江苏省新沂市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0381民初8944号原告：江苏益泰能源有限公司，住所地江苏省新沂市草桥镇工业集聚区办公楼4楼西7。法定代表人：许俊红，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：杨菲，该公司员工。委托诉讼代理人：陈啸林，湖南恒诚律师事务所律师。被告：聂卫平，男，1964年12月23日出生，住陕西省渭南市。被告：陈平川，男，1976年10月2日出生，住陕西省渭南市。被告：渭南市富阳新能源科技有限公司，住所地陕西省渭南市高新技术产业开发区万达广场2栋楼8层5号。法定代表人：聂卫平，该公司总经理。原告江苏益泰能源有限公司诉被告聂卫平、陈平川、渭南市富阳新能源科技有限公司（以下简称富阳科技公司）合同纠纷一案，本院于2020年10月20日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨菲、陈啸林，被告聂卫平、陈平川、富阳科技公司经本院依法公告传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏益泰能源有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令解除原告与被告之间的《光伏发电项目开发合作协议》及《光伏发电项目开发合作协议补充协议》、《光伏发电项目开发合作协议补充协议（二）》；2.请求判令被告聂卫平、陈平川退还原告已支付的费用183.398万元(其中咨询费60.56万元及租金122.838万元)；3.请求判令被告聂卫平、陈平川按照183.398万元x10%的标准向原告支付违约金；4.请求判令被告聂卫平、陈平川支付因其违约后继续占用原告所支付的183.398万元的资金占用损失(自2018年1月4日至其实际退还原告之日止，按照银行同期贷款利率计算)；5.请求判令被告聂卫平、陈平川承担原告为本案所支出的律师费2万元；6.请求判令被告聂卫平、陈平川承担原告为本案所支出公证费1060元；7.请求判令被告富阳科技公司在收到的原告45.05万元款项范围内，向原告承担连带责任；8.请求判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2017年12月13日，原告与被告聂卫平、陈平川就富阳科技公司9.9MW分布式光伏发电项目签订《光伏发电项目开发合作协议》及两份补充协议。合作协议签订后，原告按照约定向被告聂卫平、陈平川支付了相应的咨询服务费以及其为项目前期投入垫付的租金，但是被告未履行其在合作协议项下的相关义务，其违约行为及法律后果简述如下：一、被告聂卫平、陈平川的违约行为，符合约定解除合同的条件，原告有权解除合作协议。被告聂卫平、陈平川恶意隐瞒其已将项目发包给案外第三人甘肃锡金达电力工程有限责任公司的事实，被告收取锡金达公司的款项后，至今未与其解除合同关系，致使原告的合同目的无法实现，原告根据合作协议的约定，有权解除合同，并且要求被告聂卫平、陈平川退还已经收到的款项183.398万元，并且要求被告聂卫平、陈平川赔偿所受之损失。二、被告聂卫平、陈平川严重违反合同约定，符合法定解除的条件，原告有权解除合作协议。2018年10月24日、11月26日，被告聂卫平、陈平川在原告不知情的情况下，要求陕西西部重工有限公司将原告支付的45.05万元租金退还至被告富阳科技公司银行账户，又在2018年10月25日、11月27日将45.05万元租金擅自转移到其关联公司渭南市宏盛农业网络科技有限公司非法占有，致使合同目的不能实现，被告富阳科技公司的此行为属于根本违约：1、45.05万租金的退回，使得被告富阳科技公司与西部公司之间的租赁合同终止，进而使得项目无法有效推进，构成根本违约；2、根据合作协议的约定，被告富阳科技公司的资金账户应当由原告控制，被告聂卫平、陈平川擅自转移该账户上的资金非法占有，构成根本违约。综上，原告有权解除合作协议，并有权要求被告聂卫平、陈平川退还原告已支付的全部款项183.398万元且按照183.398万元x10%的标准承担相应的违约金；被告聂卫平、陈平川在签订合同前，其就已将项目发包给案外人锡金达公司，即自原告付款之时，原告已具备约定的解除条件，因此有权要求被告聂卫平、陈平川按所支付款项10%的标准承担违约金责任；被告聂卫平、陈平川自其违约之日起持续占有183.398万元之行为，是在持续扩大原告的资金被占用损失，被告聂卫平、陈平川应当赔偿原告资金被占用期间的扩大损失，原告的主张符合《合同法》第114条“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加”的规定；此外，被告聂卫平、陈平川应当赔偿原告支出的律师费2万元、公证费1060元。三、被告富阳科技公司应当在其收到原告45.05万元范围内向原告承担连带责任。