安康铁路运输法院民 事 判 决 书(2018)陕7101民初236号原告：晏旸，男，汉族。委托诉讼代理人：唐华，陕西宁康律师事务所律师。委托诉讼代理人：田荆鹏，陕西宁康律师事务所律师。被告：王开成，男，汉族。被告：安康市金康出租汽车客运有限公司。住所地陕西省安康市汉滨区江北安康大道高客站办公楼内。统一社会信用代码：91610900088126432X。法定代表人：王国庆委托诉讼代理人：张蒙蒙，该公司员工。被告：中国人寿财产保险股份有限公司安康中心支公司。住所地：陕西省安康市高新技术产业开发区九州物流园**楼。统一社会信用代码：91610900054750229K。负责人：周宝安，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱成荣，陕西宁康律师事务所律师。原告晏旸与被告王开成、安康市金康出租汽车客运有限公司（以下简称金康公司）、中国人寿财产保险股份有限公司安康中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月1日立案后，依法适用简易程序于2018年8月3日公开开庭进行了审理，原告晏旸委托诉讼代理人田荆鹏、被告王开成、被告金康公司委托诉讼代理人张蒙蒙、被告保险公司委托诉讼代理人朱成荣到庭参加了诉讼。被告保险公司于2018年7月14日向本院提交对原告晏旸伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续医疗费重新鉴定的申请，西安铁路运输中级法院委托陕西正义司法鉴定中心对上述申请项目重新鉴定，2018年10月8日，陕西正义司法鉴定中心对原告晏旸重新作出司法鉴定意见书。本案现已审理终结。原告晏旸向本院提出如下诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费190710.6元、营养费7200元、住院伙食补助费12560元、后续治疗费40000元、误工费77574元、护理费44328元、伤残赔偿金209508元、交通费1000元、精神抚慰金6000元、复印费49.5元、车辆修理费3500元、鉴定费2736元、住宿费386元，因被告负事故主要责任，故被告应赔偿原告453486.5元。2、请求依法判令保险公司在保险限额范围内承担保险赔偿责任。3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年10月30日，被告王开成驾驶金康公司的陕GTA7**号出租车沿安康大道由西向东行驶，车辆行驶至安康学院门前向右变更车道过程中，与同方向晏旸驾驶的陕GVL0**号普通二轮摩托车相碰撞，造成晏旸受伤、车辆受损的交通事故。事故发生后，原告晏旸先被送往安康市中心医院住院治疗92天，诊断为急性特重型颅脑损伤；急性闭合性胸部损伤；右胫骨下段骨折；左侧锁骨远端骨折；骨盆骨折；刻下皮肤裂伤；右侧腹股沟区裂伤；全身多处皮肤挫伤；继发血小板增多症。后转入安康市中医医院住院治疗42天，中医诊断为面瘫病，西医诊断为左侧面神经炎；脑外伤术后；右侧胫骨骨折术后。原告出院后因时常发生抽搐症状，加之颅骨缺损需手术治疗，于2018年4月2日在安康市中心医院住院治疗23天，诊断为右额颞顶骨颅骨缺损；脑外伤恢复期；继发性癫痫；右侧面瘫。原告目前左耳几乎失聪并出现癫痫症状，故于2018年3月13日在安康市残联博爱医院门诊治疗，诊断为重度智力损伤；脑外伤致精神障碍。2018年5月8日在西安市中心医院门诊治疗，诊断为创伤后应激障碍。经陕西安康金州司法鉴定中心鉴定，认定被鉴定人晏旸特重型颅脑损伤，开颅术后，重度智能缺损，伤残等级属八级伤残；左侧大部分面瘫，左眼闭合不全，口角歪斜，伤残等级属八级伤残；评定误工期为420日，护理期、营养期各评定为240日；后续治疗费40000元。本次事故经安康市公安局高新分局交通警察大队认定被告王开成负事故主要责任，原告晏旸负事故次要责任。被告王开成驾驶被告金康公司所有的陕GTA7**号出租车在保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险及不计免赔，保险公司应在保险限额内承担赔偿责任。被告王开成辩称，其驾驶的陕GTA7**号出租车是从被告金康公司承保的，车辆购买有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险及不计免赔，且事故发生在保险期内，应由保险公司承担赔偿责任。原告晏旸住院期间为其垫付检查费1688元，住院治疗费27000元，共计28688元，请求人民法院一并处理。被告保险公司辩称，我司在原告晏旸住院期间已在交强险限额内预付10000元医疗费，请求人民法院一并处理。医疗费、住院伙食补助费、营养费和后续治疗费在交强险限额内扣除10000元后在商业险部分按照70%计算由保险公司承担。我司在庭前已申请重新鉴定，待重新鉴定结论出具后，营养费认可每日20元的赔偿标准；后期医疗费和伤残赔偿金依据重新鉴定结论赔偿；误工费待原告提供误工证明后予以赔付；护理费认可每日100元的赔偿标准；交通费按照实际票据认可；复印费票据系白条，且复印费和鉴定费不属于保险公司保险赔付范围，我司不予认可。被告金康公司同意保险公司的答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人有异议的非正式票据本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2017年10月30日16时许，被告王开成驾驶金康公司的陕GTA7**号小型轿车（出租车）沿安康大道由西向东行驶至安康学院门前向右变更车道过程中，与同方向原告晏旸驾驶的陕GVL0**号普通二轮摩托车相碰撞，造成原告晏旸受伤、双方车辆受损的交通事故。事故发生后，原告晏旸先被送往安康市中心医院住院治疗92天，诊断为急性特重型颅脑损伤；急性闭合性胸部损伤；右胫骨下段骨折；左侧锁骨远端骨折；骨盆骨折；刻下皮肤裂伤；右侧腹股沟区裂伤；全身多处皮肤挫伤；继发血小板增多症。后转入安康市中医医院住院治疗42天，中医诊断为面瘫病，西医诊断为左侧面神经炎；脑外伤术后；右侧胫骨骨折术后。