湖北省钟祥市人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂0881民初964号原告：刘扬财，男，1962年3月1日出生，汉族，住钟祥市。委托诉讼代理人：谭孝祥，湖北飞奥律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：湖北京奥建设工程有限公司，住所地武汉市东西湖区银湖科技产业开发园18号（14），统一社会信用代码91420112792432978R。法定代表人：戴汉龙，总经理。委托诉讼代理人：王思琪，湖北今天律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告刘扬财诉被告湖北京奥建设工程有限公司劳动争议一案，本院于2021年3月12日立案后，依法适用简易程序于2021年4月27日公开开庭进行了审理，原告刘扬财及其委托诉讼代理人谭孝祥、被告湖北京奥建设工程有限公司的委托诉讼代理人王思琪到庭参加诉讼。现已审理终结。原告刘扬财向本院提出诉讼请求：1.请求确认原告与被告之间成立劳动关系。事实及理由:经工友吴朝雄介绍，原告于2020年12月24日进入被告公司在钟祥市银湖城建筑工地从事模板木工工作。同年12月26日，原告在工作过程中，因被告提供的劳动工具出现故障，锯片破裂后飞溅创伤原告面部。当时有工友肖某、周某在场。事故发生后，被告安排其主管谢首方将原告送往钟祥市中医院，但中医院不收，才将原告送往荆门市第一人民医院住院治疗。原告在荆门市第一人民医院住院治疗11天，转回钟祥中医院住院19天。期间医疗费全部由被告安排谢首方支付。出院后，原告多次要求被告落实工伤待遇，被告总以各种理由推诿。2021年3月10日，原告向钟祥市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委对原告的仲裁申请不予受理。综上所述，原告认为，原告与被告之间虽未签订书面劳动合同，但根据《劳动合同法》第七条之规定，原告与被告之间的劳动关系自用工之日起建立。为此，特依法提起诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。原告刘扬财为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：A1、身份证复印件一份，证明申请人的诉讼主体资格。A2、工商信息打印件一份，证明被告的诉讼主体资格。Ａ3、证人肖某、周某出具的证明各一份，证明申请人与被申请人之间存在事实劳动关系。A4、住院病历2套、出院诊断证明2份、双向转诊书一份、出院记录2份、医疗费发票7张，证明申请人受伤住院治疗的情况，医疗费被申请人已经支付。A5、不予受理通知书和送达回证各一份，证明原告提起劳动仲裁的事实。被告湖北京奥建设工程有限公司辩称：1.劳动关系系劳动者与用人单位之间形成相对稳定具有劳动内容领取劳动报酬，存在管理与隶属关系的权利义务关系。从形式上看本案原告与被告没有订立书面劳动合同，从实质要件上看原告在被告公司无固定工作岗位和工作内容，且与被告公司不存在管理与被管理具有身份上的从属关系，不符合劳动关系构成要件。2.原告系在工地上从事模板工工作，实践中这种工作流动性大，原告系不清楚被告有长期劳动关系的合意。双方不存在建立长期稳定劳动关系的预期，因此原被告没有建立劳动关系的合意，不成立劳动关系，综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告湖北京奥建设工程有限公司向本院提交了如下证据：B1、汉川誉诚劳务服务有限公司营业执照复印件、法人身份证复印件、分包方施工资质证书复印件、安全生产许可证复印件、建设工程农民工工资委托支付协议复印件二份、建设工程施工劳务分包合同复印件二份。证明该公司属于合法分包，与原告不存在任何关系。经审理查明，被告湖北京奥建设工程有限公司是2006年10月26日登记成立的有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围包括土建工程、建筑安装及装饰工程等，房屋建筑工程施工总承包壹级资质，其在承建钟祥银湖地产有限公司的建设工程后，将所承建的钟祥银湖城10#及地下室劳务工程及钟祥银湖城13#及地下室劳务工程分包给汉川誉诚劳务服务有限公司，提供分包劳务内容：劳务分包人负责组织承担甲方提供的钟祥银湖城工程中10#及地下室和13#及地下室施工图纸、发包人招标文件所包括的地下室及主体土建安装劳务施工，不限于砌体砌筑、砼浇筑、模板安拆、钢筋制安、脚手架搭拆、墙面粉刷、地面找平、屋面及厨卫防水、涂料油漆、常规水电安装及预埋等所有内容的劳务施工。汉川誉诚劳务服务有限公司系在2019年9月18日登记注册的有限责任公司（自然人独资），经营范围包括建筑劳务分包服务，建筑工程施工。2019年11月25日取得孝感市住房和城乡建设局授予的建筑业企业资质证书，资质类别及等级为：施工劳务资质不分等级。原告刘杨财2020年5、6月份曾在该工地的10#楼从事模板木工工作，工作结束结清工资后过了一段时间，又经工友介绍，于2020年12月24日进入被告公司在钟祥市银湖城项目建筑工地13#从事模板木工工作，工作期间原告自己携带安全帽、工作手套和工作服。同年12月26日，原告在工作过程中，被突然破裂飞溅的锯片创伤原告面部。事故发生后，被告送往钟祥市中医院抢救，之后又被送往荆门市第一人民医院住院治疗。原告在荆门市第一人民医院住院治疗11天，转回钟祥中医院住院19天。审理中，对于住院治疗期间的医疗费，原告称均由被告单位安排支付，被告称不是被告为原告支付的医疗费。原告出院后，要求被告落实工伤待遇，被告以不存在劳动合同关系为由拒绝支付。2021年3月10日，原告向钟祥市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日，钟祥市劳动人事争议仲裁委员会作出钟劳人仲[2021]不字第10号不予受理通知书，对原告的仲裁申请不予受理。原告不服该决定，遂向本院起诉，要求确认与被告成立劳动关系。本院认为，因原、被告之间并未签订书面劳动合同，故原告主张与被告之间成立劳动关系实际上是主张张双方之间存在事实劳动关系，应根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条的规定确认。该通知第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律，法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。主体方面，本案用人单位系合法用工组织，劳动者系个人，系事实劳动关系的适格主体。该规定第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“工作服”等能够证明身份的证件……考勤记录……。本案中原告到被告承建的工程项目工作，但原告提供劳动的范围已由被告分包给案外人汉川誉诚劳务服务有限公司，案外人汉川誉诚劳务服务有限公司是具备用工主体的有限责任公司。原告在审理中陈述其工作期间自带安全帽、工作手套和工作服，原告在审理中也没有提供证据证明其入职工作是经过被告或者其委托的人的招聘或者录用，也并不直接接受被告管理。基于上述事实和理由，本院认为，原、被告之间并未直接形成事实劳动合同关系；同时也不符合劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定的确认用工主体的范围。综上所述，本院认为原、被告之间不成立事实劳动合同关系，原告请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十七条、第七十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，劳动和社会保障部《关于确认劳动关系事项的通知》第一条、第二条、第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告刘杨财要求确认与被告湖北京奥建设工程有限公司成立劳动关系的请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告刘杨财负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。审 判 员 徐先金二〇二一年四月三十日法官助理 曾露萍书 记 员 李 庆