山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终2877号 上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地山东省青岛市崂山区。 主要负责人：李长坤，总经理。 委托诉讼代理人：于海，男，系公司员工。 被上诉人（原审原告）：青岛宏驰轮胎有限公司，住所地山东省平度市。 法定代表人：周元贵，经理。 委托诉讼代理人:王萍，平度宏伟法律服务所法律工作者。 上诉人浙商财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称青岛浙商财险公司）因与被上诉人青岛宏驰轮胎有限公司（以下简称宏驰公司）人身保险合同纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2020）鲁0283民初7596号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 青岛浙商财险公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判青岛浙商财险公司赔偿宏驰公司损失10344.89元（上诉金额25435.11元）；2.一审、二审诉讼费用由宏驰公司承担。事实和理由：一审判决事实认定不清。宏驰公司在事故发生后曾经理赔，并且提交了郑世伟书写的《证明》一份，载明郑世伟收到宏驰公司赔偿的3万元。青岛浙商财险公司经审核材料已赔付了19655.11元，其仅应再赔偿宏驰公司10344.89元。 宏驰公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。青岛浙商财险公司要求扣除差额24117.16元违反保险合同约定。 宏驰公司向一审法院起诉请求：1.判令青岛浙商财险公司立即赔偿宏驰公司支付的误工费9000元、护理费6000元、住院生活补助费5300元、残疾赔偿金30000元、交通费1000元、鉴定费2080元，合计53380元；2.本案诉讼费用由青岛浙商财险公司承担。 一审法院认定事实：2018年4月4日，宏驰公司为包括郑世伟在内的114名职工在青岛浙商财险公司投保雇主责任保险。保单约定保险期间自2018年4月5日至2019年4月4日，其中包含伤亡责任限额60万元/人，误工费责任限额9000元/人，医疗费用责任限额10万元/人。保单中特别约定：误工费按照每人每天100元标准支付，最高支付90天，且绝对免赔5天；本保单伤残等级评定给付比例按雇主责任保险条款（2015版）《工伤与职业病伤残赔偿比例表》为准。雇主责任保险条款第四条约定：保险事故发生后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁或诉讼费用以及事先经保险人书面同意支付的其他必要、合理的费用（以下简称“法律费用”），保险人按照本保险合同约定也负责赔偿。第三十条第五项中约定：除合同另有约定外，保险人对被保险人所雇用的每个雇员承担的法律费用的赔偿金额不超过每人赔偿限额的20%。同时根据雇主责任保险条款中的《工伤与职业病伤残赔偿比例表》，十级伤残的赔偿比例为5%。 2018年11月1日，宏驰公司的职工郑世伟在宏驰公司工作时受伤，到青岛友谊整骨医院住院治疗53天。郑世伟委托的莱西市市立医院法医司法鉴定所鉴定认为，郑世伟烫伤后遗留体表瘢痕构成十级伤残，误工时间建议为90天，花费鉴定费2080元。青岛浙商财险公司对该鉴定意见书提出异议并申请对郑世伟伤残等级及误工期限重新鉴定，一审法院依法委托的青岛万方司法鉴定所鉴定认为，郑世伟外伤致体表瘢痕形成评定为十级伤残，误工期限评为90天。青岛浙商财险公司支付重新鉴定费2080元。2019年10月16日，宏驰公司与郑世伟签订协议书，协议约定郑世伟住院期间的医疗费、生活费等据实报销，已全部由宏驰公司支付，宏驰公司再补助郑世伟伤残补助金、误工费、护理费、交通费等计48000元。协议签订后，宏驰公司依约支付了郑世伟48000元。 一审法院认为，宏驰公司为郑世伟在内的职工投保雇主责任保险，双方的保险合同关系成立。宏驰公司已实际赔付郑世伟伤残赔偿金、误工费等损失，根据雇主责任保险合同，青岛浙商财险公司应赔偿宏驰公司伤残赔偿金30000元（600000×5%）、误工费8500元[（90-5）天×100元/天]。宏驰公司因郑世伟鉴定伤残等级及误工期限支出的鉴定费2080元，符合保险条款中的法律费用，该费用未超出保险限额的20%，且青岛浙商财险公司申请重新鉴定的鉴定结论意见与原鉴定结论一致，故宏驰公司要求青岛浙商财险公司支付鉴定费2080元，符合保险合同约定，一审法院予以支持。综上，青岛浙商财险公司应当赔偿宏驰公司伤残赔偿金30000元、误工费8500元、鉴定费2080元，合计40580元，扣除青岛浙商财险公司已赔付的误工费4800元，青岛浙商财险公司实际还应当赔偿35780元。宏驰公司投保雇主责任保险，险种包括伤亡责任、医疗费责任、误工费责任，故宏驰公司要求青岛浙商财险公司赔付郑世伟的护理费、住院生活补助费、交通费，于法无据，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、第二十三条、第六十四条之规定，判决：一、青岛浙商财险公司付给宏驰公司伤残赔偿金30000元、误工费3700元、鉴定费2080元，共计35780元，于判决生效后十日内付清；二、驳回宏驰公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1135元，减半收取567.5元，宏驰公司负担187.5元，青岛浙商财险公司负担380元。青岛浙商财险公司缴纳的重新鉴定费2080元，由青岛浙商财险公司负担。 二审中，青岛浙商财险公司当庭出示理赔卷宗，卷宗内装订了责任险索赔通知书（一审已提交），青岛浙商财险公司主张卷宗内的打勾项目即是宏驰公司理赔时提交的材料，且责任险索赔通知书上有宏驰公司的盖章及交单人崔维文的签字，拟证明青岛浙商财险公司一审提交的署名为郑世伟的《证明》是宏驰公司索赔时提交。宏驰公司质证称，对证据真实性无异议，证明事项有异议。交单人崔维文是保险代理人，不是宏驰公司员工。该《证明》不是郑世伟书写，也不是宏驰公司提交。 二审查明，莱西市市立医院法医司法鉴定所出具鉴定报告的时间为2019年9月12日，青岛浙商财险公司卷宗内装订《证明》的落款时间为2018年12月29日。青岛浙商财险公司认可，其已经赔付的19655.11元赔偿金包括14855.11元医疗费及4800元误工费，宏驰公司在本案中没有主张医疗费。 二审查明的其他事实与一审一致。 本院认为，本案争议的焦点问题是：青岛浙商财险公司应当向宏驰公司支付的保险赔偿金数额如何认定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，郑世伟一审中否认青岛浙商财险公司卷宗内装订的《证明》是其本人出具的，宏驰公司否认该《证明》是其提交的，青岛浙商财险公司也没有提交其他证据证明该材料与郑世伟及宏驰公司的关联。且该材料的落款时间早于伤残鉴定时间，亦有显失公平之虞，故不应作为认定案件事实的依据。青岛浙商财险公司赔付的金额中包括14855.11元医疗费及4800元误工费，宏驰公司在本案中未主张医疗费，一审法院在计算误工费时已经扣除4800元已付款项。故青岛浙商财险公司上诉主张其应赔偿10344.89元（30000-19655.11）没有事实和法律依据，本院不予采信。 综上所述，青岛浙商财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费436元，由上诉人浙商财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈晓静 审 判 员 李 蕾 审 判 员 刘昭阳 二〇二一年四月六日 法官助理 张雅彬 书 记 员 韩 平 书 记 员 张 恬