山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终2266号 上诉人（原审原告）：张彦密，男，1966年5月20日出生，汉族，住山东省青岛市李沧区。 委托诉讼代理人：李康，山东君同律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈君霞，女，1971年3月2日出生，汉族，住山东省青岛市李沧区。 上诉人张彦密因与被上诉人陈君霞运输合同纠纷一案，不服山东省青岛市李沧区人民法院（2020）鲁0213民初5221号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张彦密及委托诉讼代理人李康，被上诉人陈君霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 张彦密向本院提出上诉请求：1.撤销一审判决，改判被上诉人向上诉人支付水泥款、运费70430元，以及逾期付款利息（以70430元为基数，按中国人民银行同期贷款利率，自2015年8月16日计算到实际清偿之日止）；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定事实错误，上诉人为被上诉人运输325#水泥3511.5吨，425#水泥867吨，共计4378.5吨，而非一审法院认定的2813.5吨。上诉人一审提交的记账单为原件，未经修改具有连贯性，被上诉人每隔一段时间与上诉人对账，并在记录单上签字确认，被上诉人签订确认的是签字前一段时间内运输记录，记账单应全部采纳，而非只采纳被上诉人签字的记账单。2014年1月8日，被上诉人通过手机短信与上诉人对账“2013年取32.5#2448吨，42.5#500吨再加2012年转入”，这两项加起来达2948吨，还有2012年被上诉人确认的运输数量，一审只认定了2813.5吨错误。上诉人自认被上诉人已支付运费75700元，按照一审认定的运费72007元，被上诉人反而超付了3000余元运费，与事实不符。二、一审漏判。上诉人一审不仅主张运费，而是要求被上诉人支付水泥款，该水泥款在上诉人为被上诉人取水泥时，由上诉人为被上诉人垫付水泥卡产生，上诉人基于委托关系为被上诉人提供水泥，运输法律关系也由委托法律关系产生，这两个法律关系基于同一事实产生，诉讼主体也相同，法院应当合并审理，一审只审理了运输合同关系，对基于委托法律关系产生的水泥款未审理。 陈君霞辩称，上诉人上诉的事实与理由有的事实相符，有的事实不符。 张彦密向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令陈君霞支付张彦密水泥款、运费共计70430元及利息（以70430元为基数，按中国人民银行同期贷款利率自2015年8月16日计算至款项实际清偿之日止）；2.诉讼费由陈君霞承担。一审庭审中，张彦密明确本案中主张的是运输合同纠纷，即主张运费30130元。 一审法院认定事实：张彦密、陈君霞系业务关系，张彦密曾为陈君霞运输水泥。2013年9月6日，在注明日期为“2013年6.10-9.4日”的笔录纸上，陈君霞书写以下内容：“收到单绍兴路42.5#52T伍拾贰吨红岛42.5#15T拾伍吨小港42.5#103T壹佰零叁吨小港32.5#310T叁佰壹拾吨海博32.5#110T壹佰壹拾吨共计590T伍佰玖拾吨”。2013年10月15日，陈君霞在一张练习薄中书写以下内容：“9.17-1.13日一建412T32.5#9.26-10.10日海博114T32.5#10.2-10.12地矿52T32.5#其中绍兴路27T四方25T未开条北宅现金27T数量共合计：陆佰零伍吨整”。陈君霞签名确认。 另在张彦密持有的一本“20练习薄”中，陈君霞书写的内容有：①“共计收32.5#贰佰伍拾吨整（￥256.-）2013.11.4”，这其中包括“1.小港165T×22元=3630元2.海博64T×26元=1664元3.绍兴路27T×22元=594元”；②“2014.3.5-4.7日止共计：309T叁佰零玖吨2014.4.9日”；③“自2014.4.9日-6.25日海博计：叁佰零陆吨整￥306T绍兴路计：壹佰伍拾点伍吨￥150.5T共计：肆佰伍拾吨点伍吨整456.5T”；④“自2014年6月30日至7月29日海博南通32.5#柒拾肆吨少4包￥74T海博42.5#￥捌拾叁吨整￥83T绍兴路32.5#贰拾叁吨整（￥23T）海博32.5#贰拾捌吨整￥28T共计：32.5#壹佰贰拾伍吨其中42.5捌拾叁吨共计：贰佰零捌吨整（￥208T）”；⑤“自2014年8月5日-10月15日其中有2车25T共计50T待查南通32.5#壹佰柒拾伍吨整175T地矿32.5#捌拾陆吨整86T地矿42.5#壹佰零柒吨整107T”。⑥“自2014年10月21日-2015年1月13日止海军博物馆42.5#壹佰玖拾叁吨整抚顺路42.5#肆拾吨整南通32.5#壹拾柒吨整体育场32.5#壹佰零陆吨整-午山32.5#伍吨整（2014.10月15日之前32.5#其中已减上次25T多开）共计42.5#贰佰叁拾叁吨￥233T32.5#壹佰贰拾捌吨￥128T。”⑦2015年“收到此回单109T”其中包括：3.19海博南通20T4.19海博南通33T6.9海博南通42.5山水36T8.9海博南通32.520T。 根据以上陈君霞已确认的送货情况统计：绍兴路561.5吨，红岛15吨，小港413吨，海博1017吨，一建（小港）412吨，四方客运站25吨，抚顺路40吨，体育场106吨，午山5吨，北宅27吨，南通192吨。 张彦密主张，运费单价为：绍兴路22元/吨；红岛30元/吨；兴通20元/吨；一建（就是小港）22元/吨；海博26元/吨，南通26元/吨；四方客运站22元/吨；抚顺路23元/吨；体育场22元/吨；午山25元/吨；北宅25元/吨；地矿26元/吨。陈君霞对张彦密主张的运费单价不认可，表示已经记不清了。 张彦密自认，陈君霞于2013年9月29日付款8900元，于2013年12月3日付款6800元，于2014年1月30日付款20000元，于2014年8月20日付款20000元，2015年2月17日付款20000元，累计付款75700元。 张彦密另提交短信记录，证明曾向陈君霞催要运费并发送运输明细，但陈君霞未对运费予以确认，只有2014年1月8日曾回复张彦密一条“2013年取32.5#2448吨，42.5#500吨，再加2012年转入”。陈君霞表示这仅是曾经一个数的累计，因为双方还有水泥买卖业务，所以无法确认是运输还是买卖。 一审法院认为，张彦密、陈君霞之间的运输合同关系依法成立并有效，双方当事人应全面履行各自义务。因双方未进行结算，运费数额应以陈君霞签字确认的单据为准。虽然陈君霞对张彦密主张的运费单价不予认可，但未提出自己的主张，且陈君霞已签字的单价中有已确认单价的部分，张彦密主张的单价具有相对合理性，一审法院对此予以确认。根据张彦密主张的单价及陈君霞确认的送货数量计算，运费合计72007元，陈君霞已付款金额已超过该数额，张彦密的诉讼请求不成立，不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十八条，《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回张彦密的诉讼请求。一审案件受理费1561元，减半收取780.5元，由张彦密负担。 二审审理期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人提交本院另案（2021）鲁02民终2195号民事判决书一份，证明上诉人拿着被上诉人的水泥卡做运输，运费不是以记录本作为结算的凭据，以工地收到条结算运费，上诉人后来写的数量不存在，被上诉人不认可。 上诉人质证称，对民事判决书的真实性无异议，但是关联性有异议，此判决为虚假诉讼，双方并不存在买卖合同关系，对该判决上诉人将提起再审，而且运输合同关系，被上诉人向上诉人支付运费，而被上诉人所称的买卖合同，上诉人向被上诉人支付货款。既然是不同的商业合同关系，而且支付款项是双向的，怎么可能记在同一份账目之中，显然不符合商业常识，也证明被上诉人所述买卖合同关系中所产生的欠条是在运输合同中产生的，即被上诉人于2014年1月8日发送的短信中2448吨中的一部分，在上诉人的记录本中取卡记账明细已有体现。                            因双方当事人对该证据的真实性无异议，本院对真实性予以确认。             二审经审理查明，二审上诉人称其争议数量系上诉人记录本中的数量，不包含记录本之外的。被上诉人认可其在上诉人的记录本中的签字。             确认的水泥数量、运输水泥数量见附表一、二。                二审双方均确认运费与运输的水泥型号无关，与运输目的地有关。 二审查明的其它事实与一审查明的事实基本一致。 本院认为，本案的焦点问题：一是被上诉人是否欠上诉人运费，欠多少；二是被上诉人是否为上诉人垫付水泥，上诉人应否支付被上诉人垫付的水泥款。 关于第一个焦点。本院认为，上诉人主张其将水泥运送到被上诉人指定的工地，由工地收料员签收单据，其根据被上诉人的通知对账。被上诉人称上诉人拿着工地签收的水泥收到条到其处结算。双方对结算方式陈述一致。上诉人提交其给被上诉人运送水泥的记录本，被上诉人每隔一段时间在上诉人的记录本中签字确认运送水泥的数量（见表一），被上诉人认可其在上诉人记录本中签名的真实性，被上诉人在上诉人记录本中所签的水泥数量（见表二）。首先，二审双方均确认运费与运输的目的地有关，与运送的水泥型号无关。上诉人主张运输单价为绍兴路22元，红岛30元，小港22元，海博26元，一建22元，四方22元，抚顺路23元，体育场22元，午山25元，南通26元，北宅25元，地矿26元。且上诉人在其记录本中记载小港165吨×22元=3630元，海博64吨×26元=1664元，绍兴路27吨×22元=594元，计256吨，5888元。被上诉人汇总上述数据并书写“共计收32.5#贰佰伍拾陆吨整（256），被上诉人签名，落款日期2013年11月4日。因此，上诉人主张的运输单价小港22元，海博26元，绍兴路22元与被上诉人2013年11月4日在上诉人的记录本中确认的该三个目的地的运输单价相一致，且上诉人自认被上诉人自2013年9月29日至2015年2月17日已付款75700元，被上诉人未提交相反证据，本院对上诉人主张的运输单价予以确认。