贵州省盘州市人民法院民 事 判 决 书(2021)黔0281民初1375号原告（反诉被告）：王洲贵，男，1974年8月26日生，住四川省资阳市安岳县。被告（反诉原告）：李斌，男，1998年2月5日生，住贵州省盘州市。诉讼代理人：李崇高，贵州永达律师事务所律师。诉讼代理人：徐小柳，贵州永达律师事务所实习律师。原告王洲贵与被告李斌劳务合同纠纷一案及反诉原告李斌与反诉被告王洲贵劳务合同纠纷一案，本院分别于2021年2月2日、2021年3月22日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。当事人及其诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王洲贵向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告建筑施工劳务报酬34000元，并支付违约金20000元。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年5月28日，被告将自己设计的三层住房交给原告建设，采取包工不包料的方式，双方就此签订了《建筑施工合同》，该合同第六条约定：“房屋施工单价为每平方米以328元计算，楼梯间每平方米按两平方米计算”，该房屋三层楼，每浇筑完成一层顶板付款30000元，剩余建筑款于房屋工程全部完成后30日内付清。同时，双方约定边施工边验收，每完成一处被告验收一处，被告确认无质量问题后继续施工。合同第八条约定：工程完工后，被告未按照约定支付；尾款的，需支付违约金20000元。2019年12月25日原告承建的房屋完工后，经双方结算，被告下欠原告34000元工程款。结算后，原告多次催收，被告总是以无钱为由拒绝支付，被告行为已经构成违约，据此向你院提起诉讼，请求依法判决。等。原告王洲贵在庭审中中出示了建筑施工合同、字条、微信聊天记录，拟证明双方签订合同的内容、双方结算欠款情况，原告向被告催要欠款情况。被告的质证意见为：被告对证据均无异议，欠款金额34000元只是估算的，被告是后来才发现质量问题的，如果当时发现质量问题被告是不会签字的。等。经审核，这些证据符合民事诉讼证据的三性规则，本院予以认定，作为认定相关案件事实的根据。被告李斌辩称，一、原告没有履行完与答辩人签订的合同，原告要求答辩人支付全额尾款无事实依据。2019年5月28日答辩人与原告签订合同，将位于石桥镇梓木嘎村一组的三层自建房的修建业务承包给原告，双方在合同第七条约定:如有质量问题和其他问题，双方及时沟通处理，如因乙方原因造成返工，返工所有的材料及费用由乙方承担，如需要返工，乙方应及时返工。房屋主体完工后，答辩人发现二、三楼房屋顶板有裂缝渗水情况、大门口因地平水平问题出现积水的情况，原告也答应签完结算后为答辩人返工。后答辩人与原告签完结算后，答辩人陆续发现房屋出现下列质量问题：1、屋檐下粉饰脱落，2、外墙漆脱落，3、一楼门柱下瓷砖垫层不密实导致瓷砖悬空，4、卫生间漏水，5、包大门大理石发生移位与墙砖错缝。加上结算前发现房屋顶板有裂缝渗水情况、大门口因地平水平问题出现积水一共七项质量问题。答辩人要求原告履行合同对有问题的地方进行返工、修理，原告对于以上问题有的予以认可，有的推说是答辩人提供的材料问题导致与他无关，但不管认不认可，都没有履行返工义务。答辩人认为，答辩人提供的材料都是合格建筑材料，房屋上述质量问题为原告的施工不当引起，如外墙漆脱是因为原告没有上底漆，瓷砖悬空是因没有做好垫层，二、三楼房屋顶板有裂缝是因原告浇筑时模板不稳定等。根据双方合同约定，原告应对有质量问题地方返工完成后原告才算履行合同完毕，原告连自己认可的施工质量问题都明确表示不返工，属拒绝履行完合同的返工义务，无权要求答辩人支付尾款。二、在本案中，由于原告明确不履行返工的合同义务，是原告违约而不是答辩人违约。答辩人不支付合同尾款属于答辩人行使合法的合同抗辩权，答辩人不承担违约责任。综上所述，由于原告没有完全履行本合同，且明确告知答辩人不予以履行，原告的行为违反双方约定：如需要返工，原告应及时返工的合同约定。原告无权要求答辩人支付合同尾款，同时答辩人也无需承担违约责任。