北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0105民初23357号原告：盛忠孝，男，1993年11月23日出生，汉族，住浙江省杭州市滨江区。被告：北京鑫韩企业管理有限公司，住所地北京市朝阳区周庄嘉园东里33号楼2层209内(01)。法定代表人：金龙泉，总经理。委托诉讼代理人：李帅，河北磅礴（北京）律师事务所律师。被告：郑佳敏，女，1993年12月21日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。原告盛忠孝与被告北京鑫韩企业管理有限公司（以下简称鑫韩公司）、郑佳敏合同纠纷一案，本院受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，公开开庭进行了审理。原告盛忠孝，被告鑫韩公司的委托诉讼代理人李帅到庭参加了诉讼。被告郑佳敏经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告盛忠孝向本院提出诉讼请求：1、判令解除盛忠孝与鑫韩企业公司、郑佳敏签订的《K-EMSSTUDIO杭州市加盟合作协议书》（以下简称《加盟合作协议》）；2、判令鑫韩公司返还盛忠孝加盟费12.8万元；3、判令鑫韩公司赔偿盛忠孝损失55万元；4、诉讼费用由鑫韩公司承担。事实和理由：2019年3月23日，盛忠孝与鑫韩公司、郑佳敏签订《加盟合作协议》，约定鑫韩公司许可盛忠孝在加盟区域开设一家K-EMS工作室，鑫韩公司提供K-EMS设备、运动套装、运营支持等，盛忠孝支付加盟费12.8万元，并按约定向鑫韩公司支付课时费。合同签订后盛忠孝依约履行协议书全部义务并支付加盟费，后盛忠孝与鑫韩公司的子公司北京快马仕林信息咨询有限公司（以下简称快马仕林公司）签订《K-EMSSTUDIO杭州市加盟店设备补充协议》（以下简称《补充协议》）。因盛忠孝获悉鑫韩公司即将进入清算程序，已无法履行《加盟合作协议》，合同目的已无法实现。被告鑫韩公司辩称，不同意盛忠孝的诉讼请求。双方签署《加盟合作协议》后，鑫韩公司已经依约履行义务向盛忠孝提供设备、品牌使用及培训，不应退还加盟费。鑫韩公司从未表示不履行合同义务，盛忠孝主张赔偿无法律事实依据，鑫韩公司不应赔偿。鑫韩公司也未进入清算程序，公司清算需要经过股东大会决议或者三分之二表决权股东同意，金某是鑫韩公司的股东，占股26.73%，无权决定公司是否清算解散，盛忠孝所听闻的公司进入清算程序消息不实，公司法定代表人也明确向盛忠孝表示公司没有进入清算。2020年4月3日公司的注册地址进行了变更，如果公司清算，不可能在该日仅进行了地址的变更，而未变更股东信息，且公司于2020年4月16日获得了计算机软件著作权，此外公司目前还在与外部投资商洽商投资事宜，现在处于保密阶段无法提供相应证据。综上，鑫韩公司已经依约完成合同义务，合同应当继续履行。被告郑佳敏未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月23日，鑫韩公司作为甲方，与乙方郑佳敏、丙方盛忠孝签署《加盟合作协议》，约定三方共同推×××及K-EMSSTUDIO，甲方为K-EMSSTUDIO品牌拥有方，研发制造K-EMSSTUDIO品牌产品,乙方为甲方授权的浙江省代理,丙方为通过乙方签约甲方K-EMSSTUDIO品牌之加盟商，实际加盟区域为浙江省杭州市滨江区浦沿街道滨盛路3867号宝龙城2幢110室；丙方需为工作室注册公司,若丙方于工作室内销售非K-EMS品牌许可产品,必须与乙方协商,乙方同意后方可销售,丙方承担所销售产品的工商营业范围合法以及保证所销售产品的安全性；丙方有义务维护与推广K-EMSSTUIO品牌,管理工作室单店,营销、市场活动需与甲方协商,甲方会提供必要的支持与帮助，丙方承诺其名下所开设K-EMSSTUDIO店面只提供经甲方培训认证的教练为会员提供专业的K-EMS课程，丙方及其名下店长及授课教练必须在甲方北京总公司参加培训，自负差旅食宿费用；甲方研发制造的EMSSUIT的设备与衣服统称EMSSUIT套装,设备指主机,运动套装指电子套装与运动内衣,连接线指主机与背板的连接线,物料指K-EMSSTUDIO加盟店开店所需基本材料,甲方为丙方名下店面提供赠品小设备以备正常开业运营；丙方支付完毕合同约定费用后,甲方为丙方筹备设备