甘肃省临泽县人民法院民事判决书（2017）甘0723民初2172号原告（反诉被告）：临泽县海天机械工程有限责任公司。住所地：张掖市临泽县火车站东侧。法定代表人：李某，系该公司执行董事。统一社会信用代码：916207236654262179。委托诉讼代理人：蒋某，系该公司法律顾问。被告（反诉原告）：甘某,男,汉族，农民,住临泽县，联系电话180XXXXXXXX。委托诉讼代理人：王某，甘肃朝蓬律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹某，系修建丹霞之星宾馆现场负责人。原告临泽县海天机械工程有限责任公司与被告甘某建设工程合同纠纷一案，本院于2017年10月23日受理后，被告甘某提起反诉。本院受理被告甘某提出的反诉，适用普通程序公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）临泽县海天机械工程有限责任公司委托诉讼代理人蒋某，被告（反诉原告）甘某及其委托诉讼代理人王某、曹某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）临泽县海天机械工程有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付原告工程款2950549.87元；2.判令被告承担欠付工程款利息405700.61元，以上共计3356250.50元，利息承担至工程款付清之日；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告系从事主体工程基础开挖、土木主体工程劳务服务的企业。2014年5月，因被告和原告法定代表人熟识，遂邀请原告为其修建七彩镇旅游项目丹霞之星宾馆。双方口头约定，由被告提供图纸，原告包工包料修建，工程造价由第三方出具结算报告，工程价款在工程交付后付清。双方达成上述协议后，原告即按被告提供的图纸进行施工。2015年5月工程竣工后被告在未进行验收的情形下立即进行装修并使用。后原告多次找被告协商结算确定工程价款，被告均以各种理由推诿。为保护自己的合法权益，原告委托甘肃新一工程咨询有限公司进行结算。经结算，施工图纸和变更部分合计工程价款为5750549.87元，减去被告已支付的部分款项外，被告应支付原告工程款2950549.87元。因被告推诿付款，故原告起诉来院要求处理。被告（反诉原告）甘某辩称，2014年5月，反诉人（反诉原告）与被反诉人（本诉原告）双方协商一致，约定：由反诉人将丹霞之星宾馆交给被反诉人修建，所建工程应按照《建筑地基基础设计规范》、《混凝土结构工程施工质量的验收规范》进行施工，并在工程竣工验收合格后按照丹霞之星宾馆同地段、同类宾馆的造价进行结算后向原告付清工程款。协议达成后，被反诉人于2014年7月正式开工建设，2015年9月完成全部承建工程。工程竣工后，反诉人邀请工程监理人员到现场勘查建筑施工情况，并要求工作人员出具监理报告，但监理人员在勘查后认为被反诉人未按照设计图纸和国家现行建筑规范进行施工，无法出具监理报告，与此同时，反诉人又邀请设计院人员到场勘测施工情况，工作人员也认为被反诉人未按照设计图纸施工，建筑质量存在问题，不能进行竣工验收。由于被反诉人未按照设计图纸和国家现行相关建筑施工规范进行施工，也不能提供相关施工资料和记录，工程多处不符合质量标准，严重影响工程质量，故反诉人有权不支付下剩工程款。反诉人为减少经济损失，先行把宾馆投入使用，同时多次与被反诉人协商对工程出现的质量问题进行处理，但是被反诉人以各种理由拒绝处理。故反诉要求被反诉人采取相应措施对修建的丹霞之星宾馆进行抢救性维修或返工，并承担由此给反诉人造成的经济损失约50万元（以评估数为准）。反诉被告（本诉原告）临泽县海天机械工程有限责任公司辩称,1、反诉原告主张的诉讼请求应当以工程验收不合格为前提，反诉原告在工程竣工后未经验收就装修使用，根据法律规定工程未经验收不得使用，擅自使用视为工程质量合格；2、反诉原告诉称被反诉人未按照设计图纸和国家现行建筑规范进行施工不属实，如涉案工程按照《建筑地基基础设计规范》、《混凝土结构工程施工质量的验收规范》进行施工，并在竣工之后按照《混凝土结构工程质量的验收规范》进行合格验收，双方应当签订书面合同予以约定；3、工程竣工后，工程监理人员没有参与工程的修建就无法出具监理报告，设计院工作人员也没有到现场勘测施工情况这一职责。反诉原告作为发包方派有现场施工人员，现场施工人员代为履行了监理职能，反诉原告的现场施工人员对建设中的工程没有提出意见，说明工程质量符合施工要求；4、反诉原告没有发出变更施工建设的图纸或者出具变更通知，其主张反诉被告没有按照工程签证单进行施工不合理；5、设计院工作人员没有取得相应的资质就认为被反诉人未按照设计图纸施工，建筑存在质量问题的结论不合法；6、反诉原告在工程未进行验收就装修使用至今，即使工程存在质量不合格的问题，该责任也应当由反诉原告承担，反诉原告主张被反诉人构成根本性违约与事实不符。综上，应驳回反诉原告的诉讼请求。庭审中，原告（反诉被告）临泽县海天机械工程有限责任公司为支持其诉讼请求向法庭提交曹某签名的工程签证单6份、刘明文签名的工程签证单复印件1份、竣工结算总价报告1份，预证明原告除按设计图纸施工外，还增加修建了部分工程项目以及工程完工后，原告委托甘肃新一工程咨询有限公司对涉案工程进行结算，经结算，施工图纸和变更部分合计工程价款为5750549.87元。