宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院民事判决书（2021）宁0205民初927号原告：宁夏剑平律师事务所，统一社会信用代码316400004543851443。负责人：陈某1。委托诉讼代理人：高某，宁夏剑平律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：赵某，宁夏剑平律师事务所律师，特别授权代理。被告：成都环境工程建设有限公司，统一社会信用代码915100002018067993。法定代表人：张某。委托诉讼代理人：白某，四川亚峰律师事务所律师，一般授权代理。委托诉讼代理人：陈某2，特别授权代理。原告宁夏剑平律师事务所与被告成都环境工程建设有限公司委托合同纠纷一案，本院于2021年3月30日立案后，依法适用简易程序于2021年4月13日公开开庭进行了审理。原告宁夏剑平律师事务所的委托诉讼代理人高某、赵某、被告成都环境工程建设有限公司委托诉讼代理人白某、陈某2均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宁夏剑平律师事务所向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付代理费554409元；2、判令被告向原告返还垫付诉讼费95705元评估费75000元，合计725114元；3、本案诉讼费由被告承担。庭审中原告将第2项诉讼请求变更诉为，判令被告向原告返还垫付评估费75000元，合计629409元。事实及理由：2018年7月2日，原告与被告签订《委托代理合同》，编号：宁剑律代字（2018）第8号，合同约定：原告指派高某、赵某律师办理被告与宁夏英力特煤业有限公司（以下简称英力特煤业）建设工程承包合同纠纷案件，特别授权代理，代理费为案件款的8%，代理合同有效期内，被告不得单方解除合同，否则视为代理事务完成，被告按照案件标的额5%支付律师代理费。2018年9月26日经石嘴山市中级人民法院审理，诉讼双方达成（2018）宁02民初206号民事调解书；英力特煤业于2018年10月15日前支付工程款10989254.68元，后英力特煤业未如期履行债务，2018年10月16日，原告律师即行向石嘴山市中级人民法院申请强制执行，执行过程中将英力特煤业部分设备查封，为及时变现，原告律师垫资75000元评估费委托宁夏瑞联资产评估事务所对查封设备进行评估并挂网拍卖。2018年12月26日英力特煤业破产申请被受理，石嘴山市中级人民法院下达裁定终结了案件执行。2019年1月14日，经被告授权原告律师代理参加英力特煤业破产清算案，同日，原告律师将案件诉讼费、执行期间评估费加入到债权申报。2019年3月1日，英力特煤业管理人下发债权审核意见书，债权总额为11088180.93元，之后原告律师多次参加债权人会议并向管理人提出书面质询。2020年11月9日，在即将分配债权的情况下被告向英力特煤业管理人送达了一份新的授权委托书：由被告工作人员陈某2、吴蕾蕾作为破产清算案新的代理人，并撤销原告律师的授权，随即英力特煤业管理人将原告律师移出债权人微信群并告知原告律师已无代理权，至此原告律师已经无法履行代理合同。2020年11月20日，英力特煤业管理人向被告支付了858624.99元第一次的债权分配款。至起诉之日，被告仍未向原告支付委托合同约定的代理费以及办案律师垫付的评估费。故诉至法院。成都环境工程建设有限公司辩称，1、被告不同意原告关于律师费计算的主张，对于原告主张的评估费应由原告提供支付凭证后再由我方予以支付；2、原告主张的代理费计算标准错误，在案涉委托代理合同履行过程中，被告没有向原告发出过解除通知，也没有收到原告发出的解除通知，案涉合同仍依法存续，双方均应按照合同继续履行；3、原告在起诉过程中自认其认可被告仅收到858624.99元的案款，故根据双方的合同约定，被告应当承担的律师费应以被告实际收到的案款为基数进行计算。宁夏剑平律师事务所为证明其主张，提供了如下证据予以证实，成都环境工程建设有限公司进行了质证，本院予以认证。证据一、《委托代理合同》、《授权委托书》各1份，证实2018年7月2日，被告与原告签订《委托代理合同》，委托原告律师作为被告的诉讼代理人代理被告与英力特煤业有限公司的建设工程承包合同案件。成都环境工程建设有限公司对双方就宁夏英力特煤业有限公司的建设工程承包合同案件建立了委托代理合同关系不存异议，但是对合同中约定的视为解除条款包括违约金条款，系原告事先拟定的格式条款，在合同中以及签订时原告并未就此对被告进行特别说明提醒。签署条款严重限制了被告的权利，因依法予以无效，不对被告发生合同效力。