青海省大通回族土族自治县人民法院   民事判决书   （2020）青0121民初2829号   原告：单静静，公民身份号码×××，男，1990年2月7日出生，汉族。   委托诉讼代理人：唐新生，公民身份号码×××，男，1974年1月8日出生，汉族。（系原告之表哥）   被告：大通海通劳动服务有限公司，统一社会信用代码xxx，住所地青海省西宁市大通县。   法定代表人：周海荣，该公司总经理。   委托诉讼代理人：杨永顺，青海立卓律师事务所律师。   第三人：青海建峰钢结构有限公司，统一社会信用代码xxx，住所地青海省湟中区上新庄镇工业园区。   法定代表人：徐兵，该公司总经理。   委托诉讼代理人：常小春，青海观若律师事务所律师。   原告单静静与被告大通海通劳动服务有限公司（以下简称海通公司）、第三人青海建峰钢结构有限公司（以下简称建峰钢结构公司）劳动争议一案，本院于2020年8月10日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告单静静及委托诉讼代理人唐新生、被告大通海通劳动服务有限公司的委托诉讼代理人杨永顺、第三人青海建峰钢结构有限公司的委托诉讼代理人常小春到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告单静静向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付护理费62400元、康复费18000元、住院伙食补助费2600元、营养费7800元、交通费4000元、住宿费2000元、停工留薪期工资126000元、后续治疗费20000元、一次性伤残补助金75600元、一次性工伤医疗补助金75600元、一次性伤残就业补助金75600元等共计469600元；2、判令因被告违法而解除与原告的劳动合同；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：被告为劳务派遣公司，原告系被告职工，2019年7月被派遣到第三人建峰钢结构工程有限公司工作，月工资8400元。2019年8月10日17时左右，原告在第三人处工作起吊楼梯底座时，左脚被砸伤。2019年11月22日西宁市人力资源和社会保障局作出宁人社认字（2019）97号认定工伤决定书，认定申请人构成工伤。2020年4月2日西宁市劳动能力鉴定委员会作出宁劳鉴2020-196号初次鉴定结论书，认定申请人劳动功能障碍程度为九级。原告向大通回族土族自治县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，大通回族土族自治县劳动争议仲裁委员会作出大劳人仲案（2020）79号仲裁裁决书。该裁决书认定事实错误，裁决程序错误，导致裁决错误。现原告诉至本院提出上述诉讼请求。   原告单静静根据自己的诉讼请求及事实与理由提交如下证据：1、认定工伤决定书，拟证明原告因公受伤并认定为工伤的事实；2、初次鉴定结论书，拟证明原告被认定为伤残九级，依据《工伤保险条例》第37条，享受本人九个月的一次性伤残补助金；3、护理证明、护理人员从事工作行业证明、山东省分行业工资标准，拟证明原告住院期间和出院后由其兄弟护理照顾，二人经常居住地为山东省东明县，二人均从事农林牧渔业，无固定工资，其误工费标准按照《山东省2019年分行业国有经济单位平均工资》农林牧渔业工资80288元计算；4、住院病历、检查报告、医疗费发票，拟证明原告因工伤住院后进行各项检查花费情况，支付各类门诊检查费用771元，证明原告需要康复费用。5、租车证明、车票，拟证明原告因工伤花费交通费用4000元；6、青海警官职业学院司法鉴定中心《鉴定意见书》、西宁市第二人民医院二次医疗费估算证明，拟证明原告护理时间为60日，营养期为90日，后续治疗费8000元；7、劳务派遣协议、用工单位照片、与用工方负责人谈话照片、谈话录音光盘，拟证明原告为劳务派遣工，用人单位为被告，用工单位为第三人建峰钢结构公司，单静静工资由第三人支付发放，月工资为8400元，单静静工伤待遇用工按照月工资8400元标准计算；8、湟中区人社局劳动监察询问笔录、通过微信转账的工资转账记录，拟证明原告向湟中区人社局劳动监察大队反映第三人拒不支付工资问题，经湟中区人社局劳动监察蔡成洪、李生福两位执法人员调查核实，第三人支付单静静14天的工资为4500元，月工资实际为9642元，但单静静志愿要求按照月工资8400元标准请求支付各项工伤待遇符合法律法规规定；9、住宿费证明，拟证明原告因工伤花费住宿费2200元；10、工伤个人缴费明细，拟证明单静静已缴纳工伤保险费标准为5683元/月。在工伤当事人双方均不能提供单静静的工资的情况下，可以适用5683元/月的工资标准计算工伤保险待遇，但本案中单静静已有充足的证据证明其月工资为8400元；11、庭审笔录一份，拟证明庭审笔录中陈述的内容由双方当事人提供工资表，但第二天就出示了仲裁书，认为程序错误；12、光盘文字说明一份，拟证明仲裁书的认定事实错误，原告的工资为8400元；13、医疗票据一份，拟证明原告花去医疗费22319.01元；14、医疗保单一份，拟证明原告的医疗保险费；15、缴费记录一份，拟证明被告给原告受伤后才交的医疗保险。   被告海通公司辩称，1、我公司与原告系劳务派遣关系，原告受伤后我公司按照《工伤保险条例》及时申请工伤，并支付医疗费，期间按《劳动法》和《工伤保险条例》对原告已经参加社保，对西宁人社局做出的工伤认定及作出的九级劳动能力鉴定无异议，原告参加社保基数按公司工资薪酬制度执行，按照青海省社保最低缴费额为社评工资的60%，2020年为3410元，我公司只能按照3410元为原告参加社保，因此大通县劳动仲裁委查证事实及工资认定系数正确，基于鉴定九级，应当享受工伤九级待遇；2、原告提出的护理费分两部分理解，住院期间及停工留薪期间护理支出的费用由单位支付，经鉴定需要继续护理的，由基金支付，本案中，原告住院期间有单位派人统一护理，原告实际没有支出护理费的损失，同时出院后即停工留薪期内，并无证据显示需要护理或者护理支出的事实，因此，护理费在本案中没有造成损失的客观事实，不应得到支持。