贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2021)黔27民终1041号上诉人（原审原告）:雷丰雄,男,1978年3月15日生,汉族,住湖南省郴州市北湖区。委托诉讼代理人:秦维成,贵州福万律师事务所律师被上诉人（原审被告）:长顺县中武劳务服务有限公司,地址贵州省长顺县长寨镇新区大道朝顺城市花园20栋137号门面，统一社会信用代码91522729MA6DLUQQ4G。法定代表人:姚中武,系该公司总经理。上诉人雷丰雄因与被上诉人长顺县中武劳务服务有限公司（以下简称“中武公司”）劳动争议纠纷一案,不服贵州省长顺县人民法院所作的(2020)黔2729民初1062号民事判决,向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后,依法组成合议庭对本案进行了审理,本案现已审理终结。上诉人雷丰雄上诉请求:撤销长顺县人民法院所作的(2020)黔2729民初1062号民事判决及（2020）黔2729民初1062-1民事裁定,依法进行改判;二、本案诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由:一、原判决对上诉人雷丰雄工资标准认定错误,原判决对工资标准的认定是错误的,所谓“第二个月起剩余工资年底结算的约定具有绩效考核的性质”纯粹是原审法官的主观臆断。首先,上诉人雷丰雄的工资标准是入职第一个月10,000元,从第二个月起每月20,000元,这是客观事实,原审庭审中已经查明。证据《工资证明》是被上诉人中武公司单方出具的,所谓“剩余工资年底结算”并非被上诉人中武公司与上诉人雷丰雄协商后约定的内容。被上诉人中武公司没有按时足额发放工资,属于被上诉人中武公司的过错。其次,即使原审法院要采纳被上诉人中武公司关于“剩余工资年底结算”的单方意见,那么“剩余工资年底结算”指的是剩余工资的发放时间,而不是所谓的“绩效考核”。工资是劳动者付出劳动后依法应当取得的报酬,劳动者提供劳动期间不存在违反用人单位关于可扣工资规章制度的情况下,用人单位不得克扣劳动者的工资。因此上诉人雷丰雄2020年3月2日至2020年7月22日期间每月20,000元的工资报酬应当得到法律支持。二、上诉人被拖欠的工资及双倍工资计算错误,上诉人雷丰雄被拖欠的工资应当是:2020年4月2日至2020年5月2日的工资被上诉人中武公司已付10,000元,拖欠10,000元;2020年5月3日至2020年6月2日期间工资20,000元;2020年6月3日至2020年7月2日期间工资20,000元;2020年7月3日至2020年7月22日期间工资13,333.33元,共计63,333.33元。被上诉人中武公司应当支付的双倍工资是上诉人雷丰雄2020年3月2日入职,双倍公司标准计算期间应当是2020年4月3日至2020年7月22日,工资标准是每月20,000元,因此双倍工资计算结果应当是73,333.33元。综上所述,被上诉人应当向上诉人雷丰雄支付的工资报酬和双倍工资合计为136,666.66元,而不是原判决（已裁定补正）认定的63,332元。三、原判决不支持上诉人雷丰雄经济补偿金错误,上诉人雷丰雄离职的真正原因是被上诉人中武公司无故拖欠工资报酬以及未依法办理社会保险,并不是原判决认定的自动离职。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二、三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款的规定,被上诉人中武公司应当向上诉人雷丰雄支付半个月工资的经济补偿金,根据上诉人雷丰雄每月20,000元的工资标准,该经济补偿金为10,000元。被上诉人中武公司未答辩。原审原告雷丰雄向一审法院提出诉讼请求:1、判令被告支付原告所欠工资共计60,000元;2、判令被告支付原告四个月双倍工资共计80,000元;3、判令被告补缴劳动关系存续期间的社会保险;4、判令被告支付原告补偿金10,000元;5、判令被告支付原告因公出差的差旅费共计1,913元;6、诉讼费由被告负担。一审法院审理查明:2019年底,被告中武公司在网上招聘项目经理,网上招聘注明工资待遇、工作职责、工作地点等内容。2019年12月17日原告雷丰雄与被告中武公司初步达成用工意向,2020年3月2日原告雷丰雄入职被告中武公司,3月10日该公司任命原告雷丰雄为工程项目经理,主持该公司工程部全部管理工作。2020年4月27日被告中武公司支付原告雷丰雄工资10,000元,5月支付工资10,000元,5月29日,被告中武公司出具工资证明一份,载明“我司员工雷丰雄,于2020年3月2日入职,入职第一个月工资1万元/月,次月开始工资2万元/月,先按1万元/月发放,剩余工资年底结算,同时享有承管项目30%的支配权”。7月20日,被告中武公司做出关于西秀区项目人事任命书,任命原告雷丰雄同事为项目技术负责人,负责技术总工。7月22日原告雷丰雄向被告5中武公司提出离职,7月24日原告雷丰雄向该公司许惠明移交安顺办公室部分物品,7月27日原告雷丰雄再次移交工程部项目电子资料,同日向贵州省长顺县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁,要求被告中武公司支付3月2日至7月31日期间双倍工资80,000元,支付该期间的五险一金47478元,赔偿社会保险金10,000元,补发工资60,000元,支付差旅费1913元,赔偿辞退工资20,000元,共计219,391元。