山东省济南市章丘区人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁0114民初661号原告：王永进，男，1975年4月27日出生，汉族，居民，住山东省济南市章丘区。被告：济南市章丘区北大新世纪实验学校，住所地山东省济南市章丘区。法定代表人：申宗刚，校长。委托诉讼代理人：韩德庆，女，该单位工作人员。委托诉讼代理人：张庆，国浩律师（济南）事务所律师。原告王永进与被告济南市章丘区北大新世纪实验学校（以下简称北大新世纪学校）劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，两次公开开庭进行了审理。原告王永进，被告北大新世纪学校的诉讼代理人韩德庆（第二次开庭未到庭）、张庆（第一次开庭为牛娜、第二次开庭更换为张庆）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王永进向本院提出诉讼请求如下：1、判令确认被告解除劳动合同违法；2、判令被告支付解除劳动合同赔偿金4800元；3、判令被告支付解除劳动合同违约金4800元；4、判令被告支付工资4142元；5、判令被告支付加班费8121元；6、本案涉诉费用由被告承担。事实与理由：2020年8月11日，原告到被告处上班，工作岗位是食堂厨师，月工资4800元不含福利和奖金，每周工作5天，每天8小时。2020年10月24日晚，被告将原告移出工作群。10月25日上午，学校人事专员电话通知原告到学校办理离职手续。10月26日，行政主管胡主任微信通知办理离职手续。被告的行为违反双方签订的劳动合同和劳动法规定，严重侵害原告的相关权利，故原告向济南市章丘区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。原告认为该仲裁委作出的章劳人仲案[2020]第840号仲裁裁决书事实认定不清，适用法律错误，对该裁决书不服，诉至法院。北大新世纪学校辩称，一、关于第一项诉讼请求。原告认为我方将其从学校微信群中移除，说明我方已决定与原告解除劳动合同，原告该种认为是错误的。我方因原告在微信群中发布不当言论，多次发泄个人不良情绪，为避免进一步在员工中造成不良负面影响，将其暂时移出微信群，将原告移出群的行为是一种学校内部管理措施，并非代表与原告解除劳动合同。根据学校《考勤管理制度》第三部分第二项第九条的规定，旷工一天扣除3倍日薪，旷工5天以上的，学校无偿解除劳动合同并有权要求员工赔偿由此给学校带来的损失。原告自2020年10月24日起一直处于旷工状态，远远超出了5天的时间，因此，我方与其解除劳动合同不违法，第一项不能成立。二、关于第二、三项诉讼请求。根据第一条答辩内容，学校与原告解除劳动合同并不违法，且原告曾经与其主管提及离职一事，后又连续旷工，根据劳动合同书第十一款第二十六条规定：“乙方连续旷工5天（含），或年度内累计旷工10天（含）以上的”，甲方可以立即解除本合同并不支付任何经济补偿金，故第二、三项不能成立。三、关于第四项诉讼请求。原告10月份实际出勤12天，旷工5天，根据学校《考勤管理制度》第三部分第二项第九条的规定，旷工一天扣除3倍日薪，故10月份不应支付原告工资，第四项不能成立。四、关于第五项诉讼请求，原告要求支付加班费的请求不能成立。首先，原告所称每日加班5小时不属实，根据学校食堂工作人员的作息时间表，员工每日上班时间为9.5小时。其次，我方为原告发放的工资中，岗位工资部分已包含了加班费用，原告再行要求支付加班费没有依据。五、关于第六项诉讼请求，诉讼费由我方承担没有依据，不能成立。综上所述，原告对我方提出的诉讼请求，没有事实和法律依据，其诉讼请求均不能成立，请求驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1、2020年8月11日，王永进（乙方）与北大新世纪学校（甲方）签订固定期限劳动合同一份，期限自2020年8月11日至2022年8月10日。合同约定，乙方同意根据甲方工作需要，在保障中心部门担任厨师岗位工作；甲方根据业务需要对不同的岗位实行不同的工作时间制度，安排乙方执行的工时制度是综合计算工时工作制，甲方安排乙方执行综合计算工时工作制度或者不定时工作制度或者非全日制制度的，应当遵循国家相关规定；转正后乙方月基本工资为2400元，岗位工资为1440元，绩效工资为960元，其他补助等待遇将按照甲方相关规定执行；甲方保证乙方享有法定休息休假的权利等。2、王永进入职北大新世纪学校后在膳食科从事厨师工作。2020年10月10日，北大新世纪学校在“最佳保障组”微信群下发通知，通知签到形式即日起为纸质形式，其中膳食科每日签到两次，分别为上班前、下班后签到。北大新世纪学校提交食堂作息时间表欲证实，食堂工作人员自早上五点上班，至下午十八点四十分下班，其间休息四小时十分钟，共计工作9.5小时。王永进对此不予认可，主张工作时间为13个小时，对上班时间无异议，对下班时间不予认可，主张每日均加班。2020年10月24日，因王永进在“章丘北大新世纪工作群”中申请补助金问题，被移出群聊。自2020年10月25日起，王永进不再为北大新世纪学校继续提供劳动。北大新世纪学校提交2020年10月考勤统计表欲证实，王永进自2020年10月26日起旷工。王永进对此不予认可，主张当月签到有纸质签到表，应以此为准。3、2020年10月19日，北大新世纪学校形成工会成立筹备工作方案，拟于2020年10月28日举行工会委员会成立选举大会。