营口市西市区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0803民初2648号 原告：沈阳中科博微科技股份有限公司，住所地沈阳市浑南新区文塑街****楼**。 法定代表人：王宏，该公司总经理。 委托诉讼代理人：贾梦男，辽宁明辰律师事务所律师。 被告：辽宁卓异装备制造股份有限公司，住所地中，住所地中国（辽宁）自由贸易试验区营口市高新区孵化器****楼**v> 法定代表人：王**军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘长远，男，1972年5月13日出生，汉族，系该公司法务部长，现住营口市站**。 原告沈阳中科博微科技股份有限公司（以下简称沈阳中科公司）与被告辽宁卓异装备制造股份有限公司（辽宁卓异公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月16日作出（2019）辽0803民初1359号民事判决书，沈阳中科博微科技股份有限公司提起上诉，营口市中级人民法院于2020年6月29日作出（2020）辽08民终1225号民事裁定书，撤销（2019）辽0803民初1359号民事判决书，发回本院重审。本院于2020年7月16日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告沈阳中科博微科技股份有限公司的委托诉讼代理人贾梦男与被告辽宁卓异装备制造股份有限公司的委托诉讼代理人刘长远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 沈阳中科博微科技股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令立即解除原、被告签订的《采购合同书》、《营口市鲅鱼圈区智慧管网建设项目设备采购合同补充协议》、《项目合同书》、《营口市鲅鱼圈区智慧管网建设项目资金使用协议》；2、请求法院依法判令被告立即赔偿原告由于被告违约所产生的损失1368558元、违约金81794.3元；如北京埃德尔黛威新技术有限公司向（以下简称北京黛威公司）原告进行索赔，届时原告需承担的全部费用（包括但不限于北京黛威公司主张的违约金、损失费用、诉讼费用、原告为应诉所产生的律师费、差旅费等）均由被告承担；3、请求法院依法判令被告立即返还原告占用资金144000元、资金占用费64889元（以144000元为基数，按照15%/年，自2016年8月11日计算至2017年6月30日；以144000元为基数，按照22.5%/年，自2017年7月1日暂计算至2018年11月27日；请求支付至实际付清之日止）；以上三项所涉金额共计1659241.3元；4、本案所产生的诉讼费用（包括但不限于案件受理费、保全费、诉讼保险费、鉴定费等）均由被告承担。事实和理由：原告与被告双方于2016年5月24日签订了《采购合同书》，2016年7月20日签订了《项目合同书》、《营口市鲅鱼圈区智慧管网建设项目资金使用协议》。同时，应被告要求，原告与北京黛威公司于2016年7月22日签订了《项目合同书》，按照原、被告约定，原告与被告签署了《鲅鱼圈智慧管网供水项目资金占用及采购付款支付确认书》，确定了原告为其垫付的资金数额。上述合同签订后，原告已依照合同约定准备完毕被告所需货物，且亦按照约定向北京黛威公司支付了相应的货款。但被告由于自身原因始终未能收货，且导致原告与北京黛威公司至今未能继续履行，北京黛威公司极有可能追究原告的法律责任。随后，原、被告双方为解决此事于2016年12月26日签了《营口市鲅鱼圈区智慧管网建设项目设备采购合同补充协议》，明确了被告最迟的收货时间及项目验收时间。但被告至今未能履行己方义务，截止到目前为止被告仍未能收货。被告的行为不仅给原告造成了经济损失，并使原告的商业信誉、口碑严重受损。原告为维护自身合法权益，特起诉至贵院，恳请贵院在查明案件事实的基础上，支持原告的全部诉讼请求。 辽宁卓异装备制造股份有限公司辩称：本案在二审期间，原、被告双方都主张解除合同，营口市中级人民法院认为案情发生变化，故发回贵院重审。目前原、被告双方的意见都为解除合同，但争议的焦点在哪一方违约，哪一方行使的解除权有效。就本案中涉案合同履行的情形而言，被告认为，原告没有约定解除权，且存在根本违约，而被告提出的解除合同合法有效，并有权要求原告承担违约责任，事实和理由如下：一、根据原、被告双方签订的《采购合同书》中相关约定，原告并无解除权，而被告有解除权。原、被告2016年5月24日签订的《采购合同书》中第十一条“本合同解除的条件”中，明确约定了供方（原告）延期交货超过15天的，需方（被告）有权单方解除合同。该《采购合同书》中并未赋予原告解除权。