云南省弥勒市人民法院民 事 判 决 书（2021）云2504民初672号原告：高忠权，男，1961年9月2日出生，汉族，农民，住浙江省永嘉县。委托诉讼代理人：王坚，云南法安律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：宋国春，云南法安律师事务所实习律师。被告：王丽娟，女，1989年8月16日出生，汉族，住楚雄州禄丰县。被告：云南凯穗天九建设工程有限公司。住所地：昆明市盘龙区小坝路锦悦四季花园9幢1805室。法定代表人：刘家元，该公司总经理。被告：中铁十七局集团第二工程有限公司。住所地：西安市新城区咸宁中路55号。法定代表人：王林俊，系公司执行董事。第三被告委托诉讼代理人：马宏博，陕西静远新言律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告高忠权与被告王丽娟、云南凯穗天九建设工程有限公司（以下简称凯穗天九公司）、中铁十七局集团第二工程有限公司（以下简称十七局二公司）合同纠纷一案，本院于2021年2月22日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高忠权的委托诉讼代理人王坚、宋国春，被告十七局二公司的委托诉讼代理人马宏博到庭参加诉讼；被告王丽娟、凯穗天九公司经本院送达传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告高忠权向本院提出诉讼请求：1.判令被告王丽娟、凯穗天九公司支付原告工程劳务款189096.98元；2.判令被告王丽娟、凯穗天九公司支付原告误工损失52000元；3.判令被告王丽娟、凯穗天九公司支付原告自2020年10月26日至结清工程款项之日止的利息，利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算，截止2021年1月26日暂记利息2320.56元（241096.98×3.85%×3÷12）；4.判令被告十七局二公司对上述款项承担连带清偿责任；5.判令被告王丽娟、凯穗天九公司退回原告税款3869.1元；6.判令被告承担诉讼费。事实和理由：2020年3月17日，原、被告王丽娟就十七局二公司弥蒙铁路工程劳务承包达成协议后。原告高忠权组织人员自带树脂模版对该标段人字形护坡进行了浇灌施工，但自原告组织工人进场后，因三被告和其他劳务人员的纠纷，导致原告的工人进场后长期窝工，给原告造成了误工损失52000元，且长期拖欠工人工资，2020年10月26日，经被告王丽娟与原告作工程结算，被告王丽娟向原告出具《欠条》，该欠条载明工程款471108元，税款（有部分工程款没有计算），后测算未算工程款为49088.98元。2021年1月3日，通过协调，十七局二公司向原告的工人支付了4万元工资，2月3日支付了262080元，并代为向朱行支付29020元，至此被告尚欠原告241096.98元，被告王丽娟、凯穗天九公司多收取了38891元的税款，该税款应该退回。根据法律的规定作为总包方被告十七局二公司违法将工程分包给被告王丽娟，依法应在欠付的工程款范围内承担连带责任。据此，原告向贵院起诉，恳请贵院依法判决支持原告的诉求。被告王丽娟、凯穗天九公司未答辩。被告十七局二公司辩称，一、高忠权（班组）只是劳务法律关系中的劳务提供者，其要求答辩人承担责任不符合法律规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”。依据此司法解释，原告要求答辩人承担责任与该司法解释规定不符。首先，2019年12月16日，王丽娟作为凯穗天九公司的委托代理人与答辩人签订了劳务分包的《劳务合同书》，约定由凯穗天九公司负责我方弥蒙铁路项目部分路基附属工程的劳务作业，并约定王丽娟是凯穗天九公司的委托代理人及负责人，负责该项目人员、机械设备与机具、施工与技术等现场管理与指挥及办理劳务合同修改、解除、结算等事宜，因此，王丽娟是凯穗天九公司的委托代理人和劳务工程负责人，不是劳务合同主体。