被告聂卫平、陈平川以其持有的被告富阳科技公司100%的股权质押给原告，并签订相应的《股权质押协议》，根据该协议，约定由被告聂卫平、陈平川担保被告富阳科技公司收到的原告垫付的款项会按照合作协议的要求支付到相应的收款方，以确保项目能够有效推进，但是被告富阳科技公司将已经支付给西部公司的租金擅自退回后又擅自转移至被告聂卫平、陈平川的关联公司即宏盛公司，其行为构成对前述《股权质押协议》的违反，因此，被告富阳科技公司应当在该收款范围内向原告承担赔偿责任，同时，根据《股权质押协议》的约定，被告聂卫平、陈平川对此应当向原告承担连带担保责任。但是被告富阳科技公司对原告的赔偿责任，与被告聂卫平、陈平川违反合作协议的赔偿责任竞合，且被告富阳科技公司的上述违约行为，是在被告聂卫平、陈平川的操控下完成，因此被告富阳科技公司应在其收款45.05万元范围内向原告承担连带责任。综上，为维护原告的合法权益，依据相关法律的规定，特向法院提起诉讼。被告聂卫平、陈平川、富阳科技公司未答辩。经审理查明：2017年12月13日，原告江苏益泰能源有限公司（甲方）与被告聂卫平、陈平川（乙方）及被告富阳科技公司（丙方）签订《光伏发电项目开发合作协议》，载明甲方作为专业的光伏发电投资商，甲方委托乙方作为技术顾问，开发丙方9.9MW分布式光伏发电项目(以下简称“项目”)，乙方为甲方的项目提供专业的技术咨询服务，乙方为丙方100%股权所有人，丙方为项目前期筹建、投资、建设和运营的唯一法律实体。一、项目概况1.1项目名称：分布式光伏发电项目；1.2拟规划建设规模：9.9MW，以最终核准容量为准；1.3拟建设地点：陕西容厦物流有限责任公司屋顶、陕西西部重工有限公司。二、甲方权利义务2.1项目建成并网后，无偿从乙方处受让项目公司100%股权，并完成相应工商登记手续；2.3根据本合同约定，在满足先决条件下，确保项目公司向乙方支付技术咨询服务费。三、乙方及丙方服务范围3.3以项目公司名义负责与电网企业沟通，落实编制电网接入系统方案，取得电网企业出具的关于同意项目接入电网的函；3.4负责落实项目建设，确保项目建设总容量不少于在相关部门备案总容量的70%，并确保竣工后电网发电能够全额上网；3.10在项目建成并网后，将项目公司100%股权无偿转让给甲方或其指定第三方；3.11乙方保证项目及项目公司目前不会有任何不利影响，（包括但不限于屋顶租赁使用权、项目合法性等），亦不会发生对项目公司、项目、甲方造成损失的可能性；3.12乙方不得为其他任何第三方提供类似服务或者作出其他与甲方项目产生竞争的行为或服务；3.13(6)乙方承诺对甲方提供的荷载承重报告结果予以认可，不存在因项目资料瑕疵或其他不具备开工建设的条件。五、服务费及支付：5.1就乙方本合同项下的所有服务，丙方以银行转账方式向乙方按期支付技术咨询服务费，计算方式为0.18元/WX实际建设的项目装机容量；八、违约赔偿：8.1.1乙方违约时，其应当承担的赔偿责任包括返还已支付的费用以及向守约方赔偿站已付金额10%的赔偿金。2017年12月22日，原告江苏益泰能源有限公司（甲方）与被告聂卫平、陈平川（乙方）及被告富阳科技公司（丙方）签订《光伏发电项目开发合作协议补充协议》，约定乙方的账户修改为户名为聂卫平的银行账户，乙方承诺，该账号为丙方向其支付技术咨询服务费的指定账户，丙方向该账户完成相应的技术咨询服务费的支付后，丙方的价款支付义务完成。2018年6月1日，原告江苏益泰能源有限公司（甲方）与被告聂卫平、陈平川（乙方）及被告富阳科技公司（丙方）签订《光伏发电项目开发合作协议补充协议（二）》，约定乙方的账户修改为户名陈平川的银行账户，乙方承诺，该账号为丙方向其支付技术咨询服务费的指定账户，丙方向该账户完成相应的技术咨询服务费的支付后，丙方的原协议项下的价款支付义务完成，乙方因收款账户变更后款项归属问题发生争议的，均与甲方、丙方无关。原告于2018年1月11日向被告富阳科技公司支付44.56万元；2018年2月8日支付55万元；2018年3月27日支付22.788万元；2018年4月26日支付45.15万元；2018年5月25日支付15万元；2018年8月24日支付1万元。2018年1月11日，被告富阳科技公司向被告聂卫平支付14.55万元（备注为咨询服务费）；2018年1月11日支付30万元（备注为咨询服务费）；2018年2月8日支付25万元（备注为屋顶租赁费）；2018年2月8日支付30万元（备注为屋顶租赁费）；2018年3月27日支付22.788万元（备注为屋顶租赁费）；2018年4月26日向陕西西部重工有限公司支付45.05万元；2018年5月25日支付15万元（备注为咨询服务费）；2018年8月24日支付1万元（备注为咨询服务费）。另2018年10月24日，陕西西部重工有限公司向富阳科技公司转款20万元；2018年10月25日，富阳科技公司向渭南市宏盛农业网络科技有限公司转款20万元（备注用途为租金）；2018年11月26日，陕西西部重工有限公司向富阳科技公司转款25.05万元；2018年11月27日，富阳科技公司向渭南市宏盛农业网络科技有限公司转款25万元（备注用途为租金）。后原告（甲方）与被告富阳科技公司（乙方）补签《借款协议书》，约定江苏益泰能源有限公司同意借给富阳科技公司1834980元用于公司运营，借款期限自2018年1月起至2018年12月止，借款不计算利息，甲方要求乙方如期清偿借款或要求乙方不能如期清偿借款时乙方承担相应的违约责任，若乙方届时不能向甲方偿还相应款项的，则按央行同期贷款利率标准向甲方承担违约责任。