山东省济南市天桥区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0105民初1490号原告：高玉，住山东省济南市。委托诉讼代理人：楚良友，山东鲁祯律师事务所律师。被告：济南市天桥区馨汝艺术培训学校有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：高玉。第三人：山东艺迪文化传播有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：郭冉，该公司执行董事兼总经理。原告高玉诉被告济南市天桥区馨汝艺术培训学校有限公司（以下简称馨汝公司）、第三人山东艺迪文化传播有限公司（以下简称艺迪公司）劳动合同纠纷一案，本院于2021年2月22日立案后，适用小额诉讼程序,公开开庭进行了审理，后于2021年4月12日转入简易程序审理。原告高玉的委托诉讼代理人楚良友到庭参加诉讼，被告馨汝公司及第三人艺迪公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高玉向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告劳动关系于2020年8月23日解除；2.判决被告支付原告2020年6至同年8月份的工资10710元；3.判决被告支付原告低于最低工资差额4363元；4.判决被告支付解除劳动关系经济补偿金8471.75元；5.被告支付原告未签订劳动合同双倍工资差额14521.5元。事实与理由：原告高玉自2018年3月到“精彩人生”上班，从事幼儿艺术培训工作，2018年5月份转正后在盖家沟校区担任校长职务，被告公司一直未与原告高玉签订劳动合同，精彩人生以济南历下华彩人生健身中心的名义缴纳社保，工资一直由公司出纳祝洁琼个人的银行卡发放。2019年5月份，第三人艺迪公司开始筹建本案被告的设立工作，并将该项工作交由原告高玉负责。2020年1月9日，被告公司依法设立，由原告高玉任法定代表人职务。被告公司设立后，由被告公司开始为原告缴纳社保，工资还是以财务出纳祝洁琼个人银行账户发放，也没有与原告签订劳动合同。2020年8月份，被告馨汝公司通知原告高玉回家待岗，但是被告馨汝公司无故拖欠原告高玉2020年6-8月份的工资，一直不予发放。2020年8月23日，原告高玉向被告馨汝公司邮寄了解除劳动关系通知书，根据《中华人民共和国劳动合同法》第38条的规定，与被告馨汝公司解除了劳动关系。原告高玉多次找被告馨汝公司催要拖欠的工资，被告馨汝公司一直不予支付。所以原告高玉为了维护自己的合法权益，依法向法院提起诉讼，望支持原告高玉的诉讼请求。被告馨汝公司未到庭，其提交书面答辩意见称，2020年3至同年5月份，被告馨汝公司的财务部门在例行财务工作审计中发现，原告高玉存有个人私自收取学员培训费，不向学员开具收据，在月报中向公司隐报学校收入，公司收支账务不明晰，与幼儿园合作项目收入隐瞒不报、数据不实等情况，对被告口碑产生极坏影响。被告多次向原告提出整改要求，要求其上缴公司私自收取的学员培训费用，详细列出学校收入、支付明细以及与第三方机构合作开展培训的收入情况，原告均拒不配合。2020年1至同年6月份，面临新冠疫情、校区无法正常营业的压力，被告仍为原告正常发放工资、缴纳社会保险，尽到了企业对员工的责任。因原告拒不配合学校财务部门进行财务数据的审核，被告于2020年7月26日口头通知原告停止工作，并扣发了其2020年6月份至同年7月份的工资。原、被告劳动关系实际解除(停止工作)时间为2020年7月27日，不是2020年8月23日，不存在应支付2020年8月份工资问题。被告应向原告支付6月份至同年7月份工资合计3926.5元。原告原系被告法人和校长，其在岗期间主持学校与员工签订劳动合同(包括与校长签订劳动合同)，是原告本人的岗位职责。原告未与被告签订劳动合同，是其本人失职，责任不在被告。原告在岗期间，存有违反学校规定，私自收取学员培训费用且未向公司缴纳以上费用的情况，据目前掌握的证据，以上金额为81540元。原告私自收取且未向被告缴纳的培训费用中，有学员赵承熹退费，被告共退还赵承熹(监护人赵红飞)2400元。被告为原告缴纳社会保险，其保险金缴纳金额中有1071.91元，应该由原告高玉本人承担，应在被告为其结算工资时扣除。因2020年疫情，2020年1月至同年6月原告高玉个人社保由公司垫付，其个人社保应承担合计金额2169.18元，扣除1月已扣社保620元，6月已扣723元，7月已扣361.5元，仍需补交464.68元；2020年8月在不在岗的情况下，被告仍代为其申报社保共计607.23元，两项需补1071.91元。综上，扣除社会保险原告高玉个人承担费用1071.91元，被告应支付其2020年6月份至同年7月份工资余额2854.59元。