河南省方城县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1322民初1309号原告:河南乐之城文旅发展有限公司。住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）东风南路东、金水路北2号楼7层706号。统一社会信用代码：91410100ＭA44ＦＡＡ２７Ｔ。法定代表人：秦德平，任总经理职务。委托诉讼代理人：赵冰、郭洋洋，河南华融律师事务所律师。被告:方城德云山风情植物园旅游开发有限公司。住所地：方城县二郎庙镇庄科村。统一社会信用代码：91411322MA40ＮEHD2R。法定代表人：张继林，任经理职务。委托诉讼代理人：张瑞，河南大统律师事务所律师。原告河南乐之城文旅发展有限公司（以下简称乐之城公司）与被告方城德云山风情植物园旅游开发有限公司（以下简称德云山公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于202１年3月12日立案受理后，依法公开开庭进行了审理。原告乐之城公司的委托诉讼代理人赵冰、郭洋洋、被告德云山公司的委托诉讼代理人张瑞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告乐之城公司向本院提出诉讼请求:1、判令被告支付原告工程款1104199.8元，截止起诉之日的违约金413992元，共计1518191.8元。2、判令被告支付自起诉之日至实际付款的违约金，以1104199.8元为基数，按月3%的标准计算。3、被告承担诉讼费、保全费。庭审中，原告变更诉讼请求为:1、判令被告支付原告工程款959690元，截止起诉之日的违约金426225元，共计1385915元。2、判令被告支付自起诉之日至实际付款的违约金，以2370000元为基数，按LＰR的四倍标准计算。事实及理由：2019年6月28日，原被告签订《工程施工合同》，约定由原告为被告施工南阳市方城县德云山风情植物园项目，合同工期为50天，自2019年7月1日至2019年8月20日，合同总价款237万元，付款方式为：基础工程完成，立柱材料进场，需支付工程款50%；立柱建起来后再支付30%；工程完工经甲方检验合格后支付15%，剩余5%作为工程质保金，待甲方验收合格一年后，工程没有任何质量问题时，甲方应在一周内付清。自2019年7月1日原告方工人进场施工起，被告就多次延迟支付各项施工材料货款。立柱材料进场、天网材料尾款、立柱建起等节点被告均未按时支付合同款，其拖延付款的行为导致施工材料迟延进入施工场地，以致工期延误。依据《工程施工合同》第十三条违约责任13.4如甲方没有按照约定时间付款，导致工期延误，应顺延工期，并承担由此给乙方造成的经济损失，按每误期一天加收合同总价的0.2%的标准核计。2019年11月16日之后被告就未再支付过工程款，在工程款未付的情况下，为了避免窝工造成的损失扩大，原告坚持将工程完工。2019年11月29日，百鸟园工程项目竣工，原告多次催促被告进行竣工验收并付款，被告均不予配合，并于2020年1月1日将百鸟园开园投入使用。因被告已经将百鸟园投入使用，依据相关规定，投入使用日期为竣工日期，并视为对工程质量无异议。此时被告共计支付合同款1265800.2元。截止目前，被告投入使用百鸟园已一年有余，被告对剩余的5%质保金115800元到了给付期，加上之前的拖欠985699.8元，应付合同款共计1104199.8元。被告拖欠原告工程款给原告造成压力，望法院判如所请。原告乐之城公司为支持其诉讼请求及事实理由的成立，向法庭提供的证据材料有：1、2019年6月28日，原、被告签订的《工程施工合同》；2、微信聊天记录；3、视频；4、百鸟园图片、百度图片；5、工程验收申请书；6、律师函。被告德云山公司辩称，一、原、被告签订的施工合同因原告没有施工资质，按照相关法律规定施工合同为无效合同。二、工程没有经过验收，原告施工的百鸟园没有投入使用，价款没有进行清算，原告不能依据无效合同主张支付工程款。三、合同约定原告需派驻有百鸟园施工资质的工程队施工，但原告没有履行，构成违约。四、合同约定质保金应在工程验收合格后一年后支付，现工程未验收，没有达到付款条件。五、被告已经支付款项1768690元，加上质保金118500元，共计1887190元，被告已经履行合同，没有违约行为。六、原告拖延工期，按合同约定原告拖延工期达半年之久，应赔偿被告568.8万元。七、合同约定包工包料价款为237万元，但是实际上料钱由被告支付。八、合同条款中的7.3，原告擅自删除，未经被告同意及加盖公章。综上，请求法庭驳回原告诉讼请求。被告德云山公司向法庭提供的证据材料有：1、南阳市新冠疫情防控指挥部关于进一步落实“三有一可”工作机制做好企业复工复产开业工作的通告；2、借支单26份，总额1768690元。本院根据当事人的陈述、举证、质证，对本案的事实确认如下：2019年6月28日，原告乐之城公司与被告德云山公司签订《工程施工合同》一份，约定：工程名称为：百鸟园工程项目施工、动物园施工现场指导；承包方式为：包工包料、按图施工；工期为：自2019年7月1日至2019年8月20日；合同总价款为237万元；付款方式为：基础工程完成，立柱材料进场，需支付工程款50%，立柱建起来后支付30%，工程完工检验合格后支付15%，剩余5%作为工程质保金，待甲方验收合格一年后，工程没有任何质量问题时，被告于一周内付清。