福建省龙岩市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）闽08民终394号上诉人（原审被告）：陈红玉，女，1989年4月20日出生，汉族，住福建省长汀县。委托诉讼代理人：林福英，福建奋达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汤松达，男，1989年8月14日出生，汉族，住福建省长汀县。上诉人陈红玉因与被上诉人汤松达探望权纠纷一案，不服福建省长汀县人民法院（2020）闽0821民初3336号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案后，依法组成合议庭对案件进行了审理。上诉人陈红玉的委托诉讼代理人林福英，被上诉人汤松达到庭参加诉讼，本案现已审理终结。陈红玉上诉请求:一、依法撤销（2020）闽0821民初3336号民事判决，改判汤松达对汤某1享有探望权，每月可前往汤某1生活、学习所在地探望一次。二、汤松达承担本案一、二审诉讼费。事实与理由：一、汤松达从2020年1月开始便没有依照《离婚协议》中的约定支付汤某1抚养费，并因抚养费问题提起诉讼且已进入二审阶段，尽管其声称是因为抚养费过高，但实际上并没有支付任何费用，由此可知汤松达对汤某1的抚养、教育根本不关心。二、汤松达于2020年6月27日前往角美探望，因未见到汤某1报警，其于2020年10月26日再次前往汤某1就读的幼儿园，欲强行将女儿带回长汀引起警方介入，致使女儿休学，且汤松达曾提起过变更抚养权的诉讼，可知其内心并不想将汤某1交由陈红玉抚养，如若让其将汤某1带回长汀与其共同生活，其恐不会将女儿送回角美上学，频繁将小孩子生活环境换来换去，不利于汤某1的学习成长。因此，为更有利于汤某1成长学习，法院应判决汤松达每月可前往汤某1生活学习处探望一次为宜。三、汤松达一家人居住在一起，父母年迈多病，儿子汤某2不足两岁，加之汤松达忙于工作，而汤某1年纪尚小，若将汤某1接回家中长住恐怕也没有时间相处照顾，不利于汤某1的成长。综上，请求判如所诉。汤松达答辩称，陈红玉的上诉请求和事实理由其不同意，汤松达要求每个周末在长汀探望汤某1，一个月四次。汤某1寒假半个月、暑假一个月要和汤松达在一起。汤某1的学籍还在长汀县实验幼儿园，但是汤某1现在具体在哪里读书其不知道。汤松达向一审法院提出诉讼请求：判决汤松达对婚生小孩汤某1依法享有探视权，周六周日在长汀由汤松达接汤某1一起生活，汤某1寒假半个月、暑假一个月随汤松达一起生活，陈红玉应予以配合。一审法院认定事实：汤松达与陈红玉均系福建省汀州医院职工，每周上班五天半。双方于××××年××月××日结婚，于2016年6月28日生一女汤某1，××××年××月××日生一男孩汤某2。2019年7月19日，汤松达与陈红玉协议离婚，签订了《离婚协议书》，约定：汤松达可于周六周日接女儿一起生活，周日晚上20时前送回女方住处。离婚后，汤某1留在汤松达家生活，就读于长汀县实验幼儿园。2020年1月开始，陈红玉将汤某1寄养在龙海市角美镇由其母亲带领抚养，并将其送到龙海市角美镇美成幼儿园就读。汤松达得知情况后，于2020年6月27日前往角美镇探望，因未见到女儿而报警。汤松达于10月16日再次前往女儿就读的幼儿园，见到汤某1后，欲将其带回长汀引起警方介入。另查明，2020年7月1日，汤松达以陈红玉不能带女儿在身边一起生活、没有尽到母亲应尽义务为由诉来法院，要求变更抚养关系。法院于2020年8月5日作出（2020）闽0821民初1814号民事判决，驳回了汤松达的诉讼请求。2020年9月7日，陈红玉作为汤某1的法定代理人以汤松达未支付抚养费为由诉来法院，要求汤松达支付所欠的抚养费。法院于2020年10月29日作出（2020）闽0821民初2603号民事判决，支持了陈红玉的诉讼请求。一审法院认为，陈红玉就汤松达对汤某1享有探望权未持异议，本案主要争执为汤松达行使探望权利的方式、时间。《中华人民共和国婚姻法》第三十八条第二款规定，“行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。”《离婚协议书》虽对此进行了约定，但在陈红玉将汤某1寄养于龙海市角美镇由其母亲带领抚养、并于当地成幼儿园就读后，《离婚协议书》基于汤某1在长汀生活、学习的环境、条件而形成的探望方式、时间理应随之变更。因双方对此无法通过协商达成一致意见，依遵循子女利益最大化的基本原则，从有利于子女健康成长、尊重子女本人意愿兼顾有利于探望权实现等方面确定汤松达行使探望权利的方式、时间。由于汤某1年龄尚幼，现又与汤松达异地而居，接触时间较少。为了孩子的健康成长，平等享受到父爱和母爱，应给予汤松达与汤某1一定单独相处的时间，便于父女之间增进感情，故对汤松达要求将婚生子接走探视的请求，予以支持。同时也正因为异地而居，由汤松达每周探望并带回长汀居住二天，于父母是种劳累，也不利于孩子的身心健康。法院酌定，汤松达可每月前往汤某1生活、学习所在地探望一次，寒假可将汤某1带回长汀生活15天，暑假可带回长汀生活30天，期限届满由汤松达将汤某1送回其生活、学习所在地交由陈红玉或其指定的抚养人。