湖南省长沙市芙蓉区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0102民初763号 原告张某某。 委托诉讼代理人何勇，湖南省某法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人廖国祥，湖南省某法律服务所法律工作者。 被告长沙某绿化工程有限公司。 法定代表人王某某。 委托诉讼代理人董文鹏，北京某律师事务所律师。 委托诉讼代理人秦亚夫，湖南某律师事务所律师。 原告张某某与被告长沙某绿化工程有限公司（以下简称宏韵园林绿化公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张某某的委托诉讼代理人廖国祥，被告宏韵园林绿化公司的委托诉讼代理人董文鹏、秦亚夫均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告张某某向本院提出诉讼请求：请求判令宏韵园林绿化公司赔偿伤残赔偿金、误工费、营养费、住院伙食补助、护理费、交通费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失1233827元。事实与理由：在2015年5月至2017年2月期间，宏韵园林绿化公司雇佣我为其从事绿化工作，每日工资为200元。2017年2月24日下午，我在该公司员工的带领下，与其他被雇佣人员在芙蓉区滨河路西垅村停车场对面道路中间的绿化带上，欲将一颗法国梧桐大树扶正时，因该公司未采取安全防护措施，致使大树在即将扶正时又突然倒下，将我砸伤。我遂送至湖南省人民医院救治，共住院106天，由该公司支付了住院期间的医疗费。后经湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定，我的小脑、脑干挫裂伤及弥漫性轴索损伤遗留非肢体瘫运动障碍构成五级伤残、左侧完全性面瘫构成六级伤残，误工期、护理期和营养期均至鉴定作出的前一日，生存期内护理依赖程度属于大部分护理依赖。我系城镇户口，与三个兄弟姊妹共同赡养父亲张建国和母亲曹爱文。宏韵园林绿化公司作为雇主，理应赔偿我各项损失，故而起诉，以维护权利。 被告宏韵园林绿化公司辩称：张某某受伤虽属实，但本身也存在疏忽大意，故也应承担部分责任。其受伤后，我公司已支付了共计318045.83元的费用，包括全部的治疗费用，为其家属报销的住宿费、伙食费等费用，3万元的预支费用。同时，其主张的各项损失依据明显不足。 经审理查明，张某某受宏韵园林绿化公司雇佣从事绿化工作期间，于2017年2月24日16时30分许，在长沙市芙蓉区滨河路西陇村停车场附近的绿化带，与其他同事欲将一颗倒地的法国梧桐大树扶正重栽时，被该树砸伤。其随即被送往湖南省人民医院住院治疗，被诊断为急性特重型内开放性颅脑损伤、弥漫性轴索损伤、右侧小脑半球脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、颅底骨折、多发性颅骨骨折、头皮裂伤、头皮血肿、创伤性休克、吸入性肺炎、多处软组织挫伤，并怀疑患有双肺挫伤、创伤性颅内海绵窦损伤、原发性动眼神经损伤、腹内脏器损伤待排查。其于同年6月9日出院，医疗费243383.73元由宏韵园林绿化公司支付。 2017年10月12日，经张某某委托，湖南省湘雅司法鉴定中心作出湘雅司鉴中心[2017]临鉴字第753号法医学鉴定意见，认为张某某小脑、脑干挫裂伤及弥漫性轴索损伤遗留非肢体瘫运动障碍构成五级伤残，左侧完全性面瘫构成六级伤残，误工期、护理期、营养期均至鉴定意见作出的前一日，其生存期内护理依赖程度属于大部分护理依赖。张某某为此支付鉴定费2200元。 宏韵园林绿化公司对该鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定。本院准许后，委托湖南省芙蓉司法鉴定中心进行鉴定。2018年8月27日，该鉴定中心作出湘芙蓉司鉴中心[2018]临鉴字第676号司法鉴定意见，认为张某某特重型内开放性颅脑损经手术及相关对症支持治疗后，遗留非肢体瘫运动障碍（中度）；左侧眼睑闭合不全，左上睑下垂遮盖瞳孔，左侧完全性面瘫，评定为一处五级伤残、一处六级伤残；误工期评定为10个月；护理期8个月，其中需2人护理4个月、1人护理4个月；营养期8个月；终身需要部分护理依赖。 