北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0105民初25812号原告：白建伟，男，1972年9月13日出生，蒙古族，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：肖静，北京秉理律师事务所律师。委托诉讼代理人：方鹏鹏，天津庆江律师事务所律师。被告：北京精灵时创人力资源管理有限公司，住所地北京市朝阳区朝来绿色家园赢秋苑19号楼。法定代表人：张硕，总经理。委托诉讼代理人：刘崟，男，1986年9月6日出生，汉族，北京精灵时创人力资源管理有限公司职员，住北京市朝阳区。被告：首汽租赁有限责任公司，住所地北京市朝阳区枣营路甲3号2幢6层6008。法定代表人：高捷，董事长。委托诉讼代理人：崔启超，男，1993年12月15日出生，汉族，首汽租赁有限责任公司法务，住北京市东城区。委托诉讼代理人：邢为强，男，1992年8月24日出生，汉族，首汽租赁有限责任公司职员，住安徽省宿州市灵璧县。原告白建伟（以下称白建伟）与被告北京精灵时创人力资源管理有限公司（以下称精灵时创公司）、被告首汽租赁有限责任公司（以下称首汽租赁公司）劳动争议一案，本院于2020年3月12日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2021年4月16日公开开庭进行了审理。原告白建伟的委托诉讼代理人肖静，被告精灵时创公司的委托诉讼代理人刘崟，被告首汽租赁公司的委托诉讼代理人邢为强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。白建伟向本院提出诉讼请求：1、确认白建伟与精灵时创公司、首汽租赁公司2007年10月9日至2018年9月4日存在劳动关系；2、要求精灵时创公司、首汽租赁公司支付解除劳动关系经济补偿金55000元；3、判令精灵时创公司、首汽租赁公司支付2007年10月9日至2018年9月4日期间未休年假工资75862.07元；4、判令精灵时创公司、首汽租赁公司支付2007年10月9日至2018年9月4日期间延时加班费39661元。事实和理由：白建伟于2007年10月9日入职精灵时创公司处，担任驾驶员一职，月平均工资为5000元，由精灵时创公司派遣至首汽租赁公司处，签有劳务派遣协议。2018年9月4日精灵时创公司将白建伟单方面无理由辞退，解除劳动关系后白建伟要求按照劳动合同法等相关规定支付补偿金等相关费用，精灵时创公司一概回绝，白建伟无奈诉至贵院，请法院给予公正判决。精灵时创公司辩称，合同签定时间是2008年1月1日，所以白建伟入职时间2008年1月1日，认可2008年1月1日至2018年9月4日双方存在劳动关系。关于经济补偿，是白建伟违反公司规章制度，根据劳动合同第7章第4项第7条连续旷工3天以上，白建伟存在旷工，且待岗期间不回公司报道，我方依法解除的劳动合同，故无需支付经济补偿金，2019年白建伟申请仲裁，2018年之前年假已过诉讼时效，2019年之后的年假已经休过了。白建伟不存在加班事实，不存在休息日和延时加班。首汽租赁公司辩称，同意精灵时创公司的答辩意见。就本案劳动争议，白建伟于2019年7月3日向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，请求：1、确认双方2007年10月9日至2018年9月4日存在劳动关系；2、支付解除劳动关系经济补偿金55000元；3、支付2007年10月9日至2018年9月4日期间未休年假工资75862.07元；4、支付2007年10月9日至2018年9月4日期间延时加班39661.2元。北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月17日作出京朝劳人仲字[2019]第22510号裁决书，裁决：一、确认白建伟与北京精灵时创人力资源管理有限公司二〇〇八年一月一日至二〇一八年九月四日期间存在劳动关系；二、首汽租赁有限责任公司于本裁决书生效之日起五日内，支付白建伟二〇一七年一月一日至二〇一八年九月四日期间未休年假工资七千三百五十六元三角二分；三、驳回白建伟的其他诉讼请求。白建伟不服该裁决书，诉至本院。经询，精灵时创公司，首汽租赁公司认可该裁决书，未向法院起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2008年1月1日，甲方精灵时创公司与乙方白建伟签订《劳动合同书》，约定合同期限为2008年1月1日至2009年12月31日止。