湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终2685号上诉人（原审被告）：湖南中准机械科技有限公司。法定代表人：宋光伟，总经理。委托诉讼代理人：杨松柏，湖南跃海律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江某。上诉人湖南中淮机械科技有限公司（以下简称湖南中淮公司）因与被上诉人江某劳动争议纠纷一案，不服湖南省宁乡市人民法院（以下称一审法院）（2020）湘0124民初9051号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。湖南中淮公司上诉请求：一、请求撤销一审判决，改判湖南中淮公司无需支付江某未签订书面劳动合同二倍工资差额；二、湖南中淮公司无需支付江某违法解除劳动关系的赔偿金。三、本案的一、二审诉讼费用由江某承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，湖南中淮公司与江某签订有书面劳动合同。1．双方签订的劳动合同合法有效。江某入职时，湖南中淮公司已与江某签订劳动合同，并将打印好的劳动合同交给江某签名，劳动合同约定期限为2020年6月12日至2021年6月止，江某确认无误后在合同上签名。2．一审判决湖南中淮公司承担未签订书面劳动合同二倍工资系适用法律错误。一审开庭时，江某承认在劳动合同书上签名。根据《民事诉讼法》中谁主张谁举证的原则，一审法院在没有任何其他证据支持下仅仅依江某的口述来认定双方未签订劳动合同与事实不符且适用法律错误。二、湖南中淮公司不应向江某支付解除劳动关系赔偿金。2020年10月，江某以湖南中淮公司降低工资为由无故旷工18天，拒绝上班，并同时以此为由申请劳动仲裁，以上事实有湖南中淮公司一审提供的公司方出具的《通知书》、江某书写的《检讨书》为依据。一审中，法官助理已经询问湖南中淮公司是否有工会，湖南中淮公司回复是没有。一审庭审中，法庭也未对湖南中淮公司是否有工会进行调查，事实上，湖南中淮公司并未成立工会。一审判决以湖南中淮公司解除与江某的劳动关系未通知工会为由判决支付赔偿金系适用法律错误。综上，请求二审法院撤销一审判决，依法予以改判。江某辩称：一、一审判决认定事实清楚，湖南中淮公司未与江某签订劳动合同。本案中《劳动合同》系湖南中淮公司要求江某在2020年11月2日倒签的，公司方要求江某在合同落款日期写2020年6月4日。该《劳动合同》是在欺诈、胁迫、违背江某真实意思的情况下签订的，是湖南中淮公司为了免除自己的法定责任，排除劳动者权利的虚假合同，按照《劳动合同法》第二十六条，应认定为无效合同。二、湖南中淮公司恶意解除与江某的劳动关系，湖南中淮公司应当向江某支付赔偿金5542.36元。湖南中淮公司不与江某签订劳动合同，单方无故降低江某3000元每月的工资标准，实质是逼江某离职，属于违法解除劳动关系，故应当支付赔偿金。三、本案的诉讼费用应当由湖南中淮公司承担。江某向一审法院提出诉讼请求：1、判令湖南中淮公司向江某支付双倍工资23548.8元；2、判令湖南中淮公司向江某支付赔偿金6000元。在本案的一审审理过程中，江某将第一项诉讼请求变更为：判令湖南中淮公司向江某支付双倍工资21678.25元。一审法院认定事实如下：2020年6月4日，江某进入湖南中准公司从事会计工作，双方未签订书面劳动合同。2020年10月，湖南中准公司告知江某需调整工作岗位，并减少每月工资，江某未同意湖南中准公司的调岗降薪要求，并于2020年10月14日离开公司。2020年10月19日，江某因未签订劳动合同的双倍工资等事项与湖南中淮公司发生争议，并向宁乡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求湖南中淮公司支付二倍工资及赔偿金。宁乡市劳动人事争议仲裁委员会仲裁审理期间，江某与湖南中淮公司就争议事项进行协商调解，湖南中准公司于2020年10月30日向江某发出通知函，要求江某于2020年11月2日来公司报到上岗。2020年11月2日上午，江某前往湖南中淮公司处，湖南中准公司同意江某继续工作，双方签订《劳动合同》，合同落款日期为2020年6月4日。