贵州省安龙县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）黔2328民初460号 原告：谢小祥，男，1970年10月29日生，汉族，住浙江省泰顺县，未到庭。 委托诉讼代理人：车利利，山西晋柳律师事务所律师。 被告：贵州泰昌安能源集团矿业有限公司安龙县戈塘镇黑金煤矿，住所地贵州省安龙县。 负责人：吴明海，总经理。 原告谢小祥与被告贵州泰昌安能源集团矿业有限公司安龙县戈塘镇黑金煤矿（下称黑金煤矿）工伤保险待遇纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，于2021年3月30日公开开庭进行了审理。原告谢小祥的委托诉讼代理人车利利，被告黑金煤矿的负责人吴明海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢小祥向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告停工留薪期待遇811l1.30元、停工留薪期护理费95068.70元、住院伙食补助费25400元、交通费21426.54元、食宿费5000元、鉴定费920元、后期医疗费8000元，共计236926.54元，剔除被告已付的113000元外，由被告再支付原告123926.54元；2.判令被告从2020年7月22日起为原告缴纳基本医疗保险及养老保险至其达到法定退休年龄止；3.案件受理费由被告承担。 事实与理由:一、裁决核定原告的停工留薪期以及停工留薪期待遇计算适用法律错误。1.根据我国《工伤保险条例》第三十三条第二款“……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。”之规定可知，原告享有的停工留薪期应从2019年6月26日受伤住院治疗至2020年7月22日被鉴定为伤残二级，停工留薪期为12个月零26天即392天，故裁决将原告的停工留薪期核定为12个月明显错误。2.对于原告的工资标准，双方均未提交证据证实，因原告在被告处从事的是井下支护繁重体力劳动工种，并于2019年6月26日在工作中受伤，从我国《劳动合同法》、《工伤保险条例》保护弱势群体的立法角度出发，应参照2020年6月4日发布的黔人社厅〔2020〕5号文件中2019年贵州省全口径城镇单位从业人员在岗职工年平均工资74490元计算。二、裁决认定护理费期间以及护理费计算适用法律错误。1.如前所述，原告享有的停工留薪期应为392天，裁决却未考虑原告的停工留薪期这一客观因素，简单、机械地将原告的护理期间仅仅核定为短短的住院期间，明显错误，单从原告的伤残级别来看，就可知原告需要的不仅仅是住院期间的护理，而是出院后的停工留薪期内乃至停工留薪期满后的余生都需护理；2.因实际发生护理费时的2019年贵州省居民服务、修理和其他服务业平均工资尚未公布，故原告享有的停工留薪期护理费暂且参照2018年贵州省居民服务、修理和其他服务业平均工资43654元/年计算。三、住院伙食补助费计算适用法律错误。因原告受伤后先后四次入住黔西南州州内医院，根据贵州省2020年人身损害赔偿标准第八项国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准省内100元/天，原告的住院伙食补助费应按省内100元/天计算，裁决将原告的住院伙食补助费核定为22元/天明显错误。四、交通食宿费认定过低。原告受伤后，先后四次住院治疗长达254天，实际花费远远高于原告主张的金额，但因治病心切、疏于保管，导致部分票据丢失，使得原告在仲裁庭审中未能提交全部票据，裁决未考虑本案的客观实际情况，仅仅酌情支持6000元，明显过低。五、被告应为原告缴纳基本医疗保险及养老保险。根据我国《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：……（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗费。”之规定，原告工伤经黔西南州劳动能力鉴定委员会于2020年7月22日作出的黔西南州鉴字DJ202000552号鉴定结论书鉴定为伤残二级，故被告应从2020年7月22日起为原告缴纳基本医疗保险和养老保险至其达到法定退休年龄止，具体缴费基数和缴费金额以社保经办机构核定的标准为准。综上，为维护合法权益，原告特依据我国《劳动争议调解仲裁法》第四十八条之规定，诉诸贵院，望依法秉公裁决。 原告谢小祥向本院提交了以下证据： 1.原告的居民身份证（复印件），证明原告的基本身份信息及诉讼主体适格。 