湖南省常德市鼎城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0703民初1838号 原告：文木生，男，1947年11月7日出生，汉族,居民，住湖南省常德市鼎城区。 委托诉讼代理人：雷志明，湖南省常德市鼎城区蓝天法律服务所法律工作者，代理权限为一般授权代理。 被告：陈光明，男，1979年10月23日出生，汉族，居民。住湖南省常德市武陵区。 被告：常德驰鑫运输有限公司.住所地湖南省常德市柳叶湖旅游度假区七里桥街道七里桥社区。 法定代表人：成基固，该公司总经理。 被告：中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司。住所地湖南省常德市武陵区丹阳街道办事处光荣路社区青年路**。 负责人：宋维君,该公司总经理。 委托诉讼代理人：阮方，湖南开旗律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 原告文木生与被告陈光明、常德驰鑫运输有限公司（下称驰鑫运输公司）、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（下 称人保财险常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月25日立案后，于2018年8月16日公开开庭进行了审理。文木生及委托诉讼代理人雷志明、陈光明、驰鑫运输公司的法定代表人成基固、人保财险常德公司的委托诉讼代理人阮方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 文木生向本院提出的诉讼请求：1、要求陈光明、驰鑫运输公司赔偿因交通事故受伤的损失共计74938元（不含陈光明垫付的费用）；2、要求人保财险常德公司在保险责任限额内承担替代赔偿责任。事实及理由：2016年11月14日15时许，陈光明驾驶登记所有人为驰鑫运输公司的湘J09***油罐车沿省道204行驶至省道204常德市鼎城区蔡家岗镇高桥村路段时，与文木生驾驶的电动车碰撞，造成文木生受伤、电动车受损的道路交通事故。该事故经常德市鼎城区公安局交通警察大队（下称鼎城交警大队）查勘认定：陈光明负事故主要责任，文木生负次要责任。文木生受伤后在常德市第一中医院住院治疗42天，由陈光明垫付医疗费41539元，文木生的伤情经常德市岐黄司法鉴定所鉴定，其意见为：被鉴定人文木生之损伤，其伤残程度评定为拾级伤残；医疗终结时间为180日，需1人护理120日，营养期42日，医疗费按实际治疗开支酌定（凭发票）。湘J09***油罐车在人保财险常德公司投有机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和不计免赔率赔偿限额为100万元的商业第三者责任险（下称商业三者险），发生事故时在保险期间内。双方当事人经调解未达成赔偿协议，文木生向法院起诉。 陈光明辩称：陈光明已为文木生垫付了3000元现金和41539元的医疗费。湘J090**在人保财险常德公司投保了交强险和不计免赔率赔偿限额为100万的商业三者险，人保财险常德公司替代赔偿后；扣抵应承担的赔偿费用后，多垫付的要求返还给陈光明。 驰鑫运输公司辩称：由法院依法处理本案。 人保财险常德公司辩称：保险公司对车辆行驶证、驾驶证、从业资格证等进行审核后，依据保险合同约定在保险限额内承担理赔责任；文木生的医疗费需要扣除非国家基本医疗保险用药范围的部分，根据鉴定机构的结论为7471.69元，该部分保险公司不予赔偿。陈光明驾驶的车辆从业资格证已经于2014年被注销，发生事故时属于无从业资格证驾驶营运车辆，根据保险条款约定，保险公司不应承担商业险保险理赔责任；对文木生的伤残等级有异议，申请重新鉴定；文木生的住院伙食费标准计算过高，建议按照每天50元的标准计算；其陪床费属于重复计费；护理费建议按每天80元计算；文木生已到退休年龄，不能支持误工费；其诉求的精神抚慰金应待重新鉴定结论作出后另行认定；文木生未提交车辆损失与交通费的相关证据，故应承担举证不能的后果。文木生在发生交通事故前一直居住在农村，并未在城镇居住且一直从事农业生产，其残疾赔偿金应按农村标准计算。保险公司不承担诉讼费和鉴定费。 本院审理确认如下案件事实：当事人无争议的事实：（1）2016 年11月14日15时许，陈光明驾驶登记所有人为驰鑫运输公司的湘J09***油罐车沿省道204行驶至省道204常德市城区蔡家岗镇高桥居委会路段时，与文木生驾驶的电动车碰撞，造成文木生受伤、电动车受损的道路交通事故。该事故经鼎城交警大队查勘认定：陈光明负事故主要责任，文木生负事故次要责任；（2）文木生受伤后在常德市第一中医院住院治疗42天，由陈光明垫付医疗费41539元，支付陪床费403元。文木生的伤情经常德市岐黄司法鉴定所鉴定，其意见为：被鉴定人文木生之损伤，其医疗终结时间为180日，需1人护理120日，营养期42日，医疗费按实际治疗开支酌定（凭发票）。