广东省深圳市坪山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0310民初2320号原告：江阳建设集团有限公司，住所地四川省泸州市江阳区方山镇人民政府办公楼1楼,统一社会信用代码91510500204728634F。法定代表人：李波，总经理。委托诉讼代理人：钟王平，广东卓建律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨志刚，广东卓建律师事务所律师。被告：深圳市银和投资发展有限公司，住所地广东省深圳市坪山区坪山大工业区银和工业小区，统一社会信用代码914403006188474306。法定代表人：徐山。上列原告江阳建设集团有限公司诉被告深圳市银和投资发展有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江阳建设集团有限公司的委托诉讼代理人钟王平、杨志刚到庭参加诉讼，被告深圳市银和投资发展有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法按缺席审理。本案现已审理终结。原告江阳建设集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即对涉案工程进行结算并向原告支付拖欠的工程款人民币22218253.91元及违约金（工程总结算价为22905416.4元，被告应按工程总造价的97%向原告支付工程款，剩余3%为质保金；违约金以工程价款22218253.91元为基数，按每天千分之一的标准计算，自2019年6月6日起计至款项付清之日止，暂计算至2020年1月6日为4754706.337元，合同约定的违约金标准为日百分之一，但原告依法将违约金标准调整为日千分之一）;2.判令被告向原告支付因聘请律师支付的律师费2万元；3.判令原告依法享有建设工程价款优先受偿权；4.判令被告承担本案的案件受理费、财产保全费及评估费、造价鉴定费等费用。事实与理由：2018年5月15日，原告与被告签订了《深圳市建设施工合同》。该《施工合同》约定：被告将位于深圳市坪山区的工程发包给原告施工；开工日期：2018年8月1日，竣工日期：2020年4月24日；合同价款人民币壹亿贰仟万元。合同签订后，承包人（原告）领取设计施工图及相关资料后2个月内，提交本工程预算报告送发包人（被告），发包人在30天内审定并与承包人协商一致数据为准。由于设计变更引起的工程量变化或由于发包人、监理单位认可的现场工程量确认引起的工程量变化，可以调整工程量大小。根据设计施工图按最新的《深圳市建筑安装工程计价定额》计算工程造价并下浮8%作为本工程造价；竣工验收合格后30日内，承包人按合同约定的计价方式编制的工程结算报告上报发包人，发包人在接到承包人结算报告后60天内审核批准，并在批准结算报告15日内支付工程总造价的97%给承包人；发包人在约定的时间内未完成审核批准，视为认可承包人申报的结算结果。余下3%作工程保修质保金，待保修期满后按规定付清；承包人应在具备竣工验收条件后14天内按照国家建设部、广东省及深圳市的有关规定和发包人的要求编制工程竣工验收资料，向监理工程师提交；监理工程师应在收到竣工资料后7天内审核……监理工程师应在收到竣工验收报告后7天内组织有关单位进行竣工验收。发包人不按时支付工程竣工结算款及质保金，发包人违约责任约定：按应支付款每天1%的利息赔付，并承担由此给承包人造成的损失（损失包括但不限于直接损失、可期待利益、取证费用、鉴定费用、律师代理费等）等权利义务。合同签订后，原告依约进场施工，涉案工程因被告自身的原因而停工。原告于2019年3月23日就涉案工程编制《结算总造价》，经结算，涉案工程总造价为22905416.4元。被告收到《结算总造价》后却未予理会，原告多次要求被告对工程进行结算并按照《结算总造价》支付工程款，但被告拒不结算并支付工程款。原告无奈提起诉讼，望判如所请。被告深圳市银和投资发展有限公司未到庭，亦未提交书面答辩状及证据。经审理查明，原告起诉的事实与庭审查明的事实一致，本院予以确认，不再赘述。2019年4月20日，原、被告签订《解除合同协议》，终止《深圳市银和工业厂区建设施工合同》甲乙双方约定的权利、义务，乙方不再承担合同项下的建设工程总承包施工任务，有关该工程项目在原合同期间产生的费用，双方另行签订补充协议解决遗留问题。乙方不再承担该工程项目的工程质量、工期及质量缺陷补救及保障义务。另查明，在本案审理过程中，为确定原告已完成的临时设施、基坑支护内容及造价，本院依原告申请，依法委托深圳市广诚工程顾问有限公司进行工程造价评估，原告为此支出鉴定费244901.46元。2021年3月23日，深圳市广诚工程顾问有限公司出具《工程造价评估书》，确定：1.银和工业厂区工程——结算（临设、安全文明部分）鉴定后金额为3922194.40元；2.银和工业厂区（基坑支护已施工部分）鉴定后金额为12921068.39元，以上合计16843262.79元（原告送审工程造价为19114518.17元）。原告对该评估结论无异议。被告在法庭要求的期限内未提出异议。本院对该评估结论予以采信，作为本案裁判的依据。还查明，为本案诉讼，原告聘请律师代为诉讼，支出律师费20000元，原告提交了委托代理合同及律师费收费发票。本院认为，根据《中华人民共和国仲裁法》第十八条规定：“仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。”原、被告在案涉建设施工合同中约定“提交深圳仲裁委员会仲裁或泸州仲裁委员会仲裁（通过抽签确定）”解决相关争议，但未明确仲裁委员会的名称，仲裁委员会不明确，双方未进行补充协商，现原告不愿意再与被告对此进行协商，故本案所涉仲裁条款应确认无效。