同时查明，张某某的父母亲均健在。其父亲张建国生于1938年7月22日，母亲曹爱文生于1943年4月14日，均为湖南省长沙县长龙街道湘峰村人。二人共生有四个子女，现由该四子女赡养。 张某某户籍所在地的湖南省长沙县长龙街道湘峰村属于城镇地区。 宏韵园林绿化公司除支付了张某某住院期间的医疗费外，还支付了检查费用3825.70元、高压氧费用1100元、仪器租赁费4500元，为购买张某某使用的轮椅和坐便器支付1260元，为购买张某某使用的镜片支付1260元，支付餐费及生活用品费用11778.40元、支付张某某亲属的住宿费7018元，支付护理费用13920元，张某某还预借了30000元。 上述事实，有报警案件登记表一份、湖南省人民医院住院病历一份、湖南省医疗住院收费票据一张、湖南省芙蓉司法鉴定中心作出的湘芙蓉司鉴中心[2018]临鉴字第676号司法鉴定意见书一份、湖南省湘雅司法鉴定中心作出湘雅司鉴中心[2017]临鉴字第753号法医学鉴定意见书一份、鉴定费发票一张、证明三份、常住人口登记卡两份、张某某受伤支出费用清单一份、证人粟德、粟树松出庭所作证言各一份及当事人的陈述等证据予以证实。 本院认为，张某某系在被宏韵园林绿化公司雇佣期间，在从事雇佣活动时遭受人事损害的，故作为雇主的宏韵园林绿化公司理应承担赔偿责任，向张某某赔偿伤残赔偿金、误工费、营养费、住院伙食补助、护理费、交通费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等损失。其中，伤残赔偿金为427744.80元[33948×20×（60%+3%）]；被扶养人生活费为36481.73元[23163×5×2×（60%+3%）÷4]；精神损害抚慰金为31500元[50000×（60%+3%）]；误工费为54995元(65994÷12×10)；护理费本为47885元[47885÷12×(4×2+4)]，但应从中扣除宏韵园林绿化公司已支付的13920元，故为33965元；后期护理费部分，因鉴定意见为张某某终身需要部分护理依赖，故赔付比例应为50%；护理期限，酌定为5年，因此该部分费用为119712.50元（47885×50%×5）；住院伙食补助为10500元(100×105)；营养费，酌定为14400元（1800×8）；交通费，酌定为5000元；鉴定费为2200元；上述共计736499.03元(427744.80+36481.73+31500+54995+33965+119712.50+10500+14400+5000+2200)。宏韵园林绿化公司虽还垫付了其他费用，但其中的检查费用、高压氧费用、仪器租赁费、购买轮椅和坐便器及镜片的费用，属于治疗张某某伤情的医疗费用，而张某某在本案中并未主张医疗费用，故不宜抵扣该部分费用；同理，餐费、生活用品费用及住宿费，张某某也未主张，故也不宜抵扣。但张某某预借的30000元，应予抵扣。抵扣后，还余706499.03元，应由宏韵园林绿化公司支付。另外，在5年的护理期限期届满后，张某某仍可就后期护理费继续主张权利。医疗费部分，因双方在本案中均未主张，故无需处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下： 被告宏韵园林绿化公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张某某赔偿各项损失706499.03元； 驳回原告张某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定， 加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费6849元，由被告宏韵园林绿化公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 长  闫静 人民陪审员  陈芳 人民陪审员  佘鸥 二〇一八年十月二十五日 法官助理江虹 书记员鲜海燕 附、本案所依据法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。