东营经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁0591民初202号 原告：东营市日昇昌文化体育产业有限公司，住所地：东营市东营区东四路恒大黄河生态城，统一社会信用代码：913705003491680097。 法定代表人：雒新收，总经理。 委托诉讼代理人：赵燕，山东曦宁律师事务所律师。 被告：牛盼叶，女，汉族，现住东营市广饶县。 原告东营市日昇昌文化体育产业有限公司（以下简称“日昇昌公司”）诉被告牛盼叶劳动争议一案，本院于2021年1月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。日昇昌公司委托诉讼代理人赵燕，牛盼叶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 日昇昌公司向本院提出诉讼请求：1.确认自2019年9月22日至2020年10月23日日昇昌公司与牛盼叶之间不存在劳动关系；2.判令日昇昌公司不向牛盼叶支付工资5963.33元、押金1000元、防暑降温费280元、未签订书面劳动合同双倍工资差额16346.72元、经济补偿金3850.11元，共计27440.49元；3.本案诉讼费由牛盼叶负担。事实与理由：牛盼叶向东营市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，经东营市劳动人事争议仲裁委员会审理作出东劳人仲案[2020]第737号仲裁裁决书，现日昇昌公司因不服裁决内容提起诉讼，具体理由如下：首先，仲裁委认定劳动关系终止时间错误，经仲裁委庭审调查，自2020年6月12日日昇昌公司通知牛盼叶上班后，牛盼叶未再提供病假证明，也未回来上班，至2020年6月20日再次通知其上班，牛盼叶均未回来上班，说明牛盼叶已经以其实际行为自动离职，劳动关系终止。因牛盼叶为自行离职，日昇昌公司不应支付经济补偿金。其次，仲裁委裁决日昇昌公司支付防暑降温费无事实和法律依据，因为牛盼叶的工作地点在室内，且防暑降温费不是法律规定必须支付的。未签订书面劳动合同是因牛盼叶原因，而非日昇昌公司原因，日昇昌公司不应支付。 牛盼叶辩称，终止劳动合同必须有合法的程序和依据，当时日昇昌公司并未要求提供6月份的病历。经济补偿金是法律规定的，工作满一年按一个月工资计算，满半年或超半年按一个月工资计算，其已经在日昇昌公司处工作满一年，应该支付经济补偿金3850.11元。降温费是行业规则规范规定的。日昇昌公司故意逃避责任，不与劳动者签订劳动合同，日昇昌公司反映的问题没有依据，仲裁裁决是正确的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年9月22日，牛盼叶入职日昇昌公司工作。 2019年9月至2020年4月，日昇昌公司向牛盼叶发放工资和提成分别为：2019年9月456.67元、89.91元，2019年10月1907元、614.31元，2019年11月2026.67元、884.34元，2019年12月1950元、194.82元，2020年1月1250元、149.85元，2020年3月2000元、773.40元，2020年4月1666.67元、983.4元；其平均工资为2566.74元。 因牛盼叶2020年4月20日受伤，日昇昌公司准假至2020年6月5日。2020年6月12日，日昇昌公司行政管理负责人通过短信通知牛盼叶：因工作需要，明天牛盼叶要恢复上班，公司会向牛盼叶发放四月份工资及其他的费用。牛盼叶表示其无法复工，被打伤后到现在身上还带有伤且精神受到伤害，要请假，日昇昌公司行政管理负责人表示其权限已经无法准假，要求牛盼叶上班。6月13日，牛盼叶向日昇昌公司行政管理负责人申请请假14天，日昇昌公司行政管理负责人回复其没有权限准假，要求牛盼叶赶紧上班，并于6月22日再次通知牛盼叶赶紧回公司上班。牛盼叶一直未上班。 日昇昌公司未与牛盼叶签订书面劳动合同。 日昇昌公司尚欠牛盼叶2020年3月份的提成为773.4元，4月份的提成为983.4元，押金1000元。 牛盼叶向东营市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1.解除其与日昇昌之间劳动关系；2.确认其与日昇昌公司之间自2019年9月22日至2020年10月23日存在劳动关系；3.日昇昌公司支付经济补偿金6150元；4.日昇昌公司支付未签订劳动合同二倍工资差额45100元；5.日昇昌公司支付拖欠的工资14000元（包括押金1000元）及高温补贴1000元。2020年12月17日，东营市劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲案字﹝2020﹞第737号仲裁裁决书裁决：一、确认自2019年9月22日至2020年10月23日牛盼叶与日昇昌公司之间存在劳动关系；二、确认2020年10月28日牛盼叶与日昇昌公司解除劳动关系；三、日昇昌公司于本裁决书生效之日向牛盼叶支付工资5963.66元、押金1000元、防暑降温费280元、未签订书面劳动合同双倍工资差额16346.72元、经济补偿金3850.11元，共计27440.49元；四、驳回牛盼叶的其他仲裁请求。日昇昌公司不服该仲裁裁决，在规定期间内提起本案诉讼。 本院认为，《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。