2.黔西南州工认字﹝2019﹞2800041号黔西南州人力资源和社会保障局认定工伤决定书（复印件），证明原告所受的伤被认定为工伤。 3.黔西南州鉴字DJ202000552劳动能力初次（复查）鉴定结论书（复印件），证明原告受伤后被评定为二级伤残，大部分生活自理障碍。 4.黔西南州鉴字FP202000008辅助器具配置初次确认通知书（复印件），证明原告目前的伤残情况符合配置高靠背轮椅、截瘫行走矫形器、成人尿垫。 5.安劳仲裁字[2021]001号安龙县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（复印件）及送达回执（复印件），证明本案已经过安龙县劳动争议仲裁委员会裁决。 6.黔司鉴205223000200200176黔西南州人民医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书（复印件），证明原告的伤情经鉴定中心鉴定产生后续治疗费8000元。 7.兴义西南骨科医院住院病历（复印件）、贵州省遵义荣誉军人康复医院住院病历（复印件），证明原告受伤后曾四次住院，共住院254天。 8.贵州泰昌安能源集团矿业有限公司安龙县黑金煤矿2019年6月职工工资表（复印件），证明原告在被告单位的工资情况。 9.交通费、住宿费、购物费票据、鉴定费票据，证明原告受伤后产生的交通费、住宿费、购物费以及鉴定费。 10.《最高人民法院关于统一法律适用加强类案检索的指导意见（试行）》，证明要求人民法院审理案件坚持“同案同判”的指导意见。 11.贵州省安龙县人民法院（2020）黔2328民初3394号民事判决书（复印件），证明：（1）在原被告双方均未能提交证据证实原告受伤前12个月的平均工资的情况下，原告的平均工资应当参照2019年贵州省全口径城镇单位从业人员在岗职工年平均工资74490元予以核算；（2）原告停工留薪期护理费应参照2018年贵州省居民服务业平均工资43654元/年予以核算。 12.贵州省安龙县人民法院（2016）黔2328民初791号民事判决书（复印件），证明原告的停工留薪期应从2019年6月26日受伤之日计算至2020年7月22日评残之日。 13.兴义西南骨科医院住院病历复印件3份、贵州省遵义荣誉军人康复医院复印件1份。 被告黑金煤矿辩称，我方认为仲裁裁决书的内容合法，要求按仲裁裁决书裁决的金额进行赔偿。 被告黑金煤矿庭后向本院提交以下证据： 1.贵州省社会保险参保缴费证明（个人）（复印件），证明被告黑金煤矿已为原告谢小祥交纳了工伤保险费。 经庭审举证、质证，被告黑金煤矿对原告谢小祥提交的证据的质证意见是与本案无关的证据不认可，在仲裁裁决书中记载和确认的内容都予以认可。原告谢小祥对被告黑金煤矿提交的证据真实性、合法性无异议，但对证明内容有异议，认为该参保单位未体现原告谢小祥的工资参保基数，对于原告谢小祥的工资基数，法院应当以同类案例作出同样判决。 经审理查明：2019年6月26日，谢小祥在黑金煤矿井下2103探煤上山进行出渣、支护作业。凌晨4时25分左右，谢小祥在打右边最后一根钉锚时，被迎头煤壁右上角掉落的大煤块砸伤背部。当日，谢小祥被送至兴义西南骨科医院关节外科、脊柱外科住院治疗37天，后转至骨内科住院治疗16天，于2019年8月19日出院。谢小祥在该院出院诊断为截瘫（疾病编码G82.200）。2019年8月19日，谢小祥被转至贵州省遵义荣誉军人康复医院住院治疗186天，于2020年2月21日出院。在该院入院诊断为：1.胸11脊髓损伤（ASIAA级）；2.胸12椎体爆裂性骨折；3.腰1、2椎体右侧横突骨折；4.胸5、6棘突、胸11左侧横突骨折；5.右侧多发肋骨骨折；6.压疮。出院诊断与入院诊断一致。2020年5月17日，谢小祥再次到兴义西南骨科医院住院治疗15天，出院诊断为脊髓损伤后遗症、胸12椎体骨折内固定术。谢小祥在上述两个医院住院共计254天。 2019年8月30日，黔西南布依族苗族自治州人力资源和社会保障局作出黔西南州工认字﹝2019﹞2800041号黔西南州人力资源和社会保障局认定工伤决定书，认为谢小祥受伤害经过、医治情况属实，予以认定为工伤。 2020年7月22日，黔西南州劳动能力鉴定委员会作出黔西南州鉴字DJ202000552劳动能力初次（复查）鉴定结论书，结论结论为谢小祥被评定为二级伤残、大部分生活自理障碍。同日，该委员会作出黔西南州鉴字FP202000008辅助器具配置初次确认通知书，结论是谢小祥的伤残情况符合配置高靠背轮椅、截瘫行走矫形器、成人尿垫。 