双方责任约定：被告不能按时付款，原告交工天数可以顺延，被告并应按每误期一天加收合同总价的0.2%标准核计原告的经济损失。如原告未能如期交工，也按每误期一天加收合同总价的0.2%核计被告的经济损失。合同签订后，原告于2019年8月4日进场施工，2019年8月17日，立柱建起来后，被告未按合同约定付款至总款的80%，从原被告双方代表人微信聊天记录中可以显示，原告方多次向被告催要工程款。2019年11月29日，工程竣工，2021年1月3日，原告向被告出具工程验收申请书。至庭审中，被告未进行验收。至庭审日，原告认可被告已经支付工程款1410310元（总工程款为237万元-原告变更诉讼请求请求支付工程款959690元），被告庭审中认可已经支付工程款1768690元。另查明，被告德云山公司在南阳网发布的宣传图片上显示“德云山野生动物园、百鸟园将于2020年元旦正式对外开放”。综上事实，本院认为：原告乐之城公司与被告德云山公司签订《工程施工合同》后，按合同约定进行了施工。虽然工程竣工后，被告未进行验收，但因为被告在对外宣传上公布原告施工的百鸟园于2020年元旦正式对外开放，应视为被告于2020年1月1日将原告施工的工程投入使用，且原告已于2020年1月3日向被告申请验收，所以被告以工程未验收不应支付工程款的辩解理由不能成立，被告应当向原告支付工程款。因被告提供的工程款借支清单上显示总数额为1768690元。原告对其中的314380元不予认可。因原告不认可的第17份100000元条据上明确注明系百鸟园施工款，故该款项应当认定为被告已经支付的款项。其他原告不认可的款项共计214380元，其中第16、18、19、20、22、24、26票据上均明确注明为动物园使用款项，故不能认定为被告向原告支付的百鸟园工程款项。其中第21份显示为表演场款项，第23份购销合同上未显示明确用途，故该两份不能认定为百鸟园工程款。即依据被告提供的借支单，针对百鸟园工程款被告实际支付的款项为1554310元（1768690元-214380元）。故应当认定被告已经向原告支付工程款1554310元。因总价款为237万元，所以被告仍下欠原告工程款815690元。故原告请求判令被告支付工程款959690元中的815690元的理由成立，本院予以支持。其他诉讼请求理由不能成立，本院不予支持。因原被告双方签订的施工合同仅约定，被告不能按时付款，致使原告工期顺延时，被告按每误期一天加收合同总价的0.2%标准核计原告的经济损失。没有具体明确约定被告逾期支付工程款的违约责任承担。故在原告未提供证据证实因被告逾期付款致使其顺延工期及顺延工期天数的情况下，原告请求判令被告支付违约金426225元的理由不能成立。原告请求判令被告以总工程款237万元，自原告起诉之日起按LPR标准四倍支付违约金的理由没有合同及法律依据，本院不予支持。但被告应自原告起诉之日起即2021年3月12日起以拖欠工程款815690元为基数，按LPR标准计算支付利息至款清之日止。被告辩称动物园就是指百鸟园，支付动物园的款项也包含在合同款项中。因原被告双方签订的合同上明确约定原告负责百鸟园的施工，对动物园仅负责指导，不进行具体施工，所以针对动物园的施工款项不应作为百鸟园的施工款项。且因被告在对外宣传上也把动物园与百鸟园明确区分开，说明动物园与百鸟园是各自独立存在的，不存在动物园就是百鸟园的事实。故被告的辩解理由不能成立，本院不予采信。被告辩称质保金不具备付款条件，不应支付。因合同约定质保金待被告验收合格一年后，工程没有任何质量问题时，于一周内付清。现被告虽然未对工程进行验收，但因于2020年1月1日已经投入使用，视为验收，至2021年3月12日原告起始日已经超过一年以上，故质保金的付款条件已经具备，被告应当予以支付。所以被告的该项辩解理由不能成立，本院不予采信。综上，原告乐之城公司请求判令被告德云山公司支付工程款959690元中的815690元、及自2021年3月12日起以拖欠工程款815690元为基数，按LPR标准计算支付利息至款清之日止的理由成立，本院予以支持，其他诉讼请求理由不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告方城德云山风情植物园旅游开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日向原告河南乐之城文旅发展有限公司支付工程款815690元。并自2021年3月12日起按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率计算支付利息至款清之日止。二、驳回原告河南乐之城文旅发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17273元，减半收取8637元，由被告方城德云山风情植物园旅游开发有限公司负担5083元，原告河南乐之城文旅发展有限公司负担3554元。原告河南乐之城文旅发展有限公司多预交的1191元，退还原告河南乐之城文旅发展有限公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于南阳市中级人民法院。审判员  麻俊鹏二〇二一年四月二十八日书记员  刘珂欣