2020年10月10日，西安市莲湖区公证处出具（2020）西莲证民字第5638号公证书，证明前面的复印件与甘肃锡金达电力工程有限责任公司委托代理人刘某出示给本公证员的《合作框架协议》的原件相符。《合作框架协议》由甘肃锡金达电力工程有限责任公司（甲方）、聂卫平和陈平川（乙方）、渭南市嘉亿新能源科技有限公司和渭南市富阳新能源科技有限公司于2017年10月18日签订，其中约定渭南市富阳新能源科技有限公司，为陕西容厦物流有限公司分布式光伏发电项目、陕西西部重工有限公司分布式光伏发电项目的备案主体，乙方承诺自本协议签署之日起至目标项目建设并网的整个期间，未经甲方事先书面同意，乙方不得与除甲方外的其他方以任何形式就目标项目的工程EPC总承包、股权转让、筹集建设资金事宜进行协商或者谈判。原告与湖南恒诚律师事务所签订民事案件委托合同，委托该律师事务所陈啸林律师为其诉讼案件进行代理，作为其与聂卫平、陈平川、渭南市富阳新能源科技有限公司关于《光伏发电项目开发合作协议》相关纠纷案件的一、二审及执行阶段代理人，并支出律师费2万元。上述事实，有原告提交的原告营业执照、被告身份证复印件、《光伏发电项目开发合作协议》、《光伏发电项目开发合作协议补充协议》、《光伏发电项目开发合作协议补充协议（二）》、《借款协议》、原告付款的网银电子回执、被告富阳科技公司向聂卫平支付的咨询服务费、租金的网银电子回执、(2020)西莲证民字第5638号公证书、《民事案件委托合同》、律师费发票、陕西省西安市莲湖区公征处公证费发票及原告到庭陈述等予以确认并在卷佐证。本院认为：《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。”本案中，涉案合作协议签订后，原告按照约定向被告富阳科技公司支付了相应的咨询服务费以及其为项目前期投入垫付的租金，但各被告未履行其在合作协议项下的相关义务，致原告不能实现合同目的，符合合同解除的条件。原告于2020年10月20日提起诉讼要求解除合同，本院向被告登报公告送达应诉材料，刊登日期为2021年1月19日，故视为各被告于2021年3月20日接收到应诉材料，故本案中《光伏发电项目开发合作协议》、《光伏发电项目开发合作协议补充协议》、《光伏发电项目开发合作协议补充协议（二）》于2021年3月20日解除。原告共支付被告富阳科技公司款项183.498万元，富阳科技公司转款被告聂卫平138.338万元（其中咨询服务费60.55万元、租赁费77.788万元），由于聂卫平、陈平川共为合同乙方，且补充协议中约定乙方指定账户为户名为聂卫平的账户，故转款至合同约定的账户，应视为向聂卫平、陈平川共同付款，由于被告聂卫平、陈平川未按合同约定履行应尽的义务，合同已解除，其应返还原告款项138.338万元并支付相应违约金13.8338万元。另45.05万元，由原告向富阳科技公司支付，但富阳科技公司并未向聂卫平、陈平川转款，故应由富阳科技公司返还原告款项45.05万元并支付相应违约金4.505万元。原告所主张的违约金即因被告违约给其造成的损失，其中已包括资金占用损失（利息），故原告要求被告支付资金占用损失的主张，本院不予支持。《光伏发电项目开发合作协议》、《光伏发电项目开发合作协议补充协议》、《光伏发电项目开发合作协议补充协议（二）》并未约定有因该合同履行引发的诉讼原告所产生的律师费用、公证费、差旅费等由被告负担的类似内容，故原告要求被告聂卫平、陈平川支付律师费2万元、公证费1060元的诉讼请求，本院不予支持。据此，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告江苏益泰能源有限公司与被告聂卫平、陈平川、渭南市富阳新能源科技有限公司签订的《光伏发电项目开发合作协议》、《光伏发电项目开发合作协议补充协议》、《光伏发电项目开发合作协议补充协议（二）》自2021年3月20日起解除。二、被告聂卫平、陈平川于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告江苏益泰能源有限公司款项138.338万元并支付违约金13.8338万元。三、被告渭南市富阳新能源科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告江苏益泰能源有限公司款项45.05万元并支付违约金4.505万元。四、驳回原告江苏益泰能源有限公司其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23108元，公告费560元，由原告江苏益泰能源有限公司负担170元，被告被告聂卫平、陈平川负担18947元，被告渭南市富阳新能源科技有限公司负担4551元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并根据对方当事人人数提供副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长 苗 苗人民陪审员 张 雪人民陪审员 吴本玲二〇二一年四月二十六日书 记 员 张 慧