对此，请求人民法院驳回原告诉讼请求，原告履行完返工义务后，答辩人会及时结清原告的尾款。等。被告李斌未提供证据。反诉原告李斌向本院提出反诉请求：1、判决反诉被告履行与反诉原告于2019年5月28日签订的《建筑施工合同》约定的返工义务，并承担返工材料和人工费用。（具体返工义务如下：1、房屋顶板有裂缝渗水情况，2、大门口因地平水平问题出现积水，3、屋檐下粉饰脱落，4、外墙漆脱落，5、一楼门柱下瓷砖垫层不密实导致瓷砖悬空，6、卫生间漏水，7、包大门大理石发生移位与墙砖错缝）。2、判决反诉被告支付反诉原告违约金20000元。3、本案本诉、反诉费用由反诉被告承担。事实与理由：反诉原告与反诉被告于2019年5月28日签订合同，约定反诉原告将位于石桥镇梓木嘎村一组的三层自建房的修建业务承包给反诉被告修建，双方在合同第七条约定：如有质量问题和其他问题，双方及时沟通处理，如因乙方原因造成返工，返工所有的材料及费用由乙方承担，如需要返工，乙方应及时返工。房屋主体完工后，反诉原告发现二、三楼房屋顶板有裂缝渗水情况、大门口因地平水平问题出现积水的情况，反诉被告也答应签完结算后为反诉原告返工。后反诉原告与反诉被告签完结算后，反诉原告陆续发现房屋出现下列质量问题:1、屋檐下粉饰脱落，2、外墙漆脱落，3、一楼门柱下瓷砖垫层不密实导致瓷砖悬空，4、卫生间漏水，5、包大门大理石发生移位与墙砖错缝。加上结算前发现房屋顶板有裂缝渗水情况、大门口因地平水平问题出现积水一共七项质量问题。反诉原告要求反诉被告履行合同对有问题的地方进行返工、修理，反诉被告对于以上问题有的予以认可，有的推说是反诉原告提供的材料问题导致与他无关，但不管认不认可，都没有履行返工义务，并明确对反诉原告说不予以返工。反诉原告认为，反诉原告提供的材料都是合格建筑材料，房屋上述质量问题为反诉被告的施工不当引起，如外墙漆脱是因为反诉被告没有上底漆，瓷砖悬空是因没有做好垫层，二、三楼房屋顶板有裂缝是因反诉被告浇筑时模板不稳定等。另外，根据反诉原告与反诉被告签订的合同第三条约定：反诉被告施工范围包含地梁（带形基础），即使反诉原告房屋顶板裂缝为基础原因导致，也是反诉被告对基础的施工不当所致。反诉原告房屋带形基础、一楼顶板与墙体、二三楼墙体未见受损，说明原告房屋基础没有问题，二三楼顶板裂缝原因应为反诉被告在浇筑顶板过程中支护轻微松动或对混凝土振捣不充分导致，与基础和材料无关。其他几处质量问题根据口常生活经验判断也明显与主体基础无关。以上几个质量问题均为反诉被告施工不当造成，根据合同约定应由反诉被告履行返工义务，反诉被告明确拒绝返工为反诉被告违约。反诉原告认为，反诉被告的行为违反了合同约定，侵犯了反诉原告的合法权益，对反诉原告使用房屋造成严重影响，反诉被告应按照合同约定承担相应的违约责任：一对房屋有质量问题的地方及时返工修理，二对反诉原告支付合同违约金。故反诉原告为维护自身合法权益，避免双方诉累，特依照《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定向贵院提起反诉，望贵院予以审查准许。等。反诉原告李斌出示了建筑施工合同、图片、通话录音、证明和合格证等，拟证明反诉被告施工的范围含地面以上及合同约定有质量问题，反诉被告负责返工；涉案房屋存在多方面的质量问题反诉被告是承认的；反诉原告提供的建材都是合格的。反诉原告的质证意见是：房屋存在一些问题是事实，甲方当时未要求乙方返工同意乙方继续施工，2020年7月左右才提出顶板裂了要处理，合同没有约定期限；合格证是2018年的，水泥不可能超过半年。经审核，这些证据能证明案涉房屋存在质量问题，符合民事诉讼证据的三性规定，本院予以认定，作为认定相关案件事实的根据。反诉被告王洲贵辩称，1、被告发现二层顶板有裂缝渗水情况，是在浇完板之后凡天，也向我提起过这个事，但经甲乙双方讨论，我也向甲方说过，铺好地板砖也没有什么影响，然而甲方也没说什么话了，可见合同第七条约定，如有质量问题和其他问题，双方及时沟通处理，如需要返工，乙方应及时返工，验收后,乙方对该层建设房屋构造存在的问题，不承担任何责任。