广东省肇庆市高要区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤1204民初279号原告：黄惠英，女，汉族，1969年11月7日生，住广东省肇庆市高要区×××××××××××××队，公民身份证号码：442××××××××××××569。被告：肇庆市高要区白土镇塱鹤小学，住所地：肇庆市高要区白土镇塱鹤圩，统一社会信用代码：124×××××××××××389P。法定代表人：冼某1。委托代理人：冼锡光，广东安达信律师事务所律师。原告黄惠英诉被告肇庆市高要区白土镇塱鹤小学（以下简塱鹤小学）劳动合同纠纷一案，本院于2021年1月26日立案后，本院依法适用简易程序，于同年3月12日公开开庭进行了审理。原告黄惠英、被告塱鹤小学的委托诉讼代理人冼锡光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄惠英诉称：原告于2010年起至2020年11月间一直在塱鹤小学工作，工种为学校食堂厨工，每月工资为1900元，双方已经形成劳动关系。2020年11月11日早上原告在上班途中发生交通事故受伤，事故后因受伤医治申请向塱鹤小学领导请假。原告在治疗期间，被告擅自终止了原告的劳动关系，只支付了半个月工资950元。原告在2018年8月1日与塱鹤小学签订劳动合同书，在2019年7月31日合同期限已经到期，原告一直要求被告续签合同，但塱鹤小学迟迟未签订。现原告与塱鹤小学在未续签合同，且未经原告同意下擅自解除双方劳动关系。同时被告未有依法为原告缴纳社会保险导致原告离职。因该情况原、被告双方无法就劳动争议赔偿达成一致意见。为维护我方合法权益，故向法院起诉，请求被告塱鹤小学：1、支付从2019年7月31日起至2020年11月11日期间的未签订《劳动合同》的两倍工资。1900元/月×15个月×2=57000元；2、支付从2010年9月1日至2020年11月11日经济补偿金共9.5年×1900元/月=18050元；3、支付从2020年8月20日至2020年9月1日加班费（创文），共10天×95元/天×300%=2850元，合共款77900元。被告塱鹤小学辩称：因为原告已经达到了退休年龄，没有签订劳动合同需要支付的2倍工资，支付经济补偿金及加班费问题，是劳动法律法规的调整范围。只有在原告与被告之间存在劳动关系期间发生的劳动争议才适用劳动法律法规的适用范畴。但是原告与被告双方之间是劳务关系，按照最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释3的规定，原告达到退休年龄，继续在用人单位工作的，其与用工单位之间属于劳务关系。所以原告起诉没有事实和法律依据，请求法院驳回原告的起诉。经审理查明，原告黄惠英入职被告塱鹤小学工作，工作性质为学校食堂厨工，月工资为1900元（包括基本工资及加班工资等费用）。双方确认原告入职为每年签一次劳动合同。原告黄惠英确认合同书由被告塱鹤小学收回。2020年11月11日早上原告在上班途中发生交通事故受伤，事故后因受伤医治申请向塱鹤小学领导请假。被告塱鹤小学领导告知原告不用回学校上班，原告一直要求被告续签合同，但塱鹤小学未有签订。原告认为被告未经原告同意下擅自解除双方劳动关系，2020年11月原告被逼离开塱鹤小学，之后遂向高要区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该院以申请人主体不适格，出具不予受理通知书，原告遂向本院提起诉讼。案中原告黄惠英认为其入职时间为2010年9月1日，并提交了入职健康证明（发证日为2012年9月6日）、工会会员证（2013年12月），但未有提交书面劳动合同在案证实。另外，原告陈述在被告处工作期间存在于2020年8月20日至2020年9月1日创文加班费的情形，但未有提交证据予以证实。本案在审理过程中，被告塱鹤小学提交了一份《学校食堂厨工合同书》证实双方在2018年8月签订劳动合同，合同期限一年；工资表证实原告领取工资签收情况，从2014年1月有工资签收情况（当时为每月1000元），工资发放至2020年11月，月工资为1900元。庭审中双方明确黄惠英未有购买社保及享受领取退休金待遇。以上事实，有起诉状、身份证、法人档案登记资料、通知书、劳动合同、银行交易记录、协议书、诊断报告、病历、工资表、职工健康证、工会会员证、当事人陈述及开庭笔录在案证实。本院认为：本案因原、被告之间终止劳动关系后，黄惠英要求塱鹤小学支付违法解除合同赔偿金引起，为劳动合同纠纷。关于原、被告的劳动关系问题，首先，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》规定的退休年龄女工人为50周岁，案中黄惠英入职塱鹤小学工作属于工人性质，黄惠英（1969年11月7日生）在2019年11月已年满50周岁，因此黄惠英在入职塱鹤小学工作时未有达到退休年龄，离职时已超过法定退休年龄，庭审中双方明确黄惠英未有购买社保及享受领取退休金待遇。