山东省济南市莱芜区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁0116民初962号 原告：李朝义，男，1977年9月8日出生，苗族，住重庆市彭水县。 被告：江西万宇建筑劳务有限公司，住所地：江西省南昌市红谷滩新区华南大道1号华南城一期物流3号交易广场B区商业1－034室。 法定代表人：吴文海，职务：总经理。 委托诉讼代理人：张瑜文，山东吏朔律师事务所律师。 原告李朝义与被告江西万宇建筑劳务有限公司（以下简称万宇公司）劳动争议一案，本院于2021年2月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李朝义与被告万宇公司的委托诉讼代理人张瑜文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李朝义向本院提出诉讼请求：请求判令被告支付原告医疗费17680.24元、伙食补助费3900元、护理费9000元、停工留薪期工资108000元、一次性伤残补助金63000元、一次性医疗补助金及一次性就业补助金71124元、交通费2000元、住宿费2000元，共计276704.24元。事实和理由：2018年9月14日14时40分左右，原告在位于济南市莱芜区工地工作过程中，被吊车击中，从二楼顺着楼梯间摔落，造成原告多发肋骨骨折，左侧液气胸，左侧颈部、胸壁皮下血肿。2019年5月20日，原告向济南市莱芜区人社局提出工伤认定申请；2019年7月3日，济南市莱芜区人社局作出编号为ＬＷＱＧ20190702的《工伤认定书》，认定原告所受伤害为工伤。2019年11月15日，经山东省劳动能力鉴定委员会最终鉴定，原告劳动能力障碍程度十级。综上，为维护原告的合法权益，特向法院提出诉讼。 万宇公司辩称，1.原被告之间不具有劳动关系，仅应承担用工主体的工伤保险责任。根据济莱劳人仲案字[2019]第28号仲裁裁决书认定，原被告之间不具有劳动关系。被告作为劳务施工单位，与江西省乐平市第二建筑工程有限公司签订了劳务分包合同，依法承揽了皇庭港湾26#、28#(商业楼)、29#楼劳务。被告将部分零星劳务分包给张龙胜，而张龙胜雇佣了原告。万宇公司与张龙胜之间仅是劳务分包关系，原告是由实际施工人张龙胜雇佣的，与被告之间并无建立劳动关系或者雇佣关系的合意。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此，原告的赔偿责任应当由其雇主承担，不应由被告承担。2.原告请求的赔偿费用计算错误。原告住院后先由被告垫付10000元医疗费，剩余13500元由张龙胜支付，原告没有支付任何医疗费用，原告的医疗费请求没有事实依据；原告住院39天，根据济人社发【2015】134号《关于调整工伤职工住院伙食补助费等有关问题的通知》住院伙食补助费标准为20元/日，根据住院期间的实际天数计算：原告的伙食补助费为39天×20元/日=780元；护理费根据2018年莱芜市护工从事同等级别护理的标准80元/天×39天=3120元；关于停工留薪期工资，根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条工伤职工应及时将工伤医疗服务机构出具的诊断证明报送给所在单位，申请停工留薪。因原被告之间没有劳动关系，原告也没有向被告申请停工留薪，因此，原告的该项请求没有事实及法律依据，不应得到支持；关于一次性伤残补助金，根据工伤保险条例37条规定，十级伤残为7个月本人工资，因原告仅工作两三天就发生工伤事故，双方没有确定工资标准，根据莱芜2017年度全市城镇非私营单位在岗职工月平均工资4979元计算，原告的一次性伤残补助金为34853元；被告不应支付原告交通费、住宿费。《中华人民共和国社会保险法》第38条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费；本案中，原告不属于到统筹地区以外就医发生交通住宿费，所以原告要求的该两项费用不符合法律规定；被告无需支付原告一次性医疗补助金及一次性就业补助金。根据《工伤保险条例》第37条第2款劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。可以看出，支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的前提是劳动者与用人单位解除劳动合同，但是本案中原被告之间并没有劳动关系，因此，被告不应承担该两项费用。综上所述，原告主张的赔偿费用没有事实及法律依据，不应得到支持。 本院经审理认定事实如下：万宇公司作为劳务施工单位，与江西省乐平市第二建筑工程有限公司签订了劳务分包合同，依法承揽了皇庭港湾26#、28#（商业楼）、29#楼劳务。后万宇公司将部分零星劳务分包给了张龙胜，而张龙胜雇佣了李朝义。原被告之间并不存在劳动关系，实际施工人张龙胜雇佣李朝义后，约定日工资为300元。2018年9月14日下午，原告在皇庭港湾三期28#楼工地受伤，住院治疗39天。2019年7月2日，济南市莱芜区人力资源和社会保障局出具编号为LWQG20190702的工伤认定书，确认原告之伤为工伤。原告之伤经济劳鉴【2019】08080号初次鉴定结论书鉴定为九级，后被告提出再次鉴定申请，2019年11月15日，山东省劳动能力鉴定委员会作出鲁劳鉴伤字【2019】718号再次鉴定结论书，确定原告的劳动功能障碍程度为十级，无生活自理障碍。 另查明，原告住院花费17280.24元，张龙胜支付11000元、被告垫付8678.6元，但经审查，张龙胜及被告垫付的医疗费不仅包含住院费还包括住院当天的门诊费。原告在认定工伤及劳动能力鉴定期间花费的检查费共计1024元。 