江苏省南京市六合区人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0116民初221号原告：吴继成，男，1964年12月31日出生，汉族，居民，住南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：虞立峰，江苏当代国安律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈劲松,江苏正伍律师事务所律师。被告：姚金良，男，1966年7月17日出生，汉族，居民，住南京市六合区。委托诉讼代理人：张福林，江苏锐昂律师事务所律师。原告吴继成与被告姚金良合伙合同纠纷一案，本院于2021年1月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴继成的委托诉讼代理人虞立峰、被告姚金良及其委托诉讼代理人张福林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴继成向本院提出诉讼请求：1.被告给付应承担的合伙亏损327832.49元，并偿还借款14006.1元，合计341838.69元；2.被告承担本案诉讼费。事实和理由：2013年11月9日，原、被告签订《关于江苏银行宿迁分行沭阳支行室内装修工程施工承包合作协议书》，约定：“双方合作承包沭阳支行室内装修工程，风险同担，利润共享。并约定双方共同出资，各50%。如任何一方未能按约定到账可按照资金到账数额享受利润分成但不免除风险。”但被告仅投入资金42533.9元，其余资金均为原告投入，之后被告又从工程财务处借款56540元，至今未归还。2015年7月2日，江苏银行宿迁分行核定支付的工程款为2081923.77元，而实际上原、被告一致认可的工程总投入金额为2737588.75元，实际亏损655664.98元。被告姚金良辩称，1.原、被告签订的施工承包合作协议无效，被告只是跟着原告打工，因为原告本身欠被告50000元工资，施工中被告帮原告垫付过30000元，施工结束的时候跟被告说工程能挣到钱，然后拉被告合伙，欠的钱作为合伙款，合伙协议也是工程快结束时签订的，日期是倒签的，被告只会签自己的名字不识字，对内容不理解，对该项内容基本情况原告与施工单位的施工关系根本不清楚，承担原告诉请的风险责任完全不在认知范围。在合伙协议上签字只是因为以前跟原告一直打工，基于对老板的信任，以为出几万元摊点成本能够获点利益，签订协议时被告没有担风险的意识且双方并没有实质的合伙关系，合伙的本质是共同经营、共享利润、共担风险，而被告在工程中没有任何管理权，整个工程的承接、施工、人员安排、材料采购、财务管理均是原告一人管控没有共同经营的前提。2.原告主张被告承担合伙亏损无事实依据。工程结束时，原告说工程上报价款为300多万，让被告在成本汇总表上签字，签完字就可以去拿钱，被告是在这种重大误解情况下才签名，其实本人对成本汇总表根本不清楚也未经手，且工程结束后大量的工程材料被原告拉入其它工地，这个不能算为工程成本。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。结合对证据的认证及当事人陈述，本院认定事实如下：2013年10月28日，江苏某项目管理集团有限公司向江苏某装潢有限公司发出《中标通知书》，中标项目负责人为董某。2013年11月1日，江苏银行股份有限公司宿迁分行与江苏某装潢有限公司签订《建设工程施工合同》一份，江苏某装潢有限公司承包江苏银行宿迁分行沭阳支行装修工程。2013年11月9日，吴继成（甲方）与姚金良（乙方）签订《关于江苏银行宿迁分行沭阳支行室内装修工程施工承包合作协议书》一份，约定：甲方已承包江苏银行宿迁分行沭阳支行内装饰工程，为明确双方在施工过程中的权利、义务和责任……1.甲乙双方就本工程合作，本作风险同担，利润共享原则。双方出资比例：甲乙双方共同出资，具体比例为各50%，前期需要资金40万元，甲方负责20万元现金，乙方负责10万元现金（另10万元现金乙方在开工1个月内到账），资金到账时间为开工后一个月及2013年12月6日，如任何甲乙方未能按照规定时间到账可按照资金到账数额享受利润分成不免除一方风险。任何一方在材料采购，人员工资价格确定，支付款项必须通报另一方，如任何一方未通报，则另一方负责承担一切后果与他方无关。2013年11月12日，吴继成与江苏某装潢有限公司江苏银行宿迁分行沭阳支行项目部签订《内部承包工程协议书》一份，吴继成承包江苏银行宿迁分行沭阳支行装修工程，单独核算、亏盈自负。2013年11月14日，姚金良、吴继成与胡某1签订《计件承包协议书》。2014年2月15日，姚金良、吴继成曾与张某签订《关于江苏银行沭阳支行工地张某油漆工工资协议》。2015年1月14日，双方还签订《江苏银行沭阳支行工地油漆结算单》一份，双方协商一致同意按62600元结算油漆工费用。该结算单后备注为：已支付伍万元，其中吴继成支付壹万，董某支付肆万，最终以收款单和汇款凭证为准。还应付贰万柒仟陆佰元。扣维修费1400元。当日，姚金良、吴继成与胡某2签订《胡某2电工结算单》《瓦工工作量结算单》，载明电工结算金额小计111288元，瓦工结算金额小计113948.8元，合计225236.8元。该结算单上还注明：工程量以业主方审计为准。右下方载有“总结算价286044.4－100582.86＝185461.54元的计算竖式”。2015年5月22日，吴继成以江苏某装潢有限公司名义向江苏银行股份有限公司宿迁分行就沭阳支行装修工程送审的工程结算金额为2662006.01元。