福建省上杭县人民法院民 事 判 决 书（2021）闽0823民初453号原告：福建省红色文化投资有限公司，统一社会信用代码91350825081627787T，住所地：连城县莲峰镇百花金城2号楼301号。法定代表人：巫中民，执行董事。诉讼代表人：伍小杰，福建元威律师事务所律师，福建省红色文化投资有限公司破产管理人。委托诉讼代理人：童文煌，福建启赞律师事务所律师。被告：杜德良，男，1971年4月9日出生，汉族，居民，住四川省眉山市东坡区。现住连城县。委托诉讼代理人：冯昆远，福建法元素律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗石金，福建法元素律师事务所律师。第三人：林洪彩，男，1981年11月19日出生，汉族，个体工商户，住龙岩市永定区。现住龙岩市新罗区。原告福建省红色文化投资有限公司（以下简称红色文化公司）与被告杜德良、第三人林洪彩建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月26日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告红色文化公司的诉讼代表人伍小杰、委托诉讼代理人童文煌，被告杜德良及其委托诉讼代理人冯昆远，第三人林洪彩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。红色文化公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令杜德良按照2016年7月23日与原告订立的《承包合同》的约定支付原告违约金人民币3,445,000元。二、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年7月23日，红色文化公司因古田二期商业街博物馆装修需要，与杜德良签订一份《承包合同》。双方因杜德良垫资工程发生纠纷，于2020年12月27日经上杭县人民法院重审判决确定该《承包合同》未解除或失效，并作为双方的结算依据，判决原告应支付其工程款。该判决同时还确定红色文化公司主张杜德良未按约定时间完成装修工程，造成原告无法开馆，要求杜德良承担违约责任，应另案起诉处理。原、被告订立的《承包合同》第四条工程质量与进度约定：杜德良必须在2016年8月10日内完成装修工程，杜德良如未在规定时间内完成装修任务，则应按每天伍仟元整罚款向原告承担违约赔偿责任，原告有权从工程款中扣除。原告认为，杜德良在《承包合同》中违约在先，不按合同履行垫资义务，造成原告重大损失，致使原告对古田二期商业街博物馆开发的合同目的落空。被告违约后，为达到不承担违约赔偿责任的目的，还长期到原告原租赁项目之处采取砸门、毁坏财物、将原告原租赁建设的博物馆大门非法封锁等违法行为，百般阻挠原告另行组织施工，为减少损失，原告托人与其协商解决纷争，但被告不但不感念原告与其商讨的情谊，继续以非法手段要挟原告，并提出不合理的要求。现法院判决原告应支付其工程款，但杜德良的违约责任并未解决，按合同的约定，杜德良应向原告支付合同违约金（以2016年8月10日起至原告另行采取自救措施复工完工时间2018年6月30日止计算违约期为共计689日，按日5,000元罚款计算）合计人民币3,445,000元。为维护合法权益，依据法律之规定，特提起诉讼，请求判如所请。杜德良辩称，一、原告的诉讼请求毫无事实根据，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。1．原告的法定代表人巫中民采用虚构项目招商引资及其已引到第三方有经济实力公司注资其租赁经营的古田二期商业街新型业态博物馆项目，逐步诱骗答辩人参与该项目，并垫资承包案涉工程。2．原告并无经济能力实施案涉工程的装修行为，从始至终均系在诱骗他人进行投资，从答辩人到第三人林洪彩、再到原告在另案纠纷中所称的福建中央苏区文化园，原告及其法定代表人存在欺诈的违约行为。从始至终原告方以及法定代表人是没有履行支付能力的。3．本案案涉工程造成施工工期延误，不能归责于被告，被告无任何过错。