江苏省溧阳市人民法院民 事 判 决 书(2021)苏0481民初85号原告：仲志成，男，1954年10月15日生，汉族，住溧阳市。委托诉讼代理人：史建贞，溧阳市经济开发区法律服务所法律工作者。被告：溧阳市骏威重工机械有限公司。住所地溧阳市竹箦镇前马工业集中区，统一社会信用代码913204815986381391。法定代表人：宋双俊，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴富春，江苏平凌律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈劲桦，江苏平凌律师事务所实习律师。原告仲志成诉被告溧阳市骏威重工机械有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月5日立案受理，依法由审判员虞建华独任审理，并于同年1月14日、2月10日进行了公开开庭，原告及其委托诉讼代理人、被告委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2020年3月5日原告到被告处从事锯床工作。同年3月12日原告在正常操作锯床作业时右拇指、食指被锯条锯伤。事故发生后原告即被送往前马卫生院治疗，后转溧阳市人民医院住院治疗，诊断为右手切割伤，右拇指未节指骨开放性骨折、右手第一掌骨头骨折，行右拇指骨折清创内固定术，住院5天出院。原告支付医疗费1757，其余医疗费由被告支付。原告的伤势经鉴定，构成十级残疾，花去鉴定费2900元。原告认为，原、被告之间存在雇佣关系，被告应对原告的损失承担赔偿责任。故起诉要求判令被告赔偿原告以下损失：医疗费1136.83元、营养费300元（30天*10元）、住院伙食补助费250元（5天*50元）、误工费20250元（90天*225元）、护理费4500元（30天*150元）、残疾赔偿金83793.60元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费2900元，合计各项损失119130.43元。被告辩称，1、原告受伤属于工伤，应当在申请时效内提出工伤认定申请，而不是直接提起诉讼。理由是：原告超过法定退休年龄后继续到被告处工作，且未享受基本养老保险待遇，原告的受伤构成工伤。根据《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》第二款规定，达到或者超过法定退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇，继续在原用人单位工作期间受到事故伤害或者患职业病的，用人单位依法承担工伤保险责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，但属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。2、即便本案属于提供劳务者受害责任纠纷，根据《中华人民共和国民法典》第一千一百七十三条的规定，被侵权人对同一损害的发生或者扩大有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中被告从事的锯床操作工作比较简单，且原告曾在被告处从事过相同的工作，具备相关的工作经验；被告在原告工作的车间贴有《带锯床操作规程》，原告所操作的机器上也贴有“当心机器伤人”字样明显的警示标志；从监控视频反映，原告当时在操作锯床过程中，在左手启动锯床时其右手伸在锯床片下，然后启动锯床，导致锯床将其右手锯伤。故原告存在故意行为。综上，请求驳回原告的起诉或者依法作出判决。经审理查明，2020年3月5日原告到被告公司车间从事锯床工作。同年3月12日原告在操作锯床作业时右拇指、食指被锯条锯伤。事故发生后原告即被送往前马卫生院检查，摄片示右拇指未节指骨骨折，为进一步治疗原告当天入溧阳市人民医院住院治疗，诊断为右手切割伤、右拇指未节指骨开放性骨折，于同日行右手清创缝合+右拇指骨折清创内固定术，于同年3月17日出院，医嘱定期复查。原告后陆续门诊治疗，前后花去医疗费10815.98元，其中由被告支付9711.15元。原告的伤势经鉴定，构成十级残疾，误工期为90天，营养期为30天，护理期为30天，花去鉴定费2900元。庭审中原告陈述，当时其将所需切割的钢段从电锯后面的固定好的铁登（带滚条）往锯床移送准备锯下一段，锯床后面应该有二张铁登，相隔两米，但当时只有离锯床远点的外面的一张，距离锯床大概有四米，钢段被切割后短于四米，钢段从铁登上掉到地上，其怕损坏机械设备，就用右手去按住钢段在锯床的这一边，导致其右手被锯床锯伤。被告对原告在从事锯床工作中受伤的事实无异议，但认为原告受伤系其故意行为，为此提供事故发生时车间监控视频。监控视频反映，原告在操作锯床时锯床处于停止工作状态，所锯钢段已调整至待锯状态，原告左手按电脑按钮（因为电脑按钮在原告的左手边）启动电锯工作时原告的右手在电锯下方，导致其右手被电锯切割受伤。从监控视频反映，所锯钢段在原告所说的铁登上，并没有如原告所说的钢段掉到地上的情况发生。另查明，被告车间锯床上均带有“当心机械伤人”字样的提示，车间墙面上贴有“带锯床操作规程”说明。