·山东省淄博市淄川区人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁0302民初396号原告：淄博市淄川刘氏耐火材料厂，住所地，淄川区昆仑镇东笠山村。负责人：刘京彬，厂长。委托诉讼代理人：董沙沙，女，1986年5月27日出生，汉族，原告单位工作人员，住淄川区。委托诉讼代理人：王继业，淄博淄川般城法律服务所法律工作者。被告：苏作永，男，1959年1月10日出生，汉族，住淄博市淄川区。被告：张玉玲，女，1961年10月17日出生，汉族，住淄博市淄川区，现住淄川区。委托诉讼代理人：苏明明（被告张玉玲之女），女，1983年1月11日出生，汉族，现住。原告淄博市淄川刘氏耐火材料厂（以下简称刘氏耐火材料厂）与被告苏作永、张玉玲合同纠纷一案，本院于2021年1月15日立案后，依法适用简易程序，于2021年2月8日公开开庭进行了审理。原告刘氏耐火材料厂的委托诉讼代理人董沙沙、王继业，被告苏作永、被告张玉玲的委托诉讼代理人苏明明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘氏耐火材料厂向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告立即支付原告承诺款150000元；2.本案诉讼费用由被告承担(含保全费)。事实和理由：因山东万乔集团有限公司欠原告部分耐火砖款，原告欠被告苏作永部分材料款。2019年6月，被告苏作永与原告达成口头协议，双方约定由原告起诉山东万乔集团有限公司追要粘土砖款，如果原告追回山东万乔集团有限公司的欠款并由被告得到30万元，被告承诺返给原告20万元，双方债务两清。为此原告借用他人数万元诉讼费用，聘请代理人对山东万乔集团有限公司提起了诉讼，诉讼过程中，原告与山东万乔集团有限公司达成和解，由山东万乔集团有限公司一次性支付原告粘土砖款42万余元结案。原告与山东万乔集团有限公司达成协议后，原告履行了与被告达成的口头协议，指示山东万乔集团有限公司将42万余元粘土砖款直接付给了被告苏作永(转账至被告妻子的账户)，至此原、被告约定的条件已经成就，被告已经得到了42万余元款项，被告应当履行承诺，支付原告20万元，但被告仅支付给原告5万元，对剩余15万元一直拖延不付，虽经催要，但至今无果。被告不守诚信的行为严重侵害了原告的合法权益。为此，原告诉至法院。被告苏作永辩称，原告写的是造的，没弄清楚原告欠被告多少钱，龙泉法庭执行庭给被告执行出来的钱，被告支了7000元执行费，原告说的5万元是原告代理人借被告女儿的，在博山法庭的时候问董沙沙要过这5万元，被告口头承诺给原告20万元没有这个事。原告欠被告女儿5万元，当时对方给被告女儿打了收到条，收到被告的钱，拿回家以后被告不认可这个条子。被告张玉玲辩称，欠我们货款是392377元，在龙泉法庭把这个费用执行回来的加利息是421629.95元，付执行费7000元，这个钱打入被告的账户。15万元只能问原告为啥提出这种理由，我们之间没有任何口头协议。原告刘氏耐火材料厂围绕诉讼请求提交了如下证据：1.淄川区人民法院（2017）鲁0302民初1980号民事调解书一份，证明原告欠被告1货款经法院调解原告分期偿还被告1款项389377元，如果原告按时履行则被告只要30万元；2.（2019）鲁0302民初2178号民事判决书一份，证明原告起诉万乔集团有限公司拖欠货款，法院判决万乔集团自行到原告提砖并支付原告3065109元货款；3.2019年9月9日，原告与万乔集团达成的和解协议书，证明万乔集团粘土砖价格每吨450元计算，初步确认1000吨，万乔集团提取完粘土砖后5日内付清砖款，在协商和解协议时原告要求万乔集团按每吨650元计算，当时被告1在场协商，被告劝原告说按450元一吨也行，每吨200元差价由被告承担，按1000吨计算每吨差价200元共计20万元，被告1说20万元差额损失由被告1补偿给原告，从原告欠被告货款中扣除；4.2019年9月9日执行和解协议书，当时被告1都在场，证明原、被告约定万乔集团欠原告货款全部由万乔集团支付给被告1，两个案子全部履行完毕；5.2019年10月14日过付笔录一份，证明万乔集团欠原告的钱直接由万乔集团支付给被告421629.95元，还支付给被告7000元执行费，证明40多万元钱直接转给被告