广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤07民终894号上诉人（原审原告）：江门市新会区睦洲光照砂石经营部，住所地：广东省江门市新会区睦洲镇梅大冲村盘古王庙（原下塘围集体土地）。经营者：梁炳照。委托诉讼代理人：余柏祥，广东泓科律师事务所律师。委托诉讼代理人：甄健安，广东泓科律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李魏荣，男，1969年11月25日出生，汉族，住广东省江门市新会区。委托诉讼代理人：陈艳霞，广东法匠律师事务所律师。委托诉讼代理人：周燕爱，广东法匠律师事务所律师。上诉人江门市新会区睦洲光照砂石经营部（以下简称光照砂石经营部）因与被上诉人李魏荣劳动争议一案，不服广东省江门市新会区人民法院（2020）粤0705民初4604号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。光照砂石经营部上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判光照砂石经营部与李魏荣的劳动关系于2016年11月23日解除；3.改判光照砂石经营部向李魏荣支付各项费用合计42000元（包括伙食补助费、护理费、劳动能力鉴定费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等）；4.改判光照砂石经营部无须向李魏荣支付经济补偿金；5.一、二审诉讼费由李魏荣承担。事实和理由：一、一审法院没有尽职调查，遗漏重要事实。（一）光照砂石经营部与李魏荣在2017年1月至2019年12月期间不成立劳动关系。涉案《调查笔录》显示，廖锦全和廖兆基陈述李魏荣是廖锦全的雇工。李魏荣在仲裁、一审庭审自述的工作时间与二审提供的其2014年10月之前在新会区三江镇三合一餐具消毒服务中心工作的证据相矛盾。李魏荣已享受了农村低保补贴，并确认在2017年1月至2019年12月期间未在光照砂石经营部处工作。（二）一审法院未查明可理赔的保险金额140000元这一事实。二、李魏荣受伤时不在光照砂石经营部工作场所，也不因从事光照经营部的工作而受伤，故不属于工伤。三、一审法院对一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算标准有误。李魏荣主张的“本人工资”（金额5948元）没有事实依据，应根据李魏荣在仲裁陈述其在每月工资3500元认定为“本人工资”。四、光照砂石经营部不应支付经济补偿金。光照砂石经营部与李魏荣不存在劳动关系，即使存在劳动关系，李魏荣擅自单方旷工，没有提供劳务，应视为辞职而自行解除劳动合同关系，光照砂石经营部依法可不支付经济补偿金。五、光照砂石经营部不应支付护理费、伙食费，且补偿款应在以李魏荣本人工资3500元／月计算得总计182000元后，再扣除保险可理赔金额140000元，总金额应以42000元为限。李魏荣辩称，一、光照砂石经营部与李魏荣的劳动关系存续期间为2015年3月5日至2019年12月29日，光照砂石经营部一直未依法为李魏荣缴纳社会保险费，李魏荣以此提出解除劳动合同，双方的劳动关系于2019年12月30日解除，根据《劳动合同法》第三十八条和第四十六的规定，光照砂石经营部应向李魏荣支付经济补偿金17500元。二、根据《工伤保险条例》第二条和第六十二条第二款的规定，结合(2019)粤07行终279号行政判决书和江门市劳动能力鉴定委员会的复查结论书的内容，李魏荣被认定为工伤并被鉴定为伤残七级，光照砂石经营部应向李魏荣足额支付工伤保险待遇。三、一审判决计算的工伤保险待遇符合法律规定。（一）根据《广东省工伤保险条例》第三十二条第一款的规定，光照砂石经营部应向李魏荣支付一次性伤残补助金45500元。（二）根据《广东省工伤保险条例》第三十二条第二款、第六十六条和第六十四条第一款第一项的规定，光照砂石经营部应向李魏荣支付一次性工伤医疗补助金26949.6元、一次性伤残就业补助金112290元。（三）根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，光照砂石经营部应向李魏荣支付停工留薪期工资28466.67元。（四）根据《广东省工伤保险条例》第二十一条第四款的规定，光照砂石经营部应向李魏荣支付医疗费7106.7元。（五）根据《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款、第二十五条第三款、第四十七条第一款第三项的规定，光照砂石经营部应向李魏荣支付伙食补助费1190元、护理费1360元、劳动能力鉴定费278元。光照砂石经营部向一审法院起诉请求：1.确认光照砂石经营部、李魏荣的劳动关系于2016年11月23日解除；2.确认光照砂石经营部向李魏荣支付各项费用合计42000元（包括伙食补助费、护理费、劳动能力鉴定费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等）；3.