河南省周口市川汇区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1602民初1558号原告：谷永勇，男，1975年6月19日生，汉族，住重庆市梁平区。委托诉讼代理人：贾峰，河南明辩（商水）律师事务所律师。被告：张留洋，男，1990年2月4日生，汉族，住河南省淮阳县。委托诉讼代理人：赵亚楠，系河南锦实律师事务所律师。原告谷永勇与被告张留洋建设工程劳务合同纠纷一案，本院于2020年12月9日作出（2020）豫1602民初6946号民事判决，原告谷永勇不服判决，提起上诉，周口市中级人民法院以二审中原被告均提交了新证据，致使一审判决认定基本事实不清为由将本案发回本院重审。本院于2021年3月4日立案后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告谷永勇委托诉讼代理人贾峰，被告张留洋及委托诉讼代理人赵亚楠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告谷永勇向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告工程款177972元及利息，利息自2020年6月22日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至工程款实际付清之日止；2、诉讼相关费用由被告承担。事实及理由：2019年6月，原告进入川汇区开元新城工地，对人防工程和地下室（车库）进行钢筋施工，2019年7月20日，原、被告签订《施工合同》，工程于2020年3月完工，被告应付工程款1139510元，现仍下欠177972元未支付，经原告多次催要被告一直拖欠至今，为维护原告的合法权益，诉至法院，望依法判如所请。被告张留洋辩称：答辩人认为其诉请不能成立。具体理由如下，第一，涉案工程周口市开元新城项目所属的人防工程以及地下车库工程，并没有竣工验收，也没有投入使用。首先2019年6月份双方所签订的钢筋工承包合同中第八条付款方式中明确约定，本工程完成底板浇筑、框架梁施工完成浇筑经验收合格后15日内，甲方向乙方支付总工程款60%，待拆模完成后，所有材料堆放整齐后，支付总工程款的35%，待付至工程款的95%后，剩余的5%作为质保金，在工程竣工验收后一个月内付清剩余5%。内容约定的很清楚，完工条件是检查合格并浇筑完成，检查无漏筋现象才算合格。本案中在二审中答辩人已经提交了涉案工程现场照片四张，并且拍摄照片时间很近，是2021年2月1日拍的，地点就是涉案工程的开元新城。证明原告所承包的涉案工程并没有实际完工，从照片中可以清楚看出仅仅包了钢筋，没有浇筑，工程未竣工验收。其次，在未实际完工，其自然也提交不出涉案工程的竣工验收报告。未竣工完成的项目主要有塔吊周围没有做，后浇带没有做，车库、坡道、外墙没有做，集水坑上沿还有人防门下门槛都没有做，在不具备竣工验收条件情况下更无法证明该工程已经达到国家验收质量标准，剩余的工程款可待实际竣工验收之后另行主张，因此其要求全额支付工程款是没有事实依据和法律依据的。第二，在原一审中认定了钢筋工班组核定单中应当由原告承担的102500元是正确的。因为在施工期间原告因为违规施工罚款给被告造成了材料的损失费。原告未完成部分张留洋当时垫付了劳务费用一共合计将近102500元，并且其在微信中发送钢筋工班组核定单后，原告也没有提出异议，证明他对核心的内容是认可的。在双方签订的钢筋工承包合同中第三条约定，乙方要服从管理人员统一指挥，并且遵守甲方的各种制度，不准随意浪费材料，提供材料的时候要结合现场实际情况统计好所需要材料的规格，不准多报数目，提前三天告知甲方，以便甲方提前采购，如果发现乙方有浪费或者损毁的，甲方有权要求赔偿。在第七款中也说到了浪费钢筋材料需要赔偿的事宜，其对应的就是微信中所发的钢筋核定单中扣除15吨的浪费，对应的都是这个依据。