广东省江门市新会区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0705民初432号原告：崔茗棋，男，汉族，1978年3月21日出生，住广东省珠海市金湾区，公民身份号码：440××××××××××××。委托诉讼代理人：黄义涛，广东广和（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：何启升，广东广和（珠海）律师事务所实习律师。被告：巫旺军，男，汉族，1982年2月18日出生，住湖南省岳阳市云溪区，公民身份号码：430××××××××××××。被告：汤秋萍，女，汉族，1980年9月1日出生，住广东省珠海市金湾区××××××××××××××××××，公民身份号码：360××××××××××××。被告：江门东盟汽车配件有限公司，住所：广东省江门市新会区崖门镇新财富环保电镀基地第二期209座B边第三、四层，统一社会信用代码：91440705MA4X9Y2U44。法定代表人：汤秋萍。第三人：魏永丰，男，汉族，1982年3月29日出生，住湖北省公安县，公民身份号码：421××××××××××××。第三人：龙定方，男，汉族，1978年7月28日出生，住广东省深圳市龙岗区，公民身份号码：430××××××××××××。第三人：彭勃，女，汉族，1974年2月19日出生，住广东省东莞市南城区，公民身份号码：432××××××××××××。第三人：朱少平，男，汉族，1985年4月19日出生，住湖北省监利县，公民身份号码：421××××××××××××。原告崔茗棋诉被告巫旺军、汤秋萍、江门东盟汽车配件有限公司（以下简称“东盟公司”）、第三人魏永丰、龙定方、彭勃、朱少平与公司有关的纠纷一案，本院于2021年1月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告崔茗棋的委托诉讼代理人黄义涛、何启升以及被告巫旺军到庭参加诉讼。被告汤秋萍、东盟公司、第三人魏永丰、龙定方、彭勃、朱少平经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告崔茗棋向本院提出诉讼请求：一、判令解除《有限责任公司股东合作协议》；二、判令被告汤秋萍向原告返还投资款1875000元；三、判令被告汤秋萍向原告支付资金占用损失（以1875000元为本金，按照一年期贷款市场报价利率3.85%自起诉日起计至付清日止）；四、判令被告巫旺军就上述二至三请求确定债务承担共同还款责任；五、判令被告东盟公司就上述二至三请求确定债务承担共同还款责任；六、本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：东盟公司系由被告汤秋萍一人设立的有限责任公司，被告巫旺军系汤秋萍的配偶，亦系东盟公司的总经理、监事，负责东盟公司的日常运营。2019年5月31日，原告与被告巫旺军、汤秋萍、第三人魏永丰、龙定方、彭勃、朱少平签署《有限责任公司股东合作协议》，该协议明确至合作协议签订时，东盟公司仍系汤秋萍一人所有的有限公司，注册资本1200万元。协议约定各方采取增资扩股形式对被告东盟公司进行投资，增资扩股后东盟公司由原来的注册资本1200万元汤秋萍100%所有，变更为注册资本1500万元、股权明细如下：1、巫旺军以现金出资5955000元及技术出资持有公司42.7149%股权；2、汤秋萍以现金出资2270000元持有公司42.7149%股权；3、崔茗棋以现金出资1875000元持有公司11.8750%股权；4、魏永丰以现金出资2712500元持有公司17.1792%股权；5、彭勃以现金出资875000元持有公司5.5417%股权；6、龙定方以现金出资750000元持有公司4.75%股权；7、朱少平以现金出资562500元持有公司3.5625%股权。涉案《有限责任公司股东合作协议》第五条约定“为保证公司的正常经营，投资各方同意，本协议签署履行后，共同委托公司法定代表人即乙方（被告汤秋萍）于本协议签署之日起30日内向工商行政管理部门申报，按政府有关规定办理相关变更手续”，协议第九条约定违约责任为“由于一方的过错，造成本协议不能履行或不能完全履行时，由过错方承担其行为给公司及其他合作方造成的一切损失”；争议处理的具体方式为：向公司住所地人民法院提起诉讼。协议各方在落款处签字捺印。