重庆市云阳县人民法院 民事判决书                                       (2020)渝 0235民初3957号  原告：杜拥均，男，1968年1月20日出生，汉族，住重庆市云阳县。委托诉讼代理人：万鹏，重庆市云阳县永盛法律服务所法律工作者，特别授权。被告：杨建，男，1994 年5月16日出生，汉族，住重庆市云阳县。委托诉讼代理人：罗明圣，重庆洲同律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：赵健，重庆洲同律师事务所律师，特别授权。被告：唐明恒，男，1972年8月15日出生，汉族，住重庆市云阳县。原告杜拥均与被告杨建、唐明恒侵权责任纠纷一案，本院于2020年6月28日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告杜拥均及其委托诉讼代理人万鹏，被告杨建的委托诉讼代理人罗明圣，被告唐明恒到庭参加诉讼。审理中，被告唐明恒申请重新鉴定。后本案依法转入普通程序并公开开庭进行了审理。原告杜拥均及其委托诉讼代理人万鹏，被告杨建的委托诉讼代理人罗明圣，被告唐明恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜拥均向本院提出诉讼请求：1.判令二被告连带赔偿原告医疗费9589.34元、检查费219.80元、后续治疗费5000元、误工费36000元、护理费15480元、住院伙食补助费2340元、营养费2340元、残疾赔偿金75878元、鉴定费2100元、精神抚慰金5000元、交通费500元，合计154447.14元；2.案件受理费由被告负担。庭审中，原告增加主张因重新鉴定产生的交通费178元、住宿费114元、生活费82元、检查费86.66元,残疾赔偿金变更为80012元。事实和理由：杨建将房屋修缮工程承包给唐明恒，唐明恒邀请原告前往做工。2019年8月13日，原告在做活过程中不慎从房顶摔下致右侧桡骨、右眼等部位受伤。原告伤后在云阳县人民医院住院治疗39天，至今在家休养。经鉴定，原告构成十级伤残，需院外护理90日，后续治疗费需5000元。双方就赔偿事宜协商无果，故诉至法院。被告杨建辩称，1.杨建将房屋维修工程承包给唐明恒，双方签订有维修合同，约定了维修费用及安全责任，且该工程不需要施工单位有资质，故杨建不应承担赔偿责任。2.杜拥均长期从事农村泥瓦技术活，本身应尽到安全注意义务，其在本案中存在重大过错，自身应承担主要责任。3.杜拥均与唐明恒共同分配维修费500元双方属合伙承包关系，自身亦应承担大部分责任。被告唐明恒辩称，签订维修合同的情况属实，唐明恒电话联系杜拥均夫妇前来做活，唐明恒和杜拥均按大工标准200元/天，杜拥均妻子按小工标准100元/天，唐明恒和杜拥均属合伙承包维修工程，平时也是谁找到活就通知对方前往，报酬也是按平时的标准进行分配，因此唐明恒不应当承担赔偿责任。本院经审理认定事实如下：2019年8月12日，杨建的亲属唐小勇代其与唐明恒签订《维修合同》，主要约定：由于房屋顶被大风吹坏，承包给唐明恒维修，工价是500元，一切大小安全事故责任由唐明恒承担。后，唐明恒电话联系杜拥均夫妇前往做活。唐明恒及杜拥均自带砖刀、锤子、錾子等工具。2019年8月13日上午7时许，杜拥均与唐明恒将琉璃瓦提上屋顶后，因缺少扁担，唐明恒便从房顶下来前去找扁担，杜拥均则留在房顶用工具撬开损坏的瓦，在撬瓦的过程中因脚下打滑而从房顶摔倒至地面。杜拥军伤后入云阳县人民医院住院治疗39天（2019年8月13日至2019年9月21日），出院诊断：右侧桡骨远端粉碎性骨折、右眼部皮肤挫伤、右腕月骨骨折、双肾结石、乙肝表面抗原携带者、双侧上颌窦炎、鼻中隔偏曲、双侧下鼻甲肥大。出院医嘱：1.注意休息、注意补钙、加强护理，加强营养适当活动腕关节及加强患侧手指活动，适度为宜，避免右上肢负重及使用暴力，避免因用力过度及姿势不当再次骨折的发生及骨折断端错位等；2.出院后继续用药：甲钴胺胶囊一次一粒一日三次，碳酸D3片（II）一次一片一日一次口服；3.出院后20天左右复查右腕关节X片，评估骨折愈合情况及对合情况指导下一步治疗方案，目前继续夹板固定；5.康复科、骨科等门诊随访，如有不适，及时就诊。杜拥均治疗期间，产生诊查费219.80元，医药费9589.34元。2019年11月21日，杜拥均委托重庆市云阳县司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、护理期进行评定，该所于同年11月28日作出云阳司鉴所[2019]医鉴字第316号司法鉴定意见书，认定被鉴定人杜拥均系十级伤残；出院后90日内需部分护理为宜；后期行康复、对症等治疗预估需医疗费伍仟元左右。