云南省楚雄彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）云23民终625号上诉人（原审原告）：昭建良，男，1973年12月22日生，汉族，农民，住元谋县。委托诉讼代理人：周杉，云南众星律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：李彦虎，男，1972年3月21日生，汉族，住陕西省合阳县。被上诉人（原审被告）：王元方，男，48岁，汉族，农民，住元谋县。上诉人昭建良与被上诉人李彦虎、王元方买卖合同纠纷一案，不服云南省元谋县人民法院（2020）云2328民初1519号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人昭建良及委托诉讼代理人周杉到庭参加了诉讼，被上诉人李彦虎、王元方经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。昭建良上诉请求：撤销（2020）云2328民初1519号民事判决，并改判：一、由被上诉人李彦虎赔偿上诉人昭建良芒果损失55,500元；二、由被上诉人李彦虎支付上诉人昭建良违约金15,000元；三、一二审案件受理费由被上诉人李彦虎承担。事实及理由：一审认定事实不清，适用法律错误。一、在告知不履行合同的时间方面，本案被上诉人存在重大过错，其不及时通知上诉人解除合同，应承担违约并赔偿损失的责任。被上诉人告知上诉人解除合同的时间是合同约定的最后几天，且是芒果采摘的最后几天，上诉人已经错过了芒果出售的最佳价格时段，存在重大过错。本案的标的是时鲜水果，其成熟和采摘期有一定的时限性，而上诉人所在的地区4月份就可以开始采摘，其6月基本结束，上诉人一直等待履行合同，后因芒果市场价下跌被上诉人不想履行合同，仍然不告知上诉人，上诉人眼看采摘快要结束，心理着急打电话询问被上诉人王元方后，被上诉人李彦虎才于6月23日明确告知不履行合同，当时，距合同约定的履行期限届满只有最后几天，上诉人根本没有时间联系更好的买家，故损失系其不通知或怠于通知上诉人所造成的，其应承担违约责任并负责赔偿。二、告知不履行合同，其仍存在过错，应承担违约责任并赔偿损失。被上诉人李彦虎在上诉人所在的村一直以6元每公斤的价格在收购，上诉人相信订购合同的法律权威和效力，价格降到2.5元每公斤时被上诉人才告知上诉人不收购芒果，损失非因上诉人过错造成的，故应由被上诉人赔偿价格差。三、本案法律适用错误。一审判决引用《合同法》第一百零八条明显有误，第一百零八条的适用情形是指被上诉人6月23日告知上诉人不履行合同后，上诉人可以在6月23日要求被上诉人承担责任，也可以于合同履行期满前要求被上诉人承担违约责任，但本案是7月15日立案，已不适用该情形，故法律适用错误。本案应适用《合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十二条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第一百一十三条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。违约责任有继续履行、采取补救措施、损害赔偿、支付违约金等，本案中，故被上诉人除承担支付违约金的违约责任外，还应承担损害赔偿的违约责任。被上诉人李彦虎未到庭应诉，但庭审后向本院提交了书面答辩状，答辩称：一、答辩人已留有足够的时间让上诉人采摘、出售芒果。截至2020年6月，上诉人在拍摄照片的时间来看，芒果树上的芒果仍然未成熟，不存在错过最佳成熟期、采摘期的问题，掉在地上的有些是烂果、裂果、有虫斑的果，是合同中约定不进行收购的果。二、双方已在合同中明确约定了违约责任，不存在其他任何责任，一审法院认定事实清楚。合同已经约定如果乙方违约，甲方没收乙方的全部押金，可商量延期摘完，答辩人已履行了自己的违约责任。三、答辩人根据法律规定也承担了违约责任，其承担的方式符合法律规定，一审法院适用法律正确。请求维持原判。昭建良一审诉讼请求：一、解除昭建良与李彦虎签订的芒果订购合同书。二、由李彦虎、王元方共同赔偿昭建良芒果损失55,500元；三、由李彦虎、王元方共同支付昭建良违约金15,000元，第二、三项合计为70,500元。四、案件受理费由李彦虎承担。一审法院认定本案法律事实如下：昭建良是元谋县黄瓜园镇点连村委会上点连村种植芒果的村民，李彦虎是陕西到元谋收购水果的收购商。2020年4月8日昭建良为甲方与李彦虎为乙方签订了《芒果订购合同书》。合同约定：昭建良出售给李彦虎的芒果为15吨，每公斤单价6.20元，李彦虎预交芒果押金15,000元；如甲方把果卖给他人则赔偿乙方两倍押金；如乙方违约，甲方有权没收乙方的全部押金。采果日期为：2020年4月8日至2020年6月30日，同时约定了对芒果的质量要求。昭建良的芒果成熟后，李彦虎未到昭建良种植芒果处进行收购。