广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0309民初21712号原告：杨龙均，男，汉族，1982年3月28日出生，身份证住址四川省资阳市安岳县。委托诉讼代理人：纵晨，广东启仁律师事务所律师。被告：深圳市宅急送快运有限公司，地址深圳市龙华区大浪街道龙平社区祥昭大厦5号1102，统一社会信用代码91440300731095576A。法定代表人：李玉环。委托诉讼代理人：罗晓艳，女，系公司员工。委托诉讼代理人：尹莉萍，女，系公司员工。原告与被告劳动争议一案，双方均不服仲裁裁决，向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，列劳动者为原告，用人单位为被告，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人纵晨，被告委托诉讼代理人罗晓艳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。本案相关情况及裁判结果如下：一、入职时间：2016年11月28日。二、工作岗位：原告诉称其在入职至2017年8月31日期间岗位系司机，2017年9月1日至2019年1月1日期间岗位系运营主管，2019年1月1日至2020年5月3日期间岗位系司机，提交《2016年3月-2019年11月31提报至OA系统的月考勤汇总表》证明其岗位为运营主管，原告称该考勤表是被告在深南劳人仲案（2020）1272号案件中提交的证据12。被告对该证据真实性认可，主张原告的岗位系物流司机。被告认可真实性，但主张汇总表中统计的职位是原告自己上报的，考勤与被告统计的不一致，当时提交该证据是为了证明该统计表是员工自己统计的，没有经过劳动合同中约定的报批程序，所以被告不确认考勤统计的时数。原告未提交有效证据证明存在变更岗位的情况，应承担举证不能的法律后果，故对原告的主张不予采信。本院认定原告的岗位为司机。三、劳动合同签订情况：双方签署的最后一份书面《劳动合同》期限为2019年11月28日至2022年11月27日。四、工资结构：根据原告提交被告认可的《OA薪酬明细》显示，自2018年6月起原告的月工资为基本工资3250元+绩效奖金750元+风纪工资1000元+企龄补贴（2018年6月至11月为20元/月、2018年12月至2019年11月为40元/月、2019年12月起为60元/月）+加班费（部分月份存在）。五、劳动关系解除时间：2020年5月4日。六、2020年2月1日至2020年5月3日工资：原告诉称被告于2020年2月1日复工，仅支付2020年2月工资1244.5元，其余工资未予支付。被告辩称其处于2020年3月3日复工，确认仅支付原告2020年2月工资1244.5元，其余工资未予支付。原告主张被告于2020年2月1日复工，未提交有效证据证明，亦未提交证据证明其在2020年2月1日存在出勤并提供劳动的相关证据，应承担举证不能的法律后果，故对原告主张的复工时间本委不予采信。被告提交微信聊天记录显示3月2日向原告发送信息“明天可以上班了吗？”，原告回复“可以上班了”，故本院采信被告主张的复工时间系2020年3月3日。2020年2月3日起受疫情影响，被告停工停产，应按照停工停产工资支付相关规定实施，至3月2日属于一个工资支付周期，应按照劳动合同约定的工资标准支付原告工资，对停工停产超过一个月周期的，由用人单位发放不低于深圳市最低工资标准的80%生活费，本案双方当事人签署的《劳动合同》约定原告的月工资为“深圳市最低工资标准”，即原告2020年2月3日至2020年3月2日期间的工资按劳动合同约定的支付。被告提交《工资明细表》证明原告的月工资情况。原告仅认可《工资明细表》中2020年2月、3月份应发工资数额。《工资明细表》中显示2020年3月原告除工资结构中固定部分外还存在提成299.86元及加班工资550元。双方当事人确认被告已支付2020年2月工资1244.5元。另，被告未提交有效证据证明因原告在工作中存在违章被扣分可扣原告工资的相关证据，应承担举证不能的法律后果，故对被告该主张，本院不予采信。根据国务院办公厅《关于延长2020年春节假期的通知》要求,2020年春节假期延长至2月2日,故2月1日至2月2日期间,被告应按正常工作时间支付原告工资。按照《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》要求,各类企业复工时间不平于2月9日24时；2月3日至9日是延迟复工期间,用人单位已经安排劳动者使用带薪年休假、单位自设福利假等各类假的，按相关假的规定支付其工资。如未安排各类假期的,按劳动合同约定标准支付工资；2月9日之后,受疫情影响延迟复工的，参照停工停产期间工资支付相关规定与劳动者协商，在一个工资支付周期的，按照劳动合同约定的标准支付工资；超过一个工资支付周期的，由用人单位发放生活费，生活费按不低于当地最低工资标准的80%支付。综上所述，经核算，被告应支付原告2020年2月1日至2020年5月3日期间工资差额12164.18元[5060÷21天×1天（2月1日周六补班工资，2日是周日休息日）+2200元÷21天×20天（2月加1日补班有21个工作日）+2200元÷22天×1天（3月22个工作日，1号周日，3月1-2号算1天工资）+5060÷22×21+299.86+550+5060+5060÷21.75×1-1244.5]。