1254江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0583民初7427号原告：陈志辉，男，1963年8月4日出生，汉族，住江苏省丹阳市，委托诉讼代理人：王亚兰，江苏誉腾律师事务所律师。被告：许少杰，男，1978年10月30日出生，汉族，住江苏省吴江市，委托诉讼代理人：赵国龙，江苏六典律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎月娥，江苏六典律师事务所律师。原告陈志辉与被告许少杰合伙合同纠纷一案，本院于2020年5月18日立案受理后，依法适用简易程序，审理中被告许少杰提出反诉，本院将本诉、反诉一并审理。该案分别于2020年8月10日、2021年1月29日公开开庭进行了审理,原告陈志辉（参加第一次庭审）及其委托诉讼代理人王亚兰、被告许少杰委托诉讼代理人赵国龙、黎月嫦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈志辉向本院提出诉讼请求：1、判令解除双方的合伙关系并判令被告偿还合伙款项550000元及利息损失暂计2000元(从起诉之日开始，按照年利率6%计算至该款实际支付之日止)；2、案件受理费、保全费等由被告承担。事实和理由：原告于1988年即从事艺术培训(舞蹈教育)工作，于2005年招收了第一个授课老师即被告，并出资一半供其至北京舞蹈学院半年学习及上海戏剧学院戏上海舞蹈进修学校培训。2010年，原告因身体原因，将自己的昆山市玉山镇致辉艺术培训工作室(授课地点在图书馆)交由被告运营。被告负责运营期间，私下与所有老师签订协议，说要整体搬迁至市民广场。原告得知消息时，昆山市玉山镇致辉艺术培训工作室已被被告彻底掏空，完全成空架子，不得不与被告妥协，并于2011年8月10日签订《投资合作协议》：约定原告将其所有的“昆山市玉山镇致辉艺术培训工作室”49%的份额以平价转让给被告，并按照各50%的比例分红；原告以现金出资“昆山市舞动空间舞蹈俱乐部”占份额20%，被告占比80%；两实体均由被告负责日常经营及教学管理事务等。2011年9月1日，原告向被告转账100000元，被告出具收条，载明收款事项为“用于舞动空间舞蹈俱乐部前期装修合作款项”。2012年4月16日，“昆山市舞动空间舞蹈俱乐部”登记设立，经营场所位于珠江。实际上，被告仅仅管理到2012年底左右，就专门发展“舞动空间”，未再继续管理昆山市玉山镇致辉艺术培训工作室。2014年6月份左右，被告提出“昆山市舞动空间舞蹈俱乐部”存有另一位合伙人“徐科”(音)，占股40%，要将其股份收回，为此要求原告提供款项。2014年6月17日，原告向被告转账支付265000元，被告收到该款后，如何运作，是否支付“徐科”等事宜，均未告知原告。2015年，原告离开“图书馆”的经营场所，搬去欧尚附近的“原富利天四楼”进行舞蹈培训，并更名“致辉艺术”。2016年暑假，原告因各方面原因，停办了“致辉艺术”，将一百六十多个学生、两台五匹空调、一套监控摄像头、办公桌凳等全部搬给被告，用于增加原告“昆山市舞动空间舞蹈俱乐部”的份额。2016年10月31日，被告以缺钱为由，让原告出资110000元，用于垫付房租，并称“收回学费就还”，但出具的书面资料仅写了用途，但未提及归还事宜。2016年10月31日，被告亦应原告要求，明确原告从“致辉艺术”转移的各项资产，按照“世茂店”分红15%，并确定不再投资。被告成立“昆山市舞动空间舞蹈俱乐部”之后，陆续设立了“科博馆”、“世茂”店，根据被告承诺，原告均占有股份。实际运营中，科博馆店被政府收回，所涉补偿均为被告享有，各其他店铺亦由被告把握。整个合作期间，被告负责项目的所有运营，自行掌握项目人、财、物，相关事务均未让原告参与，运营状况，也未向原告告知。合作期间，原告最初拿过一次分红30000元、一次10000元，两次5000元外，未拿到其他分红。综上，原告作为合伙人，既未参与管理，也未再享有分红，甚至对合伙事项亦不知情，实际已被排除在合伙项目之外。