山东省沂源县人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0323民初890号原告：郑术芬，女，1966年8月28日出生，汉族，住沂源县。委托诉讼代理人：孙善良，沂源鲁源法律服务所法律工作者。被告：沂源佳惠新天地商贸有限公司，住所地山东省淄博市沂源县鲁山路鲁中义乌商贸城A1区，统一社会信用代码91370323MA3DRP9QX3。法定代表人：卢玲，总经理。被告：卢玲，女，1967年9月9日出生，汉族，住临朐县。被告：山东兴隆置业有限公司，住所地临朐县东城街办黄山路中段（新汽车站北侧），统一社会信用代码91370724753544678Q。法定代表人：冷光平，董事长。上列三被告委托诉讼代理人：窦洪生，山东宇明律师事务所律师。原告郑术芬诉被告沂源佳惠新天地商贸有限公司、卢玲、山东兴隆置业有限公司委托合同纠纷一案,本院于2021年3月3日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑术芬的委托诉讼代理人孙善良，被告沂源佳惠新天地商贸有限公司、卢玲、山东兴隆置业有限公司的委托诉讼代理人窦洪生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑术芬向本院提出诉讼请求：1、请人民法院依法解除原告与被告沂源佳惠新天地商贸有限公司于2019年11月27日签订的编号为ＱＹ-ＹＷ-ＪＨ200《商铺委托经营管理合同》；2、请人民法院依法责令被告立即支付自2020年6月1日起至案件判决之日的商铺租赁收益款项27499.98元并支付滞纳金；3、请人民法院依法责令被告山东兴隆置业有限公司对被告沂源佳惠新天地商贸有限公司应当支付的商铺租赁收益款及滞纳金承担连带担保还款责任；4、请人民法院依法责令被告支付代理费28000.00元；5、诉讼费用由被告承担。变更第2项诉讼请求27499.98元为4325.31元及滞纳金。事实与理由：2019年11月27日，山东兴隆置业有限公司和原告就其在沂源县订立了编号为ＱＹ-ＹＷ-ＪＨ200《商铺权益转让合同》，根据合同的约定，原告支付了五十万元的商铺权益转让款项后取得了沂源佳惠新天地生活广场第1层义乌134号商铺的出租收益权。同日，根据《商铺权益转让合同》的约定，原告将该商铺的出租权与被告沂源佳惠新天地商贸有限公司订立了编号为ＱＹ-ＹＷ-ＪＨ200《商铺委托经营管理合同》，合同约定，沂源佳惠新天地商贸有限公司应当在第一年按权益款的8%支付租赁租金收益，第二年按权益款的9%支付租赁租金收益，第三年按权益款的10%支付租赁租金收益等，该收益，按月计算，每月支付一次。每逾期一日，沂源佳惠新天地商贸有限公司应支付逾期款项万分之二的滞纳金。违约方自愿承担诉讼费、保全费、代理费等实现债权的费用。另外，为保证租赁租金收益的正常支付，山东兴隆置业有限公司、沂源佳惠新天地商贸有限公司和原告自愿订立《担保合同》，如沂源佳惠新天地商贸有限公司逾期三个月没有支付租赁租金收益，山东兴隆置业有限公司自愿按租赁收益标准和滞纳金标准代为支付相关款项。合同订立后，被告除已支付2019年12月1日至2020年5月31日间的租赁租金收益外，自2020年6月1日起至今，被告沂源佳惠新天地商贸有限公司就没有支付租赁租金收益及滞纳金，且被告山东兴隆置业有限公司作为担保人也没有代为支付这段时间内的租赁收益和滞纳金。原告认为被告的行为已经违背了民法典的相关规定，严重侵害了自己的合法权益，致使合同目的无法实现，另外，被告卢玲作为被告沂源佳惠新天地商贸有限公司的独资股东，应当对公司的债务承担共同还款责任。为此原告诉至法院，请求支持诉求。被告沂源佳惠新天地商贸有限公司、卢玲、山东兴隆置业有限公司辩称：被告已于开庭前将所欠原告租金收益款及滞纳金按合同如数支付给原告，不存在违约行为，请求驳回原告的诉讼请求。起诉第二被告卢玲主体不适格，因为第一被告为有限公司，因此我们请求法庭驳回对第二被告的起诉。本院经审理认定如下事实：2019年11月27日，出让人（以下简称甲方）山东兴隆置业有限公司与受让人（以下简称乙方）郑术芬签订《商铺权益转让合同》一份（编号：ＱＹ-ＹＷ-ＪＨ200），合同约定：第一条项目建设依据。