青海省大通回族土族自治县人民法院   民事判决书   （2020）青0121民初3929号   原告（反诉被告）：青海宇强钢结构工程有限公司，社会统一信用代码:xxx，住所地：青海装备制造业园。   法定代表人：卫军利，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：卫军战，公民身份号码×××，男，1985年9月9日出生，汉族。   委托诉讼代理人：赵俊海，青海松海玉树律师事务所律师。   被告（反诉原告）：山东中煤建设工程有限公司青海分公司，统一社会信用代码：xxx，住所地：西宁市城中区。   法定代表人：李大林，系该公司负责人。   被告（反诉原告）：山东中煤建设工程有限公司，统一社会信用代码：xxx，住所地：济宁市任城区安居民营经济开发区。   法定代表人：唐雪梅，系该公司执行董事兼总经理   委托诉讼代理人：樊传友，公民身份号码×××，男，1946年7月12日出生，汉族，系该公司员工。   被告：青海宜化化工责任有限公司，统一社会信用代码：xxx，住所地：青海省大通县长宁镇新添堡村。   法定代表人：彭贤清，系该公司总经理   委托诉讼代理人：王小青，公民身份号码×××，女，1996年4月23日出生，汉族，青海省大通回族土族自治县长宁镇上孙家寨村村民，系该公司法务。   被告：李志强，公民身份号码：×××，男，1975年8月12日出生，汉族，山东省乐陵市城区。   被告：叶玉祥，公民身份号码×××，男，1981年12月13日出生，汉族。   原告青海宇强钢结构工程有限公司与被告山东中煤建设工程有限公司青海分公司、山东中煤建设工程有限公司、青海宜化化工责任有限公司、李志强、叶玉祥建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告青海宇强钢结构工程有限公司的委托诉讼代理人卫军战、赵俊海到庭参加诉讼，被告山东中煤建设工程有限公司青海分公司、山东中煤建设工程有限公司的委托诉讼代理人樊传友、被告青海宜化化工责任有限公司的委托诉讼代理人王小青、被告李志强、被告叶玉祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告青海宇强钢结构工程有限公司向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告山东中煤建设工程有限公司青海分公司、山东中煤建设工程有限公司支付剩余工程款124000元，利息54982.66元（以合同及变更款总价以1204000元为基数，按照合同约定的2%计算利息，自2018年9月25日暂计至2020年12月25日，以实际支付日为准）；二、依法判令被告山东中煤建设工程有限公司青海分公司支付因逾期支付工程款而产生的人工工资165600元；以上款项共计：344582.66元;三、依法判令被告李志强对欠付的124000元工程款及利息承担连带担保责任；四、依法判令被告山东中煤建设工程有限公司青海分公司、山东中煤建设工程有限公司对于欠付工程款及利息承担共同付款责任；五、依法判令被告青海宜化化工责任有限公司在被告山东中煤建设工程有限公司青海分公司、山东中煤建设工程有限公司欠付原告工程款的范围内承担付款责任；六、本案案件受理费由被告承担。   事实及理由：被告青海宜化化工责任有限公司作为建设单位将案涉工程发包给了被告山东中煤建设工程有限公司青海分公司。被告山东中煤建设工程有限公司青海分公司作为发包方（转包）和承包人原告签订了《工程承包合同》，双方约定由承包方制作安装青海宜化化工次钠废水和淡盐水提盐装置项目钢结构主体。工程地点在大通县青海宜化化工厂内，工程建筑面积约960平方米，屋脊高度约21米，屋顶坡比1：10，工程价款为1080000.00元及变更款124000.00元，工程总价为1204000元(大写壹佰贰拾万肆仟元整)。被告山东中煤建设工程有限公司青海分公司和原告于2018年8月31日签订存档编号为YQLXH20180831001号《工程联系函》，双方约定如下内容：3、双方约定甲方（山东中煤建设工程有限公司青海分公司）以属于本方或经本人同意的资产作为抵押，用以担保乙方的合法权益。4、甲方承诺2018年9月25月前结清款项，合同终止。甲方如不履行相关义务，乙方可按双方约定合同额的2%向甲方收取利息。