被告在双方签订《承包合同》后即陆续履行了垫资义务，因原告的法定代表人巫中民挪用了用于支付工程进度款的款项，造成工程停工，在答辩人要求原告当面处理停工问题后，原告的法定代表人巫中民失联，电话无法接通，微信聊天也都是敷衍、拖延，造成工程装修无法正常进行。4．2018年2月7日，原告委托其代理人童文煌与答辩人签订了一份关于案涉工程工程量结算的《协议书》，并同意工程按完成全部工程90%计算，原告并承诺会于2018年7月6日前支付工程款。试想，如果答辩人方存在拖延工期的违约行为，双方协议付款时，原告方怎么还会按完成总工程的90%付款，而不是扣减违约损失后进行约定付款。因此，由此推定，工期的延误与答辩人无关。5．在答辩人起诉要求支付拖欠案涉工程的工程款前，原告方从未提及过工期延误违约责任的问题，且双方因案涉工程签订的《承包合同》在2018年2月7日结算工程款的《协议书》中约定作废。二、答辩人在垫资大部分，发现原告及其法定代表人巫中民一直在欺骗答辩人，停止继续垫资，属于守约方的不安抗辩。根据我国《民法典》第527条“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。”之规定，原告与法定代表人突然失联，以及挪用公款等的情形，结合本案的事实及已生效的上杭县人民法院（2020）闽0823民初1732号《民事判决》查明的事实，答辩人中止垫资的不安抗辩权依法成立。三、退一万步而言，原告主张的违约金明显过高，且计算违约的时间不正确，依法不应支持。合同标的是500万元，违约金不得超过合同约定标的的20%，原告的诉求不予支持，综上所述，请求人民法院结合本案的客观事实，依法驳回原告的诉讼请求。林洪彩述称，杜德良叫我做的工程，我已经完工了，对原告与杜德良之间签订的合同我不知道。杜德良只是口头有说在一个月内完工，但我说要40或50天才能完工，具体合同中的内容我不清楚，但我有和杜德良说支付多少款项就完成多少工程量。红色文化公司围绕诉讼请求向法庭提交出示了以下证据：1．杜德良与红色文化公司于2016年7月23日订立的《承包合同》复印件一份，证明该《承包合同》第四条中约定杜德良必须在2016年8月10日内完成装修工程，杜德良如未在规定时间内完成装修任务，则应按每天按伍仟元罚款向原告承担违约赔偿责任，原告有权从工程款中扣除的事实。2．2018年8月27日原告委托律师致杜德良《律师函》复印件及EMS快递单各一份，证明：杜德良未能在2016年8月10日前完工，己违约，致使原告对古田二期商业街博物馆开发的合同目的落空。被告违约后，为达到不承担违约赔偿责任的目的，还长期到原告原租赁项目之处采取砸门、毁坏财物、将原告原租赁建设的博物馆大门非法封锁等违法行为，百般阻挠原告另行组织施工的事实。3．林洪彩《证明》复印件一份，证明：杜德良的违约行为造成工程项至2018年6月30日完工，严重影响了红色文化公司投资经营利益，失去了最佳商业经营机会，损失巨大，其违约责任期间为689日，按日5,000元罚款计算，合计人民币3,445,000元的事实。4．（2020）闽0823民初1732号判决书一份，证明：杜德良主张无任何工程决算依据的垫资回报己获法院支持，该份判决书第20页中载明，现场管理人员有项志强与郭永强进行现场签证，并不是按杜德良答辩失联，即杜德良未按约履行义务的违约行为，也理应承担违约责任。5．龙岩市中级人民法院（2021）闽08破申88号民事裁定书以及（2021）闽08破51号民事裁定书各一份，证明红色文化公司宣布破产。杜德良质证认为，证据的真实性没有异议，但对证据1认为签订的时间只有十七天，要完成案涉工程，是无法实现，该份合同约定的违约金也过高，也约定了发包方即是原告的原因导致停工的，应由原告方承担。对证据2认为对证明内容有异议，该份律师函是在双方签订的结算协议后发出的律师意见，本案产生律师函是原告方未按结算协议支付款项，当时是协议要支付90%的款项，若没有支付，被告到博物馆封锁大门，且杜德良并未进行过激的影响经营行为。不能证明是杜德良存在工期违约的行为，仅是原告方代理律师的个人意见。