陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 民 事 判 决 书(2021)陕01民终759号上诉人(原审原告):王燕军，男，汉族，1986年4月3日出生，现住四川省成都市简阳市。上诉人（原审被告）：陕西中竣建设有限公司，住所地陕西省西安市雁塔区。法定代表人：张建伟，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：张建伟，男，汉族，1971年6月24日出生，陕西中竣建设有限公司董事长，现住陕西省西安市雁塔区省。上诉人王燕军、陕西中竣建设有限公司（以下简称中竣公司）因合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初20714号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王燕军上诉请求：一、维持西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初20714号民事判决第一、二项，撤销第三项，改判中竣公司、张建伟支付王燕军欠款18800元及误工费9000元或将本案发回重审；二、本案一、二审诉讼费用由中竣公司、张建伟承担。事实与理由：一、王燕军与中竣公司、张建伟对2020年5月27日欠条无异议法庭予以确认。二、王燕军18800元损失系中竣公司、张建伟不能履行涉案合同造成的实际损失，不存在附条件承担的问题。2020年5月20日中竣公司以周至学校项目分包为由收取王燕军履约金1万元，协议签订后，王燕军按中竣公司要求从四川老家找了15个工人，工人是2020年5月23号到的周至工地，因中竣公司一直不能与涉案项目对接，致王燕军及15名工人闲置。2020年3月29日，15名工人离开西安，在此期间王燕军支付工人工资15750元(350元/天×3天×15人)，15个工人往返车费8600元，工具押金1000元，房租1500元，共计为26850元。2020年5月27日，王燕军与中竣公司、张建伟对上述损失确定后，决定由王燕军承担上述损失的30%，中竣公司、张建伟承担上述损失的70%，中竣公司法定代表人张建伟向王燕军出具欠条一份，载明“欠王燕军周至学校项目18800元，承诺2020年6月4日付一部分款，下余部分一周内给予结算”。该欠条系双方真实意思表示，不违反法律规定，从该欠条显现的内容来看中竣公司、张建伟对于合同不能履行给王燕军造成18800元损失都是实际损失，且在庭审中王燕军提交相关证据予以证明，因此要求中竣公司、张建伟支付其18800元的请求于法有据，应予支持。三、张建伟应与中竣公司连带向王燕军支付18800元。张建伟作为中竣公司的法定代表人，以个人名义出具欠条，是基于其意思自治下的行为，合法有效，应当视为张建伟愿以个人名义加入中竣公司与王燕军之间债权债务法律关系中，与中竣公司共同承担债务，属于债务加入，因此张建伟应与中竣公司连带向王燕军承担18800元欠款的给付义务。四、因中竣公司一直不能与涉案项目对接，工程不能正常进行，必然造成王燕军误工损失。王燕军长期从事建筑行业，其按300元每天误工标准主张30天，符合客观事实，且涉案合同足以证明王燕军从事建筑行业，因此王燕军主张误工损失9000元于法有据，应予支持。中竣公司答辩称，因王燕军未找到ALC板的工人，致使中竣公司与项目发包方签订的合同解除，履约保证金不应退还王燕军。关于18800元的欠款是因王燕军承诺要和中竣公司长期合作，但现在没有合作，中竣公司不应付18800元。不存在误工费，不应给王燕军误工费。张建伟答辩称，其不应该承担责任，涉案合同是中竣公司与王燕军签订的。中竣公司上诉请求：维持西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初20714号民事判决第一、三项，撤销第二项。事实与理由：一、王燕军与中竣公司签署的《XXXX协议》及王燕军亲自签署的《欠据及王燕军工地项目状况说明》，还有已经提供给法庭的截图证据等，充分说明王燕军对事实了解后给中竣公司签署的协议及欠据真实有效，所达成的协议、欠据说明为双方当事人的真实意思表示，王燕军应当按照协议约定的内容及欠据说明表述履行义务和责任。综上，事实充分证明王燕军认可以ALC、加气块为合作对象，包括其本人与公司决定合作后，公司所备注的微信名字等，事实明了，依据充分。