广东省高级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤民终1889号上诉人（原审被告）：廖伟良，男，1968年1月22日生，汉族，澳门特别行政区居民。委托诉讼代理人：夏杏媚，广东派力律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广东高明农村商业银行股份有限公司。住所地：广东省佛山市高明区。法定代表人：黄婉芬，该公司董事长。委托诉讼代理人：何宽军，广东广宽律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗婉红，广东广宽律师事务所律师。原审被告：佛山市高明吉利陶瓷有限公司。住所地：广东省佛山市高明区。法定代表人：何松。原审被告：广西新中陶陶瓷有限公司。住所地：广西壮族自治区。法定代表人：罗嘉俊。原审被告：佛山市高明利德丰陶瓷有限公司。住所地：广东省佛山市高明区。法定代表人：梁科弟。原审被告：何松，男，1958年9月22日生，汉族，住广东省佛山市禅城区。原审被告：廖杏桃，女，1961年7月15日生，汉族，住广东省佛山市禅城区。上诉人廖伟良因与被上诉人广东高明农村商业银行股份有限公司（以下简称高明农商行）、原审被告佛山市高明吉利陶瓷有限公司（以下简称吉利陶瓷公司）、广西新中陶陶瓷有限公司（以下简称新中陶公司）、佛山市高明利德丰陶瓷有限公司（以下简称利德丰公司）、何松、廖杏桃金融借款合同纠纷一案，不服广东省佛山市中级人民法院（2015）佛中法民二初字第190号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。廖伟良上诉请求：1、撤销一审判决第一判项，依法确认高明农商行对吉利陶瓷公司拥有破产债权本金2300万元及相应利息，不计算罚息（即撤销原审判决以2300万元为本金计算2015年9月7日起至2016年3月29日按年利率10.8%计算罚息）；2、撤销一审判决第三判项，改判高明农商行无权就第一项上诉请求的罚息对廖伟良提供的抵押物享有优先受偿权；3、改判一、二审受理费全部由高明农商行承担。事实和理由如下：关于罚息，一审法院认为逾期罚息应自高明农商行主张贷款提前到期之次日起算，毫无事实和法律依据，案涉借款尚未逾期，而且高明农商行在出借时的利率明显较同期贷款利率高，本案借款已计算利息，罚息属重复计算，明显加重廖伟良的义务。恳请二审法院查明事实依法改判，以维护廖伟良的合法权益。高明农商行辩称，一、关于借款逾期后应否计算罚息的问题。吉利陶瓷与高明农商行签订的《流动资金借款合同》（编号：明农商更流借字2015第006203号）第二条第二款（罚息和复利）的约定：“逾期贷款（借款人未按本合同约定日期还款的借款）的罚息利率在本合同贷款利率水平上加收50%…对逾期或未按本合同约定用途使用借款的贷款，从贷款到期当天或未按本合同约定用途使用借款之日起，按相应罚息利率计收利息，直到本息清偿完毕为止。”1、本案中，因吉利陶瓷公司出现拖欠贷款利息、经营困难等重大事项，已严重危及高明农商行的债权，并构成违约，高明农商行有权按合同约定宣布贷款提前到期。高明农商行于2015年9月6日向吉利陶瓷公司发出《提前还款通知书》。吉利陶瓷公司对上述事实未持异议，故本案贷款的还款到期日为2015年9月6日。吉利陶瓷公司未在贷款到期日前清偿贷款及按时支付利息，原审判决已对上述事实作出认定。2、根据《广东省高级人民法院关于审理金融机构借贷纠纷案件的指导意见》[粤高发（2005）30号]第二十一条第三款：“借款到期后，借款人没有归还应付本金和利息，对逾期本金部分按同期贷款的罚息标准计收逾期罚息、对逾期罚息不再计收复息”的规定，吉利陶瓷公司与高明农商行关于罚息的约定符合法律规定，合法有效。3、根据上述合同条款的约定“对逾期或未按本合同约定用途使用借款的贷款，从贷款到期当天或未按本合同约定用途使用借款之日起，按相应罚息利率计收利息”，高明农商行可以从贷款到期日即2015年9月6日起按贷款利率水平上加收50%的标准计收逾期贷款的罚息。