湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终2355号上诉人（原审被告）：刘师帅，男，1997年2月10日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。被上诉人（原审原告）：丰村，男，1980年11月16日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。原审被告：廖鸿儒，男，2000年1月15日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区。上诉人刘师帅与被上诉人丰村、原审被告廖鸿儒民间借贷纠纷一案，刘师帅因不服湖南省长沙市开福区人民法院（以下称一审法院）作出的（2020）湘0105民初6387号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。刘师帅上诉请求：1、请求依法改判；2、判令由丰村承担本案一审、二审诉讼费用。事实与理由：1、一审法院对刘师帅提交的流水未作进一步查明，仅凭丰村陈述就认定没有预先收取利息，系认定事实错误。从银行流水可见，廖鸿儒无论是小额支付还是大额交易均是通过财付通支付或转账进行支付，几乎从银行流水中再无其他取现记录，唯独在收到案涉借款当天提现了1万元，从证据高度盖然性来说，结合交易习惯廖鸿儒在收到借款后立即提现偿还丰村1万元有较高的可信度，且丰村对民间借贷的相关法律规定相当熟悉，预先收取利息是在民间借贷中经常存在的，一审法院仅凭在庭审询问中丰村对事实予以否定就认定该事实不存在，忽视了双方交易习惯、银行流水、民间借贷惯例的认定，刘师帅已经完成举证责任，一审法院未认定预先收取利息存在事实错误。2、一审法院认定丰村与廖鸿儒之间的借贷应按照年利率24%计付利息，存在错误。丰村与廖鸿儒双方借款约定借期为一个月，借款利息是银行同期贷款利息的4倍，即借期内的利息应当按照同期贷款利息的4倍进行计算，而一审法院按照年利率24%计算错误。丰村辩称：一审事实认定清楚，法律适用正确，请求二审法院驳回刘师帅的上诉请求，维持原判。廖鸿儒未到庭，亦未向本院提交书面陈述意见。丰村向一审法院起诉请求：1、廖鸿儒支付丰村本金50000元及利息（利息从2019年7月16日计算至全部还清之日止，现暂从2019年7月16日计算至2020年7月15日，按年利率24%计算，共12000元）；2、廖鸿儒支付丰村罚息（罚息从2019年8月7日计算至全部还清之日止，现暂从2019年8月7日计算至2020年7月15日，按年利率24%计算，共11507元）；3、廖鸿儒支付丰村律师代理费10000元和法院诉讼费；4、刘师帅对丰村承担以上各项的连带清偿责任。一审法院认定：2019年7月16日，丰村与廖鸿儒签订了一份《个人借款协议》，约定丰村出借50000元给廖鸿儒，借款期限从2019年7月16日至2019年8月6日，利息为银行同期贷款利息的4倍，罚息从逾期日起按借款利率每天加收2%，如廖鸿儒不能按期归还借款本息，则由其承担罚息以及追索欠款的各种费用（含差旅费、律师代理费等）。合同签订后，廖鸿儒向丰村出具了借据和借款承诺书，丰村通过手机银行向廖鸿儒的银行账户转账了50000元。同日，刘师帅向丰村出具了担保函，对廖鸿儒所欠丰村的上述借款本息承担连带保证责任。此后，丰村认为廖鸿儒与刘师帅未按照协议约定偿还借款本息，诉至一审法院要求判如所请。另查明，廖鸿儒在收到丰村的50000元后，廖鸿儒从收款账户取现10000元，刘师帅认为该10000元系丰村收取廖鸿儒的“砍头息”，但刘师帅没有提交该10000元已由廖鸿儒交付给丰村的证据。又查明，2019年8月20日，廖鸿儒的母亲何君代廖鸿儒向丰村偿还借款10000元。再查明，为本案诉讼，丰村与湖南泽一律师事务所签订《委托律师代理合同》，并实际支付律师费10000元。一审法院认为：合法的债权应受法律保护。本案中，丰村提交了个人借款协议、借据、借款承诺书、担保函、个人账户交易明细、委托代理合同、律师费发票等证据予以佐证，故丰村与廖鸿儒之间的借贷关系是成立并有效的；丰村与廖鸿儒在借款协议中既约定了利息按银行同期贷款利率的四倍收取，又约定了逾期罚息按借款利率每天加收2%，上述约定超出法律规定的幅度，现丰村只要求按年利率24%的标准收取利息，符合法律的规定，一审法院予以支持，丰村要求廖鸿儒按年利率24%的标准支付罚息的诉求，一审法院不予支持；利息计算如下：从2019年7月16日至2019年8月19日的利息为1133元（50000×2%×34天÷30），因廖鸿儒母亲于2019年8月20日代廖鸿儒还款10000元，扣