北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2021）京0108民初2161号原告：江超华，男，汉族，1938年4月23日出生，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：林星辰，北京市炜衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：于芹，北京市炜衡律师事务所律师。被告：郝宝玉，女，汉族，1973年12月12日出生，住宁夏银川市兴庆区。委托诉讼代理人：郝玉霞，郝宝玉之妹，住宁夏石嘴山市惠农区。原告江超华与被告郝宝玉合同纠纷一案，本院立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任公开开庭进行了审理。原告江超华的委托诉讼代理人林星辰、于芹，被告郝宝玉的委托诉讼代理人郝玉霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江超华向本院提出诉讼请求：判令被告向原告支付股权回购款41.6万元并支付投资收益（以41.6万元为基数，按照年化收益率12%的标准，自2018年1月10日起计算至实际支付日止）。事实与理由：原告与被告、宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司（以下简称亘峰嘉能公司）于2018年1月10日签订《宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司定向增资股份之股份认购协议书》（以下简称《认购协议书》）、《亘峰嘉能（837865）大股东面向定增投资人承诺函》（以下简称《承诺函》）。《认购协议书》约定，原告向被告认购其持有的亘峰嘉能公司股票，并向被告支付认购款41.6万元；《承诺函》约定，如果亘峰嘉能公司未能完成IPO承诺、利润承诺、估值承诺等承诺中的任何一项，被告须按照《承诺函》约定回购原告所持有的亘峰嘉能公司全部股票。经原告在全国中小企业股份转让系统查询，亘峰嘉能公司在股转系统公示的2019年年度报告显示，2019年1月1日至2019年12月31日期间，亘峰嘉能公司的企业净利润为7490463.67元，远低于被告向原告做出的利润承诺4500万元。因亘峰嘉能公司未能达到被告承诺的净利润目标，被告应依约履行回购义务，回购原告名下全部股份，并按《承诺函》约定向原告支付股权回购款及投资收益。为维护原告的合法权益诉至法院。被告郝宝玉辩称：原告购买股票是风险投资行为，亘峰嘉能公司现股票价格为0.65元/股，原告要求按照5.2元/股回购股份无事实、法律依据。假设《承诺函》为有效合同，但其中的三条承诺中，仅2019年公司净利润未达到承诺的要求，且是因环保部门的环境治理行为所致，属不能预见的不可抗力事件，对被告显失公平，利润承诺期间应顺延至2021年。原告直至起诉时才要求被告回购股份，应视为其已放弃要求回购的权利，《承诺函》已经失效。原告并非合格的投资者，不符合新三版交易市场的开户条件，违约在先，其应承担部分责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，并确认以下事实：2018年1月10日，亘峰嘉能公司（甲方）与被告（乙方）、原告（丙方）签订《认购协议书》，载明甲方为全国中小企业股份转让系统挂牌公司（代码：837865，简称：亘峰嘉能），乙方为甲方即将在册股东，甲方拟定向郝宝玉发行不超过1000万股股票（简称“本次股票发行”），现就丙方认购乙方即将持有亘峰嘉能股票事宜签订协议合同如下：认购价格为5.2元/股；本次丙方股票认购完成后，一定时间内乙方完成相关投资人／股东的工商登记变更和股票结算事宜；丙方应向乙方支付认购款共计416000元，支付至乙方账户（账户信息略）；本次股票发行的新增股份登记在中国证券登记结算有限公司北京分公司，并办理相关备案登记手续，……独立投资股东须符合新三板适当投资人和公司相关要求规定；丙方承诺，丙方符合乙方关于本次股票发行对象的各项条件，提供的资料真实、准确、完整，丙方将积极配合乙方完成本次股票发行的认购的相关法律手续；丙方在此不可撤销地委托乙方行使认购股份相关的任何非财产性权利（包括但不限于提议权、表决权、分红权等），乙方有权以自己的名义，办理涉及宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司股东权益的全部事宜；乙方承诺，本次认购全部完成后，乙方将依据相关法律规定及相关授权完成本次股票发行的全部法律手续；本合同自乙、丙双方签字或盖章、丙方打款之日起成立，对乙、丙双方均具有法律约束力。《认购协议书》落款加盖亘峰嘉能公司公章、被告人名章，并有原告签名。