北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2021）京0101民初6311号原告：北京美丝梦莎美容美发有限公司，住所地北京市东城区外馆斜街42号。法定代表人：刘英，总经理。委托诉讼代理人：林建隆，男，该公司法务。被告：刘艳丽，女，1997年4月2日出生，汉族，无业，住辽宁省沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：张晓娜，北京市京师律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡嘉桐，北京市京师律师事务所实习律师。原告北京美丝梦莎美容美发有限公司（以下简称美丝梦莎公司）与被告刘艳丽劳动争议一案，本院于2021年2月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。美丝梦莎公司之委托诉讼代理人林建隆，刘艳丽及委托诉讼代理人张晓娜、胡嘉桐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。美丝梦莎公司向本院提出诉讼请求：1.原告支付被告一次性伤残补助金90950.75元；2.原告支付被告停工留薪期工资6006元；3.原告不支付被告2019年12月15日至2020年3月22日、2020年4月10日至8月10日期间工资12499.5元；4.原告不支付解除劳动合同经济补偿金6600元；5.诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告于2017年12月1日建立劳动关系，双方签订有三年期劳动合同，期限至2020年11月30日止，被告岗位美容师，月工资以提成为主，标准是销售业绩的9%。2019年4月15日下午，被告在工作中受伤，后被认定为工伤，原告从此时开始未向被告发放工资。原告未为被告缴纳工伤保险。被告的停工留薪期至2019年7月9日，此后双方不存在劳动关系，原告无需支付工资。因被告提起劳动争议仲裁，原告不同意仲裁结果，认为工伤前12个月平均工资应自2018年4月起算至2019年3月，月平工资为8268.25元，而不应按照被告提出的自2018年5月起算至2019年4月的月平工资9006.07元计算。且仲裁裁决原告向被告支付解除劳动合同经济补偿金与《工伤保险条例》的有关规定不符。故原告特提起本案诉讼。刘艳丽辩称，同意仲裁裁决结果，不同意原告的诉讼请求。双方建立劳动关系的时间，合同期限，被告的岗位及工资标准属实。被告发生工伤后，原告就停发了工资，也未发生活费。因原告未给被告缴纳工伤保险，因此原告应支付被告一次性伤残补助金。因原告每月发上个月的工资，因此伤残补助金应按工伤前12个月即自2018年5月至2019年4月，经核算月平均工资为9006.07元，原告所称的按2018年4月至2019年3月的计算不符合规定。因被告自行申请的工伤认定，并被确定为伤残八级，原告未明确被告的停工留薪期。被告受伤住院至2019年6月17日出院。出院后一直休病假，向原告交了病假条，被告不认可原告所述的2019年7月10日双方解除了劳动关系。因原告未按时向被告发放劳动报酬，亦未为被告缴纳社会保险，被告依据劳动合同法的规定于2020年10月22日向原告发出解除劳动合同通知，原告收到该通知，因此应当向被告支付经济补偿金。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。刘艳丽于2017年12月1日入职美丝梦莎公司，岗位为美容师，双方签订了期限为2017年12月1日至2020年11月30日的劳动合同，劳动报酬不低于北京市当年最低工资标准。2019年4月15日，被告在工作中受伤。自2019年4月15日至6月17日，被告住院治疗。出院后，被告一直休病假，未到岗工作。刘艳丽主张，曾多次要求返岗工作，但原告未回复。原告自2019年4月15日开始停发被告工资。原告未为被告缴纳工伤保险。2020年4月10日，被告向北京市东城区人力资源和社会保障局申请工伤认定。经审核刘艳丽受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤，该局于2020年5月28日出具了京东人社工伤认（1010T0401617）号认定工伤决定书，并向原、被告进行了送达。2020年6月9日，被告向北京市东城区劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定、确认申请。该委员会经鉴定、确认，结论是目前刘艳丽已达到职工工伤与职业病致残等级标准捌级，于2020年6月22日出具北京市东城区（2020年）劳鉴第00287号劳动能力鉴定、确认结论通知书。2020年10月22日，被告向原告住所地邮寄解除劳动合同通知书，解除劳动合同的理由为原告未及时足额支付劳动报酬、未缴纳社会保险等。