被告许少杰辩称：1、原告陈述不实，原、被告双方合伙经营事实存在，但仅限于双方合伙经营的昆山舞动空间俱乐部，双方共同参与投资了昆山舞动空间俱乐部的房屋装修以及共同经营管理，双方是共同经营共担风险，并不是原告所述由被告负责日常经营及教学管理；2、原告向双方共同经营的昆山舞动空间俱乐部投资的款项已用于装修、房租、物业费等经营开支；3、原告要求偿还合伙款项没有事实及法律依据，原告投入的资金已经用于合伙经营的日常支出，现双方合伙经营昆山舞动空间俱乐部每年处于盈利亏损，双方并未对昆山舞动空间俱乐部进行任何结算，昆山舞动空间俱乐部由于房屋租金大幅上涨，无法维持正常经营，已经关闭营业，综上请求驳回原告诉讼请求。反诉原告许少杰向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告向反诉原告按比例返还合伙经营期间原告承担的房屋租金258300及拆除费用5850元；2、判令本案诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由：陈志辉与许少杰合伙经营期间，在2016年至2019年期间的房屋租金陈志辉只在2016年10月份承担11万元房屋租金，其余房屋租金均是由许少杰垫付支付的房屋租金，而且在房租租赁到期后延期产生房屋租金6万元及房屋恢复原状费用13000元，后期为消化学生课程另行租赁场地产生租赁费用9万元，许少杰应按其比例承担上述房屋租金等费用，以上费用由许少杰先行垫付，陈志辉应按照比例向许少杰返还原告已经承担的房租费用及拆除费用。反诉被告陈志辉辩称，反诉原告的诉请金额没有任何证据支持,反诉被告已经按照合伙协议约定交付合伙款项,关于反诉原告主张的拆除费用等,均是反诉原告擅自单方终止合伙协议,终止双方合伙项目产生的,且其主张的费用没有依据,请求依法驳回。本院经审理认定事实如下：昆山市玉山镇致辉艺术培训工作室为陈志辉于2010年5月4日注册登记的户号，登记经营者为陈志辉，经营范围：舞蹈培训、书面培训。2011年8月10日，陈志辉（志辉舞蹈工作室）作为乙方、许少杰（舞动空间舞蹈俱乐部）作为甲方签订《投资合作协议》，约定，第一条，共同投资人的投资额和投资方式：甲乙双方同意，双方互注投资，互持股份。（关于乙方租赁图书馆场地部分）：乙方股东陈志辉将其所有乙方49%的股份以平价转让给甲方，转让后，甲方以人民币现金方式出资占乙方40%股份；乙方原股东陈志辉同时以人民币现金方式出资，占乙方51%的股份。上述投资款在各项费用支付期限前交齐，并支付图书馆相关教室租金及经营之相关费用。投资利益分配以乙方(或负责人陈志辉)在图书馆所租用教室产出的利润为基础，按各甲、乙双方各50%的比例分配。(关于舞动空间现有场地部份)乙方负责人陈志辉以人民币现金出资，占甲方20%的股份。甲方股东同时以人民币现金方式出资，占甲方80%的股份。上述投资款凡各方按比例在各项费用支付期限前交齐，并支付舞动空间俱乐部场地租金、装修、物管、水电及经营之相关费用（按明细账单及投资比例），投资利益分配以甲方现所租场地产生利润为基础，按各方持股比例分配。第二条，事务执行：1、日常经营、教学管理等事务，双方均委托舞动空间舞蹈俱乐部负责人许少杰全权负责，乙方不参与任何管理（注限舞动空间日常管理）舞动空间其他股东也不参与图书馆日常管理。第三条，违约责任：1、如不按期缴纳出资或拖欠则需支付每日3‰的滞纳金。2、为保证本协议的实际履行，双方都自愿以其所有的投资份额向其他投资人提供担保，并承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情况下，以上述财产向其他共同投资人承担违约责任。第四条，其他：本协议在各方现有场地租约期内有效，如乙方租约满，并不再续租现有场地，则本协议自动失效。2011年9月1日，陈志辉向许少杰支付10万元，同日，陈少杰出具收条一份，载明“今2011年9月1日收到陈志辉。2012年4月16日，昆山市舞动空间舞蹈俱乐部成立，2019年年底停业，目前已注销。2014年6月，许少杰（甲方）、陈志辉（乙方）签订《投资合作协议》，约定甲乙双方合作投资舞动空间舞蹈俱乐部（珠江新村市民文化广场总部）项目事宜达成协议。第一条，共同投资人的投资额和投资方式，双方同意以双方注册成立的舞动空间舞蹈俱乐部(以下简称俱乐部)为项目投资主体。甲方以人民币现金方式出资，人民币30万占出资总额的55%；乙方以人民币现金方式出资，人民币25万占出资总额的45%；乙方出资人民币35万元，占出资比例的45%（35万元）。