葫芦岛市连山区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1402民初2730号原告何济江，男，1974年2月25日生，汉族，个体业者，现住四川省巴中市巴州区。委托诉讼代理人郑坚，河北万强律师事务所律师。被告宏能天木建设集团有限公司，住所地成都市青羊区蜀金路1号金沙万瑞中心3幢14楼1403号。法定代表人熊刚刚，该公司经理。被告宏能天木建设项目管理（葫芦岛）有限公司，住所地葫芦岛市连山区华怡园1号楼2单元102室。法定代表人宋风彤，该公司经理。委托诉讼代理人王晓娇，辽宁腾达律师事务所律师。被告葫芦岛虹京房地产开发有限公司，住所地葫芦岛市连山区锦郊乡二台子村。法定代表人杨士成，该公司经理。委托诉讼代理人张丽荣，辽宁益行律师事务所律师。原告何济江与被告宏能天木建设集团有限公司（以下简称宏能集团）、宏能天木建设项目管理（葫芦岛）有限公司（以下简称宏能葫芦岛管理公司）、葫芦岛虹京房地产开发有限公司（以下简称虹京公司）建设施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告何济江的委托诉讼代理人郑坚、被告宏能葫芦岛管理公司的委托诉讼代理人王晓娇、被告虹京公司的委托诉讼代理人张丽荣到庭参加诉讼。被告宏能集团经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何济江诉称，2019年6月21日，我与被告宏能葫芦岛管理公司签订了一份建设工程劳务分包合同。按合同约定，我承包虹京国际二期B区9#、10#、11#、12#住宅楼加商铺项目，总建筑面积8万平方米，合同价款4010万元的建筑工程劳务。合同签订后，我支付了15万元保证金给付被告宏能葫芦岛管理公司，而后进场进行了前期临建基础工作。我在工作进行中，因宏能集团与虹京公司交恶，导致我被虹京公司强制要求退场，给我造成重大损失。2019年8月8日，我与宏能葫芦岛管理公司进行清算，该公司认可我方的全部经济损失为133.9万元。其中有农民工工资40万元，由连山区社保局垫付。现起诉，要求作为总承包单位，被告宏能集团应该承担与宏能葫芦岛管理公司的共同还款责任，作为受益单位，被告虹京公司应该在欠付工程款的数额内承担赔偿责任，并由宏能葫芦岛管理公司退还保证金15万元。被告宏能集团未答辩。被告宏能葫芦岛管理公司辩称，我公司是宏能集团的子公司。原告所述的15万元保证金，宋风彤收取的10万元已经退回，另5万元与我公司无关。农民工工资连山区社会保障局垫付的40万元，连山区社会保障局已经起诉我公司，此与原告无关，原告的其他损失事项，不能仅依据刘风彤的一张签字表进行确认，原告在没有其他证据的情况下，我公司不予认可。为此，应驳回原告的诉讼请求。被告虹京公司辩称，我公司与被告宏能集团签订合同后，合同明确约定，此工程不能分包，且被告宏能集团未在约定时间内交付履约保证金，故该合同未生效，工程尚未进行建设，我公司不欠宏能集团工程款，故应该驳回原告对我公司的诉讼请求。经审理查明，2019年5月28日，虹京公司（甲方）与宏能集团（乙方）签订了一份建设工程承包合同，工程名称为虹京国际二期，工程范围为：包公、包料、包含施工图纸中所有施工内容，暂估价为340000000.00元（可调价款合同）。该合同第七款2项约定：承包人承诺按照法律规定及合同约定组织完成工程施工，确保工程质量安全，不进行转包及违法分包。；该合同第十二款约定，本合同经双方盖章并且承包人提交履约保证金之日起生效。该合同专业部分3.5.1分包的一般约定项下约定：承包人未经发包人书面同意，不得将本合同任何部分、任何收益、任何利益转让给他人，如有未经发包人批准的第三方单位进场，发包人有权终止该分包合同，同时由承包人向发包人支付该分包工程价款2%的违约金。2019年6月18日，双方签订建设工程施工合同补充协议一份，虹京公司为甲方，宏能集团为乙方，约定关于2000.00万元履约保证金一事：1、乙方履约保证金数额不变；3、甲方同意乙方不以提交银行保函的形式保证，改为乙方以实物保证，需在2019年6月30日前送到施工现场一批钢材，在工程具备开工条件前5天内，进场约5000吨钢筋作为履约保证金，否则视为乙方违约，由此造成的经济损失乙方自负，签订的原合同与本补充协议甲乙双方签字盖章之日起生效。2019年7月8日，虹京公司给宏能集团发出通知一份，内容为：依据我公司与你公司于2019年5月28日、6月18日签订合同之规定，你公司于2019年6月30日前进场一批钢筋、在开工前5日内进场5000吨钢筋作为合同履约保证金，但截至2019年7月8日，你公司仍然没有进场承诺的钢筋，鉴于此，在2019年7月12日前进场5000吨钢筋或提交2000.00万银行保函作为合同履约保证金，否则我公司与你公司解除签订的虹京国际二期工程建设工程施工合同及补充协议。而后，双方因故解除了合同及补充协议。另查明，为工程施工方便，宏能集团于2019年6月14日登记设立宏能葫芦岛管理公司，宋风彤为法定代表人。其中宏能集团认缴出资80万元，宋风彤认缴出资20万元。2019年6月21日，宏能葫芦岛管理公司（甲方）与重庆市齐协建筑劳务有限公司（乙方）签订了一份劳务分包合同，工程名称：虹京国际二期，承包范围：虹京国际二期B区9#、10#、11#、12#楼加商铺，建筑面积约8万平方米，已施工图纸为准，基础、地下室、主体、装饰分项的劳务施工。