确认光照砂石经营部无须向李魏荣支付经济补偿金；4.案件诉讼费由李魏荣承担。一审法院判决：一、确认江门市新会区睦洲光照砂石经营部与李魏荣于2019年11月30日解除劳动关系；二、江门市新会区睦洲光照砂石经营部应在判决发生法律效力之日起十日内向李魏荣支付工伤补偿金233534.27元；三、驳回江门市新会区睦洲光照砂石经营部的诉讼请求。如果光照砂石经营部未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半计收5元，由光照砂石经营部负担。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅针对光照砂石经营部的上诉请求范围进行审查，对当事人没有提出请求的不予审查。本案二审的争议焦点为：1.光照砂石经营部与李魏荣的劳动关系解除时间如何认定；2.李魏荣的工伤保险待遇如何认定；3.光照砂石经营部应否向李魏荣支付经济补偿金。关于光照砂石经营部与李魏荣劳动关系解除时间的认定问题。光照砂石经营部主张其在2017年1月至2019年12月期间与李魏荣不成立劳动关系，经审查，2017年1月至2019年12月期间光照砂石经营部与李魏荣均未作出过解除劳动合同的意思表示，虽然李魏荣受伤后并未向光照砂石经营部提供劳动，但光照砂石经营部作为在劳动关系中承担管理责任的用人单位一方，既未对李魏荣做出工作安排，也未依法解除其与李魏荣的劳动关系，且2017年1月期间李魏荣仍处于停工留薪期间，故光照砂石经营部要求确认双方劳动关系于2016年11月23日解除，理据不足，本院不予支持。一审法院以李魏荣仲裁期间提出解除双方劳动关系的时间认定双方劳动关系于2019年12月30日解除，处理并无不当，本院予以维持。关于李魏荣的工伤保险待遇如何认定的问题。对于工伤认定问题，光照砂石经营部主张李魏荣受伤不属于工伤。经查明，李魏荣的案涉伤情由江门市新会区人力资源与社会保障局作出的认定工伤决定书认定为工伤，且江门市中级人民法院作出的（2019）粤07行终279号生效判决对上述决定书的合法性予以确认。因此，一审法院认定李魏荣属于工伤正确，本院予以维持。对于光照砂石经营部主张应从支付给李魏荣的补偿款中扣除商业保险理赔金额140000元的问题。经查明，二审法庭调查中双方均确认未对涉案商业保险申请理赔，李魏荣也未实际获得保险赔偿款。因此，光照砂石经营部主张扣除商业保险理赔金额140000元的诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持。对于光照砂石经营部主张应按照李魏荣陈述的每月3500元工资认定为“本人工资”，并计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。根据《广东省工伤保险条例》第六十四条第一款第一项“……本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算”的规定，李魏荣与光照砂石经营部解除劳动关系前的月平均工资为3500元，低于广东省2018年度职工月平均工资的百分之六十即4491.6元。一审法院以4491.6元/月为标准，计算得出光照砂石经营部应向李魏荣支付一次性工伤医疗补助金26949.6元、一次性伤残就业补助金112290元正确，本院予以维持。光照砂石经营部主张以3500元/月的标准计算工伤保险待遇，于法无据，本院不予支持。对于护理费和住院伙食费的认定问题。根据《工伤保险条例》的相关规定，李魏荣被认定为工伤后，有权获得包括护理费、伙食补助费与医疗费在内的工伤保险待遇款，且护理费、伙食补助费与医疗费属于不同性质的费用，不应相互抵扣，光照砂石经营部提出其不需支付护理费、伙食补助费的上诉请求，缺乏理据，本院不予支持。关于光照砂石经营部应否向李魏荣支付经济补偿金的问题。本案中，光照砂石经营部未给李魏荣缴纳社会保险费，李魏荣以此为由提出解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”及第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”的规定，李魏荣有权请求光照砂石经营部向其支付经济补偿金。一审法院依据上述规定判决光照砂石经营部向李魏荣支付经济补偿金17500元并无不当，本院予以维持。光照砂石经营部关于不支付经济补偿金的上诉请求，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，光照砂石经营部的上诉理由不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由江门市新会区睦洲光照砂石经营部负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 翔审 判 员  冒庭媛审 判 员  陈雪娟二〇二一年四月二十二日法官助理  舒 敏书 记 员  张冬梅简金凤广东省江门市中级人民法院民事判决书（2021）粤07民终894号上诉人（原审原告）：江门市新会区睦洲光照砂石经营部，住所地：广东省江门市新会区睦洲镇梅大冲村盘古王庙（原下塘围集体土地）。