北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0105民初40575号原告：张凤君，女，1957年7月31日出生，住北京市西城区。委托诉讼代理人：郭雁君，北京市乾坤律师事务所律师。委托诉讼代理人：马江萍，北京市乾坤律师事务所实习律师。被告：北京其利汇丰投资中心（有限合伙），住所地北京市朝阳区五里桥二街1号院11号楼1层0117。执行事务合伙人：北京中融九鼎基金管理有限公司。被告：北京中融九鼎基金管理有限公司，住所地北京市朝阳区王四营乡南花园村西南101号-6110。法定代表人：刘道伟。原告张凤君与被告北京其利汇丰投资中心（有限合伙）（以下简称其利汇丰中心）、北京中融九鼎基金管理有限公司（以下简称中融九鼎公司）委托理财合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张凤君及其委托诉讼代理人郭雁君、马江萍到庭参加诉讼，被告其利汇丰中心、被告中融九鼎公司经本院公告传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。原告张凤君向本院提出诉讼请求：1、解除张凤君与中融九鼎公司于2017年12月19日签订的《北京其利汇丰投资中心（有限合伙）合伙协议》（以下简称《合伙协议》）及《北京其利汇丰投资中心（有限合伙）合伙协议之补充协议》（以下简称《补充协议》）；2、判令其利汇丰中心返还张凤君100万元；3、判令其利汇丰中心向张凤君支付利息（以100万元为基数，自2017年12月20日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款基准利率标准计算；自2019年8月20日起至实际返还之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率标准计算）；4、中融九鼎公司对其利汇丰中心的上述债务承担无限连带责任；5、本案的诉讼费用由其利汇丰中心、中融九鼎公司共同负担。事实与理由：2017年12月19日，张凤君与其利汇丰中心、中融九鼎公司签订《合伙协议》及《补充协议》，约定成立其利汇丰中心，该基金存续期限为36个月，投资范围为中原汇丰农畜产品交易中心有限公司（以下简称中原汇丰公司）的股权，中融九鼎公司作为普通合伙人、执行事务合伙人、基金管理人对其利汇丰中心的债务承担无限连带责任；张凤君按照指示向其利汇丰中心账户转入100万元，后查询得知其利汇丰中心与中融九鼎公司未按约定的投资范围向中原汇丰公司进行投资，张凤君也未获得任何变更投资的说明，此外中融九鼎公司未履行披露义务披露合伙企业的经营情况，构成严重违约，致使张凤君不能实现合同目的，损害了张凤君的利益，应返还张凤君支付的投资本金并支付资金占用期间的利息损失。被告其利汇丰中心未作答辩。被告中融九鼎公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月19日，张凤君作为有限合伙人（个人投资者），与中融九鼎公司作为普通合伙人，签订《合伙协议》及《补充协议》。其中《合伙协议》约定：本合伙企业为合伙制私募基金的载体，本合伙企业由普通合伙人（执行事务合伙人）中融九鼎公司担任私募基金管理人，私募基金管理人保证在募集资金前已在中国证券投资基金业协会登记为私募基金管理人；本企业性质为有限合伙，即普通合伙人对本合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对本合伙企业债务承担责任；企业名称为其利汇丰中心；设立本合伙企业的目的是通过从事具有良好发展前景和退出渠道的企业直接股权投资事业，为合伙人创造满意的投资回报；本合伙企业合伙期限为10年，自本合伙企业成立之日起算，本基金存续期限与合伙期限不一致，本基金的存续期限以基金成立日开始起算，自基金成立之日起36个月；合伙人张凤君作为有限合伙人以现金方式认缴出资额100万元，认缴比例为2.86%；本基金（本合伙企业）设立基金财产专项账户，合伙人应将其认缴的出资额全部支付至该账户，财产专项账户为其利汇丰中心在中原银行鹤壁兴鹤大街支行开户的尾号为6601的账户；本基金的投资范围为中原汇丰公司的股权，本基金拟通过股权转让的方式对中原汇丰公司进行股权投资，专项用于中原汇丰公司经营发展，并按照本协议约定实施投资以获得投资收益；未经合伙人会议批准不得改变本协议约定的投资运用方向；本基金存续期内不分配基金收益；普通合伙人的权利和义务包括：根据本协议主持本基金的经营管理工作，包括但不限于代表本基金进行股权投资；定期向有限合伙人报告合伙事务的执行情况以及本基金的经营和财务状况，包括按规定时间和规范要求向合伙人提交基金年度报告、季度报告，对影响基金净值的重大事项的发生及时通过电子邮件或书面形式向合伙人报告；对本基金的债务承担无限连带责任；有限合伙人的权利与义务包括：有权了解本基金的经营状况和财务状况，对涉及自身利益的情况提交书面理由和通知后，查阅本基金会计账簿等财务资料及其他相关经营材料；依照法律、法规及本协议的约定转让其在本基金中的出资；按照协议约定享有本基金利润的分配权；本基金（合伙企业）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现，应当解散并清算；基金管理人违反本协议或谨慎勤勉的善良管理人职责给本基金或有限合伙人造成损失的，应当赔偿本基金或有限合伙人的全部损失。