广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0111民初2757号原告：广州靖铭信息科技有限公司，住所地广东省广州市番禺区市桥街光明南路199号20号楼403之2.法定代表人：吉少炜，该公司经理。委托诉讼代理人：徐伟华，广东枫丹律师事务所律师。被告：广州妆妮诗商贸有限公司，住所地广东省广州市白云区云城街机场路1630号白云方圆时光826房（自主申报）。法定代表人兼被告：龙桂玲，女，1988年8月13日出生，汉族，身份证住址广东省英德市，被告：胡利娟，女，1988年9月7日出生，汉族，身份证住址湖南省新田县，原告广州靖铭信息科技有限公司（以下简称靖铭公司）与被告广州妆妮诗商贸有限公司（以下简称妆妮诗公司）、龙桂玲、胡利娟委托合同纠纷一案。本院于2021年1月15日受理后，依法由审判员邓汝辉独任审判，公开开庭进行了审理。原告靖铭公司的委托诉讼代理人徐伟华到庭参加了诉讼，被告妆妮诗公司、龙桂玲、胡利娟经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼参加诉讼。本案现已审理终结。原告靖铭公司向本院提出诉讼请求：一、三被告立即向原告返还服务费、利润合计202047元；二、三被告立即向靖铭公司支付违约金90000元；三、三被告自2021年1月6日起，以202047元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至上述款项实际清偿之日止。事实和理由：2019年12月23日，靖铭公司股东梁小智与龙桂玲洽谈直播营销推广合作事宜，并对合作事宜的直播安排、合作费用及结算方式、双方权利义务和违约责任等条款进行了确认。一开始，龙桂玲要求靖铭公司与广州直供宝商贸有限公司签订《直播营销推广合作协议》，并将款项支付至龙桂玲名下银行账户。2019年12月26日，靖铭公司提出要支付款项至广州直供宝商贸有限公司或者更改合同向对方。最终，靖铭公司与妆妮诗公司股东龙桂玲、胡利娟达成了直播营销推广的各项条款，并将款项支付至妆妮诗公司账户。后因三被告拒不按约定支付款项。2019年12月31日，三被告在未与靖铭公司沟通的情况下，在直播过程中擅自更改商品价格和增收服务费，但最终也没有完成相应的任务量。按照合同约定应当按比例退还服务费和结算利润。2020年1月9日，龙桂玲在微信群中确认尚有312047元款项应当向靖铭公司退还或支付。同时，根据合作协议中违约条款的约定，若妆妮诗公司单方面导致款项延迟超过7天，则需要另外赔付合同总价款的30%的违约金，且每超过一天多赔付百分之一。2020年1月21日，妆妮诗公司向靖铭公司退还了100000元，尚欠212047元未予退还。2020年5月13日，原告向广州市白云区人民法院提起诉讼[案号：（2020）粤0111民初12789号]，要求三被告承担违约责任。2020年6月17日，龙桂玲与靖铭公司联系表示愿意协商解决该次纠纷，并给出调解方案。后经双方友好协商，原告与妆妮诗公司、龙桂玲、胡利娟（龙桂玲代签）签订了《调解协议》，龙桂玲向靖铭公司支付了10000元。2020年7月1日，靖铭公司根据协议约定，向广州市白云区人民法院提交了撤诉申请。但撤诉后，三被告均无继续向原告支付款项。现为维护原告的合法权益，特请求法院判如所请。被告妆妮诗公司无答辩。被告龙桂玲无答辩。被告胡利娟无答辩。本院经审理认定事实如下：妆妮诗公司于2019年8月23日设立，股东为龙桂玲（持股比例80%，认缴出资400000元，实缴出资0元，出资期限至2049年12月31日）、胡利娟（持股比例20%，认缴出资100000元，实缴出资0元，出资期限至2049年12月31日）。2019年12月23日起，靖铭公司与龙桂玲通过微信取得联系，希望安排“OKADY二裂酵母润养修复六件套”产品的网络直播推广活动。