四川省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川民再86号 再审申请人（一审被告、二审被上诉人）：正大建设集团有限公司，住所地四川省邻水县鼎屏镇挞子丘路锦云大厦16层。 法定代表人：郑伟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：冯明超，四川建投律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋学争，四川建投律师事务所律师。 被申请人（一审原告、二审上诉人）：南充市高坪区万达夹芯板厂，住所地四川省南充市高坪区航空港工业区（三环起航车业内）。 经营者：梅宽安，男，1971年12月17日出生，汉族，住江苏省盐城市城南新区。 委托诉讼代理人：董钢,四川助民律师事务所律师。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：王首明，男，1964年1月1日出生，汉族，住四川省南部县。 再审申请人正大建设集团有限公司(以下简称正大公司)因与被申请人南充市高坪区万达夹芯板厂（以下简称万达板厂）、王首明买卖合同纠纷一案，不服四川省南充市中级人民法院（2020）川13民终1523号民事判决，向本院申请再审。本院于2020年12月25日作出（2020）川民申6494号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人正大公司的委托诉讼代理人冯明超、蒋学争，被申请人万达板厂的委托诉讼代理人董钢到庭参加诉讼。被申请人王首明经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 正大公司申请再审称，（一）二审判决认定王首明构成对正大公司的表见代理，缺乏事实和法律依据。1.表见代理须同时满足下列三个条件：一是行为人须以被代理人的名义签订合同；二是相对人有理由相信行为人有代理权的客观表象；三是相对人在主观上必须是善意且无过失，且由主张构成表见代理的一方当事人承担举证责任。判断是否构成表见代理的时间基点是在签订合同之时，不是签订合同之后的履行时间段。2.万达板厂无证据证明其与王首明订立口头买卖合同之时，王首明出示了正大公司的授权委托书或者带有授权内容的其他合同书、公章、印鉴等证明文件。3.万达板厂作为长期从事建筑材料生产、销售的专业企业，对建筑行业分包、转包、挂靠现象十分清楚，其注意义务应高于非建筑领域的企业，若为单位购买材料，应当签订书面买卖合同，并加盖单位的印章，但万达板厂与王首明未签订书面合同，万达板厂未对王首明的身份进行审查，也未要求王首明出示正大公司的授权委托书，未尽到合理注意义务，存在重大过错，不属于善意且无过失的合同相对人。4.案涉货款系王首明而非正大公司支付，王首明在欠条上是以项目负责人名义签字，而不是以正大公司名义签字，印证了万达板厂明知案涉合同相对人、购买方不是正大公司。（二）二审判决已查明王首明并非正大公司员工，却又认定王首明以内部承包方式承包正大公司工程，系适用法律错误。1.王首明不是正大公司员工，双方之间没有劳动合同关系。案涉内部承包合同对工程范围、合同工期、工程价款定价标准、质量等内容作了明确约定，正大公司并未对施工过程和质量进行管理，也未在资金、技术、设备、人力等方面给予支持，该合同名为内部承包，实为工程分包。2．万达板厂在二审中提交的两张照片系另案卷宗中复制，但是该另案判决并未认定其真实性，这两张照片不符合证据的形式和实质要件，且均是万达板厂在本案一、二审诉讼过程中收集到的证据，不能证明在订立合同时构成表见代理。3.二审法院（2018）川13民终2560号民事判决不是最高人民法院公布的指导案例，对其他判决无参考价值，与本案无关联性，不属于证据。（三）二审法院认定王首明对正大公司构成表见代理，却判决由王首明与正大公司承担共同责任属于适用法律错误。王首明作为分包人，以个人名义或个人设立的项目部名义对外购买材料，依法应当由其个人承担支付责任。请求：撤销二审判决，维持一审判决，一、二审案件受理费由正大公司、王首明承担。 万达板厂辩称，二审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，正大公司的再审请求不能成立，应予驳回。