2015年7月6日，江苏省某工程项目管理咨询有限公司出具《工程造价咨询报告书》，工程最终审定价为2181923.77元，扣减延期费用100000元，最终结算价格为2081923.77元。2015年7月17日，董某与吴继成签订《董某吴继成沭阳江苏银行结算单》一份，载明：结算总价2081923.77元，董某支付材料款1060614元，甲方代付款230000元，管理费用374746.2786元，税金85983.47元，本次吴继成款项502546.96元。2016年2月4日，吴继成与姚金良签订《江苏银行沭阳支行项目成本费用汇总表》一份，该表格载明工程成本总金额为2737588.75元。该汇总表中，现场人工费项目一栏载明，胡某2金额为286043.6元，张某金额为75000元，董某管理费用税票428446.28元，年后费用37315元后注明“＋2685（姚金良）”，合计2734903.75划掉后在下方重新书写为2737588.75，同时划掉该汇总表尾部打印内容“时间：2015年7月21日”。同时，吴继成与姚金良签订对账单一张，内容为：“江苏银行沭阳工地吴继成与姚金良对账情况如下，姚金良该工程投入42533.9元，姚金良该工程向财务借款56540元，姚金良尚借款56540－42533.9＝14006.1元，姚金良借款壹万肆仟元”。庭审中，姚金良自认投入80000元，其中50000元为吴继成拖欠的工资款，30000元为后期投入。上述事实，有当事人的陈述，《中标通知书》、《建设工程施工合同》、《关于江苏银行宿迁分行沭阳支行室内装修工程施工承包合作协议书》、《内部承包工程协议书》、《计件承包协议书》、《关于江苏银行沭阳支行工地张某油漆工工资协议》、《胡某2电工结算单》、《瓦工工作量结算单》、《工程造价咨询报告书》、《董某吴继成沭阳江苏银行结算单》、《江苏银行沭阳支行项目成本费用汇总表》、对账单等证据予以证实，本院予以认定。本院认为，依法成立的合同对当事人具有约束力，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，吴继成、姚金良签订的《关于江苏银行宿迁分行沭阳支行室内装修工程施工承包合作协议书》系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性、效力性规定，应合法有效。姚金良辩称该合同是其完全不清楚内容的情况下签订而导致合同无效，于法无据，本院不予采纳。合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。本案中，双方约定出资比例为各50%，前期需要资金400000元，双方应各出资200000元。但根据双方签字确认的对账单来看，姚金良总投资仅为42533.9元，这与双方合伙协议约定前期投资金额及最终投资金额相差巨大。根据吴继成、姚金良共同签字确认的《江苏银行沭阳支行项目成本费用汇总表》以及吴继成提供的工程最终审定结算材料，涉案工程亏损655664.98元（2737588.75元－2081923.77元），该亏损应当由双方根据约定分担。关于姚金良应分担的亏损比例。合伙的利润分配和亏损分担，按照合伙合同的约定办理；合伙合同约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担。本案中，双方合伙协议约定“风险同担”“任何甲乙方未能按照规定时间到账可按照资金到账数额享受利润分成不免除一方风险”。该约定明确了如果未按约定时间出资，按实际到账数额享受利润，但亏损比例问题表述为“不免除一方风险”，根据上述内容无法确定，在姚金良出资未达约定的50%时，其应承担的亏损比例，应当视为双方对该情况下的亏损承担问题约定不明。在双方未能协商一致的情况下，应当按照双方实缴出资分担亏损。根据双方签字确认的成本费用汇总表，扣减“董某支付材料款1060614元，甲方代付款230000元”后，双方实际出资总额为1446974.75元（2737588.75元－1060614元－230000元），虽然对账单载明姚金良出资42533.9元，但其自认出资80000元，应当按其自认出资金额承担亏损比例为5.53%（80000元÷1446974.75元），按该比例计算，姚金良应当分担亏损36258.27元（655664.98元×5.53%）。此外，姚金良在对账单签字确认尚欠财务借款14006.1元，该款系合伙经营过程中产生，吴继成主张姚金良给付该款，本院予以支持。姚金良辩称其为普通打工人且不认识字，仅按吴继成要求到处签字，对合伙成本、支出、收入等事务一概不知，双方实质上不存在合伙合同关系，但未提供相应证据予以证实，故该辩称本院不予采纳。同时，姚金良若有证据证明吴继成擅自将合伙财产转移，可另行主张，本案不予理涉。综上所述，吴继成的部分诉讼请求，有事实及法律依据，本院予以支持；部分诉讼请求于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告姚金良于本判决生效之日起十日内向原告吴继成支付合伙损失36258.27元；二、被告姚金良于本判决生效之日起十日内向原告吴继成给付借款14006.1元；三、驳回原告吴继成超出部分的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6428元，减半收取计3214元，由原告吴继成负担2741元，被告姚金良负担473元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  徐传洋二〇二一年四月七日书记员  聂湘萍