广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤13民终1387号上诉人(原审被告)：戴飞，男，汉族，户籍地址四川省富顺县。委托诉讼代理人：杨玉强，广东威纳氏律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:于殿启，男，汉族，户籍地址吉林省梨树县。委托诉讼代理人：何丹、陈慧，广东宝晟律师事务所律师。原审被告：谈泰龙，男，汉族，户籍地址湖北省石首市。原审被告：深圳市世建建筑劳务有限公司，住所地深圳市龙岗区。法定代表人：胡某1。上诉人戴飞与被上诉人于殿启、原审被告谈泰龙、深圳市世建建筑劳务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2020）粤1323民初3331号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，当事人没有提出新的事实或者理由，依法决定不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人戴飞不服原审判决，向本院提起上诉，其诉请法院判决：撤销一审判决，发回原审重审或查清事实依法改判。事实和理由如下：一审判诀认定事实错误，导致错误判决。本案的审理中，相关的证据中已经证明被上诉人是在酒后进入施工现场违规施工，终止导致事故的发生，被上诉人对事故的发生有重大的过失，但一审法院对此情况却不予采信，仅以被告在惠东县第二人民医院的《入院记录》中未存在被上诉人体内含有酒精的陈述而否定不利于被上诉人的证据。该入院记录中即使没有记载被上诉人有酒精含量的记录，那么是被上诉人在入院是该医院没有做有关酒精含量的检测还是已经检测后没有发现有酒精含量呢?这是两个不同的事实。该记录上并没有陈述是经过检测启没有发现有酒精的含量。因此，上诉人认为原审法院并未查清案件事实。被上诉人于殿启未在法定期限内发表答辩意见。其他当事人均未在法定期限内发表意见。原审原告于殿启向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判决三被告连带赔偿原告各项损失暂计436630元（超出部分另计）；2、本案受理费、保全费、担保费由被告承担。第一次庭审中，原告增加一项诉讼请求即要求各被告连带赔偿医疗费7743.48元。诉讼过程中，以伤残等级经鉴定为十级为由，变更第一项诉讼请求为：三被告向原告赔偿各项损失222910.6元（伤残赔偿金96236元、护理费10800元、误工费63000元、伙食补助费4860元、营养费18000元、后续治疗费3000元、精神损害抚慰金20000元、交通费3000元、鉴定费3290元、鉴定过程拍片花费595.8元、128.8元）。原审法院认定事实：被告世建劳务公司于2014年6月24日登记成立，企业类型为有限责任公司，经营范围为：建筑劳务分包；建筑工程、市政工程、装修装饰工程、绿化景观工程的设计与施工；土石方工程的施工；建筑设备、建筑材料的租赁与销售。被告谈泰龙、被告戴飞均没有建筑施工资质。2018年11月，被告谈泰龙聘请原告于殿启在位于惠东县×××××××的建筑工地从事木工工作，工资每天300元。2018年11月5日下午3时许，原告于殿启在工作时不慎踩空从2米多的高处摔下受伤。原告受伤害后送往惠东县第二人民医院治疗，于2018年12月5日出院，共住院30天。出院诊断为左跟骨粉碎性骨折。出院医嘱：1、注意休息，建议暂且休息三个半个月；2、渐进性加强功能锻炼；3、一年后拆除内固定物；4、定期返院复查；5、门诊随诊。原告确认其在惠东县第二人民医院的医疗费是被告谈泰龙支付的，另被告谈泰龙还支付了900元伙食费。2018年12月24日，原告在惠东县黄埠尽心正大药店购买舒筋活血片、接骨续筋片，花费314元。2019年1月8日，原告在惠州华康医院门诊治疗，支出医疗费492.65元。2019年12月9日，原告因需要取内固定住院治疗，于2019年12月25日出院，住院16天。出院医嘱：继续卧床休息，功能联系6周，加强营养，定期复查，对症治疗，观察变化，有变化随诊。原告在该医院支出医疗费6936.83元。本案审理期间，原告于殿启向本院申请对其伤残等级、营养期、护理期、误工期、后续治疗费进行鉴定。本院依法委托广东惠中法医临床司法鉴定中心进行鉴定。该鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：于殿启左跟骨粉碎性骨折畸形愈合，构成十级伤残；后续无必然发现的治疗费，其后续治疗费无法鉴定；于殿启误工期210天、护理期90天、营养期120天。原告已支付鉴定费3290元。原、被告各方对该鉴定意见均无异议。