广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0105民初27434号原告：封天杏，男，1975年8月16日出生，汉族，住广西容县，委托代理人：周小庆，广东诺臣律师事务所律师。被告：广州市鸿鹏石油运输有限公司，住所地广东省广州市海珠区叠景路158号808房。法定代表人：范宪武，该单位经理。委托代理人：汪助干、汪少兵，广东格林律师事务所律师。原告封天杏诉被告广州市鸿鹏石油运输有限公司劳动争议一案，本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员刘伊莎独任审理，公开开庭进行了审理。原告封天杏及其委托代理人周小庆，被告广州市鸿鹏石油运输有限公司的委托代理人汪助干到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告封天杏诉称：原告于2013年6月21日入职被告处，担任牵引车司机，工资构成为底薪+提成。2017年1月29日，原告在工作过程中发生交通事故，2017年4月17日，被认定属于工伤。2019年7月15日，原告被认定劳动能力功能障碍程度为八级，停工留薪期从2017年1月29日至2019年1月28日。2019年10月11日，认定原告伤残等级为八级。原告受伤前12个月平均工资为10706.03元，但被告只按广州市最低工资标准发放停工留薪期及后续治疗期的工资，严重侵害原告合法权益。且被告未按原告实际工资标准为原告购买社保，导致社保基金支付一次性伤残补助金的计算标准远低于原告实际工资，原告有权要求被告补足差额部分。现起诉要求：1、被告支付原告停工留薪期工资差额223959.36元；2、被告支付原告后续治疗期间的停工留薪期工资130933.51元；3、被告支付原告工伤保险基金支付的一次性伤残补助金差额68761.33元；4、被告支付原告护理费24750元；5、被告支付原告住院期间的伙食费600元；6、被告支付原告工伤保险基金未予以报销的医疗费14256.56元；7、被告支付原告未休年休假的工资34456.19元；8、被告返还原告保证金10000元。被告广州市鸿鹏石油运输有限公司辩称：1、关于一次性伤残补助金以及停工留薪期工资差额，仲裁委已经支持了原告的仲裁请求，现原告又要求被告支付更多的一次性伤残补助金以及停工留薪期工资差额，于法无据，应予驳回。2、被告同意裁决中关于后续治疗期间的停工留薪期工资问题的认定。3、被告已支付了原告第二次至第四次住院的护理费，故被告只需支付原告第一次住院5天，第五次住院12天的护理费。4、原告的住院伙食补助费已由工伤保险基金支付，被告垫付给原告的住院伙食费2658.3元，原告应予以返还。5、原告向被告借支医疗费用159985.48元，应予以抵扣偿还。6、原告要求被告支付2013年至2018年的未休年休假工资的请求，已超过仲裁时效。原告2019年、2020年已休假2个月以上，依法不享受这两年的年休假。7、被告并未收取原告保证金10000元。经审理查明：原告主张于2013年6月21日入职被告处，被告主张原告的入职时间为2013年7月1日。2017年4月17日，广州市海珠区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定原告于2017年1月29日受伤情形为工伤。2019年7月15日，广州市劳动能力鉴定委员会作出《广州市劳动能力鉴定结论》，鉴定结论为原告劳动功能障碍程度八级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期从2017年1月29日至2019年1月28日。2019年10月11日，广东省劳动能力鉴定委员会作出《省级劳动能力鉴定结论》，鉴定原告的伤残等级为八级。2019年12月18日，广州市劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定（确认）结论书》（编号：1689045），确认原告需要工伤康复治疗（医疗康复），康复期为2019年12月24日至2020年1月23日。2019年12月19日，广州市劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定（确认）结论书》（编号：1689049），确认原告2019年10月24日至2019年11月23日关于左膝前交叉韧带重建术后门钉取出术的治疗属于工伤复发，确认原告2019年2月1日至2019年10月19日、2019年11月26日至2019年12月9日关于左膝前交叉韧带损伤的治疗不属于工伤复发，但属于原工伤部位的继续治疗。2020年3月19日，广州市劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定（确认）结论书》（编号：1726695），确认原告需要工伤康复治疗（职业康复），康复期为2020年4月1日至2020年4月30日。根据原告提交的个人所得税纳税记录显示，并结合用人单位每月发放上一个月工资的习惯，原告2016年1月至2016年12月的税前工资所得为11188.38元、7154.15元、10447.6元、10893.68元、11431.23元、11266.68元、11387.95元、11065元、11616.13元、10927.64元、10697元、11336.9元。经核算，上述期间十二个月的平均工资为10784.36元。被告主张在原告停工留薪期内共计发放工资46915元，与原告银行流水中（2017年4月25日至2019年2月25日被告共转入34540元）存在差额部分包括代缴社会保险及公积金等部分。