上海市金山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）沪0116民初11204号 原告(反诉被告)：张政辉，男，1967年11月18日生，汉族，住上海市金山区。 委托诉讼代理人：居杏慧，上海新松律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢静宇，上海新松律师事务所律师。 被告(反诉原告)：盛红萍，男，1968年6月25日生，汉族，住上海市金山区。 委托诉讼代理人：华海斌，上海市群成律师事务所律师。 原告张政辉诉被告盛红萍，反诉原告盛红萍(以下统称被告)诉反诉被告张政辉(以下统称原告)农村建房施工合同纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用简易程序，于2021年4月14日第一次公开开庭进行了审理。原告张政辉及委托诉讼代理人居杏慧、被告盛红萍及委托诉讼代理人华海斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告间的口头农村建房施工合同无效；2.判令被告支付原告房屋修复费用10,000元；3.诉讼费及鉴定费由被告承担。 事实和理由：2019年5月，被告承包原告坐落于上海市金山区亭林镇亭西村9组3087号房屋(以下简称涉案房屋)的建设工程，双方未签订书面合同。根据约定，承包方式为包工包料，双方按照1200元/平方米的标准结算工程款，被告应当于2019年11月底完成房屋结构性封顶。2019年5月20日，原告支付被告工程款100,000元，被告组织人员进场施工。2019年5月30日，原告再次支付被告工程款100,000元。2019年6月1日，被告开始房屋基础及地下室的混凝土浇筑工作，7月份，被告拆除全部模板。原告发现混凝土浇筑存在重大质量问题，承重墙及立柱上产生36条贯穿裂缝，每根承重梁上均有大量裂缝。原告遂要求被告停止施工并立即拆除或修复。但被告停工后至今未修复，故原告起诉。 被告辩称，不同意原告诉讼请求，按照相关规定，口头合同有效，农村建房是否需要资质在《建筑法》也无相应规定；修复费用不同意支付，因为工程质量合格。 被告向本院提出反诉请求：1.判令原告支付被告工程款383,303元；2.判令原告向被告支付逾期付款利某，以383,303元为基数，按照同期银行间同业拆借中心公布的贷款利率计算，自2021年2月19日起至本判决生效日止。 事实和理由：原告因建房将工程发包给被告，工程范围包括建造临时用房、拆除老房子、建造新房子。承包方式为包工包料，工程款按照实际工程量进行结算。被告于2019年4月20日进场开始施工，建造了临时用房，拆除了老房子，并进行了施工。被告为原告施工至房屋基础及地下室完成后，原告与2019年7月10日无故要求被告停止施工。被告多次要求原告进行结算，原告均不予理会，原告的行为已经构成了违约，故被告反诉。 原告辩称，同意按照鉴定意见书及补充意见中载明的涉案工程造价535,407元计算涉案房屋总造价，对于挖掘机进出场费不认可。关于被告主张的利某没有法律和事实依据，双方没有约定付款期限，且施工过程中原告不存在过错，不应当承担违约责任，相反被告存在重大施工工艺问题，应当赔偿原告损失。 经审理查明：2019年5月，原告将涉案房屋的建造工程发包给被告施工，承包方式为包工包料，双方未签订书面合同。2019年5月22日，原告支付被告100,000元工程款。2019年5月30日，原告支付被告100,000元工程款。后原告认为施工质量存在问题，双方产生争议，涉案房屋建造工程停工至今。 另查明，2020年4月16日，案外人上海金赛混凝土有限公司向原告及被告主张混凝土货某178,670元及相应利某，上海市金山区人民法院作出(2020)沪0116民初5177号民事判决书，判决被告应支付案外人货某及利某。 再查明，2020年9月11日，本院组织原、被告进行谈话，原告提出对涉案房屋进行质量鉴定。被告表示同意并提出对涉案房屋现有工程进行审价。通过上海市高级人民法院的委托，上海源正科技有限责任公司于2020年12月15日出具《鉴定意见书》，经检测，涉案房屋施工质量如下：1.涉案房屋半地下室混凝土外墙多处开裂，主要裂缝宽度大于规范要求限值。2.涉案房屋混凝土构件(粱、板、柱、墙)存在多处外观质量缺陷。3.涉案房屋地下室混凝土构件抗压强度现场回弹检测结果满足双方鉴定现场笔录约定标准，即预拌《商品》混凝土发货单中强度等级C35要求。4.涉案房屋现场芯样氯离子含量检测结果基本符合环境等级二a类最大氯离子含量限值0.2%要求。修复方案如下：(1)混凝土裂缝修复，采用压力注浆法，注浆材料采用改性环氧树脂，裂缝清缝后采用环氧胶泥封闭，端部及中部间隔300mm设注浆最，注浆压力为0.2MPa。(2)混凝土表观质量修复，混凝土存在表观质量问题部位面层酥松、孔洞混凝土凿除，表面清洗干净后，刷一层界面剂，采用高强修补砂浆进行修复。