河南省洛阳市瀍河回族区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0304民初287号原告：闫茹楠，女，汉族，1976年9月14日出生，户籍地河南省洛阳市西工区，现住河南省洛阳市西工区。委托诉讼代理人：刘燕琳，河南王城律师事务所律师，特别授权。被告：中国人民解放军96864部队，住所河南省洛阳市瀍河回族区启明东路666号。法定代表人：马本瑞，该部队部队长。委托诉讼代理人：王雪香、王博，河南惠人律师事务所律师，特别授权。被告：洛阳人力人才服务有限公司，住所洛阳市西工区中州中路与王城大道交叉口东北角洛阳百脑汇科技广场31层3101、3102、3103、3105室。法定代表人：张斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：王**、崔帅武，河南品缔晖诚律师事务所律师，特别授权。第三人：神剑培训中心，住所河南省洛阳市涧西区丽春西路中泰世纪花城对面。负责人：刘忠伟，该中心主任。原告闫茹楠诉被告中国人民解放军96864部队（以下简称96864部队）、洛阳人力人才服务有限公司（以下简称洛阳人力公司），第三人神剑培训中心劳动争议纠纷一案，本院于2021年2月18日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告闫茹楠及其委托诉讼代理人刘燕琳，被告中国人民解放军96864部队委托诉讼代理人王雪香、王博，被告洛阳人力人才服务有限公司委托诉讼代理人崔帅武到庭参加了诉讼，第三人神剑培训中心经本院依法送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。闫茹楠向本院提出诉讼请求，1、依法确认原告与被告自2006年5月至2020年8月31日存在劳动关系；2、依法判决被告向原告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金10万元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2006年5月至2020年8月31日，在被告96864部队（原为96251部队）所属的第三人神剑培训中心工作。在该处工作期间，被告96864部队一直未与原告签订过劳动合同，也从未交纳过社保。2020年8月14日，被告96864部队及第三人神剑培训中心以给原告签订劳动合同缴纳社保为名，蒙骗原告，让原告与被告洛阳人力公司签订了劳动合同，该劳动合同约定原告与被告洛阳人力公司建立劳动关系，并将原告仍派遣至第三人处工作。2020年11月24日，被告洛阳人力公司枉顾原告生病并已按照规定程序请假的事实，非法解除了与原告的劳动关系。原告于2020年11月30日向洛阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2021年1月28日做出了洛劳人仲案字（2020）第192号仲裁裁决，以第三人神剑培训中心非独立的法人单位为由，驳回了原告的仲裁请求。上述裁决违反了相关法规，根据《劳动部关于印发〈关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见〉的通知》第八十四条规定：军队、武警部队的事业组织和企业与其无军籍的职工之间发生的劳动争议，只要符合劳动争议的受案范围，劳动争议仲裁委员会应予受理。原告从2006年5月至2020年8月31日一直在被告96864部队所属的第三人神剑培训中心工作，但其不仅未与原告签订劳动合同，而且蒙骗原告非法解除劳动关系；被告洛阳人力公司枉顾原告生病以及已经请假的事实，非法解除劳动关系，二被告都严重违反了《劳动合同法》的规定，应当向原告支付两倍的经济赔偿金，为维护原告权益诉至法院，望判如所请。中国人民解放军96864部队辩称，一、闫茹楠起诉状所述与事实不符。洛阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的洛劳人仲案字（2020）第192号仲裁裁决书查明神剑培训中心原由中国人民解放军96251部队直工处管理，由于部队体制改革，96251部队调整改编，2018年3月起，答辩人开始接管神剑培训中心，而答辩人与96251部队并非同一主体。闫茹楠主张其于2006年5月至2020年8月期间在答辩人所属的神剑培训中心工作的说法并不成立，并且答辩人并没有起诉状所称的蒙骗行为，该说法与事实严重不符。二、答辩人与闫茹楠之间不存在劳动关系。1、答辩人系现役部队，依据宪法及国防法的规定，现役部队属于国家武装力量。《中华人民共和国劳动法》第二条及《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定的适用范围并不包括国家武装力量，答辩人的主体身份不应适用《中华人民共和国劳动法》及《中华人民共和国劳动合同法》。2、答辩人系部队单位，对与其建立聘用关系的人员有严格的编制管理及上级审核要求，不同于普通的企业单位。在判断劳动关系是否成立时，除了一方付出劳动，一方给付报酬外，还需结合双方是否有建立劳动关系的合意、是否存在人身隶属性、劳动者提供的劳动是否属于用人单位业务的组成部分等因素予以审查。闫茹楠的身份不是军人，亦非在编职工，其所从事的服务员等工作具有临时性、可替代性，闫茹楠向所属神剑培训中心提供的劳务并非答辩人业务的组成部分。答辩人与闫茹楠之间不存在建立劳动关系的合意以及人身或经济从属性，不能认定双方之间存在劳动关系。