广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终12907号上诉人（原审原告）：易新国，男。委托诉讼代理人：岳世亚，广东万诺律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱晨晨，广东万诺律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：深圳商智联资产管理有限公司。法定代表人：聂寅龙，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘成，泰和泰（深圳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：深圳市东方名流投资基金有限公司（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：叶**乐。被上诉人（原审被告）：商智联集团股份有限公司。法定代表人：应平。原审第三人：深圳世纪五丰惠农投资中心（有限合伙）。执行事务合伙人：深圳商智联资产管理有限公司（委派代表：刘远建）、深圳市东方名流投资基金有限公司（委派代表：刘远建）。上诉人易新国因与被上诉人深圳商智联资产管理有限公司（以下简称商智联资产管理公司）、被上诉人深圳市东方名流投资基金有限公司（以下简称东方名流公司）、被上诉人商智联集团股份有限公司（以下简称商智联股份公司）、原审第三人深圳世纪五丰惠农投资中心（有限合伙）（以下简称深圳五丰）合伙协议纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2018）粤0305民初22163号民事判决，上诉于本院。本院受理后，组成合议庭审理，现已审理终结。易新国上诉请求：1.判决撤销(2018)粤0305民初22163号民事判决书;2.改判商智联资产管理公司和东方名流公司返还上诉人投资款100万元及收益1，431，111元（以100万元为基数，按年收益率35%,自2014年9月15日起计至2018年10月17日，实际应计至投资款项付清之日）或将本案发回重审；3.改判商智联资产管理公司和东方名流公司向上诉人支付违约金750,727元（以2,431，111元为基数，按日万分之四，自2016年9月5日起计至2018年10月17日,实际应计算至投资款项付清之日）；4.改判商智联集团股份公司对投资款、收益及违约金的支付承担连带清偿责任；5.改判本案律师费175,000元由商智联资产管理公司、东方名流公司和商智联集团股份公司共同承担；6.本案一审、二审全部诉讼费、保全费等一切费用由商智联资产管理公司、东方名流公司和商智联集团股份公司共同承担。主要事实和理由如下：一、一审关于原审第三人将投资款以1000万元股权、1000万元债权投资于惠州五丰公司的认定错误。实际上，商智联资产管理公司和东方名流公司违反合同约定，将2000万元投资款均用于对外非法出借，且因商智联资产管理公司和东方名流公司非法对外出借行为，导致《投资增资协议》项下的收益被认定为无效。虽然《投资增资补充协议》约定，投资增资款1000万元为股权投资，1000万元为债权投资，但该协议同时约定，投资款项每年可以获得不低于40%承诺投资回报率，若回报率低于40%，惠州五丰公司应予以补偿；2年合同期限届满后，可要求按投资额回购股权。前述约定明显不符合股权投资“共担风险、共享收益”的特征，2000万元投资款实际上均为按期还本付息的借款。另外，因商智联资产管理公司和东方名流公司故意隐瞒真实投资情况，与惠州五丰公司约定40%收益，导致该收益被法院认定为无效。结合商智联资产管理公司和东方名流公司恶意隐瞒上诉人，将投资款项用于对外借款，并导致收益被认定为无效的整个过程可以看出，正是由于商智联资产管理公司和东方名流公司的行为导致上诉人股权投资惠州五丰公司的目的无法实现，且导致债权投资被认定为无效，2000万元投资款项实际上未获取任何形式上的回报。二、原审法院关于债权投资有固定收益，不一定亚于股权投资的认定，与事实不符，属于事实认定错误。