吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉01民终1925号上诉人（原审被告）：中农资联合贸易有限责任公司。住所：北京市西城区宣武门外大街。法定代表人：朱联，总经理。委托诉讼代理人：林晓春，吉林正大方圆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：榆树市黑林镇晟鑫隆化肥经销处。经营场所：榆树市黑林镇街道。经营者：邹树芝。委托诉讼代理人：张红梅，吉林鸿洋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：顾凯，男，1965年12月27日生，汉族，住长春市朝阳区。原审被告：中农资联合贸易有限责任公司吉林省分公司。住所：南关区人民大街。负责人：李忠森，总经理。委托诉讼代理人：任晓池，吉林正大方圆律师事务所律师。原审被告：中农资联合贸易有限责任公司榆树配送中心。住所：榆树市榆树大街。负责人：李忠森，总经理。委托诉讼代理人：蔡啸，该公司员工。上诉人中农资联合贸易有限责任公司（以下简称中农资公司）因与被上诉人榆树市黑林镇晟鑫隆化肥经销处（以下简称晟鑫隆化肥经销处）、顾凯、原审被告中农资联合贸易有限责任公司榆树配送中心（以下简称中农资榆树配送中心）、中农资联合贸易有限责任公司吉林省分公司（以下简称中农资吉林省分公司）买卖合同纠纷一案，不服吉林省榆树市人民法院（2020）吉0182民初5550号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。中农资公司上诉请求：一、撤销吉林省榆树市人民法院（2020）吉0182民初5550号民事判决第一项、第二项：二、依法改判驳回晟鑫隆化肥经销处对上诉人的诉讼请求；三、本案一审、二审诉讼费用由晟鑫隆化肥经销处、顾凯承担。事实和理由：一、一审判决认定晟鑫隆化肥经销处与中农资榆树配送中心之间存在化肥预售交易习惯的事实错误。一审判决认定“晟鑫隆化肥经销处销售撒可富化肥多年，交易习惯为晟鑫隆化肥经销处经营者邹树芝将化肥预付款转入顾凯账户，由中农资榆树配送中心负责向晟鑫隆化肥经销处交付化肥并为其出具中农资榆树配送中心销售开单，待当年化肥销售季结束后，晟鑫隆化肥经销处与顾凯根据其购买化肥的实际数量及当年化肥单价进行最终结算。”的事实错误。中农资榆树配送中心没有从事过化肥预售业务，未授权顾凯进行化肥预售及收取预售款，顾凯从未向中农资榆树配送中心和中农资吉林省分公司交付过化肥预售款。中农资榆树配送中心对顾凯编造虚假预售事实，恶意占有客户资金的行为并不知晓。在中农资榆树配送中心与晟鑫隆化肥经销处没有真实交易的情况下，顾凯为了掩盖其违法行为利用其在任职期间保管化肥的便利条件向晟鑫隆化肥经销处交付化肥不能视为中农资榆树配送中心的意思表示，应认定为顾凯的个人行为。中农资榆树配送中心未曾与晟鑫隆化肥经销处订立过化肥买卖预售合同，未收取晟鑫隆化肥经销处交付的预付款，也从未追认过顾凯收取晟鑫隆化肥经销处化肥预付款的行为。一审法院认定晟鑫隆化肥经销处与中农资榆树配送中心形成化肥预售交易习惯与客观事实不符，属于认定事实错误。二、一审判决认定基本事实不清，证据不足。一审判决认定“晟鑫隆化肥经销处经营者邹树芝按照上述交易习惯，于2019年5月2日、2019年6月15日通过银行将30万元化肥预付款转至中农资榆树配送中心账户”的事实不清，证据不足。晟鑫隆化肥经销处未能向一审法院提供其与中农资榆树配送中心订立买卖合同的证据和顾凯代理中农资榆树配送中心收取化肥款的证据。