吉利陶瓷公司未按《流动资金借款合同》的约定在贷款到期日前清偿贷款及支付利息，应按合同约定向高明农商行支付逾期贷款的罚息。高明农商行对罚息的主张及一审法院对罚息的判定合法有据。二、关于罚息是否对廖伟良提供的抵押物享有优先受偿权的问题。1、2015年5月11日，廖伟良与高明农商行签订的《最高额抵押担保合同》[编号：明农商更（2015）高抵字第006201号]第二条（抵押担保范围）第1款约定：本合同的抵押担保范围为：“每份主合同项下债务人应承担的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等）、违约金……”可见，廖伟良提供的抵押物担保的范围包含了罚息。（二）《中华人民共和国担保法》第四十六条规定：“抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。”根据该法律规定，抵押担保合同中对抵押财产担保范围的约定符合法律的规定，合法有效。故高明农商行主张的罚息对廖伟良提供的抵押物享有优先受偿权。吉利陶瓷公司、新中陶公司、利德丰公司、何松、廖杏桃未提交书面答辩意见。高明农商行向一审法院起诉请求：1、判令吉利陶瓷公司偿还高明农商行的借款本金23000000元及利息173200元（利息暂计至2015年9月4日），本息合共人民币23173200元。(2015年9月5日至借款本金清偿完毕日止的利息按中国人民银行规定的同期同类逾期贷款利率计付给高明农商行）；2、判令高明农商行对新中陶公司所提供的抵押物[详见：编号为更抵2015001401抵押财产清单]在本金1370万元其利息、违约金等应支付的款项范围内享有优先受偿权；3、判令高明农商行对廖伟良所提供的抵押物[详见：编号为更抵2015006201号、2015006202号抵押财产清单]在本金3357.53万元其利息、违约金等应支付的款项范围内享有优先受偿权；4、判令高明农商行对吉利陶瓷公司提供的抵押物[详见：编号为更抵2015006202号抵押财产清单]在本金991.53万元及其利息、违约金等应支付的款项范围内享有优先受偿权；5、判令高明农商行对利德丰公司提供的抵押物[详见：编号为更抵2015006203号抵押财产清单]在本金2209.89万元及其利息、违约金等应支付的款项范围内享有优先受偿权；6、判令新中陶公司、廖伟良、何松、廖杏桃对上述债务在本金9930万元及其利息、违约金等应支付的款项范围内承担连带保证担保责任；7．判令吉利陶瓷公司、新中陶公司、利德丰公司、廖伟良、何松、廖杏桃承担本案的一切诉讼费用。一审法院认定事实：2015年2月3日，高明农商行股份有限公司更合支行（以下简称高明农商银行更合支行）与新中陶公司签订编号为明农商更（2015）高抵字第001401号的《最高额抵押担保合同》，约定新中陶公司以其所有的位于广西壮族自治区藤州镇潭东村南梧公路边（藤县陶瓷产业园中和集中区）XX号地的国有土地使用权为高明农商银行更合支行与吉利陶瓷公司自2015年2月3日起至2018年2月2日止签订的一系列主合同，在最高本金（不含保证金）余额1370万元范围内提供最高额抵押担保，抵押范围为每份主合同项下吉利陶瓷公司应承担的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等）、违约金、损害赔偿金和高明农商银行更合支行为实现债权及抵押权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。该合同项下的抵押不受高明农商银行更合支行持有其他任何方式的担保的影响，高明农商银行更合支行有权直接要求新中陶公司以抵押物在其担保范围内承担担保责任，且承担担保责任不分先后顺序。该合同第六条约定，抵押权的存续期间从2015年2月3日起至2018年2月2日止。该合同第十六条第一款约定，该合同适用中华人民共和国法律。2015年2月3日，高明农商银行更合支行取得合同约定抵押物的他项权证，证号为藤他项（2015）第XX号。