山西省朔州市中级人民法院民事判决书(2021)晋06民终141号上诉人（原审被告）：山西绅美陶瓷纤维有限公司。法定代表人：赵某，董事长。委托诉讼代理人：曹某，山西海腾律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘某，应县人，现住应县。委托诉讼代理人：李某，山西隆音律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：余某，应县人，现住应县。委托诉讼代理人：郜某，应县大临河法律服务所工作者。上诉人山西绅美陶瓷纤维有限公司因与被上诉人刘某、余某提供劳务者受损害责任纠纷一案，不服怀仁市人民法院（2020）晋0624民初64号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人山西绅美陶瓷纤维有限公司之委托诉讼代理人曹某，被上诉人刘某之委托诉讼代理人李某，被上诉人余某及其委托诉讼代理人郜某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。山西绅美陶瓷纤维有限公司上诉请求：1.依法撤销怀仁市人民法院（2020）晋0624民初64号民事判决，发回重审或依法改判；2.请求由被上诉人余某依法返还上诉人20000元；3.请求依法改判上诉人不承担连带责任，由被上诉人余某承担全部赔偿责任；4.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.刘某受伤后，其父亲从上诉人处领取医疗费50000元，被上诉人余某从上诉人处领取刘某医疗费20000元，一审庭审中余某对此无异议，但一审判决只认定上诉人支付医疗费50000元，少认定20000元。2.刘某作为提供劳务的一方，没有焊工证，被告知不能在高处焊接后仍在没有采取任何安全措施的情况下在高处作业，是造成此次受伤的重要原因，存在重大过错，一审认定其付百分之十的责任与事实不符。3.上诉人与被上诉人余某签订的《钢结构厂房承包合同》第六条第二款明确约定“……乙方人员在工作中发生意外事故由乙方负全部责任”，刘某遭受人身损害应由余某承担，上诉人不应承担连带责任。4.一审中人民法院驳回上诉人提出重新鉴定申请，二审中再次要求对刘某的伤情进行重新鉴定。刘某答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序公正合法，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。余某答辩称，1.同意上诉人重新申请鉴定的意见。2.一审判决认定刘某百分之十的责任有失公允，请求发回重审或依法改判。3.上诉人山西绅美陶瓷纤维有限公司应承担连带责任。4.上诉人请求余某返还20000元不属于本案审理范围，且余某已将该笔款项通过转账的方式交付给了刘某。刘某向一审法院起诉请求：1.判令山西绅美陶瓷纤维有限公司、余某赔偿刘某各项损失86712.4元；残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、后续治疗费待鉴定后再计；2.诉讼费由山西绅美陶瓷纤维有限公司、余某承担。庭审中，刘某变更诉讼请求为：医疗费61693.83元、住院伙食补助费2900元、误工费74400元、营养费9700元、护理费21017.69元、残疾赔偿金135780元、精神抚慰金15000元、交通费1500元；共计323991.52元。山西绅美陶瓷纤维有限公司、余某已给付96000元，要求山西绅美陶瓷纤维有限公司、余某赔偿刘某227991.52元。根据当事人陈述及经审理确认的证据，一审法院查明事实如下：2018年11月1日，余某与山西绅美陶瓷纤维有限公司签订了《钢结构厂房承包合同》。余某叫刘某去山西绅美陶瓷纤维有限公司工作，从事车间钢架施工工程。2019年2月12日11时许，刘某站在7、8米高的三角梁上正在施工时铁架突然断裂，造成刘某摔伤。事故发生后，2019年2月14日在大同煤矿集团有限责任公司总医院住院治疗19天，被诊断为：腰椎骨折L2、腰部脊髓损伤，支出医疗费53294.25元；于2020年5月26日在大同煤矿集团有限责任公司总医院住院治疗6天，被诊断为：取除骨折内固定装置（L2、3骨折内固定术后），支出医疗费8399.58元；经山西省怀仁司法鉴定中心鉴定：1.被鉴定人双下肢感觉减退，右下肢明显，右下肢肌力4级，评定为八级伤残；2.被鉴定人误工365日、护理150日、营养90日。支出鉴定费2500元。另查明，余某未取得建筑施工企业资质，刘某没有焊工资质证书。余某给刘某垫付医疗费46000元，山西绅美陶瓷纤维有限公司给刘某垫付医疗费50000元。刘某具体作业由余某安排，余某给刘某结算工资。2019年2月14日，余某从山西绅美陶瓷纤维有限公司代借医药费20000元，该款由余某收取。