晟鑫隆化肥经销处向顾凯个人银行账户转款的凭证不足以证明晟鑫隆化肥经销处是向中农资榆树配送中心交付化肥款的事实。同时顾凯也是独立的自然人主体，不能合理排除邹树芝与顾凯之间的个人经济往来。并且顾凯自营榆树市驰坤农业生产资料有限公司进行农资销售，不能合理排除晟鑫隆化肥经销处与顾凯自营公司的经济往来。晟鑫隆化肥经销处在一审中自认顾凯向其交付了部分心连心化肥（心连心系顾凯自营化肥品牌），能够证明晟鑫隆化肥经销处与顾凯之间存在其他经济关系。晟鑫隆化肥经销处向顾凯个人银行账户转款的性质不能仅凭顾凯曾任职中农资榆树配送中心的销售职务予以确定。一审判决认定晟鑫隆化肥经销处向中农资榆树配送中心购买化肥款并交付预付款的事实属于认定事实不清，证据不足。三、—审判决认定顾凯与晟鑫隆化肥经销处进行的化肥交易行为系经授权的职务行为，晟鑫隆化肥经销处与中农资榆树配送中心形成买卖合同关系，属于认定事实和适用法律错误。一审法院认为“晟鑫隆化肥经销处经营者邹树芝依据多年的化肥交易习惯将化肥预付款转至顾凯个人账户，顾凯作为中农资吉林省分公司曾聘用的中农资榆树配送中心销售经理，其与晟鑫隆化肥经销处进行的化肥交易行为系经授权的职务行为，故晟鑫隆化肥经销处与中农资榆树配送中心形成合法有效的买卖合同关系。”属于认定事实和适用法律错误。顾凯虽在任职期间负责中农资榆树配送中心的化肥销售工作，但中农资榆树配送中心没有独立的经营权，仅负责中农资吉林省分公司供应化肥的现货销售，未经中农资吉林省分公司的授权中农资榆树配送中心不能与客户订立非即时交易合同。顾凯与中农资吉林省分公司签订的《劳动合同书》第2.3条第5项规定：顾凯不得使用中农资榆树配送中心的营业执照和印签与任何单位或个人签订商用合同或劳动合同。因此顾凯无权代理中农资榆树配送中心与客户订立化肥买卖预售合同。顾凯签订的《岗位责任书》第四条规定：顾凯应严格按照业务操作规程从事业务活动，禁止挪用和侵占公司资金及其他财产。销售款项必须付至中农资吉林省分公司账户或通知的银行卡号，不允许延迟、坐支或挪用销货款，严禁私自扣留返给购货人销售调价的差价款。中农资榆树配送中心同时设有现金收款员负责收取货款，顾凯个人向客户收取预付款不符合公司财务管理制度，不属于其职权范围。顾凯以非法占有为目，编造虚假事实骗取客户预付款的行为和其为掩盖其违法事实处分中农资吉林省分公司货物的行为，均不属于授权的行为。顾凯无权代理中农资榆树配送中心与晟鑫隆化肥经销处订立化肥买卖预售合同及收取货款，所产生的法律后果依法应由顾凯个人承担。一审判决认为顾凯与晟鑫隆化肥经销处进行的化肥交易行为系经授权的职务行为，晟鑫隆化肥经销处与中农资榆树配送中心形成买卖合同关系，属于认定事实和适用法律错误。综上，一审判决错误认定晟鑫隆化肥经销处与中农资榆树配送中心之间形成买卖合同关系的事实，判决解除晟鑫隆化肥经销处与中农资榆树配送中心之间的买卖合同，判决中农资公司返还晟鑫隆化肥经销处化肥预付款及利息的结果错误。中农资公司请二审法院依法查明事实，支持中农资公司的上诉请求。晟鑫隆化肥经销处辩称，1.一审判决事实清楚，证据充分，应驳回上诉，维持原判。2.上诉理由认为其公司无收取化肥预付款业务，对此一审顾凯已向法庭提交公司发出的预付款通知书，要求顾凯向客户收取预付款，该证据已提交，证明中农资公司有此收取预付款的业务。3.中农资公司提出榆树驰坤农业生产资料公司认为顾凯用该公司与客户进行个人经济往来不属实，该公司没有经营记录，其成立的目的是为了在货站提货，用于担保。故中农资公司主张与顾凯个人存在经济往来不属实。4.