山东省滕州市人民法院山东省滕州市人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁0481民初1411号原告：王美玲，女，1957年06月01日出生，汉族，住山东省滕州市。委托诉讼代理人：于浩亮，山东荆河律师事务所律师。委托诉讼代理人：付长瑞，男，汉族，1993年11月13日出生，住济宁市任城区，系原告王美玲之子。被告：杜文强，男，1994年10月09日出生，汉族，住山东省枣庄市峄城区。被告：山东猛源贸易有限公司滕州分公司，住所地：枣庄市滕州市荆河街道问天广场天客来B座6F-308室。负责人：孙卓佳。委托诉讼代理人：李金钢，男，汉族，1993年4月15日出生，住滕州市，该公司员工。被告：山东猛源贸易有限公司，住所地：山东省枣庄市滕州市大坞镇济枣路南休城大桥西300米。统一社会信用代码：91370481698053015Q。法定代表人：李小强，董事兼总经理。委托诉讼代理人：李金钢，身份情况同上。被告：国泰财产保险有限责任公司，住所地：上海市杨浦区黄兴路221号E座(1181幢)。统一社会信用代码:913100007109568。法定代表人：韩歆毅，董事长。委托诉讼代理人：张洋，山东明公律师事务所律师。原告王美玲与被告杜文强、山东猛源贸易有限公司（以下称猛源公司）、山东猛源贸易有限公司滕州分公司（以下称猛源滕州分公司）、国泰财产保险有限责任公司（以下称国泰保险公司）健康权纠纷一案，本院于2021年2月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王美玲的委托诉讼代理人于浩亮、付长瑞，被告杜文强，猛源公司、猛源滕州分公司的共同委托诉讼代理人李金钢，国泰保险公司的委托诉讼代理人张洋出庭参加诉讼。本案现已审理终结。王美玲向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、后续治疗费等共计217469.57元；二、诉讼费由被告承担。诉讼中，原告将其诉讼请求的明细明确为：1、医疗费共计：62381.68元；滕州市工人医院（门诊）：85.42元（1张发票）；滕州市工人医院（住院）：26864.36元（1张发票）；枣庄矿业集团滕南医院：3765.42元（1张发票）；枣矿集团滕南医院柴里分院：904.46元（8张发票）；山东省省立医院：29578.92元，187.24元（急诊）+28981.32元+35元+375.36元共4张发票；济宁民生医院：324.9元（1张发票）；济宁市第一人民医院：858.2元（8张发票）；2、护理费共计43555.61元，共计护理150天；(1)住院期间19408.2元，参照2020年居民服务业标准82372元/年÷365天×住院43天（滕州市工人医院17天+滕南医院11天+山东省立医院15天）×2人；(2)出院后24147.41元，82372元/年÷365天×出院后护理天数（150-43）；3、误工费40850.87元，2020年城镇居民人均可支配收入43726元/年÷365天×341天；4、残疾赔偿金：78706.8元，43726元/年×18年（62周岁）×10%；5、精神损害抚慰金10000元；6、住院伙食补助费3740元；滕州市内28天×80元/天=2240元，滕州市外15天×100元/天=1500元；7、营养费6000元，120天×50元/天；8、鉴定费5800元，3000元+2800元；9、后续治疗费12000元（骨内固定物取出所需费用，不包括其它后续治疗费用，其他后续治疗费用待实际发生后另行主张）；10、交通费5640元，原告1000元请求法庭酌定，护理人员:市内28天×40元/天×2人=2240元，市外15天×80元/天×2人=2400元；11、残疾器具辅助费：662元（1张发票）。以上共计269336.96元；（269336.96元-精神损害抚慰金10000）×80%（要求被告1、2、3承担）+精神损害抚慰金10000=217469.57元。