广东省广州市黄埔区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）粤0112民初1652、1653号 伍伟裕[（2021）粤0112民初1652号原告、1653号被告]，女，1979年2月8日出生，汉族，住广东省广州市。 广州市鸿伟货运代理有限公司[（2021）粤0112民初1652号被告、1653号原告]，住所地广东省广州市黄埔区黄埔公园西。 法定代表人：梁智根，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：唐裕文，广东国穗律师事务所律师。 伍伟裕与广州市鸿伟货运代理有限公司、广州市鸿伟货运代理有限公司（以下简称鸿伟公司）与伍伟裕劳动争议两案，本院于2021年1月22日立案后，依法适用简易程序，于2021年3月22日公开开庭进行了审理。伍伟裕、鸿伟公司的委托诉讼代理人唐裕文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 伍伟裕在（2021）粤0112民初1652号案中向本院提出诉讼请求：1.判令鸿伟公司支付伍伟裕2020年9月份基本工资10000元及利息（利息以10000元为基数，自2020年10月15日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2.判令鸿伟公司支付伍伟裕2020年5月、6月、7月、8月、9月欠发提成54260.35元及利息（利息以54260.35元为基数，自2020年10月15日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3.判令鸿伟公司支付伍伟裕工作满20年未休年假2倍补薪28761.48元及利息（利息以28761.48元为基数，自2020年10月15日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；4.判令鸿伟公司支付伍伟裕违法解聘2倍赔偿金62556.21元及利息（利息以62556.21元为基数，自2020年10月15日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；5.判令鸿伟公司在公开场合向伍伟裕道歉。 事实与理由：一、伍伟裕于2019年9月25日通过正常招聘程序入职鸿伟公司，任总经理助理，约定工资为基本工资10000元+提成(公司月利润的2%)，并签订两年劳动合同。期间伍伟裕工作一直兢兢业业。2020年9月29日晚(下班时间)公司聚餐，伍伟裕因有私人事务不能正常参加，遂向伍伟裕的直属上司、鸿伟公司董事长兼总经理梁智根(即微信聊天记录中的“梁总”)说明情况并征得同意，餐间梁智根总经理多次致电伍伟裕邀请其参加聚餐，但伍伟裕因事务未处理完，最终没有参加聚餐。2020年9月30日晚7点左右，梁智根总经理在没有任何事先通知、没有任何正当理由的情况下，电话通知伍伟裕当日解除劳动关系，并将伍伟裕从公司各个工作群移除。伍伟裕于2020年10月9日中午返回公司拿取私人物品时在办公桌上看到鸿伟公司的《解聘通知书》。鸿伟公司的这种做法违反《劳动法》规定，属违法解聘。 二、伍伟裕与鸿伟公司约定的工资标准为：每月基本工资10000元+公司每月利润的2%。在实际工作中，鸿伟公司对公司员工的提成均延后4个月发放，如2020年8月发放2020年4月的提成。伍伟裕工资发放至2020年8月份(提成发放至2020年4月)，9月份基本工资及5-9月份提成截至起诉日未发放。伍伟裕2020年5-9月的提成不应当以2019年12月-2020年4月的提成进行测算，因为该段时间为旺季且2020年1-3月受疫情影响鸿伟公司营收减少。