工伤职工后期需要康复或者继续治疗的，并产生康复费或者治疗费时应当有基金支付并不属于单位支付范围，住院伙食费按照《青海省工伤保险条例实施办法》之规定，每天为15元，原告实际住院18天，工伤待遇中并没有营养费赔偿项目，没有法律依据，交通费及住宿费以工伤职工因治疗期间的实际产生为主，后期因诉讼产生的费用不属于工伤待遇的赔偿范围；3、大通县劳动局作出的裁决书，经仲裁开庭，查证事实清楚，程序合法，适用法律法规正确，计算方式合法合理应当维持。综上，原告享受工伤九级待遇具体数额，应当维持大通县劳动局作出的裁决内容，驳回本案中原告诉求超出部分的诉讼请求。   被告海通公司针对自己的辩称，向法院提交了如下证据：1、劳动仲裁裁决书一份，拟证明原、被告之间的工伤待遇已经仲裁前置，裁决书查证的事实、认定的事实合法；2、原告的参保费单一份，拟证明原告的参保费用单位应缴基数3410元，单位应缴费比例额为0.012。   第三人建峰钢结构公司述称，驳回原告的诉讼请求，维持大通劳动仲裁委员会的仲裁裁决，理由如下：1、原告提出的工伤赔偿要求，远超出我国《工伤保险条例》规定的标准，对于超出部分不应得到法庭的支持。对原告提出的住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金、伤残补助金、就业补助金，停工留薪期、护理费、后续治疗及康复费没有事实和法律依据，请法庭依法支持；2、我公司与被告系劳动派遣关系，被告是劳动法所称用人单位，应履行用人单位对劳动者的义务，而我公司作为第三人不承担工伤赔偿责任；3、我公司通过承包人杨金龙支付了原告16000元医药费，亦尽到了积极救助的公平义务。综上，我们作为接受劳务派遣的用工单位，依法对原告不承担责任，且我们做到了积极救助的公平义务，故法庭查明，并依法判决我们不承担责任。   第三人建峰钢结构公司针对自己的述称，向法院提交了如下证据：1、劳务费支付凭证，拟证明第三人向被告支付了劳务派遣费60万元；2、原告工伤处理协议书一份和银行凭证一份，拟证明第三人支付了7万元的赔偿款。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据本院认定如下:被告和第三人对原告提交的证据护理证明、护理人员从事工作行业证明、山东省分行业工资标准的三性均不认可，认为应该由本案的劳动能力委员会出具，本院认为原告出具的上述证明只有村委会盖章，不能作为证明上述事实的依据，本院不予认定；对原告提交的证据租车证明、车票不认可，要求由法院判决为准，本院认为原告为治疗及后续检查发生一定的交通费用，应予以部分支持；对原告提交的司法鉴定意见书的真实性无异议，但认为与本案无关，不属于劳动工伤待遇享受的鉴定，本院认为司法鉴定中心出具的鉴定意见为人损赔偿纠纷的答复意见，本院只作为参考；对原告提交的西宁市小桥医院出具的后期证明一份的真实性无异议，认为由社保基金承担，本院认为应以后续治疗产生的费用为依据；对原告提交的湟中人社的询问笔录里的事实认可，但对笔录里面的内容不认可，认为内容都是员工自己的陈述，对微信转账记录真实性不认可，认为与被告和第三人无关，本院认为不能作为有效证据使用；对原告提交的住宿证明的三性不认可，本院认为因无开具住宿发票，只是一个证明，本院认为不能作为有效证据使用；对原告提交的工伤个人缴费明细的真实性不认可，原告的参保基数是3410元，本院认为可证明原告缴纳工伤保险时的社平工资为5683元，对此证明可作为有效证据使用；对原告提交的鉴定发票三性无异议，但认为不应该纳入本案的诉讼范围内，本院认为该证据真实有效，可作为有效证据使用；对原告提交的仲裁委的庭审笔录的真实性认可，但认为不能证明仲裁书的程序错误，不能证明仲裁违法，本院认为笔录只反映了事实的真实性，无法证明仲裁程序的错误和违法，本院对此证据的证明方向不予认定；对原告提交的光盘文字说明的真实性不认可，证明方向也不认可，双方的主体对话是原告和杨金荣，没有说明原告的工资具体是多少，而且原告的工资具体是多少理应与我公司进行商量，本院认为对话的内容不能说明工资是多少，本院不予认可；对原告提交的医疗票据无异议，但是对证明方向有异议，这笔费用已经付清，不在原告的起诉范围之内，不予认可，本院认为原告诉讼请求无医疗费之诉请，故与本案无关；对原告提交的工伤个人保单，不认可，经我们查证，原告提交的这份证据使违法的，本院认为该保单为被告给原告所投的工伤保险，认定为有效证据；对原告提交的缴费记录，不认可，无法确认来源，时间不能认定，本院认为该费为原告所缴纳保险费，可认定为有效证据。   对被告提交的劳动仲裁裁决书，原告认为1、仲裁书认定事实错误，原告工资为8400元；2、仲裁书适用法律法规错误；3、青海省工伤保险已经实行省级统筹，统一发放；4、依据鉴定意见原告的诉请应该得到支持；5、第三人与被告对原告的各项诉讼请求应承担连带赔偿责任。本院认为该份裁决书为合法有效的证据，本院予以认可；对参保费单的真实性无异议，对证明目的有异议，原告正式提交费用的时间是2018年8月14日，被告没有足额缴纳，本院认为参保单是保险机构和劳务派遣单位签订的工伤保险合同，合法有效，可作为有效证据。   对第三人提交的劳务费支付凭证、工伤处理协议书、银行凭证原告认为与自己无关，本院认为此证据是第三人已支付费用凭证和出具工伤处理的意见书，可作为有效证据使用。   根据当事人陈述和经审理查明的事实如下：原告系被告职工，被告系劳务派遣公司，第三人系用人单位。2019年7月，原告被派遣到第三人处工作。2019年8月10日，原告在工作起吊楼梯底座时，左脚被砸伤。原告受伤后，在西宁市第二人民医院住院治疗18天。2019年11月22日，西宁市人力资源和社会保障局作出宁人社认字（2019）97号认定工伤决定书，认定原告构成工伤。