参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十二条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或者领取退休金的人员发生用工争议而提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”的规定，即达到法定退休年龄，但未办退休手续享受养老保险待遇的人员与用人单位之间的用工关系，应属于劳动关系，适用劳动法。据此黄惠英与塱鹤小学属于劳动关系，塱鹤小学辩解双方属于劳务关系，本院不予采纳。关于原告的入职离职时间的问题。黄惠英认为其入职时间为2010年9月1日，案中未有相应的劳动合同证实，只有原告提交的入职健康证明（发证日为2012年9月6日）、工会会员证（2013年12月）。参照上述司法解释第四十四条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，劳动者工作年限的举证责任在用人单位，塱鹤小学并未有提交证据证实黄惠英的入职情况，参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)“二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。”，因此黄惠英提交的职工健康证明、工会会员证可以证明劳动关系事实情况，职工健康证明发证日为2012年9月6日，双方未有提交其他证据的情况下依法可以认定黄惠英入职塱鹤小学为2012年9月。另外案中亦未有黄惠英离职的依据，从塱鹤小学提交的工资表中原告的工资在2020年11月亦有发放签收，据此双方劳动关系于2020年12月1日解除。关于未签订劳动合同双倍工资问题，本案庭审中双方确认原告入职为每年签一次劳动合同，塱鹤小学提交了2018年的劳动合同证实该事实，合同一年期满后，黄惠英亦继续在塱鹤小学工作，参照上述司法解释第三十四条“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应予支持。根据劳动合同法第十四条规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。”原、被告双方视为订立无固定期限劳动合同，黄惠英请求支付未签订劳动合同的二倍工资，理据不足，本院不予支持。关于被告支付经济补偿金的问题，上述认定案中原、被告按劳动关系处理，塱鹤小学方只是口头告知黄惠英不用上班，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的……”，塱鹤小学作为用人单位单主告知黄惠英解除劳动合同，依法应当支付经济补偿金。依据《劳动合同法》第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金……向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”黄惠英离职前月工资为1900元，其在塱鹤小学工作年限为8年2个月（2012年9月至2020年11月），塱鹤小学应支付的解除劳动合同经济补偿金计算为：1900元/月×8.5个月=16150元。关于原告要求被告支付创文加班费的诉请。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，案中黄惠英未有对存在创文加班的初步证据，也没有提供证据证明被告掌握加班事实的证据。黄惠英的该项请求理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《广东省工资支付条例》第十六条、第十七条、第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十二条、第三十四条、第四十二条、第四十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告黄惠英与被告肇庆市高要区白土镇塱鹤小学劳动关系于2020年12月1日解除。二、被告肇庆市高要区白土镇塱鹤小学应于本判决生效之日起十日内向原告黄惠英支付解除劳动合同经济补偿金16150元。三、驳回原告黄惠英的其他诉讼请求。本案受理费5元，由原告黄惠英负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按本案判决确定的一审案件受理费同等金额，向广东省肇庆市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤诉处理。（本页无正文）审 判 员 陈伟章二〇二一年四月十五日法官助理 赖金华书 记 员 林友轩