广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初16369号原告：广州市花都区炭步恒通无纺制品厂，住所地广州市花都区炭步镇新太村黄村工业区西围号001，统一社会信用代码92440101MA59HCDM2Q。经营者：任岳伦，男，1965年7月10日出生，汉族，住广州市花都区，委托诉讼代理人：欧益，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。被告：王征，男，1955年12月30日出生，汉族，住江苏省太仓市,被告：徐义成，男，1989年9月13日出生，汉族，住江苏省太仓市,被告：东莞市凯成无纺设备有限公司，住所地东莞市厚街镇赤岭村二横路6号B栋一楼，统一社会信用代码914419005921667169。法定代表人：王征。上述三被告共同委托诉讼代理人：郭文顺，湖南鎏芳律师事务所律师。原告广州市花都区炭步恒通无纺制品厂（以下简称恒通制品厂）与被告王征、徐义成、东莞市凯成无纺设备有限公司（以下简称凯成公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年10月16日立案受理，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理，原告恒通制品厂的委托诉讼代理人欧益、被告王征、徐义成、凯成公司的共同委托诉讼代理人郭文顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。恒通制品厂向本院提出诉讼请求:1.判令撤销（2020）粤0114执异319号执行裁定书；2.判令将王征、徐义成追加为（2018）粤0114执5554号案件的被执行人；3.判令王征、徐义成承担本案的全部诉讼费用（包括受理费、保全费）。事实与理由：恒通制品厂与凯成公司买卖合同纠纷一案已由法院作出判决，案号为：(2017)粤0114民初8760号，该判决已于2018年4月20日发生法律效力，判决如下：被告凯成公司应于判决生效之日起十日内支付货款865642元及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率从2017年10月25日起计至付清款项之日止）给恒通制品厂。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12456.4元，由凯成公司负担。恒通制品厂向法院就要求凯成公司履行(2017)粤0114民初8760号民事判决所确定的义务申请执行，法院已受理，案号为：（2018）粤0114执5554号，但至今凯成公司从未履行上述全部义务。截至目前，凯成公司登记在册的股东分别为：王征（持有凯成公司2%股权），徐义成（持有凯成98%股权），法定代表人为：王征，注册资本为人民币50万元，两股东均已实缴出资。2020年6月22日，凯成公司已被吊销营业执照，凯成公司所遗留的财产不足以清偿申请人的债务，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十二条、公司法第一百八十三条、最高院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（二）的第十八条第二款的相关规定，因公司自解散事由出现后，即因自其被吊销营业执照而解散的事由15日内应成立清算组并进行清算，因有限公司责任股东怠于履行清算义务，无法进行清算，债权人主张，应予以支持。请求将王征、徐义成追加为被执行人。恒通制品厂已向法院提起前述追加申请，法院作出（2020）粤0114执异319号执行裁定书，裁定驳回恒通制品厂的申请，恒通制品厂认为，该执行裁定存在法律适用错误，依法应当追加王征、徐义成作为被执行人，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第227条的规定，向法院提起本案之诉讼，恳请法院判如所请。王征、徐义成辩称，王征、徐义成对凯成公司的出资义务已经完全履行，不存在恒通制品厂所称王征、徐义成未实缴的情况；王征、徐义成无需对凯成公司不能履行的（2017）0114民初8760号民事判决书确定的债务承担连带责任，不能作为（2018）粤0114执5554号案件的被执行人。王征、徐义成从未向凯成公司无偿取得财产，不能依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》将王征、徐义成列为被执行人。本案的全部诉讼费用应当由恒通制品厂承担。一、王征、徐义成已经履行对凯成公司的实缴义务，不对凯成公司债务承担连带责任。不能被列为（2018）粤0114执5554号案件的被执行人。2012年3月14日，原始股东胡卫琴以货币形式对公司实缴出资25万、徐义成以货币形式对公司实缴出资25万。2012年6月，原始股东胡卫琴将48%股权转让给徐义成，将2%的股权转让给王征。至此，凯成公司注册资本为50万，王征持股2%，徐义成持股98%。王征、徐义成的出资义务均于公司设立阶段全部实缴。恒通制品厂引用《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》，将王征、徐义成追加为被执行人的主张没有事实依据；二、王征、徐义成从未向凯成公司无偿取得财产，不能将王征、徐义成列为被执行人。2020年6月22日，凯成公司被吊销执照后，王征、徐义成从未向公司无偿取得过财产，即使凯成公司不能完全履行（2017）0114民初8760号生效民事判决书所确定给付恒通制品厂款项的义务，王征、徐义成也不对凯成公司该不能履行的债务承担连带责任。鉴于恒通制品厂主张按照《中华人民共和国公司法》第183条规定请求追加王征、徐义成作为（2018）粤0114执5554号案件的被执行人，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》32条，该规定被申请人或申请人对执行法院依据本规定14条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更追加裁定，或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达内15日起向执行法院提起执行异议之诉，既然恒通制品厂依据公司法第八十三条提起执行异议之诉，追加王征、徐义成为被执行人，是不符合第三十二条的规定，请求法院驳回恒通制品厂将王征、徐义成追加为（2018）粤0114执5554号案件的被执行人。