河南省平顶山市湛河区人民法院民 事 判 决 书履行生效判决书、调解书、裁定书确定义务告知书人民法院发生法律效力的判决书、调解书、裁定书（以下统称法律文书）确定的义务，义务人必须按生效法律文书规定的期限自动履行义务。根据相关法律和司法解释规定，义务人不自动履行生效法律文书确定义务的，人民法院将强制执行，并视情节轻重对不自动履行的义务人给予如下处罚：一、诉讼参与人或者其他人拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。（民事诉讼法第一百一十一条、第一百一十五条）二、加倍支付迟延履行期间的债务利息或者支付迟延履行金；（民事诉讼法第二百五十三条）三、构成拒不执行人民法院判决裁定罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。（刑法第三百一十三条）四、被执行人不履行法律文书确定的义务的，人民法院可以对其采取或者通知有关单位协助采取限制出境，在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息以及法律规定的其他措施。（民事诉讼法第二百五十五条）五、列为失信被执行人，上国家征信网，限制高消费，被相关媒体曝光等，个人声誉受损，在经商办企业、个人就业、金融贷款、出入境、子女上学、乘坐交通工具等方面受到严格限制；（民事诉讼法解释第五百零六条、五百一十八条）（《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息若干规定》第一、七、八条）（《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》第三条）特此告知平顶山市湛河区人民法院河南省平顶山市湛河区人民法院民事判决书（2018）豫0411民初3019号原告：张铁山，男，1956年1月21日出生，汉族，住平顶山市新华区。委托诉讼代理人：张继伦，河南博识律师事务所律师。被告：河南大乘置业有限公司，住所地：平顶山市湛河区新华路与神马大道交叉口向南200米路西。法定代表人：霍仨，总经理。委托诉讼代理人：王军民，河南国丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：原淑娟，女，1975年12月15日出生，汉族，该公司工程总监，住郑州市金水区。原告张铁山与被告河南大乘置业有限公司（简称大乘置业公司）商品房预约合同纠纷一案，本院于2018年9月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张铁山的委托诉讼代理人张继伦，被告大乘置业公司的委托诉讼代理人王军民、原淑娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张铁山向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除与大乘置业公司签订的商品房定制协议，退还所交房屋和车库定制费20000元，并按照约定补偿张铁山利息（利息自起诉之日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付至清偿完毕之日止）；2.大乘置业公司支付张铁山违约金59160元；3.诉讼费用由大乘置业公司负担。事实和理由：2009年10月15日，张铁山与大乘置业公司签订《大乘·领仕馆》定制商品房协议书一份，约定张铁山向大乘置业公司定制大乘置业公司开发的位于平顶山市××南段《大乘·领仕馆》项目中的第9幢东单元六层房屋一套，面积约123㎡，单价为2800元/㎡，总房款为344400元，设有电梯。车库总价款为50000元。协议书第四条第一项约定，此定制期间，甲方有为乙方保留上述房屋的义务，否则退还乙方所交的房屋定制费，并赔付总房款的百分之十五作为甲方补偿乙方的损失。该商品房协议书第四条第六项又约定，整个12号楼工程预计2009年底动工，2010年底完成主体工程。若工程进度逾期6个月，甲方给乙方所交款项的同期银行利息补偿。合同签订当日，张铁山按约定向大乘置业公司缴纳了定制费，大乘置业公司向张铁山出具收据二份。后张铁山一直要求大乘置业公司交房，但大乘置业公司拒绝按照合同约定价格向张铁山履行交房义务，并擅自将房屋单价提高至5000元/㎡。张铁山认为，大乘置业公司的行为严重违约，损害了张铁山的合法权益，给张铁山造成了巨大损失，故诉至法院。大乘置业公司辩称，大乘置业公司同意解除双方之间的商品房定制协议的诉讼请求、退还其所交的房屋及车库定制费20000元，补偿其同期银行活期存款利息，但对张铁山要求支付违约金59160元违约金的诉讼请求不予支持。因为根据合同法中关于情势变更的相关规定，大乘置业公司不构成违约。