中华人民共和国 山东省滨州市滨城区人民法院 民 事 判 决 书 山东省滨州市滨城区人民法院 民事判决书 （2020）鲁1602民初6253号 原告：博兴九七商贸有限公司，住所地山东滨州博兴曹王镇曹三村，统一社会信用代码91371625493058496W。 法定代表人：付靖凯，兼总经理。 委托诉讼代理人：贾增和，山东齐英律师事务所律师。 被告：山东鲁药健远包装材料有限公司，住所地博兴县湖滨镇寨郝村南，统一社会信用代码91371625699695570J。 法定代表人：张宝安。 被告：王云才，男，1955年2月6日出生，汉族，住山东省博兴县。 委托诉讼代理人：邵兆井、齐俊港，山东莫同律师事务所律师。 被告：张宝安，男，1983年9月14日出生，汉族，住山东省广饶县经济开发区。 被告：刘超超，男，1983年5月10日出生，汉族，住山东省博兴县。 被告：赵雷，女，1983年7月24日出生，汉族，住山东省博兴县。 原告博兴九七商贸有限公司与被告山东鲁药健远包装材料有限公司、王云才、张宝安、刘超超、赵雷债权转让合同纠纷一案，本院于2020年11月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人贾增和、被告王云才委托诉讼代理人齐俊港到庭参加诉讼。被告山东鲁药健远包装材料有限公司、张宝安、刘超超、赵雷经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告山东鲁药健远包装材料有限公司向原告归还借款本金100万元及实际清偿之日止的利息、罚息、复利（利息截至2020年3月6日为347883.61元，自2020年3月7日起至实际清偿之日止的利息、罚息、复利按借款合同约定计算）；二、判令被告山东鲁药健远包装材料有限公司向原告归还借款本金100万元及至实际清偿之日止的利息、罚息、复利(截至2020年3月6日利息为269333.27元，自2020年3月7日起至实际清偿之日止的利息、罚息、复利按借款合同约定计算）；三、判令被告王云才、张宝安在未出资的300万元内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任；四、判令张宝安对上述第一项、第二项债务承担连带偿还责任；五、判令被告刘超超、赵雷对上述第一项、第二项债务承担连带偿还责任;六、本案诉讼费、保全费用由被告承担。事实与理由：2015年7月21日，被告山东鲁药健远包装材料有限公司与兴业银行股份有限公司滨州分行签订兴银滨借字2015-223号《流动资金借款合同》一份，合同中约定被告山东鲁药健远包装材料有限公司向在兴业银行股份有限公司滨州分行处借款100万元，为确保债务履行，被告刘超超、赵雷提供连带责任保证。2015年8月5日，被告山东鲁药健远包装村料有限公司与兴业银行股份有限公司滨州分行签订兴银滨借字2015-238号《流动资金借款合同》一份，合同中约定被告山东鲁药健远包装材料有限公司向在原告处借款100万元，为确保债务履行，被告刘超超、赵雷提供连带责任保证。兴业银行股份有限公司滨州分行依约向被告山东鲁药健远包装材料有限公司提供了借款。2018年8月22日，兴业银行股份有限公司滨州分行与原告博兴县诚峰建材有限公司签订债权转让协议，兴业银行股份有限公司滨州分行作为债权转让方对山东鲁药健远包装材料有限公司享有的融资债权（本金人民币2500000元）采取公开竞价方式转让给受让方博兴县诚峰建材有限公司。2018年8月23日兴业银行股份有限公司滨州分行向债务人山东鲁药健远包装材料有限公司及保证人公告送达债权转让通知暨债务催收联合公告。山东鲁药健远包装材料有限公司及保证人刘超超、赵雷未向博兴县诚峰建材有限公司履行偿还借款的义务。山东鲁药健远包装材料有限公司工商档案载明，山东鲁药健远包装材料有限公司成立于2010年1月21日，由发起人股东郝奎远、郝绪兵、韩东海、刘保林、山东鲁越保健品有限公司出资成立，郝奎远实缴出资267万元（占89%），郝绪兵、韩东海、刘保林各出资6万元（各占2%）、山东鲁越保健品有限公司出资15万元（占5%），出资时间均为2010年1月14日，山东天成联合会计师事务所出具验资报告。2011年3月7日，郝绪兵、韩东海、山东鲁越保健品有限公司将其持有的股权无偿转让给郝奎远（294万元，占98%），并对公司章程进行了修改。2014年1月10日，郝奎远（294万元，占98%）将其持有的股权转让给刘春光，刘保林将其持有的股权转让给刘超超（6万元，2%），2015年7月24日，新增股东王云才，刘春光将144万元股权转让给王云才，刘超超将6万元股权转让给王云才，即刘春光持有150万元股权，王云才持有150万元股权，并修改了公司章程。2016年1月18日，公司变更公司注册资本由300万元变更为600万元，增加的300万元由王云才以货币形式出资，并修改公司章程，同日，刘春光（150万元，占25%）与王云才（450万元，占75%）将其持有的全部股权转让给张宝安，并修改公司章程，张宝安出资比例100%，以货币形式出资，出资期限为2016年5月31日前缴足，张宝安任公司执行董事。2016年1月18日，山东鲁药健远包装材料有限公司增加注册资本，王云才应于公司章程载明的期限内缴足300万元出资，但在缴足前王云才就将股权转让给张宝安，同时，公司章程载明的缴足期限为2016年5月31日前。王云才应在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。