山东省郓城县人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁1725民初4098号原告（反诉被告）：唐尊刚，男，1977年8月8日出生，汉族，居民，住郓城县。委托诉讼代理人：郭凤敏，山东郓州律师事务所律师。被告（反诉原告）：郓城县金河房地产开发有限公司。住所地：郓城县金河路东段路南。统一社会信用代码：91371725694421626K。法定代表人：陈素令，总经理。委托诉讼代理人：李衍杰，山东正翔律师事务所律师。原告唐尊刚与被告郓城县金河房地产开发有限公司（以下简称金河公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告唐尊刚及其委托诉讼代理人郭凤敏、被告金河公司的委托诉讼代理人李衍杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告唐尊刚向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付原告工程款2000000元及迟延付款利息。2、退还投标押金100000元；3、诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告诉讼请求1、2项数额变更为2938129.97元（含100000元押金、工程款增加718129.97元、鉴定费120000元）。事实和理由：2010年7月20日原告以山东百世建设集团有限公司的名义与被告签订建设工程施工合同，合同约定将郓城县金河景城小区B3#楼由原告进行施工，工程内容：11+1层剪刀墙结构，建筑面积约9155㎡，合同价（结算时款据实结算），金额约7800000元；合同中还约定了开工日期、竣工日期、工期天数等，附件3中约定质保金5%。合同签订后原告积极组织施工，在实际施工过程中被告没有让原告按照施工图纸进行施工，后又要求原告增加了工程项目，工程量变化幅度较大。现原告已在约定期限内完工，且被告已入住多年。被告陆续支付原告工程款660万元后，剩余工程款至今未支付。被告不守信用的行为，给原告造成不应有的经济损失。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。被告金河公司辩称，1、原告唐尊刚不具备案件的诉讼主体资格，合同方当事人不是原告，而是百世公司。2、被告不欠工程款，而且被告实际支出的工程款金额已经超过合同约定的工程价款。3、按照合同约定，合同的竣工日是在2011年，但实际上竣工验收的时间是在2015年7月26日，超期4年。被告（反诉原告）金河公司反诉称，因超期给被告造成了巨大的损失，反诉金额100万元。原告（反诉被告）唐尊刚辩称，1、被告的反诉理由不能成立，被告陈述合同竣工日期应在2011年，实际验收时间是2015年7月26日，超期4年，没有事实根据及依据。原告与被告签订施工合同后，即进行了组织施工，在2011年年底原告就施工完毕，由于被告没有按期进行验收，为了达到不验收不结算工程款的目的，将原告完工的工程擅自交付使用，被告陈述的超期4年没有事实根据及依据，被告的反诉理由不能成立。2、本案不存在工程验收的问题，在以往的王汉振、仝传景案件材料中均有没组织竣工验收就实际入住使用的相关记载，被告陈述实际上竣工验收的时间是2015年7月26日，没有事实根据及依据，该反诉请求不能成立。本建筑施工合同是被告违法发包又进行转包所致，该合同无效，合同无效所造成的损失应由被告自行承担，且超期造成的损失没有任何合同约定。即便有合同约定，也因合同无效不应得到支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和答辩及对证据的审查认证，本院认定事实如下：2010年7月20日,原告借用山东百世建设集团有限公司资质与被告签订建设工程施工合同，合同约定将郓城县金河景城小区B3#楼由山东百世建设集团有限公司进行施工，工程内容：11+1层剪刀墙结构，建筑面积约9155㎡，合同价（结算时款据实调整），金额约7800000元；开工日期2010年7月20日，竣工日期2011年6月20日、工期总日历天数327天。附件3中约定质保金5%。原告交付被告押金100000元。合同签订后原告为实际施工人，在实际施工过程中增加了工程项目，工程量发生变化。且被告认可已于2014年5月实际使用。原告起诉后，申请对工程造价予以鉴定，菏泽正大工程经济咨询有限公司为鉴定人，对涉案工程进行了工程造价鉴定，并出具菏正鉴字[2020]030号鉴定意见书，鉴定意见结论为：B3#楼工程造价为9327632.97元。原告支付鉴定费120000元。被告金河公司提供的支付凭证，经原告质证，原告认可被告金河公司已支付工程款6609503元，其余没有原告签字确认，原告不予认可。对菏正鉴字[2020]030号鉴定意见书，庭审期间被告提出异议，申请重新鉴定，但未提供符合重新鉴定情形的相关证据。庭审结束后，被告认为部分材料严重不合格，又申请对部分材料是否合格进行鉴定。2014年5月份被告已实际使用涉案房产。