、物料及赠品，丙方提供拟营业物业店面平面图,甲方为丙方规划拟营业物业平面区域规划,丙方遵照甲方统一装修规格书完成物业店面装修，装修经甲方验收合格后,丙方派员完成甲方指定培训井考试合格后,甲方将EMSSUIT设备发送至丙方指定地点；甲方提供设备、套装、运营、管理培训以及全国营销、VT、SI、宣传与推广形式,乙方提供当地运营支持与培训指导,代理区域内各加盟店管理及代理区域内营销、宣传与推广,乙方支付加盟费,负责开展运营所需的经营费用,自负盈亏；甲方授予乙丙方在实际加盟区域内自签约之日起开设1家K-EMS工作室许可(甲方为每个工作室配备一台无线EMSSUIT的设备及相应配件(见附表1),如需额外增加设备及电子套装等配件,乙方等需按照产品的实际价格付费购买;丙方支付加盟费12.8万元/家，乙方及乙方名下加盟店每节课为甲方支付课时费，课时费为30元/人/节，当丙方支付甲方课时费累计满12万元时，无线EMSSUIT设备归支付方所有，课时费支付未满12万，无线EMSSUIT设备归甲方所有；全部收益扣除房租、水电、运营及人员成本等，丙方拥有100%收益，丙方等向甲方支付课时费，K-EMS课程零售价格乙方及丙方等应遵循甲方全国统一价，统一价2018年11月定价为398元/次；每家店单独增加一台无线EMSSUIT设备，支付甲方3万元设备保证金，该台设备甲方收取课时费总额至12万元后，该台设备归属权属于丙方；丙方下单验收合格后不可进行退货，产品验收不合格时可进行退货；本合约自签订之日起计算，有效期2年；双方签订合同后，任何一方不得单方面解除合同，如果甲方违约需退还乙方、丙方加盟费，乙方、丙方违约，已经缴纳的费用不予退还。后附附表1载明加盟费包含项目及赠品列表。庭审中，盛忠孝及鑫韩公司均认可盛忠孝于2019年3月26日向鑫韩公司支付了加盟费12.8万元，且所涉设备均已由鑫韩公司向盛忠孝提供，鑫韩公司称加盟费包含设备使用及品牌授权的费用，在盛忠孝正常经营的情况下很快可以满足支付课时费12万元的标准从而取得设备的所有权。盛忠孝提交微信聊天记录证明其从鑫韩公司处得知鑫韩公司及其子公司快马仕林公司均在清算中，从而误导盛忠孝，使其足以相信继续经营将存在严重风险，故关闭了门店，产生了一系列损失。聊天记录显示：2019年12月20日，盛忠孝向鑫韩公司法定代表人金龙泉发信：“金总，我这边打算转型做EMS和传统结合的，由于要买一些传统设备还要稍微装修一下，所以打算先退一台之前租的设备，把3W元押金先退我，等稳定了我再租回来。请问这个要怎么样操作”，金龙泉回复：“找Grace或crystal就可以”。2019年12月20日，微信名“谷某kric”向盛忠孝发信：“退不了哦宝宝”并发送微信照片截图，该截图内容为其向微信名“Grace金^某”询问“能退么”，“Grace金^某”回复：“退不了啊鑫韩清算解散了没法弄”。2020年1月2日，盛忠孝向微信名“crystal”发信：“你好，退设备押金这个事情可以帮我处理一下么，都这么久了”，“crystal”回复：“抱歉真的没办法退”“鑫韩公司在进入清算”，盛忠孝发信“我是和快马仕林签的协议啊”，“crystal”回复：“一起的”。2020年1月4日，盛忠孝向金龙泉发信：“金总你好，近期我获知鑫韩公司正在进行清算，这已经可以视为单方面解除了我们的加盟协议，为了能够得到应有的补偿，我这边已经向朝阳法院提出了诉讼，告知函以及诉讼服务告知书我这边已经寄到鑫韩公司了”，金龙泉回复：“谁说公司清算了”，盛忠孝向其发送上述与“crystal”聊天截图及其中的“Grace金^某”微信聊天截图，金龙泉回复：“我是退出了，但是不知道公司要清算，快递地址也错了，我先了解下具体情况”。鑫韩公司于庭审中认可聊天内容，表示金龙泉为鑫韩公司大股东及法定代表人，金某为鑫韩公司股东，crystal及谷某为鑫韩公司员工，但其表示鑫韩公司仍在正常经营，未进入清算程序，金龙泉也不知道鑫韩公司有进入清算，金龙泉仍是鑫韩公司的大股东，只是经营上退出，并未从工商登记的信息中退出。鑫韩公司提交其营业执照及计算机软件著作权登记证书，证明鑫韩公司并未进入清算程序，其中营业执照显示鑫韩公司于2020年4月3日更换了营业执照，法定代表人为金龙泉，计算机软件著作权登记证书于2020年4月16日作出。