既然以ALC为协议注明前提，王燕军又违约不上ALC工人，并导致项目承揽失败。故以ALC为履约对象的协议履约金，中竣公司不予退还，并由王燕军承担全部责任。王燕军答辩称，不认可中竣公司的上诉请求，涉案协议的签订都是中竣公司欺骗下签订的，中竣公司没有从发包方取得项目，但是却以取得项目为名与王燕军签订了协议，故中竣公司应向王燕军退还履约保证金，并赔偿损失，签订合同后，王燕军按照中竣公司的要求找了工人，工人都没有进项目大门，不存在不符合要求的事情。张建伟答辩称，同意中竣公司的上诉请求。王燕军向一审法院提出诉讼请求：1、王燕军与中竣公司于2020年5月20所签订的“周至县高新区学校XX板、加气块项目承揽确定履约保证协议”解除；2、中竣公司、张建伟立即向王燕军退还履约保证金10000元；3、中竣公司、张建伟支付王燕军违约损失18800元；4、中竣公司、张建伟支付王燕军误工费9000元；5、本案诉讼费由中竣公司、张建伟承担。一审法院认定事实：2020年5月20日，王燕军与中竣公司签订《周至高新区学校XX板、加气块项目承揽确定履约保证协议》，约定：项目确认承包方王燕军今日正式确定跟进项目方张建伟介绍的“周至高新区学校XX板、加气块承揽项目”，特缴纳项目确定跟进履约保证金10000元，此履约金在第一个进度款到账时退还王燕军。合同签订当日，王燕军支付给中竣公司履约保证金10000元。2020年5月27日，王燕军出具《欠据及王燕军工地项目状况说明》一份，载明：关于王燕军班组承揽周至县XX沟XX学校加气块砌筑项目的工人安置，吴中兴及王燕军三哥工队长在没有征得张建伟本人知晓的情况下，私自给予工人每人每天工资350元、生活费30元，来回车票每人合计约600元，房屋租金1500元，工具押金1000元，工人总数是14人……王燕军本人承诺继续为张建伟公司工作，并保证后期在其认可的资金额度内扣除10000元返回张建伟，……总计金额26860元×王燕军兄弟认可长期合作而张建伟认账的情谊比例70%=18800元，王燕军承诺给公司长期合作，认可数值为人情认可，王燕军负责将票据收回交给张建伟及拍照后回传打印，工人回城以拍照返传给王燕军为准，如果没有回传，车票不予报销。同日，张建伟出具欠条一份，载明：因周至XX沟XX学校项目欠王燕军18800元，下周四（6月4号）给予一部分，下余部分一周内给予结清。另查，王燕军、中竣公司之间约定的项目合同没有实际履行，至于没有履行的原因，中竣公司、张建伟称因项目发包方（甲方）要求ALC板工人进场之后才与中竣公司签订合同，但因王燕军找不到ALC板工人，导致中竣公司没能与项目发包方签订合同。王燕军称因中竣公司、张建伟自身原因导致项目发包方没有将涉案项目发包给中竣公司。张建伟称因王燕军承诺与其长期合作，而且愿意成为中竣公司的业务部门经理，其出于情谊考虑才同意出具的上述欠条。王燕军称双方此后没有合作。王燕军提供了14人的身份证复印件，并提供了部分人2020年5月29日自西安北至德阳的高铁票复印件，中竣公司、张建伟对此均不予认可。王燕军提供了1500元房屋租金收据一份，以及租赁工具1000元定金收据一份，中竣公司、张建伟对此亦不予认可。一审法院认为，王燕军与中竣公司签订《XXXX协议》系双方真实意思表示，双方均应当依约履行。庭审中，双方均表示上述协议已经无法履行，故王燕军主张解除该协议，一审法院予以准许。至于合同没有履行的原因，中竣公司、张建伟称系因王燕军找不到ALC板工人，导致中竣公司没能与项目发包方签订合同，中竣公司、张建伟对此应当承担举证责任，但其所举证据不足以证明此原因的存在，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”中竣公司、张建伟应当承担举证不利的后果，对其辩称不予采信。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”中竣公司应当向王燕军退还履约保证金10000元。张建伟系中竣公司的法定代表人，张建伟的行为代表公司，相应的法律后果应当由公司承担，故王燕军主张张建伟退还10000元保证金，不予支持。至于王燕军诉请中的18800元损失，根据张建伟出具的欠条以及王燕军出具的《欠据及王燕军工地项目状况说明》可知，中竣公司系属附条件承担王燕军的18800元损失，所附条件为王燕军承诺给公司长期合作，因双方之后再未合作，所附条件没有成就，且王燕军亦未举证证明《欠据及王燕军工地项目状况说明》中载明的给工人的工资、生活费、车票、房屋租金、工具押金等实际发生，对王燕军主张中竣公司、张建伟支付违约损失18800元，不予支持。