广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤13民终5065号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司。住所地：东莞市南城街道三元路**粤丰大厦办公**。法定代表人:陈青松，总经理。委托诉讼代理人：梁利华，广东江畔律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘粉红，女,1957年3月14日出生汉族，住广东省龙门县。委托诉讼代理人：成育祥，广东兆鹏律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄泳华，广东兆鹏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:龙海勇，男，1978年7月23日出生户籍所在地：湖南省祁东县，现住广东省龙门县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司因与被上诉人刘粉红、龙海勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠州市龙门县人民法院（2018）粤1324民初327号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司的委托诉讼代理人梁利华、被上诉人委托诉讼代理人成育祥，到庭参加了诉讼,被上诉人龙海勇经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司上诉请求：1、请求二审法院依法对被上诉人的误工费重新认定，驳回被上诉人误工损失请求，争议金额为13508元。2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：事故发生后，被上诉人刘粉红未停止发放工资，不存在误工损失。被上诉人刘粉红提供的收入证明及银行工资流水不足以确定其住院期间及休养期间每月减少收入4405元的事实，同时银行流水也显示在事故发生后，刘粉红的工资未停止发放。况且刘粉红未提供事故发生前一年的银行流水、工资发放记录、返聘协议等证据证明其实际收入，其事发前以及事发后的银行流水每月均有工资收入项，且事发后的工资金额比事发前的工资没有减少。不符合最高院对误工费的认定，故请求二审法院依法对被上诉人刘粉红的误工费重新认定。被上诉人刘粉红答辩表示服从一审判决。被上诉人龙海勇未作答辩。原审原告刘粉红向一审法院起诉请求：1.请求贵院依法判决被告二在交强险限额内赔偿原告医疗费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等损失60000元，精神损害抚慰金优先在交强险内支付；2.请求贵院依法判决被告二在第三者商业险限额内优先赔偿原告伤残赔偿金等损失95642.3元，合计155642.3元；3.本案诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：2017年06月26日11时20分，被告龙海勇驾驶粤Ｓ×××**号小型普通轿车，从龙门永汉往龙门城方向行驶，途经龙门县永××线××路段与迎面而来的刘汉精驾驶粤Ａ×××**号小型普通轿车(并载有刘粉红)发生碰撞，造成刘汉精、刘粉红两人受伤及双方车辆严重损坏的交通事故。经龙门县公安局交通警察大队现场勘查，于2017年7月19日作出441324[2017]第C0008号《道路交通事故认定书》，认定被告龙海勇应承担事故的全部责任;刘汉精、刘粉红不应承担事故的责任。事故发生后，原告被送至广东省龙门县人民医院急诊及住院治疗，于2017年7月11日出院，住院15天，用去医疗费37164.35元，住院期间陪护人员1人，出院诊断为：1、左胫骨平台骨折；2、右第2掌骨骨折；3、全身多处挫擦伤；4、高血压病；5、慢性支气管炎，出院医嘱为：1、院外加强营养，伤后休息120天以康复锻炼，定期门诊复查、拍片，加强患肢功能锻炼；2、注意休息，避免患肢负重，视骨折情况决定患肢负重时间，不适随诊；3、出院带药：仙灵骨葆胶囊☆（基甲）1.5gPObid×7天，脉血康胶囊☆（基甲）0.75gPOtid×7天。原告于2017年7月7日在龙门泰康药业有限公司购买拐杖花费150元，购买跌打药用去18元。原告于2017年8月13日、2017年9月9日在广州市第八人民医院门诊治疗用去医疗费452.78元。原告于2017年9月26日委托广东衡正法医临床司法鉴定所对其伤情进行伤残等级评定，广东衡正法医临床司法鉴定所于2017年9月26日作出鉴定意见为：被鉴定人刘粉红左侧胫骨平台外缘骨折（骨折线累及关节面），已行骨折内固定术治疗，现遗留左膝关节活动功能丧失40.0%，鉴定为人体损伤X级（十级）伤残。原告刘粉红为此次鉴定支出鉴定费2300元。原告于2018年4月24日委托广东衡正法医临床司法鉴定所对其后续治疗费进行鉴定，广东衡正法医临床司法鉴定所于2018年4月26日作出鉴定意见为：被鉴定人刘粉红今后需行左胫骨平台骨折钢板内固定物拆除术治疗，后续治疗费预计累计需人民币10000元。