北京市平谷区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0117民初3840号原告：项大雷，男，1984年5月8日出生，满族，辽宁省兴城市人，住辽宁省兴城市。委托诉讼代理人：任桂艳，辽宁卓辰律师事务所律师。被告：天津市蓟县明磊门窗厂，经营场所天津市蓟县出头岭镇小汪庄村村西。经营者：王士春，男，1959年10月20日出生，满族，辽宁省兴城市人，住辽宁省兴城市刘台子乡蚂蚁村下蚂蚁屯184号。委托诉讼代理人：刘明，男，天津市蓟县明磊门窗厂主任。被告：刘明，男，1986年3月25日出生，满族，辽宁省绥中县人，住辽宁省绥中县。委托诉讼代理人：李金晶，北京市方桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：王雪，北京市方桥律师事务所实习律师。被告：代树文，男，1966年2月8日出生，汉族，北京市平谷区人，住北京市平谷区。委托诉讼代理人：马金升，北京市方桥律师事务所律师。原告项大雷与被告天津市蓟县明磊门窗厂（以下简称明磊门窗厂）、刘明、代树文提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员张虹雨独任审理，于2021年4月9日公开开庭进行了审理。原告项大雷的委托诉讼代理人任桂艳，被告刘明（兼明磊门窗厂委托诉讼代理人）及其委托诉讼代理人李金晶、王雪，被告代树文及其委托诉讼代理人马金升到庭参加诉讼。本案现已审理终结。项大雷向本院提出诉讼请求：要求三被告赔偿误工费73200元（200元×366天）、护理费74800元（200元×374天）、住院伙食补助费22400元（100元×224天）、营养费36600元（100元×366天）、卫生用品费4956元、北京住院期间租床费165元、北京住院期间医疗器械费572.9元、北京住院期间餐费1264元、辽宁住院期间轮椅费2980元、住院期间交通费4480元（20元×224天）、核磁共振费1318元、复印费200元、伤残赔偿金520704元（28928元×20年×90%）、被扶养人生活费344625.75元（儿子21881元×7年×90%/2人+父亲21881元×14年×90%）、鉴定费12505元（含法医出诊及交通费用）、精神抚慰金100000元，护理依赖暂定按10年计算：护理费365000元（100元×10年×365天）、轮椅6666.66元、防褥疮床垫4666.66元、坐垫1000元、尿垫90000元、尿片及尿裤90000元，以上合计1758103.97元。事实和理由：项大雷与刘明系同乡。2019年2月20日，经刘明引荐，明磊门窗厂雇佣项大雷一行七人到该厂制作门窗及安装，明磊门窗厂提供食宿，次日起项大雷及同去工友开始上班。2019年3月，明磊门窗厂承接代树文家别墅装修中的封院工程，该工程需要焊架子和安装玻璃，从2019年3月持续干到2019年年底。2019年12月2日，明磊门窗厂派项大雷、赵某、李某到代树文家去给焊的架子安装玻璃。在安装过程中，由于玻璃棚顶有浮雪，棚面湿滑，导致项大雷从4米高的棚顶摔到地面。受伤后，项大雷被120救护车送至北京市平谷区医院救治，经检查因伤情严重，转院至北京朝阳急诊抢救中心住院治疗。经诊断为：胸10-11骨折脱位伴胸脊髓损伤、双肺挫伤、双侧胸腔积液、泌尿系感染。住院期间各项医疗费用均系刘明支付，住院治疗22天后，因项大雷家住葫芦岛，为方便家属照顾，其转至格万姆辽宁中医康复医院康复治疗，康复期间，刘明支付相关费用。现项大雷病情并未好转，因被告不再支付康复费用，项大雷无能力支付后续治疗费且其生活不能自理，双下肢没有感觉，大小便失禁。项大雷受伤后，刘明共向其支付266800元，其中有项大雷工资15000元，其余251800元为刘明垫付的项大雷因本次受伤导致的损失。项大雷在从事雇佣活动中受伤，依据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动遭受人身损害的，雇主应承担赔偿责任。为维护合法权利，故项大雷诉至法院。刘明辩称：一、各方法律关系。代树文从事农村房屋承建工作，刘明从事门窗安装工作（不包括玻璃安装），代树文曾给刘明介绍过门窗安装工作，故二人相识。2019年，代树文家要进行封院工程，代树文找刘明给其介绍购买玻璃的供应商，另因安装玻璃人工费较高，代树文又让刘明介绍工人。刘明在跟项大雷打牌时提到有安装玻璃的活，项大雷主动说他能干，所以刘明将项大雷等人介绍给代树文。施工过程中，代树文负责指挥、管理工人施工，并提供施工工具电焊机、切割锯、场所及材料。因为代树文的需要，故意让少装一块玻璃，项大雷恰巧从该处摔下。二、代树文应当承担主要责任。代树文作为自建工程的管理者、指挥者，让工人在少装一块玻璃的棚顶施工，没有提供必要的安全措施，而且代树文具有多年的农村建房经验，没有尽到督促和管护义务，存在重大过错，应承担主要责任。