江西省全南县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0729民初1300号原告：李勇源，男，1998年6月21日生，汉族，经商，住广东省五华县，现住广东省韶关市武江区。委托诉讼代理人：朱运财，广东天行健（曲江）律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：黄榜全，男，1970年8月29日生，汉族，经商，现住全南县。委托诉讼代理人：陈礼妹，江西宋城律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告李勇源诉被告黄榜全合伙协议纠纷一案，本院于2020年10月23日立案后，依法适用简易程序，后转为普通程序，公开开庭进行了审理。当事人及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李勇源向本院提出诉讼请求：1、请依法判令解除双方于2020年5月16日签订的《合作经营机制砂石加工协议书》；2、请求依法判令由原告拆走所有新增的机械设备（含6×9鄂破、0940给料机、1214反击破、200多米输送带配件、2270三层振动筛、生产线安装钢材、变压器补偿柜、防尘喷水机、生产线电线柜、变频器），所产生的拆除费用以及运输费用由被告承担；3、请求法院依法判令被告补偿原告损失人民币507889.45元；4、本案诉讼费及财产保全费用由被告承担。庭审时增加诉讼请求：要求一并合伙结算。事实和理由：原被告双方通过生意买卖认识，被告告知原告其在江西全南县工业园区内有一个机制砂石加工项目，发展前景广阔，希望与原告一起进行投资合作，双方遂于2020年5月16日签订《合作经营机制砂石加工协议书》，约定乙方（原告）负责新增一条价值约750000元的机械设备（月产机制砂石约8000方）入场进行机制砂石生产，甲方（被告）负责场地及土建建设和电通、水通、路通以及有关该项目一切所需要的证件。设备进场正常生产60天内，甲方负责全部机制砂石原材料提供到场地，电通、水通、路通以及有关该项目一切所需要证件的费用开销。合同签订后，原告按照协议约定新增了机械设备，经调试完毕后可正常开工生产。2020年9月14日，被告通过微信告知原告来了人要求厂里盖好防尘铁棚才能够进行生产，并要求原告承担不属于原告合同义务项下的费用。根据《合作经营机制砂石加工协议书》第一条第2款之规定，防尘铁棚属于环保证件的范畴之内，属于被告应负的合同义务，被告拒不履行合同义务搭建防尘铁棚的行为已构成严重违约。另外，被告还向原告隐瞒了涉案场地存在涉诉纠纷的重要事实，2020年9月8日，法院的人来到场地，告知原告要求将场地恢复原状，原告才得知涉案场地正在走法院的司法拍卖程序。原告前后一共投资了近1200000元，已经远远超过约定的750000元投资额，原告多次要求被告核对原告垫资的款项数额，被告也迟迟不予核对。被告亦未按照协议约定出资，协议签订前，被告以旧设备及一批制砂石原材料出资，并且带原告看了几处制砂石原材料，但是现在根本不在现场（后经了解才得知，被告带原告看的几处制砂石原材料都是属于他人的，现已被权属人拉走使用），被告利用他人堆放的原材料欺骗原告。2020年9月30日，被告编造理由向原告单方出具〈终止《合作经营机制砂石加工协议书》通知书>，可见双方已完全丧失继续合作的基础，已无继续合作的必要。根据《合作经营机制砂石加工协议书》第六条第3款之规定，原告有权利把所有机械设备清拆走，被告补偿乙方产生的全部费用。为了维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，望贵院依法公平公正处理。被告黄榜全辩称，答辩人与李勇源系个人合伙关系。答辩人与李勇源于2020年5月16日签订了《合作经营机制砂石加工协议书》（以下简称协议书），该协议书约定了合作的项目内容、双方出资、利润分配方式、经营管理模式、违约责任等主要内容，确立了双方间就加工生产机制砂石项目形成个人合伙关系。被答辩人新增一批机械设备，且需由被答辩人安装调试好，达到能生产的状态，折算出资额750000元。答辩人原有设备及原有堆放原材料折算出资额1600000元。双方折算出资额后的财产均属合伙项目的合伙财产。根据双方签署的《协议书》第二条出资“该项目甲方（黄榜全）原有一批机器设备（250×1200鄂破、2060三层振动筛、风火轮洗沙机、立轴制砂机、输送带几条、250铲车、500铲车各一台）以及一批制砂石原材料，折价为1600000元，乙方（李勇源）新增一批机械设备（6×9给料机、6×9鄂破、1214反击破各一台，输送带等）约750000元，安装好正常生产。”