1；6.2019年6月21日董沙沙与被告1通话录音，证明被告1在录音中承诺如果原告向万乔集团要回30万元货款被告1只要10万元，给原告20万元，原告最后实际要回42万元货款，都给被告1拿去了，这42万元已超出被告所说的30万元给原告20万元标准；7.2019年9月5日董沙沙与被告通话录音，证明万乔集团从原告处拉砖的价格从650元一吨降到450元一吨，原告每吨损失差价200元，近1000吨差价损失20万元，被告1在录音中表示愿意承担20万元损失，这也是为什么被告1承诺要回30万元，被告1只要10万元，给原告20万元，双方债务结清的原因；8.2019年10月17日收到条，证明被告1支付原告承诺款5万元，尚欠原告15万元，本次付款是过付42万元后三天内被告支付给原告的5万元，证明被告开始履行支付原告20万元的义务，只是还欠15万元而已。被告苏作永的质证意见是：1.对（2017）鲁0302民初1980号民事调解书无异议；2.对（2019）鲁0302民初2178号民事判决书无异议；3.原告与万乔集团达成的和解协议书被告不清楚，与被告没有关系；4.2019年9月9日执行和解协议书被告没在场是被告的律师和原告达成的，协议是真实的；5.对2019年10月14日过付笔录没有异议；6.2019年6月21日董沙沙与被告录音笔录，董沙沙给被告打电话说万乔集团钱怎么要，债权转给我，让被告和万乔集团打这个官司，被告要出去钱来以后给李仁生70万元，被告垫付了27000元起诉费，万乔集团不认可由我起诉他，就解除了，被告垫上27000元就没人管了，李仁生也不问，董沙沙给被告打电话说把铲车顶给我，刘在东不同意，把钱要回来以后协商咋着也行，协商以后一分钱也没弄回来，申请执行拉砖，原告不让拉，万乔集团去拉砖不让拉，原告给被告打电话是你两家官司和被告没有关系，刘在东去万乔要回钱来先给我，剩余给原告；7.对2019年9月5日董沙沙与被告录音笔录被告不认可，是原告不给被告钱被告没有办法；8.对2019年10月17日收到条真实性无异议。被告张玉玲的质证意见是：对电话录音有异议；对其他证据真实性有异议，法律工作者代理苏作永处理案子，原告起诉万乔集团钱是340万元，让苏作永垫付27000元，董沙沙录音只是苏作永好心提醒她不让代理的那个人从中索取高额钱款。本院组织双方当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告举证民事调解书、民事判决书、和解协议书、执行和解协议书、过付笔录证据来源真实、合法且与本案有关联，本院予以确认；本院对原告举证通话录音、收到条的真实性予以认定，对其证明内容结合其他证据予以认定。根据确认的证据及当事人在庭审中的陈述，本院查明如下事实：苏作永因与董沙沙、刘京彬、刘氏耐火材料厂买卖合同纠纷一案，于2017年5月19日向本院起诉。要求董沙沙、刘京彬、刘氏耐火材料厂支付粘土款389377元及经济损失20000元。经本院主持调解，当事人自愿达成如下协议：一、被告董沙沙、刘京彬、刘氏耐火材料厂欠原告苏作永粘土款389377及经济损失20000元，共计409377元；二、若被告董沙沙、刘京彬、刘氏耐火材料厂按如下约定偿还该款，则原告苏作永只要求被告董沙沙、刘京彬、刘氏耐火材料厂支付粘土款300000元（原告放弃其余粘土款及损失），于2017年7月10日前付20000元，自2017年8月起，每月10日前付15000元，直至付清为止；三、若被告董沙沙、刘京彬、刘氏耐火材料厂任何一期款项未按第二条约定履行，则原告苏作永可按照粘土款本金389377元及经济损失20000元，共计409377元立即申请强制执行剩余全部款项（扣除已履行部分）；四、原、被告之间再无任何经济纠纷。另查明，刘氏耐火材料厂与被告山东万乔集团有限公司定作合同纠纷一案，本院于2019年5月30日立案，刘氏耐火材料厂要求判令山东万乔集团有限公司支付原告货款3308796.18元，按同期银行贷款利率的1.5倍支付自2017年12月起至货款付清之日止的资金占用期间的利息,判令被告退还原告风险金100000元。本院于2019年8月15日判决，一、山东万乔集团有限公司自行到刘氏耐火材料厂提取粘土异形砖1067.822吨、粘土格子砖1886.716吨、粘土烟道衬砖939.7吨，并支付刘氏耐火材料厂粘土砖款3065109.7元（3248893.31－183783.61）。