投资风险大小与本案无关，不能成为商智联资产管理公司和东方名流公司构成根本违约，并应承担相应违约责任的抗辩事由。首先，商智联资产管理公司和东方名流公司恶意隐瞒上诉人进行对外借款的行为，己被生效判决认定为无效。原审判决本院查明部分，已查明投资行为被认定无效的事实，本院认定部分却认定本案债权投资有固定收益，事实查明与认定部分明显矛盾。实际上，商智联资产管理公司和东方名流公司恶意隐瞒上诉人进行对外借款行为未获取任何形式的收益回报。其次，债权投资与股权投资存在明显的差别。上诉人成为原审第三人合伙人的目的是以股权形式投资于惠州五丰公司，参与惠州五丰公司的经营活动，并参与惠州五丰公司利润分配，但商智联资产管理公司和东方名流公司隐瞒上诉人将投资款项用于非法出借，严重违反合同约定，不仅导致股权投资目的无法实现，且导致上诉人逾期未收回投资本金和收益。三、本案商智联资产管理公司和东方名流公司执行合伙事务存在多项违约行为，导致上诉人遭受财产损失。原审法院对商智联资产管理公司和东方名流公司的违约行为只字未提，片面认定上诉人遭受损失系惠州五丰公司未返还投资款和逾期未办理股权转让手续的行为导致，该认定明显违反公平公正原则。1、本案商智联资产管理公司曾在原审庭审过程中陈述其不清楚合伙财产运作情况，并以此抗辩不应承担赔偿责任，该抗辩理由恰恰证明商智联资产管理公司怠于行使执行事务合伙人法定职责导致合伙企业财产遭受损失，但原审判决刻意忽略商智联资产管理公司该当庭自认陈述，未对商智联资产管理公司怠于执行合伙事务的行为进行认定，违反公平公正原则。2、《入伙协议书》中明确约定以基金形式管理和运作合伙企业，并对基金管理人、运作费用等进行了约定。上诉人考虑到基金运作模式的规范性和安全性进行出资，但实际上商智联资产管理公司和东方名流公司未委托任何基金公司管理合伙财产，商智联资产管理公司和东方名流公司未经全体合伙人同意擅自变更投资资金管理模式的行为，严重违反合同约定，导致投资款项因缺乏规范管理而无法收回。3、2014年9月12日,东方名流公司故意隐瞒上诉人，与第三人、惠州五丰公司、孙某甲签订四方协议，将合伙财产擅自用于受让其在《投资增资协议》项下对惠州五丰公司享有的债权，违反《合伙协议》第19条“除经全体合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易”的约定。4、根据《入伙协议书》约定，原审第三人经营期限为2年，投资期限届满合伙企业应于15个工作日内将投资本金和收益汇入上诉人指定账户。现投资期限已届满，商智联资产管理公司和东方名流公司本应按照约定的期限支付投资本金和收益，但其未履行前述义务，导致上诉人遭受财产损失。综上，原审法院未按合同约定和法律规定认定本案事实情况下作出的判决，缺乏事实和法律依据，且明显违反公平公正原则，致使上诉人的合法权益无法得到维护。四、被上诉人存在明显的根本违约行为，但是一审法院以债权投资不一定亚于股权投资的推定结果，推定被上诉人的违约行为以及未对违约责任进行认定，违反合同法的规定。本案的入伙协议中明确约定了合伙企业的投资目标，是以股权方式投资于惠州五丰公司，以股权方式投资是各合伙人协商一致的结果，也是上诉人之所以愿意投资的根本原因和目的。根据《合同法》第三十条以及《合伙企业法》第十九条的规定，本案的执行事务合伙人即被上诉人商智联资产管理公司及深圳市东方名流投资基金有限公司，将股权投资变更为债权投资，应经全体人一致同意，而两被上诉人并未履行该义务，违反上诉人的合意进行投资，构成根本违约。第二，从投资性质上看，股权投资和债权投资存在明显区别，在股权投资的情况下，投资人有权参与公司的重大抉择及经营管理，并可对企业的风险进行监督，风险识别能力和风险规避能力更强，但一审法院从投资结果上推定债权投资和股权投资没有区别，并且未对被上诉人的违约行为和违约责任进行认定。一审法院的认定违反了契约精神，而且与合同法的基本原则相违背，明显错误，应予以纠正。