关于高玉个人收取的81540元和学员赵承熹退费金额2400元，合计83940元应交还被告，被告请求法院在调解或判决中一并处理。第三人艺迪公司未到庭亦未提交答辩意见及证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方对证据进行质证，被告馨汝公司及第三人艺迪公司未到庭质证，视为放弃其相应的诉讼权利。根据当事人的陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下：被告馨汝公司于2020年1月9日经核准成立后，原告高玉担任被告馨汝公司的执行董事兼总经理职务。双方未签订劳动合同，被告馨汝公司自2020年1月开始为原告高玉缴纳社会保险。原告高玉正常工作至2020年7月24日，被告馨汝公司停止了原告高玉的工作，并于2020年7月26日原告高玉与第三人艺迪公司交接了被告馨汝公司的公章、财务章、营业执照。被告馨汝公司未向原告高玉出具解除劳动合同证明。2020年8月23日，原告高玉向被告馨汝公司邮寄送达解除劳动关系通知书，载明：“因为公司未能及时足额支付我2020年7月的劳动报酬，且未与我签订劳动合同，本人依据《中华人民共和国劳动合同法》第38条之规定提出解除劳动关系：本人即日起与单位解除劳动关系”。被告馨汝公司未向原告高玉2020年6月至同年8月期间的工资。2020年9月1日，原告高玉作为申请人，以被告馨汝公司为被申请人，向济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认双方的劳动关系自2020年8月23日解除；2.裁决被申请人支付申请人2020年6月份至8月份工资10710元；3.裁决被申请人支付申请人2018年4月至2020年5月最低工资差额4363元；4.裁决被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金8471元；5、裁决被申请人支付申请人二倍工资16943元。2021年1月11日，济南市天桥区劳动争议仲裁委员会作出济天劳人仲案［2020］1189号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人济南市天桥区馨汝艺术培训学校有限公司于裁决书生效之日起十日内支付申请人高玉工资10710元；二、驳回申请人高玉的其他仲裁请求。”原告高玉于法定期限内向本院提起诉讼，被告馨汝公司未提起诉讼。诉讼过程中，因原告高玉系被告馨汝公司的法定代表人，现尚未变更工商登记，且被告馨汝公司的大股东为第三人艺迪公司，其持股比例占99%，故本院依法追加艺迪公司为第三人参加诉讼。诉讼中，原告高玉主张其于2018年3月开始入职第三人艺迪公司工作，并以“精彩人生健身俱乐部”的名义对外招生，并且自2018年4月份开始筹备被告馨汝公司的设立，原告高玉的工作地点即在被告馨汝公司的住所地；2018年5月份至2019年12月期间，济南历下华彩人生健身中心给原告高玉缴纳社会保险，亦是第三人艺迪公司安排的；原告高玉的工资是第三人艺迪公司的财务人员祝洁琼通过银行转账形式支付，因此第三人艺迪公司与被告馨汝公司存在混同用工的情况，计算解除劳动合同经济补偿金的工龄应连续计算。为证明其主张，原告高玉提交浦发银行个人活期账户历史明细及交易流水、社会保险个人权益记录单及医疗保险个人权益记录单、精彩人生少儿艺术学员入学协议、退费审批表及朱洁琼出具的收据、济南市民办非学历教育培训机构审批登记及山东舜兴会计师事务所出具的验资报告。被告馨汝公司及第三人艺迪公司未到庭，视为放弃质证的权利，对原告高玉提交的上述证据的真实性，本院予以确认。根据原告高玉提交的证据载明，自2018年4月起，以被告馨汝公司的名义租赁济南市天桥区华山西路8号晨光亦家宾馆2楼、3楼的房屋，用于舞蹈培训工作，且被告馨汝公司自2019年5月10日开始进入公司设立前的审批登记等工作；原告高玉工作期间低于最低工资标准的月份及实发数额，分别为2018年3月实发工资为1334、2019年1月实发工资为1500元、2019年2月实发工资为1306元、2019年5月实发工资为1345元、2020年1月实发工资为980元、2020年3月实发工资为1500元、2020年4月实发工资为1500元、2020年5月实发工资为1500元；原告高玉在被告馨汝公司离职前12个月的平均工资为2420.25元。本院认为，被告馨汝公司虽于2020年1月9日才经核准成立，但根据原告高玉提交的证据可以证实，原告高玉于被告馨汝公司的设立阶段即在为被告馨汝公司提供有报酬的劳动，且被告馨汝公司成立后原告高玉仍担任公司执行董事兼总经理，因此被告馨汝公司应对设立中的公司行为承担责任。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，虽原告高玉于2020年7月24日被停止了工作，但被告馨汝公司未能提交有效证据证明已解除了与原告高玉之间的劳动关系，且原、被告已于2020年7月26日交接了被告馨汝公司的公章、财务章、营业执照，因此被告馨汝公司应承担举证不能的法律后果。