2020年6月22日昭建良等农户到村委会反应请求解决，经元谋县黄瓜园镇点连村委会人民调解委员会用电话联系李彦虎没有接通，又电话联系代收芒果的王元方后表示和李彦虎协商后答复农户。2020年6月23日王元方打电话给李彦虎明确表示不再收购订购的芒果，李彦虎于2020年6月28日将芒果卖给他人，合计重量为17613公斤，每公斤单价为2.5元，总价款为44,032元。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形；第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零八条规定：当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。本案中，昭建良与李彦虎签订了《芒果订购合同书》，双方已形成了合同关系，双方应按照约定全面履行各自的义务。昭建良在协议签订后已种植了芒果，且成熟可采摘履行了自己的义务，李彦虎在合同签订后到芒果采摘时，没有按照约定履行收购义务存在违约行为，现昭建良提出解除合同李彦虎同意，本院予以解除。对昭建良提出赔偿合同订购价格与自己出售后差价部分的损失请求，因双方在合同中约定即：如果乙方（被告方）违约，甲方（原告）有权没收乙方的全部押金的违约责任，且李彦虎方明确表示不退回押金，已经承担了违约责任，故对其请求不予支持；对提出要求王元方共同承担赔偿责任的请求，因王元方不是本案合同的相对主体，故不予支持。在审理中，李彦虎、王元方经传票依法进行传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，可以缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零八条、及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、解除昭建良与李彦虎签订《芒果订购合同书》；二、李彦虎已经支付给昭建良的违约金15,000元不予退还。三、驳回昭建良的其他诉讼请求。案件受理费1425元，减半收取712.5元，由李彦虎承担，限本判决书生效后三十日内付清。二审中，经征询双方当事人对一审法院认定事实的意见，上诉人昭建良认为遗漏认定2020年6月被上诉人李彦虎没有履行合同，导致影响了芒果的生长周期，使上诉人今年的芒果产量下滑，对一审法院认定本案其余案件事实无异议。故本院对一审认定的上诉人无异议的本案其余案件事实予以确认。关于上诉人提出的异议，因上诉人的诉讼请求仅针对2020年的损失，其提出的异议与本案没有关联性，本院不予认定。二审查明的案件事实与一审查明的一致。二审中，双方当事人均无新证据提交。归纳诉辩双方的主张，本案的争议焦点是：被上诉人李彦虎是否应赔偿上诉人昭建良的经济损失55,000元。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十二条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者有取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。”本案中，昭建良与李彦虎签订的《芒果订购合同》约定李彦虎向昭建良预交押金15,000元，根据双方在合同中对押金的归属问题的约定，该款项虽在合同中表述为押金，但其性质应属于定金，因李彦虎未能履行订购合同，该款项不予返还。上诉人昭建良在本案中同时主张芒果损失属于法定损害赔偿金，根据合同法原理，定金与法定损害赔偿金二者在性质上不矛盾，在功能上互补，一个是惩罚性的，一个是补偿性的，因此可以并用不悖。根据上诉人昭建良在诉讼中提交的证据，可认定因李彦虎未能按照合同约定收购芒果，因案涉标的物属于时鲜水果，采摘及出售均具有时效性，为避免损失的扩大，昭建良将芒果低价出售给他人，李彦虎未履行合同给昭建良造成了损失，昭建良以合同订购价与出售价的价差乘以合同约定的收购数量15吨，主张损失金额为55,500元，具有事实及法律依据，原判未予认定并判处不当。综上所述，上诉人昭建良的上诉理由成立，应予以支持。原判认定事实清楚，但适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持元谋县人民法院（2020）云2328民初1519号民事判决第一、二、三项；二、由李彦虎于本判决生效后三十日内赔偿昭建良经济损失55,500元。一审案件受理费1425元，减半收取712.5元，由李彦虎负担（未交）；二审案件受理费1425元，由李彦虎负担（未交）。本判决为终审判决。若负有义务的当事人不自动履行生效判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后两年内向原审法院或者与原审法院同级的被执行的财产所在地的人民法院申请强制执行。审判长  陈翠连审判员  李发连审判员  龚艳波二〇二一年四月二十日书记员  潘丽萍