广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0114民初3840号原告：曹军，男，1987年10月28日出生，汉族，住陕西省平利县，委托诉讼代理人：廖凤，广东安扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：骆文婷，广东安扬律师事务所律师。被告：安徽宏泰建筑工程劳务有限公司，住所地安徽省合肥市泗州路****楼**，统一社会信用代码913401007981317701（1-1）。法定代表人：陈华。委托诉讼代理人：李娜，广东理奥律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨婧，广东理奥律师事务所实习人员。原告曹军诉被告安徽宏泰建筑工程劳务有限公司（以下简称宏泰公司）劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹军的委托诉讼代理人骆文婷，被告宏泰公司的委托诉讼代理人李娜、杨婧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹军向本院提起诉讼请求：1.请求判令原告与被告在2020年7月25日解除劳动关系。2.请求判令被告支付后续治疗费45000元，停工留薪期间工资33819.5元，一次性伤残补助金78045元、一次性医疗补助金28380元、一次性伤残补助金106425元、被申请人解除劳动关系的补偿金14190元，住院伙食补助费11300元，交通费5696元，住宿费5061元，其他护理产品费1887元等。以上各项共计269803.5元（已扣除支付6万元）。事实和理由：原告不服仲裁裁决故提起本次诉讼。原告从2018年6月入职被告公司，从2019年2月24日起按照被告安徽宏泰建筑工程劳务有限公司（以下简称宏泰公司）安排在广××区工作。2019年5月7日上午8时许，被宏泰公司派往广州北站地铁口路段工作，在拆除模板时不慎从高处摔落受伤，受伤后被送往花都区人民医院就诊后病情严重转至南方医科大学第三附属医院治疗，原告在该院住院治疗30天，于2019年6月6日至8月28日，之后在广州市工伤康复医院进行康复治疗。2019年9月19日经广州市花都区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书（编号5519890），认定为工伤。2019年10月29日经广州市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告劳动功能障碍等级为捌级。住院治疗期间宏泰公司支付所有医疗费及护理费等部分费用，在2019年7月20日支付了工伤前工资8410元，2019年9月9日支付了10000元工伤前工资后未再支付。2020年7月12日，原告到南方医科大学第三附属医院进行复诊并取出内固定术，但被告公司不同意支付手术费用。由于被告不肯支付后续治疗费及停工留薪期工资、工伤待遇等，原告不得以向花都区劳动仲裁委员会申请仲裁，仲裁庭却以未发生为由不予认可，原告认为该手术是原告因工受伤后必须的治疗过程，根据我国法律规定，被告公司应当承担该费用。原告在南方医科大学第三附属医院住院治疗30天，在广东省工伤康复医院住院治疗83天，住院期间113天公司都应支付住院伙食补助费，但仲裁庭却只认可30天是无视原告住院时间的错误认定，从而计算错误原告的住院伙食补助费。虽然原告确认收到被告通过案外人转账9万元和3.3万元，但原告也提供曹军的微信转账记录和李丹丹的银行流水证明该费用是用于支付原告曹军的医疗费，而且在原告提交的住院病历中也有记载，原告曹军在南方医科大学第三附属医院的住院治疗费为270147.1元。由于在原告出院时被告公司安排人员结账所以医院出具的收据在被告手中，但仲裁庭却未对此事进行查明就错误的认定有7万多元是支付给原告的工伤待遇费用，这是不符合事实的错误认定。原告认为仲裁庭对事实审理不清，适用法律错误，为此恳请贵院查清事实，正确适用法律，支持原告的诉讼请求。被告宏泰公司辩称，我方认为原告的诉请没有事实和法律依据，应予以驳回。