宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）宁01民终1119号 上诉人（原审原告）：余某，住宁夏回族自治区贺兰县，公民身份号码：×××。 被上诉人（原审被告）：董某，住宁夏回族自治区银川市，公民身份号码：×××。 上诉人余某因与被上诉人董某民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2021）宁0106民初340号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月25日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用二审程序于2021年4月8日由审判员独任开庭进行了审理。上诉人余某到庭参加诉，被上诉人董某经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 余某上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项、第二项，改判被上诉人偿还上诉人借款本金130000元(一审少判90000元)，并按一年期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付自2020年12月9日至给付之日止的利息，或将本案发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定的事实不清，适用法律错误，判决错误。l、根据上诉人一审提供的借条内容，明确载明被上诉人于2015年5月21日向上诉人借现金20000元，现金借款有相应借条，且上诉人其他借款均于出具借条当日向被上诉人转账的事实基础上，足以证实该笔借款系当天现金支付，根本不存在先出具借条后转账的情况，一审判决对现金借款不予认可错误。2、一审法院仅依据被上诉人答辩即判决现金20000元的证据不足，完全与事实及法律规定相悖。3、一审法院在庭审中未要求上诉人出具20000元的银行取款凭证，在判决中又认为上诉人未提供银行取款凭证，系程序错误。二、一审将被上诉人支付的70000元利息认定为被上诉人偿还的借款本金，判决错误。被上诉人自2014年向上诉人借款，至2015年一年时间借款180000元，双方虽未在借条中约定利息，但通过口头及支付70000元利息的事实约定了利息，并于2017年支付。通过本案借款金额、借款时间及借条计算，利息符合法律规定及司法实践。一审法院仅根据被上诉人答辩即判断双方未约定利息不符合本案事实。上诉人仍持有借款70000元的借条，因此，一审将利息认定为本金的判决错误。三、一审未判决自上诉人向被上诉人主张还款之日至一审判决确定的还款之日止的利息，判决错误。综上，一审判决认定事实不清，判决错误，请求二审法院依法撤销并改判，或发回重审。 董某经本院依法传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。 余某向一审法院起诉请求：1判令被告立即偿还原告借款180000元，并按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算自2020年12月9日至借款付清止的利息；2．本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实，原被告经人介绍相识后在一起工作，后被告单独干基建工作。被告因资金周转于2014年11月28日及2015年3月4日、5月21日分别向原告书写借款70000元、40000元、20000元借条三张，借条中均无利息约定。原告通过银行于2014年6月11日、11月28日及2015年3月4日分别向原告转款50000元、70000元、40000元。2014年9月17日、2017年5月2日，被告通过银行给原告转款50000元、70000元。原告当庭陈述2015年5月21日其从新昌东路建设银行取款后在银行门口将现金20000元交给被告，但未提供银行取款凭证。现原告诉至法院，请求判如所请。 一审法院认为，原告出示的2014年6月11日银行转账凭证一张及2014年11月28日、2015年3月4日借条两张，被告均予以认可，即被告向原告借款160000元。被告出示的银行转账凭证，能够证明2014年6月至2015年6月期间原告通过银行给被告转款160000元，同时证明被告通过银行给原告转款120000元。原告当庭认可被告转款120000元中的50000元系被告偿还借款，剩余70000元系被告支付的利息。因借条上并无利息约定，法院认定70000元系被告偿还原告的借款。原告当庭陈述2015年5月21日的20000元借款是其从银行取了现金凑成20000元并在银行门口给付被告，但未提供银行取款凭证。原告主张的该笔20000元借款虽有被告书写的借条，但无转款或取款凭证予以佐证，证据不足，法院不予支持。综上，法院认定被告尚有借款40000元未偿还原告。原告主张的利息，因双方没有约定，法院不予支持。被告的抗辩意见，法院予以采纳。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（法释〔2020〕17号）》第二十四条规定，判决：一、被告董某于判决生效后五日内偿还原告余某借款40000元；二、驳回原告余某的其他诉讼请求。案件受理费1950元，由原告余某负担1550元，被告董某负担400元。 本院二审期间，上诉人余某提交中国建设银行个账户明细查询一份，证明上诉人于2015年5月21日自建设银行分四笔取款各5000元，共计20000元的事实，结合2015年5月21日被上诉人出具的借条可以证明上诉人出借给被上诉人20000元的事实。被上诉人未提交证据。 经审查，上诉人余某二审提交的中国建设银行个账户明细查询真实、有效，该证据能够证明上诉人余某于2015年5月21日自建设银行取款20000元的事实。另根据一审中上诉人余某提交的被上诉人董某于2015年5月21日出具的借条载明“借到余某现金20000元整”。 二审查明的其余事实与一审法院认定的事实一致，本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点被上诉人董某于2015年5月21日出具借条载明的借款金额是否已经支付、涉案借款是否存在利息约定、一审法院对上诉人起诉后的利息未支持是否妥当。经查，一审中，上诉人余某提交的由被上诉人董某出具的借条中明确载明“借到余某现金20000元整”，该借条反映的事实为借到，被上诉人以上诉人余某无转款凭证予以否认，对此一审法院依据被上诉人的否认认定该笔借款未发生，也未向上诉人示明是否进一步举证证明。二审中，上诉人余某向二审法院提交了其于2015年5月21日在建设银行取款20000元的证据，上诉人提交证据进一步证明了其在一审中陈述该20000元是其在建设银行取款后支付给被上诉人董某，且董某出具的借条反映的事实为借到，一审法院对该20000元借款不予认定确有错误。被上诉人董某一审中辩解2015年5月21日借款20000元未发生应不予采信。涉案上诉人余某主张的借款共计180000元，根据双方自认及有证据证明被上诉人董某还款为120000元，被上诉人董某尚欠上诉人余某60000元未予归还，应由被上诉人董某承担还款责任。关于涉案借款是否存在利息约定。本案中，借条中均无利息约定，上诉人余某称双方口头约定了利息，被上诉人董某也在2017年5月2日向其还款70000元时称归还的是借款的利息；对此，被上诉人董某不予认可。因双方发生借贷后，借款的归还只发生了两笔即50000元、70000元，不足以通过交易习惯证明双方之间存在利息的约定及利率的标准，故一审法院认定涉案借款无利息约定并无不当。关于一审法院对上诉人起诉后的利息未支持是否妥当。涉案借款虽然未约定利息，但上诉人在其起诉时主张被上诉人承担自2020年12月9日起的利息，该诉请不违反法律规定，应予支持，利息计算自2021年1月8日上诉人余某向一审法院起诉立案时起至判决确定的给付之日，参照一年期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，上诉人余某的部分上诉请求成立，应予支持，其上诉请求不成立的部分不予支持。被上诉人董某经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定(法释〔2020〕17号)》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2021）宁0106民初340号民事判决； 二、被上诉人董某于本判决生效后五日内偿还上诉人余某借款60000元，并以借款本金60000元为基数支付自2021年1月8日起至本判决确定的付款之日止按照一年期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。 三、驳回上诉人余某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1950元，由上诉人余某负担1300元，被上诉人董某负担650元；二审案件受理费2050元，由上诉人余某负担1104元，被上诉人董某负担946元。 本判决为终审判决。 审判员  陈勇军 二〇二一年四月十三日 书记员  陈 丽 附：本案适用的相关法律条文 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定》 第一条第二款民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定(法释〔2020〕17号)》 第二十八条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起参照当时一年期贷款市场报价利率标准计算的利息承担逾期还款责任的，人民法院应予支持。 （二）约定了借期内利率但是未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法院许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ……。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。