广东省阳江市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）粤17民终971号上诉人（原审原告）：黄红英，女，1967年9月24日出生，汉族，住广东省阳江市江城区。委托诉讼代理人：谭永雄，广东宏晖律师事务所律师。委托诉讼代理人：林秋花，广东宏晖律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈堤，男，1933年3月10日出生，汉族，住广东省阳江市江城区。被上诉人（原审被告）：陈秋，男，1950年9月10日出生，汉族，住广东省阳江市江城区。上诉人黄红英因与被上诉人陈堤、陈秋物权保护纠纷一案，不服广东省阳江市江城区人民法院（2020）粤1702民初3823号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2021年4月1日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。黄红英上诉请求：一、撤销一审裁定，指令一审法院对本案进行实体审理；二、一、二审案件受理费由陈堤、陈秋负担。事实与理由：一、黄红英依法通过转让的方式购买涉案土地，并于2019年7月18日取得坐落于阳江市江城区XX商住小区XX号地粤（2019）阳江市不动产权第XX号《不动产权证书》，对涉案土地享有排他的权利。根据《中华人民共和国物权法》第三十四条：“无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物”，第三十五条：“妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险”，以及第三十九条：“所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利”的规定，陈秋、陈堤、陈伦、郑月爱在黄红英所有的土地上建造违章建筑，导致黄红英无法对该土地进行建设利用，损失严重。陈堤、陈秋侵占黄红英土地的行为已构成严重侵权。黄红英基于物权依法有权向法院提起诉讼。一审法院认定本案不属于民事诉讼受案范围而裁定驳回黄红英的起诉属于适用法律错误。二、阳江市国土资源局于2005年9月16日作出阳国土资执法字[2005]28号土地行政处罚决定书及阳国土资执法字[2005]30号土地行政处罚决定书认定陈堤、陈秋未经任何审批手续，擅自占用XX商住区的土地，为非法占用土地，责令陈堤、陈秋自行拆除在非法占用土地上的房屋，退还非法占用土地。阳江市国土资源局也依法向一审法院申请强制执行，法院依法立案[案号：（2006）城法行执字第13、14、15号]并审查作出强制拆除裁定。三、陈堤在执行阶段也向法院提出了执行异议，一审法院作出（2006）城法行执字第13、14、15号执行裁定书裁定驳回陈堤的异议，陈堤不服向阳江市中级人民法院申请复议，阳江市中级人民法院经依法审查作出（2008）阳中法执复字第32、33、34号执行裁定，最终裁定驳回陈堤的异议，维持强制拆除裁定。至此，陈堤提出异议的司法手段已用尽，涉案土地不存在其他异议。综上所述，请求二审法院依法支持黄红英的上诉请求。陈堤、陈秋未作答辩。黄红英向一审法院起诉请求：一、判令陈堤、陈秋自行拆除建造在黄红英位于阳江市江城区XX商住小区XX号地上的建筑；二、判令陈堤、陈秋腾迁涉案土地给黄红英使用，土地价值59万元；三、案件受理费由陈堤、陈秋负担。一审法院认为：经查，2004年3月18日，阳江市国土资源局（出让人）与阳江市江城房地产开发公司（受让人）签订《国有土地使用权出让合同》，约定由出让人出让位于阳江市区XX（土名），宗地总面积为3843平方米的土地给受让方开发建设。阳江市江城房地产开发公司拟在该宗土地处开发建设XX商住小区。同日，上述土地办理建设用地批准书，证号为阳江市〔2004〕许证征字第XX号，证书载明用地单位为阳江市江城房地产开发公司，建设项目名称为商住，用地批准文号为阳国土资征字〔2004〕XX号，批准用地面积为3843平方米，有效期为2004年3月至2006年3月。2005年7月14日，上述土地办理建设用地规划许可证。2005年9月16日，阳江市国土资源局分别作出阳国土资执法字〔2005〕28号、29号、30号、31号《土地行政处罚决定书》，分别认定陈秋、案外人陈伦、陈堤、案外人郑月爱未经任何审批手续，擅自占用XX的土地建房59.71㎡、53.37㎡、248㎡、197.50㎡，为非法占用土地，并责令各被处罚人自行拆除在非法占用土地上的房屋，退还非法占用土地。该四人所占用的土地均在上述XX山3843平方米面积范围内。后因处理案件时，被处罚人陈秋的土地面积和现场校对面积有出入，阳江市国土资源局撤销了阳国土资执法字〔2005〕28号处罚决定书。上述阳国土资执法字〔2005〕29号、30号、31号三份决定书生效后，阳江市国土资源局依法向一审法院申请强制执行，一审法院经依法审查后于2006年2月14日分别作出（2006）城法行执字第13号、14号、15号《行政执行裁定书》，裁定准予强制执行。