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，王首明构成对正大公司的表见代理，正大公司应当对案涉货款承担相应民事责任。1.客观上具有代理权表象。正大建设集团有限公司青莲统筹城乡发展试验区新农村综合体（一）第三项目部（以下简称第三项目部）由正大公司设立，正大公司刻印方形印章并由正大公司保管。王首明作为第三项目部负责人，在施工过程中以第三项目部名义与万达板厂订立买卖合同，万达板厂将案涉材料送到第三项目部现场，施工现场随处可见“正大建设集团有限公司”“正大建设集团”字样，并且所有材料均须经正大公司材设部检查合格后方可使用，万达板厂是基于对案涉工程真实存在以及正大公司作为承建商的确信，才向第三项目部提供材料。万达板厂举示的照片经已生效的二审法院（2018）川13民终2560号民事判决确认了真实性，应作为证据予以采信。2.万达板厂对王首明有代理权形成了合理信赖，万达板厂主观上为善意且无过失。案涉项目承建方为正大公司在南充众所周知，工程项目部就设立在施工现场，无需证明，万达板厂与王首明存在长期往来，并非首次交易。正大公司多次以自己名义给万达板厂转款，且并未标注系代王首明付款,万达板厂在未被特别告知的情况下，不可能甄别出王首明与正大公司的真实关系。万达板厂完全有理由相信王首明构成对正大公司的表见代理，正大公司应承担付款责任。3.本案一审判决王首明个人承担责任，王首明未提起上诉，根据不告不理的原则，二审法院在王首明未提起上诉的情况下，无法对此改判，故二审判决王首明与正大公司共同承担还款责任正确。 一审原告万达板厂向一审法院起诉请求：1.判令正大公司、王首明连带向万达板厂支付欠付万达板厂的货款及安装费本金577000元及利息（利息按中国人民银行同期银行贷款利率自2016年6月22日起至付清本息之日止)；2.本案诉讼费由正大公司、王首明承担。 一审法院认定事实：2012年2月25日，正大公司（乙方）与南充市高坪区人民政府（甲方，以下简称高坪区政府）签订了《南充市高坪区白山沟综合开发项目基础设施工程建设-移交（BT）项目投资建设合同》，合同约定的工程主要内容为：1.318国道拓宽工程、新建市政道路工程；2.3个安置小区工程（包含还房工程，统筹城乡聚居点工程、保障性住房建设工程）；3.高速路两旁绿化带工程；4.广场及游客接待中心工程；5.市场建设工程；6.现代农业示范园区内的电网、水网、路网、田网；7.项目区内供水、污水管网系统工程等。工程投资建设方式为：乙方负责工程的投融资、施工总承包工作，工程完工后，通过竣工验收，并在政府有关主管部门通过备案，将符合设计各项要求的完好的工程移交给甲方，甲方按照本合同约定的条件以收购项目资产的形式支付回购价款。合同约定的工程价款暂定为20亿元，还约定投资额达到2亿元作为一个结算单元。2014年1月25日，正大公司（甲方）与王首明（乙方）签订了《南充市青莲统筹城乡发展试验区新农村综合体一（村民聚居点一）A区土建工程项目内部承包合同》（以下简称内部承包合同），合同载明：为加快南充市青莲统筹城乡发展试验区的建设，甲方决定采取项目内部承包的方式，明确责任、权利与义务，并由乙方负责组建第三项目部。工程地点：南充市高坪区白山沟。工程内容：1-19栋的基础、主体、屋面、塑钢窗、装饰（初装修）等工程内容，建筑面积约18956.20平方米。合同金额：暂定金额为2274万元，最终以双方签字认可的结算为准。另外，虽然该合同在通用条款第27条中约定了“甲方供应材料设备”条款，在第28条中约定了“乙方供应材料设备”条款，但合同中甲方未对乙方购买哪些材料作出授权约定。该合同在专用条款中约定，本工程项目总负责人为王首明，计价确认为甲方按政府审计部门最终审定的工程款总造价下浮10%（含税金）后作为甲方与乙方双方的工程结算总价。合同签订后，王首明负责组建了第三项目部，并担任该项目部总负责人。王首明并非正大公司内部员工，正大公司也未向该项目部派驻任何工作人员。随后，王首明向万达板厂采购防水材料及板房，由万达板厂提供防水材料、板材及活动板房，双方未签订书面合同。2016年6月21日，王首明以第三项目部负责人名义向万达板厂出具了欠条一份，内容为：今欠到梅宽安青莲统筹城乡发展综合体三防水材料11000元，项目部办公室及民工住房（板房）263000元，青莲统筹城乡发展综合体一板房（项目部办公室及民工住房）281000元，共计人民币657000元。