河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫9001民初7518号原告：陈刚，男，1978年2月10日出生，汉族，住济源市。原告：李健，男，1978年11月19日出生，汉族，住济源市文昌中路178号院华新西区。委托诉讼代理人：姚云东，河南凌峰律师事务所律师。委托诉讼代理人：武沙沙，河南凌峰律师事务所律师。被告：济源市吉安置业有限公司，住所地：济源市文昌南路350号。法定代表人：刘小军，总经理。委托诉讼代理人：赵宗文，河南艳阳天律师事务所律师。委托诉讼代理人：张晓，河南艳阳天律师事务所律师。原告陈刚、李健与被告济源市吉安置业有限公司（以下简称吉安公司）合同纠纷一案，本院于2020年10月19日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈刚、李健及其委托诉讼代理人姚云东，被告吉安公司的委托诉讼代理人赵宗文、张晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈刚、李健向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付2942117.03元。事实与理由：2011年12月被告（甲方）与刘立顺、李健（乙方）签订《济渎路龙泉湖畔商住楼建设合同》，约定对龙泉湖畔3号商住楼进行合作建房。该项目于2011年6月20日开工，2014年7月1日工程竣工验收合格投入使用，工程建筑总面积为13997.92平方米，合同第三条约定“地面上除商业房以外按照实际建筑面积650元/平方米缴纳股金；无人防要求的建设地下车位的按550元/平方米计算，无人防要求建设地下配套房按350元/平方米计算。3号楼地上除商业外建筑面积暂定11700平方米，无人防地下车库面积暂定1300平方米，总股金8320000元，工程主体结束后依实结算。合同签订时乙方向甲方交300000元为定金，2010年11月5日前交至1500000元，其余股金用房屋销售款按5:5分成缴纳。所有销售款均由甲方统一收款，甲方先扣除合同约定相关费用后一周内返还乙方”。现工程已经结束，涉案3号楼房屋已全部售出，被告收取售房款后应按照合同约定返还原告应得收益，但被告单方扣收原告诸多不合理费用，原告就应得收益及被扣收的不合理费用多次找被告催要，但因案外人孙鹏飞（系3号楼的实际施工人）于2018年起诉被告要求支付涉案3号楼施工款，被告称待案件审结后进行结算，现案件了结，法院判决被告支付孙鹏飞工程款【（2020）豫96民终278号民事判决书】，原告向被告催要上述款项，被告仍不予支付。另因为刘立顺认可其签订的涉案合同系代理赵保证，龙泉湖畔3号楼的所有收益均由赵保证享有，赵保证已将所有权益转让给陈刚，故陈刚系本案适格原告。综上，请查明事实，支持原告诉讼请求。被告吉安公司辩称：1、陈刚不是本案适格原告，被告是与李健、刘立顺签订《济渎路龙泉湖畔商住楼建设合同》，刘立顺并未向被告出具相关委托手续证明其是赵保证的代理人，被告对此并不知情。在与本案有密切联系的（2016）豫9001民初6164号民事判决书第7页法院认为“刘立顺在2015年6月25日前没有提到赵保证，因济渎路龙泉湖畔商住楼建设合同系刘立顺本人签字，并无证据证明显示刘立顺是赵保证的代理人。”济源中级人民法院（2017）豫96民终492号民事判决第10页济源中级人民法院认可了该部分内容：李健、刘立顺对其二人与吉安公司签订《济渎路龙泉湖畔商住楼建设合同》的真实性均无异议，可以认定其二人参与建设济渎路龙泉湖畔商住楼，对该事实予以确认”，法院认定刘立顺是涉案项目的当事人。