2、甲方继续提出来，三楼房屋顶板也有裂缝渗水情况,但我要问问甲方，就比如第二层顶板一样，有问题你们是检查验收过的，甲方不能在装修完，而且全家都搬进去住了，才提起三楼顶板问题，同样的质量问题如发现该层有问题，当初为什么不叫乙方终止后续施工，或要求乙方必须返工，后续施工，那么就是装修之内（水电、贴地板砖、抹灰、外墙漆、罗马柱、磁粉、露台档杆）这些足以证明，甲方验收主体合格，才让乙方继续装修完成所有工程全部，甲方验收合格才与乙方结算工程余款，而下欠乙方34000元，可见合同第六条与第七条（合同第六条施工完第一层顶板混泥土浇灌当日，甲方需支付乙方该房屋的30000元工程款，浇灌第二层板甲方支付乙方30000元，浇灌第三层板甲方支付乙方30000元，余款房屋所有工程全部完成后30日内付清。）3、至于大门口，因地平水平问题，出现积水情况，这个情况确实有点问题，甲乙双方当时也在场处理过，我也问过甲方及人员，如果能让乙方返，我可以返工，还有个办法就是用切割机从墙角边缝隙处切条缝流出水去，甲方也答应了我的方案，这个实事可以在场查看，所以此质量问题也与乙方无关，乙方不履行返工义务。4、那么接下来的质量问题，是在什么时候发生的，请核实好时间上的差异，我与甲方结账时在2019年12月25日，我给甲方讨要已结算的尾款34000元，是在2020年1月20日下午2点，直到2020年2月28日下午2点53分，此证明可见原告提供的微信聊天记录，被告已经构成违约，被告总是以无钱为由拒绝支付，直到乙方在2021年2月2日起诉甲方，什么质量问题都冒出来了，并且甲方他父亲，在2021年2月27日11时59分打电话给我并录音，也是在甲方父亲直到我起诉甲方之后，打此电话与我也在电话上讲过，那是我本不想在法庭上见真章，所以才对甲方父亲说，大门门地板问题让他点钱。什么屋檐下粉饰脱落，外墙漆脱落，这些都是着积水多的位置，请问这是我做的质量问题吗？况且合同上没有签订质量保质期限，请问李彬父亲，在没和我打电话录音之前，咋不向我说粉饰脱落之事。另外，包大门大理石，发生移位后，与墙砖错缝，这本来合同上是没有这项施工，而是甲方另加出来的项目，我也答应勉为其难的给他做了，即使有问题当初有问题咋不叫我返工从做呢？另外被告提出的地梁（带行基础）请核对合同第二条，乙方承建房屋主体及内部结构，按照甲方提供的施工图纸及甲方意见施工，施工过程中，甲方需要变更设计，需同乙方协商，乙方施工过程中存在微小误差不影响房屋使用的乙方不承担责任。请问乙方能左右甲方的施工方案吗？甲方反复提出来的二三楼顶板裂缝，原因是乙方在浇筑顶板过程中支护轻微松动，或对混泥土振捣不充分导致，与基础和材料无关，我认为这分明就是无稽之谈，那么我要问问支护轻微松动，混泥土才拌出来的倒在支护上面木板上支护还会松动，受影响吗？总不可能在混泥土凝固了，支护才松动的吧。最后，甲方提出来的所有质量问题一律与乙方无关。按照合同第八条1、甲方未按照约定及时支付工程款，乙方可以暂停施工，造成一切损失由甲方自行承担全部责任。2、工程完工后，甲方未按约定支付乙方工程尾款，甲方应支付违约金20000元。等。庭审中，经询问，李斌承认是2020年1月23日搬进案涉房屋居住的。本院经审理认定事实如下：2019年5月28日，李斌（甲方）与王洲贵（乙方）签订《建筑施工合同》一份，内容为：“第一条甲方将位于乐民镇××层房屋承包给乙方施工，乙方包工不包料。第二条、房屋设计。1、乙方承建房屋主体及内部结构，按照甲方提供的施工图纸及甲方意见施工，施工过程中，甲方需要变更设计，需同乙方协商。2、乙方施工过程中，存在微小误差不影响房屋使用的，乙方不承担责任。第三条、施工范围。乙方施工范困如下：地梁、砖体、做钢筋、架木、浇混泥土、水电、贴址板、抹灰、外墙漆、罗马桩、磁粉、露台栏杆。第四条、如果政府不给于建设或强拆房屋（包含乙方机械、架木等），造成的一切损失由甲方全部承担，乙方机械、架木等损失由甲方照价赔偿。第五条、安全事项。乙方必须安全施工，加强管理，如在施工过程中出现安全事故，由乙方自行负责。甲方不负任何责任。第六条、工程量计算、结算。1、该工程丈量面积以顶板平方面积计算，房屋施工单价为328元／ｍ2。楼梯间一个平方按两个平方计算。2、施工完第一层，顶板混凝土浇灌当日，甲方需支付乙方该层房屋30000元的工程款，浇灌第二层板，甲方支付乙方30000元，浇灌第三层板，甲方支付乙方30000元余款房屋所有工程全部完成后30日内付清。