四川省彭州市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川0182民初906号 原告（被告）：陆仲建，男，1977年9月8日出生，汉族，住山东省郯城县。 委托诉讼代理人：张小辉，四川长益律师事务所律师。 被告（原告）：成都诚鑫皮革服装有限公司。住所地：四川省彭州工业开发区西河东路166号1栋1－5层4、5号。 法定代表人：余淑群，董事长。 委托诉讼代理人：蒲朝杰，四川英贤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李桂锋，四川英贤律师事务所律师。 原告（被告）陆仲建与被告（原告）成都诚鑫皮革服装有限公司（以下简称诚鑫公司）劳动争议纠纷一案，本院于2021年2月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）陆仲建及其委托诉讼代理人张小辉，被告（原告）成都诚鑫皮革服装有限公司的委托诉讼代理人蒲朝杰、李桂锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陆仲建向本院提出诉讼请求：1.判令诚鑫公司支付其违法解除劳动合同赔偿金115269元；2.判令诚鑫公司支付工资2500元和业务提成1354元。事实和理由：陆仲建于2006年4月3日入职诚鑫公司从事业务跟单员工作。2020年5月，因国际新冠疫情加重，公司从事的外贸订单下降，陆仲建待岗，诚鑫公司每月发放生活费1320元。2020年10月31日，诚鑫公司以陆仲建找到新工作为由向其送达解除劳动关系通知函，并停发生活费、停缴社会保险。仲裁裁决将陆仲建待岗期间生活费认定为解除劳动合同前12个月平均工资计算标准，系适用法律错误。陆仲建2020年1至5月共计2500元工资及业务提成1354元诚鑫公司未支付。故仲裁裁决错误，应予纠正。 成都诚鑫皮革服装有限公司辩称，诚鑫公司主要经营外贸服装生产、销售，陆仲建系公司跟单员。2020年公司因受疫情影响，外贸业务订单锐减，陆仲建岗位原来的工作内容实际已取消，后又因国际疫情加重，公司的经营陷入困境。诚鑫公司与陆仲建解除劳动关系是因经营困难，无法再承担全体员工工资，符合《劳动合同法》第四十一条第二款“生产经营发生困难的”之规定，不存在违法解除劳动合同情形。诚鑫公司负责人与陆仲建的谈话录音能够证明双方对解除劳动关系无异议，仅对支付经济补偿金的标准未能达成一致意见。陆仲建于2006年6月1日与诚鑫公司签订第一份劳动合同，其入职时间应为2006年6月1日，其实际工作时间为2006年6月1日至2020年10月31日止，诚鑫公司应支付其经济补偿金应为14.5个月，其解除劳动合同前12个月平均工资计算期间应为2019年11月至2020年10月，以平均工资2357.67元为标准计算。综上所述，对仲裁裁决不支付陆仲建工资2500元及业务提成1354元无异议；裁决支付其赔偿金不服，请求确认双方劳动关系解除合法并支付陆仲建经济补偿金34186.21元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院经审理认定事实如下： 陆仲建于2006年4月3日入职诚鑫公司，从事跟单工作岗位，双方签订有二份劳动合同，合同期限分别为2006年6月1日至2009年5月31日、2013年6月1日至2016年5月31日。陆仲建2019年工资结构为基本工资3000元+工龄工资+全勤奖+出勤补助+电话费，诚鑫公司为陆仲建参加了社会保险。诚鑫公司因受疫情影响，外贸订单下降，于2020年5月起安排陆仲建待岗，并发放其待岗生活费至2020年10月。2020年10月31日，诚鑫公司向陆仲建送达“解除劳动关系通知函”，该通知函载明：因陆仲建已经找到新工作，不再在公司上班，并函告双方劳动关系解除，诚鑫公司自2020年11月起停发其工资、停缴社会保险。双方因劳动争议，陆仲建于2020年11月20日向彭州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：诚鑫公司支付违法解除劳动合同赔偿金111427.67元；支付2020年1月至5月克扣工资2500元、业务提成1354元。彭州市劳动人事争议仲裁委员会于2021年2月8日作出彭劳人仲委案字[2021]第00007号《仲裁裁决书》，裁决：1.诚鑫公司支付陆仲建违法解除劳动合同赔偿金84414.9元；2.驳回陆仲建的其他仲裁请求。陆仲建、诚鑫公司均不服仲裁裁决，并向本院提起诉讼。 另查明，陆仲建解除劳动合同前12个月工资为2019年10月至2020年9月工资，分别为：3527元、3551元、3551元、3559元、3339元、3551元、3551元、3527元、1650元、1320元、1320元、1320元，其正常工作状态下应得工资期间为2019年10月至2020年4月，月平均工资为3519.5元。 以上事实有仲裁裁决书、送达证明、劳动合同二份、工作证、解除劳动关系通知函、陆仲建工资表、陆仲建个人信息、企业营业执照信息、当事人陈述等在案佐证。 本院认为，根据双方的诉辨主张，本案争议焦点为：1.诚鑫公司以陆仲建已找到新工作为由解除劳动关系是否违法，是否应视为协商解除劳动关系；2.诚鑫公司是否存在克扣工资以及未支付提成工资情形。结合查明的事实，本院双方的诉讼请求作如下评判： 一、关于诚鑫公司是否支付违法解除劳动合同赔偿金以及陆仲建参加工作时间的问题。本院认为，诚鑫公司二次与陆仲建签订固定期限劳动合同，且陆仲建在该公司连续工作满十年，应视为双方签订了无固定期限劳动合同。诚鑫公司因受疫情影响外贸订单下降，其员工待岗，但诚鑫公司逐步恢复生产后，在无证据证明陆仲建已在待岗期间找到新工作的情况下，以“陆仲建已经找到新工作”为由，作出解除劳动关系的处理，存在违法解除劳动合同情形。对诚鑫公司所提双方可视为协商解除劳动关系的意见，因缺乏事实依据，本院不予支持。关于陆仲建所提其于2006年4月3日入职的问题。经查，陆仲建与诚鑫公司签订的第一份书面劳动合同日期为2006年6月1日，但诚鑫公司向对陆仲建办理的工作证载明：入职日期为2006年4月3日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”、第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，陆仲建经济补偿金计算工作年限为2006年4月3日至2020年10月31日，其经济补偿金为15个月；《劳动合同法》中规定的经济补偿金计算基数系按照劳动者正常状态下十二个月的应得工资计算，陆仲建解除劳动合同前12个月工资中正常工作状态下应得工资为2019年10月至2020年4月，其月平均工资3519.5元标准计算，诚鑫公司应支付陆仲建违法解除劳动合同赔偿金为105585元（3519.5元/月×15个月×2）。对诚鑫公司所提不支付违法解除劳动合同赔偿金的主张，本院不予支持。对陆仲建要求支付赔偿金的过高部分，本院不予支持。 二、关于诚鑫公司是否存在克扣工资以及未支付提成工资情形的问题。本院认为，陆仲建2020年1月至5月工资诚鑫公司已全额支付，是否存在业务提成，陆仲建未提供证据证明，故本院不予支持。 综上所述，诚鑫公司应支付陆仲建共计105585元，符合《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》的规定。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、成都诚鑫皮革服装有限公司于本判决生效后五日内支付陆仲建105585元； 二、驳回陆仲建的其他诉讼请求； 三、驳回成都诚鑫皮革服装有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由成都诚鑫皮革服装有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 张 敏 二〇二一年四月十六日 书记员 樊丹丹