一审法院认为，本案的争议焦点为：1.本案案由应否为“提供劳务者受损害责任纠纷”；2.山西绅美陶瓷纤维有限公司、余某应否赔偿刘某227991.52元。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任…。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，余某与山西绅美陶瓷纤维有限公司签订了《钢结构厂房承包合同》，刘某是余某组织参加的施工作业，接受余某的作业安排，同时余某给刘某结算工资。本案应为提供劳务者受损害责任纠纷。余某应承担赔偿责任。山西绅美陶瓷纤维有限公司将工程发包给无有相应资质的余某应承担连带赔偿责任，刘某在作业时没有采取安全防护措施，也没有焊工作业资质，对其受损害也承担相应的责任。关于刘某主张的第二次手术期间的误工费、营养费、护理费因其发生在鉴定前，鉴定时已对误工期、护理期、营养期作出鉴定，故对第二次手术期间的误工费、营养费、护理费不予支持。关于残疾赔偿金的计算标准，刘某主张按受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入12902元计9728元标准计算，并不违反法律规定，一审法院予以确认。关于误工费的计算标准，刘某主张按每日200元计算，原审被告认为比照农、林、牧、渔业标准计算。一审法院认为，刘某主张按每日200元计算，没有相关证据证实，原审被告认为比照农、林、牧、渔业标准计算，不符合实际情况。对原审原、被告的主张不予支持。刘某受雇于余某时是按照焊工职业雇佣，刘某虽然没有焊工资质证书，但其所从事的是焊工工作，故可比照建筑业年平均收入55878元标准计算。关于交通费，刘某没有提供相关票据，但刘某确实存在交通费用的支出，原审被告认可交通费用500元，合情、合理，予以确认。综上，一审法院核定刘某的所受损失为：医疗费61693.83元、住院伙食补助费2500元（100元×25天）、营养费4500元（50元×90天）、护理费19188.9元（46693元÷365天×150天）、误工费55878元（55878元÷365天×365天）、残疾赔偿金135780元（22630元×20年×30%）、精神抚慰金15000元、鉴定费2500元、交通费500元，总计297540.73元。余某给刘某垫付医疗费46000元应予扣除；山西绅美陶瓷纤维有限公司给刘某垫付医疗费50000元，视为已对赔偿承担连带赔偿责任支付。综上所述，依照《侵权责任法》第三十五条规定，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决：一、余某在本判决生效之日起十日内赔偿刘某医疗费、住院伙食补助费、误工费等267786.65元。扣除余某已垫付的46000元，山西绅美陶瓷纤维有限公司已垫付的50000元，余某应赔偿刘某171786.65元。二、山西绅美陶瓷纤维有限公司对一审确认的赔偿款267786.65元承担连带赔偿责任。扣除余某已支付刘某的46000元及其已给刘某垫付的50000元，应再在171786.65元范围内承担连带赔偿责任。三、驳回刘某、余某、山西绅美陶瓷纤维有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5316元，刘某已预交434元，由余某负担。本院对一审查明认定的基本事实予以确认。本院认为，刘某由余某安排作业，与余某结算工资，二者是雇员与雇主的关系。刘某在完成余某安排的作业时从高处坠落受伤，经山西省怀仁司法鉴定中心鉴定为八级伤残，雇主余某依法理应对刘某遭受的人身损害承担赔偿责任。发包人山西绅美陶瓷纤维有限公司明知接受发包的雇主余某没有相应资质仍将工程发包给余某，依法应承担连带赔偿责任。一审判决山西绅美陶瓷纤维有限公司对刘某遭受的人身损害承担连带赔偿责任于法有据，本院予以认可。刘某在从事焊工作业时无焊工作业资质，亦没有采取相应安全措施，应承当相应的过错责任，一审判决据此酌定刘某承担百分之十的责任并无不当，本院予以认可。上诉人山西绅美陶瓷纤维有限公司诉称刘某及其姑姑刘桂芳另收取过医药费共计31000元之主张，因未提供充分有效的证据予以佐证，本院对此不予采纳。上诉人山西绅美陶瓷纤维有限公司所提申请重新鉴定一节，因原鉴定机构是经当事人三方一致同意由人民法院指定，且上诉人并未提供证据证明原鉴定结论有误，故对此本院不予考虑。至于上诉人所提要求余某返还其从上诉人处所借的刘某医疗费20000元一节，可另行向人民法院提起诉讼解决。综上，一审法院判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3736元，由上诉人山西绅美陶瓷纤维有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭洪福审判员 殷 莉审判员 智杰海二〇二一年四月二十三日书记员 曹晋阳梁欣祎