2020年4月2日西宁市劳动能力鉴定委员会作出宁劳鉴2020-196号初次鉴定结论书，认定原告劳动功能障碍程度为九级。2020年6月28日，原告向大通回族土族自治县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，大通回族土族自治县劳动争议仲裁委员会作出大劳人仲案（2020）79号仲裁裁决书。原告不服裁决书，向本院提出上述诉讼请求。2020年11月9日，原告申请对后续治疗费、护理费、营养期及护理人数进行了司法鉴定。   本案的争议焦点为：大通回族土族自治县劳动争议仲裁委员会作出的大劳人仲案（2020）79号仲裁裁决书是否合法有效。   本院认为，原告单静静在工作时间和工作场所,因工作受到事故伤害,构成工伤，且工伤程度为九级，应依法享受相关工伤待遇。现根据相关法律规定，本院各项数额认定如下：   1、护理费，原告主张62400元，根据《工伤保险条例》第三十四条：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费”。原告提交的《初次鉴定结论书》中鉴定结论为伤残九级，无护理依赖。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，本案经青海警官职业学院司法鉴定中心鉴定得出原告在住院期间需要护理人数为1人，且原告在住院期间被告已安排一名护工，故本院对此请求不予支持；   2、康复费，原告主张18000元，因原告未提交相关证据，本院不予支持；   3、住院伙食补助费，原告主张2600元，参照《青海省党政机关省内差旅费管理办法》中一般工作人员的出差伙食补助标准，本院酌情支持18天×70元＝1260元；   4、营养费，原告主张7800元，根据原告伤情，参照住院伙食补助费的标准，本院酌情支持18天×70元＝1260元；   5、交通费，原告主张4000元，本院根据原告的就医地点、时间、次数，及其必要的陪护人员因就医实际发生费用的情况，酌情认定为600元；   6、住宿费，原告主张2000元，因原告未提交确凿证据，本院不予支持；   7、停工留薪期工资，原告主张126000元，根据《青海省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第四十五条：“职工工作不满一年发生工伤的…，可按照用人单位所在地区职工平均工资的60%为基数计算”，当时的社平工资为5683元，故大通回族土族自治县劳动争议仲裁委员会认定原告月工资基数3410元正确。根据《工伤保险条例》第三十三条“停工留薪期一般不超过12个月…按照本章的有关规定享受伤残待遇”。原告2019年8月10日因公受伤，2020年4月2日作出伤残鉴定，故大通回族土族自治县劳动争议仲裁委员会认定原告停工留薪期8个月并无不妥，故原告停工留薪工资为3410元/月×8个月＝27280元；   8、后续治疗费，原告主张20000元，无法律依据本院不予支持；   9、一次性伤残补助金，原告主张75600元，根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）…九级伤残为9个月的本人工资…”,参照停工留薪期工资的标准，酌情支持3410元/月×9个月＝30690元；   10、一次性工伤医疗补助金，原告主张75600元，根据《青海省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十四条：“…由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，其标准为…九级九个月…”,参照停工留薪期工资的标准,酌情支持3410元/月×9个月＝30690元；   11、一次性伤残就业补助金，原告主张75600元，根据《青海省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十四条：“…由用人单位支付一次性伤残就业补助金，其标准为…九级九个月…”,参照停工留薪期工资的标准,酌情支持3410元/月×9个月＝30690元。   第三人建峰钢结构公司，因原告在诉讼请求中对其承担责任不明，且在原告受伤后已经给付了医疗费。对原告在施工中受的伤害，第三人无明显过错，故不承担责任。   综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条、《工伤保险条例》第十八条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、《青海省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十四条第一款、第四十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：   一、被告大通海通劳动服务有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告单静静住院伙食补助费、营养费、交通费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计122470元；   （如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。）   二、驳回原告单静静的其他诉讼请求。   案件受理费10元，由被告大通海通劳动服务有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。   审判长 车献奎   审判员 李连梅   人民陪审员 张 琴      二〇二一年四月八日   法官助理 龚煜茹   书记员 李应章   附相关法律条文：   《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：   （一）退休；   （二）患病、负伤；   （三）因工伤残或者患职业病；   （四）失业；   （五）生育。   劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。   劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。   劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。   《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条劳动者对本法第四十七条规定的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。   《工伤保险条例》第十八条提出工伤认定申请应当提交下列材料：   （一）工伤认定申请表；   （二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；   （三）医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。   工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等基本情况。   工伤认定申请人提供材料不完整的，社会保险行政部门应当一次性书面告知工伤认定申请人需要补正的全部材料。申请人按照书面告知要求补正材料后，社会保险行政部门应当受理。   第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。   职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。   治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。   职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。   工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。   工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。   第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。   停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。   生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。   第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：   （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；   （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。   第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。   《中华人民共和国社会保险法》第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。   工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。   第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：   （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；   （二）住院伙食补助费；   （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；   （四）安装配置伤残辅助器具所需费用；   （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；   （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；   （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；   （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；   （九）劳动能力鉴定费。   《青海省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十四条第一款五至十级工伤职工劳动合同期满或本人提出与用人单位解除或终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，其标准为解除或终止劳动关系时本人缴费工资的15个月至7.5个月，其中五级15个月，六级13.5个月，七级12月，八级10.5个月，九级9个月，十级7.5个月。由用人单位支付一次性伤残就业补助金，其标准为解除或终止劳动关系时本人缴费工资的15个月至7.5个月，其中五级15个月，六级13.5个月，七级12个月，八级10.5个月、九级9个月，十级7.5个月。   第四十五条职工工作不满一年发生工伤的，在计算工伤保险待遇时，有月工资的，可按照实际工作月份的月平均工资为基数计算；无月工资或缴费工资的，可按照本单上年度职工月平均工资为基数计算。本单位上年度职工月平均工资不能确定的，可按照用人单位所在地区职工平均工资的60%为基数计算。   《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。