安徽省淮北市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖06民终189号 上诉人（原审被告）：吴静静，女，1992年4月6日出生，汉族，户籍地安徽省淮北市相山区，经常居住地安徽省淮北市相山区。 委托诉讼代理人：徐伟，安徽华翰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：江苏小鹿影视（集团）有限公司，住所地徐州市云龙区绿地商务城（B7-5地块）商务办公楼1号楼-611。 法定代表人：何凯强，该公司董事长。 委托诉讼代理人：丁圣洁，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：孟昊，安徽安港律师事务所律师。 上诉人吴静静因与被上诉人江苏小鹿影视（集团）有限公司（简称江苏小鹿公司）合同纠纷一案，不服安徽省淮北市相山区人民法院（2020）皖0603民初4711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吴静静及其委托诉讼代理人徐伟，被上诉人江苏小鹿公司的委托诉讼代理人丁圣洁、孟昊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴静静上诉请求：1.撤销一审判决，驳回江苏小鹿公司一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由江苏小鹿公司负担。事实和理由：一、一审判决认定2019年11月6日,江苏小鹿公司与吴静静签订了《演艺事业合作合同》是错误的。签订《演艺事业合作合同》的地址系在安徽省淮北市相山区××广场××座××层,合同中的其安徽分公司地址亦为安徽省淮北市相山区××广场××座××层,由此可知:和吴静静签订合同的应系江苏小鹿公司的安徽分公司。因此,本案中的江苏小鹿公司不具有诉讼主体资格。二、江苏小鹿公司与吴静静签订了《演艺事业合作合同》是无效的。首先、江苏小鹿公司的所谓安徽分公司并没有经过合法的工商注册登记,其次,其所谓的安徽分公司甚至江苏小鹿公司均不具备经纪人资质。三、一审法院认定涉案拼音帐号ＪＪ199588系上诉人吴静静所有是错误的。本案事实是案涉的所谓小号并非吴静静注册,是其母亲用自己的身份证号注册的账号,其母亲看到吴静静以前在网络上直播,其出于好奇就自己注册了一个账号作为生活娱乐,这个帐号就是江苏小鹿公司诉称的所谓吴静静的小号。此账号也只是吴静静的母亲和吴静静平时用来娱乐消遣,并不以任何盈利为目的,只是单纯的生活琐事分享。江苏小鹿公司提供的截图和视频,只是部分画面,不具证据的完整性、合法性,依法不具有证明效力。且吴静静偶尔在其母亲的帐号出现,也完全不能证明案涉账号系吴静静所有。四、一审法院认定吴静静使用个人小号进行直播,三次收入为22830.9元是错误的,且江苏小鹿公司没有提供任何证据。江苏小鹿公司没有提供任何证据证明吴静静在5月份、6月份和7月份的直播中获得三次收入合计为22830.9元,吴静静在偶尔的直播中基本上没有盈利或是获得过收入。五、退一万步讲,即使吴静静进行了直播,也并没有违反《演艺事业合作合同》第八条第2款的约定,其不应承担违约责任。该条款约定:“在本合同期内,乙方在未取得甲方书面同意情况下,承接任何演艺活动均视为违约....”吴静静并没有承接过除江苏小鹿公司以外的任何演艺活动。而吴静静即使在抖音直播也显然不应理解为“承接演艺活动”。 江苏小鹿公司辩称，一是江苏小鹿公司具有本案诉讼主体资格。本案中，双方签订的合同上表明了主体是江苏小鹿互娱信息技术有限公司（变更前），从江苏小鹿公司一审提交的营业执照、变更通知书能够证明自身的主体资格。签约地为淮北市，并不能得出签约主体为淮北分公司。江苏小鹿公司名称变更前后，经营范围都包括：广播电视节目制作，变更前的许可证更是标明具备但不限于与艺人签约演艺合同独家代理、进行直播视频事业及相关经营的权利。二是吴静静称案涉合同无效不正确。首先，江苏小鹿公司营业执照齐全，并得到相关部门办理了许可证，具备与艺人签约的权利。其次，签约主体为总公司，分公司仅是工作场所，分公司经过工商注册。江苏小鹿公司是合同的主体，吴静静在一审过程中也认可与江苏小鹿公司形成事实上的合同关系。