云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云06民初147号原告：中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司（统一社会信用代码：91530000725289200K），住所地：云南省昆明市盘龙区北市区金江路**。负责人：刘富敏。委托诉讼代理人：范培红、李斌，云南天外天律师事务所律师，一般授权代理。被告：昭通桓屹活性炭科技有限公司（统一社会信用代码：91536003436470768），住所地：云南省昭通市昭阳区晨曦路**。法定代表人：周建国。委托诉讼代理人：蒲发俊，云南乌蒙律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：童玺，云南滇东北（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：周建国，男，1956年10月27日出生，汉族，住云南省昭通市昭阳区。委托诉讼代理人：童玺，云南滇东北（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：潘飞，女，1966年7月8日出生，汉族，住云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：郑绍斌，男，1965年3月6日出生汉族，住云南省昆明市五华区，特别授权代理。被告：崔勤华，女，1968年11月12日出生，汉族，住云南省昭通市昭阳区。第三人：昭通大生农产品有限责任公司（统一社会信用代码：91530600MA6K5RRB9A），，住所地：云南省昭通市昭阳区青年路华南大厦******法定代表人：聂然，总经理。委托诉讼代理人：陈正勇，云南宏通律师事务所律师，特别授权代理。原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司（以下简称：“华融公司云南省分公司”）与被告昭通桓屹活性炭科技有限公司（以下简称：“桓屹公司”）、周建国、潘飞、崔勤华，第三人昭通大生农产品有限责任公司（以下简称：“大生公司”）债权人代位权纠纷一案，本院于2020年12月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华融公司云南省分公司的法定代表人周建国、委托诉讼代理人蒲发俊，被告周建国，被告潘飞的委托诉讼代理人郑绍斌，被告崔勤华，第三人大生公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华融公司云南省分公司提出诉讼请求：1.请求法院依法判决被告桓屹公司向原告代位偿还借款本金12,000,000.00元，并支付以12,000,000.00元为基数按照月利率2%自2019年9月16日起至2020年11月30日止的违约金暂计3,480,000.00元，自2020年12月1日起以12,000,000.00元为基数按照月利率2%计算违约金至12,000,000.00元实际偿还完毕之日止；2.被告周建国在桓屹公司的注册资本认缴出资2,464.2万元范围内对上述债务承担补充赔偿责任，被告潘飞在桓屹公司的注册资本认缴出资1,505.9万元范围内对上述债务承担补充赔偿责任，被告崔勤华在桓屹公司的注册资本认缴出资1,505.9万元范围内对上述债务承担补充赔偿责任。以上暂计：15,480,000.00元。事实和理由：经云南省昭通市中级人民法院（2019）云06民初63号《民事判决书》判决：第三人大生公司对原告15,000,000.00元债权及利息等负有清偿义务。现案件已经进入执行阶段，但其未履行自己的清偿义务，导致原告的合法权益无法实现。经查证属实，第三人大生公司与被告桓屹公司和周建国于2019年9月16日签订合同编号为20190916的《企业借款合同》，合同约定：1.被告桓屹公司向第三人大生公司借款12,000,000.00元（大写：壹仟贰佰万元）；2.借款期限为3个月，自2019年9月16日起至2019年12月15日止；3.约定违约责任：若被告桓屹公司违约，根据违约金额和违约天数按月利率2%计付违约金。《企业借款合同》签订后，第三人大生公司即向被告桓屹公司支付了上述借款，两被告出具了收据。原告认为，按照（2019）云06民初63号《民事判决书》，第三人大生公司应当严格履行判决内容，但是截至起诉之日第三人大生公司亦未履行其相应的清偿义务。第三人大生公司对被告桓屹公司享有到期债权，但因第三人大生公司怠于履行对于次债务人桓屹公司的债权，已侵害到原告的合法权益。因此，据上述《民事判决书》以及《企业借款合同》的内容，原告对债务人大生公司即本案第三人享有合法的到期债权，第三人大生公司对本案被告桓屹公司亦享有合法有效的到期债权，被告桓屹公司应该承担代位还款责任，被告桓屹公司的股东周建国、潘飞、崔勤华均为认缴出资，在出资范围内应当承担还款责任。被告桓屹公司辩称：差欠第三人大生公司12,000,000.00元借款的事实无异议。但原告所主张的以12,000,000.00元为基数按月利息2%自2019年9月16日起至前述本金实际偿还完毕之日止的违约金，请求予以驳回。1.桓屹公司与第三人大生公司签订的借款合同系民间借贷纠纷，桓屹公司与大生公司签订的借款合同中的约定违约金即利息超过了司法保护的上限，应以年利率15%计算；2.