王云才未按期出资即转让股权，张宝安也未按期出资，均存在过错，张宝安应与王云才在为未出资范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。山东鲁药健远包装材料有限公司现为一人公司，股东为张宝安。根据公司法规定，一人公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产时，应当对公司债务承担连带清偿责任。博兴县诚峰建材有限公司已经依法受让兴业银行股份有限公司滨州分行对债务人山东鲁药健远包装材料有限公司的债权，上述相关被告应在合同及法律范围内向博兴县诚峰建材有限公司履行相关责任。2019年6月28日，博兴县诚峰建材有限公司变更名称为博兴九七商贸有限公司。 被告王云才辩称，一、被告王云才非被告公司股东，未参与公司注册、增资、经营等事宜，并非本案适格被告。据被告王云才了解，被告公司的实际控制人为被告刘超超。被告王云才对于原告诉状中所述的股权转让、增资等事宜均不知情。公司章程、股权转让协议、股东会决议等公司文件中王云才的签字均非被告王云才书写。被告王云才从未支付或受让过股权对价、从未参与公司股东会、从未参与公司管理经营，从未取得公司分红。被告王云才申请对上述文件中被告王云才的签字进行笔迹鉴定。二、本案送达程序违法。被告刘超超因涉嫌诈骗罪被湖北省随州市曾都区人民法院判处有期徒刑三年，案号为（2018）鄂1303刑初58号。刘超超的服刑时间为2017年8月10日至2020年8月9日。其收取法律文书的地址是确定的。故，法院在未直接向其送达的情况下，不应通过公告方式送达。三、本案遗漏了连带保证人。提醒法庭注意山东恒大厨业有限公司为本案借款的保证人，且原告法定代表人系该公司监事。原告在起诉时未将其列入被告，放弃了让其承担保证责任。四、原告诉求已过诉讼时效，丧失胜诉权。本案存在两份借款合同，其中编号为2015-223号借款合同借款到期日为2016年7月20日，编号为2015-238号借款合同借款到期日为2016年8月4日。从借款到期日次日开始起算三年的诉讼时效期间，截止日期分别为2019年7月20日及2019年8月4日。原告起诉之日已超出上述诉讼时效期间。依据最高人民法院（2019）最高法民申1655号民事裁定书做出的认定规则，公告催收应仅适用于金融资产管理公司售购管理处置国有银行不良贷款形成的资产的情况，而本案诉争的金融借款并非国有银行金融借款。原告也不是上述金融资产管理公司，故其公告催收不发生诉讼时效中断的法律效果。故，原告丧失胜诉权。综上，恳请驳回原告对被告王云才的诉讼请求。 被告山东鲁药健远包装材料有限公司、张宝安、刘超超、赵雷均未作答辩。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审查认为，原告提交的证据来源合法，客观真实，与待证事实具有关联性，本院对其真实性、证明效力予以确认并在卷作证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：                            案件事实要素                       本院认定的事实                               合同名称1                       兴银滨借字2015-223号《流动资金借款合同》                               签订时间1                       2015年7月21日                               签订主体1                       债权人                       兴业银行股份有限公司滨州分行                               债务人                       被告山东鲁药健远包装材料有限公司                               借款金额1                       100万元                               借款期限1                       12个月                               借款利率1                       借款年利率                       定价基准利率乘以1.4，定价基准利率按央行人民币贷款基准利率一年期限档次                               罚息年利率                       借款年利率上浮30%                               复利年利率                       借款年利率上浮30%                               合同名称2                       兴银滨借字2015-238号《流动资金借款合同》                               签订时间2                       2015年8月5日                               签订主体2                       债权人                       兴业银行股份有限公司滨州分行                               债务人                       