福建省平潭县人民法院民 事 判 决 书（2020）闽0128民初1975号原告：陈述兴，男，1970年12月11日出生，汉族，住福建省平潭县。原告：曹承姜，男，1973年11月7日出生，汉族，住福建省平潭县。原告：陈灿文，男，1964年6月6日出生，汉族，住福建省平潭县。三原告共同委托诉讼代理人：潘贺时，福建中亚海天律师事务所律师。被告：福州顺翔鑫贸易有限公司，住所地福建省福州市台江区宁化街道西二环南路109号联美都市公寓3号楼303单元。法定代表人：陈文雄。被告：陈文雄，男，1987年1月15日出生，汉族，住福建省平潭县。二被告委托诉讼代理人：陈栋，上海建纬（福州）律师事务所律师。第三人：刘用飞，男，1987年11月17日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。第三人：中化二建集团有限公司，住所地太原市晋源区长风商务区谐园路9号。法定代表人：胡富申。原告陈述兴、曹承姜、陈灿文与被告福州顺翔鑫贸易有限公司（下简称“顺翔鑫公司”）、陈文雄，第三人刘用飞、中化二建集团有限公司（下简称“中化二建公司”）买卖合同纠纷纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，于2021年1月8日开庭进行了审理。原告陈述兴、曹承姜、陈灿文委托诉讼代理人潘贺时、被告顺翔鑫公司、陈文雄委托诉讼代理人陈栋到庭参加诉讼，第三人刘用飞、中化二建公司经本院通知未到庭。本案现已审理终结。陈述兴、曹承姜、陈灿文向本院提出诉讼请求：1.判令顺翔鑫公司、陈文雄一次性共同偿还355600元；2.判令顺翔鑫公司支付违约金10万元；3.本案诉讼费用由顺翔鑫公司、陈文雄承担。本案审理过程中，三原告变更第1项诉讼请求为：判令顺翔鑫公司、陈文雄一次性共同偿还705600元。事实与理由：陈述兴、曹承姜、陈灿文与第三人刘用飞合伙出售钢筋给中化二建集团有限公司，用于福建申马环已酮项目使用，并挂在顺翔鑫公司名下。合伙份额中三原告合计占70%份额，刘用飞占30%份额。基于挂名关系，中化二建集团有限公司只支付钢筋款给顺翔鑫公司。三原告及刘用飞基于挂名原由还与顺翔鑫公司、陈文雄就钢筋款挂名及支付签订《三方协议书》，该协议约定：顺翔鑫公司、陈文雄收到中化二建集团有限公司支付钢筋款后应立即通知三原告与刘用飞，并将款项转入指定账户，否则三原告、刘用飞有权向顺翔鑫公司、陈文雄追偿全部钢筋款并主张10万元违约损失。但顺翔鑫公司、陈文雄在收到中化二建集团有限公司支付钢筋款508000元后，未通知三原告，也未转入指定账户，而在此之前收到240万元货款也仅支付190万元钢筋款，还有50万元货款也未按约支付给三原告，因此诉至本院，要求顺翔鑫公司、陈文雄按三原告所占70%份额支付拖欠货款并支付违约金。顺翔鑫公司、陈文雄答辩称：1.《三方协议书》未成立，更谈不上生效，对原被告及第三人中化二建公司都不具备约束力；2.假设《三方协议书》成立，顺翔鑫公司转款条件也未成就，因为《协议》中约定“一些公司杂费”双方未结算确认；3.假设《三方协议书》成立，三原告也应按照70%比例承担顺翔鑫公司履行本案买卖合同产生的各项费用；4.假设《三方协议书》成立，由于《协议》约定“甲方有权向乙方及其法定代理人追偿全部钢筋款”，而陈文雄为乙方“法定代表人”，因此不是本案适格被告；5.顺翔鑫无需承担10万元违约金，退一步讲，三原告也仅能主张对应的70%违约金；6.三原告增加的35万元诉讼请求，中化二建支付508000元之前又支付240万元，该款已经支付刘用飞190万元，此外经营本案项目产生费用抵扣441129元，因此不存在剩余50万元未支付，再则增加的35万元也不在《三方协议书》约定中，陈文雄与该款无关。第三人中化二建集团有限公司提交书面意见：1.其与顺翔鑫公司就购买钢筋、钢材签订《买卖合同》（即三原告所提交证据《买卖合同》）；2.已按《买卖合同》支付货款，其中508000元为钢筋款，此外之前也分别向顺翔鑫公司支付钢筋款100万元及140万元，合计240万元。第三人刘用飞于庭后向本院提交书面意见称，中化二建集团有限公司前期支付的240万元，顺翔鑫公司已经与其结算完毕。陈述兴、曹承姜、陈灿文围绕诉讼请求提交了证据《钢材买卖合同》、《三方协议书》、陈文雄通话录音、证人吴某证言等，顺翔鑫公司、陈文雄围绕答辩主张提交了证据《买卖合同》（与中化二建公司签订的其他《买卖合同》）等，中化二建集团有限公司向本院提交收款收据2份（分别为2019年4月1日付款140万元、2019年3月15日付款100万元），本院组织双方当事人对证据进行了质证，对双方无争议的证据予以确认并附卷佐证。结合法庭审理，本院认定事实如下：2018年12月14日，顺翔鑫公司与中化二建集团有限公司签订《钢材买卖合同》，约定由顺翔鑫公司向后者提供福建申马环已酮项目所需钢筋、钢材。2019年2月17日，陈述兴、曹承姜、陈灿文、刘用飞签订股东合作协议，约定共同参与福建申马环已酮项目，陈述兴、曹承姜、陈灿文占比70%，刘用飞占比30%。