除上述利息，余款8867元应视为偿还丰村的借款本金，故丰村的借款本金核减为41133元；从2019年8月20日至债务清偿之日止的利息以41133元为基数，按年利率24%的标准计算；丰村与廖鸿儒在借款协议中对律师费有约定，丰村在本案中委托律师参与诉讼，且丰村实际已支付律师费10000元，根据湖南省律师费收费标准，该律师费收费过高，本院酌定廖鸿儒应向丰村支付律师费4000元；刘师帅向丰村出具连带保证责任的担保函，该担保函中特别约定保证人对借款本息提供连带责任保证，故刘师帅只对廖鸿儒所欠丰村的借款本息承担连带清偿责任，刘师帅不应承担律师费的连带支付责任；廖鸿儒经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼，应承担不应诉、不举证、不质证的法律后果。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十八条之规定，一审法院判决：一、廖鸿儒在本判决生效之日起五日内偿还丰村借款本金41133元及利息（利息以41133元为基数，按年利率24%的标准从2019年8月20日计算至债务清偿之日止）；二、刘师帅对廖鸿儒所欠丰村的上述借款本息承担连带清偿责任；三、廖鸿儒在本判决生效之日起五日内向丰村支付律师费4000元；四、驳回丰村的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1888元，因适用简易程序减半收取944元，由廖鸿儒、刘师帅承担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的相一致。本院认为，根据双方当事人诉辩意见及查明的事实，本案争议焦点为：一、案涉借款是否预先在本金中扣除了10000元利息的问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》规定，“借条、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”本案中，丰村提交了个人借款协议、借据、个人账户交易明细等证据均证实借款金额为50000元，刘师帅主张廖鸿儒在收到丰村50000元后，从ATM机取现10000元交给丰村，即丰村收取了廖鸿儒10000元砍头息，但并未提交合法有效的证据证明该10000元已实际交给丰村，应承担举证不能的不利后果，对其存在10000元砍头息的主张，本院不予采信。二、借期内的利息计算问题。本案中，丰村与廖鸿儒在《个人借款协议》中明确约定了按银行同期贷款利率的四倍收取借款利息，并且还另行约定了逾期罚息、复利等，廖鸿儒应按照借款协议偿还借款本息，双方约定的借款期限为从2019年7月16日至2019年8月6日，同期银行一年期贷款利率的4倍为17.4%，故借款期限内的利息应按照年利率17.4%计算，一审法院依丰村主张按照年利率24%的标准支持借期内的利息请求，不符合法律规定，应予以纠正。借款到期后，廖鸿儒未按时还款，逾期后的利息按照年利率24%的标准计算不违反双方借款协议约定及当时相关法律规定，应予支持。经核算，2019年7月16日至2019年8月6日的利息计算为532元，2019年8月7日至2019年8月19日的利息计算为433元，因廖鸿儒母亲于2019年8月20日代廖鸿儒还款10000元，扣除上述利息，余款9035元应视为偿还丰村的借款本金，故丰村的借款本金核减为40965元，并应从2019年8月20日至债务清偿之日止以40965元为基数按年利率24%的标准支付利息。综上所述，刘师帅的上诉理由部分成立，本院予以采纳，一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市开福区人民法院作出的（2020）湘0105民初6387号民事判决第三项；二、撤销湖南省长沙市开福区人民法院作出的（2020）湘0105民初6387号民事判决第一项、第二项；三、廖鸿儒在本判决生效之日起五日内偿还丰村借款本金40965元及利息（利息以40965元为基数，按年利率24%的标准从2019年8月20日计算至债务清偿之日止）；四、刘师帅对廖鸿儒所欠丰村的上述借款本息承担连带清偿责任；五、驳回丰村的其他诉讼请求。本案一审受理费1888元，因适用简易程序减半收取944元，由廖鸿儒、刘师帅承担。二审受理费55元，由刘师帅负担。本判决为终审判决。审  判  长  邓 安审  判  员  郭柏奎审  判  员  李兴艳二〇二一年四月二十九日法官助理彭雯书记员（兼）  彭 雯附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。