原告收到了解除劳动合同通知。但主张2019年7月10日通知被告上班，被告未到岗，故双方的劳动合同已于2019年7月10日解除。对此，被告不予认可，原告认可其主张的解除劳动合同时间，没有发出书面解除通知。被告曾于2019年7月9日以原告为被申请人向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，请求：1.确认2017年12月1日至2019年7月9日期间双方存在劳动关系；2.支付2018年3月1日至3月31日期间工资10127元、4月1日至4月13日期间工资5230元；3.支付2018年1月1日至2018年11月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额111128元。该委经审理，于2019年9月24日作出京东劳人仲字［2019］第3181号裁决书，认定双方签订有三年期劳动合同，双方均认可美丝梦莎公司未向刘艳丽作出过解除劳动关系的意思表示；美丝梦莎公司关于刘艳丽没有底薪，只有提成，如当月提成不足北京市最低工资标准，则按照北京市最低工资标准发放的主张予以采信，2019年3月1日至4月13日期间应按北京市最低工资标准支付刘艳丽3月1日至31日期间工资2120元，超过部分无依据，该委不予支持......，裁决：一、确认刘艳丽与北京美丝梦莎美容美发有限公司于二〇一七年十二月一日至二〇一九年七月九日期间存在劳动关系；二、北京美丝梦莎美容美发有限公司于裁决书生效之日起十日内支付刘艳丽二〇一九年三月一日至二〇一九年三月三十一日期间工资二千一百二十元；三、驳回刘艳丽的其他申请请求。双方均认可上述裁决书已生效。庭审中，被告主张其自受工伤之日起未再出勤，停工留薪期为12个月，之后为病假。原告称于2019年5月16日向被告发放了4月1日—15日工资5230元。对此，被告认为补的是3月份的工资。双方对于2018年4月至2019年4月向被告发放的工资数额均予以认可。关于停工留薪期，原告认为被告出院后就应上班，被告对此不同意，称其在继续治疗，北京积水潭医院出具有休假证明。被告主张其曾多次通过微信联系店长李佳佳要求返岗工作，对方未回复，并提交微信聊天记录截屏证明其主张。微信聊天记录截屏中显示，刘艳丽于2020年4月11日向备注名为“美丝梦莎店长”的微信账户发送消息称“佳总，我现在可以回去上班了”，对方未回复，刘艳丽又于4月13日发送消息称“在吗。佳总。我现在可以回去上班了吗？”“可以或者不可以。您回句话可以吗？”对方仍未回复。被告认可李佳佳为其公司店长。原告主张其受工伤前12个月应从2018年5月起算至2019年4月，因原告每月发放的工资是上个月的工资，经计算月平均工资为9006.07元，仲裁裁决也是按此计算的，并提交中国民生银行个人账户对账单，用于证明其上述主张。被告认可该证据的真实性，认可刘英向刘艳丽支付的款项即为其公司发放的工资，但认为受工伤前12个月应自2018年4月计算至2019年3月，月平均工资为8268.25元，原告以此标准主张权利，不同意仲裁认定的标准。因双方产生劳动争议，刘艳丽于2020年8月11日再次向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求北京美丝梦莎美容美发有限公司支付：1.一次性伤残补助金99066.77元；2.一次性工伤医疗补助金83358元；3.支付一次性伤残就业补助金83358元；4.支付2019年4月15日至2020年4月14日停工留薪期工资108072.84元；5.支付2019年4月15日至2019年6月17日住院护理费7560元；6.支付2019年4月15日至2019年6月17日期间伙食补助费3150元；7.支付治疗工伤医药费10442.98元；8.支付来京就医和申请工伤鉴定的交通及食宿费7648.96元；9.支付因主张工伤待遇支出的律师费30000元；10.支付精神损失赔偿20000元；11.支付解除劳动合同经济补偿金27020.1元；12.支付2020年4月15日至2020年8月10日期间工资36026.8元。该委经审理，于2020年12月14日作出京东劳人仲字（2020）第2867号裁决书，裁决：一、北京美丝梦莎美容美发有限公司自本裁决书生效之日起十日内支付刘艳丽一次性伤残补助金九万九千零六十六元七角七分；二、北京美丝梦莎美容美发有限公司自本裁决书生效之日起十日内支付刘艳丽一次性工伤医疗补助金八万三千三百五十八元；三、北京美丝梦莎美容美发有限公司自本裁决书生效之日起十日内支付刘艳丽一次性伤残就业补助金八万三千三百五十八元；四、北京美丝梦莎美容美发有限公司自本裁决书生效之日起十日内支付刘艳丽医药费二千八百七十四元五角；五、北京美丝梦莎美容美发有限公司自本裁决书生效之日起十日内支付刘艳丽住院伙食补助费一千九百二十元；六、北京美丝梦莎美容美发有限公司自本裁决书生效之日起十日内支付刘艳丽二〇一九年四月十五日至二〇一九年十二月十四日停工留薪期工资一万七千五百一十八元六角；七、北京美丝梦莎美容美发有限公司自本裁决书生效之日起十日内支付刘艳丽二〇一九年十二月十五日至二〇二〇年三月二十二日、二〇二〇年四月十日至二〇二〇年八月十日期间工资共计一万二千四百九十九元五角；八、北京美丝梦莎美容美发有限公司自本裁决书生效之日起十日内支付刘艳丽解除劳动合同经济补偿金六千六百元；九、驳回刘艳丽其他仲裁申请。