中农资公司称顾凯的行为不是职务行为不属实，各个经销商经销中农资公司的化肥已经多年，有的甚至于十多年，这么多年来一直都是向顾凯经理个人账户打款，顾凯也是通过个人账户向中农资公司打款，公司每年都是正常接收，证明公司是认可顾凯、授权顾凯用个人账户收款，最后顾凯和公司还有对账协议，该协议的形成也证明公司认可顾凯个人收款的事实，故形成了授权性的职务行为。5.中农资公司主张现货交易，不存在非及时交易合同不属实。如果都是向中农资公司陈述现货销售，即不存在顾凯另行和公司签订对账协议的问题，对账协议恰恰能够证明并非为现货销售。6.顾凯与中农资公司办理交接业务时间为2020年2月28日，此前其身份一直是业务经理。故有关与客户发生的买卖化肥的交易行为，均是其职务范围内的业务，均构成职务行为。顾凯辩称，2005年起我在中农资榆树配送中心担任配送经理，至2020年2月28日我与中农资吉林省分公司办理了业务交接手续。按照中农资吉林省分公司的说法，说在2019年6月22日与我解除劳动合同不符合事实，我认为中农资吉林省分公司所向法庭提供的免职通知书是公司利用便利后补的文件，且免职通知书未以任何方式送达我本人，我本人也未在通知上签字，故该免职通知书是虚假的，不成立。至2020年1月份，中农资吉林省分公司仍为我缴纳社保，医保也为我缴纳至2020年5月份，如我与中农资吉林省分公司解除劳动合同，故不应再为我缴纳医保及社保。故2020年2月28日之前我所在中农资榆树配送中心发生的业务合同都是合理合法的，中农资吉林省分公司必须予以承认。故中农资吉林省分公司称我收取部分经销商的货款公司没有授权也是不成立的。另我在收取所有经销商货款的时间都是我在执行正常的工作职责，故中农资吉林省分公司称我以个人名义向经销商收款事实不成立。另中农资吉林省分公司让我用个人卡收取经销商的货款是公司同意的，我公司的交接书也将我的邮政卡和信用社的卡予以收回，故一切行为证明我的行为都是公司允许的，虽没有授权书但这些年都是中农资吉林省分公司同意我这么做的。中农资吉林省分公司述称，同意上诉人意见。中农资榆树配送中心述称，同意上诉人意见。晟鑫隆化肥经销处向一审法院起诉请求：1.解除晟鑫隆化肥经销处、中农资榆树配送中心之间达成的化肥买卖合同；2.要求中农资公司、中农资吉林省分公司、中农资榆树配送中心、顾凯共同返还晟鑫隆化肥经销处化肥款174690.00元及利息（自2020年6月5日按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算至给付完毕止）；3.诉讼费由中农资公司、中农资吉林省分公司、中农资榆树配送中心、顾凯承担。事实和理由：顾凯是中农资吉林省分公司聘用的业务经理，负责中农资榆树配送中心的业务。晟鑫隆化肥经销处自2014年一直经销中农资榆树配送中心经营的翔燕二胺和中农系列复合肥，2019年5月2日和2019年6月5日晟鑫隆化肥经销处分两次共给中农资榆树配送中心支付购买化肥的货款30万元，按中农资榆树配送中心要求将货款打入顾凯账户内，每年都是这样支付货款。晟鑫隆化肥经销处多次要求中农资榆树配送中心供货，中农资榆树配送中心只给晟鑫隆化肥经销处供货价值125310.00元的化肥，剩余174690.00元货款未予供货。晟鑫隆化肥经销处经与顾凯交涉，顾凯说已将货款转入中农资吉林省分公司账户内，因公司经营模式变更，出现问题导致未能按时供货，为此晟鑫隆化肥经销处找到中农资吉林省分公司要求解决，但该公司既不供货也不返款。现晟鑫隆化肥经销处为解除买卖合同，返还上述货款及利息诉至法院。中农资公司与中农资榆树配送中心共同辩称，中农资榆树配送中心与晟鑫隆化肥经销处之间不存在化肥买卖关系。2019年5月2日和2019年6月5日中农资榆树配送中心没有与晟鑫隆化肥经销处签订化肥买卖合同，未收取晟鑫隆化肥经销处交付的化肥款30万元。