河南省罗山县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1521民初660号原告：张某某，男，1969年2月20日出生，汉族，住罗山县。委托诉讼代理人：孙玉华，河南黄国胜律师事务所律师。特别授权。被告：丁某某，男，1972年1月19日出生，汉族，住罗山县。原告张某某与被告丁某某合同纠纷一案，本院于2021年2月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托诉讼代理人孙玉华和被告丁某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张某某向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告给付原告38万元及利息（从起诉之日起按同期银行贷款利率支付利息至还清欠款时止）；2、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：被告系原告的妹夫，2018年5月份，原告与被告合伙在楠杆村部建厂生产石膏线，双方口头约定，由原告投资38.2万元，利润五五分成。原告将投资款38.2万元付给被告后，被告不让原告参与经营，也不给原告算账，更不给原告分配利润，2018年12月24日，原告与被告协商散伙，双方签订协议，被告退伙，厂房、设备及生产成品等所有东西归被告，由被告折现38万元给付原告，并约定分期给付，即2018年农历腊月底还10万元、2019年农历腊月底还10万元、2020年农历腊月底还18万元。该三笔还款期限均已到期，原告多次向被告催要，被告拖延至今拒绝偿还，故此，原告为维护自己的合法权益，依据相关法律规定，诉至法院，希望判如所请。被告丁某某辩称：2016年11月份，我与原告第一次合作做手工石膏线条生意，并购买了手工模具、过塑机、玻璃丝等设备，干的不到半年时间，原告看工人师傅做的太慢，挣不到钱，自己跑了，当时原告投入5万元股份。2017年5月份，双方第二次合作做机器石膏线生意，并口头约定：1、入股合作期三年内不能退股，如果退出则净身出户；2、入股合作期在未盈利之前退出，分文没有；3、入股合作期谁中途退出，在盈利的情况下，三年以后协商逐年返还股金；4、利润、风险共承担；5、工人不用自己亲戚；6、股份均摊。2017年8月1日开工，原告张某某首先违背口头约定第5条用自己的亲戚应树梅（系原告小姨子），并说，我入股我有权利用谁（有工资单为证）。生产中，原告是内行，掌控技术核心，机头全盘由原告掌控，刚开始没有做机器石膏线经验，原告强行快速开机，下雨天、大冷天也开机（为了他小姨子有班上），5个月做了166吨石膏粉（2017年8月1日-12月份），直接造成经济损失30多万元，库存至今卖不出去，一直积压在库房（可实地考察，并有工资单为证），被告丁某某看到巨大损失很心痛，多次劝说原告停工，找找原因再做，原告仍旧一意孤行，说我不是内行，他说了算，如果不听他的，动不动就拿撤股威胁。2017年11月份，原告就有退出之意，以各种理由不让我嫂子应林来厂上班，造成拉线无法正常运转，重新多请两个工人，工资多出4844元（有工资单为证），都是原告所为。2018年元月20日下大雪，厂房倒塌，厂子再次造成巨大损失。厂房倒塌500平方，里面的玻璃丝、网格布泡水报废、机器设备、拉线、流量计等变形损坏严重。晾房200平方受损，晾房里的石膏线受损6000多根，合计损失高达20多万（有照片为证）。被告丁某某多次让原告来厂铲雪，原告一直不来，线条也不收，工人工资也不管，没有办法，我先垫付工人工资，原告又违背口头约定第6条股份均摊。当时原告两次股份38万元，被告两次股份42万元。2018年元月28号模具厂家来厂里结算模具尾款（5万元左右），打电话原告也不来，厂家看到厂房大雪压塌一片凄凉，不好意思结算尾款。下雪厂房倒塌后，被告多次找原告商量厂里的事一直无果，原告提出只要他的股份，不愿意再合伙，损失一分钱不承担，违背口头约定第1条即入股合作期三年内不能退出，如果谁退出，则净身出户和2条即入股合作期在未盈利之前退出，分文没有。同时原告还推脱责任说，厂房是我找的人，我把厂房搭建好以后，他再接手（厂房搭建完全是原告按他朋友陈建国的厂房设计的，说我是外行，没有采纳我的意见）。眼看快到年关了，2017年农历腊月二十日，厂子一直没个说法，原、被告母亲先找到原告张某某说，你是内行，又有客户和销售能力，武汉还有门店，生意又好，儿子又贴石膏线，你把厂子接去，丁某某是外行，机器又不会开，又没有门店，原告听后高低不同意，以各种理由不接厂，就是要他两次投资的股份38万元。2017年农历腊月二十八日，原、被告母亲看找原告商量无果，又找我商量，说厂总要有人接啊！我说我是内行，又不会开机器，也没得销售能力，更没得门店，损失又严重，他一分钱损失也不承担，他一个内行都不接，凭啥让我一个外行人接！后来原告找我商量并达成口头约定：（1）、由原告张某某承诺帮我销售石膏线，并且自己的门店常年用石膏线；（2）、原告提出合作期间自愿放弃本厂，不愿干的，在盈利的情况下三年以后商议逐年返还两次股份38万元。看在亲情的份上，迫于无奈我才在申明上签字，干干看（有母亲和另外一个人为证）。注：申明时间为2018年2月13日即农历2017年腊月二十八日。2018年3月5日（农历2018年正月十八日），二次搭建厂房，厂房600平方，合计7.8万元，库房地坪100平方左右8000元，厂房围墙重建2200元，模具尾款5万元，第一次厂房搭建1万元，合计148200元。厂房搭建好后，被告在2018年4月10日开工生产，一直到2019年9月份停工，期间共做8车石膏粉266吨，产值50多万，这期间没有和原告张某某合作（有建房合同和购买机器合同日期为证）。2019年9月份-2020年期间一直没有生产，受金融危机（房地产下滑）和疫情影响，被告一直在外打工偿还债务。