山西省晋中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）晋07民终1418号 上诉人（原审原告）：刘金兰，女，1968年6月13日出生，汉族，晋中市榆次区人，住本村。 被上诉人（原审被告）：闫忠义，男，1973年2月23日出生，晋中市榆次区人，住本村。 被上诉人（原审被告）：山西友谊国际旅行社有限公司，住所地太原市双塔西街12号。 法定代表人：阎丽俊，总经理。 委托诉讼代理人:孔令杰，山西中吕律师事务所律师。 委托诉讼代理人：牛保卫，系公司员工。 上诉人刘金兰因与被上诉人闫忠义、山西友谊国际旅行社有限公司服务合同纠纷一案，不服晋中市榆次区人民法院（2020）晋0702民初2940号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘金兰上诉请求：依法撤销榆次区人民法院（2020）晋0702民初2940号民事判决书，依法改判二被上诉人连带赔偿刘金兰因旅游受到的损失24821.51元。2、一、二审全部受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院未查清案件的事实。1、被上诉人闫忠义并非单纯是案涉旅游业务的介绍人，而是旅游挂靠经营者。闫忠义的自书证明材料称自己是从事挂靠旅游业务的，2018年3月24日向上诉人收取了旅游费用，后将上诉人转手给被上诉人旅游公司实际组织的案涉旅游行程，一审未能客观审查认定这一事实。2、未准确认定上诉人在旅游乘车途中受伤害的过程和原因。上诉人乘坐的旅游车辆的窗户、空调处于非正常状态是上诉人受害的根本原因，一审中，被上诉人旅游公司也未提供反驳证据证明上述设施完好，且法院对其辩称“车上还有空余位置，刘金兰可以自行调换”予以采纳。而事实是旅游车辆满员，且被上诉人旅游公司导游不同意旅客随意调换位置，才导致上诉人坐在窗户空调均损坏的座位而中风的。一审法院认为上诉人的伤害是因自身患有高血压导致，而通观上诉人的病历，未有“高血压病史”记载，只是诊断其受伤害后有高血压症状，显然是因中风伤害而引发的高血压，不是因高血压诱发的中风。3、一审未能准确认定被上诉人旅游公司的责任。旅游公司的赠送保险给付了上诉人相应理赔，只是案涉旅游合同的当然义务，且完全是上诉人自行耗费了大量时间、精力才获得的，上诉人的受害与旅游公司有直接的关系，不能因保险部分理赔而免除旅游公司的全部责任。其应对上诉人的损害承担全部责任。二、一审法院未能准确适用相关法律。1、闫忠义系挂靠在山西友谊国际旅行社有限公司名下从事旅游活动。依据《最高院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第16条规定，旅游经营者准许他人挂靠其名下从事旅游业务，造成旅游者人身财产损失，应承担连带责任。被上诉人闫忠义应承担损害赔偿责任。2、被上诉人旅游公司作为实际经营者，从事旅游活动，依据《最高院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第7条“旅游经营者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身、财产损害的，旅游经营者应承担责责任”之规定，应承担本案损害责任。综上所述，上诉人在二被上诉人共同组织、实施的案涉旅游行程中，由于被上诉人闫忠义以挂靠名义从事旅游活动取得上诉人信任，并向上诉人收取旅游费用；又将上诉人转手给被上诉人旅游公司，该旅游公司在履行途中未尽到安全保障义务、谨慎选择义务，从而造成上诉人损害，因此二被上诉人对上诉人的损害应承担连带赔偿责任。因此，请求二审法院查清本案事实，准确适用法律，依法改判二上诉人承担连带损害赔偿责任。 被上诉人山西友谊国际旅行社有限公司辩称，上诉人所说的车辆破损及车辆满员，不符合客观事实，上诉人一行23人参加了被上诉人安排的旅游行程，作为规格最少33座。可以通过网络查询到。所以至少有10个空座供上诉人选择。另外上诉人在一审中提供车辆有破损情况无拍摄时间也无车辆全貌，不能认定车辆有损坏情况。