原告刘粉红为此次鉴定支出鉴定费744元。原告刘粉红是城镇居民户口，是龙门县人民医院的退休职工，2011年5月起至今被返聘到龙门县人民医院担任妇产科医师工作。原告刘粉红于2017年1至5月平均月返聘劳务费为4405元，自事故发生后，龙门县人民医院已停发其住院及休养期间工资待遇。被告龙海勇为肇事车辆粤Ｓ×××**小型普通轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司处投保了机动车交通事故责任强制险（简称交强险）和机动车商业第三者责任险50万元及第三者责任险不计免赔。事故发生在保险期限内。事故另一伤者刘汉精已向本院另案起诉，被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险医疗费用赔偿限额内垫付了刘汉精的医疗费10000元，原告对此无异议。原告刘粉红及刘汉精均要求平均分配上述交强险死亡伤残赔偿限额110000元。本院经审查认为，本案争议的焦点为：1.原告的各项诉求是否合理？2.被告的责任如何划分？公安交警部门作出的《道路交通事故认定书》对事故的原因和适用的法律依据进行了阐述，对事故责任主体之间的过错进行了分析，从而作出责任认定，根据责任认定，认定被告龙海勇承担事故的全部责任，刘汉精、刘粉红不承担事故的责任，该认定事实清楚，适用法律正确，且当事人无异议，本院予以认可。被告龙海勇驾驶车辆发生交通事故，对他人造成损失，其应对他人的损失依法承担相应的赔偿责任。被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司是事故车辆粤Ｓ×××**号小型普通轿车的承保公司，事故发生在保险期间，其应承担相应的保险责任。关于原告的各项诉求是否合理的问题。原告刘粉红是城镇居民户口，故原告的各项损失应按照城镇居民标准计算。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》，原告的各项损失如下：1、医疗费37635.13元。以原告提供的医疗费、医药费发票为证，本院予以确认。2、残疾辅助器具费150元。原告因伤购买拐杖花费150元，有发票为证，属于合理费用，本院予以支持。3、误工费13508元。根据原告提供的单位收入证明及银行工资流水，确定其住院期间及休养期间每月减少的收入为4405元，误工天数从2017年6月26日计算至2017年9月26日(定残日前一天)，误工天数92天，误工费为13509元（4405元÷30天×92天），其请求13508元符合规定，本院予以支持。4、护理费1280元。原告住院15天，住院期间陪护人员1人，按每天150元计算，故护理费应为2250元（15天×150元/天），原告请求护理费1280元，符合规定，本院予以准许。5、住院伙食补助费1500元。原告住院15天，按每天100元计算，故原告的住院伙食补助费应为1500元（15天×100元/天）。6、营养费500元。原告在本次事故中受伤被评定为一个十级伤残，亦有医嘱嘱咐需加强营养，本院确定为500元。7、交通费750元。原告未提供交通费发票，但考虑其治疗期间确有交通费产生的实际，住院期间按每天30元计算，住院15天，住院期间的交通费计算为450元（15天×30元/天）。出院后原告曾到广州市第八人民医院门诊治疗，该部分交通费本院酌定为300元，上述交通费共计750元。8、精神损害抚慰金10000元。原告在本次事故中受伤被评定为一个十级伤残，其请求精神损害抚慰金10000元合理，本院予以支持。9、鉴定费3044元。根据原告提供的两张鉴定费发票，确定鉴定费为3044元。10、残疾赔偿金75368.6元。原告是城镇居民户口，故其请求按城镇标准计算残疾赔偿金为75368.6元（37684.3元×20年×0.1），理由充分，本院予以支持。11、后续治疗费10000元。根据鉴定机构出具的鉴定意见确定后续治疗费为10000元，本院予以支持。以上损失共153735.7元，本院予以确认。对于原告请求超出上述认定的赔偿数额部分，本院不予支持。关于被告的责任如何划分的问题。被告龙海勇为肇事车辆粤Ｓ×××**号小型普通轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司处投保了交强险和机动车商业第三者责任险50万元，被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险医疗费用赔偿限额已赔付刘汉精的医疗费10000元。原告刘粉红及刘汉精均要求平均分配上述交强险死亡伤残赔偿限额110000元。