安徽省马鞍山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖05民终578号 上诉人（原审原告）：陶钢，男，1989年5月27日出生，汉族，住安徽省马鞍山市雨山区。 委托诉讼代理人：陈激扬，安徽长城律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心，住所地安徽省马鞍山市花山区万嘉颐园一村17栋103号。 法定代表人：李进玉，该公司经理。 委托诉讼代理人：邢来金，安徽江南律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曹**刚，马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心实际控制人。 上诉人陶钢因与被上诉人马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心劳动争议纠纷一案，不服马鞍山市花山区人民法院（2020）皖0503民初5821号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陶钢上诉请求：撤销一审判决并依法改判。事实和理由：双方存在劳动关系,一审判决认定双方系合作关系明显错误。陶钢提交的与马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心法定代表人李进玉、实际控制人曹**刚微信聊天记录证明陶钢需接受马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心管理,且双方约定陶钢月工资是8000元，每月只能休息4天,休假1天扣除1天工资。马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心在仲裁庭审记录中明确认可了前述两组微信聊天记录的真实性，由以上可见双方明显系劳动关系。另,笔记本记事证明,2020年5月9日,双方在终止劳动关系进行结算时,仅对工资进行结算,并未涉及到马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心所称按照合作协议中约定的利润比例进行分配。 马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心辩称，承包合作合同一直履行到2020年5月9日。双方结算以后，扣除陶钢提前支取的收入,陶钢无盈余，由此，双方产生矛盾。为妥善解决争议，马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心才不得已按陶钢团队人员的工资费用加上押金补贴陶钢21734元。 陶钢向一审法院起诉请求：判令马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心支付陶钢未签劳动合同双倍工资56000元、法定休息日加班工资27954元、节假日加班工资11034元、养老保险费赔偿12800元、医疗保险费赔偿704元，合计108492元。 一审法院认定事实：2019年9月初，陶钢与马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心的实际控制人曹**刚就汽车维修和养护的合作经营进行了商谈，陶钢、马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心于2019年9月8日签订了一份《鑫艺达汽车养护中心（洗美中心）合作合同》，合同约定的主要内容为：马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心将汽车养护中心交由陶钢负责经营，双方分工合作，共同经营，共负盈亏，盈余分配以每月利润为依据，按比例分配，双方共同决定合作重大事项，经营所得的营业款由陶钢交予马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心或由马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心直接收取，马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心负责会计出纳，陶钢随时监督现金状况；2019年9月9日至2019年12月9日为风险期，每月营业额减去房租、水电、人员工资、配件、消耗品，再以剩余利润双方按比例分配，陶钢将人员工资标注明确给马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心；2019年12月10日到2022年9月8日为正常营运期，每月营业额减去房租、水电、配件、消耗品，剩余利润按马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心51%，陶钢49%进行分配（包括店内所有人员工资及其他待遇）。合作期间，汽车养护中心的养护、修理等工作人员由陶钢负责招聘进店，由陶钢管理、安排工作，并由陶钢考勤并制作工资表，工资表由陶钢交予马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心，马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心按陶钢标明的工资发给陶钢，再由陶钢向员工发放。期间陶钢也将自己按每月8000元的标准与其他人员一起报送马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心发放。2020年5月9日，马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心通知陶钢解除合作关系，并向陶钢退还了签订合同时所交的保证金21734元。陶钢认为双方虽签订了合作合同，但只是履行了几天就未继续履行，后来就废除合同，改成陶钢每月领取工资8000元，双方变成了单纯的劳动关系。为此，陶钢向马鞍山市花山区劳动人事争议仲裁委员提起解除劳动合同争议仲裁，要求马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心支付与案涉诉请相同的各项款项，该委于2020年9月10日作出花劳人仲案字（2020）第92号仲裁裁决书，驳回陶钢的仲裁申请。 一审法院认为,陶钢、马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心之间签订的《鑫艺达汽车养护中心（洗美中心）合作合同》，系双方真实自愿达成，且不违反相关法律规定，合同合法有效，对双方均具有约束力。该合同明确了由马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心将汽车养护中心交由陶钢负责经营，马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心参与合作事业的管理，双方共同决定合作重大事项，共同经营，共负盈亏，按盈利后的比例分成等。