2019年12月，广州市社会保险经办机构对原告工伤核定一次性伤残补助金为49005元。原告提交的病历资料显示，原告于2017年1月29日至2017年2月3日共5天、2017年2月3日至2017年2月24日共21天、2018年7月3日至2018年7月19日共16天、2018年8月31日至2018年9月21日共21天、2019年10月24日至2019年11月5日共12天，合计5次75天住院治疗工伤。其中2017年2月3日至2017年2月24日住院的伤病证明载：建议休息3月，陪护1人。再查，根据被告提交的两份《广州市海珠区工伤职工住院伙食费补助核定单表》显示，广州市海珠区社会保险基金管理中心已核发住院天数63天的住院伙食费共计4410元至原告名下的银行账户，又核发住院天数12天的住院伙食费共计600元至被告名下的银行账户。在庭审中，原告确认被告另行支付了原告的住院伙食费2658.3元。原告于2020年6月17日向广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告：一、支付原告2017年1月29日至2019年1月28日停工留薪期工资差额192924.06元；二、支付原告2019年2月1日至2019年10月19日、2019年10月24日至2019年11月23日、2019年11月26日至2019年12月9日、2019年12月24日至2020年1月23日、2020年4月1日至2020年4月30日后续治疗期间的停工留薪期工资114671.7元；三、支付原告一次性伤残补助金差额55249.37元；四、支付原告2017年1月29日至2017年4月24日期间共135天的护理费20250元；五、支付原告2017年1月29日至2019年11月5日期间共住院75天的伙食费5250元；六、支付原告工伤保险基金未予以报销的医疗费14256.56元；七、支付原告2013年6月21日至2020年6月17日未休年休假的工资12788元；八、返还原告保证金10000元。该仲裁委于2020年8月20日作出穗海劳人仲案字[2020]1883号《仲裁裁决书》，裁决：一、被告一次性支付原告2017年1月29日至2019年1月28日停工留薪期工资差额192924.06元；二、被告一次性支付原告2019年10月24日至2019年11月23日工伤复发治疗期、2019年12月24日至2020年1月23日工伤康复期及2020年4月1日至2020年4月30日工伤康复期的停工留薪期工资差额23309.1元；三、被告一次性支付原告一次性伤残补助金差额55249.37元；四、被告一次性支付原告2017年1月29日至2017年2月3日和2019年10月24日至2019年11月5日住院期间及2017年2月25日至2017年4月24日的护理费11400元；五、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服，提起本案诉讼。另查，被告按1895元/月的缴费基数为原告缴纳2016年1月至2017月1月的工伤保险。在上述仲裁庭审中，原告确认被告2019年实际每月发放工资2100元。本院认为：原告和被告之间存在劳动关系，双方的合法权益均应受到法律保护。现原告所受伤害经认定为工伤，据此主张工伤保险待遇，有理，本院予以支持。一、停工留薪期工资差额。《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第六十四条第一款第二项规定，原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。现原告提交了个人所得税纳税记录，证明原告受工伤前十二个月的平均工资为10784.36元，本院予以采信。原告仅主张受工伤前十二个月的平均工资为10706.03元，属于对自身权利的处分，本院予以准许。原告在仲裁阶段确认受工伤前十二个月的平均工资为9477.67元，后因收集到纳税证明而增加数额，属于出现了新证据的情况，本院予以采纳。现原告停工留薪期为24个月，故其停工留薪期工资为256944.72元（10706.03元×24个月），现被告已发放该期间工资46915元，故被告仍应发放的工资差额为210029.72元。原告主张被告已发放工资为32985.36元，未计算被告为其代缴的社保及公积金部分，明显与事实不符，本院不予采信。二、后续治疗期及康复期工资差额。《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定，工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。第三十四条规定，工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第二十五条、第二十六条和第二十八条规定的工伤待遇。原告经认定在2019年10月24日至2019年11月23日的工伤复发治疗期及2019年12月24日至2020年1月23日和2020年4月1日至2020年4月30日的工伤康复期享受停工留薪期工资待遇，对此，本院予以确认。另外，广东省劳动能力鉴定委员会于2019年10月11日作出《省级劳动能力鉴定结论》，鉴定原告的伤残等级为八级，结合原告经认定2019年2月1日至2019年10月19日、2019年11月26日至2019年12月9日关于左膝前交叉韧带损伤的治疗不属于工伤复发，但属于原工伤部位的继续治疗的结论，原告于2019年10月12日至2019年10月19日、2019年11月26日至2019年12月9日期间属于工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的期间，亦应享受停工留薪期工资待遇。