陕西省安康市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)陕09民终483号上诉人（原审原告）：安康市公共交通有限责任公司，住所地陕西省安康市汉滨区。法定代表人：张晓强，系公司董事长。委托诉讼代理人：徐生明，陕西持衡律师事务律师。被上诉人（原审被告）：张治，男，1976年2月12日出生，汉族，住陕西省安康市汉滨区。上诉人安康市公共交通有限责任公司（以下简称公交公司）因与被上诉人张治劳动合同纠纷一案，不服陕西省安康市汉滨区人民法院(2020)陕0902民初2793号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月1日立案后，依法组成合议庭，因符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，本院经阅卷和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。公交公司上诉请求：1撤销202009022793一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求，解除双方劳动合同关系，上诉人不承担被上诉人经济补偿金和工资。事实和理由：1.原审认定上诉人承担张治经济补偿金14228.03元属于认定事实不清，适用法律错误，张治因病请假治疗后，公交公司要求张治做全面体检，以明确其是否具备继续驾驶的身体条件，张治拒绝提供体检证明并开始旷工，公交公司发函要求张治回公司上班，张治也不服从公司安排，公交公司此时与张治解除劳动合同，无需向张治支付经济补偿金；2.原判认定张治病假期间的工资9473.93元为认定事实错误，张治患病期间的工资标准应按安康市最低工资标准每月1600元的80%计算；3.原判认定上诉人向张治支付未休带薪年休假工资、法定节假日加班工资为认定事实错误，公交公司已告知张治享有年休假的权利，考勤表也证实了张治在法定节假日进行了休假。张治辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。公交公司向一审法院起诉请求：1.判令公交公司无需支付张治经济补偿金14228.03元，工资9473.93元（2020年1月11日至3月18日），未休带薪年休假工资6476.71元，法定节假日加班工资8597.56元；2.诉讼费用由张治承担。一审法院认定事实：2016年10月1日张治入职公交公司，从事驾驶员岗位。2019年9月29日双方签订了一年期的书面劳动合同。2020年1月10日至同年1月15日张治因病住院，被诊断为：1、冠状动脉粥样硬化性心脏病；2、高血压病3级；3、颈动脉粥样硬化斑块形成。2020年1月11日张治向公交公司请假35天（2020年1月11日至2020年2月15日）。2020年2月16日请假14天（2020年2月16日至2020年2月29日）。假满后张治到公交公司上班，公司以张治的健康状况不适合公交车司机岗位为由，要求张治进一步体检，未安排张治工作岗位，同时自2020年1月11日起未向张治支付工资。2020年3月19日张治向安康市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求与被申请人公交公司解除劳动关系，由被申请人公交公司向申请人张治支付2020年1月11日至2020年5月的工资22921.2元，解除劳动合同经济补偿金19616元，未休带薪年休假工资11273.5元，周末加班一倍工资7846.3元，法定节假日双倍工资11769.6元，未为申请人交纳社会保险的损失36752.4元，向申请人返还押金2000元。2020年5月19日公交公司向张治送达《通知》，要求张治于2020年5月22日前回公司报到上班，逾期将解除与张治的劳动合同。2020年5月27日公交公司向张治下达《劳动合同解除通知书》，通知自2020年3月1日起公交公司与张治解除劳动合同。2020年6月15日安康市劳动人事争议仲裁委员会作出安劳人仲案字（2020）39号裁决书，公交公司不服202039该裁决书，诉至法院。安康市劳动人事争议仲裁委员会在仲裁阶段查明，张治2019年1月至12月的平均工资为4328.95元（含加班工资）。张治与公交公司解除劳动关系前12个月平均工资为4065.15元。张治在公交公司工作期间未休年休假。一审法院认为，双方对解除劳动合同关系的时间（2020年3月19日）无异议，据此认定双方建立劳动关系的时间为2016年10月1日至2020年3月19日。本案争议焦点为：1、张治申请解除劳动合同，公交公司应否支付经济补偿金？2、张治请假期间的工资应如何计算？3、张治主张的未休带薪年休假工资及法定节假日加班工资是否支持？一、公交公司应否向张治支付解除劳动合同的经济补偿金的问题。