河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)豫16民终1884号上诉人（原审原告）：东莞市爱丽莎化妆用具有限公司，住所地:广东省东莞市塘厦镇石鼓泰安路67号2栋501室，统一社会信用代码91441900MA51HUTU1P。法定代表人：谢佳润，该公司经理。委托诉讼代理人：马江伟，河南梓晅律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王继业，男，1989年8月1日出生，汉族，住鹿邑县。上诉人东莞市爱丽莎化妆用具有限公司（以下简称爱丽莎公司）与被上诉人王继业合同纠纷一案，不服河南省鹿邑县人民法院（2020）豫1628民初5261号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年4月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人法定代理人谢佳润未到庭，其委托诉讼代理人马江伟到庭；被上诉人王继业到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东莞市爱丽莎化妆用具有限公司上诉请求：1、撤销河南省鹿邑县人民法院（2020）豫1628民初5261号民事判决，；2、请求二审法院查清基本事实后，依法判决被上诉人向上诉人支付违约金及损害赔偿243921.7元，或依法发回重审；3、本案一、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人爱丽莎公司的损失243921.7元应由被上诉人王继业全部承担。1、在双方聊天记录中完整呈现，被上诉人在保证疫情防护的情况下生产如常，并未因疫情停工待产。在常规商业往来中，合同是约束双方最重要的载体，一方违约需承担违约责任。本案双方在订立合同中明确，因违约交货承担日3%的扣款作为违约金，意在保护合同的正当履行，该约定不违反法律法规强制性规定，应认定为有效。而在本案中，被上诉人生产如常，不存在不可抗力的因素，肆意违约造成上诉人损失严重，且该损失已经实际发生，被上诉人应承担相应的违约责任。上诉人因被上诉人逾期向案外人华孚公司实际支出违约金31717.43元，产生空运损失43368.19元。2、被上诉人交付的货物全部存在质量问题。上诉人收货后第一时间联系被上诉人，双方在微信中达成一致，被上诉人明确认可货物存在掉色、倒毛等多种质量问题。双方约定先由上诉人聘请他人进行返工修复，造成的实际返工修复费用由被上诉人承担。上诉人在进行返工后支出工资167312元，往来用车费用4730.41元，工人用餐费用4730.41元，工人用餐费15936元。对此，聘用工班组组长袁坤汉可以出庭加以证实。以上损失均由被上诉人原因造成，上诉人已经为其买单。而双方之间的货款已在周口市中级人民法院进行民事调解予以确认，上诉人将货款全部支付。上诉人的实际损失应由被上诉人承担。被上诉人王继业辩称，被答辩人在下订单时，答辩人已经告知被答辩人工人不齐，没有开工。被答辩人称可以等到答辩人的工人到齐后再开工。另外，答辩人所提交的货物质量没有问题。爱丽莎公司向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告因此事造成的临时工、空运、返工、报废等费用合计243921.7元；2、本案诉讼费由被告承担；3、原告所有与本案有关费用（包括但不限于交通费、生活费、律师费、误工费、损失费）由被告承担。一审法院认定事实：原告提供的证据分析及认定如下：1、采购单一份，证明第一批货物采购时间为2020年3月7日，交货时间是2020年3月20日，订单金额为89096.5元，第二批订单是2020年3月23日，交货时间为2020年4月3日，采购金额为81285.5元。实际上第一批交货时间逾期了31天，第二批交货时间逾期了32天。经质证，被告对该证据的真实性无异议，异议认为是逾期交货是经过原告同意的。经审查，本院对被告迟延交付货物的事实予以认定。