贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书（2021）黔0602民初1124号原告：罗仁久，男，侗族，1973年10月2日出生，住址：贵州省万山特区。被告：铜仁市四方名车汽车租赁服务有限公司，住所地：贵州省铜仁市碧江区经济开发区13号公路旁武陵山国际汽车城，统一社会信用代码：91520603MA6HBU9370。法定代表人：毛琳，系该公司总经理。委托诉讼代理人：匡杰，女，土家族，1993年10月20日出生，住址：贵州省铜仁市碧江区，公司员工，特别授权。原告罗仁久与被告铜仁市四方名车汽车租赁服务有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2021年03月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告罗仁久到庭参加诉讼，被告铜仁市四方名车汽车租赁服务有限公司委托诉讼代理人匡杰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法追讨工资4522.99元；2、请求依法因追讨产生的误工工资和车旅费300元/天，共计5天，1500元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告从2020年09月08日早上至2020年10月14日晚上，每天从早上8点工作至晚上6点以后，有时候还工作至晚上九点多，中途没有休息一天，最后4天是我一个人干了三个人的活，累得生病下不了床后，在2020年10月15日早上发短信到刘龙学和匡杰，要求请假休息几天，没有得到答复，结果在2020年10月18日被炒了。工资匡杰只肯出2700元，一现在才给了2000元，当时工资约定是底金2500元+分红。工资应按照国家劳动法来计算。劳动者的权益必须得到保障。此致铜仁市碧江区人民法院。被告铜仁市四方名车汽车租赁服务有限公司答辩称：首先，没有拖欠原告工资，工资2700元，已经付了2000元，原告把违章处理了，剩余700元再支付给他，不承担赔偿。不认可原告诉请1的金额，原告上班38天。其次，原告所有的问题都不成立。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了庭审举证、质证。对原告提交的原告身份证复印件、被告企业信息、信息及微信聊天记录、万劳人仲字（2020）258号仲裁裁决书、铜仁市中级人民法院（2021）黔06民特5号民事裁定书等证据本院予以认定作为本案定案依据。本院经审理认定事实如下：2020年11月02日原告向万区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动报酬仲裁申请，申请仲裁请求事项：1、请求被申请人（即被告，以下均同）支付申请人（即原告，以下均同）工资5078.6元；2、被申请人支付申请人务工工资200元/天。在开庭时提出追加被申请人支付申请人在职期间加班费的仲裁请求，并对第二项仲裁请求进行补充，即误工费计算至劳动仲裁案件审结。万山区劳动仲裁委员会经审理查明：“申请人于2020年9月8日起到被告申请人处上班，双方约定工资为底薪2500元加提成，提成为保底运维车辆1000公分以上按0.5元一公分计算。双方未签订书面劳动合同，工作内容为由公司平台每天给申请人分配工作任务，主要给客户提供车辆，即从一个地方将车辆移到另一个缺车辆的地方、洗车、给车辆加油、充电、检查车辆的安全性等。2020年10月15日申请人向公司平台删除，此后双方劳动关系终止。在双方劳动关系存续期间，申请人需要每天上班，节假日不休息，公司未安排其补休，也未发放其加班工资。2020年10月28日公司通过微信方式仅向申请人发放了2000元工资。”根据以上事实，万山区劳动仲裁委员会认为：一、“被申请人应当支付申请人工资为：2500元+2500元÷21.75（天）×7天-2000元=1304.6元。申请人主张5078.6元的仲裁请求，超过部分不予支持。”二、申请人要求按200元／天的标准支付误工费无事实及法律依据，不予支持。三、支付加班费问题，认为“申请人休息日和节假日都在上班，且无调休，故被申请人应支付申请人休息日和节假日加班工资，即2020年09月08日至2020年10月14日期间被申请人应当保证申请人在休息日至少休息4天，10月01日至04日为法定节假日4天，10月05日至08日为休息日4天，应支付费用为2500元÷21.75（天）×8天×2倍＋2500元÷21.75（天）×4天×3倍＝3218.19元。因申请人未提供证据证明其工作日存在超时加班的情况，故其诉称工作日加班的意见本委不予认可。”据此，万山区劳动仲裁委员会做出万劳人仲字〔2020〕第258号仲裁裁决：“一、被申请人铜仁市四方名车汽车租赁服务有限公司支付申请人罗仁久工资1304.6元；二、被申请人铜仁市四方名车汽车租赁服务有限公司支付申请人罗仁久加班费3218.19元；三、驳回申请人罗仁久的其他仲裁请求。”仲裁裁决作出后，被告不服裁决结果，依法向铜仁市中级人民法院申请撤销上述裁决结果。铜仁市中级人民法院经审理查明：“罗仁久于2020年9月8日起到四方名车公司（注：本案被告，以下均同）处上班，双方约定工资为底薪2500元加提成，提成为保底运维车辆1000公分以上按0.5元一公分计算。