西安市莲湖区人民法院   执行裁定书      （2021）陕0104执异149号   异议人(被申请人):陈志业，男，汉族，1974年7月10日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区。   异议人(被申请人):张慧，女，汉族，1974年12月6日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区。   申请人:深圳市永立不良资产处置有限公司,住所地:深圳市南山区，统一社会信用代码91440300MA5FMAJ081。   法定代表人：宋晓娜,该公司执行董事。   本院在执行申请人深圳市永立不良资产处置有限公司与被申请人陈志业、张慧民间借贷纠纷一案中，异议人陈志业、张慧于2021年4月6日向本院提出书面执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，本案现已审查终结。   异议人陈志业、张慧称, 请求人民法院依法解除对异议人陈志业、张慧名下的全部银行账户、财付通账户、支付宝账户的冻结措施。申请理由：一、贵院存在严重超标保全的行为,该行为违法国家法律规定,恳请贵院立即解除对超标部分的查封,以维护申请人的合法权益。1、深圳市永立不良资产处置有限公司在其诉异议人陈志业、张慧民间借贷案件【视为债权转让纠纷一案】中,提出诉讼财产保全,该民间借贷案件的诉讼标的为1397520元。2、贵院依申请于2020年9月9日查封了异议人陈志业、张慧名下共同共有的位于西安市曲江新区XX路XX号XX幢XX室的房产一套,查封期限自2020年9月9日至2023年9月8日该房屋建筑面积为176.76平方米,现市场价约460万元。3、根据最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十一条第二款的规定:符合下列情形之一的,可认定为超标的保全了被申请人的财产:(一)实际冻结被申请人的资金总额超过裁定保全金额的;(二)被查封、扣押的可分割财物价值总额在扣除折旧以及将来可能发生的保管、拍卖等费用后余额明显超过裁定保全金额的。由此可见,财产保全金额不得明显超出诉讼标的金额,否则,当事人可以书面要求解除超额部分保全措施,法院应该及时对超标的部分解除保全。4、具体到本案,该被查封异议人名下位于西安市曲江新区XX路XX号XX幢XX室的房产,现价值至少为460万元,而本案的保全金额仅为1397520元,显属严重超标,违法了国家法律的规定。且根据法律规定,债权转让需通知债务人,但本案无通知,且属不可转让之债权,为避免损失的进一步扩大,恳请贵院立即解除对超标部分的查封。二、贵院在进行诉讼保全时,没有给申请人及其所抚养家属预留基本生活所必需的生活费用,显属保全行为错误;贵院在超标查封的情况下,再次雪上加霜查封了申请人全家赖以生存的工资账户,致申请人的孩子无法上学,因此而辍学,致申请人的母亲生病无钱医治,申请人现在是求告无门,欲哭无泪,思想崩溃。请求人民法院依法解除对申请人陈志业、张慧名下的全部银行账户、财付通账户、支付宝及微信等网络账户的冻结措施。1、基于贵院已对异议人名下价值460万元的房产进行了查封,起到了诉请保全的作为,且该财产已经远远超出了本案诉讼标的额,贵院在已经超标查封的情况下,又将异议人陈志业、张慧名下所有银行卡账户、财付通账户、支付宝账户等网络账户全部予以冻结,致使申请人的整个家庭已经无法正常生活。2.异议人现有两名未成年子女,大的15岁,小的6岁,均需要申请人予以供养,基于孩子年龄尚小,需要生活费,学费等基本生活开支;另异议人还有年迈且体弱多病的老母亲,需要由异议人进行赡养。基于孩子年龄尚小,老人年迈且体弱多病,申请人张慧只得放弃工作,在家照顾老人和孩子,现在全家人的生活,均需靠申请人陈志业的工资予以生存,但是贵院却在本就超标查封的情况下,再次雪上加霜查封了异议人全家赖以生存的工资账户,致异议人的孩子无法上学,因此而辍学,致异议人的母亲生病无钱医治,异议人现在是其告无门,欲哭无泪,思想崩溃。3、另贵院已查封的房产为按揭某某购买,基于贵院将知情人名下的账户全部冻结,异议人现在无法正常偿还银行贷款,致银行多次向异议人催款,并向人发出催缴函,若贵院仍不解除对申请人账户的查封,将会导致银行起诉申请人解除房屋抵押合同,一次性支付贷款,并支付违约金、罚息等,甚至还会导致开发商与申请人解除商品房买卖合同,届时将会造成新的诉累。   三、本案不符合诉讼保全的要件。1、根据《民事诉讼法》第九十九条人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决难以执行或者造成当事人损害的案件,根据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。人民法院釆取保全措施,可以责令申请人提供相应的担保,申请人不提供担保的,裁定驳回申请。根据本条的规定,采取诉讼前财产保全应当具备以下条件:1.案件必须是具有给付内容的诉讼。采取诉讼保全,是对财物实行保全,因此案件必须是具有财产给付内容的,也就是必须是给付之诉。2.债权、债务关系明确。申请诉讼保全的利害关系人,应当提供证据,证明其对被申请人有财产上的权利。3.因情况紧急,不立即采取财产保全措施将会使申请人的合法权益到难以弥补的损害。“情况紧急”是指紧急到申请人来不及起诉,必须立即采取财产保全措施的。