第三，被上诉人的违约行为已经导致了上诉人投资本金无法收回的损失，给上诉人造成了经济损失清晰可见，对于上诉人本金无法收回的损失是由被上诉人违约进行债权投资改变合同约定的投资方式的根本违约行为所直接造成的，被上诉人应对此承担全部的赔偿责任。商智联资产管理公司辩称：一、上诉的第一点理由不成立。原审判决在第12页引用已生效（2016）粤1302民初7846号民事判决书中“其中1000万元股权投资、1000万元为债权投资。”合法正当。二、上诉第二点理由不成立。原审判决第14页“债权投资并不一定劣于股权投资”是基于惠州五丰公司这一现实亏损状态下进行分析说理，很详细很完整。上诉人对此断章取义地批评，明显属于缠诉。三、上诉第三点理由不成立。上诉人指责原审判决未认定执行事务合伙人违约，但上诉人所主张的违约行为均与起诉讼请求没有任何关联。退一步说，无论上诉人所主张的违约行为是否存在，均不能得出其诉讼请求成立的结论。（四）上诉人与被上诉人之间是入伙投资关系，不是借贷关系，上诉人的亏损应当自行承担，无权要求返还本金。其次，上诉人无权要求35%的收益，收益是预期收益，不是固定收益。再次，因为商智联资产管理公司没有违约行为，不应承担违约金。第四，上诉人的亏损是由于惠州五丰公司与孙某甲未办理股权转让手续未及时返还投资款造成，与被上诉人无关。请求维持原判。易新国向一审法院起诉请求：1.被告商智联资产管理公司、东方名流公司返还原告投资款100万元及收益1431111元（以100万元为基数，按年收益率35%，自2014年9月15日起计至2018年10月17日，实际应计至投资款项付清之日）；2.被告商智联资产管理公司、东方名流公司向原告支付违约金750727元（以2431111元为基数，按日万分之四，自2016年9月5日起计至2018年10月17日，实际应计至投资款项付清之日）；3.被告商智联股份公司对上述投资款、收益及违约金的支付承担连带清偿责任；4.本案律师费175000元由三被告共同承担；5.本案诉讼费、保全费等一切费用由三被告共同承担。一审法院查明事实：被告商智联资产管理公司成立于2014年2月17日，系法人独资公司，股东为被告商智联股份公司，出资比例100%。被告商智联股份公司成立于2013年9月26日，原名称为广东商智联投资股份有限公司，2015年3月16日变更为现名称。2014年7月9日，原告与被告东方名流公司签订《入伙协议书》，约定：第5条合伙企业名称为深圳市世纪五丰惠农投资中心（合伙企业）（暂定名：具体以工商注册登记核定为准）；第9条投资目标为合伙企业资金以股权投资于惠州市世纪五丰农业科技股份有限公司；第10条合伙经营范围为专项投资于惠州市世纪五丰农业科技股份有限公司；11.1合伙企业的经营期限为2年，即宣告合伙企业成立之日起持续期满2年（24个月）后，如有需要，经全体合伙人同意基金存续期自动延长1年；11.2按募集说明书的说明，当有限合伙人之出资募集到3600万元时，执行事务合伙人可宣告合伙企业成立，并确定合伙企业成立时间。基金成立时，管理人将以确认函的形式告知所有入伙人；13.1合伙企业仅接受入伙人以货币出资认购有限合伙份额，入伙人应自本入伙协议签署后三个工作日首期缴付出资额5%，由执行事务合伙人向入伙人开具首期出资凭证，出资额为100万元，首期出资为5万元；13.2合伙企业注册后，根据本基金管理人发出出资催交通知书，入伙人须在5个工作日内将出资余额95%部分汇入合伙企业账号，由合伙企业开具出资凭证；14.1入伙人预期收益率为：认缴金额（X）为50万元≤X＜100万，预期年收益率为30%；100万元≤X＜300万，预期年收益率为35%；300万元≤X，预期年收益率为40%；14.2普通合伙人按限合伙人实际收益20%提取盈利分红，如未盈利，普通合伙人不得提取分红；14.3除上述预期收益外，入伙人不再享受合伙企业的其他收益；15.1投资期年度实际利润分配，年度收益超过14.1的预期收益率，按14.1的预期收益率分配，投资期限届满，合伙企业应于15个工作日内完成14.1约定相应的本金及收益结算，入伙人的投资本金及收益汇入其指定的收款账户（见签章页）；15.2合伙企业结算及收益分配时，有限合伙人按约定的预期收益率优先分配，普通合伙人份额劣后分配，合伙企业清算并分配后，有限合伙人退出，不得再对合伙企业之剩余资产主张权利；16.1所有入伙人按各自认缴的出资比例分担亏损；16.3入伙人（有限合伙人）不承担超过其出资额的亏损；28.1执行合伙人违反入伙协议给本企业或有限合伙人造成损失的，应当赔偿本企业或其他合伙人的全部损失。