2010年1月4日，甲方精灵时创公司与乙方白建伟签订《劳动合同书》，约定合同期限为2010年1月1日起至2011年12月31日止，在劳动合同期间，甲方派乙方驾驶首汽车辆到LG或其他用工单位工作，工作地点北京，岗位司机。乙方实行综合计算工时工作制的，平均每日工作时间不得超过8小时，平均每周工作时间不得超过法律规定。第七章劳动纪律（四）乙方有以下行为以及不限于此范围但被甲方或被派遣单位认定为严重违纪的行为，甲方有权随时解除本合同，且不支付任何经济补偿金；7.一个月内未经批准连续旷工3天（含）以上被退回甲方的，或一年之内累计旷工10天（含）以上；12.自被派遣单位确认的离职日期起一天内未与甲方取得联系并报到的；13.待岗期间不回公司报到的。第十六章其他（二）乙方文件送达地址：北京市朝阳区新源西里中街17#x，联系电话：139XXXXXXXX，如地址、电话变更，乙方应以书面形式通知甲方；否则，甲方所寄送至该地址的所有文件均视为送达。2012年1月1日、2013年12月17日、2016年1月1日、2017年12月15日，双方对劳动合同进行了续签，其中2016年1月1日续签合同书中，将文件送达地址改为三间房中街泰福苑1区1-2-x。2017年12月15日，续签合同书中，将文件送达地址改为北京市朝阳区三间房东街15#院。各方当事人均确认白建伟每月工资5000元。关于白建伟的最后出勤时间，精灵时创公司、首汽租赁公司主张白建伟最后出勤日2018年8月31日，白建伟主张最后出勤日2018年9月4日。精灵时创公司向本院提交《员工手册》，该《员工手册》第17.2.3规定，连续旷工超过3个（含）工作日，或一年内累计旷工超过10个工作日，作严重违纪处理，公司将与之即时解除劳动合同，并不给予任何经济补偿。白建伟对该证据真实性不认可，证明目的不认可，主张系单位单方提供的，没有白建伟本人签字确认，虽然劳动合同16章第三款提到员工手册，属于劳动合同附件，但是劳动合同与员工手册没有骑缝章，所以劳动合同中白建伟的签字不能等同于是白建伟对被告提供的员工手册的确认。该员工手册没有经过职工代表大会协商制定、公示学习过程，民主程序缺乏，程序上存在瑕疵，不能作为解除依据。精灵时创公司向本院提交2007年1月1日颁布的《员工手册》《告知函》《讨论协商过程》，拟证明公司于2008年前成立，员工手册及劳动合同中制度，不用征求职工代表意见，员工手册已经向员工告知，2009年1月1日通过民主程序通过新的员工手册和劳动合同。白建伟不认可2007年1月1日颁布的《员工手册》的真实性，认可《告知函》中的签字是本人所签，但主张时间数字有改动。协商讨论过程是单方提供，真实性不认可，没有白建伟签字。精灵时创公司提交《返岗通知书》及其EMS底单、EMS查询单，《解除通知书》及其EMS底单、EMS查询单。白建伟认可上述证据真实性，但是不认可证明目的，主张单位邮寄地址不是合同约定的地址，地址存在错字，所以白建伟没有实际收到。经查，精灵时创公司于2018年9月14日向北京市朝阳区三间房中街秦福苑一区1-2-x、北京市朝阳区三间房东街15号院寄送了《返岗通知书》。其中北京市朝阳区三间房东街15号院的邮件显示退回，北京市朝阳区三间房中街秦福苑一区1-2-x的邮件显示投递并签收，签收人：他人收一区快递柜。于2018年9月20日向北京市朝阳区三间房中街秦福苑一区1-2-x寄送了《返岗通知书》，该邮件显示投递并签收，签收人：他人收一区快递柜。于2018年9月29日向北京市朝阳区三间房中街秦福苑一区1-2-x寄送了《解除劳动合同通知书》，该邮件显示，未妥投，原因：拒收退回。关于解除事由。白建伟称，白建伟2018年9月4日被精灵时创公司科长孟祥昆口头辞退，没有相应证据提交，只是口头说的，说是单位不需要司机，让他不要来了，白建伟就没有去单位了，返岗通知是在口头辞退之后，精灵时创公司口头辞退我方就是解除劳动关系的时间，是精灵时创公司违法解除的。精灵时创公司称，白建伟在我方发送返岗通知之后未回我公司待岗，视为旷工，故根据合同第七章第四项第7条、第12条、第13条约定向其邮寄解除通知书。首汽租赁公司认可精灵时创公司的观点。关于白建伟年休假情况，白建伟主张其未休过年休假，精灵时创公司、首汽租赁公司主张白建伟休过年休假，但没有证据提交。白建伟向本院提交《北京市社会保险个人权益记录（参保人员缴费信息）》，载明，参保人在我市养老保险累计实际缴费年限13年3个月，落款日期为2018年9月10日。