北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2021）京0106民初5780号原告（申请执行人）：李爱军，男，1969年9月8日出生，汉族，无业，住北京市通州区。被告（被执行人）：北京东方利锦投资基金管理有限公司，住所地北京市丰台区丰台北路32号7幢A410室。法定代表人：李玉新，执行董事。被告：刘金潮，男，1969年1月8日出生，汉族，住北京市丰台区。二被告共同委托诉讼代理人：金佳琳，北京市京师律师事务所律师。原告李爱军与被告北京东方利锦投资基金管理有限公司（以下简称东方利锦公司）、刘金潮执行异议之诉一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了独任审理。原告李爱军，被告东方利锦公司、刘金潮的共同委托诉讼代理人金佳琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李爱军向本院提出诉讼请求：判决，1、追加刘金潮为（2020）京0106执10994号案件被执行人，对45万元执行案款承担无限连带责任；2、诉讼费由对方承担。事实与理由：2015年4月24日，东方利锦公司成立，企业类型为有限责任公司（自然人独资），刘金潮系该公司股东兼法定代表人，持股比例为100%，认缴资本额为800万元，实际未履行出资义务。李爱军与东方利锦公司劳动争议纠纷一案，北京市丰台区人民法院于2020年5月22日作出（2020）京0106民初8975号民事判决书，判决东方利锦公司给付李爱军2018年5月1日至2018年12月31日工资差额45万元。5月25日，东方利锦公司企业类型变更为有限责任公司（自然人投资或控股），刘金潮将40%的股份转移给武福荣，股东变更为刘金潮、武福荣，法定代表人变更为刘金潮的母亲李玉新。7月15日，北京市第二中级人民法院作出（2020）京02民终6438号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。7月23日，刘金潮将60%的股份转移至李玉新，东方利锦公司股东变更为武福荣、李玉新。7月22日，我申请强制执行，丰台法院依法受理，执行案号为（2020）京0106执10994号。10月16日，本院作出（2020）京0106执10994号执行裁定书，因东方利锦公司无财产可执行，裁定终结（2020）京0106民初8975号民事判决书的本次执行程序。10月21日，我向法院提出追加刘金潮为被执行人的申请，11月23日，丰台法院作出（2020）京0106执异1072号执行裁定书，驳回了我的请求。我认为，刘金潮未履行出资义务就转让股权，且在一审判决作出后恶意转让股权、变更东方利锦公司企业性质，目的是逃避债务，故申请追加刘金潮为本案被执行人。东方利锦公司、刘金潮辩称，对方的诉讼请求无法无据，请求法院驳回对方的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：李爱军与东方利锦公司劳动争议一案，北京市丰台区劳动争议仲裁委员会于2019年12月12日作出京丰劳人仲字［2019］第1481号裁决书，裁决：东方利锦公司于本裁决生效之日起7日内支付李爱军2018年5月1日至2018年12月31日工资差额45万元。后东方利锦公司不服京丰劳人仲字［2019］第1481号裁决书，向本院提起诉讼。2020年5月22日，本院作出（2020）京0106民初8975号民事判决书，判决确定：“一、北京东方利锦投资基金管理有限公司于本判决生效之日起7日内给付李爱军2018年5月1日至2018年12月31日工资差额45万元；二、驳回北京东方利锦投资基金管理有限公司诉讼请求。案件受理费5元，由北京东方利锦投资基金管理有限公司负担（已交纳）”。后东方利锦公司不服一审判决，提起上诉。2020年7月15日，北京市第二中级人民法院作出（2020）京02民终6438号民事判决书，判决确定：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京东方利锦投资基金管理有限公司负担（已交纳）。2020年7月24日，李爱军申请强制执行，本院依法受理，执行案号为（2020）京0106执10994号。2020年10月16日，本院作出（2020）京0106执10994号执行裁定书，裁定终结（2020）京0106民初8975号民事判决书的本次执行程序。另查，2015年4月24日，东方利锦公司成立，企业类型为有限责任公司（自然人独资），股东兼法定代表人为刘金潮，注册资本800万元，刘金潮认缴出资800万元，认缴出资期限为2035年4月28日。2020年5月25日，东方利锦公司企业类型变更为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人变更为李玉新，股东变更为刘金潮、武福荣，刘金潮认缴出资480万元，认缴出资期限为2035年4月28日，武福荣认缴出资320万元，认缴出资期限为2035年4月20日。2020年7月23日，东方利锦公司股东变更为武福荣、李玉新，武福荣认缴出资320万元，认缴出资期限为2035年4月20日，李玉新认缴出资480万元，认缴出资期限为2030年6月13日。