七、2017年4月1日至2020年5月3日期间加班费：仲裁庭审中被告诉称其在2017年4月1日至2020年5月3日期间工作日延长工作时间加班2890.5小时，休息日加班1815.1小时，法定休假日加班260.2小时，对应工作日延长工作时间加班工资为24609.46元、休息日加班工资为104331.95元、法定休假日加班工资为22434.44元，被告已支付加班工资3770元，应支付剩余加班工资247605.85元。被告辩称双方签署的《劳动合同》约定对原告行的系不定时工作制，且该不定时工作制被告已向劳动部门报批并审批通过，即使原告需要加班，亦应根据双方签署的《劳动合同》第八条规定进行加班报批并经审批通过后方可算加班。经查，被告提交两份原告认可的《企业不定时审批表》显示，深圳市南山区人力资源局分别于2017年3月17日、2019年3月26日向被告作出同意实行不定时工作制的审批决定书。2017年3月17日出具的深南劳不时[2017]30号《深圳市南山区人力资源局关于企业实行不定时工作制审批通知书》显示，对被告处外勤取派员（岗位）实行不定时工作制，实施时间自2017年3月17日至2019年3月15日、2019年3月26日出具的深南人不定审决字[2019]第24号《实行不定时工作制审批决定书》显示，对被告处的快递员、物流司机、库管员、操作管理员工作实行不定时工作制，有效期为2019年3月26日至2020年3月26日。原告与被告签订的《劳动合同》亦明确约定对原告实行的系不定时工作制，且根据上诉认定的原告的工作岗位亦符合上述两份决定书中规定的实行不定时工作制的工作岗位，即原告系实行不定时工作制。另查，原告提交《钉钉打卡记录》、《2016年3月-2019年11月31提报至OA系统的月考勤汇总表》证明加班的事实。被告认可《钉钉打卡记录》、《2016年3月-2019年11月31提报至OA系统的月考勤汇总表》真实性，但主张钉钉打卡系申请人自己自行在其手机上操作的，其可自行决定打卡时间，无法记录真实出勤情况，《2016年3月-2019年11月31提报至OA系统的月考勤汇总表》中统计的职位是原告自己上报的，考勤与被告统计的不一致，当时提交该证据是为了证明该统计表是员工自己统计的，没有经过劳动合同中约定的报批程序，所以被告不确认考勤统计的时数。原告提交的《钉钉打卡记录》仅系2019年12月部分天数及2020年1月至4月部分天数的考勤记录，打卡记录记录了原告每日打卡两次期间的总时长，但根据双方签订的《劳动合同》第八条约定，被告处实行加班审批制度，对需要自行加班的需书面申请报批并经审批通过后方可算加班。依据相关法律规定，对用人单位安排员工加班的，需要按标准支付加班工资，《钉钉打卡记录》虽记录了原告的出勤时长存在超出每天8小时之外，但被告实行的系不定时工作制及被告安排的工作时长外需要自行加班的需报批经得批准后方可加班。综上，原告依据上述证据计算的加班时数没有依据，本院不予采纳。根据《深圳市员工工资支付条例》相关规定，用人单位保留工资支付凭证的时间为两年，超出两年的部分由劳动者举证。庭审中原告称其是2020年5月申请劳动仲裁，被告提交的工资支付表时间为2018年5月至2020年5月。虽然原告对被告提交的工资明细表不予认可，但庭审中原告陈述核算加班时数和扣除已支付加班费用时，是根据被告提交的工资明细表核算，故本院亦根据该工资明细表核算原告的加班工资。该工资明细表中有加班天数、加班小时、加班工资，加班天数共48天、加班小时290小时、加班工资4520元。根据公平原则，本院认定加班天数为休息日加班、加班小时为平时加班，其中2018年6月至2020年4月基础工资3250元、绩效奖金750元、风纪工资1000元，共计5000元，2020年5月基础工资2200元、绩效奖金300元、风纪工资0元，共计2500元，以此为基数核算上述期间加班工资差额为28971.39元（5000元÷21.75天×48天×200%+5000元÷21.75天÷8小时×240小时×150%+2500元÷21.75天÷8小时×50小时×150%-4520元），被告理应支付原告差额。另核算原告2018年5月至2019年4月加班工资差额为7015.86元（5000元÷21.75天×18天×200%-1260元）。八、离职前十二个月应发平均工资：根据原告提交的被告认可的《OA薪酬明细》及本院对2020年2月至4月工资的认定情况，核算原告离职前十二个月月平均工资为7008.58元。[5178.95元+（28971.39元-7015.86元）÷12]。剔除加班费后平均工资为4923.95元。九、解除劳动合同情况：原告以“因贵公司拖欠本人二月份至今的工资，致使本人生活无以为继。现本人根据《劳动合同法》第三十八条第（二）款之规定，解除与贵公司的劳动合同关系……”为由于2020年5月4日通过EMS邮寄方式向被告提出离职。仲裁认为，被告于2020年3月3日复工后仅支付原告2020年2月工资1244.5元，结合上述对2020年2月工资支付标准的认定情况，截止至2020年5月4日被告仍存在未及时足额支付原告2020年2月工资的事实，在复工后，截止至2020年5月4日亦未支付原告2020年3月工资，原告以此为由解除劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定的可以解除劳动关系并支付解除劳动合同经济补偿的情形。