广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤13民终974号上诉人（原审原告）：古毅坚，男，汉族，住址：广东省五华县××××××。委托诉讼代理人：余锡芬，男，汉族，住址：广东省深圳市福田区××××××××××××，系x推荐的公民。被上诉人（原审被告）：曾剑辉，男，汉族，住址：广东省惠州市。委托诉讼代理人：何浩，广东广信君达律师事务所律师。上诉人古毅坚因与被上诉人曾剑辉民间借贷纠纷一案，不服广东省惠州市惠阳区人民法院（2020）粤1303民初2362号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人古毅坚上诉请求：1、请求撤销惠州市惠阳区人民法院（2020）粤1303民初2362号判决书第一项有关还给原告44877元的判顼，依法改判被上诉人曾剑辉归还上诉人古毅坚10万元。2、判决本案一、二审的诉讼费用由被上诉人负担。一审判决部分事实认定错误。一审判决认为：“根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告系亲戚关系，双方因生活和经营用途存在互相借款经历，被告于2017年2月5至2018年1月2日支付给原告共计58123元，不含括未主张转账三笔500元、1349元、120元共计1969元以及抵销的2笔17850元、6951元。另古明某1笔款24000元。原告于2017年12月4日至2018年6月24日期间，通过银行转账的方式向被告支付共计103000元。在此期间双方付款相抵扣，被告欠原告44877元。”这是一审判决部分事实认定错误。上诉人与被上诉人系亲戚关系是事实，但是，从2017年2月5日至2017年11月期间，并不是双方因生活和经营用途存在互相借款经历，而是上诉人当时在深圳x金融服务有限公司上班做理财经理时，因为要用实名制账户，如果用自己的名做成交的生意，按规定不能算是自己的业绩。所以，上诉人经被上诉人同意，借用被上诉人名下的x银行账户进行经营（由待清算银联交易资金x或易宝支付有限公司把资金转到上述账户再转到上诉人账户）。期间（2017年2月5日至2017年11月底），不仅有被上诉人名下支付给上诉人的多笔转账记录，而且上诉人也有多笔支付给被上诉人的转账记录，一审判决却没有认定并予以抵扣。被上诉人提供的证据《x银行账户历史交易明细表》可证明上述事实、证明上诉人向被上诉人支付了款顼的事实，一审判决均没有认定并予以抵扣。综上所述，一审判决部分事实认定错误。请求二审法院依法改判支持上诉人的上诉请求。被上诉人曾剑辉答辩称：原审法院事实认定不清，上诉人与被上诉人之间不存在借款合同关系。一审法院裁判被上诉人支付44877元属于错误的判决，被上诉人由于错过了支付上诉费的时间，没办法作为上诉人的身份，但是依然改变不了本案属于投资关系下的股权纠纷的事实。一审庭审笔录第四页下半部分可知，上诉人自认与被上诉人存在投资关系，而不是借贷关系。从上诉人所提交的二审证据第四页，上诉人一审所主张的事实是2017年12月至2018年7月，向原告支付了10万元，但是在其所提交的证据第四页，显示，2017年12月至2018年7月，中间仅仅向被上诉人支付了79000元，被上诉人向上诉人支付了20571元，两者相抵，也仅仅为58429元。上诉人系因与被上诉人之间，因为投资失败导致的纠纷，上诉人想要抽回投资款，但是不满足退伙条件，于是提出虚假的诉讼。按照公司法第35条，公司成立后，股东不得抽逃出资，因为上诉人单方向被上诉人提出要求抽回出资款，被上诉人不同意，上诉人就以借款合同纠纷提起本次诉讼，但是本案的事实是股东投资之间的纠纷，不应当以民间借贷作为案由审理本案，案由的意义在于界定案件指向的法律关系，也决定了案件的审查范围。本案应该在上诉人所自认的投资合同关系下去审查，而不是错误适用民间借贷的法律关系。综上，一审法院的判决认为存在借款合同关系错误，上诉人的主张也不符合事实和法律，请求驳回，以及请求法院撤销一审法院判决，依法改判被上诉人曾剑辉无需支付古毅坚44877元。原审原告古毅坚向一审法院起诉请求：1、要求被告归还原告借款100000元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原、被告系亲戚关系。双方因生活和经营用途存在互相借款经历。被告于2017年2月5日至2018年1月2日支付给原告共计58123元，不含括未主张转账3笔500元、1349元、120元共计1969元以及抵销的2笔17850元、6951元，另古明某1笔款24000元。原告于2017年12月4日至2018年6月24日期间，通过银行转账的方式向被告支付共计103000元。在此期间双方付款相抵扣，被告欠原告44877元。