《补充协议》约定：有限合伙人经基金管理人同意，自本基金成立之日起满12个月后可以进行出资份额的转让；出资份额的转让对象为经基金管理人认可的受让人，可以是本基金其他有限合伙人，也可以是满足条件的其他自然人或法人，但接受转让的受让人需满足合格投资者的要求及合伙协议有关出资额的规定。同日，张凤君向其利汇丰中心前述账户转入100万元。2018年1月25日，中融九鼎公司向张凤君出具基金成立确认函，载明：中融九鼎公司作为其利汇丰中心基金之管理人，已确认其利汇丰中心基金收到您提供的《合伙协议》、相关材料及全部出资款项100万元，其利汇丰中心基金已于2018年1月25日成立，期限36个月。经询，张凤君称其投资涉案理财项目系由理财业务员推荐，先按照业务员的指示将款项打到指定账户，之后再补签的合同，在投资时并不知晓该投资的期限以及具体情况。经查，中原汇丰公司在工商登记的股东情况为鹤壁合君汇智企业管理有限公司持股32%、河南华韵控股集团有限公司持股33%、安无忧控股有限公司持股35%。庭审中，张凤君称，其已被登记为其利汇丰中心的股东，持股2.8571%，但从未参与其利汇丰中心的经营，亦不认为是其利汇丰中心的合伙人；其在2020年4月22日登陆中国证券投资基金业协会网站查询涉案基金已经备案，基金编号为SY5107，基金名称为其利汇丰中心，基金管理人为中融九鼎公司，成立时间为2015年3月4日，备案时间为2018年1月25日，基金信息最后更新时间为2018年7月31日，但于2020年11月20日再次查询时发现已经查不到基金的信息了，在已注销私募基金管理人名单中发现中融九鼎公司作为私募基金管理人在2020年6月5日已经注销了，但该基金并未清算，张凤君也从未收到任何收益或分红。本院认为：依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外”，本案法律事实发生于《中华人民共和国民法典》施行前，故本案应当适用当时施行的法律、司法解释的规定。张凤君与中融九鼎公司签订的《合伙协议》及《补充协议》，系各方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效。《合伙协议》约定张凤君以投资私募基金的方式、作为有限合伙人加入合伙企业，享有基金利润的分配权，并明确约定投资范围为中原汇丰公司的股权，张凤君已依约向中融九鼎公司指定的其利汇丰中心的账户支付投资款项，现中融九鼎公司作为基金管理人、普通合伙人、执行事务合伙人未按照协议约定通过其利汇丰中心将款项投资至中原汇丰公司，且未披露基金或其利汇丰中心的运营情况，亦未给予合理解释，致使张凤君签订协议的目的已无法实现，中融九鼎公司构成根本违约，张凤君有权主张解除协议，亦有权要求中融九鼎公司承担返还投资款项并支付自转款次日起的资金占用损失的违约责任。合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产，张凤君主张其利汇丰中心返还其出资额100万元并支付利息损失的诉讼请求，实质上是要求分割合伙企业的财产，在目前该合伙企业仍为存续状态、尚未清算的情况下，张凤君的该项主张于法无据，本院不予支持。其利汇丰中心、中融九鼎公司经本院合法传唤未出庭应诉，不影响本院依据已查明的事实作出判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国合伙企业法》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、解除张凤君与中融九鼎公司于2017年12月19日签订的《北京其利汇丰投资中心（有限合伙）合伙协议》及《北京其利汇丰投资中心（有限合伙）合伙协议之补充协议》；二、被告北京中融九鼎基金管理有限公司于本判决生效后七日内向原告张凤君返还投资本金100万元，并支付资金占用损失（以100万元为基数，自2017年12月20日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际还款之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告张凤君的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元、公告费260元，由被告北京中融九鼎基金管理有公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达后十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至北京金融法院。审判长  李林强审判员  孙璟钰审判员  杨 帆二〇二一年四月二十九日书记员  张丰琳