庭审中，日昇昌公司主张其与牛盼叶系劳务雇佣关系，但根据日昇昌公司民事起诉状记载的内容，其系对劳动关系终止的时间有异议，并非对双方是否存在劳动关系有异议，未提交证据予以证实，违反了民事诉讼禁止反言的原则，且根据工资表、微信聊天记录等，能够证实牛盼叶从事日昇昌公司安排的工作，接受日昇昌公司的管理，日昇昌公司为牛盼叶支付工资，双方形成了劳动合同关系。 关于劳动合同解除的时间。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：1、在试用期间被证明不符合录用条件的；2、严重违反用人单位的规章制度的；3、严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；4、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；5、因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；6、被依法追究刑事责任的。虽然牛盼叶在日昇昌公司未准假、多次通知上班的情况下一直未上班，但日昇昌公司提交的证据不足以证实其向牛盼叶发出了解除劳动合同的通知，不足以证实牛盼叶经通知而不上班的行为严重违反了公司的规章制度，不足以证实牛盼叶存在上述可以解除劳动合同的其他情形，而日昇昌公司未按规定为牛盼叶缴纳社会保险、拖欠工资，牛盼叶据此提出解除劳动合同关系，符合法律规定，日昇昌公司收到仲裁申请书的日期2020年10月28日即为双方劳动关系解除的时间，对牛盼叶要求确认双方自2019年9月22日至2020年10月23日之间存在劳动关系的主张，予以支持。 关于欠付的工资问题。日昇昌公司认可其欠付牛盼叶2020年3月份提成773.4元、4月份工资983.4元，押金1000元，对牛盼叶的该部分主张，本院予以支持。日昇昌公司提交工资表证明牛盼叶四月份为1666.67元，牛盼叶不认可，但未提交证据证明，本院确认牛盼叶四月份工资为1666.67元。日昇昌公司自2020年6月12日通知牛盼叶上班，牛盼叶未到单位上班。5月1日至6月11日牛盼叶因病无法到单位上班，且日昇昌公司同意了牛盼叶的病假申请，根据山东省劳动厅转发劳动部《关于转发的通知》通知人第一条规定，日昇昌公司应支付牛盼叶病假工资2540.19元计算为：（2566.74元+2566.74元/月÷21.75天/月×9天）×70%。6月12日日昇昌公司通知牛盼叶上班，但牛盼叶无正当理由未到公司上班，未向日昇昌公司提供劳动，日昇昌公司无需支付牛盼叶之后的病假工资。现牛盼叶要求日昇昌公司支付拖欠工资5963.66元、押金1000元，共计6963.33元，本院予以支持。 关于防暑降温费。牛盼叶主张2020年6、7、8、9四个月的防暑降温费，日昇昌公司不认可，因牛盼叶该四个月并未上班，根据山东省人社厅、山东省财政局、山东省安全生产监督管理局、山东省国家税务局、山东省地方税务局《关于调整企业职工夏季防暑降温标准的通知》（鲁人社发［2015］45号）规定，防暑降温费属于在岗员工享受的福利待遇，本案中牛盼叶在2020年6月至9月期间并未在岗，不符合发放条件，故其主张上述期间防暑降温费的诉讼请求，本院不予支持。 关于未签订书面劳动合同二倍工资差额。日昇昌公司主张其未与牛盼叶签订书面劳动合同的原因在于牛盼叶，但未提交证据证实，牛盼叶在日昇昌公司处工作期间，日昇昌公司应于牛盼叶签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，日昇昌公司应支付2019年10月22至2020年6月11日期间的未签订书面劳动合同的双倍工资差额16346.72元（2521.31元/月÷21.75天/月×8天+2911.01元+2144.82元+1399.85元+2773.4元+2650.07元+1000元+2540.19元）。现牛盼叶要求日昇昌公司支付16346.72元，本院予以支持。 关于解除劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。牛盼叶在日昇昌公司工作的年限为六个月以上不满一年，因此日昇昌公司应向牛盼叶支付解除劳动合同经济补偿金2566.74元。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第三十九条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认原告东营市日昇昌文化体育产业有限公司与被告牛盼叶自2019年9月22日至2020年10月23日存在劳动关系； 二、确认原告东营市日昇昌文化体育产业有限公司与被告牛盼叶于2020年10月28日解除劳动关系； 三、原告东营市日昇昌文化体育产业有限公司于本判决生效之日起十日内向被告牛盼叶支付工资5963.33元、押金1000元、未签订书面劳动合同双倍工资差额16346.72元、经济补偿金2566.74元，共计25877.12元。 四、驳回原告东营市日昇昌文化体育产业有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告东营市日昇昌文化体育产业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。 审 判 员 康树梅 二〇二一年四月七日 法官助理 刘 洋 书 记 员 袁盼盼