2016年9月6日，王首明在其签字确认的项目工程资金支付表中委托正大公司向万达板厂经营者梅宽安支付50000元，正大公司于2016年9月8日向梅宽安转款50000元；2017年1月25日，王首明在其签字确认的项目工程资金支付表中委托正大公司支付30000元，正大公司于2017年1月25日向梅宽安转款30000元；2018年2月13日，王首明在其签字确认的项目工程资金支付表中委托正大公司向万达板厂支付20000元，正大公司于2018年2月13日向梅宽安转款20000元。此后，万达板厂多次向正大公司、王首明要求结清材料欠款未果，双方因此产生争议，万达板厂遂提起诉讼。就案涉工程，正大公司与王首明尚未结算。2015年10月24日至今中国人民银行一年期贷款基准利率为4.35%。 一审法院认为，本案中，万达板厂未举证证明其与正大公司、王首明之间有关于承担连带责任的约定和法律规定。根据合同相对性原则，万达板厂只能向与其有合同关系的合同相对人主张货款及相应利息。故本案的争议焦点为万达板厂与正大公司还是王首明形成买卖合同关系。第一，王首明并非正大公司在册的项目经理和企业职工，双方之间无合法的劳动关系以及社会保险关系，正大公司也未派驻其公司员工在王首明负责的项目部参与相关技术、设备、财务管理，结合住房和城乡建设部《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第十一条、第十二条第一项规定，王首明与正大公司之间名为内部承包实为违法分包。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，案涉内部承包合同应属无效。第二，王首明与万达板厂形成口头买卖合同，现有证据不能证明王首明是以正大公司或第三项目部名义订立该合同，王首明向万达板厂购买工程材料的行为不属于履行职务代理行为。虽然内部承包合同约定王首明负责案涉相关工程施工，正大公司支付工程款，但并未明确授权王首明购买工程材料，故王首明无权代表正大公司对外订立买卖合同。王首明设立第三项目部的行为应属王首明为完成其分包工程的个人行为，该项目部对外所实施的民事法律行为应由设立人王首明承担相应的权利和义务。第三，案涉欠条系王首明以第三项目部负责人名义出具，并未加盖正大公司或项目部印章，即该结算行为没有得到正大公司的授权或追认。虽然正大公司曾基于王首明的委托向万达板厂支付过部分工程款，但付款行为本身并不等同于追认。委托付款系付款方式的变化，原债权债务关系的当事人并没有发生变化，第三方与债务人之间并没有产生直接的债权债务关系。因此，王首明与万达板厂订立口头买卖合同并结算的行为并未得到正大公司的追认。第四，构成表见代理，必须要同时满足下列三个条件：一是须是无权代理；二是以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权；三是相对人在主观上必须是善意且无过失。而且判断是否构成表见代理，应当以合同签订时是否构成作为判断的节点。本案中，无证据证明王首明在向万达板厂购买材料时具有有权代理正大公司的客观表象的相关证据（如加盖了“正大公司”公章的空白合同、介绍信、授权委托书等），其相信王首明有代理权的理由不足。万达板厂作为具有正常理性的材料商，理应核实王首明的实际身份和授权范围，且应当要求与第三项目部签订正式的书面合同并加盖正大公司或第三项目部印章，万达板厂却仅仅与王首明形成口头合同，存在重大过失。另外，万达板厂也没有证据证明其将案涉工程材料交付到了第三项目部。因此，本案不符合表见代理的构成要件。第五，双方当事人所举出的其他案件的判决，不属于最高人民法院发布的指导性案例，且与本案案情存在诸多不同，其对王首明和正大公司在责任承担方面作出的认定不属于生效裁判确认的事实，对本案不具有约束力。 综上，正大公司不是案涉买卖合同的相对方，根据合同相对性原则，万达板厂与王首明所形成的买卖合同关系所对应的合同责任只应由王首明承担。王首明与万达板厂达成的口头买卖合同合法有效，王首明应当按照欠条确认的金额向万达板厂支付欠付的货款。