广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂0602民初2576号 原告：颜盛远，男，汉族，1964年3月15日出生，住所地广西浦北县。 委托诉讼代理人：蒙志豪，广西万益（防城港）律师事务所律师。 被告：广西防城港海晨如家酒店有限公司，住所地防城港市港口区兴港大道54号。统一社会信用代码：91450602096982669E。 法定代表人:张毅。 委托诉讼代理人：韦良钢，广西南港律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张格，广西南港律师事务所律师。 原告颜盛远诉被告广西防城港海晨如家酒店有限公司（以下简称如家公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月10日受理后，依法适用简易程序，公开开庭审理。原告及其委托诉讼代理人蒙志豪，被告如家公司的法定代表人张毅及其委托诉讼代理人韦良钢、张格到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2 原告向本院提出如下诉讼请求：1.被告向原告支付拖欠的工资3718.88元（2020年2、3月份工资）；2.被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金共43198.40元（平均烘工资3085.6元/月×7个月×2）；3.被告承担本案诉讼费。事实和理由：2010年开始，原告在海晨宾馆工作。2013年5月后，海晨宾馆变更为广西防城港海晨如家酒店有限公司。自2013年5月至2020年3月一直在被告处工作，从事水电工、保安工作。2019年2月至2020年1月实发工资总额为27250.60元。原告应发平均工资为3085.6元/月（平均工资计算列表附后）。被告拖欠原告2020年2、3月份工资。2020年3月6日，被告以疫情为由要求原告自主择业或同意分流，否则终止劳动合同。原告只能同意分流。同月8日，被告直接通知原告到如家资源派柏云店报到上班。并称逾期不去上班的，则解除劳动合同。因该地点远离原告的居住地等原因，原告不去报到上班。同月10日晚，被告店长涂伟再次和原告强调，原告不按通知规定区报到，被告即解除劳动合同。同年3月21日，原告因车祸住院，被告于同月22日通知原告参加员工大会，原告认为被告重新和其建立劳动关系，但因受伤住院没有办法参加公司员工大会，故通过微信向通知参加会议的领班潘小丽请假，并提供电话向被告的店长涂伟和法定代表人张毅请假，领班和法定代表人均没有正式答复，店长电话没有接通。随后，潘小丽称法定代表人说不通知原告开会了。被告的店长涂伟于同月30日将原告移出被告的工作微信群。2020年4月20日，其向防城港市仲裁委员会提出仲裁。但仲裁裁决书中认定事实错误。被告在2020年3月11日已经违法解除了劳动合同，被告在2020年5月1日作出的解除劳动合同通知系违法。被告在解除劳动合同和原告申请仲裁后，于2020年3月22日通知原告开会（第一次），原告作出请假的意思表示，不影响3月11日被告解除来到合同的效力。被告的通知和原告的请假，应当属于邀约和承诺，原、被告重新建立劳动合同关系。 3 在新的劳动合同关系中，原告已经向被告的法定代表人、店长和领班进行了有效请假，被告5月1日的解除通知也没有事实基础。被告尚欠原告2、3月份的工资，仲裁裁决的部分裁决没有事实和法律依据，是错误的裁决。 被告辩称，1.对原告请求被告支付两个月的工资3718.88元无异议；2.被告于2020年5月1日作出的解除劳动合同通知合法。原告在病休的时候没有按照公司的章程及劳动法的规定向被告请假，形成了事实旷工。依照被告的员工手册和规章制定所作出的解除劳动合同合法，请求驳回原告的第二项、第三项诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提供的证据3，对被告拖欠原告2020年2、3月份的工资的事实，予以采信；对原告提供的证据5中工资条，原告在2020年2、3月份并未上班，其工资计算不应以该工资条为准，不予采信；对原告提供的证据8，该证据不能证实原告向被告按照合同或员工手册的要求进行了请假，且该证据中不能证实原告请假的期间等事实，不予采信。