广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0881民初123号原告：董合奖，男，2000年3月4日出生，汉族，浙江省平阳县人，住平阳县××××××，公民身份号码：330××××××××××××411。委托诉讼代理人：王中杰，浙江汇时律师事务所律师。被告：陈冰清，女，1990年11月15日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市×××××××××××，公民身份号码：440××××××××××××640。委托诉讼代理人：苏卿，广东诺品律师事务所律师。原告董合奖诉被告陈冰清买卖合同纠纷一案，本院于2021年1月5日受理后，依法适用简易程序，于2021年3月1日公开开庭进行了审理。原告董合奖及其委托诉讼代理人王中杰，被告陈冰清及其委托诉讼代理人苏卿均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告董合奖向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告适用定金罚则赔偿原告损失50000元；2.依法判决被告赔偿原告其他各项损失共计264000元（其中因被告直接违约所造成的直接损失84000元，可得利益损失180000元）；3.本案诉讼费用由被告承担。原告当庭请求增加诉讼请求：依法判决解除原、被告的合同。另外变更第二项请求可得利益损失为159024元，共计损失变更为243024元。事实与理由：2020年3月30日案外人安徽环康医疗科技有限公司（以下简称环康公司）与原告就无纺布买卖达成口头协议，双方通过微信聊天约定环康公司向原告采购无纺布40吨，规格为白布18.5cm、蓝布16.5cm各20吨，价格为17500元/吨，总价700000元，环康公司于2020年3月30日向原告支付了定金50000元，次日支付部分货款300000元，并要求原告于2020年4月3日前先调2-3吨货应急。原告在与环康公司磋商出卖的过程中，同时与本案被告进行无纺布购买的洽谈。在微信聊天中，原告根据环康公司的需求将相关的采购内容告知被告，经协商原、被告达成口头买卖协议，约定原告以13000元/吨的价格向被告采购无纺布40吨，被告于4月3日先向原告交付2-3吨货物，后续根据生产进度发货。原告于2020年3月30日向被告支付了定金50000元，于次日支付了部分货款210000元。2020年4月3日，被告通知原告订单被厂家砍单并表示无法继续履行合同，鉴于当时无纺布市场价格日益飙升，原告为避免损失进一步扩大，要求被告先退回已支付的全部货款。为履行4月3日向环康公司的交货承诺，原告于当日以30000元/吨的高价另行采购两吨货物向环康公司交货。后因疫情原因无纺布价格飙升，原告已经无法按照3月30日与被告订立的合同内容另行采购相同的货物，直接导致原告无法向环康公司履行合同，故原告在收取环康公司60000元货款后将剩余290000元货款退还环康公司。2020年5月11日环康公司向安徽省怀宁县人民法院提起诉讼，要求原告退还多收货款25000元并赔偿损失500000元。一审法院判决原告退还25000元货款并赔偿环康公司可得利益损失225000元，原告不服上诉。经审理，安徽省安庆市中级人民法院二审改判原告参照定金罚则赔偿环康公司50000元，退还25000元货款的判项予以维持。原告认为，因被告的违约行为直接导致原告无法如约向环康公司履行合同义务，在两个买卖合同关系中，原告作为中间商通过转售无纺布获取利润。在原、被告之间的买卖合同中，被告收取了原告的50000元定金，根据定金罚则收取定金一方违约应当双倍返还定金，被告退还全部货款后还需赔偿原告50000元。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十八条的规定，定金不足以弥补一方违约造成的损失，对方请求赔偿超过定金部分的损失的，人民法院可以并处。本案中，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条损害赔偿范围的规定，超过定金部分的损害还包括原告另案赔偿环康公司的50000元、另行高价采购两吨货物的差价34000元以及原告转售的可得利益损失159024元（具体计算方式详见损失计算清单）。综上，被告的违约行为给原告造成了严重损失，现原告为维护自身合法权益，特依据《民事诉讼法》第一百一十九条之规定向贵院提起诉讼，愿判如所请。被告陈冰清辩称，被告并没有违约，相反，是原告违约，被告保留追究原告违约责任的权利。