法院另外指出，汤松达与陈红玉就婚生女的探视问题产生纠纷，应本着有利于孩子生理和心理健康成长的原则，妥善协商处理。双方多次诉讼，显然不属理智的应对方式，也是对司法资源的浪费。一个年幼的生命需要完整的父爱和母爱精心呵护，缺一不可。同时在关怀幼女的方式方法上双方应有所取舍，尽力而为，不应将夫妻之间原有的矛盾转嫁到孩子身上，更不应将对孩子的探视问题作为双方斗气的工具。只有双方互谅互让，心平气和的沟通，才能给孩子的成长创造良好的氛围，使孩子在已经离异的家庭中尽可能的健康成长。综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十八条第一款、第二款规定，判决如下：一、汤松达对汤某1享有探望权，探望权的行使方式及时间如下：汤松达可每月前往汤某1生活、学习所在地探望一次，寒假可将汤某1带回长汀生活15天，暑假可带回长汀生活30天，期限届满由汤松达将汤某1送回其生活、学习所在地交由陈红玉或其指定的抚养人；二、陈红玉对汤松达上述探望权的行使负协助的义务，不得阻挠、推拖。一审案件受理费100元，减半收取计50元，由汤松达负担。二审中汤松达向本院提供如下证据：证据一、长汀县卫健局文件一份，用于证明汤松达借调到卫健局工作，有可能随时被下派到各个乡镇，要其去漳州角美探望会影响其疫情防控工作。证据二、漳州市12345便民服务平台截图一份，证明小孩寄养的家庭有一名无证驾驶人员，对孩子成长影响不好。证据三、短信聊天记录一份，证明陈红玉阻止汤松达探视，陈红玉的家人有骚扰、恐吓汤松达，并且汤松达离开龙岩前去漳州看望孩子要做核酸检测，会影响其工作。经过质证，陈红玉认为：1.对证据一，汤松达只是可能要调到乡镇，不影响其探视。2.对证据二、证据三，与本案无关，不能证实陈红玉的哥哥是无证驾驶，而且无证驾驶也不会影响小孩子。且陈红玉并未阻止汤松达行使探望权。二审中陈红玉未向本院提供新的证据。本院经审查认为，汤松达提供的证据二与探望权的行使无关联，本院不予采纳。对证据一，只是可能发生的事实，故对证据一不予采纳。对证据三，不足以证明汤松达的主张，本院对该证据亦不予采纳。经审理查明，陈红玉对原审查明认定的事实无异议。汤松达对原审查明认定的事实异议在于：一审法院认定“2020年9月7日，陈红玉作为汤慧棋的法定代理人以汤松达未支付抚养费为由诉来本院”有误，原审法院遗漏认定抚养费已经解决，汤某1的抚养费在今天之前都有付。对汤松达有异议部分，陈红玉认为在这个月之前的抚养费汤松达确实是支付了，这个月后要继续支付。本院经审查认为，抚养费的支付与探视权的行使系两个法律关系，一审法院未予认定并无不当，汤松达的异议本院不予采纳。本院对原审查明认定的事实予以确认。本院认为，本案各方当事人争议的焦点主要为：探望权的行使方式应如何确定？对此，本院分析认定如下：探望权的行使应根据未成年人子女利益最大化原则，同时适当考虑父母工作性质、生活工作地点等因素，酌定便捷可行的探望方式。未成年人的健康成长离不开父母双方的呵护与关爱,在离婚事实已经不可改变的情况下，应尽量减少对孩子的伤害，对探望过程中遇到的问题应尽量友好协商解决,为孩子营造一个温馨和谐健康的成长环境。具体到本案，《离婚协议书》虽对探望权的行使方式进行了约定，但在陈红玉将汤某1寄养于龙海市角美镇由其母亲带领抚养、并于当地幼儿园就读后，《离婚协议书》基于汤某1在长汀生活、学习的环境、条件而形成的探望方式理应随之改变。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十八条第二款规定，“行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。”一二审法院均对探望权的行使方式进行了调解，未果。关于陈红玉上诉认为因汤松达曾经强行将婚生女汤某1带回长汀故请求撤销一审法院判决的寒暑假可由汤松达将汤某1带回长汀生活的请求能否成立问题，本院经审查，正是因为汤某1尚年幼，与汤松达又属于长期异地而居（一个在漳州，一个在长汀），接触时间较少，故一审法院判决汤松达可在寒暑假将汤某1带回长汀生活，正是为了孩子能平等享受到父爱和母爱，增进父女感情，该项举措对汤某1的健康成长有利，亦可使汤松达更了解自己孩子所需并对女儿尽父亲的责任与教导。陈红玉该项上诉理由与子女健康成长有悖，与法不符，本院不予支持。汤松达本是上诉人，对其上诉请求本应该审理，但其在收到二审法院催缴案件受理费的通知后在法定期限内未预交上诉费，按汤松达自动撤回上诉处理,本院不再另行制作裁定书。综上所述，陈红玉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由陈红玉负担。一审案件受理费按照一审判决计收。本判决为终审判决。本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长  吕 敏审 判 员  谢 勇审 判 员  陈聪聪二〇二一年四月七日法官助理  卢丰华书 记 员  韦 婷附：主要法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……