四平市铁西区人民法院民事判决书（2021）吉0302民初358号原告：祖庆祥，男，1963年8月8日生，汉族，无职业，住四平市铁东区。委托诉讼代理人：杜伟，吉林英诚律师事务所律师。被告：四平市日出旅游客运有限公司，地址：四平市铁西区地直街中央西路140号。法定代表人：栾玉香，总经理。委托诉讼搭理人：李广恩，吉林华圣律师事务所律师。委托诉讼代理人：张秋华，吉林华圣律师事务所实习律师。原告祖庆祥诉被告四平市日出旅游客运有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年02月04日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告祖庆祥及其委托诉讼代理人杜伟，被告委托诉讼代理人李广恩、张秋华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告祖庆祥向本院提出诉讼请求：1、判令自原告起诉之日解除与被告劳动关系，被告给付原告经济补偿金32000元。2、判令被告向原告支付工资67200元（2019年3月31日至2020年12月31日期间）及欠付工资赔偿金33600元。3、判令被告返还原告风险抵押金2000元。4、判令被告向原告支付住院治疗期间伙食补助费7000元。5、判令被告向原告支付住院期间护理费10807.3元。6、判令被告向原告支付住院期间交通费2000元。7、判令被告向原告支付一次性医疗补助金28800元。8、判令被告向原告支付一次性伤残就业补助金22400元。9、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2010年5月17日入职被告处工作，其工作岗位为公交司机，月工资3200元。2019年3月31日17时许，原告在被告处摔伤，随即被送往四平爱龄奇医院救治，经诊断为左股骨骨折，当即转入四平市中心人民医院住院治疗，2019年6月2日出院。因原告需要二次手术，又于2020年9月23日到四平市中心人民医院住院治疗，2020年9月30日出院。2019年12月24日四平市人力资源和社会保障局作出四人社工认字【2019】第185工伤决定书，认定原告为工伤。2020年6月21日四平市劳动能力鉴定委员会作出四平市劳鉴2020年01010号鉴定结论，认定原告伤残等级为玖级。原告又于2021年1月向四平市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2021年2月1日仲裁委作出裁决。现原告对裁决书不服，原告认为其因工受伤，依法应享受工伤的相关待遇，特向人民法院提起诉讼，请求人民法院维护原告的合法权益。被告四平市日出旅游客运有限公司提交了书面答辩状，该答辩状中四平市被告四平市日出旅游客运有限公司辩称：一、涉案的【四劳人仲（2021）4号】的仲裁裁决，程序合法，认定的事实清楚，证据确实充分，使用法律正确，依法应予以维持，驳回被答辩人的无理诉求。二、答辩人与被答辩人于2020年12月31日已解除劳动关系，依法答辩人不应当向被答辩人支付经济补偿金，被答辩人的诉求没有法律依据。2020年12月31日答辩人与被答辩人签订的劳动合同到期，因被答辩人不同意续签劳动合同，而终止劳动合同，双方即已不存在劳动关系。依据《劳动合同法》第四十六条（五）规定，答辩人不应当向被答辩人支付经济补偿金。因此，被答辩人请求答辩人向其支付10年经济补偿金没有事实根据和法律依据。三、被答辩人向答辩人要求支付工资67200元及欠付工资赔偿金33600元，既没有事实根据也没有法律依据依法应予以驳回。1、被答辩人的工伤认定是答辩人考虑其家庭生活困难，经济条件差为其申请认定的，其根本不符合工伤认定条件，被答辩人股骨骨折是其下班后，在答辩人院里骑自行车上车时，裤子挂在自行车货架上绑的木板上站不稳而摔倒造成的，根本不符合工伤条件和工伤的伤残条件，是非因工作原因受伤。再者，被答辩人损伤后，答辩人一直以其工伤对待，享受正常职工工伤待遇，对此答辩人本着有错必纠的原则待机向上级机关主张重新“工伤认定”以其纠正错误。2、被答辩人2019年3月31日下班后，非因工作原因受伤，一直未上班，也未向单位交医疗机构休息的诊断证明，也没有向单位请事假属于旷工。况且被答辩人于2019年9月22日向单位书面申请：“身体已康复，可以上班”。2019年9月、10月被答辩人上班共计35天，答辩人已支付其工资，被答辩人予以认可。除此期间外至2020年12月31日劳动合同到期，被答辩人均未再上班属于旷工。故被答辩人第2项诉求没有事实根据和法律依据。3、依据《工伤保险条例》相关规定，自评定伤残等级后停发原待遇，况且答辩人已借资给被答辩人，答辩人为被答辩人垫付医社保6391元，目前被答辩人尚未与答辩人结算，因此答辩人并没有欠付被答辩人工资。综上，被答辩人的第2项诉求没有事实根据和法律依据，依法应予以驳回。四、答辩人单位没有收取风险抵押金的规定，没有收取过被答辩人风险抵押金。收取的是安全工作保证金，被答辩人2019年发生未注意安全事故，给单位带来重大经济损失，因此被答辩人所交的安全保证金答辩人不应当予以退回。被答辩人的第3项诉求无事实根据和法律依据。五、根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，被答辩人请求支付的住院伙食补助费7000元、交通费2000元、一次性医疗补助金28800元，依法应由工伤保险基金支付。不应由答辩人支付，依法不应予以支持。六、被答辩人要求答辩人支付一次性伤残就业补助金22400元，没有事实根据和法律依据。请人民法院依法不应予以支持。依据《吉林省事实办法》第四十条、第五十条的相关规定，工伤职工与用人单位和工伤保险机构解除工伤保险关系后，用人单位支付一次性伤残就业补助金，工伤职工距离法定退休年龄不足5年的，每减少一年递减20%标准支付（2767元*7个月-2767*0.4=11621元）11621元。以上答辩意见，请人民法院依法予以考虑作出判断。经审理查明，双方互认2010年5月16日原告入职于被告处。双方于2017年1月1日签订期限为2017年1月1日至2017年12月31日。原告于2019年3月31日受伤，2019年12月24日原告所受伤害被四平市人力资源和社会保障认定为工伤。2020年6月21日原告被四平市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残等级玖级。被告为原告缴纳了工伤保险。原告因治疗工伤于2019年3月31日至2019年6月2日，2020年9月23日至2020年9月30日分两次入住四平市中心医院治疗，共计住院治疗70天，期间被告未给原告指派护理人员。