上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0115民初26375号原告：左莉，女，1976年7月30日出生，汉族，住上海市普陀区。委托诉讼代理人：刘津华，上海同脉律师事务所律师。被告：上海象印家用电器有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区富特北路XXX号第三层D13部位。法定代表人：奥川正辉(OKUGAWAMASAKI)，董事长。委托诉讼代理人：姜培琳，女。委托诉讼代理人：喻永忠，上海大邦律师事务所律师。原告左莉与被告上海象印家用电器有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2021年3月16日立案后。依法适用简易程序，于2021年4月12日公开开庭进行了审理。原告左莉及其委托诉讼代理人刘津华，被告上海象印家用电器有限公司的委托诉讼代理人姜培琳、喻永忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告左莉向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金差额51,920元。事实和理由：原告于2012年10月1日入职原上海市对外服务有限公司，双方签订劳动合同，并将原告派遣至被告处担任营业员工作，工作地点为本市新世界大丸百货店。2015年1月1日开始，原告与被告签订了多份劳动合同，其中最后一份劳动合同为自2019年1月1日起的无固定期限劳动合同。劳动合同约定原告每月基本工资3,200元、工龄工资250元；2019年4月开始，基本工资调整为3,300元，津贴400元，工龄工资250元，合计3,950元，另有奖金提成浮动发放。原告离职前12个月平均工资为6,490元。原告在被告处工作年限自2012年10月1日开始连续计算。2020年1月13日，被告向原告发出关于撤销营业员岗位决定的通知。2020年1月13日，被告向原告发出解除劳动合同通知书，明确双方劳动关系于2020年3月31日解除。原告认为被告没有提供证据证明劳动合同订立时所依据的客观情况发生变化；同时，被告并未与原告协商变更劳动合同，仅是与原告协商解除劳动合同；且变更劳动合同主体不属于协商变更劳动合同，实际系解除行为。综上，原告认为被告系违法解除劳动合同，应当支付违法解除劳动合同赔偿金差额。被告上海象印家用电器有限公司辩称，因直营店业务受到电商冲击，每年亏损，且直营店业务也不符合今后的经营需求，故公司董事会决议撤销包括原告所在门店的直营店，撤销营业员岗位，双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，导致劳动合同无法继续履行，被告依据法定程序解除与原告劳动合同；被告认为公司根据《劳动合同法》第四十条第(三)项解除劳动合同，并支付了经济补偿金，被告无需支付原告违法解除劳动合同赔偿金差额，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认如下：原告于2012年10月1日入职案外人上海市对外服务有限公司，双方签订劳动合同，并将原告派遣至被告公司工作，担任营业员，工作地点为新世界大丸百货店。2014年12月19日，原告、被告以及上海市对外服务有限公司签订《劳动关系转移确认函》，约定自2015年1月1日起劳动关系转移至被告公司，原告在上海市对外服务有限公司的工作年限合并计入被告公司。2015年1月1日开始，原告与被告签订多份劳动合同，其中最后一份劳动合同为2019年1月1日起的无固定期限劳动合同，约定原告每月基本工资3,200元、工龄工资250元，2019年4月份开始，基本工资调整为3,300元、津贴400元、工龄工资250元，合计月工资为3,950元，另有奖金、提成浮动发放。2020年1月2日，被告处董事会决议决定撤销直营店业务。2020年1月13日被告向员工发出关于撤销上海印象营业员岗位决定的通知，告知员工公司将决定撤销所有直营店及营业员岗位，原告在该通知上签字确认。2020年2月26日被告向原告发送解除劳动合同通知书，其中载明：公司因直营店铺撤柜原因，无法继续提供劳动合同约定岗位，现于2020年2月26日书面通知，公司将于2020年3月31日解除双方劳动合同。被告已支付原告解除劳动合同经济补偿金51,920元。2020年9月2日，原告向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告：1.支付2019年10月1日至2020年3月31日的工资差额2,419.37元；2.支付违法解除劳动合同赔偿金差额64,900元。经仲裁，裁决被告支付原告2019年10月1日至2020年3月31日的工资差额2,419.37元，对原告其余请求不予支持。原告不服该裁决，遂起诉来院。另查明，1.原告在被告处工作年限自2012年10月1日开始连续计算。2.原告劳动合同解除前12个月平均工资为6,490元。3.仲裁裁决第一项被告已履行完毕。审理中，被告表示与原告就变更劳动合同协商过，具体协商内容为因被告处客观上无法为原告提供适合的岗位，故与原告协商，如原告愿意，可介绍去代理商处工作，劳动关系转移至代理商并与代理商重新签订劳动合同，被告为此提供了原告与其直接上级金翕嘉微信聊天记录公证书、(2020)沪0106民初31508号民事判决书及庭审笔录、静劳人仲(2020)办字第812号裁决书及仲裁庭审笔录予以佐证。原告表示被告仅告知撤销直营店事宜，并未与原告协商变更劳动合同，只是要求原告签订解除劳动合同协议书；关于介绍至案外公司处工作也是金翕嘉私人行为，且变更劳动合同主体不属于协商变更劳动合同范畴，属于解除行为；原告为此也提供了与金翕嘉微信聊天记录公证书予以证明。经质证，双方对彼此提供的证据真实性均无异议，但对证明内容都不予认可。本院认为，根据法律规定，因用人单位作出开除、辞退、解除劳动合同等决定而发生争议的，由用人单位负举证责任。本案中，被告系根据《劳动合同法》第四十条第(三)项解除与原告解除劳动合同。对此，用人单位依据《劳动合同法》第四十条第(三)项解除与劳动者劳动合同，必须满足以下条件：劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化；原劳动合同无法继续履行；用人单位与劳动者就变更劳动合同内容进行协商未能达成协议。现根据前述查明的事实以及被告陈述，被告董事会决议决定撤销直营店及营业员岗位并告知原告后，被告实际并未履行与原告协商变更劳动合同的程序；至于被告所述介绍原告至案外公司工作，因劳动合同主体发生了变更，系与案外人建立劳动关系，故该情形并不属于《劳动合同法》第四十条第(三)项所规定的协商变更劳动合同内容之范畴。基于此，被告解除与原告劳动合同不符合法律规定，构成违法解除，应当依法支付原告违法解除劳动合同赔偿金。经核算，扣除被告已支付原告的经济补偿金数额，被告还应支付原告违法解除劳动合同赔偿金差额51,920元。因仲裁裁决被告支付原告2019年10月1日至2020年3月31日工资差额2,419.37元，被告已经履行了该裁决，本院对此不再予以处理。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：被告上海象印家用电器有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告左莉违法解除劳动合同赔偿金差额51,920元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  陈浩书记员  杨光附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。