2018年2月13日-2020年期间，原告又一次违背口头约定第（1）条，不但不帮助被告销售石膏线，并且自己的店也不要，还说店把给他儿子了，他做不了主，媳妇当家，以各种理由不购买石膏线，宁愿购买别厂的石膏线。原告诉称2018年5月份-2018年12月24日期间存在合作关系，纯属诬告，歪曲事实，目的是看申明上没有写日期，掩盖雪灾，逃避损失责任，更改日期，没有口头约定，想瞒天过海，弄虚作假。至于说不让原告参与经营，利润五五分成，更是无稽之谈。请原告拿出证据，如果拿不出合作证据，视为藐视法纪，追究其法律责任。根据《合伙企业法》原告与被告在2016年11月1日-2018年2月13日期间存在事实合伙关系。依据《合伙企业法》：1、中途退股，如果公司盈利，可以按照投资加上每年固定回报来退还退股方的股份，也可以采取对公司的股价进行估值退还相应的股份比例；2、如果公司持平，可以按照原股退回；3、公司亏损，可以让对承担相应损失。综上所述，被告反诉原告赔偿损失50万元（积压库存30万元、搭厂房、维修、晾房20万元），另外索赔被告夫妇5年来的精神损失费10万元，合计60万元。另外被告想通过法院申请破产，原因：1、库存积压太多卖不出去；2、人力也耗不起；3、房租8000元、水电（工业电0.89元每度）、车辆年检、保险等各项开支已资不抵债；4、人也心力憔悴，很崩溃、无力再支撑下去，请求法官允许我做善后处理，来偿还债务和欠款。请求法院予以公平公正廉明判决。经审理查明，被告丁某某系原告张某某的妹夫。2016年11月1日至2018年2月13日，张某某与丁某某在罗山县××楠杆村合伙做石膏线生意，期间双方进行过两次合伙。2016年11月至2017年5月期间，双方第一次合伙做手工石膏线生意，没有就出资份额、合伙期限、盈余亏损等合伙相关事项作出书面约定。庭审中，双方一致陈述第一次合伙是边投资边生产，最后通过支出结算，原告张某某出资了51000余元或52000元。2017年5月21日至2018年2月13日期间，双方第二次合伙做石膏线生意，将原手工生产升级为机器生产，此期间，张某某共出资33万元。庭审中，双方对第二次合伙期间有无明确约定陈述各异，丁某某陈述，第二次合伙有口头约定，即：1、入股合作期三年内不能退出，如果退出则净身出户；2、入股合作期在未盈利之前退出，分文没有；3、入股合作期谁中途退出，在盈利的情况下，三年以后协议逐年返还股金；4、利润、风险共承担；5、工人不用自己的亲戚；6、股份均摊。张某某陈述，第二次合伙双方没有所谓的口头约定。双方均未就各自的陈述提供证据证实。另查明，2018年1月20日（农历2017年腊月初四）下大雪，致使厂房倒塌。2018年2月13日（农历2017年腊月二十八），张某某与丁某某签订了退伙《申明》，内容为：“丁某某和张某某合作开石膏线期间，张某某提出自愿放弃本厂，厂房所有一切损失由丁某某承担，厂房货车、模具、设备及成品石膏线条、两部空调等所有东西归丁某某所有，折现38万元给予张某某，2018年农历腊月底还10万元，2019年农历腊月底还10万元，2020年农历腊月底还18万元，此申明各持一份。签字生效：张某某丁某某”。该申明签订时，双方未对退伙前的合伙财产、盈余亏损等进行清算。此后，丁某某将倒塌的厂房修建好开始独自经营。诉讼中，本案经本院主持调解，未果。庭审中，丁某某明确表示对其答辩中的反诉请求部分不予当庭反诉，其表明另案起诉。本院认定的上述事实，有《申明》、《转租协议》、购买机器合同、《活动板房及加工棚合同书》、工资表、照片、证人证言、通某及当事人陈述笔录等证据在案佐证，并经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，《中华人民共和国民法典》第九百七十六条规定：合伙人对合伙期限没有约定或者约定不明确，依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的，视为不定期合伙。合伙人可以随时解除不定期合伙合同，但是应当在合理期限之前通知其他合伙人。本案原、被告虽未签订书面合伙协议，但确已形成事实上的合伙关系，对此本院予以确认。2018年2月13日，原、被告签订了退伙《申明》，该申明经双方签名予以确认，系双方的真实意思表示，且内容不违反法律规定，合法有效，本院予以确认。此后被告丁某某不按期履行付款义务，已构成违约，现原告张某某持据主张债权，于法有据，本院予以支持。对于原告张某某要求被告丁某某从起诉之日起支付利息的请求，理由正当，应予支持。《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见》第52条规定：合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。第53条规定：合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。此两条规定是被告丁某某在答辩中提出反诉内容的法律依据，但需提供相关事实依据，因此被告丁某某若有充分证据证实，可另案诉讼解决。依照《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、第九百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：被告丁某某于本判决生效之日起15日内返还原告张某某合伙投资款380000元及利息（利息以380000元为基数，从2021年2月20日起至本判决确定给付之日止按中国人民银同期贷款利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7000元，减半收取3500元，由被告丁某某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审判员  连升玉二〇二一年四月十日书记员  刘述豪