杜拥均垫付鉴定费2100元。2020年9月25日，经唐明恒申请，本院委托重庆市巴南区司法鉴定所对杜拥均的伤残等级、出院后护理时限进行重新鉴定，该所于同年11月10日作出渝巴司[2020]医鉴字第340号司法鉴定意见书，认定杜拥均右腕关节活动功能部分障碍目前属十级伤残；出院后的护理时限为贰拾壹日。唐明恒垫付鉴定费1980元。同时，杜拥均产生交通费178元、诊查费86.66元、餐饮费82元、住宿费114元。另，杜拥均在住院治疗期间，唐明恒为其垫付1000元。审理中，杜拥均、唐明恒均认可：杜拥均及唐明恒长期从事泥瓦工工作，杜拥均及唐明恒为大工，杜拥均妻子为小工，大工收入为200元/天，小工收入为100元/天。上述事实,除有原、被告的当庭陈述外，还有当事人提交的身份信息、住院病历、医药费票据、鉴定意见书、鉴定费票据、维修合同及车票等证据在卷佐证。上述证据客观真实，并能相互印证，本院予以采信，对其证明的事实，本院予以确认。本案争议焦点一：原告因此次受伤所造成的损失大小。1.原告主张的医疗费（含后续治疗费）14809.14元。其中医药费9589.34元及诊查费219.80元有加盖医院鲜章的住院病历及医药费专用收据原件予以证实。结合出院医嘱及云阳司鉴所[2019]医鉴字第316号司法鉴定意见书，原告伤后确需继续治疗，被告未申请对后续治疗费进行重新鉴定，应视为认可。因此，原告因此次受伤共计需要医疗费14809.14元（9589.34元+219.80元+5000元），原告主张14809.14元，本院予以确认。2.原告主张住院伙食补助费2340元。原告住院治疗39天，住院伙食补助费的标准为60元/天，即住院伙食补助费为2340元（60元/天×39天）。3.原告主张护理费15480元。结合渝巴司[2020]医鉴字第340号司法鉴定意见书，住院护理时限为39天，按120元/天计算，出院后护理时限为21日，按部分护理计算为宜即60元/天，即护理费为5940元（120元/天×39天+60元/天×21天）。4.原告主张误工费36000元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。原告主张误工时间计算至第一次鉴定前共129天，但实际是107天（2019年8月13日至2019年11月27日），原告并无证据证实其受伤前有稳定收入来源，因此，本院按照100元/天的标准计算。故本院确认原告的误工费为10700元（100元/天×107天）。5.原告主张残疾赔偿金80012元。原告按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残日起按二十年计算。原告户籍地为城镇，本院确定原告的残疾赔偿金为80012元（40006元/年×20年×0.1）。6.原告主张精神抚慰金5000元。原告因本次事故住院治疗39日，构成十级伤残，给其身体上和精神上造成了一定的伤害，本院酌情支持原告精神抚慰金2000元。7.原告主张交通费共计678元。原告因伤住院治疗，出院后继续对症治疗，且经历两次司法鉴定，结合其治疗等实际情况，本院酌情支持交通费600元。8.原告主张营养费2340元，结合出院医嘱等，本院酌情支持1000元。9.原告主张第二次司法鉴定期间产生交通费178元、诊查费86.66元、餐饮费82元、住宿费114元，结合原告住所地与司法鉴定所之间的距离、车票信息等情况，本院认为原告必然产生住宿费、餐饮费，交通费已在前面处理，不应重复。因此，本院支持原告第二次司法鉴定产生的诊查费86.66元、餐饮费82元、住宿费114元，共计282.66元。10.原告两次司法鉴定产生鉴定费4080元，有鉴定意见书及票据佐证，本院予以确认。综上，本院确认原告因此次事故造成的损失为：医疗费（含后续治疗费）14809.14元、住院伙食补助费2340元、护理费5940元、误工费10700元、残疾赔偿金80012元、精神抚慰金2000元、交通费600元、营养费1000元，第二次鉴定产生的诊查费、餐饮费及住宿费282.66元、鉴定费4080元，共计121763.80元。本案争议焦点二：二被告是否应当对原告的损失承担赔偿责任。本院认为，劳务关系是指两个平等主体之间根据口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一般性的或特定的劳动服务，用工者依照约定支付报酬的一种有偿服务的法律关系。承揽关系是指承揽人按照定作人的要求完成工作并交付工作成果，定作人接受承揽人工作成果并给付报酬的法律关系。承揽人通常以自己的技术、设备和劳动独立完成工作,与定作人之间没有支配和从属关系。