四川省绵竹市人民法院民 事 判 决 书（2021）川0683民初260号原告：田永福，男，1975年6月22日出生，汉族，住四川省绵竹市。委托诉讼代理人：肖建伟,四川路炜路律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨万礼,四川路炜路律师事务所律师。被告：大家财产保险有限责任公司四川分公司，住所地中国(四川）自由贸易区成都高新区天府大道北段966号天府国际金融城1号楼3层，统一社会信用代码91510100MA68G1K02G。负责人：陈昱旻，总经理。委托诉讼代理人：王清照，女，系被告职工。原告田永福诉被告大家财产保险有限责任公司四川分公司劳动争议一案，本院于2021年1月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告田永福及其委托诉讼代理人肖建伟、被告的委托诉讼代理人王清照到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田永福向本院提出诉讼请求：1、请求确认原告与被告的劳动合同关系至2020年9月27日解除；2、请求判决被告向原告支付加班费：日常加班费1年×（365天-52天×2-11天）×2×（4854元/月÷21.75天=223元/天）×150%=167250元；一般节假日加班费1年×（52天×2）×3×（4854元/月÷21.75天=223元/天）×200%=139152元；法定节假日加班费1年×11天×3×（4854元/月÷21.75天=223元/天）×300%=22077元；3、请求判决被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金16年×4854元/月=77664元。诉讼过程中，原告变更诉讼请求第3项为：请求判决被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金15年×4854元/月=72810元。事实和理由：从2006年4月26日起，原告即与被告的关联公司建立劳动合同关系。2019年9月24日，原、被告签订劳动合同，约定合同期限为2019年11月1日至2022年12月31日。2019年10月31日，原、被告及北京邦业保险公估有限公司（以下简称邦业公司）签订三方协议，约定原告从2006年4月26日起的工龄合并计算为在被告处的工作年限。原告按照被告的安排一直在被告设立的德阳绵竹营销服务部工作。整个德阳地区只有原告一个综合理赔员，由于保险事故的不确定性，每天的24小时任何一个阶段都可能发生，使得原告他必须在24小时内都处于工作状态，或者说处于等待工作的状态，因此，每天除8小时正常工作时间以外的其他时间都应该计算为加班时间，由被告支付加班费。被告的派工短信显示有很多周六周日和国家法定节假日原告都在从事理赔工作，节假日应该按照三天来计算加班费。原告解除劳动合同的理由，完全符合劳动合同法第三十八条的规定，被告方应当依法支付原告经济补偿。三方协议约定且被告认可原告从2006年4月26日起的工作年限合并计算为在被告处的工作年限，因此，应当按照被告认可的工作年限来计算经济补偿。请求支持原告诉讼请求。原告提交证据如下：1、《仲裁裁决书》（竹劳人仲案[2020]188号）1份，以证明原告在本案起诉前已经经过仲裁，原告的月平均工资为4854元；2、《劳动合同书》1份，以证明原、被告从2019年11月1日起建立劳动关系；3、《协议书》1份，以证明被告认可将原告从2006年4月26日起至与邦业公司建立劳动合同关系期间的工作年限计算为在被告处的工作年限；4、《解除劳动合同通知书》1张、EMS快递单截图一张（复印件），以证明原告于2020年9月26日以快递的方式向被告邮寄了《解除劳动合同通知书》，理由为被告据不按照国家规定安排工作时间又拒绝支付加班费；5、《短信证据内容说明》1份、短信截图44页（复印件），以证明原告加班情况；6、《关于印发的通知》1份（复印件），以证明被告对原告的工作要求，说明只要被告发了派工短信，无论是否是节假日，原告都必须及时完成工作任务；7、《情况说明》1份及《田永福理赔客服部》1张，以证明工作年限14年，工作性质24小时待班及工作范围、工作量；8、《案件登记表》1本，以证明原告的实际工作量与被告统计的原告工作量有差异。被告大家财产保险有限责任公司四川分公司辩称：原告离职时间为2020年11月12日，是原告因个人原因于2020年9月26日以书面形式提出离职，被告于次日收到离职材料。按照劳动合同法相关规定，因原告有15天年假未休，故被告以邮件通知原告离职时间顺延至2020年11月12日。关于加班，原告在被告处工作期间，不存在加班情形，原告的工作岗位为理赔查勘综合，签订劳动合同时原告知晓自己工作的性质，由于保险事故发生具有不确定性，查勘员可能会在休息时间接到报案电话，签订劳动合同时双方都清楚，属于原告工作任务的一部分，不属于加班性质。