原告工伤后，于2019年9月22日向单位申请身体已康复，可以上班。2019年9月、10月原告上班共计35天，除此期间外，直至提起仲裁申请前，原告均未在上班。原告没有提供被告欠付工资的相关证据。被告主张给原告缴纳社会保险费用的缴费基数为2767.00元/月。原告主张其月工资为3200元。截至2020年12月31日，原告年龄57周岁。上述事实，有原告提交的劳动合同书、四平市人力资源和社会保障局四人社工认字（2019）第185号认定工伤决定书，四平市劳动能力鉴定委员会九级伤残鉴定结论通知书、个人参保证明、出院诊断书，以及双方当事人当庭陈述等证据在卷佐证。本院认为：（一）、关于原告请求自起诉之日解除与被告劳动关系，被告给付原告经济补偿金的诉讼请求。本案中，原、被告之间的劳动合同终止期限为2020年12月31日，被告曾找原告续签劳动合同，原告明确表示不续签劳动合同，双方的劳动关系自合同终止之日起解除。关于原告主张经济补偿金32000元的诉讼请求，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条的规定，对经济补偿金的仲裁请求不予支持。（二）关于原告请求被告支付工资67200元及欠付工资赔偿金33600元的诉讼请求。依照《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。本案中，原告自2019年3月31日首次住院治疗后，医疗终结后，于2019年9月，主动要求上班。故本院认定，原告的停工留薪期为五个月，同时，被告并未提供原告工资发放记录，应承担不利后果，认定原告工资水平为3200元/月。被告应当按照每月3200元支付工资，即3200元/月×5个月=16000元。（三）关于原告请求返还风险抵押金2000元的诉讼请求。庭审中，原告提交一张2000元风险金收据，被告表示收取的款项为安全工作保证金，已经发生安全事故，不同意返还。《中华人民共和国劳动合同法》第八十四条第二款规定，用人单位违反本法规定，扣押劳动者居民身份证等证件的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并依照有关法律规定给予处罚。用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。劳动者依法解除或者终止劳动合同，用人单位扣押劳动者档案或者其他物品的，依照前款规定处罚。故风险抵押金被告无权收取，应当返还原告。（四）关于原告请求住院伙食补助费7000元、护理费10807.3元、交通费2000元、一次性医疗补助金28800元、一次性伤残就业补助金22400元的诉讼请求。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付；（一）治疗工伤医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区意外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同是，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚血金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。《吉林省实施办法》第三十四条规定，工伤职工在停工留薪期内，用人单位不得解除劳动（人事）关系，按本人受到事故伤害或被诊断为职业病前12个月平均工资和福利支付停工留薪待遇。停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资1人的标准支付护理费。已享受生活护理待遇的，用人单位可不再派人护理。本案中，原告受伤住院共计70天，被告未指派护理人员，则应当按照前述法规支付原告相应护理费用；依据前述规定，支付伙食补助费、交通费、一次性医疗补助金的主体是工伤保险基金，故本院对伙食费、交通费、一次性医疗补助金不予支持；对于一次性伤残就业补助金予以支持。根据《吉林省实施办法》第四十条规定，伤残等级为五级至十级的工伤职工一次性工伤医疗补助金和一次性工伤伤残就业补助金，按以下标准支付：…一次性伤残就业补助金的支付标准：……十级伤残的为5个月本人工资。伤残职工距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金按每年减少一年递减20%标准支付。距法定退休年龄不足1年的，一次性伤残就业补助金按标准的10%支付，达到退休年龄的不计发……。第五十条规定，本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害（或诊断为职业病）或者解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资300%计算；职工工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资60%计算。2018年四平市在岗职工平均工资标准为61008元、2019年为64320元。本案中，原告工资水平为3200元/月，依照前述规定，结合原告具体年龄，则一次性工伤伤残就业补助金计64320÷12×60%×7×（1-40%）=13507.2元（64320÷12×60%=3216元>3200元，故采纳3216元标准）。对于护理费，则护理费计61008÷12÷21.75×3+64320÷12÷21.75×7=16451.13元。对于原告诉请护理费10807.3元，本院予以保护，超出部分，依据不诉不理原则，不予保护。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条、第八十四条第二款，以及《工伤保险条例》、《吉林省实施办法》等相关法律规定，判决如下：一、原告祖庆祥与被告四平市日出旅游客运有限公司自2020年12月31日解除劳动关系。二、被告四平市日出旅游客运有限公司自本判决生效之日起十日内给付原告停工留薪期工资16000元。三、被告四平市日出旅游客运有限公司自本判决生效之日起十日内返还原告风险抵押金2000元。四、被告四平市日出旅游客运有限公司自本判决生效之日起十日内给付原告一次性伤残就业补助金13507.20元。五、被告四平市日出旅游客运有限公司自本判决生效之日起十日内给付原告护理费10807.30元。六、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，已减半收取5元，由被告四平市日出旅游客运有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。审判员 陈超二〇二一年四月十三日书记员 吴楠