安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0191民初59号 原告：卫公保，男，1963年11月20日生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：凌伟，安徽汉合律师事务所律师。 被告：安徽医科大学第二附属医院，住所地安徽省合肥经济技术开发区芙蓉路**，统一社会信用代码123400007690318502。 法定代表人：鲁超，院长。 委托诉讼代理人：郝淑红，国浩律师（合肥）事务所律师。 原告卫公保与被告安徽医科大学第二附属医院（以下简称安医二附院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告卫公保及其委托诉讼代理人凌伟、被告安医二附院委托诉讼代理人郝淑红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 卫公保向本院提出诉讼请求：判令安医二附院赔偿其各项费用损失合计273322.8元［其中，医疗费20461.56元、住院伙食补助费1650元、误工费15424元、护理费8132元、营养费4500元、残疾赔偿金236652元、被扶养人生活费7134元、鉴定费14700元、交通费3000元，合计311653.56元，安医二附院按责任比例应承担249322.8元（311653.56元×80%），另加精神损害抚慰金24000元，安医二附院累计应承担273322.8元（249322.8元+24000元）］，并承担本案诉讼费。 事实和理由：2019年3月14日，卫公保因腰疼到安医二附院就诊。门诊拟“胆囊结石（多发）收住”，入院时卫公保神志清楚，精神尚可，大小便正常，近期体重无明显下降。入院后经化验，血常规、血生化、凝血功能均未见明显异常。经检查，卫公保被诊断为胆囊结石胆囊炎，腰椎间盘突出经骨科会诊后暂无特殊处理。2019年3月18日，安医二附院在全麻下对卫公保行腹腔镜胆囊切除术，术中见胆囊大小约8.0*4.0c㎡，呈慢性炎症状改变，与网膜、胃、十二指肠粘连，胆总管直径0.8cm。内见充满型小结石。手术后第二天，卫公保出现腹胀，尿黄等症状，经诊断为胆囊切除术后梗阻性黄疸。2019年3月22日，安医二附院在全麻下对卫公保行剖腹探查术，证实卫公保为肝总管自左右肝管汇合部下1cm处横断，肝总管断端直径约0.5cm。安医二附院后对卫公保行肝门部胆管成形+胆管空肠Roux-en-Y吻合术。胆肠吻合术后，卫公保出现切口不适，腹胀、腹痛等症状，于2019年4月16日出院回家，因腹部积液导致的不适症状一直未见好转。 综上，安医二附院的医疗行为存在严重过错，致使卫公保肝总管损伤。二次胆管吻合腹部手术切口长达25cm,造成卫公保术后身体状况严重下降。安医二附院的医疗过错行为给卫公保身心健康造成严重影响。事后经多次协调无果，特诉至贵院，望判如所请。 安医二附院辩称：鉴定意见认为安医二附院在对卫公保的诊疗过程中存在过错，与卫公保的损害后果之间存在因果关系，系主要原因（过错参与程度拟为60%-80%）。因此安医二附院只应在鉴定机构确定的在医疗损害后果中的责任范围内承担赔偿责任。因本案双方都没有法定的按照最低或最高程度计算的事由，按70%计算赔偿责任对双方都比较公平。 卫公保主张的部分赔偿项目没有依据，有些赔偿项目计算错误。对其主张的住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费的计算标准没有异议。对医疗费、误工费、交通费、精神损害抚慰金有异议。卫公保起诉时主张医疗费8000元，该医疗费用为预交费用。医疗费应当以结算费用为准，应在本案中一并处理。扣除医保报销费用后，卫公保在安医二附院实际医疗费损失为20461.56元，其仅支付8000元，尚欠款其应先到医院结算清。交通费根据就医或转院治疗实际发生的费用计算，应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数吻合。卫公保未提交证据证明其收入存在减少，而且劳动能力丧失程度和伤残程度登记并不等同，卫公保确定八级伤残是根据胆肠吻合术，并未认定其劳动能力存在丧失，误工费应按实际减少的收入计算。卫公保未提交任何交通费票据，交通费不应当支持。如法院考虑支持请予以酌定，但应综合考虑卫公保住院期间并未离院实际未发生交通费，而其居住在女儿家距离医院较近，即使亲属护理发生交通费也较少，卫公保只住院一次并未两次住院，而鉴定产生的交通费是卫公保完成自身举证责任的支出，鉴定的交通费不属于赔偿范围，具体的交通费数额由法院予以酌定。卫公保主张的精神损害抚慰金过高。根据相关规定，精神损害抚慰金的数额可以结合受害人的伤残等级确定，一般不低于5000元，但不高于80000元，请法院在此范围内酌定，卫公保精神损害抚慰金数额以60000元乘以伤残等级为宜。