2015年5月11日，高明农商银行更合支行与廖伟良签订编号为明农商更（2015）高抵字第006201号的《最高额抵押担保合同》，约定廖伟良以其所有的位于广东省佛山市高明区更合镇更合大道XX号地的国有土地使用权及该地上的生产车间一、二、三、四、五、六的房地产权为高明农商银行更合支行与吉利陶瓷公司自2015年5月11日起至2020年5月10日止签订的一系列主合同，在最高本金（不含保证金）余额3357.53万元范围内提供最高额抵押担保，抵押范围为每份主合同项下吉利陶瓷公司应承担的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等）、违约金、损害赔偿金和高明农商银行更合支行为实现债权及抵押权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。该合同项下的抵押不受高明农商银行更合支行持有其他任何方式的担保的影响，高明农商银行更合支行有权直接要求廖伟良以抵押物在其担保范围内承担担保责任，且承担担保责任不分先后顺序。该合同第六条约定，抵押权的存续期间从2015年5月11日起至2020年5月10日止。该合同第十六条第一款约定，该合同适用中华人民共和国法律。2015年5月12日，高明农商银行更合支行取得合同约定抵押物的他项权证，其中国用土地使用权的他项权证号为佛高他项（2015）第XX号，抵押金额为2198.48万元；房地产权他项权证号为粤房地他项权证佛字第XX号，债权数额为1159.05万元。2015年5月11日，高明农商银行更合支行与新中陶公司、廖伟良、何松、廖杏桃签订编号为明农商更（2015）高保字第006201号的《最高额保证担保合同》，约定新中陶公司、廖伟良、何松、廖杏桃为高明农商银行更合支行与吉利陶瓷公司自2015年5月11日起至2020年5月10日止签订的一系列主合同，在最高本金（不含保证金）余额9930万元范围内提供不可撤销的连带责任保证，保证范围为每份主合同项下吉利陶瓷公司应承担的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等）、违约金、损害赔偿金和高明农商银行更合支行为实现债权及担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。该合同项下的担保不受高明农商银行更合支行持有其他任何方式的担保的影响，高明农商银行更合支行有权直接要求新中陶公司、廖伟良、何松、廖杏桃在其担保范围内承担担保责任，且承担担保责任不分先后顺序。该合同第五条约定，保证期间为各主债务中吉利陶瓷公司履行债务期限届满之日起五年。该合同第十一条第一款约定，该合同适用中华人民共和国法律。2015年6月16日，高明农商银行更合支行与吉利陶瓷公司签订编号为明农商更（2015）高抵字第006202号的《最高额抵押担保合同》，约定吉利陶瓷公司以其所有的位于广东省佛山市高明区更合镇更合大道XX号的国有土地使用权为高明农商银行更合支行与吉利陶瓷公司自2015年6月16日起至2020年6月15日止签订的一系列主合同，在最高本金（不含保证金）余额991.53万元范围内提供最高额抵押担保，抵押范围为每份主合同项下吉利陶瓷公司应承担的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等）、违约金、损害赔偿金和高明农商银行更合支行为实现债权及抵押权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。该合同项下的抵押不受高明农商银行更合支行持有其他任何方式的担保的影响，高明农商银行更合支行有权直接要求吉利陶瓷公司以抵押物在其担保范围内承担担保责任，且承担担保责任不分先后顺序。该合同第六条约定，抵押权的存续期间从2015年6月16日起至2020年6月15日止。该合同第十六条第一款约定，该合同适用中华人民共和国法律。2015年6月17日高明农商银行更合支行取得合同约定抵押物的他项权证，证号为佛高他项（2015）第XX号。