昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2021）云0112民初1936号原告：昆明广播电视台，住所地：云南省昆明市丹霞路198号昆明市新闻中心。法定代表人：房旭东，董事长。诉讼委托代理人：陈**翔、王伟，上海段和段（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南优选广告有限公司，住所地：云南省昆明市五华区东风西路280号文贸大厦6层A座。法定代表人：王朗，总经理。委托诉讼代理人：谭康，云南长水律师事务所律师，特别授权代理。原告昆明广播电视台诉被告云南优选广告有限公司广告合同一案，本院于2021年2月1日立案，依法适用简易程序，于2021年3月17日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈**翔、王伟，被告委托诉讼代理人谭康到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告昆明广播电视台向本院提出下列诉讼请求：1、由被告支付原告独家广告代理费用尾款5218946.2元及自2020年8月25日起至款项全部付清之日止，日1‰的违约金（暂计至2020年12月31日为668025.11元）；2、被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2014年9月14日，原、被告双方经协商一致订立《广告代理合同》，约定原告授权被告独家经营原告阳光频率、都市调频、汽车广播、幸福频率行业广告。广告代理期限自2015年1月1日至12月31日止，合同金额105000000元。原告给予被告合同金额20%的代理优惠，实际履行金额为84000000元。被告需以均衡进账方式在每月25日前向原告支付广告代理费7000000元。2015年12月29日，原、被告双方订立《广告代理合同》。授权被告独家经营上述四个频道的全行业广告。广告代理期限自2016年1月1日至12月31日止，合同金额84000000元。原告给予被告合同金额20%的代理优惠，实际履行金额为67200000元。被告需在2016年第一季度每月支付原告广告费人民币3360000元；第二季度每月支付原告广告费人民币5600000元；第三、四季度每月支付原告广告费人民币6720000元。上述合同订立后，原告依约授权被告独家代理了2015年1月1日至2016年12月31日的阳光频率、都市调频、汽车广播、幸福频率广告代理，并严格依约保证了乙方广告按时、按量播出，但被告未严格按照合同约定支付广告代理费，多有拖欠。2016年8月9日，原、被告双方再次订立了《广告代理合同补充协议》，约定2016年度被告应向原告支付广告代理费由67200000元调整为50400000元。前述广告合同期满后，被告一直未结清广告代理费项，原告多次书面及口头要求被告支付余款。2019年9月23日，经被告书函对账确认，被告尚欠原告广告代理费5218946.2元。原告于2020年8月10日再次作出《付款函》，要求被告在2020年8月25日前结清全部拖欠广告代理费项，被告至今未付，故提起诉讼。被告云南优选广告有限公司辩称，被告认可欠付尾款，具体金额需根据庭审质证和查明事实后核算。原告主张日1‰的违约金过高，与现行的法律冲突，应予调整。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提交的原告事业单位法人证书、被告企业信息、两份《广告代理合同》和补充协议、银行转账进账单和业务回单、情况说明、关于市台保证金的申请、原告广告营销部的请示和公文处理笺；被告对真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。对于原、被告有争议的证据和事实主张，本院认定如下：原告提交2017年的《付款函》、2019年《关于付款函的回复》、2020年的《付款函》。证明被告尚欠原告广告费5218946.2元。被告表示2017年的《付款函》、2019年《关于付款函的回复》记载的欠款金额不一致，被告现已不能查清拖欠广告费的具体金额。由于《付款函》的金额低，被告倾向于认可。2020年的《付款函》没有收到，不予认可。原告提交《委托代理协议》，证明原告支付律师代理费132943.136元。被告认为和本案无关。2017年的《付款函》由原告出具，2019年《关于付款函的回复》由被告出具。《付款函》记载欠款总额为1885635.2元，注明另涉及同德广场1栋1-2层004号房产尚未完成交接。