受害人自身有过错的，应按其过错程度减少精神损害抚慰金数额。医疗纠纷案件不能严格说患者存在过错，但患者的疾病与医疗行为共同造成损害后果，属于多因一果，根据过失相抵原则，应在确定精神损害抚慰金数额后再根据过错参与程度确定。案件受理费也应当根据过错参与程度承担。 本院经审理认定事实如下：2019年3月14日，卫公保因腰疼到安医二附院住院就诊。入院诊断为“胆囊结石伴胆囊炎”。入院原因为“患者系体检发现胆囊结石1年半余入院”。入院时情况为“患者1年半前体检发现胆囊结石，无明显异常就未行治疗，4天前患者明显诱因出现腰痛，无法弯腰。就诊社区医院，经两天治疗不见好转，遂就医安医二附院门诊，门诊拟‘胆囊结石（多发）’收住。病程中患者神清，精神可，大小便正常，近期体重无明显下降”。入院后化验情况为“血常规、血生化、凝血功能未见明显异常”。入院后检查情况为“慢性胆囊炎合并胆囊结石”。入院后治疗情况为“于2019年3月18日全麻下行腹腔镜胆囊切除术，术中见胆囊大小约8.0*4.0c㎡，呈慢性炎症状改变，与网膜、胃、十二指肠粘连，胆总管直径0.8cm。内见充满型小结石。手术后第二天，卫公保出现腹胀，尿黄等症状，经诊断为胆囊切除术后梗阻性黄疸。2019年3月22日，急诊全麻下对卫公保行剖腹探查术，证实卫公保为肝总管自左右肝管汇合部下1cm处横断，肝总管断端直径约0.5cm。安医二附院后对卫公保行肝门部胆管成形+胆管空肠Roux-en-Y吻合术。”卫公保于2019年4月16日出院，出院诊断为“胆管损伤，胆囊结石伴慢性胆囊炎，腰椎间盘突出”。治疗期间，卫公保因治疗产生医疗费20461.56元，并因就医支出相应的交通费，卫公保实际支付医疗费8000元，尚有12461.56元未予支付，卫公保表示同意该费用在赔偿款项中进行扣减。后卫公保因腹部积液导致的不适症状一直未见好转，诉至本院。诉讼中，卫公保在法定期限内向本院提出鉴定申请，要求对安医二附院在对其的诊疗过程中是否存在过错，如有过错，其与卫公保损害后果之间是否存在因果关系及参与度进行法医学鉴定。经双方协商一致，本院委托司法鉴定科学研究院对上述事项进行了鉴定。该研究院于2021年1月6日作出司鉴院[2020]临鉴字第3314号《司法鉴定意见书》，认为安医二附院在对卫公保的诊疗过程中存在手术时机选择不妥当、术中损伤胆道的医疗过错，上述过错与卫公保二次胆肠吻合术、病程延长等损害后果之间存在直接因果关系，系主要原因（过错参与程度拟为60%-80%）；鉴定意见为安医二附院在对卫公保的诊疗过程中存在医疗过错，与卫公保的损害后果之间存在直接因果关系（系主要原因）。2021年3月10日，经安徽中和司法鉴定中心鉴定，卫公保因医疗过错导致胆道损伤，行胆肠吻合术后评定为八级伤残，误工期120天，护理期60天，营养期90天。卫公保因两次鉴定累计支付鉴定费14700元（12900元+1800元）。 另查明，卫公保出生于1963年11月，职业为粮农，经营苗木种植及销售。卫公保父亲卫先山出生于1933年10月23日，卫公保母亲已离世。卫先山育有五名子女，分别为长子卫公保、次子卫公文、长女吴守银、次女卫群、三女卫公翠。 再查明，2019年安徽省城镇居民人均消费支出为23782元，2019年安徽省农、林、牧、渔业就业人员平均工资为46917元，2019年安徽省服务、修理和其他服务业就业人员平均工资49472元，2020年安徽省城镇居民人均可支配收入为39442元。 上述事实，有身份证、户口本、营业执照、居住证明、出院小结等病历材料、缴费凭证、医药费收据、《司法鉴定意见书》、鉴定费发票、亲属关系证明及当事人陈述等证据在卷证实。 本院认为，卫公保因腰疼到安医二附院住院就诊，安医二附院对其采取了一系列的诊断治疗措施，双方实际形成了医疗服务关系。在提供医疗服务的过程中，医疗机构应严格遵守医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范，尽职尽责为患者服务。相关法律规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 本案中，经司法鉴定科学研究院鉴定，安医二附院在对卫公保的诊疗过程中存在手术时机选择不妥当、术中损伤胆道的医疗过错，上述过错与卫公保二次胆肠吻合术、病程延长等损害后果之间存在直接因果关系，系主要原因（过错参与程度拟为60%-80%）。故安徽二附院在为卫公保诊疗的过程中存在一定过错，侵害了卫公保的民事权利，依法应当承担相应侵权责任，赔偿卫公保主张的各项合理的费用损失。司法鉴定科学研究院的鉴定，经当事双方协商一致确定，符合《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》第十条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十二条之规定，应以该研究院的鉴定结论作为定案依据。