甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书（2021）甘08民终371号上诉人（原审被告）：西安柒道房地产信息咨询有限公司。住所地：陕西省西安市高新区。法定代表人：吕某，该公司总经理。委托诉讼代理人：田某，陕西维谨律师事务所律师。委托诉讼代理人：付某，陕西维谨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：平凉新千房地产开发有限责任公司。住所地：甘肃省平凉市崆峒区。法定代表人：刘某，该公司经理。委托诉讼代理人：冯某，该公司员工。上诉人西安柒道房地产信息咨询有限公司（以下简称西安柒道信息咨询公司）因与被上诉人平凉新千房地产开发有限责任公司（以下简称平凉新千房地产公司）民间借贷纠纷一案，不服平凉市崆峒区人民法院（2020）甘0802民初4380号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年2月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。西安柒道信息咨询公司上诉请求：1.撤销原判并依法驳回平凉新千房地产公司的诉讼请求；2.一审、二审诉讼费用由平凉新千房地产公司负担。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律不正确。1.一审法院仅凭银行转账凭证、收据认定双方之间存在借贷关系，事实认定错误，该款项是平凉新千房地产公司支付的运营资金，不属于出借款项。证明双方存在借贷关系的必要证据为借据、欠条等债权凭证，本案中证据不能直接排除亦不能直接认定其转账的款项为借款。2.一审法院仅凭银行转账凭证、收据认定双方之间存在借贷关系不符合交易习惯及市场惯例，事实认定错误。公司、企业之间的转账行为往往较为复杂，可以基于多种基础法律关系和事实。本案双方皆为管理规范的公司法人，依法均应建立规范的财务管理制度。据此，双方若发生资金融通，必然履行相关签批流程、签署书面资料或有效借款合同等文件。双方因凯盛生产资料综合商贸城销售代理事宜首次合作，不存在因业务往来频繁而形成亲密的合作关系，若双方之间发生大额资金借款时，不可能基于人情关系不签订借款合同，不出具借条等债权债务凭证，这不符合市场惯例。3.本案一审法院做出的法律依据为合同法六十条、第二百零六条，结合本案，双方当事人并未签订借款合同，亦不存在事实上的借款合同关系，故一审法院应结合西安柒道信息咨询公司提出的有事实依据的有效抗辩理由，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条驳回平凉新千房地产公司的起诉。4.《销售代理合同》中约定的销售任务是从2018年7月开始的，按照合同第六项约定，若销售启动项目预售3个月未到达到结算标准，平凉新千房地产公司需每月向西安柒道信息咨询公司支付8万元资金，从2018年7月起算三个月，平凉新千房地产公司因未取得预售证，其应当向西安柒道信息咨询公司支付8万元资金的起始时间是2018年10月份。这也与双方开具收据的时间一致，也能够证明被双方之间不存在借贷关系。西安柒道信息咨询公司作为西安的公司，也不会千里迢迢来到平凉市向平凉新千房地产公司无故借款，双方肯定是基于合同关系，平凉新千房地产公司还向西安柒道信息咨询公司出借款项也不符合常理，在收据中将款项记载为借款符合销售代理法律关系的商业惯例。平凉新千房地产公司辩称，1.借款事实成立，一审时已提交转账凭据及收据。2.西安柒道信息咨询公司上诉理由不能成立。收据上写的是借款，不是运营资金。3.原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。平凉新千房地产公司向一审法院提出诉讼请求：1.要求西安柒道信息咨询公司归还借款240000元；2.本案诉讼费用由西安柒道信息咨询公司承担。一审法院认定事实，2018年5月20日，平凉新千房地产公司与西安柒道信息咨询公司签订了一份销售代理合同书，主要约定：西安柒道信息咨询公司为平凉新千房地产公司从事楼盘销售业务，代理费用从所销售的房地产价款中按一定的比例提成等等。同年10月1日、11月1日、12月1日西安柒道信息咨询公司分三次向平凉新千房地产公司借款240000元。后西安柒道信息咨询公司未能及时归还，遂酿成纠纷。一审法院认为，本案双方争执的焦点问题是，本案所涉及的240000元标的款是平凉新千房地产公司主张的借款还是西安柒道信息咨询公司主张的营运费用。首先、西安柒道信息咨询公司从平凉新千房地产公司处借款240000元事实存在，该笔借款虽然没有借据或者其他约定，但西安柒道信息咨询公司在收款收据上明确注明“借款”二字；其次、双方之间确实存在《销售代理合同》，但纵观合同内容，西安柒道信息咨询公司从中应获得的经济利益或者说是营运费用，都是以其所销售的房屋价款中提成，并不存在西安柒道信息咨询公司所称的营运费；再者，即使存在西安柒道信息咨询公司辩称当中所主张的事宜，也属于另一种法律关系，可另行解决。综上，平凉新千房地产公司的诉讼请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条之规定，判决：限被告西安柒道房地产信息咨询有限公司于本判决生效后十日内偿还原告平凉新千房地产开发有限责任公司借款240000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理4900元，减半收取2450元，由被告西安柒道房地产信息咨询有限公司负担。二审期间，西安柒道信息咨询公司提交如下证据，证据1：西安柒道信息咨询公司项目经理王啸与项目负责人王立波的微信聊天记录截图一份。证据2：收款收据一份。证据3：综合商贸城项目6月至11月发放工资的情况。证明目的为双方之间不存在借贷关系，案涉转账的款项实为预付代理费用，一审时因西安柒道信息咨询公司代理人未发现上述证据未提交。平凉新千房地产公司质证认为，证据1中没有明确说明钱是支付的运营资金，只是指导借款收据的格式，对真实性不确定不清楚。收据的摘由写的是借款，不认可证明目的。本院经审查认为，因西安柒道信息咨询公司提交的证据不能否定其出具的收款收据，且其说明的一审未提交的理由不合理，对上述证据本院不予采信。一审法院认定本案基本事实属实，予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审争议的焦点问题是西安柒道信息咨询公司与平凉新千房地产公司之间的案涉款项为借款还是运营资金。西安柒道信息咨询公司上诉认为，案涉款项是平凉新千房地产公司支付的运营资金，不属于出借款项，仅凭银行转账凭证、收据认定双方之间存在借贷关系不符合交易习惯及市场惯例。平凉新千房地产公司认为，案涉款项收据上写的是借款，不是运营资金。本院经审查认为，案涉款项的转账时间分别为2018年11月18日、2019年1月2日、2019年1月16日，西安柒道信息咨询公司出具的收据时间分别为2018年10月1日，2018年11月1日，2018年12月1日，且收据中的摘由均为借款。即西安柒道信息咨询公司先向平凉新千房地产公司开具收据，平凉新千房地产公司再支付款项。收款收据摘由处的借款即可认定为双方对案涉款项的性质达成合意。西安柒道信息咨询公司以交易习惯及市场惯例抗辩，但并未举证证明存在相应的习惯或惯例。案涉款项虽不能排除为平凉新千房地产公司预付运营资金的可能，但正如西安柒道信息咨询公司上诉认为，其作为管理规范的公司法人，应建立规范的财务管理制度，应当对其行为承担相应的法律后果。且西安柒道信息咨询公司已另案对双方《销售代理合同》法律关系提起诉讼，平凉新千房地产公司应否支付其运营费用问题可在另案解决。一审法院认定案涉款项为借款并无明显不当。据此，西安柒道信息咨询公司的上诉请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4900元，由西安柒道房地产信息咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 摆建军审判员 杨振兴审判员 宫在霞二〇二一年四月二十九日法官助理 李 丽书记员 陈 甜