广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初16573号原告：李端阳，男，1972年5月8日出生，汉族，住湖南省衡阳县，委托诉讼代理人：何卫冬，广东品杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：可俊跃，广东品杰律师事务所律师。被告：欧阳贵彬，男，1988年3月19日出生，汉族，住广东省连州市，被告：贾明江，男，1986年6月21日出生，汉族，住重庆市荣昌区，原告李端阳与被告欧阳贵彬、贾明江清算责任纠纷一案，本院于2020年10月21日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告李端阳及其委托诉讼代理人可俊跃，被告欧阳贵彬、贾明江均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李端阳向本院提出诉讼请求：1.判令两被告连带向原告退还合同履约金680000元并支付利息（利息以680000元为本金，按6%年，从2019年7月10日计算至实际清偿之日止）；2.本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2019年7月9日，广东福鑫装饰装修工程有限公司（以下简称福鑫公司）将其承包的位于广州市花都芙蓉嶂风景区的富荣康养度假村工程项目中建筑内外装饰工程分包给原告施工，双方签订《芙蓉康养度假村施工合同》，对工程造价、结算、违约责任等情形进行具体约定。根据合同第七条约定，原告需向福鑫公司交纳合同履约金68万元，如因该公司问题导致不能正常开工，原告有权要求退回所交履约金并赔偿相应经济损失。后原告向福鑫公司支付了履约金68万元，但该公司未如约将上述工程项目分包给原告施工。经原告向发包方了解，福鑫公司实际上并未承包上述工程项目。福鑫公司至今仍未向原告退还合同履约金。2020年5月9日，福鑫公司注销登记，注销前由被告欧阳贵彬、贾明江组成清算组进行清算，但两被告既未书面通知原告申报债权，亦未依法向人民法院申请进行破产清算，反而以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理了注销登记，违反公司法解释（二）第十一条规定，因此，两被告依法应对福鑫公司的债务承担连带责任。欧阳贵彬辩称，我要求传唤公司代表肖水城，本案相关内容全部是肖水城负责与原告联系，我对此完全不知情，我知道公司注销，公司注销的手续是我与罗总一起去办理的，罗总说不能让肖水城这样搞下去迟早会出事，还是把公司注销掉比较好，所以我和罗总才把公司注销了，我不记得罗总的名字，罗总是肖水城介绍我认识的，罗总与肖水城是福鑫公司的实际控制人，我虽然是公司登记的股东，但我实际上是公司的员工，在公司领取工资，是肖水城叫我做公司法人代表，我知道肖水城把我登记为公司法定代表人，但不知道他把我登记为公司股东，我是2020年4月才知道我被登记成为福鑫公司的股东。注销公司是委托第三方办理的，因为我不懂法律，不知道会产生什么法律后果，所以我也没有提异议，都是听罗总和肖水城的安排。我不懂注销公司需要走哪些法律程序，第三方公司说办理公司注销需要多少钱，我就给了第三方公司多少钱，剩下所有手续都是第三方公司代办的，注销过程办理了哪些手续我不清楚。贾明江辩称，我什么都不知道，我是被冒名登记为福鑫公司股东。我不认识被告欧阳贵彬，还有欧阳贵彬口中的肖水城、罗总我也不认识。我的身份证没有丢失，但我的工作是送货的，我的身份证有时需要压在别人那里，可能就被别人拿走用了也不知道，我没有参与过这个公司的任何经营，也没有出资、分红，直到收到法院的传票才知道这件事情。当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院依法组织双方进行了证据交换和质证。经审理，本院查明如下事实：2019年7月9日，福鑫公司与李端阳签订《芙蓉康养度假村施工合同》，约定福鑫公司将位于广州市花都芙蓉嶂风景区内的建筑内外装饰工程发包给李端阳施工，工程量造价计算约1亿元，李端阳须向福鑫公司缴纳合同履约金68万元，如因福鑫公司原因导致不能正常开工，李端阳有权要求退回所交的履约金并赔偿经济损失。合同落款甲方处加盖福鑫公司公章，肖水城在法人代表处签字。2019年7月9日、10日，李端阳委托他人向福鑫公司公账转入68万元，福鑫公司向李端阳出具《收据》，确认收到李端阳支付的合同履约金68万元，肖水城在该《收据》经手人处签字。后福鑫公司并未将上述《芙蓉康养度假村施工合同》中约定的装修工程法发包给李端阳施工，亦未向李端阳退还合同履约金。另查明，福鑫公司成立于2019年5月31日，法定代表人为欧阳贵彬，股东为欧阳贵彬、贾明江。2020年5月9日，福鑫公司经核工商行政管理部门准注销登记，公司注销前成立了清算组，成员为贾明江、欧阳贵彬，欧阳贵彬为清算组负责人。现李端阳认为福鑫公司清算过程违反法律规定，未通知其申报债权，造成其合法债权无法登记确认，欧阳贵彬、贾明江作为公司股东及清算组成员，应当对此承担赔偿责任为由诉至本院成讼。