对被告提供的证据1，该证据的真实性予以采信；对被告提供的证据2、3，该证据与本案查明事实有关，予以采信；对被告提供的证据4，该证据与被告提供的潘小丽与原告微信聊天记录证实了，被告通知原告上班的事实，予以采信；对被告提供的证据5，该证据证实被告在2020年5月已经复工的事实，予以采信；对被告提供的证据6，该证据与本案查明事实无关，不予采信；对被告提供的证据11，对被告向原告邮寄的涉案材料的事实，予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 4 2015年12月22日,如家公司（甲方）与颜盛远（乙方）签订了《劳动合同》。合同中约定:第一条甲乙双方同意以下第1种方式来确定本合同期限：1.固定期限：自2015年12月22日起至2020年12月21日止；第二条本合同签署时，乙方在前厅部门担任安保服务员工作，乙方同意在甲方安排的工作地点防城港兴港大道54号从事工作；第三条根据甲方工作需要和遵循合理原则，及乙方的能力（专业、技能、体力、业绩等）和工作态度，甲方可对乙方的工作岗位、工作地点和职务做必要调整，调整要双方协商一致，书面同意。调整包括将乙方派往甲方分公司（本市及外省市）或甲方的关联企业（甲方参股投资的公司）相应的岗位和职务；第六条按甲方现行的工资制度，乙方每月工资为1400元，……；第十三条乙方应当遵守国家法律、法规和甲方依法制定的各项规章制度和《员工守则》、等，完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。保守甲方商业秘密，维护甲方利益。乙方违反劳动纪律，甲方可依据本单位规章制度，给予相应的处理或处分、经济处罚等，直至解除本合同。第十六条乙方有下列情形之一的，甲方可以解除本合同（乙方应无条件接受）：2.严重违反甲方的规章制度的。合同中还显示，乙方承诺，签订本合同时，本人已详细阅看，并对本合同内容予以全面理解，同时阅看、理解了公司规章制度，包括但不限于《员工手册》、《职务说明书》等公司相关规定，并保证予以遵守执行。 被告提供的首旅如家酒店集团《酒店员工手册》中1.4.3旷工旷工是严重违反酒店章程制度的行为。工作期间没有得到直属上级的允许，员工擅自缺勤或者超过规定上班时间未到岗2小时及以上，即认为是旷工（政府规定的不可抗力拒因素造成的缺勤不属于旷工）。你在正常工作日未请假的缺勤视为旷工。一年内连续旷工2天或累计旷工达3天（含）以上的，属严重违纪，解除劳动关系并不给予任 5 何经济补偿。1.4.5事假（无薪假）你有私事需要处理，可申请事假，须经酒店店长审批。特殊情况经酒店店长审批同意，你每年最多休10个工作日的事假。事假最小使用单位为4小时，一次不超过5个工作日。病假，当你因疾病原因无法正常工作的可申请病假。如急诊（行动不便、意外事故等）而无法上班，你必须及时电话通知你的部门经理或者酒店店长。酒店将做出妥善安排。无法通知时，请在返岗第一时间到酒店补办病假手续。否则作为无薪假处理。病假须有区级（二级）以上医院出具的病假证明、病历、挂号发票、其他发票，否则以无薪假处理。2014年9月1日、2015年9月1日、2016年9月1日，颜盛远签字确认《员工声明二》，分别显示：1.本人在年度，严格遵守了《如家酒店管理有限公司商业道德和行为规范》，无违反本守则之行为；2.本人未发现其他员工在舞弊或违反本守则之行为，如有发现，如实报告公司监管部门。 2020年3月6日，首旅如家防城港兴港大道店出具的《首旅如家广西防城港兴港大道员工变动书面申请表》显示，颜盛远签字确认了其为工程维护员2013年12月入职是否分流（是）。被告提供的《工资表》显示，广西防城港海晨如家酒店有限公司在2020年5月已经复工。2020年3月14日，被告员工潘小丽用微信与颜盛远联系：潘小丽：25号早上9:00来开员工大会颜盛远：潘小丽，我没法参加25号的员工大会了，因为我正在医院住院”。 2020年4月25日，被告作出《关于复工上班的通知》，显示：2020年3月14日公司已通知你于3月25日复工上班，但你一直未来上班，也未向公司请假，已累计旷工1个月。现再次通知你于2020年4月30日前到公司报到上班。否则公司将依法与你解除劳动关系。被告将该邮件于2020年4月26日邮寄给原告（投递结果为拒收）。2020年5月1日，被告向原告作出《解除 6 劳动合同通知书》。显示：我司已通知你于2020年4月30日前报到上班，但你对此置之不理，至今即未回公司上班，也未向公司履行请假手续。因此，我司决定，即日起解除与你的劳动合同，请你于2020年5月10日前，到我司办理解除劳动合同的证明及其他离职手续。如逾期未来办理相关手续，一切法律后果由你自行承担。被告将该邮件于2020年5月4日邮寄给原告（投递结果为拒收）。 