同日，亘峰嘉能公司与被告共同向原告（定向增发投资人）出具《承诺函》载明，亘峰嘉能公司大股东被告目前持有亘峰嘉能（837865）66.44%股权，对本次参与参与企业定向增发的客户做出郑重承诺，通过定向增发取得的亘峰嘉能(837865)股票的持有人承诺对赌如下条款：（一）、IPO承诺：亘峰嘉能(837865)于2018年9月30日之前启动IPO辅导并公告。（二）、利润承诺：宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司净利润从2017年-2019年每年公司净利润持续增长；2017年企业净利润2000万元、2018年企业净利润3300万元、2019年企业净利润4500万元，业绩承诺以年报公告为依据或2017-2019三年净利润累计不低于9800万元。（三）、估值承诺：亘峰嘉能(837865)下一轮定增价格不低于6.5元。备注：如果企业未完成上述三项承诺中的任何一项，大股东承诺本次认购企业定向增发的客户，从认购之日起每年以年化率12%的投资收益回购投资人手中的股份。投资者可选择继续持有，则此承诺函失效。2018年1月10日，原告向被告转账支付41.6万元。被告认可其收到该款项。原告为证明亘峰嘉能公司未达到《承诺函》中的业绩承诺，向法庭提交亘峰嘉能公司2017年至2019年的年度报告，显示2017年归属于挂牌公司股东的净利润为20847466.35元，2018年归属于挂牌公司股东的净利润为33594265.87元，2019年归属于挂牌公司股东的净利润为7490463.67元。被告对上述年度报告内容予以认可，亦认可亘峰嘉能公司三年累计净利润未达到9800万元。经查，现亘峰嘉能公司注册资本为7970万元，被告持股比例为62.64%。庭审中，原告认可因其不符合新三版开户要求故其认购的涉案股权并未过户登记于其名下。被告则称，原告认购的股权系由其代持，其认可原告持有股权，具有亘峰嘉能公司股东身份。原告对股权代持关系予以认可，称其股权实际登记在被告名下。被告向法庭提交了《宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司与中德证券有限责任公司之财务顾问协议》、《宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司与中德证券有限责任公司之辅导协议》、《亘峰嘉能：关于与中德证券有限责任公司签订财务顾问协议的公告》网页截图、《关于印发的通知》、施工合同等证据的复印件或打印件，欲据此证明亘峰嘉能公司完成了IPO承诺，且亘峰嘉能公司未达到2019年业绩承诺系因环保部门要求煤炭企业进行环境整改所致。原告对被告提交的全部证据不予认可。以上事实，有原告提交的《认购协议书》、《承诺函》、转账记录、年报，被告提交的《宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司关于与中德证券有限责任公司之财务顾问协议》、《宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司关于与中德证券有限责任公司之辅导协议》、《亘峰嘉能：关于与中德证券有限责任公司签订财务顾问协议的公告》网页截图、《关于印发的通知》、施工合同等及本院开庭笔录等证据在案佐证。本院认为，《认购协议书》为原、被告及亘峰嘉能公司的真实意思表示，未违反法律、法规强制性规定，经各方签字、盖章且原告向被告支付认购款41.6万元而成立、生效，各方应依约履行。本案中，被告既已向原告出具《承诺函》，则应履行约定义务。现亘峰嘉能公司未能达到业绩承诺，其2019年的净利润低于4500万元，且2017至2019三年净利润累计低于9800万元，故被告回购原告股权的条件已经成就，原告有权要求被告回购股权并支付投资收益。被告辩称亘峰嘉能公司2019年未达业绩承诺系因环保部门的环境治理行为所致，属不能预见的不可抗力事件，但其提交的证据均为复制件，且即使确实存在环保部门的环境治理行为，被告亦未能提交充分证据证明环保部门的环境治理行为与亘峰嘉能公司未达业绩承诺之间的因果关系，被告不能依此免除其回购义务。同时，原告未曾表示放弃要求回购的权利，故《承诺函》并未失效。另外，原、被告认可原告股权由被告代持，且双方并未约定被告回购股权以原告开户、股权过户登记为前提，因此被告无权以原告不符合开户条件为由拒绝履行回购义务。故本院对被告的抗辩意见均不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：本判决生效之日起十日内，被告郝宝玉向原告江超华支付股权回购款416000元及投资收益（以416000元为基数，按照年化收益率12%的标准计算，自2018年1月10日起计算至实际支付日止）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7540元（原告预交），由被告郝宝玉负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  李囡二〇二一年四月十五日书记员  何晓