本院认为，被告金河公司将涉案工程发包给山东百世建设集团有限公司，在合同履行过程中，被告金河公司与原告直接结算，并支付部分工程款，说明被告金河公司明知且认可原告为涉案工程的实际施工人，山东百世建设集团有限公司仅为名义上的合同相对方，原告作为实际施工人代替山东百世建设集团有限公司完全履行了与发包人被告金河公司之间的建设工程施工合同约定的义务。建设工程完工后，实际施工人原告的劳动已经物化在发包人的建设工程中，被告金河公司接受并使用了建设工程，就意味着其认可了与实际施工人原告之间建立的事实权利义务关系。故本案原告主体适格。原告未有承建涉案楼房的建筑资质，因此原告借用山东百世建设集团有限公司资质与被告签订的建设工程施工合同，违反法律强制性规定，应为无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十一条规定：当事人就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同均无效，但建设工程质量合格，一方当事人请求参照实际履行的合同结算建设工程价款的，人民法院应予支持。据此，原告可以按照实际履行的合同要求结算建设工程价款。合同虽无效，但依照法律规定，但建设工程经竣工验收合格，承包人参照合同约定请求支付工程款的应予支持。因双方合同约定合同价（结算时款据实调整），在施工工程中，由于部分变更及调整。菏泽正大工程经济咨询有限公司作出的菏正鉴字[2020]030号鉴定意见书，经审查，鉴定意见书鉴定材料、鉴定对象、鉴定程序符合法律规定，鉴定机关及鉴定人员具有相应的资质，因此，此鉴定意见书可以作为本案定案的依据。被告虽提出异议，但未提供符合重新鉴定情形的相关证据，本院不予准许。庭审结束后，被告认为部分材料不合格，申请鉴定，但被告已于2014年5月份被告实际使用涉案房产，且实际使用多年，对此申请也不予准许。根据双方履行的合同及鉴定意见，结合查明的事实，工程造价为9327632.97元，被告金河公司已支付原告工程款6609503元，尚欠原告工程款2718129.97元及押金100000元。对此被告金河公司应全面履行给付义务。根据法律规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，建设工程已实际交付的，为交付之日。本案原、被告因工程款应付时间无法确定，对欠付工程价款利息计付标准没有约定。涉案工程未实际竣工验收，但被告金河公司已实际使用。对于交付使用时间，认定被告于2014年5月已入住使用，尚欠工程款利息应自2014年6月1日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止的利息按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。对被告反诉请求，被告主张因原告违约，应承担违约损失的问题，因涉案合同无效，关于违约金属于无效约定，对此诉请，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第十四条第一款第（三）项、第十七条、第十八条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）郓城县金河房地产开发有限公司于判决生效后十日内支付原告（反诉被告）唐尊刚工程款2718129.97元及利息（利息以2718129.97元为基数，自2014年6月1日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告（反诉原告）郓城县金河房地产开发有限公司于判决生效后十日内返还原告（反诉被告）唐尊刚押金100000元；三、驳回原告（反诉被告）唐尊刚的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告郓城县金河房地产开发有限公司的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30306元，由原告唐尊刚负担961元，由被告郓城金河房地产开发有限公司负担29345元；反诉费6900元，由被告郓城金河房地产开发有限公司负担；鉴定费120000元，由被告郓城金河房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  韩承安审 判 员  李美仓人民陪审员  郑树淼二〇二一年四月二日书 记 员  张春倩注：本判决发生法律效力后，义务人逾期不履行判决书所确定的义务，权利人申请执行的期限为二年。附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十三条人民法院对受理的案件，分别情形，予以处理：（一）当事人没有争议，符合督促程序规定条件的，可以转入督促程序；（二）开庭前可以调解的，采取调解方式及时解决纠纷；（三）根据案件情况，确定适用简易程序或者普通程序；（四）需要开庭审理的，通过要求当事人交换证据等方式，明确争议焦点。第三十九条人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。适用简易程序审理的民事案件，由审判员一人独任审理。陪审员在执行陪审职务时，与审判员有同等的权利义务。