沈阳市沈北新区人民法院刑 事 判 决 书（2021）辽0113刑初93号公诉机关沈阳市沈北新区某院。被告人孔德宁，男，1986年1月31日出生，汉族，高中文化，无职业，捕前住辽宁省沈阳市沈北新区。因本案于2020年11月13日被沈阳市某局于洪分局刑事拘留，于2020年12月19日被沈阳市某局于洪分局执行逮捕。现羁押于沈阳市于洪区看守所。被告人孙林，男，1989年10月28日出生，汉族，中专文化，无职业，捕前住辽宁省沈阳市沈北新区。因本案于2020年11月14日被沈阳市某局于洪分局刑事拘留，于2020年12月19日被沈阳市某局于洪分局执行逮捕。现羁押于沈阳市于洪区看守所。辩护人徐硕，系辽宁同兴律师事务所律师。被告人赵明，男，1998年2月19日出生，满族，大专文化，农民，捕前住辽宁省锦州市。因本案于2020年11月14日被沈阳市某局于洪分局刑事拘留，于2020年12月18日被沈阳市某局于洪分局取保候审。2021年3月29日经本院批准被执行逮捕。现羁押于沈阳市沈北新区看守所。辩护人吴红海、李晓峰，系辽宁正直律师事务所律师。沈阳市沈北新区某院以沈北新区检公诉刑诉（2021）67号起诉书指控被告人孔德宁、孙林、赵明犯开设赌场罪，于2021年3月10日向本院提起公诉。本院依法由速裁程序转为简易程序再转为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。沈阳市沈北新区某院检察官张林丽、检察官助理孙美出庭支持公诉，被告人孔德宁、孙林及其辩护人徐硕、赵明及其辩护人吴红海到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2020年9月至11月期间，被告人孔德宁在沈阳市沈北新区,通过微信朋友圈下载棋棋倶乐部APP赌博软件参赌，成为该赌博网站二级代理，并通过微信朋友圈分享该软件二维码等方式发展赵明（网名“赢”）等18人为直属合伙人，发展网名为“流水的你”等27人为直属会员，被告人孔德宁从中抽取红利共计人民币180000元。2020年9月至11月期间，被告人孙林在沈阳市沈北新区,通过被告人赵明分享的二维码下载棋棋俱乐部APP赌博软件参赌，成为赵明的直属合伙人，并通过微信朋友圈分享该软件二维码等方式发展孙某为直属会员(昵称“晓峰”、“会员3571”、“多多味的静”)，并为孙某参赌代为充值，收取网站返点1%。经审计，被告人孙林从中抽取红利共计人民币16714.79元。2020年9月至11月期间，被告人赵明在沈阳市沈北新区财富广场东方心语旅店，通过被告人孔德宁分享的二维码下载棋棋倶乐部APP赌博软件参赌并成为代理，后通过微信分享该软件二维码等方式发展孙林（网名“超越”）为直属合伙人、发展马某（网名“做个好孩子”)、冯某（网名“单身贵族“王某”、林某（网名“那就这样吧”）为直属会员，通过孙林发展孙某（网名“晓峰”、“会员3571”、“多多味的静”)、李某（网名贺某）为间接会员。其中孙林、马某、林某、孙某参与赌博。经审计，被告人赵明从中抽取红利共计人民币4683.07元。公诉机关提交了案件来源、抓捕经过、人口信息常表、电话查询记录、账户历史交易清单、专项审计报告、扣押决定书、扣押清单、提取记录情况说明等书证；辨认笔录及照片；证人林某、马某、孙某的证言；被告人孔德宁、孙林、赵明的供述等证据证实。公诉机关认为，被告人孔德宁、孙林、赵明以营利为目的，担任赌博软件代理，发展下线、参与网站抽红，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。公诉机关建议对被告人孔德宁判处有期徒刑三年，并处罚金，建议对被告人孙林判处有期徒刑一年，并处罚金，建议对被告人赵明判处有期徒刑十个月，并处罚金。被告人孔德宁、孙林对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人赵明对指控事实、罪名及量刑建议基本没有异议，且签字具结，在开庭审理过程被告人赵明自认其抽取红利金额为5483.07元。被告人孙林的辩护人对孙林的指控罪名没有异议，辩称孙林有坦白情节，无前科劣迹，主观恶性不深，获利较少且积极返赃，主动交纳罚金，请求本院对孙林从轻或减轻处罚，判处缓刑。被告人赵明的辩护人辩称赵明的行为不是以营利为目的，赵明未接受任何人的投注，没有参加网站利润分成，赵明的行为不构成开设赌场罪，孙林、朴宝剑、马某均是主动向赵明索取赌博软件的下载方式，并非赵明主动推广，现有证据无法认定赵明的获利金额。即使赵明的行为构成开设赌场罪，赵明认罪态度良好，主观恶性较轻，请求本院对赵明从轻或减轻处罚。本院经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控基本一致，另查明，被告人赵明从中抽取红利共计人民币5483.07元。在本案审理期间被告人孙林、赵明主动上缴全部违法所得。再查，2020年11月14日，被告人孙林在沈阳市沈北新区-3处被抓获。2020年11月13日被告人孔德宁在沈阳市沈北新区-1处抓获。本院认为，被告人孔德宁、孙林、赵明非法为赌博软件担任代理，发展下线，参与分成，三被告人的行为已构成开设赌场罪，其中被告人孔德宁抽取红利达18万元，属开设赌场情节严重。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人孔德宁、孙林、赵明中到案后自愿认罪，其中被告人孙林、赵明主动上缴违法所得并积极缴纳罚金，故对三被告人可从轻处罚。关于被告人赵明的辩护人称赵明的行为不构成开设赌场罪的辩护意见，经查，被告人赵明、孙林的供述及证人马某、孙某的证人证言等证据均可证实被告人赵明有为赌博软件担任代理，发展下线，参与分成等行为，故该辩护人的辩护意见不予采纳。公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。被告人孔德宁、孙林、赵明的行为发生在《中华人民共和国刑法修正案十一》之前，适用从旧兼从轻原则。依照经《中华人民共和国刑法修正案十》修订的《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第六十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高某院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条之规定，判决如下：一、被告人孔德宁犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元（罚金于本判决生效后十日内缴纳）；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年11月13日起至2023年11月12日止。)二、被告人孙林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（罚金已缴纳）；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年11月14日起至2021年11月13日止。)三、被告人赵明犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（罚金已缴纳）；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2021年3月29日起至2021年12月24日止。)四、被告人孔德宁违法所得人民币十八万元，依法予以没收，上缴国库；五、被告人孙林违法所得人民币一万六千七百一十四元七角九分，依法予以没收，上缴国库（已追缴）；六、被告人赵明违法所得人民币五千四百八十三元零七分，依法予以没收，上缴国库（已追缴）；七、扣押物品由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈 晨审 判 员  汤晓东人民陪审员  胡翠玉二〇二一年四月二十一日法官 助理  包凌雯书 记 员  王 玉本判决所依据的法律《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高某院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。