江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣09民终692号上诉人（原审被告）：江西齐天山食品有限公司，住所地：江西省宜春市袁州区医药工业园，统一社会信用代码：91360902063492575C。法定代表人：杨欢，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘葵，江西同茂律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡自牙，男，1968年3月19日出生，汉族，住江西省宜春市袁州区。委托诉讼代理人：苏江，江西甘雨律师事务所律师。上诉人江西齐天山食品有限公司（以下简称齐天山公司）为与被上诉人胡自牙提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江西省宜春市袁州区人民法院（2020）赣0902民初7214号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年2月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人齐天山公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回胡自牙对齐天山公司请求赔偿的诉请。2、本案一、二审诉讼费由胡自牙承担。事实与理由：1、胡自牙与齐天山公司系承揽关系，并非雇佣关系。本案胡自牙提供的是电焊技能，交付的是劳动成果，而不是普通的劳动力。因此一审认定双方系雇佣关系无事实与法律依据。2、胡自牙在工作过程中存在严重过错，过于自信严重违规操作，其作为专业的电焊人员，未佩戴安全帽也未在身上绑扎安全绳，本来需要两组脚手架的情况下仅使用一组，擅自踩踏到悬空且不能承重的泡沫夹芯板上，导致失去平衡而受伤，自身存在重大过错，后果应自行承担。齐天山公司出于人道已支付了4万多元医疗费，已经仁至义尽。3、一审判决认定的赔偿金额偏高。被上诉人胡自牙答辩称：1、一审认定双方为劳务关系，事实清楚、证据充分、适用法律准确。2、被上诉人不存在过错，上诉人一方现场管理人员即其一审证人邹某证言显示，其具备案涉管理经营和专业安全知识，上诉人作为雇主提供工具设备，却没有抓住安全问题，没有提供安全帽和安全绳，致使雇员不慎摔落,应承担全部责任。且被上诉人摔落的原因不是脚手架的问题,脚手架仅是用来攀爬的工具,不属于安全措施,被上诉人爬上阁楼后,在拆除隔热板的过程中受伤，自身没有过错和过失，但被上诉人没有经济能力上诉便放弃了上诉权利，请求二审法院维持原判，维护被上诉人的切身利益。胡自牙向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令齐天山公司支付胡自牙人身损害赔偿款179980.1元；2、本案诉讼费由齐天山公司承担。一审法院认定事实：2020年3月17日，胡自牙与胡平生受齐天山公司雇请到齐天山公司车间进行电焊作业，约定报酬按天结算，每人每日300元，未签订书面协议。3月18日，胡自牙与胡平生继续在齐天山公司进行电焊作业。因作业需要，胡自牙在未佩戴安全帽、系安全绳且仅用一组（三对）脚手架的情况下登上隔热板（约4米高）进行隔热板的拆卸作业，因隔热板支撑力不足，胡自牙从高处坠落摔伤。事故发生后，胡自牙被送至宜春新建医院接受治疗，住院109天后出院，经宜春新建医院出院诊断为：1、左侧桡骨远端粉碎性骨折；2、左侧腕关节脱位；3、左侧正中神经损伤；4、左侧舟骨骨折；5、左侧大多角骨骨折；6、右侧桡骨远端骨折；7、右侧尺骨茎突骨折；8、左侧第5跖骨远端骨折；9、左侧髌骨骨折；10、右侧第4肋骨骨折；11、左侧第3、5肋骨骨折；12、右侧鼻骨骨折；13、唇裂伤；14、创伤性牙折断及松动；15、左侧上颌窦炎；16、肺部感染。花费医疗费用39045.54元、门诊费用97元、肌电图费用446元，合计39588.54元，均由齐天山公司垫付。2020年7月6日，胡自牙委托江西宜春司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，花费鉴定费1900元，扫描费100元，费用已由齐天山公司垫付。该鉴定中心于2020年7月14日出具江西YC司鉴中心［2020］临鉴字第0568号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人胡自牙“左腕关节活动障碍”构成九级伤残；“右腕关节活动障碍”构成十级伤残；“左正中、尺、桡神经损害”构成十级伤残。2、被鉴定人胡自牙的误工期300日，护理期、营养期按实际住院天数计算；3、被鉴定人胡自牙的后续治疗费用在贰万肆仟玖佰（24900）元酌定［如后期损伤变化（松动牙齿处理）需进行相关特殊治疗，其费用无法预估，建议以实际发生为准］。胡自牙因赔偿事宜无法与齐天山公司达成一致，于2020年10月12日诉至一审法院。2020年10月21日，齐天山公司因对江西YC司鉴中心［2020］临鉴字第0568号司法鉴定意见书的鉴定意见不服，向一审法院申请重新鉴定，后经一审法院委托，胡自牙、齐天山公司双方到场抽签选取江西求实司法鉴定中心作为鉴定机构，齐天山公司支付鉴定费用4430元。2020年12月14日，江西求实司法鉴定中心出具赣求司［2020］医鉴字第11240号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人胡自牙左上肢损伤伤残等级评定为九级。2、被鉴定人胡自牙后续治疗费评定为人民币贰万陆仟贰佰圆整（26200元）。3、被鉴定人胡自牙至损伤之日起误工期评定为210日，护理期评定为109日，营养期评定为109日。