鸿伟公司至少应按2020年4月份提成核算伍伟裕2020年5-9月的提成。伍伟裕2020年8月发放基本工资10000元、提成10852.07元(实际为2020年4月提成延迟至8月发放)，月工资总数为20852.07元。故鸿伟公司应以伍伟裕月基本工资及2020年4月份提成数为标准，支付伍伟裕2020年9月份基本工资10000元，2020年5-9月份提成54260.35元（10852.07元×5个月)、违法解聘的赔偿金62556.21元(20852.07元×1.5个月×2倍)。 三、伍伟裕在入职鸿伟公司时，已在其他公司连续工作满20年以上(2000年5月开始交社保)。伍伟裕在鸿伟公司正常上班期间被突然解聘，一直未休年假，故鸿伟公司应支付伍伟裕未休年假15天2倍补薪28761.48元(20852.07元÷21.75天×15天×2倍)。 四、鸿伟公司及其公司负责人在违法解聘伍伟裕既成事实、且已经要求伍伟裕回公司办理交接手续的情况下，仍然于违法解聘伍伟裕一个多月后的2020年11月6日，通过邮寄方式向伍伟裕发出所谓的《返岗通知书》，企图逃避违法责任、诬陷伍伟裕“擅自离岗”，此种行为严重影响伍伟裕在原同事中的声誉，对伍伟裕后续求职造成不利影响。鸿伟公司负责人偏离一个公司负责人的应有站位，存在蓄意打击报复心理，对伍伟裕工作表现恶意歪曲，随意辞退伍伟裕并将伍伟裕粗暴踢出公司各工作群，给伍伟裕也造成一定程度的精神伤害。故伍伟裕要求鸿伟公司在公开场合向伍伟裕赔礼道歉。 鸿伟公司辩称，2019年9月20日，伍伟裕到鸿伟公司应聘，其简历描述有10年财务管理经验、6年总经理助理和董事长助理经验，并且具有中级会计职称，曾在中山大学MBA研修等。鸿伟公司基于此与伍伟裕签订《劳动合同》，岗位为总经理助理。经过观察，伍伟裕的工作能力与其简历名不副实。2020年中旬，鸿伟公司法定代表人要求其做出公司管理框架，经多次提醒至今末做出构思。在中高层会议中也经常一言不发。伍伟裕经常迟到、找理由早退，此外其在外开设一家教育机构，根本无心上班。2020年9月29日下午17时30分左右，在高层会议中不打招呼私自离开，2020年9月30日未经请假私自旷工。经过一年多时间观察，伍伟裕对公司运营不了解且经过一年多时间仍未掌握，且结合伍伟裕的工作能力和态度，2020年9月30日20：30，鸿伟公司法定代表人致电伍伟裕，与其协商调往另外部门及对当前工作的交接和意向部门的选择等事宜，并非如伍伟裕所述与其解除劳动关系。 一、伍伟裕一至四项诉讼请求要求支付利息违反仲裁前置程序，不应审理和判决。 二、鸿伟公司不是伍伟裕提成工资的发放主体，伍伟裕亦不具备领取提成工资的条件。首先，伍伟裕2019年12月至2020年4月份的提成均是由鸿伟国际物流（香港）有限公司发放，而非鸿伟公司发放。鸿伟公司在仲裁时提交的《提成表》及伍伟裕提交的《8月工资表》均可证明该事实；其次，提成工资需根据公司盈利情况结合岗位以及员工的表现情况发放，具体提成另行约定，营业额高低不是发放提成的唯一标准。2020年5月至9月鸿伟公司未盈利，伍伟裕也未能完成公司安排的工作，故无需向伍伟裕发放该期间的提成工资；最后，伍伟裕已于2020年9月30日主动离职，其要求鸿伟公司支付2020年5月至9月的提成缺乏事实与法律依据。 三、伍伟裕工作未满一年以上，不享受带薪年休假。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。伍伟裕2019年9月25日入职，至2020年9月30日刚满一年，故其不符合享受带薪年休假条件。且上述实施办法第九条规定，“用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。”鸿伟公司可根据自身生产经营情况统筹安排年休假，伍伟裕的年休假权利并未被剥夺。 