山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）晋07民终1359号上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司。地址：山西省阳泉市城区桃北中街28号科技大厦东侧底商。负责人：赵旭峰，任该公司经理。委托诉讼代理人：吕晓亮。被上诉人（原审原告）：陈奋明。委托诉讼代理人：光悦婷。原审被告：张巨堂。上诉人华安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司（以下简称华安财险阳泉公司）因与被上诉人陈奋明、原审被告张巨堂机动车交通事故责任纠纷一案，不服昔阳县人民法院（2020）晋0724民初708号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月1日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人华安财险阳泉公司上诉请求：1.请求撤销原判决第一项内容，改判上诉人承担15400元赔偿责任（与一审判决不服金额为7320元);2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人陈奋明无固定收入，未举证证明其最近三年的平均收入状况，一审法院按照农林牧渔业标准计算误工费，属于适用法律错误。根据山西省高级人民法院《关于人身损害赔偿标准的办案指引》的规定，受害人无固定收入且不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，误工费参照每天80元计算。被上诉人陈奋明无固定收入，未举证证明其最近三年的平均收入状况，一审法院按照农林牧渔业标准计算，属于适用法律错误。被上诉人陈奋明的误工费应为8000元（80元×100天)。二、一审法院判决上诉人承担被上诉人陈奋明自行委托山西省昔阳司法鉴定中心支出的鉴定费2500元，无法律依据。被上诉人陈奋明自行委托山西省昔阳司法鉴定中心鉴定，支付鉴定费2500元,鉴定结论为陈奋明的伤情构成十级伤残。后上诉人申请重新鉴定，向晋中市第一人民医院司法鉴定中心支付鉴定费1500元，鉴定结论为被上诉人陈奋明不构成伤残,一审法院采纳了晋中市第一人民医院司法鉴定中心的鉴定意见，该鉴定意见推翻了山西省昔阳司法鉴定中心的鉴定结论,被上诉人陈奋明第一次自行委托鉴定支出的鉴定费，不属于保险法第六十四条规定的为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，一审法院判决上诉人承担第一次的鉴定费2500元，无法律依据。根据一审法院的其他认定，上诉人承担的费用如下:误工费8000元、护理费7200元、交通费200元，共计15400元。望二审法院依法查明事实，支持上诉人的上诉请求。被上诉人陈奋明辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求无法律依据，应当依法驳回上诉人的上诉请求并维持原判。理由如下:1.答辩人的误工费原审计算符合法律规定。在原审所举的土地承包经营权流转合同、农村土地承包经营权证等足以证实其从事农业生产经营活动，对具体损失数额自己难以举证，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条第三款的规定，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，所以一审法院按照农林牧渔业标准计算答辩人的误工费是符合法律规定的。2.鉴定费应由上诉人承担。根据《保险法》第六十六条的规定,责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起诉讼的，被保险人支付的诉讼费用以及其他必要、合理的费用，由保险人承担。其中合理的费用就应当包括鉴定费，答辩人所支出的鉴定费是为了查明事故造成其损害程度而产生,属于交通事故案件中产生的必要的费用，故鉴定费应当由上诉人承担。综上，请求二审法院依法维持原审判决。原审被告张巨堂未到庭参加询问也未提交书面答辩意见。被上诉人陈奋明向一审法院起诉请求：请求判令华安财险阳泉公司赔偿陈奋明因交通事故造成的各项损失109155.95元。即：1.医疗费9931.95元；2.残疾器具费480元；3.营养费3000元（司法鉴定60天*50元）；4.护理费7200元（司法鉴定60天*120元）；5.伙食补助费1200元（住院12天*100元）；6.误工费12820元（司法鉴定100天*山西省农林牧渔业128.2元）；7.