2，高血压病是慢××，并不会应短时间参加旅游行程而导致。上诉人中风是有高血压引起的，并非我公司过错。3，旅行社的安全保障义务在合理范畴内的义务，我公司提供的车辆和行程没有问题，其上诉人中风完全是个人疾病导致。况且在上诉人中风之后，我公司投保的意外险为其支付了2万元的费用。上诉人主张的其他费用于法无据。被上诉人闫忠义和我公司不是挂靠关系，不符合挂靠的相关特征，综上请求维持原判，驳回上诉人的上诉请求。 被上诉人闫忠义辩称，旅游是刘金兰主动联系的闫忠义，不是闫忠义主动联系的刘金兰，不同意赔偿刘金兰的损失。 刘金兰向一审法院起诉请求：1、请求法院判令闫忠义和山西友谊国际旅行社有限公司连带赔偿刘金兰因旅游受到的损失24821.51元。2、本案全部诉讼费用由闫忠义和山西友谊国际旅行社有限公司承担。 一审法院认定事实：2018年3月24日，刘金兰将旅游费给了闫忠义后在其安排下参加了山西友谊国际旅行社有限公司承办的“连云港、花果山、宿迁双汽四日游”，并于当日与山西友谊国际旅行社有限公司签订团队境内旅游合同及补充协议书，并约定由旅游社赠送旅游意外伤害险，在旅游乘车中刘金兰左下肢麻木，在徐州第二人民医院门诊治疗花费医疗费133.9元，后在2018年3月27日转入晋中中医院治疗，中医诊断中风，西医诊断左下肢麻木待查，高血压三级高危组，住院治疗42天，于2018年5月7日出院，支出医疗费用17543.5元，在外购药22207.6元，以上刘金兰共支出医疗费39885元，出院后，刘金兰通过旅行社投保的“平安附加履行期间医疗费用补偿保险，住院津贴保险”理赔20000元，通过新农合报销10620.49元，剩余医疗费用刘金兰与闫忠义和山西友谊国际旅行社有限公司协商处理未果，为此诉至一审法院要求闫忠义与山西友谊国际旅行社有限公司连带赔偿刘金兰因旅游受到的损失24821.51元，包括医疗费9264.51元，伙食补助费4200元，营养费1260元，误工费4662元，护理费4200元，交通费1000元。在庭审中山西友谊国际旅行社有限公司对刘金兰提供的证据病历医药费收据、保险理赔通知书予以认可，对刘金兰提供的照片证明大巴车空调及玻璃受损不予认可，表示该旅游团坐大巴车旅游，该车并未坐满，即使刘金兰发现空调及玻璃受拔，其可以自行调换，对刘金兰在外购买药品、误工费证据、护理证明、交通费用1000元，不予认可，并表示刘金兰中风是由于其高血压引起，是其自身原因造成且保险公司已理赔20000元，新农合报销10620.49元，旅游公司已履行了相应责任，不同意赔偿刘金兰的损失。 一审法院认为，刘金兰与山西友谊国际旅行社有限公司所签订的旅游合同及其补充协议，系双方真实意思表示，符合相关法律规定，为有效协议。刘金兰经闫忠义介绍安排下旅游，在旅游过程中，因刘金兰自身患有高血压，受风后导致中风，山西友谊国际旅行社有限公司在合同中赠送保险，刘金兰已得到相应的理赔，山西友谊国际旅行社有限公司已履行其义务，闫忠义在旅游中只是介绍人，刘金兰的中风与闫忠义无直接关系，故刘金兰要求闫忠义和山西友谊国际旅行社有限公司连带赔偿其因旅游受到损失的主张，该院不予支持。 一审法院判决：驳回刘金兰的诉讼请求。 二审期间，双方当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明的事实基本一致。 本院认为，本案的争议焦点为山西友谊国际旅行社有限公司和闫忠义对刘金兰的损失是否承担赔偿责任。根据庭审陈述及在案证据，无法证实汽车破损玻璃的漏风系诱发上诉人发病的原因，上诉人所举证据的关联性不足，故其要求山西友谊国际旅行社有限公司承担侵权责任的依据不足，本院不予支持。另外闫忠义只是旅游介绍中间人，刘金兰未提供证据证明其损失与闫忠义有直接的因果关系，现刘金兰要求闫忠义对其损失承担赔偿责任,缺乏事实及法律依据,不予支持。 综上所述，刘金兰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费421元，由刘金兰负担。 本判决为终审判决。 审判长  申子西 审判员  胡 睿 审判员  张晓峰 二〇二一年四月二十六日 书记员  张 帆