王燕军未举证证明其关于误工费的证据，故其主张中竣公司、张建伟支付误工费9000元，不予支持。故依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定判决如下：一、解除王燕军与中竣公司于2020年5月20日签订的《周至高新区学习ALC板、加气块项目承揽确定履约保证协议》；二、中竣公司于本判决生效之日起十日内退还王燕军履约保证金10000元；三、驳回王燕军的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费745元，减半计收372.5元，由王燕军自行负担300元，中竣公司负担72.5元。因王燕军已预交，故中竣公司在履行生效判决确定的义务时一并支付王燕军。 本案二审期间，王燕军向本院提交两份证人证言，证明张建伟承诺让其将工人遣散后向其支付18800元，但至今未付；并向本院申请王贵龙出庭证明其作为王燕军招的小工，与王燕军一起去找张建伟要过工地上的款项。中竣公司、张建伟质证称，不认可证人证言，谢华云的证言相互矛盾；王贵龙确实陪王燕军向张建伟要过两次钱，对王贵龙的证言予以认可。其余当事人均未向本院提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。本案争议的焦点为：1、王燕军交纳的履约保证金10000元是否应予退还；2、王燕军主张的18800元损失及误工费9000元应如何认定；3、张建伟是否应承担连带责任。本院认为，王燕军与中竣公司签订的《XXXX协议》实际已无法履行，王燕军主张解除该协议符合法律规定，且中竣公司对于一审判决解除协议不持异议，故该协议予以解除。协议解除后，中竣公司继续占有履约保证金缺乏事实及法律依据，且中竣公司并未提交充分证据证明涉案协议无法履行系因王燕军违约造成，故王燕军交纳的10000元履约保证金中竣公司应依法予以退还，一审判决对此认定并无不当。关于王燕军主张的损失18800元，中竣公司、张建伟提交的王燕军出具的《欠据及王燕军工地项目状况说明》能够证明各方对该损失已实际发生均无异议，且张建伟向王燕军出具欠条对该18800元予以确认并作出还款承诺，故中竣公司应支付王燕军损失18800元。至于中竣公司所称因所附长期合作条件未成就不应支付该款项一节，首先，长期合作并非完全仰赖一方之努力，需要双方的相互配合与信任，亦需每次合作给出的条件均能为双方所接受；其次，中竣公司提交的证据不能证明双方未能进行长期合作的责任在于王燕军一方，现其以此为由拒绝支付已向王燕军确认并承诺支付的款项有违诚信原则。据此，一审判决对王燕军的该项主张不予支持不当，本院依法予以纠正。张建伟作为中竣公司的法定代表人，其行为代表公司，相应的法律后果应由中竣公司承担，王燕军主张由张建伟承担连带责任缺乏依据。关于王燕军主张的误工费9000元，王燕军并未提交证据予以证明，其该项请求缺乏依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初20714号民事判决第一、二项；二、撤销西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初20714号民事判决第三项；三、陕西中竣建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付王燕军损失18800元；四、驳回王燕军其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费745元，减半收取372.5元，由王燕军负担100元，陕西中竣建设有限公司负担272.5元；二审案件受理费100元，由王燕军负担25元，陕西中竣建设有限公司负担75元。本判决为终审判决。 审判长 张 熠 审判员 臧振华 审判员 侯林泉                           二〇二一年三月三十日法官助理   郑蓉书 记 员  范玮            20210175919860403442513902198604033972357120301491610113691971062435712030144111221971062466192020011320714202101082020011320714202001132071420200113207141