安徽省阜南县人民法院民 事 判 决 书（2021）皖1225民初920号原告：张立保，男，1989年8月7日出生，汉族，住安徽省阜南县。委托诉讼代理人：席敬，北京京师（合肥）律师事务所律师。被告：淮滨汤森实业有限公司，住所地淮滨县西侧，统一社会信用代码91411527ＭＡ4547Ｄ027。法定代表人：王士林，该公司执行董事兼总经理。被告：代新江，男，1991年4月10日出生，汉族，住河南省淮滨县。原告张立保与被告淮滨汤森实业有限公司（下称汤森公司）、代新江民间借贷纠纷一案，本院于2021年1月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张立保及其委托诉讼代理人席敬到庭参加诉讼，被告汤森公司、代新江经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张立保向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告连带偿还原告借款本息合计482万元整，以后利息计算至本息偿还完毕止；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告淮滨汤森实业有限公司是2018年4月17日经信阳市淮滨县市场监督管理局依法登记设立的法人，住所：淮滨县西侧；经营范围：酒店管理，住宿、餐饮服务，餐饮配送服务，会议会展服务，礼仪、保洁、家政服务，洗浴、健身、休闲服务、商业服务，场地租赁，日用品、农副产品、预包装食品销售。登记状态：存续（在营、开业、在册）。原告及被告代新江，系被告淮滨汤森实业有限公司的主要股东，但法人设立时未体现原告的股东身份，以及所占25%的股权比例。为出资设立公司，原告在设立公司过程为租房、购买装修装饰材料、支付人工费用等前后不断出资，至公司设立时止共计投资人民币300万元整。后代新江称为了便于经营，公司由其本人独自管理、经营，不同意原告共同参与经营，后原告与代新江及被告汤森公司就此多次协商达成一致意见，约定由代新江全面负责经营、管理，从2019年11月2日至2020年11月2日，由被告代新江及被告汤森公司定额给付给原告170万元（不论经营状况如何，不论盈亏多少），而后从2020年11月2日恢复股份制经营，原告占25%的股份，到市场监督管理局作相应的变更登记。协议签订后，被告汤森公司及被告代新江仅支付原告10万元，后未支付过任何款项；待约定恢复股份制经营的期限届满，被告公司不予恢复原告股东名义，致使原告目前无法享受股东权益。根据相关法律规定及最高院（2019）最高法民终35号民事判决，可知：被告汤森公司、代新江与原告张立保签署的协议约定“不论经营状况如何，不论盈亏多少，此一年期间内，由协议人甲方及协议人乙方支付协议人丙方人民币1700000.00元（大写:壹佰柒拾万元整）作为经营利润分配”该约定违反了《公司法》第3条之规定“有限责任公司的股东以其出资额为限对公司承担责任，股份有限公司的股东以其认缴的股份为限对公司承担责任”，该约定否定了共负盈亏、公担风险的法律属性，依法应当认定原被告之间属于民间借贷的法律关系，因双方约定的投资回报数额为170万元，按照资金300万元使用期限一年，其利率超过年利率24%，高于法定保护标准，对于高于年利率24%的部分原告自愿放弃，仅主张自借款之日起按照年利率24%计算利息。原告诉请的偿还本息482万元整，具体如下:1、借款本金人民币300万元整；2、借款利息192万元（利息以300万元为基数，月利率2%，从公司注册成立之日2018年4月17日至2020年12月17日，计算32个月，以后利息以300万元为基数，月利率2%计算至本息偿还完毕止)，本息合计492万元，扣除已支付的10万元，尚欠本息合计482万元。原被告之间签订协议书真实、合法、有效，各方均应当受其约束，享受权利、履行义务。在公司设立的过程中，至公司设立时止原告共计出资300万元，由付款、出资凭证、账目记录、欠条、协议书等相互印证，依法应当认定原告实际投资款为300万元。该款因法律规定性质为民间借贷，则应认定原告实际出借金额为300万元；二被告与原告签署协议自愿对原告债务及其他债务承担连带责任，系真实意思表示，不违法法律、法规的强制性、禁止性规定，二被告依法应当对原告借款本息承担连带清偿责任。协议约定由“原告住所地法院管辖”，不违法专属管辖和级别关系，系原告住所地、部分款项出借履行地，亦是货币接收地，原告住所地阜南县人民法院依法具有管辖权。原告与二被告多次协商解决，未果。为维护合法权益，原告特具状起诉。被告汤森公司、代新江未答辩，也未向本院提交证据。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：被告汤森公司成立于2018年4月17日，法定代表人为被告代新江，2020年8月5日，该公司法定代表人（负责人、独资投资人）由代新江变更为王士林。2019年8月27日，原告张立保与被告代新江、案外人付伟龙、陈升签订协议书，约定：1、汤森公司所有运营权归代新江为主、张立保为辅……2、汤森公司所有财务权归张立保为主、代新江为辅……3、汤森公司代新江为董事长（名义），张立保为副董事长（名义）。2019年10月21日，被告代新江向原告张立保出具借条一份，载明：“今代新江借到张立保现金人民币叁佰万元整（￥：3000000.00），现要还清张立保现金人民币加本息肆佰叁拾万元整（￥：4300000.00）。”