北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0108民初25123号原告：北京博艺润佳装饰工程有限公司，住所地北京市顺义区杨镇辛庄子村杨燕路14号。法定代表人：张秀文，董事长。委托诉讼代理人：吴远保，北京方谨律师事务所律师。被告：五度建筑装饰（北京）有限公司，住所地北京市平谷区。法定代表人：吴彬，经理。第三人：北京联谊嘉兴彩钢制品有限公司，住所地北京市顺义区马坡镇衙门村村委会东南侧300米。法定代表人：张立君。原告北京博艺润佳装饰工程有限公司（以下简称博艺润佳公司）与被告五度建筑装饰（北京）有限公司（以下简称五度公司）、第三人北京联谊嘉兴彩钢制品有限公司（以下简称联谊嘉兴公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告博艺润佳公司之委托诉讼代理人吴远保、法定代表人张秀文及被告五度公司之法定代表人吴彬到庭参加诉讼。第三人联谊嘉兴公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。博艺润佳公司向本院提出诉讼请求：1.判令五度公司向我公司返还彩钢房工程质保金22136.49元，并支付延迟返还的利息（以为22136.49元基数，自2014年8月12日起算，按年息6%计算至实际支付日）；2.判令五度公司向我公司支付装饰装修工程尾款28600元，并支付迟延付款违约金（以为28600元基数，自2013年11月30日起算，按年息6%计算至实际支付日）；3.判令五度公司向我公司返还装饰装修工程质保金42900元，并支付延迟付款的违约金（以为42900元基数，自2019年11月30日起算，按年息6%计算至实际支付日）；4.诉讼费、公告费由五度公司、联谊嘉兴公司承担。事实和理由：2013年6月28日，我公司以联谊嘉兴公司名义，与五度公司签订了其总包的“北京市海淀区西四环北路143号百得利公司办公楼及车间”建设工程之彩钢房工程承揽合同，合同总价款737883元。2013年7月27日，工程竣工验收合格并交付五度公司。2013年12月30日，经双方结算确认，五度公司尚欠我公司质保金（总价款的3%）22136.49元。根据合同约定，五度公司应在1年质保期满后14日内（即2014年8月11日前）向我公司返还质保金。2013年7月，我公司与五度公司洽商，增加了五度公司总包的上述项目之房屋顶彩钢，外墙立面，聚氨酯板等装饰装修工程施工任务。2013年11月15日，装饰装修工程竣工验收合格并交付五度公司。2014年1月26日，双方确认“装饰装修施工”分包最终结算工程造价为143万元，五度公司尚欠博艺润佳公司工程尾款28600元、质保金42900元。根据合同约定，五度公司应在2013年11月29日前向我公司支付工程尾款；应在1年质保期后14日内（即2014年11月29日前）向我公司返还质保金。综上，五度公司除需向我公司支付工程尾款及返还质保金，还应向我公司支付延期付款的利息。望判如所请。五度公司辩称，不同意博艺润佳公司全部诉讼请求，具体如下：1.博艺润佳公司主体不适格，我方认为本案适格原告系联谊嘉兴公司。2.本案已过诉讼时效，质保金的履行日系2015年1月13日前，请求权应于2018年1月13日前行使，关于外墙工程，根据结算单，履行日为2015年2月9日前，请求权诉讼时效为3年。3.涉案工程存在质量问题，涉案工程交付使用前，出现外墙板脱落等严重质量问题，我公司多次要求施工方整改更换质量有问题的板材，施工方拒不执行，导致项目发包方北京百得利汽车销售有限公司尚未向我公司支付质保金，根据承揽合同第五条约定，保质期为一年，期满后无质量问题一次性支付保修款，但博艺润佳公司交付工程不合格，也未履行保修义务，博艺润佳公司无权要求支付质保金。