经质证，被告（反诉原告）对曹某签字的6份工程签证单无异议，对刘明文签字的工程签证单以及竣工结算总价报告提出异议，认为：1、被告（反诉原告）没有授权刘明文参与工程建设，且该份工程签证单系复印件，原告应当出示原件。同时，该份工程签证单证明了涉案工程地基为3米，原告只挖了1.5米，工程存在质量问题的事实；2、原告提交的竣工结算总价报告被告不知情，根据原被告口头约定，工程完工后应当由双方进行验收结算，原告单方面委托第三方出具的结算报告被告不予认可。被告（反诉原告）向法庭提交支付清单1份、收据2份、照片32张，预证明被告给原告支付了工程款300万元，以及原告没有按照设计图纸和国家现行建筑规范进行施工，工程存在地基未挖到位，墙体倾斜、漏水等质量问题。经质证，原告对被告支付工程款300万元无异议，对被告提交证明工程存在质量问题的照片提出异议，认为工程完工后未进行验收的原因在于被告，其提交的照片并不能证明工程存在质量问题的事实。庭审中，被告（反诉原告）申请对涉案工程质量问题及主体结构安全性进行鉴定。我院委托甘肃土木结构工程科学研究院有限公司进行鉴定。2018年12月25日，甘肃土木结构工程科学研究院有限公司作出编号为GSCERI-18JC-534的技术报告，检测结果及鉴定结论为：一、质量问题检测，1、本次独立基础截面尺寸检测结果不合格，框架柱、框架梁截面尺寸检测结果合格；2、该楼层高检测结果合格；3、该楼基础顶面标高检测结果不合格。二、主体结构安全性鉴定，该工程主体结构安全性等级评定为Bsu级，即安全性略低于本标准对Asu级的规定，尚不显著影响整体承载。经质证，原告认为该技术报告符合双方口头约定的标准，对鉴定结果无异议，被告（反诉原告）提出异议，认为该技术报告不完整，对原告是否按施工图纸进行施工没有说明，且结论中工程质量有两处不合格，但又鉴定工程主体结构安全性等级评定为Bsu级，尚不显著影响整体承载，该鉴定结论自相矛盾，不应作为证据使用。原告（反诉被告）申请对涉案工程的工程造价进行鉴定，我院委托甘肃华胜工程咨询有限公司进行鉴定。2020年9月22日，甘肃华胜工程咨询有限公司作出甘华咨字（2020）131号鉴定报告，于2020年11月19日作出甘华咨字（2020）165号鉴定报告的补充说明，最终鉴定该项工程总造价为4409630.59元。经质证，原告无异议，被告（反诉原告）提出异议，认为工程造价报告应当建立在工程质量合格的基础上作出，该鉴定报告没有依据工程质量进行鉴定，且价格过高，不予认可。原告（反诉被告）申请对2014年7月6日的《工程签证单》中“刘明文”的签名笔迹进行鉴定，我院委托甘肃迪安同享医学检验中心司法鉴定所进行鉴定。2021年3月10日，甘肃迪安同享医学检验中心司法鉴定所作出甘迪安（2021）文书鉴字第0006号司法鉴定意见书，鉴定意见为2014年7月6日的《工程签证单》中“刘明文”的签名字迹不是出自刘明文的笔迹。经质证，被告（反诉原告）无异议，原告（反诉被告）提出异议，认为鉴定报告没有考虑《工程签证单》中“刘明文”的签名与取样材料时间相隔七年之久，且该鉴定意见书中的分析说明理由不够充分，对该鉴定结论不予认可。对双方无异议的证据法庭予以认定。对双方有异议的证据法庭审查认为，对原告提交的2014年7月6日刘明文签名的《工程签证单》因系复印件，且甘肃迪安同享医学检验中心司法鉴定所出具的甘迪安（2021）文书鉴字第0006号司法鉴定意见书的鉴定意见为：2014年7月6日的《工程签证单》中“刘明文”的签名字迹不是出自刘明文的笔迹。现被告不予认可，原告又未提交其它证据予以佐证，故对原告提交的刘明文签名的《工程签证单》复印件不予认定。对甘肃土木结构工程科学研究院有限公司出具的技术报告和甘肃华胜工程咨询有限公司出具的鉴定报告，因上述鉴定机构以及鉴定人员均具有鉴定资格，且出具的技术报告和鉴定报告鉴定程序合法，分析说明有据且具体明确，同时，涉案工程在完工后未经验收被告（反诉原告）即擅自装修使用，现被告虽对上述技术报告和鉴定报告提出异议，但并没有提供足以推翻上述报告的相关证据，故对甘肃土木结构工程科学研究院有限公司出具的技术报告和甘肃华胜工程咨询有限公司出具的鉴定报告予以采信，对原告提交的其委托甘肃新一工程咨询有限公司出具的竣工结算总价报告及被告提交的证明工程存在质量问题的照片不予认定。根据双方当事人陈述和本院审查确认的证据，本院认定事实如下：原告（反诉被告）法定代表人李某与被告甘某（反诉原告）相识。2014年5月，双方口头约定，由原告为被告修建七彩镇旅游项目丹霞之星宾馆，由被告提供图纸，原告包工包料修建。双方达成上述协议后，原告即按被告提供的图纸进行施工，在施工过程中，原告将工程地基深度由施工图纸设计米数变更为1.5米。2015年9月工程竣工后，被告于2015年10月1日在双方尚未对工程进行验收、结算即进行装修并使用。后被告陆续给原告支付工程款280万元，原告起诉后被告又支付20万元，合计300万元。但双方对工程价款仍未结算。现原告依据其委托甘肃新一工程咨询有限公司作出的工程结算价款5750549.87元，要求被告支付下欠的工程款并承担利息。但被告以原告未按照设计图纸和国家现行相关建筑施工规范进行施工，工程存在质量问题不能验收以及质量问题原告尚未解决为由拒绝支付下剩工程款，并提起反诉要求被反诉人（本诉原告）对工程进行抢救性维修或返工，承担由此给反诉人造成的经济损失约50万元（以评估数为准）。