湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘10民终1074号上诉人（原审被告）：永兴惜福环保科技有限公司，住所地湖南省永兴县便江街道水南村麻冲组1栋二楼。法定代表人：肖琼，该公司总经理。委托诉讼代理人：粟幸贵，该公司项目经理。委托诉讼代理人：曹鸾英，该公司项目文员。被上诉人（原审原告）：李良菊，女，1965年5月21日出生，汉族，住湖南省永兴县。上诉人永兴惜福环保科技有限公司（以下简称惜福公司）因与被上诉人李良菊劳动争议一案，不服湖南省永兴县人民法院（2021）湘1023民初261号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月20日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷和调查询问双方当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。惜福公司上诉请求：1．撤销一审判决，改判驳回李良菊的全部诉讼请求；2．诉讼费用由李良菊负担。事实和理由：一、惜福公司于2019年8月21日通过政府招投标进入永兴县承包环境卫生保洁项目，永兴县环卫保洁工作已向社会企业承包三轮（每轮三年），承包该项目的有7家公司，永兴县环卫所与所有公司承包合同均无休息日，所有承包工作时间、人员、报酬都由永兴县环卫所制订承包费用去向明细表，永兴县环卫所明确规定了各项目人员的上班时间，环卫一线员工每月天天上班，每天工作6小时，如有缺员，作罚款处理，惜福公司属于第三轮承包企业。李良菊在惜福公司承包之前就已进入环卫工作行业，均无休息日，也无节假日补助，公司与员工签订了劳动合同，第六条第一款劳务报酬已经注明清楚工资标准为包干工资1200元/月（包含节假日工作在内）、另加延时加班费、永兴政府指定的节假日福利费用。公司依据当地政府或行政主管部门规定的相关标准执行，并且李良菊已在此岗位工作多年，已经知晓和接受工资标准和工作内容。二、惜福公司和李良菊约定的工作时间为小时制，即李良菊每周工作7天，每天只工作6小时，全周只工作42小时，而按劳动法规定每天工作8小时，每周工作5天，也需要工作40小时，故周工作时间基本相同。李良菊在与惜福公司签订劳动合同时，就已经明确知道每周的工作时间，自愿签订劳动合同，在事后又以没有休息日为由追讨加班费，违背诚实信用原则。三、永兴县环卫工作者有700人左右，工作性质、时间、工资标准均由政府制定，基于环卫所特殊情况，全国各地的环卫工人均是轮岗包干完成工作，劳动报酬按实际出勤的时间计算，不再支付休息日加班费，这是行业惯例。法院判决既要考虑法律效果，也要根据社会实际情况考虑社会效果，永兴全县的机关事业单位及各企业没有一家按月工资的二、三倍足额支付了员工的休息日加班费，都是按照双方签订的劳动合同中关于工作时间及休假天数等标准执行。综上，一审认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院支持惜福公司的上诉请求。李良菊辩称，惜福公司没有安排休息时间，李良菊节假日都加了班，按照劳动法的规定，惜福公司应当支付加班工资，请求二审法院驳回上诉，维持原判。李良菊向一审法院起诉请求：1、判令惜福公司支付其未给予李良菊星期六、星期天正常休息的双倍工资13,571.82元（2019年8月21日至2020年10月21日星期六、星期天正常休息日共计123天，1200元÷21.75天×123天×2倍﹦13,571.82元）；2、判令惜福公司支付李良菊法定节假日加班工资三倍工资2482.65元（2019年8月21日至2020年10月21日法定节假日共计15天，1200元÷21.75天×15天×3倍=2482.65元）；3、判令惜福公司补偿李良菊员工政府福利差额450元；4、判令惜福公司为李良菊补缴足额社会保险（医保、失业）。一审法院认定事实：惜福公司是经永兴县市场监督管理局登记注册的有限责任公司。2018年8月21日，李良菊被聘为惜福公司员工，2019年8月21日，惜福公司（甲方）与李良菊（乙方）续签了书面劳动合同，合同期限为2019年8月21日至2020年8月20日。2020年8月20日，惜福公司（甲方）与李良菊（乙方）再次续签书面劳动合同，合同期限为2020年8月21日至2021年5月21日，合同约定：乙方的工作内容为：为郴州市永兴县城区提供清扫保洁、生活垃圾收集、转运等劳务。工作时间为：每天工作6小时，每周42小时。甲方支付乙方劳动报酬的标准为1200元／月，延时工资为5元／小时，节假日福利按永兴县环卫所规定标准发放。劳动报酬每月25日由甲方开户银行转账支付上一个月工资。乙方因病、因事或其他原因请假期间，需要甲方另行派员顶班的，按当月承包费折算到天，按实际天数支付。合同签订后，李良菊根据合同约定正常上班，工作期间未休过节假日，一年365天上班，惜福公司未发节假日加班工资。2019年10月29日-2020年10月29日李良菊工资发放明细如下：2019年10月29日1876元，2019年12月10日1250元，2019年12月24日1300元，2020年1月17日1300元，2020年2月25日1500元，2020年4月1日953元，2020年4月28日953元，2020年6月24日1200元，2020年7月25日1356元，2020年8月28日1103元，2020年9月25日1084元，2020年10月27日1103元。惜福公司福利发放明细如下：1、开年红包每人100元；2、端午节每人60元；3、中秋节每人50元现金、月饼1盒；4、环卫节每人100元；5、防暑费7、8、9月每人每月150元，合计450元；6、防寒费11、12月每人每月100元，合计200元；7、年终奖每人每年600元（按月计算50元／月），李良菊庭审时认可其领取到了上述福利。