支出鉴定费1300元；（3）湘J09***油罐车在人保财险常德公司投有交强险和不计免赔率赔偿限额为100万元的商业三者险，发生事故时在保险期间内；（4）陈光明为文木生垫付了3000元现金；（5）文木生，男，1947年11月7日出生，农业家庭户口，自2000年3月21日，居住在湖南省常德市鼎城区蔡家岗镇高桥居委会。上述事实，本院予以确认。 双方争议的事实：（1）文木生提交的常住人口登记卡复印件。拟证明文木生居住在常德市鼎城区蔡家岗镇高桥社区居委会、该区域已纳入城市范畴，应按城镇居民标准计算文木生在本次交通事故中受伤相应的赔偿项目。陈光明及人保财险常德公司提出了“客观真实性无异议，但认为不能达到文木生的证明目的，因发生交通事故前文木生一直从事农业生产，不符合按城镇居民标准计算相关项目的条件”的异议，本院认为，人保财险常德公司虽提出了异议，但未提出证据支持其异议，文木生所提供的证据显示，其在常德市鼎城区蔡家岗镇高桥居委会已居住十多年，因此该组证据可以拟证自2000年至受伤前生活居住在常德市鼎城区蔡家岗镇高桥社区居委会，文木生属于城镇居民，其残疾赔偿金可以按城镇居民标准计算。（2）文木生提交的司法鉴定意见书，陈光明及人保财险常德公司提出了异议，人保财险常德公司申请对文木生的伤残等级重新鉴定，文木生同意后，本院予以许可，依法委托常德市政弘司法鉴定所进行重新鉴定的鉴定意见书，文木生及陈光明、驰鑫运输公司无异议。本院可以认定文木生的伤残程度已构成拾级伤残；（3）文木生提交的护理费票据，证明文木生的护理费为每天200元。驰鑫运输公司及人保财险常德公司提出了“收据没有注明护理时间及因此次交通事故文木生住院期间请护工产生的费用”的异议。本院经审查认为，对该笔护理费开支陈光明不持异议，虽驰鑫运输公司及人保财险常德公司提出了异议，结合文木生的受伤实际，可酌情计算其护理费为每天100元；该证据显示的6400元（32天）中的3200元护理费及田双全、宁志祥护送文木生去常德市第一中医院治疗的护理费300元，可由陈光明按事故责任划分承担部分赔偿责任；（4）人保财险常德公司提交的机动车综合商业保险条款及常德市司法鉴定中心司法鉴定意见书。拟证明文木生的医疗费损失中应扣除的非国家基本医疗保险用药范围的部分经鉴定为7471.69元，依据机动车综合商业保险条款约定，人保财险常德公司不予赔偿。文木生提出了“对其关联性有异议，属于格式条款，且没有被保险人签字；对于非国家基本医疗保险用药范围的鉴定有异议，系单方面委托”本院经审查认为，文木生提出的异议成立，人保财险常德公司没有证据证明其在投保时就相关的保险免责条款已向投保人履行如实告知义务。该部分证据不能作为本案的定案依据；（5）人保财险常德公司提交的向文木生的调查笔录。拟证明文木生受伤前务农，在家承包有农田和鱼塘的事实，其残疾赔偿金应按照农村居民标准计算。文木生提出了“对于调查笔录的三性均有异议，调查笔录是本人签的名”本院经审查认为，文木生虽提出了异议，但当庭确认该调查笔录是本人签字，因此，该证据可以证明文木生受伤前务农、在家承包有农田和鱼塘的事实。 本院认定文木生损失如下1、医疗费项下： （1）医疗费：凭票认定41539元； （2）住院伙食补助费：42天×100元/天=4200元（参照国家机关一般工作人员省内出差伙食补助标准计算）； （3）必要的营养费：凭鉴定意见酌情按50元/天×42天=2100元； 小计47839元。 2、伤残限额项下：（1）护理费：100元/天×120天=12000元（结合当地经济发展水平），加上实际已发生的请护工多开支的护理费3500元，计15500元； （2）误工费：酌情按50元/天×180天=9000元（结合当地经济发展水平和文木生的实际）； （3）交通费：酌情认定500元； （4）残疾赔偿金：11年×33948元/年×10%=37343元（2017年湖南省城镇居民人均可支配收入标准）； （5）精神损害抚慰金：酌情支持5000元； （6）陪床费：凭票认定403元。 6项小计67746元。 3、车辆损失：酌情认定500元； 4、鉴定费：凭票认定1300元。 损失合计117385元。 本院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。文木生因交通事故造成人身损害及财产损失，依法享有获得赔偿的权利。本案争执焦点有：一、关于文木生的伤残等级的问题；二、关于文木生的残疾赔偿金的计算标准问题；三、误工费是否赔偿问题；四、关于文木生的医疗费损失人保财险常德公司是否应该赔偿非国家基本医疗保险用药范围的部分的问题。 关于焦点一：由于人保财险常德公司申请对文木生的伤残进行重新鉴定，本院委托常德市政弘司法鉴定所进行重新鉴定的鉴定意见书，文木生及陈光明无异议。因此，可以认定文木生的伤残程度已构成拾级伤残； 关于焦点二：由于文木生自2000年至受伤前生活居住在常德市鼎城区蔡家岗镇高桥社区居委会，该社区居委会属于城镇，因此文木生的残疾赔偿金按城镇居民标准计算符合我国法律精神，文木生要求按照2017年城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金的诉讼请求，本院予以支持； 关于焦点三：由于人保财险常德公司的调查笔录是文木生本人签字，该证据证明文木生受伤前承包田地和鱼塘。