安徽省铜陵市铜官区人民法院民 事 判 决 书(2021)皖0705民初1276号原告：铜陵市金源资产运营有限公司，住所地安徽省铜陵市铜官区铜都大道与学士路交叉口投资大厦六楼，统一社会信用代码913407005663705102。法定代表人：袁学明，总经理。委托诉讼代理人：余鲲,安徽景旺律师事务所律师。委托诉讼代理人：王亚琴,安徽景旺律师事务所律师。被告：铜陵生源农业科技有限公司，住所地安徽省铜陵市义安区钟鸣镇新联村，统一社会信用代码9134070067756713XT。法定代表人：孙晓选，执行董事。委托诉讼代理人：陈怀国，该公司法律顾问。被告：刘万海，男，1963年7月22日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。被告：汪先兰，女，1965年6月15日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。原告铜陵市金源资产运营有限公司（简称金源公司）诉被告铜陵生源农业科技有限公司（简称生源公司）、刘万海、汪先兰保证合同纠纷一案,本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告金源公司的委托诉讼代理人王亚琴、被告生源公司法定代表人孙晓选及委托诉讼代理人陈怀国、被告刘万海到庭参加诉讼，被告汪先兰经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告金源公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告生源公司、刘万海、汪先兰立即向原告金源公司偿付借款本金1500000元；2、判令被告生源公司立即向原告金源公司支付借款利息1541500元（暂计算至2021年2月22日，此后利息按年利率18%计算至本息清偿时止）；3、本案的诉讼费用由被告生源公司、刘万海、汪先兰承担。本案请求金额合计3041500元。事实与理由：2015年3月13日，原告金源公司与安徽月亮食品有限责任公司（简称月亮公司）签订了编号为2015年银分（支）行委贷字第199051503131000001号《徽商银行人民币委托贷款合同》、《补充协议》，约定：1.月亮公司向原告借款150万元人民币，借款期限自2015年3月13日至2016年3月13日；2.借款本金到期一次性归还，利息为月利率1.5%按月支付；3.如果借款人未按约定偿还借款本金，自逾期之日起按逾期罚息支付利息，逾期罚息在约定利率基础上上浮50%，即月利率为2.25%。合同签订当日，原告向月亮公司发放了150万元借款。被告生源公司与原告签订了《保证合同》，《保证合同》约定被告生源公司为月亮公司在上述的《徽商银行人民币委托贷款合同》项下的贷款本金、收益、罚息及实现债权费用所构成的债务承担连带责任保证。被告刘万海、汪先兰向原告出具了无限连带责任保证函，保证自己愿意以个人所有的财产，以无限连带责任的方式为月亮公司在上述《徽商银行人民币委托贷款合同》项下的所有借款本金、利息及债权实现费用等提供保证。2016年3月13日、2017年3月3日，月亮公司两次向原告申请借款展期，双方达成协议将借款展期至2018年2月21日，被告刘万海、汪先兰向原告做出书面承诺，表示对借款展期知情并同意继续为借款提供保证担保，延长保证期限至借款到期之日起两年，担保方式不变。借款到期后，月亮公司未按照合同约定向原告偿付本金和利息，被告生源公司、刘万海、汪先兰也未履行保证责任。原告于2018年6月11日向贵院提起诉讼要求被告生源公司、刘万海、汪先兰及月亮公司归还全部借款并支付利息，其间，因月亮公司进入破产程序而停止了诉讼程序。现月亮公司的破产清算程序已终结，原告的债权未得到清偿，被告生源公司、刘万海、汪先兰作为保证人应向原告承担还款责任。上述《徽商银行人民币委托贷款合同》、《补充协议》、《保证合同》系当事人真实意思表示，并已签字盖章，具有合法效力。