约金至付清钢材款及资金占用费止；二、被告河北瑞雅房地产开发有限公司对上述债务承担连带保证责任；三、驳回原告邢台安顺物资有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44070元，减半收取计22035元，由被告山西二建集团有限公司、山西二建集团有限公司第二十分公司、河北瑞雅房地产开发有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。审判员  张丽娜二〇一八年十月十五日书记员  王英杰