福建省顺昌县人民法院执 行 裁 定 书（2021）闽0721执异1号异议人：张小明（原案被执行人），男，1967年10月15日出生，汉族，住福建省顺昌县。原案申请人：谢京翔，男，1955年10月20日出生，汉族，住福建省顺昌县双溪街道北门后山路91号。本院在执行（2021）闽0721执恢8号申请执行人谢京翔与被执行人张小明民间借贷纠纷一案中，张小明于2021年1月21日对本院受理谢京翔申请恢复该案原判决[（2017）闽0721民初78号]的执行不服，提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，并于2021年2月1日、2021年3月22日公开进行了听证。异议人张小明及原案申请人谢京翔到庭参加听证会，现已审查终结。张小明提出书面异议称，2016年3月，谢京翔起诉张小明民间借贷纠纷一案，同时诉讼保全了张小明价值约4500000元的自建房（该房当时尚未办理规划验收和不动产登记证）。该案于2017年12月结案，判决结果是张小明应偿还谢京翔732460元的借款本金及利息（按月利率2%，从2016年2月3日起算至还清借款之日止）。2018年2月，谢京翔申请强制执行。2018年6月12日，法院通知张小明到庭询问如何偿还债务。张小明表示因自建房土地使用权被查封，导致无法办理不动产登记。房产无法变现还款，故要求谢京翔解除土地查封，并减免利息。后经过张小明与谢京翔协商，双方于2018年7月16日在法院的主持下达成执行和解协议，协议内容：谢京翔同意解除土地使用权的查封让张小明办理不动产登记证，执行款本息按1000000元计算，同时要求张小明在不动产登记证办好以三套房产抵押1000000元，并办理抵押登记。张小明在不动产登记证办好后三个月内支付1000000元到法院账户，抵押解除，案件结案，谢京翔到法院领取执行款，否则恢复原判决执行。执行和解协议签订后，张小明于2018年8月10日申请办理房屋竣工规划验收，2018年9月住建局开出验收材料单，10月份验收材料补充完毕，11月份组织人员现场验收，2019年2月开出验收整改意见，并指出只能按照邻居条件验收八套房产，剩余二套以后验收。因其自建房基础设施已经全部完成，邻居的是没有完成的，完成建设的情况不同，故张小明不同意只验收八套。2019年3月1日，谢京翔以张小明不主动办理房产验收为由到法院申请恢复执行。2019年3月15日，谢京翔申请查封张小明的土地使用权，当时张小明并不知道谢京翔要恢复执行原判决，只是认为谢京翔违反了执行和解协议的约定，重新查封土地使用权。之后法院告知张小明必须同意住建局的方案，否则将启动拍卖程序。不得已张小明只好同意住建局的意见，办理八套房产的验收。谢京翔说张小明没有积极去办证，是毫无理由的，张小明是在有序的办理自建房竣工规划验收。即使在办理不动产登记过程中出现问题，导致多浪费些时间，也是办证职能部门的问题。谢京翔据此推翻执行和解协议毫无道理。2019年4月，张小明办理城管相关手续，城管要求住户拆除违章建筑，2019年6月整改完毕，通过城管验收。2019年7月，张小明办理土地验收。2019年9月，国土部门以张小明的土地被邻居侵占2.72平方米存在纠纷为由，无法办理用地验收。为了尽快办理不动产证，张小明只好按国土部门的意思，放弃被侵占的2.72平方米的土地使用权，并于2019年10月通过土地验收。由于建房时超盖面积9平方米，需要补交土地出让金，2019年12月28日，顺昌县自然资源局局务会通过同意补交土地出让金。2020年1月，通过土地验收。张小明即告知法院可以办理不动产证了，并准备按执行和解协议偿还1000000元给谢京翔，但法院告知张小明，谢京翔要按原判决执行，执行和解协议无效了，张小明不同意谢京翔推翻执行和解协议。此后，张小明又与法院联系，希望能够按执行和解协议解除土地使用权的查封，法院告知谢京翔要恢复原判决执行，后又改为谢京翔以张小明转移财产为由要推翻执行和解协议。张小明没有转移财产，张小明被查封的财产价值达400多万元，足以清偿债务。2020年春节过后，新冠肺炎疫情爆发，到4月份不动产登记中心的工作人员才组织到现场办理相关材料，到6月份需要的材料办理好，就差土地使用权解封就可以办理不动产证了。于是张小明和法院商量，不动产证办好后，全部由谢京翔延续查封，并在2020年5月份主动委托案外人转入法院账户65万元偿还给谢京翔，请求法院将超标的查封的四套房产解封，以便变现还款。