二、驳回刘氏耐火材料厂的其他诉讼请求。后山东万乔集团有限公司不服民事判决，向淄博市中级人民法院提起上诉。2019年9月9日，刘氏耐火材料厂（甲方）与山东万乔集团有限公司（乙方）双方达成和解，内容为：一、甲方现存于厂内的全部粘土砖(不限型号、不限6米焦炉规格)，在不经验收和重新包装的情况下，由乙方在2019年9月9日至2019年10月10日期间自行提取，甲方不承担任何费用，不开具任何发票。二、提取粘土砖的价格按每吨450元计算，提取数量按照双方认可的过磅重量结算。三、乙方在提取完毕粘土砖五日内付清粘土砖款(银行承兑汇票结算，现金支付需扣除2％的贴息)，全部粘土砖款支付至淄川区人民法院，甲方出具收款收据。四、在乙方提取粘土砖前，双方对存放于甲方厂内的粘土砖数量初步确认为1000吨，最后结算以过磅数量为准。五、本协议签订后，如乙方不能在规定期限内提取全部粘土砖，则按照双方初步确定的粘土砖数量支付全部货款，如因甲方原因导致乙方不能提取，则按实际提取数量支付货款。本协议履行完毕后，视为淄博市淄川区人民法院(2019)鲁0302民初2178号民事判决书规定义务全部履行完毕。六、本协议生效后，乙方撤回就本案提起的上诉，双方不再存在其他纠纷。和解协议达成后，山东万乔集团有限公司于2019年10月30日向淄博市中级人民法院申请撤回上诉。2019年9月9日，苏作永申请执行被执行人董沙沙、刘京彬、刘氏耐火材料厂买卖合同纠纷一案，双方达成和解协议：一、刘氏耐火材料厂以2019年9月9日与山东万乔集团有限公司签订的和解协议中第三项中约定的黏土砖款全部支付给苏作永。二、如被执行人按本协议第一条履行，淄川区人民法院(2017)鲁0302民初1980号民事调解书即为履行完毕。三、如被执行人不按照本协议履行，申请人将继续申请执行原生效法律文书。2019年10月14日，刘氏耐火材料厂、山东万乔集团有限公司、苏作永在本院执行实施第四团队形成以下过付笔录：“关于刘氏耐火材料厂与山东万乔集团有限公司买卖合同纠纷一案，苏作永与董沙沙、刘京彬、刘氏耐火材料厂两案。山东万乔集团有限公司向苏作永支付现金421629.95元，执行费7000元，共计428629.95元。由刘氏耐火材料厂给山东万乔集团有限公司出具收据。淄博市淄川区人民法院(2017)鲁0302民初1980号民事调解书、(2019)鲁0302民初2178号民事判决书确定的内容即为履行完毕。”2019年10月17日，刘氏耐火材料厂收到苏作永现金5万元。被告提供通话录音显示，原告刘氏耐火材料厂委托诉讼代理人董沙沙与被告苏作永曾就原告刘氏耐火材料厂向山东万乔集团有限公司追要欠款与刘氏耐火材料厂偿还被告苏作永欠款进行过沟通。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告所举证据通话录音，能够证实原告刘氏耐火材料厂委托诉讼代理人董沙沙与被告苏作永曾就原告刘氏耐火材料厂向山东万乔集团有限公司追要欠款与其偿还被告苏作永欠款进行过沟通。但从双方通话内容及通话语气来看，并不足以证明被告苏作永与原告达成口头协议，即双方约定由原告起诉山东万乔集团有限公司追要粘土砖款，如果原告追回山东万乔集团有限公司的欠款并由被告得到30万元，被告承诺返给原告20万元，双方债务两清这一事实。且从案件执行情况看山东万乔集团有限公司向苏作永支付现金421629.95元，执行费7000元，共计428629.95元。由刘氏耐火材料厂给山东万乔集团有限公司出具收据。原告举证2019年10月17日，被告收到原告承诺款5万元，尚欠原告15万元。被告有异议，认为原告说的5万元是原告代理人借被告女儿的，原告欠被告女儿5万元，当时对方给被告女儿打了收到条，收到被告的钱，拿回家以后被告不认可这个条子。原告以上举证，亦不能证明原告以上诉求。为此，原告要求被告支付原告承诺款150000元的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告淄博市淄川刘氏耐火材料厂的诉讼请求。案件受理费减半收取计1650元，由淄博市淄川刘氏耐火材料厂负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审 判 员 刘善利二〇二一年四月十二日法官助理 朱守村书 记 员 杨文彧