晟鑫隆化肥经销处在中农资榆树配送中心没有委托顾凯与其签订买卖合同及收取货款的情况下，将案涉款项转入顾凯个人账户，不能证明中农资榆树配送中心与晟鑫隆化肥经销处之间存在化肥买卖合同关系。顾凯与其爱人康某于2009年6月22日共同出资设立榆树市弛坤农业生产资料有限公司，不能排除晟鑫隆化肥经销处给付顾凯款项是晟鑫隆化肥经销处与顾凯自营公司之间的往来。顾凯收取晟鑫隆化肥经销处款项的行为对中农资榆树配送中心不构成表见代理。顾凯是中农资榆树配送中心的销售经理，但不是负责人，中农资榆树配送中心没有授权顾凯个人与客户签订化肥预售合同及代收客户预付款，顾凯向晟鑫隆化肥经销处收取款项的行为属于无权代理。晟鑫隆化肥经销处向顾凯个人银行账户转账30万元的行为不符合企业的日常财务规则，晟鑫隆化肥经销处处置自己财产没有尽到一般人应有的审慎注意义务，因此不属于善意且无过错合同相对人。款项进入顾凯个人账户后，该款项属于顾凯个人所有。综上，晟鑫隆化肥经销处的请求没有事实和法律依据，请人民法院依法驳回晟鑫隆化肥经销处的诉讼请求。中农资吉林省分公司辩称，顾凯的个人行为对于中农资吉林省分公司属于无权代理。顾凯系中农资榆树配送中心的销售经理，负责化肥的现货销售工作。中农资吉林省分公司未授权顾凯与客户签订化肥预售合同及代收客户预付款，晟鑫隆化肥经销处与顾凯之间的经济往来应为晟鑫隆化肥经销处与顾凯之间的个人行为。顾凯向中农资吉林省分公司支付的款项是为了偿还其个人债务。综上，中农资吉林省分公司与晟鑫隆化肥经销处之间不存在买卖合同关系且未收取晟鑫隆化肥经销处支付的款项，晟鑫隆化肥经销处的诉请无事实和法律依据，人民法院应依法驳回晟鑫隆化肥经销处的诉讼请求。顾凯辩称，本案晟鑫隆化肥经销处自从我接手公司业务之后，一直和中农资榆树配送中心有着良好的业务往来，晟鑫隆化肥经销处陈述的交付给我的预付款30万元及我给付晟鑫隆化肥经销处价值125310元的化肥均属实。晟鑫隆化肥经销处虽然给我个人账户汇款，其实是与中农资榆树配送中心和中农资吉林省分公司达成的买卖协议，并不是和我个人。我是中农资吉林省分公司员工，任中农资榆树配送中心的经理，全面负责完成公司在榆树的销售任务，包括接货、保管、向经销商收款、付货，向公司回款等业务。中农资吉林省分公司和我签订的劳动合同日期为2019年1月2日至2019年12月31日止，中农资公司、中农资吉林省分公司、中农资榆树配送中心陈述的合同期限与事实不符，中农资公司、中农资吉林省分公司、中农资榆树配送中心主张6月22日解除和我的劳动合同，此事公司没有通知我，我也未收到任何文件。关于经销商购货向我个人打款是经公司允许的，并不是我个人行为，我给公司的所有款项，除了税务需要开发票用榆树配送中心对公账户向公司打款之外，其余所有货款都是通过我名下农行卡、邮政卡、信用社卡给公司回款，公司应当知道这是我给公司的汇款，如果公司不同意不会接收这些货款，公司并没有提出异议，所以用我个人的卡收取经销商的货款是公司同意和规定的。办理这个营业执照的目的是省公司给榆树配送中心发货，有时候领货凭证不能及时送达到榆树配送中心，在没有领货凭证的情况下，配送中心提货需要担保证明，为了及时提货，我们办理了驰坤公司这个营业执照，实质就是我和康某为公司的货物担保。一审法院认定事实：中农资吉林省分公司、中农资榆树配送中心均系中农资公司依法设立的分公司，顾凯经中农资吉林省分公司聘用，曾任中农资榆树配送中心销售经理，负责化肥销售工作。顾凯任销售经理期间，由其每年将榆树市化肥预销售数量报送中农资吉林省分公司，中农资吉林省分公司将相应数量的化肥发放至中农资榆树配送中心，由顾凯负责管理、销售。