其次，被上诉人虽主张上诉人运输水泥数量需要其到鲁碧水泥厂、山水水泥厂核实数量，并将核实情况电话通知上诉人，上诉人不认可，被上诉人无充分证据推翻其在上诉人记录本中的书写的运输数量。2014年8月5日-10月15日被上诉人在上诉人记录本中记载南通32.5#175吨，其中有2车25吨共计50吨待查。2014年10月21日至2015年1月13日被上诉人在上诉人记录本中记载午山32.5#5吨（2014.10.15之前其中已减上次25吨多开）。由此，被上诉人主张上诉人记录的数量需要核实的，被上诉人已经在随后的记录中予以纠正。从上诉人的记录本显示，每隔一段时间，被上诉人对上诉人记录的数量予以核实并签名，上诉人在其记录本中记录的回单数量与被上诉人核实并确认的数量不一致，双方均确认以工地签收的回单对账，上诉人无充分证据证明被上诉人在记录中确认的数量有误，也无有效证据证明被上诉人漏记，本院对被上诉人主张其在上诉人记录本中确认的运输数量有误的抗辩意见不予采纳，对上诉人主张的其记录本中记载的被上诉人未确认的运输数量亦不认可。 因此，由被上诉人在上诉人记录本中确认的运输数量及单价可知，被上诉人应支付上诉人运送水泥运费77895元，上诉人自认被上诉人已支付75700元，被上诉人还应支付上诉人运费2195元（77895元-75700元）。上诉人诉请被上诉人支付拖欠运费的利息，符合法律规定，上诉人在短信中亦多次向被上诉人索要运费，被上诉人应支付上诉人以2195元为基数，自2015年8月16日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。 关于第二个焦点问题。本院认为，二审期间，上诉人称根据被上诉人记录的回单数量减去上诉人记录本中记载的取水泥卡数量，多出的数量即为上诉人垫付的水泥数量。上诉人在其记录本记载的取被上诉人水泥卡数量为32.5#3357吨，42.5#的901吨，被上诉人对此不认可，上诉人未提交证据证明。即便按上诉人记录的从被上诉人处取水泥卡数量，被上诉人在上诉人记录本中确认的运送水泥数量共计3262.5吨（见上表一），少于上诉人自认的从被上诉人处取水泥卡数量（3357吨+901吨），上诉人主张其为被上诉人垫付水泥款亦不成立，对上诉人该上诉请求本院不予支持。 综上，上诉人张彦密的上诉理由部分成立，其上诉请求本院予以部分支持。一审判决认定事实有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销山东省青岛市李沧区人民法院（2020）鲁0213民初5221号民事判决； 二、被上诉人陈君霞于本判决生效之日起10日内支付上诉人张彦密运费2195元及利息（利息的计算：以2195元为基数，自2015年8月16日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 一审案件受理费1561元，减半收取780.5元，由被上诉人陈君霞负担24元，上诉人张彦密负担756.5元；二审案件受理费1561元，由被上诉人陈君霞负担49元，上诉人张彦密负担1512元。 本判决为终审判决。 审判长 解 鲁 审判员 胡金鳌 审判员 温 燕 二〇二一年四月二十四日    法官助理徐慧 书记员彭晓凤                            被上诉人在上诉人的记录本书写确认的水泥数量（表一）                               序号                       时间                       送货地点                       型号                       数量（吨）                       单价                       金额                       备注                                                       2013.9.6收到单（590吨）                       绍兴路                       42.5#                       52                                                                                                       红岛                       42.5#                       15                                                                                                       小港                       42.5#                       103                                                                                                       32.5#                       310                                                                                                       海博                       32.5#                       110                                                                                                       小计                                                                       590                                                                                                                               2013.10.15             （605吨）                       9.17-10.13日一建                       32.5#                       412                                                                                                       9.26-10.10日海博                       32.5#                       114                                                                                                       10.2-10.12地矿                       32.5#                       52                                                                       52（其中绍兴路27吨，四方25吨）                               北宅现金                                               27                                                                                                       小计                                                                       605                                                                                                       1                       2013.11.4                       小港                       32.5#                        165                       22                       3630                                                       海博                       32.5#                       64                       26                       1664                                                       绍兴路                       32.5#                        27                       22                       594                                                       小计                                                                       256                                               5888                                                       2                       2014.4.9             2014.3.5-4.7                       