安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖0191民初1543号 原告：李杰，男，1994年7月4日出生，汉族，住安徽省肥东县。 委托诉讼代理人：谢正木，安徽皖大律师事务所律师。 委托诉讼代理人；谢飞，安徽皖大律师事务所实习律师。 被告:安徽省庐江县许桥建筑建井安装工程有限公司，住所地安徽省庐江县盛桥镇沈家桥社区，统一社会信用代码91340124153661686G（2-3）。 法定代表人：高章柱，执行董事。 被告：高章柱，男，1965年11月10日出生，汉族，住安徽省巢湖市庐江县。 上述两被告共同委托诉讼代理人：夏泽俊，安徽径桥律师事务所律师。 上述两被告共同委托诉讼代理人：吴梅，安徽径桥律师事务所律师。 原告李杰与被告安徽省庐江县许桥建筑建井安装工程有限公司（以下简称许桥公司）、高章柱劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李杰委托诉讼代理人谢正木，被告许桥公司、高章柱共同委托诉讼代理人吴梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李杰向本院提出诉讼请求：1、判决许桥公司与李杰之间事实劳动合同于2021年2月8日解除；2、判决许桥公司支付李杰未签订书面劳动合同双倍工资差额68000元(8500×8个月)；3、判决许桥公司支付李杰经济补偿金8500元；4、判决许桥公司支付李杰一次性伤残补助金76500元(8500元/月×8个月)；5、判决许桥公司支付李杰一次性工伤医疗补助金5060元(90115元÷12月×6个月)；6、判决许桥公司支付李杰一次性伤残就业补助金75100元(90115元÷12个月×10个月)；7、判决许桥公司支付李杰停工留薪期工资51000元（18500元/月×6个月)；8、判决许桥公司支付李杰住院伙食补助费550元(11天×50元)；9、判决许桥支付李杰护理费13600元(8500元÷30天×60天×80%);10、判决许桥公司支付李杰鉴定费280元、医药费33045.86元。事实与理由：2020年5月下旬,李杰入职许桥公司,从事挖机驾驶员工作,一直正常工作至2020年6月17日晚上出了工伤事故导致右内外踝骨折。李杰受伤经认定属于工伤,经鉴定为工伤九级。期间,许桥公司存在诸多违法用工情形，如未缴纳部分社会保险、未签订劳动合同、至今未承担应付的工伤赔偿责任等。现李杰提出与许桥公司解除劳动关系。另悉,许桥公司系一人公司,法定代表人高章柱应该承担连带责任。 许桥公司辩称：许桥公司与李杰劳动争议一案，针对李杰提出的各项诉讼请求，许桥公司提出如下答辩意见： 一、许桥公司与李杰没有真实劳动关系，李杰要求解除事实劳动合同、8个月的双倍工资、经济补偿金的诉讼请求没有事实和法律依据，应当予以驳回。1、许桥公司与中建八局是建筑工程转包合同关系，承建了海尔产城融合基地云熙园项目部分工程，该部分工程内土方挖掘工程由葛建新承揽，葛建新自行安排挖掘机和人员将承揽的活完成，许桥公司对葛建新进行了安全教育，葛建新于3月9日进场，李杰是葛建新父亲葛子平雇佣的挖掘机驾驶员，许桥公司与李杰之间没有真实的劳动关系。2、劳动行政部门作出的工伤认定书仅是对于职工所受伤害是否属于工伤或者视同工伤进行的确认，是劳动者可以获得工伤保险待遇的依据，但不足以认定李杰与许桥公司之间必然存在劳动关系。劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。我国劳动立法更倾向于保护劳动者的利益以平衡两者关系。本案中许桥公司分包部分工程后，土方工程实际施工人葛建新招用人员、报酬发放、具体工作内容、解雇均不由许桥公司决定，李杰无须接受许桥公司规章制度的管理，其具体工作安排及工资发放均由包工头负责，故许桥公司与李杰之间不存在真实的劳动关系。虽然已有生效的工伤认定书认定李杰所受伤害属于工伤且确认许桥公司为用工单位，但工伤认定书不足以作为直接认定双方存在劳动关系的依据。3、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项规定：“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。”《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”即在上述违法转包、分包的情形下，从有利于职工的角度出发，认定工伤不以是否存在真实劳动关系为前提，即便劳动者所受伤害经劳动行政部门认定为工伤，双方主体之间也不必然存在关系。4、劳动关系中劳动者权利范围较广，除工伤待遇外，还包括同工同酬、休息权、用工单位为其缴纳社保等各种权利，若以工伤认定书为据直接认定劳动者与工伤认定书确认的用工单位之间存在劳动关系，则劳动者提出同工同酬、补交社会保险费用、未订立书面劳动合同二倍工资、解除劳动合同经济补偿金等诉讼请求同样应该支持，但因为许桥公司与李杰双方确实不存在真实的劳动关系，上述诉讼请求对许桥公司明显不公平。同时，与李杰同性质的其他员工亦有可能向公司提出基于劳动关系的相应诉求，由此带来的连锁反应将对公司的正常经营发展造成毁灭性打击，当前的经济秩序造成较大冲击。5、工伤认定是劳动保障行政部门依据法律的授权对职工因事故伤害(或者患职业病)是否属于工伤或者视同工伤给予定性的行政确认行为，即使法院认定劳动者与工伤认定书确认的用工单位之间不存在劳动关系，也不影响该工伤认定书的效力，许桥公司对于李杰依据生效的工伤认定书获得工伤保险待遇无异议。且多层分包的情形下，一般发包方、承包方均未为实际招用的劳动者参加工伤保险，劳动者的工伤待遇并非工伤保险基金支付，一般还是由工伤认定书确认的用工单位支付。 二、李杰主张的月工资8500元的标准，没有事实和法律依据。