四、伍伟裕是主动离职，鸿伟公司无需向其支付解除劳动关系的赔偿金44372.25元。鸿伟公司从未有过与其解除劳动关系的意向，伍伟裕自2020年9月29日擅自离开公司以后再未回公司上班。2020年10月9日，伍伟裕在未征得鸿伟公司同意离职的情况下在中午全部员工午休时带陌生人进入公司带物品离开，因为公司未知有多少重要文件、文档、合同等会被带走，因此，鸿伟公司向黄埔派出所报警。2020年11月6日，鸿伟公司向伍伟裕邮寄《返岗通知书》，伍伟裕收到后并未回复也未返岗。伍伟裕利用职务便利在空白的A4纸上加盖公司公章后，私自制作《工资确认表》及《解聘通知书》，伪造提成发放条件及鸿伟公司违法解除劳动关系的事实，且一直避开没有解释《解聘通知书》由何人交给伍伟裕。 五、关于要求鸿伟公司在公开场合赔礼道歉的请求，缺乏事实与法律依据，应予以驳回。 鸿伟公司在（2021）粤0112民初1653号案中向本院提出诉讼请求：1.判令鸿伟公司无需向伍伟裕支付2020年9月提成5748.9元；2.判令鸿伟公司无需向伍伟裕支付2020年5月至8月的提成合计22995.6元；3.判决鸿伟公司无需向伍伟裕支付违法解除劳动关系的赔偿金44372.25元；4.本案的诉讼费用由伍伟裕承担。 事实和理由与（2021）粤0112民初1652号案的答辩意见一致。 伍伟裕辩称，一、无证据显示伍伟裕的工作能力与简历不符及不能胜任所任职务；鸿伟公司系违法解聘。伍伟裕通过社招渠道到鸿伟公司应聘，鸿伟公司法定代表人梁智根（下称梁总）亲自面试、充分沟通、并多次邀约及承诺给予停车费补贴、综合年收入“不低于20万元，甚至远高于20万元”等，伍伟裕考虑到长远发展及相信梁总的承诺，方入职鸿伟公司。梁总对伍伟裕工作一直是认可的，鸿伟公司及梁总也从未提出伍伟裕工作能力不足需要进行岗位培训的要求。伍伟裕投资教育项目仅是投资人身份，并未参与该项目的管理及运营，对本职工作并无影响。 二、鸿伟公司提出的“鸿伟公司不是伍伟裕的工资发放主体、伍伟裕不具备领取提成工资的条件”没有事实和法律依据。劳动者领取工资及提成都是通过提供给公司的银行卡实现。至于公司是以什么“主体”发放、是否存在为规避成本而违法使用非公司主体账号发放工资，作为劳动者无需知晓，也无从知晓。鸿伟公司使用非公司主体账号给员工发放工资本身已经违法。伍伟裕与鸿伟公司的劳动关系应由双方签订的《劳动合同》确立。伍伟裕从未与鸿伟公司提到的“鸿伟国际物流（香港）有限公司”签订劳动合同，也从未到该公司上班。伍伟裕的工资及提成，应以伍伟裕提交给鸿伟公司的银行卡流水及相关的工资认定资料为核定标准。伍伟裕无法自行建构工资流水，同时鸿伟公司应对其每月向伍伟裕发放的工资额度、结构及依据作出说明。伍伟裕在鸿伟公司一贯遵守纪律，认真工作，尽心尽责完成各项工作任务，否则不会连续工作一年有余。鸿伟公司称伍伟裕“多次违反公司规章制度”“私自旷工”“删掉打卡记录”等，没有任何证据。 三、鸿伟公司称“伍伟裕是主动离职”毫无事实依据。2020年9月30日晚，梁总致电伍伟裕提出解除劳动关系。随后伍伟裕特意微信与梁总对话，就解除劳动关系一事进行确认。梁总对此未予否认，且表示“会按劳动合同处理”。2020年10月9日，伍伟裕返回公司取回私人物品，鸿伟公司认为伍伟裕“不得私自返回公司”并报警。该报警记录正好说明，在鸿伟公司看来，伍伟裕“已经不是公司员工”。鸿伟公司邮寄给伍伟裕的所谓《返岗通知书》，从时间线上看是2020年11月6日，此时伍伟裕未到鸿伟公司上班已一个多月，并已提起仲裁。试想哪家公司会在员工未到岗这么久的时间才发出《返岗通知书》。伍伟裕每月工资、提成发放方式及发放标准与《工资确认表》的确定的方式和标准一致，公司财务也一直是依照该《工资确认表》发放工资。