陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2021）陕01民终4428号 上诉人（原审被告）：西安久帝能源科技集团有限公司（原西安众行石油工程设备有限公司）。法定代表人：丁振师，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄磊，西安市未央区三桥法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：刘庆。委托诉讼代理人：赵彬，陕西轩举律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑珊，陕西轩举律师事务所律师。上诉人西安久帝能源科技集团有限公司（以下简称“久帝公司”）因与被上诉人刘庆劳动争议纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2020）陕0112民初7170号民事判决,向本院提起上诉。本院于2021年1月31日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。久帝公司上诉请求：1．维持一审判决第二项、第四项、第五项；2．撤销一审判决第一项，改判久帝公司不支付刘庆法定节假日工资3076.92元；3．撤销一审判决第三项，改判久帝公司不支付刘庆经济补偿金10837.05元；4．本案上诉费由刘庆承担。事实与理由：一、刘庆于2019年10月31日申请仲裁，刘庆主张2017年以及2018年1月法定节假日工资的请求超过仲裁时效。二、刘庆没有任何证据证明久帝公司安排其在2017年4月、5月、10月及2018年1月法定节假日期间加班。一审法院依据劳动合同有满勤天数的约定认定刘庆在上述法定节假日期间加班错误。三、刘庆系主动离职，辞职申请书中明确辞职原因为个人原因，在刘庆提出辞职申请时，久帝公司不存在拖欠缴纳社会保险的情形。双方之所以认可2019年4月26日解除劳动合同关系是由于2018年8月刘庆申请离职后，一直拒绝向久帝公司交接所致，故双方劳动关系解除时间为2018年8月，而不是2019年4月26日，久帝公司停缴社会保险并不违法。一审判决久帝公司支付刘庆经济补偿金不当。刘庆辩称，一、关于久帝公司的第一项上诉事实和理由，刘庆不予认可，是久帝公司对法律的错误理解以及歪曲理解。二、久帝公司提交的工资表中有刘庆相应的出勤天数，且工资也是按照实际出勤天数发放。从工资表出勤天数可以看出久帝公司未安排刘庆节假日休假。考勤记录等相关资料有用人单位掌握，应当由用人单位提供。三、关于经济补偿金事实认定清楚。久帝公司自2018年1月开始未给刘庆缴纳社会保险，同时还有拖欠工资的情形，符合用人单位支付经济补偿金的情形。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。刘庆向一审法院起诉请求：1．久帝公司支付刘庆拖欠的2019年4月工资5000元；2. 久帝公司支付刘庆法定节假日工资报酬15172元；3. 久帝公司支付刘庆休息日加班工资25747元；4. 久帝公司支付刘庆未休带薪年休假应按三倍工资支付加班工资4138元；5. 久帝公司支付刘庆经济补偿金12500元。一审法院认定事实：刘庆于2017年1月5日入职久帝公司工作，工作期间双方签订劳动合同，刘庆月工资为5000元。刘庆入职时双方口头约定每周工作6日，每月出勤需满26日。双方于2019年4月26日解除劳动关系。后双方产生劳动争议，刘庆申请劳动仲裁，请求：1.久帝公司支付刘庆2019年4月工资5000元；2.久帝公司支付刘庆2017年1月至2019年4月期间法定节假日工资报酬15172元；3.久帝公司支付刘庆2017年1月至2019年4月期间休息日加班工资25747元；4.久帝公司返还刘庆保证金4000元；5.久帝公司向刘庆支付2018年5天和2019年1天未休带薪年休假三倍工资4138元；6.久帝公司支付刘庆解除劳动关系经济补偿1.25万元；7.久帝公司为刘庆缴纳2018年1月至2019年4月养老保险，2018年7月至2019年4月期间医疗、生育保险，2018年8月至2019年4月工伤、失业保险；8.久帝公司退还刘庆2018年1月至2019年4月代扣未实际交纳社保的个人承担部分10400元。西安市劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月15日作出市劳人仲案字（经开）（2019）第559号裁决书，裁决：1.久帝公司退还刘庆员工保证金4000元；2.久帝公司支付刘庆2018年、2019年带薪年休假工资报酬2758.62元；3.久帝公司补缴2018年1月至2019年4月期间养老保险，2018年7月至2019年4月期间医疗、生育保险，2018年8月至2019年4月期间工伤、失业保险；4.驳回刘庆其余请求。刘庆不服仲裁裁决，诉至一审法院，形成诉讼。庭审中，刘庆认可仲裁裁决久帝公司支付带薪年休假工资报酬2785.62元。另查明，2019年4月刘庆出勤18天，久帝公司已支付刘庆2019年4月工资3204元。一审法院认为，在刘庆入职时，刘庆与久帝公司双方口头约定一周工作6天，每月需出勤26天，月工资5000元，系双方真实意思表示。刘庆对于周末需工作一天的情况从订立合同时便已知晓，双方约定的月工资标准已包含周末工作一天的劳动报酬，现刘庆要求久帝公司支付休息日加班工资违反诚实信用原则，本案不予支持。双方约定每月应出勤26天，按正常工作理解，应扣除每月休息日4天，故法定节假日刘庆均应上班。双方对法定节假日工资未进行特殊约定，应认定久帝公司按照正常工作日向刘庆支付了法定节假日的劳动报酬，现刘庆要求久帝公司支付法定节假日工资报酬符合法律规定，应予支持。