由此可见，陶钢在马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心处的工作行为，是以合同意义下的经营者身份与马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心平等合作经营而作业，双方不具有人身上的隶属关系，双方之间是为了实现共同发展、共获利益的一种合作合同关系，不属于劳动关系。其次，陶钢以双方之间的微信聊天内容为主要证据，来证明双方已废除合作合同，马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心已实际向其发放了固定工资，从而表明与马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心之间存在事实上的劳动关系。经法庭审查，陶钢所提交的相关微信聊天截图复印件，系电子证据，具有可删改性，在马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心已提出微信内容存在篡改的异议下，陶钢未能提供发出、接受微信聊天的原始载体（手机接收的位置及内容等），又未补充其他证据加强佐证，仅凭聊天截图复印件为证，依法不予采信。即便陶钢所提交的相关微信聊天截图内容复印件真实客观，但从其内容上看，所反映的也是双方合作合同履行期间，在陶钢提出不想上班，要求马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心向其发放工资作家庭生活费用的情形下，马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心方怕影响经营而向其每月发放款项，微信中陶钢并未提出废除合同，马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心也未表示解除合同。在合作合同履行期间，陶钢单方不按合同约定的获利的分式，每月按8000元领取视为工资，不符合常理；相反，马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心所称的每月领取的8000元款项并非工资，是提前预支（因马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心方负责现金出纳），分红时要按合同约定作扣除，较符合民事交易习惯和常识。因此，陶钢、马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心在合作合同履行期间，没有达成解除合同、建立劳动关系的合意，双方之间不存在事实上的劳动关系。综上所述，陶钢、马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心之间不存在劳动关系，对陶钢的各项诉讼请求，依法不予支持。判决：驳回陶钢的诉讼请求。一审案件受理费减半收取计5元，由陶钢负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对陶钢提交的一份电话录音证据本院认定如下：因该录音证据内容的真实性马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心不予认可，且录音内容无其他证据佐证，本院对该份证据不予认定。因此，本院对一审法院查明的基本事实予以确认。 本院认为，综合陶钢的上诉请求及马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心的答辩意见，本案二审争议焦点为：陶钢与马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心之间是否存在劳动关系。2019年9月8日，陶钢与马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心签订了《鑫艺达汽车养护中心（洗美中心）合作合同》，合同约定：马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心将汽车养护中心交由陶钢负责经营，双方分工合作，共同经营，共负盈亏；经营所得的营业款由陶钢交予马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心或由马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心直接收取，马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心负责会计出纳，陶钢随时监督现金状况；陶钢将人员工资标注明确给马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心；陶钢在合同生效日起缴纳合作运营担保金两万元人民币，其担保金从第四个月正常运营开始扣除五千元人民币至扣满为止。陶钢在合同期内带领员工准时上班，工作服装穿戴整齐服务好客户。双方对合作期间的职责分工进行了明确约定。合同签订后，陶钢按照合同约定缴纳担保金并招聘工作人员进店。养护中心的营收统一由马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心法定代表人收取，陶钢对工作人员进行考勤并核算工资，工资表由陶钢交予马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心，马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心按陶钢标明的工资数额交由陶钢，再由陶钢向员工发放，在双方解除合作关系后，马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心向陶钢退还担保金。上述事实均表明，陶钢与马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心之间在解除合作合同之前一直按照合作协议约定的职责分工负责养护中心的运行，陶钢与马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心之间不具有劳动关系的特征。陶钢主张双方在合作合同履行期间曾协商一致不再履行合作协议，其仅作为公司员工接受公司管理，但其未提供有效证据予以证明。因此，陶钢以双方之间存在劳动关系为由诉请马鞍山市花山区鑫艺达汽车养护中心支付加班费、赔偿金缺乏依据，一审法院判决驳回其诉讼请求并无不当。 综上所述，陶钢的上诉请求不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由陶钢负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 费长城 审 判 员 吴静旻 审 判 员 郝静静 二〇二一年四月二十日 法官助理 彭 立 书 记 员 李云娇 附：相关的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。