陕西省安康市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)陕09民终510号上诉人（一审原告）:谭文江，男，1964年6月28日出生，汉族，住陕西省石泉县。委托诉讼代理人:刘平,陕西森云律师事务所律师。被上诉人（一审被告）:石泉县鼎鑫建材有限责任公司，住所地陕西省石泉县。法定代表人:赵盟军，系公司经理。委托诉讼代理人:尹立波，陕西奇声律师事务所律师被上诉人（一审被告）:谭文宪，男，1963年4月16日出生，汉族，住陕西省石泉县。上诉人谭文江因与被上诉人石泉县鼎鑫建材有限责任公司（以下简称鼎鑫公司）、谭文宪提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省石泉县人民法院(2021)陕0922民初18号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月1日立案后，依法组成合议庭，因符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，本院经阅卷和询问当事人，不开庭进行了审理。谭文宪经本院依法传唤，未应诉。本案现已审理终结。谭文江上诉请求：1.请求撤销原审判决；2.改判被上诉人全额赔偿上诉人的后期治疗费；3.改判被上诉人赔偿上诉人后续治疗费中的误工费、护理费、营养费、交通费；4.判决上诉人在安康中医医院的治疗费在以后继续治疗费中另案解决；5.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.原审判决赔偿比例错误，石泉县人民法院作出的（2019）陕0922民初647号民事调解书的赔偿比例，是调解中上诉人作出让步的意思表示，调解中对自己不利的意思表示不能作为判决依据，上诉人在务工时没有过错，不承担责任；2.原审对误工费、护理费、交通费、营养费的判决错误，因后续治疗发生的误工费、护理费、营养费应为后续治疗费的组成部分；3.原审认定上诉人放弃安康中医医院的治疗费属事实认定错误。鼎鑫公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。谭文宪未答辩。谭文江向一审法院起诉请求：1.鼎鑫公司、谭文宪赔偿医疗费24430.49元、误工费10800元、交通费2250元、住宿费750元、护理费9000元、就医和住院生活补助费1500元、营养费360元，共计49090.49元；2.诉讼费由鼎鑫公司、谭文宪负担。一审法院认定事实：2018年8月，鼎鑫公司为拓宽到经营场所的村级公路，将部分工程发包给谭文宪，双方口头约定:谭文宪施工所需材料由石泉县鼎鑫建材有限责任公司运输到施工地点，谭文宪承包工程劳务，劳务价格为80元/立方米，竣工后按实际工程量结算。谭文宪承包工程后，雇佣谭文江砌石坎，工资200元/日。8月11日，谭文江在施工中用铁锤敲击石块时，不慎被飞起的碎石粒损伤右眼，后在当地医院紧急处理后，急转西安市第四医院诊断治疗，经诊断为:1.眼球内异物、2.右眼球破裂伤、3.右眼内炎、4.右眼外伤性白内障、5.右眼眶骨折。谭文江在该院先后3次住院治疗(共18日)，8次门诊治疗，在安康市中医医院门诊治疗1次，共计支出医疗费用30572.71元(含谭文宪垫付医疗费11000元)，交通住宿费共计3500元。2018年11月6日，谭文江损伤经陕西安康金州司法鉴定中心鉴定:被鉴定人谭文江外伤致右眼损伤，盲目无光感，属八级伤残。谭文江支出鉴定费1008元。2019年4月22日，谭文江在陕西安康金州司法鉴定中心作“三期”鉴定:被鉴定人谭文江外伤致右眼损伤，盲目无光感，误工期为180日，护理期为45日，营养期为45日。支出鉴定费864元。2019年4月28日，谭文江诉至一审法院，请求依法判令:1、鼎鑫公司、谭文宪连带赔偿谭文江医疗费、住院生活补助费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、交通住宿费、精神抚慰金、鉴定费、后续治疗费、打字复印费共计172418.71元;2、本案诉讼费由鼎鑫公司、谭文宪承担。诉讼中，经一审法院主持调解，当事人于2019年6月15日达成调解协议:1、鼎鑫公司一次性赔偿谭文江医疗费、住院生活补助费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、交通住宿费、精神抚慰金、鉴定费、打字复印费共计74000元。2、谭文宪一次性赔偿谭文江医疗费、住院生活补助费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、交通住宿费、精神抚慰金、鉴定费、打字复印费共计21000元。调解后，鼎鑫公司、谭文宪已按调解协议履行。2019年12月26日，谭文江第四次到西安市第四医院住院一天，诊断:1、右眼视网膜脱离。2、右眼玻璃体切除术后。3、右眼无晶体眼。4、右眼巩膜外垫压术后。5、右眼角膜裂伤缝合术后。6、右眼角膜白班。支付医疗费及检查费8743元，交通费70元。2020年1月6日，谭文江去西安市第五医院检查，支付检查费15元，交通费140.5元。2020年4月22至28日，谭文江第五次到西安市第四医院住院一天，诊断:1、右眼硅油眼。2、右眼无晶体眼。3、右眼视神经萎缩。4、右眼角膜白班。支付医疗费及检查费3171.42元，交通费140.5元。2020年5月15日，谭文江第六次到西安市第四医院住院一天，诊断:1、右眼硅油眼。2、右眼无晶体眼。3、右眼视神经萎缩。4、右眼角膜白班。5、右眼玻璃体切除术后。支付医疗费及检查费866.2元，交通费140.5元。2020年6月25日，谭文江去西安市第四医院门诊检查治疗，支付检查医疗费866.02.元，交通费140.5元。