3、2020年8月14日以后，闫茹楠与洛阳人力人才服务有限公司签订《劳动合同书》，受该公司派遣，答辩人与其不存在劳动关系。综上所述，闫茹楠与答辩人双方之间并未就建立劳动关系达成合意，不应认定答辩人与其存在劳动关系，答辩人不应向其支付经济赔偿金。故请求法院依法驳回闫茹楠的诉讼请求。洛阳人力人才服务有限公司辩称，一、2020年8月14日答辩人与原告签订劳动合同，答辩人与闫茹楠之间的劳动关系自2020年8月14日开始，在此之前人力人才公司与闫茹楠不存在劳动关系。二、原告请求支付经济补偿金10万元的诉讼请求没有事实和法律依据。1、答辩人与原告闫茹楠解除劳动关系，是因其无故不上班，又不能按照公司要求提供请假手续，按照员工守则和劳动合同的约定，严重违反劳动纪律，解除劳动关系。2、自2020年10月13日起闫茹楠没有履行请假手续未到用工单位上班，在答辩人得知情况后，于2020年11月13日通知其返岗上班，之后经用工单位同意，答辩人批准其自2020年10月13日休事假30天。事假期满后，闫茹楠又以身体有病为由要求请病假，2020年11月16日在答辩人明确告知其如何办理病假手续的情况下，闫茹楠始终未能按规定办理请假手续，也不到用工单位返岗上班。在此情况下，答辩人依法解除与原告闫茹楠的劳动关系，于2020年11月24日向其出具解除劳动合同证明书。综上所述，答辩人与闫茹楠解除劳动合同的情况符合法律规定，不属于《劳动合同法》规定的支付经济补偿金的情形，因此，答辩人无需支付经济补偿金，应当驳回其诉讼请求。第三人神剑培训中心未到庭，亦未提交书面答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经审查本院予以确认并在卷佐证。本院确认以下事实：1、原告闫茹楠原来在第三人神剑培训中心工作，神剑培训中心原来归中国人民解放军96251部队管理，系其下属机构。2、2017年10月，根据军队编制体制调整安排，第三人神剑培训中心由96864部队90分队进行日常管理，神剑培训中心不具有独立的法人主体资格，系96864部队的下属机构。3、2018年3月至2020年8月期间96864部队神剑培训中心为闫茹楠发放工资。4、2020年7月20日洛阳人力公司（甲方）与96864部队（乙方）签订《劳务派遣合作协议书》，约定“派遣员工……乙方已选定使用的，后由甲方与其建立劳动关系并派遣到乙方处工作……”。5、2020年8月14日，洛阳人力公司（甲方）与闫茹楠（乙方）签订为期一年的《劳动合同书》，洛阳人力公司将闫茹楠派遣到第三人神剑培训中心从事餐厅工作。6、2020年11月24日，洛阳人力公司出具《解除劳动合同证明书》，以劳动者闫茹楠违反公司员工守则相关规定，旷工，予以解除劳动关系，并当面送达闫茹楠，闫茹楠签收，解除日期为2020年11月24日。7、2020年11月30日，闫茹楠向洛阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认与被申请人存在劳动关系，并要求经济赔偿金10万元。2021年1月28日，洛阳市劳动人事争议仲裁委员会“洛劳人仲案字〔2020〕第192号”仲裁裁决书裁决：驳回闫茹楠的仲裁请求。本院认为，原告闫茹楠2018年3月之前，在第三人神剑培训中心工作，第三人在2018年3月之前归中国人民解放军96251部队管理，系其下属机构，不具有独立的法人资格，在此期间原告与第三人之间的权利义务关系，应当由96251部队承担，原告起诉被告的诉求，证据不足，与法无据，本院不予支持。2018年3月至2020年8月原告闫茹楠与第三人神剑培训中心存在事实上的劳动关系，在此期间原告起诉被告的诉求，证据充分，本院予以支持。原告诉求被告向原告双倍支付违法解除劳动关系的经济赔偿金10万元，要求过高，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”从2018年3月至2020年8月，两年半，给予三年的经济补偿金9396元（前十二个月的平均工资3132元×3=9396元）。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十六条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依据劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”规定，本案经济补偿金应由被告洛阳人力公司支付。依据《中华人民共和国劳动法》第七十七条、第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十七条之规定，判决如下：一、自2018年3月至2020年8月原告闫茹楠与第三人中国人民解放军96864部队神剑培训中心之间存在事实劳动关系；二、被告洛阳人力人才服务有限公司于本判决生效后十日内向原告闫茹楠支付经济补偿金9396元；三、驳回原告闫茹楠的其他诉讼请求。如果被告未按照本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取5元，由被告洛阳人力人才服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院执行局报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  马中强二〇二一年四月十七日法官助理申晓静书记员刘丹丹