江苏省常熟市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）苏0581民初2038号 原告:邹开华，男，1966年6月25日出生，汉族，住四川省屏山县。 被告：常熟市金陵无纺布有限公司，住所地江苏省常熟市支塘镇丰民路10号，统一社会信用代码91320581608250702K。 法定代表人：俞金明，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：翁文元，常熟市白茆法律服务所法律工作者。 原告邹开华与被告常熟市金陵无纺布有限公司（以下简称金陵公司）劳动争议一案，本院于2021年1月26日立案后，依法适用简易程序于2021年2月26日公开开庭进行了审理。原告邹开华、被告金陵公司的委托诉讼代理人翁文元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邹开华向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告依法支付原告2019年11月30日至2020年8月13日，一共133天用工期间的法定工资以及各项加班工资22590.98.元，具体为：法定工作日93天的法定工资8636.91元、法定工作日93天一共延时加班231个小时的1.5倍工资4021.71元、双休日38天一共加班397个小时的二倍工资9218.34元、法定休假日2天一共加班20.5个小时的三倍工资714.02元。2、请求依法判决被告2019年11月30日至2020年8月13日用工期间未与原告签订书面劳动合同的二倍工资40086.16元；3、请求判决被告支付原告因违法解除劳动合同的经济赔偿金5095.8元；4、请求判决被告因违法解除劳动合同又不出具解除或者终止劳动合同的书面证明，致使原告长期无法进入新的用人单位工作而失业的损害赔偿金10191.6元；5、请求判决被告依法向原告出具解除或者终止劳动合同的书面证明；6、诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告在仲裁举证期限内没有提交过任何证据，且在仲裁庭审时缺席，应当承担对其不利的法律后果。根据法律规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年备查，用人单位在支付工资时应当向劳动者提供一份个人的工资清单。据此，原告有权利要求被告依法提供每月的考勤记录以及工资清单，二者都必须有原告的亲笔签字，否则不予认可。2019年11月30日至2020年1月15日原告在被告处工作了47天，之后放假过年，当时口头约定等来年正月初八回来上班，但由于疫情期间还未复工，于是2020年5月20日回来上班的，8月13日被告将原告开除。被告主张是两次入职没有事实依据，也没有证据，2019年11月30日至2020年8月13日总共133天，两段用工期间都是在同一年的仲裁时效内，计算未签订劳动合同二倍工资应当是133天-30天=103天。被告未出具解除或者终止劳动合同书面证明，致使原告无法进入新的用人单位工作，应当支付损害赔偿金。原告不服该裁决书的裁决，故诉至法院。 被告金陵公司辩称，1、劳动者故意不签订劳动合同，双倍工资的请求不应支持。原告在最近五年内，仅在常熟市支塘镇的区域范围内，提起劳动纠纷案件五起，该五起劳动纠纷案件的共同特征是，原告每到一个单位工作，开始尚能遵纪守法，但找出种种理由拒不签订劳动合同，之后，采取各种方式拒不履行劳动义务，迫使用工单位解除劳动合同，再通过投诉、信访、劳动仲裁等方式索要二倍工资、加班费、经济补偿金等，对该种行为不应予以支持。原告在2014年就已经在上海市闵行区法院起诉用人单位，案情与本案基本一致，可以证明原告在2014年初就已经知晓劳动关系中不签订劳动合同的后果。对于2019年11月30日至2020年1月15日，和2020年5月20日至8月13日期间的劳动关系，被告予以认可，但两次劳动关系相互独立。在劳动仲裁庭审中，原告自认是“两次入职”。2、就劳动关系解除的原因，原告在仲裁时的举证和庭审陈述，都自认了自行离职。2020年8月13日因邹开华不服从管理，与厂长争吵后就不再上班。2020年8月19日的电话录音中，邹开华自认被告未出具解除劳动关系的通知，反而厂长和董事长都告知邹开华，只要遵守厂规厂纪，邹开华可以继续上班，此录音是在邹开华预先有准备，厂方不知被录音的情况下录制的，真实性不容怀疑。3、邹开华确有部分遗留工资未发，但在劳动部门参与调解后，被告已经全部付清。原告陈述的下班时间是虚假的，全厂所有车间工人下班时间统一为17:30，然后吃晚饭，18:00的打卡时间是邹开华离厂时间。被告认为，原告找借口不签订劳动合同，以违反劳动纪律、不服从管理的消极方式，迫使被告在原告自行离职的情况下终止劳动关系，故对其二倍工资、赔偿金的主张，均于法无据。 本院经审理认定事实如下：2019年11月30日，邹开华进入金陵公司工作，担任供料工。邹开华在金陵公司处正常工作至2020年1月15日。2020年5月20日，邹开华再次进入金陵公司单位，担任码货岗位工作。