四川省绵阳高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)川0792民初7号 原告：张兴建，男，汉族，生于1966年11月2日，住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：刘姗，四川蜀兴律师事务所律师。 被告：成都成易达建设工程有限公司，住所地中国（四川）自由贸易试验区高新区天府大道中段1388号1栋3层301号。统一社会信用代码：91510100MA6DF8A23A。 法定代表人：陈静，执行董事。 委托诉讼代理人：王浚臣，四川雅图律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鲁亚庆，四川博思律师事务所律师。 被告：黄军，男，汉族，生于1979年3月23日，住四川省资中县。 第三人：中国建筑一局（集团）有限公司，住所地北京市丰台区西四环南路52号。统一社会信用代码：91110000101107173B。 法定代表人：罗世威，公司董事长。 委托诉讼代理人：聂丽丽，公司员工。 委托诉讼代理人：孙军，公司员工。 原告张兴建与被告成都成易达建设工程有限公司（以下简称成易达公司）、黄军、第三人中国建筑一局（集团）有限公司（以下简称中建一局公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年3月1日立案受理后，依法追加中建一局公司为本案第三人，适用简易程序，公开开庭进行审理。原告张兴建及其委托诉讼代理人刘姗，被告黄军，被告成易达公司的委托诉讼代理人王浚臣、鲁亚庆，第三人中建一局公司的委托诉讼代理人聂丽丽、孙军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张兴建向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告向原告赔偿伤残赔偿金、护理费、误工费、交通费、医疗费、营养费、住院期间伙食补助费、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费及其他合理费用共计352116元；2.本案诉讼费用及其他所涉费用由被告承担。在诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求：要求被告向原告赔偿伤残赔偿金、护理费、误工费、交通费、医疗费、营养费、住院期间伙食补助费、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计222289.6元。事实与理由：2019年5月，原告经人介绍跟随被告黄军到被告成易达公司承建的绵阳高新区石桥铺远大美域三期建筑工地从事混泥土杂工工作。原告在提供劳务过程中，受被告成易达公司、黄军的管理和支配并向其支付劳动报酬。2019年8月22日晚，二被告让原告与其他同事在工地上加班，原告在搭乘梯子灌混泥土时，脚打滑不慎从高处摔下，致腰背部受伤。事故发生后，二被告将原告送至绵阳市中心医院救治，因伤情严重，于2019年8月23日送至绵阳市骨科医院住院治疗，共计住院88天。2019年12月9日，经绵阳维益司法鉴定中心鉴定，张兴建的伤残评级为七级。原告在提供劳务过程中受伤，被告黄军应向其承担损害赔偿责任，被告成易达公司违法分包，应当与被告黄军对原告的损害承担连带赔偿责任。原告多次与被告协商未果，为维护原告的合法权益，遂诉至来院。 被告成易达公司辩称，原告张兴建与本单位不存在劳动或劳务关系，本单位对张兴建不存在任何赔付义务，理由如下：1.本单位从第三人中建一局公司中取得“远大美域”三期部分劳务分包项目，我公司与被告黄军建立了承揽合同关系，我公司与原告张兴建未建立任何事实与法律上的关系；2.本单位不是提供劳务受害的侵权责任主体，并且原告自身对受伤存在过错，应自行承担相应的损失；3.原告主张的赔偿金额和项目存在错误，人民法院应予以调整；4.重新鉴定支出的鉴定费应当由原告方承担。 被告黄军辩称，1.我是成易达公司的一位股东叫过来做砖、打混泥土等工作的，双方没有签订承揽合同，成易达公司按照225元/平方米的价格向我支付工钱；2.我和成易达公司就工伤事故达成协议，3000元以内的事故赔偿由我负担，超过3000元的由成易达公司承担；3.原告张兴建受伤时我没有在现场，我到现场后发现原告摔倒在地上，安全帽摔在一边，遂将原告送到医院去的。 第三人中建一局公司辩称，1.我公司将案涉项目一结构二结构劳务分包给被告成易达公司，成易达公司是具备劳务资质的企业，我公司属于合法分包，不应当承担任何赔偿责任；2.在原告进场施工前，我公司对进场施工人员进行了安全教育，在安全巡查中发现成易达公司较多施工机具未按照要求设置防护，遂发函要求成易达公司进行整改，我公司已经尽到了安全保障和管理义务；3.原告在工作时罔顾自身安全，未按照规定做好安全防护措施，自身存在过错，应承担相应的责任。综上，我公司不应当承担赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及无异议的证据，本院经审理认定事实如下： 2018年，第三人中建一局公司与被告成易达公司签订《绵阳远大美域三期房屋建筑安装工程项目劳务分包合同》，第三人中建一局公司将绵阳远大美域三期房屋建筑安装工程项目一结构、二结构劳务分包给被告成易达公司。2019年11月5日，第三人中建一局公司与被告成易达公司签订《绵阳远大美域三期房屋建筑安装工程项目分包合同补充协议》。被告黄军承接了被告成易达公司部分工程。2019年4月左右，原告张兴建与黄某等工友到被告黄军承包的案涉工地从事浇筑混泥土等工作，并口头与被告黄军约定劳动报酬。2019年8月22日，原告张兴建站在梯子上面用手灌混泥土时，不慎从梯子上面摔下受伤。事故发生后，原告张兴建被送往绵阳市中心医院治疗。2019年8月23日，原告张兴建转入绵阳市骨科医院住院治疗至2019年11月19日出院，住院88天，出院中医诊断：骨折病、骨段筋伤、血瘀气滞；西医诊断：1.脊髓圆锥及马尾神经损伤（ＡＳＩＡ-Ｂ）双下肢不全瘫、大小便功能障碍、尿潴留；2.腰1骨折（Ａ0-Ｂ2ＴＬｉｃｓ-6）；3.右枕脑部挫裂伤；4.头皮血肿；5.右趾骨下支骨折；6.右足软组织损伤；7.双侧肌间静脉多发血栓形成；8.