.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省吕梁市离石区人民法院民事判决书（2018）晋1102民初1624号原告：李某，汉族，山西省吕梁市临县人。被告：张某1，汉族，山西省吕梁市人。被告：中阳县宏峰石料厂。投资人：郭继胜，该公司经理。委托诉讼代理人：张某2，男，汉族，1978年2月21日生，山西省吕梁市临县人，现住离石区袁一路欣上苑小区****，身份证号码×××。第三人：崔某，汉族，山西省吕梁市人。原告李某诉被告张某1、被告中阳县宏峰石料厂、第三人崔某合同纠纷一案，本院于2018年7月26日受理后，依法适用简易程序于2018年10月16日公开开庭进行了审理，本案当事人及委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告李某向本院提出诉讼请求：一、判令二被告共同归还原告投资款120万元及从2018年1月1日起至实际偿还之日止按月利率2%计算的利息；二、诉讼费用由二被告承担。事实与理由，2017年，因被告中阳县宏峰石料厂、张某1启动资金周转困难，向原告吸收投资160万元。2017年11月10日，原、被告双方签订了《归还宏峰石料厂投资协议》，约定原告向中阳县宏峰石料厂投资160万元，签订协议之日被告给付原告40万元，剩余120万元四个月内返还，每月返还30万元，如不能按月返还，必须优先比市场价格低2元的售价保质保量让原告拉30万元的石料。如被告每月既不能如期返还投资款，又不能向原告提供石料，则按月利率2%支付原告利息。截止今日，被告尚欠向原告投资款120万元，为维护原告合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。被告张某1辩称，对原告请求的120万元不认可，不同意归还，李某投资的款项没有到账。我、崔某、任玉贤是石料厂的股东，任玉贤实际负责，2017年7月26日，石料厂和崔某签订了承包协议，合同约定，乙方提供120万元资金，从签订之日即刻到账，但未实际到账，崔某承包期间实际由李某投资，但投资多少我不清楚，2017年10月30日石料厂被查封，经中阳法院调解，我接管石料厂，并介绍张某2承包经营。被告中阳县宏峰石料厂辩称，李某向中阳县宏峰石料厂投资跟我没有直接关系，2013年4月中阳县宏峰石料厂资源整合中阳县军剑石料厂，中阳县军剑石料厂实际所有人为石果梅，双方约定宏峰石料厂经营者应每月支付石果梅40万元，后因李某在经营期间不能按月支付石果梅整合款，石果梅在中阳法院起诉宏峰石料厂、张某1、崔某，后经中阳法院调解由我承包石料厂，我和张某1签合同约定之前的债权债务与我无关，李某的投资款我不清楚。第三人崔某述称，2012年6月，我和张某1从郭继胜处购买了中阳县宏峰石料厂，因工商局核定注册人等原因未变更投资人，我和张某1共出资1200万，我出资40%，张某1出资60%。2012年10月份中阳县宏峰石料厂正式运营，2013年根据中阳县资源整合相关规定，中阳县宏峰石料厂整合了石果梅和王小军所有的中阳县军剑石料厂，双方签订资源整合合同，约定整合款分期给付，2015年因市场不景气石料厂被迫停产，欠石果梅的剩余整合款也无法支付，在此情况下我和张某1商量找人投资重新启动石料厂，2017年7月中阳县宏峰石料厂与我签订《石料厂恢复生产协议》，协议约定需投资120万元，通过我介绍原告李某实际投资，协议签订后李某给了石果梅20万元，拖欠电费25万元，维修厂、担保款30万元，欠附近村民等款项共计120万元。2017年8月底石料厂恢复生产，经营中120万元投资不足，李某再次投资了40万元，有财务报表记载。在运营过程中双方对利润分配产生分歧，石料厂没有按照中阳县人民法院执行局指定的期限给付石果梅整合款，后经中阳法院执行局调解，解除了《石料厂恢复生产协议》，中阳县宏峰石料厂与李某达成《归还宏峰石料厂投资协议》，协议对返还李某的投资款数额确认为160万元，并约定投资款分期给付时间。原告为支持其诉讼请求提交以下证据：投资款支出明细、归还宏峰石料厂投资协议。被告张某1为支持其抗辩理由提交石料厂恢复生产协议复印件一份。被告中阳县宏峰石料厂为支持其抗辩理由提交如下证据：中阳县人民法院执行裁定书、执行和解协议、查封清单复印件各一份。