贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔03民终992号上诉人（原审被告）：湖南省地质勘探院。住所地：湖南省永州市冷水滩区零陵南路路997。法定代表人：廖凤初。委托诉讼代理人：彭洪清，贵州山一律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈钦钦，贵州山一律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈涛，男，1966年4月27日出生，汉族，住红花岗区。被上诉人（原审原告）：遵义恒聚和商品混凝土有限公司，住所地：贵州省遵义市红花岗区新蒲新区。法定代表人：王少波。委托诉讼代理人：王子奡，系公司员工。委托诉讼代理人：徐珊珊，系公司员工。被上诉人（原审被告）：遵义龙泰岩土工程有限公司，住所地：贵州省遵义市红花岗区海尔大道南岭山水小高层楼房2-1-7-4。法定代表人：陈涛。上诉人湖南省地质勘探院因与被上诉人陈涛、遵义恒聚和商品混凝土有限公司、遵义龙泰岩土工程有限公司买卖合同纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2020）黔0302民初8363号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。湖南省地质勘探院上诉请求：一、依法撤销贵州省遵义市红花岗区人民法院（2020）黔0302民初8363号民事判决书中判决湖南省地质勘探院支付截至2020年6月25日的违约金128479.66元，货款426032元从2020年6月26日起至付清之日止按每月3%计算的违约金，并依法改判上诉人不承担责任。二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案的基本事实。2019年3月10日，上诉人与被上诉人遵义恒聚和商品混凝土有限公司签订《商品混凝土购买合同》，由被上诉人恒聚和公司为“遵义英伦国际项目”供应混凝土，被上诉人遵义龙泰岩土工程有限公司作为保证单位，被上诉人陈涛作为保证人对该合同货款承担连带保证责任，被上诉人恒聚和公司从2019年2月28日至2019年9月25日先后向遵义英伦国际项目供应混凝土约1800方，上诉人支付部分货款后，因被上诉人恒聚和公司对混凝土单价进行单方涨价，双方未再结算，被上诉人多次要求被上诉人恒聚和公司前来对账并要求其提供发票，被上诉人均置之不理。后被上诉人恒聚和公司直接就该货款起诉至法院引起本案诉争。二、一审按照民间借贷支持违约金没有法律依据，应当以当事人的实际损失，兼顾合同履行的情况，当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚信原则予以衡量。综上所述，一审认定事实不清，适用法律错误，请求上诉人的上诉请求。遵义恒聚和品混凝土有限公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求维持。陈涛、遵义龙泰岩土工程有限公司述称，我们收到通知属实，但不是调价函，双方至今未结算，差欠多少货款不清楚，因此一审判决错误，请求依法判决。遵义恒聚和商品混凝土有限公司向一审法院起诉请求：1.判决被告支付原告混凝土款426032元，并由被告向原告支付至清偿之日止的违约金(现暂计算2019年4月至2020年6月136872.23元)，当前合计562904.23元，被告遵义龙泰岩土工程有限公司、陈涛对此承担连带担保责任；2.判决被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年3月10日原告作为乙方、湖南地勘院作为甲方、龙岩公司作为保证单位、陈涛作为保证人签订《商品混凝土购买合同》（以下简称合同），约定：1.恒聚和公司自2019年3月20日向湖南地勘院就遵义英伦国际项目供应混凝土（具体规格及价格见合同附表，价格为含3%税价），如市场价格发生较大波动，双方应实时调整，以甲方签收调价函为准，调价函属于本合同一部分，同样具有法律效力；2.乙方送货到甲方施工现场，甲方应派相关人员负责验收签字；3.结算及付款方式为：（1）以结算单上面的方量和单价进行结算，（2）结算方式：每月25日为当月约定对账、结算方量时间（以乙方每车附带的甲方现场代表签字认可的供货小票为对账依据），双方确认方量无误后出具当月计算表并双方代表认可后签字同时生效，（3）付款方式：货款按月月结80%，剩余20%于停供后3个月内支付，（4）如甲方未履行合同，不按期付款，乙方有权停止供货，（5）如超出一月，按货款的3%，每月计算违约金支付给乙方；（6）保证人在甲方未按合同履行货款支付义务时，保证人承担连带保证责任；4.其他。合同签订后原告向湖南地勘院供应了混凝土，2019年9月2日双方对账确认：2019年2月28日至2019年3月25日价款为28865元，2019年3月25日至2019年4月25日价款为171570元，2019年4月26日至2019年5月25日价款为123890元，2019年6月26日至2019年7月25日价款为224560元，2019年7月26日至2019年8月25日价款为30295元，价款合计593620元，2019年7月17日支付货款150000元，2019年8月28日支付货款30000元。