事实和理由：2019年09月27日08时35分，被告杜文强骑电动自行车，由北向南沿墨子大道行驶至墨子大道与荆河路路口北50米时，与由东向西步行的行人原告王美玲发生交通事故，致王美玲受伤。经滕州市xx出具道路交通事故认定书，认定杜文强承担事故主要责任，原告承担事故的次要责任。经查，被告杜文强就职于被告猛源公司滕州市分公司，被告猛源公司为被告杜文强在被告国泰保险公司投保了雇主责任险，保险期间自2019年9月24日11时57分11秒起至2019年10月23日23时59分59秒止。事故发生后，被告拒绝向原告履行赔偿义务，故提起诉讼。国泰保险公司辩称：一、本案系机动车交通事故责任纠纷，被告山东猛源贸易有限公司为我司饿了么物流配送合作商雇主责任商业保险的投保人和被保险人，保险标的为杜文强（身份证号码：370404199410××××），雇主责任险附加第三者责任限额200000元，保险期间自2019年9月24日至2019年10月23日。答辩人对原告不存在实际侵权行为，故作为本案被告主体不适格，原告不应按照机动车交通事故责任纠纷案件的相关法律规定，将我公司列为侵权责任纠纷案件中的共同被告并诉讼，本案亦不符合保险法第65条第二款规定的适用条件，请求法庭依法驳回原告对我公司的起诉，保险合同关系应另案处理。二、答辩人需要核实被告杜文强与被保险人猛源公司之间的雇佣关系证明，否则不承担保险责任。三、答辩人需要核实杜文强在发生事故时的外送接单凭证，依据保险合同约定答辩人仅承担通过饿了么平台接单的配送人员，在配送服务过程中发生的个人责任事故，需根据事发当时送餐订单等凭证，确认是否属于合理保险责任期间，否则不承担。四、根据事故责任认定书为两非机动车事故，被告杜文强承担事故主责，答辩人在保险责任范围内承担不超过70%的责任比例。根据投保协议约定，人身伤残鉴定标准适用《人身保险伤残评定标准及代码》（ＪＲ／Ｔ0083-2013），对依据其他标准鉴定的伤残鉴定结论，答辩人不予认可。伤残赔偿金的计算方法为：保险金限额20万×伤残比例（依据保险合同约定）。五、鉴定费、诉讼费等间接性损失，答辩人不承担赔偿责任；精神损害抚慰金属于条款责任免除项，答辩人不承担赔偿责任。医疗费需扣除非事故用药及15%的非医保用药。六、针对原告主张的误工费，事故发生时原告已年满63周岁，对原告主张的误工费，答辩人不予认可；即使判决，第三者的误工费用以三者实际可证明的工资收入为准，无相关证明的按照100元／天赔付，依据保单特别约定，最高支持90天。七、护理费用、营养费用最高赔偿天数不超过90天。综上，请求法院依法驳回原告对被告国泰保险公司的诉讼请求。杜文强辩称，我在上班期间发生交通事故，跑单证明因时间过长无法提供。对原告诉讼请求项目同保险公司答辩意见。住院伙补及营养费标准过高，认可30元每天，护理费依据居民服务业无事实及法律依据，按照护理人员因护理原告所实际减少收入进行计算，应提供护理前三个月工资单，银行流水，停发工资证明等相关证据予以证明，原告主张按照80%责任比例承担不予认可。猛源公司及猛源滕州市公司辩称：我们在被告保险公司处投保,应由保险公司承担赔偿责任，不同意保险公司关于其不应赔付的意见。原告已年满60岁，王美玲病历记载其职业均是退休人员,对误工费不认可，其他同保险公司意见。本院经审理认定事实如下：1、事故发生及责任认定：2019年09月27日08时35分，被告杜文强骑电动自行车，由北向南沿墨子大道行驶至墨子大道与荆河路路口北50米时，与由东向西步行的行人原告王美玲发生交通事故，致王美玲受伤。经滕州市xx出具道路交通事故认定书，认定杜文强承担事故主要责任，原告承担事故的次要责任。2、受害人治疗情况：原告受伤后入住滕州市工人医院住院治疗，急诊支出85.42元，后住院治疗17天，支出治疗费26864.36元；2019年10月8日因购轮椅支出662元；原告因出院后伤口不愈合，先后入院枣庄矿业集团滕南医院、枣矿集团滕南医院柴里分院、山东省省立医院、济宁民生医院、济宁市第一人民医院治疗。