上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0106民初51132号原告：夏冬，男，1993年12月16日出生，汉族，户籍地江苏省淮安市。委托诉讼代理人：陈镞锋，上海市亚太长城律师事务所律师。被告：上海光绣会展会务有限公司江场路分公司，住所地上海市静安区。负责人：孙昌荣。原告夏冬与被告上海光绣会展会务有限公司江场路分公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年11月10日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2021年4月15日公开开庭进行了审理。原告夏冬及其委托诉讼代理人陈镞锋到庭参加诉讼。被告上海光绣会展会务有限公司江场路分公司经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告夏冬向本院提出诉讼请求，要求被告支付：1.解除劳动合同经济补偿金10,000元；2.2019年10月24日至2020年8月21日期间未签订劳动合同双倍工资差额90,000元；3.2020年7月1日至2020年7月31日的工资差额2,900元；4.2020年8月1日至2020年8月21日的工资6,896元。事实与理由：原告通过前程无忧网的招聘信息至被告经营的锦屋日本料理店(地址与被告注册地一致)面试，后于2019年9月24日入职，担任厨师长兼店长。双方未签订过劳动合同，也未约定劳动期限，仅口头约定月工资为税后10,000元，但被告还扣除每月100元的水电费，实际到手工资为9,900元/月，每月20日左右发放上个月工资。该餐厅的实际经营人为周某，由周某对原告进行入职面试并支付工资。被告为原告缴纳社保至2020年3月，之后改由上海厂长经理人才有限公司缴纳至2020年7月。2020年8月21日，因被告未足额支付2020年7月的工资，也未足额为原告缴纳社保，故原告向周某提出辞职。现原告对仲裁裁决不服，起诉至法院，要求被告支付工资差额、未签劳动合同双倍工资差额及因拖欠工资解除劳动合同的经济补偿金。被告上海光绣会展会务有限公司江场路分公司经本院公告送达应诉通知书、诉状副本、举证通知书及开庭传票后，未应诉答辩。本院根据原告的陈述及提供的证据，查明如下事实：被告的经营范围包含餐饮服务。2019年10月至2020年3月期间，被告为原告缴纳养老保险费及住房公积金。2020年4月至2020年7月，上海厂长经理人才有限公司为原告缴纳养老保险费及住房公积金。2019年10月至2020年4月期间，案外人周某于每月20日左右通过银行转账向原告转账2,333元、9,980元、9,900元、9,900元、9,900元、6,176元、9,900元，上述款项均备注为工资。2020年5月至7月期间，微信名为“莉莉安周”的用户按月向原告支付9,900元。另周某在上述期间还以银行转账的方式向原告转账了多笔备注为海鲜款、蔬菜款的款项。2020年8月21日，案外人陈某向原告转账7,000元。原告确认该款项系2020年7月的部分工资。2020年8月21日，原告在“锦屋协信店”工作群发信息，以公司未签劳动合同，未缴纳社保、未足额发放工资为由提出离职。2020年8月24日，原告向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付：1.解除劳动合同经济补偿金20,000元；2.2019年10月24日至2020年8月21日期间未签订劳动合同双倍工资差额100,000元；3.2019年9月24日至2020年8月21日期间法定节假日加班工资17,307元；4.2019年9月24日至2020年8月21日期间休息日加班工资16,923元；5.2019年9月24日至2020年8月21日期间延长工作时间加班工资11,916元；6.2020年7月1日至2020年7月31日的工资差额3,000元；7.2020年8月1日至2020年8月21日的工资8,076元。该仲裁委于2020年10月29日作出静劳人仲(2020)办字第2101号裁决书，对原告的请求事项不予支持。原告不服，诉至本院。审理中，原告称餐厅员工的考勤由原告负责，每月制作好考勤表发给财务。餐厅的食材也由原告负责采购，采购流程是先由原告从供应商处下单，收货后拍照发给实际经营人周某，周某把货款转账给原告，原告再支付给供应商。为此，原告另向本院提交了锦屋协信店人员工资表、排班(考勤)表、工作场所照片、大众点评网截图、采购单据等证据予以证明。此外，原告向本院申请证人顾某1、顾某2出庭作证。两名证人均陈述在锦屋日本料理店后厨工作，与原告系同事关系，原告担任厨师长，并负责餐厅的管理。