后因谢京翔不同意该方案，要求按原判决执行，法院没有解封张小明的房产。2020年7月，法院主持张小明和谢京翔进行调解，因双方意见不统一，调解失败。此后张小明还陆续转了几十万元到法院账户偿还给谢京翔。法院解封超标的房产后，张小明出售了四套房产，并将售房款收款账户提供给法院冻结。法院按多个申请执行人的债权进行分配，谢京翔共计分得1030159元。此时谢京翔受偿的金额已超过执行和解协议约定的1000000元，于是张小明要求法院结案，解封房产。但法院以双方当事人对执行和解协议存有争议为由，表示不可以结案。2021年1月8日，张小明收到（2021）闽0721执恢8号执行通知书。2019年3月11日，谢京翔以执行和解协议无效为由，申请恢复执行已违反了《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》。而张小明在谢京翔违约重新查封土地使用权的情况下，仍然按照执行和解协议履行完毕，谢京翔拿到1030159元后不讲诚信于2021年1月7日申请恢复执行。法院在没有事实依据和法律依据的情况下，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条规定，恢复原判决执行是错误的。综上，请求人民法院：1.依法驳回谢京翔恢复原判决执行的请求；2.撤销（2021）闽0721执恢8号执行通知书；3.退还多执行的30159元；4.对（2018）闽0721执153号执行案件作结案处理。谢京翔辩称，2018年7月16日，张小明和谢京翔达成执行和解协议，当时有口头约定办证时间为三个月，最长不能超过六个月，且张小明也承诺如果有意拖延，可以恢复案件执行。因此谢京翔才同意执行和解。张小明的房产办证较为简单，因为他没有重大违法违规的行为，通常最多不会超过六个月。土地使用权解封一个月后，张小明仍不去办理不动产证。执行和解协议签订后，张小明不想履行，之所以解封是为了更好地出售房产。张小明百般阻扰办证，多次故意找茬到办证部门和经办人员吵架，并多次和谢京翔说只能偿还本金730000元。在这期间，张小明出售了全部的八套房产，获得售房款1370000元。办证过程中，谢京翔亲力亲为找住建部门、国土部门办理手续。2019年1月31日，谢京翔将顺建规（2019）3号文件《顺昌县规划建设和旅游局关于张小明、吕良琼私宅规划验收的初步意见》送交给张小明。住建局领导告知：张小明如果不整改，只能先办理八套房产的验收，顶层二个半套房产留着以后办理验收；如果整改了，特别是把外露的钢筋锯掉，就可以办理全部房产的验收手续。但是张小明既要办理全部房产的验收手续，又拒不整改锯掉外露钢筋。谢京翔多次找张小明告知他办证过程中已多次为他跑腿、代办，但张小明还是找借口不肯办证，谢京翔只好申请恢复执行，并重新查封土地使用权。张小明回答谢京翔：你要查封是你的权利，我也没有办法。此后在2019年3月中旬，谢京翔向法院提出恢复执行申请，并要求查封土地使用权。法院于2019年3月15日作出执行裁定，查封了张小明的土地使用权。张小明认为我查封土地违约了，但我没有违约。张小明违背承诺故意拖延不去办证，三个月能办下来的房产证，花了八个月也没有办下来，因此谢京翔才在2019年3月份提出恢复执行申请，查封土地使用权。至2020年2月，张小明还是没有办好证。且从司法实践来看，土地使用权查封对于办证并无影响。2020年2月份在法院对张小明房产张贴封条，要进行拍卖后，张小明就仅花了三个多月就把不动产证办好了。我和张小明签订执行和解协议最重要的是为了办证，解封华阳小区5号的土地使用权，八个月后，法院重新查封土地使用权，执行和解协议已经成为了一纸空文。此外，张小明没有按照执行和解协议履行，没有在办好不动产证后三个月内支付1000000元，没有按照约定设定抵押。综上，请求法院驳回张小明的全部异议请求。本院经听证、审查查明以下事实：谢京翔与张小明民间借贷纠纷一案，本院于2017年9月28日作出（2017）闽0721民初78号民事判决：一、张小明、吕良琼应于本判决生效之日起十日内共同向谢京翔偿还借款本金732460元及利息(按月利率20‰从2016年2月3日起算至还清借款之日止)；二、张小明、吕良琼应于本判决生效之日起十日内支付给谢京翔财产保全申请费5000元；三、驳回谢京翔的其他诉讼请求。