伤残赔偿金66524元（33262元*20年*10%）；8.鉴定费2500元；9.交通费500元；10、精神抚慰金5000元。一审法院认定事实：2020年3月15日，陈奋明无证驾驶本人的“钱江”125型二轮摩托车，在由东向西行至昔阳县城春风路与慈云街交叉口路段，由直行车道向左转弯车道变更时，与左转弯车道内行驶的张巨堂驾驶本人所有，并投保于华安财险阳泉公司的晋ＣＡ××××“五菱”小型面包车相撞，致陈奋明受伤。本次事故经昔阳县交警大队认定为陈奋明负事故主要责任，张巨堂负次要责任。陈奋明受伤后入住昔阳县人民医院治疗，诊断为“左胫骨平台骨折”，住院12天半愈出院。陈奋明的损伤经昔阳司法鉴定中心评定为十级伤残，营养期60日、护理期60日、误工期100日。诉讼中，华安财险阳泉公司向法院提出重新鉴定的申请，经依法委托晋中市中级人民法院证据中心，并随机选择山西省晋中市第一人民医院司法鉴定中心对陈奋明的损伤重新做出评定为不构成伤残等级。事故后华安财险阳泉公司垫付10000元医疗费，本案双方争议的问题是：陈奋明诉求的损失范围、标准如何确定。对陈奋明主张：1.医疗费9931.95元，有昔阳县人民医院的医疗费收据、门诊费票据、住院病历等证实，但应剔除救护车费24元，此项应为9907.95元。2.残疾器具费480元，陈奋明未构成伤残，也无医嘱证明确需购买，此项不予采信。3.营养费3000元，陈奋明以司法鉴定60天，每天50元计算，符合相关法律规定，应予支持。4.护理费7200元，依上述认定，应予支持。5.误工费12820元，依据陈奋明提供土地承包经营权流转合同、农村土地承包经营权证足以证实陈奋明从事农业生产，华安财险阳泉公司抗辩理由不当，此项陈奋明计算合理，应予支持。6.伙食补助费1200元，此项计算合理，符合相关法律规定，应予支持。7.伤残赔偿金66524元，依据晋中市第一人民医院司法鉴定中心鉴定意见书陈奋明不构成伤残等级，此项不予支持。8.精神抚慰金5000元，依上述认定，不予支持。9.交通费500元，陈奋明未举出其他交通费票据，实际只产生救护车费24元，依实际综合考虑，应酌定为200元。10.鉴定费2500元，属陈奋明为查明损失而发生的费用，应予支持。以上共计36827.95元。一审法院认为，张巨堂驾驶机动车和陈奋明所驾驶的摩托车发生交通事故，造成陈奋明受伤，侵犯了公民的生命健康权，应当承担侵权责任，赔偿陈奋明因此而造成的损失。昔阳县交警大队的道路交通事故认定书明确、合理，应为本次事故责任划分的证据。本案陈奋明的损失其医疗费限额部分为14107.95元（医疗费9907.95元、营养费3000元、伙食补助费1200元），由华安财险阳泉公司赔偿10000元（已支付），余款4107.95元由张巨堂承担责任的30%为1232.38元，其余损失陈奋明自行负担。陈奋明的死亡伤残部分为20220元（护理费7200元、误工费12820元、交通费200元）未超限额，连同鉴定费2500元由上述保险公司依法赔偿陈奋明。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款及相关法律规定，原审判决：一、华安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司在交强险内赔偿陈奋明各项损失32720元（已支付10000元）；二、张巨堂赔偿陈奋明1232.38元；上述款项于判决生效后十五日内付清。二审期间，当事人均未提供新的证据，二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，被上诉人陈奋明在一审时提供了土地承包经营权流转合同、农村土地承包经营权证等证据，证明其从事农业生产。故一审法院按照农林牧渔业标准计算误工费，并无不妥，本院予以维持。被上诉人陈奋明主张的鉴定费2500元，也属于查明损失而发生的必要的、合理的费用，一审法院予以支持，也并无不妥。综上，上诉人的上诉请求不能成立。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案法律文书生效后，负有履行义务的当事人须按期履行生效法律文书确定的义务，逾期未履行的，不得有非生活和工作必需的消费行为，不得有转移、隐匿、毁损财产等妨害或逃避执行的行为。当事人如有以上行为，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费50元，由上诉人华安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张晓峰审判员  胡 睿审判员  申子西二〇二一年四月十五日书记员  常雯晖