广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021)粤13民终2925号上诉人（原审被告）：李立伟，男，汉族，1976年7月11日，居民身份证：432××××××××××××133，地址:湖南省桃源县××××××××××。委托代理人：山永国，北京市惠诚（东莞）律师事务所律师。委托代理人：杨锦华，北京市惠诚（东莞）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：曾珠玲，女，汉族，1990年4月16日，居民身份证：441××××××××××××525，地址：广东省海丰县××××××××××××××××××××。委托代理人：陈景聪，北京市盈科（佛山）律师事务所律师。委托代理人：高嘉惠，北京市盈科（佛山）律师事务所律师。上诉人李立伟与被上诉人冯彩惠合伙协议纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2020）粤1302民初15649号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李立伟上诉请求：一、撤销惠州市惠城区人民法院作出的（2020）粤1302民初15649民事判决，并依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要理由：一审法院认定事实错误。上诉人经营企业的名称之前叫惠州市欢乐人间娱乐有限公司，后进行了名称变更，但是经营的地址、经营范围均一致，并且被上诉人曾珠玲在惠州市欢乐会娱乐有限公司上班，对经营企业的实际名称是清楚的，上诉人不存在隐瞒工商信息的行为。被上诉人在合伙企业从事财务工作，对经营状况熟悉。由于合作企业一直没有盈利，故每月没有进行清算和分配，上诉人的行为不构成根本违约，不存在解除合同的法定或者约定的情形。被上诉人曾珠玲答辩称：一、由工商登记信息可知，惠州市欢乐会娱乐有限公司与合伙企业惠州市欢乐会人间娱乐有限公司并非是同一主体，李立伟明显在混淆事实。二、曾珠玲曾在惠州市欢乐会娱乐服务有限公司任职，并非李立伟免除曾珠玲股东权利的理由，李立伟的上诉理由没有事实和法律依据。综上，请求判令驳回上诉人的上诉请求。原审原告曾珠玲向一审法院起诉请求：1、判令解除原被告于2015年1月20日签署的《合作协议》；2、判令被告向原告返还投资款本金100000元；3、判令被告向原告支付投资款占用费23429.87元（占用费的计算方式详见附表，并按同等标准计算至实际清偿之日止）；上述第二至三项共计123429.87元；4、判令被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：原告曾珠玲与被告李立伟于2015年1月20日签订《合作协议》，约定：合伙企业名称为惠州市欢乐人间娱乐有限公司，合伙经营范围为量贩式KTV，合伙期限为被告与物业签订合同之期限；该企业预计总投资人民币500万元整，被告在该企业的投资中，占总股份的70%，现原、被告双方商定由原告自愿出资10万元整，在被告的股份名下享有投资总额2%的股份；如总投资不足500万元，则多出现金直接当成盈利按股份比例进行分配，如超出500万元部分，原告需按照所占股份比例补足余款；原、被告按所占股份比例进行利润的分配或承担亏损；原告委托被告全权处理该企业的一切事务，并不参与管理，但被告必须将每月财务明细发给原告查看并接受监督；当月盈利及财务状况在下月15号前进行清算与分配；如原告中途退出股份，须征得被告同意并找到相应的股份接收人，在退出前承担公司的盈利或亏损。另查，原告称在协议签订后已依约履行出资10万元的义务。根据原告提供的银行交易明细显示，原告分别于2015年3月18日转账3万元、2015年3月21日转账4万元以及2015年3月23日转账9180元，以上合计79180元。原告称剩余款项20820元则由被告在原告的工资中予以扣除。庭审过程中，被告确认收到原告投资款7万多元，并表示协议约定的惠州市欢乐人间娱乐有限公司未成立。再查，自原告出资后，被告未按照协议约定与原告进行过清算与利润分配。被告称惠州市欢乐人间娱乐有限公司与惠州市欢乐会娱乐服务有限公司实际上是同一主体，两公司的经营场所、经营范围是一致的，原告对此未提出过异议，且原告在惠州市欢乐会娱乐服务有限公司担任财务，又担任KTV主要收入来源的食品店即惠城区钱柜食品店的负责人，因此原告对合伙企业的财务状况知情。原审判决结果：一、解除原告曾珠玲与被告李立伟于2015年1月20日签订的《合作协议》。二、被告李立伟于本判决生效后十日内向原告曾珠玲返还投资款79180元及占用费。一审法院认为，本案系合伙协议纠纷。