其中，于2020年7月3日至14日在枣庄矿业集团滕南医院住院治疗11天，支出医疗费3765.42元；于2020年8月18日至9月2日在山东省立医院住院治疗15天，支出医疗费28981.32元。2020年9月5日到济宁民生医院就诊，被诊断为：骨髓炎（外伤后）。后于2020年10月13日及2020年12月8日两次到山东省立医院复诊分别支出375.36元及187.24元；于2020年7月1日、9月15日、9月22日、10月12日、12月21日因左下肢行手术后出现暗红色斑片、自觉瘙痒、外伤性骨髓炎到济宁第一人民医院治疗共计支出治疗费858.20元；2020年于10月16日在济宁民生医院治疗支出324.9元；于2021年3月1日又到枣矿集团滕南医院柴里分院就治，支出医疗费906.46元（原告计算为904.46元）。2020年10月13日，原告因在山东省立医院复印病案支出复印费35元。上列治疗期间，原告共住院43元，上列费用中，医疗费62348.68元，另因辅助器具即购轮椅支出662元，因复印病案支出35元。3、司法鉴定及相关损失计算依据：本院委托山东金剑司法鉴定中心对原告所受损伤情况进行了司法鉴定，其鉴定意见为：1、被鉴定人王美玲左下肢损伤构成十级伤残。2、被鉴定人王美玲后续治疗（内固定取出）费用需人民币10000-12000元。3、被鉴定人王美玲伤后的误工期限建议支持至最后一次临床治疗终结日、营养期限建议为90-120日、护理期限建议为90-150日，住院期间2人护理、余期间1人护理。原告支出鉴定费2800元。2020年度城镇居民人均可支配收入为43726元。4、被告之间的法律关系及投保：被告杜文强受雇于被告猛源滕州分公司，被告猛源公司作为雇主、投保人及被保险人为杜文强在国泰保险公司投保了雇主责任险，保险期间自2019年9月24日11时57分11秒起至2019年10月23日23时59分59秒止。在雇主责任险保险单记载如下：其保险标的为杜文强。对于附加第三者责任险条款中相关约定为：第三者责任险保险金额20万元；并约定：第三者的误工费用以三者实际可证明的工资收入为准，无相关证明的按照100元/天赔付，护理费用及营养费用需提供医院出具的相应诊断意见，护理费用如涉及护工陪护，需提供护理费用票据及对应劳务协议，第三者的误工费用、护理费用、营养费用最高赔偿天数不超过90天。在物流配送供应商雇主责任险产品方案还记载：…（2）承保被保险雇员因过失导致第三者人身伤亡或财产的直接损失，针对机动车本项扩展为超额保险，承担被保险人所能获得的，任何其他有效保险之上超出部分的赔偿责任。医疗费用按照第三者接受治疗地当地社会医疗保险主管部门规定可报销的范围赔偿。(8)被保险人雇员伤残鉴定需在保险人指定或认可的伤残鉴定机构进行；第三者人身伤残鉴定标准适用“人身保险伤残评定标准及代码”(JR/T0083-2013)。(9)下列损失、费用和责任，保险人不承担赔偿责任：V.精神损害赔偿及任何性质的罚款、罚金、惩罚性赔偿；…VIII.停工留薪期间的护理费、住院治疗期间的伙食补助费、转院就医期间的交通和食宿费、进行工伤康复的费用及安装假肢、矫形器、假眼、假牙、配置轮椅等残疾辅助器具的费用；IX.被保险人的任何间接损失。该产品方案中并附有附件二，系对第三者责任条款，其约定为：A03第三者责任条款：兹经保险合同双方同意,鉴于投保人已向保险人支付约定保险费，本保险扩大承保对被保险人的雇员，在本保险单有效期内，从事本保险单所载明的与被保险人业务有关的工作时，由于意外或疏忽，造成第三者的人身伤亡或财产损失，以及所引起的对第三者的抚恤金、医疗费和赔偿费用，依法应由被保险人赔付的金额，由保险人负责赔偿。第三者责任险的最高赔偿金额，以保险单上列明的该附加条款项下的最高赔偿金额为限。