结合合同中对加班的约定，原告未申请过加班，接报案记录显示少量事故发生在非工作期间。原告在职期间一年，案件量221件，平均一天结案一个还包括注销和零件案，工作量不饱和。通过民主程序通过的大家财险休假考勤办法，合法合规，也经过OA系统下发至全体员工。考勤休假办法的第三章延时工作管理第12条至14条明确规定延时工作必须系统申请，经领导审批同意后方记为延时工作，工作日延时加班要有打卡记录，原告未在系统中申请延时工作，故不应为延时工作，被告不应支付加班费。邦业公司与被告为两家不同主体的公司，原告前期与邦业公司以及被告达成的协议，载明双方因劳动关系产生的义务均已履行和结清，双方不存在任何争议。原告因为个人原因离职，没有证据证明是被告存在违反法律法规的情形造成原告离职，不构成支付经济补偿金的条件。请求驳回原告的诉讼请求。被告提交证据如下：1、《劳动合同书》1份、《职级薪酬确认书》1张、《协议书》1份、《薪资明细》2张、《工资表》1张、《个人薪资代发说明》1张，以证明原告2019年11月1日与被告建立劳动关系，原告放弃就2019年10月31日之前与邦业公司产生的纠纷，不以任何理由向被告主张任何权利，以及原告工资及发放情况；2、《解除劳动合同通知书》1张，以证明原告本人自行解除劳动关系，主动离职；3、《关于田永福离职日期自动延期15天的通知》1张（打印件）、微信截图1张（打印件），以证明原告离职时间为2020年11月12日；4、《田永福考勤刷卡记录》24张（打印件），以证明原告打卡记录正常工作时间；5、《田永福案件量统计表》1张、《田永福非车险接报案清单（2019年11月-2020年10月）》1张、《田永福车险接报案清单（2019年11月-2020年10月）》7张，以证明原告在被告处的工作情况；6、《关于印发的通知》1份，以证明第三章第十一条、第十二条明确延时工作管理制度的要求，必须在信息化系统申请，经相关领导审批同意后才能计为延时工作；7、截图1张（打印件），以证明原告从未在系统提起延时工作申请；8、《关于召开大家财产保险有限责任公司第一次全体员工大会的请示》及《签报》、《通知》各1份（打印件），以证明被告相关规章制度表决会议通知；9、《大家财产保险有限责任公司第一次全体员工大会会议纪要》及《签报》各1份（打印件），以证明《公司考勤及休假实施办法》经过民主程序，合法合规；10、《关于公布实施的通知》1份、截图1张、《公司考勤及休假实施办法》1份，以证明考勤休假办法经过OA系统以邮件形式下发全体员工，2020年1月17日实施；11、《大家保险集团有限公司成立》截图1张，以证明大家财险与北京邦业保险公司为两家独立法人；12、《仲裁裁决书》1份，以证明已经仲裁程序；13、清单1张（报案号、备注），以证明原告提供的短信记录涉及周末报案记录中存在非原告本人查勘且有案件为注销案件；14、截图1张（申请交强险垫付的请示），以证明原告一直在正常使用公司邮箱，对于公司发送的所有文件是知晓的；15、照片7张（打印件），以证明报案号9330703202019000833虽是周末报案，但实际查勘时间为2019年11月25日正常工作时间；报案号9070303362020000028、9070303302020000222非原告本人查勘现场，无查勘人车合影；16、系统截屏6张（打印件），以证明此类案件早已注销，无影像不能说明处理时间。关于原告提交的证据：被告对证据5中的《短信证据内容说明》的真实性提出异议，认为系原告自制的材料，经审查，该说明系原告自制，被告异议成立，故对该证据不予采信。被告对证据7中的《情况说明》提出异议，认为不真实，经审查，从该说明的内容来看，系原告对案件事实的陈述，故将该说明的内容作为原告对案件事实的陈述。被告对证据8的真实性提出异议，经审查，该登记表系原告自制，无其他证据佐证，其真实性无法查证，被告异议成立，故对该证据不予采信。被告对原告提交的其他证据的真实性无异议，经审查，其他证据能够反映案件事实，本院予以采信。关于被告提交的证据：原告对证据1-4、11-16真实性无异议，本院予以认定。原告对证据5的真实性提出异议，认为与原告统计的工作量不一致，经审查，该证据与原告提交的短信内容基本一致，能够反映原告工作情况，本院予以认定。原告对证据6-10真实性提出异议，认为其不知晓被告有考勤及休假实施办法这一规定，经审查，被告提交的证据能够证实被告已将该规定以邮件方式告知原告，原告异议不能成立，故对证据6-10予以认定。结合双方陈述、举证质证意见，以及本院对证据的分析认证，对本案事实认定如下：原告原系邦业公司职工。