在履行《劳动合同》中，张治身体患病，双方应协商是否继续履行《劳动合同》或者变更原来的《劳动合同》，公交公司没有与张治协商变更《劳动合同》，未为张治调整岗位，甚至未向张治支付请假期间的工资，双方均要求解除劳动关系，应认定非劳动者原因解除劳动合同，而非公交公司诉称的因张治旷工公交公司解除了双方的劳动合同，故公交公司应向张治支付经济补偿金，仲裁裁决书按照张治的工作年限计算经济补偿金为14228.03元，双方对经济补偿金的金额未提出异议，予以支持。二、张治请假期间的工资应如何计算的问题。参照《关于加强企业职工疾病休假管理保障职工疾病休假期间生活的通知》的规定，结合张治工作年限，其请假期间工资按照正常工资的70%支付，双方对仲裁裁决书认定的请假期间工资金额9473.93元未提出异议，予以支持。三、张治主张的未休带薪年休假工资及法定节假日加班工资的问题。带薪年休假是职工享有的福利，本案张治未休年休假，公交公司应向张治支付未休年休假工资报酬。双方对仲裁裁决书认定的带薪年休假工资金额6476.71元未提出异议，予以支持。张治在工作期间法定节假日的上班情况，双方在庭审中同意按照考勤表的上班情况予以核算，公交公司提供的考勤表缺少2018年4、5月的考勤记录，除2018年4、5月外，张治法定节假日上班的天数为20.5天（其中0.5天是张治在2019年2月4日上班半天），2018年4、5月的法定节假日有两天，公交公司不能提供2018年4、5月的考勤情况，认定张治在2018年4、5月期间的法定节假日在上班，张治法定节假日上班天数认定为22.5天。双方对仲裁裁决书认定的法定节假日加班工资标准4065.15元/月无异议，据此计算，公交公司应支付张治法定节假日加班工资为8410.65元（4065.15元/月÷21.75天X22.5天X2=8410.65元）。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第二十九条、第三十八条、第四十七条之规定，一审判决：1.安康市公共交通有限责任公司与张治的劳动合同关系于2020年3月19日解除；2.安康市公共交通有限责任公司向张治支付解除劳动合同的经济补偿金14228.03元；3.安康市公共交通有限责任公司向张治支付2020年1月11日至2020年3月18日期间的工资9473.93元，未休带薪年休假工资6476.71元，法定节假日加班工资8410.65元；4.安康市公共交通有限责任公司向张治返还押金2000元;5.驳回安康市公共交通有限责任公司的诉讼请求。二审中，双方当事人均没有提交新证据。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、公交公司是否应向张治支付经济补偿金14228.03元，二、公交公司是否应向张治支付张治工资9473.93元（2020年1月11日至3月18日）；三、公交公司是否应向张治支付未休带薪年休假工资6476.71元、法定节假日加班工资8410.65元。关于焦点一，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条分别规定，未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同；劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。公交公司于2020年1月11日起未向张治支付工资，张治于病假期满后到公司要求上班，公交公司未安排张治上班或为其调整岗位，张治于2020年3月19日提起劳动仲裁要求与公交公司解除劳动合同关系并主张经济补偿金，符合上述法律规定。关于经济补偿金的金额14228.03元，依据张治工作年限和工资标准计算，公交公司未提出相反证据证明与事实不符，故公交公司应当向张治支付经济补偿金14228.03元。关于焦点二，张治2020年1月11日至3月18日的工资金额应按何种标准计算。《陕西省劳动厅转发劳动部的通知》第一条规定，企业职工因病或非因公负伤在医疗期内的病假工资，按其实际工龄的长短发给，其标准为实际工作年限十年以下，在本单位工作年限五年以下的，发给本人工资收入的70%。张治在公交公司上班三年有余，其患病期间的工资按其本人工资收入的70%计算得出2020年1月11日至3月18日的工资金额9473.93元，符合上述规定。公交公司提出张治患病期间的工资标准应按安康市最低工资标准的80%计算的上诉理由，于法无据，本院不予采纳。关于焦点三，根据公交公司提供的考勤表和工资发放记录，公交公司应向张治支付未休带薪年休假工资6476.71元、法定节假日加班工资8410.65元。公交公司提出张治已休年休假和已足额支付张治法定节假日加班工资，但未提交证据证明，本院对该上诉理由亦不予采纳。综上所述，安康市公共交通有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由安康市公共交通有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘效梅审判员  张 燕审判员  刘 悦二〇二一年四月十五日书记员  王 晔