上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初63801号原告：张晓，女，1987年10月6日出生，汉族，户籍地河南省永城市。委托诉讼代理人：刘建军，永城市人和法律服务所律师。被告：上海鼎然餐饮管理有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：叶传龙，董事长。原告张晓与被告上海鼎然餐饮管理有限公司(以下简称鼎然公司)特许经营合同纠纷一案，本院于2020年8月28日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2021年3月23日公开开庭进行了审理。原告张晓及其委托诉讼代理人刘建军到庭参加诉讼，被告鼎然公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张晓向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告于2019年6月9日签订的《鼎然餐饮单店授权特许加盟合同》；2.判令被告返还原告合同款项人民币(以下币种相同)61,800元(交付合同总款73,800元，减除已返还装修款10,000元、交通费2,000元)，并赔偿原告房屋押金损失7,500元；3.判令被告赔偿原告自起诉之日起至实际履行之日止以61,800元为基数，按中国人民银行同期贷款年利率6%计算的利息。原告主张的事实与理由：原告在网上搜索餐饮加盟项目时看到被告加盟餐饮的广告，便在网上留了自己的联系电话，后被告公司人员联系原告让其去被告公司考察商谈加盟事宜。2019年6月8日，原告到被告公司处，被告公司人员宣传其餐饮项目“比克利”品牌在内蒙古地区有自营牧场和屠宰场，且制作汉堡的牛肉原料都是空运到内地，加盟项目包装修和赠送设备，只要58,000元就可以开一家店。受到被告承诺的加盟扶持政策优惠的吸引，2019年6月9日，原告与被告签订加盟合同。签约时被告称合同款总计73,800元，原告当日交付定金12,000元。根据合同约定，被告授权原告使用“比克利”餐饮店品牌，并提供餐饮指导培训服务，内容包括经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等方面的指导，后原告分数次共计交给被告73,800元。同年7月8日，被告的工作人员来永城帮助原告考察选址，并代表公司和房东商谈直营店租赁事宜，让原告以店长的身份在房屋租赁合同书上签字，后原告发现房屋租赁合同约定该房屋的租赁期限是五年，在租赁期间不得提前解除合同或擅自转租给他人，超越了原、被告之间签订的加盟合同三年的期限。经协商后原告退房，并损失房屋押金7,500元。在加盟合同签订后，原告发现被告隐瞒了诸多重大事项，存在夸大虚假宣传。原告调查后发现，被告没有核心技术、管理经验和核心资源；被告没有两家以上的直营店，更没有营业一年以上的直营店，不符合《商业特许经营管理条例》中“两店一年”的规定；被告没有向商务主管部门进行备案，尤其像原告是跨区域加盟，被告都未备案；被告从来没有以书面形式向被特许人披露其从事特许经营活动、注册商标或企业标志的基本情况及五年内其与特许经营相关的诉讼活动等信息；被告在网站广告宣传中隐瞒事实、夸大宣传，误导原告，导致原告加盟后无法开展经营，只得暂缓开业。此后被告和原告联系的业务经理频繁更换，原告多次联系被告的业务负责人，但他们相互推诿。被告没有按照加盟时的承诺执行合同，已构成违约，且原告实际也未使用被告的经营资源开店。根据《商业特许经营管理条例》，被告收取原告的各项合同款项应当予以退还，故诉至法院。被告鼎然公司未作答辩。原告张晓围绕诉讼请求依法提交了原告身份证复印件、鼎然公司营业执照复印件、《鼎然餐饮单店授权特许加盟合同》、商标注册证、收据、微信支付凭证截图、银行交易明细单、房屋租赁合同及押金收条、申请书、补充协议书、微信聊天记录等证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告鼎然公司成立于2009年10月19日，注册资本1,000万元，经营范围包括餐饮企业管理(除食品生产经营)，会务服务等。被告鼎然公司注册取得第XXXXXXX号注册商标“比克利”，核定服务项目(第43类)：咖啡馆；餐厅；酒吧；流动饮食供应；茶馆等。