本院认为，一、关于原告与杜文强、猛源公司和猛源滕州分公司之间的法律关系及责任承担：机动交通事故纠纷是指机动车的所有人或者使用人在机动车发生交通事故造成他人身伤害或财产损失时所应承担的侵权损害赔偿责任，本案中，被告杜文强系骑行电动自行车与步行的行人原告王美玲发生交通事故，故本案应为健康纠纷，本院依对该案的案由予以调整，但本案仍应受道路交通安全法及有关法律的调整。滕州市xx出具的第370481420190003242号《道路交通事故认定书》，当事人均无异议，并无不当，确认该《道路交通事故认定书》有效。被告杜文强东、原告王美玲均违反法律、行政法规的有关规定，致原告人身损伤，根据原、被告在本次交通事故中的过错情况，确定对由杜文强承担70%的赔偿责任。同时，《中华人民共和国民法典》第一千一百九十一条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。用人单位承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿，杜文强系在从事雇佣活动中发生交通事故致原告受伤，杜文强应承担的相关赔偿责任应由其雇主承担。从保险合同的内容显示杜文强和猛源公司存在雇佣关系，而实际就职于猛源滕州分公司，猛源公司和猛源滕州分公司二者对此约定不明，应由二者共同承担赔偿责任。二、关于国泰保险公司与本案的法律关系及赔偿责任：1、国泰保险公司辩称，应驳回原告对我公司的起诉，保险合同关系应另案处理；对此，《中华人民共和国保险法》第五十条规定:保险人对责任保险的被保险人给第三人造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定,直接向第三者赔偿保险金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(四)》第十四条规定，具有下列情形之一的，被保险人可以依照保险法第六十五条第二款的规定请求保险人直接向第三者赔偿保险金：…(三)被保险人对第三者应负的赔偿责任能够确定的其他情形。前款规定的情形下，保险人主张按照保险合同确定保险赔偿责任的，人民法院应予以支持。同时，在其雇主责任险产品方案的附件二，即对第三者责任条款中约定：在本保险单有效期内，从事本保险单所载明的与被保险人业务有关的工作时，由于意外或疏忽，造成第三者的人身伤亡或财产损失，以及所引起的对第三者的抚恤金、医疗费和赔偿费用，依法应由被保险人赔付的金额，由保险人负责赔偿。故原告在本案中直接请求国泰保险公司承担责任，符合法律规定及双方约定。2、医疗费需扣除非事故用药及15%的非医保用药的辩解，保险人应就“非医保免赔”保险条款向投保人释明，否则承担不利后果，国泰保险公司系向投保人提交的格式合同，并未证明其就相关条款向投保人作为明确有释明，相关费用为医疗机构治疗时支出，医疗机构、原告或被告保险人并无不当之处，对国泰保险公司该辩解不予支持。3、关于残疾赔偿金，虽然《物流配送供应商雇主责任险产品方案》中约定第三者人身伤残鉴定标准适用《人身保险伤残评定标准及代码》（JR/T0083-2013），但2016年4月18最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布《人体损伤致残程度分级》，其适用范围为人身损害致残程度等级鉴定，《司法鉴定程序通则》也于2016年实施，被告国泰保险公司上述格式条款的约定事实上加重了投保人的责任，根据《中华人民共和国保险法》第十九条的规定，该约定无效，本案适用该标准进行伤残程度鉴定并无不当，故被告国泰保险公司应当依相关鉴定意见支出赔偿残疾赔偿金；对国泰保险公司关于伤残赔偿金的计算方法的辩解，根据保险合同约定，并未有针对第三者予以明确约定，对该辩解不予采信。对于复印费、鉴定费等相关间接损失不予承担及其他辩解，其合理的部分，本院予以采信。