各被告应承担相应的民事责任。被告生源公司辩称，金源公司系铜陵市国有资本运营控股集团有限公司的全资子公司，系国有企业，成立于2010年12月6日，注册资本3645万元，工商登记的行业类型显示为“其他金融业”。金源公司作为长期从事金融业务的较大规模的国有企业，对业务范围内所涉及的相关专业知识应当是熟知的，所以，金源公司对于作为主营业务的金融贷款所涉及的企业担保应具备的法定条件和程序不可能不知悉。《中华人民共和国公司法》第十六条规定“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议……”此项法律规定意在防止公司个别股东擅自用公司资产或信用对外提供担保，从而损害公司和公司其他股东利益。显然，金源公司作为专事金融业务的企业，对此项强制性的法律规定应当是明知的。正因如此，在金融贷款担保业务的交易习惯中，出借单位通常都要求担保企业持多数股权的股东当场签署同意担保的书面文件。而在本案借款2015年3月13日最初发生时，金源公司也的确要求生源公司另一股东章某（当时持股45%）到达金源公司的办公场所当面签署同意担保的文件（金源公司当时在场人有谢某某等人），而当时生源公司第三名股东孙晓选（持股10%）并不知悉该担保之事。当月亮公司第一次贷款到期时，该公司未偿还借款，金源公司与月亮公司直接达成续贷的共识。之后金源公司找到生源公司的股东何某要求生源公司继续提供连带责任保证，何某在未告知生源公司其他股东、更未召开股东会的情形下，于2016年3月13日利用持有公章的便利擅自对存在巨大担保风险的本案续贷展期以生源公司名义提供连带责任保证。第一次展期即将到期时，在月亮公司已明显陷入债务危机的情形下，金源公司仍然不准备通过诉讼方式积极地向月亮公司实现到期债权，而是继续允许月亮公司对借款展期一年，以致错过了实现债权的最佳时机。同样，第二次展期时，金源公司再次要求何某于2017年3月3日在借款展期的《承诺书》上加盖本公司公章，以本公司名义提供连带责任保证。生源公司股东章某、孙晓选直到2018年本案诉讼发生时才知道两次借款展期和何某擅自以生源公司名义两次提供担保之事。生源公司认为:生源公司与月亮公司并无业务上的关联，股东之间也没有其他经济往来，在月亮公司首次借款期满未及时归还的情形下，生源公司不可能同意为该公司的借款展期提供连带责任保证。金源公司在实际借款人月亮公司陷入债务危机时，未能积极行使到期债权，而是持续通过要求原担保人继续提供担保的方式不合理地转嫁商业风险，以致错失向月亮公司行使到期债权的最佳机会。金源公司在明知生源公司不符合担保程序和担保条件（未提交股东会决议或多数股东当场签名确认担保）的情形下仍然让生源公司个别股东加盖公章以生源公司名义提供连带责任保证，应当视为金源公司主观上非善意，根据最高法院《关于适用﹤担保法﹥若干问题的解释》第七条之规定［该条规定:主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。《关于适用﹤民法典﹥有关担保制度的解释》第十七条亦有同样规定］，2016年3月13日和2017年3月3日的两份加盖生源公司公章的担保《承诺书》，在生源公司与金源公司之间为无效担保合同（但不影响金源公司与被告刘万海、汪先兰之间的保证合同的效力），结合具体情形，金源公司对此负有主要过错（即故意），生源公司仅有管理上的不善（即过失），结合过错程度，生源公司只应承担不超过债务人不能清偿部分30%的赔偿责任。此外，金源公司主张的利息过高。合同约定的月1.5%的利率远远超过正常的金融借款利率，金源公司作为国有金融单位，高利放贷有失公允，请求法院酌减至月利率1.0%以下。并且，在主债务人月亮食品公司进入破产清算程序后，利息依法应停止计算，作为从债务的担保债务（无论担保合同是否有效），理应获得利息方面的减免，请求法庭予以考虑而予酌减。