湖南省永州市冷水滩区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘1103民初2933号原告：寒阳，男，1979年6月27日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区，被告：永州华天城置业有限责任公司潇湘分公司，住所地永州市冷水滩区河东曲河桥头****。负责人：伍志伟。委托诉讼代理人：王志坚，湖南九子龙律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告寒阳与被告永州华天城置业有限责任公司潇湘分公司（以下简称华天城置业潇湘分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年7月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告寒阳、被告华天城置业潇湘分公司的委托诉讼代理人王志坚到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告寒阳向本院诉称：一、判决撤销被告以“工作能力和水平不适应岗位”为由单方面提前解除与原告的劳动合同的决定，并赔偿自劳动合同解除日至劳动关系恢复之日期间的工资损失；二、判决被告依法支付原告加班费15554元，并加付赔偿金15554元；三、判决被告依法支付原告2018年4月被克扣的工资1934元，并加付赔偿金6000元；四、判决被告依法为原告补交2017年10月至2018年4月的医疗、养老、失业、工伤保险。以上共计39042元。事实及理由：原告于2017年10月10日起在被告处任综合部经理，被告以总公司永州华天城置业有限公司与株洲好棒美房地产开发有限公司（证据一：法人伍志伟，与被告法人为同一人）签订协议，由株洲好棒美房地产开发有限公司以被告的名义开发“华天首府”项目为由，以“株洲好棒美房地产开发有限公司”名义与原告签订了《劳动合同》（证据二），并在《劳动合同》前言中明确说明“鉴于甲方与永州华天城置业有限公司签订《房地产开发项目合作合同》以永州华天城置业有限公司潇湘分公司的名义运作‘华天首府’项目的开发，乙方同意甲方以永州华天城置业有限公司潇湘分公司的名义履行本合同”，约定原告的工作岗位为综合部经理，试用期2个月，工资为每月5000元，转正后工资为每月6000元，合同期限为2017年10月10日至2020年10月9日，共三年。原告于2017年12月提出《员工转正审批表》（证据三），经被告投资人之一余方麟（证据四）签字批准转正。2018年4月27日，被告法人、投资人之一伍志伟违反公司规定和程序私自以株洲好棒美房地产开发有限公司的名义向原告发出《关于解除寒阳同志劳动合同关系的通知书》（证据五），以原告“工作能力和水平不适应岗位”为由提前解除与原告的《劳动合同》。原告自入职被告综合部经理以来，努力改变被告粗放的管理模式，并初步建立了相对规范的人力资源管理体系和制定了部分基本规章制度，经公司领导批准发布执行，并提交了《2017年度工作报告》和《月工作报告》、《周工作报告》（证据六），且原告因为被告没有为员工办理社保而于2018年4月8日向常务副总经理余方麟在微信中提出了离职的诉求（证据七），被余方麟挽留，被告并无任何证据或绩效考核资料（证据八）证明原告“工作能力和水平不适应岗位”。原告根据《劳动法》、《劳动合同法》的相关规定，于2018年4月27日提交《关于解除劳动合同的申诉》，并通过微信的方式发给主管副总经理向荣（证据九），未得到回复。2018年4月28日，被告不顾原告的申诉，非法强制要求原告停止执行职务，并交出办公室钥匙，离开被告的经营场所。根据《劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行”的规定，被告非法单方面解除与原告的劳动合同的决定应予以撤销，并继续履行劳动合同；根据劳动部办公厅《关于处理劳动争议案件几个问题的复函》（劳办发【1997】15号）第二条“在处理解除或终止劳动合同的劳动争议时，如果仲裁委员会的裁决或人民法院的判决撤销了企业解除或终止劳动合同的决定，企业应从决定解除或终止劳动合同之日起补发职工工资”的规定，被告应支付原告自劳动合同解除日至劳动关系恢复之日期间每月6000元的工资损失。原告根据被告投资人的要求所做的《考勤管理制度》（证据十）第四条规定“公司实行六天工作制，星期天休息”，原告自2017年10月10日入职以来，每周星期六均按照被告的《考勤管理制度》规定出勤（证据十一），截止到2018年4月27日，共计27天，但被告出纳魏秀莲（证据四）每月支付给原告的工资中并未包含加班费（证据十二）。根据《劳动法》第四十四条第二款“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”、劳动部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》【劳社部发[2008]3号】之规定，被告应支付原告加班费6000÷20.83×27×2=15554元；根据《劳动合同法》第八十五条“安排加班不支付加班费的，用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金”规定，加付赔偿金15554元。2018年4月，被告以原告缺勤、旷工等理由扣发原告工资1934元。原告于2018年4月28日被被告非法强制要求停止执行职务，并交出办公室钥匙，离开被告的经营场所，当时并未在任何考勤登记表上签名确认4月份的出勤记录，被告也一直未通知原告确认4月份出勤记录。根据被告《考勤管理制度》第二十七条、第二十八条、第二十九条规定，员工出勤记录应公开，并经员工本人确认，方能作为员工工资计算依据。故，被告以原告缺勤、旷工等理由扣发原告工资不符合《考勤管理制度》的程序规定。根据《劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定，被告应补发原告工资1934元；根据《劳动合同法》第八十五条“未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者报酬的，用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金”规定，加付赔偿金6000元。原告自2017年10月10日入职被告综合部经理以来，被告未依法为原告缴纳医疗、养老、生育、失业、工伤保险。