山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1311民初3501号 原告：晁坤，男，1990年9月18日出生，汉族，住临沂市罗庄区。 委托诉讼代理人：李化刚、庄晓勇，山东鼎元律师事务所律师。 被告：临沂盛源建陶有限公司，住所地：临沂市罗庄区傅庄街道办事处金都花苑小区北200米路东。 法定代表人：田桂波，经理。 委托诉讼代理人：管庆龄，临沂罗庄高冠法律服务所法律工作者。 原告晁坤与被告临沂盛源建陶有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年7月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告晁坤及其委托诉讼代理人李化刚、庄晓勇，被告的委托诉讼代理人管庆龄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告晁坤向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告赔偿原告各项经济损失共计304299元。2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年5月30日8时许，原告在被告车间内上班期间，遇到工友杨传军正在用高压气管吹工作服上的尘土，杨传军主动用高压气管与原告开玩笑，高压气体喷入原告腹部致原告直肠严重受伤，经鉴定原告的伤情构成八级伤残，杨传军以过失致人重伤罪被追究刑事责任。被告在厂区内设置高压气体循环系统用于驱动几十吨重的压力机、喷墨机等生产设备，并在该高压气体循环系统接出一根高压气管用于工人吹工作服上的尘土，由于被告从未对工人进行高压气管使用方面的安全生产培训，工人意识不到高压气体的危险性。根据《中华人民共和国特种设备安全监察条例》第二条、第三十八条、第三十九条规定，“涉及生命安全、危险性较大的压力容器、压力管道等特种设备的作业人员应当具备操作特种设备的专业技能及安全知识并取得国家颁发的特种作业人员证书，方可从事相应的作业或者管理工作”。被告违反安全生产规范，将高压气管随意设置在生产车间，不仅让没有作业资格的工人随意进行操作，也没有对工人开展高压气体使用方面的安全操作培训，为事故的发生埋下隐患。综上，被告违反《中华人民共和国劳动法》第52条规定，“用人单位必须建立、健全劳动安全卫生制度，严格执行国家劳动安全卫生归程和标准，对劳动者进行劳动安全卫生教育，防止劳动过程中的事故，减少职业危害”。被告未对工人进行安全生产培训，违反安全生产规范擅自更改高压气体设备分接高压气管，擅自允许没有作业资格的工人随意使用高压气管，导致事故发生的主要过错及责任应当归咎于被告。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。被告应当对原告的损失承担主要责任，被告与杨传军的责任承担比例应为7:3，原告损失共计434713元，被告应赔偿原告304299元。 被告临沂盛源建陶有限公司辩称，第一，原告存在一案两立情形，法院应依法驳回原告的诉讼请求。原告于2016年12月28日在法院以同一事实起诉，法院受理后于2017年5月19日作出（2017）鲁1311行初8号行政判决书，驳回原告的诉讼请求。第二，被告不是侵权主体。根据（2016）鲁1311刑初242号刑事判决书查清的事实，原告是在下班后被杨传军侵权致伤，已不在工作范围职责内，并非原告诉称的上班期间；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第九条规定，“从事雇佣活动”是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，而本案原告的损失是在下班后由杨传军实施侵权行为形成的，并非公司的授权或在生产经营活动中造成；《侵权责任法》第34条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的由用人单位承担侵权责任，本案中，杨传军既不是执行公务也不是在工作时间；被告车间内设置压机安全操作规程、高压气体禁止乱用、安全行为习惯的养成等安全警示标志，原告作为完全民事行为能力人对于车间内安全警示完全明确，应当具有安全防范意识。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告晁坤系被告临沂盛源建陶有限公司职工。