被告提供的防城港市劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录中显示，颜盛远在该笔录中认可，潘小丽是其工作时的最后一个领班。其接受被告的规章制度管理，不用考勤打卡，按时上下班。请假向涂伟店长、潘小丽领班请假，两天以上的跟店长涂伟申请调班，请一天的跟领班潘小丽申请调班。 另查明，2020年1月15日、1月22日，其分别填写了《如家酒店员工请假申请单》，分别显示其在1月月份请假，并于1月20日、1月29日返岗等情况。 申请人颜盛远与被申请人如家公司因劳动报酬、违法解除劳动合同赔偿金发生劳动争议一案，向防城港市劳动人事争议仲裁委员会提出如下仲裁申请：1.裁决被申请人向申请人支付拖欠的和工资5910.2元（2020年2、3月份的工资）2.被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金共43198.40元（平均工资6085.5元/月×7个月×2）3.被申请人补缴申请人2020年1、2、3月份的社会保险费。防城港市劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月27日向被申请人作出《答辩通知书》。2020年7月13日，防城港市劳动人事争议仲裁委员会作出防劳人仲字[2020]第112号仲裁裁决，裁决如下：一、被申请人自本裁决书生效之日起十日内一次性支付给申请人2020年2月、2020年3月的工资共计人民币3718.88元；二、对于申请人要求被申请人支付违法解除劳动关系赔 7 偿金43198.40元的仲裁请求，不予支持；三、对于申请人要求被申请人补缴社会保险费的请求，不予审理。 本院认为，关于原告请求被告支付工资的问题。被告对原告请求其支付拖欠的工资3718.88元（2020年2、3月份工资）无异议，则对被告须向原告支付上述工资的事实，本院予以确认。 关于被告是否须向原告支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。经查，原、被告签订的《劳动合同》中已告知原告在经双方协商，书面同意的情况下，可调整原告的工作地点及原告知晓合同内容、公司规章制度，包括但不限于《员工手册》、《职务说明书》等公司相关规定，并保证予以遵守执行等内容。后因疫情的原因，被告经营困难。2020年3月6日，首旅如家防城港兴港大道店出具的《首旅如家广西防城港兴港大道员工变动书面申请表》中显示，原告同意被告对其进行分流。同年3月14日，被告员工潘小丽通过微信通知原告开员工大会，原告回复称其在医院住院，但原告并未表示其需请假的期限等。另原告亦并未按照《劳动合同》、《酒店员工手册》中的规定请病假，也没有提供任何材料证实其住院的事实，且原告在被告于2020年3月14日通知其上班至2020年5月1日其拒收被告向其作出的《解除合同通知书》之日止，原告均未到岗上班。上述事实足以证实，被告基于原告未按规定请假，视为旷工的理由，与原告解除劳动关系，未违反法律规定。对原告诉称被告违法解除劳动关系，应支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求无事实和法律依据，不予支持。 关于补缴社会保险费的问题。原告在提出劳动仲裁时提出由被告补缴其2020年1、2、3月份的社会保险费。经防城港市仲裁委员会裁决，对该项仲裁 8 裁决，不予审理。后原、被告就该仲裁请求原、被告均未提起诉讼。那么，本院认定原、被告对仲裁裁决的该项内容无异议。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告广西防城港海晨如家酒店有限公司在判决生效之日起十日内向原告颜盛远支付工资共计3718.88元； 二、驳回原告颜盛远的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由被告广西防城港海晨如家酒店有限公司负担10元。 上述债务，义务人逾期支付的则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请强制执行。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于防城港市中级人民法院，并预交上诉费10元（收费单位：广西壮族自治区防城港市中级人民法院，账号：20×××13，开户银行：中国农业银行防城港分行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员 陈 燕 9 二〇二一年四月二十一日 书记员 杜奎淳