该判决发生法律效力后，谢京翔于2018年1月17日向本院申请强制执行，本案在执行过程中双方于2018年7月16日自行达成执行和解协议：谢京翔同意解除双溪街道北门后山路华阳小区5号土地的查封；张小明同意去办理房产证，并拿其中1、2、3层三套房子作为这个案件抵押（办理抵押登记），抵押金额1000000元；张小明在办好房产证三个月内支付1000000元，案件结案，抵押解除，其中1000000元支付到顺昌法院账户。房产解除查封后谢京翔到法院领取，否则就恢复（2017）闽0721民初78号执行；案件执行费、诉讼费由被执行人张小明承担（以判决书为准）。双方达成执行和解协议前，本院于2018年7月16日询问了双方当事人的意见，并制作了执行笔录，张小明在执行笔录中表示：“如果双方谁故意拖延，可以恢复案件执行”。张小明与谢京翔达成执行和解协议后，张小明于2018年8月6日申请竣工验收。2018年9月21日规划部门组织初步验收，指出存在外露钢筋问题，但并未出具书面整改意见。2019年1月31日规划部门出具整改意见：各楼层外露钢筋需全部切除，外墙水泥抹灰到位；房屋后侧存在违章情况，需整改到位；小区配套绿化，道路待整个小区完成时一并验收。2019年2月1日，谢京翔告知张小明不再按执行和解协议履行，要申请恢复执行。2019年2月中旬，张小明完成外露钢筋切割的整改工作。2019年3月11日，谢京翔向本院提交恢复执行申请书，本院未予立案恢复执行。2019年3月15日，谢京翔向本院申请查封张小明、吕良琼名下坐落于顺昌县××街道××路××小区××号的土地使用权。本院于同日作出（2018）闽0721执153号之三执行裁定，查封了上述土地使用权，并将该执行裁定书送达给了张小明，张小明在收到该执行裁定书后未提出异议。2019年5月28日，因张小明房产小区内基础设施尚未建设完毕，张小明、吕良琼向顺昌县规划建设和旅游局出具验收报告，承诺将其建设的房产第五层东侧一套房产作为担保，暂不办理相关房屋登记手续，待完成基础设施建设及验收部门提出的整改意见后再解除担保，办理登记。2019年6月26日，案涉房产通过城建监察部门验收。2019年7月4日，案涉房产通过规划验收。2019年7月10日，张小明、吕良琼申请土地检查核验。顺昌县自然资源局于2019年7月底组织现场核验，因张小明的土地使用权被邻居侵占，产生争议，顺昌县自然资源局于2019年8月28日发出通知让张小明与邻居谢全有协商解决。2019年9月13日，张小明、吕良琼承诺放弃对被邻居侵占土地的确权登记，申请对没争议的用地验收确权登记。2019年9月20日通过用地竣工验收。2019年12月18日，因规划验收时发现张小明超建9.77平方米，系施工误差所致，不属有意超建，自然资源局召开党组会议，同意张小明补交土地出让金12152元后，给予竣工验收。2020年1月5日，顺昌县自然资源局通知张小明补交土地出让金，张小明于2020年1月9日补交土地出让金12152元。2020年6月5日，张小明、吕良琼申请不动产权登记，不动产权登记后本院即于2020年6月12日查封了登记的不动产。2020年5月26日，张小明通过案外人程少鹏汇入本院账户200000元；2020年9月11日，张小明通过案外人毛月华汇入本院账户100000元；2020年9月14日、2020年9月16日，张小明通过案外人何文兴汇入本院账户100000元、100000元；2020年9月23日，吕良琼汇入本院账户650000元。2020年9月27日，本院对上述汇入的1150000元进行分配，谢京翔分配得款578931元。吕良琼分别于2020年10月9日、2020年12月9日，汇入本院账户200000元、470000元、50000元。本院于2020年12月14日对上述汇入的720000元进行分配，谢京翔分配得款451228元。2021年1月7日，谢京翔向本院申请恢复执行，本院于同日受理，并于2021年1月8日向张小明、吕良琼发出（2021）闽0721执恢8号执行通知书。本院认为，本案双方达成的执行和解协议系先附履行条件，待履行条件成就后附履行期限的协议。该协议所附的履行条件为“办好房产证”，所附的履行期限为条件成就后“三个月内”。根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十一条第二项规定，执行和解协议约定的履行期限尚未届至或者履行条件尚未成就的，不予恢复执行，但符合民法典第五百七十八条规定的情形除外。