《关于付款函的回复》记载被告应付现金6000000.2元，4618946元房产于2019年12月31日办理充抵手续。被告用房屋充抵广告费的情况不明，不能仅因两份函件记载的广告代理费金额不同就否定其真实性。《关于付款函的回复》出具在后，加盖被告公章，被告没有证据否认印章的真实性，对真实性予以确认。对原告2017年向被告发出《付款函》的事实予以确认。《委托代理协议》和本案缺乏关联性，不予确认。2020年的《付款函》没有送达被告的依据，本案中不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年9月19日，原、被告订立《广告代理合同》，约定原告授权被告独家经营原告阳光频率、都市调频、汽车广播、幸福频率的全行业广告。广告代理期限自2015年1月1日至2015年12月31日止，合同金额105000000元。原告给予被告合同金额20%的代理优惠，实际履行金额为84000000元。被告需以均衡进账方式在每月25日前向原告支付广告代理费7000000元。被告逾期支付应付费用的，应按日承担应付款的1‰作为违约金。2015年12月29日，原、被告订立《广告代理合同》。授权被告独家经营上述四个频道的全行业广告。广告代理期限自2016年1月1日至2016年12月31日止，合同金额84000000元。原告给予被告合同金额20%的代理优惠，实际履行金额为67200000元。被告需在2016年第一季度每月支付原告广告费3360000元；第二季度每月支付原告广告费5600000元；第三、四季度每月支付原告广告费6720000元。被告逾期支付应付费用的，应按日承担应付款的1‰作为违约金。上述合同订立后，原告依约授权被告独家代理了2015年1月1日至2016年12月31日的阳光频率、都市调频、汽车广播、幸福频率的广告代理业务。2016年8月9日，原、被告订立《广告代理合同补充协议》，约定2016年度乙方应向甲方支付的广告代理费由67200000元调整为50400000元。乙方承诺2016年10月31日前结清2016年度1月至10月广告费，2016年11月、12月按照合同调整后金额均衡进账支付每月广告代理费。2016年10月31日前完成2015年度房屋充抵广告代理费相关手续。2015年至2019年1月28日，被告支付原告部分广告费。2015年12月28日，被告向原告申请用10500000元保证金充抵广告费。2016年12月27日，被告向原告申请用保利、同德的房屋充抵广告费。2017年8月16日，原告向被告出具《付款函》，表示被告尚未支付广告代理费1200756.2元，尚未办结房产充抵款684879元。另涉及同德广场1栋1-2层004号房产尚未完成交接。2019年9月23日，被告向原告出具《关于付款函的回复》。表示收到原告2018年8月22日发出的《付款函》。被告目前资金紧张无法一次性全部支付欠款，现金部分600000.2元分四期支付，2019年10月至12月，每月支付150000元，2020年1月支付150000.2元。房产（金额4618946元）充抵手续于2019年12月31日前办理。本院认为：原、被告订立两份《广告代理合同》及补充协议是双方真实意思表示，没有违反法律、法规的强制性规定，合法有效。被告认可拖欠原告广告代理费，且没有证据推翻其出具的《关于付款函的回复》，可以认定被告应当支付原告广告代理费5218946.2元。被告没有证据证明以房屋充抵4618946元广告代理费实际履行，应当承担举证不能的不利诉讼后果。原告请求被告支付广告代理费5218946.2元的请求予以支持。被告没有按承诺在2020年1月付清广告代理费，应当承担迟延履行的违约责任。合同约定日1‰的违约金，折合年利率36.5%，超过民间借贷利率上限，被告申请调整违约金具有法律依据。本院酌情按照同期一年期贷款市场报价利率的四倍，即年利率15.4%计算违约金。综上所述，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、由被告云南优选广告有限公司于判决生效后十日内支付原告昆明广播电视台广告代理费5218946.2元及该款自2020年8月25日起至款付清之日止，按年利率15.4%计算的违约金。二、驳回原告昆明广播电视台的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26504元（原告已预交），已减半收取，由原告承担1300元，被告承担25204元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限是二年。审判员 武 云二〇二一年四月二十八日书记员 胡晓洁