之约定，双方确定被答辩人新增一批机械设备，且需由被答辩人安装调试好，达到能生产的状态，折出资额750000元；答辩人原有设备及原有货场堆放的原材料折价1600000元出资额。双方折算出资额后的财产均属合伙项目的合伙财产。根据《协议书》第一条第2项之约定，被答辩人新增机械设备需达到月产机制砂石8000立方的产能。答辩人履行合伙项目义务符合《协议书》约定要求，不存在违约行为。答辩人用于合伙项目的平台，即全南永固建材销售有限公司取得了全南县市场和质量监督管理局的《营业护照》，取得了全南县发展和改革委员会的《江西省企业投资项目备案通知书》，取得了全南县环境保护局的《关于全南永固建材销售有限公司年产10万立方米机制沙项目环境影响报告表的批复》，且水、电、路均已接入合作项目的生产机制沙现场。答辩人开办全南永固建材销售有限公司所需的场地租赁而来，且被答辩人也是知情的。造成合伙项目无法正常生产的根本原因系由被答辩人擅自拆走生产线造成的。2020年9月19日，被答辩人未经合伙项目日常事务管理人黄榜全同意，安排工人将作为合伙项目合伙财产的已安装好的生产线强行拆除，并拉走，造成合伙项目无法正常生产，致合伙项目产生重大损失。被答辩人应当赔偿损失。答辩人作为合伙项目日常事务管理人自合伙关系成立之日起，为管理合伙事务而垫付资金总计524281.5元。综上，合伙项目现未经清算，且答辩人不存在违约行为，根本不存在同样作为合伙人之一的答辩人对被答辩人的赔偿（补偿)责任，在合伙项目财物清算及被答辩人因违约致合伙项目损失得到赔偿后，答辩人同意与被答辩人解除双方签署的《协议书》，恳请法院依法驳回起诉。当事人围绕自己的主张依法提交证据，本院组织了证据交换和质证。原告李勇源提交：1、《合作经营机制砂石加工协议书》，用于证明原、被告于2020年5月16日签订《合作经营机制砂石加工协议书》；协议第一条第2款约定，乙方（原告）负责新增一条价值约75万元的机械设备（月产机制砂石约8000方）入场进行机制砂石生产，甲方（被告）负责场地及土建建设和电通、水通、路通以及有关该项目一切所需要的证件；2、微信聊天记录，用于证明被告拆除旧设备后，将旧设备中的破碎机卖出所得38000元以及将废铁卖出所得2988元作为被告出资的事实；原告按照协议约定安装好机械设备，经调试完毕后可正常开工生产，被告于2020年9月10日通过微信方式将开工生产的视频发送给原告；2020年9月14日，被告通过微信告知原告来了人要求厂里盖好防尘铁棚才能够进行生产，并因此停工至今；涉案场地存在涉诉纠纷，目前正在走法院司法拍卖程序；3、终止《合作经营机制砂石加工协议书》通知书，用于证明被告编造理由向原告单方，双方已经丧失继续合作的基础；4、原告投资明细表及凭证，用于证明原告因本项目先后一共投资了1187862.45元；5、录音光盘及光盘内录音翻译文本，用于证明需另外办理排污许可证才可以正常生产；6、银行交易明细，用于证明合伙账户收入支出情况。被告黄榜全提交：1、营业执照复印件，用于证明用于合伙的平台公司依法成立；2、江西省企业投资项目备案登记信息表，用于证明用于合伙的平台取得了项目备案；3、全南县环境保护局关于全南永固建材销售有限公司年产10万立方米机制沙项目环境影响报告表的批复，用于证明用于合伙的平台取得了环保批复同意；4、全南县金龙镇含江村村委会的情况说明及青苗款发放单，用于证明合伙项目堆放原料的场地，黄榜全已支付费用，合伙项目原堆放在料场的原料被村里进行了平整；5、厂房场地租赁协议，用于证明合伙项目所需的场地，黄榜全已租用10年；6、《合作经营机制砂石加工协议书》，用于证明李勇源与黄榜全之间系个人合伙关系，各合伙人的出资，合伙项目的经营管理方式等主要合伙内容；7、相片，用于证明黄榜全与李勇源合伙制沙厂原有设备的现状；8、出警经过、询问笔录，用于证明2020年9月19日李勇源擅自拆除并运走合伙项目设备的具体情况；9、黄榜全垫付合伙项目相关资金汇总，用于证明黄榜全因执行合伙事务而垫付资金具体金额；10、微信聊天记录，用于证明系原告违约，其提出让被告购买机器设备等整条生产线或更改合作模式。对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证，对有异议的证据，本院认定如下：1、《合作经营机制砂石加工协议书》、微信聊天记录、终止《合作经营机制砂石加工协议书》通知书、投资项目备案登记信息表、环境影响报告表批复、出警经过、询问笔录，原、被告双方对真实性不持异议，各证据证明对象本院将结合全案证据予以综合认定。