2019年1月13日双方新增对账确认：2019年8月26日至2019年9月25日价款为46852元，总计价款626032元，另于2019年9月30日支付货款20000元，2019年9月25日后原告停止供货。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”、《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”的规定，被告湖南地勘院应向原告支付货款426032元，并支付截至2020年6月25日的违约金合计128479.66元，货款426032元从2020年6月26日起至付清日止按每月3%计算的违约金，被告龙岩公司、陈涛应对前述债务承担连带责任保证。对被告关于价款不清的辩称，2020年1月13日形成的对账单上需方签字人员在其他结算表上签字后陈涛予以结算认可，有理由相信需方签字人员有权对账，且价款的计算依据是当月结算表，故本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：一、由被告湖南省地质勘探院在本判决生效之日起十日内向原告遵义恒聚和商品混凝土有限公司支付货款426032元，并支付截至2020年6月25日的违约金128479.66元，货款426032元从2020年6月26日起至付清日止按每月3%计算的违约金；二、由被告遵义龙泰岩土工程有限公司、陈涛对本判决第一项债务承担连带责任保证；三、驳回原告遵义恒聚和商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。案件受理费4715元（已减半收取），由湖南省地质勘探院、遵义龙泰岩土工程有限公司、陈涛负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本院二审各方当事人争议的焦点问题为：上诉人支付款的条件是否成就，一审认定违约金是否过高。2019年3月10日原告作为乙方、湖南地勘院作为甲方、龙岩公司作为保证单位、陈涛作为保证人签订《商品混凝土购买合同》（以下简称合同），约定：1.恒聚和公司自2019年3月20日向湖南地勘院就遵义英伦国际项目供应混凝土（具体规格及价格见合同附表，价格为含3%税价），如市场价格发生较大波动，双方应实时调整，以甲方签收调价函为准，调价函属于本合同一部分，同样具有法律效力；2.乙方送货到甲方施工现场，甲方应派相关人员负责验收签字；3.结算及付款方式为：（1）以结算单上面的方量和单价进行结算，（2）结算方式：每月25日为当月约定对账、结算方量时间（以乙方每车附带的甲方现场代表签字认可的供货小票为对账依据），双方确认方量无误后出具当月计算表并双方代表认可后签字同时生效，（3）付款方式：货款按月月结80%，剩余20%于停供后3个月内支付，（4）如甲方未履行合同，不按期付款，乙方有权停止供货，（5）如超出一月，按货款的3%，每月计算违约金支付给乙方；（6）保证人在甲方未按合同履行货款支付义务时，保证人承担连带保证责任；4.其他。合同签订后原告向湖南地勘院供应了混凝土，经对账确认，被上诉人累计供货货款626032元，上诉人已支付200000元。现上诉人以被上诉人擅自调价为由，主张双方的货款存在争议，支付货款的条件不成就。由于合同中约定遇市场变化，以上诉人签收调价函为准，且被上诉人在供货中，上诉人已经签收了被上诉人的调价函。故对上诉人的主张，本院不予支持。至于违约金是否过高的问题，应兼顾合同履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等因素综合确认。结合本案，由于双方是买卖关系，被上诉人的预期利益是上诉人支付货款，因此在判决上诉人支付货款后，再按每月3%计付利息过高，本院酌情予以调减，自2019年4月起至2019年8月19日止，按同期银行贷款利息的四倍计付，自2019年8月20日起至付清日止，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的四倍计付。综上所述，湖南省地质勘探院的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省遵义市红花岗区人民法院（2020）黔0302民初8363民事判决书；二、由湖南省地质勘探院在本判决生效之日起十日内向遵义恒聚和商品混凝土有限公司支付货款426032元，自2019年4月起至2019年8月19日止，按同期银行贷款利息的四倍计付支付违约金，自2019年8月20日起至付清日止，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的四倍计付支付违约金；三、由遵义龙泰岩土工程有限公司、陈涛对本判决第二项债务承担连带责任保证；四、驳回遵义恒聚和商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费4715元，由湖南省地质勘探院、遵义龙泰岩土工程有限公司、陈涛负担；二审案件受理费2869.60元，由遵义恒聚和商品混凝土有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁华勇审判员  胡晓波审判员  陈 娜二〇二一年四月十五日法官助理张辉云书记员杨涛