三是吴静静称案涉抖音号不是其所有不正确，从该抖音号JJ99588的字母JJ可以看出是静静拼音首字母缩写，其称是娱乐消遣，没有获利也与事实不符。从江苏小鹿公司一审提交的证据可以看出吴静静进行了直播活动，从江苏小鹿公司提供的微信记录也可以证明和吴静静沟通多次并进行了善意的警告。上述抖音号是否为吴静静所有，与吴静静的违约并不冲突，双方签署的是独家经纪合同，吴静静在合同期间直播必须用江苏小鹿公司规定的账号，在没有江苏小鹿公司同意的情况下，用其他账号直播并盈利，已构成违约。四是吴静静三次违约直播收入22830.9元是事实，江苏小鹿公司一审提供的三次收入明细由视频、截图，这仅是江苏小鹿公司发现的，没发现的就不得而知了。吴静静应该按照违约金18万元进行赔偿。吴静静称其没有进行演艺活动是错误的，演艺活动包含直播，在直播中吴静静唱歌、跳舞，当然属于演艺活动。 江苏小鹿公司向一审法院起诉请求：1.判令吴静静支付江苏小鹿公司违约金181909元；2.判令吴静静停止使用个人小号进行直播演艺；3.本案的诉讼费及因本案产生的其他费用均由吴静静承担。 一审法院认定事实：2019年11月6日，江苏小鹿互娱信息技术有限公司（甲方）与吴静静（乙方）签订了《演艺事业合作合同》，约定：根据甲方提供的场地及时间，乙方按照甲方安排进行网络直播（演艺类型）工作，同时乙方保证履行甲方同第三方签署的有关乙方提供演艺活动的相关协议。在合同期限内乙方全权授权甲方作为其唯一经纪人，甲方接受乙方的授权，同时在合同期内乙方不得接受或参加非甲方提供的演艺活动或类似工作。合作期限为2019年11月1日至2021年11月1日止。合同期内乙方因演艺活动（网络直播）的收入（含税），甲方在扣除运营成本费用后的净收入，乙方获得40%。在本合同期内，乙方在未取得甲方书面同意的情况下，承接任何演艺活动均视为违约，乙方应向甲方支付违约金，违约金数额为乙方参加活动所得收益的80%，在合同期内除双方另行约定外，乙方单方解除合同或未通知甲方的情况下同其他演艺公司签约视为根本违约，乙方赔偿甲方违约金（违约金标准为乙方已履行部分单月最高收益乘以未履行期限）。江苏小鹿互娱信息技术有限公司在该合同下方甲方处加盖印章，吴静静在乙方处签名。合同签订后，双方即开始履行合同。2019年12月，吴静静以个人原因申请暂停直播，江苏小鹿公司同意了吴静静的请求，但要求吴静静不得在公司不知情的情况下单独或与其他公司签约进行网络直播。此后，吴静静另行注册抖音账号JJ199588并以用户名为小阿俏进行盈利性网络直播，江苏小鹿公司发现后予以劝阻，但其仍进行网络直播，致本案纠纷发生。另查，吴静静于2020年5月11日、2020年6月9日、2020年6月18日，三次直播收入分别为330.9元、10300元、12200元，计22830.9元。再查，2020年5月20日，经徐州市市场监督管理局核准，江苏小鹿互娱信息技术有限公司将公司名称变更为江苏小鹿公司。 一审法院认为，吴静静与江苏小鹿公司签订的《演艺事业合作合同》是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，系有效合同，双方均应严格遵守并履行。但在合同履行过程中，吴静静违反该合同约定即合同期内不得接受或参加非江苏小鹿公司提供的演艺活动或类似工作的规定，故江苏小鹿公司请求吴静静停止使用个人小号进行直播演艺并支付违约金，具有事实及法律依据，予以支持。对于违约金数额。江苏小鹿公司要求吴静静按照在该公司最高单月收入乘以未履行期限计算，但吴静静并未违反案涉合同第八条第三项，即单方解除合同或与其他演艺公司签约，故违约金应按合同第八条第二项计算，以吴静静用个人小号直播获得的三次收入22830.9元的80%计算，即18264.72元。吴静静辩称其直播使用的小号（小阿俏）系其母亲所有的，但未提供证据证明，而且该账号注册信息与其母亲真实情况不符，故对其辩称，不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用解释》第九十条规定，判决：一、吴静静于2021年11月1日前不得使用小号进行演艺直播；二、吴静静于判决生效之日起十五日内支付江苏小鹿公司违约金18264.72元；三、驳回江苏小鹿公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3938元，因本案适用简易程序审理，减半收取1969元，由江苏小鹿公司负担1841元，吴静静负担128元。 