甲方以出让方式取得位于沂源县交会处的土地开发建设使用权。甲方经批准，在上述地块上建设商业经营用房，项目推广名称佳惠新天地生活广场。第二条受让权益的商铺基本情况。1、乙方受让权益的商铺（以下简称该商铺）分别为佳惠新天地生活广场第1层义乌134号商铺，该商铺建筑面积为109.9㎡。2、乙方通过本合同受让的该商铺权益期限均自2019年12月1日开始至2039年11月30日止；期满自动续签。3、双方在本合同满三年之日起三十个工作日内提出申请，选择由甲方按照本合同第三条约定之权益款的100%（即人民币大写：伍拾万元整，小写：500000.00）的标准对乙方的权益进行回购；在双方提出回购申请之日起三个月内，甲方按上述约定将回购款支付给乙方，届时乙方不再享有该商铺的权益，本合同终止。4、双方在本合同满五年之日起三十个工作日内提出申请，选择由甲方按照本合同第三条约定之权益款的110%（即人民币大写：伍拾伍万元整，小写：550000.00）的标准对乙方的权益进行回购；在双方提出回购申请之日起三个月内，甲方按上述约定将回购款支付给乙方，届时乙方不再享有该商铺的权益，本合同终止。5、双方在本合同满十年之日起三十个工作日内提出申请，选择由甲方按照本合同第三条约定之权益款的130%（即人民币大写：陆拾伍万元整，小写：650000.00）的标准对乙方的权益进行回购；在双方提出回购申请之日起三个月内，甲方按上述约定将回购款支付给乙方，届时乙方不再享有该商铺的权益，本合同终止。第三条计价方式与价款。根据该商铺权益期限，甲、乙双方约定该商铺权益转让总价款（以下简称“权益款”）为人民币伍拾万元整（小写：500000.00）。第四条付款方式及期限。1、付款方式：一次性付款。付款期限：乙方于2019年11月27日前，一次性支付该商铺权益款计人民币伍拾万元整（小写：500000.00）。2、其他约定：无。第五条委托经营。为了打造佳惠新天地生活广场的品牌，维护项目的整体业态布局及正常营运，甲、乙双方决定将该商铺委托给沂源佳惠新天地商贸有限公司进行统一规划、统一招商运营，由乙方与沂源佳惠新天地商贸有限公司签订《商铺委托经营管理合同》。乙方不得以任何方式及理由干预、侵犯甲方及其他租赁人或商户的经营活动。第六条甲乙双方权利义务。（一）甲方的权利义务：1、甲方有权按时获得该商铺权益款，有权在法律规定的范围内对该商铺及其所在楼宇的结构安全、配套设备设施安全等进行管理和维护，督促和纠正所有商铺使用人正确、合理使用商铺等物业。2、甲方有权对该商铺及所在楼宇包括经营秩序在内的使用、经营活动制定和不时修改规则、作出规定、提出要求、使该商铺及其所在楼宇等物业价值及租赁收益得到充分、合法、有效运用。3、甲方有权将该商铺及其所在楼宇对外设立抵押或其他担保，但甲方实施本项前述行为时不得影响乙方权益的行使。4、甲方保证该商铺的权益未转让给乙方以外的第三方。5、甲方保证在本合同分别满三、五、十年之日起三十个工作日内乙方提出回购申请，按本合同相关约定，甲方需在乙方提出申请的三个月内向乙方支付回购款。（二）乙方的权利义务：1、乙方保证不得以任何方式及理由干预、侵犯甲方及其他租赁人或商户的经营活动。该商铺统一由沂源佳惠新天地商贸有限公司或甲方指定的其他公司统一进行招商、运营。乙方如若违反，应承担赔偿责任，且甲方有权单方面解除本合同，并要求乙方按权益款的10%支付违约金。2、乙方保证在本合同分别满三、五、十年之日起，甲方提出回购申请三十个工作日内，按本合同相关约定，收到甲方支付的回购款之日终止合同，不得异议。3、乙方有权在遵守履行本合同全部约定义务的前提下，有权对该商铺权益进行再转让，但必须提前向甲方提出申请，并将转让协议原件提交甲方备案。乙方转让须确保受让人应继续履行本合同及其附属合同，否则应承担违约责任。第七条合同的变更、解除与终止。1、本合同生效后，甲、乙双方必须全面实际履行，任何一方不得擅自变更或解除本合同。如有未尽事宜，可协商一致变更本合同；变更本合同内容须由甲、乙双方签订书面协议，并经甲、乙双方签字、盖章后方能生效。2、在本合同第三、五、十年期满时，甲方按照本合同第二条约定之回购款给予乙方资金返还。