广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0303民初7501号原告：刘专芝，男，汉族，1965年2月8日出生，身份证住址湖南省涟源市。委托诉讼代理人：马振勇，广东德纳律师事务所律师，执业证号14403200710943983，系深圳市罗湖区法律援助处指派。被告：广州百佳超级市场有限公司深圳分公司，住所广东省深圳市罗湖区东门南路2008号宝丰大厦主楼十楼六楼612房（仅限办公使用），统一社会信用代码914403007741044286。负责人：林烜，系公司董事兼总经理。委托诉讼代理人：郭海英，广东广和律师事务所律师，执业证号14403200211970269。委托诉讼代理人：张宇航，广东广和律师事务所律师，执业证号14403201910096679。原告刘专芝与被告广州百佳超级市场有限公司深圳分公司劳动合同纠纷一案，本院于2021年1月27日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用于普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘专芝及其委托诉讼代理人马振勇，被告广州百佳超级市场有限公司深圳分公司的委托诉讼代理人郭海英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘专芝向本院提出诉讼请求：1.被告支付从2014年12月30日至2020年6月30日61403.16元赔偿金；2.被告支付原告2020年度10天年休假工资5116.8元。本案相关情况一、入职时间：2014年12月29日。二、工作岗位：肉类分割师。三、最后一份劳动合同签订情况：双方于2018年3月27日签订期限自2018年4月1日至2023年3月31日的劳动合同。四、2019年7月至2020年6月平均月工资：双方均确认每月月底发放当月工资。原告主张其2019年7月至2020年6月平均月工资为4640.89元，计算方式为被告该期间向原告发放的工资总额（48201.91元）+该期间个人负担的公积金（每月211.7元，共计2540.4元）+该期间个人负担的社会保险（共计4468.4元）÷12。为此，原告提交了工资明细清单、深圳市社会保险历年参保缴费明细表（个人）及打印个人缴存明细作为证据。被告对上述证据的真实性予以认可，但辩称原告2019年7月至2020年6月平均月工资为4600.89元。本院认为，被告作为用人单位，未提交证据证明原告的工资支付请款，应承担举证不能的不利后果。原告主张的工资计算方式不违反法律规定，本院予以采纳，根据原告提交的上述证据，得出原告该期间实际到手工资总额为48201.91元（3449.28+3845.71+4056.88+5228+4024.63+3998.02+6210.94+3986.48+3331.32+3415.01+3324.26+3331.38+），个人缴纳社保4771.04元，个人缴纳公积金2540.4元（423.4÷2×12），经核算，原告2019年7月至2020年6月平均月工资为4626.11元[（48201.91+4771.04+2540.4）÷12]。五、被告主张自从2020年初新冠疫情爆发后，公司要求员工每日进入工作场所时须测量、登记体温，并将记录体温测量结果的登记本进行拍照，凭照片到办公室领取一个口罩。原告主张刚开始不需要拍照，后来在原被告发生冲突的前几天，才需要拍照，要求员工将在上班前门口测量体温的登记本进行拍照，才可领取口罩，原告认为在上班前在门口已经进行了体温的测量及登记，无需再进行拍照。根据双方提交的证据及相关陈述，本院认定以下事实：最晚自2020年6月21日前几天起，被告要求员工每日进入工作场所时须测量、登记体温，并将记录体温测量结果的登记本进行拍照，凭照片到办公室领取一个口罩。2020年6月21日，原告领取口罩是拒绝出示体温测量结果照片，与发放口罩的工作人员发生口角。2020年6月22日，原告再次拒绝提供照片领取口罩，工作人员不同意发放口罩。原告擅自从收银台拆开一包口罩，并取走其中三个口罩。被告店长告知原告其取走的口罩为商品（儿童口罩），并要求原告支付商品费用28.9元，否则将按规章制度处理，但原告拒绝支付商品费用。六、离职情形：双方确认劳动合同解除时间为2020年6月30日。原告主张被告在辞退原告后，公司经理罗成菊于2020年7月1日晚通过微信将《警告信》发送原告，2020年7月5日以后，原告为了办理失业保险到被告公司总部催要了书面的解除合同通知书。上述主张，有《警告信》、《解除（终止）劳动合同通知书》及原告当庭出示的其与公司经理罗成菊的微信聊天记录为证。经查，1.2020年7月1日晚，被告公司经理罗成菊通过微信向原告发送《警告信》扫描件，信中记载:因南湖街道办严格要求上班的员工必须测量体温并记录以备检查，店铺按照要求上班人员必须到收银线测量体温后，拍照或拿登记表到行政部门办公室领取口罩，此项要求疫情发生后至今一直操作。该员工刘专芝不配合工作。于2020年6月21日下午14:30因口罩领取方式，辱骂并推了后勤小店文员及6月22日下午14:16分又因口罩领取方式与后勤小店文员及后勤小店长发生口角，并到服务台拿了在服务台售卖的1包儿童口罩，擅自拆开拿走了三个，事发后，店长曹生找他了解事情经过，并告知那包口罩是商品，要求他按照公司规定把拆开包装的口罩买单，该员工拒绝买单。根据《员工手册》中《员工违纪处分条例》中丁类过失，刘专芝符合丁类中第15条拒不执行主管合理、合法的指令，经劝说后其行为举止均没有明显改善的”，符合丁类过失中第19条“偷吃、偷用、盗窃或非法侵占公司、同时或他人财物”，做“立即辞退、视情况扣工资处理”。2.《解除（终止）劳动合同通知书》由被告向原告出具，记载：你在2020年6月21日至2020年6月22日因违反《员工手册》中员工违纪处分条例的丁类过失中第19条“偷吃、偷用、盗窃或非法侵占公司、同事、顾客或他人财物”，现正式通知你：公司与你解除劳动关系，解除时间为2020年6月30日。