在两次贷款展期办理过程中，金源公司均未向何某提示生源公司应当对2017年3月3日之前的借款利息承担保证责任，且在《承诺书》中并未载明，因此，生源公司无需对2016年3月13日至2017年3月3日期间的借款利息540750元无需承担保证责任，金源公司的该部分诉请请法庭予以驳回。被告刘万海辩称，被告刘万海是月亮公司法人，首先感谢金源公司过去放款给月亮公司，感谢生源公司给月亮公司担保。2014年企业正常运营，2015年因金融危机了，企业经营困难，月亮公司欠金源公司借款本金150万，利息20多万，后来续贷。被告刘万海认为金源公司自身有责任，月亮公司没有偿还利息，不能再续贷，故生源公司的担保，不能生效。当时月亮公司正常运作正常生产，但借款本金和利息都没有支付，金源公司完全可以通过法律程序向月亮公司追讨这笔150万的贷款，拍卖月亮公司的资产抵债。从2015年到2018年年底，月亮公司也没有付利息，金源公司没有起诉月亮公司。2018年至2021年已经超过了两年的诉讼期，被告刘万海认为此合同不生效，金源公司自身有错误。被告刘万海只是代表月亮公司签字，现月亮公司已破产，月亮公司的债务和被告刘万海、汪先兰没有关系。被告汪先兰未答辩。经审理查明：一、金源公司、月亮公司、徽商银行铜陵银霄支行签订一份《徽商银行人民币委托贷款合同》，合同约定:委托贷款的金额为人民币150万元，委托贷款期限自2015年3月13日至2016年3月13日委托贷款月利率为15‰，结息方式:按月计息，结息日为每月20日。如果借款人未按合同的约定偿还贷款本金，借款人须自贷款逾期之日起按逾期罚息利率支付利息，直至借款人清偿全部本息为止，逾期罚息利率为本合同约定的贷款利率上浮50%。借款人应于2016年3月13日偿还全部贷款本金及未结清利息。合同还约定其他事项。2015年3月13日金源公司（甲方）与月亮公司（乙方）签订一份《补充协议》，协议约定：1、甲方委托银行向乙方发放贷款150万元，期限自2015年3月13日至2016年3月13日止。2、乙方承诺无论经营收益多少，保证甲方贷款月利率为1.5%，以贷款到账之日起计息，乙方根据需要可提前偿还甲方贷款，贷款利率按实际天数计算。3、贷款期间，甲方不参与乙方正常的经营活动，但涉及乙方企业的资本结构、经营方向、债权债务重组等重要事项乙方应提前一个星期书面通知甲方，否则甲方提前收回贷款、解除合同，责任由乙方承担。4、贷款期间，甲方有权检查、监督、跟踪资金使用情况，乙方应主动向甲方提供真实的资料，乙方不得隐瞒真实情况。5、生源公司为乙方向甲方申请150万元贷款提供担保，并出示股东会决议，签订保证合同。刘万海夫妻签订无限连带责任书，承诺以家庭财产承担无限连带责任。6、本协议自签字之日起生效，贷款期满并甲方贷款及利息收回后失效。2015年3月13日金源公司（债权人）与月亮公司（债务人）、生源公司（保证人）签订一份《保证合同》，合同约定：1、债权人与债务人签订的《委托贷款合同》，为本合同的主合同，贷款金额为150万元，期限为2015年3月13日至2016年3月13日。2、本合同保证范围为《委托贷款合同》中贷款本金、收益、罚息及实现债权费用所构成的债务，保证人承担100%的债务风险或债务损失。上述债务风险是指债务人到期未偿还部分的债务和债权人为追索债权而支出的费用。上述债务损失是指债务人最终无法偿还的债务。3、本合同项下的保证为连带责任保证。4、本合同所设立的担保的保证期为自借款到期之日起两年。合同还约定其他事项。2015年3月13日被告刘万海、汪先兰向被告金源公司出具《无限连带责任保证函》，保证：1、本人同意上述《委托贷款合同》的全部条款，并保证贵公司能够按期收回借款本金及收益。2、本人同意对《委托贷款合同》（包括今后可能补充、修改变更后的《委托贷款合同》）中贵公司的所有借款本金、利息及债权实现费用等承担无限连带清偿和无限连带赔偿责任。3、本连带责任保证期限为借款合同到期之日起两年。4、如本人未按前述约定履行无限连带保证责任，由此而造成贵公司的其他经济损失概由本人承担。