顾凯于2020年2月28日签署工作交接书一份，该交接书主要内容：因工作需要，中农资榆树配送中心负责人顾凯同志将如下材料、物品交王某同志接管:1.移交材料包括中农资榆树配送中心（账号11490104000XXXX）开户许可证一张、K宝一个、银行交易明细单三张（2019.01.01-2020.2.24）、顾凯吉林农村商业银行卡（账号623181001020328XXXX）银行交易明细清单一张（2019.01.01-2020.2.22，此卡2020年2月28日销户）、顾凯邮政储蓄银行卡（账号621799240002797XXXX）银行交易明细单三张（2019.01.01-2020.2.21，此卡2020年2月28日销户）;2．移交印鉴包括中农资榆树配送中心公章一枚、中农资榆树配送中心财务专用章一枚、中农资榆树配送中心现金收讫（4）章一枚、李某名章一枚、张某名章一枚;3.交接前后工作责任的划分，2020年2月28日前的以上账户、印鉴使用责任事项由顾凯负责，2020年2月28日起由王某负责，移交人顾凯（捺印），接管人王某（捺印），监交人徐某1、路某，2020年2月28日。2020年3月1日中农资公司员工徐某2接替顾凯与晟鑫隆化肥经销处建立微信联系并继续进行相关化肥交易活动。晟鑫隆化肥经销处销售撒可富化肥多年，交易习惯为晟鑫隆化肥经销处经营者邹树芝将化肥预付款转入顾凯账户，由中农资榆树配送中心负责向晟鑫隆化肥经销处交付化肥并为其出具中农资榆树配送中心销售开单，待当年化肥销售季结束后，晟鑫隆化肥经销处与顾凯根据其购买化肥的实际数量及当年化肥单价进行最终结算。晟鑫隆化肥经销处经营者邹树芝按照上述交易习惯，分别于2019年5月2日与2019年6月5日通过吉林榆树农村商业银行将共计30万元化肥预付款转入顾凯账户，后顾凯给付晟鑫隆化肥经销处价值125310元的化肥，剩余价值174690元的化肥至今未交付，亦未返还晟鑫隆化肥经销处该笔价款。现晟鑫隆化肥经销处为要求与中农资榆树配送中心解除买卖合同并由中农资公司、中农资吉林省分公司、中农资榆树配送中心、顾凯共同返还晟鑫隆化肥经销处化肥款174690.00元及利息（自2019年6月5日按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算至给付完毕止）诉来法院。一审法院认为，晟鑫隆化肥经销处经营者邹树芝依据多年的化肥交易习惯将化肥预付款转至顾凯个人账户，顾凯作为中农资吉林省分公司曾聘用的中农资榆树配送中心销售经理，其与晟鑫隆化肥经销处进行的化肥交易行为系经授权的职务行为，故晟鑫隆化肥经销处与中农资榆树配送中心形成合法有效的买卖合同关系。在庭审中，中农资公司、中农资吉林省分公司、中农资榆树配送中心共同抗辩称，中农资吉林省分公司未授权顾凯收取客户化肥预付款，顾凯收取晟鑫隆化肥经销处化肥预付款的行为系个人行为，中农资公司、中农资吉林省分公司、中农资榆树配送中心未与晟鑫隆化肥经销处订立买卖合同关系，不应承担返还价款的义务。中农资公司、中农资吉林省分公司、中农资榆树配送中心提供的证据不足以证明其主张的上述事实真实存在，故对中农资公司、中农资吉林省分公司、中农资榆树配送中心的上述抗辩均不予支持。综上，晟鑫隆化肥经销处与中农资榆树配送中心形成了买卖合同关系，晟鑫隆化肥经销处经营者邹树芝已将化肥预付款转至顾凯账户，中农资榆树配送中心未依照约定向晟鑫隆化肥经销处交付化肥，亦未返还相应化肥价款，已构成根本违约，故对晟鑫隆化肥经销处要求解除买卖合同，返还价款的诉讼请求予以支持。