至于万达板厂所主张的欠款利息，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，支持从2016年6月22日（即王首明出具欠条次日）起按中国人民银行同期银行贷款利率计算资金利息。本案中，万达板厂认可正大公司已支付的80000元应当冲抵本金，并将诉讼请求本金主张为577000元，但根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十四条规定，本案中正大公司代王首明于2018年2月13日支付的款项应当作为利息进行扣减，20000元÷(577000元×4.35%÷360天）=287天，即上述20000元可以冲抵自2016年6月22日起至2017年3月8日期间共287天的利息。结合上述分析，王首明还应支付的货款本金为577000元，并应以577000元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率支付从2017年3月9日起至本金清偿之日止的利息。 四川省南充市高坪区人民法院于2019年10月30日作出（2019）川1303民初1799号民事判决：一、王首明于判决生效之日起七日内向万达板厂支付欠款577000元，并以577000元为基数按照中国人民银行同期同类贷款基准利率支付从2017年3月9日起至本金清偿之日止的利息；二、驳回万达板厂的其他诉讼请求。案件受理费9570元，由王首明负担。 万达板厂不服一审判决，上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判；2.本案诉讼费用由王首明及正大公司承担。 二审法院审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。 二审法院认为，正大公司在负责南充市高坪区白山沟综合开发项目基础设施工程融资、施工总承包后，与王首明签订内部承包合同，王首明遂组建第三项目部。王首明向万达板厂采购案涉工程材料，双方未签订书面合同。此后，王首明以正大公司第三项目部负责人名义就下欠材料款向万达板厂出具了欠条。本案争议焦点是正大公司应否对货款承担责任。解决这个问题的前提是王首明的行为是否代表正大公司。王首明代表正大公司的情形有三种可能，一是职务代理，二是委托代理，三是表见代理。通过查明的事实可知，王首明不是正大公司的员工，不构成职务代理。在万达板厂与王首明对接洽谈供砖事宜时，王首明没有提供正大公司的委托书，且万达板厂、王首明在达成买卖合同后没有签订书面合同，不存在通过加盖正大公司或项目部印章确认正大公司为买受人主体的情形，故王首明不构成委托代理。王首明以内部承包方式承包正大公司工程后，基于工地用防水材料及板房需要，与万达板厂达成口头买卖合同。由于案涉工程对外标识、宣传为正大公司的工程，王首明系正大公司工地的项目负责人，万达板厂有理由相信王首明代表正大公司与其建立买卖关系，因此，王首明构成对正大公司的表见代理。2016年6月21日，王首明以第三项目部负责人名义就下欠材料款向万达板厂出具了欠条，确认了货款金额，同时也表明王首明确认万达板厂将工程材料运送到了正大公司工地，因此，正大公司应对案涉货款承担相应的民事法律责任。一审判决王首明承担责任后，王首明未提起上诉，故王首明与正大公司共同承担货款给付责任。一审法院对货款本金、利率标准以及起息时间的认定，并无不当，二审法院予以确认。 四川省南充市中级人民法院于2020年8月24日作出（2020）川13民终1523号民事判决：一、撤销四川省南充市高坪区人民法院（2019）川1303民初1799号民事判决；二、正大公司、王首明在本判决生效后三十日内向万达板厂支付货款577000元，并以577000元为基数按照中国人民银行同期同类贷款基准利率支付从2017年3月9日起至本金清偿之日止的利息。一、二案件受理费各9570元，共计19140元，由正大公司、王首明负担。 本院再审庭审中，正大公司出示了王首明项目部审计结算汇总表作为新的证据，该汇总表载明：结算工程价款合计80787541.67元，已支付工程价款82818281.80元，拟证明正大公司已超付王首明203万元。 针对正大公司出示的证据，万达板厂发表质证意见称，该汇总表系正大公司内部制作，对其三性均不予以认可。 经本院审查，正大公司出示的王首明项目部审计结算汇总表系正大公司单方制作，其真实性无法进行核实，不能作为认定本案事实的依据予以采信。 