安徽省黄山市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018皖10刑终77号原公诉机关黄山市黄山区人民检察院。上诉人（原审被告人）程春雷，男，1969年3月14日出生于安徽省黄山市黄山区，汉族，小学文化，原系黄山九龙瀑旅游服务有限公司（以下简称九龙瀑公司）总经理，住黄山市黄山区。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪于2017年12月7日被黄山风景区公安局刑事拘留，2018年1月2日经黄山市黄山区人民检察院批准逮捕，当日由黄山风景区公安局执行逮捕。现羁押于黄山市黄山区看守所。辩护人唐春飞，安徽。辩护人吴群群，安徽。安徽省黄山市黄山区人民法院审理安徽省黄山市黄山区人民检察院指控原审被告人程春雷犯非国家工作人员受贿罪一案，于2018年8月9日作出(2018)皖1003刑初45号刑事判决。原审被告人程春雷不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷,讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定：2007年至2016年，被告人程春雷在担任黄山九龙瀑公司总经理期间，利用职务上的便利，非法收受他人送予的现金等财物共计人民币101.8万元，并为他人谋取利益。具体犯罪事实如下：一、2007年初，被告人程春雷利用其担任九龙瀑公司总经理的职务便利，为工程承包人刘小平在九龙瀑4A景区提升工程中提供帮助，非法收受刘小平给予的现金0.2万元。二、2009年初,被告人程春雷利用其担任九龙瀑公司总经理的职务便利,以九龙瀑公司的名义帮助天军广告公司办理了合铜黄高速公路汤口入口处广告牌的审批和转让手续。2009年至2016年，被告人程春雷同意由天军广告公司在该广告牌上发布九龙瀑公司的广告，在此期间，程春雷先后七次非法收受该公司经理徐某给予的现金共计43.5万元。三、2011年底，被告人程春雷等九龙瀑公司负责人在九龙瀑龙禅寺经营承包人褚某的介绍下到浙江省东阳市购买了23尊佛像，在支付全部货款后，程春雷非法收受褚某给予的回扣现金22万元。2012年至2013年期间，被告人程春雷先后两次非法收受褚某给予的礼金共计2万元。四、2012年初，被告人程春雷利用其担任九龙瀑公司总经理的职务便利，为工程承包人蒋国正在九龙瀑扩建相关附属工程及材料运输工程中提供帮助，非法收受蒋国正给予的现金20万元。五、2013年初，被告人程春雷利用其担任九龙瀑公司总经理的职务便利，为工程承包人程仁贵在九龙瀑扩建工程中提供便利，非法收受程仁贵给予的现金6万元；2013年8月，被告人程春雷安排程仁贵为其在黄山市碧桂园购置的商品房（碧桂园霞塘秋月9栋1单元701室）进行装修，装修款程春雷未予支付。经安徽东方司法鉴定所鉴定：碧桂园霞塘秋月9栋1单元701室装修工程价格为7.111756万元。六、2016年春节期间，被告人程春雷利用其担任九龙瀑公司总经理的职务便利，为工程承包人王晓明在九龙新村室外配套工程中提供帮助，非法收受王晓明给予的现金1万元。另查明，在原审法院审理期间，被告人程春雷及亲属退出赃款人民币98万元。原判认定上述事实，有经举证、质证的书证、证人证言、被告人的供述和辩解等证据予以证实。根据上述事实和证据，原审法院认为：被告人程春雷身为九龙瀑旅游服务有限公司总经理，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益；违反国家规定，收受回扣，归个人所有，其行为已构成非国家工作人员受贿罪，且数额巨大，依法应予惩处。案发后，被告人程春雷如实供述自己的全部犯罪行为，是坦白，依法可以从轻处罚，被告人程春雷主动退出赃款98万元，当庭自愿认罪，有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据被告人程春雷的犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二款、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一款之规定，判决如下：一、被告人程春雷犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑五年。二、被告人程春雷所退赃款九十八万元，予以没收，上缴国库，剩余赃款三万八千元继续予以追缴，上缴国库。上诉人程春雷上诉称：一、收受刘小平0.2万元感谢费不属于非国家工作人员受贿款项；二、收受徐某给予的现金43.5万元不应认定为非国家工作人员受贿款项；三、收受蒋国正20万元不应认定为非国家工作人员受贿数额；四、原判认定收受褚某22万元回扣款事实不清，证据不足；五、其具有自首情节，依法可以从轻、减轻处罚。辩护人提出与上诉人的上诉理由基本相同的辩护意见。二审审理查明的事实与一审相同。所采信的证据经一审法院庭审举证、质证，经二审核实无误，本院予以确认。关于上诉人程春雷及其辩护人提出收受刘小平0.2万元感谢费不属于非国家工作人员受贿款项的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人程春雷利用职务的便利在九龙瀑景区游步道、护栏工程中给予刘小平关照并收受刘小平0.2万元及物品的事实，有程春雷的供述以及刘小平的证言相印证。其行为符合非国家机关工作人员受贿罪的构成要件，故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人程春雷及其辩护人提出收受徐某给予的现金43.5万元不应认定为非国家工作人员受贿款项的上诉理由及辩护意见，经查，证人徐某的证言证实，送给程春雷现金43.5万元主要出于程春雷作为九龙瀑公司总经理，以九龙瀑公司的名义帮助其广告公司办理广告牌的审批和转让手续；程春雷亦供述其主观上对于徐某送钱的目的是明知的。上诉人利用职务便利为他人谋取利益，非法收受他人财物的行为，应认定为非国家机关工作人员受贿罪。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人程春雷及其辩护人提出收受蒋国正20万元不应认定为非国家工作人员受贿数额的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人程春雷利用其担任九龙瀑公司总经理的职务的便利，为蒋国正在九龙瀑扩建相关附属工程及材料运输工程中提供帮助，非法收受蒋国正给予的现金20万元，有程春雷的供述以及蒋国正的证言相印证。上诉人利用职务便利为他人谋取利益，非法收受他人财物的行为，应认定为非国家机关工作人员受贿罪。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人程春雷及其辩护人提出原判认定收受褚某22万元回扣款事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，九龙瀑公司与东阳市中国木雕城金富润佛雕工艺品商行签订的合同、费用报销审批单、发票、证人褚某证言、上诉人程春雷供述等证据证实，程春雷等九龙瀑公司负责人经九龙瀑龙禅寺经营承包人褚某介绍，到浙江省东阳市购买了23尊佛像。在支付全部货款后，程春雷非法收受回扣现金22万元。程春雷当场和事后返还部分款项的行为，是其收受财物后的处理，不影响此行为以非国家机关工作人员受贿罪认定。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人程春雷及其辩护人提出其具有自首情节的上诉理由及辩护意见，经查，程春雷系黄山区纪委委托黄山风景区公安局将其带至纪委接受谈话，并交代了有关部门已掌握的绝大部分犯罪事实，但不具备主动投案条件，依法不构成自首。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为：上诉人程春雷身为九龙瀑旅游服务有限公司总经理，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益；违反国家规定，收受回扣，归个人所有，其行为已构成非国家工作人员受贿罪，且数额巨大，依法应予惩处。案发后，上诉人程春雷如实供述自己的主要犯罪行为，是坦白，依法可以从轻处罚;上诉人程春雷主动退出赃款98万元，依法可以酌情从轻处罚。原审判决事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  胡秀萍审判员  严 明审判员  沈梦平二〇一八年十月二十二日书记员  詹彦婷附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。