盘锦市大洼区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1104民再11号原审原告：梁成林，男，1984年11月2日出生，汉族，辽宁万友建设工程有限公司总经理，住辽宁省盘锦市大洼区。委托诉讼代理人：赵丽萍，辽宁双兴律师事务所律师。原审被告：北京东方兴盛园林绿化工程有限公司，住所地北京市大兴区黄村镇清城名苑南区2楼4单元1001号。法定代表人：刘娜，该公司总经理。原审被告：刘娜，女，1969年12月9日出生，汉族，北京东方兴盛园林绿化工程有限公司总经理，住北京市大兴区。原审被告：营口市园林绿化工程有限公司，住所地辽宁省营口市老边区中小企业工业园。法定代表人：郭文波，该公司经理。委托诉讼代理人：董振权，辽宁圣代律师事务所律师。原审被告：郭文波，女，1957年6月19日出生，汉族，营口市园林绿化工程有限公司经理，住辽宁省营口市老边区。原审原告梁成林与原审被告北京东方兴盛园林绿化工程有限公司、刘娜、营口市园林绿化工程有限公司、郭文波民间借贷纠纷一案，本院于2016年4月6日立案后，依法适用简易程序，由审判员张希会独任审理，于2016年5月6日作出(2016)辽1121民初1007号民事调解书。2020年9月29日，盘锦市大洼区人民法院作出(2020)辽1104民监5号民事裁定书，经本院院长提交审判委员会讨论决定，本案由本院再审。本院于2020年12月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原审原告梁成林及其委托诉讼代理人赵丽萍、原审被告营口市园林绿化工程有限公司的法定代表人郭文波、委托诉讼代理人董振权、原审被告郭文波到庭参加诉讼，原审被告北京东方兴盛园林绿化工程有限公司、刘娜经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审原告向本院提出诉讼请：1.判令四被告返还原告借款本800万元；2.请求判令四被告从违约之日起继续按借款协议约定的标准给付原告利息及违约金，本清息止；3.四被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2015年3月25日，被告北京东方兴盛园林绿化工程有限公司法人代表刘娜以其公司和个人所有的全部资产为抵押，向原告借款800万元，约定期限为二个月，并由营口市园林绿化工程有限公司及法人代表郭文波以其公司和个人全部资产为该借款提供连带责任担保，同时签订了《借款协议书》、收据、承诺书及担保书。但从上述合同约定的履行期限届满之日起，经原告多次催讨，被告北京东方兴盛园林绿化工程有限公司、被告刘娜仅给付20万元的续期利息，被告营口市园林绿化工程有限公司、郭文波在原告的次催讨下，拒绝承担相应的担保责任。现诉至法院，请求维护原告的合法权益。原审被告营口市园林绿化工程有限公司辩称，1.郭文波以我公司名义在《借款协议书》和《担保承诺函》上加盖公司印章时，未经公司股东授权，系法定代表人擅自为原告提供担保。该行为违背了公司法第17条规定，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须有公司股东会等公司决策机关的决议作为授权。对法定代表人的越权代表行为，应当区分债权人是否善意还是恶意，债权人善意的，合同有效；反之，合同无效。九民纪要第18条规定，只要债权人能够证明其在订立担保合同时对董事会决议或者股东会决议进行了审查，同意决议的人数及签字人员符合公司章程的规定，就应当认定其构成善意。但是在签订本案担保合同时，原告并未对我公司股东决议进行任何审查，哪怕是形式审查也没有，故应推定其非善意。因此本案担保合同无效，我公司不应当承担担保责任。2.原告资金来源不明，法院应予以审查。借款人实际收到借款760万元，而非800万元，且约定的利息违反法律规定，不应受法律保护。原审被告郭文波辩称，当时我不知情，但担保是我本人所签。原审被告北京东方兴盛园林绿化工程有限公司未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。原审被告刘娜未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。原审认定事实，2015年3月25日，被告北京东方兴盛园林绿化工程有限公司及刘娜向原告梁成林借款800万元，借款期限从2015年3月25日起至2015年5月24日止，约定借款月利率5%，由营口市园林绿化工程有限公司、郭文波承担保证责任。在借款期限内，被告刘娜已经支付借款利息60万元(按月利率3%支付的利息，抵顶至2015年6月9日止的利息)。借款到期后，原告多次找四被告催要借款未果，故起诉至法院，要求被告北京东方兴盛园林绿化工程有限公司、被告刘娜偿还借款本金及利息，被告营口市园林绿化工程有限公司、被告刘文波承担连带保证责任。在审理过程中，经本院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：一、被告刘娜自愿用其购买的坐落于营口市鲅鱼圈区户房屋（无房屋产权证）抵顶被告北京东方兴盛园林绿化工程有限公司、刘娜欠原告梁成林300万元，由被告刘娜在2016年5月13日前协助原告办理房屋买卖合同及其他更名过户手续。二、被告北京东方兴盛园林绿化工程有限公司、被告刘娜于2016年11月30日前一次性偿还原告梁成林剩余借款500万元，并从2015年6月10日起按月利率2%支付借款800万元的利息。三、被告营口市园林绿化工程有限公司、被告郭文波对以上款项承担连带保证责任。