另外，刘立顺以自己的名义参与了与本案有密切联系的（2019）豫9001民初2161号、（2017）豫9001民初4343号、（2019）豫96民终37号、（2019）豫96民终278号案件，还以自己的名义与李健一同参与了与被告的资金往来，在卖房收据签署的也是自己的名字。被告对刘立顺的代理行为并不知情，至于赵保证和陈刚之间的关系，被告无从得知，不予认可。2、原告已经构成严重违约，根据《济渎路龙泉湖畔商住楼建设合同》第三条第4条明确约定“所有售房款均由甲方统一收款，甲方先扣除合同约定相关费用后一周内返还乙方”。本应由被告收取房款，但大部分房款由李健与刘立顺收取，被告已经告知二人将拒绝为其二人私自收取售房款的购房户办理购房手续，李健以该部分购房户需要办理按揭贷款为由，让该部分购房人给被告缴纳了首付款，后被告李健又收取该部分购房户购房尾款。还有部分房屋李健出卖给其亲友，强行入住并拒绝支付购房款，现在仍有部分房屋未售出，也未在被告处办理购房手续。3、目前涉案工程款尚未结算完毕、税费仍未结清，工程也未验收交付，从目前账面数据看，应该是李健、刘立顺继续向被告支付股金。根据《济渎路龙泉湖畔商住楼建设合同》第三条第2条约定“合同签订后，乙方向甲方交300000定金，2010年11月5日前交至1500000，其余股金用房屋销售款按5:5分成缴纳，最迟须在主体结束后10天内完成，若不能交清，剩余款项按月息2%计算。李健、刘立顺应支付被告股金为832万元，扣除已经支付的股金150万元，余剩682万元，应当由被告在售房款中收取。在涉案项目3号楼的90户房产中，被告实际收取房款为20910431元，减去应收取的682万元，应返还李健、刘立顺款项为14090431元。另被告已经实际返还李健、刘立顺购房款7180171.29元，另一方面，被告代李健、刘立顺缴纳各种税费及工程款17710497.37元，相当于已经返还李健、刘立顺24890668.66元。据此，被告多支付了李健、刘立顺10800237.66元，刘立顺与李健应予返还被告。综上，被告已经按照合同约定全额返还了李健、刘立顺的相关款项。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，予以认定，有异议的证据经本院审查予以确认并在卷佐证。本院确认案件事实如下：2011年11月20日吉安公司与博鑫公司签订了1份建设施工合同，合同约定：吉安公司将位于济渎路东段路南的济源市龙泉湖畔商住楼项目发包给博鑫公司。2011年12月8日吉安公司（甲方）与刘立顺、李健（乙方）签订了《济渎路龙泉湖畔商住楼建设合同》约定：依照《合同法》、《建筑安装工程承包合同条例》及其它现行法律法规，结合龙泉湖畔建设开发的具体情况……，就乙方在龙泉湖畔三商住楼及其使用系统配套工程（水、电、路、绿化、煤气）建设等问题签订如下合同：一、要约与承诺：1、甲、乙双方在龙泉湖畔以入股方式建设商住楼，建筑面积约13000平方米左右，并按照龙泉湖畔商住楼的总体设计规划方案执行。三号楼占地面积：东西长65.5米，南北宽约21米（按实际面积以实计算）。2、双方协定按甲方的预算为准，以入股方式按建筑面积买断该工程建设，销售等全部内容。乙方所建门面房甲方按800元/平方米（不含外墙石材、室内为毛墙毛地面）计算工程造价，顶乙方股金。工程施工按照招标程序进行，选择合格的施工单位施工，乙方负责施工管理，所有开发销售税按销售房的总价以税务局征收标准乙方全额缴纳，乙方自负盈亏。二、建设工期：在负责具备开工条件后，乙方保证所建房屋12个月内建成并交工。三、股金计算方式及支付方式。1、股金计算方式：地面上除商业房以外按照实际建筑面积650/平方米缴纳股金。