2020年11月2日下午，江某前往宁乡市劳动人事争议仲裁委员会递交撤诉申请书，载明：“申请人江某向贵劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，贵会已立案受理，申请人申请仲裁后，与被申请人自行和解，已达成和解协议。申请撤回该申请，并保证不再向其他部门提出诉讼或请求”。宁乡市劳动人事争议仲裁委员会收到该撤诉申请当日作出宁劳人仲案字【2020】576号裁定书，裁定准许申请人的申请。2020年11月4日，江某向湖南中准公司出具《检讨书》，2020年11月5日，湖南中准公司发布《公告》，并在该公司公告栏处张贴江某所写的《检讨书》，湖南中准公司法定代表人在该《检讨书》批复，称江某连续旷工行为违反公司管理制度，不同意江某回公司上班。同时湖南中淮公司张贴的《公告》载明：“主旨：违反公司《管理制度》处罚，经管理部核查上班考勤，江某于10月15日开始起旷工至11月2日，累计连续旷工天数共计18天，鉴于江某以上行为已违反公司管理制度第三章第6条，每月累计旷工3天或连续旷工3天以上者公司视为江某自动离职，自动解除劳动合同关系”。江某于2020年11月7日再次向宁乡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求湖南中淮公司支付二倍工资以及违法解除劳动合同赔偿金，宁乡市劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月12日作出不予受理案件通知书，载明：“申请人11月2日因与被申请人达成和解回公司继续上班，因同一请求事件，本会决定不予受理。”江某不服该仲裁通知书，遂向一审法院提起诉讼。另查明，湖南中准公司于2020年7月29日、9月1日、9月30日、10月31日、11月30日向江某发放2020年6月、7月、8月、9月、10月工资分别为4823元、6143元、5941元、5970元、2256.25元。江某10月上班14天，10月工资为4834.82元（2256.25元÷14×30天）。江某、湖南中淮公司劳动合同解除前江某的月平均工资为5542.36元。一审法院认为：一、江某在湖南中准公司工作期间，湖南中准公司未依法与其签订书面劳动合同，故湖南中准公司应当支付江某二倍工资差额。江某于2020年6月4日入职湖南中准公司，2020年10月14日离开湖南中淮公司，在湖南中淮公司处上班期间（2020年7月1日至2020年10月14日）的工资总额为20310.25元，故湖南中淮公司应当支付江某未签订劳动合同的双倍工资差额为20310.25元。江某未向一审法院提交充分证据证明2020年11月2日至4日向湖南中准公司提供劳动，其要求湖南中淮公司支付该期间二倍工资差额的诉讼请求，一审法院不予支持。湖南中淮公司辩称双方已于江某入职当日即2020年6月4日签订书面劳动合同，其不应向江某支付二倍工资差额的意见与本案事实不符，一审法院不予采信。二、湖南中准公司单方解除与江某之间劳动合同，解除劳动合同事由未事先通知工会，属于违法解除劳动合同，故湖南中淮公司依法应按经济补偿标准的二倍向江某支付赔偿金，解除劳动关系前江某月平均工资为5542.36元，其在湖南中准公司的工作年限不满六个月，故一审法院确认湖南××村支付的经济赔偿金为5542.36元（5542.36元／月×0.5个月×2）。湖南中淮公司辩称其系合法解除双方劳动关系的意见，无事实和法律依据，一审法院不予采信。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、确认江某与湖南中淮公司之间的劳动关系解除；二、湖南中淮公司在判决书生效之日起十日内支付江某2020年7月1日至2020年10月14日的双倍工资差额共计20310.25元；三、湖南中淮公司在判决书生效之日起十日内支付江某赔偿金5542.36元；四、驳回江某的其他诉讼请求。如未按判决确定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由湖南中淮公司负担。本院二审期间，双方均未提交新的证据。