同日，东盟公司向原告签发《出资证明书》，证明原告崔茗棋依据合作协议向东盟公司出资1875000元的事实。2020年3月14日，东盟公司向原告出具《公司借款借条》，除确认东盟公司向原告借款14万元外，还确认了原告在《有限责任公司股东合作协议》签署前便已将投资款1875000元向东盟公司支付完毕的事实。详尽的汇款经过如下：（1）2018年12月29日，原告向东盟公司转入50万元；（2）2019年1月23日，原告向东盟公司转入50万元；（3）2019年2月21日，原告向东盟公司转入50万元；（4）2019年3月11日，原告向东盟公司转入10万元；（5）2019年3月21日，原告向东盟公司转入27.5万元，以上合计1875000元。合同签署后，东盟公司及其实际控制人巫旺军、汤秋萍经原告多次催促，迟迟未办理工商变更手续。截止起诉前原告向国家工商信息系统查询得知，被告东盟公司仍系由汤秋萍一人所有的有限责任公司，原告1875000元的投资从未依据东盟公司内部有效决议修改公司章程及工商变更登记进行对外公示，该1875000元未转化为公司资本性质，未形成公司资产。此外，经原告调查了解，东盟公司现时已处于停业状态、涉及多起诉讼，已无法正常经营。据此，原告认为：原告的股东身份、认缴数额、股权比例及公司注册资本均没有通过公司章程的修订以及工商变更登记对外公示，其出资行为未发生公司法上的效力，故《有限责任公司股东合作协议》仍应适用《中华人民共和国合同法》规定。原告完成出资义务后，汤秋萍及其配偶、东盟公司实际负责人巫旺军在协议签署后距今一年余仍未办理工商变更手续，且东盟公司已无法正常经营，合同目的已无法实现，原告有权解除合同。依据《合同法》第一百零七条以及合同第九条的规定，汤秋萍应承担赔偿原告损失的违约责任。被告巫旺军作为汤秋萍的配偶，与汤秋萍共同经营东盟公司，原告要求汤秋萍赔偿损失的诉请应作为夫妻为共同经营所负担债务由巫旺军与汤秋萍一同予以承担；东盟公司作为合作协议的直接获利人，合同解除后已无合法理据持有原告投资款，对案涉投资款及其孳息负有返还义务。综上，为维护原告合法权益，遂诉请如上。原告崔茗棋在举证期限内提供如下证据：1.《有限责任公司股东合作协议》原件一份，证明原告等人采取增资扩股形式对被告东盟公司进行投资，其中原告以现金出资1875000元持有公司11.8750%股权，被告汤秋萍应于合同签署后30日内办理工商变更登记手续。2.《出资证明书》原件一份。3.中国工商银行电子回单截图打印件六份。4.《公司借款借条》原件一份。证据2-4共同证明原告向被告东盟公司投资1875000元。5.东盟公司企业信用信息公司报告打印件一份，证明：被告汤秋萍并未依约办理工商变更登记手续；巫旺军系东盟公司的总经理、监事，是东盟公司的实际控制人；东盟公司系被告汤秋萍认缴出资1200万元设立的一人有限公司。被告巫旺军辩称：股东有投资，也有签订股权协议书，公司也出具了股权确认书给投资方，建立了股东微信群，股东对整个经营过程是了解的。由于公司经营困难，变更登记需要花费几万元，故大家开会时决定先不办理变更，所以公司一直没有办理变更手续。其不同意原告主张的解除合作协议、返还投资款、资金占用损失的诉请。被告巫旺军在举证期限内提供如下证据：1.微信群聊天记录打印件五页（2019年5月20日至2019年5月29日），证明公司经营困难，无法办理变更登记手续，原告对此知情。2.微信群聊天记录打印件十六页，证明股东参与公司管理。被告汤秋萍、东盟公司没有答辩，也没有提供证据。第三人魏永丰、龙定方没有陈述意见，也没有提供证据。第三人彭勃书面述称：一、其认可原告在起诉书陈述的事实，对原告一方的提交的证据予以认可。二、其不是东盟公司的股东。2015年10月左右，东盟公司发起人巫旺军先后通过微信或当面展示相关资料等形式，表达成立汽车配件公司的想法，并表示希望其能投入一些资金，待公司成立后，以资金作为公司原始股份，成为公司股东。2015年10月至2017年，其通过银行转账向东盟公司转入900000元，后又根据巫旺军所说，为公司发放工资等原因，又出借给公司20000元。但2017年公司成立后，巫旺军也没有变更公司工商登记让其成为法律意义上的股东，其也没有参与公司管理和分红，没有行使过公司股东的任何权利。三、其对东盟公司经营管理情况和公司实际控制人巫旺军实际资金投入以及公司资金管理、使用、销售等情况并不知情。