绍兴路                                               309                                                                                                       3                       2014.4.9-6.25                       海博                                               306                                                                                                       绍兴路                                               150.5                                                                                                       小计                                                                       456.5                                                                                                       4                       2014.6.30-7.29                       海博南通                       32.5#                       74                                                                       少4包                               海博                       42.5#                       83                                                                                                       绍兴路                       32.5#                       23                                                                                                       海博                       32.5#                       28                                                                                                       小计                                                                       208                                                                                                       5                       2014.8.5-10.15                       南通                       32.5#                       175                                                                       其中有2车25吨共计50吨，待查                               地矿                       32.5#                       86                                                                                                       地矿                       42.5#                       107                                                                                                       小计                                                                       368                                                                                                       6                       2014.10.21             -2015.1.13                       海军博物馆                       42.5#                       193                                                                                                       抚顺路                       42.5#                       40                                                                                                       南通                       32.5#                       17                                                                                                       体育场                       32.5#                       106                                                                                                       午山                       32.5#                       5                                                                       2014.10.15之前32.5#其中已减上次25吨多开                               小计                                                                       361                                                                                                       7                       2015年                       3.19海博南通                                               20                                                                                                       4.19海博南通                                               33                                                                                                       6.9海博南通                       42.5#                       36                                                                                                       8.9海博南通                       32.5#                       20                                                                                                       小计                                                                       109                                                                                                       以上合计                                                                     3262.5                                                                                                                