计算期限不符合桓屹公司与大生公司签订的借款合同，桓屹公司与大生公司约定借款期限为2019年9月16日至2019年12月15日，该笔利息应自2019年12月15日之后计算；3.本案中周建国、潘飞、崔勤华不是本案适格的被告，不应冻结周建国、潘飞、崔勤华的个人财产，请求解除对上述三被告的资产冻结。三被告虽是桓屹公司的股东，但公司债务的清偿应以公司财产进行清偿，而非股东的个人资产。且桓屹公司与大生公司签订的借款合同并没有上述被告的签字按印作为担保人。因此上述三被告不应承担责任。被告周建国辩称：我的意见与蒲律师的答辩意见一致。补充一点。我们公司确实借了款，我们是昭通市的重点企业。对原告的起诉我们认可，整个借款过程我只是与第三人签订借款合同，至于为什么没还款是有原因的，我们的股东没有责任，因为借款我们无法开股东会，股东已经退出只是没有变更工商登记信息，是我个人与大生公司商谈借款的，没有公司董事会决议，借款是确实存在的。原告主张的利息合理合法的部分我们是愿意承担的。被告潘飞、崔勤华辩称：1.代为起诉是原告方的权利但是在借款合同上没有潘飞的签字，2017年潘飞和崔勤华已经总体退出；2.借款按公司法规定必须要有股东签字，所以原告方的起诉没有依据；3.法院的保全裁定也没有发给我们；4.我方认为应当解除潘飞被冻结的财产。第三人大生公司述称：第三人借给原告的1200万元是筹集支付偿还给原告的，因被告桓屹公司的违约行为导致不能如期还款，对原告的起诉我们是认可的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的桓屹公司章程修正案中潘飞的签名虽为代签，但对于修正案中记载的认缴出资额1,505.9万元并不否认，因此对于该证据，本院予以采信。2.被告桓屹公司提交的：①2019年12月6日新修订的公司章程系复印件，且只有桓屹公司的印章，无其他股东的签名和印章，本院不予采信；②资产负债表、昭通桓屹活性炭科技有限公司关于股东基建前期投入构成协议、股东筹借款明细表。经质证，原告、第三人大生公司不予认可，被告潘飞、崔勤华称不清楚，以上证据无其他有效证据予以印证，本院不予采信；③《合作协议》欲证明大生公司是接受昭通嘉木科技有限公司委托向桓屹公司转款，对此原告提交了一份昭通嘉木科技有限公司的《情况说明》载明：未委托大生公司出借任何款项，与大生公司之间无任何债权债务关系。经质证，恒屹公司的代理人对该证据的真实性无异议。桓屹公司提交的证据不能证明其证明目的，本院不予采信。3.被告潘飞的代理人提交的《股权重组协议》，因没有在工商部门履行股权变动登记手续，本院对该证据不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：第三人大生公司与被告桓屹公司于2019年9月16日签订合同编号为20190916的《企业借款合同》，合同约定：1.被告桓屹公司向第三人大生公司借款12,000,000.00元（大写：壹仟贰佰万元）；2.借款期限为3个月，自2019年9月16日起至2019年12月15日止；3.约定违约责任：若被告桓屹公司违约，根据违约金额和违约天数按月利率2%计付违约金。《企业借款合同》签订后，第三人大生公司即向被告桓屹公司支付了上述借款，桓屹公司、周建国向大生公司出具了收据。2019年12月20日本院以（2019）云06民初63号民事判决书判决：由被告云南利仁药业有限公司自本判决生效之日起15日内偿还原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司借款本金1500万元及计算至2019年3月20日的利息、罚息及复利人民币2,906,672.89元，以及自2019年3月21日起至实际清偿完毕之日止按借款合同约定利率向原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司支付借款利息、罚息、复利；被告昭通大生农产品有限责任公司、聂然、张绍琼对上述款项承担连带偿还责任。该案所涉《流动资金借款合同》约定的年利率为10.2%，罚息和复利按合同利率加收50%的利率计收。桓屹公司于2015年5月20日制订的公司章程第六条规定：“公司注册资本为1018万元人民币，首期认缴额300万元人民币，认缴时间2015年6月30日前；第二期认缴额718万元人民币，认缴时间2015年7月30日前；出资人按认缴的期限缴足出资额，逾期未缴足出资的，向已足额缴纳的出资人承担违约责任。”第十条规定：公司在册股东共叁人，为自然人股东即周建国、潘飞、崔勤华，出资方式为货币出资，首期认缴时间为2015年7月30日，第二期认缴时间为2017年7月30日。周建国首期认缴出资额135万元，第二期认缴出资额323.10万元；潘飞、崔勤华首期认缴出资额分别为82.50万元，第二期认缴出资额分别为197.45万元。2017年8月1日对原公司章程第六条修改为“公司注册资本为5476万元人民币，股东认缴额5476万元人民币，认缴时间是2017年12月30日前。”第十条修改为“公司在册股东共3人，其中自然人股东2人，法人股东1人。自然人股东潘飞、崔勤华认缴出资额分别为1,505.90万元，周建国认缴出资额为2,464.20万元，认缴时间均为2017年12月30日。”并经工商登记注册。本案争议的焦点是：1.原告请求法院依法判决被告桓屹公司向原告代位偿还借款本金12,000,000.00元，并支付以12,000,000.00元为基数按照月利率2%自2019年9月16日起至2020年11月30日止的违约金暂计3,480,000.00元，自2020年12月1日起以12,000,000.00元为基数按照月利率2%计算违约金至12,000,000.00元实际偿还完毕之日止的诉讼请求是否成立？