双方未签订书面劳动合同，工作内容为由公司平台每天随机给罗仁久分配工作任务，主要工作系给客户提供车辆，即从一个地方将车辆移到中一个缺车辆的地方、洗车、车辆加油、充电以及检查车辆的安全性等。2020年10月28日，四方平台公司通过微信向罗仁久支付了2000元报酬。罗仁久以四方名车公司欠付其工资为由于2020年11月2日向万山区劳动仲裁委员会申请仲裁，并于11月27日开庭时当庭增加仲裁请求，万山区劳仲委对罗仁久增加的仲裁请求一并进行了处理。”，另查明“罗仁久于2019年9月起在铜仁市上班，双方签订了《劳动合同》，其从事辅警工作，月收入为1800元左右。四方名车公司于2018年11月6日在碧江区市场监督管理局登记成立，住所地为贵州省铜仁市碧江区经济开发区13号公路旁武陵山东汽车城，实际办公地点在碧江区西外环路伊顿小镇。”铜仁市中级人民法院认为：原告系根据被告平台分配工作任务，工作地点随机分配，万山区不宜认定为合同履行地，因此，万山区劳仲委无管辖权；且劳动仲裁举证期应从万山区劳仲委向罗仁久送达举证通知书的2020年11月02日起计算十日，到2020年11月27日开庭时罗仁久提出追加罗仁久在职期间加班费的仲裁请求属于《劳动人事争议仲裁办案规则》第四十一条第二款规定的“申请人在举证期限届满后提出增加或者变更仲裁请求的，应当另行申请仲裁。”规定的情形，原告应当另行提出，应当另案处理，认为万山区劳仲委一并处理违反了劳动仲裁办案程序规定，属于程序违法。被告提出仲裁裁决程序违法的撤销理由成立。据此，铜仁市中级人民法院做出（2021）黔06民特5号裁定书撤销铜仁市万山区劳动人事争议仲裁委员会做出的万劳人仲字〔2020〕第258号仲裁裁决书，并告知当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。为此，原告提起前列诉讼，被告提出前列答辩意见。上述事实有原告诉称及其提交的证据材料，本案庭审笔录等在卷佐证足以认定。本案争议焦点：一、被告应支付原告的工资是多少？工资是否已支付完毕？如未支付完毕，还应支付多少工资？二、应否承担诉请2的费用？现对上述焦点问题做如下分析：焦点之一：被告应支付原告的工资是多少？工资是否已支付完毕？如未支付完毕，还应支付多少工资？首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。”第六十九条第一款规定“非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。”原、被告口头约定原告在被告处做兼职，工资待遇为月工资底薪2500元加提成，双方约定符合上述法律规定，依法应受法律保护。其次，原告诉请被告支付工问题。本案工资争议的问题是按照每月全日制用工21.75天计算还是按照被告主张的每月30天计算。本院认为，因双方对此并未明确约定，按照生活常识，每月30天计算比较符合常理，按照21.75天计属于按照全日制用工时间计算，且一般人非常人知晓，因原告系在被告处兼职，时间不固定，本院认为，按照30天每月计算较符合生活习惯。因此，被告应支付原告的工资为2500元（30天兼职工资）+2500元÷30天（一个月）×8天（加上前面的30天，共计38天兼职）-2000元（被告已支付工资）=1167元（四舍五入保留整数）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十二条规定“非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。”被告逾期未支付完毕原告上述工资，已成事实且已远超超过15日，理当承担支付责任，对原告该部分主张本院予以支持，超出部分请求金额本院不予支持。另，原告所主张的“追加被申请人支付申请人在职期间加班费的仲裁请求”应另行提出仲裁，应当另案处理。焦点之二：应否承担诉请2的费用？根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”原告未举证证明，应承担举证不能的法律后果，且亦无法律依据，对该项诉请，本院不予支持。另，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款、第二款之规定“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”本院决定，案件受理费10元由被告负担。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条、第六十九条第一款、第七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款、第二款的规定，判决如下：一、被告铜仁市四方名车汽车租赁服务有限公司于本判决生效之日起十日支付尚欠原告罗仁久的工资1167元。二、驳回原告罗仁久其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取10元，由被告铜仁市四方名车汽车租赁服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审判员  李枝彬二〇二一年四月二十五日法官助理石丽书记员杨令红