西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0113民初18556号 原告：马明，男，回族，1992年5月7日出生，住咸阳市渭城区。 委托诉讼代理人：周亚娟，陕西秦隆律师事务所律师。 被告：西安东典电子信息科技有限公司，住所地：西安市高新区，统一社会信用代码：91610131MA6TX7R3XB。 法定代表人：秦德春，任该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：邵宁，陕西鼎乾律师事务所律师。 被告：曹雪，男，汉族，1983年2月1日出生，住西安市新城区。 委托诉讼代理人：黄沙，陕西臻理律师事务所律师。 第三人：凌峰，男，汉族，1991年2月5日出生，住所地：咸阳市渭城区。 原告马明诉被告西安东典电子信息科技有限公司（以下简称东典公司）、被告曹雪、第三人凌峰合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告马某某委托诉讼代理人周亚娟，被告东典公司及被告李雪石的共同委托诉讼代理人邵宁，第三人凌峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马明诉称，2016年7月，原告与被告东典公司签订《采购合同》，约定原告可提供商品在被告各个门店销售。合同签订后，原告通过第三人向被告曹雪转账支付了合同约定的陈列服务费、商品促销宣传、节庆促销、系统使用等费用30万元。然而合同签订了很长时间，原告一直等不到被告的订货单，便找到被告要求其履行合同，被告告知原告其与西安爱菊粮油工业集团有限公司洽谈门店出现纠纷，双方正在诉讼，因该门店事宜没有谈好，故与原告的合同无法履行。鉴于被告已经不能履行合同义务，原告要求被告退还所交30万元款项，经多次催要，被告向原告退回7.5万元，后被告再次退款22902.1元。目前被告仍欠款202097.9元。原告只能依法将其诉至法院，请求判令：1、解除原告与被告东典公司签订的《采购合同》；2、二被告连带向原告返还资金202097.9元及资金占用利息（利息按年利率6%，从2018年3月31日起计算至全部返还之日止）3、本案诉讼费由被告承担。 被告东典公司辩称，被告东典公司对于合同不知情，东典公司从未收到原告30万元的款项，是原告与曹雪之间的经济往来，与被告东典公司无关。退还7.5万元，也是被告曹雪向原告退还与东典公司无关。 被告曹雪辩称，曹雪不是本案适格被告。也不是合同相对方。合同相对方是被告东典公司，被告曹雪基于职务行为收到的20万元已经转给了东典公司法定代表人李雪石，支付给第三人凌峰的提成及代替东典公司向马明退还款项7.5万元。曹雪石并未实际占有涉案款项。 第三人凌峰辩称，案涉合同款30万元是其经手转给曹某某，为此东典公司就该项目还开了庆功宴，当时签订合同时有其本人在场，盖章时是从李雪石办公室盖章后给马某某。 经审理查明，原告经第三人凌峰介绍认识，与被告东典公司股东曹雪进行接洽沟通牛肉商品在东典公司的各门店进行销售事宜。后于2016年与被告东典公司签订《采购合同》，合同约定甲方（被告东典公司）同意与乙方（原告马明）提供符合甲方经营需要的商品在甲方各个门店进行销售。该《采购合同》具有被告东典公司的印章及前法定代表人李雪石的签字，但被告李雪石对该签字不予认可。 另查，2016年6月15日，原告委托案外人向第三人凌峰银行转账100000元，第三人凌峰收到上述款项后当即向被告曹雪转账100000元。同日，原告通过本人支付宝向第三人凌峰转账五笔，每笔10000元，共计50000元。当月原告通过银行向第三人凌峰转账150000元，第三人凌峰收到上述款项后当即向被告曹雪转账150000元。综上，第三人凌峰共计收到原告300000元后，同时向被告曹雪转账250000元。被告曹雪本人确认其基于职务行为，代表被告东典公司收取原告300000元，并于2016年7月15日，向原告马明出具300000元的《收款收据》，该《收款收据》有被告东典公司的业务专用章。被告东典公司对该业务专用章真实性不予认可，并向法庭提交了陕西印章治安管理信息系统的截图一张，证明东典公司备案的公章有发票专用章、公司公章、财务专用章，无业务专用章。 再查，被告曹雪称，2016年6月24日，通过其尾号为3679号的银行卡向被告李雪石尾号为1782的银行卡转账20万元，已将收到的原告马某某20万元向东典公司支付。被告李雪石称，因2016年4月28日，被告曹雪向被告李雪石借款20万元，故被告李雪石于2016年4月28日，通过其尾号为9825号的银行卡向被告曹雪尾号为3679的银行卡转账4笔，每笔50000元，共计20万元，备注信息为借款。因此被告曹雪2016年6月24日的转账系对2016年4月28日的借款还款。被告曹雪反驳称，被告李雪石2016年4月28日的借款，其本人已于2016年8月15日，通过其尾号为3679号的银行卡向被告李雪石尾号为9825的银行卡转账还款20万元。被告李雪石再称，被告曹雪于2016年8月15日，通过其尾号为3679号的银行卡向被告李雪石尾号为9825的银行卡转账的20万元，是归还2016年6月30日、7月3日及8月8日的银行转账借款，共计三笔，每笔30000元，同时还有其他现金借款共计20万元。庭审中被告李雪石未能提供该笔20万元借款的借款条及现金借款证据。同时结合被告李雪石提交的其尾号为1783的银行卡2014年1月1日至2018年12月31日的银行流水，以及其尾号为9825的银行卡2014年1月1日至2018年12月31日的银行流水可以认定，截止于被告曹雪向被告李雪石最后一笔2016年8月15日的转款时间，被告曹雪已向被告李雪石转款40万元，而被告李雪石所称的向被告曹某某借款40万元，通过银行流水显示远远不足40万元，故本院对于被告李雪石上述辩称不予采信。对于被告曹雪陈述，本院予以认可。 再查，原告马明、被告曹雪及第三人凌峰共同确认，因被告东典公司与爱菊集团存在诉讼纠纷导致原告的案涉合同无法继续履行，无法进场销售。被告东典公司称，被告曹雪一直在处理与爱菊集团关系，且其并未参与案涉合同签订与履行。