许桥公司和葛建新之间是承揽合同关系，与葛建新口头约定的费用是根据工程量的完成情况，每小时支付240元，该费用是葛建新提供人员和机械设备等总的费用，至于葛建新让其父亲雇佣李杰，支付给李杰多少工资，许桥公司并不知情，因为许桥公司和李杰之间没有任何关系，且从没有和李杰商量过工资数额、工资支付等情况，且李杰也没有提供任何工资约定的数额或工资支付流水等证据，主张8500元/月的工资标准没有事实和法律依据。 三、李杰主张的护理费没有医嘱或司法鉴定报告，没有事实和法律依据。李杰提供的证据里既没有医嘱要求护理，护理期限等也没有司法鉴定报告，没有事实和法律依据。医药费应当提供用药清单，应当剔除跟本次受伤治疗无关的医药花销，其他花销也应当在法律规定的范围内且应当有发票予以佐证。 四、李杰主张的工伤补偿标准没有事实和法律依据。李杰与许桥公司没有真实劳动关系，但是在承揽人葛建新完成工程的过程中，在许桥公司转包的工地受到伤害，囿于辖区住建局及中建八局的强压，为了该工程不被强制停工，为了不影响工期的顺利进行，许桥公司也出于人道主义，为李杰的合法权益考虑，故许桥公司为李杰申请了工伤，并且葛建新也与李杰进行了商谈，同意对李杰进行一定的补偿。但是李杰主张的工伤补偿标准没有事实依据，按照《工伤保险条例》相关规定，一次性伤残补助金应为本人遭受事故伤害前的12个月的月平均缴费工资计算。 高章柱辩称：1、同许桥公司答辩意见。2、李杰和高章柱没有任何关系，高章柱与李杰之间也不存在事实劳动关系，高章柱不是适格的被告。3、虽然许桥公司是一人公司，但是一人有限公司作为有限公司的一种，要否认其独立人格需要存在股东滥用公司法人独立地位，逃避债务，严重损害公司债权人利益的行为时候才会适用，法院应当驳回李杰对高章柱的诉讼请求。 经审理查明：中国建筑第八工程局第四建设有限公司将其承建的合肥海尔云玺项目基坑支护工程分包给许桥公司，李杰经案外人葛平德介绍于2020年5月下旬进入合肥海尔云玺项目工地从事挖掘机驾驶员工作。2020年6月17日晚19时30分许李杰作业结束准备下班时，因雨天路滑走路时摔倒，导致右内外踝骨受伤，李杰受伤后在安徽医科大学第二附属医院检查，后至中国人民解放军联勤保障部队第九O一医院住院治疗，诊断为右内外踝骨骨折，于2020年6月28日出院，住院11天。2020年7月30日，合肥经济技术开发区人事劳动局作出经开工认[2020]0518号《认定工伤决定书》，认定李杰受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条二项：工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害之规定，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤。2020年12月16日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳鉴G（2020）5535号《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，鉴定李杰劳动功能障碍程度为伤残九级。李杰为此支付劳动能力鉴定费280元。 之后，李杰以许桥公司、高章柱为被申请人向合肥经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称合肥经开区劳动仲裁委）提出仲裁申请。合肥经开区劳动仲裁委于2021年2月8日作出合经区劳人仲不字[2021]6号《案件不予受理通知书》，认为李杰递交的《劳动争议仲裁申请书》第二申请人高章柱不是适格主体，不符合受理条件，作出不予受理决定。李杰不服《案件不予受理通知书》，于法定期限内诉至本院，要求判如所请。 另查明，李杰庭审中陈述其工资由葛平德叔叔葛子平发放，其实际工作20天左右，葛平德通过微信发放其工资3600余元，但没有发放完毕。 再查明，案涉项目办理了工伤保险，李杰被登记在社会保险增加花名册中。许桥公司已支付李杰35000元。 上述事实有身份证、企业信息查询单、仲裁不予受理通知书、认定工伤决定书、因工负伤劳动能力鉴定结论书、出院记录、病历、医疗费票据、劳动能力鉴定费支付单、职工社会保险增加花名册及完税证明、当事人陈述及庭审笔录等证据加以证实，本院依法予以认定。 本院认为：关于劳动关系。劳动关系是指用人单位招用劳动者，劳动者在用人单位管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。劳动者为用人单位提供劳动，用人单位向劳动者支付劳动报酬，双方之间存在管理与被管理、指挥与服从的内部关系是劳动关系的根本特征。本案中，李杰由案外人葛平德招用至案涉项目工地工作，工资由葛平德叔叔葛子平发放，李杰主张葛平德、葛子平系许桥公司员工，但未提供证据证明，本院不予采信。李杰未提供证据证明其与许桥公司之间具备劳动关系的实质特征，双方存在订立劳动合同的合意，李杰应承担举证不能的不利后果，故本院认定许桥公司与李杰之间不存在劳动关系。李杰主张与许桥公司解除劳动合同，许桥公司支付其工资、未签订劳动合同双倍工资及经济补偿，于法无据，本院不予支持。 双方不存在劳动关系并不意味着许桥公司不用承担用工主体责任。依据劳社部发〔2005〕12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”,人社部发（2013）34号《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”以及《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”等规定。许桥公司虽辩称将案涉项目的劳务分包给葛子平儿子葛建新，李杰被葛子平侄子葛平德招用到案涉项目工地工作，但许桥公司作为案涉项目的承包单位，应当对李杰的工伤事故承担工伤赔偿责任。