江西省上饶市广信区人民法院民 事 判 决 书(2021)赣1104民初1040号原告：吴美琴，女，1979年2月7日出生，汉族，住江西省上饶市横峰县。委托诉讼代理人：付晓兵（系原告吴美琴丈夫），男，1978年12月25日出生，汉族，住江西省上饶市横峰县。原告：付晓兵，男，1978年12月25日出生，汉族，住江西省上饶市横峰县。被告：江西丰跃商业投资管理有限公司，住所地江西省上饶市广信区旭日北大道12号，统一社会信用代码91361121799477677B。法定代表人：查文龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：樊明亚，男，1953年4月12日出生，汉族，住江西省上饶市信州区，该公司法律顾问。被告：陈丰跃，男，1959年12月21日出生，汉族，住江西省上饶市信州区。被告：陈龙，男，1986年5月5日出生，汉族，住江西省南昌市青山湖区。被告：陈露，女，1984年7月11日出生，汉族，住江西省上饶市信州区。原告吴美琴、付晓兵与被告江西丰跃商业投资管理有限公司（以下至判决主文前简称“丰跃投资公司”）、陈丰跃、陈龙、陈露合同纠纷一案，本院于2021年3月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告暨委托诉讼代理人付晓兵、被告丰跃投资公司委托诉讼代理人樊明亚到庭参加诉讼。被告陈丰跃、陈龙、陈露经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告付晓兵、吴美琴向本院提出诉讼请求：1.判令被告丰跃投资公司履行《商业用房委托投资经营合同》，回购位于上饶市广信区香港名城内一层161号商铺，并立即支付原告回购款365413.31元，支付回购款利息自2020年10月1日起至付清之日止；2.请求认定被告陈丰跃、陈龙、陈露出资不到位，以及存在抽逃出资的行为，判令被告陈丰跃、陈龙、陈露在其未履行出资义务范围内对上述款项承担补充赔偿责任；3.本案诉讼费用由各被告承担。事实与理由：2010年6月2日，原告与被告丰跃投资公司签订《商业用房委托投资经营合同》将位于上饶县旭日北大道888号的丰跃香港名城内一层161号商铺，建筑面积18.64平方米，购房合同总价为27714元，委托被告经营，原告将其具有产权的商铺之全部经营管理权委托给被告，由被告合法经营，从收益中以租金形式支付给原告作为委托经营回报。委托期限：10年，从2010年10月1日至2020年9月31日止。租赁期满后，甲方可以在四个方案中选择一个方案。原告于2019年9月25日向被告江西丰跃公司寄送了回购通知书，对方也予以签收。2020年9月7日原告亲自到被告公司处送达书面的回购通知函，并张贴于被告公司门ロ的墙上，被告公司一直未予以回复。根据《商业用房委托投资经营合同》第三条第3项规定，原告选择回购方案，被告丰跃投资公司应当回购商铺，商铺回购价为购房合同总价＊1.31579倍。经计算回购款应为365413.31元。双方依此在合同期满前三十日签订回购协议，逾期不签订回购协议，可申请执法机关强制执行。现在被告不仅不按期支付往年的租金，还拒绝签订回购协议，履行回购义务。另查被告陈丰跃、陈龙、陈露为被告丰跃投资公司股东，其未向被告丰跃投资公司履行足额出资义务或者出资后又抽逃出资，根据《公司法》相关规定未履行或者全面履行出资义务的股东应依法对公司未偿还的债务在其未出资本息范围内承担补充赔偿责任。故被告陈丰跃、陈龙、陈露应自回购之日即2020年10月1日起向原告支付回购款，逾期未支付的按银行同期贷款利率向原告支付利息，计算至判决后被告实际付清之日为止。综上，原告为了维护自身的合法权益，特向法院提起诉状请求法院作出公正判决。两原告为证明其主张，向本院提交了以下证据：1.原告身份证复印件，旨证明原告主体适格；2.《商业用房委托投资经营合同》，旨证明原、被告就商铺委托管理、租金、商铺回购事、违约金计算作出约定，原告要求被告按约回购商铺的事实；3.