从医患双方的风险控制、主客观承受度及医疗机构的过错等方面综合衡平，本院确认安医二附院应当按照其医疗过错的参与度承担卫公保主张的各项损失80%的赔偿责任。 卫公保在本案中主张的各项费用损失中的合理部分本院确认如下： 安医二附院对卫公保主张的住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费的计算标准无异议，本院予以确认，即卫公保的住院伙食补助费为1650元、护理费8132元、营养费4500元、残疾赔偿金243786元（残疾赔偿金236652元+被扶养人生活费7134元）、鉴定费14700元。 关于医疗费。根据双方提供的医药费收据等确认为20461.56 元。 关于误工费。卫公保提供的证据证明其系粮农，且从事个体工商户经营苗木种植等，故其误工费可参照2019年安徽省农、林、牧、渔业就业人员平均工资46917元标准计算为15424元（46917元/年÷365天×120天）。 关于交通费，根据卫公保就医的地点、人数、次数，本院酌定为800元。 综上，卫公保在本案中主张的各项费用损失合计为309453.56元，安医二附院应当按照其过错程度承担其中的247562.85元（309453.56元×80%）的赔偿责任。因安医二附院在对患者卫公保的诊疗过程中存在一定的过错，结合卫公保受损害的结果，必然会给其本人带来一定的心理打击和精神痛苦，本院根据安医二附院的过错责任程度、本地平均生活水平以及安医二附院的经济能力等因素考虑，酌定精神损害抚慰金以18000元为宜。故安医二附院应赔偿卫公保265562.85元（247562.85元+18000元），扣除卫公保尚欠安医二附院的医疗费12461.56元，安医二附院尚需支付卫公保253101.29元（265562.85元－12461.56元）。 据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国侵权责任法（2009年）》第二条、第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释（2020年修订）》第一条、第六条、第七条、第九条、第十一条、第十二条第一款、第十六条、第十七条、第二十二条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释（2020年修订）》第五条、《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释（2020年修订）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十二条、《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告安徽医科大学第二附属医院应于本判决生效之日起十日内赔偿原告卫公保各项费用损失合计253101.29元； 二、驳回原告卫公保的其他诉讼请求。 如果本案赔偿义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5399元，减半收取为2700元，由原告卫公保负担200元（已交纳），被告安徽医科大学第二附属医院负担2500元（于本判决生效之日起十日内向本院交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  张友国 二〇二一年四月十九日 书记员  朱丹珺 附件一：本案适用的法律条文 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条第二款民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国侵权责任法（2009年）》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释（2020年修订）》 第一条因生命、身体、健康遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿物质损害和精神损害的，人民法院应予受理。 本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人以及死亡受害人的近亲属。 本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者非法人组织。 