陕西省西安市新城区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕0102民初1017号 原告：马迎春，女，1989年2月13日出生，汉族，自由职业（原系北京恒昌惠诚信息咨询有限公司客户经理），住西安市高陵区。 被告：北京恒昌惠诚信息咨询有限公司，住所地北京市石景山区（首特创业基地**）****。 法定代表人：宋伟，经理。 委托诉讼代理人：曹敏，女，1986年1月4日出生，汉族，该公司人事部职员，住西安市雁塔区。 原告马迎春诉被告北京恒昌惠诚信息咨询有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马迎春、被告北京恒昌惠诚信息咨询有限公司委托诉讼代理人曹敏到庭参加了诉讼，本案现已依法审理终结。 原告马迎春向本院提出诉讼请求：1、请求被告给予原告经济赔偿金67675元；2、请求被告给予原告未休年假补偿金311元；3、请求被告给予原告加班工资7992元；4、请求被告给予原告补发延期工资2984元。事实及理由：原告于2015年9月10日起在被告公司西安市新城区第一营业部担任客户经理职务，2020年10月30日公司提出原告于任职期间未能达成公司业绩考核，未按照劳动法相关规定单方面违法解除劳动合同，并寄送解除劳动合同通知书，原告近一年应发工资81210元（底薪加提成），赔偿金应为81210元/12月*5*2=67675元。2、本人每年有4天带薪年假，但工作原因一直没有全部休完，公司也一直没有调休或给予经济补偿，1天未休，81210元/12月/21.75天*300%*1=311元。3、被告自2020年4月14日起每天早上8点要求员工在企业微信打卡，并且参加视频会议，应支付原告自4月14日起至10月30日一共137个工作日每天一小时的加班费81210元/12月/21.75天/8小时*150%*137天=7992元。4、在岗期间被告提成分次发放，第五和第八个月发放30%和20%提成，现有未发放4月业绩30万元、5月业绩8万元、6月业绩11万元，共计未发延迟提成2984元。2020年11月向西安市莲湖区劳动仲裁委申请仲裁，由于60日未处理，2021年1月18日莲湖区劳动仲裁委给我们出具60日内无法结案证明，所以起诉到法院。 被告辩称：原告是2019年7月1日入职，岗位是客户经理，通知解除的理由及时间属实。1、不认可经济赔偿金，其公司是根据公司规章制度《薪酬考核标准》解除劳动关系，由于原告2020年9-10月业绩未达标，考核淘汰，不属于违法解除；2、未休年假天数属实，原告应休4天，未休1天，但不认可原告计算基础及倍数，应按2倍计算；3、不认可加班工资，公司是建议大家参加微信分享会，不是强制的，也有不参加的，公司也没有扣工资；4、不认可延期工资，公司是按照员工业绩核算提成，提成都是当月核算发放的，未延期。 原告围绕其诉讼请求向本院提交了如下证据：1、公司人力资源系统截图及劳动合同，证明其入职时间是2015年9月10日，2019年7月1日重新签订合同；2、2017年客户经理佣金变化-递延佣金，证明原告诉请第四项的依据；3、解除劳动合同通知，证明公司解除劳动关系；4、打卡截图及微信聊天记录，证明2020年4月1日起至2020年10月30日每天早上加班一小时，如不参加要扣款；5、工资流水，证明2019年11月至2020年10月实发80762元（含提成）。被告进行质证意见：1、无异议；2、真实性不认可，证明目的不认可，电脑截图来源不明；3、无异议；4、真实性无异议，证明目的不认可，开会每天有签到，只是公司参会人员统计，各部门领导的要求不能代表公司，事实上未参加并未扣钱；5、无异议。 被告提交如下证据：1、劳动合同，证明公司与原告劳动关系存续时间。2、解除劳动合同通知书及邮件发送通知截图，证明解除劳动关系时间及送达原告时间。3、2020年9月修订的《薪酬考核标准表》制度、员工签署的《制度签收确认单》及培训、考试记录，证明公司制度经过员工本人签字认可，且经过公司系统培训学习及考试。4、2020年9月业务条线考核执行名单、考核运用名单，证明原告未达到公司考核标准，考核结果为淘汰。5、2019年--2020年已休年假记录，证明原告已休年假及剩余年假天数，原告剩余1天未休。原告进行质证意见：1、合同属实，无异议。2、无异议。3、真实性无异议，公司擅自变更业务范围，强制员工签署制度签收单并进行考核，10月因为公司系统问题未进行正常审核，导致其没有正常进行业务，被告解除原因违法。4、真实性无异议。5、无异议。 本院对双方无异议的证据予以认定，对有争议的证据结合本案事实综合认定。 根据双方当事人陈述和本院确认的证据，本院综合认定事实如下：原告马迎春于2015年9月入职在被告所设的西安市新城区第一营业部担任客户经理，工资是底薪1900元加提成，一直到劳动关系解除。原告马迎春与被告北京恒昌惠诚信息咨询有限公司于2015年5月1日入职被告公司做客户经理2019年7月1日双方签订劳动合同一份，合同约定劳动合同期限自2019年7月1日起至2021年9月20止。