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十六条规定：合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。本案中，双方在2009年10月15日签订商品房定制协议后，平顶山市政府规划部门为落实《国务院关于促进节约集约用地的通知》（2008）按照节约集约用地原则，重新审查调整各类相关规划和用地标准，将本项目由多层变更为高层，为此导致本项目开发成本增加至3500元/平方米。为履行承诺，大乘置业公司多次与张铁山协商，按照成本价3500元/平方米确定，但均遭拒绝。因政府行为、政策变化、城市整体规划变更导致商品房规划变更，对大乘置业公司具有不可预见性，并无法抗拒，故大乘置业公司不应因此承担违约责任。根据双方所签订的合同第七条的约定，大乘置业公司也不构成违约。张铁山所起诉的违约金59160元违约金过高，应当予以大幅减少。张铁山围绕其诉讼请求依法提交了以下证据：证据1.《大乘·领仕馆》定制商品房协议书及《大乘·领仕馆》定制车库协议书各一份，拟证明2009年10月15日张铁山与大乘置业公司签订了该份协议，协议约定张铁山向大乘置业公司定制大乘置业公司开发的位于平顶山市××南段大乘领仕馆项目中的第12号楼西单元六层东户房屋一套，面积约123平方米，单价2800元/平方米。总房款344400元，设有电梯。该协议第四条第一项约定，此定制期间大乘置业公司有为张铁山保留上述房屋的义务，否则退还张铁山所缴纳的定制费，并赔付总房款的15%，作为大乘置业公司补偿张铁山的损失。该协议第四条第六项约定整个12号楼预计2009年年底动工，2010年完成主体工程，若主体工程进度逾期6个月大乘置业公司给张铁山所交同期银行利息补偿；证据2.收据一份，拟证明张铁山在2009年10月28日向大乘置业公司缴纳了10000元的房屋定制费和10000元的车库定制费；证据3.（2015）豫法民提字330号民事判决书、（2016）豫0411民初958号民事判决书各一份，拟证明在相似的案件中，河南省高级人民法院的裁判观点及平顶山市湛河区人民法院的裁判观点。大乘置业公司对证据1、证据2真实性及证明问题均无异议，对证据3有异议，认为该两份判决书系复印件不能作为证据使用，其次我国不是判例法制度，对相关案例相同的案件没有约束力。平顶山市湛河区人民法院的判决是在大乘置业公司缺席没有答辩的情况下作出的，有些事实并没有查明，建议对该两份证据不予采纳。经审查，对张铁山提供的证据1、证据2予以确认。大乘置业公司围绕其辩称意见依法提交了以下证据：证据1.平湛发改（2009）82号关于对平顶山市岳庄村城中村改造（大乘·领仕馆）项目立项的批复，拟证明当初规划时该项目主要为多层，张铁山所诉的房屋当时规划为多层；证据2.国务院关于促进节约集约用地的通知即国发（2008）3号文件一份，拟证明项目规划后国务院又发出通知，要求建设用地进行节约化，案涉项目有多层调整为高层，建设成本也相应的增加；证据3平顶山市人民政府平政规[2011]50号文件一份，拟证明平顶山市人民政府对诉争项目用地详细规划的批复，要建设用地进行节约化，案涉项目有多层调整为高层，建设成本也相应的增加；证据4.平顶山市城乡规划局关于新华路南段西侧岳庄村地块规划技术指标的函，拟证明原规划建筑调整为高层为主，张铁山所诉的房屋也有多层调整为高层，建筑成本大幅增加，这些均是由政府行政规划引起的，对大乘置业公司来说不具有可预见性；证据5.建设用地规划许可证一份，拟证明案涉房屋规划经过行政部门批准。张铁山对证据1无异议，对证据2有异议，认为国务院的通知是在2008年1月3日下发的，即在案涉项目立项之前就有的文件，另节约用地的精神是从控制城市用地规模，严格城市用地标准等作出精神指导，大乘置业公司是在偷换概念；对证据3、证据4有异议，平顶山市人民政府的规划指标是要求建筑高度不大于80米，也就是只是限定不得超过多少层，不是限定最低多少层。按照该文件，大乘置业公司原来的规划也是符合平顶山市人民政府控制性规划的，大乘置业公司更改的是修建型规划。这两种规划指标概念是不同的，修建性规划是根据土地部门及规划部门根据大乘置业公司的申请作出的批复，而大乘置业公司之所以由多层改为高层只有一点原因，利益最大化。对证据4中显示的建筑设计要求，建筑规划以高层为主但是没有要求大乘置业公司把所有的建筑都改为高层;对证据5质证意见同证据3、证据4。张铁山认为，大乘置业公司出示的5份证据并非平顶山市人民政府及职能部门作出的强制性、控制性规划，大乘置业公司答辩意见不能成立，本案不应适用情势变更原则。经审查，本院对上述证据的真实性予以确认，但大乘置业公司并不能证明案涉项目规划变更是政府的强制性行为，故对其证明问题不予采纳。