重庆市渝北区人民法院   民事判决书      （2021）渝0112民初129号        原告：欧家喜，男，1969年1月17日出生，汉族，住重庆市南川区。   委托诉讼代理人：陈菲，重庆舟济律师事务所律师。   被告：北海渝川劳务服务有限公司，住所地北海市茶亭路37号阳光海岸2幢2单元0202号，工商注册号450500000116723 1-1。   法定代表人：林卓虎，总经理。   委托诉讼代理人：熊先奎，重庆星全律师事务所律师。   原告欧家喜与被告北海渝川劳务服务有限公司（以下简称渝川公司）劳动争议一案，本院于2021年1月4日立案受理。依法适用普通程序，由审判员陈吉彦担任审判长，与人民陪审员彭英、何兴专组成合议庭，于2021年3月29日公开开庭进行了审理。原告欧家喜的委托诉讼代理人陈菲，被告渝川公司的委托诉讼代理人熊先奎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告欧家喜向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告的劳动关系；2.判令被告支付原告工伤保险待遇：医疗费2423.3元、一次性伤残补助金91 215元（10 135元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金28 620元（7155元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金51 516元（7155元/月×9个月×0.8）、停工留薪期待遇60 810元（10 135元/月×6个月）、鉴定期间生活津贴19 571元（10 135元/月÷21.75天/月×60天×70%）、护理费3240元（120元/天×27天）、住院伙食补助费216元（8元/天×27天）、鉴定费400元、鉴定检查费240元、交通费1000元。事实和理由：原告在被告承建的两江新区“恒大世纪城”项目工地从事砌筑工工作。2019年5月28日在工作中受伤，后经两江新区人力资源和社会保障局认定工伤，经重庆市两江新区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，被告应当依法支付工伤保险待遇。经多次协商未果，遂向重庆市两江新区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，因超时未受理，特向法院提起诉讼，望依法审判。   被告渝川公司辩称，原告与被告未签订书面劳动合同，原告入职时间是2019年3月上旬，口头约定工资4500元/月，原告从事工种是砌筑杂工，被告同意与原告之间解除劳动关系。对其工伤赔偿明细，医疗费要有处方、病历、收据进行印证，具有紧迫性和必要性才能得到支持。医疗费原告使用医保进行核销，不应重复主张。一次性伤残补助金的基数应以4500元/月计算，一次性工伤医疗补助金和就业补助金应按6814元/月计算。一次性工伤医疗补助金、就业补助金中原告在开庭前已满52周岁，现年53岁，补助金的系数应乘以0.7，而不是0.8，停工留薪期工资应以4500元/月计算3个月，鉴定期间生活津贴应以4500元/月计算59天，护理费在医嘱中未明确，且并未实际支付，被告不予认可。住院伙食补助费的金额和计算方式予以认可，鉴定费400元被告愿意承担，鉴定检查费被告愿意承担。本案没有涉及转院治疗，原告主张的交通费没有事实基础和法律依据，被告不认可。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据即欧家喜举示的《超时未立案证明书》、医疗费收据3张、发票2张、门诊病历、住院病案、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、鉴定费收据、鉴定检查费收据，本院予以确认并在卷为据。   本院经审理认定事实如下：2019年5月28日，欧家喜在渝川公司承建的两江新区“恒大世纪城”项目工地工作时受伤，后至重庆两江新区第一人民医院治疗，于2019年6月24日出院，共住院27天，出院诊断为：右侧髌骨粉碎性骨折（疾病编码S82.000）。出院医嘱载明需定期复查，骨折愈合后行内固定取出术，关节外科门诊随访等。   2019年7月25日至8月26日，欧家喜至重庆两江新区第一人民医院进行门诊，产生门诊医疗费223.3元（122元+9元+92.3元）。2019年7月14日至8月25日，欧家喜购买药品硫酸氨基葡萄糖胶囊、塞来昔布胶囊、仙灵骨葆胶囊花费1098元（553元+545元）。   