按人防要求建设地下车位的按建筑面280元/平方米计算，无人防要求的建设地下车位的按550元/平方米计算，无人防要求建设地下配套房按350元/平方米计算，三号楼地上除商业外建筑面积暂定11700平方米，无人防地下车库面积暂定1300平方米，总股金8320000元。工程主体结束以实结算。2、合同签订时乙方向甲方交300000元为定金，2010年11月5日前交付1500000元，其余股金用房屋销售款按5:5分成缴纳，最迟须在主体结束后10天内完成。若不能交清剩余款项按月息2%计算。3、质量保证金按工程造价的3%交工时在售房款中扣留，交甲方管理，待规定的质保期满后返还给乙方。4、所有售房款均由甲方统一收款，甲方先扣除合同约定相关费用后一周内返还乙方。四、配套费所含内容：1、办理土地使用证涉及的所有费用。2、该项目的总体规划、文物勘探、消防审批费用。3、该项目区内所有公共用给排水、排污主管道、配套电力设施及线路、天然气、消防通讯网络和有线电视主管线。4、该项目区的大门口及区内所有的绿化、亮化、硬化道路及其他配套费。五、甲方责任：（1）甲方负责办理土地证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、文物勘探报告、并承担以上办证的各项费用。（2）甲方负责组织地质勘探，选择设计、监理企业费用乙方负责。（3）负责小区室外供电、排水、供水系统、道路、小区亮化、小区绿化、楼房楼间绿化及公共基础配套设施的建筑及配套费用的支出。供电、供水、供气等均供到建筑物外散水处。（4）负责协助解决施工中出现的矛盾和问题。（5）负责乙方房屋竣工交付使用后，室外水、电、路等配套工程的施工。（6）仅负责提供购给房户办理贷款及房产证等所需的手续及协助乙方负责办理，费用由乙方承担或者购房人承担。（7）甲方负责提供开发企业相关手续，乙方向甲方缴纳销售价的0.8%的管理费。（8）督促乙方提供办理房屋预售证所需的有效资料，办证费用由乙方承担。2、乙方责任：（1）为服务小区的统一规划和后期物业管理，防水材料、外墙涂料、门窗、水暖管材、电线、电梯等由甲方统一指定产品品牌。（2）根据甲方统一规划自行设计户型和施工图纸并承担费用。设计时房屋平均跨度不低于19米，且必须在甲方和有关人员图纸会审确认后方可施工。（3）施工现场必须服从甲方的规划和管理，积极组织和办理相关开工手续，不得违章和无证施工，否则造成的任何后果和经济损失由乙方承担并按要求参加甲方组织的各种管理会议。（4）负责组织给购房户办理土地证和房产证等有效手续，并负责收交地契税，住房维修基金和办证（天然气、有限电视、网通、自来水、物业管理等）的各种费用，以及配套工程应缴纳的各种开口费，否则影响室外配套施工造成的损失和责任由乙方承担。（5）负责缴纳该楼的全部销售开发税，土地使用税等应承担的税、费。应向甲方提供销售价格除土地成本外的工程建筑发票。（6）乙方负责招标后办理施工许可证和建设开工需办理的各种手续及相关费用（含招标代理费）协助甲方办理预售证。（7）严格按照施工图纸、建筑施工验收规范、《施工管理条例》、《安全技术操作规程和细则》及相关设计标准……。（8）工地成品建筑物、构筑物（含地下管网、线路）采取保护措施，若发生损坏，负赔偿责任。（9）抓好安全工作，选择合格的施工队伍，确保安全措施，如发生意外，由乙方负责处理，并承担费用。（10）……保持施工现场清洁卫生、建筑和生活垃圾逐日清除到小区范围之外，塔吊基础如影响配套施工，由乙方清理塔机。如因违章违纪现象给甲方造成不利影响或经济损失的，由乙方承担责任并双倍向甲方弥补损失，由甲方直接在售房款中扣除。（11）确保合同约定如期保质保量交工，并在竣工之日起30日内，向甲方提供完整的竣工备案资料，否则引起对业主的赔偿责任和损失由乙方承担。（12）组织并审核贷款的购房户准备的相关资料进行贷款，向甲方提供办证所需的相关材料及费用。