江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏05民终1948号上诉人（原审被告）：沈某某，男，汉族，1972年6月30日生，住江苏省常熟市。委托诉讼代理人：朱静龙，上海考林律师事务所律师。委托诉讼代理人：颜仕杰，上海考林律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汤某某，男，汉族，1965年4月12日生，住江苏省常熟市。委托诉讼代理人：陈佳，江苏新天伦（常熟）律师事务所律师。上诉人沈某某与被上诉人汤某某因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服江苏省常熟市人民法院(2020)苏0581民初13956号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案受理后，依法适用独任制进行了审理。本案现已审理终结。上诉人沈某某上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人一审诉讼请求。二、两审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实、适用法律错误。上诉人委托常熟市董浜镇好利来窗帘店加工安装窗帘，因窗帘出现质量问题，故联系好利来窗帘店经营者顾丽英，顾丽英指派被上诉人（系顾丽英丈夫）上门修理，在修理过程中被上诉人从脚手架上跌落受伤。根据上述事实，上诉人与好利来窗帘店成立承揽合同法律关系，与被上诉人不存在承揽合同关系，故不存在指示或者选任过错，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，被上诉人的人身损害应由好利来窗帘店承担。二、被上诉人承担修理任务时，没有自带作业工具，在自愿使用上诉人搭建的脚手架作业时对脚手架的安全进行了检查，确认可以使用后才进行作业，因此，被上诉人受伤主要是因其过于自信，自甘风险导致的，上诉人对此不存在过错。被上诉人汤某某辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。汤某某向一审法院起诉请求：1、要求沈某某赔偿各项损失共计263281元；2、诉讼费用由沈某某承担。一审法院认定事实：汤某某与其家人共同经营常熟市董浜镇好利来窗帘店（又称“好运来”），2018年9月，汤某某为沈某某家里安装窗帘。沈某某窗帘使用过程中产生问题，于2019年6月23日微信联系汤某某妻子顾丽英，告知一面百叶窗窗帘在使用过程中损坏，要求汤某某一方到沈某某家中上门修理。2019年6月27日，沈某某自行搭建了简易脚手架，并告知汤某某一方前去修理，在修理过程中由于脚手架不牢固、脚手架下面垫布导致脚手架倾斜，致汤某某从高处跌落受伤，后被送往常熟市第二人民医院住院治疗，入院诊断为“左胫骨平台粉碎性骨折，左腓骨小骨骨折，右跟骨粉碎性骨折”，2019年7月17日出院，住院治疗20天；2019年8月25日再次入院，入院诊断为“右跟骨及左胫骨平台骨折术后感染？”，住院治疗4天，两次住院共花费医疗费60308.26元。经苏州同济司法鉴定所鉴定，汤某某因外伤致左胫骨平台粉碎性骨折遗留左膝关节功能障碍构成十级残疾；右跟骨粉碎性骨折遗留右足弓结构部分破坏构成十级残疾。汤某某的误工期为六个月，护理期为一人护理三个月，营养费为三个月。一审法院认为，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，汤某某等人为沈某某修理窗帘，双方之间系承揽关系。汤某某在安装窗帘过程中，站在脚手架上施工时未采取任何安全防范措施，不慎从脚手架上摔下受伤，汤某某应自担60%的责任。沈某某让不具备安全生产条件的汤某某为其安装窗帘，具有明显的选任过失，且沈某某搭建的脚手架对本起事故的发生有一定的影响，一审法院酌定沈某某对汤某某的损失承担40%的赔偿责任。对沈某某认为汤某某应向其配偶主张雇主责任的抗辩意见，因沈某某未能提供证据证明汤某某与家人存在雇佣关系，故对此意见不予支持。关于汤某某主张赔偿的范围、项目和标准，可按照当事人意思自治原则结合《中华人民共和国侵权责任法》确定的范围、项目和标准进行计算，具体分析认定如下：1、医疗费，根据汤某某提交的医疗费发票，一审法院经核算认定为60308.26元。新型冠状病毒核酸检测及上海长海医院的费用并非治疗所必需，予以扣除。2、住院伙食补助费，汤某某主张住院共计24天，参照50元/天计算为1200元，一审法院予以认定。3、营养费，汤某某根据鉴定意见三个月，参照50元/天计算为4500元，一审法院予以认定。4、护理费，汤某某根据鉴定意见一人护理三个月，参照120元/天计算为10800元，一审法院予以认定。5、残疾赔偿金，汤某某结合鉴定意见，计算为115412.35元[（23836+5636）×20×1.78×0.11]，一审法院予以认定。6、精神损害抚慰金，汤某某主张5500元，一审法院予以认定。7、鉴定费2100元，有鉴定费发票及司法鉴定意见书在卷佐证，一审法院予以认定。8、交通费，一审法院酌定为600元。9、误工费，误工时间参照鉴定意见为六个月；误工费标准，按照批发和零售业城镇私营单位年平均工资55569元标准计算，故其误工费可计算为27784.5元（55569÷12×6）。综上，一审法院认定汤某某因本事故造成的损失为：医药费60308.26元、住院伙食补助费1200元、营养费4500元、护理费10800元、残疾赔偿金115412.35元、精神损害抚慰金5500元、鉴定费2100元、交通费600元、误工费27784.5元，合计人民币228205.11元。沈某某应按40%赔偿汤某某91282.04元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条之规定，判决：一、沈某某赔偿汤某某各项损失人民币91282.04元。二、驳回汤某某的其他诉讼请求。本院认定的事实与一审判决认定事实一致。本院认为，首先，一审判决法律关系定性准确。好利来窗帘店系个体工商户，登记的经营者为汤某某的妻子顾丽英，系夫妻共同经营。关于上诉人沈某某主张“顾丽英雇佣汤某某”的意见，不符合常理，亦无证据证明，本院不予采纳。汤某某作为好利来窗帘店的经营人，为沈某某安装窗帘、修理窗帘，双方之间系承揽法律关系，沈某某系定作人，汤某某系承揽人。相对于定作人沈某某来讲，好利来窗帘店与汤某某并无二致，既然沈某某认可自己与好利来窗帘店成立承揽合同法律关系，就没有理由否认其与汤某某之间系成立承揽合同关系。其次，关于双方责任。承揽人在完成工作过程中造成自己损害的，定作人不承担侵权责任。但是，定作人对定作、指示或者选任有过错的，应当承担相应的责任。本案中，汤某某站在脚手架作业时未采取任何安全防范措施，其自身应承担事故主要责任，而沈某某搭建的脚手架对该起事故的发生亦具有影响，应当承担次要责任。一审判决在主次责任认定正确的情况下，已经酌定责任比例，并不违反法律规定，本院不宜调整。上诉人认为不应承担赔偿责任的主张，本院不予采纳。综上所述，沈某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果并不违反法律规定，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1716元，由上诉人沈某某负担。本判决为终审判决。审 判 员  李 玲二〇二一年四月二十日法官助理  陈佩人书 记 员  高 薇法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。