陕西省武功县人民法院   民事判决书        （2021）陕0431民初225号      原告：杜爱芳，女，1966年出生，汉族，住武功县。   委托诉讼代理人：张敏，陕西省武功县城关法律服务所法律工作者。   被告：张振义，男，1962年出生，汉族，住武功县。   委托诉讼代理人：宁西迎，男，1962年出生，汉族，住杨陵区。   原告杜爱芳与被告张振义合同纠纷一案，本院于2021年2月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜爱芳及其委托诉讼代理人张敏、被告张振义及其委托诉讼代理人宁西迎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告杜爱芳向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告退还投资款96546元及占用资金利息；2.依法判令被告支付原告工资（2019年3月12日至2020年元月,每月按照8000元工资计算）；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年4月20日原、被告签订了合作协议，二人共同承包徐龙飞的杨凌雅典名城十七楼劳务扩大主体工程。原、被告在协议部分约定了利润分配、合伙期限、股权的分配。在合作期间被告违约，挤兑原告，没有按照协议履行，私自与甲方单位结算，接受甲方单位的结算款，未告知原告。现工程已结束，被告根本不谈利润的问题，回避推脱，甚至原告联系不上被告。后经人说话，原、被告于2020年7月13日结算，原告垫付投资材料款93046元，另外3500元还属于原告垫资的差旅费，也应由被告偿还。结算后，被告承诺由自己偿还原告的投资款。后经原告多次催告被告返还自己投资的材料款及工资，被告总是找各种理由不予返款。综上所述，被告以合伙名义将原告纳入合作项目，原告一年来辛苦操劳，付出巨大的人力物力，现在且不说利润分配，至今原告的投资款及报酬都分文未见，经沟通协商至今无果。原告无可奈何起诉至法院，请查明事实，依法判处。   被告张振义辩称，1.原告请求退还投资款96546元及利息，不能成立。首先，原、被告之间是合伙关系，不是借款与贷款关系，合伙人有投资受益权，没有返还投资资本请求权，双方合伙承包劳务的经营活动，至今未清算，尚有该支付的款项未支付，因经营需要，借他人款至今未归还，工程总承包方尚有质保金，因未到期未支付，本次经营活动亏损与盈余至今无清算结论，合伙人权利义务不清楚。其次，投资资金用于经营的，不应当计息，且双方合作协议中未约定，支付原告投资款利息，相反，约定了被告早期投资不予计费，连本金都不归还被告的情况下，再给此后投资的原告支付投资利息，显失公平。其三，原告所言投资款，并没有打入工程项目部的专用账户，属于合伙人出资尚未到位的法律情形，原告所言投资的实物，未经工地点验，材料员未出具《实物入库单》，不能证明工程已经实际收到材料的事实，被告在合伙之前，已经将被告家里之前，在其它工地施工剩余的模板、顶柱、木条等建筑材料运至雅典名城工地，原告所言投资的建筑材料与被告提前到位的材料没有分清楚，至今是糊涂账，对原告实际投入多少建筑材料，被告不清楚。施工期间，材料不足，被告多次催原告尽快提供相关材料，原告未能及时提供，严重影响了工程进展，原告的投资不符合合伙人出资的基本手续要求，原告所言的投资数额，被告不能确认。其四，《合伙协议》约定各合伙人不得中途退出合伙，在合伙法律关系中，仅有合伙人退出合伙关系的情形下，应当退还入伙出资金。本案中，双方无人退出合伙关系，不存在退还合伙人入股金的问题，原告无权提出退还投资资金的请求。各合伙人投入的入股金，归全体合伙人共有，某一合伙人并无退还其他任何合伙人入伙资金的法律义务。其五，被告并不存在侵占或者挪用合伙财产的事实，即使被告侵占、挪用了合伙的财产，依照法律也只能向合伙实体返还，合伙财产属于合伙实体和全体合伙人，而不属于任何一个合伙人，原告亦无权利请求向其本人返还。其六，普通所有合伙人入伙股金，一律转化为全体合伙人共有财产，成为合伙经营资本金，在合伙关系解散时，按照合伙协议约定，由所有合伙人分配合伙财产，并不存在某个合伙人要求退还本人入伙财产的法律理由，本案中，被告早期的投资，合伙协议约定，不予计价，当然不能返还。原告后期的投资，也当然不能返还。所有的归于合伙人共有的财产，在合伙解散时，按当时价值参与分配，而不是退还问题。2、合伙人投资入伙后，需要在合伙经营中工作，确定岗位，在岗工作的，应当支付劳动报酬，按出勤情况计算工资数额，未确定工作岗位，或者不在岗位工作的，没有理由支付劳动报酬，本案中，合伙协议，对原、被告约定了工作岗位，但未约定两人工资，应当按照合伙人均不领取工资的情形处理。原告提出唯独自己要领工资，超出了合伙协议约定内容，况且，原告的工资也不应当由被告支付，被告只是一个合伙人，并无向其他合伙人支付工资的法律义务。综上，原告的请求，缺乏事实依据，超出协议约定，亦无法律依据，原告提起的诉讼是一个不可诉之诉，请求法院驳回原告的请求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告杜爱芳提供的证据有：1.