依据久帝公司提交的工资计算明细核算，刘庆于2017年4月、5月、10月、2018年1月均出勤26天，上述4个月法定节假日共计8天，故久帝公司应支付法定节假日工资报酬5000元÷26天×8天×200%=3076.92元。其他有法定节假日的月份，因刘庆未满勤26天，无法证明在法定节假日时间上班，本案不予认定。2019年4月刘庆出勤18天，其当月应发工资为5150元，扣减社保费用361元后，久帝公司已足额支付了当月工资，现刘庆要求久帝公司支付该月工资缺少法律和事实依据，本案不予支持。对于未休带薪年休假工资，刘庆对仲裁裁决无异议，久帝公司亦未对此提起诉讼，本案予以确认，久帝公司应支付刘庆带薪年休假工资报酬2758.62元。因用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按照劳动者在单位工作的年限，每满一年支付一个月工资；六个月以上不满一年的，按一年计算的标准；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。庭审中，久帝公司认可自2018年12月后未给刘庆缴纳社保，刘庆主张久帝公司支付经济补偿金于法有据。刘庆离职前12个月月平均工资为4334.82元，故久帝公司应支付刘庆经济补偿金10837.05元（4334.82元×2.5年）。仲裁裁决久帝公司返还保证金4000元，对此双方均未起诉，本案予以确认。劳动者与用人单位因补办、补缴社会保险发生争议及返还社保费用请求，不属于人民法院民事诉讼受案范围，不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决：一、久帝公司西安久帝能源科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘庆法定节假日工资3076.92元;二、久帝公司西安久帝能源科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘庆带薪年休假工资2758.62元；三、久帝公司西安久帝能源科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘庆经济补偿金10837.05元；四、久帝公司西安久帝能源科技有限公司于本判决生效后十日内向原告刘庆返还保证金4000元；五、驳回原告刘庆其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由原告刘庆承担。经审理查明，一审判决查明的事实属实，双方当事人均无异议，本院予以确认。另查明，西安众行石油工程设备有限公司将企业名称核准变更为西安久帝能源科技有限公司，于2020年5月14日换发营业执照，营业执照企业名称为西安久帝能源科技集团有限公司。刘庆在西安众行石油工程设备有限公司工作期间曾用名为刘庆庆。再查明，久帝公司称刘庆法定节假日不上班，工资按照出勤天数发放。刘庆缺勤一天，扣发一天工资，扣发数额为5000元除以26天。久帝公司提交的工资发放表载明刘庆2017年4月、5月、10月、2018年1月均出勤26天，上述四个月法定节假日共计8天。上述事实，有企业名称变更核准通知书、公司登记（备案）申请书、营业执照、工资发放表、当事人陈述等在卷佐证。本院认为，久帝公司与刘庆对一审判决第二项、第四项、第五项均无异议，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款之规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。刘庆主张劳动关系存续期间法定节假日加班工资的请求，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。刘庆与久帝公司之间的劳动关系于2019年4月26日解除，刘庆于2019年10月申请仲裁，未超过仲裁时效。久帝公司称刘庆法定节假日工资的请求超过仲裁时效的主张不能成立，本院不予采信。关于久帝公司是否应支付刘庆解除劳动合同补偿金的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项之规定，用人单位有未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，刘庆在久帝公司工作期间，久帝公司存在未依法为刘庆缴纳社会保险费的情形，刘庆提出解除劳动关系并要求久帝公司支付解除劳动关系经济补偿金，符合上述法律规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，故久帝公司主张不予支付刘庆经济补偿金的请求不能成立，本院不予支持。关于久帝公司是否应支付刘庆法定节假日加班工资的问题。久帝公司与刘庆约定每月应出勤26天，每周休息1天。2017年4月、5月、10月、2018年1月法定节假日共计8天。因久帝公司未提供上述月份考勤表，应承担不利的法律后果，刘庆上述月份每月出勤均为26天，扣除每月周休息日4天，刘庆法定节假日上班共计8天。一审判决支持刘庆上述期间法定节假日工资并无不妥，应予维持。综上，久帝公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人西安久帝能源科技集团有限公司负担。本判决为终审判决。   审 判 长  王      峰审  判  员  刘  春  梅审  判  员   冯 旭  鹏                         二○二一年四月二十五日 书 记 员  师      丹 1