再审查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院再审认为，关于案涉内部承包合同的性质问题。从查明的事实看，王首明并非正大公司职工，在王首明组织施工过程中，正大公司并未对其施工过程及质量进行管理，也未在资金、技术、设备、人力等方面给予支持，案涉内部承包合同不能认定为内部承包。正大公司承包工程后分包给王首明个人，属于违法分包，一审判决依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”的规定，认定案涉内部承包合同名为内部承包实为违法分包，该内部承包合同无效，并无不当。二审认定王首明以内部承包方式承包案涉工程错误，应予纠正。 关于王首明是否构成表见代理的问题。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”该条规定的表见代理制度不仅要求代理人的无权代理行为在客观上形成具有代理权的表象，而且要求相对人在主观上善意且无过失地相信行为人有代理权。合同相对人主张构成表见代理的，应当承担举证责任，不仅应当举证证明代理行为存在诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式要素，而且应当证明其善意且无过失地相信行为人具有代理权。人民法院在判断合同相对人主观上是否属于善意且无过失时，应当结合合同缔结与履行过程中的各种因素综合判断合同相对人是否尽到合理注意义务，此外还要考虑合同的缔结时间、以谁的名义签字、是否盖有相关印章及印章真伪、标的物的交付方式与地点等各种因素，作出综合分析判断。即构成表见代理，必须要同时满足下列三个条件：一是行为人实施无权代理行为；二是相对人应依据一定的事实相信或认为行为人有代理权限；三是相对人主观上为善意且无过失。本案中，王首明与万达板厂未订立书面买卖合同，案涉欠条系王首明以第三项目部负责人名义作出，其上并未加盖正大公司或项目部印章，该事实表明，王首明不是以正大公司名义实施法律行为，而是以个人名义实施法律行为。虽然正大公司曾基于王首明的委托向万达板厂支付过部分工程款，但委托付款仅是将付款方式由自行付款变更为委托他人付款，系付款方式的变化，原债权债务关系的当事人并未发生变化，正大公司代王首明支付万达板厂部分工程款的行为并不等同于正大公司对王首明与万达板厂达成口头买卖合同并结算行为的追认，故王首明系无权代理。同时，万达板厂未提供证据证明在其与王首明达成口头买卖合同并结算的过程中，有正大公司介绍信、授权委托书、印章等足以使其相信王首明有权代理正大公司达成口头买卖合同并结算的权利外观。也无证据证明其曾就王首明是否有权代理正大公司进行过审查确认，万达板厂未尽到合理注意义务，存在过失。因此，王首明的行为并不符合上述法律规定的构成表见代理的条件。一审法院根据查明的上述事实，认定正大公司与王首明间系违法建设工程分包合同关系，万达板厂作为材料供应商与实际施工人王首明建立买卖合同关系，正大公司不是案涉买卖合同相对方，万达板厂不能在没有法律依据的情况下突破合同相对性直接向正大公司主张合同债权，万达板厂与王首明所形成的买卖合同关系所对应的合同责任只应由王首明承担，而不应由正大公司承担，并判决王首明承担案涉款项支付责任并无不当。二审判决认定王首明构成表见代理，并判决正大公司支付货款应属不当。 综上所述，二审判决适用法律错误，本院应予纠正。一审判决认定事实和适用法律正确，本院应予维持。再审申请人正大公司的再审请求成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第四十八条、第四十九条、第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销四川省南充市中级人民法院（2020）川13民终1523号民事判决； 二、维持四川省南充市高坪区人民法院（2019）川1303民初1799号民事判决。 一审案件受理费9570元，由王首明负担。二审案件受理费9570元，由南充市高坪区万达夹芯板厂负担。 本判决为终审判决。 审判长 羊   斌 审判员 冯 一 平 审判员 刘 长 江 二〇二一年四月二十九日 书记员 杨爽（兼）