故该《工资确认表》是已在执行的正式文件，不存在私自制作的情形。《解聘通知书》系伍伟裕在2020年10月9日返回公司拿取私人物品时、在其办公桌上获得。对于该通知书是先盖章还是先有文字当时未曾留意。 经审理查明，2019年9月25日，鸿伟公司（甲方、用人单位）与伍伟裕（乙方、职工）签订《广州市劳动合同》，约定合同期限从2019年9月25日起至2021年9月24日止。试用期从2019年9月25日起至2019年11月24日止。工作岗位为总经理助理。工作时间为标准工时制，工资为3200元/月，每月15日发放工资。 上述合同签订后，伍伟裕入职鸿伟公司，伍伟裕主张鸿伟公司于2020年9月30日由其法定代表人在电话中与其解除劳动合同，其提交如下证据拟证实上述主张：1.鸿伟公司2020年9月30日出具的《解聘通知书》，载明经公司研究决定，自2020年9月30日起解除与伍伟裕的劳动合同关系，相关工作交接至2020年9月30日。鸿伟公司对该证据真实性不认可，其主张系伍伟裕在职时利用职务便利单方制作，其并未提出与伍伟裕解除劳动关系。鸿伟公司还提交一份2020年12月19日的《报警回执》拟证实伍伟裕盗用该公司公章；2.与鸿伟公司法定代表人梁总的微信聊天记录，显示9月30日晚上21:08，伍伟裕在微信中向梁总说：“领导今晚电联我，让我今天离职，我也想早点依规办理。”“希望2-3号之前办好吧”，微信备注名为梁总的用户回复“我尽量安排”。鸿伟公司对该聊天记录不予确认，其主张并未与伍伟裕解除劳动关系，其提交2020年11月6日出具的《返岗通知书》，载明：伍伟裕于2020年9月29日17:29开会起擅自离开后未返回工作岗位至今，在公司无意与你解除劳动关系的情况下申请劳动仲裁，现要求你收到本通知之日起3日内返岗。 关于每月工资构成及工资总额，伍伟裕提交一份《广州市鸿伟货运代理有限公司员工工资确认表》，载明：伍伟裕每月固定工资包括基本工资3200元+岗位津贴5520元+加班工资640元+竞限工资640元，合计10000元，提成为净利润的2%，实发薪酬总额为固定工资+提成。该表上有鸿伟公司的盖章及伍伟裕的签字。鸿伟公司对该表的真实性不予确认，其主张系伍伟裕利用职务便利在空白表格上盖章后私自填写的内容，应以其提交的《员工工资确认表》载明的工资构成及总额为准，即伍伟裕的工资应为固定工资10000元+提成（另行约定）。鸿伟公司提交一份《2020年鸿伟国际和广州鸿伟有限公司营业表》载明：2020年1月利润为266575.11元、2月利润为74871.95元、3月利润为213242.66元、4月利润为543703.89元、5月利润为398173.36元、6月利润为273041.65元、7月利润为277598.66元、8月利润为296324.35元、9月利润为298445.25元、10月利润为101712.19元。 关于每月的提成发放数额，伍伟裕与鸿伟公司仲裁时均确认伍伟裕于2020年5-9月每月收到2019年12月-2020年4月的提成，分别为6798元、5331.5元、1497.44元、4265.5元、10852.07元，鸿伟公司还主张上述提成系鸿伟国际物流（香港）有限公司发放，并非该公司发放。伍伟裕则主张上述提成系鸿伟公司的法定代表人发放，其提交银行流水显示上述提成发放账户名为梁智根。 伍伟裕另提交《社保缴费明细》拟证实其从2000年5月开始缴纳社保，共缴纳了2000年5-11月、2010年1-4月、2015年1-3月、2018年2-5月期间的社保。 另查明，伍伟裕于2020年10月12日向广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1.鸿伟公司支付伍伟裕2020年9月份工资20852.07元；2.