三、刘明作为介绍人，不在现场指挥，不应承担法律责任。刘明仅是将项大雷等工人介绍给代树文，没有进行现场管理和现场指挥，也未提供施工工具、场所及材料，没有承包涉案工程，不存在过错。四、项大雷主动到未安装玻璃旁施工，且没有任何安全防护措施，没有尽到应尽的注意义务，对事故发生存在过错。庭审中，刘明称针对项大雷的诉讼请求，其意见如下：医疗费，以法院核实为准。误工费、残疾赔偿金、北京住院期间租床费、鉴定费，认可。被扶养人生活费，其主张超过法律规定的上限，且年限应少一年，请法院依法调整。核磁共振费，真实性认可，但属于医疗费范围内。住院伙食补助费，按223天计算，在北京住院期间每天100元，在辽宁住院期间每天50元为宜。营养费，天数认可，每天50元为宜。护理费，天数认可，在北京住院期间每天200元，在辽宁住院期间每天100元为宜，出院后按10年计算，每天80为宜。卫生用品费、北京住院期间医疗器械费、辽宁住院期间轮椅费，与护理依赖中重复部分应予以抵扣，对护理依赖认可按10年计算。北京住院期间餐费、住院期间交通费，无法律依据，不认可。精神损害抚慰金，金额过高，请法院酌定。刘明共垫付266800元，其中包含项大雷的医疗费、120救护车费用及工资15000元，如法院判决刘明承担责任，则要求将251800元予以抵扣。明磊门窗厂辩称，答辩意见与刘明一致。代树文辩称，申请法院驳回项大雷的起诉，再由项大雷向明磊门窗厂申请确认劳动关系。理由如下：一、根据项大雷起诉状所述，其与明磊门窗厂之间是劳动关系。二、明磊门窗厂应当主动为项大雷申请工伤认定。用人单位未申请的，劳动者有权申请。由于用人单位未上工伤保险的，不影响工伤认定。用人单位未上工伤保险的，应当由用人单位按工伤保险的规定进行赔偿。三、代树文是与明磊门窗厂联系的工程，不是与项大雷联系的。项大雷受明磊门窗厂指示工作，明磊门窗厂受代树文指示工作。因此，作为法人单位的明磊门窗厂应承担相应责任。四、建议项大雷申请工伤赔偿，工伤赔偿不区分劳动者责任，只是认定是不是工伤，如果是工伤则100%赔偿。五、项大雷起诉三被告连带赔偿于法无据，连带赔偿责任的承担需有法律明确规定或当事人的明确约定，但项大雷与明磊门窗厂是劳动合同关系。六、明磊门窗厂与代树文是承揽合同关系，按照《民法典》第一千一百九十三条的规定，定做人不承担侵权责任。七、代树文与项大雷之间无雇佣关系，亦无劳动关系，代树文不给其发工资，只与明磊门窗厂结算。庭审中，代树文称针对项大雷的诉讼请求，其意见如下：医疗费，以法院核实为准。误工费，天数认可，标准过高。残疾赔偿金、北京住院期间租床费、鉴定费，认可。被扶养人生活费，其主张超过法律规定的上限，且年限应少一年，请法院依法调整。核磁共振费，真实性认可，但属于医疗费范围内。住院伙食补助费，按223天计算，在北京住院期间每天100元，在辽宁住院期间每天50元为宜。营养费，天数认可，每天50元为宜。护理费，天数认可，在北京住院期间每天200元，在辽宁住院期间每天100元为宜，出院后按10年计算，每天80为宜。卫生用品费、北京住院期间医疗器械费、辽宁住院期间轮椅费，与护理依赖中重复部分应予以抵扣，对护理依赖认可按10年计算。北京住院期间餐费、住院期间交通费，无法律依据，不认可。精神损害抚慰金，金额过高，请法院酌定。代树文表示，其在项大雷受伤后已垫付5000元，该款系给项大雷的慰问金，不要求予以抵扣。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：刘明系明磊门窗厂的实际经营人。2019年3月，项大雷到明磊门窗厂工作，工作内容为门窗制作及安装，干一天活给一天钱，无固定工资，日工资200元，无保险。项大雷与明磊门窗厂均认可双方是劳务关系。项大雷及案外人赵某、李某通过刘明介绍，到代树文家从事院内封玻璃顶工作。2019年12月2日，项大雷在玻璃棚顶施工时，其不慎从一处未安装玻璃的地方摔下受伤。后项大雷到北京朝阳急诊抢救中心、格万姆辽宁中医康复医院治疗，经诊断为胸10-11骨折脱位伴胸脊髓损伤（ASIA、A级）、双肺挫伤、双侧胸腔积液、泌尿系感染，共住院223天。2020年12月4日，经摇号确定的鉴定机构北京中衡司法鉴定所出具司法鉴定意见：（一）项大雷所受损伤属二级伤残。（二）项大雷误工期、护理期、营养期截止至伤残评定前一日。（三）项大雷存在大部分护理依赖。（四）项大雷残疾辅助器具费用建议如下：1.轮椅价格2000元/个，使用年限3年；2.防褥疮床垫价格1400元/个，使用年限3年；3.坐垫价格200元/个，使用年限2年；4.尿垫费用750元/月；尿片及尿裤费用750元/月。项大雷因本次受伤导致的损失，其认可刘明已垫付251800元。关于项大雷的医疗费，双方均同意将刘明垫付的120救护车费用3800元纳入医疗费范畴，并同意将项大雷的医疗费在本案中一并处理。另查，项永纯系项大雷之父，1953年6月11日出生。于凤云系项大雷之母，已去世。项永纯、于凤云婚后生育一子项大雷。