此后，邹开华在金陵公司处正常工作至2020年8月13日。 另查明：2019年11月30日至2020年1月15日邹开华在金陵公司工作期间，其工资发放情况如下：2019年12月24日，邹开华向金陵公司出具《借条》一份，借支工资1500元。2020年1月14日金陵公司会计以个人账户在常熟农商银行开出存单1360元，邹开华至银行将该1360元取出。2020年1月15日，金陵公司会计以个人账户向邹开华转账支付工资2585元。以上小计5445元。 2020年5月20日至2020年8月13日邹开华在金陵公司工作期间，其工资发放情况如下：2020年7月15日金陵公司支付邹开华工资1220元；2020年8月17日金陵公司支付邹开华工资3085元；2020年9月15日金陵公司支付邹开华工资4189元，以上小计8494元。 又查明：金陵公司未与邹开华订立书面劳动合同，亦未为邹开华办理社会保险参保手续。 2018年8月1日起，常熟市适用的最低工资标准为2020元/月。 2020年10月12日，邹开华向常熟市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、裁决金陵公司支付2019年11月30日至2020年8月13日期间的工资及加班工资合计22590.98元；2、裁决金陵公司支付2019年11月30日至2020年8月13日期间未签订劳动合同二倍工资40086.16元；3、裁决金陵公司支付违法解除劳动合同赔偿金5095.8元；4、裁决金陵公司未出具解除或终止劳动关系书面证明，致使邹开华无法进入新用人单位的损失赔偿10191.6元。常熟市劳动人事争议仲裁委员会于2021年1月12日作出常劳人仲案字[2020]第2351号仲裁裁决书，裁决：一、金陵公司支付邹开华拖欠工资及加班工资合计8048.7元；二、金陵公司支付邹开华未签订劳动合同二倍工资差额合计12121.9元；三、金陵公司支付邹开华解除劳动关系赔偿金合计5095.8元；四、对于邹开华的其他仲裁请求，不予支持。邹开华不服该裁决，起诉至本院。 2021年2月3日，金陵公司向邹开华支付3000元。 在审理中，原告邹开华主张，2019年11月30日至2020年1月15日期间，每日出勤时间为7:30-17:00，该段期间全勤，休息日及法定节假日均出勤。2020年5月20日至8月13日期间，每日出勤11小时，该期间休息日出勤24天，法定节假日（端午节）出勤。其中被告应支付2019年11月30日至2020年1月15日期间工资及加班工资7226.67元，2020年5月20日至8月13日期间工资及加班工资15364.31元，合计22590.98元。为此，原告提供了2019年12月、2020年1月考勤卡照片。 被告金陵公司主张，正常上班时间为7:30-17:00,17:30开晚饭，原告在吃完晚饭后离开。为此，被告提供了2019年12月、2020年1月考勤卡及2020年6月至8月考勤记录。 经核对，原告提供的2019年12月、2020年1月考勤卡照片与被告提供的该两个月的考勤卡一致，每日出勤一般为9.5小时。被告提供2020年6月至8月考勤记录显示原告每日出勤时间一般在11个小时左右，6月出勤30天、7月出勤28天、8月出勤13天。 关于劳动关系解除方式，原告邹开华主张，2020年8月13日中午因天热其觉得身体不舒服，就告诉了厂长，厂长让其回去休息，说厂里还有个空床有空调让搬到厂里面住，其就回去拿了席子来带到厂里面，下午下班的时候老板俞金明对原告说工厂是他开的他说了算，不让原告住到厂里面，说原告请假没有经过他同意，不服从安排，要解除劳动合同，原告就没有再去上班了，故系被告开除原告；隔了几天后，原告打电话给被告，要求开具解除劳动合同证明，但被告不同意。为此，原告提供了2020年8月19日与被告法定代表人俞金明、厂长的通话录音，其中原告要求厂长写一张开除证明，厂长称“你给老板开除咯，又不是我开除你的”，“哪个开除你的你去找哪一个啊”。被告金陵公司主张，被告没有解除和原告的劳动合同，被告不同意原告住到厂里面去，如住到厂里，其他工人都要住，只有一张空床，故没有同意，在双方无法协调的时候，原告选择了自行离职。 本院认为，原告邹开华在被告金陵公司工作期间，其合法的劳动权益应当依法予以保护。2019年11月30日至2020年1月15日期间，原告第一次进入被告单位工作，根据原告的考勤记录显示，该段期间内原告每日出勤时间约为9.5小时，休息日及法定节假日均出勤，原告现主张根据同期最低工资标准测算其应得基本工资及加班工资符合法律规定，本院予以支持，经测算该段期间原告法定节假日(元旦1月1日)出勤9.5小时，休息日出勤133小时(9.5×14)，正常工作日延时出勤48小时(32×1.5)。原告向被告主张7226.67元工资及加班工资符合法律规定，本院予以支持。扣除已支付的5445元，被告还应支付原告2019年11月30日至2020年1月15日期间剩余工资1781.67元。 2020年5月20日至2020年8月13日，原告再次进入被告处工作。