广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0111民初9293号原告：李海兵，男，1985年10月21日出生，汉族，身份证住址湖南省衡南县，委托诉讼代理人：陈建平，广东江盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：李桂生，男，1962年5月4日出生，汉族，身份证住址湖南省衡南县，系李海兵的父亲。被告：广州城市之星运输有限公司，住所地广东省广州市白云区增槎路1033内第25栋自编410房。法定代表人：金健生。委托诉讼代理人：王小雨，广东易恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖金林，广东易恒律师事务所律师。原告李海兵与被告广州城市之星运输有限公司（以下简称“城市之星公司”）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李海兵的委托诉讼代理人陈建平、李桂生、被告城市之星公司的委托诉讼代理人廖金林均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李海兵诉称：我于2016年2月26日入职城市之星公司担任货车司机，入职后仅两月，在2016年4月29日驾车途中发生工伤。2018年7月11日，经广州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度五级，停工留薪期为2016年4月29日至2018年4月28日。我对裁决书中关于劳动关系成立、工伤发生及伤残鉴定，及我曾就工伤保险待遇申请仲裁、一审、二审等事实的认定没有异议，但关于伤残津贴的标准，仲裁委以原生效判决认定本人月平均工资为3682元为由裁决按照3682元的70%计算，我认为这一裁决不符合法律规定，裁决错误。根据相关规定，本人工伤前的工资即使不按5176.93元计算，至少也应按照我2016年3、4月实际工资4113、4323元的平均值4218元计算。为维护我的合法权益，请求法院判令：1、城市之星公司按月支付李海兵伤残津贴、支付李海兵2018年4月29日至2019年12月31日未足额发放的伤残津贴23718.2元、自2020年1月1日至2020年12月3日的伤残津贴43195.2元；2、城市之星公司支付李海兵2019年5月24日至2020年11月3日期间的医疗费12000元及因治疗、处理工伤赔偿纠纷所产生的交通费1388.7元。城市之星公司辩称：不同意原告的第一项诉讼请求，关于伤残津贴已经过了仲裁时效，李海兵在穗云劳人仲案[2018]3113号案件中已经提出关于伤残津贴的赔偿，该请求属于重复主张，领取津贴的时间应该为2018年4月29日，该日为知道或者应当知道之日，故至今提起仲裁已经过了仲裁时效。2020年4月28日至12月31日的伤残津贴的诉讼请求属于在仲裁请求之外的，应该另行主张，该段期间的伤残津贴应该经过仲裁程序，故请求法院驳回该段期间的主张。关于医疗费和交通费，我方认为本案仲裁请求中并未列明该两项主张，属于超过本案仲裁请求的额外主张，故请求法院驳回。经审理查明：李海兵于2016年2月26日入职城市之星公司工作，担任货车司机职务，双方签订了劳动合同，合同期限自2016年2月26日至2019年2月28日止。李海兵每月的工资为基本工资1895元+津贴+绩效工资+加班工资，通过银行账户转账或现金发放。实行不定时工作制。城市之星公司未为李海兵参加社会保险及未缴存住房公积金。李海兵未在穗云劳人仲案【2018】3113号案中主张伤残津贴。李海兵经过工伤鉴定，劳动功能障碍程度五级，停工留薪期为2016年4月29日至2018年4月28日。停工留薪期满后城市之星公司未安排李海兵工作。2018年11月5日，李海兵向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请仲裁，2019年4月4日，仲裁委作出穗云劳人仲案【2018】3113号仲裁裁决书，李海兵及城市之星公司均不服上述裁决，向本院提起诉讼，案号分别为（2019）粤0111民初19936号、（2019）粤0111民初21657号。2019年10月22日，本院作出（2019）粤0111民初19936、21657号民事判决书，判决如下：1、城市之星公司向李海兵支付一次性伤残补助金66819.6元；2、城市之星公司向李海兵支付停工留薪期工资差额42888元；3、城市之星公司向李海兵支付护理费差额9519元；4、城市之星公司向李海兵支付住院伙食补助费差额36487.2元；5、城市之星公司向李海兵支付医疗费818.1元；6、城市之星公司向李海兵返还保证金3000元；7、驳回李海兵的其他诉讼请求。李海兵及城市之星公司均不服上述判决，向广州市中级人民法院提起上诉，2019年12月27日，广州市中级人民法院作出（2019）粤01民终23937、23938号民事判决书，认定“原审根据李海兵主张的2016年3月、4月应发工资分别为4113元、4324元，扣除同期的加班工资543元、530元后，再计算出李海兵的月平均工资为3682元并无不当”，并判决：1、维持（2019）粤0111民初19936、21657号民事判决第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第七项；2、变更（2019）粤0111民初19936、21657号民事判决第一项为：城市之星公司向李海兵支付一次性伤残补助金差额6231.6元。2020年4月30日，李海兵向仲裁委申请劳动仲裁，请求：1、城市之星公司支付李海兵2018年4月29日至2020年4月28日的伤残津贴差额41492.4元；2、城市之星公司支付李海兵后续医疗费15万元。2020年11月10日，仲裁委作出穗云劳人仲案[2020]3066号仲裁裁决书，裁决：城市之星公司一次性支付李海兵2018年4月29日至2020年4月28日的伤残津贴差额16377.6元；2、驳回李海兵的其他仲裁请求。李海兵不服该裁决，向本院提起本案诉讼，城市之星公司则未提起诉讼。2019年12月25日，广东省人力资源和社会保障厅、广东省财政厅发布粤人社规[2019]50号《关于调整2019年度我省工伤保险长期待遇发放标准的通知》，载明：“一、一级至四级伤残津贴调整。