广东省珠海市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2018）粤04刑终330号原公诉机关珠海市金湾区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）林某，男，1989年4月29日出生，汉族，大专文化，户籍地广东省珠海市斗门区，系本案被害人。上诉人（原审被告人）梁志华，男，1989年11月12日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省珠海市金湾区，因吸毒于2013年10月11日被珠海市公安局斗门分局行政拘留十五日；因犯寻衅滋事罪于2016年11月8日被珠海市金湾区人民法院判处有期徒刑九个月，2017年5月8日刑满释放。因本案于2018年4月24日被羁押并被刑事拘留，同年5月4日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。珠海市金湾区人民法院审理珠海市金湾区人民检察院指控原审被告人梁志华犯寻衅滋事罪暨附带民事诉讼一案，于2018年8月9日作出（2018）粤0404刑初267号刑事附带民事判决。原审被告人梁志华对刑事部分、原审附带民事诉讼原告人林某对附带民事部分不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料、询问上诉人林某、讯问上诉人梁志华，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。原判决认定，2017年11月9日晚，被告人梁志华约朋友杨某等人到珠海市金湾区红旗镇某KTV娱乐。23时许，被害人林某接到杨某的电话，与同事孙某一同前往该KTV接杨某。林某到达后，被告人梁志华无故拿起酒杯和烟灰缸砸打林某的头部，并用拳头殴打林某的面部，致林某流血受伤。经鉴定，林某所受损伤为轻伤二级。事发后，被告人梁志华离开现场，孙某报警。林某的人体损伤程度鉴定结果作出后，公安机关于2017年12月19日对本案立案侦查，对被告人梁志华网上追逃。2018年4月24日，被告人梁志华主动至红旗派出所投案。被告人梁志华持凶器殴打的行为致林某面部多处皮肤软组织挫裂伤、额部骨膜裂伤、脑震荡，住院6天，花去医疗费人民币（币种下同）17,905.61元。出院医嘱建议林某适当补充营养，注意休息，后期抗瘢痕增生，全休一个月，不适随诊。后林某面部外伤后瘢痕增生，医生建议后期继续抗瘢痕治疗，必要时手术修复瘢痕，不适随诊。林某提交的《劳务雇佣合同书》和某商店出具的收入证明显示，林某于2016年8月12日入职某商店担任技术鉴定主管，合同期限为三年，劳动报酬为250,000元/年，某商店于每季度最后一个月的11日前以货币形式支付，标准为总年薪250,000元/4或者按董事会拟定的标准额执行；其提交的收据显示，其于2017年3月20日、2017年6月12日、2017年9月23日、2018年3月18日、2018年6月28日收到某商店的季度工资均为62,500元，于2017年12月28日收到季度工资41,667元，少于其他季度收取的工资。针对2017年12月28日收取的季度工资41,667元，林某当庭回应是其因为本案住院治疗时，某商店为其交纳了约21,000元的住院费用，在工资发放时将该部分费用扣除，故发放了41,667元。上述事实，有经原审庭审举证、质证等程序查证属实的有被告人供述、证人证言、辨认笔录、《法医学人体损伤程度鉴定书》、现场勘验笔录、现场图、现场照片、《上网追逃人员登记表》《上网追逃人员撤销/删除表》、情况说明、办案说明、常住人口个人信息表、《行政处罚决定书》《刑事判决书》、释放证明书、到案情况说明、附带民事诉讼原告人身份证、入院记录、出院记录、病情证明书、住院费用明细清单、广东省医疗收费票据、收入证明书、某商店营业执照、《劳务雇佣合同书》、毕业证书、收据、照片等证据予以证实。根据以上事实和证据，原审法院认为被告人梁志华破坏社会秩序，随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人梁志华因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人梁志华主动至派出所投案，且如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人梁志华的犯罪行为造成被害人人身损害，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。被告人梁志华对于医疗费17,905.61元、营养费3600元、住院伙食补助费600元、交通费1000元无异议，上述赔偿项目和数额未违反法律规定，予以支持；对于后续治疗费，因并未实际发生，无法确定该数额，故不予支持，林某可待该费用实际发生后另行主张；对于误工费，根据林某的当庭陈述和收据，证实林某并未因本案所受伤害产生误工损失，故不予支持。综上，附带民事诉讼原告人林某因本案所受伤害遭受的损失合计为23,105.61元。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十五条第一款、第六十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十五条第一款、第二款的规定，作出如下判决：一、被告人梁志华犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；二、被告人梁志华自判决发生法律效力之日起七日内赔偿附带民事诉讼原告人林某人民币23,105.61元；三、驳回附带民事诉讼原告人林某的其他诉讼请求。针对以上判决，上诉人梁志华提出，原判决认定事实不清，案发当晚确实是被害人林某酒后辱骂和攻击其在先，才引发本案，其有自首情节，并与被害人积极协商赔偿一事，请求对其从轻处罚。上诉人林某提出，公司在为其发放受伤当季工资的时候扣除了公司事先为其垫付的21000元的医药费，但之后其已经将该21,000元退还给公司，因此其实际产生了误工损失，原判决未认定不当，请求本院对其受伤住院6天、全休30天所产生的误工损失24,657.5元予以支持。本院经审理查明的事实与原判决一致，对原判决认定的事实、采信的证据，本院予以确认。关于上诉人梁志华所提上诉理由，经查，上诉人梁志华在归案之后的两次笔录中均称当晚自己喝醉了，只记得打了人，但不记得为何打人，在侦查阶段后期才辩解是因被害人林某用侮辱性言语称呼其“缺口仔”，才导致其冲上去殴打了对方，被害人林某陈述称自己在包房内坐着时被对方无故殴打，原审庭审中亦否认自己有侮辱上诉人梁志华的举动，证人孙某证实冲突发生之始其恰巧走出包房，故不知何故发生殴打，综上，在案证据不能佐证上诉人梁志华的辩解，对其所提是被害人林某酒后辱骂和攻击其在先的上诉理由不予采纳。上诉人梁志华有自首情节，原判决已经认定，且量刑适当，现其实际未对被害人作出赔偿，二审无新的理据再予从轻。对上诉人梁志华所提上诉理由不予采纳。关于上诉人林某所提上诉理由，经查，上诉人林某在原审阶段提交的收入证明、工资发放收据证实其年收入25万元，公司每季度为其发放工资62,500元，但受伤当季发放工资41,667元，上诉人林某在原审庭审中自认公司帮其垫付住院费21,000元，故在发放当季工资时公司予以扣除，相当于公司足额支付了工资，但其用其中一部分支付了住院费，故原判决对其所主张的误工费未予认定。现上诉人林某提出其已经将公司垫付的21,000元医药费退还给公司，但其未能提交任何证据予以佐证，因此对其上诉所提理由不予采信。本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑和判赔适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 邝 坚审判员 周 萍审判员 侯静晶二〇一八年十月二十四日书记员 李晓红附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（三）多次随意殴打他人的；（四）持凶器随意殴打他人的；（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；（七）其他情节恶劣的情形。最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。