2015年7月3日，高明农商银行更合支行与利德丰公司签订编号为明农商更(2015)高抵字第006203号的《最高额抵押担保合同》，约定利德丰公司以其所有的位于广东省佛山市高明区更合镇更合大道XX号的国有土地使用权为高明农商银行更合支行与吉利陶瓷公司自2015年7月7日起至2020年7月6日止签订的一系列主合同，在最高本金（不含保证金）余额22098900元范围内提供最高额抵押担保，抵押范围为每份主合同项下吉利陶瓷公司应承担的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等）、违约金、损害赔偿金和高明农商银行更合支行为实现债权及抵押权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。该合同项下的抵押不受高明农商银行更合支行持有其他任何方式的担保的影响，高明农商银行更合支行有权直接要求利德丰公司以抵押物在其担保范围内承担担保责任，且承担担保责任不分先后顺序。该合同第六条约定，抵押权的存续期间从2015年7月7日起至2020年7月6日止。该合同第十六条第一款约定，该合同适用中华人民共和国法律。2015年7月8日，高明农商银行更合支行取得合同约定抵押物的他项权证，证号为佛高他项(2015)第XX号。2015年7月9日，高明农商银行更合支行与吉利陶瓷公司签订编号为明农商更流借字2015第006203号的《流动资金借款合同》，约定高明农商银行更合支行向吉利陶瓷公司发放1500万元借款，借款期限自2015年7月9日至2016年7月8日，每笔借款的起始日和到期日以借据所载日期为准。该合同第二条约定，借款利率为固定年利率7.2%，利息自贷款实际发放日起开始计算，计算方式为按日计息，利息计算公式为归还利息=贷款本金余额×实际天数×日利率，日利率=年利率/360。结息方式为每月第20日结息，逾期借款罚息利率在借款利率基础上浮50%。该合同约定，在合同有效期内吉利陶瓷公司发生生产经营出现严重困难、财务状况恶化等情况的；或者吉利陶瓷公司出现违反该合同约定义务、连续2个付息期或累计3次未能按照合同约定支付借款利息、吉利陶瓷公司的还款能力出现其他重大变化，足以影响偿债能力的，高明农商银行更合支行有权停止发放贷款并宣布贷款提前到期，要求吉利陶瓷公司提前偿还合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息、费用。高明农商银行更合支行为实现债权和担保权而发生的包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、差旅费用、案件调查费、执行费、评估费、拍卖费等一切费用均由吉利陶瓷公司承担。该合同第十六条第一款约定，该合同适用中华人民共和国法律。同日，高明农商银行更合支行将1500万元借款发放给吉利陶瓷公司，借款到期日为2016年7月8日，吉利陶瓷公司向高明农商银行更合支行出具了借款借据。2015年8月14日，高明农商银行更合支行与吉利陶瓷公司签订编号为明农商更流借字2015第006204号的《流动资金借款合同》，约定高明农商银行更合支行向吉利陶瓷公司发放800万元借款，借款期限自2015年8月14日至2016年8月13日，每笔借款的起始日和到期日以借据所载日期为准。该合同第二条约定，借款利率为固定年利率7.2%，利息自贷款实际发放日起开始计算，计算方式为按日计息，利息计算公式为归还利息=贷款本金余额×实际天数×日利率，日利率=年利率／360。结息方式为每月第20日结息，逾期借款罚息利率在借款利率基础上浮50%。该合同约定，在合同有效期内吉利陶瓷公司发生生产经营出现严重困难、财务状况恶化等情况的；或者吉利陶瓷公司出现违反该合同约定义务、连续2个付息期或累计3次未能按照合同约定支付借款利息、吉利陶瓷公司的还款能力出现其他重大变化，足以影响偿债能力的，高明农商银行更合支行有权停止发放贷款并宣布贷款提前到期，要求吉利陶瓷公司提前偿还合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息、费用。高明农商银行更合支行为实现债权和担保权而发生的包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、差旅费用、案件调查费、执行费、评估费、拍卖费等一切费用均由吉利陶瓷公司承担。