原告不同意部分裁决结果，提起本诉。被告同意裁决结果。本院认为，对于仲裁裁决结果原、被告均同意的部分，本院予以确认。双方对刘艳丽的入职时间、岗位、劳动合同签订、每月劳动报酬标准、中国民生银行个人账户对账单、在工作中刘艳丽于2019年4月15日受工伤、工伤鉴定确认伤残捌级、美丝梦莎公司未为刘艳丽缴纳工伤保险等事实均无异议，本院予以确认。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位应负举证责任。解除劳动合同应以作出明确的意思表示为要件。现原告称双方于2019年7月10日已解除劳动合同，但不能提供相应证据，本院不予采信。因原告存在2019年4月15日以后停发被告工资的事实，且原告未为被告缴纳工伤保险，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项规定的劳动者可以解除劳动合同的情形，故被告向原告发送解除劳动合同通知书，原告收到该通知书，本院确认原、被告于2020年10月22日解除劳动合同。原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，应向被告支付经济补偿金。原告不支付经济补偿金的请求，不符合法律规定，本院不予支持。原告要求支付被告一次性伤残补助金90950.75元，与仲裁裁决差距数额，主要是因为原告认为补发工资不应计算在工伤前12个月工资总额里，而被告认为应当计算在内。因双方认可原告每月向被告发放上个月工资，故工伤前12个月平均工资总额中应计算2019年4月发放的工资。原告的请求缺乏依据，本院不予支持。原告支付被告停工留薪期工资6006元，因原告称被告出院后就应上班缺乏依据，而依据《工伤证》所载明的认定部位以及《北京市工伤职工停工留薪期管理办法》《北京市停工留薪期分类目录》的规定，刘艳丽的停工留薪期应为8个月。故原告主张仅支付6006元停工留薪期工资依据不足，本院不予支持。原告不支付被告2019年12月15日至2020年3月22日、2020年4月10日至8月10日期间工资12499.5元的请求，因原、被告双方在此期间存在劳动关系，被告因伤休假有医疗机构出具的休假证明，且被告于2020年4月10日向原告公司的店长发送微信称已可以返岗工作，但原告未予回复，故被告2020年4月10日起属于非因本人原因造成的待岗，原告应当向被告支付此期间工资。原告的此项请求缺乏依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条第一款第（六）项，《工伤保险条例》第三十三条，《北京市工资支付规定》第二十一条、第二十七条之规定，判决如下：一、北京美丝梦莎美容美发有限公司自本判决书生效之日起十日内支付刘艳丽一次性伤残补助金九万九千零六十六元七角七分；二、北京美丝梦莎美容美发有限公司自本判决书生效之日起十日内支付刘艳丽一次性工伤医疗补助金八万三千三百五十八元；三、北京美丝梦莎美容美发有限公司自本判决书生效之日起十日内支付刘艳丽一次性伤残就业补助金八万三千三百五十八元；四、北京美丝梦莎美容美发有限公司自本判决书生效之日起十日内支付刘艳丽医药费二千八百七十四元五角；五、北京美丝梦莎美容美发有限公司自本判决书生效之日起十日内支付刘艳丽住院伙食补助费一千九百二十元；六、北京美丝梦莎美容美发有限公司自本判决书生效之日起十日内支付刘艳丽二〇一九年四月十五日至二〇一九年十二月十四日停工留薪期工资一万七千五百一十八元六角；七、北京美丝梦莎美容美发有限公司自本判决书生效之日起十日内支付刘艳丽二〇一九年十二月十五日至二〇二〇年三月二十二日、二〇二〇年四月十日至二〇二〇年八月十日期间工资共计一万二千四百九十九元五角；八、北京美丝梦莎美容美发有限公司自本判决书生效之日起十日内支付刘艳丽解除劳动合同经济补偿金六千六百元；九、驳回北京美丝梦莎美容美发有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由北京美丝梦莎美容美发有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。逾期未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  全玉海二〇二一年四月二十八日书记员  魏 志