5、双方约定，如甲方不履行付款义务，2018年9月10日至2018年9月20日之间现场施工工人、管理人员人员工资共计6人每日1800元工资由甲方承担。从2018年6月21日进场施工开始至2018年9月10日止现场施工工人工资、管理人员工资共6人每日1800元均由甲方承担。被告李志强于2018年8月30日和31日向原告出具了《抵押担保书》和《抵押担保合同》用于担保被告山东中煤建设工程有限公司青海分公司欠付原告的工程款。综上所述，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，望贵院依法判决，   原告增加诉讼请求：1、支付因逾期支付工程款而产生的人工工资165600元的利息17960.7元；2、追加叶玉祥作为被告，并对以上所有款项承担连带责任,支持原告的各项诉讼请求。   被告山东中煤建设工程有限公司青海分公司、山东中煤建设工程有限公司辩称：2018年我方与原告签订的合同约定了工期及价款，我方已将上述款项全部付清，不存在剩余工程款未付的情形；原告主张的剩余工程款124000元没有任何证据可以证明，原告主张的这笔款就是新增加的工程款124000元，与前面的1080000元没有任何关系。原告一再将变更款说成剩余款，其目的就是把变更项目所增加的工程款说成是剩余工程款，以掩盖对增加工程没有施工的事实；到2018年7月1080000元的工程主体以大部分完工，但经检查后发现原告所用的钢板尺寸与合同严重不符，合同报价是6毫米，但原告用的是4.67毫米，同时发现所用钢板锈渍未除。原告不但不返工，反而擅自停工近5个月；因原告对工程偷工减料，停工严重耽误了工期，导致我方被开发商罚款150000元，无奈之下，我方与原告协调，给原告付清124000元后再开工，否则原告方不开工。后用小车进行抵押并签订抵押担保合同，但原告又出尔反尔，没有继续施工；原告要求的利息和工人工资也没有任何依据。工程没有施工，就没有工程款，更谈不上利息和工人工资。   被告青海宜化化工责任有限公司辩称：我公司与山东中煤建设工程有限公司青海分公司、山东中煤建设工程有限公司合同约定工期为30天（2018年4月15日-2018年5月15日），总金额为1930000元，但该工程一直很延期，直至2018年12月25日才竣工验收，并且原告的工程出现质量问题导致产生罚款55000元，因延期产生的工程罚款150000元，我方除质保金后已向山东中煤分公司付清全部工程款。我方给山东公司2018年4月付款10万元、5月付款57.9万元、6月付款57.9万元、7月工程质量不合格罚款42075元、12月因严重延误工期罚款15万元、2019年3月因质量问题罚款13000元、9月付款10万元、12月付款5万元、10万元、2020年1月付款90285元、10万元、10月付款49988元，综上，我方已付清193万元工程款。故我方不承担连带责任。   被告李志强辩称：不应将我列为被告，我是山东中煤分公司的员工，负责施工现场的协调管理，算是项目经理。   被告叶玉祥辩称：我是分公司派到宜化负责项目的总负责人，合同也是我签订的，双方签了合同就应该根据合同约定走。我方已经付清了工程款,原告前期的工程没有干完就要后面的工程款，这是不符合道理的。我们已经把车进行了抵押，并签订了抵押合同，但原告出尔反尔还是不干活,原告做的工程也不符合质量要求，原告的诉求无法无据。   原告（反诉被告）青海宇强钢结构工程有限公司围绕自己的诉讼请求向本院提交以下证据：   证据一：《工程承包合同一份》，拟证明被告青海宜化是涉案工程的建设单位，山东分公司作为总承包方和原告签订了承包合同，双方约定由原告制作安装青海宜化工次钠废水和淡盐水提盐装置项目钢结构主体的事实；证据二：《工程联系单》、《联系函》、《抵押担保书》、《担保合同》、《钢结构报价单》各一份，拟证明2018年8月3日原告和被告李志强签订了编号为YQLXH20180803001《工程联系单》，被告山东分公司和原告于2018年8月31日签订了存档编号为YQLXH20180831001号《工程联系函》，双方根据合同相关约定了工程内容及双方编号为YQLXH20180803001号《工程联系函》的第三条约定；证据三：发票和发货单一份，拟证明我方购买的材料符合国家要求；证据四：原告身份信息一组，拟证明原告主体适格；证据五：被告三企业的身份信息，拟证明山东分公司是山东中煤的分支机构；证据六：现场照片和视频一份，拟证明合同约定及增加的工程原告方已完成，现由宜化使用，被告李志强与被告山东中煤在原告未同意的情况下强制将抵押物（车）开走；证据七：转账记录一份，拟证明2018年6月1日山东分公司给原告转款50万元、2018年7月2日转款20万元、7月24日转款20万元、8月6日转款10万元、8月20日转款6万元，被告山东分公司构成根本违约，根据合同约定第一笔支付款没有达到合同要求，及合同第七条第一款第五项内容显示，被告山东分公司已经构成根本违约，付款没有达到50%。