注册有效期限自2011年7月7日至2021年7月6日。2019年6月9日，原告与被告鼎然公司签订《鼎然餐饮单店授权特许加盟合同》。合同约定：被告拥有“比克利”“BKL”许可经营体系；被告许可原告使用的许可商标的期限为三年，即自2019年6月9日至2021年6月9日(庭审中，原告述称由于被告工作人员的笔误将2022年6月9日写为2021年6月9日)，原告获准行使许可经营权的地址为河南省商丘市永城市，商标许可使用费58,800元，每年许可商标的使用管理费5,000元；原告应在合同签订时一次性支付保证金5,000元；原告知晓并同意在本合同生效后的任何情况下，商标许可使用费均不返还；被告将对原告品牌门店目标市场的考察调研、门店的选址、营业地的装修布置、经营管理等工作提供必要的协助和指导；在开业前，被告应对原告或其指定的承担管理职责的人员进行培训；被告应在本合同签订之日起15日内，向原告提供代表许可经营体系营业象征的资料，包括经营模式及相关管理制度、门店样式、店堂布局方案、收银系统、产品质量标准以及《营运手册》等，以确保原告顺利开展门店的运营；在合同有效期内，被告应持续地提供开展许可经营所必需的营销、服务或技术上的指导，原告门店应得到被告开业支持和后期技术支持；原告在合同生效后60天内未能开业，需与被告书面说明情况并签署开业承诺书……；本合同有效期内，如原告需要解除合同，应提前三个月提出申请，经被告书面同意后，双方终止履行本合同，原告所缴纳的各项费用被告不予退还；合同终止后，原告应立即停止使用许可商标、标识及其他与许可经营体系有关的任何标识；如果产生有关本合同的存在、效力、履行、解释、终止的争议，被告与原告应协商解决，协商不成的向被告所在人民法院提起诉讼。该特许加盟合同的附加协议为手写，内容是“1.整店装修材料限70平方以内；2.开业物料2,000元；3.路费报销2,000元；4.免第三年管理费”“交款方式：总计合同款项73,800元，缴纳合同定金12,000元，剩余尾款61,800元于门店确认后付清，其中5,000元管理费，第二年派驻店长1名，工资由总部承担(入驻时间：装修期间开始)。店长入驻时间三个月。”同日，原告通过微信向被告转账12,000元，被告鼎然公司出具收据一张(加盖被告公司发票专用章)，收款事由“加盟费定金”。2019年7月，被告工作人员黄毅敏赶赴原告所在的永城市帮助原告为加盟店选址。在黄毅敏的陪同下，原告张晓与案外人苗某签订《房屋租赁合同》，约定：苗某将坐落在东城区永兴街南亚太大厦1区1层商铺(面积约65平方米)出租给原告；房屋租赁期限为五年，自2019年8月10日至2024年8月10日止；第一、二年每年租金9万元，第三年开始租金在上一年租金上每年递增10%；原告向苗某交纳保证金7,500元；在双方没有违反本合同的情况下提前解除合同或擅自转租给他人，视为单方违约，应赔偿给对方一切经济损失并支付违约金。同日，苗某、乔秀丽出具收条一张，内容为“今收到张晓交来亚太大厦一层商铺房租押金7,500元。”2019年7月15日，永城市演集镇菊花社区XXX委员会在《房屋租赁合同》上加盖居委会公章，并手写“情况属实”。2019年7月10日，原告向被告支付11,000元，向黄毅敏支付19,000元。次日，原告分两笔向被告支付6,800元和20,000元。2019年7月20日，被告鼎然公司出具收据一张(加盖被告公司发票专用章)，金额50,000元，收款事由“加盟费、保证金、1年管理费”。原告述称，其曾于2019年7月8日在永城市汉庭酒店一楼交付给黄毅敏现金5,000元。2019年7月21日，原告向被告提交一份申请书，申请延长一年时间开店。被告在申请书上加盖了公司合同专用章。2019年7月25日，原、被告双方又签署一份《补充协议书》，内容包括：经双方协商一致，再次补充如下协议：一、双方约定合同总款项73,800元，原告已交付被告各项费用人民币68,800元，该款包括加盟费、合同保证金5,000元、首年许可商标的使用管理费5,000元。二、因租用门面房时，被告单方面出面代为签订租房合同期限过长且期间不得转租，限制了原告的权益致使无法使用，使原告损失7,500元。