福建省龙岩市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）闽08民终202号上诉人（原审被告、反诉原告）：福建连城盛威高科开发有限公司，住所地福建省连城县工业园区F12-1，统一社会信用代码91350825665086347G。法定代表人：金壕榕，董事长。委托诉讼代理人：黄鹏伟，福建达业律师事务所律师。被上诉人(原审原告、反诉被告）：深圳市鑫三力自动化设备有限公司，住所地深圳市坪山区坪山街道六和社区行政一路4-147，招商花园城17栋S1702，统一社会信用代码91440300562759414X。法定代表人：师利全，董事长。委托诉讼代理人：刘洋，辽宁诚进律师事务所律师。上诉人福建连城盛威高科开发有限公司（以下简称福建盛威公司）因与被上诉人深圳市鑫三力自动化设备有限公司（以下简称深圳市鑫三力公司）买卖合同纠纷一案，不服福建省连城县人民法院（2020）闽0825民初2202号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。福建盛威公司上诉请求：1.撤销福建省连城县人民法院（2020）闽0825民初2202号民事判决第二项，予以改判；2.依法判令深圳市鑫三力公司支付福建盛威公司逾期交货违约金共计584661元。事实与理由：在一审中，福建盛威公司已提供定金支付回单、定金条款作为证据，在定金支付回单中，均注明“定金”二字，故涉案合同实际上存在关于定金条款的约定。根据《购销合同》第四条第二款约定，福建盛威公司可以分批次支付定金以及货款，支付后十天内深圳市鑫三力公司应交付设备，但深圳市鑫三力公司存在逾期交货的违约行为，应该承担违约责任。一审法院认定福建盛威公司2017年11月30日及2018年2月7日支付的两笔款项是分别对应2017年12月1日及2018年2月8日明显不符合事实，一审法院不支持福建盛威公司关于逾期违约金的反诉请求不符合事实情况。因此，请求二审法院依法支持福建盛威公司的上诉请求。深圳市鑫三力公司辩称，福建盛威公司的上诉理由不能成立，理由如下：一、关于深圳市鑫三力公司的一审诉请。福建盛威公司对于买卖合同的总金额1068万元以及未付金额213.6万元（20%的货款）均无异议，且双方对一审判决第一项的内容均未提起上诉，故一审判决第一项完全正确。二、关于福建盛威公司的上诉主张。深圳市鑫三力公司不存在任何逾期交货违约行为，福建盛威公司的上诉理由没有依据，计算也不正确。1.根据《购销合同》第三条第4款的规定，发货前，买方应支付当批次70%的货款；第3款规定，10%定金在卖方履行完合同项下所有义务后转作货款。福建盛威公司分别于2017年9月13日、2017年9月26日（两笔）、2017年11月30日、2018年2月7日向深圳市鑫三力公司支付部分货款（2016年10月25日付定金10%，非货款，在履行完全部发货义务后转作货款），福建盛威公司的收货时间（以该公司签收时间为准）分别为2017年9月17日、2017年9月28日、2017年12月4日、2018年2月8日。深圳市鑫三力公司严格按照合同约定按时发货：福建盛威公司2017年9月13日付款批次货物于2017年9月17日收货、2017年9月26日付款批次货物于2017年9月28日收货（该批次福建盛威公司还注明货已收齐，说明福建盛威公司在此之前的付款对应的设备均已到货）、2017年11月30日付款批次货物于2017年12月4日收货、2018年2月7日付款批次货物于2018年2月8日发货，福建盛威公司的付款与收货完全是对应的，深圳市鑫三力公司并没有任何迟延发货的行为，即福建盛威公司每次只支付70%的设备款，加上全部发货后转作货款的10%定金，福建盛威公司总计付款为80%，尚欠20%的货款，即本案深圳市鑫三力公司诉请的213.6万元。2.福建盛威公司的计算依据是完全错误的。福建盛威公司在一审反诉时主张两笔迟延发货违约金，其理由是2017年9月26日付款于2017年12月4日收货、2017年11月30日付款于2018年2月8日收货，这是错误的。2017年9月26日福建盛威公司支付的两笔货款（福建盛威公司称其中一笔付款日期是9月25日），深圳市鑫三力公司于2017年9月26日发货，福建盛威公司于9月28日收货，完全是与合同对应的。2017年11月30日福建盛威公司支付的货款，深圳市鑫三力公司于2017年12月1日发货，福建盛威公司于12月4日签收，也是完全符合合同的约定。如果按照福建盛威公司的计算，那么福建盛威公司2018年2月7日的付款完全就是多余的，与合同约定以及付款比例完全不符，所以福建盛威公司的计算是错误的，没有事实依据。综上，福建盛威公司的上诉请求没有事实依据，请求二审法院依法驳回其上诉请求。深圳市鑫三力公司向一审法院起诉请求：1.判令福建盛威公司支付深圳市鑫三力公司货款2136000元，并支付自2019年3月22日起至实际履行完毕之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算的逾期付款违约金。2.诉讼费用由福建盛威公司负担。福建盛威公司向一审法院提出反诉诉讼请求：1.