经营者：梁炳照。委托诉讼代理人：余柏祥，广东泓科律师事务所律师。委托诉讼代理人：甄健安，广东泓科律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李魏荣，男，1969年11月25日出生，汉族，住广东省江门市新会区。委托诉讼代理人：陈艳霞，广东法匠律师事务所律师。委托诉讼代理人：周燕爱，广东法匠律师事务所律师。上诉人江门市新会区睦洲光照砂石经营部（以下简称光照砂石经营部）因与被上诉人李魏荣劳动争议一案，不服广东省江门市新会区人民法院（2020）粤0705民初4604号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。光照砂石经营部上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判光照砂石经营部与李魏荣的劳动关系于2016年11月23日解除；3.改判光照砂石经营部向李魏荣支付各项费用合计42000元（包括伙食补助费、护理费、劳动能力鉴定费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等）；4.改判光照砂石经营部无须向李魏荣支付经济补偿金；5.一、二审诉讼费由李魏荣承担。事实和理由：一、一审法院没有尽职调查，遗漏重要事实。（一）光照砂石经营部与李魏荣在2017年1月至2019年12月期间不成立劳动关系。涉案《调查笔录》显示，廖锦全和廖兆基陈述李魏荣是廖锦全的雇工。李魏荣在仲裁、一审庭审自述的工作时间与二审提供的其2014年10月之前在新会区三江镇三合一餐具消毒服务中心工作的证据相矛盾。李魏荣已享受了农村低保补贴，并确认在2017年1月至2019年12月期间未在光照砂石经营部处工作。（二）一审法院未查明可理赔的保险金额140000元这一事实。二、李魏荣受伤时不在光照砂石经营部工作场所，也不因从事光照经营部的工作而受伤，故不属于工伤。三、一审法院对一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算标准有误。李魏荣主张的“本人工资”（金额5948元）没有事实依据，应根据李魏荣在仲裁陈述其在每月工资3500元认定为“本人工资”。四、光照砂石经营部不应支付经济补偿金。光照砂石经营部与李魏荣不存在劳动关系，即使存在劳动关系，李魏荣擅自单方旷工，没有提供劳务，应视为辞职而自行解除劳动合同关系，光照砂石经营部依法可不支付经济补偿金。五、光照砂石经营部不应支付护理费、伙食费，且补偿款应在以李魏荣本人工资3500元／月计算得总计182000元后，再扣除保险可理赔金额140000元，总金额应以42000元为限。李魏荣辩称，一、光照砂石经营部与李魏荣的劳动关系存续期间为2015年3月5日至2019年12月29日，光照砂石经营部一直未依法为李魏荣缴纳社会保险费，李魏荣以此提出解除劳动合同，双方的劳动关系于2019年12月30日解除，根据《劳动合同法》第三十八条和第四十六的规定，光照砂石经营部应向李魏荣支付经济补偿金17500元。二、根据《工伤保险条例》第二条和第六十二条第二款的规定，结合(2019)粤07行终279号行政判决书和江门市劳动能力鉴定委员会的复查结论书的内容，李魏荣被认定为工伤并被鉴定为伤残七级，光照砂石经营部应向李魏荣足额支付工伤保险待遇。三、一审判决计算的工伤保险待遇符合法律规定。（一）根据《广东省工伤保险条例》第三十二条第一款的规定，光照砂石经营部应向李魏荣支付一次性伤残补助金45500元。（二）根据《广东省工伤保险条例》第三十二条第二款、第六十六条和第六十四条第一款第一项的规定，光照砂石经营部应向李魏荣支付一次性工伤医疗补助金26949.6元、一次性伤残就业补助金112290元。（三）根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，光照砂石经营部应向李魏荣支付停工留薪期工资28466.67元。（四）根据《广东省工伤保险条例》第二十一条第四款的规定，光照砂石经营部应向李魏荣支付医疗费7106.7元。（五）根据《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款、第二十五条第三款、第四十七条第一款第三项的规定，光照砂石经营部应向李魏荣支付伙食补助费1190元、护理费1360元、劳动能力鉴定费278元。光照砂石经营部向一审法院起诉请求：1.确认光照砂石经营部、李魏荣的劳动关系于2016年11月23日解除；2.