因此，上述赔偿款项应由被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险在死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿原告刘粉红精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金45000元，以上合计55000元;其余的损失即医疗费37635.13元、护理费1280元、残疾辅助器具费150元、误工费13508元、住院伙食补助费1500元、营养费500元、交通费750元、鉴定费3044元、余下残疾赔偿金30368.6元（75368.6元-45000元）、后续治疗费10000元，共98735.7元,因被告龙海勇在事故中负全部责任，故被告龙海勇应赔偿原告98735.7元，此款由被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在商业第三者责任险500000元限额内先行赔付。关于被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司主张扣除非社保用药的问题，因其未提供证据证明非医保用药的范围，应当承担举证不能的不利后果，因此，对其辩称不予采纳。被告龙海勇经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法可作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，一审判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿精神损害抚慰金、残疾赔偿金共55000元给原告刘粉红，限在本判决发生法律效力之日起5日内付清。二、被告龙海勇应赔偿医疗费、护理费、残疾辅助器具费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费共98735.7元，此款由被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在商业第三者责任险限额500000元范围内先行赔付，限在本判决发生法律效力之日起5日内付清。三、驳回原告刘粉红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1700元，由原告刘粉红负担20元，被告龙海勇、中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司共同负担1680元。本院二审期间，当事人未提交新证据。对一审法院认定的事实除被上诉人住院及休息期间的收入情况外，本院予以确认。另查，依据被上诉人提供的银行流水显示，2017年6月26日至9月26日，龙门县人民医院向被上诉人发放的工资、凉茶费、中秋节补助共6691.56元。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，被上诉人在误工期间有收入6691.56元，该款应当在误工费中予以扣减，被上诉人实际减少的损失为4405元÷30天×92天-6691.56元=6817.44元。一审认定被上诉人误工费13508元有误，本院予以纠正。在一审认定各项损失的基础上，经本院审查，被上诉人损失共147044.14元，该赔偿款项应由上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险的死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿刘粉红精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金45000元，以上合计55000元;其余的损失即医疗费37635.13元、护理费1280元、残疾辅助器具费150元、误工费6817.44元、住院伙食补助费1500元、营养费500元、交通费750元、鉴定费3044元、余下残疾赔偿金30368.6元（75368.6元-45000元）、后续治疗费10000元，共92044.14元,由上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在商业第三者责任险500000元限额内予以赔付。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持惠州市龙门县人民法院（2018）粤1324民初327号民事判决第一项、第三项及案件受理费部分；二、变更惠州市龙门县人民法院（2018）粤1324民初327号民事判决第二项为，上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司应在本判决生效之日起5日内在商业第三者责任险限额500000元范围内赔偿医疗费、护理费、残疾辅助器具费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费共92044.14元给被上诉人刘粉红。本案件二审受理费138元由被上诉人刘粉红负担，上诉人预交的二审案件受理费3270元予以退回。本判决为终审判决。审判长  陈晓文审判员  刘天贞审判员  张佳誉二〇一八年十月二十三日法官助理吴芝仪书记员朱迪妮附相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。