在甲方付清返还款当日，合同即刻终止，乙方不再享有该商铺的权益。第八条违约责任。1、甲、乙双方在签署本合同时，具有完全民事行为能力，对各自的权利和义务清楚明白，并愿按本合同约定严格执行。如一方违反本合同，另一方有权按本合同约定进行索赔。2、本合同生效后，甲、乙双方任何一方无正当理由不得要求终止合同。除双方协商一致的情况之外，责任方须按本合同及其补充协议的有关条款之规定承担违约责任，并按合同约定权益款的10%赔偿对方损失。3、因一方违约致使另一方通过司法诉讼途径主张权利的，诉讼费、保全费、律师代理费、公告送达费、邮寄费、差旅费等实现债权的费用由违约方承担。同日，郑术芬交付给山东兴隆置业有限公司商铺权益款500000.00元。同日，委托方（以下简称甲方）郑术芬与受托方（以下简称乙方）沂源佳惠新天地商贸有限公司签订《商铺委托经营管理合同》一份，合同约定：鉴于：2019年11月27日，甲方与山东兴隆置业有限公司（以下简称开发商）签订《商铺权益转让合同》（编号：ＪＹ-ＹＷ-ＪＨ200）一份，约定开发商作为沂源县交会处的所有权人，佳惠新天地商贸有限公司将佳惠新天地生活广场第1层义乌134号商铺（以下简称该商铺）的租赁收益权（以下简称权益）转让给本合同甲方。即该商铺的产权仍归开发商所有，本合同甲方对该商铺享有租赁租金收益权益，本合同甲方对该商铺不享有经营权、出租权。为了打造佳惠新天地生活广场的品牌，使项目的整体业态布局不断优化，最大程度地使项目运营收益最大化。根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》及其他有关法律、法规之规定，甲乙双方在平等自愿的基础上，本着互利共赢的原则，经过充分友好协商，就甲方将该商铺委托乙方经营管理事宜，达成如下协议，供双方共同遵守：第一条委托商铺的基本情况。该商铺位于沂源县，该商铺建筑面积为109.9㎡；第二条委托经营期限。该商铺的委托期限同甲方与开发商签署的《商铺权益转让合同》中约定的期限一致。即自2019年12月1日开始至2039年11月30日止，期满自动续签。注：若双方在《商铺权益转让合同》执行第三、五、十年时申请由开发商回购权益且收到开发商支付的回购款的，本合同自甲方收到回购款之日终止。第三条委托经营租赁收益的分配及支付方式。1、第一年租赁收益，由乙方按权益款的8%，向甲方支付保底租赁租金收益；2、第二年租赁收益，由乙方按权益款的9%，向甲方支付保底租赁租金收益；3、第三年租赁收益，由乙方按权益款的10%，向甲方支付保底租赁租金收益；4、第四年租赁收益，由乙方按权益款的11%，向甲方支付保底租赁租金收益；5、第五至十年租赁收益，由乙方每年按权益款的12%，向甲方支付保底租赁租金收益；6、从第十一年开始，该商铺实际净租金收益按甲方90%、乙方10%的比例进行收益分配。7、“实际租金净收益”是指乙方年实际租金收入扣除相关税费后的收益。8、在委托经营存续期内，甲方的租赁收益由乙方按如下方式支付：自2019年12月1日起，租金收益乙方按月计算，每月一次付给甲方。9、甲方指定的租赁收益款的收款账号：见附件或按照甲方书面通知为准。账号开户姓名必须为甲方；若甲方为未成年人，开户姓名可为其法定监护人，但须同时提供户口簿等有效证明。如因甲方原因导致乙方不能按时付款的，甲方自行承担一切责任。第四条甲方的权利和义务：1、甲方有权按本合同第三条之约定获得该商铺的租赁收益金。2、甲方有权将本合同约定的权利和义务全部转让给第三人。但甲方应在转让前三十个工作日书面通知乙方，在开发商处将《商铺权益转让合同》提交并获得转让批准后，将《商铺权益转让合同》等提交乙方备案，按乙方要求办理相关手续。同时甲方须确保受让人应继续履行本合同及其附属合同，否则甲方应承担违约责任。3、本合同履行期限内，甲方应积极配合乙方工作，应乙方要求提供相应材料或签署相应文件。4、本合同履行期间，乙方对外招商、统一规划、统一管理、统一经营（运营）而签订的合同等，对甲方具有法律约束力，甲方不得要求解除合同、自行经营或指定第三方经营。5、甲方因自身纠纷导致租赁收益金被有权机关冻结的，与乙方无关，由此导致的损失和责任由甲方自行承担。