陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕03民终550号 上诉人（原审原告）：陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司，住所地太白县，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX5010。 法定代表人：邢博越，总经理。 委托诉讼代理人：李杰，男，汉族，陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司副总经理。 委托诉讼代理人：郭明远，男，汉族，陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司人事部经理。 被上诉人（原审被告）：郭凯龙，男，汉族，1993年7月5日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住陕西省眉县。 委托诉讼代理人：郭宏军，男，汉族，1971年2月22日出生，系郭凯龙之父。 委托诉讼代理人：杨军怀，陕西秦兴律师事务所律师。 上诉人陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司因与被上诉人郭凯龙劳动争议纠纷一案，不服陕西省太白县人民法院（2020）陕0331民初262号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月23日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理，上诉人陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司的委托诉讼代理人李杰、郭明远，被上诉人郭凯龙的委托诉讼代理人郭宏军、杨军怀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司上诉请求：1、撤销（2020）陕0331民初262号民事判决书，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院违反法定审理程序；2、一审判决认定被上诉人提起劳动仲裁未超过仲裁时效，系法律适用错误；3、一审判决认定支付被上诉人停工留薪期间的工资，系事实认定错误。4、一审判决认定支付被上诉人一次性医疗补助、一次性伤残就业补助金计算方式错误。 郭凯龙答辩称，1、上诉人的上诉理由不能成立，应当驳回上诉，维持原判。2、上诉诉讼费用由上诉人承担。3、上诉人认为一审违反法定程序的理由不能成立。本案立案时间应当为2020年8月10日，另外，审限时间的计算应当扣除文书送达在途时间和调解的时间，以及经一审法院允许延期举证的时间，所以一审并未超期。4、关于超过诉讼时效的问题，一审法院并不存在适用法律错误的问题，上诉人在被上诉人提出劳动仲裁时并没有提出时效抗辩，2016年11月30日最高院民商事会议中提出的，用人单位未提出时效抗辩的，在诉讼过程中，再提出的，不予支持。5、关于停工留薪工资认定错误的问题。上诉人缺乏有力的依据支持。（1）、劳动者在治疗期间属于停工留薪期间；（2）、在治疗期间已满，因伤情需要继续治疗的，停工留薪期间可延长，但不超过12个月。本案中，郭凯龙2017年8月第一次治疗到2017年10月，第二次治疗2018年9月4日到2018年9月10日，2019年3月是评残日期。综合上述事实和《条例》33条规定，一审法院确定停工留薪期间为9个月，完全与被上诉人继续治疗时间相吻合。对于具体每个月工资认定，虽然劳动合同约定2100元/月，但是2100元和上诉人为被上诉人交纳部分工伤保险时，被工伤部门核定的工资2768元不一致，一审认定2297.44元，符合法律规定。6、一审认定一次性伤残业就业、一次性医疗补助完全符合法律规定，同时符合《陕西省关于实施工伤保险条例》24条的规定。上诉人所用的28条适用错误，28条为一次性伤残补助金，关于本人工资的认定，就是受伤时前12个月的平均工资。 陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司向一审法院起诉请求：1.不服太劳人仲字（2020）03号仲裁裁决书第2、3、4项，请求不支付被告一次性伤残补助金24912元、一次性医疗补助金50574.78元、一次性伤残就业补助金50574.78元；2.不服太劳人仲字（2020）03号仲裁裁决书第5项，请求不支付被告停工留薪期工资20676.96元；3.不服太劳人仲字（2020）03号仲裁裁决书第6、7项，请求不支付被告护理费6630元、交通费315元；4.不服太劳人仲字（2020）03号仲裁裁决书第8项，请求不支付被告二次住院取除骨折内固定装置治疗费用2659.22元；5.案件受理费由被告负担。 一审法院认定事实：2016年7月15日，被告郭凯龙到原告陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司应聘，岗位是司机兼库管员。2017年3月1日，原被告双方签订《劳动合同书》，合同期限从2017年3月1日起至2017年10月31日止，郭凯龙在陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司财务部门从事库管兼司机，合同约定的工资为2100元/月。2017年8月28日，郭凯龙接受陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司指派，驾驶单位车辆与同事出差，途中与相对方向一辆轻型普通货车发生碰撞，造成道路交通事故，致被告受伤，经认定对方负事故的全部责任，郭凯龙无责任。2017年8月28日至2017年10月12日，郭凯龙在眉县中医医院住院治疗，诊断为髌骨骨折、半月板损伤、膝关节前十字韧带扭伤。事故发生后，郭凯龙与本案道路交通事故对方达成赔偿协议，对方赔偿郭凯龙经济损失2.9万元，该事故处理一次性了结。 