甘肃省嘉峪关市中级人民法院民事判决书（2021）甘02民终265号上诉人（原审被告）：薛某，男，汉族，住嘉峪关市。        委托诉讼代理人：谢某，甘肃河西律师事务所律师。        被上诉人（原审原告）：嘉峪关七星经贸有限责任公司，住所地嘉峪关市兰新东路**，统一社会信用代码91620200739634431C。        法定代表人：韩某，该公司董事长。        委托诉讼代理人：于某，四川润驰律师事务所律师。        上诉人薛某因与被上诉人嘉峪关七星经贸有限责任公司（以下简称七星经贸公司）租赁合同纠纷一案，不服嘉峪关市城区人民法院（2020）甘0271民初3228号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人薛某及其委托诉讼代理人谢某，被上诉人七星经贸公司的委托诉讼代理人于某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。        薛某上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人向被上诉人支付租赁费3000元，被上诉人向上诉人返还保证金20000元，相互抵顶后，被上诉人向上诉人返还17000元，或者将本案发回重审。事实与理由：一审程序违法。上诉人一直在嘉峪关市生活，在庭前调解阶段，上诉人确认了自己在嘉峪关的地址，一审法院将开庭传票邮寄到上诉人的户籍地址兰州市，导致上诉人没有收到传票，因此未参加庭审，一审剥夺了上诉人的辩论权。2．一审法院认定事实不清，上诉人与被上诉人的代表人董永洁签订移动餐车承包加盟合同，约定被上诉人于2018年4月将餐车交付给上诉人，直至当年6月被上诉人才向上诉人交付了餐车，但2018年6月至12月，建设路市场北门一直在进行道路改造，移动餐车无法经营，董永洁称一直与综合执法局协商，让上诉人等待解决办法。2019年1月，建设路市场北门道路改造完成，上诉人在该处经营了两天就被综合执法局以占道经营为由要求撤出，上诉人再次找董永洁，董永洁让上诉人换个地方经营，于是，上诉人将移动餐车放到了益民小区路口经营，但益民小区与建设路市场北门相比人口流动密度较小，董永洁承诺按照每月1000元收取租赁费。移动餐车办理的营业执照及摊位证注明的经营地点为建设路市场北门，综合执法局一直限制上诉人在益民小区路口经营。上诉人隔三差五在益民小区路口经营至2019年2月底。同年6月，合同到期，上诉人要求向被上诉人返还餐车并退还保证金，被上诉人的法定代表人韩某要求按照年租金36000元结算，上诉人无法接受，双方就租赁费事宜一直未能达成一致意见，被上诉人亦未要求上诉人返还餐车，只是将营业执照收走，移动餐车一直在上诉人小区停放，上诉人再未经营使用，其仅同意支付6000元租赁费。        七星经贸公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。        七星经贸公司向一审法院提出诉讼请求：1．判令被告清洁并返还电动四轮移动餐车；2．判令被告返还经营餐车的相关证件（餐车营业执照和摊位证）；3．判令被告支付租金21000元及逾期返还餐车的占有使用费。        一审法院认定事实：原告围绕诉讼请求依法提交如下证据：1.2018年3月30日移动餐车承包加盟合同（合同编号2018-29），主要内容如下：出包方嘉峪关七星经贸有限责任公司（以下简称甲方）；承租方薛某（以下简称乙方）。1．租赁物位置、面积、功能及用途：甲方将公司自营的电动四轮移动餐车壹辆承包于乙方使用。餐车面积经甲乙双方认可确定8平方米，经营，经营地点建设市场北口车的功能为特色小吃承包给乙方使用。未经甲方许可，乙方不得擅自改变车辆的用途。本餐车采取包租的方式，由乙方自行经营。在承包期间，乙方按照上述用途使用，甲方不予干预。乙方在使用车辆期间，应严格遵守本合同（包含各合同附件）及中国法律、法规的规定。2．租赁期限：承包期限为1年，即从2018年4月15日起至2019年3月14日止。租赁期限届满前1个月提出，经甲方同意后，甲乙双方将对有关租赁事项重新签订租赁合同。在同等承租条件下，乙方享有优先权。3．租赁费用及租赁费用的支付：年租金共计36000元。乙方应于每月25日前向甲方支付月承包金，采用先付后租的方式。同时，乙方另行向甲方缴纳保证金20000元。