云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）云06民终453号上诉人（原审被告）：四川仪陇辛旺立建设有限公司，住所地：四川省南充市仪陇县新政镇吉庆街5段25号，统一社会信用代码91511324MA6299JQ7N。法定代表人：何启权，系公司董事长。委托诉讼代理人：尚全辉，重庆德守律师事务所律师。代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）：杨兴高，男，1971年8月21日出生，汉族，住云南省曲靖市会泽县。委托诉讼代理人：梁子红、李明双（实习），云南盛天律师事务所律师。上诉人四川仪陇辛旺立建设有限公司（以下简称“辛旺立公司”）因与被上诉人杨兴高提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省水富市人民法院（2020）云0630民初565号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案受理，对杨兴高提交的证据进行了质证后，依法组成合议庭进行了书面审理。本案现已审理终结。上诉人辛旺立公司上诉请求：撤销云南省水富市人民法院（2020）云0630民初565号民事判决，发回重审或者依法改判；一、二审诉讼费用全部由被上诉人杨兴高承担。上诉的主要理由是：一、一审法院严重违反法定程序。1.一审法院应当准许上诉人追加雇主金廷闯参加诉讼或者依职权参加诉讼。本案是提供劳务者受害责任纠纷，一审法院既然认定金廷闯是雇主，上诉人在一审申请追加雇主金廷闯参加诉讼，符合法律规定，一审以被上诉人不同意为由不追加无法律依据，申请追加当事人是其的权利。金廷闯雇佣被上诉人务工等情况，是第一责任侵权人，其是否参加诉讼关系到案件的整个赔偿问题及责任划分等问题。人民法院追加当事人只需通知其他当事人，不需征得其他当事人的同意。2.本案中鉴定意见是决定赔偿的重要依据。上诉人单方委托鉴定机构进行鉴定属于违反法定程序，一审法院不准许上诉人申请重新鉴定有失公平。被上诉人的伤情达不到七级等级程度，被上诉人单方委托鉴定机构，送检材料未经质证，送检材料不真实，应重新双方协商选择鉴定机构评定伤残等级。二、一审判决认定事实不清，适用法律错误。1.一审判决认定上诉人各项损失合计金额398,070元，显失公平。被上诉人的伤残赔偿金应按农村居民标准计算。2.其他各项赔偿依据无相关证据证明。3.被上诉人在工作中明显有过错，应减轻上诉人的赔偿责任。被上诉人杨兴高二审未作书面答辩。杨兴高向一审起诉请求：1.判令被告承担原告杨兴高各项损失共计471,711.6元；2.本案诉讼费由被告承担。原审人民法院经审理确认的本案法律事实是：2019年10月3日，原告在被告承建的位于云南省昭通市水富市工程工作时，被隧道顶上落石砸伤右下肢。原告受伤后于当日被送往宜宾市人民医院治疗，后于当月6日转院至重庆长城医院住院治疗。住院期间，因行动不便，原告于2019年12月23日购买轮椅一张，花去398元。原告于2020年1月14日出院，出院诊断为右踝关节外伤术后支架外固定及克氏针内固定存留，右踝关节外伤后血管神经肌腱损伤。出院医嘱为继续抗炎、对症治疗、加强营养支持、建议全休一月，一月后复诊决定是否续假等。2020年4月7日，原告再次入重庆长城医院治疗，行右外踝骨折克氏针内固定术后内固定取出术，于4月14日出院，医嘱为周二专家门诊复查、暂休一月等。住院期间的医疗费被告已支付。2020年4月23日，原告委托昆明医科大学司法鉴定中心对原告的伤情鉴定为七级伤残、需后续治疗费10000元、误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日，花去鉴定费2600元。2020年5月21日，原告与郑州博尔特假肢矫形器有限公司昆明分公司签订假肢安装合同，安装假肢产生费用22000元。另查明，被告将其承建的位于云南省昭通市水富市工程部分劳务分包给金廷闯，原告系金廷闯雇佣在案涉工程做工。原告常年外出务工，其母亲唐金莲现年76岁，唐金莲有五个子女，其小儿子杨兴府属于智力二级残疾人员，无劳动力。原审人民法院经审理认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，本案中，原告在工作过程受伤产生损失，其雇主金廷闯应承担赔偿责任。