广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初12974号原告：蔡文辉，男，1988年9月25日出生，汉族，住广东省陆丰市。委托诉讼代理人：卢如建、程德森，系广东明盛律师事务所律师。被告：云农投资（广州）有限公司，住所地广州市天河区华旭街2号1406房，统一社会信用代码9144010632093753XB。法定代表人：蔡文辉。被告：广州社群商贸发展有限公司，住所地广州市天河区华旭街2号1406，统一社会信用代码91440101MA5ALYGQ7B。法定代表人：黄春开。原告蔡文辉与被告云农投资（广州）有限公司（以下简称云农公司）、广州社群商贸发展有限公司（以下简称社群公司）请求变更公司登记纠纷一案，本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理，公开开庭进行了审理。原告蔡文辉及委托诉讼代理人卢如建到庭参加诉讼，被告云农公司、社群公司经本院公告送达传票逾期未到庭参加诉讼。现本案已审理终结。原告蔡文辉向本院提起诉讼请求：一、判令被告于判决生效之日起三十日内到广州市天河区工商行政管理局涤除蔡文辉作为公司法定代表人、执行董事、经理的登记事项；二、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2017年3月入职被告一公司，担任收货员。2018年1月被告一时任法定代表人王前进与原告协商共同注册成立广州市快捷驾校有限公司，由原告任法定代表人。2018年5月原告辞职与被告一解除劳动关系。2018年6月，王前进与原告结束经营驾校，王前进要求原告将股份转让给指定人员且变更法定代表人至其指定人员名下，由王前进负责办理相关工商变更登记手续。王前进将《法定代表人信息》、章程的签名页等材料交由原告签名，并称前述资料系用于办理驾校股份转让和法定代表人变更手续，原告遂签名，后资料由王前进收走。2019年10月原告突然被姚安县人民法院限制高消费，经查询才得知自己竟然是被告一的法定代表人，即找到王前进询问个中原由，同时要求其与被告二共同办理变更手续，撤销原告的法定代表人、执行董事、经理身份，王前进在微信中承认擅自变更法定代表人的事实，并称会想办法解决，其后却迟迟未办理变更手续。2020年3月10日原告委托律师分别向两被告发出律师函，敦促两被告于2020年3月15日前到天河工商机关涤除原告作为法定代表人、执行董事、经理的登记事项。但两被告均不签收律师函而被退件。原告认为，原告于2017年3月入职被告处，但只是普通员工，2018年5月离职，此后双方己不存在劳动用工关系。原告在不知情情况下被变更为法定代表人，但从未参与过被告的日常经营管理，也非股东，更无报酬，原告实际上仅仅是名义上的法定代表人，却要承担作为法定代表人的相应责任，显然背离了我司《公司法》关于法定代表人法律地位的立法宗旨，也有失公允。作为名义法定代表人，原告并不具备对外代表被告的基本条件和能力，故原告有权解除委托关系，辞去法定代表人、执行行董事、经理职务，要求被告一涤除登记事项。被告二作为被告一唯一的股东，应当与被告一履行前述涤除义务。为保障原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请判如所请。被告云农公司、社群公司未答辩。经审理查明：云农公司于2014年10月27日成立，注册资本1000万元，类型为有限责任公司法人独资，股东为社群公司。2018年6月15日的云农公司章程载明：第十一条公司不设董事会，设执行董事一人，由股东决定产生，执行董事任期三年，任期届满，可连选连任；第十六条执行董事为公司的法定代表人，股东认为必要时有权更换经理为公司的法定代表人；该公司章程法定代表人处由蔡文辉签名。同日，云农公司向广州市天河区工商行政管理局申请将法定代表人王前进变更为蔡文辉。2018年6月21日，广州市天河区工商行政管理局出具《准予变更登记（备案）通知书》载明：法定代表人由王前进变更为蔡文辉；执行董事兼经理的产生方式为选举，由王前进变更为蔡文辉。2020年3月10日，蔡文辉委托广东明盛律师事务所向云农公司、社群公司的工商登记地址通过中国邮政特快专递发送律师函，称蔡文辉已于2018年5月离职，从未参与过云农公司的日常经营管理，不领取报酬，也非股东等，主张解除委托关系，辞去法定代表人、执行董事、经理职务，要求涤除蔡文辉的法定代表人、执行董事、经理的登记事项，但该两封快递均以收件人一直不接电话，无法联系为由退回。另查明，2019年9月11日，广州市工商行政管理局天河分局以通过登记的住址或者经营场所无法联系为由将云农公司列入经营异常名录。