第二条，利润分享和亏损分担，共同投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。共同投资人的出资形成的股份及其孳生物为共同投资人的共有财产，由共同投资人按其出资比例共有。今后开设分部需双方按原投资比例共同投资成立，所有权由双方按投资比例共有。第三条，事务执行：1.双方一致同意以许少杰作为注册经营业主代表各投资方办理登记设立手续，领取民办非企业机构登记证。2.日常经营工作由双方共同执行，涉及经营重大事项须经双方协商一致后再做决定。3.未经双方协商一致，任一单方过错或过失行为所造成的损失由其个人承担，另一方在承担赔偿责任后有权向过错、过失方追偿。4.共同投资人有权检查日常事务的执行情况，共同投资的经营状况和财务状况。第四条，投资的转让：1.共同投资人向共同投资人以外的人转让其在共同投资中的全部或部分出资额时，须经另一方投资人同意。2.共同投资人依法转让其出资额的，在同等条件下，其他共同投资人有优先受让的权力。第五条其他权力和义务1.民办非企业机构成立后，任一共同投资人不得从共同投资中抽回出资额。2.共同投资人不得私自转让或者处分共同投资的股份。第六条违约责任：1.为保证本协议的实际履行，双方都自愿以其所有的投资份额向其他共同投资人提供担保，并承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情况下，以上述财产向其他共同投资人承担违约责任。第七条，签订合同之日起，舞动空间舞蹈俱乐部（市民广场总部）以往的合约均失效作废（任何合约）。2014年6月17日，陈志辉向许少杰转账265000元，该笔款项，许少杰认为系陈志辉在2014年以265000元价格收购徐珂的份额，其出资份额达到45%，许少杰于2014年6月18日向徐珂汇入265000元。2016年10月31日，陈志辉向许少杰汇款11万元，汇款用途为房款。陈志辉陈述许少杰承诺学费收取后即归还，许少杰认为该款用于支付昆山舞动空间舞蹈俱乐部2016年及2017年房屋租金。2016年10月31日，许少杰向陈志辉手写一份材料,载明,-32255.1(世茂借用)净利润,2015年6月15日,2015年6月15日的还没结算；支付珠江舞动空间2016年9月至2017年8月房租203000元，陈志辉垫付12万元（含楼上房租6万元、楼下费用6万元）；陈志辉搬迁过来的人、财、物，折合成世茂的分红15%，不再投资。陈志辉认为可参照2011年10月出资10万元占比20%，15%即按75000元折价。另查明，昆山舞动空间舞蹈俱乐部装修由裕达建工集团有限公司昆山分公司负责，装饰工程造价估价单450000元，时间2011年4月。2011年8月9日、8月10日、10月25日，江苏明珠家用设备集团有限公司开具四张发票，总计103400元（空调+材料费）。2012年3月29日，2012年9月27日，2013年4月12日、2013年10月9日、2014年3月31日、2014年10月9日、2015年4月23日、2015年10月8日许少杰支付76650元、76650元、76650元、76650元、76650元、80483元、80483元、房租至昆山商厦股份有限公司。2015年8月21日，许少杰支付7200元物业费至昆山乐成置业有限公司久成物业分公司。2016年4月8日，许少杰支付53654元物业费至昆山乐成置业有限公司久成物业分公司。2016年12月9日，许少杰支付陆晓祥32000元，该笔款项其解释为消化160个学生在楼下租赁房屋产生的租金。2016年10月24日，昆山市城市建设投资发展集团有限公司（甲方）与许少杰（乙方）签订一份《房屋租赁合同》一份，2016年9月1日至2107年8月31日租金262000元/年，2017年9月1日至2018年8月31日租金262000元/年，2018年9月1日至2019年8月31日租金262000元/年，乙方向甲方租赁昆山开发区珠江新村5号楼二层房屋，房屋建筑面积600平方米，用于舞蹈培训，物业费2.4元/平方米/月，押金20000元。租赁合同到期后，乙方向甲方提交延期申请：由于房租、物业费、押金上涨，市场经济环境整体下降，舞动空间租赁昆山建设投资发展集团有限公司位于珠江珠江新村商业5号楼2楼的商铺到期不再继续租赁。