2020年10月15日，黔西南州人民医院法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，载明谢小祥复诊、胸椎内固定取出后期医疗费用约需6000元至8000元左右（仅供参考）。 后谢小祥向安龙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求为：1.解除谢小祥与黑金煤矿之间的劳动关系；2.黑金煤矿支付谢小祥停工留薪工资、停工留薪期护理费（以停工留薪期确认通知书确认的停工留薪期为具体计算依据）；3.黑金煤矿支付谢小祥一次性伤残补助金337500元、住院伙食补助费25400元、食宿费5000元、交通费21426.54元、一次性工伤保险待遇825059.67元、康复费用205500元、后期医疗费8000元，以上费用共计1427886.21元。2021年1月20日，安龙县劳动人事争议仲裁委员会作出安劳仲裁字[2021]001号仲裁裁决书，裁决：1.保留谢小祥与黑金煤矿的劳动关系；2.黑金煤矿支付谢小祥停工留薪期待遇68895元（5662.60元/月÷30天×365天）；3.黑金煤矿支付谢小祥住院期间的护理费54102元（254天×106.50元/天×2人）；4.黑金煤矿支付谢小祥住院伙食补助费5588元（254天×22元/天）；5.黑金煤矿支付谢小祥鉴定费920元、交通住宿费6000元、后期医疗费8000元。以上合计143505元；6.黑金煤矿到社会保险经办机构为谢小祥办理应从工伤保险基金中支付的待遇兑现手续；7.黑金煤矿从2020年7月22日其自法定退休年龄止为谢小祥缴纳基本医疗保险及养老保险，双方按规定共同到社会保险经办机构办理，具体缴费基数和缴费金额以社会保险经办机构核定的标准为准。8.驳回谢小祥的其他仲裁请求。 谢小祥不服该仲裁裁决书，遂向本院提起诉讼。 另查明，被告黑金煤矿已给谢小祥缴纳2019年6月至2021年3月期间的工伤保险费。被告黑金煤矿已向原告谢小祥支付了113000元。 本案争议焦点：一、原告谢小祥享有的工伤保险待遇由谁支付；二、原告谢小祥应享有的工伤保险待遇的具体项目和标准如何确定。 本院认为，原告黑金煤矿未就涉案仲裁裁决书中保留其与原告谢小祥之间的劳动关系提出异议，故本院保留双方之间的劳动关系。原告谢小祥于2019年6月26日起先后到兴义西南骨科医院、贵州省遵义荣誉军人康复医院住院治疗254天。在贵州省遵义荣誉军人康复医院出院诊断为：1.胸11脊髓损伤（ASIAA级）；2.胸12椎体爆裂性骨折；3.腰1、2椎体右侧横突骨折；4.胸5、6棘突、胸11左侧横突骨折；5.右侧多发肋骨骨折；6.压疮。后原告谢小祥所受的伤害被认定为工伤，鉴定为二级伤残、大部分生活自理障碍，其伤残情况符合配置高靠背轮椅、截瘫行走矫形器、成人尿垫。原告黑金煤矿对此事实无异议。因此，相应认定工伤决定书及鉴定结论应作为赔偿依据。 一、关于原告谢小祥享有的工伤保险待遇由谁支付。 原告谢小祥于2019年6月受伤时，被告黑金煤矿已为其缴纳了期间的工伤保险费，本次事故发生在工伤保险期间。故原告谢小祥享有的部分工伤保险待遇由工伤基金予以支付，部分工伤保险待遇由被告黑金煤矿支付。应由工伤保险基金支付的部分，被告黑金煤矿应按照法律规定协助配合原告谢小祥办理相关工伤保险待遇手续。 二、关于原告谢小祥应享有的工伤保险待遇的具体项目和标准如何确定。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条的规定，原告谢小祥享有的工伤保险待遇项目如下： 1.停工留薪期待遇74490元。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。……”的规定，本案中，原告谢小祥于2019年6月26日到兴义西南骨科医院住院治疗53天，于2019年8月19日转院到贵州省遵义荣誉军人康复医院出院治疗186天至2020年2月21日出院。在两个医院住院共计239天。2020年7月22日，经黔西南州劳动能力鉴定委员会评定为二级伤残，并鉴定为大部分生活自理障碍。其停工留薪期待遇应从2019年6月26日起算至2020年7月22日止，因原告谢小祥未提交经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认可以延长的证据，其停工留薪期按12个月计算。 对于原告谢小祥的工资标准，其主张按照参照2020年6月4日发布的黔人社厅〔2020〕5号文件中2019年贵州省全口径城镇单位从业人员在岗职工年平均工资74490元计算，其受伤时间是2019年6月26日，本院对其该项主张予以采纳。 故原告谢小祥享有的停工留薪期待遇为74490元（74490元/年÷12月×12月）。 