被上诉人在上诉人记录本确认的水泥运输数量（表二）                               地址             型号                       绍兴路                       红岛                       小港                       海博                       一建                       地矿                               42.5#                       52                       15                       103                       83                                              107                                                                                                    193                                                                                                                                                  36                                                                             32.5#                       27                                              310                       110                       412                       86                               23                                              165                       114                                                                                                                                                                                                                                                      32.5#                       27                                                                     74                                                                                                                                                  28                                                                                                                                                  20                                                                             32.5#                                                                                            64                                                                             无型号                       309                                                                     306                                                                             150.5                                                                     20                                                                                                                                                  33                                                                             合计                       588.5                       15                       578                       1081                       412                       193                               单价                       22元                       30元                       22元                       26元                       22元                       26元                               运费                       12947                       450                       12716                       28106                       9064                       5018                               地址             型号                       四方                       北宅                       南通                       抚顺路                       体育场                       午山                               42.5#                                                                                            40                                                                             32.5#                       25                                              175                                              106                       5                                                                             17                                                                                                    无型号                                              27                                                                                                                           合计                       25                       27                       192                       40                       106                       5                               单价                       22元                       25元                       26元                       23元                       22元                       25元                               运费                       550                       675                       4992                       920                       2332                       125                               运费合计                       77895元