约定如两个月内代新江银行贷款出来，一次性付清张立保430万元整；如两个月内代新江银行款延后未下款，则向张立保支付每月不少于50万元现金人民币，分7个月还清；如7个月未还清则支付张立保每月利息5万元。2019年12月26日，原告张立保与被告代新江就由谁是被告汤森公司法人代表问题签订协议，约定：1、汤森公司法人代表代新江向张立保支付1年期订额费用1700000元，支付方式为2020年1月14日至2021年2月4日支付1000000元，余下700000元分月付，截止时间为2020年11月1日。2、2020年11月2日恢复股份制，由代新江持股75%，张立保25%。……3、截止2020年11月1日，汤森公司所有债务由代新江一人承担。2020年6月13日，被告汤森公司（甲方）、被告代新江（乙方）、原告张立保（丙方）签订协议书一份，协议内容：1、自2019年11月2日至2020年11月1日一年时间内，协议人甲方淮滨汤森实业有限公司由协议人乙方法定代表人代新江全权负责经营事务，协议人丙方张立保不再参与经营管理事务。……不论经营状况如何，不论盈亏多少，此一年期间内，由协议人甲方及协议人乙方支付协议人丙方人民币1700000元作为经营利润分配。……2、从2020年11月2日起，恢复股份制经营管理，有协议人乙方代新江持股75%（包括陈豪持股10%，陈生持股7%），协议人丙方张立保持股25%（在公司设立和经营过程中，张立保共计投资人民币3000000元），权利义务的享受承担及盈余分配均按照上述比例进行……。该份协议书由原告张立保、被告代新江签字捺印，被告汤森公司盖印确认。本院认为，合法的民间借贷关系受法律保护。2019年10月21日，被告代新江向原告张立保出具借条一份，载明借款金额为300万元，双方借贷关系成立，被告代新江应偿还原告张立保300万元借款本金。2019年12月26日《淮滨汤森实业有限公司订额协议》以及2020年6月13日原告与二被告签订的《协议书》中的订额给付条款、利润分配条款，均无法证明被告汤森公司也处于借款人地位，故原告主张被告汤森公司应对该笔借款承担连带责任，本院不予认可。借条载明被告代新江应当两个月内支付利息130万元，现原告主张借款利息以本金300万元为基数，按月利率2%自公司成立之日2018年4月17日起计算，利息共计192万元，仍超出法律保护范围，本院予以调整，利息计算应当自借款条据出具之日2019年10月21日起计算，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条之规定，原告与被告代新江双方借贷合同延续至2020年8月20日之后，本院对2019年10月21日起产生的利息分段计算：从2019年10月21日至2020年8月19日期间的利息，按年利率24%计算；从2020年8月20日起至2020年12月17日期间的利息，按年利率15.4%计算，本息合计3758716.67元，被告代新江已偿还10万元部分应从中扣除，之后利息按年利率15.4%计算至借款实际偿清之日止。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告代新江于本判决生效之日起十日内偿还原告张立保借款本息合计3658716.67元（利息以3000000元借款本金为基数，按年利率24%，从2019年10月21日计算至2020年8月19日；按年利率15.4%，从2020年8月20日计算至2020年12月17日；之后利息按年利率15.4%计算至借款实际偿清之日止）；二、驳回原告张立保对被告淮滨汤森实业有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22680元（原告预交），由被告代新江负担17216元，由原告张立保负担5464元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员 李 民二〇二一年四月二日书记员 邓淋方附适用的相关法律条文《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月2日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。第三十一条本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷纠纷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算。本规定施行后，最高人民法院以前作出的相关司法解释与本规定不一致的，以本规定为准。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。告知事项一、本案申请执行期限为二年，时间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，逾期不向人民法院申请执行，视为放弃权利。二、义务人如果主动履行本判决确定的义务，可以将款汇入或存入法院账户。我院账户开户名：阜南县人民法院执行标的款；账号：17×××07；开户行：中国银行股份有限公司阜南支行；并请通知主审法官：李民，办公电话0558-67××××0，188××××8286；通讯地址：皖阜南县人民法院审管办。邮政编码236300。