凯穗天九公司是合法的有资质的劳务施工企业，答辩人将劳务分包给该公司属于合法分包，而非违法分包；其次，本案中答辩人与凯穗天九公司之间是劳务分包关系，在该分包法律关系中答辩人是劳务分包人，不是建设工程发包人；再次，高忠权（班组）只是劳务法律关系中的劳务提供者，高忠权及其班组与凯穗天九公司之间形成的是劳务法律关系，高忠权（班组）作为受凯穗天九公司雇佣从事劳务的人员，并非法律意义上的实际施工人。二、如果高忠权（班组）是实际施工人，凯穗天九公司在答辩人处就已无债权，如果高忠权（班组）是实际施工人，答辩人与凯穗天九公司《劳务合同书》第15.7条约定“乙方不得向第三方转让本合同中的权利义务，违反本约定的应承担合同标的额的30%违约金”。答辩人与凯穗天九公司劳务合同标的额为1754173元，按照合同约定凯穗天九公司应承担违约金1754173×30%=526251元。与王丽娟所代表的凯穗天九公司签订协议的是云南展鸿建筑工程有限公司，高忠权只是签字人，合同的主体是云南展鸿建筑工程有限公司，高忠权只是云南展鸿建筑工程有限公司的工作人员，无权提起本案诉讼。凯穗天九公司在答辩人处已无债权。综上，请人民法院驳回原告对答辩人无理无据的起诉。当事人围绕诉讼请求，依法提交了证据，被告王丽娟、凯穗天九公司未提交证据，本院对提交的证据审查确认如下：原告高忠权提交的证据：1.原告居民身份证和三被告居民身份证、营业执照、政府部门公示信息复印件各1份，欲证实原、被告系本案适格的诉讼主体；经质证，被告十七局二公司认可证据真实，对证明目的部分不认可，不能证明原告是本案适格的诉讼主体。2.劳务合同书（合同编号：GN/GCSG/MMXM/2019/0023）复印件1份，欲证实被告王丽娟、凯穗天九公司与十七局二公司达成劳务承包协议；经质证，被告十七局二公司对真实性无异议，认为合同书不全面，王丽娟只是凯穗天九公司的委托代理人及项目负责人，只能证明我公司与凯穗天九公司达成劳务承包协议。3.授权委托书、王丽娟居民身份证复印件各1份，欲证实被告凯穗天九公司对被告王丽娟进行了授权；经质证，被告十七局二公司对授权委托书无异议，认为证明了王丽娟只是凯穗天九公司的委托代理人。4.弥蒙高铁工程施工项目合作协议1份，欲证实原告高忠权与被告王丽娟存在劳务关系；经质证，被告十七局二公司对真实性无异议，认为签订合作协议的主体一方是王丽娟，代表的是凯穗天九公司，另一方是云南展鸿建筑工程有限公司，本案原告高忠权不是适格的诉讼主体。5.欠条1份，欲证实被告王丽娟拖欠工程款471108元；经质证，被告十七局二公司认为因王丽娟本人不来出庭，无法确认证据真实性，欠条上明确的是欠农民工工资。6.高忠权的记录说明1份，欲证实测算未算工程款为49088.98元；经质证，被告十七局二公司不认可真实性，认为是原告自己所做的说明。7.结算单、未测算工程结算说明各1份，欲证实王丽娟与高忠权结算，被告凯穗天九公司、王丽娟尚欠原告高忠权工程劳务款189096.98元（455215元+15893元＋49088.9元-40000元-262080元-29020元）;经质证，被告十七局二公司不认可证据真实性，认为王丽娟未到庭，原告是代表云南展鸿建筑工程有限公司在项目上的处理人，与王丽娟代表凯穗天九公司是一样性质的，证据不是结算单，我公司与凯穗九天公司结算的工程款是100多万，而王丽娟结算了200多万，不排除王丽娟与他人合谋来向我公司骗取工程款。8.申请法院调取报警记录、询问笔录（对黄成敬）各1份，收条2份，欲证实三被告与其他劳务人员存在劳务纠纷造成原告班组人员误工损失；经质证，被告十七局二公司对报警记录、询问笔录的真实性无异议，认为只能证明有人打了王丽娟，不能证明其他内容，不认可收条的真实性。9.微信聊天记录1份，欲证实被告凯穗天九公司法定代表人刘家元共收取高忠权税费35200元；经质证，被告十七局二公司不认可真实性，认为与本案没有关联性，税款应由税务部门处理。10.（2020）云2504民初2412号民事判决书复印件1份，欲证实凯穗天九公司、王丽娟、十七局二公司对弥蒙铁路项目管理混乱、材料不全，引发多起诉讼纠纷;经质证，被告十七局二公司不认可证明目的，认为造成混乱的是凯穗天九公司及云南展鸿建筑工程有限公司违法分包，不是我公司管理混乱。