综上，请求法院驳回博艺润佳公司全部诉讼请求。联谊嘉兴公司未作陈述。本院经审理认定事实如下：北京金螳螂建筑装饰工程有限公司于2017年6月19日经工商局核准更名为北京金螳螂劳务分包有限公司，北京金螳螂劳务分包有限公司于2018年1月24日经工商局核准更名为北京金螳螂工程设计有限公司，北京金螳螂工程设计有限公司于2018年7月31日经工商局核准更名为五度公司。2013年6月28日，北京金螳螂建筑装饰工程有限公司（定作方、甲方，现名为五度公司）与联谊嘉兴公司（承揽方、乙方）签订《钢结构彩钢房承揽合同》，其中主要约定：第一条：定作物名称钢结构彩钢房，质量要求施工做法参照图纸，材料规格参照报价，合同价款固定单价，屋顶钢结构彩钢项目（以下简称彩钢房工程）一次性包死，总计固定总价为737883元。合同价款中含乙方订货、安装、钢结构彩钢房、运输、上料、安措费、保险、税金及各项费用。第二条：送货安装时间2013年6月28日，送货地点北京市海淀区西四环北路143号百得利公司办公楼及车间。第三条成品交付时间：2013年7月27日。第五条付款方式及保修期：甲方应于2013年6月29日前向乙方交付预付款定金3万元，当货物运输到安装现场时甲方支付给乙方与货款相当的费用；余款支付时间为成品交付验收合格后一次性支付到合同总价的97%。保修期为1年，维修期满后14日如无质量问题甲方一次性支付保修款。乙方不履行合同的，除承担违约责任外，必须如数返还预付款。甲方不履行合同的，可以把预付款抵作违约金和赔偿金。第六条乙方的违约责任：1.乙方如未按合同规定的质量交付定作物，甲方同意利用的，应当按质论价；不同意利用的，乙方应当负责修理或调换，并承担逾期交付的责任；经过修整或调整后，仍不符合合同规定的有权拒收，由此造成的损失由乙方赔偿。第七条甲方的违约责任：4.甲方如超过合同规定日期付款，应当比照中国人民银行有关延期付款的规定，向乙方偿付违约金。第十一条通知：1.根据本合同需要发出的全部通知以及双方的文件往来及本合同有关的通知和要求等，必须用书面形式，可以采用当面送交传递。以上无法送达的，方可采取公告送达方式。该合同落款处承揽方位置有联谊嘉兴公司盖章，张某签字。博艺润佳公司主张彩钢房工程其系借用联谊嘉兴公司名义与五度公司签订合同，合同签订后，博艺润佳公司实际进场施工，并在施工过程中增加了外墙部分的施工项目（以下简称外墙工程）。五度公司对博艺润佳公司主体身份不予认可，其表示彩钢房工程及外墙工程施工方均系联谊嘉兴公司。经询问，双方确认彩钢房工程系张某代表联谊嘉兴公司与五度公司签订合同，博艺润佳公司法人张秀文系张某之弟。五度公司认可张秀文施工队参与了彩钢房工程及外墙工程的施工，但其表示张秀文施工队属于联谊嘉兴公司施工队之一，不认可博艺润佳公司所述挂靠施工的情况。博艺润佳公司表示系张某找了联谊嘉兴公司借用资质并与五度公司签订合同，实际施工方为博艺润佳公司。双方确认无争议内容为：外墙工程及彩钢房工程施工需要特定资质，双方未就外墙工程签订书面合同，外墙工程与彩钢房工程属同一工程，本案属于建设工程施工合同纠纷，涉案工程项目已于2014年交付使用，彩钢房工程固定总价为737883元，已付工程款为715746.51元；外墙工程结算金额为143万元，已付工程款为1358500元。双方争议内容为：第一，博艺润佳公司是否有权向五度公司索要工程款。博艺润佳公司提交联谊嘉兴公司于2020年5月12日出具《情况说明》一份，《情况说明》中写明：2013年6月28日，我司与五度公司签订的“北京市海淀区西四环北路143号百得利公司办公楼及车间”钢结构彩钢房工程承揽合同，系博艺润佳公司借用我公司名义签订。