2020年9月4日，谭文江第七次到西安市第四医院住院一天，诊断:1、右眼硅油眼。2、右眼无晶体眼。3、右眼视神经萎缩。4、右眼角膜白班。支付医疗费及检查费3656.56元，交通费70元。2020年9月10日，谭文江在西安市第四医院门诊检查治疗，支付检查医疗费35.74元。交通费140.5元。2020年11月10日至11日在西安市第四医院门诊检查治疗支付医疗费52.22元。交通费140.5元。2020年1月4日至2020年11月14日期问，谭文江在石泉县医院门诊检查治疗，支付检查费717.68元。谭文江共计支付医疗费24379.23元，交通费983元，住宿费758元。2020年12月4日，谭文江诉至一审法院院，请求依法判令:1、鼎鑫公司、谭文宪赔偿谭文江医疗费24430.49元、住院生活补助费1500元、误工费10800元、护理费9000元营养费360元、交通住宿费2250元、住宿费750元，共计49090.49元;2、诉讼费由鼎鑫公司、谭文宪承担。诉讼中，谭文江放弃在安康中医医院治疗左眼的诉讼请求。一审法院认为，鼎鑫公司为拓宽到经营场所的村级公路，将部分工程发包给谭文宪施工。谭文宪承包工程后，雇佣谭文江砌石坎，谭文江在施工中用铁锤敲击石块时，不慎被飞起的碎石粒损伤右眼。鼎鑫公司、谭文宪与谭文江之间形成劳务关系。按照《中华人民共和国民法典》的法律规定，提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案谭文江因务工受伤的损失，已经一审法院(2019)陕0922民初647号民事调解书调解，鼎鑫公司、谭文宪已按55%、15%的责任比例一次性赔偿谭文江医疗费、住院生活补助费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、交通住宿费、精神抚慰金、鉴定费、打字复印费。但谭文江的后期治疗费未在调解中一次性解决。谭文江后期发生的治疗医疗费、就医交通费、就医及住院生活补助费，应按照双方已达成的各自责任比例(即:鼎鑫公司承担55%，谭文宪承担15%，谭文江承担30%)承担赔偿。谭文江请求鼎鑫公司、谭文宪赔偿后续治疗所支付合理费用的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持。但谭文江要求赔偿误工费、护理费、营养费项目，因其已按三期鉴定获得了一次性赔偿，故其请求，一审法院不予支持。鼎鑫公司、谭文宪辩称，谭文江受伤损失已一次性赔偿了，不同意再次赔偿的抗辩意见，因本次属后期发生的继续治疗合理费用，故其意见，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、第一千一百九十二条之规定，判决：1.谭文江的后续治疗医疗费24379.23元、交通费983元、住宿费750元、就医及住院生活补助费1500元，共计27612.23元。由鼎鑫公司赔偿55%即15186.73元，由谭文宪赔偿15%即4141.8元，谭文江自行承担30%即8283.7元。二审中，双方当事人均没有提交新证据。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。二审另查明，谭文江在施工中所使用的铁锤系谭文江本人所有。本院认为，本案争议的焦点为：一、谭文江、鼎鑫公司、谭文宪对谭文江的损失承担过错责任比例；二、谭文江的后续治疗费的具体项目及数额。关于焦点一，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，鼎鑫公司将公路拓宽工程部分承包给不具有相应资质的个人谭文宪，存在选任不当的过错，以及对工人的安全施工未尽到安全监管职责，故应当承担事故的主要责任。谭文宪作为谭文江的雇主，未向谭文江提供防护工具、尽到安全保障义务，应当承担事故的次要责任。谭文江使用自己的工具和技术按照自己的意愿提供劳务，本应对铁锤敲打石块产生的危险性有明确的认知，但因未能充分尽到自身的谨慎注意义务也未能做好相应的防范措施，对事故的发生存在一定的过错，应承担一定的过错责任。一审判决对事故的责任划分比例，即鼎鑫公司承担55%的责任，谭文宪承担15%的责任，谭文江自己承担30%的责任，并无不当。关于焦点二，2019年6月25日鼎鑫公司、谭文宪在石泉县人民法院的主持下已经对谭文江在事故中所产生的损失，按鉴定机构出具的鉴定意见对谭文江的误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金等进行了赔付，石泉县人民法院已作出（2019）陕0922民初647号民事调解书。经查，2019年6月25日调解笔录中载明，误工费24000元、护理费45天×150元，营养费45×20元，各项损失（不含后续治疗费）共计143888.71元。谭文江在2019年6月25日前住院治疗18天，在领取民事调解书后至本次起诉前住院治疗4天。2019年民事调解书中所载明的误工费、护理费、营养费金额已足够补偿谭文江在本次起诉前所产生该三项费用损失。谭文江要求鼎鑫公司、谭文宪支付前述三项费用，依据不足，故本院对该上诉理由不予支持。谭文江提交的票据以及石泉县人民法院向其确认相关费用的谈话笔录，能够证实谭文江后续治疗医疗费24379.23元、交通费983元、住宿费750元、就医及住院生活补助费1500元，一审法院认定谭文江后续治疗费的项目和数额正确。综上所述，谭文江的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律有误，予以纠正，但判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由谭文江负担。本判决为终审判决。审判长  刘效梅审判员  张 燕审判员  刘 悦二〇二一年四月二十七日书记员  赵倩茹