原告出院后因时常发生抽搐症状，加之颅骨缺损需手术治疗，又于2018年4月2日在安康市中心医院住院治疗23天，诊断为右额颞顶骨颅骨缺损；脑外伤恢复期；继发性癫痫；右侧面瘫。出院后，原告左耳听力下降并出现癫痫症状，于2018年3月13日在安康市残联博爱医院进行门诊治疗，诊断为重度智力损伤；脑外伤致精神障碍。2018年5月8日在西安市中心医院门诊治疗，诊断为创伤后应激障碍。原告住院期间，被告王开成垫付医疗费28688元（1688元+27000元），被告保险公司垫付医疗费10000元。经陕西安康金州司法鉴定中心鉴定，认定被鉴定人晏旸特重型颅脑损伤，开颅术后，重度智能缺损，伤残等级属八级伤残；左侧大部分面瘫，左眼闭合不全，口角歪斜，伤残等级属八级伤残；评定误工期为420日，护理期、营养期各评定为240日；后续治疗费40000元。后保险公司申请对原告的司法鉴定全部重新鉴定，经西安铁路运输中级法院委托，2018年10月8日陕西正义司法鉴定中心对原告晏旸出具鉴定意见：晏旸左侧大部分面瘫、眼睑闭合不全和口角歪斜属八级伤残；后续治疗费用约需人民币33000元；误工期限按本次鉴定的前一日计算，护理期为240天，营养期为240天。本次事故经安康市公安局高新分局交通警察大队认定被告王开成负事故主要责任，原告晏旸负事故次要责任。被告王开成驾驶被告金康公司所有的陕GTA7**号出租车在保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险及不计免赔，事故发生在保险期间内。上述事实有道路交通事故认定书、保险单、安康市中心医院门诊病历及住院病案、安康市中医医院诊断证明及住院病案、安康市残联博爱医院门诊病历、医疗费票据、收条、司法鉴定意见书、鉴定费发票、双方当事人的诉辩意见等在卷佐证。另查明，2017年陕西省城镇居民人均可支配收入为30810元。2017年陕西省非私营单位居民服务和其他服务业平均工资为38342元。本院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体致其损害的应当进行赔偿。本案中，原告晏旸主张误工费，但未提供其从事职业的证明，亦不能举证证明其固定收入和最近三年的平均收入状况，故参照上一年度陕西省非私营单位居民服务和其他服务业平均工资予以确定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，对涉案损失确认如下：1、医疗费190928.73元，有医疗费发票佐证，本院予以支持；2、营养费根据相关规定和鉴定意见确定为4800元(20元×240日)；3、原告按80元/日主张住院伙食补助费符合相关规定，根据实际住院天数确定为12560元（80元×157日）；4、后续治疗费依据鉴定意见确定为33000元；5、误工费依据陕西正义司法鉴定中心重新鉴定意见参照2017年陕西省非私营单位居民服务和其他服务业平均工资确定为33229.73元（38342元÷360日×312日）；6、护理费参照2017年陕西省非私营单位居民服务和其他服务业平均工资确定原告的护理费为35257.01元（38342元÷12月÷21.75日×240日）；7、原告主张的伤残赔偿金，依据陕西正义司法鉴定中心重新鉴定意见并参照2017年陕西省城镇居民人均可支配收入标准确定为184860元（30810元×30%×20年）；8、交通费本院酌情认定800元；9、精神抚慰金依据伤残等级确定为6000元；10、车辆维修费3500元，有维修发票予以佐证，本院予以支持；11、住宿费386元系原告为治疗创伤性应激障碍在西安市中心医院治疗期间产生的住宿费，本院予以支持；12、司法鉴定费2736元，有司法鉴定发票予以佐证，本院予以支持。本起交通事故中由于被告王开成负事故主要责任，原告晏旸负事故次要责任，责任比例依据事故责任分别确定为70%和30%，故上述损失除司法鉴定费外由承保陕GTA7**号小型轿车的被告保险公司先行在交强险限额内承担赔偿责任，即122000元，超过交强险赔偿限额项下的383321.47元（190928.73元+4800元+12560元+33000元+33229.73元+35257.01元+184860元+800元+6000元+3500元+386元-122000元）由被告保险公司在商业第三者责任保险限额内按70%承担赔偿责任，共计268325.03元（383321.47元×70%）。因被告保险公司在原告受伤住院期间已预付10000元，应在赔偿总额中扣除，即被告保险公司应在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿原告380325.03元（122000元+268325.03元-10000元）。因被告王开成在原告住院期间垫付医疗费28688元，该笔费用保险公司应予返还，故保险公司应从赔偿总额中直接扣除28688元返还被告王开成，剩余351637.03元（380325.03元-28688元）赔偿原告晏旸。司法鉴定费2736元按照事故责任比例由被告王开成承担1915.2元（2736元×70%），可由保险公司从返还被告王开成的28688元中扣除直接支付给原告晏旸，即保险公司应赔偿原告晏旸353552.23元（351637.03元+1915.2元），返还被告王开成26772.8元（28688元-1915.2元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司安康中心支公司赔偿原告晏旸各项经济损失353552.23元；返还被告王开成26772.8元，于本判决生效后十日内付清。二、驳回原告晏旸的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7983元，减半收取3991.5元，由原告晏旸负担1191.5元，被告王开成负担2800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安康市中级人民法院。审判员  李晶晶二〇一八年十月二十九日书记员  李萍萍附相关法律法规条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。