2019年8月19日，重庆两江新区社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定欧家喜2019年5月28日受伤为工伤，其中载明用人（工）单位为渝川公司。   此后，欧家喜向重庆两江新区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力初次鉴定。2020年2月1日，该鉴定委员会作出《初次鉴定结论书》，认定欧家喜为伤残九级，无生活自理障碍。欧家喜在劳动能力鉴定中产生鉴定费400元、鉴定检查费104元。劳动能力鉴定费发票载明日期为2019年12月3日。   2020年3月12日，欧家喜以渝川公司为被申请人向重庆两江新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决1.解除申请人与被申请人的劳动关系；2.被申请人支付申请人医疗费2000元、一次性伤残补助金91 215元、一次性工伤医疗补助金13 628元、一次性伤残就业补助金49 060.8元、停工留薪期工资60 810元、鉴定期间生活津贴19 571元、护理费3240元、住院伙食补助216元、鉴定费400元、鉴定检查费240元、交通费1000元。2020年3月23日，该仲裁委员会出具《超时未立案证明书》，欧家喜遂向本院起诉。   2020年5月9日，本院受理了（2020）渝0112民初11892号原告欧家喜与被告北海渝川劳务服务有限公司劳动争议一案。   后欧家喜申请撤诉，本院于2020年11月13日作出（2020）渝 0112民初11892号之一民事裁定书准许撤诉。   庭审中，欧家喜陈述其于2019年2月22日进入案涉工地工作，工资约定500元/天，工资发放了，既有转账也有现金；受伤后没有再回工地工作。   庭审中，渝川公司陈述愿意承担鉴定费400元和检查费104元，检查时产生的136元药费被告愿意承担；2020年2月22日欧家喜是经人介绍进入工地，但上班是3月上旬开始的；工资是班组与欧家喜口头约定的4500元/月，渝川公司从未向欧家喜支付过工资，都是班组长以现金形式发放；渝川公司未为欧家喜购买工伤保险。   另外原被告双方在庭审中均认可双方劳动关系解除时间为（2020）渝0112民初11892号案件起诉状副本送达之日，即2020年10月10日。   本院认为，原被告双方均认可欧家喜2019年进入渝川公司承建的工地工作，且均同意解除双方劳动关系，解除时间为2020年10月10日。故本院认定欧家喜与渝川公司于2020年10月10日解除劳动关系。   关于欧家喜本人工资标准。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，欧家喜与渝川公司均未举证证明欧家喜工作期间的工资情况，结合欧家喜于2019年5月28日受伤的情况，本院酌情按照欧家喜受伤前十二个月（2018年5月至2019年4月）重庆市职工月平均工资计算欧家喜的本人工资标准，即6927.67元/月（6814元/月×8个月＋7155元/月×4个月）÷12个月）。   根据前述查明的事实，欧家喜在渝川公司承接的项目工地工作中受伤，已被认定为工伤，渝川公司作为用工单位，应依法向欧家喜承担工伤主体责任，且渝川公司未为欧家喜购买工伤保险。根据欧家喜主张由渝川公司支付的工伤保险待遇项目，本院认为：   1．一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，欧家喜属于九级伤残，渝川公司未为其购买工伤保险，因此渝川公司应向欧家喜支付一次性伤残补助金62 349.03元（6927.67元/月×9个月）。故对欧家喜要求渝川公司支付其一次性伤残补助金62 349.03元的诉讼请求，本院予以支持，超出部分不予支持。   2．一次性工伤医疗补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按九级4个月计发。因渝川公司未为欧家喜参加工伤保险，故其一次性工伤医疗补助金应由渝川公司支付。原被告双方劳动关系于2020年10月10日解除，因此渝川公司应向欧家喜支付一次性工伤医疗补助金28 620元（7155元/月×4个月），对于欧家喜要求渝川公司支付一次性工伤医疗补助金28 620元的诉讼请求，本院予以支持。   3．一次性伤残就业补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条之规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。