该委托代理合同，盖有双方印章，系双方真实意思表示，本院予采信。证据二、（2018）宁02民初206号民事调解书1份，（2018）宁02执273号执行裁定书1份，（2018）宁02执273号之一执行裁定书1份。证实原告按照合同约定履行委托事务，同时证实原告在办理执行事务过程中，委托宁夏瑞联资产评估事务所对所查封的资产进行了评估，原告垫付评估费75000元。成都环境工程建设有限公司对原告履行了委托代理合同的部分委托事项不持异议。但双方约定的代理费支付条件为被告实际收到案款后再行支付，相关裁判文书只能证明被告享有债权，不能作为计算律师费的依据。该证据是法院生效法律文书，本院予以采信。证据三、收据1份，证实原告垫付评估费75000元的事实。成都环境工程建设有限公司对该证据的三性均不予认可。该份证据的付款人名称不完整，没有对应的发票、转账凭证、合同。不能证明该笔费用已经实际支出，即便已经实际支出也不能证明与委托代理合同事宜相关。该证据虽然不是发票，但与原告证据二执行裁定能相互印证，本院予以采信。证据四、《授权委托书》、《债权审核意见书》，证实原告按照合同约定，经被告授权原告律师代理参加英力特煤业破产清算案，原告律师将案件诉讼费、执行期间评估费75000元加入到债权中为被告进行了债权申报。2019年3月1日，英力特煤业管理人下发债权审核意见书，确定被告申报债权合法有效，债权总额为11088180.93元。成都环境工程建设有限公司对该组证据真实性、合法性无异议。鉴于原告提供了经管理人认定的评估费75000元，该笔费用是否应当支付，由法庭依法予以裁判。双方的委托代理费范围确实包含了通过破产程序收回执行款。该证据成都环境工程建设有限公司无异议，本院予以采信。证据五、《授权委托书》1份，证实2020年11月9日，被告向英力特煤业管理人送达了一份新的授权委托书，由被告工作人员陈某2、吴蕾蕾作为破产清算案新的代理人，并撤销原告律师的授权。成都环境工程建设有限公司对该证据的真实性合法性不持异议。对证明目的及关联性有异议。被告作为委托人，虽然委托了原告作为受托人办理了案款追收事宜，但并不排斥委托人自行参与案款的追收，委托人并未向原告发出过解除通知，委托人委托自身员工参与破产事宜，是基于破产管理人和委托人作为国有企业国资管理企业要求实施的，委托人的该项行为不能推导出委托人有解除委托合同的意思表示，且截止本案开庭之日，原告也未向被告发出过解除合同通知，故案涉合同依法存续，应当继续履行。该证据真实性成都环境工程建设有限公司不表异议，本院予以采信。证据五、石嘴山银行股份有限公司网上银行业务专用凭证1份，证实2020年11月20日，英力特煤业管理人向被告支付了858624.99元第一次的债权分配款。成都环境工程建设有限公司对该份证据予以认可，本院予以采信。证据六、高某与被告员工陈某2微信聊天记录截屏9份，证实2020年12月原告在被告已经收到案件款之后将原告的收款账户发送给被告，被告也明确了应支付的律师费，同时证实被告也认可原告垫付的费用75000元，并就破产案件的相关问题进行过沟通，但2020年12月8日，原告知道被告另行委托2人进行代理，而解除原告律师代理权的情况下，对被告的违约行为提出了质疑，并告知被告按照双方的代理合同履行，也告知了其违约的法律后果，被告陈述需原告提出申请后，被告才会符合付款条件，纯系其单方的变更合同条款的意愿，原告在回复中明确不同意，要求被告立即支付款项，逾期必然要求被告承担违约责任，结合原告向被告发出的律师函（在聊天记录之后），可以确认被告的行为完全违反了双方的合同约定。成都环境工程建设有限公司对于该证据的第一页的真实性合法性不持异议，对证明目的和关联性不予认可。该张截屏载明的应付的律师费为68690元，陈某2表示支付凭证弄好了发给你盖章，该份证据表明双方已就付款条件达成了一致，在被告向原告支付费用之前原告应向被告提交付款申请；对第二至八页，真实性合法性不持异议，对证明目的和关联性不予认可该几页证据并未体现原告所说的证明目的，对第九页，证明双方对付款条件增加了开票条件，被告代理人陈某2已经告知原告代理人需开具发票并且告知了诉讼费的票据原件也可以直接寄给被告以及被告的支付方式，但原告代理人以太忙和事务所管理规定为由主张案子终结过后才能开具增值税发票，以上证据均表明了被告始终愿意履行付款义务，但原告始终不予配合，付款条件一直未成就。该组证据是双方授权委托代理人之间就代理费沟通的聊天记录，对其真实性，本院予以采信。成都环境工程建设有限公司为证明其主张，提供了如下证据予以证实，宁夏剑平律师事务所进行了质证，本院予以认证。证据一、律师函1份，证实原告已经自认其在委托代理合同项下应收的代理费为68689元现原告提出的诉请与其发出的律师函主张自相矛盾，违背了诚实信用原则，依法不予支持。