庭审中，李爱军还提交以下主要证据，1.东方利锦公司在天津法院的卷宗材料，证明刘金潮及其配偶张静收取公司交易的款项，刘金潮的个人财产与公司财产混同。2.收据，证明刘金潮收取了公司与案外天津公司的合作款项。其中，四张收据上盖有东方利锦公司财务专用章，收取对象为天津梦雨投资有限公司（以下简称天津梦雨公司），总金额2957142.75元，其中两张收据日期为2018年6月15日，另外两张日期为2018年7月6日。3.绿氧小镇收款及往来明细，证明绿氧小镇的产权人委托东方利锦公司出售房屋，刘金潮为公司100%股权，其配偶张静为公司财务负责人，明细上有张静的签字，此期间刘金潮个人财产与公司财产混同。4.工商登记信息，证明刘金潮恶意转移财产，公司新法定代表人李玉新为其母亲。审理中，刘金潮提交东方利锦公司2018年、2019年财报及企业所得税年报，证明公司账册齐全，每年定期制作独立财报定期年检，不存在股东个人与公司财产混同情况。同时，其称，1、东方利锦公司与天津梦雨公司签订了天津新濠广场整体合作协议；2、运营过程中，在天津成立了天津绿氧小镇房地产咨询有限公司（以下简称绿氧小镇公司），在房屋销售过程中，由绿氧小镇公司收取订金及与天津梦雨公司结算各种往来；3、关于个人账户上的各种往来都是绿氧小镇公司的业务，跟东方利锦公司无关；4、绿氧小镇公司收取订金及发生往来是经过天津梦雨公司认可的；5、东方利锦公司近几年来没有实际业务发生，均为零申报。审理中，本院依法调取东方利锦公司部分工商档案，其中包括以下内容，2020年4月15日，刘金潮与武福荣签订转让协议，将在东方利锦公司股权320万元转让给武福荣，并制作股东决定，增加股东武福荣，同意转让事宜，免去刘金潮执行董事职务，免去张静监事职务，修改公司章程，聘任李玉新为经理。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，李爱军起诉追加刘金潮为被执行人的理由主要有三个，1、作为股东未依法履行出资义务即转让股权，2、符合九民会议纪要中关于股东出资加速到期的情形，3、刘金潮个人财产与公司财产混同。刘金潮、东方利锦公司对此均不认可。第一，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，刘金潮原系东方利锦公司股东，其认缴出资期限为2035年4月28日，刘金潮转让股权时其出资期限尚未届满，且该出资期限的确定并未损害李爱军的信赖利益，因此本案并不符合可在执行程序中追加被执行人的股东出资不实即转让股权的情形。李爱军主张刘金潮在一审判决作出后恶意转让股权、变更东方利锦公司企业性质，目的是逃避债务，据此要求追加刘金潮为被执行人的主张，缺乏法律依据，本院不予支持第二，庭审中，李爱军主张东方利锦公司股东出资加速到期，而刘金潮未出资即转让股权，应被追加为被执行人，东方利锦公司、刘金潮对此不认可，根据本案现有证据，李爱军的该项主张缺乏事实及法律依据，证据不足，本院对此不予采纳。第三，《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条规定，作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持。庭审中，李爱军提交了东方利锦公司在天津法院的卷宗材料以及收据、绿氧小镇收款及往来明细，证明刘金潮个人财产与公司财产混同。刘金潮对此不认可，提交了2018年、2019年财报及企业所得税年报予以反驳，并称：东方利锦公司与天津梦雨公司签订了天津新濠广场整体合作协议；运营过程中，在天津成立了绿氧小镇公司，在房屋销售过程中，由绿氧小镇公司收取订金及与天津梦雨公司结算各种往来；关于个人账户上的各种往来都是绿氧小镇公司的业务，跟东方利锦公司无关；绿氧小镇公司收取订金及发生往来是经过天津梦雨公司认可的；东方利锦公司近几年来没有实际业务发生，均为零申报。而2018年6、7月份，东方利锦公司出具收据显示收取天津梦雨公司总计2957142.75元，当时，东方利锦公司为刘金潮自然人独资，且这与其提交的财报、年报以及所称公司近几年来没有实际业务发生，均为零申报相矛盾，因此，综合本案案情和现有证据，刘金潮提交证据不足以证明，在本案诉争债务发生时，东方利锦公司财产独立于股东刘金潮自己的财产。因此，李爱军的诉讼请求，有事实及法律依据，本院依法予以支持。东方利锦公司、刘金潮的抗辩意见缺乏事实及法律依据，证据不足，本院对此不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第二十条、第三十二条之规定，判决如下：一、追加刘金潮为本院（2020）京0106执10994号案的被执行人；二、刘金潮于本判决生效之日起十日内，在本院（2020）京0106民初8975号民事判决书确定的北京东方利锦投资基金管理有限公司应向李爱军履行义务的范围内，承担连带清偿责任。案件受理费70元，由北京东方利锦投资基金管理有限公司、刘金潮负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员  魏洪杰二〇二一年四月二十九日书记员  曾嘉溪