湖南省桂阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘1021民初128号 原告：曹久信，男，1961年5月11日生，汉族，住湖南省桂阳县。 原告：谢光忠，男，1964年1月12日生，汉族，住湖南省桂阳县。 两原告委托诉讼代理人：吴元军，桂阳县东升法律服务所法律工作者，特别授权。 被告：桂阳县磊鑫房地产开发有限公司，住所地：湖南省桂阳县鹿峰街道鹿峰社区蒙泉路富园大夏过磅房4号门面。 法定代表人：罗社林，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：张荣，男，该公司总经理，一般代理。 委托诉讼代理人：黄平元，湖南环楚律师事务所律师，一般代理。 被告：石向东，男，1974年7月14日生，汉族，住湖南省桂阳县。 原告曹久信、谢光忠与被告桂阳县磊鑫房地产开发有限公司（以下简称磊鑫公司）、石向东建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹久信、谢光忠及其委托诉讼代理人吴元军，被告磊鑫公司的法定代表人罗社林及其委托诉讼代理人张荣、黄平元，被告石向东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曹久信、谢光忠向本院提出诉讼请求：一、判决被告连带给付原告欠款414500元，法律服务费8000元，合计422500元；二、诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年8月15日，被告磊鑫公司因桂阳县原副食品加工厂（宝石云都）小区项目建设需要，将项目施工权发包给了原告，并签订了《建设工程施工合同》收取了原告20万元合同履行保证金。之后，被告磊鑫公司却并未依据双方签订的《建设工程施工合同》将项目施工权给原告施工，之前收取的20万元合同履行保证金也未退还原告。经原告多次催讨，磊鑫公司之前的法定代表人（被告石向东）一直以公司资金紧张为由拖延。2020年7月13日，原告（乙方）与被告磊鑫公司（甲方）双方就《建设工程施工合同》解除及合同履行保证金20万元退还一事达成协议，确定：双方同意解除并不再履行2014年8月15日签订的《建设工程施工合同》；甲方退还乙方合同保证金20万元、利息214500元，合计414500元；甲方需在2020年8月31日止一次退还保证金和利息，逾期则承担本案产生的法律服务费等费用，担保人石向东。后被告仍未按期履行责任，故原告诉至法院。 被告磊鑫公司辩称：1、磊鑫公司不是适格被告，签订合同的时间是2014年8月15日，磊鑫公司成立时间是2014年11月24日，合同签订时公司根本未成立，所以不是公司行为；2、被告公司未收到合同保证金，不存在返还合同保证金；3、解除合同协议以及欠条均不是公司行为，公章并不是公司公章；4、本案已经超过诉讼时效；5、解除合同协议时间是2020年7月13日，此时石向东已经不是公司法人。 被告石向东辩称：签订合同时公司未成立，公章是后来补盖的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年8月15日，原告曹久信、谢光忠及案外人袁六胜、颜凯章作为乙方，被告磊鑫公司作为甲方签订《建设工程施工合同》，约定：工程名称宝石云都，以包工包料、保质量、包安全的方式发包给乙方施工，开竣工时间2015年9月30日至2016年9月30日，乙方要向甲方交纳30万元做合同履约保证金，在合同签订之日交清；此合同双方签字生效。合同尾部甲方处加盖被告磊鑫公司印章、被告石向东签字，乙方签名捺印。当日，被告磊鑫公司出具一张“收条”，注明“今收到袁六胜合同保证金20万元”，收款人处有被告石向东的签名捺印、被告磊鑫公司公章、桂阳县金鑫房地产开发有限公司原副食品加工厂旧房改造工程项目部印章；2015年7月11日，被告磊鑫公司作为收款单位、被告石向东作为收款人出具一张注明“今收到袁六胜等肆人10万元”的“收条”，两被告在收条尾部签章。案涉《建设工程施工合同》中的30万元合同保证金，原告曹久信、谢光忠支付的合同保证金为20万元。 后因合同未履行，2020年7月13日，被告磊鑫公司作为甲方、两原告作为乙方签订《解除合同协议书》，就2014年8月15日签订的《建设工程施工合同》的保证金退还事宜约定：双方自愿解除并不再履行2014年8月15日签订《建设工程施工合同》；自本协议签订之日起双方一致同意并确认甲方一次性退还乙方合同保证金20万元，利息按照月利息1.5%计算（自2014年8月15日起至2020年8月30日止）计214500元，本息合计414500元整；甲方须在2020年8月31日止一次性退还本息退还合同保证金和利息414500元；甲方逾期退还因本案产生的诉讼费、保全费、法律服务费等由甲方承担，本协议自双方签字之日起生效。被告磊鑫公司在甲方处盖章，被告石向东作为磊鑫公司的法定代表人及担保人签字捺印，两原告在乙方处签字。同日，被告磊鑫公司出具一张“欠条”，载明：今欠到曹久信、谢光忠合同保证金及利息共计414500元，此款于2020年8月31日付清。两被告在欠款人处签章。 