重庆市渝北区人民法院   民事判决书      （2021）渝0112民初1048号      原告：梁先汇，男，1977年5月23日出生，汉族，住重庆市万州区。   委托诉讼代理人：王光荣，重庆康实律师事务所律师。   被告：重庆共彩农业发展中心（有限合伙），住所地重庆市渝北区回兴街道宝环一路6号，统一社会信用代码91500112MA5U4J154N。   执行事务合伙人：刘英。   委托诉讼代理人：阳建平，重庆霁泽律师事务所律师。   被告：毛鸿杰，男，1986年1月7日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。   委托诉讼代理人：阳建平，重庆霁泽律师事务所律师。   被告：刘英，女，1963年9月5日出生，汉族，住重庆市涪陵区。   委托诉讼代理人：阳建平，重庆霁泽律师事务所律师。   原告梁先汇与被告重庆共彩农业发展中心（有限合伙）（以下简称：共彩农业）毛鸿杰、刘英合同纠纷一案，本院于2021年1月6日立案受理后，依法由审判员吴伟适用简易程序于2021年3月16日公开开庭进行了审理。原告梁先汇的委托诉讼代理人王光荣，被告共彩农业、毛鸿杰以及刘英共同的委托诉讼代理人阳建平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告梁先汇向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除各方于2016年4月29日签订的《份额转让合同》及于2016年4月29日签订的《关于重庆共彩农业发展中心份额转让协议的补充协议》；2、判令被告重庆共彩农业发展中心、毛鸿杰立即退还原告投资款300万元及投资回报款（以300万元为本金，按照年化利率10%，从2016年4月29日起至偿清之日止）；3、判令被告刘英对上述第2项诉讼请求承担连带清偿责任。   事实与理由：2016年4月29日，原告与被告毛鸿杰、重庆共彩农业发展中心签订《份额转让合同》，约定被告毛鸿杰将持有的共彩农业有限合伙份额转让给原告，转让价款为300万元。并约定了有限合伙份额过户及协议变更解除等事项。2016年4月29日，原告与被告毛鸿杰、共彩农业、刘英签订《关于重庆共彩农业发展中心份额转让协议的补充协议》。双方对回购、协议解除及担保条款等事项进行了约定。原告按约支付300万元，但被告未能按约对转让份额办理工商登记手续。原告认为，被告未能办理转让份额的工商登记手续，已构成根本违约。因此，原告有权解除双方签订的所有协议，并要求被告退还原告支付的款项，以及要求被告承担年化10%的投资回报。并要求担保人刘英承担连带保证责任。   被告共彩农业、毛鸿杰、刘英共同辩称，被告不同意解除案涉协议；被告一直要求原告办理工商变更登记，但原告不予配合；份额变更登记具备条件，所以原告主张解除案涉协议不符合协议要求，请求法院驳回原告全部诉请。   经审理查明：共彩农业合伙人两名，其中有限合伙人毛鸿杰占有99%的份额，普通合伙人刘英占有1%的份额。   2016年4月29日，梁先汇作为受让方、甲方，毛鸿杰作为转让方、乙方，共彩农业作为丙方共同签订《份额转让协议》，约定：乙方将其持有的丙方共计231.4万元的有限合伙份额转让给甲方；本协议项下的有限合伙份额转让价款为300万元；各方同意，由于丙方持有14.93%股份的重庆阿兴记食品股份有限公司正在进行新三板挂牌申报，故乙方收到全部转让款并且在重庆阿兴记食品股份有限公司获得新三板挂牌备案后5个工作日内共同到工商行政管理机关办理转让有限合伙份额的过户手续及相关变更手续。各方应当全力配合出具相关法律手续，确保过户变更的顺利进行。若因任何非甲方的原因导致的未能在上述时间内办理完毕有限合伙份额的工商过户登记手续，则甲方有权解除本协议及相关补充协议，要求乙方在指定时间向甲方退还已支付的全部转让价款。   2016年4月29日，梁先汇作为甲方，毛鸿杰作为乙方，共彩农业作为丙方，刘英作为丁方共同签订了《关于重庆共彩农业发展中心份额转让协议的补充协议》（以下简称：《补充协议》），约定：丁方为丙方的执行事务合伙人及管理人，甲方有权将甲方所有的重庆阿兴记食品股份有限公司股份转让给其新三板做市商或协议转让其他第三方，或于重庆阿兴记食品股份有限公司实施定向增发股份时，按本协议约定将其所有的股份转让给认购方；双方在协议约定期间内如不能办理转让份额的工商变更登记手续则甲方有权单方解除双方签订的所有协议，乙方在接到甲方的书面解除通知后五日内应将甲方投资款全额退还，并按年化10%的投资回报率向甲方支付投资回报；丁方为乙方所承担的退还投资款及支付投资回报承担担保责任。   2016年4月29日，梁先汇向毛鸿杰转款300万元。   根据双方当事人的确认，重庆阿兴记食品股份有限公司于2017年5月在新三板挂牌备案。   