被告辛旺立公司将部分劳务分包给无用工资质的个人金廷闯，其应当与金廷闯承担连带赔偿责任。又根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条“二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。”之规定，金廷闯与被告辛旺立公司对原告依法承担连带责任，原告有权请求部分连带责任人承担责任，故原告仅起诉被告辛旺立公司承担赔偿责任合法，应予以支持。被告辛旺立公司若认为承担的责任超过自己责任份额，有权向金廷闯追偿。故被告申请追加金廷闯为被告的意见，因原告不同意追加，本案也非法定必须追加金廷闯为被告的情形，本院对其申请不予准许。另被告申请重新鉴定，因已超过法定申请重新鉴定的时间，本院对其申请不予准许。关于原告的各项损失认定：1.住院伙食补助费10,000元及鉴定费2600元，被告无异议，予以确认；2.营养费，有医嘱加强营养的证明，但被告对鉴定意见中确定的营养期不予认可，本院根据原告住院天数及医嘱休息天数确定营养期为130天，原告主张营养费9000元合法，予以确认；3.后续治疗费10,000元，有鉴定意见予以证实，予以确认；4.交通费3934元，有原告及其必要的陪护人员的交通费票据证实，予以确认；5.误工费，原告受伤前系建筑工地上班，虽未举证其收入状况，但参照云南省2019年度建筑业在岗职工年平均工资92,036元，从受伤之日计算至定残日前一天总计230天，原告主张误工费为35,506.85元（6000元/月×12月÷365天×180天）合法，予以确认；6.伤残赔偿金289,904元、被抚养人生活费11,727.5元，因原告常年外出务工，其收入来源于城镇，应按城镇居民标准计算该两项费用，原告主张合法，予以确认；7.残疾辅助器具费，有9050元无依据，对9050元不予确认，剩余22,398元有票据证实，予以确认；8.精神损害抚慰金，被告认可3000元，予以确认。以上费用合计398,070元。综上所述，原告要求被告赔偿其各项损失共计398,070元的请求合法，予以支持，对其金额超出部分请求不予支持。被告抗辩原告自身有过错，应减轻其赔偿责任意见，因其未提供证据证明原告有过错，故对其抗辩意见不予采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告四川仪陇辛旺立建设有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨兴高残疾赔偿金、被抚养人生活费、营养费等共计398,070元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2859元，由原告杨兴高承担446元（已交纳）由被告四川仪陇辛旺立建设有限公司承担2413元（限本判决生效之日起七日内交纳）。在二审诉讼中，除上诉人辛旺立公司提出被上诉人的伤情达不到七级及原审认定被上诉人的损失金额合计为398,070元显失公平及无证证明外，对原审认定的其余事实，双方当事人未提出异议，对无异议的部分，本院予以确认。在二审诉讼中，被上诉人杨兴高向本院提交了以下证据：1.会泽县乐业镇马厂村村民委员会出具的收入来源证明一份；2.会泽县乐业镇马厂村村民委员会出具的关于杨兴高外出务工的情况说明一份。上诉人辛旺立公司质证认为：该两份证据不是新证据，两份证据都没有单位负责人的签名或者工作人员的签名，故对两份证据不予认可。本院经审查认为，被上诉人杨兴高提交的上述两份证据与其一审提交的证据相互印证，本院予以采信。归纳上诉人的上诉主张，本案争议的焦点是：（一）一审法院是否违反法定程序；（二）一审按城镇标准计算被上诉人的伤残赔偿金是否正确；（三）原审判决被上诉人的其余各项赔偿是否有据；（四）上诉人要求减轻其的赔偿责任是否应予支持。针对本案争议的焦点，本院分别评判如下：（一）关于一审法院是否违反法定程序的问题。上诉人辛旺立公司上诉认为一审法院应准许其追加金廷闯参加诉讼或依职权追加参加诉讼，金廷闯参加诉讼有利于查清案件事实及整个案件的赔偿及责任划分等问题，一审认定金廷闯是雇主，本案中金廷闯是第一责任侵权人，应追加参加诉讼。本院经审理认为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条规定：“二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任出自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任追偿。