后原告提起劳动仲裁，济南市莱芜区劳动人事争议仲裁委员会于2021年1月20日作出济莱劳人仲案字【2020】第81号仲裁裁决书，裁决万宇公司支付李朝义一次性伤残补助金45675元、住院伙食补助费780元、住院期间护理费3120元。 上述事实，有工伤认定决定书，通知书，鉴定结论，仲裁裁决书，收费票据等证据证明，本院予以确认。 本院认为，根据劳社部《关于确立劳动关系有关事项的通知》【2005】12条第四条的规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由用工主体资格的发包方承担用工主体责任。本案中，万宇公司将其承包的建筑工程分包给没有相应资质的个人施工，万宇公司应对李朝义的工伤事故承担用工主体责任。根据人力资源和社会保障部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条的规定，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。 依照《工伤保险条例》第五章工伤保险待遇的相关规定，用人单位在未给劳动者缴纳工伤保险的情况下，其承担工伤保险待遇的范围包括医疗费、住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资等。关于原告的工资问题，被告虽提出异议，但被告未对仲裁裁决书提起诉讼，应视为对裁决数额的认可。关于医疗费，李朝义住院期间的费用均非本人支付，故该部分费用本院不予支持，李朝义在鉴定劳动能力程序中支付检查费1024元，该费用应由被告承担。被告辩称其支付的医疗费已远远超过该数额，但被告支付的医疗费中还包含住院当日门诊费，故对被告的该项辩称本院不予采纳；关于住院伙食补助费，原告李朝义于2018年住院治疗39天，根据《关于调整工伤职工住院伙食补助费等有关问题的通知》（济人社发[2015]134号）的规定，工伤职工在统筹地区住院治疗工伤期间的伙食补助费标准为每人每天20元，数额本院计算为780元；关于护理费，因原告住院期间被告未安排人员护理，本院按照护工标准80元/天计算护理费，数额为3120元（80元/天×39天）；关于停工留薪期工资，根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定，工伤职工应及时将工伤医疗服务机构出具的诊断证明报送给所在单位,申请停工留薪；用人单位应当根据协议医疗机构出具的诊断证明，按照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，确定其停工留薪期限，并书面通知工伤职工本人。由此可见，确定工伤职工的停工留薪期的主体是用人单位。《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第七条的规定，对于停工留薪期异议的确认应由市劳动能力鉴定委员会来确定。因此，关于停工留薪期的确定问题，应由工伤职工提出申请，用人单位确定，如产生争议，应由市劳动能力鉴定委员会确定，人民法院无权确定工伤职工的停工留薪期。本案诉讼前，由于李朝义未提出确定工伤停工留薪期的申请，用人单位亦未确定停工留薪期，故对原告主张的停工留薪期工资，本院不予支持；关于一次性伤残补助金，十级伤残为七个月本人工资，该费用本院计算为45675元（300元/天×21.75天×7个月）；关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，该两项赔偿属于用人单位应当承担的工伤保险责任范围之内，虽然原被告之间不存在劳动关系，但根据人力资源和社会保障部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条的规定，用工单位也应承担该两项赔偿。根据《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条第二款的规定，一次性工伤医疗补助金本院计算为19916元【4979元/月（根据莱人社发（2018）36号确定）×4个月】、一次性伤残就业补助金本院计算为39832元（4979元/月×8个月）；关于交通费、住宿费，依照《工伤保险条例》第三十条的规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，本案中原告在治疗工伤期间并未到统筹地区以外就医，且原告也未提交正式票据证实交通费、食宿费的花费情况，故原告要求被告支付交通费、住宿费的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，原告的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条，劳社部《关于确立劳动关系有关事项的通知》【2005】12条第四条，人力资源和社会保障部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条，《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第七条的规定，判决如下： 一、被告江西万宇建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李朝义医疗费1024元、住院伙食补助费780元、护理费3120元、一次性伤残补助金45675元、一次性工伤医疗补助金19916元、一次性伤残就业补助金39832元，共计110347元； 二、驳回原告李朝义的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告江西万宇建筑劳务有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员 王珊珊 二〇二一年四月十三日 法官助理 于 杰 书 记 员 周亚男