2020年初受新冠肺炎疫情影响，绝大部分企业均采取了延迟复工的防疫手段应对疫情影响，从原告的再次入厂时间(5月20日)来看，已远超出正常企业延迟复工的返岗时间，且原告再次进入被告单位后的工作岗位、工资标准均与上次不同，应认定为原告重新入职被告处。根据该期间的考勤记录显示，原告除2020年7月18日至20日未出勤外，其余时间均出勤，每日出勤时间达到或超过11小时，原告主张根据同期最低工资标准测算其应得基本工资及加班工资符合法律规定，本院予以支持。原告虽对考勤记录有异议，认为没有其签字不予认可，但双方当事人确认该期间系上班下班两次指纹考勤，日常管理中被告未要求劳动者每月在考勤表上签字，且原告并未提供证据证明该期间有正常出勤的相关证据，故本院对该考勤记录予以采信。被告主张原告实际工作至17:00，原告在18：00后的打卡时间并非最后工作时间；原告主张其工作至17:30吃晚饭，吃完晚饭后要再工作一会，还要把最后做出来的产品推到仓库里去，然后才能打卡下班。双方对于各自的主张均未提供证据，故本院采信考勤记录上的出勤时间。经测算该段期间原告法定节假日（端午节6月25日）出勤11小时，休息日出勤242小时（11×22），正常工作日延时出勤177小时（59×3）。被告应支付原告法定节假日加班工资383.13元（11.61×11×300%），休息日加班工资5619.24元（11.61×242×200%），延时加班工资3082.46元（11.61×177×150%）。综上，2020年5月20日至2020年8月13日期间被告应支付原告工资及加班工资合计为14761.03元（2020×2.81+383.13+5619.24+3082.46），扣除被告已支付的8494元，还应支付6267.03元。 关于未签订劳动合同二倍工资，原告主张的第一段二倍工资计发期限为2019年11月30日至2020年1月15日共计47天。根据法律规定，建立劳动关系，应当订立劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告2019年12月30日至2020年1月15日期间的二倍工资请求符合法律规定，本院予以支持，被告应支付原告2019年12月30日至2020年1月15日期间未签订劳动合同二倍工资差额2613.9元[7226.67÷47×(47-30)]。原告主张的第二段二倍工资计发期限为2020年5月20日至2020年8月13日共计86天。原告2020年5月20日再次入职被告处，其2020年6月20日至2020年8月13日期间的二倍工资请求符合法律规定，本院予以支持。故被告应支付原告2020年6月20日至2020年8月13日期间未签订劳动合同二倍工资差额9508元(14761.03÷2.81×1.81)。2020年1月16日至5月19日期间二倍工资缺乏事实依据，本院不予支持。 关于双方之间劳动关系的解除方式，原告主张被告开除原告，被告主张原告自行离职。2020年8月13日，原被告之间因能否住到厂里去发生争执，后原告离开单位后未再到被告处工作。根据原告提供的事后与被告厂长的通话录音，厂长称“你给老板开除咯，又不是我开除你的”，“哪个开除你的你去找哪一个啊”，印证了原告关于被告开除其的主张，故本院采信原告的主张，认定系被告单方解除与原告之间的劳动关系。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告未举证证明双方之间存在解除劳动关系的法定情形，故本院认定被告违法解除劳动关系，应向原告支付赔偿金。原告主张的赔偿金5095.8元符合法律规定，本院予以确认。 关于原告主张的未出具解除或终止劳动合同的书面证明导致的损失赔偿，原告应就被告相关行为对其造成的损害及因果关系等承担举证责任，现原告未能提供相关证据加以证明，对其该项请求，本院不予支持。 关于原告要求被告出具解除或终止劳动关系的书面证明，该项主张未经过仲裁前置程序，本案中不予理涉。 综上，被告应支付原告工资及加班工资8048.7元（1781.67+6267.03），未签订劳动合同二倍工资12121.9元（2613.9+9508），违法解除劳动合同赔偿金5095.8元，合计25266.4元，扣减被告已支付的3000元，还应支付22266.4元。 依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条规定，判决如下： 一、被告常熟市金陵无纺布有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告邹开华工资及加班工资8048.7元、未签订劳动合同二倍工资12121.9元、违法解除劳动合同赔偿金5095.8元，合计25266.4元，扣减被告已支付的3000元，还应支付22266.4元（如采用转账方式支付，请汇入原告指定的账户；或汇入常熟市人民法院案件款账户）； 二、驳回原告邹开华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由原告邹开华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。 审判员 王 焕 二〇二一年四月一日 书记员 赵依婷