“受到难以弥补的损害”是指被申请人可能随时转移被申请保全的财物,而该财物一旦转移,申请人的财产权利就难以实现或不能实现。4.必须由利害关系人提出财产保全的申请。此处利害关系人,是指与被申请人发生争议,或者认为被申请人侵害其权利的人。5.申请人须提供担保。因为诉讼财产保全是在判决前进行的,利害关系人最终能否胜诉尚属未知,而财产保全措施的适用可能会给被申请人造成经济损失。为了平等地保护双方当事人的利益,本法规定,申请人申请诉讼财产保全应当提供担保。最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见》第九十八条规定,人民法院依照民事诉讼法第九十二条、第九十三条规定,在采取诉前财产保全和诉讼财产保全时责令申请人提供担保的,提供担保的数额应相当于请求保全的数额。以上五个条件,必须同时具备,才能采取财产保全措施。诉讼保全需符合相应的保全要件,但是本案中申请人并不存在恶意转移财产的行为,且原债务人在张运涛职业放贷人,其就是为了逃避职业放贷人的情况下才将其债权转让给深圳市永立不良资产处置有限公司,故办不符合可转让的额债权,且本案最终也不一定能够胜诉。2、贵院在没有保留异议人家庭生活开支必须费用的情况下,又霸道的将异议人的所有账户全部查封,致异议人全家老老少少均无法生活,显属违法。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第五条“人民法院对被执行人及其所扶养家属所必需的生活费用,不得查封、扣押、冻结……当地有最低生活保障标准的,必需的生活费用依照该标准确定;”异议人认为,贵院采用的这一强制措施,已严重违反法律规定,故请求立即依法解除对异议人名下所有账户的冻结。综上,根据我国民事诉讼法第225条规定及相关法律的规定,当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的,可以向负责执行的人民法院提出书面异议。特请求人民法院依法解除对异议人陈志业、张慧名下银行账户、财付通账户、支付宝账户的冻结。   本院查明，申请执行人深圳市永立不良资产处置有限公司与被执行人陈志业、张慧民间借贷纠纷一案，申请执行人深圳市永立不良资产处置有限公司依据本院（2020）陕0104民初8180号民事裁定书，于2020年9月3日向本院申请财产保全，请求查封、扣押、冻结被申请人陈志业、张慧名下价值1397520元的财产。本院于当日立案执行，执行案号（2020）陕0104执保1179号。   2020年9月8日，本院作出（2020）陕0104执保1179号执行裁定书及协助执行通知书，裁定查封被申请人陈志业、张慧名下共同共有的位于西安市曲江新区XX路XX号XX幢XX室，建筑面积：176.76平方米（不动产权证号：陕（2019）西安市不动产权第XX号）房产一套,查封期限三年。   2020年9月9日，本院冻结被申请人张慧名下银行账户6个，实际控制金额共计467.91元；冻结被申请人张慧名下财付通账户4个，实际控制金额共计207.77元；冻结被申请人张慧名下支付宝账户2个，实际控制金额共计342.23元；冻结被申请人陈志业名下银行账户8个，实际控制金额共计746.32元；冻结被申请人陈志业名下财付通账户1个，实际控制金额共计0.96元。   另查明，异议人向本院提交《成都银行提前还款通知书》一份，编号：（2020年）第19号，时间为2020年12月9日，载明借款人陈志业、张慧与该行签订的个人房产按揭借款合同，借款人未按照合同约定按期还款。该行宣布上述贷款于2020年12月9日提前到期，归还该笔借款本金844846.25元及相应利息。   本院认为，《最高人民法院关于在执行工作中进一步强化善意文明执行理念的意见》第4条规定：强制执行被执行人的财产，以其价值足以清偿生效法律文书确定的债权额为限，坚决杜绝明显超标的查封。《最高人民法院关于民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第五条规定，人民法院对被执行人下列的财产不得查封、扣押、冻结：……（二）被执行人及其扶养家属所必需的生活费用。……本案中，本院冻结异议人名下账户、财付通账户、支付宝账户合计1765.19元，本院已查封异议人名下房产， 申请人申请保全金额为1397520元，该房产尚欠成都银行贷款844846.25元及相应利息，本院可先行解除冻结申请人银行账户及财付通账户，在处置该房产后视具体情况确认相关措施是否施行。异议人的异议申请，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于在执行工作中进一步强化善意文明执行理念的意见》第4条、《最高人民法院关于民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第17条规定，裁定如下：   解除本院对异议人陈志业、张慧名下银行账户、支付宝账户及财付通账户的冻结。   如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十日内，向陕西省西安市中级人民法院申请复议。            审 判 长 李 坤   人 民 陪 审 员 张东玲   人 民 陪 审 员 晁 旭      二〇二一年四月十二日      法 官 助 理 贺 薇   书 记 员 曹 燕      1