2017年9月26日，陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司向宝鸡市人力资源和社会保障局申请对郭凯龙的本次伤害进行工伤认定。2017年1O月26日，宝鸡市人力资源和社会保障局作出宝人社工认决字[20l7]1869号《工伤认定决定书》，同意对郭凯龙的本次伤害认定为工伤。此后，陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司向工伤保险经办机构申请对郭凯龙的本次工伤医疗费用给予工伤待遇，但未申请劳动能力鉴定。 2018年4月1日，原被告双方签订《劳动合同书》，合同期限从2018年4月1日起至2019年3月31日止，郭凯龙在陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司安全部从事监控员工作，合同约定的工资为2100元/月。 2018年9月4日至2018年9月10日，郭凯龙在眉县中医医院住院治疗，进行取除骨折内固定装置手术。本次住院，陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司未在工伤保险经办机构办理住院审批手续。 2018年1O月1O日，郭凯龙向陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司递交辞职申请书，双方解除劳动关系。 2019年3月1日，经郭凯龙申请，宝鸡市劳动能力鉴定委员会作出宝劳鉴字[2018]第A-612号劳动能力初次鉴定结论书，郭凯龙劳动功能障碍程度为玖级。 2020年4月，郭凯龙（申请人）向太白县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议申请，要求陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司（被申请人）：l.支付一次性伤残补助金22539.24元，一次性伤残就业补助金50574.6元，一次性工伤医疗补助金50574.6元；2.支付停工留薪期工资15026.16元（后变更为30052.30元）、住院伙食补助费3600元、护理费5850元（变更为6630元）、营养费1350元、交通费450元；3.依法确认双方之间劳动关系解除或终止；4.支付二次手术住院治疗费用2995.22元。2020年6月3日，太白县劳动人事争议仲裁委员会作出太劳人仲案字（2020）03号仲裁裁决书，裁决如下：一、申请人与被申请人劳动关系已解除；二、被申请人支付申请人一次性伤残补助金24912元；三、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金50574.78元；四、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金50574.78元；五、被申请人支付申请人停工留薪期工资20676.96元；六、被申请人支付申请人住院伙食补助费1305元；七、被申请人支付申请人护理费6630元；八、被申请人支付申请人交通费3l5.5元；九、被申请人支付申请人二次住院取除骨折内固定装置治疗费用2659.22元；十、申请人其他请求本委不予支持。以上给付费用共计壹拾伍万柒仟陆佰肆拾捌元贰角整（￥：157648.2元）。 另查，郭凯龙在陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司工作期间，陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司自20l7年5月起为郭凯龙缴纳工伤保险。郭凯龙受伤前3个月工伤保险平均缴费工资为2768元/月；宝鸡市2017年工伤职工统筹地区住院伙食补助费标准为25元/天，宝鸡市2018年职工统筹地区住院伙食补助费标准为30元/天；郭凯龙受伤前12个月平均工资为2297.44元/月，2017年陕西省在岗职工平均工资为5619.42元/月。郭凯龙受伤、定残后，未享受停工留薪期待遇，未领取一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。 一审法院认为，2016年7月15日，郭凯龙到陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司工作，双方建立劳动关系，双方的合法权益均受法律保护。本案中，在双方劳动关系存续期间，郭凯龙发生工伤，应享受相应的工伤待遇，郭凯龙工伤发生后，医疗及劳动能力鉴定期间，向陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司提出解除劳动合同，陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司同意解除，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条（一）之规定：“劳动者与用人单位协商一致的，劳动者依照劳动合同法的规定可以与用人单位解除劳动合同”，一审法院确认双方的劳动关系解除，解除时间为2018年1O月1O日，陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司做出“解除（终止）劳动合同证明”之日。 郭凯龙本次工伤待遇认定如下： 关于经济补偿金，因系郭凯龙提出解除劳动合同，陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司同意解除，双方协商一致解除，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六规定用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，一审法院不予支持。 