福建省晋江市人民法院民 事 判 决 书（2021）闽0582民初224号原告：晋江市池店镇天厚食品商行，住所地福建省泉州市晋江市池店镇仕春村凤池西路582号，统一社会信用代码92350582MA2XWNL79J。经营者：王烟财，男，1979年2月18日出生，汉族，住福建省晋江市。委托诉讼代理人：潘新榕，福建伟盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾小雄，福建伟盛律师事务所律师。被告：福州食鼎天食品有限公司，住所地福州市仓山区盖山镇齐安路758号4号工业厂房第4层，统一社会信用代码91350104561654039Q。法定代表人：赵育章。被告：赵育章，男，1972年10月7日出生，汉族，住福建省闽侯县。委托诉讼代理人：翁佳奇，福建德和联盟（泉州）律师事务所律师。原告晋江市池店镇天厚食品商行（以下简称天厚食品商行）与被告福州食鼎天食品有限公司（以下简称食鼎天食品公司）、赵育章买卖合同纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后,依法适用简易程序，分别于2021年3月11日、4月9日公开开庭进行了审理。两次开庭审理原告天厚食品商行的经营者王烟财及其委托诉讼代理人潘新榕，被告赵育章的委托诉讼代理人翁佳奇均到庭参加诉讼，被告福州食鼎天食品有限公司经本院传票传唤,无正当理由均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天厚食品商行向本院提出诉讼请求：1.判令食鼎天食品公司立即支付其货款1728785.06元并按月利率2%计付自2020年11月3日起至实际还清款项之日止的违约金；2.判令食鼎天食品公司支付其律师费47000元；3.判令赵育章对上述款项承担连带清偿责任。诉讼过程中，天厚食品商行变诉讼请求为：1.判令食鼎天食品公司立即支付其货款1732613.42元并按月利率2%计付自2020年11月3日起至实际还清款项之日止的违约金；2.判令食鼎天食品公司支付其律师费47000元；3.判令食鼎天食品公司立即支付其保全支出的费用合计10224元（保全保险费用5224元+保全申请费5000元）；4.判令赵育章对上述款项承担连带清偿责任。事实和理由：2019年8月起食鼎天食品公司因经营所需向其购买食品原材料，经双方结算确认截至2020年1月21日食鼎天食品公司尚欠其货款1944758元。后经其多次催讨，双方于2020年4月8日签订还款承诺书，约定每周还款，至2020年6月1日前付清，未能付清的应按月利率2%计至2020年8月1日止的逾期付款利息。后食鼎天食品公司未能按承诺付清款项，赵育章于2020年7月31日出具结欠单一份，承诺2020年8月1日前付清尚欠款项，如未能按时付清则按月利率2%计付逾期付款利息，其愿作为担保人，承担连带保证责任。但事后食鼎天食品公司、赵育章仅于2020年8月20日支付14758元、8月24日支付5万元、9月10日支付5万元，为此双方又于2020年9月18日达成还款协议，并签订还款协议书一份，约定食鼎天食品公司于2020年8月31日前支付10万元及2020年6月、7月的逾期账款违约金77790.32元，合计177790.32元，2020年9月30日前支付20万元，2020年10月31日前支付30万元，2020年11月30日前支付40万元，2020年12月31日前支付40万元，2021年1月31日前支付544758元。逾期则食鼎天食品公司应以每月底未付完的货款为基数按月利率2%计付违约金，并应承担天厚食品商行为实现债权支出的律师费、保全费。赵育章作为保证人，在还款协议书上签字，对食鼎天食品公司尚欠的款项承担连带保证责任。后食鼎天食品公司、赵育章均未按还款协议书的约定付清欠款，仅于9月29日支付10万元，9月30日支付5万元，10月26日支付3万元，10月29日支付5万元，11月2日支付6万元，尚欠货款1732613.42元及逾期付款利息损失。其因保全事宜支出的保全申请费和保全保险费用，按约定应由食鼎天食品公司承担。食鼎天食品公司未作答辩。赵育章辩称，1.还款承诺书、结欠单、还款协议书及食鼎天收款明细都是在王烟财对其家人威胁情况下为安抚王烟财情绪签署的，未经认真核对，并非其真实意思表示；2.经核对天厚食品商行提供的销售单，确认食鼎天食品公司尚欠货款为1539000元（总欠款1944758元-已付款405758元）；2.还款承诺书、结欠单、还款协议书不是其真实意思表示，天厚食品商行诉求违约金、律师费、保全费没有依据。如认定还款协议书有效，违约金的约定也明显过高，律师费没有实际支出，协议中没有约定保全费的承担。天厚食品商行、赵育章围绕诉讼请求和辩称依法提交了证据，对有争议的证据和事实本院分析认定如下：食鼎天食品公司在收到本案的应诉材料后没有提交答辩状及与本案相关的证据，视为放弃答辩与举证的诉讼权利。