山东省淄博市淄川区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0302民初4591号原告：山东恒城建工有限公司，住所地淄博市淄川区钟楼街道办事处北苏社区北营业房20号。法定代表人：司衍春，执行董事。委托诉讼代理人：汪娜，女，1981年8月23日出生，汉族，现住淄川区，系山东恒城建工有限公司员工。委托诉讼代理人：刘芳，山东齐嘉律师事务所律师。被告：淄博旺州置业有限公司，住所地淄川区松龄东路2号10层1016号房。法定代表人：吴洁，执行董事。被告：周田勇，男，1969年11月18日出生，汉族，现住淄川区。被告：吴洁，女，1971年8月30日出生，汉族，现住淄川区。三被告共同委托诉讼代理人：孙兆鑫，山东恒越律师事务所律师。原告山东恒城建工有限公司与被告淄博旺州置业有限公司、周田勇、吴洁建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月9日立案后，依法适用简易程序，于2021年4月19日公开开庭进行了审理。自2020年12月9日起，经当事人申请，本院委托相关鉴定机构进行了二次工程造价鉴定、一次文字鉴定，2021年4月6日全部鉴定完毕，鉴定期间依法扣除审理期限。原告山东恒城建工有限公司的委托诉讼代理人汪娜、刘芳，被告周田勇及被告淄博旺州置业有限公司、周田勇、吴洁共同的委托诉讼代理人孙兆鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山东恒城建工有限公司向本院提出诉讼请求：1.要求判令被告支付工程款6732153.27元；2.要求被告以欠工程款6732153.27元为基数，按年利率6%，支付自起诉之日至欠款付清之日止的经济损失。3.要求对涉案工程折价拍卖所得价款享有优先受偿权。4.要求被告支付担保费用16500.00元。5.诉讼费、保全费由被告承担。审理中，原告变更第一项诉讼为要求被告支付工程款5307246.91元，支付逾期付款利息291898.50元；第二项诉讼请求变更为支付以5307246.91元为基数，时间自2021年4月1日起至付清之日止，按年利率按6%计算支付利息；第四项诉讼请求变更为财产保全费11000.00元,鉴定费36500.00元，审计费50000.00元，委托代理费100000.00元由被告承担。事实和理由：原、被告签订《建设工程施工合同》《室外配套、园林绿化工程承包合同》，约定由原告就被告开发建设的南山硒苑1一3#楼地下车库人防工程、室外园林景观、绿化、室外管道敷设、室外道路工程进行施工。被告在支付了部分工程款后，剩余工程款6732153.27元经原告多次催要，被告至今未付。淄博旺州置业有限公司、周田勇、吴洁共同辩称，一、被告淄博旺州置业有限公司同意支付原告合理范围内的工程款。二、因被告吴洁未实际参与公司经营，也未与淄博旺州置业构成混同，不应承担还款责任，即使周田勇因与公司混同承担连带责任，但该债务也不是夫妻共同债务，吴洁也不应承担连带还款责任。三、本案原告对涉案工程价款不享有建设工程优先受偿权。首先，原告施工的南山硒院1-3号楼住宅楼零星工程及地下人防车库还未竣工，更没有进行综合验收，无法进行转让，不应享有优先受偿权。其次，原告对南山硒院1-3号楼住宅楼只是进行了零星的扫尾工程施工，未对主体建造及装修等进行施工，且被告开发的南山硒院1-3号楼住宅楼已经大部分卖给第三人，不应享有优先受偿权。另外，原告主要施工的南山硒院1-3号楼住宅楼地下人防工程，车位也已经大部分卖给第三人，且无法分割，根据法律规定，工程价款优先受偿权不得对抗买受人。所以，原告不应享有优先受偿权。四、原告主张按照年利率6%支付利息，没有法律依据，被告不予认可。五、原告请求被告支付财产保全保险费、委托代理费总计111000.00元没有合同依据，不予认可。关于审计费50000.00元系原告违约自行进行鉴定花费的，不予认可。本案进行的司法鉴定花费的鉴定费应当按照2020年8月28日原、被告及淄川区龙泉镇司法所三方签署的协议书第四条的约定即审计费被告负责提报值的审计费和审减值5%以内的审计费，超出5%以上的由原告自行负担进行结算。被告认为原告按照2020年5月1日开始计算逾期利息不符合本案合同约定，本案原告在2020年8月28日与被告及淄川区龙泉镇司法所三方签署的协议书对工程价款支付方式进行了相关约定，但是因原告违约自行寻找淄博市范围外的审计机构进行审计才导致至今无法最终结算，故而被告不应承担逾期利息。