租赁期间，如因乙方违反本租赁合同约定给甲方造成财产损失的或有其他违约行为的，甲方有权从该保证金中直接扣划乙方应承担的违约金及／或甲方由此遭受实际损失，甲方扣划后将及时通知乙方。乙方须于收到上述通知后7日内，向甲方补足被扣划的保证金，除非此时租赁合同已终止。乙方对甲方扣划行为有异议的，可通过磋商或诉讼、仲裁等方式主张权利，但不影响先行补足保证金的义务。租赁期满，乙方结清费用并将车辆完整无损交予甲方，甲方应将保证金无息退还乙方。4．甲方和乙方责任：甲方提供乙方经营所需的相关证件。按时交纳承包经营的各项费用。甲方处加盖有七星经贸公司印章，乙方薛某。欲证明原、被告存在合同关系。2.2018年6月1日餐车交接单记载：姓名薛某，经营，经营地点为建设路市场北口编号020，车辆识别号JCCYBEV4316010844，随车备件为充电器一台、灭火器一具、工作服两套、车身广告及量化灯带。加盖有七星经贸公司印章，有薛某签字确认。欲证明原告已向被告交付餐车。3.2018年11月29日通知记载：润域爱心餐车经营户薛某：我公司接嘉峪关市综合执法局雄关执法支队责令整改通知书，你所承包经营的我公司润域爱心餐车二十号不服从综合执法局执法人员管理，未在规定区域经营，要求立即整改，自接到我公司通知之日起，到指定地点经营，如不服从公司管理，综合执法局对本公司做出的一切处罚决定由你本人承担。特此通知。加盖有七星经贸公司印章。欲证明被告在经营餐车期间，未执行餐车在固定地点经营的规定，随意将餐车移动到益民小区附近经营。4．照片，欲证明截至2020年5月10日，被告仍在正常经营涉案餐车。        一审法院认为，被告薛某经传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、质证、最后陈述等相关诉讼权利，应承担相应法律后果，本院对原告提交的证据予以确认。原告提交的移动餐车承包加盟合同、餐车交接单相互印证，本院予以确认；提交的通知内容与本案原告所诉不具有关联性，本院不予确认；照片显示的餐车不能证实即为本案租赁餐车，原告再未提交相关证据佐证，本院不予确认。移动餐车承包加盟合同系原、被告真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。餐车交接单可以证实，原告已于2018年6月1日履行了餐车交付义务，现其主张租金自实际交车之日（即2018年6月1日）起按照年租金24000元计算，未超出合同约定，一审法院予以确认。截至2019年5月31日，被告应付租金24000元，扣除已付租金3000元，被告还应向原告给付租金21000元。移动餐车承包加盟合同约定的租赁期限届满后，双方虽未续签合同，但被告并未返还租赁餐车，故根据《中华人民共和国合同法》有关“租赁期限届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期”的规定，原、被告之间的租赁期限转为不定期，现原告要求解除合同，并要求被告返还租赁餐车及自2019年6月1日起按照月租金2000元支付占有使用费的诉请，不违反合同约定和法律规定，一审法院予以支持。原告未提交证据证实其向被告交付了餐车营业执照和摊位证，故对其要求被告返还上述证照的诉请，一审法院不予支持。原告认可已收取被告保证金20000元，且尚未退还，扣除上述保证金后，被告还应向原告支付租金1000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百一十六条、第二百二十六条、第二百三十二条、第二百三十五条、第二百三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条第一款规定，判决：一、薛某返还嘉峪关市七星经贸公司电动四轮移动餐车1辆（车辆识别号JCCYBEV4316010844）；二、薛某给付嘉峪关市七星经贸公司租赁费1000元，并自2019年6月1日起按照月租金2000元支付占有使用费至生效判决确认的履行期限届满之日止；三、驳回嘉峪关市七星经贸公司的其他诉讼请求。        本院二审期间，上诉人提交以下证据：1．微信聊天记录两份，欲证实董永洁告知上诉人先不要返还餐车，待保证金的问题协商一致再返还餐车，且董永洁承诺返还部分保证金并将租赁期间的月租金降为1000元。被上诉人对上述两份聊天记录的真实性不认可，认为聊天记录显示与上诉人聊天的对象为嘉峪关灵星装饰有限公司（以下简称灵星公司），但是与上诉人签订合同的主体为被上诉人，并非灵星公司，灵星公司没有权利变更合同条款。