本案中这15吨钢筋确实按照乙方的要求规格型号提供的成品钢筋，剩余那么多，造成材料严重浪费，而且在材料浪费后，原告和刘爱国二人共同在浪费钢筋材料的证明上有签名，因此应当赔偿。再根据双方的签订合同第五条，他的工期是2019年7月20日到当年的8月15。如果不能在如期内完成工程，甲方是有权从外面调取施工队伍进行赶工，所调取施工队这个费用应当从乙方工程款中予以扣除。并且合同中明确约定延误工期的话，一天是扣500到5000元的工期罚款。该组约定对应的就是钢筋班组核定单中23700元，还有收拾钢筋天工共4800元，以及五个工1500元，延误工期扣除20000元的依据。在第六条中对涉案工程的工程质量也进行了明确约定。因此额外支出的人工费用应当从工程款中予以扣除。在二审中答辩人也提交了其垫付钢筋工费用的一个证明。关于罚款16900元，都是经过张留洋在微信群中提前通知并且原告，以及他的合伙人刘爱国都签字认可了。根据双方签订的合同上下文可知，其实这是一种约定的违约金和赔偿金是为了弥补违约方给守约方造成的损失，平等主体之间是可以约定违约金的。因此钢筋工和订单中材料损失费也好，外调工人垫付劳务费也好，均应当由原告承担。最后由原告下欠自己的钢筋班组成员刘化廷的44040元。在原告无力支付的情况下，张留洋提前先行垫付了，在原一审中原告本人对垫付了刘化廷的钢筋工费用是予以认可的。综上，答辩人不仅已经支付了足额的工程款，所以说恳请法院查明事实，依法驳回对方诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院根据上述有效证据，结合当事人庭审时的陈述，可以认定以下案件事实：2019年7月20日，原告谷永勇与被告张留洋签订《钢筋工程承包合同》，合同约定：“甲方张留洋，乙方谷永勇，经甲、乙方共同协商，甲方将河南周口开元新城项目所属的人防工程和地下室（车库）钢筋作业施工以清包工的形式承包给乙方。一、承包单价。乙方所承包的钢筋工程、其中人防工程单价建筑面积115元/㎡，其中车库工程单价建筑面积110元/㎡，按此单价为最终核算结算价，最终结算面积以图纸标注尺寸为准。本工程暂按8000元平方米预计，工程总价款暂预计910000元。……三、乙方责任。1、乙方应有一位业务熟练的班组长能熟悉图纸，负责组织本工程所需要的熟练工人，按照设计要求、施工规范及安全生产条例，按进度计划规范施工；2、乙方要服从甲方项目管理人员及现场施工技术员统一指挥调配，并自觉接受甲方技术管理人员对所做工程质量的检查。遵守甲方制定的各项规章制度，厉行节约，不准随意浪费甲方原材料。提供材料计划时，要结合现场实际情况，统计好已有规格品种的数目，不准多报数目。乙方所需施工主材，必须提前三天提供所需用材计划单，以便甲方提前采购。如发现乙方随意浪费或故意损毁材料，甲方有权要求乙方按原价赔偿；六、质量标准：按照施工图纸设计和变更通知以及现行的国家有关强制规范、规定施工，达到国家工程品质验收合格标准，如有返工给甲方造成材料浪费或延误工期等，甲方有权追究乙方的赔偿责任并进行处罚，所有费用从乙方承包的总工程款中扣除。八、付款方式。本工程完成基础底板砼浇筑、框架柱、梁、板砼施工浇筑完成，经甲方监理或项目部验收合格，十五个工作日内甲方向乙方支付总工程款的60%；待拆模完成，所用材料堆放整齐后甲方向乙方支付总工程款的35%；付至总工程款的95%，剩余5%作为质量保证金，工程竣工验收合格后一个月内付清剩余的5%。另外，在甲方付款节点未到之前，如果工人因要工资停工闹事，由此造成的损失由乙方承担。……”落款处由双方签字捺印确认。合同签订后，原告谷永勇带领工人进场施工。2020年6月22日，原、被告双方对建筑单价及建筑面积进行协商确认，确认工程款总额为1139510元。诉讼中，经双方对账，被告张留洋陆续向原告谷永勇及其指定人员账户或现金支付工程款共计42笔1118420元，原告对其中6笔共计220000元有异议。另查明，被告以微信方式给原告发送了《钢筋工核定单》文件，其中载明工程施工期间，因原告谷永勇因违规施工、延误工期、给被告造成的材料损失费、原告未完成施工部分被告垫付劳务费等合计102500元。