1.天厚食品商行提供还款承诺书、结欠单，因无原件核对，故对其证明力不予认定；2.天厚食品商行提供销售清单、食鼎天收款明细形式合法、内容真实，可互相印证截至2020年1月21日食鼎天食品公司尚欠天厚食品商行货款1944758元，且赵育章亦认可欠款数额，故对销售清单、食鼎天收款明细的证明力予以认定，并作为定案依据；3.天厚食品商行提供还款协议书，协议书明确记载2019年8月起食鼎天食品公司因经营需要向天厚食品商行购买食品原材料，经双方结算确认，截至2020年1月21日食鼎天食品公司尚欠天厚食品商行货款1944758元及逾期账款违约金77790.32元，合计2022548.32元的内容，并约定食鼎天食品公司于2020年8月31日前支付10万元及2020年6月、7月的逾期账款违约金77790.32元，合计177790.32元，2020年9月30日前支付20万元，2020年10月31日前支付30万元，2020年11月30日前支付40万元，2020年12月31日前支付40万元，2021年1月31日前支付544758元，逾期则食鼎天食品公司应以每月底未付完的货款为基数按月利率2%计付违约金，并应承担天厚食品商行为实现债权支出的律师费、保全费。还款协议书形式合法、内容真实，约定不违反法律规定，对其证明力予以认定，并作为定案依据；4.天厚食品商行提供的委托代理合同、律师费普通发票，保全发票、形式合法，内容真实，可证实天厚食品商行因本案已花费律师费47000元、保全费用10224元（保全保险费用5224元+保全申请费5000元），予以认定，并作为定案依据；5.天厚食品商行提供的银行交易明细，形式合法，内容真实，可证实天厚食品商行于2020年8月20日收到赵育章14758元;6.赵育章提供微信聊天记录，拟证明其是在受到王烟财的辱骂并扬言要对其家人进行人身攻击的情况下才签订销售清单、食鼎天收款明细、还款承诺书、结欠单、还款协议书，签订行为并非其真实意思表示，属于无效。因微信聊天记录的形成时间是在销售清单、食鼎天收款明细、还款协议书形成之后，故对其证明力不予认定；7.天厚食品商行自认食鼎天食品公司已分别于2020年8月20日支付14758元、8月24日支付5万元、9月10日支付5万元，9月29日支付10万元，9月30日支付5万元，10月26日支付3万元，10月29日支付5万元，11月2日支付6万元，共计支付404758元，系对己不利的陈述，不违反法律规定，予以确认。赵育章虽称2020年8月20日另有支付1000元，共计支付405758元，却未能明确1000元的具体支付方式，且未能提供证据证明，故对其共计支付405758元的辩称，不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年9月18日天厚食品商行、食鼎天食品公司、赵育章共同签订还款协议书一份，确认截至2020年1月21日食鼎天食品公司尚欠天厚食品商行货款1944758元及自2020年6月1日起至2020年7月31日止的逾期账款违约金77790.32元，共计2022548.32元,并约定：食鼎天食品公司应于2020年8月31日前支付10万元及2020年6月、7月的逾期账款违约金77790.32元，合计177790.32元，2020年9月30日前支付20万元，2020年10月31日前支付30万元，2020年11月30日前支付40万元，2020年12月31日前支付40万元，2021年1月31日前支付544758元；食鼎天食品公司任何一期未能按期支付，则应以每月底未付完的货款为基数按月利率2%计付违约金，并应承担天厚食品商行为实现债权支出的律师费、保全费；协议签订之日起支付的款项优先支付违约金。赵育章以连带责任保证人的身份在还款协议书上签名，对还款协议书项下食鼎天食品公司的债务提供连带保证责任。食鼎天食品公司分别于2020年8月20日支付14758元、8月24日支付5万元、9月10日支付5万元，9月29日支付10万元，9月30日支付5万元，10月26日支付3万元，10月29日支付5万元，11月2日支付6万元，共计支付404758元。因食鼎天食品公司未能按期付款，已构成违约，在承担清偿责任的同时应承担违约责任，双方约定按月利率2%支付违约金并未过分高于给天厚食品商行造成的损失，故其支付的款项应按约定优先支付违约金后抵扣尚欠货款，即截至2020年11月2日食鼎天食品公司尚欠货款为1732556.89元（详见如下附表）。天厚食品商行因本案花费律师费47000元、保全费用10224元。