对证据3认为对具体完工时间无异议，不能证明具体的违约，双方结算日期是2018年2月7日，未提及有逾期工期延误的违约责任的问题，不能证明原告的主张。对证据4认为，垫资在合同约定承包协议是包括了所有工程利润，及垫资款项以及金额，且双方在判决书也进行了三方的协议，确认了具体的工程量。林洪彩质证认为，对证据1、2不清楚，对证据3、4、5无异议。本院经审查认为，证据1、2、3、4、5真实、合法予以采信，但应结合本案的其他案事实综合认定事实。杜德良围绕其抗辩主张向法庭提交出示以下证据：第一组、1．原告的收条（有法定代表人巫中民的书写以及公章）；2．借条（巫中民出具的）；3．中央苏区博物馆商业综合体项目投资合同复印件（该合同是巫中民通过手机发达给杜德良，内容是原告引第三人对该项目进行投资，且引资是3,000万元购买该项目）；4．微信聊天记录截图共8张（时间是2016年12月到2017年1月20日间原告法人与杜德良的聊天记录）；5．控告状；6．法院失信被执行人执行案件查询清单各一份，证明：1．原告的法定代表人欺骗被告杜德良、诱骗被告投入资金后失联，在被告得知上当受骗后，拖延解决案涉工程项目结算及善后处理的事实；2．杜德良依法有不安抗辩权利的事实。且失信信息在连城法院就有十个被执行人信息。第二组、1．于2018年2月7日由红色文化公司委托其诉讼代理人童律师与杜德良签订的就案涉工程进行结算的结算协议书；2．上杭县人民法院（2020）闽0823民初1732号《民事判决书》。证明：1．原告主动与被告于2018年2月7日签订案涉工程的结算及处置协议，协议签订时，并未提出杜德良存在违约拖延工期的事实。2．原告无能力独立完成案涉工程的装修，案涉工程一直系由第三人林洪彩承接直至完工，工期延误不能归责于杜德良的事实。红色文化公司质证认为，对第一组证据认为，对证据1真实性无异议，但30万元保证金已经支付给杜德良了，不能证明原告方延误工程款，即不能证明被告主张不安抗辩的事实；对证据2真实性无异议，该借条与本案无关，也不能证明被告主张不安抗辩的条件；对证据3真实性无异议，杜德良没有履行合同，合同目的没有达到，可以证明杜德良造成原告的损失；对证据4经核实是发生在2017年后，签订的合同是在2016年7月，不能证明被告有行使不安抗辩的权利。对证据5认为与本案无关；对证据6真实性无异议，但巫中民的个人债务与本案无关。对第二组证据认为，2018年2月7日的结算协议书真实性无异议，当时会委托其律师去处理，就是因为杜德良将工地用一个链条锁住大门，为了进一步施工，才协商签订了该协议，由杜德良解封大门，继续施工。在协议书第六条的约定，没有将全部条款作废，而是仅结算条款作废，属于约定不明，违约条款仍然有效。对判决书第二十页第十行中，装修现场由项智强，巫永元等负责材料签收，杜德良有告知林洪彩该工程由其装修，垫付工程款。在倒数第六行“2016年10月25日……”有约定杜德良违约支付工程款，才造成第三次停工。林洪彩质证认为，对第一组证据认为对证据1.2不清楚，对证据3，当时我在进场施工时，有通过杜德良有看过现场。对证据4不清楚，对证据5，停工后，杜德良有到有关部门去协商。对证据6无异议。对第二组证据认为对协议书因为是原告与杜德良签订好后，叫我去签字，我有看过，但因我不同意，所以没有签字。对判决书无异议。本院经审查认为，第一、二组证据真实、合法，与本案相关，综合认定案件事实。在庭审中，当事人对本院（2020）闽0823民初1732号《民事判决书》中所确认的事实均无异议。综上所述，结合当事人的陈述，本案主要案件事实认定如下：上杭县古田镇商业街二期A、B栋1、2层共计51间店面，合计面积2281平方米，属于龙岩市古田圣地旅游经营管理有限公司所有。2015年12月2日龙岩市古田圣地旅游经营管理有限公司与红色文化公司签订《租赁协议（框架）》，约定：甲方（龙岩市古田圣地旅游经营管理有限公司）将××街××期××、××栋××、××层共51间店面、合计经营面积2281平方米出租给乙方（红色文化公司），租赁期限：2015年12月3日起至2027年12月2日止，约定租赁用途为商业用途，乙方承租由于经营博物馆新型业态经营管理：文化体验、文化交流、文化创意；生态特产，客家茶艺，特色根艺，特色礼品，咖啡果品，时尚酒肆等及约定经营内容、经营方式、违约责任等内容。