谢京翔虽于2019年3月11日向本院提交恢复执行申请书，但其与张小明订立的执行和解协议所附的履行条件“办好房产证”在当时尚未成就，且结合听证查明的事实，张小明当时正在履行竣工验收这一办证前置义务，并无证据证明在谢京翔向本院提交恢复执行申请书前，张小明明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务，或张小明以自己的行为阻却履行条件成就，故本院在收到谢京翔于2019年3月11日提交的恢复执行申请书后未予立案恢复执行，符合法律规定，并无不当。本院于2019年3月15日依据谢京翔的申请作出的（2018）闽0721执153号之三执行裁定，系为了防止张小明转移财产，造成日后执行不能，该执行行为并无不当，且张小明在收到该执行裁定后，并未提出异议。本案中，张小明于2020年6月12日办妥不动产登记手续，按照执行和解协议的约定，应于三个月内即2020年9月12日前偿还谢京翔1000000元。虽然张小明未在三个月内履行执行和解协议约定的还款义务，但谢京翔亦未在三个月期间届满后及时向本院申请恢复执行，并对本院于2020年9月27日、2020年12月14日作出的两份分配方案不持异议，且已受偿领取相应款项用于清偿其在本院作为被执行人的其他案件。2021年1月7日，谢京翔向本院申请恢复执行时，其已受偿1030159元，超过了与张小明订立的执行和解协议约定的1000000元，执行和解协议的履行虽有瑕疵，但已履行完毕。根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十一条第一项及《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条规定，执行和解协议履行完毕后申请恢复执行的，不予恢复执行。本院于2021年1月7日受理谢京翔的恢复执行申请不符合法律规定，作出的（2021）闽0721执恢8号执行通知书依法应予撤销，张小明的该项异议请求成立，本院予以支持。根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十五条规定：“执行和解协议履行完毕，申请执行人因被执行人迟延履行、瑕疵履行遭受损害的，可以向执行法院另行提起诉讼。”谢京翔认为张小明迟延履行对其造成损害的，可以向本院另行提起诉讼。关于张小明提出的对（2018）闽0721执153号执行案件作结案处理及退还多执行的30159元的异议请求，该两项请求涉及的是执行案件结案处理及执行回转问题，不属于执行行为异议审查的范畴，故本案不作处理。综上，本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十一条第一项、第二项、第十二条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十二条、第十七条第二项规定，裁定如下：撤销本院（2021）闽0721执恢8号执行通知书。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向福建省南平市中级人民法院申请复议。审判长  黄国语审判员  郑 彪审判员  林 超二〇二一年四月二十一日书记员  魏宗旭本案适用的主要法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十一条申请执行人以被执行人一方不履行执行和解协议为由申请恢复执行，人民法院经审查，理由成立的，裁定恢复执行；有下列情形之一的，裁定不予恢复执行：（一）执行和解协议履行完毕后申请恢复执行的；（二）执行和解协议约定的履行期限尚未届至或者履行条件尚未成就的，但符合民法典第五百七十八条规定情形的除外；（三）被执行人一方正在按照执行和解协议约定履行义务的；（四）其他不符合恢复执行条件的情形。第十二条当事人、利害关系人认为恢复执行或者不予恢复执行违反法律规定的，可以依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十二条人民法院对执行异议和复议案件实行书面审查。案情复杂、争议较大的，应当进行听证。第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。