关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定:“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月”。郭凯龙受伤前12个月平均工资为2297.44元／月，郭凯龙未享受工伤期间停工留薪期工资待遇，陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司未向郭凯龙发放停工留薪期确认通知书，根据《工伤保险条例》第三十三条、《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第四条、第五条之规定，陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司应支付郭凯龙停工留薪期工资，停工留薪期依照《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》规定的标准，郭凯龙停工留薪期为9个月，陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司应支付郭凯龙停工留薪期工资20676.96元（2297.44元／月×9个月）。 关于一次性伤残补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，《陕西省实施（工伤保险条例）办法》第二十四条之规定，玖级伤残职工一次性伤残补助金标准应为9个月的本人受伤前平均月缴费工资，因此，郭凯龙一次性伤残补助金为24912元（2768元／月×9个月）。但依据《工伤保险条例》第三十七条（一）之规定，一次性伤残补助金应从工伤保险基金按伤残等级支付。 关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条（二）之规定，郭凯龙本人提出解除劳动合同，应由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。对于一次性伤残就业补助金，根据《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条之规定，一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数，职工因工伤玖级伤残，应按照解除劳动关系时的所在地上年度职工月平均工资为基数，按9个月的标准给予一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，因此，郭凯龙一次性工伤医疗补助金为50574.78元（5619.42元／月×9个月）、一次性伤残就业补助金为50574.78元（5619.42元／月×9个月）。 关于二次住院医疗费、伙食补助费、护理费、营养费、交通费。1.对郭凯龙主张的二次住院取除骨折内固定装置治疗费用2995.2元及交通费450元。依据《工伤保险条例》第三十条之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。郭凯龙出具的医疗门诊收费票据，其中与入院记录时间一致的3份票据真实有效，共计2659.22元，应予以采信。郭凯龙主张的因住院就医、申请工伤认定和进行劳动能力鉴定过程中产生的交通费315.5元，并提交相应票据予以证实，陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司无异议，可予以支持；2.对郭凯龙主张的支付工伤治疗期间发生的伙食补助费3600元。依据《工伤保险条例》第三十条之规定，参加工伤保险的职工，住院治疗工伤的伙食补助费，从工伤保险基金支付。郭凯龙两次住院治疗共51天，按照宝鸡市2017年职工统筹地区住院伙食补助费标准为25元／天，2018年职工统筹地区住院伙食补助费标准为30元／天，故郭凯龙2017年住院期间伙食补助费为1125元（45天×25元／天），2018年住院期间伙食补助费为180元（6天×30元／天），伙食补助费共计1305元；3.对郭凯龙主张的支付护理费6630元、营养费1350元。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。郭凯龙在眉县中医医院两次住院共51天，其主张的护理费标准符合当地护工从事同等级别护理的劳务报酬一般标准，可予以支持，因此，郭凯龙两次住院护理费为6630元（51天×130元／天）。对郭凯龙主张的支付营养费1350元，与《工伤保险条例》规定不符，不予支持。 关于工伤保险基金如何支付。根据《工伤保险条例》第三十条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定，因工伤发生的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金、治疗工伤的医疗费用和康复费用、住院伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通食宿费，按照国家规定从工伤保险基金中支付，因此，郭凯龙因本次工伤发生的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金、二次住院医疗费、住院伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通费应由保险基金支付，具体数额以保险基金经办机构最终审定结果为准。陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司应协助郭凯龙办理保险基金支付事宜，因陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司的原因造成保险基金不能支付的，陕西青峰峡悦豪假日酒店应按照一次性伤残补助金24912元、一次性工伤医疗补助金50574.78元、二次住院取除骨折内固定装置治疗费用2659.22元、住院期间伙食补助费为1305元、交通费315.5元，向郭凯龙支付；郭凯龙因本次工伤发生的停工留薪期工资20676.96元、一次性伤残就业补助金为50574.78元、护理费6630元，由陕西青峰峡悦豪假日酒店支付。 