项大雷与其妻子婚后生育一子项俊玮，2008年9月30日出生。本院认为，一、个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，明磊门窗厂与项大雷之间形成劳务雇佣关系，项大雷在提供劳务过程中受伤，明磊门窗厂应当承担相应赔偿责任。个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担。个体工商户营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。刘明作为明磊门窗厂的实际经营人，应对个体工商户的债务承担连带清偿责任。二、承揽人在完成工作过程中造成第三人损害或者自己损害的，定作人不承担侵权责任。但是，定作人对定作、指示或者选任有过错的，应当承担相应的责任。本案中，代树文将封玻璃顶工程承包给明磊门窗厂，双方之间形成承揽合同关系。代树文称曾去明磊门窗厂考察，知道其只做门窗，但明磊门窗厂承诺可以封玻璃顶，故代树文将该工程承包给明磊门窗厂。因代树文对选任存在过失，故其对项大雷受伤应当依责承担赔偿责任。项大雷在施工作业中未谨慎注意自身安全，也存在一定过错，亦应自负部分损失。综上，根据各方的过错程度，本院确定明磊门窗厂、刘明对项大雷的损失承担百分之五十的赔偿责任，代树文对项大雷的损失承担百分之二十的赔偿责任，项大雷自行承担百分之三十的责任。关于护理期，项大雷主张护理期间按照366天+8天计算，出院后根据护理依赖程度，暂定按照10年计算，三被告予以认可，本院不持异议。项大雷的医疗费，以本院核实为准。项大雷主张的残疾赔偿金、鉴定费（含法医出诊及交通费用）、北京住院期间租床费、复印费，因三被告认可，本院不持异议。项大雷主张的其父亲、儿子的被扶养人生活费，因年限计算有误，且前六年每年的赔偿总额超出年度农村居民人均消费支出额，本院予以调整。项大雷主张的住院伙食补助费，天数有误，本院按其实际住院天数予以调整。项大雷主张的营养费、护理费、误工费、精神损害抚慰金，数额过高，本院参照其伤情、本地护工从事同等级别护理的劳动报酬、临时用工人员收入情况、就诊情况及鉴定意见等综合确定。项大雷主张的卫生用品费、北京住院期间医疗器械费、辽宁住院期间轮椅费，属残疾辅助器具费范畴，其中辽宁住院期间轮椅费按鉴定意见进行相应折抵。项大雷主张的核磁共振费（含其他费用）属医疗费范畴。项大雷主张的北京住院期间餐费，其称系亲属来看望项大雷所发生的费用，主张的住院期间交通费，其称系护理人员买饭及项大雷在医院内部检查的打车费用，此两项费用于法无据，本院不予支持。关于残疾辅助器具费，项大雷主张暂定按照10年计算，三被告予以认可，本院不持异议。经本院核实确认，项大雷的合理损失为：医疗费239664.52元、住院伙食补助费22300元、营养费18300元、护理费395120元、残疾赔偿金520704元、被扶养人生活费269136.30元、误工费54900元、精神损害抚慰金45000元、残疾辅助器具费199508.89元、鉴定费12505元、北京住院期间租床费165元、复印费200元。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(法释[2003]20号)第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》（2020年修正）第五十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国〉时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、天津市蓟县明磊门窗厂、刘明连带赔偿项大雷医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、北京住院期间租床费、复印费等共计882499.36元；（刘明已付251800元，余款630699.36元于本判决生效后七日内付清）；二、代树文赔偿项大雷医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、北京住院期间租床费、复印费等共计352999.74元；三、驳回项大雷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费12505元，由项大雷负担3751.5元（已交纳），由天津市蓟县明磊门窗厂、刘明负担6252.5元（于本判决生效后七日内交纳），由代树文负担2501元（于本判决生效后七日内交纳）；案件受理费20623元，由项大雷负担4704元（已交纳），由天津市蓟县明磊门窗厂、刘明负担11371元（于本判决生效后七日内交纳），由代树文负担4548元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  张虹雨二〇二一年四月二十六日书记员  张向楠