一、解除劳动关系时间因为被告在停工留薪期结束后一直没有上班，在劳动仲裁之后，双方确认双方在2020.7.25解除劳动关系，原告只是临时工，不受被告的管理，虽然被认定为工伤，但因为被告公司法律意识淡薄没有进行诉讼，被认定工伤后，在停工留薪期结束后原告已经离开工地，没有在工地上工作，停工留薪期结束后双方的劳动关系因为原告自己离开工地的行为表明其已经解除了与被告的劳动关系，但并没有书面的证明，所以提起仲裁后，在双方认可的时间解除劳动关系。二、关于原告主张的工资标准，被告不予认可，从原告提交的工资单可见，原告在两个工地工作，也有收到其他工地发放的工资，根据原告提交的工资单可计算出原告每个月的工资大概为2900多元，根据统计局调查的上一年度临时工业内工资标准为2940元，结合两个数字，被告认为原告的工资应当按2940元计算非7095元，原告提交的7095元没有证据证明，同时关于考勤表是因为工地本身就是被告将工程承包给包工头，包工头找到原告做工，所以原告并不归被告管理，而是归包工头管理，所以被告没有原告的考勤，但原告主张其一个月全在工作，用240天/天*30天计算违反法律规定，根据劳动法规定，工人需要有休息时间，但原告却主张一个月30天无休，是违反法律规定的，依法不应当确认，故其停工留薪期间、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残补助金均应该按2940元/月的标准计算。三、截止目前，被告已经向原告付款总计429892.71元，其中费用包含向医院支付的部分和向原告支付的部分，对于被告支付的费用应当予以扣除，同时从被告支付的费用证明被告一直积极履行对原告的支付工资及赔偿义务，故解除劳动关系补偿金没有事实和法律依据，被告没有违法解除劳动关系，也没有其他违法行为，不应当向原告支付补偿金。根据被告提交的证据可证明，被告直接向花都区人民医院支付的费用是4976.73元，向南方医科大学第三附属医院支付费用204505.98元，向广东省工伤康复医院支付1万元，向原告妻子李丹丹转账共8笔共计9万元，向原告本人微信转账33000元，向原告本人转账6万元，向原告的哥哥曹伟微信转账9000元。四、原告主张的其他各项费用无事实及法律依据：住院伙食补助费应按照住院30元/天计算，住院30天，原告却按照113天计算与事实不符，交通费，原告主张从陕西到广州的飞机票与本案无关，该票据并不是发票，也不是因为转院产生的交通费，而是案外人的交通费，其他护理产品没有医嘱要求其购买，而是其自行购买，故要求被告支付没有事实和法律依据，住宿费是没有法律依据的，案外人产生的住宿费与本案无关。经审理查明，曹军与宏泰公司未签订劳动合同，宏泰公司没有为曹军缴纳社会保险。2019年5月7日8时左右，曹军在广州北站地铁口工地工作时不慎摔伤，即被送往广州市花都区人民医院救治，在该院的门诊医疗费共计5238.88元已由宏泰公司支付。2019年5月7日，曹军转至南方医科大学第三附属医院住院治疗，住院时间：2019年5月7日至2019年6月6日（共30天），出院诊断：颈椎骨折（C6）；胸4、5椎体骨折并脊髓损伤（ASIAD级）；右侧额骨、枕骨骨折；右侧额部硬膜外血肿；肺挫伤、创伤性气胸、双侧胸腔少量积液；脾脏包膜下血肿；头皮裂伤；全身多处软组织挫伤；应激性溃疡等。出院医嘱建议：继续于工伤康复医院康复治疗，定期我科复诊（术后3、6、12个月）。曹军在该院的住院医疗费共计270147.1元，其中由宏泰公司直接支付204505.98元至医院。另，曹军于2019年8月5日、8月9日返该院门诊治疗，共产生门诊医疗费964.8元。2019年6月6日，曹军转至广东省工伤康复医院住院治疗至2019年8月28日（共住院83天），曹军在该院的住院医疗费共计51746.27元，其中由宏泰公司直接支付10000元至医院。此外，宏泰公司还向曹军的妻子李丹丹转账90000元，向曹军转账33000元、60000元，曹军称上述90000元及33000元均已用于支付南方医科大学第三附属医院的住院医疗费、门诊医疗费以及广东省工伤康复医院的住院医疗费。