协议签章页中有原告作为入伙人签字，被告东方名流公司作为执行事务合伙人盖章，且有广东深南律师事务所作为见证人盖章。原告与第三人签订《入伙协议书》，约定：第5条合伙企业名称为深圳市世纪五丰惠农投资中心（合伙企业）；11.2按募集说明书的说明，当有限合伙人之出资募集到2000万元时，执行事务合伙人可宣告合伙企业成立，并确定合伙企业成立时间。基金成立时，管理人将以确认函的形式告知所有入伙人；13.1合伙企业仅接受入伙人以货币出资认购有限合伙份额，出资额为100万元；13.2合伙企业注册后，根据执行事务合伙人发出的出资催交通知书，入伙人须在3个工作日内将出资额汇入合伙企业账号，由合伙企业开具出资凭证；16.1合伙企业出现亏损，优先由普通合伙人的出资额承担，余额由所有有限合伙人按各自认缴的出资比例分担；协议其余内容与上述原告与被告东方名流公司签订的《入伙协议书》内容一致。协议签章页有原告签字，签署时间为2014年9月3日，有第三人盖章。2014年8月15日，原告与被告商智联资产管理公司、东方名流公司、广东商智联投资股份有限公司（即被告商智联股份公司）、案外人袁某、潘某、孙某甲签订《深圳世纪五丰惠农投资中心（有限合伙）合伙协议》，约定：合伙企业名称为深圳世纪五丰惠农投资中心（有限合伙）；合伙人共7个，分别是普通合伙人东方名流公司，以货币出资100万元，普通合伙人商智联资产管理公司，以货币出资100万元，有限合伙人广东商智联投资股份有限公司，以货币出资400万元，有限合伙人袁某，以货币出资300万元，有限合伙人潘某，以货币出资100万元，有限合伙人易新国，以货币出资100万元，有限合伙人孙某甲，以货币出资900万元；合伙企业的利润由合伙人按照实缴出资比例分配，合伙企业的亏损由合伙人按照实缴出资比例分担；（注：不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损，合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定，协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担，无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担）；有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务，作为合伙人的法人、其他组织执行合伙事务的，由其委派的代表执行；执行事务合伙人负责合伙企业日常运营，对外代表合伙企业；执行事务合伙人不按照合伙协议约定或全体合伙人的决定执行事务导致违约发生的，执行事务合伙人应对其他合伙人因此造成的损失进行赔偿；合伙人履行合伙协议发生争议的，合伙人可以通过协商或者调解解决。不愿通过协商、调解解决或者协商、调解不成的，可以向人民法院起诉（注：也可依据《合伙企业法》第一百零三条的规定在本条约定向某仲裁机构申请仲裁）。协议尾部有商智联资产管理公司、东方名流公司、广东商智联投资股份有限公司盖章，易新国、袁某、潘某、孙某甲签字。深圳市市场监督管理局商事主体登记及备案信息显示，第三人成立于2014年8月21日，合伙人包括：潘某（认缴出资额100万元、出资比例5%、有限合伙人）、易新国（认缴出资额100万元、出资比例5%、有限合伙人）、孙某甲（认缴出资额900万元、出资比例45%、有限合伙人）、袁某（认缴出资额300万元、出资比例15%、有限合伙人）、广东商智联投资股份有限公司（认缴出资额400万元、出资比例20%、有限合伙人）、商智联资产管理公司（认缴出资额100万元、出资比例5%、普通合伙人）、东方名流公司（认缴出资额100万元、出资比例5%、普通合伙人）。