被告自愿在原告开业时，除去附加协议条款上被告承诺开业时给付原告价值2,000元的开业物料的基础上，再一次性弥补原告价值5,000元的物料；三、被告承诺返还原告18,800元的装修费用，该款分两次返还，第一次在2019年7月25日返还给原告10,000元，下余8,800元在被告发给原告装修图纸(店面装修效果图、施工图)当日一次性返还清；四、被告给原告免除第三年许可商标的使用管理费；五、被告根据原告提交的延期开业申请，经研究批准原告延期一年开业；六、以上经双方协商一致签署，双方签字或盖章之日即具法律效力。原告在合同上签字署期，被告加盖公司市场专用章。2019年7月20日，被告公司法定代表人叶传龙向原告银行账户转账2,000元。7月27日，叶传龙又向原告转账10,000元。2019年6月4日上午，原告与名称为“比克利XXXXXXXXXXX”微信聊天，对方表示“您如果这边真的是要想做这个项目的话，您可以提前找个时间，到我们总部考察一下，如果觉得项目真的不错，然后这边的话我们把名额定下来……”“让您过来考察不是说你过来就让您交了加盟费，过来这边的话就是说加盟费可以先交个百分之一二十。我们把这个装修名额，还有赠送的设备给定下来，到时候您什么时候想做我们到时候再着手，然后公司这边会协助您找店铺……”“公司运营部的话是有专门的一个选址老师团队的，它是根据客户的需求，然后在当地帮客户选址”。6月6日上午，对方又表示“考察费用签约成功后报销”。7月10日，对方表示“我都不知道你一天到晚纠结什么？一会这样一会那样，公司都已经派老师过去帮你找店铺了，哪家公司能帮你去找店铺，你还要怎么样……”。2020年3月17日上午，原告说“去年我好像是六七月份申请的延期开业时间一年，如果今年这边没商铺没见交房，可能要迟了，怎么了呢？”“上海BKL项目蒋彬彬”回复说“没事的，我这边在帮你申请一下”。2020年4月16日，原告说“你说怎么办，公司出来一桩桩事，现在听说黄总监把钱又拿走了，开除了，感觉公司好乱，有点害怕了，没信心了”，对方回复“公司不会少你的一毛的，我知道你们当时给黄打了钱，没打公司，晚点找到合适的店铺再开也行”。因无法向被告注册地和联系地址有效送达诉状副本，本院于2020年12月17日在《人民法院报》上刊登本案民事诉状、证据副本、开庭传票等诉讼文书。根据相关规定，自公告之日起经过60日即视为送达，故涉案诉讼文书于2021年2月18日可视为有效送达被告。庭审中，原告主张合同解除日期为诉状有效送达被告之日。本院认为，原、被告签订的《鼎然餐饮单店授权特许加盟合同》(以下简称特许加盟合同)是当事人真实意思表示，未损害国家、集体和第三人利益，也未违反法律、法规的禁止性规定，该合同合法有效。当事人享有合同约定的权利，应当履行合同约定的义务。本案的主要争议焦点即原告要求解除双方之间的特许加盟合同及要求被告返还合同款项、赔偿房屋押金和利息损失的诉请是否有事实及法律依据。根据《商业特许经营管理条例》第十二条之规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。以上规定实质是为了保护被特许人，以缓冲被特许人的投资冲动，赋予被特许人可以反悔的权利，因此在合同签订后的合理期限内，即使双方当事人未约定此条款，被特许人仍可以单方解除合同，期限有约定的从其约定，没有约定的，应结合行业特点、商业惯例等确定，该期限一般应掌握在特许人的经营资源尚未被被特许人实际利用前为宜。就本案而言，即使原告与被告签订的特许加盟合同未约定类似上述的条款，亦不妨碍原告行使上述权利。2019年6月9日双方签订协议后，原告于7月21日提交暂缓开业申请，获得被告的盖章确认。双方随后于7月25日又签订《补充协议书》，对原告已交付的68,800元合同款项及原告因被告单方出面代为签订房屋租赁合同导致押金损失7,500元一节事实予以确认。从双方之后的行为来看，在2019年6月9日签订协议后直至原告提起诉讼表示要解除涉案特许加盟合同并要求返还合同款项的期间内，原告实际未使用被告的品牌或商业资源开展经营活动，被告也未能应诉并举证其就涉案特许加盟合同履行了哪些义务，故涉案特许加盟合同并未真正履行，被告的经营资源尚未被原告实际利用。因此，本院认为原告尚属在合同签订后的合理期限内向被告提出了解除涉案特许加盟合同的要求，故对原告认为其可根据《商业特许经营管理条例》第十二条之规定，单方解除涉案特许加盟合同的主张予以支持。