（一）调整范围和调整时间。2018年12月31日前（含本日）享受伤残津贴且2019年1月1日后仍符合继续享受伤残津贴条件的一级至四级工伤伤残人员，从2019年1月1日起按照本通知调整其伤残津贴……四、其他相关事项。（一）2018年12月31日前（含本日）按规定享受伤残津贴的五级至六级工伤伤残人员，其享受的伤残津贴从2019年1月1日起可参照本通知相关办法，由用人单位调整发放”等。2020年9月23日，广东省人力资源和社会保障厅、广东省财政厅发布粤人社规[2020]40号《关于调整2020年度我省工伤保险长期待遇发放标准的通知》，载明：“一、一级至四级伤残津贴调整。（一）调整范围和调整时间。2019年12月31日前（含本日）享受伤残津贴且2020年1月1日后仍符合继续享受伤残津贴条件的一级至四级工伤伤残人员，从2020年1月1日起按照本通知调整其伤残津贴……四、其他相关事项。（一）对五级至六级伤残人员于2019年12月31日前（含本日）按规定已享受且2020年1月1日起仍继续享受的伤残津贴，其用人单位可以参照本通知相关办法予以调整（五级、六级伤残津贴调整额可参照不低于345元/月、320元/月的标准）等。庭审中，双方均确认自2018年4月29日起城市之星公司每月向李海兵支付1895元伤残津贴，李海兵主张该款项最后支付至2020年2月，城市之星公司表示具体支付到哪个月不清楚，无证据提交。李海兵主张其2016年3月、4月的工资分别为4113元、4323元，故其月平均工资应为4218元，其伤残津贴应按照4218元乘以70%再按照广东省的政策进行调整。城市之星公司则认为李海兵的月平均工资为3682元，李海兵明确其在本案中主张的治疗未经过相关部门确认，交通费系因为检查、看病、诉讼所产生，但因时间太长不记得什么时间处理什么事情。上述事实，有劳动合同、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论、民事判决书、病历、医疗费票据、车票、仲裁裁决书、通知及当事人陈述等证据证实。本院认为：城市之星公司在收到穗云劳人仲案[2020]3066号仲裁裁决书后未提起诉讼，视为其司对该仲裁裁决的认可，现城市之星公司在本案中提出李海兵主张伤残津贴已经超过仲裁时效，本院对其司该意见不予采纳。关于伤残津贴问题。根据《广东省工伤保险条例》第三十条的规定，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的百分之七十，故本院对李海兵主张城市之星公司自2018年4月29日起应向其支付伤残津贴的意见予以采纳。现未有证据显示李海兵与城市之星公司已解除劳动关系，李海兵亦未作出要求终结劳动关系的意思表示，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十四条中关于“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理”的规定，本院对李海兵要求城市之星公司支付其伤残津贴至2020年12月31日的意见予以采纳。生效判决已认定李海兵的月平均工资为3682元，故本院对城市之星公司主张李海兵的月平均工资为3682元的意见予以采信。李海兵主张其伤残津贴自2019年1月1日起应按照粤人社规[2019]50号及粤人社规[2020]40号通知的内容予以调整，但根据该两份通知的内容显示，劳动功能障碍程度为一级至四级的工伤伤残人员才属于应当调整的范围，李海兵的劳动功能障碍程度五级，其伤残津贴可以参照上述两通知进行调整，不属于必须调整的范围，且城市之星公司亦不同意对其伤残津贴进行调整，故本院对李海兵的该项意见不予采纳。综上，城市之星公司应按照月平均工资3682元的百分之七十的标准即每月2577.4元向李海兵支付2018年4月29日至2020年12月31日期间的伤残津贴。双方均确认自2018年4月29日起城市之星公司每月向李海兵支付伤残津贴1895元，李海兵主张该款项支付至2020年2月，城市之星公司表示具体支付到哪个月不清楚，无证据提交，故2018年4月29日至2020年2月29日期间的伤残津贴应扣减城市之星公司已支付的部分。综上，城市之星公司应向李海兵支付2018年4月29日至2020年12月31日期间的伤残津贴40786.8元（2577.4元/月×22个月-1895元×22个月+2577.4元/月×10个月）。对于李海兵超出上述认定金额的诉讼请求，本院不予支持。关于医疗费问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十一条、第二十五条的规定，支付康复费用的前提是向劳动能力鉴定委员会申请，并经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，且在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的费用。李海兵提供的证据不足以证明其医疗费用符合上述条件，故对于其要求城市之星公司支付2019年5月24日至2020年11月3日期间的医疗费12000元的诉讼请求，本院不予支持。关于交通费问题。李海兵在本案中主张交通费，未经过劳动仲裁前置程序，本院不予调处。综上所述，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十四条，《广东省工伤保险条例》第二十一条、第二十五条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、在本判决生效之日起五日内，被告广州城市之星运输有限公司一次性支付原告李海兵2018年4月29日至2020年12月31日期间的伤残津贴40786.8元；二、驳回原告李海兵的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广州城市之星运输有限公司负担，并应于本判决生效之日起五日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  柯佳容二〇二一年四月二十八日书记员  陈婉微