2014年9月15日，原告向第三人账户转账95万元。2014年9月22日，第三人出具《投资证明书》，载明：易新国按照深圳世纪五丰惠农投资中心（有限合伙）合伙协议约定已缴付投资款100万元，经核定，该合伙人符合合伙企业法入伙要求，现正式成为深圳五丰的有限合伙人，享有合伙人的相关权益和义务。同日，被告商智联资产管理公司向第三人账户转账100万元，用途备注为投资款。同日，被告商智联股份公司向第三人账户转账400万元，用途备注为投资款。2014年9月22日，第三人出具《投资证明书》，载明：广东商智联投资股份有限公司按照深圳世纪五丰惠农投资中心（有限合伙）合伙协议约定已缴付投资款400万元，经核定，该合伙人符合合伙企业法入伙要求，现正式成为深圳五丰的有限合伙人，享有合伙人的相关权益和义务。2014年9月17日，第三人向惠州五丰公司账户转账2000万元，用途备注为投资款。本案第三人以合伙协议纠纷为由，向惠州市惠城区人民法院提起诉讼，要求惠州五丰公司、孙某甲向本案第三人共同返还投资款本金2000万元及投资收益、违约金等。该院于2016年11月22日作出（2016）粤1302民初7846号判决，认为东方名流公司与惠州五丰公司、孙某甲签订的《投资增资协议》、两份《投资增资补充协议》以及与本案第三人签订的四方协议虽没有原件，但本案第三人提交了出资2000万元的银行转账原始单据，惠州五丰公司、孙某甲也认可收到该2000万元的是本案第三人投资款，可认定本案第三人与惠州五丰公司、孙某甲存在合伙联营投资的事实，而惠州五丰公司、孙某甲未按协议办理股权转让手续及相关工商变更手续，也没有按时按约履行增资扩股程序及变更股权架构。其中2014年8月19日的《投资增资补充协议》约定，东方名流公司投资增资款由3000万元调整为2000万元，其中1000万为股权投资，1000万为债权投资。根据《投资增资补充协议》约定，投资款到达惠州五丰公司、孙某甲次日起12个月，本案第三人有权要求惠州五丰公司、孙某甲返还投资额。根据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则若干问题的意见》第52条规定，合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。因此，本案第三人要求退还投资款2000万元的请求，有协议约定，也不违反法律规定，应该得到支持。而协议约定的每年40%回报属保底条款，违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益，因此，应当确认无效。本案第三人要求惠州五丰公司、孙某甲支付每年40%回报收益不予支持。对于本案第三人要求惠州五丰公司、孙某甲按日千分之一标准支付违约金也过高，应按银行同期同类利率支付占用期间的利息比较合理，判决惠州五丰公司、孙某甲向本案第三人退还2000万元投资款，并支付相关利息。原告当庭陈述，该案已生效并进入执行阶段，执行案件案号为（2017）粤1302执1905号，已执行到款项五十余万元，但该笔款项未分配给原告。经查，惠州五丰公司成立于2010年8月19日，法定代表人孙某甲，股东包括：陈某、吴某、雷石（北京）股权投资基金管理有限公司、孙某乙、邢某、黄某、王某、孙某甲。一审法院认为，原告分别与被告东方名流公司、第三人签订的《入伙协议书》及原告与被告商智联资产管理公司、东方名流公司、广东商智联投资股份有限公司（即被告商智联股份公司）、案外人袁某、潘某、孙某甲签订的《深圳世纪五丰惠农投资中心（有限合伙）合伙协议》，系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规禁止性规定，合法有效。原告作为第三人的有限合伙人之一，应按上述协议约定享有相关权利、履行相关义务。因第三人2年存续期已届满，原告主张两被告向其返还投资款及收益，且两被告作为执行事务合伙人，未将募集的资金按约定投资于惠州五丰公司，应承担赔偿责任。