湖南省永州市零陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘1102民初76号 原告：汤冬来，男，1970年11月27日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，居民，住湖南省永州市零陵区。 委托诉讼代理人：陈勇，湖南弘一（永州）律师事务所律师（特别授权）。 被告：永州市零陵利丰冶化有限公司，统一社会信用代码：914311020601331715，住所地：永州市零陵区石山脚乡五里堆村胡家组。 法定代表人：尹勇，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：吕志华，男，汉族，1971年12月12日出生，湖南省永州市冷水滩区人，居民，住湖南省永州市冷水滩区，系该公司总经理，特别授权）。 原告汤冬来与被告永州市零陵利丰冶化有限公司劳动争议一案，本院于2021年1月5日立案受理后，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告汤冬来及其委托诉讼代理人陈勇，被告永州市零陵利丰冶化有限公司的委托诉讼代理人吕志华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告汤冬来向本院提出诉讼请求：1.因未订立书面劳动合同，被告应向原告支付二倍的工资66000元(11个月)；2.解除双方劳动关系；3.被告向原告支付一次性伤残补助金66000元(11个月)、一次性工伤医疗补助金60000元(10个月)、一次性伤残就业补助金60000元(10个月)、住院伙食补助费1120元(112天)、停工留薪期间工资36000元(2020年1月至6月)、护理费16704元(3个月)。事实和理由：原告于2019年6月16日入职到被告处工作，双方商定原告每月工资6000元。2019年6月24日14点多钟，原告与同事范爱军抬钢板各自上梯子，到离地约三米高处焊接时，梯子滑倒导致另一梯子跟着滑倒，致二人摔下受伤。当天被送往永州湘南中西结合医院治疗。经医院诊断，原告左尺桡骨粉碎性骨折、左侧桡动脉挫伤、左侧桡神经、正中神经挫伤、头皮撕裂伤。2019年10月14日出院。2019年9月3日永州市人力资源和社会保障局作出永人社工认字(2019)00086号《工伤认定决定书》，认定原告受伤为工伤。2020年8月21日，永州市劳动能力鉴定委员会作出永劳鉴字(20434)号《劳动能力鉴定结论书》，认定原告为伤残8级。被告支付了全部医疗费用和劳动能力鉴定费用，并向原告支付了原告2019年6月的工资3400元，和7月至12月的停工留薪期间的工资共计36000元，以及2020年7月份的工资6000元。被告还分四次共支付了6000元的生活费。原告每月工资6000元，但被告却只给原告按5000元的工资标准缴纳工伤保险费。根据《湖南省实施办法》第三十七条第二款“用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。”之规定，被告对少交的1000元部分应当承担补偿责任，补足差额。原告于2019年6月16日与被告建立劳动关系后，至今被告未与原告签订书面劳动合同，原告在工伤治疗停工留薪期间，双方的劳动关系依然依法存续。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”之规定，足以说明在停工留薪期间劳动关系是依法续延。在双方存在劳动关系的情况下，被告未与原告签订书面劳动合同，依法应当向原告支付二倍工资。被告从2020年1月1日起就未再缴纳工伤保险费。根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十七条第一款“用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。”之规定，被告应承担工伤保险责任。 被告永州市零陵利丰冶化有限公司辩称：原告提出因未订立书面劳动合同，要求被告向原告支付二倍工资66000元（11个月）、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费及护理费、一次性伤残就业补助金60000元（10个月）均不能成立。请求法院扣回被告多向原告支付的9200元。请法院依法驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：原告汤冬来于2019年6月14日入职到被告永州市零陵利丰冶化有限公司处工作，约定原告每月工资6000元，双方未签订书面劳动合同。2019年6月24日，原告与同事范爱军抬钢板各自上梯子，到离地约三米高处焊接时，梯子滑倒导致另一梯子跟着滑倒，致二人摔下受伤。当天，原告被送至永州湘南中西医结合医院治疗，2019年10月14日出院。2019年9月3日，永州市人力资源和社会保障局作出永人社工认字[2019]00086号工伤认定决定书，认定原告在工作时间和工作场所内，因工作原因受事故伤害，符合工伤认定条件，认定为工伤。2020年8月21日，经永州市劳动能力鉴定委员会作出永劳鉴字[20434]号劳动能力鉴定结论书，认定原告汤冬来构成工伤伤残捌级。汤冬来申请劳动仲裁，要求永州市零陵利丰冶化有限公司支付：1.未订立书面劳动合同双倍工资66000元（11个月）；2.解除双方的劳动关系；3.一次性伤残补助金66000元（11个月）；4.一次性工伤医疗补助金60000元（10个月）；5.一次性伤残就业补助金60000元（10个月）；6.住院伙食补助费1120元（112天）；7.停工留薪期间工资72000元（12个月）；8.护理费16704元（3个月）。永州市零陵区劳动争议仲裁委员会仲裁裁决：1.终止劳动关系，永州市零陵利丰冶化有限公司出具相关证明并协助办理相关手续；2.由永州市零陵利丰冶化有限公司再支付给汤冬来一次性伤残就业补助金50000元（5000元/月×10个月）、护理费9720元（108元/天×90天）；3.