2.原告请求被告在周建国在桓屹公司的注册资本认缴出资2,464.20万元范围内对上述债务承担补充赔偿责任，被告潘飞在桓屹公司的注册资本认缴出资1,505.90万元范围内对上述债务承担补充赔偿责任，被告崔勤华在桓屹公司的注册资本认缴出资1,505.90万元范围内对上述债务承担补充赔偿责任的诉讼请求是否成立？针对以上争议焦点，本院评判如下：关于焦点一，本院认为，第三人大生公司对本院作出的（2019）云06民初63号生效民事判决书的主文部分未履行义务，对于其享有的债权，又怠于向被告桓屹公司行使权利，原告华融公司云南省分公司直接向被告桓屹公司行使债权人代位追偿权符合法律规定。被告桓屹公司向第三人大生公司借款1200万元，收到借款后未按照合同约定的三个月期限（自2019年9月16日起至2019年12月15日止）偿还借款，桓屹公司的行为违反合同的约定，应履行合同义务偿还所欠款项，并承担违约责任。原告华融公司云南省分公司对该款项主张月利率2%的逾期利息的理由不能成立，因本案于2020年12月4日立案，依照2020年修正的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年8月20日施行）第三十二条“本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。借贷行为发生在2019年8月20日之前的，可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限。本规定施行后，最高人民法院以前作出的相关司法解释与本解释不一致的，以本解释为准。”的规定，本案应适用2020年第一次修正的民间借贷案件司法解释。被告桓屹公司、周建国辩称，约定2%的利率超过了民间借贷案件司法解释的规定，应以年利率15%计算。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称‘一年期贷款市场报价利率’，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。”的规定，原告主张月利率2%超过了本条的规定，应按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率的4倍计算利息。被告恒屹公司辩称应依照2020年第一次修正的民间借贷司法解释的规定计算利率的理由成立，本院予以支持。但其主张按年利率15%计算利息没有计算的依据予以支撑，本院不予采信。原告主张利息计息时间从2019年9月16日起计算，被告恒屹公司、周建国辩称应从2019年12月15日之后计算利息。本院认为，大生公司与桓屹公司约定的还款期限截止时间为2019年12月15日，逾期利息的违约责任应从2019年12月16日开始计算。原告主张利息的计息时间不能成立，本院不予采信；被告恒屹公司、周建国的辩解理由成立，本院予以采信。关于焦点二，本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。”的规定，被告周建国、潘飞、崔勤华未举证证明已履行了全面出资义务，三人应在出资范围内承担桓屹公司未能清偿债务本息的补充赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年8月20日施行）第二十六条、第三十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告昭通桓屹活性炭科技有限公司在本判决生效之日起三十日内向原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司偿还本金12,000,000.00元（大写：壹仟贰佰万元整），并以12,000,000.00元（大写：壹仟贰佰万元整）为基数，从2019年12月16日起按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心每月发布的一年期贷款市场报价利率的4倍计算利息至履行完毕之日止；二、由被告周建国在昭通桓屹活性炭科技有限公司的注册资本认缴出资2,464.20万元范围内、被告潘飞在昭通桓屹活性炭科技有限公司的注册资本认缴出资1,505.90万元范围内、被告崔勤华在昭通桓屹活性炭科技有限公司的注册资本认缴出资1,505.90万元范围内对上述债务承担补充赔偿责任。三、驳回原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司的其他诉讼请求。案件受理费114,680.00元，保全费5,000.00元，共计119,680.00元，由被告昭通桓屹活性炭科技有限公司、周建国、潘飞、崔勤华负担114,680.00元，原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司负担5,000.00元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，应在收到判决书之次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长  周严惠审 判 员  余 帅人民陪审员  吕 青二〇二一年四月二十八日书 记 员  刘明琼