福建省厦门市集美区人民法院民 事 判 决 书(2020)闽0211民初5932号原告：占永峰，男，1984年5月27日出生，汉族，住福建省厦门市翔安区。委托诉讼代理人：陈志斌，厦门市唯典法律服务所法律工作者。被告：苏万滨，男，1986年2月11日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。委托诉讼代理人：郑毅锋，福建力衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛泽慧，福建力衡律师事务所律师。第三人：福建省恒鼎建筑工程有限公司厦门分公司，住所地福建省厦门市集美区后溪镇珩圣路386号厦门北站商业广场南广场南276号之五十四。负责人：林碧春。原告占永峰与被告苏万滨、第三人福建省恒鼎建筑工程有限公司厦门分公司（以下简称恒鼎厦门分公司）合同纠纷一案，本院于2020年10月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后本案转为普通程序，由审判员王峰独任审理。原告占永峰及委托诉讼代理人陈志斌、被告苏万滨及委托诉讼代理人郑毅锋、毛泽慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。占永峰向本院提出诉讼请求：1.判令苏万滨支付给占永峰经营权转让价款人民币100000元，并支付违约金人民币12000元，合计人民币112000元;2、本案的全部诉讼费用由苏万滨承担。事实及理由：2018年2月11日,占永峰与苏万滨签订了一份《经营权转让协议》，占永峰将“福建省恒鼎建筑工程有限公司厦门分公司翔安班”在翔安的四个工程项目经营权及队伍现有所购资产（包括位于翔安赵厝村前厝仓库场地内电力材料所有工具、仪器、材料、设备，闽ＤＨ××××、闽ＤＧ××××、闽ＤＮ××××号车辆等）转让给苏万滨，双方议定转让价款人民币600000元整，款项一次性付清；同时双方在协议中约定了各自的权利义务，以及违约责任“一方违约，至此合同不能履行，应当向守约方支付合同价款2％违约金”；此外双方还在协议中约定如果发生争议的由公司所在地有管辖权的法院裁决。协议签订后占永峰依约将协议所涉及的项目及全部转让物资车辆等移交给苏万滨，但是苏万滨却未依约履行其付款义务，仅于2018年2月11日支付给占永峰协议约定的转让价款人民币200000元，于2018年2月12日支付人民币200000元，于2018年4月3日支付人民币100000元，尚欠人民币100000元至今仍未支付，占永峰经多次催讨均未果。故向法院提起诉讼。苏万滨辩称：一、本案项下的经营权转让尚未全部完成，占永峰要求苏万滨支付全部转让价款的付款条件尚未成就，占永峰无权要求苏万滨支付剩余款项。根据《经营权转让协议》的约定，占永峰系作为福建省恒鼎建筑工程有限公司厦门分公司翔安班的股东代表，将翔安班的经营权及现有设备等转让与苏万滨。但占永峰并未向苏万滨提供任何福建省恒鼎建筑工程有限公司厦门分公司或该公司股东的授权，也未能提供翔安班成员等的授权，上述经营权转让的行为仍存在效力待定的问题。同时转让协议约定占永峰转让苏万滨的资产，为翔安赵厝村前厝仓库场地内电力材料所有工具、仪器、材料、设备及有关项目的经营权等，但苏万滨并未收到协议约定的完整设备及项目的相关资料等。目前占永峰未能提供双方确认的交接清单，恰恰证明了此次转让行为尚未完成。因此，在占永峰未能提供相应授权，也未与苏万滨办理完毕相关合同约定的转让事项的情况下，苏万滨有权拒绝支付剩余款项，不存在任何违约行为。并没有明确约定付款时间。二、占永峰主张苏万滨向其支付合同总价款2%的违约金，无任何合同及法律依据，依法不应得到支持。根据双方合同的约定，在一方违约至合同不能履行时才会产生违约金。实际上，正如上所述，是因为占永峰自身的原因导致本合同项下的转让行为未能完成，苏万滨不存在任何违约行为。占永峰要求苏万滨承担违约责任，没有事实和法律依据。即使法院认为苏万滨要支付违约金，违约金的计算基数也应是未支付的价款（人民币10万元），而非合同转让的总价款（人民币60万元）来计算。综上，占永峰的诉求依法不能成立，应当予以驳回。占永峰围绕诉讼请求依法提交《经营权转让协议》、中国建设银行个人活期账户交易明细清单作为证据，苏万滨到庭质证但并未提交证据，本院组织双方对上述证据进行质证，对双方无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。