安徽省凤阳县人民法院民 事 判 决 书（2021）皖1126民初390号原告：陶之峰。委托诉讼代理人：刘飞飞，安徽濠梁律师事务所律师。被告：钟广剑。被告：合肥和建建筑劳务有限公司。法定代表人：丁美娟，该公司总经理。被告：安徽金鹏建设集团股份有限公司。法定代表人：梅有兵，该公司总经理。委托诉讼代理人：张顺达，男，该公司员工。委托诉讼代理人：卞海峰，男，该公司员工。原告陶之峰与被告钟广剑、合肥和建建筑劳务有限公司（以下简称和建公司）、安徽金鹏建设集团股份有限公司（以下简称金鹏公司）建设工程分包合同纠纷一案。本院于2021年1月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陶之峰及其委托诉讼代理人刘飞飞，被告金鹏公司的委托诉讼代理人张顺达、卞海峰到庭参加诉讼，被告钟广剑、和建公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。陶之峰向本院提出诉讼请求：1.判决钟广剑支付工程施工款37809元；2.判决和建公司、金鹏公司在欠付工程款37809元范围内对上述请求承担连带责任；3.本案诉讼费由钟广剑、和建公司、金鹏公司承担。事实和理由：2018年陶之峰与钟广剑在工地认识,大概是2018年秋钟广剑承包了凤阳中梁国宾府小区的部分建设工程,后得知钟广剑承包的该部分工程是其挂靠和建公司的资质从金鹏公司处分包而来,金鹏公司是该项目的总承包人。2019年2月钟广剑找到陶之峰要求将该项目中25号、26号楼的内墙、外墙粉刷工程分包给陶之峰,陶之峰同意,随即组织工人施工,工程从2019年2月开始至2019年6月完工,2019年7月30日陶之峰与钟广剑进行结算,确定总工程量为285309元,尚欠187609元,误差6000元生活费待公司查账后退还。后陶之峰经过与工人核算,生活费误差实际为10200元,陶之峰班组工人共计从金鹏公司处领取生活费为87500元,没有结算单中的97700元那么多,金鹏公司处有工人领取生活费的记录单。2020年1月23日年底结算,金鹏公司作为承包人支付给陶之峰160000元施工款，目前尚欠37809元工程款未付,现陶之峰组织工人的工资其已经与工人结清。该37809元工程款,陶之峰多次催要未果。特提起诉讼。金鹏公司辩称，1.其公司与和建公司之间是合法分包关系，金鹏公司提供的和建公司的经营范围内存在劳务分包，故陶之峰诉称金鹏公司存在违法承包的事实不存在。2.陶之峰提供的现有证据，不足以证明其为本案的实际承包人。陶之峰与投资方钟广剑未签订任何的劳务分包合同，仅提供的投资方单方面制作的结算单，在其真实性无法确认的情况下，陶之峰是否属于本工程的实际承包人，无法确认。另外投资方提供的证据证明欠款中载明的该笔工人工资，仅由陶之峰承担，与金鹏公司并无实际关系。3.即便认定投资方与本案的实际施工承包人，但金鹏公司亦无向陶之峰承担任何的支付责任。金鹏公司仅与和建公司签订瓦工粉刷工程劳务分包合同，与陶之峰、钟广剑两人未形成任何的合同关系。陶之峰起诉金鹏公司承担责任已经突破了合同的相对性，金鹏公司可以不予支付该工程款。根据建设工程相关司法解释规定，发包人只在欠付工程款范围内，对实际施工人承担责任。金鹏公司就涉案工程已向和建公司支付共计3542611元，并且金鹏公司为解决和建公司拖欠农民工工资的问题，向其出借了1136321.07元。根据分包合同第三条第二款之约定，和建公司完成全部工程后，金鹏公司付至合同总价款的80%，即2854780元。金鹏公司已经超付了和建公司工程款70余万元。截止目前，金鹏公司与和建公司尚未办理结算手续。另外，金鹏公司向钟广剑出借的110余万元，和建公司作为保证人，承担连带的清偿义务，上述支付的款项已经远远高于其结算的价款，故金鹏公司无拖欠工程款的事实。请求驳回陶之峰对金鹏公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院将综合予以认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年金鹏公司作为发包人与承包人和建公司签订瓦工粉刷工程劳务分包合同，约定合同总价款暂定金额为3568475元。2019年7月30日，钟广剑向陶之峰出具结算单一份，主要内容为：“2019年2月份至2019年7份在凤阳中梁和园项目部所做的25号房、26房内墙、外墙粉刷工程总产值为贰拾捌万伍仟叁佰零玖圆整（小写￥285309元），扣除未做完量和生活费总共玖万柒仟柒佰圆整（小写￥97700元），剩余工程量尾款为壹拾捌万柒仟陆佰零玖圆整（小写￥187609元），剩余尾款等到我劳务班组与金鹏建设集团办完结算后逐一打入工人账户，以汇款凭证为准。备注：其中误差陆仟圆生活费，等公司查账完退还”。前述25号、26号楼于2019年6月通过竣工验收。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。本案中，陶之峰依据钟广剑出具的结算单主张工程总价款，因双方系无建筑企业施工资质的自然人，故双方的分包行为应属无效。《中华人民共和国民法典》第七百九十三条规定，建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。鉴于涉案工程已通过竣工验收，故陶之峰可以主张相应款项。