合作协议书一份，证明原、被告于2019年4月20日签订了合伙协议，原、被告系合伙关系。2.情况说明、结算单各一份，证明工程结束后，原、被告经结算后，被告所欠原告垫资款96546元；该工程被告与甲方单位结算，并未给原告分成，同时也是一份散伙结算；该工程因为被告未履行与原告之间签订的合伙协议，被告违约，导致原、被告合伙未实现；原告所诉请被告支付垫资款96546元及原告个人工资合情合理。3.证人张学祖、张宝印出庭证言各一份，证明两张结算单真实有效，同时也是一份散伙结算。经被告质证，被告对第1组证据的真实性、关联性认可，对合法性有异议，第四条违反合伙企业法律规定，不应是先归还个人出资再分成；对第2组证据中的情况说明真实性认可，对其中的第5、6条认可，对结算单真实性不认可，不够真实，原告一个人管账，是糊涂账，有些东西自己虽然签字了，对买的东西有入库单的自己认可；对第3组证据中张学祖证言认为基本情况说清楚了，但把是否散伙隐约没说清楚，算账时与工程的甲方没算账能盈利多钱不清楚，听说能赚点不认可，对张宝印的证言认可，但他确认算账算的是原告投资款的数额认可，他说原告投资的不是全部认可。本院认为，对第1、2组证据客观真实，故予以认定；对第3组证据，结合第2组证据，故对客观真实性予以认定，但对证明属于散伙结算的目的，不予认定。   被告张振义提供的证据有：借条复印件一份，证明工程有返工，被告向朋友借款支付。经原告质证，原告对真实性不认可，没有原件，与本案起诉无关联性，原告也不认识此人。本院认为，因被告未提供证据原件，无法核对，故不予认定。   本案争议焦点：原告的各项诉请是否应当得到支持。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月20日原、被告签订了《合作协议书》，二人共同承包杨凌雅典名城十七楼劳务工程，在该协议书中约定：合作股份原告占6成，被告占4成；合作期间及范围：雅典名城十七楼施工完成，各方结算完毕为止；盈余分配：在收到工程款后，扣除人工费及个人出资剩余部分为被告占4成，原告占6成，设4—6开成（利润）；风险：二人共同承担；违约：合作期间任何一方不得退出，否则承担法律责任，先前出资不预计费；被告负责项目工程管理，维护当地社会关系协调及外务事宜；原告负责合作项目的一切财务、收入，支出两人共同签字方可生效；工程结束后，所有材料归原告一人所有。2020年7月13日，原、被告形成一份书面结算：经算原告共支197046元，手中公款104000元（含五广社15000元），剩余为原告投资93046元，原告在该结算中签字，被告在签字处写有：其中有多付出的还需待查，具体由谁付出谁承担。同日，对3500元的差旅费也形成书面结算，但在原、被告签字处写明：以上是有争议账。   本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。合伙人的出资、因合伙事务依法取得的收益和其他财产，属于合伙财产。合伙合同终止前，合伙人不得请求分割合伙财产。本案原、被告双方签订的《合作协议书》具备个人合伙的条件，原、被告之间构成个人合伙关系，该协议书系双方真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。原告提供的证据只能显示对其投资款数额的多少进行了计算，并不能直接证明双方对合伙的事务进行了清算，同时根据《合作协议书》中约定合作期间及范围为雅典名城十七楼施工完成，各方结算完毕为止；原告未提供证据佐证与工程的发包方进行了结算，协议中违约责任亦明确约定合作期间任何一方不得退出，否则承担法律责任，先前出资不预计费，故原告提出退还投资款及利息的诉讼请求缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。加之根据相关法律规定，合伙人不得因执行合伙事务而请求支付报酬，但是合伙合同另有约定的除外。在本案中，原、被告双方对因执行合伙事务是否应当支付报酬未进行明确约定，故对原告要求支付工资的诉讼请求，本院不予支持。   综上所述，原告的诉讼请求，因未提供充足的证据予以佐证，故本院不予支持。依据《中华人民共和国民法典》第九百六十九条、第九百七十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：   驳回原告杜爱芳的诉讼请求。   案件受理费2214元，减半收取计1107元，由原告杜爱芳自行负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。          审 判 员 李 涛      二〇二一年四月二十日      书 记 员 宋 欣 艳               《中华人民共和国民法典》   第九百六十九条 合伙人的出资、因合伙事务依法取得的收益和其他财产，属于合伙财产。合伙合同终止前，合伙人不得请求分割合伙财产。   第九百七十一条 合伙人不得因执行合伙事务而请求支付报酬，但是合伙合同另有约定的除外。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条第一款 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。            1