驳回汤冬来的其他仲裁请求。被告永州市零陵利丰冶化有限公司在原告汤冬来受伤后共支付了45400元工资、6000元伙食补助费。 上述事实有当事人的陈述、工伤认定书、劳动能力鉴定书，劳动仲裁裁决书、送达回证等证据随卷为证。 本院认为，原、被告双方形成劳动关系，应当遵守相关法律法规。双方对劳动仲裁确定双方之间的劳动关系已经解除均无异议，本院对此予以确认。双方对约定的工资6000元/月亦无异议，本院予以确认。关于原告汤冬来要求被告永州市零陵利丰冶化有限公司支付未签订书面劳动合同双倍工资的诉讼请求，原告汤冬来入职时间为2019年6月14日，发生工伤事故时为2019年6月24日，入职时间不足一个月，该情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条所规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的法定情形，故对于原告汤冬来的这一诉讼请求，本院依法不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条的相关规定，原告汤冬来所主张的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付；其主张的一次性伤残就业补助金、护理费由用人单位支付；停工留薪期间的工资由用人单位足额支付。由于双方约定的月工资系6000元/月，而被告永州市零陵利丰冶化有限公司却是按照5000元/月的工资标准缴纳工伤保险费用，这也导致由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的费用是按工资5000元/月的标准得到赔付的，用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。故产生的差额理应由被告永州市零陵利丰冶化有限公司承担，参照《工伤保险条例》第三十七条，即一次性伤残补助金差额为1000元/月×11个月=11000元，一次性工伤医疗补助金差额为1000元/月×10个月=10000元；由用人单位支付的一次性伤残就业补助金计算为6000元/月×10个月=60000元，护理费计算为61227元/年÷365天×112天（实际住院天数）=18787.5元。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。本案中原告未提交明确应停工留薪时间的证明材料，而被告已支付给了原告45400元的工资（约8个月工资），故原告提出要求被告再支付停工留薪6个月的工资的诉讼请求没有法律和事实依据，本院不予支持。在原告住院期间，被告已支付了6000元的生活费给原告，可认定被告已经支付了伙食补助费给原告，故对于原告要求被告再给付伙食补助费的诉讼请求，本院亦不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施办法》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认原告汤冬来与被告永州市零陵利丰冶化有限公司之间的劳动关系已解除； 二、限被告永州市零陵利丰冶化有限公司于本判决生效之日起十日内向原告汤冬来支付一次性伤残补助金差额11000元；限被告永州市零陵利丰冶化有限公司于本判决生效之日起十日内向原告汤冬来支付一次性工伤医疗补助金差额10000元；限被告永州市零陵利丰冶化有限公司于本判决生效之日起十日内向原告汤冬来支付一次性伤残就业补助金60000元；限被告永州市零陵利丰冶化有限公司于本判决生效之日起十日内向原告汤冬来支付住院期间的护理费18787.5元； 三、驳回原告汤冬来的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告永州市零陵利丰冶化有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审判员  张卫林 二〇二一年四月一日 法官助理兼书记员刘琼英 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。 用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国社会保险法》 第三十八条因工伤发生的下列费用,按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的,经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时,应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的,其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 第三十九条因工伤发生的下列费用,按照国家规定由用人单位支付: （一）治疗工伤期间的工资福利； （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； （三）终止或者解除劳动合同时,应当享受的一次性伤残就业补助金。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： (一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资; (二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《湖南省实施办法》 第三十七条用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。 用人单位参加工伤保险后来按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。