（13）负责提供办理房屋预售证所需的有效资料并承担费用，配合甲方办理房屋预售证，如果预收住户定金受到上级有关部门罚款由乙方承担。（14）该项目完成后，负责向小区物业公司移交工作。六、违约及索赔：1、乙方若不能按合同规定，足额交清各项费用时，即为违约，甲方有权采取断水断电等措施，乙方承担违约责任。2、乙方在施工过程中，违反操纵规程和设计要求，偷工减料，缩短工序，造成严重质量事故的，由乙方负责返工，费用自负，并承担因质量问题引起的经济责任和法律责任。3、工程交付使用后，甲方若不能按约定及时完成水电路配套工程，甲方承担违约责任。4、违约赔偿：（1）乙方向甲方缴纳定金后，不执行合同退出的定金转为违约金，不再退还。（2）乙方违约，处以壹万元违约金罚款，并从违约之日起，每日按工程总造价万分之一点五的标准向甲方支付违约金，否则，甲方有权令其停工，并无偿收回烂尾工程，由此造成的经济损失，由乙方承担责任。（3）甲方违约，处以壹万元违约金罚款，并限期整改完成确保购房户正常入住。七、其他：1住宅楼竣工交付使用后的日常管理工作，由甲方组建物业管理公司管理，如有漏雨、漏水、墙面开裂、地面起砂、门窗撬曲等质量问题，由乙方负责维修，如乙方不及时维修给住户造成影响由物业负责维修，费用在乙方质保金中扣除，质保期从乙方维修之日起计算。保修期满后由小区物业公司进行维修（未售出房源或未入住房源由乙方顺延保修时间）。2、售房和统一管理事宜另签补充协议。3、监理费用按照约定交付甲方（主体3层封顶向甲方交该楼监理费用的50%，余款主体结束之日交付甲方），甲方委派监理人现场监理。八、若发生合同纠纷，双方本着互敬互让原则进行协商解决，否则，双方同意由济源市人民法院裁决……。2019年3月30日赵保证向吉安公司出具《债权转让通知书》，载明“济源市吉安置业有限公司：鉴于龙泉湖畔3号楼项目刘立顺已经认可其系我的授权代理人，故此，该3号楼项目权益属于我和李健共同所有。现正式通知贵公司：我已将该3号楼项目权益转让给陈刚，（身份证号），请贵公司将该3号楼属于我的权益（包括但不限于领取应得款项，总体结算等所有权利）向陈刚支付和履行。特此通知。转让人：赵保证，2019年3月30日”。该债权转让通知书赵保证特快专递形式邮寄被告，被告拒收。被告否认收到上述《债权转让通知书》。本院调查了赵保证：赵保证陈述：该债权转让通知书系其书写，《济渎路龙泉湖畔商住楼建设合同》是其和李健的项目，其是河南茂林有限公司的法人，和李健合伙建设该项目，签订合同时刘立顺是受其委托和李健与吉安公司签订，其公司不具备项目施工资质。因其欠陈刚有钱，将项目权益转给陈刚，转让通知书也交给了吉安公司。2019年3月30日，赵保证向刘立顺出具《债权转让通知书》载明“刘立顺：鉴于龙泉湖畔3号楼项目你已经认可系我的授权代理人，故此，该3号楼项目权益属于我和李健共同所有。现正式通知贵公司：我已将该3号楼项目权益转让给陈刚，（身份证号），请你将该3号楼属于我的权益（包括但不限于你领超应得款项，未用于该项目开支费用结算认定、清算等所有权利）向陈刚支付和履行。特此通知。转让人：赵保证，2019年9月30日”。被告否认收到《债权转让通知书》。本院调查刘立顺，刘立顺陈述涉案3号楼项目其也投资有款，其和赵保证协商，赵保证给其出具了承诺书，将其投资的款项优先给其，在赵保证出具承诺书后，其将项目转给赵保证，前提是赵保证承担一切债权债务，并且赵保证欠其的款优先从项目中扣除。该债权转让通知书其不清楚，赵保证履行承诺后，才能认可该转让通知。另外经法院判决，其已经代替赵保证支付了水电工张海涛20万元。后孙鹏飞起诉吉安公司，要求支付涉案工程施工款，法院经审理查明：2011年6月20日、刘立顺、李健通过合伙人徐文英和孙鹏飞的父亲孙海生签订了一份建筑施工合同。