被告山东鲁药健远包装材料有限公司                               借款金额2                       100万元                               借款期限2                       12个月                               借款利率2                       借款年利率                       定价基准利率乘以1.8，定价基准利率按央行人民币贷款基准利率一年期限档次                               罚息年利率                       借款年利率上浮30%                               复利年利率                       借款年利率上浮30%                               还款方式                       借款到期日一次性全部偿还借款本金                               借款发放时间                       兴银滨借字2015-238号《流动资金借款合同》于2015年8月5日发放借款100万元；兴银滨借字2015-223号《流动资金借款合同》于2015年7月21日发放借款100万元。                               是否存在逾期还款                       是             否                               保证情况                       保证人                       被告刘超超、赵雷                               保证类型                       最高额连带责任保证                               保证额度有效期                       兴银滨借字2015-238号《流动资金借款合同》自2015年8月5日至2016年8月5日，兴银滨借字2015-223号《流动资金借款合同》自2014年7月21日至2015年7月21日                               保证最高本金限额                       兴银滨借字2015-238号《流动资金借款合同》为250万元，兴银滨借字2015-223号《流动资金借款合同》为300万元，在上述最高本金限额内，不论债权人与债务人发生债权的次数和每次的金额，保证人对该最高本金限额项下的所有债权余额承担连带保证责任                               保证范围                       保证额度有效期内发生的在保证最高本金限额项下的所有债权余额，包括本金、利息、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等                               保证期限                       主债务履行期限届满之日起两年                               尚欠本息数额                       截至日期                       2017年7月24日                               欠款数额                       本金                       兴银滨借字2015-223号、238号《流动资金借款合同》均欠100万元                               利息罚息复利                       兴银滨借字2015-223号《流动资金借款合同》尚欠119 230.27元，兴银滨借字2015-238号《流动资金借款合同》尚欠154 894.03元                               其他事实                       一、2018年8月22日兴业银行股份有限公司滨州分行与博兴县诚峰建材有限公司签订债权转让协议，兴业银行股份有限公司滨州分行将案涉债权转让给博兴县诚峰建材有限公司。二、2018年8月24日兴业银行股份有限公司滨州分行与博兴县诚峰建材有限公司在《山东法制报》上联合刊登债权转让通知暨债务催收联合公告，称案涉债权及担保合同项下的全部权利转让给博兴县诚峰建材有限公司，博兴县诚峰建材有限公司作为债权受让方，公告要求债务人及担保人自公告之日起立即向其履行主债权合同及担保合同约定的偿付义务或相应的担保责任。三、2019年6月28日博兴县诚峰建材有限公司变更名称为博兴九七商贸有限公司。四、兴业银行股份有限公司滨州分行于2018年7月4日向本院就案涉贷款提起诉讼，本院于2018年7月23日向被告刘超超、赵雷送达开庭传票等文书，被告赵雷签字捺印签收并为被告刘超超代收。五、被告山东鲁药健远包装材料有限公司类型为有限责任公司（自然人独资），股东为被告张宝安一人，持股比例100%。六、2016年1月18日，被告山东鲁药健远包装材料有限公司股东会决议变更公司注册资本300万元至600万元，增加的300万元由王云才以货币形式出资，公司章程第三章规定，被告王云才应于2016年1月20日前缴纳出资额450万元，根据企业信用信息公示报告记载，被告王云才已于2016年1月18日实缴出资额450万元。                