因鉴定需要，原告在吉林省梨树县第一人民医院另行拍片支出医疗费595.8元，在中信惠州医院支出医疗费128.8元及交通费575元。被告谈泰龙主张原告事发时饮酒上班，提供《责任书》予以佐证。原告对此不予认可，并称入院记录中未体现喝酒的情况。被告戴飞在庭审中称涉案工程系其从梅州邓老板处承包后将工程主体的木工工程、混凝土浇灌工程部分分包给谈泰龙，与被告世建劳务公司不存在合同关系。被告谈泰龙对此予以认可。原告于殿启是农业户籍。原告提供《用工协议》及其与案外人辛大志签订的《租房协议》，证明其居住在城镇，主要收入来源于城镇。《租房协议》约定由原告承租辛大志所属位于梨树县。原审法院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。被告谈泰龙从被告戴飞处承接涉案工程后，雇请原告于殿启在工地进行施工，于殿启与谈泰龙之间的劳务关系成立。谈泰龙没有建筑施工资质，在没有签订书面协议的情况下承包被告戴飞发包木工及混凝土工程后，雇佣原告于殿启进场施工，造成原告在提供劳务过程中受伤。根据我国《侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，被告谈泰龙不具备相应建筑资质，且未为原告提供相应的安全保护措施，应当承担相应侵权责任。被告谈泰龙提供的《责任书》实际为证人证言，虽然该责任书上有多人签名确认原告事发时饮酒上班，但惠东县第二人民医院的《入院记录》中并未存在原告体内含有酒精的陈述。故被告谈泰龙主张被告饮酒上班，依据不足，本院不予采信。关于被告世建劳务公司、戴飞的责任问题。原告于殿启主张被告世建劳务公司系涉案工程的承包方，未提供有效证据证实，且被告谈泰龙及被告戴飞对此均予以否认。故本院对原告的该项主张不予采纳，其诉请被告世建劳务公司承担连带赔偿责任，证据不足，本院不予支持。被告戴飞明知自己没有相应的建筑资质又将涉案工程发包给无建筑资质的被告谈泰龙，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，被告戴飞应对被告谈泰龙承担的赔偿责任承担连带赔偿责任。结合原告于殿启的诉请范围，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的规定，原告的损失计算如下：1、医疗费凭票据计8468.08元；2、住院伙食补助费：100元/天×住院46天=4600元；3、营养费：结合医嘱及鉴定意见，酌定6000元；4、护理费：按当地住院护工标准150元/天×90天=13500元，原告诉请按120天每天计算90天合计10800元，予以照准；5、误工费：300元/天×210天=63000元；6、交通费：结合原告提供的票据及就医的地点，本院酌情支持1000；7、残疾赔偿金：按照城镇居民人均可支配收入计为42066元/年×20年×10%=84132元；8、后续治疗费，经鉴定无必然发现的治疗费，该部分费用本院不予支持；9、精神抚慰金：结合本案案情及原告构成十级伤残的事实，本院支持10000元。鉴定费3290元，该费用属于其他诉讼费，与案件受理费一并处理。上述各项费用共计188000.08元（不含鉴定费），由被告谈泰龙、戴飞承担连带赔偿责任。扣除被告谈泰龙支付的900元伙食费，仍应赔偿原告187100.08元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告谈泰龙于本判决发生法律效力之日起15日内连带赔偿原告于殿启187100.08元。二、被告戴飞对谈泰龙的上述债务承担连带赔偿责任。三、驳回原告于殿启的其他诉讼请求。本院经审理查明：原审认定事实清楚，本院予以确认。本院经审理认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，综合上诉人及被上诉人的上诉、答辩意见，本案争议焦点是：上诉人主张被上诉人是酒后进入施工现场违规施工是否有依据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，上诉人需就其主张提供证据证明。但惠东县第二人民医院的《入院记录》中并未存在被上诉人体内含有酒精的陈述，故一审法院不予采信该主张，处理正确，本院予以维持。现上诉人上诉仍未就其提供更多证据证明，而主张是一审法院未查清案件事实，没有事实及法律依据，本院不予认可该主张。综上所述，上诉人上诉请求无理，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2683元，由上诉人戴飞负担。本判决为终审判决。审 判 长 丁晓鹏审 判 员 严丽芳审 判 员 钟震强二〇二一年四月十二日法官助理 陈佳汝书 记 员 张婉婷