原告于3月30日通过阿里巴巴被告的公司（东莞创智优科技有限公司）找到被告，后双方互加微信磋商，被告回复要排期到10日，且分批次出货。原告于3月30日、31日给被告打款，被告于4月1日将安排的生产日期表发给原告，交货日期分别是7日各2吨、12日各6吨，18日各6吨，24日各6吨，蓝白两种共40吨。原告没意见，但原告希望被告能提前出一点货。被告承诺4月4日出一吨白色的货，但不排除突发情况。提前出货不是被告的义务，相反,这是被告的权利。后被告不能提前出货，电话告知原告。原告得知后，要求退款，被告立即退款，退款后被告也就不再安排生产，原告也没说要货。合同已经解除。由于交货期还没到，原告就解除合同，因此，并不是被告违约，而是原告违约。关于定金的问题。这是原告单方面说的，且原告也说过订金，被告并没有回复，答辩人认为这是货款。关于可得利益损失问题。被告不知原告是销售商还是生产商，原告主张可得利益损失被告无法预见，被告不同意赔偿。关于原告以3万元每吨的价格采购2吨货物的问题。原告以3万元每吨的价格采购，严重背离市场价，此所谓的损失与被告无关。被告是以公司的名义接单的。即东莞创智优科技有限公司，该公司去年就已经注销，但注册资金是10万元。即被告只在10万元限额内承担民事责任。退一万步来讲，就算被告人不交那一吨，原告也不能全部解除合同，因为生产日期是分批次的，且由于是口罩原材料，各批次的生产都是独立的，不影响。综上所述，被告对原告请求解除合同没有异议，被告没有违约，不同意对原告作出赔偿。原告与案外人之间的纠纷与被告无关，对原告可得利益的计算方式与标准有异议，原告请求可得利益损失过高。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告董合奖于2020年3月30日通过被告在阿里巴巴的网店（东莞创智优科技有限公司）与被告陈冰清取得联系，后双方互加微信，协商无纺布买卖事宜。原告拟向被告购买无纺布，规格为白色18.5cm，蓝色16.5cm，克重25或者30均可，颜色与数量为蓝色、白色各20吨。被告作出承诺，并提供自己个人的银行账户给原告（开户行：招商银行，账号：621××××××××××786，开户人：陈冰清）。原告当天转账50000元到被告提供的银行账户，转账备注为定金。2020年3月31日，被告与原告协商签订合同事宜，询问原告是要跟被告自己的公司签订合同还是跟工厂签订合同，原告回复“都行，这个后补就行，主要是货”。2020年3月31日，原告向被告支付剩余210000元的先期货款。2020年4月1日，被告制作货期计划表出示给原告，计划为4月7日白色与蓝色各出货2吨，4月12日、4月18日、4月24日白色与蓝色各出货6吨，共40吨。原告与被告协商是否能提前出货。经双方协商，被告承诺原告2020年4月4日能出一吨白色的无纺布，但是蓝色还是正常按照排期表交货。2020年4月3日上午，原告与被告协商出货的事宜，微信联系被告“你这边再想想解决方案，或者把你们大老板电话给我来说，既然接了单就要负责出货，不然订金的意义在哪里呢”，被告语音回复“刚刚跟你挂完电话，我就问了生产主管那边了，然后他那边说大老板也单独找他聊啦，直接就给了个表给他，就是按这个交货期来出，如果谁对这个交货期有问题的话，直接就来找他”“我这边也是想尽心尽力解决这个问题，但是现在也就差两三天的时间，现在被大老板发现了。他就是说这个插的单一刀切，我也是很无奈的”“现在货都没有出，交货期还没到，现在就已经发现了这个事情”。原告回复“那你把大老板电话发给我，我跟他沟通一下吧，你们内部的问题要砍单你这样说真的很难接受的”。被告回复“那这样子的话，我的工作也别想做了，因为现在公司就是通报批评我，说这样子违规操作啦”。被告提供其他工厂的联系方式给原告作为补救措施，原告称自己有工厂联系方式，但是找不到跟被告同等的规格与货期价格。原告最后询问“你这边你们自己就是确定做不了了呗”，被告回复称“真的非常抱歉，董先生，我能想到的办法都试了，我也是很无奈，很无能为力”。原告回复“那你先退款吧”，被告于当日将收到原告支付的260000元款项悉数退回给原告。另查明，原告在与被告协商无纺布买卖的同时与案外人环康公司达成无纺布买卖合同，价格每吨17500元，两个合同的货物规格与数量均相同。原告在与被告协商货物运输时曾给被告提供收货地址为案外人环康公司的地址。因本案被告无法供货给原告，导致原告无法向环康公司履行合同。原告向案外人以每吨30000元的价格购买两吨无纺布，再以每吨30000元的价格转卖给环康公司。原告供完两吨无纺布后，再也没有向环康公司履行合同。原告因被告无法履行合同导致对环康公司违约，被环康公司起诉。