判令深圳市鑫三力公司支付逾期交货违约金584661元。2.判令深圳市鑫三力公司支付反诉诉讼费。一审法院经审理认定的事实：2017年9月1日（福建盛威公司认为在2016年，但其未按庭审时承诺在庭后向一审法院提供证据），作为甲方（需方）福建盛威公司与作为乙方（供方）深圳市鑫三力公司签订合同号为SWGK1605MM034的《购销合同》，由福建盛威公司向深圳市鑫三力公司购买全自动超高速on-cell生产线12套，单条线为890000元，总货款金额为10680000元。《购销合同》对定义、购销标的事项和技术标准、付款方式、交货、验收、安装、调试、验收、培训、违约责任、保修责任及转让后的责任、保密责任、合同的生效及其它、争议的解决等进行约定，其中《购销合同》第三条“付款方式：……。3)定金：在甲方确认当批次设备型号、数量后，甲方向乙方支付当批次货款的10%作为定金。凡在乙方依约履行本合同项下所有义务后，定金可转作货款。4)设备完成发货前，甲方应向乙方支付当批次设备款70%的货款。5)乙方负责设备的安装调试，设备安装调试合格后，乙方应书面通知甲方验收；甲方在接到乙方要求验收的书面正本通知后应及时安排验收（包括设备及其权属、设计资料、技术资料、使用说明等与设备验收使用相关的一切文件资料）：一经验收合格的，甲方在“设备正式验收单”上盖章签字并盖公章以确认验收合格：甲方确认收到乙方开具的本合同总价款17%增值税专用发票，以上责任确由乙方完成后，甲方应在全部设备验收合格后的一年内付清本合同总价款20%的余款”。第四条“交货、验收等……。2)交货时间和地点：定金付出日期后十天以内交货到甲方指定地点（中国境内）。发货时乙方应将送货单跟随货物配送（送货单上必须列明甲方所需标注信息：合同号，事业部名称，收货人名字，电话，产品名称和型号规格，数量），并于发货后即时最迟不超1天内将送货单和物流单发至甲方采购邮箱。3)甲方对每次发货具有主动决定权，由甲方决定是否允许分批装运，分几批和分批方法必须由甲方同意方可执行，乙方在获得甲方书面同意确认发货设备型号、数量、发货时间和到货地点之后方可发货（且乙方在每次发货前五个工作日前应书面通知甲方发货计划），甲方在接到乙方书面发货计划通知后的三个工作日内须用电子邮件确认乙方发货的具体时间和地点）”。第六条“违约责任：l、乙方应严格按照本合同约定按时交货、进行安装调试并达到验收合格标准。如乙方逾期交货或逾期完成安装调试，则每逾期一日，应向甲方支付本合同总价款的千分之三的违约金；逾期超过二十日时，甲方可单方解除本合同，乙方应退还甲方已付全部款项，并承担相应的违约责任。……”。《购销合同》签订后，福建盛威公司于2016年10月25日、2017年9月13日、2017年9月25日、2017年9月26日、2017年11月30日、2018年2月7日分别向深圳市鑫三力公司支付999000元（银行回单中用途为定金）、1869000元（用途为设备款）、700000元（用途为设备款）、设备款2513000元（用途为设备款）、777000元（用途为设备款），1686000元（福建盛威公司支付2194500元后因设备尚未验收，同日深圳市鑫三力公司退回福建盛威公司设备款508500元。用途为设备款），上述合计福建盛威公司共支付深圳市鑫三力公司款8544000元。深圳市鑫三力公司于2017年9月15日交付福建盛威公司全自动超高速on-cell生产线3套、2017年9月26日交付全自动超高速COG计9台、全自动超高速端子清洗机5台（收货人注“货已收齐”）、2017年12月1日交付全自动超高速POG计3台、2018年2月8日交付全自动超高速POG计6台、全自动超高速端子清洗机4台，上述交货地点均为贵州省遵义市习水县东皇镇物流南路。2018年3月21日福建盛威公司对深圳市鑫三力公司设备进行了验收，确认验收合格。在本案诉讼前，福建盛威公司均未对深圳市鑫三力公司交货及设备提出异议。深圳市鑫三力公司已将所有货款的发票出具给福建盛威公司。福建盛威公司确认尚欠深圳市鑫三力公司货款2136000元未付。因福建盛威公司未在全部设备验收合格后的一年内付清本合同总价款20%的余款2136000元，深圳市鑫三力公司委托律师于2020年6月10日和7月1日分别通过邮政快递和顺丰快递向福建盛威公司发送《律师函》催款主张权利，福建盛威公司至今未付深圳市鑫三力公司货款2136000元。一审法院认为，福建盛威公司尚欠深圳市鑫三力公司货款2136000元，已经福建盛威公司确认。深圳市鑫三力公司作为出卖人已履行供货义务，福建盛威公司作为买受人收到货物后应及时履行付款义务，福建盛威公司未按约及时付清货款已构成违约，依法应承担相应的民事责任。深圳市鑫三力公司要求福建盛威公司支付货款2136000元的诉讼请求，有事实和法律依据，一审法院予以支持。福建盛威公司辩解认为深圳市鑫三力公司提供的设备线存在诸多质量问题，因其未提供相应的证据证实，一审法院不予采信。对于深圳市鑫三力公司要求福建盛威公司支付所欠货款违约金损失的诉请，因福建盛威公司与深圳市鑫三力公司订立的《购销合同》未约定逾期付款违约金，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定，深圳市鑫三力公司诉请福建盛威公司支付自2019年3月22日起至实际履行完毕之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算的逾期付款违约金，有事实和法律依据，一审法院予以支持。