四川省乐山市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川1102民初2763号 原告：乐山市现代农业融资担保有限公司，住所地：乐山市市中区春华路南段118号，统一社会信用代码：915111005607375296。 法定代表人：宋涛，董事长。 委托诉讼代理人：卢竹，四川金顶律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吕黎，四川金顶律师事务所律师。 被告：张华龙，男，1965年11月11日出生，汉族，住重庆市万州区。 被告：陆必莲，女，1963年2月5日出生，汉族，住重庆市万州区。 原告乐山市现代农业融资担保有限公司（以下简称现代农担公司）与被告陆必莲、张华龙追偿权纠纷一案，本院于2021年3月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告现代农担公司的委托诉讼代理人吕黎,被告陆必莲、张华龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告现代农担公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告陆必莲向原告偿还代偿款人民币106814.55元及资金占用损失（资金占用损失从2018年2月13日起至2019年8月19日止，以代偿款106814.55元为基数，按人民银行同期贷款利率上浮50%计算；从2019年8月20日起的资金占用损失，以代偿款106814.55元为基数，按LPR上浮50%计算至代偿款实际付清之日止）；2.判令被告陆必莲向原告支付违约金5340.73元；3.判令被告陆必莲向原告支付因实现债权而发生的律师代理费2000元；4.判令被告张华龙就上述第1、2、3项债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2017年2月17日，被告陆必莲与峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司签订《借款合同》，约定峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司借款给被告陆必莲，作为陆必莲在e兴金融平台上借款债务的偿债预备金，并约定了借款期限、金额和利息等条款。原告为上述借款提供连带责任保证担保，为此签订了《保证担保合同》和《保证委托协议》，约定了保证担保范围、期限、违约责任以及追偿权的行使等相关内容。为保障上述合同的履行，被告张华龙与原告签订了《反担保协议书》，自愿为被告陆必莲提供连带责任保证担保，双方约定了反担保的范围、保证期间、追偿权的行使等内容。同时，原告与被告陆必莲签订了《保证委托协议》，约定双方在履行合同过程中发生争议时，双方约定争议解决方式为向乐山市市中区人民法院起诉。同时，原告与被告张华龙签订了《反担保协议书》，约定双方在履行合同过程中发生争议时，双方约定争议解决方式为向乐山市市中区人民法院起诉。2017年11月20日，被告陆必莲在e兴金融平台上借款的还款期限到期，由于陆必莲没有及时在平台上还款，峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司按照《借款合同》的约定向陆必莲出借101150.14元，用于陆必莲归还e兴金融平台上借款。峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司出借给陆必莲的上述借款到期后，陆必莲没有向峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司归还借款。2018年2月13日，峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司向原告发出《代偿通知书》要求原告作为借款的保证人，代偿陆必莲的借款本息106814.55元。2018年2月13日，原告为被告陆必莲代偿了上述106814.55元借款本息。但是截至今日，被告陆必莲没有向原告偿还原告代偿的上述款项，被告张华龙也未履行其反担保责任。鉴于被告不按约定还款已违反法律规定和合同约定，原告有权要求被告支付代偿款并承担违约责任，有权要求保证人承担连带清偿责任，为此按照合同约定向乐山市市中区人民法院起诉。 被告陆必莲、张华龙共同辩称，我们只收到六万多一点点，具体记不得了。还有原告证据的转账凭证是他们自行制作的。当时银行卡和密码是交给他们的，如果原告说我贷了十万元，就应该拿出依据。我也没有跟乐山任何一个公司签借款协议。我不知道他们公司债权债务怎么样，但是我没有跟原告发生债权债务，这笔账我认，但是这笔账怎么回事，如果原告按照十万元主张是不可能的，如果我贷了十万元就拿出证据。陆必莲是第一次到乐山，上面的字不是陆必莲所签。 本院经审理认定事实如下：2017年2月17日，被告陆必莲与原告签订《保证委托协议》，原告同意为被告陆必莲向峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司申请的借款向债权人提供连带保证担保，担保金额为110500元；借款合同到期债务人未能按借款合同要求还本付息，致使保证人不能解除保证责任的，债务人除应支付担保费外，还应向担保人支付相应的违约金，逾期三个月以内归还的，按逾期归还额的1%计算；逾期三个月以上六个月以内归还的，按逾期归还额的3%计算；逾期六个月以上的，按逾期归还额的5%计算；债务人即被告违反本协议约定，除承担保证人代偿后的资金占用损失（以保证人代偿金额为基数，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%，从代偿次日起计算至付清之日止）等相应的法律责任，还应承担保证人因追索债权产生的各项经济损失，包括但不限于诉讼费、律师费等。 同日，被告陆必莲作为借款人与峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司签订《最高额综合授信借款合同》，合同约定借款人向峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司借款累计金额不超过110500元，借款年利率为24%，借款期限为2017年2月17日至2018年1月17日,该合同项下授信额度借款专项作为被告陆必莲偿还深圳新鸿兴金融服务有限责任公司所属的ｅ兴金融平台上借款债务（债务包括借款本息、违约金及实现债权的费用等）的预备资金，如果被告陆必莲在ｅ兴金融平台债务到期前二个工作日仍不能自行还款，不能将还款资金足额汇入还款账户，则陆必莲与峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司双方同意委托杨燕（身份证号：511123198801××××）或乐山市正和贸易有限公司最迟在陆必莲在ｅ兴金融平台债务到期日当日18:00前从账户将借款本金汇入陆必莲或深圳新鸿兴过渡户在ｅ兴金融平台合作存管银行开通的账户（户名：深圳新鸿兴过渡户；开户行：浙商银行成都分行营业部；账号：6510××××8155）并视作陆必莲已收到该合同借款。 峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司与原告签订合同编号为峨兴（e）【乐山】保字（2017）第167号的《最高额保证担保合同》，约定:为确保陆必莲（债务人）与债权人峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司签订的《最高额综合授信借款合同》【合同编号：峨兴（e）【乐山】借字（2017）第167号】的履行，在债务人不履行债务时，保证人愿意按照约定履行债务或者承担责任。