原、被告签订的《合作协议》，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，该协议合法有效，双方当事人应按协议约定履行各自义务。《合作协议》约定成立惠州市欢乐人间娱乐有限公司，同时第四条明确约定“乙方委托甲方全权处理本企业的一切事务，并不参与管理，但甲方必须将每月财务明细发于乙方查看并接受乙方监督”，第五条明确约定“当月盈利及财务状况在下月15号前进行清算与分配”。但在原告依约出资后，惠州市欢乐人间娱乐有限公司并未成立，被告也未按约定将每月财务明细给予原告查看，更未与原告进行清算及分配利润，致使原告对于合伙企业的经营情况不清楚，未享受作为合伙人应有的权利。对此被告辩称，原告系惠州市欢乐会娱乐服务有限公司财务，又系惠城区钱柜食品店的负责人，原告对合伙企业的财务状况应属知情。但根据双方协议约定，将每月财务明细给予原告查看并进行清算与分配系被告应履行的合同义务，不能因为原告担任公司财务等职位而免除被告自身的义务，被告的抗辩无法成立，其行为已经构成根本违约，应承担相应的违约责任。故，原告要求解除双方签订的《合作协议》，本院予以支持。至于原告诉请被告返还投资本金10万元，因原告实际转账金额为79180元，原告也未向一审法院提交证据证明剩余应出资款项已从其工资中扣除，故一审法院仅予以支持79180元。另，原告要求被告支付占用费，因无证据证明原告曾向被告主张过退还投资款，一审法院予以支持自起诉之日即2020年8月6日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至实际付清之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审判决：一、解除原告曾珠玲与被告李立伟于2015年1月20日签订的《合作协议》。二、被告李立伟于本判决生效后十日内向原告曾珠玲返还投资款79180元及占用费（以本金79180元为基数，自2020年8月6日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至被告实际付清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2768.6元、保全费1137元，总共3905.6元（原告已预交3905.6元），由被告李立伟负担。本院二审期间，上诉人提交了三份证据，第一份证据是（2016）粤1302民初7454号民事判决书；第二份证据是商标转让证明材料；第三份证据是照片。并组织双方当事人对上述证据进行了质证。本院经审理查明的事实：原审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系合伙协议纠纷案件，二审应围绕上诉人的上诉请求与事实理由进行审理，不得超出本案的审理范围，综合本案上诉人的上诉意见及被上诉人的答辩意见，本案二审争议焦点在于是否构成法定解除《合伙协议》的条件。第一、根据双方签订的《合伙协议》，并未明确要求须将原被告的出资方式、利润分配、亏损分担方式等内容要去工商部门登记，现行法律也未规定须履行此程序。第二、被上诉人与上诉人签订《合伙协议》后，有实际参与过公司的财务工作，如果对双方经营的公司名称或股东构成等有异议，也应该尽早与上诉人通过其他渠道保障自身权益；实际上，惠州市欢乐人间娱乐有限公司和惠州市欢乐会服务有限公司经营场所和经营项目等方面均是一致的，被上诉人对双方合作经营的惠州市欢乐会服务有限公司和财务状况是知情的。综上所述，上诉人的行为并不构成根本违约。根据双方签订的《合作协议》，被上诉人如中途退出股份，需征得上诉人同意，并找到相应股份的接收人，在退股前承担公司的盈亏。因此，被上诉人的诉讼请求没有事实和法律依据，应驳回被上诉人的诉讼请求。综上所述，李立伟的上诉请求成立，本院予以支持。原审法院认定事实错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条规定，判决如下：一、撤销广东省惠州市惠城区人民法院（2020）粤1302民初15649号民事判决；二、驳回被上诉人曾珠玲的诉讼请求。一审案件受理费2768.6元、保全费1137元，合共3905.6元，由被上诉人曾珠玲负担。二审案件受理费2768.6元，由被上诉人曾珠玲负担，限在本判决生效后十五日内向本院缴纳，逾期未缴的移交执行。上诉李立伟预交的上诉费2768.6元由本院退回本判决为终审判决。审 判 长  陈 斯审 判 员  郭志文审 判 员  朱莉娜二一二一年四月三十日法官助理  黄日新书 记 员  陈伟杰附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。