《租赁协议（框架）》签订后，红色文化公司法定代表人巫中民和杜德良、曹笑平就博物馆装修事宜与林洪彩协商，要求林洪彩为所租赁的商业街博物馆进行装修。林洪彩介绍另一家装修公司对博物馆进行装修，该装修公司出具了设计图纸，但双方未对装修事宜达成协议，该装修公司未进行装修施工。后根据杜德良的要求，由林洪彩对博物馆进行装修。林洪彩进行考察后，确认该装修工程项目。2016年2月19日林洪彩（乙方）与红色文化公司（甲方）签订了《装修工程施工合同》，约定工程名称：博物馆商业综合项目；工程承包范围：工程总包等全部施工内容，具体以装修设计图及甲方要求为准；承包方式：包工包料，按实结算；工程总造价：150万元；工程款支付：1．合同签订后，乙方在规定时间内进场并开始施工，乙方进场十天内，甲方应支付乙方工程款为总价的30%，乙方完成总量80%时，甲方再支付乙方工程款为总价的30%，当工程完工并通过竣工验收时，甲方支付至工程款总价的90%，余留10%的工程款三个月之内结清；2．甲方确认增加的工程变更价款作为追加合同价款，与工程款同期支付。施工工期，30日；工程保修期：一年；质量与施工要求；各方责任，甲方职责：甲方指派杜德良为甲方驻工地代表；乙方职责，1．积极主动与其他专业队伍做好施工配合、接受甲方和监理的监督。2．乙方按装修规范保质保量，按时完工。违约责任：一因乙方原因延误工期，工程不能按约定的进度计划实施，每逾期1日，乙方应向甲方支付合同总价款千分之三的违约金。累计逾期超过20日时，甲方有权解除合同且要求乙方承的合同总价款百分之三十的违约金并赔偿甲方所有损失。．．．．四、甲方须按合同规定的付款条件及时向乙方付款，延期付款超过7天，甲方应按尚欠金额的万分之五给乙方违约金，因乙方原因造成的付款延期甲方不负责任。巫中民、林洪彩在合同上签字，红色文化公司加盖公章。装修合同签订后第二天，林洪彩组织工人进场装修施工，施工期间，因红色文化公司未按合同约定十日内支付工程造价的30%工程款给林洪彩，装修工程停止施工。后由杜德良支付林洪彩工程款10万元，林洪彩继续施工。后又因红色文化公司未按约定支付工程款，相关装修材料无法到场，工程再次停工。2016年3月10日红色文化公司与林洪彩签订《补充协议》，约定：红色文化公司在2016年3月25日前支付100万元工程款，由林洪彩继续施工；因甲方造成乙方工程进程，故原工程期限适当顺延；另就乙方损失进行约定。因红色文化公司未按补充协议约定支付工程款，装修工程继续停工。在林洪彩前期施工期间，根据红色文化公司的要求，变更瓷砖地板为塑胶地板，造价由原约40元每平方米变更为188元每平方米，另增加地砖与铺贴之间的自流平项目。巫中民因短缺资金与杜德良协商，要求杜德良垫资完成博物馆后续装修工程，由杜德良对接林洪彩已完成的装修部分。2016年7月23日杜德良（乙方）与红色文化公司（甲方）签订了《承包合同》，约定工程名称：古田二期商业街博物馆装修工程；工程造价：500万元：工程范围以工程设计图范围为准。承包方式；甲方将博物馆装修工程以包工包料包干价的方式承包给乙方施工，工程合同总价为500万元，资金由乙方先行垫付，乙方在施工中产生的所有水电费用由甲方负责。施工材料由乙方提供样品经甲方确认后，方可施工。三、付款方式，工程完成后三个月内甲方应当支付乙方人民币250万元，完工六个月之内甲方应当支付所有工程尾款（甲方可在3个月之内分次付给乙方）。工程完工后甲方若未在双方约定的时间期限内足额支付给乙方工程款，甲方每天支付乙方违约金人民币5,000元，乙方其他合理的经济损失、全部法律责任由甲方负责。四、工程质量与进度，乙方必须要按甲方合理安排工期下保质保量完成，乙方施工过程中甲方应当排除管理人员配合乙方的工作。若乙方在甲方规定时间2016年8月10日前未完成，甲方要向乙方索取经济损失，按每天罚款人民币5,000元从工程款中扣除。若因甲方原因在施工过程中所造成停工，乙方所产生的经济损失由甲方全部负责。