6、甲方必须尊重乙方及该商铺实际使用人的经营权利，不以监督、管理等任何名义干涉乙方及实际使用人的正常经营活动。第五条乙方的权利和义务：1、乙方有义务按照本合同约定向甲方支付租赁收益。2、乙方有义务按照国家法律政策规定守法经营。3、在委托期内，乙方对商铺拥有完整的、排他的商铺使用权、自主经营权及管理权。乙方有权根据统一经营、统一规划、统一管理的需要，制定和修改《运营管理制定》等，有权自行对经营模式定位和业态调整，有权自行与第三方开展任何形式的合作。第六条违约责任。1、如乙方未按本合同约定支付租赁收益的，每逾期一日，乙方应向甲方支付逾期款项万分之二的滞纳金。2、如甲方未按合同约定，以任何方式干预、侵犯乙方或实际使用者行使租赁使用权的，甲方应立即停止其行为；若甲方未即时停止，乙方有权停止支付甲方应得的租赁收益，并将当年该商铺总租金收益的20%作为甲方的违约赔偿金进行扣发。甲方此种行为持续超过一个月或导致该商铺实际使用者无法正常经营的，乙方有权停止支付甲方应得的租赁收益，并要求甲方支付违约金，违约金计算方式为：第一年和第二年租赁收益之和。甲方行为给该商铺实际使用者造成损失的，甲方还应赔偿实际使用者的经济损失。3、除本合同另有约定外，双方均不得擅自终止合同；如任何一方擅自终止本合同，则应向另一方支付相当于权益款10%的违约金，如对方要求继续履行合同的，违约方应无条件继续履行。任何一方违反本合同约定，给对方造成损失的，按照实际经济损失进行赔偿。4、甲乙双方存在其他违约行为的，违约方应就其违约行为向对方承担违约责任或赔偿对方的经济损失。5、因一方违约致使另一方通过司法诉讼途径主张权利的，诉讼费、保全费、律师代理费、公告送达费、邮寄费、差旅费等实现债权的费用由违约方承担。第七条合同的变更、解除与终止。1、甲乙双方在签署本合同时，具有完全民事行为能力，对各自的权利和义务清楚明白，并愿按本合同约定严格执行，合同履行过程中，如一方丧失民事行为能力（包括但不限于死亡、罹患痴呆症、罹患××），其法定代理人或法定继承人凭当地公安派出所、民政部门、公证处或人民法院出具的相关证明可代为履行本合同。2、本合同生效后，甲、乙双方必须全面履行。如有未尽事宜，可协商变更本合同；变更本合同内容须由甲、乙双方签订书面协议，签字、盖章后生效。3、经双方协商书面签署终止协议时本合同终止履行。同日，甲方（山东兴隆置业有限公司）、乙方(沂源佳惠新天地商贸有限公司)、丙方（郑术芬）三方签订《担保合同》一份，合同约定：甲方山东兴隆置业有限公司，注册资金:肆仟万元，甲方为佳惠新天地生活广场的建设方，佳惠新天地生活广场总建筑面积6万平方米。乙方沂源佳惠新天地商贸有限公司为佳惠新天地生活广场的统一招商、运营管理公司。对于乙方与丙方签订的《商铺委托经营管理合同》（编号：JY-YW-JH200）中相关租赁收益支付义务及《商铺权益转让合同》（编号:QY-YW-JH200）相关条款，经甲、乙、丙三方协商一致、达成如下一致意见:如乙方因经营情况或其他原因(《商铺委托经营管理合同》中约定的不可抗力除外)无力按约定支付丙方租赁收益超过三个月时，可由甲方山东兴隆置业有限公司代为直接向丙方支付：支付金额以《商铺委托经营管理合同》中第三条约定的租赁收益标准及第六条约定的滞纳金标准进行代为支付。上述合同签订后，被告沂源佳惠新天地商贸有限公司已支付给原告2019年12月1日至2020年5月31日期间的租赁租金收益，自2020年6月1日至起诉之日（2021年3月3日）期间的租赁租金收益被告沂源佳惠新天地商贸有限公司未支付。在诉讼中，被告沂源佳惠新天地商贸有限公司已于本案开庭前依照原告诉讼请求的数额将所欠原告到期租金收益款及滞纳金按照合同的约定支付给原告。庭审时原告变更第2项诉讼请求27499.98元为4325.31元及滞纳金。2021年1月14日，委托人（甲方）郑术芬与受委托人（乙方）沂源鲁源法律服务所签订委托代理合同一份，根据司法部《基层法律服务所管理办法》之规定，甲方委托乙方代理参加案件非诉讼、诉讼、仲裁活动，依法维护其合法权益。经双方协商，订立委托代理合同如下:一、乙方接受甲方委托，指派法律工作者孙善良作为甲方与沂源佳惠新天地商贸有限公司等合同纠纷(第一审程序)案件的诉讼、仲裁代理人。