安徽省蒙城县人民法院 民 事 判 决 书 (2021)皖1622民初1575号 原告:蔡广军，男，1976年5月6日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 被告:赵洪飞，男，1976年3月2日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 委托诉讼代理人：郁茂，江苏东银（江北新区）律师事务所律师。 被告:丁四学，男，1971年12月11日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 原告蔡广军诉被告赵洪飞、丁四学民间借贷纠纷一案，本院于2021年2月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡广军,被告赵洪飞及其委托诉讼代理人郁茂、被告丁四学均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蔡广军向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告赵洪飞立即偿还原告借款人民币120000元及利息36864元(借款利息按月息1.28分计算，从借款之日起至还清款之日止，暂计算至起诉之日止)，合计156864元；2、请求人民法院依法判令被告丁四学承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告赵洪飞因急需用钱，于2018年11月13日立据向原告借款人民币120000元，双方约定借款利息按月息2分计算，被告丁四学是担保人。现原告因急需用钱，向被告多次催要，被告以种种理由拒付。为此，原告提起诉讼，请人民法院据实依法支持原告的诉求。 赵洪飞辩称：一、本案中原、被告之间订立借据的前因后果。被告赵洪飞与原告在本案借贷发生以前有过债权债务关系，后原告通过诉讼及执行程序将被告所有的位于合肥市长丰县阜阳双墩阜阳××路××路××栋××室的一套房产，变更备案到原告名下。当时法院委托的三家网络询价的价格为人民币1468016元（京东大数据评估）、1352208元（中国工商银行电商平台）、1569128元（阿里拍卖网），而原告最终以首次的拍卖保留价1170493元抵付原告的欠款460000元，二者之间有很大的差距，但被告没有办法只能接受现实，在（2019）皖1622恢执632号之一执行裁定书中，原告才是最大的获利者。按照常理来讲被告赵洪飞以前向原告借钱，赵洪飞都没有如期还款，最终走向了诉讼和执行程序，而为什么原告还要向被告借款呢？被告认为该房产价值远高于原告的债权，能够清偿原告的借款再加上被告当时经营困难，向原告要求借款20万元，并分两次向原告出具了共计20万元的借条，一个12万元一个8万元，而实际上原告手里的借条实际上是一张“白条”，属于“空头支票”。 二、被告给原告出具了借条后，原告并没有实际支付借款。借条只能证明借贷双方之间有约定，如果没有实际支付借款，借条实际上是不产生法律效力的。正常情况下，写完借条后就应该按照借条的约定把钱借给借款人，被告给原告出具了借条后，多次向原告要求交付款项，但原告总是推脱不给，后被告多次要求抽回借据或者销毁，但原告也是以种种理由推脱。 三、民间借贷关系的成立需要符合形式要件和实质要件，形式要件是达成合意的外在形式及借条，实质要件及款项的实际交付。因此借贷关系的成立不仅要有当事人的合意，还要有交付欠款的事实。《民法典》679条规定：自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时成立。因此在本案中该借款只具备形式要件不具备实质要件，因此借贷关系不成立。 四、《民间借贷若干问题的规定》第10条第2款的规定：被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、之间的交易方式、习惯等综合判断查证事实是否发生。本案中原告虽有借据但并没与与借款相关的资金交付凭证，因此请法庭不予支持原告的诉请。 五、关于原告利息的诉请并没有相关的LPR数据(一年期贷款市场报价利率)来支撑，请法庭予以驳回。 综上所述，原被告之间的借款并不符合法律规定的生效要件，请法庭依法驳回原告的诉讼请求。 丁四学辩称：借条是事实，我担保也是事实。但借条上写的清楚，从赵洪飞合肥的房款中扣除，合肥的房子已通过法院过户给了蔡广军，这笔钱应从卖房款中扣除。 经审理查明：赵洪飞因向丁四学借款20万元未能及时归还，经协商一起到蔡广军处借款20万元偿还丁四学借款，由赵洪飞向蔡广军出具借条，丁四学进行担保。借条出具后，蔡广军将借款20万转入丁四学银行账户。借款约定期限到期后，赵洪飞未能按期偿还，蔡广军起诉至法院。后经双方协商，蔡广军撤回起诉。2018年11月13日，经双方结算，除去已还10万元，尚欠本金10元及利息2万元，由赵洪飞重新向蔡广军出具借据一张，借据载明：今借到蔡广军12万元，月息2分，借款人赵洪飞。借据下方，丁四学重新在担保人处签名、按指印，并注明从赵洪飞合肥卖房款中扣除。因赵洪飞合肥房产经依法拍卖，除去清偿其他债务后，没有剩余款偿还本案借款，后经催要，被告没能偿还借款，蔡广军诉讼到院。 上述事实，有原告提供的身份证复印件、借据，被告提供的裁定书、银行流水及当事人当庭陈述等在卷佐证，足以认定。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护。因本案法律事实发生在民法典施行前，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，应适用当时的法律、司法解释。赵洪飞由丁四学担保向蔡广军借款，有其经结算后书写的借条为证，事实清楚,证据充分。因借款虽注明借款12万元，实际借款本金为10万元，另外2万元系利息，故对原告要求被告偿还借款12万元的诉求，予以支持；对原告要求被告按月息1.28分支付利息的请求，不违反法律规定，予以支持。丁四学作为担保人，应对该笔借款承担连带担保责任。对赵洪飞关于其未实际收到借款的辩称，与审理查明的事实不符，本院不予采信。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、第四条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第三十一条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十九条、第二十一条、第三十一条的规定,判决如下： 一、赵洪飞于本判决生效后10日内偿还蔡广军借款120000元及利息（利息以10万元为基数，按月利率1.28分计算，自2018年11月13日起至全部还清之日止）； 二、丁四学对上述款项承担连带清偿责任，丁四学承担清偿责任后，有权向赵洪飞追偿； 三、驳回蔡广军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3437元，减半收取1719元，由赵洪飞、丁四学负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。 审 判 员 孙鹏程 二〇二一年四月二十日 法官助理 张小毛 书 记 员 程 帆 附相关法条： 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 第四条民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释仅有原则性规定而民法典有具体规定的，适用当时的法律、司法解释的规定，但是可以依据民法典具体规定进行裁判说理。 《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十五条出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。 前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。 第三十一条本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。 2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算。 本规定施行后，最高人民法院以前作出的相关司法解释与本规定不一致的，以本规定为准。 《中华人民共和国担保法》 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。