因李良菊工作期间发现其周六、周日及法定节假日不能休息需工作，惜福公司也未向其发放加班工资，只有在其超时工作时才会按照合同约定的5元／小时计算加班工资。后李良菊就本案案涉的事实与理由向永兴县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求补发节假日的加班工资。2020年11月26日，永兴县劳动人事争议仲裁委员会作出永劳人仲不字（2020）第28号不予受理案件通知书，因李良菊的年龄超过劳动仲裁的管辖范围，不予受理。李良菊接到不予受理通知书后向法院提起诉讼，要求惜福公司支付节假日的加班工资。李良菊虽已达退休年龄，但并未享受退休保险待遇。惜福公司已为李良菊购买了养老保险等社会保险。一审法院认为，本案的争议焦点为：惜福公司是否应支付李良菊加班工资。阐述如下：本案系劳动争议案件，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。故用人单位应该依照法律的规定，支付劳动者节假日的加班工资。本案的李良菊在工作期间，在休息日及法定的节假日未休息过，一年365天上班，惜福公司应依法发给李良菊休息日和法定节假日的加班工资，惜福公司认为发给李良菊的工资1200元包括节假日加班工资，不符合法律的规定；惜福公司只发了李良菊工作日延长工作时间的工资报酬，法律规定的每周至少1日的休息日未让李良菊休息，另外李良菊法定节假日的加班工资也未发；故惜福公司的该抗辩理由法院不予支持。李良菊要求惜福公司支付2019年8月-2020年10月的法定节假日和休息日的加班工资的诉讼请求，应予以支持。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条的规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日，故李良菊每周休息日为1天，未休息应计算双倍的加班工资，未休的法定节假日应计算三倍的加班工资，2019年8月21日至2020年10月21日共60周，惜福公司应保证李良菊至少有60日休息，另外还有15天法定节假日，故惜福公司应支付李良菊2019年8月至2020年10月的法定节假日和休息日加班工资9103.05元（1200元／月÷21.75天×60天×2倍＋1200元／月÷21.75天×15天×3倍）。另李良菊诉请惜福公司补偿政府福利差额，但庭审时惜福公司主张其已经发放红包及礼品等福利，李良菊庭审时也认可其收到了这些红包及礼品，且发放福利并非劳动合同约定的待遇，并非用人单位的法定义务，因此李良菊的该诉请无事实和法律依据，不予支持。对于李良菊诉请惜福公司补缴医疗保险、失业保险的诉讼请求，惜福公司已按规定为李良菊购买了养老保险等社会保险，故该诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第十七条、第三十八条、第四十条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审判决如下：“一、限被告永兴惜福环保科技有限公司于判决生效之日起十日内支付原告李良菊法定节假日和休息日加班工资9103.05元；二、驳回原告李良菊的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案案件受理费免予收取。”本院二审期间，惜福公司提交了惜福公司与永兴县环境卫生管理所签订的《永兴县城区清扫保洁作业第三轮市场化服务外包项目政府采购（城南标段）合同书》，拟证明惜福公司是按照县环卫所的合同约定给了员工节日福利和休息时间。李良菊质证认为，该承包合同是违法的。对于惜福公司提交的证据，本院认证认为，对真实性予以确认，关联性不予确认，惜福公司与永兴县环卫处的约定不能否定李良菊主张的没有支付法定节假日和休息日工资的事实。故对该份证据依法应不予采信。李良菊没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案为劳动争议，其争议焦点是惜福公司应否支付李良菊法定节假日和休息日加班工资。《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。第三十九条规定，企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。第四十条规定，用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。第四十三条规定，用人单位不得违反本法规定延长劳动者的工作时间。第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案中，惜福公司聘用李良菊从事环卫清扫工作，每天工作六小时，全年无休，法定节假日亦未安排休假，惜福公司未提供证据证明实行该种工作和休息办法系经劳动行政部门批准，违反了上述法律规定，惜福公司应支付李良菊法定节假日和休息日加班工资。惜福公司认为李良菊的周工作时间总小时数未超过法律规定的44小时以及应按行业惯例不计算加班费的上诉理由，没有法律依据，本院不予采纳。综上所述，永兴惜福环保科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，予以免交。本判决为终审判决。审判长  罗燕青审判员  李建湘审判员  林海波二〇二一年四月二十八日法官助理韩淑静书记员杨杰附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。