在上述三份裁定执行过程中，被执行人陈伦、陈堤、郑月爱向一审法院提出异议。2006年3月30日，阳江市江城房地产开发公司（甲方）、周海（乙方）与黄红英（丙方）签订《转让土地协议书》，约定甲乙方将位于XX商住小区内的XX区，编号为XX，面积100平方米的商住地转让给丙方。2006年4月17日，坐落于阳江市江城区XX商住小XX号地办理建设用地规划许可证，证号为阳规地XX，用地单位为黄红英，用地项目名称为住宅用地，用地面积为100平方米。2006年4月30日，该宗土地办理建设工程规划许可证。2008年10月20日，一审法院作出（2006）城法行执字第13、14、15号执行裁定，驳回了陈伦、陈堤、郑月爱的异议。陈伦、陈堤、郑月爱不服，向阳江市中级人民法院提出复议申请。阳江市中级人民法院经依法审理后，于2008年12月12日作出（2008）阳中法执复字第32、33、34号执行裁定，驳回了陈伦、陈堤、郑月爱的复议申请。2019年7月18日，坐落于阳江市江城区XX商住小区XX号地办理不动产权证书，证号为粤（2019）阳江市不动产权第XX号。因陈堤、陈秋尚未拆除所违法占用土地上的违章建筑，未腾迁土地给黄红英使用，黄红英遂向一审法院提起诉讼。综观上述案件事实，黄红英请求陈堤、陈秋拆除违章建筑及腾迁，本案应属于物权保护纠纷。由于陈堤、陈秋占用属于黄红英的土地建造建筑设施，涉及到该建筑设施是否属于违法建筑的认定及处理问题，且有关行政主管部门已责令陈堤限期改正。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；……”之规定，本案不属于人民法院受理民事诉讼的范围，黄红英应当向相关政府主管部门申请解决。另一方面，有关行政主管部门已向法院申请强制执行，法院已作出裁定，准予强制执行。《中华人民共和国民事诉讼法》（2017年修正）第二百五十条第一款（原1991年公布的《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条第一款）规定：“强制迁出房屋或者强制退出土地，由院长签发公告，责令被执行人在指定期间履行。被执行人逾期不履行的，由执行员强制执行。”《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十条规定：“人民法院裁定拍卖成交或者以流拍的财产抵债后，除有依法不能移交的情形外，应当于裁定送达后十五日内，将拍卖的财产移交买受人或者承受人。被执行人或者第三人占有拍卖财产应当移交而拒不移交的，强制执行。”之规定，由上述规定可知，人民法院立案执行并对被执行人房屋等财产依法进行处理后，有关产权已变更（包括因拍卖成交而变更为买受人、因抵债而变更为申请执行人等）的房屋等财产的腾迁、移交问题，仍属于人民法院执行程序处理范畴，而非民事诉讼受案范围。因此，黄红英请求陈堤、陈秋拆除违章建筑及返还土地，一审法院依法裁定驳回其起诉。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、第一百五十四条第一款第三项和《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回黄红英的起诉。本院经审查认为：黄红英以其享有物权的涉案土地被陈堤、陈秋非法侵占为由，而提起本案请求陈堤、陈秋自行拆除违法建筑及返还土地的诉讼，本案是物权保护纠纷。由于黄红英的诉请涉及到违法建筑的认定和处理，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；……”，及《中华人民共和国土地管理法》第六十七条第一款：“县级以上人民政府自然资源主管部门对违反土地管理法律、法规的行为进行监督检查。”的规定，违法建筑的认定和处理属于国家有关行政机关的职权范围。阳江市国土资源局于2005年9月16日对陈秋所作出的阳国土资执法字[2005]28号《土地行政处罚决定书》，已被阳江市国土资源局撤销，陈秋所建房屋是否属于违法建房仍需有关行政机关作出认定，黄红英应先向有关行政机关申请处理，并非民事诉讼案件处理范畴。关于陈堤占用土地建房的行为，已被阳江市国土资源局作出阳国土资执法字[2005]30号《土地行政处罚决定书》认定为违法建筑，并责令其自行拆除及退还非法占用的土地。阳江市国土资源局已向一审法院申请强制执行，一审法院分别作出（2006）城法行执字第13、14、15号《行政执行裁定书》，裁定准予强制执行，被执行人陈堤等人虽提起执行异议，但均被一、二审法院驳回。故陈堤所建的违法建筑现已进入执行程序，亦非民事诉讼受案范围，因此，一审法院依法驳回黄红英的起诉并无不妥，本院予以维持。法信超链：国家法律2篇地方法规6篇案例3篇裁判1199篇×综上所述，黄红英的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长 潘丽婵审 判 员 姜玉华审 判 员 施震宇二〇二一年四月二十九日法官助理 李凤霞书 记 员 陈 俭附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。