本案中，渝川公司应向欧家喜支付一次性伤残就业补助金，其标准按双方解除劳动关系之日（2020年10月10日）的上年度即2019年重庆市职工月平均工资计算。双方解除劳动关系之日距法定退休年龄8年以上不足9年，故渝川公司应支付欧家喜一次性伤残就业补助金51 516元（7155元/月×9个月×80%），对欧家喜要求渝川公司支付一次性伤残就业补助金51 516元的诉讼请求，本院予以支持。   4．停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，欧家喜的停工留薪期未经劳动能力鉴定委员会确认，根据其伤情，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》及《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，对欧家喜主张的停工留薪期按6个月计，故渝川公司应支付欧家喜停工留薪期工资41 566.02元（6927.67元/月×6个月）。   5．鉴定期间生活津贴。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定：停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。本案中，根据欧家喜举示的劳动能力鉴定费发票可确定其劳动能力鉴定期间为2019年12月3日至2020年2月1日，且欧家喜该期间未实际工作，其日工资应按每月30天折算，故渝川公司应支付欧家喜该期间生活津贴9860.38元（6927.67元/月÷30天×61天×70%）。   6.护理费、住院伙食补助费。欧家喜住院27天，本院酌情按照100元/天计算该期间护理费为2700元（100元/天×27天）；渝川公司应支付欧家喜住院伙食补助费216元（8元/天×27天）。   7.鉴定费、鉴定检查费。欧家喜花费鉴定费400元、鉴定检查费104元，因渝川公司未为欧家喜购买工伤保险，因此该两笔费用由渝川公司承担。   8．交通费。根据《工伤保险条例》第三十条第四款之规定，因欧家喜对其诉求的交通费没有证据证明是经医疗机构出具证明并报经办机构同意到统筹地区以外就医所发生的，故对该诉讼请求本院不予支持。   9.医疗费。根据欧家喜举示的医疗费收据和发票载明的时间和内容，欧家喜主张相应费用属于治疗工伤产生的医药费符合情理，本院予以采信。因渝川公司未为欧家喜购买工伤保险，因此应由渝川公司向欧家喜支付医疗费1321.3元（223.3元+1098元）。   据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：   一、原告欧家喜与被告北海渝川劳务服务有限公司之间的劳动关系于2020年10月10日解除；   二、被告北海渝川劳务服务有限公司于本判决生效后五日内支付原告欧家喜一次性伤残补助金62 349.03元；   三、被告北海渝川劳务服务有限公司于本判决生效后五日内支付原告欧家喜一次性工伤医疗补助金28 620元；   四、被告北海渝川劳务服务有限公司于本判决生效后五日内支付原告欧家喜一次性伤残就业补助金51 516元；   五、被告北海渝川劳务服务有限公司于本判决生效后五日内支付原告欧家喜停工留薪期工资41 566.02元；   六、被告北海渝川劳务服务有限公司于本判决生效后五日内支付原告欧家喜鉴定期间生活津贴9860.38元；   七、被告北海渝川劳务服务有限公司于本判决生效后五日内支付原告欧家喜护理费2700元；   八、被告北海渝川劳务服务有限公司于本判决生效后五日内支付原告欧家喜住院伙食补助费216元；   九、被告北海渝川劳务服务有限公司于本判决生效后五日内支付原告欧家喜鉴定费400元、鉴定检查费104元；   十、被告北海渝川劳务服务有限公司于本判决生效后五日内支付原告欧家喜医疗费1321.3元；   十一、驳回原告欧家喜的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。   案件受理费10元，由被告北海渝川劳务服务有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。         审 判 长  陈吉彦   人民陪审员 彭 英   人民陪审员 何兴专            二○二一年四月二十一日      法官助理  易雁蛟   书 记 员  马 瑞         1