2.停工留薪期的护理费54102元。原告谢小祥于2020年7月22日被评定为二级伤残、大部分护理障碍，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”的规定，应由被告黑金煤矿承担。参照2019年贵州省非私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员平均工资46821元/年的标准，但原告谢小祥自愿按照2018年贵州省居民服务、修理和其他服务也平均工资43654元/年的标准予以计算，系其对自己享有的权利所做的处分，本院予以采纳。 原告谢小祥的出院医嘱以及鉴定意见中，均未明确护理人数，本院酌情考虑原告谢小祥在此期间一人的护理费。结合上述停工留薪期12个月，该项应为43654元。但被告黑金煤矿对涉案仲裁裁决书未提出异议，仲裁裁决书裁决该项费用为54102元，视为被告黑金煤矿认可该金额，本院以此计算原告谢小祥护理费为54102元。 3.交通费、食宿费6000元。根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”的规定，原告谢小祥在安龙县遭受伤害，其后到贵州省遵义荣誉军人康复医院治疗，属于是到统筹地区以外就医，由此产生的交通、食宿费用应由工伤保险基金支付，由被告黑金煤矿应按照法律规定协助配合原告谢小祥办理相关手续。 对于原告谢小祥家属因护理原告谢小祥产生的交通费、食宿费，原告谢小祥提交了其家属的交通费票据予以佐证，但该费用不属于《工伤保险条例》规定的费用。但被告黑金煤矿对涉案仲裁裁决书未提出异议，仲裁裁决书裁决该项费用为6000元，视为被告黑金煤矿认可该金额，本院以此计算被告黑金煤矿应支付给原告谢小祥的交通费、食宿费为6000元。 对于原告谢小祥主张的伙食补助费、鉴定费、后期医疗费，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；……”的规定，由工伤保险基金予以支付，本案中不予处理。 但是被告黑金煤矿在庭审中陈述“在仲裁裁决书中记载和确认的内容都予以认可”，系其对自己享有的权利所做的处分，因此，安劳仲裁字[2021]001号仲裁裁决书中裁决的伙食补助费5588元、鉴定费920元、后期医疗费8000元共计14508元，视为被告黑金煤矿在工伤保险基金支付该笔费用后，自愿再行支付给原告谢小祥的费用。 以上共计149100元。由被告黑金煤矿支付给原告谢小祥。被告黑金煤矿已经向原告谢小祥支付了113000元，还应支付36100元。 同时，根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：……（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”的规定，被告黑金煤矿应当为原告谢小祥缴纳基本医疗保险，具体缴费金额以社保保险经办机构的数额为准。被告黑金煤矿对仲裁裁决中要求其从2020年7月22日起自法定退休年龄止为原告谢小祥缴纳养老保险并无异议，本院对此予以支持。 综上所述，依照上述法律及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决如下： 一、保留原告谢小祥与被告贵州泰昌安能源集团矿业有限公司安龙县戈塘镇黑金煤矿的劳动关系。 二、由被告贵州泰昌安能源集团矿业有限公司安龙县戈塘镇黑金煤矿在本判决生效之日起十日内向原告谢小祥支付停工留薪期待遇、停工留薪期护理费、交通费及食宿费、伙食补助费、鉴定费、后期医疗费等共计149100元（含已支付的113000元）。 三、由被告贵州泰昌安能源集团矿业有限公司安龙县戈塘镇黑金煤矿配合原告谢小祥到社会保险经办机构办理应从工伤保险基金中支付的工伤保险兑现手续。 四、被告贵州泰昌安能源集团矿业有限公司安龙县戈塘镇黑金煤矿从2020年7月22日起至法定退休年龄时止为原告谢小祥交纳基本医疗保险及养老保险，具体缴费金额以社保保险经办机构的数额为准。 五、驳回原告谢小祥的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告贵州泰昌安能源集团矿业有限公司安龙县戈塘镇黑金煤矿负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期不提出上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在判决书生效之日起两年内申请人民法院强制执行。 审判员  黄金梅 二〇二一年四月二十九日 书记员  韦再燕