经协商，靖铭公司、龙桂玲于2019年12月25日确定《直播营销推广合作协议》的条款及违约责任等条款。根据《直播营销推广合作协议》约定；妆妮诗公司（乙方）利用直播平台为靖铭公司（甲方）提供品牌及产品的宣传推广或销售服务，在合作周期内，乙方为甲方提供1场或多场直播服务；直播时间为2019年12月31日晚上；产品名称为“OKADY二裂酵母润养修复六件套”、促销政策为99元/套、库存10000、服务费29.3、佣金19.8；承诺销售额100万；超额提成为利润的30%；甲方需要支付的服务费共30万元；在合作周期内如乙方不能达到承诺的销售额，则乙方需在直播后3个工作日内按差额所占比例给甲方退相应比例的服务费；若因乙方单方面原因导致款项延迟超过7天，则需要额外赔付本合同总金额的百分之三十，若款项延迟超过一周在8-14日内则需要赔付本合同金额的百分之三十且额外每超过一天多赔付百分之一等。之后，靖铭公司发现主播的直播过程中存在降低售价的情况，且实际销售额未达承诺销售额，故要求妆妮诗公司、龙桂玲退回部分款项。2020年1月15日，龙桂玲确认应当退还的款项为312047元。2020年1月21日，1月22日，妆妮诗公司分别向靖铭公司各支付了50000元，共计100000元。之后，因妆妮诗公司、龙桂玲未能退回款项。靖铭公司于2020年5月13日向本院提起民事诉讼[案号：（2020）粤0111民初12789号]，要求妆妮诗公司、龙桂玲、胡利娟返还服务费、利润共计212047元、违约金90000元并支付利息，同时要求龙桂玲、胡利娟在其出资范围内对妆妮诗公司所负债务承担补充清偿责任。2020年6月28日，靖铭公司（甲方）与妆妮诗公司、龙桂玲、胡利娟（同为乙方）签订《调解协议》（原告表示胡利娟的签名由龙桂玲代签），约定：“1.甲乙双方确认：乙方尚欠甲方服务费、利润合计212047元，违约金90000元，以上合计302047元。2.甲、乙双方同意：乙方向甲方支付230000元（大写：贰拾叁万元整）以结清甲乙双方的债权债务，具体支付方式如下：第一期：2020年6月28日之前乙方向甲方支付10000元；第二期：2020年7月5日之前，乙方向甲方支付20000元；剩余200000元，乙方承诺每月偿还不低于10000元，并且承诺2021年1月5日前全部清偿完毕；3.乙方支付了第一期款项10000元的，则甲方向广州市白云区人民法院撤诉；4.乙方按第二条的约定向甲方支付共计230000元后，则甲方放弃其他的诉讼请求，甲乙双方的债权债务归于消灭。如果乙方有任意一期违约的，则甲方有权要求乙方足额按第一项302047元向甲方支付等。上述协议签订后，龙桂玲、妆妮诗公司向靖铭公司支付了10000元，靖铭公司于2020年6月29日向本院申请撤回（2020）粤0111民初第12789号案件的起诉并获本院准许。现靖铭公司认为其撤诉后，妆妮诗公司、龙桂玲未再向其清偿剩余款项，成讼。庭审中，靖铭公司确认其在本案中所主张的诉讼请求仅限于案涉调解协议中由妆妮诗公司、龙桂玲确认应承担的责任范围。另靖铭公司表示胡利娟未实缴出资，应当对靖铭公司债务承担连带清偿责任，但未能提供证据证实妆妮诗公司、龙桂玲不具备清偿调解协议中所负债务的能力。原告未能提供证实龙桂玲代胡利娟签订《调解协议》时已经取得胡利娟的授权或者该调解协议内容获得胡利娟的追认。以上事实，有民事起诉状、微信聊天记录、微信群聊天记录、全国企业信用信息公示报告、退款凭证、调解协议及当事人陈述等证据证实。本院认为：靖铭公司与妆妮诗公司、龙桂玲通过微信达成一致意思表示，由妆妮诗公司受靖铭公司委托进行营销推广，故靖铭公司与妆妮诗公司之间形成委托合同关系。后因推广活动未达预期效果，妆妮诗公司根据双方确认的《直播营销推广合作协议》，应负有退款义务。