陶之峰依据钟广剑出具的结算单主张工程总款为285309元，但却不认可结算单中的“扣除未做完量和生活费总共97700元”，其主张结算前3月份生活费为17500元、4月份生活费为54000元，结算单出具后9月份领取16000元生活费，2020年过年前后领取160000元，尚欠37809元（285309元-17500元-54000元-16000元-160000元）。陶之峰的该种计算方式无法对结算单中载明的扣除未做完量部分作出合理解释说明。故该种计算方式不当，本院不予采纳。结算单中备注的“其中误差陆仟圆生活费，等公司查账完退还”，对此，钟广剑应负有举证责任。经本院释明，钟广剑未提交证据，故误差的6000元生活费，应由钟广剑承担支付责任。陶之峰提供的结算单内容详细完整，系一个整体，本院予以采纳。总工程款285309元，扣除结算单中的91700元（97700元-6000元），和结算单后支付的16000元、160000元，钟广剑还应支付陶之峰17609元。关于钟广剑辩称的后期维修费用应当由陶之峰承担，其未提起反诉，故本院不予一并处理。关于陶之峰要求和建公司、金鹏公司在欠付工程款37809元范围内承担连带责任一节，涉案结算单无和建公司盖章，其该节请求无充分证据及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法典》第一百五十三条、第七百八十八条、第七百九十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告钟广剑于本判决生效后十日内支付原告陶之峰工程款17609元；二、驳回原告陶之峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费745元，减半收取372.5元，由原告陶之峰负担199.5元，被告钟广剑负担173元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 员 王绘宇二〇二一年四月九日法官助理 周 杨书 记 员 武香君附1：本案证据目录一、陶之峰提交的证据和证明目的如下：1.身份证复印件两份、企业信用信息公示报告两份。证明双方的身份情况和主体资格。2.结算单一份。证明钟广剑给陶之峰出具的结算单，表明陶之峰承包的工程总价款为285309元，截止2019年7月30日尚欠187609元工程款，另有六千元生活费误差需退还。3.工程竣工验收报告两份。证明陶之峰承包的中梁国宾府小区25#、26#楼的各项目的验收均已合格，通过验收。4.《证明》一份。证明钟广剑挂靠和建公司的资质从事本案工程施工。5.中国工商银行借记卡历史明细清单六份。证明金鹏公司2019年7月30日后总计支付160000元工程款，陶之峰随即取出用于支付工人工资的事实。6.工资表三份。证明陶之峰与其组织施工的工人已经结清工资。7.9月份8个人的名称、卡号单据复印件一份。证明2019年9月份生活费16000元是打到8个人的银行卡上面的。二、金鹏公司提交的证据和证明目的如下：1.金鹏公司与中梁集团签订的《项目施工总承包工程施工合同》复印件一份、金鹏公司与和建公司签订的《瓦工粉刷工程劳务分包合同》一份、企业信息公示查询单一份。证明金鹏公司承接的梁和园项目施工总承包壹级分包给和建公司瓦工粉刷工程为合法分包。瓦工粉刷工程劳务分包的合同签约价为3568475元。2.凤阳县劳动监察队出具的凤阳中梁万筑置业有限公司支付农民工明细及金鹏公司与和建公司付款明细单各一份。证明凤阳县劳动监察队代付涉案工程农民工工资526840元，应在涉案工程款中予以扣除。金鹏公司已付工程款3015771元。合计3542611元。3.钟广剑向金鹏公司付款时出具的借条一份，计1136321.07元。证明金鹏公司在和建公司拒绝办理结算的情况下，为解决农民工工资问题，同意借给钟广剑1136321.07元用于发放农民工工资，实际形成了超付状态。和建公司作为实际的一个保证人承担保证责任。实际工程款已经超出合同总金额。4.现金发放原始凭证两份。证明金鹏公司代和建公司发放农民工工资的事实。附2：本案适用的法律条文《中华人民共和国民法典》第一百五十三条违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是，该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。违背公序良俗的民事法律行为无效。第七百八十八条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第七百九十三条建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。建设工程施工合同无效，且建设工程经验收不合格的，按照以下情形处理：（一）修复后的建设工程经验收合格的，发包人可以请求承包人承担修复费用；（二）修复后的建设工程经验收不合格的，承包人无权请求参照合同关于工程价款的约定折价补偿。发包人对因建设工程不合格造成的损失有过错的，应当承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定，认定无效。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。