双方合作于2018年7月25日成立的惠州市某科技有限公司。在该公司成立前，原告表示出借给被告的10万元转为原告投资公司的出资款，但要求被告将原告此笔款作为公司购买软件系统费用的专项用途。原告认为被告表示购买系统软件需要200000元属于虚假之事，构成违约要求被告返还。一审法院认为，原、被告之间借贷关系合法，受法律保护。一审法院结合原、被告的关系和提供的证据以及庭审意见，原、被告在2017年12月4日至2018年6月24日期间互相付款进行抵扣，被告欠原告44877元，一审法院予以确认。原、被告共同成立有限公司前，原告主张双方口头协商原告出借款作为公司用于购买软件系统的专项用途，符合当事人当时的合意，一审法院予以采纳。被告未提供购买软件系统费用，构成违约，原告请求被告将出借款返还，一审法院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百四十二条的规定，一审法院判决如下：被告曾剑辉应于判决发生法律效力之日起15日内返还给原告古毅坚44877元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1150元（原告已预交），由原告古毅坚负担634元，被告曾剑辉负担516元。本院二审期间，上诉人古毅坚提交证据如下：证据一《x银行户口历史交易明细表》，用以证明被答辩人欠答辩人10万元借款的事实。证据二表1，用以证明古毅坚2017年2月5日至2018年9月7日与曾剑辉的银行账户资金往来情况。证据三表2，证明被答辩人故意隐瞒的2017年5月28日至2017年12月24日双方银行账户资金往来差额事实，该事实证明答辩人之前不存在向被答辩人借款或者有其他债务。证据四表3，用以证明被答辩人与答辩人之间进行资金融通被答辩人欠答辩人10万元借款的事实。证据五表4，用以证明从2017年2月5日至2017年11月期间，并不是双方因生活和经营用途存在互相借款经历，而是答辩人经被答辩人同意，借用被答辩人名下的x银行账户进行经营（由待清算银联交易资金x或易宝支付有限公司把资金转到上述账户再转到答辩人账户）的事实，从2017年2月5日至2017年11月期间曾剑辉转给古毅坚的款顼并不是借款，这期间双方的银行账户往来款都不是借款、是答辩人借用被答辩人名下的x银行账户进行经营。如果这算是互相借款，那么这期间曾剑辉还要欠古毅坚30253元。证据六交易记录，用以证明合伙公司的办公费用均是由古毅坚支付。被上诉人曾剑辉质证称：证据一，真实性确认，但是除了x银行的交易之外，被上诉人也通过微信、支付宝等其他的方式向上诉人支付了大量的款项，所以与本案没有关系。对证据二的质证意见与证据一一致。本院查明，一审查明事实正确，本院予以确认。本院另查，根据上诉人一审提交的电话录音显示，在上诉人问被上诉人在开公司前其是否出借10万元给被上诉人时，被上诉人对该事实予以承认。本院认为，本案系民间借贷纠纷。根据双方当事人的诉辩意见，本院归纳本案二审争议的焦点是：上诉人与被上诉人之间是否存在10万元的借贷关系以及上诉人仍欠借款本金数额的认定。本案中，上诉人主张被上诉人向其借款10万元，为证明其主张的事实，上诉人提交了银行流水及电话录音资料。对此，本院认为，根据上诉人提交的银行流水及电话录音内容可以认定，上诉人在2017年12月4日至2018年6月24日向被上诉人出借10万元的事实。被上诉人辩称双方不存在借贷关系，理由不成立，本院不予采信。至于被上诉人主张的还款，因被上诉人提交的付款凭证显示的付款时间除2018年1月2日外，其余付款时间均在2017年12月4日之前，故除被上诉人于2018年1月2日支付的10070元应认定系其还款外，2018年1月2日之前的付款不能认定为对涉案借款的还款。扣除被上诉人已偿还的10070元后，其仍欠借款89930元。原审认定被上诉人的借款本金数额及仍欠借款数额均有错，本院予以纠正。综上所述，上诉人古毅坚的上诉请求部分有理，有理部分本院依法支持；一审认定事实和实体处理均有错，本院依法纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、变更惠州市惠阳区人民法院（2020）粤1303民初2362号民事判决主文为：被上诉人曾剑辉应于判决发生法律效力之日起15日内返还给上诉人古毅坚89930元；二、驳回上诉人古毅坚的其他上诉请求。一审案件受理费1150元，由上诉人古毅坚负担150元，被上诉人曾剑辉负担1000元。二审案件受理费1178元，由上诉人古毅坚负担150元，被上诉人曾剑辉负担1000元。本判决为终审判决。审 判 长 陈晓文审 判 员 邓耀辉审 判 员 刘宇慧二〇二一年三月二十五日法官助理 李兵勤书 记 员 叶婷婷附相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。