李杰主张许桥公司承担工伤赔偿责任，本院予以支持。 关于高章柱是否应承担连带赔偿责任，依据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立与股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，高章柱作为一人有限责任公司的股东，其未能举证证明许桥公司财产独立于自己财产，高章柱应承担举证不能的不利后果，李杰主张高章柱承担连带责任，本院予以支持。 关于李杰的工资标准，李杰陈述其月工资为8500元，但未提供证据予以证明，本院不予采信。依据《合肥市建筑业农民工参加工伤保险实施办法》规定：在计发农民工工伤保险待遇时其本人工资按照农民工职业技术资格等级分初级工(含普工、杂工)、技工两个等级，其初级工(含普工、杂工)、技工月工资分别按全省上年度职工平均工资的80%、100%计算，作为职工遭受工伤事故或职业病伤害后享受工伤待遇的本人工资。李杰在案涉工地从事挖掘机驾驶员工作，属于技工，本院按2019年度安徽省在岗职工年平均工资的100%，即82127元，认定李杰月平均工资为6844元。 关于工伤待遇。案涉项目办理了工伤保险，李杰被登记在社会保险增加花名册中。李杰主张的医疗费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，许桥公司应积极向合肥市工伤生育保险管理中心申报李杰工伤保险待遇，具体标准以社会保险经办机构核算为准，李杰应予以配合。李杰如认为存在不能报销的款项应由许桥公司承担的，可另案主张。 关于护理费。根据《安徽省实施办法》第二十九条，工伤职工在停工留薪期或工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。李杰共住院治疗11天，许桥公司应支付李杰护理费1989元（6780元÷30天×11天×80%）。李杰主张60天的护理费，但未提供医疗机构出具的需要护理的证明，本院不予支持。 关于停工留薪期工资。许桥公司因工伤致右内外踝骨折，依据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》S82.5、S82.6，本院认定许桥公司停工留薪期为4个月，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期内原工资福利待遇不变。故许桥公司应支付李杰停工留薪期工资27376元（6844元×4个月）。 关于一次性伤残就业补助金，李杰劳动功能障碍程度被鉴定为九级，许桥公司应支付李杰一次性伤残就业补助金，根据《安徽省实施办法》第二十五条规定，一次性伤残就业补助金为10个月的统筹地区上年度职工月平均工资，故许桥公司应支付李杰一次性伤残就业补助金67800元（6780元/月×10个月）。 综上，许桥公司应支付李杰停工留薪期工资27376元、一次性伤残就业补助金67800元、护理费1989元，合计97165元，许桥公司已支付李杰的35000元应予以抵扣，许桥公司实际还需支付李杰62165元。 据此，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《最高人民法院关于适用的解释》、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项第九十条规定，判决如下： 一、确认原告李杰与被告安徽省庐江县许桥建筑建井安装工程有限公司之间不存在劳动关系； 二、被告安徽省庐江县许桥建筑建井安装工程有限公司于本判决生效之日起三十日内向合肥市工伤生育保险管理中心申报李杰医疗费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金后支付原告李杰（具体数额由合肥市工伤生育保险管理中心核定，李杰负有配合义务）； 三、被告安徽省庐江县许桥建筑建井安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李杰工伤待遇62165元； 四、被告高章柱就上述款项对原告李杰承担连带责任； 五、驳回原告李杰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告李杰负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 员 马晨翔 二〇二一年四月二十七日 法官助理 邱雯娟 书 记 员 王旭升 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国社会保险法》 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付： （一）治疗工伤期间的工资福利； （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； （三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 《中华人民共和国公司法》 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立与股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》 第三条第一款第（四）项社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持： …… 用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。 …… 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。