五、如甲方未在合同约定期限内付清约定的工程款项，乙方有权获得本博物馆百分之百的经营权，并用扣除运营成本外的所有经营收入偿还本工程所欠款项及甲方违约给乙方造成的经济损失直至还清欠所款项为止。甲方应无条件支持和配合乙方行使相关经营权的活动。六、装修现场由甲方项智强、巫永元等负责材料签证、信息登记，质量验收等监理工作。双方还约定付款方式等其他事项。《承包合同》签订前，杜德良通知林洪彩，告知装修工程由杜德良承包，资金由杜德良垫付，林洪彩完成的工程包含在杜德良所承包的工程之中，工程款由杜德良支付，后期装修工程按杜德良要求由林洪彩继续施工。林洪彩和杜德良对林洪彩前期完成的工程量进行结算，确定工程量130万元。双方约定林洪彩前期完成的工程先予以搁置，后期工程根据杜德良支付工程款进行完成相应的工程。前期完成工程的工程款在全部工程完工后三十日内付清。2016年7月8日因杜德良前期与林洪彩协商复工事宜，林洪彩第三次进场施工。2016年10月25日因杜德良未按约定支付工程款，装修工程第三次停工。期间杜德良共计支付林洪彩工程款119万元。因红色文化公司租赁博物馆需交纳保证金30万元，向杜德良借取30万元用于交纳保证金，红色文化公司又另欠杜德良其余借款，因上述借款红色文化公司未归还杜德良，杜德良无法联系巫中民，杜德良遂将博物馆的大门进行封锁。2018年1月红色文化公司委托童文煌与杜德良协商，由红色文化公司归还杜德良保证金30万元，杜德良将所锁的大门解除封锁。2018年1月29日红色文化公司将保证金30万元支付给杜德良。因博物馆装修工程尚未完工，杜德良、林洪彩，就后续复工事宜，经红色文化公司（甲方）、杜德良（乙方）、林洪彩（丙方）协商。2018年2月7日红色文化公司的委托代理人童文煌起草《协议书》，协议书载明：甲、乙、丙三方经友好协商就原三方合作或甲、乙双方或甲、丙双方合作的《古田二期商业街博物馆装修工程》发、承包事项，因三方对该工程的工程量已完成约90%（按目前现状计算），现三方对后续完善复工事宜做出协议如下：一、截止至2018年2月7日《古田二期商业街博物馆装修工程》的前期完成约90%的工程量，三方确认全部债权、债务整体由乙方杜德良单独向甲方对接，由甲乙双方按实进行结算并按实支付工程款项，该工程款甲方同意在2018年7月6日前支付；乙、丙有关工程款债权、债务由乙、丙自行结算。……三、2018年2月7日以后就《古田二期商业街博物馆装修工程》复工工程由丙方林洪彩完成，复工工程所需材料及设备资金由甲方供应商的要求直接支付，由丙方实施对接交付并监督安装调试。四、后续复工工期所需的材料进场后，丙方应在15日内完工，．．．．．五、所有复工所需材料及施工人员由丙方组织实施，并进行催促监督于2018年2月21日前到位，丙方开始复工。六、2018年2月7日之前甲方单独与乙方或丙方所订立的有关《古田二期商业街博物馆装修工程》协议条款作废，相关结算条款以本协议为准。协议还约定了其他事宜。杜德良在该协议书上签字，红色文化公司在协议上盖公章。林洪彩看了该协议条款后，认为前期完成的工程量未达90%，且其也不愿继续做后续工程及不愿解除其与红色文化公司的《装修工程的施工合同》，未在该协议上签字。但同意帮助红色文化公司协调、组织完成后续工程施工，由红色文化公司直接与第三方结算。2018年2月23日经林洪彩协调，第三方进场施工，由红色文化公司对接工程，2018年6月30日完工，后续工程价款为786,356元。2018年3月5日巫中民与林洪彩签订《装修工程结算协议书》（附工程结算清单）。确认博物馆商业综合项目复工前（2018年2月23日）完成的总工程造价为236.5万元，扣除杜德良支付的工程款，剩余工程款由红色文化公司在2018年9月6日前付清。2018年9月6日红色文化公司支付林洪彩工程款20万元，2019年2月支付工程款5万元。2019年2月18日龙岩市古田圣地旅游经营管理有限公司（甲方）与红色文化公司（乙方）签订《关于解除古田购物街二期店面租赁协议（框架）的协议书》，约定：双方同意2015年12月2日签订《租赁协议（框架）》自协议签订之日解除，乙方自本协议签订之日起三十日内将租赁物返还甲方或甲方指定的第三人。