本院二审查明，湖南中淮公司、江某均认可湖南中淮公司未设立工会组织。本院二审查明的其他事实与对一审法院查明的事实一致。本院认为，根据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、湖南中淮公司应否支付江某未签订书面劳动合同二倍工资差额20310.25元；二、湖南中淮公司应否支付江某违法解除劳动关系赔偿金5542.36元。关于焦点一。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。………．．。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，江某自2020年6月入职湖南中淮公司，湖南中淮公司未在法定期限内与江某签订劳动合同。2020年10月19日，江某以此为由向宁乡市仲裁委提起仲裁，主张未签订书面劳动合同二倍工资差额等权利。后湖南中淮公司于2020年11月2日与江某签订《劳动合同》，当日下午江某向宁乡市劳动人事争议仲裁委以与湖南中淮公司已达成和解为由申请撤回仲裁申请。湖南中淮公司主张在江某入职之时就已与江某已签订《劳动合同》，并以落款日期为2020年6月4日予以证明。经审查，该《劳动合同》的实际签订日期为2020年11月2日，落款日期为2020年6月4日，提前到了湖南中淮公司对江某的用工之日。湖南中淮公司的上述行为属于倒签劳动合同的情形，且江某在《劳动合同》倒签当日即向宁乡市劳动人事争议仲裁委申请撤诉，但湖南中淮公司在《劳动合同》倒签的第三天即2020年11月5日就无正当理由单方面解除与江某劳动关系，由此可见，湖南中淮公司主观上存在以和解及倒签劳动合同的形式来达到逃避二倍工资惩罚的故意。因此，湖南中淮公司的上述行为违背诚实信用原则，且与《中华人民共和国劳动合同法》关于用人单位与劳动者建立劳动关系应及时签订劳动合同的立法本意相悖，不利于保护劳动者的合法权益，湖南中淮公司采取此种方式不能掩盖其在用工之日起一个月内未与劳动者签订书面劳动合同的违法事实。故，湖南中淮公司应当支付江某未签订书面劳动合同的二倍工资差额。一审法院根据江某的工资流水、实际工作期间判决湖南中淮公司向江某支付未签订书面劳动合同二倍工资差额20310.25元，并无不妥，本院予以维持。关于焦点二。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”本案中，湖南中淮公司以江某2020年10月15日至2020年11月2日旷工18天违反公司规章制度为由，解除与其劳动关系。经审查，双方对于江某与2020年10月14日已与湖南中淮公司工作人员杨明义办理了工作交接，并于当日离职的事实无异议。后江某为主张自身合法权益向宁乡市劳动人事争议仲裁委申请仲裁。仲裁期间，湖南中淮公司向江某发出《通知函》要求其于2020年11月2日返岗，江某于2020年11月2日返岗。可见湖南中淮公司主张江某旷工的期间，系江某离职后、申请仲裁、重新返岗之前的期间，其特殊情况并非属于湖南中淮公司《公司管理制度》中旷工情形，故湖南中淮公司以此为由单方面解除与江某的劳动关系，无事实和法律依据。现江某不要求继续履行劳动合同而主张湖南中淮公司支付违法解除的赔偿金，本院依法予以支持。一审法院以湖南中淮公司解除劳动关系未通知工会属于违法解除劳动合同，因湖南中淮公司未设立工会，一审法院以此为由认定违法解除，存在不当，本院予以纠正。根据江某的工作年限、月平均工资，湖南中淮公司应支付江某赔偿金5542.36元。综上所述，湖南中淮公司的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决虽在认定方面存在不当之处，但判决结果正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由湖南中准机械科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  刘文涛审判员  龙付送二〇二一年四月二十五日法官助理夏欢书记员文慧附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。