凯成公司辩称，我方认为王征、徐义成不应作为（2018）粤0114执5554号案件的被执行人。本院经审理认定事实如下：凯成公司的企业类型是有限责任公司（自然人投资或控股），成立日期是2012年3月26日，注册资本50万元，于2020年6月19日被吊销营业执照。本院于2018年3月27日作出（2017）粤0114民初8760号民事判决，判决如下：被告东莞市凯成无纺设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付货款865642元及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率从2017年10月25日起计至付清款项之日止）给原告广州市花都区炭步恒通无纺制品厂。上述判决发生法律效力后，因凯成公司拒不履行生效文书确定的义务，恒通制品厂向本院申请强制执行。本院于2018年7月2日立案，案号为（2018）粤0114执5554号。因凯成公司无可供执行财产，本院于2018年12月24日作出（2018）粤0114执5554号执行裁定，裁定终结本次执行程序。恒通制品厂向本院提出执行异议，申请追加徐义成、王征为（2018）粤0114执5554号案件的被执行人。本院于2020年9月22日作出（2020）粤0114执异319号执行裁定，裁定如下：驳回申请人恒通制品厂提出的申请。诉讼中，王征、徐义成向本院提交如下证据：1.凯成公司2012年度验资报告，该验资报告由东莞市仁智和会计师事务所有限公司出具，载明，凯成公司（筹）申请登记的注册资本为人民币50万元，由胡卫琴、徐义成于2012年3月14日之前缴足。经我们审验截至2012年3月14日止，凯成公司（筹）已收到全体股东缴纳的注册资本合计人民币50万元整。其中以货币出资人民币50万元，占注册资本比例的100%。2.凯成公司《股东会决议》，《股东会决议》的日期为2012年6月10日，第二条载明，同意股东胡卫琴将占公司注册资本48%共24万元人民币的出资转让给徐义成，同意胡卫琴与徐义成签订的股权转让合同。同意股东胡卫琴将占公司注册资本2%共1万元人民币的出资转让给王征，同意胡卫琴与王征签订的股权转让合同。股权转让后，胡卫琴即退出凯成公司。上述两份证据拟共同证明王征、徐义成对凯成公司实缴出资义务已经全部履行完毕。恒通制品厂对上述证据的真实性、合法性、关联性均予以确认。恒通制品厂陈述，其诉讼请求的理由和依据是，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十二条、《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）》第十八条第二款的相关规定。因凯成公司被吊销营业执照，导致无法清偿债务，应追加股东承担连带责任。凯成公司已被吊销，现无可查询财产，公司股东未及时进行清算，导致财产可能灭失，无法清算，由此主张股东作为被执行人追加至执行案件中。王征、徐义成陈述，凯成公司没有申请破产清算。因为疫情原因，企业自行申请破产清算需要较长的时间，且凯成公司至今仍没有到必须破产清算的程度，即使至今已被吊销营业执照，但公司管理层以及二位股东仍在努力使公司正常化。本院认为，追加被执行人系对生效法律文书确定的义务人范围的扩张，将对第三人的实体权利产生重要影响，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条“执行过程中，申请执行人或其继承人、权利承受人可以向人民法院申请变更、追加当事人。申请符合法定条件的，人民法院应予支持”的规定，追加当事人应当遵循法定原则，只有符合法定条件，出现法律、司法解释明确规定的情形才能追加第三人为被执行人。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十二条规定“作为被执行人的法人或非法人组织，被注销或出现被吊销营业执照、被撤销、被责令关闭、歇业等解散事由后，其股东、出资人或主管部门无偿接受其财产，致使该被执行人无遗留财产或遗留财产不足以清偿债务，申请执行人申请变更、追加该股东、出资人或主管部门为被执行人，在接受的财产范围内承担责任的，人民法院应予支持”，凯成公司虽已被吊销营业执照，但本案中并无证据证实王征及徐义成无偿接受了凯成公司的财产。故恒通制品厂要求追加王征及徐义成为被执行人及撤销（2020）粤0114执异319号执行裁定，理由不成立，本院不予支持。《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定“公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算”，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）》第十八条第二款规定“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持”，恒通制品厂认为其诉讼请求的依据是上述两条规定，依照恒通制品厂的意见，其实质上是认为王征、徐义成作为凯成公司的股东，未能及时履行清算义务，滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害了其作为债权人的利益，恒通制品厂主张的该情况并非在本案申请执行人执行异议之诉中应当解决的问题，恒通制品厂可就此另循法律途径解决。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十四条第二项之规定，判决如下：驳回原告广州市花都区炭步恒通无纺制品厂的全部诉讼请求。案件受理费100元，由原告广州市花都区炭步恒通无纺制品厂负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  白一帆人民陪审员  曾雪云人民陪审员  曾桂妹二〇二一年四月九日法官助理李诗琪书记员孙诗韵