付款数额加起来一共是108万元（转账106万元，现金1万元，抵账1万元）。证据八：发货单一份，拟证明原告已经将新增的部分施工完毕。   被告（反诉原告）山东中煤建设工程有限公司青海分公司、山东中煤建设工程有限公司针对答辩意见向本院提交以下证据：   证据一：《工程承包合同一份》，拟证明工程总价为108万元，工期为25天，合同约定钢板厚度为6mm；证据二：《抵押担保合同》一份，拟证明被告用价值124000元的车进行抵押的事实；证据三：《工程联系单》一份，拟证明合同签订时间为2018年8月3日，原告承诺10日内完成前述合同范围内所有工程量的事实；证据四：《工期安排表》一份，拟证明给原告授权的卫庚安排了工期，并承诺工期延误一天，按工程总价千分之二承担误工费；证据五：付款清单一份，拟证明被告在2018年8月6日前已将全部工程款付清的事实；证据六：法律服务所函一份，拟证明原告擅自停工，要求被告尽快完工的事实；证据七：现场照片一份，拟证明原告方未除锈及未完工的事实。   被告（反诉原告）山东中煤建设工程有限公司青海分公司、山东中煤建设工程有限公司提出反诉,其反诉请求：1、依法判令解除反诉人与被反诉人签订的工程承包合同；2、依法判令被反诉人赔偿因擅自停工而延误工期被罚款150000万元；3、依法判令被反诉人支付违约金32400元；4、依法判令被反诉人支付直接经济损失52430元；5、依法判令被反诉人支付钢板差价款33665元，以上2、3、4、5四项共计268495元；6、依法判令被反诉人开具301920元税务发票（税金百分之十三39249.60元）；7、本案本诉费、反诉费由被反诉人承担。事实及理由：大概在2018年5月份反诉人与被反诉人签订了工程承包合同。合同约定工程总价为1080000元，工期为25天。合同签订后反诉人按约定于2018年6月1日付款50万元，被反诉人进工地施工，开工后被反诉人不讲工期，只管要钱，反诉人分别于2018年6月20日付款6万元、2018年7月2日付款20万元、2018年7月24日付款20万元，到2018年8月6日付款10万元，加上被反诉人制作窗户1万元、定金1万元抵工程款，反诉人已全部付清108万工程款。7月份被反诉人工程主体大部完工，但由本案被告宜化公司与反诉人联合检查时发现，被反诉人所用花纹钢板与合同报价单中不一致。合同约定为6毫米，被反诉人所用钢板是4.67毫米，同时还发现所用钢板锈渍根本未动，合同第三条技术要求第6款第一项防腐方案是人工除锈、防锈漆两度的约定。为此，本案被告宜化公司要求反诉人督促整改。但被反诉人不但不整改反而擅自停工，并将停工理由归责于反诉人不支付工程款。为了能使被反诉人复工，于2018年8月3日经双方协商签订工程联系单，该联系单第4条约定“乙方承诺10日完成前述合同范围内所有工程量”但被反诉人仍沒有开工，到了2018年8月30日，反诉人又通过方圆第四法律事务所发函要求其开工，但被反诉人置之不理，最终因工期延误被本案被告宜化公司罚款15万元（该款已从工程款中扣掉）。因被反诉人一直拒绝开工，收尾工程反诉人只有另请他人施工并支出费用52430元。综上所述：针对以上事实，被反诉人在施工中偷工减料，出现问题后，不但不整改，反而擅自停工，从根本上违约，理应承担违约责任。应依据双方签订的工程承包合同第9条违约责任第3款约定承担总价款百分之三的违约金及第5款约定承担反诉人的一切经济损失。根据最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的解释》第232条、233条规定提起反诉，请贵院查清事实，依法支持反诉人的反诉请求。   原告（反诉被告）青海宇强钢结构工程有限公司辩称：1、建设施工合同已经履行完毕；2、罚款是有相对性的，宜化罚的是中煤，和我们没关系；3、答辩人按照合同约定完成了建设义务，对方提到的钢板钢架于法无据，原告的钢板符合规定，原告没有违约事实；4、发票以法律判决为准。   