根据本院审查认定的证据及双方当事人的庭审陈述，本院认定事实如下：2018年2月11日，占永峰作为甲方，苏万滨作为乙方，签订1份《经营权转让协议》，该协议约定，占永峰作为“福建省恒鼎建筑工程有限公司厦门分公司翔安班”股东代表，将“福建省恒鼎建筑工程有限公司厦门分公司翔安班”经营权及队伍现有所购资产（资产：位于翔安赵厝村前厝仓库场地内电力材料所有工具、仪器、材料、设备、车辆闽ＤＨ××××、闽ＤＧ××××、闽Ｄ××××等，不包含内部欠款、外债、人员工资欠款、报销等费用）转让给苏万滨，经双方协商收购总价为600000元整，一次性付清。协议第3条约定“以下项目所有权益归乙方：1、轨道交通3号线蔡厝车辆基地10ｋＶ电力管线迁改2、陈塘＃01变迁移及缆化3、220ｋＶ翔安变-翔安110ｋＶ火炬开关站线路进线工程4、翔安区嶝山小学杆线迁移工程等4个没有完成部分由乙方负责完成，包括没有完成的退料负责完成，后续个别需要整改的由乙方完成”陈塘＃01变迁移及缆化、220ｋＶ翔安变-翔安110ｋＶ火炬开关站线路进线工程前期进度款归甲方，陈塘＃01变迁移及缆化结算款归乙方，轨道交通3号线蔡厝车辆基地10ｋＶ电力管线迁改、翔安区嶝山小学杆线迁移工程进度款、结算款归乙方，还没领的材料归乙方。”协议第6条约定“一方违约，至此合同不能履行，应当向守约方支付合同价款2%的违约金”。合同签订后，苏万滨分别于2018年2月11日、2月12日向占永峰转账支付两笔200000元，共计400000元。2018年4月3日，苏万滨向占永峰转账支付100000元，尚欠100000元至今未付。另查明，本院在本案审理过程中追加恒鼎厦门分公司作为第三人，恒鼎厦门分公司未到庭参加诉讼，但恒鼎厦门分公司当时的负责人陈联真（于2020年6月30日离职）陈述称其知晓占永峰与苏万滨的经营权转让事宜，但具体转让事项不清楚，关于“福建省恒鼎建筑工程有限公司厦门分公司翔安班”经营权的转让实际上是班组内部负责人的更换，与恒鼎厦门分公司无关，无需恒鼎厦门分公司的授权。转让前苏万滨就和占永峰一起在“福建省恒鼎建筑工程有限公司厦门分公司翔安班”工作，转让后苏万滨有继续承接占永峰之前的项目。苏万滨庭审时确认已收到协议约定的三台车辆，协议第4条约定的项目已完成一部分，还未全部完成。本院认为，本案系合同纠纷。占永峰与苏万滨签订的《经营权转让协议》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律法规的强制的规定，合法有效，双方均应依约履行合同义务。根据原、被告双方的庭审陈述及陈联真的陈述，可以确认占永峰已依约将经营权及相关资产交付给苏万滨，苏万滨应依约支付款项，现苏万滨尚欠100000元未付，已构成违约，根据《经营权转让协议》第6条约定苏万滨应向占永峰支付违约金12000元，因此，占永峰主张苏万滨支付尚欠款项100000元并支付违约金12000元，有事实和法律依据，本院予以支持、苏万滨辩称，该转让协议未经恒鼎厦门分公司授权，合同效力无法确认，本院认为，《经营权转让协议》转让的是经营权及相关资产，并非工程项目的实际转让，且恒鼎厦门分公司当时的负责人陈联真表示，班组内部人员变动无需取得恒鼎厦门分公司的授权，因此，苏万滨的抗辩缺乏依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：苏万滨应于本判决生效之日起十日内支付尚欠款项100000元并支付违约金12000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2540元，由苏万滨负担，应于本判决生效之日起七日内缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 员  王 峰二〇二一年四月二十一日法官助理  陈雅宇书 记 员  朱天澄附：本案所适用法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的,对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。法官提醒：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”