《中华人民共和国民法典》第五百六十五条第二款规定，当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼方式依法主张解除合同，人民法院确认该主张的，合同自起诉状副本送达对方时解除。原告主张涉案特许加盟合同于诉状有效送达被告之日即2021年2月18日解除，本院对此予以认可。虽然涉案特许加盟合同约定了“原告知晓并同意在本合同生效后的任何情况下，商标许可使用费均不返还”及“本合同有效期内，如原告需要解除合同，应提前三个月提出申请，经被告书面同意后，双方终止履行本合同，原告所缴纳的各项费用被告不予退还”等内容，但因原告实际未使用被告的品牌或商业资源，双方未实际履行涉案特许加盟合同，被告亦未对原告进行运营管理，故被告收取的费用应予返还。由在案《补充协议书》可知，双方一致确认原告已交付被告各项费用共计68,800元，根据已查明之事实，被告已返还原告12,000元，故抵扣之后，被告应返还原告56,800元。原告还主张其以现金方式交付被告工作人员5,000元，但未能提供相应证据，且交付行为发生在先、签订《补充协议书》在后，双方在《补充协议书》中对这笔款项均未提及，故本院难以认定该节事实，对原告该部分诉请不予支持。原告还主张被告赔偿原告房屋押金损失7,500元，鉴于被告在《补充协议书》中对因其单方出面代为签订房屋租赁合同期限过长且期间不得转租，致使原告损失押金7,500元的事实予以确认，根据《中华人民共和国民法典》第五百六十六条第一款之规定，合同解除后，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。故本院对原告该项诉请予以支持。本院需要指出，《商业特许经营管理条例》第十二条虽赋予被特许人单方解除合同的权利，但不意味着行使该项权利时无需承担任何民事责任。原告在签订涉案特许加盟合同前就应对作为特许经营人的被告及之后开展的相关特许经营活动有一定的了解，并预先考虑店面的选择及租赁、将要从事的经营活动有无特殊要求，包括自身所需的资质等一系列问题，尤其是在与被告签订涉案特许加盟合同前应对所要从事的特许经营活动考虑周详。故对于涉案特许加盟合同签订后无法履行方面，原告存在一定过错。原告还要求被告赔偿合同款项的利息损失，因双方在合同中对此并无约定，加之原告对于合同的解除亦有过错，故对原告的该项请求本院不予支持。被告鼎然公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，属于放弃行使诉讼权利的行为，应自行承担相应的法律后果。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百六十五条第二款、第五百六十六条第一款、《商业特许经营管理条例》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告张晓与被告上海鼎然餐饮管理有限公司于2019年6月9日签订的《鼎然餐饮单店授权特许加盟合同》于2021年2月18日解除；二、被告上海鼎然餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告张晓合同款项56,800元，并赔偿原告张晓房屋押金损失7,500元，共计64,300元；三、驳回原告张晓其余的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,532.5元、公告费560元，由被告上海鼎然餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审判员  宫晓艳书记员  黄孜博附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法典》第五百六十五条……当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼或者申请仲裁的方式依法主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除。第五百六十六条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。……二、《商业特许经营管理条例》第十二条特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。