甘肃省天祝藏族自治县人民法院民事判决书（2020）甘0623民初1191号原告：河南某某达制冷设备安装有限公司，住所地郑州市高新技术产业开发区。法定代表人：李某，该公司总经理。委托诉讼代理人：罗某，甘肃华藏律师事务所律师。委托诉讼代理人：王某，甘肃华藏律师事务所实习律师。被告：天祝藏族自治县某某川新型农业科技专业合作社，住所地甘肃省武威市天祝藏族自治县。法人代表人：朱某1，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱某2，男，1973年5月21日出生，汉族，高中文化，户籍所在地河南省郑州市中牟县，现住址甘肃省天祝藏族自治县，系朱某1父亲。被告：樊某，男，汉族，小学文化，户籍所在地河南省郑州市中牟县。被告：张某，男，汉族，户籍所在地河南省郑州市。原告河南某某达制冷设备安装有限公司（以下简称：某某达公司）与被告天祝藏族自治县某某川新型农业科技专业合作社（以下简称：某某川合作社）、樊某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月3日作出（2019）甘0623民初1670号民事判决书，原告某某达公司不服判决上诉至甘肃省武威市中级人民法院。2020年6月16日，甘肃省武威市中级人民法院作出（2020）甘06民终446号民事裁定书，将本案发回本院重审。本院于2020年7月15日受理后，依职权追加张某为本案共同被告参加诉讼，并依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告某某达公司委托诉讼代理人罗某、王某，被告某某川合作社法定代表人朱某1及其委托诉讼代理人朱某2到庭参加诉讼，被告樊某、张某经本院于2020年12月8日在人民法院报刊登公告送达开庭传票合法传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告某某达公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告某某川合作社向原告支付工程款537800元，并自2014年1月30日起按照中国人民银行同期同类贷款利率支付逾期付款利息至本息付清为止；2、请求人民法院依法判令被告樊某对上述工程款承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2013年5月6日，原告与被告某某川合作社签订了《恒温预冷保鲜库建设合同书》，约定由原告为被告某某川合作社修建恒温保鲜库，合同总价款1060000元，被告樊某对该工程款的支付承担保证责任。合同签订后，原告开始施工，施工过程中因工程量的增加，致使合同价款增加16800元。2013年8月8日，原告与被告某某川合作社签订了《恒温预冷保鲜库建设合同补充协议》，协议约定施工期间的运费100000元，由被告某某川合作社承担，由原告先行垫付，被告樊某对该运费承担保证责任。2013年8月11日工程修建完工，2013年8月15日，经被告某某川合作社验收合格，并出具《冷库竣工验收记录表》，上述工程款及运费共计1176800元，二被告于2014年1月29日前已付639000元，剩余537800元经原告多次催要，二被告至今未付。至此，原告为被告某某川合作社依约修建冷库并已验收合格，被告樊某对未支付工程款及运费提供保证，其二被告拒付欠款的行为，侵害了原告的合法权益，为维护原告的合法权益，提起如上诉请，请人民法院支持原告诉讼请求。被告某某川合作社辩称，首先，某某川合作社不是本案适格被告。原告与天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社签订了《甘肃天祝县恒温预冷保鲜库建设合同书》与被告某某川合作社无关，该合同所形成的债权债务关系也与被告某某川合作社无关;其次，2013年11月6日，天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社发出通告天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社所欠工资、工程款、货款等所有债务于一个月内到合作社办理结清，合作社转让后不再承担一切债务，通告后于2013年12月8日朱某2与天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社签订了《天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社整体转让合同》，约定朱某2接受该合作社所有相关资产时，该合作社此前所有债务均与朱某2无关。2014年4月，天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社整体转让后变更成立为被告某某川合作社。第三，被告某某川合作社变更成立至今从未收到任何关于原告索要工程款的信息，原告主张的债务诉讼时效已过3年。综上所述，被告某某川合作社认为天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社已整体转让，其所欠债务不应由被告某某川合作社承担责任，且该债务已由被告张某和樊某承诺支付，故原告起诉被告某某川合作社支付工程款及运费无事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告樊某向本院提交了书面答辩状，答辩称，1、本案诉讼主体不适格。原告提交的《恒温预冷保鲜库建设合同书》是与原天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社签订的，负责人是张某，与其他人无关，原告诉讼请求于法无据，不能成立；2、答辩人不应承担原告的工程款，请求法院驳回其诉讼请求，并承担本案诉讼的全部费用。