2019年9月24日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《劳动合同》，约定：第一条第一项“本合同的起始日自2019年11月1日起至2022年12月31日止”，第七条“甲方实行标准工时制，乙方同意甲方就乙方岗位向有关部门申请实行综合工时制或不定时工时制，如获批准，则执行综合工时制或不定时工时制，但依法无需审批的除外”，第八条“如甲方因工作需要要求乙方延时工作，乙方应按甲方规章制度的规定提交延时工作申请，并经领导审批。凡乙方因个人原因产生的或未经批准自发的延时不计为延时工作”，第四十条“乙方同意将甲方的各项规章制度作为本合同不可分割的部分，乙方在签订本合同前已认真阅读并知悉本合同及各项规章制度的全部内容，并保证严格遵守执行”，该合同还对其他事项进行了约定。原告在被告处从事查勘理赔综合工作（包括事故查勘、定损、理赔、应诉等），原告工作地点为绵竹营销服务部（绵竹市剑南镇通汇路**号），负责发生在德阳片区内的被告客户的全部车险及非车险保险事故的查勘理赔工作，月平均工资为4854元。2019年10月31日，邦业公司作为甲方、被告作为乙方、原告作为丙方，三方签订《协议书》，载明：鉴于“1、甲方与丙方之间现有效的劳动合同期限为2018年1月1日至2022年12月31日；3、经协商，丙方同意与甲方解除劳动合同，并自愿与乙方建立劳动关系。”该协议还对其他事项进行了约定。2020年9月26日，原告向被告邮寄送达《解除劳动合同通知书》，该通知书载明：“本人田永福……现由于贵公司既不能按国家规定安排劳动时间且长期要求本人加班但又拒绝按照相关规定支付加班费……故此，本人依据《中华人民共和国劳动合同法》第38条之规定，从即日起解除与贵公司的劳动合同关系并保留依法要求贵公司足额支付加班费及经济补偿的权利”。被告于2020年9月27日收到该通知书。被告实行标准工时制度的作息时间为：周一至周五上午8时30分至12时、下午1时至5时。被告《公司车险理赔查勘管理办法》第八条规定：“查勘人员接到调度派工后，应在5分钟内联系客户进行确认”、“对于需要现场查勘的事故，从查勘人员首次联系客户开始，按照以下时效到达查勘现场：1、查勘地点在城市中心行政区域的，30分钟内到达；查勘地点在城市郊区的，1小时内到达；查勘地点在城市市辖县的，2小时到达……”。根据被告提交的《田永福车险接报案清单》、《田永福非车险接报案清单》记载，原告2019年11月1日至2020年9月26日期间，法定休假节日接报案有：2020年1月1日、2020年4月4日、2020年6月25日，合计3日；休息日接报案有：2019年11月26日、11月30日、12月14日，2020年1月11日、1月12日、1月18日、1月31日、2月22日、3月14日、3月22日、3月29日、4月6日、4月18日、4月25日、5月3日、6月13日、6月14日、6月20日、6月26日、6月27日、7月12日、7月18日、7月19日、7月26日、8月1日、8月2日、8月8日、8月9日、8月15日、8月23日、8月29日、9月5日、9月12日、9月13日、9月20日、9月26日，合计36日；2019年11月1日至2020年9月26日期间，有40次接报案时间在被告正常工作日作息时间外。2020年10月9日，原告作为申请人，以被告为被申请人，就加班费、经济补偿向绵竹市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年11月3日，绵竹市劳动人事争议仲裁委员会作出竹劳人仲案[2020]188号仲裁裁决，裁决：“一、申请人与被申请人之间的劳动关系于2020年11月12日因申请人单方提出而解除；二、驳回申请人的其他仲裁请求。”原告不服，向本院提起诉讼。本院认为，本案争议焦点主要为双方劳动合同解除的时间及原因；被告是否应当支付原告加班费及经济补偿，针对争议焦点及原告诉讼请求，分别评判如下：（一）劳动合同解除时间及原因。原告认为是因被告未按法律规定支付原告加班费，原告是根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定提出解除劳动合同，被告于2020年9月27日收到原告的解除劳动合同通知书，劳动合同解除时间为被告收到之日。被告认为是原告因其个人身体原因向被告提出解除劳动合同，因原告有15天年休假未休，被告邮件通知原告解除劳动合同时间顺延到2020年11月12日。本院认为，从原告向被告发出的《解除劳动合同通知书》内容来看，系原告以被告存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的行为而向被告提出解除劳动合同，原告的意思表示系根据该条的规定行使特别解除权，该解除权属于形成权，无需用人单位作出是否同意的意思表示，解除的意思一经到达被告即发生法律效力，因此，被告于2020年9月27日收到原告发出的《解除劳动合同通知书》，双方劳动合同就此解除。