河北省隆化县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀0825民初838号 原告：孙国民，男，1983年1月10日出生，汉族，农民，住隆化县。 委托诉讼代理人：冷志军，河北陈华律师事务所律师。 被告：隆化县利通建筑施工队，住所地隆化县下甸子村。 经营者：王利，队长。 委托诉讼代理人：张春虎，河北乾昌律师事务所律师。 原告孙国民与被告隆化县利通建筑施工队（利通施工队）承揽合同纠纷一案，本院于2021年3月31日立案后，依法适用普通程序，于2021年4月23日公开开庭进行了审理。原告孙国民、被告利通施工队经营者王利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告孙国民向本院提出诉讼请求：1.判令被告利通施工队立即给付原告工程款36598元；2.由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告与被告于2017年6月10日签订了《异地搬迁房屋建筑承包合同》，约定由以原告包工不包料方式承建隆化县白尹沟门异地搬迁户建房工程。2019年6月中旬经验收完工。经原告几次催要工程款，被告共分两次支付40000元，剩余36598元至今未给付。为维护原告合法权益，特诉至法院，望判如所请。 被告利通施工队辩称，1.被告不拖欠原告工程款，且已经超额支付。2、原告诉状中的事实和理由所述不真实，原告从被告处以借支形式支走工程款数笔，并不是领取两次40000元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。 原告提交如下证据： 证据1：异地搬迁房屋建筑承包合同两份及异地搬迁房屋建筑补充合同一份，拟证明2017年6月10日，原告从被告处承包了位于隆化县白尹沟门异地搬迁建房工程。 证据2：双方结算工程量及工程款数额表一份，拟证明经双方结算，被告最终拖欠原告的工程款为76598元，结算后被告支付40000元，尚欠36598元未支付。 证据3：2021年1月25日10时58分原告与被告经营者王利通话录音一份，拟证明原告向被告催要工程款时，双方就剩余35000余元工程款进行确认。 被告对原告提交的证据1无异议，对证据2真实性不认可，因为该证据是原告自己记录内容，不符合证据形式。对证据3真实性认可，是王利与原告的通话录音，但王利当时是故意说欠原告35000余元的，因为在2020年6月15日原告说他妈住院急需用钱，王利想作为朋友不在施工队干活借钱也是应该的，所以王利用微信给原告转款10000元，之后发现多支付原告工程款了，但是王利没敢告诉原告，怕原告不协助王利向建房户孙树青要钱，王利说欠款目的就是让原告起诉施工队和孙树青两方，如果把孙树青的钱要回来就能弥补施工队超支的部分，所以在电话中故意说欠钱，可是现原告只起诉了利通施工队一方，钱回不来，原告也无钱给付利通施工队的超支款。 被告提交如下证据： 证据1：异地搬迁房屋建筑承包合同两份及异地搬迁房屋建筑补充合同一份（同原告的证据1），拟证明原被告双方在合同中明确约定了承包价格是每平方米140元，其中包括底梁及毛石基础墙每平方米22元，其他工程每平方米118元，原告要保证工程质量达到要求，否则要求返工并承担经济损失。补充合同是异地搬迁的二期工程，双方一致同意按照2017年6月10日及8月份签订的两份合同执行。 证据2：隆化县人民政府出具的隆化县十三五异地扶贫搬迁建档立卡人口台账与隆化县十三五异地扶贫搬迁同步搬迁人口台账各一份，拟证明在二期搬迁工程中所涉及的住户名称及每户的人口数，当时政府与搬迁户达成协议，为每人修建25平方米搬迁房屋。 证据3：蓝旗镇白尹沟门村村委民委员会出具的证明一份，拟证明实际建房平米数与政府审批不一致，少了两户，便减少了建筑面积50平方米。 证据4：被告自己计算的表格6张，拟证明原告施工款合计453627.84元，但被告支付给原告496450元（包括微信转账10000元），被告多付原告42822.16元。 证据5：2018年6月24日至2020年1月22日期间原告从被告处借支票据14张，合款486450元（未包括微信转账10000元），拟证明被告已经足额支付给原告工程款。 证据6：微信截图一张，拟证明被告在2020年6月15日下午13点43分以微信的形式转账原告10000元。 原告对被告提交的证据1无异议。对证据2有异议，认为与本案不具有关联性。对证据3有异议，认为其真实性无法核实，同时该证据也说明原告施工的房屋有异地搬迁之内的，也有异地搬迁外的，所以被告自己计算的面积及价款是不准确的。对证据4有异议，该证据是被告的单方陈述，不符合证据法定形式。对证据5、6无异议。 本院对证据的分析与认定：被告对原告提交的证据1、3真实性无异议，原告对被告提交的证据1、5、6无异议，本院予以采信并在卷佐证。 被告对原告提交的证据2异议成立，本院不予采信。原告对被告提交的证据2、4异议成立，本院不予采信。被告提交的证据3因与本案不具有关联性，不予采信。 经审理，本院确认如下事实：被告承包隆化县白尹沟门村异地搬迁房屋建设工程后，被告又将该工程的第一、二期清工承包给原告进行施工，并于2017年6月10日和2017年8月分别签订了两份《异地搬迁房屋建筑承包合同》，2018年5月10日签订了《异地搬迁房屋建筑承包合同》协议一份，对工程单价、质量进行了约定，原告于2019年6月施工完毕。2021年1月25日原告与被告经营者王利电话中确认尚欠原告工程款35000余元。 本院认为，本院的争议焦点为：一、本案的案由应如何确定？二、被告是否拖欠原告的工程款？如拖欠数额如何确定？ 关于第一个问题，本案虽然立案时为建设工程施工合同纠纷，但经庭审查明的事实，应定为承揽合同纠纷。 关于第二个问题，原告与被告之间的承揽合同关系，有双方当事人的当庭陈述和被告经营者王利与原告之间的通话录音，能够证明被告拖欠原告工程款的事实。但王利电话中陈述的尚欠35000余元，其中的35000元能够确定，本院予以支持，但余多少不能确定，所以原告要求给付36598元，无有效证据予以证明，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百零二条、第七百八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，原《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，判决如下： 被告隆化县利通建筑施工队于本判决生效后十日内给付原告孙国民工程款35000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费358元，由原告负担16元，由被告负担342元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审 判 员 郭英杰 二〇二一年四月二十七日 法官助理 陈明丽 书 记 员 王海龙 附页： 一、法律适用 1.《中华人民共和国民法典》 第七百八十二条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 第五百零二条依法成立的合同，自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 依照法律、行政法规的规定，合同应当办理批准等手续的，依照其规定。未办理批准等手续影响合同生效的，不影响合同中履行报批等义务条款以及相关条款的效力。应当办理申请批准等手续的当事人未履行义务的，对方可以请求其承担违反该义务的责任。 依照法律、行政法规的规定，合同的变更、转让、解除等情形应当办理批准等手续的，适用前款规定。 二、上诉事项 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。上诉案件的诉讼费用，由上诉人提交上诉状时预交358元。逾期未交上诉状或者提交上诉状后七日内未预交上诉费，视为不上诉或者撤回上诉，本判决即发生法律效力。 三、申请执行期限及逾期不申请执行的法律后果 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。本案原告自本判决生效后，自动履行期届满之日起两年内应向本院立案庭申请执行。逾期不申请，人民法院即不再强制执行。 上诉费中院账号：河北省承德市中级人民法院，建行承德市车站路支行，账号：13×××02。汇款附言：请注明案号、上诉数额、上诉人姓名（全称）。