公司成立后，如何运营，原材料采购、公司资金投向、产品销售情况等事宜，其从未参与过，对此也不了解。四、其已经向公司转入920000元（详见附件银行转账凭证），但汤秋萍、巫旺军在协议书所承诺的投入资金是否到位并不清楚，被告应向法院出示相关资金投入证明。五、其在2019年9月至11月期间多次向巫旺军、汤秋萍要求以投入资金变更公司股东，但他们一直没有执行。第三人彭勃提供银行流水打印件一页，证明其向东盟公司投入资金情况。第三人朱少平书面述称：一、其认同原告在起诉书陈述的事实，对原告一方的提交的证据予以认同。二、2018年3月左右，经熟人介绍得知东盟公司筹建中，巫旺军先后通过微信或当面展示相关资料等形式说明东盟公司的情况，并表示其投入的资金可以作为公司原始股份，成为公司股东。2018年3月至2019年3月，其通过银行转账向东盟公司转入562500元完成出资（详见转账凭证）。巫旺军没有变更公司工商登记让其成为法律意义上的股东，其也没有参与公司管理和分红，没有行使过公司股东的任何权利。三、其对东盟公司经营管理情况和公司实际控制人巫旺军实际资金投入，以及公司资金管理、使用、销售等情况并不知情。公司成立后，如何运营，原材料采购、公司资金投向、产品销售情况等事宜，其从未参与过，对此也不了解。第三人朱少平提供转账记录打印件三页，证明其向东盟公司投入资金情况。本院对当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，组织双方进行了证据交换和质证。被告对原告提供的全部证据均无异议，故本院均予以采纳。原告对被告巫旺军提供的证据1、2有异议，本院认定如下：被告巫旺军提供的微信聊天记录真实，来源合法，内容与本案存在关联性，故本院予以采纳。虽然原告、被告巫旺军对第三人彭勃、朱少平提供的转账记录无异议，但第三人彭勃、朱少平没有提供转账记录的原件予以核对，故本院对彭勃、朱少平提供的证据不予采纳。另，被告巫旺军于2021年4月13日提供的2020年3月10日股东会议记录、2019年7月27日股东大会资料、2018年6月24日公司运营状况汇报、第一次股东大会会议记录，因超过指定的举证期限，故本院不予组织质证。经审理查明：东盟公司于2017年11月1日登记成立，类型属有限责任公司（自然人独资），注册资本1200万元，法定代表人、股东、执行董事均为被告汤秋萍，监事为被告巫旺军。该公司的经营范围是生产、加工、组装、销售、电镀：汽车配件、家用电器、照明配件等。2019年5月31日，原告与被告巫旺军、汤秋萍、第三人魏永丰、龙定方、彭勃、朱少平共同签订《有限责任公司股东合作协议》，约定：巫旺军、崔茗棋、魏永丰、龙定方、彭勃、朱少平各方均有意对公司进行投资，参股公司。投资各方愿意对公司进行增资扩股，作为新股东对公司进行投资。注册资本增资后为1500万元。汤秋萍、崔茗棋、魏永丰、龙定方、彭勃、朱少平各方均以现金的方式出资；巫旺军除以现金方式出资，还基于公司创始筹建及管理，同时以技术作价方式出资。增资扩股后股本设置：各股东完成出资后，公司的注册资本为1500万元，巫旺军以现金出资5955000元及技术出资，持有公司42.7149%股权；汤秋萍以现金出资2270000元，持有公司14.3767%股权；崔茗棋以现金出资1875000元，持有公司11.8750%股权；魏永丰以现金出资2712500元，持有公司17.1792%股权；彭勃以现金出资875000元，持有公司5.5417%股权；龙定方以现金出资750000元，持有公司4.75%股权；朱少平以现金出资562500元，持有公司3.5625%股权。投资各方确认：以上投资款项各出资人均已完成全额出资的义务，投资款均已划入公司账户或者指定账户。公司变更工商登记后，应向已按期足额缴纳出资的股东签发出资证明书并加盖公司公章。为保证公司的正常经营，投资各方同意，本协议签署履行后，共同委托汤秋萍于本协议签署之日起30日内向工商行政管理部门申报，按政府有关规定办理相关变更手续。“公司管理及职能分工”中约定“公司登记注册后除法律、法规规定的情形外，不得抽逃其出资”、“汤秋萍担任公司执行董事”、“巫旺军担任公司总经理”、“崔茗棋、魏永丰担任监事”。