原告高玉于2020年8月22日向被告馨汝公司邮寄解除劳动关系通知书，被告馨汝公司于次日收到该邮件，双方劳动关系应于2020年8月23日解除。关于原告高玉要求被告馨汝公司支付2020年6月至同年8月的工资10710元的诉讼请求。因济天劳人仲案［2020］1189号仲裁裁决已支持原告高玉的该项请求，被告馨汝公司未在法定期限内提起诉讼，视为认可该项仲裁裁决结果，对此本院予以确认。关于原告高玉要求被告馨汝公司支付最低工资差额4363元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动法》第四十八条第二款规定，用人单位支付劳动者的工资不得低于最低工资标准。因原告高玉认可自2018年5月起的社会保险系由第三人艺迪公司安排缴纳，且社会保险应由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳，因此原告高玉的工资中可以扣减单位代扣代缴社会保险中的个人承担额，但被告馨汝公司仍存在部分月份的工资低于法定标准的情形，故被告馨汝公司应向原告高玉补发工资差额1453.97元。关于原告高玉要求被告馨汝公司支付解除劳动合同经济补偿金8471.75元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《工资支付暂行规定》第十六条规定，因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的２０％。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准，则按最低工资标准支付。据此，在双方劳动关系存续期间，用人单位和劳动者可以在劳动合同中约定，如果因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可以在工资中扣除损失；用人单位也可以在规章制度中进行规定，但该规章制度应当通过公示、告知等方式确保劳动者已经理解知悉。本案中，被告馨汝公司确未向原告高玉支付2020年6月至同年8月的工资，且未能提交有效证据证明其扣发工资符合上述法律规定，因此原告高玉以被告馨汝公司未及时足额支付劳动报酬为由解除劳动关系，符合法律规定用人单位应支付经济补偿金的情形。关于该经济补偿金的计算问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十六条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依据劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。因此被告馨汝公司应向原告高玉支付解除劳动合同经济补偿金6050.62元（2420.25元×2.5个月）。关于原告高玉要求被告馨汝公司支付未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求。因原告高玉系被告馨汝公司的法定代表人，担任执行董事兼总经理职务，其职责范围应包括劳动合同的订立，且其作为公司高管应当知道用人单位不与劳动者签订书面劳动合同将会承担的法律后果，原告高玉未能提交其曾向被告馨汝公司提出过签订劳动合同，被告馨汝公司拒绝签订的有效证据，应承担对其不利的法律后果，故对原告高玉的该项诉讼请求，本院不予支持。关于被告馨汝公司答辩意见中所称原告高玉违规收取费用及社会保险的承担问题，因未经过劳动仲裁前置程序，本院对此不予一并处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条第二款、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、原告高玉与被告济南市天桥区馨汝艺术培训学校有限公司的劳动关系于2020年8月23日解除；二、被告济南市天桥区馨汝艺术培训学校有限公司于本判决生效之日起10日内向原告高玉支付工资10710元；三、被告济南市天桥区馨汝艺术培训学校有限公司于本判决生效之日起10日内向原告高玉补发工资差额1453.97元；四、被告济南市天桥区馨汝艺术培训学校有限公司于本判决生效之日起10日内向原告高玉支付经济补偿金6050.62元；五、驳回原告高玉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取计5元，由被告济南市天桥区馨汝艺术培训学校有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 王 善二〇二一年四月二十二日书记员 高紫璇