被告（反诉原告）山东中煤建设工程有限公司青海分公司、山东中煤建设工程有限公司围绕自己的反诉请求向本院提交以下证据：证据一、被反诉人授权的项目经理卫庚出具的2018年8月3号工程联系单以后2018年8月19日出具的工期安排表，从8月20日一8月28日应该完成的工程量，同时他承诺如果遇到天气现场不允许施工的顺延，如果不能完成按照千分之二承担损失费用。他们出具以后没有出工；证据二、工程罚款单，拟证明延误工期由甲方宜化公司罚款山东中煤15万元的事实；证据3：108万因为没有施工和完工，我们另外请人支出的费用；证据4：我们所购的材料、请人干活一共四张，费用是52430元。   当事人围绕诉讼请求和反诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的《工程承包合同一份》、《工程联系单》、《联系函》、《抵押担保书》、《担保合同》、《钢结构报价单》各一份，《工程联系单》、《工程联系函》、转账记录一份、被告三企业的身份信息，经被告质证后，对证据的真实性无异议,对其证明方向有异议。   本案争议焦点为：1、剩余工程款124000元和人工工资165600元被告是否应当承担？2、本案被告的反诉请求是否成立   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月,青海宜化化工责任有限公司作为建设单位将工程发包给被告山东中煤建设工程有限公司青海分公司,被告山东中煤建设工程有限公司青海分公司作为发包方又将工程转包给原告并签订了《工程承包合同》，双方约定由承包方制作安装青海宜化化工次钠废水和淡盐水提盐装置项目钢结构主体。工程地点在大通县青海宜化化工厂内，工程建筑面积约960平方米，屋脊高度约21米，屋顶坡比1：10，工程内容为主体钢构制作安装,工程总价款为1080000元,合同工期25天。后双方在履行过程中,为案涉款项发生纠纷,原告诉来本院。   原告青海宇强钢结构工程有限公司认为,原合同价款为1080000元及变更款124000元，工程总价为1204000元。被告山东中煤建设工程有限公司青海分公司和原告于2018年8月31日签订存档编号为YQLXH20180831001号《工程联系函》，双方约定如下内容：甲方（山东中煤建设工程有限公司青海分公司）以属于本方或经本人同意的资产作为抵押，用以担保乙方的合法权益。甲方承诺2018年9月25月前结清双灰款项，合同终止。甲方如不履行相关义务，乙方可按双方约定合同额的2%向甲方收取利息，如甲方不履行付款义务，2018年9月10日至2018年9月20日之间现场施工工人、管理人员人员工资共计6人每日1800元工资由甲方承担。从2018年6月21日进场施工开始至2018年9月10日止现场施工工人工资、管理人员工资共6人每日1800元均由甲方承担。被告李志强于2018年8月30日和31日向原告出具了《抵押担保书》和《抵押担保合同》用于担保被告山东中煤建设工程有限公司青海分公司欠付原告的工程款。   被告（反诉原告）山东中煤建设工程有限公司青海分公司、山东中煤建设工程有限公司认为,2018年我方与原告签订的合同约定了总工期及价款，我方已将上述款项全部付清，不存在剩余工程款未付的情形；原告主张的剩余工程款124000元没有任何证据可以证明，原告主张的这笔款就是新增加的工程款124000元，与前面的1080000元没有任何关系。原告一再将变更款说成剩余款，其目的就是把变更项目所增加的工程款说成是剩余工程款，以掩盖对增加工程没有施工的事实；到2018年7月1080000元工程主体以大部分完工，但经检查后发现原告所用的钢板尺寸与合同严重不符，合同报价是6毫米，但原告用的是4.67毫米，同时发现所用钢板锈渍未除。原告不但不返工，反而擅自停工近5个月；因原告不仅对工程偷工减料，停工严重耽误了工期，被发包方罚款150000元，无奈之下，与原告协调，给原告付清124000元后在开工，否则不开工，后用小车进行抵押并签订抵押担保合同，但原告又出尔反尔，没有继续施工；原告要求的利息和工人工资也没有任何依据。工程没有施工，就没有工程款，更谈不上利息和工人工资。   被告青海宜化化工责任有限公司认为,我公司与山东中煤建设工程有限公司青海分公司合同约定工期为30天（2018年4月15日-2018年5月15日），总价款金额为1930000元，但该工程一直延期，直至2018年12月25日才竣工验收，并且原告的工程出现质量问题，导致产生罚款55000元，因延期产生的工程罚款150000元，我方除质保金后已向山东中煤分公司付清193万元全部工程款。