该合同第十六条第一款约定，该合同适用中华人民共和国法律。同日，高明农商银行更合支行将800万元借款发放给吉利陶瓷公司，借款到期日为2016年8月13日，吉利陶瓷公司向高明农商银行更合支行出具了借款借据。2015年8月27日，高明农商银行更合支行向吉利陶瓷公司作出《提前还款通知书》及《逾期贷款催收通知书》，宣布本案借款提前到期，要求吉利陶瓷公司于2015年9月1日前向其归还本案借款本金及利息。2015年9月6日，高明农商银行更合支行在佛山市高明区更合镇新圩社区居民委员会的见证下，向吉利陶瓷公司送达上述文书。案涉《流动资金借款合同》、《最高额抵押担保合同》及《最高额保证担保合同》均约定合同适用中华人民共和国法律及争议解决方式为向高明农商银行更合支行所在地有管辖权的法院起诉。另查明一，案涉《最高额抵押担保合同、》及《最高额保证担保合同》除担保本案债权外，亦作为另案债权的担保。高明农商银行更合支行为高明农商银行的分支机构，高明农商银行更合支行出具情况说明确认相关的债权债务权利义务由高明农商银行行使承担。高明农商银行确认，就案涉的1500万元借款，吉利陶瓷公司从2015年7月21日开始欠息，就案涉的800万元借款，吉利陶瓷公司从2015年8月14日开始欠息，后一直未向其偿还本息，其主张的利息中未包含复利。另查明二，2016年3月30日，广东省佛山市高明区人民法院作出(2016)粤0608民破1号民事裁定书及指定管理人决定书，裁定受理对吉利陶瓷公司提出的破产申请，并指定广东天伦（佛山）律师事务所为佛山市高明吉利陶瓷有限公司管理人，接管吉利陶瓷公司。一审法院认为：本案为金融借款合同纠纷。因廖伟良是澳门特别行政区居民，故本案属于涉澳商事案件，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百五十一条的规定，在诉讼程序方面应优先适用《中华人民共和国民事诉讼法》第四编“涉外民事诉讼程序的特别规定”的相关规定。关于本案管辖权问题，案涉合同皆约定由高明农商银行更合支行所在地法院进行管辖，而高明农商银行更合支行的住所地在广东省佛山市内，依照《广东省高级人民法院关于调整我省第一审知识产权、涉外、涉港澳台民商事纠纷案件区域管辖和级别管辖等事项的通知》中的规定，一审法院是辖区内唯一对标的金额为人民币600万元以上至人民币2亿元以下的第一审涉外、涉港澳台民商事纠纷案件有管辖权的法院，故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十九条、第二十三条的规定，一审法院对本案有管辖权。关于法律适用，案涉合同均约定了适用中华人民共和国内地法律，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，本案案涉合同关系的认定应适用内地法律。综合各方的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、高明农商行主张的案涉流动资金贷款关系是否成立及贷款的本金、利息、罚息的计算问题；二、高明农商行主张的担保权是否成立。对此，一审法院分析如下：诉讼各方签订的《流动资金借款合同》、《最高额抵押担保合同》、《最高额保证担保合同》，其缔约主体适格，内容无违反法律法规的效力性、强制性规定，意思表示真实，合法有效，对缔约当事人均具有法律约束力。关于高明农商行本案主张的流动资金借款的认定问题。高明农商银行更合支行与吉利陶瓷公司签订的两份《流动资金借款合同》，分别约定高明农商行向吉利陶瓷公司发放借款1500万元及800万元，借款期限从2015年7月9日至2016年7月8日及从2015年8月14日至2016年8月13日。在履行上述合同的过程中，高明农商行认为吉利陶瓷公司出现拖欠贷款利息、经营困难等重大事项，已严重危及高明农商行债权，并已构成违约，其有权宣布贷款提前到期。由于高明农商行于2015年9月6日方向吉利陶瓷公司发送《提前还款通知书》，一审法院确认以2015年9月6日为案涉借款的到期日。