经怀宁县人民法院与安庆市中级人民法院审理，安庆市中级人民法院于2020年10月10日作出（2020）皖08民终1907号民事判决书，判决本案原告返还环康公司25000元的货款（原告实际收取每吨30000元的价格，与环康公司约定的每吨17500元的价格差额）并赔偿50000元给环康公司。原告已经履行判决中的给付义务。诉讼中，原告向本院申请财产保全措施，请求冻结被告陈冰清的银行账户存款264000元。本院于2021年1月27日作出（2021）粤0881民初123号民事裁定书，裁定冻结被告陈冰清的银行账户存款264000元，冻结期限为1年。本院认为，本案是买卖合同纠纷。原告与被告之间虽未签订书面合同，但结合双方的微信聊天记录，以及原告已经向被告支付了部分货款，合同已经开始履行，本院认定双方存在事实上的买卖合同关系，合同合法有效，受法律保护。本案争议焦点如下：一、被告主体是否适格；二、被告是否违约；三、合同于何时解除及原告请求的损失是否合理。关于被告主体是否适格的问题。被告辩称原告是通过东莞创智科技有限公司下的订单，本案应该以东莞创智有限公司作为被告。本院认为东莞创智有限公司与本案没有关联。原告虽然通过阿里巴巴上的网店与被告取得联系，但是原告实质上是通过被告个人的微信与被告达成买卖合意，并不是通过网店下的订单。被告也是提供个人的银行账户而不是通过公司账户收款，且双方在磋商过程中被告也未明确自己是代表公司与原告签订协议。根据合同的相对性，本院认定被告与原告交易的行为是个人行为，被告陈冰清为合同的相对人，对被告提出主体不适格的抗辩，本院不予采纳。关于被告是否违约的问题。被告称只是不能交付2020年4月4日插的一吨白色无纺布的单，其余的货物能正常履行。原告认为被告所说的被砍单是所有的货物都不能交付，被告预期违约。本院认为被告预期违约，理由如下：根据双方的聊天记录，被告的语音回复“现在连货都没有出，交货期还没到，就已经发现了这个事”“我现在是真的很无奈，也很无能为力”，原告请求与被告的大老板直接沟通，也被被告拒绝。被告提供一些生产厂家的联系方式给原告做补救，原告回复称“你这样的规格还有同等的货期价格你能拿得到吗”“你这边你们自己就是确定做不了了呗”，被告承认该事实，最终双方协议退款。结合疫情爆发下无纺布价格上涨的交易环境与双方当事人的聊天语境，被告陈述的只是一吨的货物不能交付的事实不符合当时的交易逻辑。原告主张被告内部砍单是全部货物不能交付的事实具有高度盖然性，故本院认定被告预期违约。关于合同于何时解除及原告请求的损失是否合理的问题。原告主张当时要求退款不是解除合同，只是为了减少损失，原告现在请求解除合同。被告认为退款之后合同就已经解除。本院综合双方陈述及现有证据,认定原告与被告之间已经合意解除合同。理由是被告于2020年4月3日明确告知原告已经无法交付货物，原告与被告协商退款，被告于当日将原告所有已经交付的款项共260000元全部退回，原告当时并未请求被告承担违约责任，双方也未对违约责任与违约损害赔偿的计算方式进行约定，应视为双方于2020年4月3日已就合同解除达成一致意见,涉案合同已于该日由双方合意解除。合同解除后，基于原合同发生的债权债务关系归于消灭。原告现在主张适用定金罚则与可得利益损失缺乏相应的法律依据，本院不予支持。后原告因违约被案外人环康公司起诉，安庆市中级人民法院判决原告返还环康公司25000元的货款并赔偿50000元给环康公司。该75000元损失是由于被告对原告违约所导致的，该损失应由被告向原告赔偿。对原告请求超出75000元的部分，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条及《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决如下：一、确认原、被告的买卖合同于2020年4月3日解除。二、限被告陈冰清自本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告董合奖人民币75000元。三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3005元，保全费1840元，合计4845元，由原告董合奖负担3237.5元，由被告陈冰清负担1607.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审判员  徐小新二〇二一年三月二十二日书记员  黄鹏鹏附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。