2020年7月12日，南方医科大学第三附属医院出具疾病诊断证明书（门诊），载有处理意见：我科及时行胸椎内固定取出术，手术费用约4.5万元。庭审中，曹军明示该后续治疗费4.5万元尚未发生。2019年9月19日，广州市花都区人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》，认定曹军的上述伤情属于工伤。2019年10月9日，广州市劳动能力鉴定委员会出具《初次鉴定（确认）结论书》，认定曹军的劳动功能障碍等级为八级，停工留薪期为2019年5月7日至2019年9月29日。曹军主张于2018年6月入职宏泰公司，工作岗位是建筑拆模板工，工资是240元/天，工资由陈华云或胡光全发放，通过银行转账或现金发放日常生活费，剩余工资在年底时一次性发放，考勤方式是与工头陈华云、胡光全确认上班天数，基本每天都上班，收取工资不需要签名，受伤后至今再未上班，宏泰公司已支付2019年2月24日至2019年5月7日的工资18410元。宏泰公司确认曹军的工作岗位、考勤方式，但对曹军的入职时间不予认可，辩称曹军是2019年2月底左右到涉案工地上班，工作由宏泰公司陈华云、胡光全安排，工资也由该两人一次性发放，曹军的月工资是2940元，宏泰公司将工程发包给陈华云、胡光全，陈华云、胡光全雇请了曹军，曹军与宏泰公司不存在劳动关系。宏泰公司辩称向曹军支付的18410元是曹军2019年2月至2019年8月的工资。宏泰公司主张另向曹军的弟弟曹伟转账9000元，对此仅提供了微信转账凭证复印件、微信聊天记录截图、陈华云的书面证言予以证明，曹军对宏泰公司的该证据及主张均不予确认。曹军主张双方劳动关系于2020年7月25日解除，系曹军因宏泰公司未支付停工留薪期工资及后续治疗费而提出解除劳动关系，故要求宏泰公司按7095元/月支付经济补偿金14190元。宏泰公司对解除劳动关系的时间予以确认，但不同意支付经济补偿金。曹军主张住院期间家属从陕西赶到广州、家属每天来回医院产生了交通费，曹军的妻子及弟弟照顾其住院产生住宿费，因曹军受伤严重购买了护理产品，故要求宏泰公司支付交通费5696元、住宿费5061元、护理产品费1887元，提供的证据有曹军的妻子李丹丹签字的病危通知书、交通费票据、收据。宏泰公司对曹军的上述证据及主张不予认可。曹军于2020年8月10日向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2020年12月7日作出穗花劳人仲案〔2020〕1894号仲裁裁决书，裁决如下：双方劳动关系于2020年7月25日解除；宏泰公司自本裁决书生效之日起三个工作日内一次性支付曹军一次伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及停工留薪期工资共计116380.57元、支付住院伙食补助费2100元；驳回曹军的其他仲裁请求。曹军于2020年12月10日收到该裁决书，于2020年12月24日向本院起诉。另查明，曹军受伤时已公布的上年度广州市职工平均工资标准是8218元/月。本院认为：曹军已提供了工伤认定决定书等证据，可以证实其与宏泰公司之间存在劳动关系，宏泰公司认为双方不存在劳动关系，未提供证据予以反驳，故本院采信曹军的主张，确认其与宏泰公司之间存在劳动关系。曹军主张双方劳动关系于2020年7月25日解除，对此仲裁裁决已确认，宏泰公司未就此向法院起诉，视为其对仲裁裁决无异议，故本院确认双方劳动关系解除时间为2020年7月25日。关于曹军在受伤前的月平均工资问题。《广东省工资支付条例》第四十八条规定：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”本案中，曹军主张每日工资为240元/天，月工资为7095元/月，未超出广州市在岗职工平均工资标准，宏泰公司认为曹军的工资为2940元/月未提供证据予以证明，按照有利于劳动者的原则，本院采信曹军的主张，确认其受伤前的月均工资为7095元/月。关于工伤保险待遇。曹军已被认定为工伤，宏泰公司没有为其缴纳工伤保险，故依法应承担向曹军支付工伤保险待遇的责任，曹军可享受的工伤保险待遇依法计算如下：1.一次性伤残补助金，按照7095元/月计算11个月，共计78045元。