2018年3月20日，被告曹雪因案涉合同无法继续履行向原告退款75000元。 再查，通过全国企业信用系统查询可知，2016年4月29日，公司股东原为：曹雪，出资额为25万元，股权比例为50%，徐晶，出资额为25万元，股权比例为50%；变更后股东为：曹雪，出资额为49.5万元，股权比例为99%，李雪石，出资额为0.5万元，股权比例为1%。2016年4月29日，公司法定代表人原为张临，变更后为李雪石。2016年5月5日，公司变更前股东为：曹雪，出资额为49.5万元，股权比例为99%，李雪石，出资额为0.5万元，股权比例为1%；变更后为曹雪出资额为21.5万元，股权比例43%，李雪石出资额为8.875万元，股权比例17.75%，李赛斌出资额为8.375万元，股权比例16.75%，西安易久企业运营管理有限公司出资额为11.25万元，股权比例22.5%。2016年5月30日，公司股权比例再次变更为曹雪出资额为191.35万元，股权比例43%，李雪石出资额为81.3375万元，股权比例18.2781%，李赛斌出资额为72.3175万元，股权比例16.25%，西安易久企业运营管理有限公司出资额为100万元，股权比例22.4719%；同日公司注册资本由50万元变更为445万元。2021年4月14日，公司的法定代表人李雪石变更为秦德春，曹雪为公司监事未变更。 再查，依据第三人凌峰提供的其银行卡尾号为7198的交易信息截图可知，2016年4月至2017年3月，被告东典公司及被告曹雪向第三人凌峰每月按期支付工资3000元。第三人凌峰于2016年4月至2017年3月期间系被告东典公司的员工。 上述事实，有《采购合同》、《收款收据》、转账记录截屏、银行流水、庭审笔录、工商信息、陕西印章治安管理信息系统的截图等证据及当事人陈述在卷佐证，并经当庭核对无异。 本院认为，关于本案原告马明与被告东典公司是否存在合同关系一节。因该《采购合同》具备被告东典公司的印章及法定代表人李雪石的签字，被告李雪石虽不认可其本人签字，但被告曹雪作为被告东典公司的股东，行使职权并向原告出具盖有东典公司印章的《采购合同》，足以使原告产生与被告东典公司具备订立合同关系的认知，故本院认为，原告马明与被告东典公司合同关系成立。 依据庭审查明可知，导致《采购合同》无法继续履行的原因是东典公司与爱菊集团存在涉诉纠纷，造成合同无法继续履行的责任不在原告，故应当退还原告剩余合同款202097.9元的事实清楚。 关于应当由谁进行退款一节。被告东典公司与原告马明具有合同关系，应当履行退款义务。关于原告要求被告李雪石、被告曹雪承担连带还款责任一节。因原告向东典公司员工第三人凌峰支付30万元合同款后，第三人已全额支付给股东曹雪，且被告曹雪对收取原告合同款30万元事实予以认可，并已向原告马明退款97902.1元。被告曹雪作为东典公司的股东，滥用其股东身份将公司的营业收入存入其个人账户，东典公司股东曹雪滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害债权人利益，被告曹雪虽已退还了原告马明97902.1元，但被告曹雪将公司的营业款据为己有，已形成公司与股东人格混同。依据《中华人民共和国公司法》第二十条应对公司该笔债务承担连带责任。 关于原告要求被告支付资金占用利息一节。因合同履行不能，造成合同解除的过错在被告，原告主张支付资金占用利息一节本院依法予以支持，但对于起算时间依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第十条规定，民法典施行前，当事人一方未通知对方而直接以提起诉讼方式依法主张解除合同的，适用民法典第五百六十五条第二款的规定。同时依据《中华人民共和国民法典》第五百六十六条之规定，当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼或者申请仲裁的方式依法主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除。本案中被告东典公司第一次收到起诉状时间为2019年11月5日，故合同解除日期为2019年11月5日。关于被告东典公司的资金占用利息，应当分段进行计算，以202097.9元为基数，自2019年11月5日起按照同期银行贷款利率计算利息至2019年8月19日止；以202097.9元为基数，自2019年8月20日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至实际清偿之日止。 综上所述，兹依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、第十条、第二十条、《中华人民共和国民法典》第五百六十五条、第五百六十六条、《中华人民共和国公司法》第二十条之规定，判决如下： 一、原告马明与被告西安东典电子信息科技有限公司签订的《采购合同》自2019年11月5日起解除。 二、被告西安东典电子信息科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告马明返还合同款202097.9元及资金占用利息（以202097.9元为基数，自2019年11月5日起按照同期银行贷款利率计算利息至2019年8月19日止；以202097.9元为基数，自2019年8月20日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至实际清偿之日止）。 三、被告曹雪对上述款项承担连带清偿责任。 四、驳回原告马某某其他诉讼请求。 如履行金钱义务一方未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件本诉受理费5800元，由被告西安东典电子信息科技有限公司、曹雪共同承担。因原告已预交，被告在支付上述款项时一并向原告进行支付。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审判长  童晶晶 审判员  杨 博 审判员  雷 君 二〇二一年四月二十九日 书记员  胡姣姣 打印：邓坪校对：邓坪2021年月日送达 1