本院经审理认定事实如下：2018年12月1日，淄博旺州置业有限公司与山东恒城建工有限公司签订建设工程施工合同一份，合同约定：工程名称为南山硒苑1-3#楼地下车库人防工程；工程内容为建筑工程、装饰工程、安装工程等；工程承包范围为施工图范围内的基础工程、地基处理、砌筑工程、钢筋及混凝土工程、防水工程、外墙保温及粉刷工程、门窗工程、装饰工程、电气设备安装工程、通风空调工程、消防工程、给排水工程、采暖工程等所有分部分项工程；计划开工日期2018年12月5日；计划竣工日期2019年3月5日；签约合同价暂定人民币6900000.00元；工程完成基础拨付至完成工程量的75%；主体完成后拨付该节点审核段算额的75%；主体结构并验收合格（含填充墙）拨付至已完成工程量的85%；两个月内审计完成定案后拨付至审计总额的97%，预留3%质保金，质保期满两年后十五日内全部拨付完成（不计利息）。2019年1月，淄博旺州置业有限公司与山东恒城建工有限公司签订室外配套、园林绿化工程承包合同一份，合同约定：工程名称为南山硒院1#2#3#楼项目室外园林景观、绿化、室外管道敷设、室外道路工程；工程承包范围和内容：园林景观、绿化工程、室外配套工程，主楼剩余装饰工程、安装工程等；工程合同预算造价以最终结算定案值为准；甲方按月支付乙方工程款，甲方在收到乙方的工程款申请后，五日内审核完毕，按照乙方完成合同工程量的进度75%进行支付；工程竣工后，甲方在收到乙方的工程款申请报告后十个工作日审核完成并拨付总审核进度款85%；工程验收后甲方在收到乙方结算书后三十天内完成工程结算的定案；工程结算定案后七天内付至结算总价的97%；予留工程总价款3%做为保修金，保修期满2年后，十五日内拨付一次支付给承包方；发包方拖欠工程进度款或尾款，应按银行有关逾期付款办法的有关规定处理；确因发包方拖欠工程款、代购材料差款而影响工程进度、造成承包方的停、窝工损失的，应由发包方承担。2020年5月1日，淄博旺州置业有限公司与山东恒城建工有限公司签订南山硒苑地下人防车库工程补充协议书一份。协议内容为：甲方发包乙方施工的南山硒苑人防车库工程，截止2020年5月1日车库主体工程及屋面防水、回填土方工程乙方已经全部完成并交付甲方验收合格，因甲方因素要求，不再由乙方进行下道工序施工，甲方不得追究乙方任何责任，双方同意截止停工前乙方施工的所有项目及结算方式仍执行原合同约定，为了便于界定甲、乙方工程责任，经双方协商同意变更双方签订的施工合同（《南山硒苑地下人防车库工程施工合同》），乙方已完工及不再施工工程项目内容如下：1.车库内所有图纸范围内的装饰工程未进行施工。2.车库结构部分除地面排水沟未砌筑、水沟集水坑盖板、后砌墙未安装外均已经施工完成。3.车库电气、通风、应急照明、消防、弱电墙体套管及JDG钢管预埋已全部完成，消防水池柔性套管预埋完成，剩余安装项目未施工。4.车库人防门框预埋安装完成，人防门已经制作完成未安装（双方出处理方案）。5.车库通风、空调、给排水等除通风套管预埋完成外，均未施工。以上项目双方鉴定确认。承包方根据施工完成项目内容提报结算书，结算、审计及付款办法执行原合同约定，停工后乙方将工程交付甲方撤出工地。自本协议签订之日起，南山硒苑工地现场发生的所有安全、扬尘、环保等所有违法、违规行为及工期延误等均与乙方无任何责任。如因甲方原因给乙方造成的所有损失由甲方赔偿。付款方式执行原合同。人防车库竣工验收由甲方负责，乙方积极配合提供竣工验收的相关资料。2020年8月28日，淄博旺州置业有限公司作为甲方、山东恒城建工有限公司作为乙方、淄博市淄川区龙泉镇司法所作为丙方签订协议书一份，协议内容：以上三方就淄博市淄川区南山硒苑1#-3#楼剩余项目、南山硒苑1#-3#楼地下人防车库工程，工程审计事宜达成如下协议：1、甲、乙方协商同意委托淄博市淄川区龙泉镇司法所推荐有关审计资质的工程审计事务所（淄博市范围内）对淄川区南山硒苑1#-3#楼剩余项目、南山硒苑1#-3#楼地下人防车库进行工程审计。2、以上三方要求审计事务所公平、公正、合法的按照施工图纸、甲乙方签订的工程施工合同、甲乙方签字的联系单、签证单、价格认证表、变更做法说明等结算依据进行工程审计。