鉴此，上述原告应享受停工留薪期工资待遇的期间为3个月22天，故被告仍需支付上述后续治疗期及康复期工资待遇差额32129.2元[（10706.03元/月×3个月+10706.03元/月÷30天/月×22天）-（2100元/月×3个月+2100元/月÷30天/月×22天）]给原告。三、一次性伤残补助金差额。被告按1895元/月的缴费基数为原告缴纳2016年1月至2017月1月的工伤保险，而原告受工伤前12个月的工资明显高于原告受伤前12个月的月缴费基数，故被告未足额为原告缴纳原告的工伤保险。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条、第六十四条的规定，原告主张以10706.03元/月标准核计其应得一次性伤残补助金为117766.33元（10706.03元/月×11个月），并无不妥，且高于社会保险经办机构核定的一次性伤残补助金。根据《广东省工伤保险条例》第五十六条的规定，被告少报职工工资，造成原告享受的工伤保险待遇降低，工伤保险待遇差额部分由被告向原告补足，故被告应支付原告一次性伤残补助金差额68761.33元（117766.33元-49005元）。四、护理费。原告在本案中主张五次住院期间及自2017年2月24日出院后全休3个月的护理费，原告在仲裁庭审中确认被告已付原告2017年2月3日至2017年2月24日住院期间、2018年7月3日至2018年7月19日住院期间及2018年8月31日至2018年9月30日期间的护理费，故原告再要求被告支付上述三次住院的护理费，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。根据原告的病情及出院医嘱，本院对原告主张2017年1月29日至2017年2月3日共5天、2019年10月24日至2019年11月5日共17天以及出院后90天的护理费，予以支持。故原告的护理费为16050元[150元/天×（5天+12天+90天）]。五、住院伙食补助费。根据被告提交的两份《广州市海珠区工伤职工住院伙食费补助核定单表》显示，社保管理中心已经核定原告五次住院期间的住院伙食费为5010元，并已实际发放了4410元至原告名下银行账户，现被告又再为原告垫付了伙食费2658.3元，故已实际超出原告住院伙食费的总额，原告再要求被告支付住院伙食费600元，本院不予支持。六、医疗费。根据《广东省工伤保险条例》第二十一条的规定，原告的工伤医疗费应由工伤保险基金承担，因此，原告的医疗费由工伤保险基金承担。但本案中，经社保机构核定，原告所产生的医疗费中存在工伤保险基金所不支付的差额部分。对于该部分差额，本院认为，《广东省工伤保险条例》第一条规定，工伤保险条例设置的目的是为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，也为了分散用人单位的工伤风险，因此，原告作为因工作受伤的劳动者，其并不存在过错，其不应当承担治疗工伤的医疗费。其次，工伤保险仅为分散用人单位的工伤风险，并不代表完全免除用人单位应当承担的责任，故对于原告所产生的医疗费中存在工伤保险基金所不支付的差额部分，应当由用人单位即被告承担，如此才更符合立法的本意。因此，被告应向原告支付原告自行垫付的医疗费14256.56元。七、未休年休假工资。原告自2017年1月29日受伤后未再上班，本院对原告认为除经劳动能力鉴定委员会鉴定确认的停工留薪期、原工伤部位继续治疗、工伤复发、康复期外的其他期间其一直休病假的主张，本院予以采信。因此，原告2019年、2020年均已休病假两个月以上，依法不再享受年休假。另外，原告主张2013年至2018年未休年休假工资的请求，已超过仲裁时效，本院不予支持。故虽原告主张未休年休假工资的请求，本院全部不予支持。八、退还保证金的问题。原告在仲裁庭审中明确确认入职时所交的保证金10000元已退回，后又表示被告扣发了原告2013年7月至9月的工资，但并未举证予以证明，故对原告的该主张，本院不予支持。至于被告为原告多垫付的住院伙食费或者与原告之间产生的其他借支费用，被告可在原告可获赔数额最终确定后另行与原告协商解决。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《广东省工伤保险条例》第二十一条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十二条、第三十四条、第五十六条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告广州市鸿鹏石油运输有限公司在本判决生效之日起七日内一次性支付停工留薪期工资待遇差额210029.72元给原告封天杏；二、被告广州市鸿鹏石油运输有限公司在本判决生效之日起七日内一次性支付后续治疗期及康复期工资待遇差额32129.2元给原告封天杏；三、被告广州市鸿鹏石油运输有限公司在本判决生效之日起七日内一次性支付一次性伤残补助金差额68761.33元给原告封天杏；四、被告广州市鸿鹏石油运输有限公司在本判决生效之日起七日内一次性支付护理费16050元给原告封天杏；五、被告广州市鸿鹏石油运输有限公司在本判决生效之日起七日内一次性支付医疗费14256.56元给原告封天杏；六、驳回原告封天杏的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元由被告广州市鸿鹏石油运输有限公司负担。被告于本判决生效之日起七日内将应负担的受理费交纳至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  刘伊莎二〇二一年四月七日书记员  詹舒琪杨彩萍