2011年12月刘立顺、李健的合伙人徐文英退出合伙，刘立顺和孙海生之间没有在签订新的建筑施工合同。2014年7月1日，该工程竣工验收合格并投入使用，该工程建筑总面积13997.92平方米，2015年12月24日参加人员有李洪熙、赵保证、王平原、刘立顺李健和孙鹏飞及孙海生，有记录人李吉祥记录，形成了会议纪要载明：1、双方都愿意按包干一平方多少钱计算。2、双方各找一家开工日期基本相同的已经结算的同类工程（基础是条基）去掉门窗、电梯、保温、涂料的造价，所剩部分是多少算多少钱一平方，所摘除的项目按5号楼给出配合费。3、若施工方已超领结算金额，施工方无条件退回超领金额，如开发商未给完结算金额，另商定方案分期付钱给施工方，综合双方提供的施工合同，结合其工程的付款方式及付款节点来综合衡量本工程下浮比例，从而确定最终价格……。该案济源市人民法院做出（2019）豫9001民初2161号民事判决，判决吉安公司支付孙鹏飞工程款2552145.51元及利息。后吉安公司上诉，2020年5月19日河南省济源中级人民法院做出（2020）豫96民终278号民事判决，维持济源市人民法院（2019）豫9001民初2161号民事判决。审理中原告主张要求被告支付的款项是被告出具的三号楼交各项税费情况表、以及三号楼首付款及银行按揭明细表，原告认为根据被告制作的表格应返还其702278.71元，本案主张2942117.03元。对原告主张及计算方式，被告不予认可，被告认为应扣除原告认可的前期工程办证等各项费用计20592561.18元，272965.78元（分摊测算费用，需要最后测绘确定）、未清算土地增值税、所得税按账上实际数据需提交土地增值税1588838.27元，所得税1881951.91元（最终需要税务清算后确定）。审理中，被告于2021年3月25日提供统计表中认可其公司收取房款总额为212788679元，原告对部分款项存在争议，但对被告提出的涉案工程营业税及附加、涉案工程土地增值税、涉案工程预交企业所得税、涉案工程应缴地下室营业税及附加，必须经过税务机关与被告清算后才能确定，且被告已在和其付款结算中扣除预交税金共计4107276.04元，该项费用不宜在本案中处理。本院认为，当事人在诉讼中均应对各自的主张提供证据证明，否则应当承担于己不利的法律后果。刘立顺与李健与被告2011年12月8日签订《济渎路龙泉湖畔商住楼建设合同》，由刘立顺、李健以入股方式按建筑面积买断三号楼的建设、销售等全部内容。现陈刚与刘立顺作为原告向本院起诉，其中陈刚以刘立顺将涉案工程权益转让给赵保证，赵保证又将涉案工程权益转让给陈刚，作为原告身份参加诉讼。因进行债权债务转移，债权债务必须明确具体，本案因未能清算，债权债务不明确具体，且赵保证与陈刚之间的债权转让通知，涉及到合同权利义务的转让，均不能证明已经被告同意，故该转让行为不能成立。此外，二原告主张要求被告支付2942117.03元，依据的是被告制作的报表复印件，且未提供原件，被告认为双方相关费用未结算清楚不予认可。在此情况下，本院组织双方对账目进行统算，在统算过程中双方均认可目前由于税务机关对涉案项目的税费没有统一核算，具体数额暂不能确定。综上，不能对双方账目进行统算，因此，也不能按照合同约定计算出各自应当承担的款项数额，从而也不能确定被告是否欠付款项，鉴于以上情况，现原告主张证据不足，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告李健、陈刚的诉讼请求。案件受理费30337元，由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。审 判 长  王小奇人民陪审员  张 辉人民陪审员  张家楠二〇二一年四月十九日书 记 员  吕林倩