2、原告与案外人宁波华孚进出口有限公司约定2020年3月31日交货的购销合同、约定2020年4月15日交货的购销合同各一份，证明原告向被告采购案涉毛刷用具用于出口，在被告违约交付后，直接导致原告与案外人的交付违约造成损失。3、2020年7月30日宁波华孚进出口有限公司向原告送达扣款单三份，证明因迟延交付导致了华孚公司扣原告货款31717.43元。4、宁波华孚进出口有限公司认定原告交付货物存在质量问题反馈单两份，证明案涉货物存在严重质量问题及原告公司法人谢佳润与被告王继业微信聊天记录18张，证明案涉货物存在严重质量问题。被告认可，双方就质量问题进行协商，经协商后未达成一致。原告不得已另行聘请他人进行返工修复。5、原告爱丽莎临时工工资表38张，临时工负责人袁坤汉向原告出具收据一张，原告向袁坤汉转账记录7张，证明原告聘用他人返工修复质量问题，共计支出工资167312元。6、临时工用车费用5张，证明临时工从住处往返公司产生的实际费用，花费4730.41元、临时工在爱丽莎报餐表2张，产生的食堂费用15936元。7、2020年4月，2020年5月，原告与东莞市跨越速运有限公司月结清单2张，证明原告因被告的违约行为造成额外的空运支出为43368.19元。以上证据2-7经质证，被告异议认为原告的具体损失多少与被告无关，具体损失多少被告也不知情。经审查，本院认为原、被告签订合同约定的交付货物时间为抗击新冠肺炎疫情期间，原告迟延交付货物系不可抗力所导致，故原告要求被告支付迟延交付所造成的损失，无法律依据，且原告提供的证据2-7达不到其证明目的。被告提供的证据分析及认定如下：1、2020年4月6日万隆达毛业有限公司销售出库单一份，证明被告不应该赔付原告款项，被告的货物不存在质量问题，原告签收被告的货物时送货单上备注的有货物收妥无误，提货请务必清点，如有任何问题请与7日内与我司联系，此据作为收货依据，一经签收即确认贵单位收货无误。即说明了被告收到原告的货物后，是对被告的货物认可的不存在质量问题。2、2020年4月6日东莞市爱丽莎化妆用具有限公司退货单一份，存在质量问题的货物原告给被告出具的有退货单，不合格的已经退回来了。经质证，原告对证据1有异议，异议认为该货单载明的金额为3810.6元，与原告订购的8万余元的货物总价不符，结合原告的第4组质量瑕疵的证据，原告均在收货后7日内已经与被告进行了联系；对证据2退货单真实性无异议，异议认为但对数量与总量不符，这仅是其中的一部分，该证据恰恰证明了原告是在双方约定的7日内进行了沟通，否则被告不会接收和认可退货。经审查，本院认为对被告提供的货物是否有质量问题，应当由原告提供证据予以证明，被告对自己提供的货物是否有质量问题，不负有举证责任。原告在庭审中所提供的证据达不到被告交付的货物存在质量问题的证明目的。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，原、被告签订货物采购合同后，被告迟延交付货物是事实，且被告对迟延交付货物的事实予以认可，但原、被告签订合同约定的交付货物的时间为抗击新冠肺炎疫情期间，原告迟延交付货物系不可抗力所导致，故原告要求被告支付迟延交付所造成的损失，无法律依据。且原告提供的证据不足以证明其具体损失，故原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院的解释》第九十条第二款规定，判决如下：驳回原告东莞市爱丽莎化妆用具有限公司的诉讼请求。案件受理费2479.41元，由原告东莞市爱丽莎化妆用具有限公司负担。本院二审期间，上诉人爱丽莎公司微信聊天截图两份，以此证明：被上诉人不存在不可抗力的事由，一致在保持疫情防护的前提下生产如常，并且产量较于2019年翻了一倍。对此，被上诉人王继业质证认为，对证据的真实性予以认定，但在聊天的时候还没有开工。对于上诉人爱丽莎公司一方在二审庭审中提供的证据，本院分析认定如下：由于被上诉人对证据的真实性没有异议，故对真实性予以认定。但由于该微信聊天记录并不完整，且上诉人一方在指定的期间内并未提交完整的聊天记录，故该份证据不能达到上诉人的证明目的。