蔡文辉为证明其主张另提交如下证据：一、蔡文辉与王前进的微信聊天记录：其中2019年10月16日，蔡文辉“那现在公司那边是更换法人也不能更换吗，你不能一句难搞，就把我列入黑名单，我以后的生活怎么办”，王前进未回复。2019年10月17日蔡文辉“我也知道没那么简单，我当初跟你注册的是快捷驾校，怎么变成云弄，所以我能不着急吗”……二、广州市番禺区钟村拾花摄影服务部（拾花摄影部）的经营者赵丽莉出具的《工作证明》，载明：蔡文辉于2018年5月5日入职至今，现担任店长一职。三、蔡文辉提交微信账单以证明从2018年6月至2020年11月拾花摄影部通过微信的方式向其发放工资。庭审中，蔡文辉确认其没有接触公章以及云农公司的财务和日常管理。本院认为：蔡文辉就要求涤除其作为云农公司的法定代表人的登记事项一事属于请变更公司登记纠纷。关于本案本院具体评析如下：第一，根据《中华人民共和国公司法》第十三条第一款的立法宗旨，法定代表人作为代表公司法人进行经营活动的负责人，理应实际参与公司的经营管理，但蔡文辉称其已于2018年5月从云农公司离职，并提交其于2018年5月后至今在拾花摄影部的在职证明和收入流水，另，蔡文辉确认其没有接触云农公司公章、财务和日常管理，云农公司经本院合法传唤未到庭应诉亦未提交相关证据予以反驳，故本院对蔡文辉的该事实予以确认。第二，蔡文辉并非云农公司的股东，且根据云农公司的2018年6月15日的公司章程可知，公司不设董事会，设执行董事一人，由股东决定产生，执行董事任期三年，任期届满，可连选连任，执行董事为公司的法定代表人，而法定代表人作为意定的公司代理人，二者之间为委托关系，蔡文辉在任期届满前已通过书面的方式表示其辞去法定代表人、执行董事、经理职务，可知蔡文辉主观上不愿继续担任云农公司的法定代表人、执行董事、经理，故蔡文辉与云农公司的委托合同关系已丧失继续有效存续的基础。第三，蔡文辉通过向云农公司和社群公司邮寄律师函的方式，相关函件以收件人一直不接电话，无法联系为由退回，且广州市工商行政管理局天河分局以通过登记的住址或者经营场所无法联系为由将云农公司列入经营异常名录，蔡文辉并非云农公司的股东，其无法通过召开股东会等公司自治的方式就法定代表人变更登记事项作出决议。综上，蔡文辉与其所代表的云农公司之间不存在实质关联，亦不属于云农公司的员工和股东，蔡文辉继续担任公司的法定代表人并承担相关责任有失公允，本院对蔡文辉主张云农公司到相关部门涤除其作为法定代表人的登记事项的诉讼请求予以支持。关于申请变更登记的程序，《中华人民共和国公司登记管理事项》第三十条的规定“公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记”，故本院在本判决生效后给予云农公司三十日的期限，云农公司应在该期限内向相关部门申请变更法定代表人的登记事项，若期满未申请变更登记，则应及时至相关部门办理涤除法定代表人的登记事项，并承担公司法定代表人被涤除后公司应承担的不利后果。关于蔡文辉主张涤除其作为公司执行董事、经理的登记事项的问题。根据《中华人民共和国公司登记管理事项》第九条的规定，公司的登记事项包括：名称、住所、法定代表人姓名、注册资本、公司类型、经营范围、营业期限、有限责任公司股东或股份有限公司发起人的姓名或者名称，从该规定可知执行董事和经理并非公司登记的事项，故蔡文辉要求涤除其作为云农公司执行董事、经理的登记事项的主张本院不予支持，予以驳回。另，关于社群公司的问题，由于蔡文辉为云农公司的法定代表人，故蔡文辉主张社群公司履行涤除云农公司的法定代表人的登记事项的义务缺乏法律和事实依据，本院不予支持，予以驳回。被告云农公司、社群公司经本院合法传唤未到庭应诉，本案依法作缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国公司法》第十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，判决如下：一、被告云农投资（广州）有限公司应于本判决生效之日起三十日内至广州市天河区工商行政管理局申请变更法定代表人登记，原告蔡文辉予以协助；若被告云农投资（广州）有限公司届时未予办理，则被告云农投资（广州）有限公司应于本判决生效之日起四十五日内至广州市天河区工商行政管理局办理涤除原告蔡文辉作为被告云农投资（广州）有限公司法定代表人的登记事项；二、驳回原告蔡文辉的其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告云农投资（广州）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 彭 佳二〇二一年四月二日书记员 王振宇万利娟