2.一次性工伤医疗补助金，按照7095元/月计算4个月，共计28380元。3.一次性伤残就业补助金，按照7095元/月计算15个月，共计106425元。4.停工留薪期工资，宏泰公司辩称已支付2019年2月至2019年8月的工资18410元，但未提供证据予以证明该款项系此期间工资，故本院对宏泰公司的该抗辩意见不予采纳。由于曹军未提供证据证明存在加班，故对于2019年2月24日至2019年5月7日共73天的工资，本院按240元/天计算共计17520元，对于宏泰公司多支付890元工资应予以扣减。故此，宏泰公司还应向曹军支付2019年5月8日至2019年9月29日的工资，共计32693元（7095元/月×4个月+7095元/月÷30天×22天-890元）。5.住院伙食补助费，按照70元/天计算住院113天共计7910元。6.后续治疗费，由于该费用尚未实际发生，故本院对该费用不予支持，曹军可待该费用实际发生后另行主张。7.交通费、住宿费，《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款规定：“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。”本案中，曹军所主张的交通费、住宿费并非是其转外市就医、康复产生，其主张没有法律依据，本院不予支持。8.其他护理用品费，曹军仅提供了收据予以证明，未提供正式的发票，且其购买该物品并非属于医嘱建议购买或劳动能力鉴定委员会确认的辅助器具，其主张无法律依据，故本院不予支持。关于宏泰公司已支付款项的抵扣问题。宏泰公司主张向曹军的弟弟曹伟转账9000元，证据不足，且曹军不予认可，故本院对宏泰公司的该主张不予采信，对该款不予抵扣。对于宏泰公司已支付的广州市花都区人民医院的医疗费5238.88元，为曹军实际发生的医疗费，该款在本案中不再予以另行抵扣。对于曹军在南方医科大学第三附属医院、广东省工伤康复医院产生的住院医疗费、门诊医疗费共计322858.17元，扣减宏泰公司直接支付至医院的费用214505.98元后，还剩余医疗费108352.19元，该款用宏泰公司支付给李丹丹及曹军的款项183000元抵扣，抵扣后宏泰公司支付的款项还剩余74647.81元，该款应视为宏泰公司支付的工伤保险待遇。宏泰公司应向曹军支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资共计245543元，扣减宏泰公司已支付的74647.81元后，宏泰公司还需支付170895.19元。关于经济补偿金问题。曹军以宏泰公司不支付停工留薪期工资及后续治疗费为由解除劳动关系，但本院查明的事实显示，在曹军受伤后宏泰公司已积极履行支付医疗费及赔偿款的义务，双方仅是对应支付的金额存在异议。曹军以此为由要求宏泰公司支付解除劳动关系的经济补偿金没有事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条、第三十三条、第四十一条第一款、第六十四条，《广东省工资支付条例》第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告曹军与被告安徽宏泰建筑工程劳务有限公司双方劳动关系于2020年7月25日解除；二、被告安徽宏泰建筑工程劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告曹军支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资共170895.19元；三、被告安徽宏泰建筑工程劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告曹军支付住院伙食补助费7910元；四、驳回原告曹军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告安徽宏泰建筑工程劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 黄 萍二〇二一年四月二十日书记员 冯洁文王嘉茵