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。经再审本院确认事实如下，2015年3月25日，原审被告北京东方兴盛园林绿化工程有限公司与原审原告梁成林签订《借款协议书》，由原审被告北京东方兴盛园林绿化工程有限公司加盖公司印章、法定代表人刘娜签名，由原审被告营口市园林绿化工程有限公司在担保人处加盖公司印章、法定代表人郭文波签名，向原审原告梁成林借款800万元，约定，借款期限从2015年3月25日起至2015年5月24日止，借期内利息为月利率5%，逾期除继续按合同期内的利息标准收取，另外还须以本金计算按照每日1‰加收逾期费用。由原审被告刘娜签署承诺书，承诺以本人自己及公司拥有的全部财产(包括但不限于房地产、在建工程、银行存款、公司股权、债权、投资收益及与他人或法人共有的财产等)为上述借款提供连带责任担保；原审被告营口市园林绿化工程有限公司、郭文波签署担保承诺函，承诺以本人和公司拥有的全部财产(包括但不限于房地产、在建工程、银行存款、公司股权、债权、投资收益及与他人或法人共有的财产等)为上述借款提供连带责任担保，加盖了公司印章、郭文波私章及郭文波本人签名。2015年在3月24日，原审原告梁成林通过银行转账的方式向被告刘娜转账760万元。2015年3月25日，原审被告刘娜出具收到梁成林借款800万元的收据。借款到期后，原审被告刘娜向原审原告支付借款利息20万元。另查，原审被告营口市园林绿化工程有限公司注册资金2000万元，有二名股东，郭文波实缴出资额1394万元，占股份比例69.7%，持有股份三分之二以上。证明以上事实的证据有：1.借款协议书、银行交易明细、收款收据、承诺书、担保承诺书、企业信用公示报告、国家企业信用信息公示系统网站页面截屏，经庭审质证及本院审查具有证据效力，能够认定上述事实，予以采信。本院再审认为，原审原告梁成林与原审被告北京东方兴盛园林绿化工程有限公司签订借款协议，并通过转账的方式借给原审被告北京东方兴盛园林绿化工程有限公司760万元，双方的债权债务关系成立，借款到期后，原审被告北京东方兴盛园林绿化工程有限公司应履行还款的义务。因此，原审原告要求原审被告北京东方兴盛园林绿化工程有限公司偿还借款及利息，本院予以支持。但关于本金的数额问题，根据法律规定，预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。原审原告实际出借给原审被告北京东方兴盛园林绿化工程有限公司的金额为760万元，因此，本院认定其出借的金额为760万元。关于利息问题，按照原审时的相关法律规定，借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。原审原、被告双方在协议中约定按月利率5%支付利息，已超过年利率36%，超过的部分，本院不予支持。借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。因此，本案的借款借期内利息应按年利率36%计算，逾期利息应按年利率24%计算。原审被告刘娜、营口市园林绿化工程有限公司、郭文波在担保承诺书上签名、加盖公章，承诺承担连带保证责任，该担保协议有效，原审被告刘娜、营口市园林绿化工程有限公司、郭文波应对上述借款承担连带保证责任。关于原审被告营口市园林绿化工程有限公司所述的“郭文波以我公司名义在《借款协议书》和《担保承诺函》上加盖公司印章时，未经公司股东授权，系法定代表人擅自为原告提供担保。该行为违背了公司法和九民纪要的规定”的问题，九民纪要中规定“担保合同系由单独或者共同持有公司三分之二以上有表决权的股东签字同意”的合同有效。本案中营口市园林绿化工程有限公司有二名股东，原审被告郭文波为该公司法定代表人且持有该公司股份三分之二以上具有表决权，因此，其签名盖章的担保协议具有法律效力。故原审被告营口市园林绿化工程有限公司的上述辩解意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(2015年9月1日施行)第二十六条第二款、第二十七条、第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、撤销盘锦市大洼县人民法院(2016)辽1121民初1007号民事调解书。二、原审被告北京东方兴盛园林绿化工程有限公司在本判决生效后10日内给付原审原告梁成林借款760万元及利息（从2015年3月25日起至2015年5月24日止按年利率36%计算利息，从2015年5月25日起至本判决确定给付之日止按年利率24%计算利息，但应扣除已给付的20万元利息）。三、原审被告刘娜、营口市园林绿化工程有限公司、郭文波对上述款项承担连带保证责任。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33,900.00元（原审原告已预交），保全费5,000.00元由原审被告北京东方兴盛园林绿化工程有限公司、刘娜、营口市园林绿化工程有限公司、郭文波负担。如不服本判决，可判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于盘锦市中级人民法院。审 判 长  段春荣审 判 员  白利学人民陪审员  刘园园二〇二一年四月十四日书 记 员  盛 微附法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的年利率超过36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按缺席判决。