被上诉人王继业提交了银行流水一份，以此证明：被上诉人在接受订单时没有工人。对此，上诉人一方质证认为，对真实性不予认可，且该证据与本案没有关联性。对于被上诉人王继业在二审中提供的新证据，本院分析认为，该组证据与本案无关联性，被上诉人仅凭该银行流水不能达到其证明目的。综上，本院二审经审理查明以下事实：1、2020年3月7日，东莞市爱丽莎化妆用具有限公司在被上诉人王继业下订单一份，约定2020年3月20日交货，订单金额为89096.5元。2020年3月23日，东莞市爱丽莎化妆用具有限公司在被上诉人王继业下订单一份，约定2020年4月3日交货，订单金额为81285.5元。现东莞市爱丽莎化妆用具有限公司认为王继业迟延交货且货物存在质量问题给其造成包括违约金及货物修复工人工资、伙食费等各项损失共计243921.7元，要求王继业承担违约及赔偿责任。王继业认为迟延交货是事实，但这是经过东莞市爱丽莎化妆用具有限公司同意的。另外，部分货物虽有质量问题，但东莞市爱丽莎化妆用具有限公司已经退货。2、2020年4月6日，东莞市爱丽莎化妆用具有限公司向王继业一方退货共计290.7千克。3、爱丽莎公司在一审诉讼过程中提供的临时工工资表中2020年4月24日、4月25日有两份，根据2020年4月24日的表格显示，冯丽、梁家凤、梁惠强等人从2020年4月24日18时30分一直工作至2020年4月25日零时30分，而根据2020年4月25日的表格显示，冯丽、梁家凤、梁惠强等人从0时工作至7时。4、根据一审判决显示，爱丽莎公司在原审中提交有向袁坤汉转账记录七张、临时工用车费用五张等证据，但原审电子卷宗中未显示。爱丽莎公司在二审庭审中主张庭后于2021年4月16日前提交，但截止目前并未提交。故现有证据不能证明该证据是否真实存在。5、被上诉人王继业的父亲起诉爱丽莎公司货款一案，鹿邑县人民法院于2020年11月4日立案后，于2020年12月9日作出（2020）豫1628民初4659号民事判决，判决：“被告东莞市爱丽莎化妆用具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告呢绒毛款298496.40元。”爱丽莎公司不服，向本院提起上诉。本院经组织双方进行调解，双方于2021年1月19日在本院达成如下协议：一、东莞市爱丽莎化妆用具有限公司及王振峰、王继业均认可案涉买卖合同的双方当事人为东莞市爱丽莎化妆用具有限公司与王继业；二、东莞市爱丽莎化妆用具有限公司欠王继业呢绒毛款298,496.40元，该款东莞市爱丽莎化妆用具有限公司应于另案东莞市爱丽莎化妆用具有限公司起诉王继业案件{（2020）豫1628民初5261号}裁判文书生效后十日内履行完毕；三、如未按本协议约定的义务履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息；四、一审案件受理费2,923.22元由王振峰负担；二审案件受理费5,777元，减半收取2,888.5元，由东莞市爱丽莎化妆用具有限公司负担。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条之规定，二审法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理。故本案的争议焦点是被上诉人是否应承担保险赔偿责任。对此，本院分析认定如下：关于被上诉人王继业是否延迟交货的问题，对此，上诉人主张被上诉人第一批货物是2020年4月21日后交付，第二批货物是2020年5月6日之后交付。对此，被上诉人称第一批货物从2020年3月20日开始陆续交货；第二批货物从2020年4月17日开始交货，虽交货延迟但是经过上诉人爱丽莎公司的认可。本院认为，依据双方当事人均认可的订单看，上诉人主张的第一批货物应在2020年3月20日前交付；第二批货物应在2020年4月3日前交付。因此，本案应主要审查被上诉人是否延迟交货，如延迟交货是否经过上诉人的认可。