二、原告在履行合同中存在严重的违约行为，被告根据合同约定行使解除权，解除双方合同的行为有效，且被告有权要求原告承担违约责任。1、原、被告双方于2016年5月24日签订《采购合同书》后，被告按合同约定支付被告预付款16.3万元，后双方根据合同于2016年12月26日签订了《营口市鲅鱼圈区智慧管网建设项目设备采购合同补充协议》，补充协议正文第二段中，明确约定的交货期限为“2017年3月31日”，同时在协议的第三段中明确约定“任何一方不得擅自变更和解除本协议”，据此可以确定，双方已经明确了发货的最后期限，且不可变更。根据《采购合同书》第六条、第七条规定，原告并未交付货物，也未出具任何双方同意的延期交货的书面文件和说明。故原告在履行合同的过程中拒不发货，存在严重的违约行为，因此被告有权根据合同约定，依约依法解除双方的合同。2、2016年5月24日原、被告所签《采购合同书》中第十二条第6款规定，供方（原告）逾期交货的，需方（被告）认为不再需要购买该产品的，供方（原告）应退还需方（被告）的预付款，但原告既未按期交付货物，也未退还预付款，且原告提出解除合同并要求被告承担违约责任的无理要求，故被告根据合同约定依约依法解除与原告的合同，并根据合同中第十二条第11款的规定要求原告承担违约责任，是合理合法的要求。综上，原、被告双方在履行《采购合同书》及所付其他文件时，被告已经完全履行了本方的义务，但原告存在严重的违约行为，故恳请贵院依法驳回原告的诉求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2016年5月24日，供方沈阳中科公司与需方辽宁卓异公司签订了《采购合同书》，合同金额为1635886元。该合同第六条约定了交付标的方式、时间及地点：主要合同设备应于本合同签订且供方收到第一笔付款，需方对货物确认后6-8周内将设备交付至需方指定交货地点。第七条约定了运输方式和费用负担：汽车运输，费用由供方承担。第十条约定了结算依据：供方在货物采购、生产前，需通知需方进行确认，确认内容包括但不限于货物规格、单价、数量及货期，供需双方委托代理人签订生产确认单并加盖单位公章，生产确认单作为最终供货及结算依据。第十一条约定了该合同解除的条件：供方严重违反合同相关约定及因供方原因延期交货超过15天的，需方有权单方解除合同；或合同签订后经双方协商，采取书面形式达成合同解除协议。该合同落款处有双方公司盖章。2016年6月12日与2016年6月28日，双方分别签订了2份《项目计划采购确认单》，项目名称为营口智慧管网供货合同。辽宁卓异公司委托代理人处有张晓宇签字，沈阳中科公司委托代理人处有汪志勇签字，双方均未加盖公司印章。 2016年7月20日，甲方沈阳中科公司与乙方辽宁卓异公司签订了《项目合同书》，约定甲方提供鲅鱼圈智慧管网供水项目及服务，合同总价款757892元。该合同落款处有双方公司盖章，乙方授权代理人处有张晓宇签字。2016年7月22日，甲方北京黛威公司与乙方沈阳中科公司签订了《项目合同书》，约定甲方提供鲅鱼圈智慧管网供水项目及服务，合同总价款720000元。该合同落款处有双方公司盖章。 2016年12月26日，沈阳中科公司作为甲方与作为乙方的辽宁卓异公司签订了《营口市鲅鱼圈区智慧管网建设项目设备采购合同补充协议》，该协议就双方于2016年5月24日签订的设备采购合同的收货日期进行了延长，约定“甲方由于项目进展受阻，无法于2016年12月31日前接收货物。乙方考虑到双方友好关系，特提出如下优惠政策：甲方可延期至2017年3月31日前接收全部合同货物（以双方确认单为准）。甲方做出如下承诺：2017年3月31日前接收全部合同货物（以双方确认单为准）；2017年6月30日前完成设备安装调试并进入验收阶段；如2017年6月30日前仍未验收，甲方将与乙方签订资金占用补充协议，补偿超期占用乙方资金造成的损失。”该补充协议有双方公司盖章，甲方代表处有杨静元签字，乙方代表处有汪志勇签字。 另查，被告向原告支付了两笔金额分别为163000元、72000元的预付款。 2016年5月24日，甲方沈阳中科公司与乙方辽宁卓异公司签订《营口市鲅鱼圈区智慧管网建设项目资金使用协议》，该协议载明“乙方因鲅鱼圈区智慧管网建设项目合同执行需要使用甲方资金……，3.1资金使用费率为15%（年）。使用费于乙方偿还资金时一并支付。3.2资金使用费从甲方实际支付之日起，按照实际划款金额和使用天数计收（日利率计算时按每年365天计算。”该协议落款处有双方公司盖章。2016年8月9日，甲方沈阳中科公司与乙方辽宁卓异公司签订《鲅鱼圈智慧管网供水项目资金占用及采购付款支付确认书》，载明“甲方与北京埃德尔黛威新技术有限公司签订供货合同（合同金额柒拾贰万元整），支付第一笔预付款贰拾壹万陆仟元整，扣除乙方付给甲方的预付款柒万贰仟元整，乙方占用甲方资金金额为壹拾肆万肆仟元整，占用时间以甲方向北京埃德尔黛威新技术有限公司汇出预付款贰拾壹万陆仟元整时间开始计算，最迟2017年6月30日为止。