上述合同实际由博艺润佳公司完全履行并收取工程款，我司不主张该合同之权利、亦不承担该合同之义务。五度公司对联谊嘉兴公司出具的《情况说明》真实性不予认可，其提交联谊嘉兴公司盖章收据两份，其内容分别为2013年9月12日收到北京金螳螂工程有限公司交来西四环北路五路桥百得利4S店二期外墙工程款15万元及2013年8月10日收到北京金螳螂建筑装饰工程有限公司交来百得利项目钢结构施工工程款14万元。博艺润佳公司对上述收据真实性认可，但证明目的不认可。博艺润佳公司另提交支票进账单、转账支票、收据及付款明细，证明该公司实际收取了涉案工程款。五度公司对博艺润佳公司提交上述材料中票据的真实性认可。双方分别向法院提交2014年1月24日《结算单》及2014年1月26日《奔驰4s店工程外墙总结算单》各一份，其中双方提交《结算单》的内容相同，均为：张秀文施工队施工的百得利综合办公楼二期工程外墙施工及部分零星工程，双方最终结算总价143万元，发包单位处为吴彬签字，承包单位处为张秀文签字。双方提交《奔驰4s店工程外墙总结算单》内容基本一致，均为：项目名称外墙，总金额合计143万元，已付金额131.5万元，未付金额11.5万元，两份结算单均在已付金额合计下方位置手写添加文字“43500”，在未付金额合计下方手写添加文字“-43500”，落款处付款单位北京金螳螂建筑装饰工程有限公司，施工单位北京博艺润佳装饰工程有限公司，并均有吴彬、张秀文签字。五度公司提交《奔驰4s店工程外墙总结算单》的落款处“北京博艺润佳装饰工程有限公司”中被划有横线。双方对结算单上签字的真实性认可。第二，剩余工程款如何支付。博艺润佳公司主张五度公司应支付彩钢房工程质保金22136.49元及外墙工程未付工程款及质保金71500元。五度公司表示彩钢房工程及外墙工程存在质量问题，故对于剩余工程款均不同意支付，其提交屋顶漏水和外墙质量问题的照片予以证明。博艺润佳公司对照片真实性不予认可。博艺润佳公司另表示五度公司未支付工程款构成违约，其按未付工程款年息6%主张资金占用损失。第三，本案是否已过诉讼时效。五度公司主张工程质保金的履行日为2015年，现已超过3年诉讼时效。博艺润佳公司对此不予认可，其表示五度公司和甲方北京百得利汽车销售有限公司的工程款纠纷案件系2018年10月21日二审结案，且张秀文在2019年1月17日及28日均通过微信向吴彬催款，该公司提交（2018）京01民终9071号民事判决书及微信聊天记录公证书予以证明。该判决中记载“双方当事人均同意百得利公司暂扣审计金额的3%作为质保金，另案处理，法院对此不持异议”，其中微信聊天记录如下（吴彬简称为吴，张秀文简称为张）：2019年1月17日下午16:52张：吴总在吗？17:50吴：整天带孩子。张：吴总是在北京吗？17:54张：吴总今年把我那个4S店尾款给清了吧？我今年在河北也投了一工厂，资金非常紧张，今天给你打电话，没有接。17:58吴：百得利不给尾款，官司进行中。张：你欠我这边工程款一共还有九万左右，这也没有多少钱。2019年1月28日上午11:54张：吴总，我那百得利4S店工程款年底到年前到底给我结不结呀？你拖的时间太长了，今天明天，明天后天的，你这得给我一个付款计划什么时候能给？我每次都给你打电话，你不接电话，你得给我一个付款的，准确的时间，到底什么时候？五度公司认可上述判决书及微信聊天记录的真实性，但表示判决中载明系质保金另案解决，对于微信聊天中吴彬仅承认自己所说内容的真实性，但并未对张秀文所说内容进行确认。经双方确认，本案彩钢房工程及外墙工程均已包含在五度公司和北京百得利汽车销售有限公司之间案件诉争的整体工程中。诉讼过程中，经本院向博艺润佳公司释明，其坚持不要求增加确认双方所签《钢结构彩钢房承揽合同》合同无效的诉求。