其代理权限为:代为立案、承认、放弃、变更诉讼请求，有权和解，提起上诉、反诉，代收法律文书。二、乙方指派的法律工作者应当依法维护甲方的合法权益，并参与有关的诉讼活动。三、甲方必须真实地向代理人叙述案情，提供有关本案的证据。乙方接受委托后，如发现甲方有捏造事实、弄虚作假时，应责令甲方予以纠正，否则乙方有权拒绝代理，解除代理合同，依法所收费用不予退回。四、接受委托后，甲方若因自身原因向乙方提出解除合同时，所缴纳的服务费用乙方均不退还。因履行本合同产生的纠纷由沂源县人民法院处理。五、根据国家收费规定及双方约定，乙方收取甲方服务费人民币28000.00元。七、甲方应为代理人提供办公、交通等方面的便利。凡去外地办理案件时，差旅费及其他一切费用概由甲方承担。八、乙方进行委托事项代理截止到本案件本阶段审结之日(如判决、调解、案外和解、撤诉、驳回、终止审理等)。若案件需要上诉、申诉、重审、执行等程序时应另行办理委托手续。上述事实，由原告提供的原告与第三被告订立的《商铺权益转让合同》、原告与第一被告订立的《商铺委托经营管理合同》、原告与第一、三被告订立的《担保合同》、委托代理合同，第一被告提供的付款电子转账回单三份，以及当事人的庭审陈述在卷佐证。本院认为：原、被告签订的商铺权益转让合同、商铺委托经营管理合同、担保合同是各方当事人真实意思表示，合法有效，对当事人具有约束力，各方当事人应按照合同约定全面履行自己的合同义务。《中华人民共和国民法典》第五百六十四条规定：“法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，自解除权人知道或者应当知道解除事由之日起一年内不行使，或者经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。”郑术芬与沂源佳惠新天地商贸有限公司签订的《商铺委托经营管理合同》约定：若双方在《商铺权益转让合同》执行第三、五、十年时申请由开发商回购权益且收到开发商支付的回购款的，本合同自甲方收到回购款之日终止。第六条违约责任第3项约定：“除本合同另有约定除外，双方均不得擅自终止合同。”通过以上约定可以看出，当事人在合同履行至第三、五、十年时可以行使合同解除权解除委托合同，除此之外当事人均不得解除合同，该约定符合法律规定及鼓励交易的原则，本院予以认定。原告要求与沂源佳惠新天地商贸有限公司解除商铺委托经营管理合同，该合同约定的解除权未成就，该诉讼请求不符合法律规定及双方签订的合同约定，本院不予支持。在诉讼中，被告沂源佳惠新天地商贸有限公司已于本案开庭前依照原告诉讼请求要求的数额将所欠原告租金收益款及滞纳金按照合同的约定支付给原告，原告要求被告沂源佳惠新天地商贸有限公司支付租金收益款4325.31元及滞纳金，本院不予支持。因被告沂源佳惠新天地商贸有限公司已经依照原告诉讼请求支付完毕租金收益款及滞纳金，原告请求被告山东兴隆置业有限公司对被告沂源佳惠新天地商贸有限公司应当支付的商铺租赁收益款及滞纳金承担连带担保还款责任的诉讼请求，本院不予支持。被告卢玲虽是被告沂源佳惠新天地商贸有限公司的法定代表人，但不是涉案合同的当事人，且被告沂源佳惠新天地商贸有限公司在庭审前已按与原告签订的涉案合同的约定履行了合同义务，原告要求被告卢玲承担法律责任诉讼请求不能成立，本院不予支持。关于代理费，因原告仅提供本次诉讼的委托代理合同，未提供相应代理费的票据和付款凭证，故对原告要求被告承担代理费28000.00元的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法典》第五百六十四条、第五百七十七条、第五百七十九条，《最高人民法院关于适用》的解释第九十条之规定，判决如下：驳回原告郑术芬的诉讼请求。案件受理费608.00元，减半收取304.00元，由原告郑术芬负担279.00元，被告沂源佳惠新天地商贸有限公司负担25.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审判员  杜兆满二〇二一年四月十五日书记员  曹春燕