湖南省沅陵县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘1222民初16号 原告：张正芳，男，1957年6月9日出生，汉族，湖南省沅江市人，农民。 委托诉讼代理人：殷绍怀（特别授权），湖南省沅江市琼湖法律服务所法律服务工作者，执业证号：31809011100159。 被告：湖南辰州矿业有限责任公司辰州宾馆，住所地：湖南省沅陵县官庄镇沃溪村，统一社会信用代码：914312227580258424。 法定代表人：鄢昌松，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：姜圣诚（特别授权），湖南兴沅律师事务所律师，执业证号：14312200710995820。 原告张正芳与被告湖南辰州矿业有限责任公司辰州宾馆（以下简称辰州宾馆）劳动合同纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后，依法适用简易程序，于2021年3月3日公开开庭进行了审理，原告张正芳及其委托诉讼代理人殷绍怀，被告辰州宾馆的委托诉讼代理人姜圣诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张正芳向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告因违法解除与原告的劳动关系应支付经济补偿金60000元；2、判决被告支付原告应交的社会保险费用79200元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告从2005年起在被告处上班，至今已工作15年，目前，月工资有2000元。2020年疫情后，被告以原告年满60岁为由违法解除了与原告的劳动关系。在原告为被告工作的15年时间内，被告没有为原告缴纳社会保险费用。原告认为，被告解除与原告劳动关系的行为属于违法解除的情形，应依法支付双倍的经济补偿金，同时，被告应依法为原告缴纳社会保险费用。 被告辰州宾馆辩称：1、张正芳系被告公司非全日制用工，用工单位可以随时终止用工，并不需要支付经济补偿金。张正芳系1957年出生，已年满60周岁，原系益阳明达建筑工程队施工人员，有电工资质，被辰州宾馆聘用为非全日制人员，负责宾馆设备维修，设施出现故障时，电话通知来进行维修，其余时间在家休息，不用按宾馆作息上下班。辰州宾馆虽然与张正芳在2005年期间签订过上岗协议，但实际用工是按照非全日制用工进行管理，之后没有签订过其他上岗协议，2016年，张正芳达到退休年龄后，被告方仍然继续用工，双方没有发生纠纷，在2020年疫情后，双方终止用工关系，按照法律规定，被告无需支付经济补偿金，也不存在违法解除劳动关系的事实；2、因张正芳系非全日制用工，被告没有为其缴纳社会保险的义务，被告方不违反劳动法和劳动合同法的规定，相关法律并没有对非全日制用工的相关规定，根据社会保险法相关规定，应当由个人缴纳社会保险费。原告主张由被告支付应交的社会保险费用79200元，没有事实和法律依据，原告主张的支付应交的社会保险费，应当属于行政法调整的范围。综上所述，请求法院查明事实，驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 1.原告张正芳向本院提供上岗协议、银行流水复印件各1份，拟证明原告自2005年起至2020年疫情前一直在被告处上班。被告辰州宾馆对其证明目的提出异议，认为上岗协议、银行流水不能够证明原告与被告辰州宾馆存在合同上的劳动关系，原告2005年至2020年在被告辰州宾馆上班的事实无异议，但被告对原告实行的是非全日制用工关系。本院认为，结合庭审调查，原告自认被告对其管理的方式符合非全日制用工关系特征，对该证据的证明目的本院不予采信。 2.被告辰州宾馆向本院提供辰州宾馆工资表、劳务费用表复印件各1份，拟证实辰州宾馆合同制员工工资包括基本工资，五险一金等项目，按月造表按月发放。原告张正芳系非全日制用工，劳动报酬按15日计发。原告张正芳对其真实性、合法性、关联性提出异议，认为该组证据系被告为了诉讼私自拟定的工资表，亦系被告单方制作的工资表，与原、被告签订的上班协议应该发放的工资实际情况不符。本院认为，该组证据能够与原告提供的上岗协议互相印证，足以证实被告对原告的劳动报酬按15日发放制，符合非全日制用工特征。对该证据本院予以采信。 3.被告辰州宾馆向本院提供证人叶明云、张云恬当庭证言各1份，拟证明张正芳系益阳明达建筑工程队施工人员，有电工资质，被辰州宾馆聘用为非全日制人员，负责宾馆设备维修，设施出现故障时，电话通知来进行维修，其余时间在家休息，不用按宾馆作息上下班。原告张正芳对其合法性、真实性提出异议，认为证人系被告职工，与被告有利害关系，其证言不能作为定案依据。证人的陈述与本案事实不符。本院认为，该组证据能够与原告庭审中陈述基本吻合，足以证明被告对原告管理的方式符合非全日制用工关系特征，对该组证据本院予以采信。 