被告张某缺席无答辩意见。当事人针对诉讼请求提交了证据，本院组织了举证、质证，对双方提交的证据本院认定如下：1、原告某某达公司提交的统一社会信用代码证一份、法人身份证明书一份、身份证复印件一份，以证明原告某某达公司主体资格；2.原告某某达公司提交的某某川合作社工商设立登记档案一份（含关于办理天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社设立登记的报告、天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社章程、任命书、天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社选举理事长、理事、监事的决定、农民专业合作社法定代表人登记表、农民专业合作社成员名册、农民专业合作社变更登记申请书、指定代表或者委托代理人的证明、天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社成员代表大会变更决议、天祝藏族自治县某某夏菜种植专业社章程修正案、任命书、免职书、农民专业合作社成员出资清单、农民专业合作社法定代表人登记表、农民专业合作社法人营业执照、农民专业合作社变更登记审核表、农民专业合作社原成员出资清单、农民专业合作社成员名册、营业执照、企业名称变更核准通知书、农民专业合作社变更登记申请书、天祝藏族自治县某某养殖专业合作社章程修正案、农民专业合作社法人营业执照）、变更登记档案三份、国家企业信息公示报告一份，以证明某某川合作社系本案适格被告，天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社于2014年4月21日变更为某某合作社的事实；3.原告某某达公司提交的蔬菜预冷库技术说明及造价一份，以证明原告向被告提供涉案冷库修建技术标准和预计造价的事实；4.甘肃天祝现恒温预冷保鲜库建设合同书一份、甘肃天祝现恒温预冷保鲜库建设合同补充协议一份，以证明⑴2013年5月6日，原告与被告签订了合同，约定原告为被告修建冷库，总价款1060000元；⑵2013年8月8日原告向被告追加运费100000元；⑶由被告樊某为上述款项提供担保；5.预冷保鲜库建设增加材料清单一份，以证明在修建冷库中增加建材价值16800元的事实；6.《冷库竣工验收报告》一份，以证明2013年8月11日原告建成冷库并于8月15日经验收合格并交付的事实；7.河南省农村信用社存款凭条复印件两份，以证明2014年1月29日被告原法定代表人朱某2向原告法定代表人李某支付冷库工程款100000元的事实；8.工程款到账明细一份，以证明2014年1月29日前被告向原告共支付工程款639000元，剩余工程款537800元至今未予支付的事实；9.证明一份、欠条一份、通话录音（附纸质版打印件）一份，以证明被告张某认可拖欠原告工程款并由被告樊某提供担保的事实；原告提交的上述证据被告某某川合作社的质证意见为：证据1无异议；证据2属实，但上述变更情况系在与张某签订整体转让合同后才进行的变更，其委托诉讼代理人认为工商备案登记手续真实存在，但工商登记档案内容不真实存在虚构情形；证据3被告某某川合作社不清楚；证据4、5、6均系原告与天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社之间签订的冷库修建合同，其内容被告某某合作社不清楚，且该合同约定款项与其无关联性；证据7被告某某合作社不持异议，收付款内容真实，但该款的支付系张某向朱某2的借款，并在张某指定支付给原告法定代表人李某而形成的凭证并非支付的工程款；证据8、9被告某某川合作社均不知情。对原告提交的上述证据经审查，证据1、2质证时被告某某川对其真实性无异议，本院予以确认；证据3、4系原告某某达公司为天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社修建预冷保鲜库由双方签订的合同及补充协议，系双方真实意思表示，且经双方签字确认，其内容真实可信，本院予以认定；证据5系原告单方制作的增加材料清单，该清单未经合同相对方签字确认，亦未其他证据予以证实，对该证据的证明目的无据证实，本院不予采信；证据6与证据3、4相互印证，二者之间形成完整的证据链，且有对方签字，故对该证据证明目的，本院予以采信；证据7质证时被告金强川合作社对其真实性不持异议，对其真实性予以认定，被告提出的质证意见未提供相应证据予以佐证，该质证意见不予采信；证据8虽系原告单方制作但记载了原告收到工程款639000元的事实，且与原告陈述一致，本院对证据证明的收款数额予以采信；证据9中的证明、欠条均系原件，其内容意思表示真实，本院予以采信，电话通话录音其完整性、真实性不能判断，亦未其他证据予以佐证，对其证据不予采信。被告某某川合作社就其抗辩主张提交了如下证据：1.被告某某川合作社提交的天祝藏族自治县某某夏蔬菜种植专业合作社整体转让合同一份、甘肃天祝现恒温预冷保鲜库建设合同书一份、通告（图片打印件）一份，以证明张某将某达合作社转让给被告某某川合作社双方约定原某达合作社拖欠的债务与被告某某川合作社无关；2.通话录音光盘一张，以证明张某于2015年年底再未回来过，也未履行股东义务的事实。被告某某川合作社提交的上述证据原告某某达公司的质证意见为：证据1、2的真实性均持异议，认为双方签订的合作社整体转让合同不能排除有共同损害原告合法权益的可能，对原告主张债权不发生法律效力，故对其证明目的不予认可。