餐厅的老板名叫周某，工资由周某支付。证人顾某1还陈述与原告同住在餐厅为员工租借的房屋，每月到手工资4,900元中已扣除100元的水电费。本院认为，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》之规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。认定是否存在劳动关系，不仅应审查主体是否合格，是否有书面劳动合同，还应审查当事人之间是否符合劳动关系的实质要件，是否发生实际用工、劳动者是否提供有偿劳动并接受用人单位的管理等，本质上对双方是否存在具有人身依附性的身份关系作出认定。根据在案的证据，被告为原告缴纳过社保及公积金，银行转账记录显示的工资支付时间及金额与原告的陈述基本吻合，结合原告与证人的陈述，以及案外人周某向原告支付货款的记录，原告关于周某系餐厅实际经营人的陈述具有一定的合理性及可信度，本院予以采信。被告经本院公告传唤未到庭应诉，也未向本院提交答辩书并就双方之间的用工关系、工资约定及案外人周某与被告之间的关系等提供证据或作出解释，本院视为被告放弃答辩及举证、质证的权利。本院确认原告提供的劳动系被告业务的组成部分，原告接受被告的管理，从事被告安排的有报酬的劳动，双方之间已形成人身及财产上的依附性，符合劳动关系建立的实质要件。尽管2020年4月至7月期间原告的社保缴纳单位发生了变更，但原告称本人并不知晓，且原告的工作地点、工作内容也未发生变化，而被告也未答辩，就双方是否签订过变更协议、结算过经济补偿金等提供证据证明。故本院根据原告陈述的入职和离职时间，认定原、被告于2019年9月24日至2020年8月21日期间存在劳动关系。根据法律规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。现原告要求被告支付2019年10月24日至2020年8月21日期间未签订劳动合同双倍工资差额的主张，并无不当。根据原告的银行流水显示的工资金额，结合原告与证人关于每月工资扣除100元水电费的陈述，现原告要求按税后10,000元/月的工资标准计算未签订劳动合同双倍工资差额共计90,000元，并未高于法定标准，本院予以支持。原告确认已收到2020年7月工资7,000元，现要求被告按每月实际到手工资9,900元的标准支付工资差额2,900元，并无不当，本院予以支持。因被告未为原告缴纳2020年8月的社保，现原告要求按双方口头约定的税后10,000元/月的工资标准支付2020年8月1日至2020年8月21日期间工资6,896元，并无不当，本院予以支持。关于解除劳动合同经济补偿金，根据法律规定，用人单位未及时足额支付工资或者未依法为劳动者缴纳社保的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金。本案中，被告虽存在部分月份欠缴社保的情况，但并非属于法律规定的未依法缴纳社保的情形。原告自认每月20日左右发放上个月工资，并确认2020年8月21日收到的7,000元为2020年7月的工资，从支付时间及支付金额看，难以认定被告存在恶意拖欠工资的主观故意。故原告以被告未足额支付工资、未依法缴纳社保为由解除劳动合同，并要求被告支付经济补偿金，依据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条、第三十条第一款、第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海光绣会展会务有限公司江场路分公司应于本判决生效之日起十日内支付原告夏冬2019年10月24日至2020年8月21日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额90,000元；二、被告上海光绣会展会务有限公司江场路分公司应于本判决生效之日起十日内支付原告夏冬2020年7月1日至2020年7月31日期间的工资差额2,900元；三、被告上海光绣会展会务有限公司江场路分公司应于本判决生效之日起十日内支付原告夏冬2020年8月1日至2020年8月21日期间工资6,896元；四、原告夏冬的其余诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告上海光绣会展会务有限公司江场路分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  吴晓祥审 判 员  钱 晔人民陪审员  施立富二〇二一年四月十九日书 记 员  周 颖附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。