根据《流动资金借款合同》的约定，吉利陶瓷公司应向高明农商行归还借款本金及相应利息，因吉利陶瓷公司对高明农商行主张的事实未持异议，结合本案现有的证据，一审法院采信高明农商行的主张，确认《流动资金借款合同》项下贷款尚欠本金1500万元及800万元，吉利陶瓷公司分别于2015年7月21日及2015年8月14日起欠息。《流动资金借款合同》约定了合同期内利息和罚息，并未超出法律规定，一审法院予以认可。高明农商行在庭审中主张应自2015年9月5日起计算逾期罚息，《流动资金借款合同》仅约定吉利陶瓷公司未按合同约定归还借款时高明农商行可在正常利率水平上加收50%计算罚息，2015年9月5日、6日案涉借款尚未逾期，因此一审法院对高明农商行关于罚息起算点的主张不予认可，本案逾期罚息应自高明农商行主张贷款提前到期之次日起算。依据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款的规定，罚息应自破产申请受理时停止计息，而吉利陶瓷公司已于2016年3月30日经广东省佛山市高明区法院裁定受理破产，故本案罚息应计至2016年3月29日止，对高明农商行超出上述部分的主张，一审法院不予支持。结合《流动资金借款合同》的约定以及高明农商行的主张，一审法院对案涉借款的利息、罚息认定如下：以1500万元为本金，从2015年7月21日起至2015年9月6日止按年利率7.2%计算利息，从2015年9月7日起至2016年3月29日按年利率10.8%罚息；以800万元为本金，从2015年8月14日起至2015年9月6日止按年利率7.2%计算利息，从2015年9月7日起至2016年3月29日按年利率10.8%计算罚息。关于担保人的责任承担问题。经审查，吉利陶瓷公司本案所负的全部借款本息，属于高明农商银行更合支行与保证人新中陶公司、廖伟良、何松、廖杏桃签订的《最高额保证担保合同》[明农商更(2015)高保字第006201号]、高明农商银行更合支行与新中陶公司签订的《最高额抵押担保合同》[明农商更(2015)高抵字第001401号]、高明农商银行更合支行与与吉利陶瓷公司签订的《最高额抵押担保合同》[明农商更(2015)高抵字第006202号]、高明农商银行更合支行与廖伟良签订的《最高额抵押担保合同》[明农商更(2015)高抵字第006201号]及高明农商银行更合支行与与利德丰公司签订的《最高额抵押担保合同》[明农商更(2015)高抵字第006203号]所约定的担保范围，且案经审理查明存在吉利陶瓷公司不履行约定债务之情形，故抵押人廖伟良、新中陶公司、吉利陶瓷公司、利德丰公司以及保证人新中陶公司、廖伟良、何松、廖杏桃应按照约定在其担保的最高债权额限度内承担责任，因案涉《最高额抵押担保合同》及《最高额保证担保合同》除担保本案债权外，亦作为另案债权的担保，故担保的债权最高额应为包括本案债权在内的案涉《最高额抵押担保合同》及《最高额保证担保合同》项下所有主债权。即，高明农商行有权于1370万元的债权最高本金余额限度内[包括本案债权在内的明农商更(2015)高抵字第001401号《最高额抵押担保合同》项下所有主债权]，以新中陶公司提供抵押的座落于广西壮族自治区藤州镇潭东村南梧公路边(藤县陶瓷产业园中和集中区)XX号地的国有土地使用权(他项权证号：藤他项(2015)第XX号）；于21984800元的债权最高本金余额限度内[包括本案债权在内的明农商更(2015)高抵字第006201号《最高额抵押担保合同》项下所有主债权]以廖伟良提供抵押的座落于广东省佛山市高明区更合镇更合大道XX号地的国有土地使用权；于11590500元的债权最高本金余额限度内[包括本案债权在内的明农商更(2015)高抵字第006201号《最高额抵押担保合同》项下所有主债权]，以廖伟良提供抵押的座落于广东省佛山市高明区更合镇更合大道XX号地上的生产车间一、二、三、四、五、六房产；于991.53万元的债权最高本金余额限度内[包括本案债权在内的明农商更(2015)高抵字第006202号《最高额抵押担保合同》项下所有主债权]，以吉利陶瓷公司提供抵押的座落于广东省佛山市高明区更合镇更合大道XX号的国有土地使用权(他项权