宁夏剑平律师事务所对该证据的三性无异议，对证明目的不予认可。该证据是原告要求被告按照双方的委托代理合同履行义务，并明确告知其违约的法律后果，以及被告存在违约的法律事实。并要求其他收到该律师函10日内向原告支付相关案件代理费及垫付的费用。但被告并未如期履行，所以被告应按照双方的委托代理合同承担违约责任。宁夏剑平律师事务所对该证据无异议，本院予以采信。证据二、微信聊天记录截屏1份，证实原被告双方已就应付律师费达成一致为68690元，并明确付款条件及在原告提供支付申请过后，被告再予以付款，但原告至今不向被告提供支付申请，故被告支付代理费的条件尚未成就，被告不存在迟延付款的行为。宁夏剑平律师事务所对该证据的三性无异议，对证明目的有异议，原告通过微信已向被告明确了双方的态度并将原告的收款账户发送至被告，同时也告知被告的行为违反了双方的约定，而被告证据只是证据的一部分，没有达到被告的证明目的。宁夏剑平律师事务所对该证据的真实性无异议，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月2日，原告与被告签订《委托代理合同》，编号：宁剑律代字（2018）第8号，合同约定：宁夏剑平律师事务所指派高某、赵某律师办理被告与称英力特煤业建设工程承包合同纠纷案件，特别授权代理，成都环境工程建设有限公司于合同签订之日支付10000元手续费，待案件办理终结后，宁夏剑平律师事务所可直接按照成都环境工程建设有限公司所取得的案件款数额，从该案件款中直接扣除8%的代理费，前期收取的手续费可折抵代理费。合同第六条约定在代理合同有效期内，成都环境工程建设有限公司不得单方解除合同，否则视为代理事务完成，成都环境工程建设有限公司按照案件标的额5%支付律师代理费。2018年9月26日经石嘴山市中级人民法院审理，诉讼双方达成（2018）宁02民初206号民事调解书；英力特煤业于2018年10月15日前支付工程款10989254.68元。后英力特煤业未如期履行债务，宁夏剑平律师事务所律师即行向石嘴山市中级人民法院申请强制执行，执行过程中将英力特煤业部分设备查封，为及时变现，宁夏剑平律师事务所律师垫资75000元评估费委托宁夏瑞联资产评估事务所对查封设备进行评估并挂网拍卖。2018年12月26日英力特煤业破产申请被受理，石嘴山市中级人民法院下达裁定终结了案件执行。2019年1月14日，经被告授权原告律师代理参加英力特煤业破产清算案，同日，宁夏剑平律师事务所律师将案件诉讼费、执行期间评估费加入到债权申报。2019年3月1日，英力特煤业管理人下发债权审核意见书，债权总额为11088180.93元。2020年11月9日，成都环境工程建设有限公司向英力特煤业管理人送达了一份新的授权委托书：由成都环境工程建设有限公司工作人员陈某2、吴蕾蕾作为破产清算案新的代理人。宁夏剑平律师事务所律师无法履行代理合同。2020年11月20日，英力特煤业管理人向被告支付了858624.99元第一次的债权分配款。宁夏剑平律师事务所于2021年1月14日，向成都环境工程建设有限公司了寄了律师函1份，要求其在收到律师函10日内，支付代理费68689，返还诉讼费95705元，评估费75000元。如不能在最后期限收到上述款项将以适当的法律程序解决。成都环境工程建设有限公司的员工陈某2与宁夏剑平律师事务所的高某进行了联系，但双方就付款的细节未达成一致意见，成都环境工程建设有限公司未付款。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。宁夏剑平律师事务所与成都环境工程建设有限公司签订的委托代理合同，是双方意思的表示，合法有效，双方应按合同约定履行义务。宁夏剑平律师事务所已按双方合同约定全面履行了自己的义务，成都环境工程建设有限公司在合同履行的过程中单方向案件所涉企业的破产案件管理人递交了授权委托书，重新委托了另外两人，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条“当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人”的规定，成都环境工程建设有限公司在宁夏剑平律师事务所的律师在履行代理事务的过程中，重新向案涉破产企业递交了另外两个代理人的授权委托书，宁夏剑平律师事务所的律师就无法继续行使代理权，虽然成都环境工程建设有限公司没有向宁夏剑平律师事务所发出解除委托代理合同的通知，但其以行为表明其解除了双方之间的委托代理合同，且其在收到破产管理人分配到债权分配款后也未按合同约定于三日内向原告支付代理费，构成违约。