鸿伟公司补发伍伟裕2020年5月、6月、7月、8月欠发提成43408.28元；3.鸿伟公司支付工作满一年未休年休假工资9587.16元；4.鸿伟公司支付违法解除赔偿金62556.21元；5.鸿伟公司在公开场合赔礼道歉。2020年12月15日，广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会作出穗埔劳人仲案〔2020〕3317号《仲裁裁决书》，裁决：一、鸿伟公司自本裁决生效之日起五日内一次性向伍伟裕支付2020年9月工资及提成合计15748.9元；二、鸿伟公司自本裁决生效之日起五日内一次性向伍伟裕支付2020年5月至8月的提成合计22995.6元；三、鸿伟公司自本裁决生效之日起五日内一次性向伍伟裕支付违法解除劳动关系的赔偿金44372.25元；四、驳回伍伟裕本案其他仲裁请求。伍伟裕、鸿伟公司不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。 以上事实有《广州市劳动合同》《广州市鸿伟货运代理有限公司员工工资确认表》《员工工资确认表》《2020年鸿伟国际和广州鸿伟有限公司营业表》、工资表、《解聘通知书》、银行流水、《社保缴费明细》《返岗通知书》、穗埔劳人仲案〔2020〕3317号《仲裁裁决书》及当事人陈述等证据予以证实。 本院认为，伍伟裕与鸿伟公司签订的《广州市劳动合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的效力性强制性规定，合法有效，双方应恪守履行。 本案争议的焦点是鸿伟公司是否欠付2020年9月的工资、未休年休假工资、2020年5-9月的提成以及是否系违法解除与伍伟裕的劳动合同，本院逐一论述如下： 关于2020年9月的工资，鸿伟公司与伍伟裕于2020年9月30日解除劳动合同，鸿伟公司确认尚未支付伍伟裕2020年9月工资。双方均确认伍伟裕每月工资为10000元，故依照双方约定的上述工资标准，鸿伟公司应当向伍伟裕支付2020年9月应付未付工资10000元。 关于2020年5-9月的提成。鸿伟公司确认伍伟裕的每月工资构成为固定工资+提成，伍伟裕与鸿伟公司对于提成的比例存在争议。根据伍伟裕提交的有鸿伟公司盖章的《广州市鸿伟货运代理有限公司员工工资确认表》载明“提成为净利润的2%”。鸿伟公司虽主张上述工资确认表系伍伟裕私自盖公章后填入内容，但其并未提交证据证实上述主张，故对其该项主张本院不予采纳。本院认定伍伟裕每月的提成为鸿伟公司利润的2%，根据鸿伟公司提交的2020年1-10月的《2020年鸿伟国际和广州鸿伟有限公司营业表》，鸿伟公司2020年5-9月的利润分别为：398173.36元、273041.65元、277598.66元、296324.35元、298445.25元，故鸿伟公司还需向伍伟裕支付2020年5-9月的提成共计30871.67元【（398173.36元+273041.65元+277598.66元+296324.35元+298445.25元）×2%】。伍伟裕主张2020年1-3月的利润低于正常月份，应当以2020年4月的提成数推算2020年5-9月的提成没有依据；故对伍伟裕的上述主张本院不予采纳。 关于鸿伟公司是否违法解除与伍伟裕的劳动合同问题。根据伍伟裕提交的鸿伟公司出具的《解聘通知书》，明确载明鸿伟公司于2020年9月30日解除与伍伟裕的劳动合同关系，伍伟裕在同日向鸿伟公司的法定代表人在微信中提出领导当日让其离职想早点办理手续，鸿伟公司的法定代表人在微信中也并未予以否认。结合上述证据可以证实系鸿伟公司主动与伍伟裕解除劳动关系，鸿伟公司抗辩称伍伟裕入职一年多仍不能胜任总经理助理的工作岗位且在2020年9月30日存在旷工的情形，故于当日与伍伟裕协商调岗，但其并未提交任何证据证实上述主张，应当承担举证不能的法律后果。