对于原告高忠权提交的证据，本院审查认为，证据1、证据2、证据3、证据4、证据10真实、合法，与本案有关，可证实证明内容，予以采信；证据5真实、合法，与本案有关，但不能证实证明内容；证据6系原告自己的记录，不是证据，不予确认；证据7与证据5相佐证，只能证实欠付工程款为124115元（455215元-40000元-262080-29020元），其余证明内容无证据佐证，不予采信。证据8真实、合法，不能证实误工损失金额及与本案有关，不采信；证据9真实、合法，无其他证据佐证与本案有关，不采信。被告十七局二公司提交的证据：1.劳务合同书、劳务合同补充协议、凯穗天九公司委托书及营业资质资料复印件各1份，欲证实①2019年12月16日，王丽娟作为凯穗天九公司的委托代理人与十七局二公司签订了劳务分包的劳务合同及补充协议，约定由凯穗天九公司负责甲方的弥蒙铁路项目部分路基附属工程的劳务作业；②王丽娟是凯穗天九公司委托代理人及负责人，负责该项目人员、机械设备与机具、施工与技术等现场管理与指挥工作；③王丽娟无权代表凯穗天九公司签订劳务分包合同；④凯穗天九公司具有用工主体资格和相应的资质，是合法的、独立承担责任的法人用工主体，我公司与凯穗天九公司的劳务分包关系合法；⑤我公司预扣凯穗天九公司的工程质量保证金（工程价格的5％）及工人工资保证金（工程价格的5％），现没有到退还的期限，达不到退还的条件；经质证，原告高忠权不认可证据真实性、合法性，认为证据与原告方举证的判决书相违背，凯穗天九公司与十七局二公司虽然在书面上签订了合同及委托书，但实际履行中，合同是十七局二公司与王丽娟签署的，从十七局二公司向王丽娟支付工程款可以得出结论，且王丽娟并不是凯穗天九公司的员工。2.证明复印件2份，欲证实①高忠权是带班组长，高忠权及其班组与凯穗天九公司之间形成的是雇佣劳务法律关系，不是建设工程施工合同关系；②高忠权班组工资已经全部付清；③高忠权不是实际施工人；经质证，原告高忠权认为证据真实性需要核实，原告参与了工程的建设且由十七局二公司对其发放了工资，工人工资结清不代表工程款项结清。3.清算协议书、清算承诺书、弥蒙铁路项目经理部末次劳务结算表复印件、合同执行分析报告、（2020）云2504执2118号执行通知书及付款凭证复印件、农民工工资批款申请及收据复印件各一份，欲证实①凯穗天九公司所施工劳务工程款1754173.43元，已付金额1437899元；②按照合同约定暂扣质量保证金52624元，民工工资保证金52624元；③2020年11月26日，弥勒市法院要求十七局二公司代凯穗天九公司向民工（雇员）马申飞、陈绍秀支付执行款60428元，执行费806元，计61234元；④凯穗天九公司仍有欠付农民工工资事实，2021年3月16日，弥勒市劳动监察大队要求十七局二公司代凯穗天九公司向任志力班组支付农民工工资24800元，凯穗九公司在十七局二公司实际有可付工程款124992.43元（1754173.43元-1437899元-52624元×2-61234元-24800元=124992.43元），按照双方约定我公司按业主付款比例支付给凯穗天九公司；经质证，原告高忠权不认可清算资料的真实性、合法性、关联性，认为没有提交原件，清算协议书没有盖章产生效力，认可法院执行通知书的真实性、合法性，不认可关联性，与本案没有关系，认可付款凭证真实性、合法性，不认可关联性，与本案没有关系，不认可农民工工资批款申请的关联性，十七局二公司拖欠农民工工资是普遍现象，不是个案现象，因为被告王丽娟及凯穗天九公司没有出庭，不认可证明目的。4.劳务合同书第15.7条复印件1份，欲证实原告高忠权和凯穗天九公司或王丽娟若存在劳务分包关系，那么按照十七局二公司与凯穗天九公司劳务合同书第15.7条约定“乙方不得向第三方转让本合同中的权利义务，违反本约定的应承合同标的额的30％违约金”（1754173×30%=526251元），原告高忠权和凯穗天九公司或王丽娟若存在劳务分包关系，凯穗天九公司在我公司已无债权;经质证，原告高忠权认为十七局二公司与凯穗天九公司存在合同关系，证据与本案没有关联性。