另查明，被告磊鑫公司成立于2014年11月24日，成立时法定代表人为被告石向东；2016年9月30日被告磊鑫公司竞得桂阳县鹿峰街道环城西路旁（原桂阳县副食品加工厂）地块；2020年7月13日被告磊鑫公司的法定代表人由石向东变更为罗社林。 本院认为，本案的争议焦点是：一、被告磊鑫公司是否为本案适格被告；二、被告磊鑫公司申请重新鉴定公章是否准许及本案是否已经超过诉讼时效；三、两被告之间的责任承担。 焦点一、被告磊鑫公司是否为本案适格被告。民事诉讼中适格的被告，是指与原告是否属于在同一争议的法律关系的主体，或者被告是否是与原告属于连带主从法律关系的主体。判断主体是否适格，需审查是否与本案有着直接利害关系。直接利害关系是指公民、法人或者其他组织的财产权或人身权或其他权益直接遭到他人的侵害或者直接与之发生权利、义务归属的争执。2014年8月15日被告石向东以桂阳县磊鑫房地产开发有限公司作为发包单位与原告签订《建设工程施工合同》，合同签订时被告磊鑫公司虽未成立，但被告磊鑫公司于2014年11月24日成立后，在《建设工程施工合同》补盖了公司印章，被告磊鑫公司作为合同相对方与本案存在直接的利害关系，是适格的被告。 焦点二、被告磊鑫公司申请重新鉴定公章是否准许及本案是否已经超过诉讼时效。本案审理过程中，被告磊鑫公司申请对2020年7月13日《解除合同协议书》、“欠条”中公章的真伪进行鉴定，本院认为任何单位对于公章都应有完善的管理制度。本案被告磊鑫公司提交系列证据拟证明公司公章由股东廖芳管理以及公章的使用需登记，本院认为公司公章管理系公司内部决策，公司内部达成的决议决定管理人员,原告作为善意相对方不可能也无途径知晓，被告磊鑫公司提出鉴定的证据、事实和理由不足，本院不予采纳。2020年7月13日签订的《解除合同协议书》、“欠条”中约定“2020年8月31日付清曹久信、谢光忠合同保证金及利息共计414500元”，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款规定“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定”。原告于2021年1月6日诉至本院，故该案诉讼时效未过。 焦点三、两被告之间的责任承担。《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效”。被告磊鑫公司的法定代表人于2020年7月13日变更，被告石向东与原告签订的《解除合同协议书》签订于2020年7月13日。被告磊鑫公司的法定代表人变更后，被告石向东在未得到被告磊鑫公司的授权时无对外签订合同的权利，但被告石向东自磊鑫公司成立以来一直系磊鑫公司的法定代表人，《建设工程施工合同》也系被告石向东作为磊鑫公司的法定代表人与原告签订。协议书签订日期与磊鑫公司法定代表人变更日期重叠，但是被告磊鑫公司并未公示，且协议书加盖了公司印章，两原告作为相对人有理由相信被告石向东仍有代理权限，故被告磊鑫公司对于《解除合同协议书》中约定的内容应承担责任。根据《解除合同协议书》约定，被告磊鑫公司应退还原告保证金20万元，利息214500元，未违反法律规定，本院予以支持。同时协议书中约定“被告逾期退还，还应承担本案产生的法律服务费”，原告与桂阳县东升法律服务所法律工作者吴元军签订“委托代理合同”，收费标准符合湖南省基层法律服务收费标准，且有发票为证，故本院对该笔费用予以支持。关于被告石向东的责任承担，被告石向东在《解除合同协议书》尾部以担保人的身份签字捺印且未约定保证方式，根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”，被告对于被告磊鑫公司的上述责任承担连带保证责任。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条、第一百八十八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条之规定，判决如下： 一、被告桂阳县磊鑫房地产开发有限公司支付原告曹久信、谢光忠合同保证金200000元、利息214500元、律师服务费8000元，合计422500元，限判决书生效后十五日内履行； 二、被告石向东对被告桂阳县磊鑫房地产开发有限公司上述义务承担连带责任。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费7637元，减半收取3818.5元，由被告桂阳县磊鑫房地产开发有限公司、石向东负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  黄渊强 二〇二一年四月一日 法官助理肖佩芸 书记员王培君 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十二条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。 第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。 诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。 人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。