贵公司有权根据法律规定，通过法律程序追索所有应付款项。5、如贵公司以其他形式间接履行担保责任，本人保证届时无条件按照贵公司规定的格式另行出具保证函。6、本保证函是不因《委托贷款合同》无效而无效，在下列情况下，无论是否事先通知本人，本保证函持续有效：（1）本保证函中当事人的身份地位发生任何变化；（2）本保证函中当事人发生合并、分立、停业、撤销、解散、破产、无清偿能力或变更名称、住所、章程、法定代表人、经营范围、企业性质或其上级单位的任何指令，其地位、财力状况的改变或与任何单位签订任何法律文件等事项；（3）《委托贷款合同》的任何补充、变更、修改。7、本保证函自本人签字之日起生效，本人保证对本保证函中的所有债务不提出任何抗辩。8、本保证函为《委托贷款合同》的不可分割的组成部分，如有任何修改，补充，变更均征得贵公司的同意。2015年3月13日金源公司通过徽商银行铜陵银霄支行向月亮公司发放150万元贷款。二、2016年3月13日金源公司、月亮公司、徽商银行铜陵银霄支行签订一份（编号为2016年银分（支）行委贷字第199051503131000001号）《徽商银行人民币委托贷款合同》，合同约定:本合同项下的委托贷款，借款人只能用于展期，贷款的金额为150万元，贷款期限自2016年3月13日起至2017年3月5日，贷款月利率为15‰,结息方式:按月计息，结息日为每月20日。如果借款人未按合同的约定偿还贷款本金，借款人须自贷款逾期之日起按逾期罚息利率支付利息，直至借款人清偿全部本息为止，逾期罚息利率为本合同约定的贷款利率上浮50%。借款人应于2017年3月5日偿还全部贷款本金及未结清利息。合同还约定其他事项。2016年3月13日生源公司、刘万海、汪先兰向金源公司出具一份《承诺书》，承诺书上记载：借款人月亮公司于2015年3月13日向贵公司（以下称贷款人）通过徽商银行铜陵银霄支行委托贷款的方式借款人民币150万元，我方为借款人履行债务向贵方提供担保，并签署了《保证合同》、《补充协议》、《无限连带责任保证函》。借款人因于2016年3月8日提出借款展期申请，并于2016年3月13日签署编号为2016年银分（支）行委贷字第199051503131000001号的合同将上述借款人民币150万元展期至2017年3月5日。现我方在此承诺：已知晓并同意借款人向贷款人申请贷款展期，同意在原《保证合同》、《补充协议》、《无限连带责任保证函》其他条款不变的情况延长保证期限至上述贷款展期协议项下借款人债务履行期限届满后两年，继续为此笔债务提供担保，担保方式不变。三、2017年3月3日金源公司、月亮公司、徽商银行铜陵银霄支行签订一份（编号为2017年银分（支）行委贷字第199051503131000001号）《徽商银行人民币委托贷款合同》，合同约定:本合同项下的委托贷款，借款人只能用于展期，贷款的金额为150万元，贷款期限自2017年3月5日起至2018年2月21日，贷款月利率为10‰,结息方式:按月计息，结息日为每月20日。如果借款人未按合同的约定偿还贷款本金，借款人须自贷款逾期之日起按逾期罚息利率支付利息，直至借款人清偿全部本息为止，逾期罚息利率为本合同约定的贷款利率上浮50%。借款人应于2018年2月21日偿还全部贷款本金及未结清利息。合同还约定其他事项。2017年3月3日生源公司、刘万海、汪先兰向金源公司出具一份《承诺书》，承诺书上记载：借款人月亮公司于2015年3月13日向贵公司（以下称贷款人）通过徽商银行铜陵银霄支行委托贷款的方式借款人民币150万元，我方为借款人履行债务向贵方提供担保，并签署了《保证合同》、《补充协议》、《无限连带责任保证函》。借款人因于2016年3月8日提出借款展期申请，并于2016年3月13日签署编号为2016年银分（支）行委贷字第199051503131000001号的合同将上述借款人民币150万元展期至2017年3月5日。