第六条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第七条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第九条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第十一条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第十二条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 第十六条被扶养人生活费计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金。 第十七条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁;被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第二十二条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”“农村居民人均纯收入”“城镇居民人均消费性支出”“农村居民人均年生活消费支出”“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释（2020年修订）》 第五条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： (一)侵权人的过错程度，但是法律另有规定的除外； (二)侵权行为的目的、方式、场合等具体情节； (三)侵权行为所造成的后果； (四)侵权人的获利情况； (五)侵权人承担责任的经济能力； (六)受理诉讼法院所在地的平均生活水平。 《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释（2020年修订）》 第九条当事人申请医疗损害鉴定的，由双方当事人协商确定鉴定人。 当事人就鉴定人无法达成一致意见，人民法院提出确定鉴定人的方法，当事人同意的，按照该方法确定；当事人不同意的，由人民法院指定。 鉴定人应当从具备相应鉴定能力、符合鉴定要求的专家中确定。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第三十二条人民法院准许鉴定申请的，应当组织双方当事人协商确定具备相应资格的鉴定人。当事人协商不成的，由人民法院指定。 人民法院依职权委托鉴定的，可以在询问当事人的意见后，指定具备相应资格的鉴定人。 人民法院在确定鉴定人后应当出具委托书，委托书中应当载明鉴定事项、鉴定范围、鉴定目的和鉴定期限。 《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》 第十条人民法院司法鉴定机构依据尊重当事人选择和人民法院指定相结合的原则，组织诉讼双方当事人进行司法鉴定的对外委托。 诉讼双方当事人协商不一致的，由人民法院司法鉴定机构在列入名册的、符合鉴定要求的鉴定人中，选择受委托人鉴定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。 在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 附件二：主动履行告知书 发生法律效力的裁判文书，当事人必须履行，不履行即违法！ 守信激励——主动履行的好处 1.主动履行法院生效裁判的当事人，符合《诉讼费用交纳办法》第四十四条规定的，可予以减免案件受理费。 2.主动履行法院生效裁判的当事人，可向法院申请出具《主动履行证明书》。 3.对于主动履行法院生效裁判的当事人，法院定期发布诚信履行名单，并将结果推送至相关部门、金融机构和信息信用共享平台。 失信惩戒——拒不履行的后果 1.法院执行通知书确定的履行期限过后拒不履行的，一律采取限制高消费措施；报告财产令送达后拒绝报告或报告不实的，一律采取司法拘留或罚款措施；被执行人不积极履行的，一律采取限制出境措施。 2.被执行人拒不履行生效法律文书确定的义务，法院将会同公安、市场监督管理、银行、证券、组织人事、房管、民航、铁路等部门启动执行联合信用惩戒机制，具体包括：限制从事特定行业或项目；限制获取政府补贴或支持；限制担任公司高管；限制招录为公务人员；限制担任党代表、人大代表或政协委员；限制入伍服役；限制授予文明单位；限制从事特殊市场交易；限制乘坐飞机、列车软卧、G字头动车组列车、其他动车组列车一等座以上座位；限制在星级酒店食宿旅游度假；限制子女就读高收费私立学校；限制出境；扣押车辆等措施。 3.被执行人拒不执行法院判决、裁定或非法处置查封、扣押、冻结的财产情节严重的，或以暴力、威胁方法抗拒人民法院执行的，将分别依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条、第二百七十七条等规定追究其刑事责任。