证号：佛高他项(2015)第XX号）及于2209.89万元的债权最高本金余额限度内[包括本案债权在内的明农商更(2015)高抵字第006203号《最高额抵押担保合同》项下所有主债权]，以利德丰公司提供抵押的座落于广东省佛山市高明区更合镇更合大道XX号的国有土地使用权(他项权证号：佛高他项(2015)第XX号）于折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿；新中陶公司、廖伟良、何松、廖杏桃于9930万元的债权最高本金余额限度内[包括本案债权在内的明农商更(2015)高保字第006201号《最高额保证担保合同》项下所有主债权]对本案借款本息承担连带清偿责任。因吉利陶瓷公司被受理破产申请，其破产财产需在破产财产分配方案经人民法院裁定认可后由管理人执行，故本案中高明农商行的第一项诉讼请求应由支付之诉变为确认之诉，高明农商行经一审法院释明后亦于庭审中予以变更。故保证人新中陶公司、廖伟良、何松、廖杏桃应在判决发生法律效力之日起十日内向高明农商行承担保证责任，保证人新中陶公司、廖伟良、何松、廖杏桃承担担保责任后，依法有权向主债务人吉利陶瓷公司追偿。一审法院依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条的规定，将在判决主文中对此予以明确。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条、第二百五十九条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第五百五十一条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款的规定，一审法院缺席判决：一、确认高明农商行对吉利陶瓷公司拥有破产债权本金2300万元及相应利息、罚息[以1500万元为本金，从2015年7月21日起至2015年9月6日止按年利率7.2%计算利息，从2015年9月7日起至2016年3月29日按年利率10.8%计算罚息；以800万元为本金，从2015年8月14日起至2015年9月6日止按年利率7.2%计算利息，从2015年9月7日起至2016年3月29日按年利率10.8%计算罚息]；二、高明农商行有权就本判决主文第一项确定的债权对新中陶公司提供的抵押物座落于广西壮族自治区藤州镇潭东村南梧公路边（藤县陶瓷产业园中和集中区）XX号地的国有土地使用权[他项权证号：藤他项(2015)第XX号]在最高本金余额1370万元范围内[包括本案债权在内的明农商更(2015)高抵字第001401号《最高额抵押担保合同》项下所有主债权]享有优先受偿权；三、高明农商行有权就本判决主文第一项确定的债权对廖伟良提供的抵押物座落于广东省佛山市高明区更合镇更合大道XX号地的国有土地使用权[他项权证号：佛高他项(2015)第XX号]在最高本金余额21984800元范围内[包括本案债权在内的明农商更(2015)高抵字第006201号《最高额抵押担保合同》项下所有主债权]及座落于广东省佛山市高明区更合镇更合大道XX号地上的生产车间一、二、三、四、五、六房产[他项权证号：粤房地他项权证佛字第**]在最高本金余额11590500万元范围内[包括本案债权在内的明农商更(2015)高抵字第006201号《最高额抵押担保合同》项下所有主债权]享有优先受偿权；四、高明农商行有权就本判决主文第一项确定的债权以对吉利陶瓷公司提供的抵押物座落于广东省佛山市高明区更合镇更合大道XX号的国有土地使用权[他项权证号：佛高他项(2015)第XX号]在最高本金余额991.53万元范围内[包括本案债权在内的明农商更(2015)高抵字第006202号《最高额抵押担保合同》项下所有主债权]享有优先受偿权；五、高明农商行有权就本判决主文第一项确定的债权以对利德丰公司提供的抵押物座落于广东省佛山市高明区更合镇更合大道XX号的国有土地使用权[他项权证号：佛高他项(2015)第XX号]在最高本金余额2209.89万元范围内[包括本案债权在内的明农商更(2015)高抵字第006