2020年11月3日，北大新世纪学校第一届工会委员会机构及工会委员分工职责清单形成。2020年12月1日，北大新世纪学校工会委员会就学校与王永进解除劳动合同出具关于学校解除与王永进劳动合同的意见，同意学校解除与王永进劳动合同关系。工会委员会委员及保障中心代表在意见书中签字捺印予以确认。4、2020年12月9日，北大新世纪学校向王永进作出解除劳动合同通知书，注明王永进自2020年10月26日起至今，未履行任何请假手续连续旷工，且旷工时间已超过5天以上，故通知自即日起解除双方的劳动合同关系。5、王永进向济南市章丘区劳动人事争议仲裁委员会提起赔偿金、工资、加班费劳动争议仲裁申请，请求北大新世纪学校支付经济赔偿金5400元、2020年9月1日至2020年10月23日的延时工作时间加班费8280元、2020年10月10日至2020年10月23日工资2945元、2020年10月8日至2020年10月23日替班补助1718元。该仲裁委员会于2020年12月31日作出章劳人仲案字[2020]第840号仲裁裁决书，裁决北大新世纪学校一次性支付王永进工资2095元、加班费2234元；驳回王永进的其他仲裁请求。王永进不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。以上事实由原被告陈述、仲裁裁决书，以及原告提交的劳动合同书、微信聊天截图，被告提交的北大新世纪学校工会委员分工及职责、关于学校解除与王永进劳动合同的意见、作息时间表、解除劳动合同通知书等予以证实，本院予以确认。本院认为，王永进与北大新世界学校之间存在劳动合同关系，事实清楚。本案需要解决的争议焦点问题在于双方解除劳动合同关系是否系违法解除的问题。原告主张被告将其移出微信工作群是单方违法解除劳动合同关系的行为，且人事专员电话通知、行政主管胡志涛微信通知办理离职手续，被告对此不予认可，主张被告系因原告在工作群中发表不当言论被移出微信群，并非与原告解除劳动合同，后因原告自此一直处于旷工状态故与其解除劳动合同。庭审中，行政主管胡志涛出庭，其证实在10月24日晚原告从学校搬离其私人物品，认为原告不上班了，故找其协商，并不是学校辞退。原告认可在10月24号晚搬离的东西，但认为学校有规定踢出群后就进不去了趁着有时间拿的自己的东西。本院认为，原告提交的证据能够证实其被学校移出微信工作群，但微信工作群是起到发布工作动态辅助日常工作开展的作用，单位职工是否在工作群内不是认定劳动者与用人单位劳动关系的依据，现原告据此主张被移出工作群即为被单位违法解除劳动合同关系，并要求被告支付经济赔偿金以及违约金，证据不足，理由不当，本院不予支持。原告主张被告支付2020年10月份工资4142元。被告主张原告2020年10月份实际出勤12天，旷工5天，每旷工1天扣除3倍日薪，故该月份工资不应发放。本院认为，被告主张原告旷工应罚薪，无法律依据，本院对此抗辩主张不予采纳。原告主张2020年10月份扣除6天休息时间，应发工资天数为19天，被告认为原告实际出勤12天，并提交考勤表一份，原告对此不予认可，要求被告提交手写考勤表证实，经审查，该考勤统计表中虽记载原告出勤情况，但未经原告签字确认，且原告主张有一张手写的纸质签到表，被告未能提供，故本院对被告该抗辩主张亦不予采信，结合原告月工资4800元/月，现原告主张2020年10月份19天工资4142元，并无不当，本院予以支持。原告主张加班费8121元，被告不予认可，认为发放的工资中已包含加班费用，本院认为，原被告签订的劳动合同只约定月工资构成部分，并不能以此证实被告已支付加班费用。原告主张每日自早上五点工作至晚上七点，每日工作12小时，虽有与魏孝国的通话录音，但通话录音对上班、休息时间并不确实明确，其未提交充分有效证据予以证实，且被告对此不予认可，但自认原告每日工作9.5小时，故本院认定，原告每日工作时间为9.5小时。《中华人民共和国劳动法》第四十四条中规定，用人单位安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬。《工资支付暂行规定》第十三条第一款第一项规定，用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资。故结合原告每日工作时间9.5小时，共加班36天，本院认定，被告应支付原告加班费数额为2234.48元[4800/21.75/8*（9.5-8）*150%*36]。综上，被告应支付原告2020年10月份工资4142元、加班费2234.48元。原告主张被告系违法解除劳动合同，并据此主张被告支付经济赔偿金、违约金，证据不足，本院不予支持。依照上述法律规定，以及《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下：一、济南市章丘区北大新世纪实验学校于本判决生效之日起10日内支付王永进2020年10月份工资4142元；二、济南市章丘区北大新世纪实验学校于本判决生效之日起10日内支付王永进加班费2234.48元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告济南市章丘区北大新世纪实验学校负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内日，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 员  陈 伟二〇二一年四月二十八日法官助理  常冉冉书 记 员  杜 飞