另查明，原告临泽县海天机械工程有限责任公司（反诉被告）系从事主体工程基础开挖、土木主体工程劳务服务的企业，未取得建筑施工企业资质。本院认为，原告为被告修建七彩镇旅游项目丹霞之星宾馆，双方之间形成建设工程施工合同法律关系。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十条规定，建设工程合同应当采用书面形式。本案中，原告为被告承建七彩镇旅游项目丹霞之星宾馆工程，原被告之间未签订书面的建设工程合同，现双方发生纠纷，原被告均应承担相应的法律责任。原告临泽县海天机械工程有限责任公司（反诉被告）在未取得建筑施工企业资质即为被告承建工程，双方之间形成的建设工程施工合同系无效合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》法释（2004）14号第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的应予支持。第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。本案中，被告（反诉原告）在工程完工后，工程未经验收即进行装修并使用，依据上述规定，结合甘肃土木结构工程科学研究院有限公司出具的“该工程主体结构安全性等级评定为Bsu级，即安全性略低于本标准对Asu级的规定，尚不显著影响整体承载”的鉴定结论，故对原告要求被告支付工程款的诉请予以支持。被告应付工程款以甘肃华胜工程咨询有限公司出具的鉴定工程总造价4409630.59元为准，扣除被告已付的300万元工程款，被告应付工程款认定为1409630.59元。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》法释（2004）14号第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条规定，利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）、建设工程已实际交付的，为交付之日。依据上述规定，本案涉案工程虽未进行验收、结算，但因被告擅自进行装修使用，被告装修之日应视为工程交付之日，故被告除履行支付工程款的义务外，还应承担付款利息。原告主张涉案工程于2015年5月完工后被告即进行装修，但被告不予认可，原告亦未提交相关证据予以证明，故该利息从被告认可的2015年10月1日计算至原告起诉之日即2017年10月23日，原告主张按5.5%计算符合法律规定，共计906天的逾期付款利息为192443.54元（1409630.59元×5.5%×906天÷365天）。被告（反诉原告）主张原告（反诉被告）对工程进行抢救性维修或返工，并承担由此给被告造成的经济损失约50万元（以评估数为准）的诉求，因涉案工程未经竣工验收，被告即擅自装修使用，且结合甘肃土木结构工程科学研究院有限公司出具的鉴定结论，故对被告以工程质量不符合约定为由主张的上述诉求不予支持，但涉案工程在合理使用寿命内地基基础工程或主体结构因质量问题引发纠纷，被告可再行向原告主张权利。据此，案经合议庭评议，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》法释（2004）14号第一条一款、第二条、第十三条、第十七条、第十八条一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）甘某支付原告（反诉被告）临泽县海天机械工程有限责任公司工程款1409630.59元，承担利息192443.54元，合计1602074.13元，限被告甘某于本判决生效后三十日内履行。二、驳回被告（反诉原告）甘某的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费33650元，原告承担13650元，被告承担20000元；反诉案件受理费4400元，由被告（反诉原告）甘某承担；甘肃土木结构工程科学研究院有限公司收取的鉴定费102800元（被告预交），由原告承担20000元，被告甘某承担82800元；甘肃华胜工程咨询有限公司收取的鉴定费40000元（原告预交），原告承担20000元，被告承担20000元；甘肃迪安同享医学检验中心司法鉴定所收取的鉴定费6000元（原告预交），由原告承担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本,上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判长 李 荣审判员 王 峰人民陪审员 代友聪二〇二一年四月二十日书记员 马艳蓉附法律适用条款：《中华人民共和国合同法》第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》法释（2004）14号第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的应予支持。第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）、建设工程已实际交付的，为交付之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。注：本判决书生效后，申请执行的期限为两年。