该通知书落款时间为2020年7月1日。庭审时，被告对原告的上述证据真实性予以认可，确认通过警告信及书面解除劳动合同通知书两个方式与原告解除劳动关系，但对原告主张的《警告信》及《解除（终止）劳动合同通知书》的具体送达时间及送达情况表示需庭后核实。被告未在法庭指定的期限内反馈核实结果，本院对原告的主张予以采信。七、原告主张的违法解除劳动关系赔偿金：被告提交了《广州百佳超级市场有限公司工会委员会关于公司规章制度修改表决大会的决议》、《员工手册》（2014）、《员工签署书》、主张《员工手册》（2014）的最后一页为《员工签署书》，原告领取《员工手册》（2014）后，撕下《员工签署书》页交回公司，原告严重违反规章制度，故其与原告解除劳动合同符合法律规定。原告对《广州百佳超级市场有限公司工会委员会关于公司规章制度修改表决大会的决议》的真实性不予认可，对其他证据的真实性予以认可，并辩称：被告辞退原告的理由是原告符合员工手册中员工违纪处分条例丁类过失中第19条“偷吃偷用盗窃和非法侵占公司同事、顾客或他人财物”的情形。但事实上，原告并未偷拿公司财物，只是因为原告从事的是直接接触食品的工作，当时处于疫情期间，口罩是被告必须为原告提供的卫生防疫用品，但被告却拒绝提供。在这种情况下，原告为了自身及顾客的健康才公开的从服务台拿了口罩。该行为具有正当性，不属于偷用。因此被告辞退原告的理由不成立。另外，被告并没有将员工手册交给原告持有，也没有要求原告阅读。经查：1.《广州百家超级市场有限公司工会委员会关于公司规章制度修改表决大会的决议》记载工会于2014年7月18日审议通过《员工手册》（2014）的修订。2.《员工手册》（2014）第五章员工违纪处分条例丁类过失（立即辞退）第15条“拒不执行主管合理、合法的指令，经劝说后其行为举止仍没有明显改善的”；第19条“偷吃、偷拿、盗窃或非法侵占公司、同事、顾客或他人财物”。3.《员工签署书》记载“本人已详细阅读《本员工手册》（2014）”，该签署书上有原告的签名。本院认为，首先，被告已提交《广州百家超级市场有限公司工会委员会关于公司规章制度修改表决大会的决议》作为证据并提供原件予以核对，原告对该份证据的真实性不予认可，但未提交反证，本院对该证据予以采信并认定《员工手册》（2014）已经过民主程序制定。其次，原告对《员工手册》（2014）及《员工签署书》予以认可，原告在《员工签署书》中签字确认其已阅读《员工手册》（2014），应认定其知晓《员工手册》（2014）规章制度的内容，故该规章制度对原告具有约束力。最后，口罩并非正常劳动或者防护职业危害所必须的防疫措施和劳动保护，因此被告并无向原告提供口罩的义务，被告为加强疫情防控，设置发放口罩的条件为员工提供口罩，并无不妥。即使被告未向原告发放口罩，原告也不应在未获得被告同意的情况下，擅自取用口罩，且在被告员工明确告知其该口罩为商品，要求其支付商品费用的情况下，仍拒绝支付商品费用。原告该行为属于《员工手册》（2014）第五章丁类过失第19条规定的非法侵占公司财物，被告依据该规定与原告解除劳动合同，未违反法律规定，原告主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金，无事实与法律依据，本院不予支持。六、2020年度未休年休假工资差额：原告主张其2020年度应休年休假天数为10天，并提交了《深圳市社会保险历年参保缴费明细表（个人）》予以证明，该证据显示原告在2020年前已累计缴纳社会保险133个月。被告对该份证据的真实性予以认可，但称该证据无法证明原告已连续工作十年。另外，被告提交年休假工资支付表，显示其已向原告支付2020年度未休年休假工资636.73元。原告确认收到该款项，并同意在其主张的未休年休假工资中予以扣除。本院认为，原告主张其2020年度应休年休假10天，有《深圳市社会保险历年参保缴费明细表（个人）》为证，本院予以采信。被告未举证证明已安排原告休2020年度年休假，应承担举证不能的不利后果。双方于2020年6月30日离职，故被告应向原告支付2020年未休年休假工资1064.83元[4626.11元/月÷21.75天×（182天÷365天/年×10天/年）×200%-636.73元]。仲裁裁决被告应向原告不足支付2020年度未休年休假工资1152元，被告未对此进行起诉，视为其自由处分权利，本院在仲裁裁决认定的金额范围内支付原告关于2020年未休年休假工资的诉讼请求。七、仲裁情况：因本案争议事项，原告于2020年7月13日向深圳市罗湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.被告支付原告2014年12月30日至2020年6月30日辞退赔偿金61403.16元；2.被告支付原告2020年度10天年休假工资5116.8元。该委员会于2020年10月13日作出深罗劳人仲案[2020]2237号仲裁裁决书，裁决：1.被告自裁决生效之日起三日内补足支付原告2020年未休年休假工资1152元；2.驳回原告的其他仲裁请求。判决结果综上所述，依照《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第五条、第十条、第十一条，《职工带薪年休假条例》第三条，《广东省工资支付条例》第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告广州百佳超级市场有限公司深圳分公司应于本判决生效之日起十日内向原告刘专芝支付2020年未休年休假工资差额1152元；二、驳回原告刘专芝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担，该费用已由原告预缴，被告应与上述判项一并迳付原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  张曼丽二〇二一年四月二十二日书记员  肖 婷