另有混凝土墙局部未浇筑部位，基面凿毛处理，表面清理干净，支模并采用高一标号细石混凝土浇筑。 通过上海市高级人民法院的委托，上海华瑞建设经济咨询有限公司于2020年12月10日出具《鉴定意见书》，认定工程总造价为489,586元。被告对鉴定意见提出异议如下：1.钢筋工程量未计算现场安装费用，鉴定机构确认遗漏，出具补充说明增加钢筋施工费用32,184.58元。2.挖机进出场费用，被告认为增加了项目，没有增加费用。鉴定机构认为是按照被告提供的证据进行计算，是否应另行计算，由法院裁定。3.混凝土单价及泵车费用计算依据未按照市场信息价。鉴定机构认为(2020)沪0116民初5177号民事判决书是实际发生的价格，按照采购价计算合理。4.预算表中第二项换填垫层计算是按照砂，现场实际使用的是C20混凝土。鉴定机构出具补充说明增加费用4,118.66元。两项增加的费用中其中企业管理费和利润以及安全防护、文明施工措施费为9,518.2元。 审理中，原、被告就涉案房屋修复所需费用为10,000元达成一致意见。 以上事实，由(2020)沪0116民初5177号民事判决书、中国农业银行交易明细清单、现场照片、上海源正科技有限责任公司的鉴定意见书、补充修复方案、上海华瑞建设经济咨询有限公司的鉴定意见书(初稿)、鉴定意见书、补充意见及当事人双方的当庭陈述为证，并经本院查证属实。 本院认为，被告盛红萍作为没有建筑施工资质的个体，与原告之间订立的口头建房施工合同无效。合同无效，有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，原告明知被告没有资质而要求其施工，被告明知自身无资质而进行施工，均存在过错，且过错相当，故本案诉讼过程中产生的鉴定费、评估费由原、被告各半负担。 施工合同虽无效，但是涉案房屋经鉴定验收合格，原告仍应支付被告工程款。依据华瑞建设经济咨询有限公司于2020年12月10日出具《鉴定意见书》及后续补充意见，本院认定涉案房屋造价如下：1.鉴定意见书中认定的总造价489,586元，原、被告均认可，本院予以确认。2.补充意见增加的钢筋施工费及砂垫层改C20砼垫层费用45,821.40元，原、被告均认可，本院予以确认。3.挖机进出场费用，被告未向法庭提供二次进出场证据，且被告本人在庭审中亦确认仅有一次进出场，故该笔费用无需增加。4.关于混凝土单价的标准，本院认为涉案房屋实际使用的混凝土单价已由(2020)沪0116民初5177号民事判决书确认，该金额系原、被告施工过程中实际产生的费用，以此结算并无不当，被告认为应采用市场信息价没有依据，本院不予采纳。综上，本院认为涉案房屋总造价为535,407.4元，扣除原告已支付被告的款项200,000元，原告尚应支付被告工程款335,407.4元。关于涉案房屋的维修费用，双方对于金额达成一致，本院予以准许。关于被告主张的利某损失，于法无据，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款以及1999年《中华人民共和国合同法》第五十二条第五款、第五十八条、2004年《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、确认原告(反诉被告)张政辉与被告(反诉原告)盛红萍之间订立的口头农村建房合同无效； 二、被告(反诉原告)盛红萍于本判决生效之日起十日内支付原告(反诉被告)张政辉房屋维修费用10,000元； 三、原告(反诉被告)张政辉于本判决生效之日起十日内支付被告(反诉原告)盛红萍工程款335,407.4元； 四、驳回被告(反诉原告)盛红萍其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利某。 本诉案件受理费65元，由原告(反诉被告)张政辉负担30元，被告(反诉原告)盛红萍负担35元。反诉案件受理费减半收取4798元，由原告(反诉被告)张政辉负担4198元，被告(反诉原告)盛红萍负担600元，鉴定费36,000元、评估费15,000元，由原、被告各半负担25,500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。 审 判 员  钱 静 二〇二一年四月二十日 法官助理  李晓婷 书 记 员  李晓婷 附：相关法律条文 一、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 二、《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： … （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 三、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。