乙方已对此次付款对象、支付内容和资金占用情况予以确认，并根据甲方与乙方2016年7月29日签订的《营口市鲅鱼圈区智慧管网建设项目资金使用协议》中规定的要求进行还款和利息结算。” 2019年11月5日，辽宁卓异公司向沈阳中科公司发出《解除合同告知函》，要求解除双方于2016年5月24日签订的《采购合同书》及其衍生的包括但不限于协议、承诺及双方的往来文件约定的事项。2019年11月11日，沈阳中科公司向辽宁卓异公司发出《解除合同告知函的回函》，同意解除双方于2016年5月24日签订的《采购合同书》及双方签订的《营口市鲅鱼圈区智慧管网建设项目设备采购合同补充协议》、《项目合同书》、《营口市鲅鱼圈区智慧管网建设项目资金使用协议》。 本院认为，原、被告签订的《采购合同书》、《营口市鲅鱼圈区智慧管网建设项目设备采购合同补充协议》、《项目合同书》、《营口市鲅鱼圈区智慧管网建设项目资金使用协议》、《鲅鱼圈智慧管网供水项目资金占用及采购付款支付确认书》，均系双方真实意思表示,且不违反法律法规的强制性规定,合法有效,双方均应全面履行。但在本案诉讼中，双方均同意解除所签订的《采购合同书》、《营口市鲅鱼圈区智慧管网建设项目设备采购合同补充协议》、《项目合同书》、《营口市鲅鱼圈区智慧管网建设项目资金使用协议》，系双方协商一致解除的合同，故对于原告的该项诉讼请求，本院予以支持。 本案的争议焦点系双方违约责任的认定问题。原告提交的《采购合同书》及《营口市鲅鱼圈区智慧管网建设项目设备采购合同补充协议》能够证明原、被告对发货时间及运输方式进行了明确约定，且在合同签订后被告已向原告交付了预付款，原告应在约定的发货期限内以汽车运输的方式将货物运至被告指定的收货地点。原告称被告未指定收货地点，但原告也未向被告进行书面催函，也未有联系被告主动供货的意思表示，更未提供任何的发货证据。在双方签订的《采购合同书》中，第十二条约定供需双方违约责任约定，“2.供方违约责任：如果完全由于供方原因未能按合同规定的日期或其他经双方同意的日期交货，每迟延一周，供方应按延迟交货部分合同金额的0.5%向需方支付违约金……3.需方违约责任：如果买方未能按照本合同约定向卖方支付本合同项下的价款，每迟延一周，应按延迟支付合同金额的0.5%向卖方支付违约金……”而且，庭审中原告只提交了2018年12月5日电话联系被告公司杨静元的录音证据，该证据并不能证明原告未向被告发货系得到被告认可的事实。因此，本院认定原告存在未如期发货的违约责任。 原告提交的《营口市鲅鱼圈区智慧管网建设项目资金使用协议》、《鲅鱼圈智慧管网供水项目资金占用及采购付款支付确认书》，有双方盖章确认，真实有效。其确认了被告占用原告资金144000元的事实，故被告应予返还相应的本金及利息。但是由于原、被告均同意解除“双方签订的《采购合同书》及其衍生的包括但不限于协议、承诺及双方的往来文件约定的事项”，故原告应向被告返还163000元和72000元两笔预付款，共计235000元。又因为被告承认其也存在不积极履行合同的过错，因此，本院酌定协议解除后，双方权利义务终止，损失由各自承担，不予相互返还。 对于原告提交的《采购零件对应明细》及相关的合同和发票，与本案无关联性，本院不予认定。原告提交的《营口市鲅鱼圈区智慧管网建设项目货物实物情况说明》系原告自行制作，未经双方确认，本院不予认定。对于原告要求被告赔偿由于被告违约所产生的损失1368558元、违约金81794.3元的请求，均无计算依据，且原告又无其他证据证明被告存在违约，故本院不予认定；对于原告要求如果北京黛威公司向原告进行索赔，届时全部费用均由被告承担的请求，因未实际发生，本院不予认定。 综上所述，经审判委员会研究讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告沈阳中科博微科技股份有限公司与被告辽宁卓异装备制造股份有限公司签订的《采购合同书》、《营口市鲅鱼圈区智慧管网建设项目设备采购合同补充协议》、《项目合同书》、《营口市鲅鱼圈区智慧管网建设项目资金使用协议》四份合同； 二、上述合同解除后，损失由各自承担，不予互相返还； 二、驳回原告沈阳中科博微科技股份有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费19733元，由原告沈阳中科博微科技股份有限公司负担9900元，由被告辽宁卓异装备制造股份有限公司负担9833元。（原告已预交） 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。 审 判 长  董 娜 人民陪审员  邹媛芳 人民陪审员  周 影 二〇二一年四月十六日 法官助理吴琼 书记员朱晓明