附表如下：日期2020支付款项元应支付的违约金元尚欠货款元6、7月077790.3219447588月14758+50000元=64758应先用于支付6-7月份应支付的违约金77790.3277790.32-64758+1944758×2%=51927.4819447589月5万+10万+5万=20万其中51927.48用于支付8月份应支付的违约金，148072.52用于偿还欠款29天的违约金：1944758×2%÷30×29=37598.651944758-148072.52=1796685.4810月3万元+5万元=8万其中37598.65元用于支付9月份应支付的违约金，42401.35用于偿还欠款1796685.48×2%=35933.711796685.48-42401.35=1754284.1311月6万元其中35933.71元用于支付10月应支付的违约金，24066.29元用于支付11月2天的违约金及偿还欠款2天的违约金:1754284.13×2%÷30×2=2339.051754284.13-(24066.29-2339.05)=1732556.89综上所述，本院认为，天厚食品商行与食鼎天食品公司之间的买卖合同不违反法律、行政法规的禁止性规定，应认定合法有效。食鼎天食品公司尚欠天厚食品商行货款1732556.89元，事实清楚，证据确实充分，因双方约定的付款期限已经届满，食鼎天食品公司应予清偿，但天厚食品商行请求食鼎天食品公司支付货款1732613.42元，仅能在1732556.89元范围内予以支持，超出部分，不予支持。食鼎天食品公司未能按约定支付货款，已构成违约，故天厚食品商行请求食鼎天食品公司按月利率2%计付自2020年11月3日起至实际还清款项之日止的违约金，合法有据，予以支持。因天厚食品商行与食鼎天食品公司约定天厚食品商行为实现债权产生的律师费、保全费由食鼎天食品公司承担，天厚食品商行因本次诉讼已花费律师费47000元、保全保险费用5224元、保全申请费5000元，故天厚食品商行请求食鼎天食品公司支付律师费47000元、保全费用10224元（5224元+5000元），有事实与合同依据，且不违反法律规定，予以支持。赵育章以连带责任保证人的身份在还款协议书上签名，依法应对还款协议书项下食鼎天食品公司的债务承担连带保证责任。赵育章未能履行保证责任，天厚食品商行请求赵育章对食鼎天食品公司的上述债务承担连带清偿责任，合法有据，予以支持。赵育章承担连带责任后有权向食鼎天食品公司追偿。赵育章的辩称，与事实不符，不予采信。福州食鼎天食品有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审判。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条规定，判决如下：一、福州食鼎天食品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付晋江市池店镇天厚食品商行货款1732556.89元并按月利率2%计付自2020年11月3日起至实际还清款项之日止的违约金；二、福州食鼎天食品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付晋江市池店镇天厚食品商行律师费47000元、保全费用10224元；三、赵育章对福州食鼎天食品有限公司的上述一、二项债务承担连带清偿责任，其承担保证责任后，有权向福州食鼎天食品有限公司追偿；四、驳回晋江市池店镇天厚食品商行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务逾期付款利息。案件受理费21740元，因适用简易程序减半收取计10870元，由福州食鼎天食品有限公司、赵育章负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。审判员  施金满二〇二一年四月十五日书记员  张诗茹附件：本案所适用的法律法规、司法解释1.《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。2.《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。5.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务逾期付款利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞执行程序若干问题的解释》第十九条规定：在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。第二十条规定：申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。第二十一条规定：生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。