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年10月15日，大乘置业公司为甲方（制作方），张铁山为由乙方（定制方），双方签订《大乘·领仕馆》定制商品房协议书一份。该协议书第一条、第二条约定：乙方自愿定制甲方开发建设的位于平顶山市××南段《大乘·领仕馆》项目中的第12幢西单元六层东户房屋，朝向为南北，面积约为123平方米（最终面积按房管局核定面积为准），销售单价为2800元/㎡,商品房总价约为344400元。第三条约定：本协议签订当日，乙方向甲方支付定制房屋定制费人民币10000元（大写）壹万元。下余房款按照下列节点进行支付：1.12号楼动工前15天，支付总房款的30%（含定金壹万元）；2.12号楼施工至正负零时，支付总房款的40%；3.12号楼完成主体工程时，支付总房款的30%；整个12号楼工程预计2009年底动工，2010年底完成主体工程，若工程进度长时间逾期，甲方给予乙方所交款项的同期活期银行利息补偿。第四条约定：此房屋定制费自交付之日起甲方不再退还，待甲乙双方签订商品房买卖合同后，该房屋定制费冲抵房款：1.此定制期间，甲方有为乙方保留上述房屋的义务，否则退还乙方所交的房屋定制费，并赔付总房款的百分之十五作为甲方补偿乙方的损失……。同日，大乘置业公司为甲方，张铁山为乙方，双方签订《大乘·领仕馆》定制车库协议书。该协议约定：乙方自愿定制甲方开发建设的位于平顶山市××南段《大乘·领仕馆》项目中的第12幢西单元负一层北侧东1号车库，车库总价款50000元。协议签订当日，乙方向甲方支付定制车库定制费10000元。同时约定定制期间，甲方有为乙方保留上述车库的义务，否则退还乙方所交的车库定制费，并赔付总款的百分之十五作为甲方补偿乙方的损失。另查明，现张铁山所定制的房屋所在位置已规划为高层建筑，导致大乘置业公司不能按照项目合作协议书及与张铁山签订的定制商品房、车库协议书约定的条件交付房屋及车库。后双方多次就选房及房屋价格协商未果，为此引起本案诉争。本院认为，张铁山与大乘置业公司所签订的《大乘·领仕馆》定制商品房、车库协议书系双方当事人的真实意思表示，内容不违背相关法律、行政法规的规定，本院予以确认。张铁山所缴纳的房屋及车库定制费共20000元属于订约定金。现该项目已由原来的多层规划0变更为高层规划，大乘置业公司已不可能按双方签订的定制商品房、车库协议书约定的条件履行相应义务，也不可能按照原来约定的条件订立商品房、车库买卖合同，该两份合同的根本目的已不能实现，故对张铁山要求解除与大乘置业公司之间所签订的《大乘·领仕馆》定制商品房及车库协议书的诉讼请求予以支持。对张铁山所缴纳的20000元，大乘置业公司应当予以返还。关于大乘置业公司是否违约及违约金问题。大乘置业公司与张铁山签订定制商品房、车库协议书后，大乘置业公司变更了原建设工程规划许可，致使协议书中约定的房产及车库标的物不复存在，且其提供的证据不足以证明变更规划是政府行为，故对其辩称意见不予采纳。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，双方约定“甲方有为乙方保留上述房屋的义务，否则退还乙方所交的房屋定制费，并赔付总房款的百分之十五作为甲方补偿乙方的损失”，结合案件实际情况、考虑到张铁山的履约情况、违约方的过错程度，本院酌定违约金30000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百一十四条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除张铁山与河南大乘置业有限公司于2009年10月15日签订的《大乘·领仕馆》定制商品房协议书及《大乘·领仕馆》定制车库协议书。二、河南大乘置业有限公司于本判决生效之日起十日内向张铁山返还定金20000元、支付违约金30000元，共计50000元。三、驳回张铁山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2029元，减半收取1014.5元，由河南大乘置业有限公司负担641元，张铁山负担373.5元。本判决为终审判决。审判员  焦俊艳二〇一八年十月十五日书记员  赵许洛附：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百一十四条第一款、第二款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。