庭审中被告对原告主张的误工费按225元每天计算不予认可，认为原告的日工资为150元，并提供了2020年10月2日被告支领工资款凭证一份。该凭证反映，被告领取2020年3月5日至3月12日共计10.5工的工资款1575元，每工工资150元。对此原告陈述，每天正常上班是8小时，8小时之外加班，每加满8小时算1个工。本院认为，本案存在以下争议焦点：一、本案原、被告之间存在劳动关系还是劳务关系？原、被告双方对原告在为被告工作中受伤的事实无异议，但被告认为原告的受伤构成工伤，应按照工伤程序处理。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，但属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。据此被告认为原告的受伤构成工伤，应适用《工伤保险条例》的规定。本案原告达到法定退休年龄，但未依法享受基本养老保险，其在被告处工作，是否属于劳动关系还是劳务关系，这是首先需要确定的问题。劳动关系是劳动法、劳动合同法调整的法律关系，不能将各类社会用工关系全部纳入劳动法律关系保护，冲击劳动合同法的法定调整范围。对于已达法定退休年龄人员能否建立劳动关系，相关法律均无明文规定，但相关行政法规及涉养老保险等规章制度却并没有将已达法定退休年龄人员纳入劳动法律关系的保障范围。对于已达法定退休年龄人员务工纠纷作出裁判，不能与现行劳动法律法规相冲突。如确立为劳动关系，则由于已达法定退休年龄人员不符合我国关于缴纳五险一金等相关规定。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第七条规定，已达法定退休年龄人员并享受了养老保险待遇或者领取养老金的，从事务工应认定为劳务关系。在同样性质的用工单位，从事同种性质的劳动，仅以是否已经享受养老保险待遇或者领取退休金为由，作出劳务关系与劳动关系的区别认定，不符合法律平等原则。人力资源社会保障部《关于执行若干问题的意见（二）》第二款规定，达到或者超过法定退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇，继续在原用人单位工作期间受到事故伤害或者患职业病的，用人单位依法承担工伤保险责任；用人单位招用已经达到、超过法定退休年龄或者已经领取城镇职工基本养老保险待遇的人员，在用工期间因工作原因受到伤害或患职业病的，如招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的，应适用《工伤保险条例》。由此可见，已达法定退休年龄人员因工作原因遭受伤害适用《工伤保险条例》的情况有二种：第一种是“未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇”人员要符合“继续在原用人单位工作”；第二种是已达法定退休年龄人员不管其是否享受基本养老保险待遇，只要用人单位为其缴纳了工伤保险费用。本案中原告既不符合“继续在原用人单位工作”情形，也不符合“用人单位为其缴纳了工伤保险费用”情形。综上，本案应认定原、被告之间存在劳务合同法律关系。二、原、被告责任任何确定？被告认为即使本案按照提供劳务者受害责任纠纷处理，原告的受伤系原告故意行为造成。原告在本次事故中应否承担责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。提供劳务者在提供劳务时应当承担安全生产的注意义务。提供劳务者在从事劳务活动中对行为方式的选择、对安全事故的防范注意程度低于一般人所应达到的注意程度，应认定为提供劳务者对其自身损害的发生具有过错。本案中从车间监控视频反映，事故的发生是由于原告在按电脑按钮启动电锯工作前未能及时将右手从电锯下移开，存在疏忽大意的过错，故应承担相应的过错责任，以承担20%为宜。三原告诉请的损失金额如何确认？本次事故造成原告各项损失如下：医疗费10815.98元、营养费300元、住院伙食补助费250元、误工费13500元、护理费4295.50元、残疾赔偿金83793.60元、精神损害抚慰金5000元、交通费酌情认定600元、鉴定费2900元，以上合计121455.08元。以上损失由被告承担80%计97164.06元，扣除已支付的9711.15元。尚应承担87452.91元。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第二条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一被告溧阳市骏威重工机械有限公司尚应赔偿原告仲志成上述各项损失中的87452.91元，于本判决生效之日起十日内付清；二驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本案判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1341元，由原告负担357元，被告负担984元，。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，并向该院预交上诉案件受理费2682元。逾期不交，视为撤回上诉处理。审判员  虞建华二〇二一年四月一日书记员  杨诗雯