乙方现场代表何济江，甲方现场代表宋风彤，代表甲方行使协议中甲方权利义务。其中十一款约定了履约保证金事项，但未体现具体数额。何济江本人在该协议书上签字，未加盖重庆市齐协建筑劳务有限公司的印章。2019年6月24日，经何济江要求，案外人叶李丽于当日通过银行转账给赵永利建行账号62×××08汇入50000.00元，6月28日，转账给宋风彤建行账户62×××15卡号汇入100000.00元。而后，何济江于2019年6月26日带领工人进场进行了前期施工作业。再查明，因宏能集团与虹京公司之间未按合同约定的条款履行相关义务，导致合同未能继续履行，为此，何济江带领的施工人员及设备在进入工地后从事相关劳务，发生部分费用。2019年8月8日，何济江与宋风彤进行了结算，其中6月26日至8月8日，共发生人工费611000.00元，材料费328000.00元，合计为939000.00元，另行再赔偿何济江转移、窝工人工费损失400000.00元。宋风彤与何济江在该结算单上签字确认。当时因工程停工，人工费问题发生争议，导致工人因工资问题上访，原告及宏能葫芦岛管理公司认可葫芦岛市连山区人力资源和社会保障局已为工人垫付工资400000.00元，该垫付款项连山区人力资源和社会保障局已经起诉宏能葫芦岛管理公司，经本院查阅相关案件，实际葫芦岛市连山区人力资源和社会保障局垫付的工人工资为477500.00元。上述事实，有原被告当庭陈述，合同，结算单，银行流水，工商登记载卷为凭，经开庭质证，本院审查，予以采信。本院认为，一、本案中的责任归属问题。虹京公司作为开发公司，将其工程承包给宏能集团，合同中明确约定：1、工程不得分包，如有部分工程进行分包，应经过虹京公司同意，庭审中，宏能集团未出庭，宏能葫芦岛管理公司作为实际的现场管理公司，其本身的性质也未得到虹京公司认可，其将部分工程转包给了何济江进行施工（重庆市齐协建筑劳务有限公司未在合同上加盖公章），也未能提供虹京公司同意转包的证据；2、在约定期限内宏能集团应该交付履约保证金，逾期则解除合同，所有损失由宏能集团承担。在约定的履约保证金交付期满后，经虹京公司催告，宏能集团仍未履行交付履约保证金的义务，导致该建设合同未能生效。综上，宏能集团具有明显过错，应该按照其过错对本案中原告的损失承担相应赔偿责任，虹京公司在本案中没有过错，不应承担责任。另为工程需要，宏能集团设立宏能葫芦岛管理公司，在其中占股80%，对其具有绝对的管理权，故应对该子公司发生的事项承担相应的责任。二、宏能葫芦岛管理公司与何济江的施工合同问题。宏能葫芦岛管理公司由宏能集团占股80%，宋风彤占股20%，在上述工程合同未生效的情况下，宏能葫芦岛管理公司与何济江签订劳务合同后，何济江对上述情况应该不知情，宏能葫芦岛管理公司也没有提供何济江知情的相关证据，故何济江在本案中进行施工应无过错。三、关于工程损失数额问题。因宏能集团的原因，未能使签订的建设工程合同生效并进一步施工，而何济江因受宏能葫芦岛管理公司的合同约束，提前进场进行建设工程前期施工的工作，在虹京公司与宏能集团出现合同事故后，导致何济江被清离出场，造成的工人费用及部分设施的损失，何济江与宏能葫芦岛管理公司的法定代表人在清算表上签字确认，是双方真实意思表示，故应该认定该清算表的合法性，被告宏能葫芦岛管理公司认为证据不足，本院不予采纳。为此，该表中体现的三部分费用分别是工人在前期进场施工中的人工费为611000.00元，前期人工进场支出相关费用为328000.00元，后期人工窝工、转移费损失为400000.00元。其中前期人工费葫芦岛市连山区人力资源和社会保障局已经垫付477500.00元，该款项已经另案处理，故在本案中应予以扣除，具体数额的多寡在该案确认后，原告可另行主张权利。四、关于保证金的问题。何济江与宏能葫芦岛管理公司之间的合同上有保证金款项，虽无填写保证金数额，但在何济江施工前，确通过银行转账给付了宋风彤100000.00元，此时间符合原告交保证金的常理，故本院予以确认。另50000.00元转账款项系涉案外人，因宏能葫芦岛管理公司不认可，原告又无其他证据佐证，此款项本院在本案中不予处理。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十九条第一款、第二十条、第四十三条之规定，判决如下：一、被告宏能天木建设项目管理（葫芦岛）有限公司于本判决生效后十日内给付原告何济江人工费等损失861500.00元，返还定金100000.00元，合计961500.00元。二、被告宏能天木建设集团有限公司对上述给付款项承担连带给付责任。三、驳回原告何济江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18201.00元，由原告何济江承担4786.00元，由被告宏能天木建设项目管理（葫芦岛）有限公司、宏能天木建设集团有限公司共同承担13415.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。审 判 长  张玉杰人民陪审员  张素慧人民陪审员  张 薇二〇二一年四月十六日书 记 员  周楚祺