回购通知书、寄送回购通知书的快递签收单据及照片、法院组织批案协调会，旨证明2019年9月份原告向被告寄送回购通知书、2020年9月份又去过被告公司送达回购通知书，并协议回购事项；4.丰跃投资公司章程及验资报告，旨证明被告陈丰跃、陈龙、陈露出资不到位或者存在抽逃出资的行为。被告丰跃投资公司辩称：1.原告根据委托经营合同可以有权选择回购，但是要求立即支付原告商铺回购费是没有合同依据的。因为投资经营合同对回购款的支付期限和支付方式并未约定，属于约定不明，根据民法典的相关规定，双方可以协商，但原告拒不协商，故责任在原告不在被告；2.关于利息，委托经营合同并没有约定利息，从2020年10月1日起开始支付利息更是没有事实依据，因为付款方式和付款期限都没有约定明确，谈不上支付逾期利息；3.被告由其股东全额出资，且出资到位，因此被告陈丰跃、陈龙、陈露依法不承担责任，所谓抽逃出资没有任何依据；4.经营合同确实约定了回购款的数额，但鉴于疫情的不可抗力因素以及现在疫情还没有完全根除，致使商铺的出租和出售受到很大的影响贬值严重，这种情况符合民法典规定的不可抗力和重大情事变更的条件，所以应当对商铺重新评估后，确定公平合理的价格，否则仍当按照1.3倍多的价格回购显失公平。被告丰跃投资公司为证明其主张，向本院提交了以下证据：江西万佳会计师事务所2015年的验资报告书一份、财务凭证，旨证明陈丰跃、陈龙、陈露按照公司章程出资到位。被告陈丰跃、陈龙、陈露未提出答辩。本院经审理认定事实如下：2010年6月2日，两原告（甲方）与被告丰跃投资公司（乙方）签订了《商业用房委托经营合同》，约定甲方将其具有产权的位于原上饶县（现上饶市广信区的丰跃香港名城内一层161号商铺，建筑面积18.64平方米，购房合同总价为277714元，委托给乙方，由乙方合法经营，从收益中以租金形式支付给甲方作为委托经营回报。委托期限：10年，从2010年10月1日至2020年9月31日止。《商业用房委托投资经营合同》第三条第3项规定：“租赁期满后，甲方可以在下述四个方案中选择④方案：……③由乙方关联公司（丰跃房地产）回购商铺，商铺回购价为购房合同总价＊1.31579倍。双方依此在合同期满前三十日签订回购协议，逾期不签订回购协议，可申请执法机关强制执行。④以上三项若未选择，在第九年底前（阳历）必须选择其中的一项。”两原告于2019年9月25日向被告丰跃投资公司寄送了回购通知书，对方也予以签收。2020年9月7日，原告付晓兵到被告公司处送达书面的回购通知函，并张贴于被告公司门ロ的墙上，被告公司一直未予以回复。双方租赁合同期满，被告丰跃投资公司未按两原告选择的合同约定的回购方案与两原告签订回购协议，支付回购款。另查明，江西丰跃房地产开发有限公司（以下至判决主文前简称丰跃房地产公司）于2008年3月1日成立，唯一股东为丰跃投资公司，2011年11月30日，丰跃房地产公司（乙方）与丰跃投资公司（甲方）达成重组合并协议，协议约定：“甲乙双方实行重组合并，甲方吸收乙方而继续存在，乙方解散并注销；完成合并后，原乙方所有债务由甲方承担，债权由甲方享有…。”2014年6月24日，丰跃房地产公司经工商管理部门核准注销。丰跃投资公司于2007年4月12日成立，公司股东为陈丰跃、陈龙、陈露，其中陈丰跃认缴出资额为6,666万元，陈龙认缴出资额为5,019万元，陈露认缴出资额为3,315万元，2015年3月12日，三股东通过银行转账的方式将上述出资全部缴存到丰跃投资公司开设的银行账户。以上事实，有出庭当事人陈述及原告提供的《商业用房委托经营合同》、回购通知书、寄送回购通知书的快递签收单据及照片、工商局查询的验资报告、丰跃公司章程等资料，被告丰跃投资公司提供的2015年3月12日江西万佳会计师事务所验资报告等证据证明，应予确认。审理中，原告向本院申请对被告丰跃投资公司的财务进行审计，以查明被告陈丰跃、陈龙、陈露是否存在抽逃资金的行为。本院认为，原告应就被告陈丰跃、陈龙、陈露存在抽逃资金提交初步证据，鉴于庭审中原告未能提交被告陈丰跃、陈龙、陈露存在抽逃资金的初步证据，所提财务审计申请不符合相关法律规定，本院告知原告不予准许其财务审计申请。