一审法院认为，首先，《入伙协议书》14.1条约定预期收益率，但预期收益率并非固定收益率，也并非保底收益率，15.1条约定如年度收益超过14.1条的预期收益率，按14.1条的预期收益率分配，即实际年度收益应以14.1条约定的预期收益率为上限，此外，无论是《入伙协议书》，还是《深圳世纪五丰惠农投资中心（有限合伙）合伙协议》均对亏损的承担作出约定，并未约定原告只享有收益，不承担风险，故在第三人投资确已存在亏损的情况下，原告主张两被告返还投资款及收益，无合同依据；其次，根据（2016）粤1302民初7846号判决，第三人虽未将2000万元全部以股权投资于惠州五丰公司，而是将其中1000万元以股权、1000万元以债权投资于惠州五丰公司，但第三人未收回投资款及收益的原因在于惠州五丰公司未履行《投资增资补充协议》约定的返还投资款的义务，也系惠州五丰公司未按协议办理股权转让手续及相关工商变更手续，且股权投资有投资风险，而债权投资约定固定收益，债权投资并不一定劣于股权投资，故原告主张两被告因未履行入伙协议约定给合伙人造成损失应承担赔偿责任，无事实依据。综上，对于原告的第一、二项诉求，法院依法不予支持。在未支持被告商智联资产管理公司、东方名流公司承担相关责任的情况下，原告主张被告商智联股份公司承担连带责任，且三被告共同承担原告因本案支出的律师费，于法无据，法院依法不予支持。被告东方名流公司、商智联股份公司、第三人深圳五丰经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，法院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条、第二十八条第一款、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：驳回原告易新国全部诉讼请求。一审案件受理费33654.7元、保全费5000元，合计38654.7元，由原告易新国负担。本院确认一审查明的事实。另查，易新国与深圳五丰签订的《入伙协议书》第九条为“投资目标”，约定：“合伙企业资金以股权投资于惠州市世纪五丰农业科技股份有限公司”。易新国签字时间为2014年7月9日，深圳五丰有刘远建签字，盖有公章，但无签字时间。2014年7月9日易新国与东方名流公司签订的《入伙协议书》的东方名流公司签字人为刘远建。本院认为，本案为合伙协议纠纷，二审主要争议焦点为商智联资产管理公司和东方名流公司是否违反合伙协议的约定，与易新国的损失是否具有因果关系，应否赔偿。易新国与东方名流公司签订的《入伙协议书》明确约定“合伙企业资金以股权投资于惠州市世纪五丰农业科技股份有限公司”，而东方名流公司作为执行合伙人，却将2000万元的合伙资金的一半用于债权投资，违反了约定。商智联资产管理公司虽然也是执行事务合伙人，但未与易新国签订入伙协议，全体合伙人签订的合伙协议没有约定必须以股权的形式投资；易新国与深圳五丰签字的入伙协议是在合伙组织深圳五丰成立之前所签，并无证据是商智联资产管理公司代表深圳五丰所签，故易新国的证据不足以证明商智联资产管理公司违反了合伙协议，也不足以证明易新国与商智联资产管理公司有约定只能以入股方式投资惠州五丰，故易新国主张商智联资产管理公司违约，证据不足。关于因果关系，本案合伙资金中的1000万元以股权方式投入惠州五丰，另外1000万元以债权方式投入惠州五丰，均未能收回。损失的原因是惠州五丰未能成功上市，与股权还是债权投资不具因果关系，即使2000万元均以股权投资，也不能收回；在惠州五丰不具清偿能力时，债权比股权的受偿机率更高。故易新国的证据不足以证明其损失与东方名流公司的违约具有因果关系。一审虽然认定东方名流公司没有违约，存在不当，但处理结果正确，本院维持其结果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费33654.70元，由上诉人易新国负担（上诉人已预付）。本判决为终审判决。审判长  肖宏开审判员  黎康养审判员  李东慧二〇二一年四月七日书记员  陈 嘉附法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。