二审期间，吴静静提供证据一、况淑云及吴静静的身份信息、抖音账户（JJ199588）截图（复印件）及抖音账户实名截图。拟证明：涉案抖音号所有人系况淑云，使用人也是况淑云。该抖音号与吴静静没有关系。吴静静只是在其母亲（况淑云）使用抖音号的时候偶尔上镜，这是家庭成员之间的一种互动，吴静静偶尔在该抖音号里面出现，不能说明该抖音号是吴静静在使用，更不能证明吴静静在盈利。证据二、对江苏小鹿公司举报信息。拟证明：对江苏小鹿公司进行举报，市场监督管理局告知不立案，理由是该商家提供注册地址安邦财富广场21层A2103A2104的安徽洋葱文化传媒有限公司的营业执照，江苏小鹿公司地址公司存在违法使用别的公司的地址的行为，签订合同的行为是无效的，存在欺诈隐瞒事实。 江苏小鹿公司质证意见为，对证据一三性均有异议，图片并不能证明是吴静静母亲注册，上面的作品图片完全是该账号实际所有的或有权利登录的人进行添加，不排除是吴静静本人添加，实名认证的图片信息都是隐藏的，既看不清身份证证明，也不显示真实姓名，上面更没有实名认证什么平台，什么账号，完全没有证明力。且江苏小鹿公司提供的证据证明该账号由吴静静在双方合同期限内违约擅自多次进行私自直播，该账号的确是吴静静本人注册，即使不是本人注册那么吴静静也是多次违约直播并盈利，依然构成违约。达不到其证明目的。对证据二的真实性无异议，与本案无关，该证据显示为不立案，安徽洋葱文化传媒公司是江苏小鹿公司的一个子公司，达不到其证明目的。 本院认证意见是：证据一，即使该账号不是吴静静本人注册，结合一审江苏小鹿公司所举证据及吴静静本人的自认，可以认定在合同期限内吴静静存在违约直播行为，对该证据的证明目的不予采信。证据二，并不能证明双方之间的合同存在无效的情形，对其证明目的亦不予采信。 江苏小鹿公司未提供新证据。 经审理，本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为：1.江苏小鹿公司是否具有诉讼主体资格；2.案涉合同是否有效；3吴静静是否存在违约行为，违约金如何计算。 关于江苏小鹿公司是否具有诉讼主体资格问题。本案中，江苏小鹿公司的前身江苏小鹿互娱信息技术有限公司作为甲方于2019年11月6日，与吴静静乙方签订了《演艺事业合作合同》，双方在合同履行过程中发生了争议，江苏小鹿公司的起诉符合民事诉讼法一百一十九条的规定，故吴静静称江苏小鹿公司不具有诉讼主体资格的上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于案涉合同是否有效问题。本案合同的签订主体为江苏小鹿公司的前身江苏小鹿互娱信息技术有限公司与吴静静，吴静静所称的分公司不管是否经过注册，因不是本案合同的当事人。江苏小鹿公司的经营范围包含演出经纪，现有证据亦不能证明案涉合同存在合同法第五十二条规定的无效的情形，故吴静静称案涉合同无效的上诉理由不成立，本院不予支持。 关于吴静静是否存在违约行为，违约金如何计算的问题。本案中，吴静静一审期间对江苏小鹿公司举证证明其擅自使用注册小阿俏账号，进行直播并获利的证据，予以认可。二审过程中称上述账号并不是其本人注册，并称其为友情客串，不存在盈利的情况。吴静静所举证据未经相关部门确认，对其真实性无法确认，更不能说明其仅为偶尔客串的情形。案涉抖音号为吴静静本人所有亦或其母亲所有，并不能否认吴静静在与江苏小鹿公司案涉合同存续期间，未经江苏小鹿公司同意存在私自直播的行为。根据合同的约定，吴静静存在违约行为。一审法院依据双方合同第八条第二项的约定，对于违约金数额进行计算，并无不当。 综上，吴静静的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费257元，由吴静静负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  王 艳 审 判 员  李向荣 审 判 员  郑泽恩 二〇二一年四月二十三日 法官助理  祁 伟 书 记 员  王 钱 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。