现宁夏剑平律师事务所以被告构成违约要求按合同第六条的约定即以案件标的额的5%作为代理收费标准，本院认为被告仅收到858624.99元，若按案件标的额的5%作为收费依据显失公平，且在成都环境工程建设有限公司收到债权分配款后，宁夏剑平律师事务所向被告发出的律师函中要求支付的代理费也是被告收到案件款的8%即68690元，故代理费应当以该数额为准较为合理，但应扣除合同签订时已付的10000元手续费；因成都环境工程建设有限公司存在单方解除合同的行为和分配到案件款后又未按双方约定的在三日内支付代理费的违约行为，应当承担违约责任，双方合同第六条第9项约定，未在收到案件款三日内支付代理费的，每日按照未付律师费的5%支付违约金，该约定也明显过高，本院认为以未付代理费的30%计付违约金为宜，即应付违约金为68690元减去合同签订之日付的10000元手续费为58690元×30%=17607元。宁夏剑平律师事务所要求支持垫付的评估费75000元，合法有据，本院予以支持。被告辩称双方签订的合同的第六条违约责任是格式条款，在合同中以及签订时原告并未就此对被告进行特别说明提醒，是无效条款的意见，因该条款是合同的违约条款，是一般合同的必备要件，该条款也未体现出一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的情况，故对成都环境工程建设有限公司的该辩解理由，本院不予采纳；成都环境工程建设有限公司辩称就代理费的支付，双方进行过沟通，是因为原告未提供发票和支付申请的原因，因双方合同中明确约定被告收到案件款三日内支付代理费并未附加其他条件，故对成都环境工程建设有限公司的该辩解理由，本院不予支持。宁夏剑平律师事务所的律师在当庭陈述时变更诉讼请求，减少了诉讼请求数额，诉讼费按照减少后的诉讼请求数额计算退还。依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第四十四条，第一百零七条，第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）（法释〔2009〕5号）第二十九条，《诉讼费用交纳办法》第二十一条第（二)项之规定，判决如下：被告成都环境工程建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告宁夏剑平律师事务所代理费58690元，承担违约金17607元，评估费75000元，合计151297元。如果未按本判决指定期间内履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费5047元（已实际减半收取5526元，多收479元退还宁夏剑平律师事务所），由原告宁夏剑平律师事务所负担3834元，被告成都环境工程建设有限公司负担1213元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本一式八份，上诉于石嘴山市中级人民法院。在上诉期限届满后七日内凭判决书到石嘴山市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交，视为放弃上诉。如本判决生效后被告拒不履行，原告可在履行期间届满之日起二年内向本院申请执行。本判决生效后（当事人提起上诉的，以二审法院生效判决为准），负有履行义务当事人须依法按期履行判决；逾期未履行的，应如实向本院报告财产状况，如逾期履行或报告，将纳入失信被执行人名单进行信用惩戒，并加倍支付迟延履行期间的债务利息；不得有高消费及非生活和工作或经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取限制高消费、罚款、拘留等强制措施；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员 马国平二○二一年四月二十日书记员 刘强云附：本案适用的相关法律条文：1.《中华人民共和国合同法》第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2.最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）（法释〔2009〕5号）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。3.《诉讼费用交纳办法》第二十一条当事人在诉讼中变更诉讼请求数额，案件受理费依照下列规定处理：（一）当事人增加诉讼请求数额的，按照增加后的诉讼请求数额计算补交；（二）当事人在法庭调查终结前提出减少诉讼请求数额的，按照减少后的诉讼请求数额计算退还。3.法律监督条款《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。