关于白建伟加班情况，白建伟称，没有加班的证据提交。另查，仲裁审理中，精灵时创公司、首汽租赁公司主张，因首汽租赁公司于2018年8月31日业务调整，首汽租赁公司将白建伟退回至精灵时创公司。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案白建伟与精灵时创公司第一份劳动合同的起始时间为2008年1月1日，精灵时创公司虽主张白建伟最后工作至2018年8月31日，但未向本院提交充分有效证据予以佐证，其亦未就仲裁裁决提起诉讼，应视为对仲裁裁决结果的认可，本院依法采信白建伟关于最后工作至2018年9月4日的主张。即白建伟与精灵时创公司2008年1月1日至2018年9月4日之间存在劳动关系。劳动者是否请休年假的相关证据系由用人单位掌握的证据，精灵时创公司、首汽租赁公司均未向本院提交白建伟请休年假的相关证据，本院对白建伟关于未休过年假的主张予以采信。对劳动者应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。劳动者要求用人单位支付其未休带薪年休假工资中法定补偿（200%福利部分）诉请的仲裁时效期间应适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，即劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。考虑年休假可以集中、分段和跨年度安排的特点，故劳动者每年未休带薪年休假应获得年休假工资报酬的时间从第二年的12月31日起算。本案白建伟于2019年提起劳动仲裁，故其2016年度及以前有关年休假的请求已超过仲裁时效。根据白建伟于2018年9月10日查询的北京市社会保险个人权益记录，本院依法核算白建伟2017年1月1日至2018年9月4日未休年休假工资为7356.32元。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案白建伟未就延时加班的事实的存在予以举证，本院对白建伟关于要求支付延时加班费的请求不予支持。关于精灵时创公司解除与白建伟之间劳动关系一节。本案双方当事人在2017年12月15日续签合同书中，将文件送达地址改为北京市朝阳区三间房东街15#院。故白建伟的有效送达地址应为北京市朝阳区三间房东街15#院。精灵时创公司仅向北京市朝阳区三间房东街15号院寄送了一次《返岗通知书》，但结果显示为退回妥投，后未向该地址寄送《解除劳动合同通知书》。精灵时创公司虽向北京市朝阳区三间房中街秦福苑一区1-2-x多次寄送了《返岗通知书》《解除劳动合同通知书》，但该地址不属于双方约定的送达地址，且送达结果均未显示送达白建伟本人，据此，本院不能采信精灵时创公司关于已经向白建伟送达《返岗通知书》《解除劳动合同通知书》的主张。据此，精灵时创公司解除与白建伟的劳动关系缺乏依据，应属违法解除。白建伟以精灵时创公司违法解除与其的劳动关系为由请求精灵时创公司支付解除劳动关系经济补偿，其诉请金额不超过本院依法核算的违法解除劳动关系赔偿金数额，本院依法予以支持，并对金额性质依法变更为违法解除劳动关系赔偿金。劳务派遣单位或用工单位违法给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案首汽租赁公司将白建伟退回至精灵时创公司的事由亦缺乏法律依据，故，本案中精灵时创公司应与首汽租赁公司承担连带责任。综上所述，依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条之规定，判决如下：一、确认原告白建伟与被告北京精灵时创人力资源管理有限公司2008年1月1日至2018年9月4日期间存在劳动关系；二、被告北京精灵时创人力资源管理有限公司、被告首汽租赁有限责任公司于本判决生效之日起五日内支付原告白建伟2017年1月1日至2018年9月4日期间未休年休假工资7356.32元；三、被告北京精灵时创人力资源管理有限公司、被告首汽租赁有限责任公司于本判决生效之日起五日内支付原告白建伟违法解除劳动关系赔偿金55000元；四、驳回原告白建伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告白建伟负担（已交纳）。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  胡震霄二〇二一年四月二十九日书记员  张 茜