该笔展期即将到期，借款人提出再展期申请，并于2017年3月3日签署编号为2017年银分（支）行委贷字第199051503131000001号的合同将上述借款人民币150万元展期至2018年2月21日。现我方在此承诺：已知晓并同意借款人向贷款人申请贷款展期，同意在原《保证合同》、《补充协议》、《无限连带责任保证函》其他条款不变的情况下延长保证期限至上述贷款展期协议项下借款人债务履行期限届满后两年，继续为此笔债务提供担保，担保方式不变。展期到期后，月亮公司未偿还贷款，生源公司、刘万海、汪先兰均未履行担保责任。截止2021年2月22日尚欠借款本金150万元，利息1541500元。四、金源公司诉月亮公司、生源公司、刘万海、汪先兰借款合同纠纷一案，本院于2018年6月22日立案，本院2018年10月16日以铜陵市中级人民法院已立案受理了月亮公司的申请破产清算案件，金源公司与月亮公司所涉纠纷应首先通过破产程序解决为由裁定驳回金源公司的的起诉。五、2019年11月24日铜陵市中级人民法院（2017）皖破字第3-12号民事裁定书，裁定:终结月亮公司破产程序。六、生源公司注册资本618万元，2021年3月11日工商登记显示股东何某持股51%，章某持股39%，孙晓选持股10%。2015年3月11日和2017年3月2日生源公司两次向金源公司出具《股东会决议》，股东同意为月亮公司在金源公司贷款150万元提供担保。本院认为,根据原告金源公司诉称和被告生源公司、刘万海的辩称，本案的争议焦点：1、生源公司的担保是否有效？2、月亮公司破产后，刘万海、汪先兰是否应当承担保证责任？一、因证人章某、何某系生源公司股东，与本案有利害关系，故证人章某、何某证人证言不予采信。因《股东会决议》系生源公司向金源公司提交的，金源公司只对《股东会决议》进行形式审查，不对《股东会决议》实质进行审查，也就是不对股东在《股东会决议》上的签名的真实性进行审查；股东会决议是生源公司提交，真实性应该由生源公司审查。且保证合同约定的条款未违反相关法律规定，故保证合同合法有效。二、虽然刘万海是月亮公司的法定代表人，刘万海在委托借款合同上的签字代表月亮公司，但刘万海、汪先兰向金源公司出具《无限连带责任保证函》，是以个人名义出具，承诺以个人财产承担无限连带清偿责任。虽然月亮公司已破产，但无法律规定，公司破产，可以免除保证人的责任；故刘万海、汪先兰应当承担保证责任。综上所述，《徽商银行人民币委托贷款合同》、《保证合同》、《补充协议》、《无限连带责任保证函》和《承诺书》，均不违反相关法律规定，均合法有效。金源公司依据上述合同、协议、保证函、承诺书向生源公司、刘万海、汪先兰主张权益，符合法律规定，金源公司的诉讼请求符合法律规定，予以支持。据此，依照《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第的二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条的规定,判决如下:一、被告铜陵生源农业科技有限公司、刘万海、汪先兰应在本判决生效后十日内向原告铜陵市金源资产运营有限公司偿付借款本金150万元。二、被告铜陵生源农业科技有限公司应在本判决生效后十日内向原告铜陵市金源资产运营有限公司支付借款利息1541500元（暂计算至2021年2月22日，此后利息按年利率18%计算至本息清偿时止）。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31132元，由被告铜陵生源农业科技有限公司、刘万海、汪先兰共同负担，在本判决生效后七日内付至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审 判 长  杨富生审 判 员  王 云人民陪审员  王 莉二〇二一年四月三十日书 记 员  费荣芳附：本判决所适用法律条文《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。