本院受理本案后，根据博艺润佳公司提供的电话和地址无法通知联谊嘉兴公司应诉。本院依法在人民法院报公告下向联谊嘉兴公司送达应诉手续及开庭传票，联谊嘉兴公司在规定的开庭日期无正当理由，未到庭应诉。本院依法缺席审理。本院认为，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。博艺润佳公司以联谊嘉兴公司名义与五度公司签订《钢结构彩钢房承揽合同》，联谊嘉兴公司对此亦出具《情况说明》予以确认，五度公司虽称对博艺润佳公司挂靠情况不知情，但结合双方陈述及结算材料，五度公司在庭审中亦表示对博艺润佳公司法人张秀文带领施工队进行施工的事实予以认可，故本院认定《钢结构彩钢房承揽合同》系无效合同，经本院向博艺润佳公司释明，其坚持不增加诉求要求确认合同无效，本院依法对该合同的效力予以认定。博艺润佳公司与五度公司形成了建设工程施工合同关系。庭审中，双方确认彩钢房工程和施工过程中增加的外墙工程属于同一工程，本院不持异议，在本案中对彩钢房工程和外墙工程一并处理。现博艺润佳公司已完成施工义务，涉案工程于2014年已交付使用，至今已超出质保期，五度公司应向博艺润佳公司支付包括质保金在内的全部工程款项，对博艺润佳公司诉求五度公司支付彩钢房工程质保金22136.49元及外墙工程剩余工程款及质保金71500元，本院予以支持。针对五度公司主张涉案工程存在质量问题的抗辩，其未提供充分证据予以证明，本院不予采信。针对博艺润佳公司诉求五度公司对剩余工程款、质保金承担资金占用的违约责任，双方合同并未对此明确约定，博艺润佳公司该项诉求缺乏依据，本院对此不予支持。针对五度公司主张本案已超过诉讼时效的抗辩，根据博艺润佳公司提交该公司法人张秀文及五度公司法人吴彬聊天记录，吴彬并未在该聊天记录中明确表示拒绝张秀文索要工程款的请求，而是以“百得利不给尾款，官司进行中”进行回应，结合博艺润佳公司提交生效判决及双方陈述，直至2018年10月21日涉案工程整体的结算才经由法院作出生效判决认定，现五度公司主张本案已过诉讼时效，缺乏依据，本院不予采信。联谊嘉兴公司经本院依法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，亦未提交书面答辩意见及证据，应视为其放弃了答辩和质证的权利，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下：一、北京博艺润佳装饰工程有限公司以北京联谊嘉兴彩钢制品有限公司名义于二〇一三年六月二十八日与五度建筑装饰（北京）有限公司所签《钢结构彩钢房承揽合同》无效；二、五度建筑装饰（北京）有限公司于本判决生效后十日内向北京博艺润佳装饰工程有限公司支付北京市海淀区西四环北路一四三号百得利公司办公楼及车间彩钢房工程质保金二万二千一百三十六元四角九分；三、五度建筑装饰（北京）有限公司于本判决生效后十日内向北京博艺润佳装饰工程有限公司支付北京市海淀区西四环北路一四三号百得利公司办公楼及车间外墙工程剩余工程款及质保金七万一千五百元；四、驳回北京博艺润佳装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。公告费二百六十元（北京博艺润佳装饰工程有限公司已预交），由北京联谊嘉兴彩钢制品有限公司负担，于本判决生效后七日内交纳。案件受理费二千一百四十一元（北京博艺润佳装饰工程有限公司已预交一千零七十元），由五度建筑装饰（北京）有限公司负担，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  董琳雪人民陪审员  岳 维人民陪审员  石亚华二〇二一年四月十九日书 记 员  王子葭