本院认为，被告不具备建设工程施工资质承包涉案工程并将钢筋工程分包给同样不具有建设工程施工资质的原告，违反法律、行政法规的强制性规定，为无效合同。但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案中原被告对于原告施工量已经完成结算，并已支付部分工程款，被告应当按照约定支付下余工程款。本案争议焦点在于：一、本案工程款支付的条件是否成就及应付工程款的总数额；二、被告张留洋已付工程款的数额。三、被告对原告扣罚款是否有事实和法律依据。关于第一个争议焦点。《钢筋工程承包合同》虽对工程单价价款进行约定，但被告张留洋在微信聊天中对工程单价及工程量进行了重新确认，应视为对《承包合同》中单价内容的变更及对原告谷永勇班组施工完毕的确认，应以重新核算过的单价和工程量计算总工程劳务费，为1139510元。根据庭审时原、被告陈述“原告施工的部分模板基本拆除完毕”，且双方已经就工程量进行了核算确认，《承包合同》中95%的付款条件已经成就；因案涉工程尚未验收合格，下余5%质保金可待工程实际竣工验收后再行主张。被告张留洋应付的工程款总额为1082534.5元。关于原告主张的工程量实际增加了窗台及人防楼梯等项目，其提交的增加工程量清单系其单方制作，被告张留洋不予认可，且未提交其他佐证，本院不予支持。关于第二个争议焦点。经双方对账，原告对其中六笔付款计220000元有异议，分别为：1、2019年11月19日刘爱国、谷勇（谷永勇）10000元；2、2019年12月7日刘爱国、谷勇125000元；3、2019年10月5日刘爱国、谷勇60000元；4、2019年11月7日向孝平5000元；5、2019年10月18日刘爱国10000元；6、2019年9月9日刘春秀10000元。原告认为前述第1、3、4、5笔现金没有实际收到；第2笔125000元现金与2019年12月7日的100000元现金是重复计算；第6笔刘春秀付款是其他工程款，不是本案工程款，与本案无关。经组织质证及结合当事人庭审陈述，本院依法确认第1、3笔有相应借条佐证予以确认；第2笔因被告张留洋提交的当日工人工资花名册存在瑕疵，借条与当事人陈述不一致，本院不予确认；第4、5笔没有相应证据，本院不予确认；第6笔与本案没有关联性，本院不予确认。因此被告已支付工程款为1118420-125000-5000-10000-10000=968420元。关于第三个焦点。原被告在《钢筋工程承包合同》第六条中明确约定了对工程质量的标准要求以及处罚办法，双方结算时，被告以微信方式向原告发出《钢筋工核定单》后，原告没有提出异议，且有被告提交的部分整改通知单相印证，本院对《钢筋工核定单》予以确认，可以作为本案定案的依据。综上，被告张留洋截止目前应向原告谷永勇支付工程劳务费1082534.5元，扣除已支付968420元及《钢筋工核定单》中应由谷永勇承担的102500元，被告尚下余11614.5元未支付原告，原告谷永勇主张的利息部分符合法律规定，本院予以准许。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告张留洋于本判决生效之日起十日内支付原告谷永勇工程劳务费11614.5元及利息（以11614.5为基数，自2020年6月22日起至债务清偿完毕之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、驳回原告谷永勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3859元，原告谷永勇承担3607元，被告张留洋承担252元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审 判 长  禄东峰人民陪审员  赵艳荣人民陪审员  何 彬二〇二一年四月二十六日书 记 员  杨丽娟