广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0118民初133号原告：徐冬珊，男，1986年12月21日出生，汉族，住江苏省如皋市。委托诉讼代理人:吴伯坚，江苏葆光律师事务所律师。被告：广州市龙祥汽车零部件制造有限公司，住所地广州市增城区中新镇乌石一路18号（土名横洲岭）之二。法定代表人：毛美钰。委托诉讼代理人：黄文川、王晓芬，均为广东诺臣律师事务所律师。原告徐冬珊与被告广州市龙祥汽车零部件制造有限公司（以下简称为“龙祥公司”）劳动争议纠纷一案，本院立案后依法适用简易程序，公开开庭进行审理，原告及被告的委托诉讼代理人吴伯坚、王晓芬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。案件事实对于案件事实，第五、六项双方有争议，其他事项没有异议：入职时间及工作岗位：2018年2月25日，焊接工。双方没有签订劳动合同。三、受伤及住院情况：原告在2018年10月19日受伤，后被送院治疗了27天（2018年10月19日至11月5日）。四、鉴定情况：原告的伤情被认定为工伤，经鉴定劳动障碍程度为9级，停工留薪期为2018年10月19日至2019年2月18日。五、离职的时间及原因：原告主张由于其在2018年10月19日受工伤后一直休息，2019年3月份有回去上班，由于双方就工伤赔偿事宜没有谈妥，故2020年1月19日后就没有再回去上班了，其称在2020年10月18日向被告发出《解除劳动关系通知函》，但被告不予确认；被告主张原告在2020年1月19日向其提出辞职，其表示同意，自此原告就没有回来上班，其提交了《通知书》予以作证，原告确认在2020年10月中旬收到被告发出的《通知书》。法院认定及理由：现原、被告双方均确认劳动关系已经解除，且原告自2020年1月19日起就没有再到被告处上班，由于双方均无法证明原告的离职原因，本院视为被告在2020年1月19日提出且经双方协商一致解除劳动合同。六、受伤前的平均工资：双方对原告的工资流水无异议，工资流水显示原告受伤前2018年2月25日至9月30日的工资为1000元、7000元、7000元、6741元、6476元、6808元、6714元、6998元。原告主张熊丽萍在2019年2月2日向其转账的10000元是属于其年薪的一部分，被告对此不予确认，被告称其向原告发放工资均是通过公司账户，且备注“工资”，熊丽萍虽然是其股东，但并不参与公司的经营管理，其转账给原告是其个人行为。法院认定及理由：虽然熊丽萍是被告的股东，但原告并无任何证据证明熊丽萍所转账的款项属于原告的工资，且原告所提交的工资流水显示其工资均是通过被告的账户发放，都备注了“工资”，故对于原告的主张，本院不予采纳。根据原告提交的工资流水情况，本院核算原告受伤前的平均工资为（1000元+7000元+7000元+6741元+6476元+6808元+6714元+6998元）÷（7个月+3天÷30天）=6864.37元。七、离职前的平均工资：根据原告的工资流水显示，原告停工留薪期后回到被告处工作至离职前（2019年3月份至12月份）的工资为6500元、6459元、6150元、6479元、5416元、6388元、5949.7元、6350元、6450元、6403元，计算得离职前平均工资为6254.5元。八、仲裁请求：1、解除徐冬珊与龙祥公司之间的劳动关系；2、龙祥公司支付停工留薪期工资33333元、伙食补助费2000元、交通食宿费9000元、鉴定费390元、二次手术费8000元、一次性伤残补助金75000元、一次性工伤医疗补助金16667元、一次性伤残就业补助金66667元；3、龙祥公司支付未签订劳动合同二倍工资差额91666元；4、龙祥公司支付经济补偿金20833元；5、龙祥公司为徐冬珊补缴社会保险。九、仲裁结果：1、裁决书生效之日起三日内，龙祥公司一次性支付徐冬珊一次性伤残补助金61779.33元；2、裁决书生效之日起三日内，龙祥公司一次性支付徐冬珊停工留薪工资差额11577.48元；3、裁决书生效之日起三日内，龙祥公司一次性支付徐冬珊住院伙食补助费1890元；4、裁决书生效之日起三日内，龙祥公司一次性支付徐冬珊劳动能力鉴定费390元；5、驳回徐冬珊的其他仲裁请求。十、诉讼请求：1、解除原告与被告之间的劳动关系；2、被告支付原告停工留薪期工资33333元、伙食补助费2000元、交通食宿费9000元、鉴定费390元、二次手术费8000元、一次性伤残补助金75000元、一次性工伤医疗补助金16667元、一次性伤残就业补助金66667元；3、被告支付原告未签订劳动合同二倍工资91666元；4、被告支付原告经济补偿金20833元；5、被告为原告补缴社会保险。