三、原告损失的认定：1、医疗费：原告因本次事故所支出的诊疗费、医药费原告请求62346.68元应予许可（即：原告请求的费用中不含复印费35元）；2、护理费：按司法鉴定意见，护理期限认定为150天，住院43天，期间按2人护理计，对本院请求的护理时间予以准许；护理费的计算标准按上一年度，即2020年山东省城镇居民人均可支配收入标准计算较适当；即：23121.4元；3、对原告请求的误工费，原告有劳动能力，结合原、被告的诉辩，按每天50元计算为宜；其时间结合鉴定意见，以及原告于2020年8月18日至9月2日在山东省立医院住院治疗15天的事实，原告请求341天，较为适当，予以许可；即为：17050元；4、伤残赔偿金：743342元，原告不满64周岁，计算17年，按2020年山东省城镇居民人均可支配收入标准计；5、精神损害抚慰金计1000元；6、住院伙食补助费1590元；枣庄市内：28天×30元/天=840元，山东省内枣庄市外：15天×50元/天=750元；7、营养费3600元，120天×30元/天；8、鉴定费：确定2800元，原告自行鉴定的费用为其履行举证责任而支出的费用，不予确认；9、后续治疗费：11000元（骨内固定物取出所需费用）；10、交通费：原告多次多地多医疗治疗，酌定1500元；11、残疾器具辅助费：662元；12、对原告请求的医疗费中的复印费35元，予以确认。以上损失共计188039.28元，同时，国泰保险公司与被告猛源公司订立的保险合同中关于第三者责任险的明示为：第三者的误工费用以三者实际可证明的工资收入为准，无相关证明的按照100元/天赔付，护理费用及营养费用需提供医院出具的相应诊断意见，护理费用如涉及护工陪护，需提供护理费用票据及对应劳务协议，第三者的误工费用、护理费用、营养费用最高赔偿天数不超过90天。故，关于营养费，超出90天的部分为900元，护理费超出约定的部分为：12421.4元[23121.4元-(100元/*90天+第一次住院两人陪护的17天）]；第三者即原告的误工费超出约定的为：12550元[（341天-90天）*50元/天]，以及保险合同约定不计入或间接损失的部分：鉴定费2800元、复印费35元、交通费1500元、轮椅费662元、住院治疗期间的伙食补助费1590元、精神损害抚慰金1000元；上列合计33458.4元，不在国泰保险公司第三者责任险应赔偿的范围之内，应从原告的总损失中予以扣除，即国泰保险公司按责任比例在保险限额内承担的数额为：108206.62元[（188039.28元-33458.4元）*70%]，该数额不超出国泰保险公司第三者责任险的赔偿限额，由国泰保险公司在第三者责任险范围赔偿；猛源公司及猛源滕州分公司公司共同承担23420.88元（33458.4元*70%），其他损失由原告自行承担。综上，依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百七十九条、第一千一百八十三条、第一千一百九十一条、第一千二百零八条，《中华人民共和国保险法》第二条、第十七条、第十九条、第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条至第十三条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告国泰财产保险有限责任公司支付原告王美玲保险赔偿金108206.62元；二、被告山东猛源贸易有限公司、山东猛源贸易有限公司滕州分公司公司共同赔偿原告23420.88元。三、驳回原告王美玲对杜文强的诉讼请求；四、驳回原告王美玲的其他诉讼请求。上列第一、二项付款义务于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4560元，依法减半收取计2280元，由被告山东猛源贸易有限公司、山东猛源贸易有限公司滕州分公司共同负担1470元，原告负担810元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审判员 杜 维二〇二一年四月二十日书记员 邢蓓蓓