202号《最高额抵押担保合同》项下所有主债权]享有优先受偿权；六、新中陶公司、廖伟良、何松、廖杏桃应于本判决发生法律效力之日起十日内对本判决第一项确定债务在最高本金余额9930万元范围内[包括本案债权在内的明农商更(2015)高保字第006201号《最高额保证担保合同》项下所有主债权]承担连带清偿责任，并在承担该保证责任后有权向吉利陶瓷公司追偿；七、驳回高明农商行的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费157666元、财产保全费5000元，由吉利陶瓷公司、新中陶公司、利德丰公司、廖伟良、何松、廖杏桃共同负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为：对诉讼各方签订的《流动资金借款合同》、《最高额抵押担保合同》、《最高额保证担保合同》，一审法院从主体、内容、意思表示的真实性和法律效力等方面所作出的认定正确，本院予以维持。就涉案两份《流动资金借款合同》中的第十二条第（七）项：“本合同签订之后，若贷款人发现借款人或担保人有任何违约及隐瞒事实之情形，……或出现足以影响贷款人债权实现的情形，贷款人有权停止发放贷款，宣布贷款提前到期，要求借款人偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息、费用”的约定，实质上就是一个加速到期约定条款，在法律性质上为附条件的合同条款，包含着附生效条件和附解除条件两个方面的约定。从合同的解释上该条款的真实含义是：在借款合同履行过程中，若吉利陶瓷公司发生了合同约定的违约情形或出现了足以影响高明农商行债权实现的事实等条件，高明农商行有权宣布贷款提前到期，所确定的提前期日就是双方新约定的贷款到期日，因该期日由于上述条件的成就而生效，就此体现为附生效条件条款；此时对原有的贷款到期日而言则为失效（即解除），体现为附解除条件条款。易言之，所附条件生效后，在法律上就产生可使提前的期日代替了原有的贷款期日的效力，因约定真实有效而应予保护。在高明农商行和吉利陶瓷公司双方履行涉案两份《流动资金借款合同》的过程中，高明农商行认为吉利陶瓷公司均出现了拖欠贷款利息、经营困难等重大事项，已严重危及高明农商行债权，并已构成违约，进而于2015年9月6日向吉利陶瓷公司发送了《提前还款通知书》，宣布两笔贷款提前到期。吉利陶瓷公司对高明农商行所主张的上述事实并无异议，故一审法院确认以2015年9月6日为案涉两笔借款的到期日正确，本院予以维持。依涉案两份《流动资金借款合同》中第二条第二项有关逾期借款的罚息利率在借款利率基础上浮50%的约定，吉利陶瓷公司从案涉借款的到期日即2015年9月7日起就应承担罚息。一审法院以本案两笔本金2300万元从2015年9月7日起至2016年3月29日按年利率10.8%计算罚息，符合上述规定。廖伟良就此上诉有违约定，本院不予支持。高明农商行对此所作的抗辩成立，本院予以采纳。在吉利陶瓷公司与高明农商行的相关的借贷中，廖伟良作为保证人就包括本案在内的相关借贷与高明农商行签订有明农商更（2015）高抵字006201号《最高额抵押担保合同》和明农商更（2015）高保字006201号《最高额保证担保合同》，在这两个担保合同中廖伟良对吉利陶瓷公司应承担的本案利息（包括正常利息、逾期利息、复息和罚息等）作出了担保。一审依其中《最高额抵押担保合同》要求廖伟良承担本案吉利陶瓷公司应承担的包括以本金2300万元从2015年9月7日起至2016年3月29日按年利率10.8%计算罚息在内的相关款项担保责任,即判定高明农商行有权就《最高额抵押担保合同》下的抵押物享有优先受偿权并无不当，廖伟良就此的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，廖伟良的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费17530.50元，由廖伟良负担。本判决为终审判决。审判长  丁海湖审判员  刘涵平审判员  王 庆二〇一八年十月二十六日书记员  赵 恩