对于被告十七局二公司提交的证据，本院审查认为，证据1真实、合法，与本案有关，可佐证（2020）云2504民初2412号民事判决书中确认的有关事实，不能证实证明内容④、证明内容⑤，证明内容部分采信；证据2没有其他证据佐证，且非高忠权本人确认，不予采信；证据3真实、合法，与本案有关，可证实证明内容，予以采信；证据4真实，与本案有关，但内容所涉合同已经（2020）云2504民初2412号生效判决确认无效，不能证明所要证明的内容，不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认如下法律事实：被告王丽娟非被告凯穗天九公司的员工，无相应施工资质。2019年12月16日，被告王丽娟持被告凯穗天九公司特别授权委托书，与被告十七局二公司签订《劳务合同》及补充协议。2020年3月17日，原告高忠权与被告王丽娟签订《弥蒙高铁工程施工项目合作协议》及补充合同，约定就以上《劳务合同》中所涉标段人字形护坡浇筑，转包给原告高忠权施工，合同对工程价款计算、支付方式等权利义务作了约定。合同签订后，原告高忠权组织人员自带树脂模版进行了浇灌施工。2020年10月26日，经被告王丽娟与原告进行结算，被告王丽娟向原告出具《欠条》，确认欠工程款合计452150元。2021年1月3日，被告十七局二公司以被告王丽娟名义，代为向原告高忠权班组支付民工工资4万元，同年2月3日，再次代为支付民工工资291100元。2021年1月31日，被告王丽娟与被告十七局二公司已签订结算协议，完成结算，确认被告王丽娟完成的工程总价款为1754173.43元，被告十七局二公司尚欠被告王丽娟工程劳务款124992.43元。原告向被告王丽娟催讨欠款未果，向本院提起诉讼。当事人在审理过程中主要争议以下焦点：1.原告的诉讼请求主张是否有事实依据；2.所欠工程款应由谁承担支付责任。本院认为：原告高忠权、被告王丽娟均无工程施工劳务资质，被告王丽娟借用被告凯穗天九公司工程施工资质，以被告凯穗天九公司名义与被告十七局二公司签订《劳务合同》及补充合同，被告王丽娟又将部分工程劳务进行转包，与原告高忠权签订《弥蒙高铁工程施工项目合作协议》及补充合同，均违反法律的禁止性规定，均应确认无效。原告主张尚有工程款未结算、应退税款问题及误工损失等问题，无相应的证据足以证实，缺乏事实依据，不予支持。原告高忠权与被告王丽娟结算后，被告王丽娟仍欠原告高忠权工程劳务款161046元，被告王丽娟作为合同承包人，其所包工程已结算，对其所欠原告高忠权的以上劳务款应当及时予以给付；被告王丽娟结算后未及时付清原告高忠权款项，原告主张请求自2020年10月26日至结清工程款项之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率3.85%计算利息，符合法律规定，予以支持。被告凯穗天九公司出借工程施工资质的行为存在过错，应对被告王丽娟所欠原告高忠权工程劳务款项承担共同清偿的民事责任。原告作为实际施工人，向发包人即被告十七局二公司主张权利于法有据，但发包人只在欠付工程价款范围内承担民事责任，被告十七局二公司尚欠被告王丽娟工程劳务款124992.43元，应在该欠款范围内承担相应责任。被告王丽娟、凯穗天九公司无正当理由拒不到庭参加诉讼，放弃有关诉讼权利，应承担相应的诉讼风险后果。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十七条、第十八条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、由被告王丽娟、云南凯穗天九建设工程有限公司于判决生效后三日内支付原告高忠权工程劳务款161046元及自2020年10月26日至付清该款之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率3.85%计算的利息。二、由被告中铁十七局集团第二工程有限公司在欠付被告王丽娟工程劳务款124992.43元的范围内承担连带清偿责任。三、驳回原告高忠权的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4952元，减半收取计2476元，由原告负担848元，被告王丽娟、云南凯穗天九建设工程有限公司负担1628元。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。审判员  刘福清二〇二一年四月二十二日书记员  李云朝