担保主债权，本合同项下的主债权为主合同债务人与峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司签署的《最高额综合授信借款合同》项下的峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司的全部债权，前述合同中授信期间即为最高额担保所担保的主债权的发生期间，主债权人同意为债务人提供最高额为人民币11.05万元的授信额度借款，授信期间为11个月，自2017年2月17日至2018年1月17日。保证担保的范围包括主债权及利息、债务人应支付的违约金（包括罚息）和诉讼费、公证费、律师费、差旅费及其他实现债权的费用。被保证的主债权种类、数额为主合同债务人与峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司签署的主合同项下的全部债权，最高本金额度项下的所有债权余额（包括但不限于借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、抵押权人实现债权的费用等）。保证方式为无限连带责任保证担保。保证期间为自主合同债务履行期限届满之日起二年。 2017年2月17日，被告张华龙向原告出具《反担保协议书》，自愿为被告陆必莲向原告提供反担保。反担保范围为原告为债务人代偿的本金、利息、复利、罚息、违约金、追偿费及其他原告行使追偿权产生的各项费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费等）。 上述合同签订后，峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司于2017年11月22日委托乐山市正和贸易有限责任公司向深圳新鸿兴过渡户的银行账户转账支付共计101150.14元，履行了《最高额综合授信借款合同》约定的款项出借义务。借款到期后，因被告陆必莲未归还借款本息，原告于2018年2月13日替陆必莲向峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司代偿106814.55元，其中本金101150.14元、利息5664.41元。 原告因追索代偿款未果，遂委托四川金顶律师事务所代理其诉讼，并支付律师费2000元。 另，自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率,中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消。 上述事实，有原告提交的身份证复印件、《营业执照》《最高额综合授信借款合同》《保证委托协议》《最高额保证担保合同》《反担保协议书》《e兴金融平台服务合同》《借款协议》《代偿通知书》《委托付款函》《代偿证明》、中国建设银行单位客户专用回单、《民事委托代理合同》及发票、农业银行账户交易明细回单以及当事人的陈述等证据予以证实。 本院认为，原告现代农担公司与被告陆必莲签订的《保证委托协议》系双方真实意思表示，并不违反法律和行政法规的强制性规定，为有效合同，双方均应依约履行各自义务。原告在被告陆必莲逾期归还借款本息的情况下，依照合同约定代其向峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司清偿借款本息106814.55元（本金101150.14、利息5664.41），承担了保证责任。依照法律规定和合同约定，原告即取得向被告陆必莲追偿的权利，被告陆必莲应向原告支付代偿款106814.55元。 被告陆必莲逾期未向峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司归还借款，致使原告承担了保证责任，其行为已构成违约，依法应承担违约责任。《保证委托协议》既约定了违约金，又约定了违约损失的计算方式。本院认为，我国适用的违约金以补偿性为主，惩罚性为辅，违约金的计算应以当事人的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素予以确定。本案中，原告代被告陆必莲向峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司归还借款本息的金额为106814.55元，原告未提供其因被告违约造成损失的依据，该损失仅为相应的资金利息损失，其主张按合同约定的标准计算违约金和违约损失的请求明显超过了损失的30%，符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“……当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，应予调减。本院酌定考虑以代偿款106814.55元为本金，从代偿次日即2018年2月14日起至2019年8月19日止，以代偿款106814.55元为基数，按人民银行同期贷款利率上浮50%计算违约金、资金占用损失；从2019年8月20日起的违约金、资金占用损失，以代偿款106814.55元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算至代偿款实际付清之日止。 原告因追索本案债权委托律师代理其诉讼，为此支出了律师代理费2000元，根据《保证委托协议》的约定，被告陆必莲应向原告支付该费用。 原告与被告张华龙签订的《反担保协议书》系双方真实意思表示，并不违反法律和行政法规的强制性规定，为有效协议。协议约定被告张华龙为原告的前述担保行为提供反担保，反担保范围为原告为陆必莲代偿的本金、利息、复利、罚息、违约金、追偿费用；基于《保证委托协议》产生的违约金；原告行使追偿权产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、律师代理费等）；原告代偿后的资金占用损失（以原告代偿金额为基数，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%，从代偿次日起计算至付清之日止）。保证期间为十年，自原告为陆必莲实际承担保证责任时起算。原告诉请要求被告张华龙对被告陆必莲的前述债务承担连带清偿责任符合合同约定，亦未超过保证期间，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告陆必莲于本判决生效之日起十日内偿付原告乐山市现代农业融资担保有限公司代偿款106814.55元、违约金和资金占用损失（违约金、资金占用损失以106814.55元为基数，从2018年2月14日起至2019年8月19按中国人民银行同期贷款利率上浮50%计算；从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算至代偿款付清之日止）； 二、被告陆必莲于本判决生效之日起十日内支付原告乐山市现代农业融资担保有限公司律师费2000元； 三、被告张华龙对本判决第一、二判项确定的债务承担连带清偿责任。被告张华龙承担保证责任后，有权向陆必莲追偿； 四、驳回原告乐山市现代农业融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1292元（缓交），由原告乐山市现代农业融资担保有限公司负担60元，被告陆必莲、张华龙负担1232元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  向虹 二〇二一年四月二十三日 书记员  齐媛