2015年5月30日8时许，原告上班时，其同事杨传军下班后用高压气管吹身上的尘土，在和原告开玩笑的过程中，杨传军持高压气管朝向原告臀部吹导致原告直肠受伤，先后被送至临沂罗庄中心医院、临沂市人民医院住院治疗90天，花费医疗费138456.56元（其中医保支付846.35元），支出病例复印费180元。原告住院期间由晁龙全护理，户籍所在地为临沂市罗庄区××办事处××号。原告自行委托临沂民信法医司法鉴定所对其伤情进行鉴定，经鉴定，原告的损伤评定为八级伤残；其误工期为180日、护理期为90日。原告为此支出鉴定费800元。庭审中，被告对该鉴定结论提出异议，并向本院提交了书面重新鉴定申请，申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。经本院技术室委托，2018年9月20日，临沂正泰司法鉴定所出具鉴定意见，原告损伤评定为九级伤残；其误工期为120日、护理期为60日。 原告于2015年11月9日向临沂市罗庄区人力资源和社会保障局申请工伤认定，临沂市罗庄区人力资源和社会保障局于2016年12月20日作出罗人社不人[2016]2号不予认定工伤决定书。原告不服提起行政诉讼，经一审、二审程序，驳回了原告的诉讼请求。 临沂市罗庄区人民检察院以临罗检公刑诉[2016]129号起诉书指控被告人杨传军犯过失致人重伤罪，于2016年7月15日向本院提起公诉。2016年9月23日，杨传军与原告达成赔偿协议，杨传军一次性赔偿了原告各项损失123000元。2016年9月29日，本院作出（2016）鲁1311刑初242号刑事判决书，判决被告人杨传军犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。 2018年7月10日，原告诉至本院，要求被告赔偿医疗费139377元、住院伙食补助费2700元、误工费28251元、护理费9071元、营养费2700元、残疾赔偿金220734元、精神损害抚慰金30000元、交通费900元、鉴定费800元，病历复印费180元。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告系被告处职工，其在工作过程中，被已下班的同事杨传军在开玩笑的过程中使用高压气管致伤，原告非因工作原因或履行工作职责而受伤，其向相关劳动行政主管部门申报工伤未被认定后，向本院提出人身伤害赔偿之诉，根据原、被告提交的证据及庭审意见，可以证实被告对本次事故存在压机安全操作管理不当的过错，应当承担相应的赔偿责任。原告在上班时未对自身安全尽到相应的注意义务，与已下班的同事杨传军在开玩笑过程中受伤，且侵权人杨传军已被判刑，故应适当减轻被告的赔偿责任，结合本案实际情况，被告承担损失的10%为宜。 关于原告损失的医疗费，根据原、被告提交的相关票据、病例等证据，扣除医保支付的846.35元，本院予以支持137610.21元。关于住院伙食补助费2700元，结合原告的住院时间，本院予以支持。关于误工费，原告系被告处职工，被告经营范围系生产销售内墙砖，原告未提交工资收入明细，参照制造业平均工资标准，结合临沂正泰司法鉴定所出具的鉴定意见，本院予以支持18834元。关于护理费，根据护理人员的户籍所在地性质，结合司法鉴定意见，本院予以支持6047.4元。关于营养费，原告未提交需加强营养的医院证明及司法鉴定意见，其主张营养费无法律依据，本院不予支持。关于残疾赔偿金，根据临沂正泰司法鉴定所出具的鉴定意见书，原告损伤为九级伤残，本院予以支持147156元。关于精神损害抚慰金，结合原告的伤残情况，本院酌情支持2000元。关于交通费900元，结合原告的伤情及住院天数，本院予以支持。关于鉴定费800元、复印费180元，均有原告提供的票据证实，本院予以支持。综上，原告的损失共计316228元。被告临沂盛源建陶有限公司按10%比例赔偿原告损失31623元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第七条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告临沂盛源建陶有限公司赔偿原告晁坤损失31623元，于本判决生效后十日内履行； 二、驳回原告晁坤的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5865元，由原告晁坤负担4475元，被告临沂盛源建陶有限公司负担610元。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  郁美婷 人民陪审员  全爱华 人民陪审员  钱明银 二〇一八年十月十八日 书 记 员  李晶晶