2019年11月25日，陈述兴、曹承姜、陈灿文、刘用飞为甲方，顺翔鑫公司为乙方，中化二建公司为丙方签订《三方协议书》，《协议书》中记载“刘用飞叫自己表弟陈文雄另行设立一家福州顺翔鑫贸易有限公司（即乙方公司），甲方等四人就借用乙方名义与中化二建公司签订，合同签订后，借用乙方名义将钢筋交付给丙方使用，丙方按照的约定将钢筋款支付到乙方银行账户”，并约定：“乙方及其法定代表人陈文雄保证在收到丙方支付给甲方的钢筋款后，应立即通知甲方，扣除钢板合同剩下的货款和一些公司杂费剩余的款项转给甲方指定的银行账户，否则甲方有权向乙方及其法定代理人追偿全部钢筋款，乙方需另行再赔偿甲方造成的10万元损失”。陈述兴、曹承姜、陈灿文及顺翔鑫公司、陈文雄在该《协议书》上签字。2020年1月22日，中化二建公司向顺翔鑫公司汇款100万元，其中支付给《三方协议书》中甲方（陈述兴、曹承姜、陈灿文、刘用飞）钢筋款508000元，顺翔鑫公司收到该款项后，全部转给刘用飞。本院认为，本案第一个争议焦点为案涉《三方协议书》是否对顺翔鑫公司、陈文雄具有约束力。首先，该《协议书》中未约定丙方即中化二建公司签字作为合同生效条件，且依据中化二建公司福建申马工程项目部出具证明也可以看出其对该《协议书》并无异议；其次，《协议书》中条款尤其是涉及本案争议的条款系针对甲方、乙方之间的权利义务的规定，陈述兴、曹承姜、陈灿文、顺翔鑫公司均已签字确认，基于诚实信用原则，该《协议书》对双方均有约束力。第二个争议焦点是顺翔鑫公司、陈文雄是否应当承担偿还508000元钢筋款及赔偿10万元的责任。顺翔鑫抗辩称因与中化二建之间还有其他欠款，因此不确定2020年1月22日收到的100万元中有508000元系本案案涉钢筋款，就将其转给刘用飞用于偿还其与刘用飞的债务，在该过程中顺翔鑫公司没有过错。首先，顺翔鑫公司、陈文雄既已签订《三方协议书》，按照约定，理应对打入顺翔鑫公司款项尽到注意义务，核实该款是否属于甲方的钢筋款。并且，从曹承姜与陈文雄之间通话录音来看，后者对款项属于甲方所有钢筋款并非不知情。因此，本院对顺翔鑫该抗辩不予支持，顺翔鑫公司应当承担返还钢筋款并承担因违约导致的赔偿责任。对于陈文雄是否应当承担相应责任，本院认为，首先，陈文雄作为自然人在《协议书》中也签字，说明对协议内容知悉，其答辩中也承认，依据《协议书》第三条“乙方及其法定代表人陈文雄保证在收到丙方支付给甲方的钢筋款后，应立即通知甲方……”，陈文雄负有通知和配合转账的义务。只是该条中“否则甲方有权向乙方及其法定代理人追偿全部钢筋款”显然“法定代表人”与“法定代理人”不同，因此陈文雄不应负有偿还钢筋款的义务。但从《协议书》中来看，并不存在所谓的“法定代理人”，作为完全民事行为能力人，在约定违约条件时，不可能约定一个不存在的主体来当责，因此，本院采信原告该处系笔误的陈述。陈文雄作为顺翔鑫公司法定代表人，依约应当承担返还钢筋款义务。顺翔鑫公司、陈文雄尚主张双方未结算，付款条件未具备，该抗辩与其向刘用飞付款行为相悖，本院不予支持。鉴于陈述兴、曹承姜、陈灿文与刘用飞系合伙关系，且三原告占比70%，刘用飞未在本次诉讼中项顺翔鑫公司、陈文雄主张权利，本院对顺翔鑫公司损失赔偿额也只能按70%计算即7万元抗辩予以支持。第三，陈述兴、曹承姜、陈灿文于本案审理过程中基于中化二建公司先前支付240万元增加的诉讼请求是否能够得到支持。本案《三方协议书》签订时间为2019年11月25日，从《协议书》第二条“丙方尚欠甲方80多万**筋款”及第三条“乙方及其法定代表人保证在收到丙方支付给甲方的钢筋款后，应立即通知甲方”来看，均未包含中化二建公司在《协议书》签订之前就已支付的100万元（2019年3月15日支付）、140万元（2019年4月1日支付），因此对于该二笔款项，双方并未约定顺翔鑫公司或陈文雄具体支付方式，后者将款项汇给刘用飞不存在违约，原告可依据合伙关系另行向刘用飞主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条规定，判决如下：一、福州顺翔鑫贸易有限公司、陈文雄应于本判决生效之日起十日内偿还陈述兴、曹承姜、陈灿文款项355600元；二、福州顺翔鑫贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付陈述兴、曹承姜、陈灿文违约金7万元；三、驳回陈述兴、曹承姜、陈灿文其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8134元由福州顺翔鑫贸易有限公司、陈文雄负担4134元，由陈述兴、曹承姜、陈灿文负担4000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审 判 长  王瑜敏人民陪审员  高诚原人民陪审员  陈泉俤二〇二一年四月七日法官 助理  林晓春书 记 员  薛全金