山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0602民初718号原告：芝罘区小家伙百货商行，住所地烟台市芝罘区小沙埠北。经营者：刘友利。委托诉讼代理人：汤日剑，山东德扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏艳丽，山东德扬律师事务所律师。被告：姜建利，男，1973年1月11日出生，汉族，住烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：李先利，山东誉岳诚恩律师事务所律师。原告芝罘区小家伙百货商行诉被告姜建利劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人苏艳丽与被告及其委托诉讼代理人李先利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告2018年11月20日至2020年1月30日不存在劳动关系；2、原告不支付被告2018年12月20日至2019年10月30日未订立书面劳动合同二倍工资差额86732.66元；3、原告不支付被告解除劳动合同经济补偿金8700元；4、原告无需为被告办理档案及社会保险关系转移手续。事实和理由：2018年11月，被告从原告处承揽配送货业务，被告以其自有的小货车为原告送货，双方按照配送商品的价格及数量结算承揽费用。2020年1月30日，被告口头提出要终止承揽，不再帮原告送货，原告表示同意。原告认为，被告从原告处承揽送货业务，并以自有工具小货车完成承揽的工作，双方构成承揽合同关系而非劳动关系。被告辩称，原、被告之间系劳动关系，而非承揽关系。根据2018年10月原告在“58同城”发布招聘司机的信息，被告应聘至原告处工作，在原告的安排下进行送货。原告每月20日左右通过微信转账向被告发放工资，结合2020年1月30日被告离职后向原告经营者刘友利催要工资的事实足以证明双方系劳动关系，而非承揽关系。经审理查明，2020年3月，被告申诉至烟台市芝罘区劳动人事争议仲裁委员会，请求裁决：1、确认原、被告自2018年11月20日至2020年1月30日存在劳动关系；2、原告支付2018年12月5日至2019年10月30日未订立书面劳动合同二倍工资86732.66元；3、办理档案及社会保险关系转移手续；4、支付解除劳动合同补偿金8700元。该委经审理作出烟芝劳人仲案字（2020）第261号裁决书，裁决：1、原、被告自2018年11月20日至2020年1月30日存在劳动关系；2、原告支付被告2018年12月20日至2019年10月30日未订立书面劳动合同二倍工资86732.66元；3、原告支付被告解除劳动合同经济补偿金8700元；4、原告为被告办理档案及社会保险关系转移手续；5、驳回被告的其他仲裁请求。原告不服，诉至本院。关于被告的工作经过。被告称：原告通过“58同城”招聘司机，我于2018年11月20日应聘至原告处工作，但未签订劳动合同，未缴纳社保。后原告提出让自己带车，我才自带车辆，在原告的安排下到福山、开发区、黄务送货，每周工作6天，每天早上8点上班，4点至4点30分根据送货进度下班，考勤由自己记录，单位是否考勤不清楚。当月发放上月工资，没有底薪，工资计件发放，按照送货货款（仓库出具的送货单，上面有价格）的2%提成，每月20日发放工资，有时会拖几天，有时现金发放有时微信转账，现金发放工资不签字。另外每天有20元车补，按月发放；干满一年年底有300元的奖励，有时效益好还会发100元、200元的奖励。2020年1月底，除我以外其他人缴纳了养老保险，我因此离职并申请了仲裁。原告则称：2018年10月原告需招聘送货的配货车辆及驾驶员，负责长期为原告配送货物，就在“58同城”上发布了广告。后被告称可以为原告提供送货服务且自带车辆，双方达成一致建立了承揽关系。原、被告约定报酬的计算方式为按照被告每日配送货物价格的2%提成（酒水、方便面除外，每件1元），原告每日按照被告送货的价款及数量核算应支付被告的报酬，每月汇总支付一次，发放报酬不签字，一般通过微信支付。没有奖金，每年会给配送员答谢费用大约300元。原告没有考勤。2020年1月30日前后被告与原告发生口角，说他不干了，让原告另外找人，双方承揽合同终止。被告主张其月平均收入8700元，其工作期间原告2018年12月20、21日发放现金8000元左右，2019年1月21、22日发放现金8000元左右，2月21日微信转账6666.66元，4月22日微信转账2060元、现金6000元左右，5月21日微信转账8666.66元，7月22日微信转账6826元，8月22日微信转账5000元，9月20日微信转账1502元，10月23日微信转账8360元，11月21日微信转账4000元、1000元、1000元、1719元，12月20日微信转账5174元，2020年3月1日原告经营者通过银行向被告转账6866.66元。