故我方不承担连带责任。   另查明,青海宜化化工责任有限公司与山东中煤建设工程有限公司青海分公司合同约定工期为30天（2018年4月15日-2018年5月15日），总价款金额为1930000元，直至2018年12月25日才竣工验收，青海宜化化工责任有限公司已付清山东中煤建设工程有限公司青海分公司193万元工程款。被告山东中煤建设工程有限公司青海分公司于2018年8月6日前已将1080000元工程款付给原告青海宇强钢结构工程有限公司。   根据原告的诉讼请求和被告的反诉请求,双方经过举证、质证,原告青海宇强钢结构工程有限公司推定结论认为：1、该《工程联系函》应认定为新增设备基础的补充合同新增设备基础钢结构由原告制作；2、新增设备基础钢结构金额为124000元。   本院认为,该结论与《工程联系函》、《工程联系单》签订的内容来看,双方因前期施工过程遇到的延迟付款、完成原合同范围内所有的工程量、以及就增加设备基础部分约定等内容的诉辩,通过原被告的证人证言,双方就增加设备基础部分价款约定不明,各持意见,本院综合分析判断,原告无法证明新增设备基础钢结构金额124000元的事实依据。根据《最高人民法院民事诉讼法司法解释》第九十一条之规定：“主张法律关系存在的当事人,应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任”。因此，原告主张的诉讼请求,本院不予支持。被告李志强、叶玉祥作为山东中煤建设工程有限公司青海分公司的具体施工的项目负责人，其行为是履行职务的行为，从合同主体方面分析，其也不是与原告缔结合同的一方主体，故其不应承担民事责任。对于被告山东中煤建设工程有限公司青海分公司、山东中煤建设工程有限公司提起的反诉请求,本院认为，双方签订的建设施工合同已经履行完毕,合同已终止,根据合同相对性原则,其主张的反诉被告赔偿因阐自停工延误工期被发包方罚款150000万元的反诉请求不能成立。关于反诉，反诉原告认为,反诉被告所用的花纹钢板尺寸与合同严重不符，合同花纹钢板报价是6毫米，但原告用的是4.67毫米，同时发现所用钢板锈渍未除,反诉被告应支付钢板差价款33665元的反诉请求,因无事实依据,本院不予支持。关于工程款未开部分发票一事,根据《中华人民共和国发票管理办法》之规定,作为收款方应当开具发票,这是税法规定应负的法定义务,另寻途径解决。综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十八条、第二百六十九条,《最高人民法院民事诉讼法司法解释》第九十一条第一项,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：   一、驳回原告青海宇强钢结构工程有限公司的全部诉讼请求；   二、驳回被告山东中煤建设工程有限公司青海分公司、山东中煤建设工程有限公司的反诉请求。   案件受理费6470元减半收取3360元，由原告青海宇强钢结构工程有限公司负担。反诉费2664元,由被告山东中煤建设工程有限公司青海分公司、山东中煤建设工程有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。   审判员 王吉祥      二〇二一年四月一日   书记员 杨玉蓉   附相关法律条文   《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第七十八条当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。   第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。   建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。   《最高人民法院民事诉讼法司法解释》第九十一条第一项主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。   《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。