但由于时间太过仓促，需要时间安顿、处理学员的后续上课问题。特此申请延期60天，以便妥善安排所有的后续工作。合同期限内租金由许少杰向昆山市城市建设投资发展集团有限公司支付，其中110000元由陈志辉在2016年10月31日转账许少杰支付。2019年9月29日，许少杰支付物业费4200元，支付昆山市城市建设投资发展集团有限公司租金55800元，为延期租金。2019年11月13日，许少杰支付张林13000元，该笔款项许少杰解释为租赁解除后支付的拆除（恢复原状）的费用。2019年10月31日，许少杰支付韩菲半年租金70000元。2019年9月30日，许少杰支付韩菲预付房租20000元。许少杰解释因消化学生课程产生的房屋租金。又查明，陈志辉申请对昆山市舞动空间舞蹈俱乐部自2011年8月10日至2020年8月10日期间的资产负债进行审计，本院依法予以准许，根据许少杰庭审陈述“账册在公司聘请财务处”，本院要求许少杰提供昆山市舞动空间舞蹈俱乐部真实的合法的完整的财务账册、会计凭证、财务报表及其他与财务相关的材料。昆山公信会计师事务所有限公司接受本院委托，审计期间，该审计机构发函给本院，要求审计所需资料，包括：1、资产负债表、利润表、现金流量表；2、科目余额表(年末会计科目的末级余额表，有年初数，本年发生数，年末数)；3、现金：现金盘点表(签字)；4、银行：(1)所有的银行对帐单(12月)复印件及银行余额调节表；(2)所有的银行询证函(必须是所有银行盖章原件)；5、企业往来询证函(主要往来科目金额的100%的回函量)；6、存货及成本(如有)：(1)12月末收发存明细表(品名规格、数量、金额)；(2)存货年末盘点计划表、盘点表；(3)截止2020.6存货盘点清单；7、摊销表(列明费用名称、原始发生数、受益期限、累计已摊销、本年摊销、年末净值)；(1)待摊费用表及长期待摊费用表；(2)无形资产摊销表；8、固定资产：(1)12月固定资产明细表(名称、类别、原值及累计折旧-按大类作小计，开始使用年月，折旧年限)；(2)本年增减固定资产变动表，固定资产盘点计划及盘点表；（3）房产证、土地证、车辆行驶证(原件)；(4)租赁合同(如果营业用房为租赁的请提供)，融资租赁；（5）截止2020.08.10盘点清单；除以上资料外，还包括借款、税务申报表、工资及福利、关联方及其交易表、公司资料；历年公司变更资料、验资报告。本院将补充材料函发送被告，但未能提供。2020年11月30日，昆山公信会计师事务所有限公司向本院出具情况说明，表示因双方均无法提供审计所需财务资料，该机构无法实施审计。2020年12月2日，本院收到鉴定机构上述函件。还查明，陈志辉庭审陈述，合伙期间自己介绍老师、介绍考官考级、有时过去晃一下但不参与经营，许少杰也不让参与经营，也看不到账册，昆山市舞动空间舞蹈俱乐部有珠江市民店总店，还有科博馆、世茂店。许少杰陈述只有一个总店，没有分店，2019年年底租赁合同延期后又租的场地消化学生课程。陈志辉庭审陈述，其需要明确诉请构成，主张的偿还合伙款项55万元为实际投入，并没有主张双方合作收益分成，针对许少杰的举证，陈志辉所有的投资款应全部投入项目且项目亏损，那么陈志辉的诉讼请求有可能需要双方对财务建对账或申请司法审计来主张对合伙财产进行分割。本院要求其明确诉讼请求，陈志辉在第二次庭审中明确诉讼请求没有变更，55万元按实际投入合伙款项主张。上述事实由营业执照、投资合作协议（2011年、2014年）、2011年9月1日汇款凭证及收条、工商登记信息、2014年6月17日汇款凭证、2016年10月31日汇款单、被告手写资料、装修估算单、发票、转账凭证、个人取款凭证、转账凭证、客户回单、房屋租赁合同、物业管理服务合同、个人业务委托书、客户回单、支付宝贷款证明收款收据、延期申请、客户回单、审计机构补充材料函、情况说明、当事人陈述等证据在卷予以证实。本院认为：许少杰、陈志辉签订的2011年8月10日《投资合作协议》，系双方当事人真实意思表示，应认定合法有效。协议签订后，许少杰向陈志辉转入投资款100000元，根据查明的事实，二人合作投资的昆山市舞动空间舞蹈俱乐部在此期间尚未成立，昆山市舞动空间舞蹈俱乐部成立后，2014年6月，双方又签订了一份《投资合作协议》，根据该份协议，以往的合同全部作废，但是不影响陈志辉先期投资金额的认定，但不能认定为10万元占比10%，因为双方在该份协议中并未明确10%对应的投资金额。