甲方（被告）根据经营需要，安排乙方(原告）在西安市新城区第一营业部从事客户经理。合同第三十三条第二项约定的乙方符合下列严重违反劳动纪律，或甲方规章制度情形之一的，甲方有权解除劳动合同，其中第（四）项即乙方不按规定时间确认岗位或业绩考核结果又不提出书面异议的，或乙方不胜任工作，拒不接受甲方为其安排的其他培训或调岗的。2020年10月30日被告以原告业绩考核不达标，不能胜任工作为由决定解除与原告的劳动关系，并责其2020年11月2日办理完交接离职手续。原告遂于2020年11月3日向西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年11月11日莲湖区劳动仲裁委向原告出具60日内无法结案证明，原告遂诉至本院。原告在与被告劳动关系存续期间有1天年休假未休，亦未得到未休年休假的加班工资。庭审中原告将其第一项请求变更为主张被告经济补偿金。 本院认为，合法的劳动关系应受法律保护。原、被告自2015年5月1日建立劳动关系，双方并于2019年7月1日签订劳动合同属实。该合同是在双方平等自愿的基础上签订的，该合同形式及内容均不违反法律规定，应为有效合同，双方均应自觉履行合同义务。本案争议的焦点是：一、被告解除与原告的劳动关系是否应当向原告支付解除劳动关系的经济补偿金。二、原告在解除劳动关系前12个月工资应如何认定。三、被告是否应当向原告支付未休年休假的加班工资，按什么标准支付。四、被告称其自2020年4月14日起每天早上8点参加视频会议，应为每天加班1小时，折合成加班天数应为137个工作日是否应予认定，其以此要求支付137个工作日的加班费是否应予支持。五、原告所诉称的自己在岗期间提成工资2984元未发放是否应予认定。该请求是否应当支持。关于焦点一：被告以原告业绩考核不达标，不能胜任工作为由解除与原告的劳动关系属实，原、被告于2019年7月1日签订劳动合同明确约定被告可以解除劳动关系的情形是乙方不按规定时间确认岗位或业绩考核结果又不提出书面异议的，或乙方不胜任工作，拒不接受甲方为其安排的其他培训或调岗的。本案被告在对原告考核不达标的情形下并无证据证明其已为原告安排了其他培训或调岗即提前解除与原告的劳动关系，应当承担相应的法律责任，向原告支付违法解除劳动关系的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。被告应向原告支付经济补偿金的时间以五年计算为宜。关于焦点二，原告在解除劳动关系前12个月工资应如何认定，从双方在履行劳动合同过程中可以认定，被告向原告支付的工资组成应为底薪加提成，综合认定原告在解除劳动关系前12个月工资应认定为6727元。关于焦点三，《中华人民共和国劳动法》第四十五条，国家实行带薪年休假制度。本案被告认可原告未休年休假1天，依照法律规定被告应当向原告支付带薪年休假双倍工资差额。关于焦点四，原告称被告自2020年4月14日起每天早上8点要求员工在企业微信打卡，并且参加视频会议，故自4月14日起至10月30日每天一小时加班共应给其折合137个工作日并要求支付加班费。《中华人民共和国劳动法》第三十六条，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。《中华人民共和国劳动法》第四十一条，用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时;因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时。被告虽要求员工自2020年4月14日起每天8点参加视频会，但从原告举证情况看，原告参加视频分享会的时间并非是每天8点，亦不能证明其每周工作时间亦超过四十四个小时，每月延时超过三十六小时，本院对原告所称其自4月14日起至10月30日每天延时加班1小时故要求按照137个工作日支付加班费依法不予支持。关于焦点五，原告所诉称的自己在岗期间提成工资未发放是否应予认定。该请求是否应当支持。原告举证客户经理佣金变化-递延佣金模式，以此主张提成工资未发放证据不足，本院不予认定，对原告该请求依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十五条、中华人民共和最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下： 一、北京恒昌惠诚信息咨询有限公司在本判决生效后十日内向马迎春支付解除劳动关系经济补偿金33935元。 二、北京恒昌惠诚信息咨询有限公司在本判决生效后十日内向马迎春支付1天未休年休假工资312元。 三、驳回原告其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长  孟晓红 审 判 员  赵 丹 人民陪审员  钟惠琴 二〇二一年四月十三日 法官 助理  宋 蕾 书 记 员  潘 婷 1