以上证据本院组织当事人进行了质证，对无异议的证据本院予以确认，并在卷佐证，对有争议的证据和事实认定如下：被告张某1对《归还宏峰石料厂投资协议》真实性无异议，但认为应扣除原告经营期间出售石料所得的利润，本院认为，2017年11月10日，原告与被告中阳县宏峰石料厂签订的《归还宏峰石料厂投资协议》中，双方对被告中阳县宏峰石料厂应返还原告的投资款确认为160万元，并约定了分期给付时间，且第三人崔某作为合伙人予以认可，故应视为160万元系双方结算所得，对被告的质证意见不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告中阳县宏峰石料厂工商登记的投资人为郭继胜，系个人独资企业。2012年6月2日，郭继胜与被告张某1、第三人崔某签订《石料厂转让协议》，约定郭继胜将其所有的中阳县宏峰石料厂的经营权和所有权转让给了张某1和崔某，但未办理工商变更登记。2017年7月，原告李某经崔某介绍向被告中阳县宏峰石料厂投资用于石料厂重新启动。2017年11月10日，经双方结算，被告中阳县宏峰石料厂与原告李某签订了《归还宏峰石料厂投资协议》，被告张某1作为被告中阳县宏峰石料厂的实际负责人签字确认。协议约定被告中阳县宏峰石料厂向原告李某返还投资款160万元，签订协议之日被告给付原告40万元，剩余120万元分别于2017年12月、2018年1月、2018年3月、2018年4月每月返还30万元，不能按月返还，必须优先比市场价格低2元的售价保质保量让原告拉30万元的石料。如被告每月既不能如期返还投资款，又不能向原告提供石料，则按月利率2%支付原告利息。协议签订后，被告中阳县宏峰石料厂向原告支付40万元后，剩余120万元至今尚未给付，亦未向原告交付相当价值的石料。本院认为，本案争议焦点为：二被告是否应向原告李某返还投资款120万元，并承担逾期支付利息？2012年6月2日，郭继胜与被告张某1、第三人崔某签订《石料厂转让协议》，约定郭继胜将其所有的中阳县宏峰石料厂的经营权和所有权转让给了张某1和崔某，该协议的真实性经（2016）晋1129民初441号生效判决书已依法确认，同时被告张某1、第三人崔某均予以认可，故本院亦依法予以确认。转让后虽未办理工商变更登记，但中阳县宏峰石料厂的实际所有人为被告张某1和第三人崔某。2017年11月10日，被告张某1作为被告中阳县宏峰石料厂的实际负责人代表被告中阳县宏峰石料厂与原告李某签订了《归还宏峰石料厂投资协议》，第三人崔某作为合伙人亦予以认可，故该协议系双方的真实意思表示，其内容未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。协议约定被告中阳县宏峰石料厂应于2018年4月前返还原告投资款160万元，被告中阳县宏峰石料厂给付40万元后，剩余120万元未按约定期限履行还款义务，已构成违约，应承担违约责任，故原告要求被告中阳县宏峰石料厂支付原告尚欠投资款120万元并支付利息的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于被告张某1是否应当承担还款责任。被告张某1、第三人崔某有合伙经营中阳县宏峰石料厂的意思表示，且实际出资并共同参与了石料厂的经营决策活动，应认定中阳县宏峰石料厂系二人合伙经营。《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条规定：“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿”；第三十九条规定：“合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任”。综上，对于本案所涉债务，被告中阳县宏峰石料厂应先以其全部财产进行清偿，企业财产不足以清偿债务的，被告张某1、第三人崔某作为合伙人对合伙企业未能清偿的债务部分承担无限连带责任，而原告仅主张被告张某1承担还款责任，本院予以支持。被告张某1由于承担无限连带责任后，清偿数额超过其应分担比例的，有权向第三人崔某追偿。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条、第三十八条、第三十九条、第四十条之规定，判决如下：被告中阳县宏峰石料厂于本判决书生效后十五日内偿还原告李某投资款120万元，并支付从2018年1月1日起至实际偿还之日止按月利率2%计算的利息（其中30万元从2018年1月1日起计算；30万元从2018年2月1日起计算；30万元从2018年4月1日起计算；30万元从2018年5月1日起计算）。被告张某1对被告中阳县宏峰石料厂不能清偿的债务部分承担无限连带清偿责任。诉讼费16896元，减半收取计8448元，由二被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。审判员 刘秀娥 二〇一八年十月二十四日书记员 白瑞琴