原告依照法律规定和职责所在于2018年3月15日以微信的方式向被告法人伍志伟提出公司未为员工缴纳医疗、养老、生育、失业、工伤保险所面临的法律风险（证据十三），未得到理睬。根据《社会保险法》第十条“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”、第二十三条“职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费”、第三十三条“职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费”、第四十四条“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费”、第五十三条“职工应当参加生育保险，由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费，职工不缴纳生育保险费”、第八十四条“用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正”、第八十五条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足”的规定，被告应依法为原告补交自2018年10月以来的医疗、养老、生育、失业、工伤保险。2018年4月29日，原告向永州市劳动人事仲裁委员会提出撤销被告以“工作能力和水平不适应岗位”为由单方面提前解除与原告的劳动合同的决定，并赔偿自劳动合同解除日至劳动关系恢复之日期间的工资损失；被告依法支付原告加班费，并加付赔偿金；被告依法支付原告2018年4月被克扣的工资1934元，并加付赔偿金6000元；被告依法为原告补交2017年10月至2018年4月的医疗、养老、失业、工伤保险的仲裁请求。2018年7月17日，原告收到永州市劳动人事仲裁委员会于2018年7月9日做出的“永劳人仲案字【2018】第151号”仲裁裁决书，认定原告与被告“不存在劳动关系”，驳回原告的仲裁请求。原告认为，永州市劳动人事仲裁委员会认定事实错误，裁决结果显失公正。综上所述，被告的行为严重违反法律规定，侵犯原告的合法权益，给原告造成了伤害，请贵院以事实为依据，以法律为准绳，依法维护原告的合法权益。被告华天城置业潇湘分公司辩称:被告公司与原告不存在劳动关系，本案被告不是适格主体，请求法庭驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了相关证据，本院通过庭审对双方无异议的证据本院予以确认，并在卷佐证。通过庭审听取了双方当事人的陈述及认定的证据，确认事实如下：原告（乙方）于2017年10月10日与株洲好棒美房地产开发有限公司（甲方）签订了一份《劳动合同》，在《劳动合同》前言说明“鉴于甲方与永州华天城置业有限公司签订《房地产开发项目合作合同》以永州华天城置业有限公司潇湘分公司的名义运作‘华天·首府’项目的开发，乙方同意甲方以永州华天城置业有限公司潇湘分公司的名义履行本合同”。双方在合同中约定：合同期限为2017年10月10日至2020年10月9日，原告的工作岗位为综合部经理，试用期2个月，工资为每月5000元，转正后工资为每月6000元。2017年10月至2018年4月原告在工作期间收到了自网上银行打入的相应的工资。2018年4月27日株洲好棒美房地产开发有限公司向原告下达了解除《劳动合同》通知书，并停止其职。原告认为华天城置业潇湘分公司侵犯了其合法权利，向永州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：一、请求裁决被申请人以“工作能力和水平不适应岗位”为由单方面提前解除与原告的劳动合同的决定，并支付自劳动合同非法解除日至解除劳动合同的决定撤销之日止的工资；二、请求裁决被申请人支付申请人周未加班费14897元；三、请求裁决依法支付申请人2017年4月被克扣的工资1934元和赔偿金1500元；四、请求裁决依法为申请人补交2017年10月至2018年4月的社保，后续为申请人缴纳社保”。永州市劳动人事争议仲裁委员会经庭审后认为：“从申请人提交的证据一《劳动合同》、证据二关于解除寒阳同志劳动合同关系的通知书，显示的是申请人与案外公司建立劳动关系，从申请人提交的其他证据，无法证明申请人与被申请人之间存在事实上的劳动关系。对于申请人在本案中要求被申请人支付其所有仲裁请求以及补缴其社会保险的仲裁请求，因证据不足，本会不予支持”。于2018年7月9日下达了永劳人仲案字【2018】第151号裁决书，裁决：驳回申请人的所有仲裁请求。寒阳对仲裁不服于2018年7月26日向本院提起诉讼。2018年8月1日寒阳以株洲好棒美房地产开发有限公司为被申请人向永州市劳动人事争议仲裁委员会申请与前仲裁相一致的内容，9月14日永州市劳动人事争议仲裁委员会已开庭仲裁。本院认为：根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）文件的规定：第一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。劳动关系的成立必须是用人单位与劳动者主体资格适当，劳动者与用人单位形成有报酬的管理与被管理的隶属关系,劳动者以用人单位员工的身份、所从事的工作是用人单位业务的组成部分。从原告提交的《劳动合同》、关于解除劳动合同关系的通知书，显示的是原告与案外的株洲好棒美房地产开发有限公司建立劳动关系，原告作为证据提交的员工转正审批表无被告公章，虽有“同意转正”四字也无法确认是被告公司负责人员所签，网上银行打入的工资也不能证明是被告公司账号。虽然在原告与被告所签订的《劳动合同》前言说明有“鉴于甲方与永州华天城置业有限公司签订《房地产开发项目合作合同》以永州华天城置业有限公司潇湘分公司的名义运作‘华天·首府’项目的开发，乙方同意甲方以永州华天城置业有限公司潇湘分公司的名义履行本合同”的文字，但没有华天城置业潇湘分公司的盖章确认。原告提交的证据与证据之间不能形成证据链，无法证明原告与被告之间存在事实上的劳动关系，且原告就同一时间段的劳动关系重新提起了劳动仲裁，说明原告对自己是否与华天城置业潇湘分公司存在劳动关系信心不足。因此，原告提出的四项诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条第一项之规定，判决如下：驳回原告寒阳的诉讼请求。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长  邓海云人民陪审员  贺 红人民陪审员  蒋拥军二〇一八年十月九日代理书记员  鞠伟华