后因妆妮诗公司未按上述合作协议条款履行，在靖铭公司起诉后，妆妮诗公司、龙桂玲与靖铭公司签订《调解协议》，约定由妆妮诗公司、龙桂玲、胡利娟共同于2021年1月5日前支付230000元以结清彼此之间的债权债务关系，逾期则原告有权按照妆妮诗公司实际尚欠服务费及利润共计212047元及违约金90000元共计302047元向妆妮诗公司、龙桂玲、胡利娟主张权利。上述调解协议内容无违反法律、行政法规强制性、效力性规定，合法有效，但靖铭公司未能提供证据证实龙桂玲代胡利娟在调解协议中签名时已经取得胡利娟的授权或者该调解协议内容经过胡利娟追认，故该调解协议对胡利娟不产生法律效力，仅对妆妮诗公司、龙桂玲及靖铭公司具有约束力。现调解协议签订后，妆妮诗公司仅支付了10000元，未按照协议约定于2021年1月5日前分期足额清偿款项，已经构成违约，调解协议中的违约条款所附条件已经生效，靖铭公司要求妆妮诗公司、龙桂玲返还服务费及利润共计202047元并支付违约金90000元符合合同约定，本院予以支持。至于原告主张的利息问题，原告确认其在本案中所主张的诉讼请求仅限于调解协议中由妆妮诗公司、龙桂玲确认应承担的责任范围，而调解协议中并无约定妆妮诗公司、龙桂玲的违约责任中包括利息。且妆妮诗公司、龙桂玲于2020年1月15日确认应当向靖铭公司退款312047元后，已经于同年1月21日、22日退还100000元，实际尚欠212047元未予退还。经本院按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率四倍标准核算，违约金90000元已经可完全弥补靖铭公司的利息损失。综上，靖铭公司要求妆妮诗公司、龙桂玲支付利息损失无合同及法律依据，本院不予支持。对于胡利娟是否应当对妆妮诗公司所负债务承担连带清偿责任的问题。因案涉调解协议对胡利娟不产生法律效力，且虽然胡利娟未实缴出资，但其出资期限尚未届满，而妆妮诗公司并未注销或进入破产程序，靖铭公司亦未能提供证据证实妆妮诗公司、龙桂玲不具备清偿案涉债务的能力，故其要求胡利娟对妆妮诗公司所负债务承担责任缺乏法律依据，本院亦不予支持。妆妮诗公司、龙桂玲、胡利娟经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一百五十八条、第五百零九条、第五百七十七条、第五百八十五条、第九百一十九条、第九百二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十二条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日五日内，广州妆妮诗商贸有限公司、龙桂玲共同向广州靖铭信息科技有限公司退还服务费及利息共计202047元；二、于本判决生效之日起五日内，广州妆妮诗商贸有限公司、龙桂玲共同向广州靖铭信息科技有限公司支付违约金90000元；三、驳回广州靖铭信息科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2840元，由广州妆妮诗商贸有限公司、龙桂玲共同负担。广州妆妮诗商贸有限公司、龙桂玲于本民事判决生效之日起五日内向本院交纳案件受理费2840元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。判决生效后（当事人提起上诉的，以上级法院生效判决为准），负有履行义务的当事人必须依法按期履行判决。逾期未履行的，其不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为。本项内容在判决生效后即视为执行通知，违反本项通知的，人民法院在权利人申请执行立案或移送执行后，可立即采取强制执行措施，包括但不限于依法对相关义务当事人采取限制高消费、列入失信被执行人名单、罚款、拘留等，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  邓汝辉二〇二一年四月十二日书记员  李凤钏