文木生虽超过退休年龄，但因此次交通事故受伤，给文木生造成了一定的经济损失，故结合其实际和当地经济发展水平，可酌情计算文木生的误工费损失每天50元。 关于焦点四：人保财险常德公司的商业险条款系格式条款，且没有被保险人签字，说明人保财险常德公司没有证据证明在投保时就相关的保险免责条款已向投保人履行如实告知义务；该非国家基本医疗保险用药范围的鉴定系单方面委托进行，其鉴定程序不合法。因此，人保财险常德公司主张根据保险合同约定在保险限额内；文木生的医疗费需要扣除非国家基本医疗保险用药范围的部分为7471.69元，保险公司不予赔偿，无事实依据和法律依据，本院不予支持，故该部分应由人保财险常德公司予以赔偿。交警部门的事故责任认定，适用法律正确，本院予以采信。文木生要求赔偿因交通事故受伤的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、必要的营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费及车辆损失的诉讼请求本院予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定，人保财险常德公司应在交强险责任限额内向文木生承担赔偿责任；文木生的损失超过交强险责任限额部分，依据《湖南省关于实施办法》第三十八条之规定，由陈光明按事故责任划分向文木生承担80%的赔偿责任。依据《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，由人保财险常德公司在不计免赔率赔偿限额为100万元的商业三者险责任限额内替代陈光明向文木生承担赔偿责任，其中鉴定费及实际已发生的请护工多开支的护理费3500元由陈光明按事故责任划分向文木生承担80%的赔偿责任。驰鑫运输公司为登记车主，在本案中没有过错，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条之规定，驰鑫运输公司在本案中应不承担责任。人保财险常德公司主张陈光明驾驶的车辆从业资格证已经于2014年被注销，发生事故时属于无从业资格证驾驶营运车辆，根据保险条款约定，保险公司不应承担商业险保险理赔责任。因无证据支持，且不符合本案实际，故本院不予采信。 上述损失117385元，由人保财险常德公司在交强险责任限额的医疗费下向文木生赔偿10000元；在伤残项下向文木生赔偿64246元（67746元-3500元），在财产损失项下向文木生赔偿500元。文木生的损失超过交强险部分为42639元，由人保财险常德公司向文木生赔偿30271元【（42639-3500-1300）×80%】，由陈光明向文木生赔偿3840元【（3500元+1300元）×80%】（已支付）。 依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《湖南省关于实施办法》第三十八条的规定判决如下： 一、文木生因交通事故造成的经济损失117385元，由陈光明赔偿3840元（已支付）；中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司赔偿105017元。上述义务于本判决书生效之日起十日内履行； 二、赔偿款支付后由文木生领取65031元，由陈光明领取39986元（已扣除应承担的诉讼费713元）； 三、驳回文木生的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1506元，减半收取753元，由文木生承担40元，由陈光明承担713元，。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。逾期不上诉的，本判决即发生法律效力。 审判员  唐鸿基 二〇一八年十月十七日 法官助理徐巧倩 书记员鄢宁 附：执行款账号 户名：常德市鼎城区人民法院 账号：430501687137******** 开户行：中国建设银行常德鼎城支行 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十八条有下列情形之一导致第三人人身损害，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持： （一）驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的； （二）醉酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品后驾驶机动车发生交通事故的； （三）驾驶人故意制造交通事故的。 保险公司在赔偿范围内向侵权人主张追偿权的，人民法院应予支持。追偿权的诉讼时效期间自保险公司实际赔偿之日起计算。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 ＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。