依据采信的证据以及庭审调查，本院确认以下案件事实： 被告辰州宾馆系依法成立的有限责任分公司，经营范围有住宿、饮食服务等。2005年9月8日起经口头协议，原告张正芳到被告处上班，其工作职责是对宾馆设备进行维护、维修。工资每半月造表，一个月发放一次。原告张正芳上班时间无固定要求，无固定上班场所。因工作需要，被告向原告提供了单位住房以及员工用餐。2012年至2015年期间，原、被告每年签订一次《上岗协议》，协议约定被告安排原告从事维修工岗位，每半月支付工资。协议还约定了原告应该遵守的规章制度等事项。2019年12月25日后，因疫情原因，原告未上班。本地疫情结束后，被告电话通知原告解除《上岗协议》。被告自2005年10月起至2019年12月止，被告辰州宾馆未给原告张正芳缴纳社会保险费用。 本院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。本案的争议焦点为原、被告签订的《上岗协议》系全日制劳动合同还是非全日制用工合同。 关于原、被告签订的《上岗协议》系全日制劳动合同还是非全日制用工合同的问题，本院认为，原、被告签订的《上岗协议》系非全日制用工合同，理由如下：一是该协议约定了被告每半月向原告支付工资一次，在实际履行过程中，被告每半月造表，两个半月发放一次，原告并无异议。原、被告约定的劳动报酬符合《中华人民共和国劳动合同法》第七十二条第二款规定；二是原告上班无固定场所，无固定时间，符合非全日制用工特征。庭审中，原告自认其上班无固定场所，无固定时间，被告在需要维护、维修设备的时候电话通知其上班。该用工方式符合非全日制用工灵活、非固定特征。原告主张《上岗协议》系全日制劳动合同，原告未上班时间系在家待命。该主张没有法律和事实依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条规定，非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。对于原告提出被告因违法解除与原告的劳动关系应支付经济补偿金60000元的主张本院不予支持。参照《关于非全日制用工若干问题的意见》（劳社部发[2003]12号）第10条、第11条、第12条规定，参加基本养老保险、基本医疗保险原则上以个人身份参加。用人单位应当为非全日制劳动者缴纳工伤保险。本案被告虽未给原告缴纳工伤保险，但原告未发生工伤事故，未造成原告经济损失。原告要求被告支付原告应交的社会保险费用79200元没有法律依据，本院不予支持。本案的事实行为发生在2021年1月1日以前，应当适用当时的法律规定。 综上所述，原告的诉讼请求没有法律和事实依据，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条第一、二款、第七十一条、第七十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第九十条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、第二十八条，参照《关于非全日制用工若干问题的意见》（劳社部发[2003]12号）第10条、第11条、第12条规定，判决如下： 驳回原告张正芳的全部诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告张正芳负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 员  陈**飞 二〇二一年四月一日 代理书记员  陈松华 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。 第七十一条非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。第七十二条非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。  第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 第二十八条本规定自2021年1月1日起施行。 本规定施行后，人民法院尚未审结的一审、二审案件适用本规定。 《非全日制用工若干问题的意见》 第10条从事非全日制工作的劳动者应当参加基本养老保险，原则上参照个体工商户的参保办法执行。对于已参加过基本养老保险和建立个人账户的人员，前后缴费年限合并计算，跨统筹地区转移的，应办理基本养老保险关系和个人账户的转移、接续手续。符合退休条件时，按国家规定计发基本养老金。 第11条从事非全日制工作的劳动者可以以个人身份参加基本医疗保险，并按照待遇水平与缴费水平相挂钩的原则，享受相应的基本医疗保险待遇。参加基本医疗保险的具体办法由各地劳动保障部门研究制定。 第12条用人单位应当按照国家有关规定为建立劳动关系的非全日制劳动者缴纳工伤保险费。从事非全日制工作的劳动者发生工伤，依法享受工伤保险待遇；被鉴定为伤残5-10级的，经劳动者与用人单位协商一致，可以一次性结算伤残待遇及有关费用。