“协议的解除或终止”约定：发生以下情形，本协议即终止：（1）公司营业期限届满；（2）公司营业执照被依法吊销；（3）公司被依法宣告破产；（4）股东会决议解散；（5）法院根据有关当事人请求判决解散；（6）当公司连续4个财务年度不能使利润达到净资产10%时，任何股东提出公司解散的，视为已形成解散公司的股东会议决议；（7）股东会对公司决策无法达成一致，公司陷入僵局时，持股比例超过三分之一的股东提出公司解散的，视为已形成解散公司的股东会议决议；本协议解除后，按公司章程规定办法进行清算。“违约责任”约定：由于一方的过错，造成本协议不能履行或不能完全履行时，由过错方承担其行为给公司及其他合作方造成的一切损失（包括实际损失和预期利益损失）等等内容。同日，东盟公司向原告出具《出资证明书》。另查明：原告分别于2018年12月29日、2019年1月23日、2月21日、3月11日、3月21日向东盟公司转账500000元、500000元、500000元、100000元、275000元，合计1875000元作为投资款。再查明：东盟公司建有大股东微信群，成员包括原告、被告及第三人在内的各股东，被告巫旺军通过该微信群发送该公司相关经营信息，各股东对相关信息有互动回应。被告巫旺军提供的微信群聊记录显示2019年3月至2020年7月期间的该群的聊天记录内容。其中，2019年5月20日上午，巫旺军发送“根据昨日查账结果，其他没有问题，就需要提供资产负债表，损益表，现金流量表。稍后会计公司整理完会发出给大家。股东权益变动表没有做因为现在没有更改工商注册还是一人持股，所以没有做”原告于次日发送“收到，谢谢”。本院认为：本案为与公司有关的纠纷。争议焦点如下：一、原告是否取得东盟公司的股东资格？二、涉案《有限责任公司股东合作协议》是否符合解除条件？三、被告应否向原告返还投资款并赔偿资金占用损失？下面逐一论述。争议焦点一，首先，从各方签订的《有限责任公司股东合作协议》内容看，东盟公司注册资本从1200万元增资至1500万元，原唯一股东汤秋萍变更为包括汤秋萍在内的七人股东，可见，该协议的性质属汤秋萍将其持有的东盟公司股权转让给其他六人。因各方签订的上述协议已确认各人出资金额、所占的股权比例以及各人已实际出资，东盟公司也出具了《出资证明书》给原告。可见，原告已实际受让汤秋萍的股权，并履行了出资义务，其出资已转化为东盟公司的财产。其次，被告巫旺军提供的东盟公司大股东群微信聊天记录显示，各股东对被告巫旺军发布的相关经营信息有互动回应，可见，原告作为股东实际参与东盟公司的经营管理，实现作为东盟公司股东的合同目的。因此，虽然东盟公司未办理工商登记的变更手续，但原告已取得东盟公司的股权，成为东盟公司的隐名股东。原告主张东盟公司尚未变更登记而尚未取得东盟公司股东资格，理由不成立，本院不予支持。争议焦点二，首先，上述论述中提及，虽然东盟公司未办理工商登记的变更手续，但不妨碍原告行使其作为东盟公司股东参与公司的管理和决策权利，故原告以此理由主张未能达到合同目的，请求解除涉案《有限责任公司股东合作协议》，本院不予支持。原告可依法请求被告东盟公司办理变更工商登记的手续。其次，原告主张被告巫旺军、汤秋萍未能证明其实际出资构成违约，因原、被告及第三人在《有限责任公司股东合作协议》中均确认各股东已实际出资，现原告没有证据证明上述确认与事实不符，故原告以此理由请求解除《有限责任公司股东合作协议》，证据不足，本院不予支持。再次，原告主张的解除理由均不符合《有限责任公司股东合作协议》中“协议的解除或终止”约定的解除条件。因此，原告请求解除涉案《有限责任公司股东合作协议》，证据不足，本院不予支持。争议焦点三，依照《中华人民共和国公司法》第三十五条“公司成立后，股东不得抽逃出资”的规定，原告作为东盟公司的股东，不能抽逃出资。即使出现符合涉案《有限责任公司股东合作协议》中“协议的解除或终止”约定的解除或终止的情形，应依法对东盟公司进行清算，股东无权直接请求返还投资款。因此，结合上述两个争议焦点的论述，原告请求各被告共同返还投资款并赔偿资金占用损失，没有事实和法律依据，本院不予支持。被告汤秋萍、东盟公司、第三人魏永丰、龙定方、彭勃、朱少平经本院合法传唤没有到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告崔茗棋的全部诉讼请求。案件受理费减半收取为10837.5元（原告崔茗棋已预交10837.5元），由原告崔茗棋负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 员 李柳云二〇二一年四月十四日法官助理 李颖梅书 记 员 汤爱华