2、对原告投资明细表及凭证、黄榜全垫付合伙项目相关资金汇总，本院将结合审理过程中原、被告双方相互所书写的确认情况及庭审查明情况予以认定。3、对录音光盘及光盘内录音翻译文本，虽未列明通话对方具体姓名，但从整体交谈内容上可以认定交流对象系环保系统工作人员，结合被告所提交环境影响报告表批复内容审查，录音中关于制砂需办理排污许可证才能正常生产的真实性应予以认定。4、对厂房场地租赁协议，真实性可予以确认，但案涉场地系全南县燃天数码科技有限公司的破产财产，而非出租人黄某某所有，黄某某无权处分该场地，系非法占有行为，故该租赁协议无效。5、对全南县金龙镇含江村村委会的情况说明及青苗款发放单，在未挖掘的情况下，现场查看不到砂石原材料具体情况，该砂石原材料系被告的合伙投资，合伙只在组建阶段未进行实质生产未产生砂石原材料损耗，被告以此证据证明砂石原材料的事实存在，综合考虑本案各自投资返还各自的分配原则，本院对被告砂石原材料事实存在的主张予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月18日，被告黄榜全与案外人黄某某签订厂房场地租赁协议，黄某某将全南县工业园三区全南县燃天数码科技有限公司厂房的一部分租赁给被告黄榜全，约定租期10年。而经黄某某申请，全南县燃天数码科技有限公司于2017年5月3日被全南县人民法院宣告破产，2017年12月22日该公司管理人发出变卖财产公告，变卖该公司厂房、办公楼、在建宿舍楼等。黄某某不是该公司的所有人，只是普通债权人之一。后被告黄榜全在租赁的场地机制沙，其办理了名称为全南永固建材销售有限公司的营业执照，取得了全南县发展和改革委员会出具的企业投资项目备案登记信息表（年产10万立方米机制沙），全南县环境保护局作出了年产10万立方米机制沙项目环境报告表的批复，基本同意该项目进行建设，要求项目建设必须执行配套的环境保护设施与主体工程同时设计、同时施工、同时投入运行的环境保护“三同时”制度。原告李勇源是广东韶关人，被告黄榜全是全南本地人，原、被告双方通过买卖制沙机器认识。2020年5月16日，原告李勇源（乙方）与被告黄榜全（甲方）签订《合作经营机制砂石加工协议书》，其中主要内容为：一、甲、乙双方共同合作经营位于全南县工业园三区机制砂石加工项目；二、乙方负责新增月产机制砂石约8000方的机械设备入场进行机制砂石生产，甲方负责场地及土建建设和电通、水通、路通，以及有关该项目一切所需要证件；三、该项目甲方原有一批机器设备（250＊1200鄂破、2060三层振动筛、风火轮洗沙机、立轴制砂机、输送带几条、250铲车一辆、500铲车一辆）以及一批制砂石原材料，折价为1600000元；乙方新增一批机械设备（6＊9给料机一台、6＊9鄂破一台、1214反击破一台、输送带等约750000元，安装好正常生产；四、经双方协商，该合作项目前期150天内甲乙双方各按50%分红，150天后甲方按67%分红，乙方按33%分红；五、甲乙双方合作期间如因当地政府、地方村民、环保局等一切因素造成不能够正常生产机制砂石60天，乙方有权把所有机械设备拆走，甲方补偿乙方产生的全部费用。后原、被告双方拆除了被告黄榜全原有机器设备，重新购买机器设备安装新的制砂生产线。原告李勇源出资购进6*9鄂破一台、0940给料机一台、1214反击破一台、2270三层振动筛一台、变压器补偿柜一台、防尘喷水机两台、电线柜一台、变频器一台、反击破控制柜一台、鄂破机控制柜一台、输送带控制柜一台、输送带若干米及相关配件，并支付了运费及设备安装费。除此之外，原告李勇源分别支付65000元、101000元给被告黄榜全购买安装变压器、场地混泥土建设，支付107979.45元用于其他开支，共计273979.45元。被告黄榜全经手改造升级安装了一台变压器，该变压器及电路设计安装费（即高压线路）共计118280元。除合伙账户支付的钱款43000元外，被告黄榜全个人支付85767元用于变压器、电路安装、工人工资、水电费租金等。2020年9月8日，原告李勇源发现全南县人民法院工作人员到案涉场地通知清理场地，询问被告黄榜全具体事由，被告黄榜全微信答复“厂房本身是烂尾楼，是破产资产，现在是欠债户出租”。2020年9月10日，新的制砂生产线安装完毕。试产几天后，双方因未盖防尘铁皮棚、未办理排污许可证、谁出资加盖铁皮棚、生产承包单价多少等产生分歧，之后没有进行生产。2020年9月19日，原告李勇源请他人代购一批辅助机器运到案涉场地后，原、被告双方均没有支付货款，代购人将该些辅助机器重新运走，因是否能运走机器而产生纠纷被告黄榜全报警。