故本院对原告请求确认双方劳动合同于2020年9月27日解除的诉讼请求予以支持，对被告的该项辩解意见不予采信。（二）被告是否应支付原告加班费。1、关于被告是否应支付原告加班费。原告认为被告安排原告在非工作时间工作，应当支付原告加班费；被告认为，原告工作性质特殊，原告未按被告关于考勤及休假实施办法的规定申请加班，未经被告内部审批，不应当支付加班费。本院认为，首先，双方签订的劳动合同约定被告的规章制度作为合同的一部分且原告已知悉各项规章制度的内容，大家财保经内部民主程序通过《公司考勤及休假实施办法》，并以邮件方式告知原告，该规章制度应适用于原告。其次，被告辩解认为原告工作性质特殊，保险事故发生具有不确认性，可能在休息时段接到报案电话，原告签订合同时是清楚的，是原告工作的一部分，不属于加班。本院认为，根据双方劳动合同的约定，原、被告约定实行标准工时制，被告虽提出辩解意见，但未提供证据证实原告从事的工种已经批准实行不定时工作制和综合计算工时工作制。第三，本案中，原告提交的证据能够证实存在被告在作息时间外安排原告工作的情况，虽被告的规章制度中有关于加班应经内部审批的规定，但未经内部审批，并不能否定原告因被告工作安排存在加班的事实，因此，应按原告实际工作情况确定原告是否存在加班的事实，根据已查明的事实，原告确实存在法定休假节日、休息日、法定工作日延长工作时间加班的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条“用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费”的规定，被告应当支付原告加班费。2、关于加班费具体金额。本案中，原告提交的派工短信虽能反映其有加班的事实，但信息内容不完整，无法确定具体加班情况，根据被告《公司车险理赔查勘管理办法》的规定以及双方关于原告工作流程的陈述，被告接到保险事故报案后，向原告发出工作安排短信，原告按照《公司车险理赔查勘管理办法》的规定处理保险事故相关事宜，因此，可以被告保险事故接报案情况确定原告加班情况。加班费金额应当按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”的规定进行计算。（1）法定休假节日加班费。根据已查明的事实，原告法定休假节日加班为3日，加班费应为4854元/月÷21.75天/月×3天×300%=2008.55元。（2）休息日加班费。根据已查明的事实，原告休息日加班为36日，被告未能提供证据证实已为原告安排调休，应当支付原告休息日加班费。加班费应为4854元/月÷21.75天/月×36天×200%=16068.41元。（3）法定工作日延长工作时间加班费。根据已查明的事实，2019年11月1日至2020年9月26日期间，有40次延长工作时间的情况。关于延长工作时间具体情况，本院根据原告工作覆盖范围等情况，酌情确定为每次延长工作时间为1.5小时。因此，延长工作时间加班费为：4854元/月÷（21.75天/月×8小时/天）×1.5小时×40=1673.79元。（4）被告应支付原告加班费合计为：2008.55元+16068.41元+1673.79元=19750.75元。原告主张的加班费过高，对超出部分，本院不予支持。（三）被告应否支付原告经济补偿。原告认为被告未按法律规定支付原告加班的劳动报酬，应当向其支付经济补偿；被告认为不应当支付原告经济补偿。本院认为，本案中，在双方劳动关系存续期间，被告未按规定向原告支付加班费，该加班费是否属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的……”中规定的“劳动报酬”，该法第八十五条同时规定“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；……（三）安排加班不支付加班费的；……”从该规定来看，该法是将“劳动报酬”和“加班费”相并列，因此，该法中的“劳动报酬”并不包含“加班费”，本案中被告未按规定支付原告加班费不属于该法第三十八条第一款第二项规定的情形，原告以此要求被告支付经济补偿，不符合法律规定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告田永福与被告大家财产保险有限责任公司四川分公司的劳动合同于2020年9月27日解除；二、被告大家财产保险有限责任公司四川分公司应于本判决生效之日起十五日内向原告田永福支付加班费19750.75元；三、驳回原告田永福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告大家财产保险有限责任公司四川分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。审 判 员 胡万兴二〇二一年四月十五日法官助理 张雪梅书 记 员 张 青