又查明，福鑫公司商事内档中2020年5月8日的《清算报告》的内容为：“股东会已于2020年3月8日通过公司结束经营的决定，并成立了以全体股东及财务负责人组成的清算小组对公司资产进行清算，清算组已于成立之日起10日内通知了债权人，并于60日内在红盾网公告了一次。经过45天的时间，本清算组对公司财产进行了清理，编制了资产负债表和财产清单，制定了清算方案。目前，本公司的税款已缴清，债权、债务已结清，公司未了结的业务和公司清偿债务后的剩余财产已处理完毕，清算组的任务基本完成”。《股东会决议》内容为：“确认清算小组2020年5月8日清算报告内容属实，同意报送登记机关，公司债权债务已清算完毕，同意办理注销”。上述报告及决议均有欧阳贵彬、贾明江的签名并加盖了福鑫公司公章。庭审中，欧阳贵彬称“罗总”和肖水城是福鑫公司的实际控制人，涉案《芙蓉康养度假村施工合同》是肖水城与李端阳洽谈并签订的，其对具体情况不知情，对福鑫公司收取李端阳支付的68万元后的用途也不知晓，福鑫公司设立登记是“罗总”亲自办理的，其将身份证和签名提供给“罗总”并按照与肖水城签订的《挂名法人协议书》登记成为公司法定代表人，但不清楚自己被登记成为福鑫公司的股东。福鑫公司注销登记则是其按照“罗总”的意思找第三方机构付费代办的，清算报告、股东会决议都是第三方机构代签的，不是其本人签名。欧阳贵彬还称是在福鑫公司打工的，未对公司出资、未行使过股东任何权利，对公司经营管理完全不知情，其也不认识贾明江。贾明江则主张其系被冒名登记成为福鑫公司股东，对福鑫公司设立注销均不知情，不应对公司债务承担责任。庭审中，李端阳陈述其认识欧阳贵彬，不认识贾明江，欧阳贵彬是肖水城的亲戚，贾明江是“罗总”的关系人，具体什么关系则不清楚。关于《芙蓉康养度假村施工合同》约定的工程项目现状，欧阳贵彬表示工程主体已建成，由于业主方资金不足尚未进入装修阶段，工程处于闲置状态。本院认为，根据李端阳与福鑫公司签订《芙蓉康养度假村施工合同》的内容来看，福鑫公司将位于花都芙蓉嶂风景区内的建筑内外装饰工程发包给李端阳施工，向李端阳收取履约保证金并约定按工程量向李端阳支付工程款，并在合同中明确了双方的权利义务、违约责任。福鑫公司与李端阳之间形成建设工程施工合同关系。李端阳系自然人不具备建筑施工资质，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定，李端阳与福鑫公司签订的《芙蓉康养度假村施工合同》依法应认定为无效合同。合同无效或被撤销后，因该合同取得的财产应当予以返还，有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。涉案《芙蓉康养度假村施工合同》因违反法律强制性规定无效，福鑫公司应向李端阳退还已收取的履约保证金68万元。至于利息，李端阳明知自身无建筑施工资质而与福鑫公司订立建设工程施工合同，存在过错，由此造成的损失应自行承担，故对其主张的利息损失，本院不予支持。关于欧阳贵彬、贾明江的责任问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司登记注册地升级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照欠款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应当予以支持”。本案中，福鑫公司已于2020年5月9日注销登记，商事登记资料中虽显示公司注销前由股东欧阳贵彬、贾明江组成清算组对福鑫公司的债权债务进行清理并进行了公告，但欧阳贵彬于庭审中自认福鑫公司注销手续均系由第三方机构代办，本案中并无实质证据证实福鑫公司在注销前已经过合法清算且书面通知了李端阳申报债权，欧阳贵彬、贾明江作为福鑫公司的股东兼清算组成员，应对李端阳的损失承担赔偿责任。欧阳贵彬将其身份证借给他人设立公司，表明其与借用人之间存在意思联络并就公司法定代表人、股权登记的现状达成合意具有高度可能性，故对欧阳贵彬关于其不清楚自己被登记成为福鑫公司股东的辩解意见，本院不予采纳。贾明江主张其系被冒名登记成为福鑫公司股东的主张亦仅为其单方陈述，并未提供初步证据予以证明，退一步讲，如贾明江确实被冒名登记成为福鑫公司股东，但其在知悉该情况后并未向工商行政管理部门提出异议或向法院提起关于股东身份确认的相关诉讼，与常理相悖，故对贾明江的辩解意见，本院不予采纳。商事登记信息具有公示效力，在无相反证据反驳的情况下，法人的实际情况与登记事项不一致的，不得对抗善意第三人，否则不利于维护交易公平与稳定。因此，欧阳贵彬、贾明江均应对福鑫公司对李端阳所负的债务承担赔偿责任。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告欧阳贵彬、贾明江于本判决发生法律效力之日起十日内向原告李端阳退还合同履约金680000元；二、驳回原告李端阳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付上述欠款，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5300元，由被告欧阳贵彬、贾明江负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  徐韵琪二〇二一年四月一日书记员  许清如