经审查，对被告某某川合作社提交的上述证据1、2内容真实，来源合法，证明内容本院予以认定。本院依法在法院大数据平台调取了樊某、张某身份信息一份，经质证，原告委托诉讼代理人和被告某某川合作社均不持异议，对其身份信息所载明的内容本院予以确认。根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定本案事实如下：2013年5月6日，原告某某达公司与天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社（以下简称为某达合作社）签订了《恒温预冷保鲜库建设合同书》，约定由原告某某达公司为该合作社修建1200㎡的恒温保鲜库，承建范围为项目设备采购、安装调试一体化，项目总造价1060000元（不含税），约定了合同范围双方义务，项目进度及工期，价款与付款方式等。签订时被告张某在合同需方处法定代表人处签字捺印，被告樊某在担保人处签字捺印。合同签订后，原告某某达公司依约进行修建，2013年8月8日，原告某某达公司与天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作又签订了合同补充协议，约定在施工期间由原告某某达公司先行垫付材料运费100000元，天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作于2013年10月30日前随合同款一次付清。被告樊某在该协议中签字提供担保。2013年8月15日，原告某某达公司与天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作对所建的1200㎡的恒温保鲜库冷进行验收并作出了验收报告。验收合格后，原告某某达公司将所建冷库交付使用。在施工中天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社向原告某某达公司共给付工程款639000元。2015年2月5日，被告张某、樊某向原告出具了内容为“张某所欠李工应还2014年欠款100000元，推迟到2015年10月以前还款”的证明一份，2016年5月3日，被告张某向原告出具了后续欠条一张，承诺于2017年9月还100000元，2018年9月还100000元，2019年还清所欠余款，被告樊某在欠条上签字提供担保。此后，因未付清剩余工程款酿成本案纠纷，原告诉至本院。另查明，原告某某达公司法定代表人李某。天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作于2013年1月18日经被告张某等9人申请后注册登记成立，法定代表人为张某。2013年12月24日天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作变更法定代表人为朱某2。2014年4月21日天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作变更企业名称为天祝藏族自治县某某川新型农业科技专业合作社，法定代表人朱某2。2019年4月15日，被告某某川合作社法定代表人变更为朱某1。再查明，2013年11月6日，天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社张贴通告，其内容为“天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社法定代表人张某因管理不善，无法正常经营。所欠工资、工程款、货款等所有债务请于2013年12月7日到合作社办理结清，到期后合作社整体转让，变更名称及法人，不再承担一切债务”。2013年12月8日，天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社法定代表人张某及股东赵某志、樊某与朱某2签订了《天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社整体转让合同》，合同约定将天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社冷库及相关资产以价款1500000元整体转让给朱某2，接受所有相关资产时，天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社之前的所有相关债务均与朱某2无关。合同签订后，朱某2接受天祝藏族自治县某某夏菜种植专业合作社的转让资产并负责经营。本院认为，原告某某达公司为原某达合作社修建恒温预冷保鲜库，并与原某达合作社签订了恒温预冷保鲜库建设合同和补充协议，系双方当事人的真实意思表示,且不违反法律强制性规定,应为合法有效,受法律保护。本案原告某某达公司与原某达合作社就恒温预冷保鲜库修建工程建立了建设工程施工合同关系,根据双方签订的合同和补充协议及验收报告,涉案工程已完工且交付使用,某达合作社理应向某某达公司支付工程款。同时,根据合同和补充协议,涉案工程总造价1160000元,某达合作社已付工程款639000元,还需支付工程余款521000元。原告主张的工程款项中包含的增加材料款16800元，该部分因未取得双方确认，亦无其他证据证实，本院不予认定。根据法律规定合同生效后当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。企业变更前的债权、债务由变更后的企业承继。综合本院查明的原某达合作社变更名称为某某川合作社，全部资产及业务由某某川合作社承接，被告某某川合作社应对变更名称前的某达合作社所负案涉款项承担给付义务。