关于损失，盛忠孝提交店面租赁合同、物业费缴款单、微信聊天记录、支付账单、网购订单、建材等装修用品销货单、水电小票、广告位使用合同、盟聚广告平台服务协议、K-EMSSTUDIO会员申请表等证据证明其因案涉加盟门店产生的房租损失、物业费损失、装修损失、宣传推广损失、会员退课损失共计473400.5元。盛忠孝称，其另有时间精力损失及未来经营损失20万元，损失共计按照55万元进行主张。鑫韩公司不认可有关损失的证据，其认为是盛忠孝不想继续经营而关停的门店，并非鑫韩公司违约导致盛忠孝无法继续经营，房租费用、装修费用、宣传推广费用等均为盛忠孝正常经营所支出的成本，因此相应主张的损失均与鑫韩公司无关，门店经营期间是否产生收益或损失亦与鑫韩公司无关，会员费用亦不是鑫韩公司所收取，与鑫韩公司无关。诉讼中，盛忠孝称其于2019年5月左右收到鑫韩公司提供的设备，并在5月底6月初开始经营涉案加盟门店，在向快马仕林公司要求退还设备押金未果时得知鑫韩公司进入清算的消息后，便于2020年1月关停了门店，未再继续经营。鑫韩公司认为其从未要求盛忠孝关店，亦未向盛忠孝表示将不履行合同义务，盛忠孝亦从未与鑫韩公司沟通过关店或相关事宜。盛忠孝认为快马仕林公司不予退还押金便是违约行为，其存在合理怀疑认为鑫韩公司作为母公司也可能无法继续履行合同，因此未再与鑫韩公司沟通便关店并以诉讼方式向鑫韩公司主张解除合同。经查，鑫韩公司及快马仕林公司工商登记信息中均未显示清算相关信息。庭审中，盛忠孝及鑫韩公司均认可，鑫韩公司的持股情况为金龙泉持股32.07%，北京合尊科技有限公司持股29.4%，金某持股26.73%。本院认为，关于本案法律适用问题，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外”，本案法律事实发生于《中华人民共和国民法典》施行前，故本案应当适用当时施行的法律、司法解释的规定。盛忠孝与鑫韩公司签订的《加盟合作协议》，系双方当事人的真实意思表示，该合同关系不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。依据《加盟合作协议》约定的盛忠孝与鑫韩公司间的合作方式以及实际双方履行的合作方式，盛忠孝向鑫韩公司支付加盟费，鑫韩公司授权盛忠孝使用其品牌K-EMS并向其提供相应的设备支持、培训指导及后续设备维护等服务。在协议约定的合作期限两年内，盛忠孝从鑫韩公司的股东及员工处得知鑫韩公司进入清算程序，且向快马仕林公司主张退还设备押金无果，足以认为鑫韩公司将无法正常履行协议，加盟K-EMS品牌经营门店的合同目的将无法实现，其有权以诉讼方式主张解除《加盟合作协议》，解除时间为本案起诉材料送达至鑫韩公司、郑佳敏的时间，根据本院邮寄的司法专邮显示，郑佳敏于2020年4月10日签收起诉材料，鑫韩公司于2020年5月11日签收起诉材料。但前期鑫韩公司已按照协议约定向盛忠孝提供了设备等相应服务，双方实际履行了《加盟合作协议》，故关于鑫韩公司应返还的加盟费金额，本院根据已履行情况按比例予以酌定。关于鑫韩公司提供的设备处置问题，如各方存在争议，可另行解决。关于盛忠孝主张的关闭门店而产生的损失，租房损失、装修损失、宣传推广损失、会员费损失均是盛忠孝经营加盟门店所投入成本，上述成本以及未来经营损失等均属于其应承担的经营风险，盛忠孝选择关闭门店，应承担就此产生的损失，其主张鑫韩公司赔偿相应损失于法无据，本院不予支持。郑佳敏经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，不影响本院依据查明的事实作出裁判。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告盛忠孝与被告北京鑫韩企业管理有限公司、被告郑佳敏签订的《K-EMSSTUDIO杭州市加盟合作协议书》于2020年5月11日解除；二、被告北京鑫韩企业管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告盛忠孝加盟费80000元；三、驳回原告盛忠孝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10580元，由原告盛忠孝负担8780元（已交纳），被告北京鑫韩企业管理有限公司负担1800元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  李林强二〇二一年四月二十二日书记员  戴 畅