3、南山硒苑1#-3#楼剩余项目、南山硒苑1#-3#楼地下人防车库工程审计期限定为自签订协议之日起15天内审计定案完成，否则以乙方提报值为准作为最终结算值。4、审计费甲方负责提报值的基本审计费和审减值5%以内的审计费，超出5%以上的审计费由乙方负担，甲方代扣代交。5、审计定案后甲方必须在5个工作日内拨付给乙方所有剩余工程款（扣除甲方供材及已拨款后），剩余工程款由乙方开具发票给甲方。6、甲方工程款拨付到位后，乙方负责结清本项目所有农民工工资，如出现农民工上访，乙方承担所有责任。7、因甲方工程拨付不到位，造成的所有后果，由甲方承担所有责任。8、丙方对甲、乙方、审计单位的审计工作及以上协议书内容进行协商、监督并负责落实。山东恒城建工有限公司对所施工的工程造价提报值为12570939.42元，淄博市淄川区龙泉镇司法所委托中泰百聪工程管理有限公司进行审计，经审计工程造价为11239385.59元，审减值为1331553.83元。淄博旺州置业有限公司以审计中有山东恒城建工有限公司未施工的装饰工程及中泰百聪工程管理有限公司非淄博范围内的审计公司为由，不接受审计结果。山东恒城建工有限公司为该审计支付审计费50000.00元。审理中，经山东恒城建工有限公司申请，本院委托山东博华工程造价咨询有限公司对淄川区南山硒苑1-3#楼剩余项目工程造价进行鉴定，鉴定结论为：2300886.46元。经淄博旺州置业有限公司申请，本院委托山东博华工程造价咨询有限公司对淄川区南山硒苑1-3#楼地下车库人防工程造价进行鉴定，鉴定结论为：6555229.45元。上述二项合计：8856115.91元。鉴定过程中，淄博旺州置业有限公司提供甲方供应商砼、碱孚对账明细一份，主张已经山东恒城建工有限公司的工作人员胡茂江签字确认，应作为甲方供材从工程造价中扣除。山东恒城建工有限公司对于胡茂江的签名真实性不予认可，申请对签名笔迹真伪进行鉴定，本院依法委托淄博齐鲁物证司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论为：2020年4月30日《甲方供应商砼碱孚》对账单下方的“胡茂江”签名字迹，不是胡茂江书写的。山东恒城建工有限公司认可已收到淄博旺州置业有限公司支付工程款3548869.00元。淄博旺州置业有限公司主张已实际支付3713549.00元，与山东恒城建工有限公司认可的收到工程款数额相差164680.00元系代山东恒城建工有限公司支付淄川区圣达吊装服务部吊装费，淄博旺州置业有限公司向本院提供淄川区圣达吊装服务部证明一份、发票原件三份，复印件一份，山东恒城建工有限公司对上述证据的真实性及关联性均提出异议，认为上述证据不足以证明吊装费应由山东恒城建工有限公司承担，应提供相关证据证明该部分费用应由山东恒城建工有限公司承担且三方约定由淄博旺州置业有限公司代为支付。因淄博旺州置业有限公司提供的证据不足以证明其主张，故该部分吊装费用不计入已支付工程款中，淄博旺州置业有限公司已支付工程款认定为3548869.00元，未付工程款为5307246.91元。本院(2020)鲁0302民初1723号判决书认定淄博旺州置业有限公司与周田勇存在人格混同，淄博旺州置业有限公司股东为周田勇、吴洁夫妻二人，该公司注册资本2000万元，实缴资本仅为10万元。上述事实，有原告提供建设工程施工合同一份、室外配套、园林绿化工程承包合同一份、南山硒苑地下人防车库工程补充协议书一份、2020年8月28日三方协议书一份、中泰百聪工程管理有限公司审计报告一份、山东博华工程造价咨询有限公司鉴定报告二份、淄博齐鲁物证司法鉴定中心鉴定报告一份、本院(2020)鲁0302民初1723号判决书一份及当事人陈述等证据证明，本院予以确认。本院认为，山东恒城建工有限公司与淄博旺州置业有限公司签订的南山硒苑地下人防车库工程施工合同、南山硒苑1-3＃楼剩余项目施工合同及补充协议均合法有效，合同履行中经双方协商解除合同，合同解除后对于已施工的工程价款，淄博旺州置业有限公司应支付山东恒城建工有限公司剩余工程款5307246.91元。2020年5月1日，双方签订南山硒苑地下人防车库工程补充协议书约定：“截止2020年5月1日车库主体工程及屋面防水、回填土方工程乙方已经全部完成并交付甲方验收合格，因甲方因素要求，不再由乙方进行下道工序施工，甲方不得追究乙方任何责任，双方同意截止停工前乙方施工的所有项目及结算方式仍执行原合同约定”。