一审法院认为，虽然齐天山公司提出其与胡自牙是承揽合同关系，但齐天山公司未提供证据证明其与胡自牙签订了承揽合同。胡自牙到齐天山公司车间进行电焊作业是受齐天山公司雇请，由齐天山公司提供所需的工具、设备，在指定的工作场所和时间完成电焊工作后，由齐天山公司按日结算报酬。基于上述情况，齐天山公司与胡自牙之间应为劳务关系。本案中，胡自牙在高处进行作业是由于齐天山公司维修工作的需要，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，齐天山公司作为雇主，应当承担相应的责任，且齐天山公司在未核实胡自牙是否具有电焊操作资格证的情况下，雇佣不具有电焊操作资质的胡自牙进行电焊维修作业，存在着选任不当的管理过失，应当对胡自牙的损失承担主要责任。胡自牙在作业过程中未充分遵守安全原则、佩戴相关的安全设施。胡自牙本身不具备电焊操作资格证，但其作为实际多年从事电焊工作的人员，应当要求齐天山公司提供相应的安全措施而未向齐天山公司提出，且在齐天山公司公司提供了充足数量的脚手架的情况下，胡自牙由于自身麻痹大意，仅使用一组（三对）脚手架进行作业，其自身也存在一定过错，应当对自身的受伤承担次要责任。故一审法院酌定胡自牙的各项损失由齐天山公司承担75%，由胡自牙承担25%。关于胡自牙的损失：胡自牙系农村居民，胡自牙父亲胡全茂出生于1943年10月10日，胡自牙与胡连牙、胡自兰、胡自平、胡平生五人共同赡养父亲，2019年江西省农村居民人均年纯收入为15796元、农村居民人均年生活消费支出为12497元。1、医疗费39588.54元，均有正式发票，一审法院予以认定。2、伤残赔偿金63184元，按胡自牙的伤残等级计算其伤残赔偿金为15796元/年＊20年＊20%=63184元。3、误工费28320元。胡自牙主张按2019年度江西省城镇非私营单位建筑业年平均工资计算误工费过高，一审法院酌定按照2019年江西省城镇私营单位建筑业年平均工资49223元计算。经鉴定，胡自牙的误工期为210日，故误工费为49223元/年÷365天＊210天=28320元。4、护理费12376元。胡自牙主张按2019年度江西省城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资计算护理费过高，一审法院酌定按照2019年江西省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资41444元计算。经鉴定，胡自牙的护理期为109天，故护理费为41444元/年÷365天＊109天=12376元。5、住院伙食补助费5450元。胡自牙主张按50元/天计算，不超过法律规定的标准，一审法院予以支持。胡自牙住院109天，故住院伙食补助费为109天＊50元/天=5450元。6、营养费3270元。胡自牙主张按30元/天计算，一审法院予以支持，胡自牙住院109天，故营养费为109天＊30元/天=3270元。7、被扶养费人生活费2499元。因胡自牙父亲胡全茂已经年满75岁，故其被抚养人生活费按5年计算，胡自牙父亲胡全茂的抚养费：5年＊12497元/年＊20%÷5=2499元。9、后续治疗费26200元。胡自牙的后续治疗费经鉴定为26200元。10、鉴定费6430元。胡自牙委托江西宜春司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，花费鉴定费2000元，后经一审法院委托江西求实司法鉴定中心对其伤残情况进行重新鉴定，花费鉴定费用4430元，均有正式票据，故鉴定费用为6430元。11、交通费2381.4元，胡自牙主张住院期间交通费20元/天，以及前往南昌进行鉴定的费用201.4元，合计109天＊20元/天＋201.4元=2381.4元。综上，胡自牙的各项损失共计189698.94元。齐天山公司应承担胡自牙损失的75%，即142274.2元，减去齐天山公司已向胡自牙支付的41590.54元和齐天山公司支付的重新鉴定费用4430元，还需向胡自牙支付96253.7元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、限齐天山公司于判决生效之日起十日内向胡自牙支付人身损害赔偿金人民币96253.7元。二、驳回胡自牙的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3900元，减半收取计币1950元，由齐天山公司负担1053元，由胡自牙负担897元。二审期间，双方均未向本院提交证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，胡自牙因在齐天山公司进行电焊作业从隔热板上坠落摔伤，胡自牙从事电焊作业所需工具、设备均由齐天山公司提供，胡自牙也是在齐天山公司指定的工作场所和时间进行作业，齐天山公司按日向胡自牙支付劳动报酬，一审法院据此认定胡自牙与齐天山公司之间系劳务关系正确，故齐天山公司上诉提出其与胡自牙之间系承揽关系的意见不能成立。胡自牙虽然曾经取得电焊操作资格证，但其在进行案涉作业时无电焊资质，且其在作业过程中存在操作大意及未采取正确的安全防范措施，对其受伤应自负相应责任。一审法院依法对胡自牙的各项损失的金额进行计算，并根据双方的过错划分责任，认定由齐天山公司对胡自牙的损失承担75%的责任并无不当，齐天山公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2206.34元，由上诉人江西齐天山食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭 琳审判员 周 晟审判员 龙 琴二〇二一年四月二十六日书记员 张晓倩