第一，上诉人爱丽莎公司虽主张被上诉人延迟交货，但上诉人在原审中提供的部分微信聊天记录记载：“小郑你这次定的毛质量太次，做这个平头凑合着还能用，如果做面膜刷的话就不可以了”，根据以上内容可知，上诉人在2020年3月29日下午4:15之前已经收到有货物，并已实际向其购货人供货。这说明上诉人在2020年3月29日之前已经收到有货物。第二，根据被上诉人在原审中提供的上诉人认可真实性的退货单看，上诉人既然在2020年4月6日向被上诉人退回部分货物，那么实际上上诉人不可能在2020年4月21日才开始收到货物。综上，上诉人关于被上诉人在2020年4月21日后才开始交货的主张暂不能成立，其应当承担继续举证的责任。结合双方当事人在庭审中的陈述，双方主要是通过微信进行沟通。在结合上诉人在原审中提交的微信聊天记录及本案二审庭审中提交的2020年3月7日、3月19日与王继业的微信聊天截图可知，上诉人应当持有完整的微信聊天记录，在上诉人能够提供完整聊天记录的情况下，上诉人在既未主动提交，也未按照法庭指定的时间内提交，故其应承担举证不能的法律后果。关于被上诉人所提供的货物是否存在质量的问题，本院认为，依据被上诉人在原审中提供的上诉人认可真实性的退货单看，上诉人在2020年4月6日向被上诉人退回部分质量存在问题的货物，按照通常理解，对于质量不合格的货物，上诉人既然选择退货就应该对所有不能达到其合同目的的货物予以退货，但上诉人对其他货物并未退货，且在诉讼过程中对此也未做出合理的解释。考虑到双方主要通过微信进行沟通的实际，在上诉人能够提供完整微信聊天记录以证明自己的主张的情况下，上诉人在既未主动提交，也未按照法庭指定的时间内提交，故其应承担举证不能的法律后果。结合上诉人爱丽莎公司在另案中认可被上诉人一方主张的货款数额这一事实，上诉人爱丽莎公司关于货物存在质量问题的上诉理由不能成立，应不予支持。关于上诉人主张的损失问题，本院认为，第一，关于临时工工资的问题，从上诉人在诉讼过程中所提交的临时工工资表看，上诉人所主张的临时工工资存在重复计算的情形。考虑到原审判决虽显示其提交有向临时工负责人袁坤汉的转账记录，但原审电子卷宗中并未显示该转账记录，且上诉人在指定的期间内也未向法庭提交，故上诉人所主张的临时用工工人工资不应支持。第二，关于上诉人主张的临时工用餐费的问题，上诉人在庭审中陈述临时工用餐费是根据其提交的报餐表上所列明的临时工的人数计算出来的。但该人数与上诉人在庭审中主张的与临时工工资表中每天所列明的人数是一一对应的相矛盾。在上诉人不能进一步举证的情况下，上诉人主张的临时工工人用餐费15936元不应支持。第三，关于上诉人主张的临时用交通费的问题，由于上诉人所提供的证据不足以证实临时工的存在，考虑到原审判决虽显示上诉人提交有临时工用车费用票据，但原审电子卷宗中并未显示该票据，且上诉人在指定的期间内也未向法庭提交，故上诉人所主张的临时工交通费4730.41元的主张不应支持。关于快递费的问题，上诉人依据原审中所提交的结算单予以主张。由于上诉人主张购买该批货物的原因是宁波华孚进出口有限公司向其订货，但根据该结算单显示，除小部分费用是上诉人向宁波华孚进出口有限公司发货产生的费用外，大部分费用是上诉人向案外人发货所形成的运费。结合上诉人所提供的证据不足以直接证明被上诉人所提供的货物存在质量问题这一事实，上诉人主张的43368.19元快递费不应支持。关于上诉人主张的延迟向宁波华孚进出口有限公司交货导致货款被扣的问题，由于上诉人虽提交有扣款通知书，但对于是否扣款，上诉人并未提供双方的结算单据予以佐证。结合上诉人所提供的证据既不能直接证明被上诉人存在延迟交货的情况，也不能直接证明被上诉人所提供的货物存在质量问题这一实际，上诉人的此项上诉请求及理由暂不能成立，应不予支持。上诉人东莞市爱丽莎化妆用具有限公司的上诉请求及理由暂不能成立，应不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4959元，由上诉人东莞市爱丽莎化妆用具有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱发亮审判员  张淮滨审判员  张建松二〇二一年四月二十日书记员  刘昱霆