确认光照砂石经营部向李魏荣支付各项费用合计42000元（包括伙食补助费、护理费、劳动能力鉴定费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等）；3.确认光照砂石经营部无须向李魏荣支付经济补偿金；4.案件诉讼费由李魏荣承担。一审法院判决：一、确认江门市新会区睦洲光照砂石经营部与李魏荣于2019年11月30日解除劳动关系；二、江门市新会区睦洲光照砂石经营部应在判决发生法律效力之日起十日内向李魏荣支付工伤补偿金233534.27元；三、驳回江门市新会区睦洲光照砂石经营部的诉讼请求。如果光照砂石经营部未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半计收5元，由光照砂石经营部负担。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅针对光照砂石经营部的上诉请求范围进行审查，对当事人没有提出请求的不予审查。本案二审的争议焦点为：1.光照砂石经营部与李魏荣的劳动关系解除时间如何认定；2.李魏荣的工伤保险待遇如何认定；3.光照砂石经营部应否向李魏荣支付经济补偿金。关于光照砂石经营部与李魏荣劳动关系解除时间的认定问题。光照砂石经营部主张其在2017年1月至2019年12月期间与李魏荣不成立劳动关系，经审查，2017年1月至2019年12月期间光照砂石经营部与李魏荣均未作出过解除劳动合同的意思表示，虽然李魏荣受伤后并未向光照砂石经营部提供劳动，但光照砂石经营部作为在劳动关系中承担管理责任的用人单位一方，既未对李魏荣做出工作安排，也未依法解除其与李魏荣的劳动关系，且2017年1月期间李魏荣仍处于停工留薪期间，故光照砂石经营部要求确认双方劳动关系于2016年11月23日解除，理据不足，本院不予支持。一审法院以李魏荣仲裁期间提出解除双方劳动关系的时间认定双方劳动关系于2019年12月30日解除，处理并无不当，本院予以维持。关于李魏荣的工伤保险待遇如何认定的问题。对于工伤认定问题，光照砂石经营部主张李魏荣受伤不属于工伤。经查明，李魏荣的案涉伤情由江门市新会区人力资源与社会保障局作出的认定工伤决定书认定为工伤，且江门市中级人民法院作出的（2019）粤07行终279号生效判决对上述决定书的合法性予以确认。因此，一审法院认定李魏荣属于工伤正确，本院予以维持。对于光照砂石经营部主张应从支付给李魏荣的补偿款中扣除商业保险理赔金额140000元的问题。经查明，二审法庭调查中双方均确认未对涉案商业保险申请理赔，李魏荣也未实际获得保险赔偿款。因此，光照砂石经营部主张扣除商业保险理赔金额140000元的诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持。对于光照砂石经营部主张应按照李魏荣陈述的每月3500元工资认定为“本人工资”，并计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。根据《广东省工伤保险条例》第六十四条第一款第一项“……本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算”的规定，李魏荣与光照砂石经营部解除劳动关系前的月平均工资为3500元，低于广东省2018年度职工月平均工资的百分之六十即4491.6元。一审法院以4491.6元/月为标准，计算得出光照砂石经营部应向李魏荣支付一次性工伤医疗补助金26949.6元、一次性伤残就业补助金112290元正确，本院予以维持。光照砂石经营部主张以3500元/月的标准计算工伤保险待遇，于法无据，本院不予支持。对于护理费和住院伙食费的认定问题。根据《工伤保险条例》的相关规定，李魏荣被认定为工伤后，有权获得包括护理费、伙食补助费与医疗费在内的工伤保险待遇款，且护理费、伙食补助费与医疗费属于不同性质的费用，不应相互抵扣，光照砂石经营部提出其不需支付护理费、伙食补助费的上诉请求，缺乏理据，本院不予支持。关于光照砂石经营部应否向李魏荣支付经济补偿金的问题。本案中，光照砂石经营部未给李魏荣缴纳社会保险费，李魏荣以此为由提出解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”及第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”的规定，李魏荣有权请求光照砂石经营部向其支付经济补偿金。一审法院依据上述规定判决光照砂石经营部向李魏荣支付经济补偿金17500元并无不当，本院予以维持。光照砂石经营部关于不支付经济补偿金的上诉请求，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，光照砂石经营部的上诉理由不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由江门市新会区睦洲光照砂石经营部负担。本判决为终审判决。审判长李翔审判员冒庭媛审判员陈雪娟二〇二一年四月二十二日法官助理舒敏书记员张冬梅简金凤