庭审中，原告虽申请对两被告签订的维修合同的形成时间进行鉴定，但原告在诉状中已明确“杨建将房屋修缮工程承包给唐明恒”，且两被告对维修合同的真实性均无异议。维修合同的签订时间与待证事实无意义，对原告的申请，本院不予准许。本案中，杨建将屋顶维修事宜交给唐明恒，唐明恒自带所需工具，以自己的技术完成工作内容，交付工作成果，以500元的价格计算报酬，符合合同法第251条规定的承揽合同的法律特征，故杨建与唐明恒之间系承揽合同关系。唐明恒与杜拥均、杜拥均妻子之间没有控制、指挥和监督的关系，不存在从属关系，三人就承揽所得款项也是按照当地同类工种即大工200元/天、小工100元/天的方式分配，唐明恒并没有获取额外的收益，三人之间形成的是松散型合伙关系，共同与杨建构成承揽合同关系，应视为共同承揽人。原告系在修理房顶中受伤，从事该工作对资质并无要求，原告杜拥均、被告唐明恒系长期从事泥瓦工工作的人，原告亦未提供证据证实被告杨建对定作、指示或者选任有过失，故被告杨建不应当承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，系自身安全的第一责任人，其长期从事泥瓦工工作，在工作中未尽到必要的注意和安全义务，对损害的发生有过错，且三人形成松散型合伙关系，根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条第一款“合伙的债务,由合伙人按照出资比例或者协议的约定,以各自的财产承担清偿责任”。原告受伤系在执行合伙事务中发生的，且原告修理屋顶的行为是为了合伙的利益，其受伤所导致的损失应由合伙人分摊。综合案件事实，本院酌情由原告承担40%的责任，被告唐明恒承担40%的责任，原告杜拥均妻子承担20%的责任。审理中，经过本院释明，原告仍然明确不追加其妻子为被告，视为对自己权利的处分，且不损害其他人的利益，本院予以准许。故本院判决被告唐明恒承担40%的赔偿责任。综上所述，被告唐明恒应赔偿原告医疗费（含后续治疗费）14809.14元、住院伙食补助费2340元、护理费5940元、误工费10700元、残疾赔偿金80012元、精神抚慰金2000元、交通费600元、营养费1000元，第二次鉴定产生的诊查费、餐饮费及住宿费282.66元，共计117683.80元的40%，即47073.52元；结合证据采信情况，鉴定费由被告唐明恒承担3080元，余下鉴定费由原告自行负担。综上所述，本案立案时的案由定为提供劳务者受害责任纠纷与庭审查明的基本事实不符，因此，应更改为侵权责任纠纷。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过）第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（2001年2月26日最高人民法院审判委员会通过）第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民法典>时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告唐明恒赔偿原告杜拥均医疗费（含后续治疗费）14809.14元、住院伙食补助费2340元、护理费5940元、误工费10700元、残疾赔偿金80012元、精神抚慰金2000元、交通费600元、营养费1000元，第二次鉴定产生的诊查费、餐饮费及住宿费282.66元等共计117683.80元的40%，即47073.52元；二、鉴定费4080元，由原告杜拥均负担1000元，被告唐明恒负担3080元；上述一、二项品除被告唐明恒垫付的1000元及各自垫付的鉴定费后，由被告唐明恒支付原告杜拥均47173.52元，上述费用限于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告杜拥均的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1229元，由原告杜拥均负担864元，被告唐明恒负担365元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院 递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于重庆市第二中级人民法院。   审  判  长     蒲海波人民陪审员     伍先林人民陪审员     卢友章    二○二一年四月六日                              法官助理      邱美齐书 记 员      黎小华1