经核算，原告应支付被告被迫解除劳动关系经济补偿24530.03元（计算方式：7008.58×3.5）。十、2018年、2019年应休未休年休假工资：仲裁庭审中原告诉称其2019年年休假未休，2018年年休假存在调休的情况，但不清楚已休天数，故仅主张2018年度及2019年度剩余5天年休假。本案庭审中原告称2018年休了2天的年休假，剩余3天年休假未休，没有证据证明。被告辩称原告2018年度年休假已休完毕，2019年度年休假在2020年疫情期间调休完毕，提交《与运营主管李顺微信聊天记录》证明原告已调休了2019年度年休假。原告不认可该证据真实性。仲裁认为，因《与运营主管李顺微信聊天记录》无法核实对话人身份，故对该证据不予采信，原告庭审确认其存在调休2018年年休假的事实，但不清楚调休天数，原告作为年休假申请一方，应清楚知晓自己的休年假的情况，但其主张不清楚，应承担不利后果，故2018年年休假的调休情况采信被告主张已调休完毕，原告请求被告支付2018年1月1日至2018年12月31日期间未休年休假工资缺乏事实依据，仲裁不予支持。对于2019年年休假情况，被告未提交充分有效证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。仲裁核算被告应支付原告2019年1月1日至2019年12月31日期间的未休年休假工资2263.89元（计算方式：4923.95÷21.75×5×200%），符合法律规定，本院予以确认。十一、律师费：根据《深圳市经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，核算被告应支付原告律师费906.76元[(12164.18+28971.39元+2263.89+24530.03)÷374573.25×5000]。十二、申请仲裁时间：2020年5月。十三、仲裁请求：1、确认被告与原告之间劳动关系于2020年5月4日解除；2、被告支付2020年2月1日至2020年5月3日期间拖欠的工资14004.41元；3、被告支付2017年4月1日至2020年5月3日期间加班费247605.85元；4、被告支付被迫解除劳动合同经济补偿109514元；5、被告支付2018年、2019年应休未休年休假工资3448.28元；6、被告支付律师费5000元。十四、仲裁结果：深圳市宅急送快运有限公司支付杨龙均1、2020年2月1日至2020年5月3日期间工资差额12028元；2、被迫解除劳动关系经济补偿18126.33元；3、2019年1月1日至2019年12月31日期间的未休年休假工资2263.89元；4、律师费432.74元；5、驳回被告其他仲裁请求。十五、诉讼请求：杨龙均诉讼请求：1、确认被告与原告之间劳动关系于2020年5月4日解除；2、被告支付2020年2月1日至2020年5月3日期间拖欠的工资14004.41元；3、被告支付2017年4月1日至2020年5月3日期间加班费247605.85元；4、被告支付被迫解除劳动合同经济补偿109514元；5、被告支付2018年、2019年应休未休年休假工资3448.28元；6、被告支付律师费5000元。以上金额共计379573.25元。杨龙均当庭变更诉讼请求：第3项诉求变更加班费为66175.3元，第4项诉求变更解除劳动合同经济补偿金为26118.2元，第5项诉求变更应休年休假折算工资3455.04元，所有诉求共计114752.95元；其他与起诉状一致。深圳市宅急送快运有限公司诉讼请求：深圳市宅急送快运有限公司无需支付杨龙均1、2020年2月1日至2020年5月3日期间工资差额12028元；2、被迫解除劳动关系经济补偿18126.33元；3、2019年1月1日至2019年12月31日期间的未休年休假工资2263.89元；4、律师费432.74元。十六、判决结果：依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，职工带薪年休假条例》第三条规定，判决如下：一、被告深圳市宅急送快运有限公司应在本判决生效之日起十日内支付原告杨龙均2020年2月1日至2020年5月3日期间工资差额12164.18元；二、被告深圳市宅急送快运有限公司应在本判决生效之日起十日内支付原告杨龙均2018年5月至2020年5月期间加班工资差额28971.39元；三、被告深圳市宅急送快运有限公司应在本判决生效之日起十日内支付原告杨龙均被迫解除劳动关系经济补偿24530.03元；四、被告深圳市宅急送快运有限公司应在本判决生效之日起十日内支付原告杨龙均2019年1月1日至2019年12月31日期间的未休年休假工资2263.89元；五、被告深圳市宅急送快运有限公司应在本判决生效之日起十日内支付原告杨龙均律师费906.76元；六、确认被告与原告之间劳动关系于2020年5月4日解除；七、驳回原告的其他诉讼请求；八、驳回被告的全部诉讼请求。本案案件受理费10元，由被告承担。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 杨    烘二〇二一年四月二十二日书记员 蔡嘉红(兼)书记员 李  小  燕附相关法律条文如下：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。