鸿伟公司还主张上述《解聘通知书》系伍伟裕在职时私自盖公章制作，且该公司还于2020年11月向伍伟裕发出了《返岗通知书》，故鸿伟公司并非想辞退伍伟裕。对此本院认为，首先，鸿伟公司并未提交任何可信证据证实其上述主张；其次，伍伟裕在职时不可能预知自己何时会被辞退，自2020年9月30日被辞退后也仅在2020年10月9日回公司拿取私人物品，当日并无机会私自拿取鸿伟公司的印章自行制作《解聘通知书》，鸿伟公司的上述主张逻辑上无法自洽；最后，伍伟裕于2020年10月已经提起劳动仲裁，鸿伟公司作为用人单位，在员工不到岗近两个月才在收到仲裁材料后向员工发出《到岗通知书》，明显不符合常理。综上，本院对鸿伟公司的上述主张均不予采纳。鸿伟公司并未提交证据证实其系合法解除或与伍伟裕协商一致解除劳动合同，本院认定其系违法解除与伍伟裕的劳动合同，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，向伍伟裕支付违法解除劳动合同赔偿金。伍伟裕于2019年9月25日入职鸿伟公司、于2020年9月30日与鸿伟公司解除劳动合同，故鸿伟公司应向伍伟裕支付的违法解除劳动合同赔偿金为44904.05元【（10000元×12个月+6798元+5331.5元+1497.44元+4265.5元+10852.07元+30871.67元）÷12个月×1.5个月×2倍】。 关于未休年假工资问题。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”伍伟裕提交的社保记录无法证实其入职鸿伟公司前已经连续工作满12个月及工作年限达20年，其于2019年9月25日入职鸿伟公司、于2020年9月30日与鸿伟公司解除劳动合同，至2020年9月24日，已经连续工作满12个月，故其2020年应当享受年休假，因其工作年限并未达到20年，故本院认定其每年应享受的年休假为5天，依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定的计算方式计算出2020年伍伟裕应当享受的年休假不足1天，因此，对于伍伟裕要求鸿伟公司支付未休年休假工资的诉请，本院不予支持。 关于未付工资、提成、赔偿金的利息。伍伟裕在仲裁时并未提出上述诉请，违反劳动争议仲裁前置程序的相关规定，上述诉请与要求支付工资、提成、赔偿金等诉请也并不具有不可分性，故对其上述诉请，本院不予处理。 关于赔礼道歉的诉讼请求。伍伟裕并未提交证据证实鸿伟公司解除与其的劳动关系对其造成了严重的精神损害，故对其要求鸿伟公司向其赔礼道歉的诉请，本院予以驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十二条之规定，判决如下： 一、驳回广州市鸿伟货运代理有限公司的全部诉讼请求； 二、广州市鸿伟货运代理有限公司于本判决生效之日起十日内向伍伟裕支付违法解除劳动合同的赔偿金44904.05元； 三、广州市鸿伟货运代理有限公司于本判决生效之日起十日内向伍伟裕支付2020年5-9月的提成共计30871.67元； 四、广州市鸿伟货运代理有限公司于本判决生效之日起十日内向伍伟裕支付2020年9月的工资10000元； 五、驳回伍伟裕的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 两案受理费共计20元，由广州市鸿伟货运代理有限公司负担。负缴费义务的当事人于本判决生效之日起七日内向本院缴付。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。 审判员  秦智勇 二〇二一年四月二十六日 书记员  林 婕 王春苗