广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0303民初8360号原告：许世伟，男，汉族，1977年1月19日出生，身份住址四川省乐山市沙湾区。被告：汪江淮，男，汉族，1971年2月2日出生，身份证住址安徽省舒城县。原告许世伟与被告汪江淮劳动合同纠纷一案，本院于2021年2月3日立案后，依法适用于简易程序，公开开庭进行了审理。原告许世伟、被告汪江淮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许世伟向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金25600元；2.判令被告支付2018年1月1日至2018年12月31日期间未休年休假工资差额2759元；3.判令被告支付2019年7月1日至2020年4月30日期间加班费5860元；4.判令被告支付2019年6月21日至2020年5月4日期间未签书面劳动合同二倍工资差额30564元。本案相关情况一、用人单位：深圳市罗湖区竹翠园餐厅，为个体工商户，经营者为被告汪江淮，该餐厅于2020年10月28日核准注销。根据《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担”之规定，被告作为深圳市罗湖区竹翠园餐厅的经营者，应承担相应的用工责任。二、原告入职时间：2016年8月7日。三、原告工作岗位：切配。四、工资标准：固定工资3200元+水电补贴40元（含加班费）。五、工作时间：每天上班9.5小时，每月休息4天，法定节假日休息。六、2020年受新冠肺炎疫情影响，原告的复工时间及复工后出勤情况：原告主张其于2020年2月24日复工，被告未提交证据证明复工时间，故本院采信原告的主张。双方均确认原告复工后，实行轮休工作制，即工作半个月，休息半个月。七、最后工作日：2020年5月4日。八、劳动合同解除情况：为证明双方劳动合同解除情况，原告提交了其与深圳市罗湖区竹翠园餐厅员工刘俊华的通话录音及2020年5月6日的微信聊天记录作为证据。被告对上述证据真实性予以认可。经查，1.通话录音显示原告与刘俊华曾在通话中就原告离职一事进行协商，原告提出“反正我就是觉得（2020年）2、3、4月份，就按照正常的发就可以了，就这三个月，别的我也没什么特别的要求就可以了，”并追述“按照一月份之前的发吧”。刘俊华问“那你那个社保呢？社保个人该缴的缴”，原告回答道“那社保肯定是我个人该缴的，这是很正常的对不对”。刘俊华再问“那现在等于说二三四，三个月给你发全额工资，其他你就没问题了，其他也就不扯了是吧？”原告称“那其它的比如说去年年终奖，这个属于你们个人意向了，这个属于奖金不属于工资范畴”。刘俊华追问“那如果说现在我跟老板汇报，老板说三个月可以，年终奖不给，那你能接受？”原告回复“我就说了，我现在指示要求二三四，三个月全额工资，至于年终奖那是你们考虑的，你给的话我肯定表示感谢，你们不给我也不去扯皮。”刘俊华又问“拿工资怎么发？”原告称“发现金吧”。2.微信聊天记录显示2020年5月6日，刘俊华说“刚才给老板汇报了，老板也是实在困难，他说站在你的角度要求也不过分，大概意思是2、3、4月份工资按照你的3200发吧，社保该怎么缴纳正常缴纳，就是你该承担多少还是你承担多少，年终奖也没有了就这样了！我代表公司感谢你这么久的付出”。原告回应称“可以，谢谢”。另查，庭审中，原告主张被告在2020年5月6日之前未发放2020年2、3、4月份工资。双方均确认被告于2020年5月6日按照3200元/月的工资标准，再减去个人承担的社保费用后，向原告支付了2020年2、3、4月份工资共计9044元。九、关于原告主张的违法解除劳动关系赔偿金：本院认为，根据前述查明事实可见，双方劳动合同解除原因系被告提出，双方协商一致而解除，且原告确认被告在其离职时已按照每月3200元的标准向其支付了2020年2、3、4月份工资，即被告已按照双方约定履行了支付义务，因此原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金，无事实与法律依据，本院不予支持。十、2018年1月1日至2018年12月31日期间未休年休假工资差额：双方确认原告2018年的月平均工资为3000元；原告2018、2019年度分别享受10天年休假，其中2019年的年休假已休完。被告主张原告2018年的年休假也已休完，原告对此不予认可，被告亦未提交证据予以证明，本院对被告的主张不予采信。经核算，被告应向原告支付2018年1月1日至2018年12月31日期间未休年休假工资差额2759元（3000元/月÷21.75天×10天×200%）。十一、2019年7月1日至2020年4月30日期间加班费：双方确认原告每天工作9.5小时。另外原告在仲裁阶段陈述其与被告签订劳动合同时被告曾告知每天9.5小时工作时间中包含了1.5小时的吃饭休息时间，但在一审庭审时原告否认主张每天9.5小时的工作时间包含1.5小时的吃饭休息时间，并主张实际上每天吃饭时间在9.5小时之外，早餐可能三五分钟就搞定，中餐晚餐都是下班打卡后再吃饭；并解释其在仲裁时做如上陈述是因为被告在2019年8月份与其签订第三份劳动合同时，原告看到其中有一条约定是每天工作时间8小时，另外1.5小时为用餐时间。