第七条、质量问题。乙方施工完成一层，甲方检查验收一层,如有质量及其它问题，双方及时沟通处理，如因乙方原因造成返工，返工所有材料及返工费用由乙方承担，如需返工，乙方应及时返工。验收后，乙方对该层建设房屋构造存在的问题不承担任何责任，因甲方提供的建筑材料及房屋基础导致的质量问题与乙方无关。第八条、违约责任。1、甲方未按照约定及时支付工程款，乙方可以暂停施工，造成的一切损失由甲方自行承担全部责任。2、工程完工后，甲方未按照约定支付乙方工程尾款，甲方应支付违约金贰万元整（￥20000.00元）。第九条、因本合同引起的纠纷诉讼，由盘州市亦资街道竹海东路盘州市人民法院管辖，因此产生的诉讼费、律师费、保全费等费用由违约方承担。第十条、本合同双方当事人签订后生效，未经事宜，可另行签订补充协议，本合同一式两份，甲乙双方各执一份。”。2019年12月25日，李斌在欠王洲贵建房尾款34000元的字条上签名。王洲贵于2020年1月20日、2020年1月23日、2020年2月28日通过微信向李斌催要欠款34000元，李斌以无钱为由未付。2020年1月23日，李斌搬入房屋居住。案涉房屋存在顶板有裂缝、外墙漆脱落等问题。2021年2月27日，李斌父亲与王洲贵在电话中沟通过案涉房屋质量问题等。本院认为，为切实实施民法典，保证国家法律统一正确适用，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条的规定，本案属民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷，应适用当时的法律。为保证司法解释适用与法律适用的一致性，应适用当时的司法解释（现行司法解释根据民法典修改）。从查明的事实来看，本案属于建设工程施工合同纠纷，应按建设工程施工合同纠纷法律关系处理。李斌质证时自认2019年12月25日是在估算后才在欠王洲贵建房尾款34000元的字条上签名，根据一般日常生活经验判断，只有在房屋竣工验收合格后才可能结算（估算），本院据此认定案涉房屋于2019年12月25日经竣工验收合格。加之李斌自认2020年1月23日入住案涉房屋，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”的规定，李斌在竣工验收合格且实际使用案涉房屋后以房屋质量不符合约定为由进行抗辩，本院不予支持。根据案涉《建筑施工合同》的约定和《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”的规定，李斌应于30日内（2020年1月25日前）向王洲贵支付建房尾款34000元。李斌至今未支付构成违约。根据案涉《建筑施工合同》的约定和《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”的规定，李斌未要求减少违约金，故应向王洲贵支付违约金20000元。综上，本院对本诉部分原告王洲贵的诉讼请求依法予以支持。关于反诉原告李斌的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”的规定，反诉原告李斌提供的证据不足以证明案涉房屋在合理使用寿命内地基基础和主体结构存在质量问题，且根据案涉《建筑施工合同》的约定“验收后，乙方对该层建设房屋构造存在的问题不承担任何责任”，本院对反诉原告李斌的反诉请求依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第五十一条、第六十四条、第一百四十条的规定，判决如下：一、反诉被告李斌于本判决生效之日起十日内支付反诉原告王洲贵建房款34000元并支付违约金20000元。二、驳回反诉原告李斌的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费575元，由本诉被告李斌负担。反诉案件受理费150元，由反诉原告李斌负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判员 牛 灿二〇二一年四月二十八日书记员 秦薪薪