裁判理由与结果本院认为，原、被告双方建立劳动关系，双方的权利义务均应受相关的劳动法律法规的保护及约束。一、关于解除劳动关系的问题。劳动关系的解除权为法律赋予劳动者和用人单位的权利，权利的行使主体和对象应为劳动者或用人单位，即一方行使劳动关系解除权时需向劳动关系的相对方提出，并非向本院提出，故对于原告诉请解除原、被告之间的劳动关系，本院不予调处。二、关于工伤待遇的问题。1、停工留薪期工资。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告经鉴定停工留薪期为2018年10月19日至2019年2月18日，故停工留薪期工资应为6864.37元×4个月=27457.48元，由原告提交的工资流水可知，被告向原告支付了2018年10月工资4000元、11月工资3900元、12月工资3980元，2019年1月工资4000元、2月工资4000元，故被告仍应向原告支付停工留薪期工资差额27457.48元-3900元-3980元-4000元-4000元=11577.48元。2、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《广东省工伤保险条例》第五十五条规定，用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。被告没有为原告参加工伤保险，双方的劳动关系已经解除，故原告的工伤保险待遇应由被告承担，根据《广东省工伤保险条例》第三十二条规定，一次性伤残补助金计算为6864.37元×9个月=61779.33元，一次性工伤医疗补助金计算为6864.37元×2个月=13728.74元，一次性伤残就业补助金计算为6864.37元×8个月=54914.96元。3、住院伙食补助费、交通食宿费。根据《广东省工伤保险条例》第二十四条规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付，《广东省工伤保险基金省级统筹实施方案》明确全省工伤保险住院伙食补助费从2019年7月1日起按50元/天的标准计算，原告在2019年7月1日前住院治疗，应按原标准计算，故住院伙食补助费计算为100元/天×27天=2700元，原告仅诉请2000元，本院在此范围内予以支持。至于交通食宿费，由于原告受伤后一直在南方医院新塘分院住院治疗，不存在转市外治疗的情况，故对于其诉请的交通食宿费，本院不予支持。4、鉴定费、二次手术费。劳动仲裁已经裁决被告应向原告支付鉴定费390元，被告对该裁决无异议，本院予以照准；而原告主张的二次手术费，没有任何证据予以证明，本院不予支持。三、关于未签订劳动合同二倍工资差额的问题。原告于2018年2月25日入职，但原告在2020年5月18日才向劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，故原告请求被告支付未签订劳动合同二倍工资差额的主张已经超过一年的仲裁时效，本院不予支持。四、关于经济补偿金的问题。由于双方均无法证明原告的离职原因，本院视为被告在2020年1月19日提出且经双方协商一致解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，被告应向原告支付经济补偿金，计算为6254.5元×2个月=12509元。五、关于补缴社保的问题。针对该问题，原告应向社会保险费征收机构反映处理，不属于本院审理的范围，本院不作审理。综上，依照上述法律法规的规定以及《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告广州市龙祥汽车零部件制造有限公司在本判决生效之日起五日内向原告徐冬珊支付停工留薪期工资差额11577.48元、一次性伤残补助金61779.33元、一次性工伤医疗补助金13728.74元、一次性伤残就业补助金54914.96元、伙食补助费2000元、鉴定费390元；二、被告广州市龙祥汽车零部件制造有限公司在本判决生效之日起五日内向原告徐冬珊支付经济补偿金12509元；三、驳回原告徐冬珊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求之数额计算案件受理费（包括反诉费），向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  叶浩正二〇二一年四月二十六日书记员  黄小敏附相关法条：《广东省工伤保险条例》第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。