双方未就违约责任进行约定，中农资榆树配送中心的违约行为致使晟鑫隆化肥经销处遭受利息损失的计算标准应当参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条关于逾期付款损失的规定予以处理。因中农资榆树配送中心系中农资公司依法设立的分公司，其相应的民事责任应由中农资公司承担。依据《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审法院判决如下：一、解除晟鑫隆化肥经销处与中农资榆树配送中心之间的买卖合同；二、中农资公司于判决生效后立即返还晟鑫隆化肥经销处化肥预付款174690.00元及利息损失（以174690.00元为基数，自2019年6月6日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付完毕之日止）；三、驳回晟鑫隆化肥经销处的其他诉讼请求。案件受理费1900.00元，由中农资公司负担。本院二审查明的事实与原审认定的事实基本一致。二审中，中农资榆树配送中心自述：1.在顾凯离职后存在向公司财务人员王某账户打款购买化肥的行为；2.中农资吉林省分公司未向顾凯书面送达《免职通知书》、《解除劳动合同通知书》。本院认为，本案的焦点问题为：顾凯代收化肥预付款的行为是否系履行职务行为。通常情况下，认定行为人是否履行职务行为应从以下几个方面衡量：1.行为人是否系企业的工作人员；2.行为人必须以企业的名义开展活动；3.行为人的行为是否获得了单位的授权或者接受了单位的指示；4.行为人行为的表现形式是否是履行职务的行为；5.行为人的行为从客观效果上是否具有为单位谋求了利益。本案中，顾凯系中农资吉林省分公司聘用，任中农资榆树配送中心的销售经理，并以中农资榆树配送中心的名义联系客户、销售化肥，且从《工作交接书》中可以认定，顾凯系有权以自己的名义开立账户并以中农资榆树配送中心使用该公司印章，且顾凯从2005年至2020年2月28日一直任中农资榆树配送中心销售经理。作为相对人的晟鑫隆化肥经销处有理由相信顾凯作为中农资榆树配送中心经理代收化肥款。顾凯亦实际将代收的化肥款支付给中农资吉林省分公司。因此，顾凯代收化肥款的行为在客观上符合职务行为的认定标准。中农资公司、中农资吉林省分公司及中农资榆树配送中心虽否认上述顾凯的行为系职务行为，但其不能提供对于其与客户之间非原审认定的交易模式的交易惯例以及顾凯在任职期间如何进行销售化肥的证据，且二审中中农资榆树配送中心亦陈述存在客户向公司个人支付化肥款的交易模式。《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条规定：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。”综上所述，中农资公司、中农资吉林省分公司及中农资榆树配送中心所举证据不能达到高度盖然性的证明标准，故其未能完成举证责任，应承担举证不能的法律后果。因此，原审认定顾凯系履行职务行为，进而判令中农资公司返还化肥款并支付利息的裁判观点并无不当之处，本院予以认可。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人中农资公司的上诉请求不能成立，不予支持。故本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3794元，由上诉人中农资联合贸易有限责任公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  李雨萍审判员  胡月皓审判员  时 秋二〇二一年四月三十日书记员  杨 雪