在该公司获得新三板的挂牌备案资格后，原告多次要求被告毛鸿杰办理份额转让的工商变更登记手续，但至今仍未办理。   以上事实有原告举示的《份额转让协议》、《补充协议》、农业银行电子回单、新三板挂牌证明函、微信聊天记录、保全资料以及双方当事人的陈述在卷为证，足以认定。   本院认为，原告与几被告签订的《份额转让协议》及《补充协议》系各方当事人真实意思表示，不违法法律的强制性规定，合法有效。原告按照合同约定向被告毛鸿杰支付了合伙份额转让款，被告毛鸿杰在合同约定的目标公司重庆阿兴记食品股份有限公司获得新三板的挂牌备案资格后，经原告多次催告，至今仍未协助原告办理共彩农业的份额转让变更登记，远远超过了合同约定的五日期限。根据合同约定，原告有权解除双方签订的上述协议。   关于解除权是否消灭，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民法典>时间效力的若干规定》第二十五条规定，民法典施行前成立的合同，当时的法律、司法解释没有规定且当事人没有约定解除权行使期限，对方当事人也未催告的，解除权人在民法典施行前知道或者应当知道解除事由，自民法典施行之日起一年内不行使的，人民法院应当依法认定解除权消灭。本案中未约定解除权的行使期限，也没有证据证明，被告毛鸿杰就原告解除权的行使进行了催告，原告于2021年1月6日提起诉讼要求解除合同，未超过民法典实施之日起一年的法定期限，故原告所享有的解除权并未消灭。   《最高人民法院关于适用中华人民共和国民法典>时间效力的若干规定》第十条规定，当事人一方未通知对方而直接以提起起诉方式依法主张解除合同的，适用民法典第五百六十五条第二款的规定。《中华人民共和国民法典》第五百六十五条第二款规定，当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼或者仲裁的方式依法主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除。本案中，没有证据证明，原告在提起诉讼之前向被告主张过解除协议，原告向本院提起诉讼后，本院于2021年2月24日向被告毛鸿杰有效送达了起诉状副本等材料，依照上述规定，原告与被告毛鸿杰签订的上述协议于2021年2月24日解除。合同解除后，被告毛鸿杰应当按照《补充协议》约定在解除后五日内（2021年3月2日前）退还收取的300万元投资并按照年利率10%支付投资回报，即从被告毛鸿杰收取款项之日（2016年4月29日），按照年利率10%计算至付清之日止。   被告刘英在《补充协议》中自愿为解除合同后投资款的返还承担担保责任，双方并未约定担保方式，依照担保法第十九条之规定，应当认定为被告刘英提供了连带责任保证担保。双方未约定保证期间，依照担保法第二十六条之规定，保证期间应当认定为主债务履行期限届满之日起六个月，并从前述合同解除五日之后开始计算。原告在保证期间内向被告刘英主张了权利，刘英作为保证人应当对上述债务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。   原告要求共彩农业承担还款责任，缺乏法律依据和事实依据，本院不予支持。   综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百六十五条第二款规定《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条，第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民法典>时间效力的若干规定》第一条、第十条、第二十五条之规定，判决如下：   一、原告梁先汇与被告毛鸿杰、刘英、重庆共彩农业发展中心（有限合伙）于2016年4月29日签订的《份额转让协议》以及《关于重庆共彩农业发展中心份额转让协议的补充协议》于2021年2月24日解除；   二、被告毛鸿杰于本判决生效之日起十日内退还原告梁先投资款300万元并支付相应的投资回报（以投资款300万元为基数，从2016年4月29日起，按照年利率10%计算至付清之日止）；   三、被告刘英对被告毛鸿杰的上述债务承担连带清偿责任；   四、驳回原告梁先汇的其他诉讼请求。   如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案案件受理费减半收取17706元，减半收取8853元，由被告毛鸿杰、刘英负担。保全申请费5000元，由被告毛鸿杰、刘英负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。         审 判 员 吴 伟            二 〇 二 一 年 四 月 三 日      书 记 员 周 洋