腰椎间盘突出；9.尿路感染；10.肺部感染；11.多发陈旧腔隙性脑梗塞；12.骨盆退行性变。出院医嘱：……5.休息叁月，加强营养，住院期间留陪伴一人；备注：……4.骨折愈合后如需取内固定，费用约10000元左右。2019年12月9日，原告张兴建自行委托绵阳维益司法鉴定中心鉴定张兴建腰椎爆裂性骨折致截瘫肌力约4级以下的损伤按职工工伤标准评定为七级伤残。原告张兴建为此支付鉴定费1000元。在诉讼过程中，被告成易达公司申请对原告张兴建伤残等级进行重新鉴定，经本院委托，四川西科大司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见认为：1.张兴建脊柱骨折的致残程度属于九级；2.张兴建双下肢神经源性损害的致残程度属于十级。 另查明：1.2017年12月1日，住房和城乡建设部为第三人中建一局公司颁发建筑工程施工总承包特级资质证书；2018年8月20日，成都市城乡建设委员会为被告成易达公司颁发施工劳务资质证书；2.第三人中建一局公司对包括原告张兴建等在内的民工在施工前进行了安全知识培训和安全考试；3.第三人中建一局公司在事故发生前向被告成易达公司发出《工作联系单》，要求成易达公司对存在的安全问题进行整改；4.原告张兴建在绵阳市中心医院和绵阳市骨科医院产生的医疗费已由被告成易达公司支付。对于绵阳市中心医院垫付医疗费，被告成易达公司放弃品迭；对于绵阳市骨科医院垫付的医疗费67869.50元，被告成易达公司主张在本案中进行品迭；5.证人黄某出庭陈述：其与原告张兴建系工友，2019年4月左右与被告黄军口头协商后，与张兴建一同去被告黄军承包的工地从事小工，并商定了劳动报酬。2019年8月22日，其在负责搅拌混泥土，张兴建站在梯子上面负责浇筑混泥土，用手往灌沟槽里面灌注混泥土时，没站稳就摔下来了。事故发生时，张兴建佩戴安全帽，未栓安全带；6.原告张兴建于2019年8月22日21时被送往绵阳市中心医院急诊治疗，2019年8月23日16时30分被转入绵阳市骨科医院住院治疗；7.原告张兴建为非农业家庭户，并常年居住在城镇。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”之规定，本案中原告张兴建于2019年8月22日晚在工地加班时受伤，故应当适用民法典之前的法律及司法解释。 本案的争议焦点为：一是关于各方当事人在本次事故中的责任问题；二是关于赔偿项目及金额的认定问题。 一是关于各方当事人在本次事故中的责任问题。原告张兴建在被告黄军承包的项目工地务工，接受被告黄军的监督管理，并由被告黄军支付劳动报酬，故被告黄军与原告张兴建之间系雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”之规定，被告黄军作为雇主，应当对原告张兴建的损失承担赔偿责任。被告成易达公司违法将案涉部分项目发包给不具备相应资质的被告黄军，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，被告成易达公司应当与被告黄军承担连带赔偿责任，故对于被告成易达公司的辩解意见，本院不予采信。第三人中建一局公司将案涉项目分包给具有相应资质的被告成易达公司，并在施工过程中履行了安全教育义务，故第三人中建一局公司不应当承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，原告张兴建作为常年在工地务工的劳务者，且经过安全教育培训并参加考试，其站在梯子上面从事劳务过程中，虽佩戴安全帽，但是在安全带没地方挂的情况下仍然作业，而不是选择拒绝作业或者寻找更为安全的作业方式，未尽到安全注意义务，故其自身对损害后果的发生也存在一定的过错。 二是关于赔偿项目及金额的认定问题。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助用具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，本院对原告张兴建受伤所造成的损失应当核定如下：1.医疗费：已实际发生医疗费合计67869.50元，有充分证据佐证，应予以认定；2.后续治疗费10000元：虽未实际产生，但绵阳市骨科医院出院医嘱及建议明确载明骨折愈合后取出内固定，系必然发生的费用，本院予以支持；3.护理费：住院期间按100元/天的标准核定为8900元（89天×100元/天）；4.营养费：3580元（179天×20元/天）；5.住院伙食补助费：1780元（89天×20元/天）；6.误工费：众所周知，原告从事劳务短工，其收入并不是固定的，本院参照本地建筑业平均工资水平，酌定对其误工费按照140元/天计算，合计为25060元（140元/天×179天）；7.残疾赔偿金：原告张兴建属于非农业家庭户，并常年在城镇务工及生活，故其残疾赔偿金应依照城镇标准计算为151846.8元（36154元/年×20年×21%）；8.精神损害抚慰金：综合考虑损害后果及本地生活水平等因素酌定为4200元；9.交通费：酌定400元；10.鉴定费：1000元。以上各项损失合计：274636.3元。 本院经综合分析各过错对损害结果发生作用力的大小，酌情确定本次事故造成的损失由被告黄军承担80%责任，原告张兴建自行承担20%责任。扣除被告成易达公司已经预付的67869.50元后，实际尚应赔偿151839.5元。 综上所述，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告黄军于本判决生效之日起十五日内日赔偿原告张兴建后续治疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等合计人民币151839.5元； 二、被告成都成易达建设工程有限公司对前述第一项被告黄军承担的责任承担连带赔偿责任； 三、驳回原告张兴建的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1810元，减半收取计905元，由被告黄军、成都成易达建设工程有限公司共同负担615元，由原告张兴建负担290元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  向钧 二〇二一年四月七日 书记员  宋婷