经审查，上诉人提交的聊天记录显示与其对话聊天的为灵星广告公司，董永洁并非本案当事人，无法核实灵星公司与董永洁的关系，无法确认与上诉人微信聊天的是否为董永洁本人，且即使为董永洁本人，上诉人也无证据证实董永洁有降低租金的权限，故对上述证据不予采信。2．微信聊天记录五份，欲证实自2018年6月起，因建设路市场北门道路改造导致移动餐车无法经营，且所有移动餐车的经营都受到嘉峪关市综合执法局的限制不能正常经营，董永洁同意在修路期间不收取租金。被上诉人对该证据不认可，认为不属于新证据，且即使存在道路改建影响经营的情况，也不是上诉人拒绝支付租金的理由。经审查，上诉人提交的聊天记录仅能证实移动餐车的经营者应当在规定时间段经营，且上述聊天记录为群组聊天记录，群组聊天中的聊天头像及名称并没有显示系董永洁，且即使董永洁在该群中承诺过减免租金，上诉人也无证据证实董永洁有免除租金的权限，故对上述证据不予采信。3．嘉峪关市综合执法局函件复印件一份，欲证实2018年11月10日嘉峪关市综合执法局对移动餐车的经营活动进行限制，被上诉人对该证据不予认可，认为该证据模糊不清，且即使上诉人主张的事实存在，也不是其拒绝支付租金的理由。经审查，该函件的内容显示移动餐车的经营者有义务配合综合执法局及市场监督管理局对移动餐车的管理工作，其并不能证实相关部门禁止餐车的经营活动，故对该证据不予采信。        本院二审查明，2018年3月30日，上诉人与被上诉人签订移动餐车承包加盟合同，约定的经营地点为建设市场北口，租赁期限为1年，即从2018年4月15日起至2019年3月14日止。年租金为36000元。上诉人应于每月25日前向被上诉人支付月承包金，同时约定上诉人向被上诉人缴纳保证金20000元，被上诉人提供上诉人经营所需的相关证件，上诉人按时交纳承包经营的各项费用。上述合同签订后，上诉人交纳了3000元租赁费及20000元保证金。2018年6月1日，被上诉人向上诉人交付移动餐车并签订餐车交接单，交接单记载：姓名薛某，经营，经营地点为建设路市场北口编号020，车辆识别号JCCYBEV4316010844，随车备件为充电器一台、灭火器一具、工作服两套、车身广告及量化灯带。上诉人于2018年6月至2019年4月在嘉峪关市××路口摆摊经营案涉餐车。        本院认为，上诉人与被上诉人签订的承包加盟合同合法有效，对双方均具有法律约束力。被上诉人于2018年6月1日已经向上诉人交付了案涉餐车，上诉人在接到案涉餐车后一直在益民小区门口摆摊经营至2019年4月，其在合同期满前未向被上诉人主张解除承包经营合同，亦未返还餐车，可以认定其对继续履行合同不持异议，上诉人应当向被上诉人支付相应的租金。双方约定的月租金为3000元，而本案被上诉人主张上诉人按照每月2000元支付租金，该数额已经明显少于双方约定的月租金，一审法院按照此标准计算租赁费并无不当，故对上诉人关于餐车无法在指定地点经营，仅同意支付总计6000元租金的主张不予支持。关于上诉人主张一审法院程序违法的问题，经审查，一审卷宗材料显示一审法院多次向上诉人本人手机拨打电话，上诉人在第一次接听电话时称不认识薛某，此后拒不接听电话，一审法院工作人员前往上诉人嘉峪关市益民小区的住址进行送达，但送达记录显示其房屋已经对外出租。此外，一审法院工作人员还向上诉人的户籍地址邮寄送达了开庭传票等相应的法律文书。根据《最高人民法院关于进一步加强民事送达工作的若干意见》第八条、第九条的相关规定，当事人通过拒接电话、避而不见送达人员等躲避、规避送达，人民法院可以以户籍地址作为送达地址，本案中上诉人存在明显躲避、规避送达的情形，一审法院工作人员向其确认的嘉峪关居住地址及户籍地址均进行了送达，其送达程序符合法律规定，不存在程序违法的问题，上诉人的该项主张依法不能成立。        综上，上诉人的上诉请求依法不能成立，本院不予支持，一审判决程序合法，结果正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于进一步加强民事送达工作的若干意见》第八条、第九条规定，判决如下：        驳回上诉，维持原判。        二审案件受理费325元，由上诉人薛某负担。        本判决为终审判决。        审判长    吴杰审判员    陈江天审判员    孟玉娟二〇二一年四月二十六日书记员    郭冬月