后原、被告双方在微信中协商处理合伙事宜。2020年9月30日，被告黄榜全向原告李勇源发出终止合作通知书。之后，被告黄榜全出资安装变压器低压线路、部分输送带振动筛、防尘薄膜、建储水池、盖铁皮棚等。2020年10月23日，原告李勇源诉讼至法院，要求解除合同。审理过程中，被告黄榜全主张其还出资安装了围边、围边大门、喷雾工程，原告李勇源对该三项价款均不认可，被告黄榜全表示围边及围边大门归其所有，相对应的款项亦由其自行承担，但对喷雾工程价款由谁承担未作表态。另查，原、被告双方以原告李勇源名义在中国农业银行全南县支行设立了合伙账户（账号：62×××73）。拆除的被告黄榜全原有机器设备中，变卖了原有250＊1200鄂破，卖得38000元转入合伙账户。拆除的原有输送带和切割的原有风火轮洗沙机，部分用在新的制砂生产线上，部分当废铁卖了，共卖得8309元转入了合伙账户。合伙账户共入资46309元，除支付40000元用于购买变压器外，支付3000元用于场地水电费等，加上小额利息14.01元，扣除账户信息费37.5元后，2021年3月11日仍结余3285.51元。拆除的2060三层振动筛、立轴制砂机以及250铲车、500铲车、制砂石原材料仍留存在场地附近。庭审时，就已切割的风火轮洗沙机，原告李勇源认为价值7000元，而被告黄榜全认为价值10000元。就所有机器设备的价款，原、被告双方均表明不进行司法评估鉴定，要求以实物进行分配。本院认为，依法成立的合同，对双方当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方迟延履行或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。原、被告双方签订合伙合同，约定由原告负责新增一批机器设备，被告负责场地、土建建设、电通、水通、路通以及有关该项目一切所需要证件，原告如约新增一批机器设备后，双方因未盖防尘铁皮棚、未办理排污许可证、谁出资加盖铁皮棚等产生矛盾，本院认为，对此，被告存在违约。理由如下：其一，加盖防尘铁皮棚应是环保部门批复中所指的配套环境保护设施，是办理排污许可证的前置程序，根据双方的合伙合同，系被告的合同义务，被告未予办理，双方因此产生争议。其二，合同约定被告负责场地，被告作为全南县本地人，明知案涉场地系破产财产，在破产管理人屡次发出拍卖变卖公告后，仍承租使用该场地，并与原告签订合伙合同，合伙体所在场地面临变卖清场，无法继续实现合伙目的。被告已向原告发出终止合作通知书的事实，结合被告的违约行为，本院认为，原告要求解除合同的诉讼请求，依法应予以支持。《民法典》第五百六十六条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。”原、被告双方约定“甲方原有一批机器设备及一批制砂石原材料折价1600000元，乙方新增一批机械设备并安装好正常生产约750000元”，可见原、被告双方约定以实物投资。双方将实物投入合伙后，并未开始正常生产经营，合伙尚在组建阶段，未产生合伙利润，本院认为，根据合同的履行情况和合伙合同的性质，各方投资的实物应以返还给各自为原则，以缺失折抵补偿为补充。因双方均不主张对机器设备进行评估鉴定，本院只能结合全案证据及双方当事人的陈述对需折抵的机器设备酌定价值。关于现有财产。原则上，原告新增的该套机器设备归原告所有，因机器设备产生的运费及安装费亦应由其承担；被告原有的机器设备及砂石原材料归被告所有，因拆卸生产线产生的损失亦应由其承担。而变压器及其高压线路、合伙账户所结余3285.51元应属于原、被告双方合伙财产。关于终止合伙通知书之前安装的设备。被告主张，在2020年9月30日发出终止合伙通知书之前，其出资安装了围边、围边大门、喷雾工程，原告对该三项价款均不认可，被告表示围边及围边大门归其所有，相对应的款项亦由其自行承担，本院予以确认。对喷雾工程价款由谁承担双方未作表态，本院认为，喷雾工程亦归被告所有，相对应的款项由被告自行承担，较为适宜。关于终止合伙通知书之后增加的设备。2020年9月30日被告向原告发出终止合伙通知书后，被告仍出资安装变压器低压线路、部分输送带振动筛、防尘薄膜、建储水池、盖铁皮棚，产生的费用，应由被告自行承担，所安装的变压器低压线路、输送带振动筛、防尘薄膜、储水池、铁皮棚归被告所有。关于缺失的设备。原有250*1200鄂破机变卖了38000元，所拆除原有输送带和所切割原有风火轮洗沙机一部分用在新的生产线上，一部分以废铁出卖，原告主张该风火轮洗沙机7000元左右，被告主张10000元左右。