本院认为，原、被告签订的《商业用房委托经营合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。租赁期满前一年，原告选择要求被告丰跃投资公司回购涉案商铺，符合合同约定，被告丰跃投资公司未履行回购义务，支付回购款，构成违约。故对两原告要求被告丰跃投资回购商铺的诉讼请求予以支持。依合同约定，回购后被告丰跃投资公司应向原告支付回购款277,714元＊1.31579倍=365,413.30元，双方虽对一次性支付还是分期支付以及支付期限未作约定，但依相关合同条款、交易习惯及平衡双方利益，被告丰跃投资公司应以合同届满的次日（2020年10月1日）支付较为妥当。被告丰跃投资公司抗辩新冠疫情影响致商铺实际价格贬值，要求适用情势变更根据现有市场价格回购。新冠疫情虽属不可抗力，但不影响本案被告丰跃投资公司履行回购及支付回购款合同义务，至于对商铺价格的影响属于商业风险，因此该情况不适用情势变更，被告丰跃投资公司的抗辩理由不成立，本院不予采纳，被告丰跃投资公司仍应按合同约定支付回购款。关于逾期付款利息的问题。被告未在2020年10月1日支付回购款，已构成违约。由于案涉合同未约定逾期付款利息或者违约金的计算方法，原告要求按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准计算逾期付款损失不违反法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国公司法》第三条的规定，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。现被告陈丰跃、陈龙、陈露作为丰跃投资公司的股东已履行出资义务，且庭审中原告未能提交被告陈丰跃、陈龙、陈露存在抽逃资金的初步证据，所提财务审计申请不符合相关法律规定，故对原告要求认定被告陈丰跃、陈龙、陈露出资不到位及存在抽逃出资的行为，对上述款项承担补充赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。由于原告主张的法律事实发生在2021年1月1日之前，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”因此，《中华人民共和国民法典》虽然自2021年1月1日起施行，但因本案纠纷系民法典施行前的法律事实引起，仍应当适用当时的法律、司法解释的规定。综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条，第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十七条，《中华人民共和国公司法》第三条、第二十八条第一款，第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江西丰跃商业投资管理有限公司回购位于广信区香港名城内一层161号商铺，并于本判决生效之日起十日内支付原告吴美琴、付晓兵案涉商铺回购款365413.30元及逾期付款利息（以365413.30元为基数，按照全国银行间同业拆借中心同期公布的一年期贷款市场报价利率，从2020年10月2日起计算至款项实际清偿之日止）；二、驳回原告吴美琴、付晓兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,782元，减半收取3,391元，由被告江西丰跃商业投资管理有限公司负担。如不服本判决，在递交上诉状同时向江西省上饶市中级人民法院预交上诉案件费用（开户行：农业银行江西省上饶市饶东支行，账号：14×××14）；上诉期满后七日内未预交，则按自动撤回上诉处理。本案申请执行的期间为二年，从判决规定履行期限的最后一日起计算。审 判 员 严志标二〇二一年四月二十七日代书记员 齐秋瑾