三、乙方已投入的装修、装饰及相关配套设施、设备和无法移动的文化产品等由乙方与新的承租人另行协商补偿方案，甲方不予乙方任何经济补偿。租赁协议解除后，古田商业街博物馆由福建中央苏区文化园（古田馆）经营。2019年7月17日杜德良诉至本院，在审理过程中，增加请求：判决上杭县古田镇二期商业街博物馆归归杜德良经营，经营期间直至扣除运营成本外的所有经营收入还清本案所欠工程款本息为止。2019年8月1日杜德良向本院提交《委托鉴定申请书》，申请本院委托对涉案博物馆工程造价进行鉴定，2019年10月12日杜德良向本院提交《撤回司法鉴定申请书》，撤回对本案工程造价鉴定的申请。2019年11月25日本院作出（2019）闽0823第2216号判决，判决：一、红色文化公司应在本判决生效后十日内向杜德良支付所欠工程款430万元并支付该款从2018年7月7日起至该款清偿之日止按年利率6%计算的利息；二、驳回杜德良的其余诉讼请求。同日作出（2019）闽0823第2216号裁定，裁定驳回杜德良的请求判决福建省上杭县古田镇二期商业街博物馆归杜德良经营，经营期限直至用扣除运营成本外的所有经营收入还清本案所欠工程款本息为止的起诉。红色文化公司不服该民事判决，上诉于龙岩市中级人民法院。龙岩市中级人民法院审理后，于2020年7月6日作出（2020）闽08民终262号民事裁定，裁定撤销本院（2019）闽0823第2216号民事判决，发回重审。就《古田二期商业街博物馆装修工程》杜德良、林洪彩在2018年2月23日复工前做的工程量占总工程量的份额比例，红色文化公司、杜德良、林洪彩三方确认完成工程量的75.04%，不再进行鉴定。2020年12月25日内本院作出（2020）闽0823民初1732号民事判决书，判决：一、福建省红色文化投资有限公司应在本判决生效后十日内向杜德良支付所欠工程款355.2万元并支付该款从2018年7月7日起至该款清偿之日止按年利率6%计算的利息；二、驳回杜德良的其余诉讼请求。2021年2月1日龙岩市中级人民法院作出（2021）闽08破申88号民事裁定书，裁定：受理连城县中小企业信用担保中心对福建省红色文化投资有限公司的破产清算申请。2021年2月3日龙岩市中级人民法院作出（2021）闽08破51号决定书，经龙岩市中级人民法院随机摇号，指定伍小杰担任福建省红色文化投资有限公司的管理人。本院认为，红色文化公司向龙岩市古田圣地旅游经营管理有限公司租赁××镇××期××街博物馆××、××栋××、××层××间店面后，将古田二期商业街博物馆店面装修工程发包给没有施工资质的杜德良进行施工。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项的规定，2016年7月23日杜德良与红色文化公司签订的《承包合同》违反法律的强制性规定，双方签订的《承包合同》无效。违约金条款并非合同中独立存在的有关解决争议方法的条款，案涉合同因无效自始不具有法律约束力，则违约金条款亦应认定无效。且双方在2018年2月7日的《协议书》第六条中约定：“2018年2月7日之前甲方单独与乙方或丙方所订立的有关《古田二期商业街博物馆装修工程》协议条款作废，相关结算条款以本协议为准。”，故现红色文化公司要求杜德良按照2016年7月23日与红色文化公司订立的《承包合同》的约定支付红色文化公司违约金人民币3,445,000元，没有法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百六十九条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：驳回福建省红色文化投资有限公司的诉讼请求。本案受理费34,360元，适用简易程序减半收取17,180元，由福建省红色文化投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 员  何 东二〇二一年四月二十六日代理书记员  范秀玲附相关法条：《中华人民共和国合同法》第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。