原告依法向本院提起民事诉讼，本院具有管辖权。被告经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，拒不提交证据及答辩状，视为放弃其相应的诉讼权利，本院根据现有证据及查明的事实依法缺席判决。本院同时认为，依法成立的合同受法律保护。原被告双方均应依约行使自己的权利，履行各自的义务。案涉建设施工合同已经双方协商一致解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。原告已实际完工的工程量造价经评估鉴定总价为16843262.79元，被告理应据实给付。原告超过部分之主张，本院不予支持。双方合同约定被告逾期支付工程竣工结算款，应按每天1%的利息赔付，并承担由此给原告造成的损失（损失包括但不限于直接损失、可期待利益、取证费用、鉴定费用、律师代理费等），但该约定的利息过分高于法律的规定，原告自愿调整为按每天千分之一的利息赔付仍属过高，本院依法调整为按全国银行间同业拆借中心一年期贷款市场报价利率四倍标准计算。至于起算的起始时间，双方解除合同的时间是2019年4月20日，协议中约定“有关该工程项目在原合同期间产生的费用，双方另行签订补充协议解决遗留问题”，但原告未向法庭提交进行过协商及催付款的证据，本院参照案涉合同专用条款部分第31.1条的约定，自2019年4月20日开始按60天+15天计算，则被告应于2019年7月4日前结算并付清款项。被告逾期未能付清，应自2019年7月5日起按全国银行间同业拆借中心一年期贷款市场报价利率四倍标准支付利息至实际偿清之日止。原告主张律师费20000元，鉴于双方对此有明确约定，且未超过《广东省律师服务收费管理实施办法》涉及财产的民事诉讼收费标准规定，本院对此予以支持。原告主张对被告名下银和工业厂区工程项目折价或者拍卖的价款享有优先受偿权，经查，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》（法释〔2018〕20号）第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”而《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕25号）第四十一条规定：“承包人应当在合理期限内行使建设工程价款优先受偿权，但最长不得超过十八个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”本案被告应支付工程价款之日为2019年7月4日前，至2020年3月12日起诉之日未超过十八个月的最长期限。本案符合《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条规定的情形，适用民法典及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕25号）的规定更有利于保护民事主体合法权益，更有利于维护社会和经济秩序。故原告有权依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定就案涉工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。关于鉴定费，本案虽由原告申请，但从案涉工程施工合同的履行情况看，系由于被告的原因解除，被告理应根据结算和清理条款对案涉工程进行结算并支付原告拖欠的工程款，且原告已就涉案工程编制了《结算总造价》并报送被告，但被告未依合同的约定期限处理致成本讼。本院按照原告送审工程价与经评估后的工程造价，按比例由双方分别承担。综上，依照《中华人民共和国民法典》第八百零七条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释【2020】25号）第三十五条、第四十条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市银和投资发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告江阳建设集团有限公司工程款16843262.79元；二、被告深圳市银和投资发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告江阳建设集团有限公司违约金，违约金以16843262.79元为基数，按全国银行间同业拆借中心一年期贷款市场报价利率四倍标准自2019年7月5日起计至实际偿清之日止；三、原告江阳建设集团有限公司就被告深圳市银和投资发展有限公司银和工业厂区建设工程在工程款16843262.79元范围内享有优先受偿权；四、被告深圳市银和投资发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告江阳建设集团有限公司律师费20000元；五、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费88382元，原告已预缴，由原告承担19000元，被告负担69382元。财产保全费5000元，原告已预缴，由被告承担。鉴定费244901.46元，原告已预缴，由原告承担29100.46元，由被告承担215801元，被告承担的鉴定费被告应于本判决生效后十日内径付原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  阳云其二〇二一年四月九日书记员  刘容峥