连带责任，由法律规定或者当事人约定。”本案中，辛旺立公司提交的《四川仪陇辛旺立建设有限公司昭乐高速黄连坪斜进隧道工程劳务分包协议》和昭乐项目开挖出资单验工计价表、验收单等证据能证明案涉工程是辛旺立公司分包给金廷闯施工，且辛旺立公司对杨兴高在案涉工地做工受伤的事实亦无异议，结合证人王某出庭作证证实其和杨兴高是金廷闯喊来工地做工，工作由金廷闯安排、工资由金廷闯支付的事实看，杨兴高与金廷闯之间形成雇佣关系，金廷闯对杨兴高的损伤应承担赔偿责任。由于辛旺立公司明知自然人金廷闯不具备相应的施工资质，将工程分包给金廷闯，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，辛旺立公司应当与雇主金廷闯对杨兴高的损伤承担连带赔偿责任。又由于杨兴高只起诉辛旺立公司，在一审中又不愿意追加金廷闯为被告，根据上述法条的规定，杨兴高有权请求部分连带责任人承担赔偿责任，因此，杨兴高起诉要求辛旺立公司承担赔偿责任于法有据，辛旺立公司承担赔偿责任后，依法可行使追偿权。上诉人辛旺立公司要求追加金廷闯的理由不属法定必须追加的情形，原审未支持并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。（二）关于一审按城镇标准计算被上诉人的伤残赔偿金是否正确的问题。根据杨兴高在一审中提交的会议县乐业镇马厂村民委员会的证明及二审提交的会泽县乐业镇马厂村民委员会出具的《关于杨兴高外出务工的情况说明》《收入来源证明》等证据证明杨兴高2008年就外出务工，收入和主要生活来源于外出务工，居住于施工单位，不是靠农业耕种收入的事实，再结合杨兴高事发当天系建筑工地做工中受伤及证人王某证实杨兴高的住宿是金廷闯安排的事实可见，上列证据证明的内容相互印证，证明杨兴高系在外务工获得收入来源，原审按城镇居民标准计算的伤残赔偿金并无不当。上诉人辛旺立公司上诉认为杨兴高伤残赔偿金应按农村居民标准计算的理由不能成立，本院不予支持。对于上诉人辛旺立公司上诉认为杨兴高的伤残达不到七级，应对杨兴高的伤残等级进行重新鉴定的理由不能成立，因为在一审庭审中辛旺立公司在质证中对杨兴高的鉴定意见书的真实性没有异议，且其也没有证据证明该上诉主张，依法应承担举证不能的责任。（三）原审判决被上诉人的其余各项赔偿是否有据的问题。上诉人辛旺立公司上诉认为杨兴高的其他各项赔偿依据无相关证据证明。本院经审查认为，在一审庭审中，辛旺立公司对杨兴高主张的住院伙食补助费、鉴定费明确表示无异议，原审据此予以确认合法。对营养费，根据杨兴高的病历记录，需加强营养，原审根据杨兴高的住院天数及医嘱休息天数确定营养期为130天，从而根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》确定营养费并无不当。对于交通费，有杨兴高提交的交通费票据在卷佐证，原审认定正确。对于误工费，原审基于杨兴高是从事建筑工作，原审参照云南省2019年度建筑业在岗职工年平均工资计算合法。对于伤残赔偿金及被抚养人生活费，因杨兴高长年在外务工，原审按城镇居民标准计算合法，对于残疾辅助器具费，根据杨兴高的伤残及相应的假肢安装发票、假肢安装合同，原审支持并无不当。对精神损害抚慰金，辛旺立公司一审认可3000元，结合杨兴高系七且伤残，原审支持3000元并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。（四）关于上诉人要求减轻其的赔偿责任是否应予支持的问题。上诉人辛旺立公司上诉认为杨兴高有过错，应减轻其的赔偿责任。本院经审理认为，当事人的对自己提出的主张，有责任提供证据予以证明，否则，应承担举证不能的责任。辛旺立公司主张杨兴高有过错，但其未提供相应的证据予以证明，依法应承担举证不能的责任。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费2859元，由上诉人四川仪陇辛旺立建设有限公司承担。本判决为终审判决。本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。审判长  王正云审判员  李恩鹏审判员  肖荣蓉二〇二一年四月二十三日书记员  文 栋