本院认为，兴业银行股份有限公司滨州分行与被告山东鲁药健远包装材料有限公司自愿签订《流动资金借款合同》，系当事人真实意思表示，合法有效，当事人应按照合同的约定履行各自的义务。兴业银行股份有限公司滨州分行已向被告山东鲁药健远包装材料有限公司实际发放了所借款项，被告山东鲁药健远包装材料有限公司作为借款人应按照合同的约定履行还本付息的义务。借款到期后被告山东鲁药健远包装材料有限公司未按期足额偿还借款本息已构成违约，兴业银行股份有限公司滨州分行有权按照合同约定收回全部贷款并收取利息、逾期利息。 兴业银行股份有限公司滨州分行作为债权人，有权利处分其享有的该项债权。兴业银行股份有限公司滨州分行与博兴县诚峰建材有限公司签订的债权转让协议，系双方真实意思表示，内容合法有效。兴业银行股份有限公司滨州分行以报纸公告的方式向各被告公告送达债权转让通知，并敦促各方履行义务，符合双方约定，该债权转让行为已发生效力，兴业银行股份有限公司滨州分行的合同权利、义务已由博兴县诚峰建材有限公司享有、负担，博兴县诚峰建材有限公司已变更名称为博兴九七商贸有限公司，因此原告博兴九七商贸有限公司具备本案主体资格，原告在诉讼期间内向各被告主张权利，被告王云才关于诉讼时效已过的答辩意见，本院不予采纳。被告山东鲁药健远包装材料有限公司应当向原告博兴九七商贸有限公司偿还上述债务。 被告刘超超、赵雷自愿为案涉债务提供连带责任保证，其均应按照合同约定向原告承担连带还款责任。 关于被告王云才是否可以作为被告的问题。本院认为，被告王云才系被告山东鲁药健远包装材料有限公司在国家企业信用信息公示系统中公示的股东，该公示具有公信力，故原告有权要求被告王云才承担股东相应的责任，王云才在本案中可以作为被告，对被告王云才辩称主体不适格的意见，本院不予采纳。被告王云才称他人使用其身份信息进行股东登记，申请对公司章程、股权转让协议、股东会决议等文件中王云才的签字进行鉴定，本院认为，被告王云才是否被他人使用其身份信息进行股东登记是其与他人之间另外的法律关系，该鉴定申请与待证事实无关，本院不予准许。 关于被告王云才是否承担责任的问题。被告王云才在庭审中陈述称王云才没有出资，对公司增资事宜概不知情。但根据原告提交的证据国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告中股东及出资信息处记载，被告王云才已于公司章程规定的期限内缴足出资额。鉴于企业信用信息公示报告的公信力，本院对该证据的证明效力予以确认，原告称被告王云才未全面履行出资义务，但未进一步提供证据予以证实，应当承担举证不能的不利责任，对该项诉讼请求，本院不予支持。 关于被告王云才称原告放弃有关保证人的保证责任的问题，本院认为，当事人有权处分自己的民事权利，即使原告未就全部保证人主张权利，亦不违反法律规定，本案未遗漏必要共同诉讼当事人。 另根据《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。上述法律规定要求一人有限公司的股东将公司财产与个人财产严格分离，且股东应就其个人财产是否与公司财产相分离负举证责任。本案中，被告张宝安作为被告山东鲁药健远包装材料有限公司的唯一股东，未提交证据证明其个人财产与公司财产相互独立，故应对公司债务承担连带责任。 被告山东鲁药健远包装材料有限公司、张宝安、刘超超、赵雷经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为对其答辩权和质证权的放弃，本院依法缺席判决。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第二十六条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告山东鲁药健远包装材料有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告博兴九七商贸有限公司借款本金100万元及利息、罚息、复利（截至2017年7月24日的利息、罚息、复利为119230.27元，自2017年7月25日起至借款偿清之日止的利息、罚息、复利，按双方签订的编号兴银滨借字2015-223号《流动资金借款合同》约定的计收方式计算）； 二、被告山东鲁药健远包装材料有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告博兴九七商贸有限公司借款本金100万元及利息、罚息、复利（截至2017年7月24日的利息、罚息、复利为154894.03元，自2017年7月25日起至借款偿清之日止的利息、罚息、复利，按双方签订的编号兴银滨借字2015-238号《流动资金借款合同》约定的计收方式计算）； 三、被告张宝安、刘超超、赵雷在上述第一、二项债务范围内向原告博兴九七商贸有限公司承担连带清偿责任； 四、驳回原告博兴九七商贸有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费27738元，由被告山东鲁药健远包装材料有限公司、张宝安、刘超超、赵雷负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。 审 判 长  袁晓燕 人民陪审员  孙长青 人民陪审员  赵海燕 二〇二一年四月九日 法官 助理  赵秀志 书 记 员  刘颖洁