山东恒城建工有限公司与淄博旺州置业有限公司于2020年8月28日签订的协议约定：“审计定案后甲方必须在5个工作日内拨付给乙方所有剩余工程款（扣除甲方供材及已拨款后），剩余工程款由乙方开具发票给甲方。”上述二份协议合法有效，2020年8月28日的协议在后，双方约定审计定案后5个工作日内拨付所有剩余工程款，系对原施工合同中付款时间及比例的变更，但因淄博旺州置业有限公司对于经淄博市淄川区司法所委托的审计报告不认可，无法确定付款金额，故淄博旺州置业有限公司应自原告立案之日起按全国银行间同行业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，支付山东恒城建工有限公司逾期付款利息。山东恒城建工有限公司主要施工南山硒苑地下人防车库工程及1-3＃楼剩余工程，地下人防车库不能单独出售，故山东恒城建工有限公司要求对涉案工程折价拍卖所得价款享有优先受偿权，本院不予支持。山东恒城建工有限公司主张的审计费50000.00元，因系在双方协商解决欠付工程款事宜中产生的实际费用，虽与本案不是同一法律关系，但为减少当事人诉累，本院予以合并审理。山东恒城建工有限公司与淄博旺州置业有限公司于2020年8月28日签订的协议约定：“审计费甲方负责提报值的基本审计费和审减值5%以内的审计费，超出5%以上的审计费由乙方负担，甲方代扣代交。”工程造价提报值为12570939.42元，审计工程造价为11239385.59元，审减值为1331553.83元。无法确定提报值的基本审计费金额，本院按照工程造价和审减值5%占提报值的比例，合理确定山东恒城建工有限公司支付的审计费50000.00元，淄博旺州置业有限公司承担44969.00元。山东恒城建工有限公司要求淄博旺州置业有限公司承担财产保全保费11000.00元，因购买保险并不是财产保全担保的唯一方式，本院不予支持。原、被告未约定律师代理费的承担，故山东恒城建工有限公司要求淄博旺州置业有限公司承担委托代理费100000.00元，本院不予支持。淄博旺州置业有限公司与周田勇存在人格混同，且淄博旺州置业有限公司股东为周田勇、吴洁夫妻二人，虽然为两名股东出资的有限责任公司，但周田勇、吴洁为夫妻关系，其二人出资的资金为夫妻共同财产，故淄博旺州置业有限公司实际等同于一人独资有限公司，故山东恒城建工有限公司要求周田勇、吴洁与淄博旺州置业有限公司共同承担还款责任，本院予以支持。综上所述，淄博旺州置业有限公司、周田勇、吴洁共同偿还山东恒城建工有限公司剩余的工程款并支付逾期付款利息。淄博旺州置业有限公司、周田勇、吴洁支付山东恒城建工有限公司垫付的审计费44969.00元。山东恒城建工有限公司的其他诉讼请求因证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、淄博旺州置业有限公司、周田勇、吴洁共同偿还山东恒城建工有限公司工程款5307246.91元；二、淄博旺州置业有限公司、周田勇、吴洁以5307246.91元为基数，自2020年11月9日起至付清工程款本金之日止，按全国银行间同行业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，支付山东恒城建工有限公司逾期付款利息；三、淄博旺州置业有限公司、周田勇、吴洁支付山东恒城建工有限公司垫付的审计费44969.00元；上诉一、二、三项，于本判决生效后十日内付清；四、驳回山东恒城建工有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50994.00元，减半收取计25497.00元，财产保全费5000.00元，共计30497.00元，由原告山东恒城建工有限公司负担1021.00元，被告淄博旺州置业有限公司、周田勇、吴洁负担29476.00元。笔迹鉴定费2600.00元，由被告淄博旺州置业有限公司、周田勇、吴洁负担。工程造价鉴定费33900.00元（原告实际支付）及109000.00元（被告实际支付），共计142900.00元，原告山东恒城建工有限公司负担19805.00元，被告淄博旺州置业有限公司、周田勇、吴洁负担123095.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审 判 员 黄衍凯二〇二一年四月三十日法官助理 徐路超书 记 员 伊伶慧