被告主张9.5小时包含了早餐时间，不包含午餐、晚餐时间，被告是按照每天工作9.5小时的标准向原告发放工资。对此本院认为，根据双方陈述可知，每天9.5小时的上班时间包含了早餐吃饭时间，本院酌定早餐吃饭时间为0.5小时，故原告每天有1个小时工作时间属于加班时间。原告每月休息4天，法定节假日休息，结合2019年7月至2020年4月工作日天数，可得原告出勤天数最多的月份为2019年7月。根据双方约定的工资标准，计得原告2019年7月份小时工资为10.84元[3240÷（22天×8小时+22天×1小时×150%+5天×9小时×200%]，低于同期深圳市最低小时工资标准12.64元，应属无效，原告的基本工资应按同期深圳市最低小时工资标准12.64元计算，即2199.36元/月（12.64元/小时×8小时/天×21.75天/月）。正常工作日的加班工资按照每日加班1小时（9小时-8小时），每小时12.64元×150%的标准计算；休息日的加班工资按照每日加班9小时，每小时12.64元×200%的标准计算，得出每月加班工资加上基本工资2199.36元，再减去每月发放的3240元，即为欠付的加班工资差额。经核算，2019年7月1日至2019年12月31日，被告欠付加班工资差额共计2762.16元（详见下表）。时间正常工作日加班时长休息日加班时长加班工资欠付加班工资差额2019年7月1日至7月31日22451554.72514.082019年8月1日至8月31日22451554.72514.082019年9月1日至9月30日20451516.8476.162019年10月1日至10月31日20361289.28248.642019年11月1日至11月30日21451535.76495.122019年12月1日至12月31日22451554.72514.08合计2762.16另外，2020年1月份除每月休息的4天外，元旦法定节假日1天、春节放假8天（1月24日至1月31日）；2020年2月份于24日才复工上班；2020年3、4月份工作半个月休息半个月；故2020年1、2、3、4月份实际工作时间未超过法定工作时间，被告无需支付该四个月的加班工资。综上，被告应向原告支付2019年7月1日至2019年12月31日的加班工资差额2762.16元。十二、原告主张的未签订书面劳动合同的二倍工资差额：原告提交的经被告确认真实性的劳动合同显示，原告与被告于2017年6月20日签订了一份劳动合同，该合同虽未载明具体期限，但不影响合同的效力及双方已签订书面劳动合同的事实。双方在庭审中对该劳动合同约定的期限主张不一致，且未达成一致意见，故其期限可视为自合同签订之日起无固定期限。因此，原告要求被告支付2019年6月21日至2020年5月4日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额的诉请，无事实与法律依据，本院不予支持。十三、仲裁情况：因本案争议事项，原告于2020年6月23日向深圳市罗湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，于2020年9月8日增加、变更仲裁请求，请求裁令深圳市罗湖区竹翠园餐厅支付：1.违法解除劳动合同的赔偿金30240元；2.2018年和2019年未休年休假工资差额4884元；3.2019年7月1日至2020年4月30日期间最低工资加加班工资差额（工作日加班及休息日加班）共5800元；4.2019年9月21日至2019年9月30日期间因装修停工未支付工资1260元；5.2019年6月21日至2020年5月4日未签劳动合同二倍工资差额共39111元。该委员会于2020年11月2日作出深罗劳人仲案[2020]2083号仲裁裁决，裁决：1.深圳市罗湖区竹翠园餐厅自裁决生效之日起三日内支付原告2018年1月1日至2018年12月31日期间未休年休假工资2759元；2.驳回原告的其他仲裁请求。十四、其他需注意的事项：原告在庭审时就被告提交的《离职申请表》及《个人申明》中原告签字的真实性进行鉴定。经审查，该鉴定内容对于认定本案主要事实无实际影响，本院依法予以驳回。判决结果综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条，《深圳市员工工资支付条例》第四条、第五条，《职工带薪年休假条例》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告汪江淮应于本判决生效之日起十日内向原告许世伟支付2018年1月1日至2018年12月31日期间未休年休假工资差额2759元；二、被告汪江淮应于本判决生效之日起十日内向原告许世伟支付2019年7月1日至2019年12月31日的加班工资差额2762.16元；三、驳回原告许世伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告自愿负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  张曼丽二〇二一年四月二十七日书记员  肖 婷