福建盛威公司辩解认为不应支付违约金，及违约金过高的意见，一审法院不予采信。对于福建盛威公司向一审法院提出反诉要求深圳市鑫三力公司支付逾期交货违约金584661元。根据福建盛威公司提供的中国建设银行单位客户专用回单及深圳市鑫三力公司提供的《送货单》，可以证实福建盛威公司分别于2016年10月25日、2017年9月13日、2017年9月25日、2017年9月26日、2017年11月30日、2018年2月7日向深圳市鑫三力公司支付定金及货款，而深圳市鑫三力公司分别于2017年9月15日、2017年9月26日、2017年12月1日、2018年2月8日交付设备。福建盛威公司工作人员均在深圳市鑫三力公司提供的《送货单》签字认可深圳市鑫三力公司交付的设备，并未有异议。同时根据《购销合同》约定“定金：在甲方确认当批次设备型号、数量后，甲方向乙方支付当批次货款的10%作为定金。凡在乙方依约履行本合同项下所有义务后，定金可转作货款”，及“定金付出日期后十天以内交货到甲方指定地点（中国境内）”。福建盛威公司分别于2016年10月25日支付深圳市鑫三力公司的定金应在全部货款付清后才转为货款。而福建盛威公司于2017年9月25日、2017年9月26日支付货款对应的应为深圳市鑫三力公司于2017年9月26日的《送货单》的设备。因该批次设备较多，双方又未确定单台的设备价值，故无法衡量价值。结合涉案合同购买设备为每套890000元，若按福建盛威公司2017年9月25日支付700000元，就购买深圳市鑫三力公司2017年9月26日交付的14台设备，不符合常理。故福建盛威公司于2017年11月30日、2018年2月7日支付货款，对应的是深圳市鑫三力公司于2017年12月1日、2018年2月8日交付设备，因此深圳市鑫三力公司并未超过双方约定的付款后十天交付设备的约定，深圳市鑫三力公司并不构成交货违约，福建盛威公司反诉要求深圳市鑫三力公司支付逾期交货违约金584661元，没有事实依据，其主张一审法院不予支持，福建盛威公司反诉请求应予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、福建连城盛威高科开发有限公司应于本判决生效之日起十日内支付深圳市鑫三力自动化设备有限公司货款2136000元，并支付自2019年3月22日起至实际履行完毕之日止按照全国银行间同业拆借中心2020年7月20日公布的一年期贷款市场报价利率（3.85%）上浮50%计算的逾期付款违约金。二、驳回福建连城盛威高科开发有限公司的反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费25203.7元，减半收取12601.85元，由福建连城盛威高科开发有限公司负担。反诉案件受理费4823.3元，由福建连城盛威高科开发有限公司负担。本院二审期间，福建盛威公司、深圳市鑫三力公司均未向本院提供新的证据。经审理查明，福建盛威公司、深圳市鑫三力公司对一审判决查明认定的事实均无异议，本院予以确认。本案争议焦点为：深圳市鑫三力公司是否构成逾期交货，是否应支付福建盛威公司逾期交货违约金584661元？本院认为，二审庭审时福建盛威公司自认已收到《购销合同》约定的全部货物，本院对该事实予以确认。结合一审时双方向法院提交的《购销合同》《中国建设银行单位客户专用回单》《送货单》等证据，福建盛威公司于2016年10月25日向深圳市鑫三力公司支付定金，分别于2017年9月13日、2017年9月25日、2017年9月26日、2017年11月30日、2018年2月7日向深圳市鑫三力公司支付货款，而深圳市鑫三力公司分别于2017年9月15日、2017年9月26日、2017年12月1日、2018年2月8日交付设备，从前述付款日期与交付日期的时间差可见，深圳市鑫三力公司每次发货的日期距离福建盛威公司最近一次付款的日期不超过10天，不构成违约。福建盛威公司上诉时提出其向深圳市鑫三力公司付款6次，深圳市鑫三力公司即应交货6次的主张，于法无据，且福建盛威公司在签收《送货单》及深圳市鑫三力公司向其主张剩余20%货款时未提出异议，亦未向深圳市鑫三力公司主张权利，不符合常理。一审判定驳回福建盛威公司反诉要求深圳市鑫三力公司支付逾期交货违约金584661元并无不当。综上，福建盛威公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9646.6元，由上诉人福建连城盛威高科开发有限公司负担。本判决为终审判决。本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长 范文祥审 判 员 陈水柏审 判 员 李馀彬二〇二一年四月十三日法官助理 陈 倩书 记 员 吴姗姗附：主要法律条文窗体底端《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……