贵州省长顺县劳动人事争议仲裁委员会经审理认为,原告雷丰雄未向被告中武公司出具与其他用人单位的离职证明,存在一定过错;原告雷丰雄作为被告中武公司高管,对公司具有一定的管理职责,明知自己没有与公司签订劳动合同,本身是一种过错,故对双倍工资的仲裁请求,不予支持;依据劳动法、劳动合同法相关规定,于8月25日裁决:中武公司支付雷丰雄2020年6月工资10,000元,7月工资7198.76元,工作接待费300元,共计17498.76元。原告雷丰雄不服仲裁,于10月12日向本院起诉,引起诉争。一审法院另查明,原告雷丰雄于2020年1月31日从贵州城际建筑工程有限公司正式离职,其二级建造师注册证（编号黔2561919006418）已于2020年2月10日在铜仁市住建局注销注册。一审法院审理认为:法律规定,建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中,原告雷丰雄于2020年7月22日向被告中武公司提出离职,7月24日、27日两次移交相应物品后,于27日申请劳动仲裁,在劳动关系存续期内用人单位未予其签订书面劳动合同的事实经查证属实,用人单位应当依照劳动合同法的规定支付其双倍工资,故对原告要求支付双倍工资的诉讼请求,本院予以部分支持。关于工资标准的确定,从被告中武公司出具的工资证明可看出,双方约定工资第一个月10,000元,第二个月起20,000元,先按10,000元发放,剩余工资年底结算,同时享有承管项目30%的支配权。每月工资先发放10,000元,第二个月起剩余工资年底结算的约定具有绩效考核的性质,发放的条件为年底结算,结算具有不确定性,且从原告提供的领取工资账户看其领取的数额约为10,000元,故本院确定原告的工资标准为月工资10,000元。现查明原告雷丰雄已领取的工资为:2020年3月2日至4月2日10,000元,4月3日至5月2日10,000元。故被告中武公应当再补足原告雷丰雄的工资数额:2020年5月3日至2020年6月2日工资10,000元,2020年6月3日至2020年7月2日工资10,000元,2020年7月3日至7月22日期间工资每天按333元计6,666元,应补足工资共计26,666元；从2020年4月3日起,应补足双倍工资为:2020年4月3日至5月2日补10,000元,2020年5月3日至6月2日补10,000元,2020年6月3日至7月2日补10,000元,2020年7月3日至7月2日补6,666元,双倍工资共计应补36,666元；以上共计63,332元。二审审理过程中,上诉人、被上诉人双方均未提交新证据,本院对一审认定的事实予以确认。本院认为:上诉人向被上诉人提出离职、解除劳动合同并办理了工作移交手续,被上诉人未提出异议,双方劳动关系解除。二审争议焦点是工资标准、双倍工资数额及是否支付经济补偿金。关于工资标准。从被上诉人中武公司2020年5月29日出具的证明来看,系中武公司向上诉人出具的工资证明,不仅是上诉人向被上诉人主张工资的依据,也是上诉人工资标准的依据。从内容来看,已清楚载明上诉人进入被上诉人单位第一个月工资为10000元、第二个起每月工资为20000元。证明中没有第二个月起每月工资20000元包含绩效等奖励性才全额发放的意思表示。因此,第二个起每月工资为20000元为固定工资,即上诉人从第二个月起的工资标准是每月20000元。被上诉人已支付上诉人2020年3月2日至4月2日的工资10,000元及4月3日至5月2日一半的工资10,000元,故被上诉人中武公司仍应当补足上诉人雷丰雄的工资数额为:2020年4月3日至5月2日另一半工资10,000元、5月3日至2020年6月2日工资20000元、2020年6月3日至2020年7月2日工资20000元,根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》之规定月工作日为20.83天,故2020年7月3日至7月22日期间雷丰雄工作日工资按960.15元计算、共16个工作日计15362.4元,应补足工资共计65362.4元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款之规定,被上诉人应当从用工之日起与上诉人签订书面劳动合同但未签订,应支付上诉人双倍工资。因此,应补足双倍工资为:2020年3月2日至4月2日的工资10,000元,2020年4月3日至5月2日工资20,000元、5月3日至2020年6月2日工资20000元、2020年6月3日至2020年7月2日工资20000元、2020年7月3日至7月22日期间工资计15362.4元,双倍工资共计应补85362.4元。上诉人对应补足工资和双倍工资分别请求为60000.00元和73333.33元,系其对权利的处分,本院予以确认并支持其请求。上诉人向被上诉人提出离职系其个人原因,其未表明系用人单位拖欠工资或未缴纳社会保险等因素,故其提出被上诉人支付经济补偿金不符合法律规定,不予支持。综上所述,上诉人雷丰雄的部份上诉理由成立,本院予以支持。一审判决认定事实清楚,但适用法律不当,应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定,判决如下:一、撤销贵州省长顺县人民法院(2020)黔2729民初1062号民事判决；二、长顺县中武劳务服务有限公司在本判决生效后十日内支付雷丰雄工资共计一十三万三千三百三十三元三角三分（￥133333.33元）；三、驳回雷丰雄其他诉讼请求。一审案件受理费10元,二审案件受理费10元,均由长顺县中武劳务服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘国红审 判 员 倪 安审 判 员 袁丽娟二〇二一年四月二十九日法官助理 何青峰书 记 员 齐 雯