原告认可向被告支付了上述款项。本案焦点为原、被告之间的关系是承揽关系还是劳动关系。原告主张：原、被告之间为承揽关系。承揽关系是承揽人按照定作人的要求，以自己的生产工具完成一定的工作，交付工作成果，定作人支付报酬，形成的法律关系。原告根据被告的工作成果，也就是每日配送货物的数量及价值结算报酬，从被告提交的微信转账记录来看，原告并非每月固定时间一次性发放报酬，而是分次分价值支付。对此提交2019年9月被告承揽业务期间每天的配送销售单，证明原告系按照被告的工作成果计算报酬，其中“件数”是酒水、方便面的件数，汇总是被告手写的，作为计发工资的依据。被告对该证据真实性没有异议，认可“件数”是指酒水、方便面的，一件报酬1元。被告主张：原、被告之间系劳动关系，双方从未签订过承揽合同，且根据原告所述承揽合同的定义来看，原、被告之间也不符合承揽关系的构成要件，配送货是根据原告安排的路线配送，不是被告自己安排，双方不是承揽关系。原告不能以计件工资为由否认双方的劳动关系。对此提交2020年2月20日被告与原告经营者刘友利的手机通话录音及书面整理材料及微信聊天记录，其中有“刘总，这个月工资打我卡上就行”的内容，证明原告按月发放工资，并且除最后一个月没有车补，其他月份都有车补。原告对该证据真实性无异议，主张证据中所讲的工资是通俗的说法即劳务费，不能据此认定双方为劳动关系，前期考虑到配送的货物量不大，每天有20元的车补，最后两三个月没有车补。原告支付给被告的承揽报酬包含车辆的使用费、油钱、车辆保险以及配送的劳务费用，是一价全含的费用，而非被告主张的工资。另外，被告负责福山区、开发区、黄务魁玉路以南范围内的配送，具体如何配送以及配送的时间、线路安排均系被告自行掌握，被告驾驶自己的车辆进行配送，原告从未对被告进行劳动法意义上的管理，被告也无需遵守和服从原告处的规章制度等。本院认为，(一)被告主张其自2018年11月20日起至2020年1月30日为原告配送货物，原告对此无异议，本院予以确认。被告主张其与原告系劳动关系，对此提交了微信转账记录、微信聊天记录、手机通话录音，内容均为被告找原告催发工资。根据劳社部发（2005）12号文《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一、二条之规定，被告诉请确认与原告自2018年11月20日至2020年1月30日存在劳动关系，本院予以支持。原告主张双方系承揽关系，但证据不足，本院不予支持。（二）原告作为用人单位，对被告的离职事实负有举证责任，其主张被告系自行离职，但未举证，应承担不利法律后果，故被告主张因原告未为其缴纳社保离职，本院予以采信。根据原、被告均认可的已发工资计算，被告月平均工资为6736.75元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，被告诉请原告支付解除劳动合同经济补偿金8700元，本院予以支持。(三)原、被告自2018年11月20日至2020年1月30日存在劳动关系，双方未订立书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，被告诉请原告支付2018年12月20日至2019年10月30日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额，本院予以支持，数额为69758元（6736.75÷31×11+6736.75×10）。对被告过高要求，本院不予支持。(四)原告未与被告签订过劳动合同，未为被告缴纳过社保。被告未举证证明其将档案转移至原告处。被告诉请原告为其办理档案及社会保险关系转移手续，无事实依据，本院不予支持。综上所述，判决如下：一、确认原告芝罘区小家伙百货商行与被告姜建利自2018年11月20日至2020年1月30日存在劳动关系。二、限原告芝罘区小家伙百货商行于本判决生效之日起10日内支付被告姜建利2018年12月20日至2019年10月30日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额69758元。三、限原告芝罘区小家伙百货商行于本判决生效之日起10日内支付被告姜建利解除劳动合同经济补偿金8700元。四、驳回被告的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由原告芝罘区小家伙百货商行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  张建华二〇二一年四月十五日书记员  林迎秋