原告陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司关于本案劳动争议已经超过仲裁时效的意见，被告郭凯龙2018年10月10日从陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司离职后，于当年即向宝鸡市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力初次鉴定，2019年3月1日，宝鸡市劳动能力鉴定委员会作出宝劳鉴字[2018]第A-612号劳动能力初次鉴定结论书，确定郭凯龙劳动功能障碍程度为玖级。此后即提请劳动争议仲裁，未超过仲裁申请时效，对原告该意见不予采信。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第三十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、第五十条之规定，判决：一、解除郭凯龙与陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司的劳动关系；二、陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司于本判决生效后十五日内一次性支付郭凯龙停工留薪期工资20676.96元、一次性伤残就业补助金为50574.78元、护理费6630元，合计77881.74元；三、陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司协助郭凯龙办理保险基金支付事宜，因陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司的原因造成保险基金不能支付的，由陕西青峰峡悦豪假日酒店向郭凯龙支付一次性伤残补助金24912元、一次性工伤医疗补助金50574.78元、二次住院取除骨折内固定装置治疗费用2659.22元、住院期间伙食补助费为1305元、交通费315.5元；四、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司负担。 二审中，各方当事人均未提交新的证据，经审理查明的事实与一审法院认定事实一致。 本院认为，根据民诉法的有关规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求、理由和相关事实及法律适用问题进行审理。根据各方当事人诉辩意见，本案二审阶段争议焦点为：1、一审判决认定被上诉人提起劳动仲裁未超过仲裁时效，法律适用是否正确；2、一审判决认定支付被上诉人停工留薪期间的工资，是否恰当。3、一审判决认定支付被上诉人一次性医疗补助、一次性伤残就业补助金计算方式是否正确。 关于上诉人主张，一审判决认定被上诉人提起劳动仲裁未超过仲裁时效，法律适用错误的问题。被上诉人郭凯龙2018年10月10日从陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司离职后，于当年即向宝鸡市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力初次鉴定，2019年3月1日，宝鸡市劳动能力鉴定委员会作出宝劳鉴字[2018]第A-612号劳动能力初次鉴定结论书，确定郭凯龙劳动功能障碍程度为玖级。此后即提请劳动争议仲裁，并未超过仲裁申请时效。同时上诉人在被上诉人提出劳动仲裁时并没有提出时效抗辩，就表明其对此项权利的放弃，在诉讼过程中，再提出的，依法不予支持。二审庭审中，上诉人主张其在劳动仲裁时提出过时效抗辩，但没有提供相关证据予以证实。故一审认定于法有据，并无不当。 关于上诉人主张一审停工留薪工资认定错误的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定:“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月”。郭凯龙受伤前12个月平均工资为2297.44元／月，郭凯龙未享受工伤期间停工留薪期工资待遇，陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司未向郭凯龙发放停工留薪期确认通知书，根据《工伤保险条例》第三十三条、《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第四条、第五条之规定，陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司应支付郭凯龙停工留薪期工资，停工留薪期依照《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》规定的标准，郭凯龙停工留薪期为9个月。本案中，郭凯龙第一次治疗2017年8月到2017年10月，第二次治疗2018年9月4日到2018年9月10日，2019年3月是评残日期。综合上述事实和《工伤保险条例》第三十三条规定，一审法院确定停工留薪期间为9个月，符合法律规定，并无不当。 关于一次性医疗补助、一次性伤残就业补助金计算的问题。一审已进行了详尽、充分的论证，并一一对应法律规定进行了说明，本院予以认同，并无新解，故不再赘述。 综上，上诉人的上诉理由无事实和法律依据，上诉请求不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，判处得当，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人陕西青峰峡悦豪假日酒店有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈志平 审 判 员 任小剑 审 判 员 陈 蔚 二〇二一年四月十五日 法官助理 王云飞 书 记 员 杨紫涵