附件：中华人民共和国民事诉讼法第一百一十一条诉讼参与人或者其他人有下列行为之一的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）毁灭重要证据，妨碍人民法院审理案件的；（二）以暴力、威胁、贿买方法阻止证人作证或者指示、贿买、胁迫他人作伪证的；（三）隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的；（四）对司法工作人员、诉讼参加人、证人、翻译人员、鉴定人、勘验人、协助执行的人，进行侮辱、诽谤、诬陷、殴打或者打击报复的；（五）以暴力、威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的；（六）拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的。人民法院对有前款规定的行为之一的单位，可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。第一百一十五条对个人的罚款金额，为人民币十万元以下。对单位的罚款金额，为人民币五万元以上一百万元以下。拘留的期限，为十五日以下。被拘留的人，由人民法院交公安机关看管。在拘留期间，被拘留人承认并改正错误的，人民法院可以决定提前解除拘留。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百五十五条被执行人不履行法律文书确定的义务的，人民法院可以对其采取或者通知有关单位协助采取限制出境，在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息以及法律规定的其他措施。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五百零六条被执行人迟延履行的，迟延履行期间的利息或者迟延履行金自判决、裁定和其他法律文书指定的履行期间届满之日起计算。第五百一十八条被执行人不履行法律文书确定的义务的，人民法院除对被执行人予以处罚外，还可以根据情节将其纳入失信被执行人名单，将被执行人不履行或者不完全履行义务的信息向其所在单位、征信机构以及其他相关机构通报。最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定第一条被执行人未履行生效法律文书确定的义务，并具有下列情形之一的，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒：（一）有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的；（二）以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的；（三）以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的；（四）违反财产报告制度的；（五）违反限制消费令的；（六）无正当理由拒不履行执行和解协议的。第七条各级人民法院应当将失信被执行人名单信息录入最高人民法院失信被执行人名单库，并通过该名单库统一向社会公布。各级人民法院可以根据各地实际情况，将失信被执行人名单通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏等其他方式予以公布，并可以采取新闻发布会或者其他方式对本院及辖区法院实施失信被执行人名单制度的情况定期向社会公布。第八条人民法院应当将失信被执行人名单信息，向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒。人民法院应当将失信被执行人名单信息向征信机构通报，并由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院应当将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院应当将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。中华人民共和国刑法第三百一十三条【拒不执行判决、裁定罪】对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定第三条被执行人为自然人的，被采取限制消费措施后，不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必需车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前款规定的行为。因私消费以个人财产实施前款规定行为的，可以向执行法院提出申请。执行法院审查属实的，应予准许。平顶山市湛河区人民法院地址：平顶山市湛河区东风路东段1号邮编：467000