故原告某某达公司要求被告某某川合作社承担给付案涉工程款的诉讼请求合法有据，本院予以支持；对被告某某川合作社主张原某达合作社对其所负债务进行了通告后将原某达合作社整体转让给朱某2并签订了整体转让合同，涉案工程款已由原某达合作社法定代表人张某负责支付，被告某某川合作社不应承担给付义务。该主张中所涉及的通告和转让合同系原某达合作社与朱某2间的转让行为，其行为均不能对抗原某达合作社所负有的合同义务，原某达合作社亦不能以此通告和整体转让而免除其所负的债务。故对被告某某川合作社的该项抗辩，本院不予支持；被告张某作为原某达合作社法定代表人，其以法人名义从事民事活动，属履行职务的行为，由此而产生的相关民事责任，应由某达合作社承担责任，但被告张某将原某达合作社整体转让予他人，且主张本案涉案工程款系其个人债务，故不能免除被告张某的民事责任，被告张某应与被告某某川合作社共同承担本案涉案工程款的给付责任；被告樊某在合同、补充协议及后续欠条中签字提供担保，对保证方式没有约定，本院认定本案保证方式为承担连带保证，被告樊某对原某达合作社债务依法应当承担连带保证责任。被告樊某在承担保证责任后，有权就其实际债务归还本息向被告某某川合作社和张某追偿；关于原告某某达公司主张的利息。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条:“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的,按照约定处理;没有约定的,按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，本案中原告某某达公司与原某达合作社就工程欠款并未约定利息，从被告张某出具的后续欠条的内容看，双方仍未就支付剩余工程款约定利息，本院以此欠条约定付款期限为依据确认计算利息起算日为2020年1月1日，故自2020年1月1日起按照中国人民银行同期同类银行贷款利率计算欠付工程款利息,因中国人民银行于2019年8月20日起取消贷款基准利率标准,故按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准计息。原告某某达公司要求以最后一次付款日即2014年1月30日按照中国人民银行同期同类贷款利率计息的诉请，本院不予支持；对于原告某某达公司的主张是否已经超过诉讼时效。诉讼时效是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利,依照法律规定其胜诉权归于消灭的制度。诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时计算。被告某某川合作社主张于2013年12月8日与签订了某达合作社整体转让合同并接受全部资产，且于2014年4月变更为某某川合作社以来从未接受到任何原告索款的信息，现原告某某达公司起诉主张权利,已超过了3年的诉讼时效。本院认为,根据《中华人民共和国民法典》第一百九十五条规定:“有下列情形之一的,诉讼时效中断,从中断、有关程序终结时起,诉讼时效期间重新计算:(一)权利人向义务人提出履行请求;(二)义务人同意履行义务;(三)权利人提起诉讼或者申请仲裁;(四)与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。”本案中,2016年5月3日,被告张某向原告再次承诺于2019年还清所有欠款的事实,可以证实原告向被告张某主张过未付工程款并进一步协商支付拖欠的工程款的事实。因此诉讼时效中断,并于2020年1月1日重新计算。现原告起诉未超过诉讼时效。对被告某某川合作社辩称原告起诉超过诉讼时效的辩解理由,本院依法不予采信。本院依法向被告张某送达了民事起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票，并指定了答辩期限，期限内被告张某未向本院提交书面答辩意见和证据，视为被告张某对诉讼权利的放弃，应承担举证不利的后果。综上所述，原告河南某某达安装公司主张的下余工程款及利息由被告某某川合作社和张某共同承担支付之责，由被告樊某承担连带保证责任。根据《中华人民共和国民法典》第一百八十八条、第一百九十五条、第五百三十二条、第六百八十六条、第六百九十一条、第七百条，《中华人民共和国公司法》第九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条，第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告天祝藏族自治县某某川新型农业科技专业合作社与张某于本判决生效之日起十五日内给付原告河南某某达制冷设备安装有限公司工程款521000元及利息(以521000元为本金,自2020年1月1起至工程款付清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准计息);二、被告樊某对上述债务本息承担连带保证责任。被告樊某承担保证责任后，有权就其实际支付债务本息向被告天祝藏族自治县某某川新型农业科技专业合作社与张某追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9178元，公告费600元，由被告天祝藏族自治县某某川新型农业科技专业合作社、张某负担，因公告费600元已由原告河南某某达制冷设备安装有限公司预付，该款项由被告直接向原告河南某某达制冷设备安装有限公司给付，再不向本院缴纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省武威市中级人民法院。审判长 刘双尧审判员 刘萍花人民陪审员 杨福香二〇二一年四月十二日书记员 李晓华