关于265000元的性质，陈志辉在诉状中陈述“2014年6月份左右，许少杰提出昆山市舞动空间舞蹈俱乐部存有另一位合伙人徐珂，占股40%，要将其股份收回，为此要求其提供款项，2014年6月17日转账265000元，许少杰收到该笔款项后，如何运作，是否支付徐珂，均未告知。”通过许少杰举证，其将该笔款项转账给了徐珂，可认定该笔款项系陈志辉购买徐珂股份费用支出。再通过双方在2014年6月中协议的约定，陈志辉出资应认定为35万元，占比45%，包含前述10万元在内。关于110000元的性质，根据双方陈述，该笔款项确系用于支付房租，可认定为陈志辉追加的投资款。关于15%世茂分红，陈志辉主张折价75000元，本院认定该约定不应简单折价计算，陈志辉主张世茂店为其合伙项目，但未提供证据，许少杰也不认可，其如有证据证明双方增加合伙项目，可另案主张。因昆山市舞动空间舞蹈俱乐部停止营业，为查明合伙体盈亏情况，陈志辉申请审计，根据审计机构意见，需要补充审计所需材料，但许少杰并未向本院提供，应承担不利法律后果。为了审计能够进行，本院亦同时要求陈志辉提供审计所需补充材料，其也无法提供。根据双方在投资协议中3.2条约定，“日常经营工作由双方共同执行，涉及经营重大事项须经双方协商一致后再做决定。”3.4条约定“共同投资人有权检查日常事务的执行情况，共同投资的经营状况和财务状况。”6.1条约定“为保证本协议的实际履行，双方都自愿以其所有的投资份额向其他共同投资人提供担保，并承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情况下，以上述财产向其他共同投资人承担违约责任。”因昆山市舞动空间舞蹈俱乐部已经停止营业后注销，陈志辉、许少杰之间签订合作协议的目的已无法继续实现，陈志辉主张解除双方签订的合伙关系，本院依法予以准许。关于是否应该偿还合伙款项，本院认为，从昆山市舞动空间舞蹈俱乐部开支、收入来源，许少杰应认定为合伙项目的执行人，因材料无法提供导致鉴定被退回，许少杰应对陈志辉承担违约责任，因无法确定昆山市舞动空间舞蹈俱乐部经营期间的盈亏情况，许少杰应以其所投资份额30万元（协议约定）向陈志辉提供担保，并且以该金额向陈志辉承担违约责任。陈志辉按实际投入的合伙款项主张损失，但鉴于从合伙体成立至停止经营7年间，根据其自身陈述，怠于行使合伙人的权益，应通过检查日常事务的执行情况、经营情况和查阅财务、要求分红等减少损失发生，本院参照前述违约金的约定，酌情支持30万元。关于许少杰的反诉请求，许少杰支出的费用系履行合伙事务产生，应列入合伙清算范畴，因合伙体清算、审计无法进行导致审计机构退案，许少杰应承担举证不能法律后果，许少杰向陈志辉主张按比例分担，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下：一、原告陈志辉与被告许少杰合伙关系解除；二、被告许少杰于本判决生效后十日内偿还原告许少杰30万元；三、驳回反诉原告许少杰的反诉请求。如未按本判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如一方当事人不履行义务，可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，在法定期限内向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年，申请执行时效中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定，执行期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期限的最后一日起计算，法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。案件受理费减半收取4660元，保全费3420元，由被告许少杰负担。反诉案件受理费2631元由反诉原告许少杰负担。如不服本判决，双方当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员  柴敏娟二〇二一年四月一日书记员  石 锐