本院认为，原有250*1200鄂破机、风火轮洗沙机、输送带均应属于被告入资的1600000元财产范围内，应予以折抵补偿。关于折抵。价值118280元的变压器及其高压线路属于原、被告双方的合伙财产，为了便于拆分，在原、被告双方均未进行价值评估鉴定的情况下，本院认为，以原告应得的那一部分折抵被告原有的250*1200鄂破、风火轮洗沙机、输送带，较为适宜，故变压器及其高压线路以实物折抵方式分配归被告所有，折抵后，安装在新生产线上旧的输送带与新的输送带均归原告所有。关于合伙账户余额分配与亏损承担。《民法典》第九百七十二条规定“合伙的利润分配和亏损分担，按照合伙合同的约定办理”，原、被告双方约定“前期150天内甲乙双方各按50%分红”，合伙账户余额3285.5元按各50%分配，即原、被告各自应得1642.75元。综合考虑被告违约对合同履行不能存在主要过错、原告对场地租赁的合法性未调查清楚即盲目投资亦存在过错等全案案情，本院酌情调整亏损分配比例为原告承担45%、被告承担55%。除实物外，土建工程、工人工资、场地租金、水电费、购置小配件等造成了损失，其中，原告现款投入273979.45元，被告现款投入85767元，共计359746.45元，由原告承担161885.9元，被告承担197860.54元。核减被告已投入的85767元及合伙账户余额中被告应得的1642.75元，被告应支付110450.79元给原告。以此核算后，合伙账户余额3285.5元应归原告所有。据此，依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百零九条、第五百六十三条第一款第（四）项、第五百六十六条第一款、第九百七十二条之规定，判决如下：一、解除2020年5月16日原告李勇源与被告黄榜全所签订《合作经营机制砂石加工协议书》；二、以下财产归原告李勇源所有，因安装设备产生的运费及安装费由原告李勇源承担，之后拆除、运输设备所产生的费用及毁损亦由原告李勇源承担：6＊9鄂破一台、0940给料机一台、1214反击破一台、2270三层振动筛一台、变压器补偿柜一台、防尘喷水机两台、电线柜一台、变频器一台、反击破控制柜一台、鄂破机控制柜一台、输送带控制柜一台、现有输送带若干米及中国农业银行全南县支行账号为62×××73的合伙账户余额3285.5元。三、以下财产归被告黄榜全所有，因安装设备产生的费用由被告黄榜全承担，之后拆除设备所产生的费用及毁损亦由被告黄榜全承担：2060三层振动筛一台、立轴制砂机一台、250铲车一辆、500铲车一辆、制砂石原材料、围边、围边大门、喷雾工程、变压器一台及其高压线路、变压器低压线路、输送带振动筛、防尘薄膜、储水池、铁皮棚；四、被告黄榜全应于本判决发生法律效力后十日内支付110450.79元给原告李勇源；五、驳回原告李勇源的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8878元，保全申请费5000元，合计13878元，由原告李勇源承担6245元，被告黄榜全承担7633元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  何荣香人民陪审员  钟细姣人民陪审员  陈勤英二〇二一年四月二十一日书 记 员  朱婷燕书 记 员  月 欢附本判决适用法律条文：《中华人民共和国民法典》第四百六十五条依法成立的合同，受法律保护。依法成立的合同，仅对当事人具有法律约束力，但是法律另有规定的除外。第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。当事人在履行合同过程中，应当避免浪费资源、污染环境和破坏生态。第五百六十三条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。第五百六十六条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。合同因违约解除的，解除权人可以请求违约方承担违约责任，但是当事人另有约定的除外。主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应当承担担保责任，但是担保合同另有约定的除外。第九百七十二条合伙的利润分配和亏损分担，按照合伙合同的约定办理；合伙合同没有约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。