贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2021）黔2601民初1534号原告：王某，男，1971年10月27日出生，苗族，贵州省黄平县，住黄平县。委托诉讼代理人：张德清，贵州洲联合律师事务所执业律师。代理权限为一般代理。被告：黔东南州兴源建筑工程有限责任公司。住所地：凯里市永丰东路12号。法定代表人：兰宇军，总经理。委托诉讼代理人：张远洋，贵州远迈律师事务所执业律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：包正钰，男，1948年7月16日出生，汉族，贵州省凯里市人，住凯里市。被告：许泽章，男，1968年12月5日出生，汉族，四川省富顺县人，住富顺县。原告王某诉被告黔东南州兴源建筑工程有限责任公司（以下简称：兴源建筑公司）、许泽章劳务合同纠纷一案，本院2021年1月28日立案受理后，依法适用简易程序于2021年3月22日公开开庭进行了审理。原告王某及其委托的诉讼代理人张德清、被告兴源建筑公司委托的诉讼代理人张远洋与包正钰到庭参加了诉讼，被告许泽章经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王某请求依法判决二被告：1、连带支付尚欠我的劳务款（费）8万元，并赔偿逾期付款损失（损失以8万元为基数，按年利率5%从2018年3月1日起计付，暂计至2021年1月31日（34个月）为11333元。此后的逾期付款损失计付至劳务费付清之日止；2、承担本案诉讼费用。事实和理由:被告兴源建筑公司承建原麻江县下司镇一期廉租房项目工程后，将工程转包给被告许泽章具体组织施工。期间，被告许泽章又将廉租房B、C、D栋的内、外墙抹灰劳务工程分包给我来完成，双方并于2012年7月12日签订了一份《抹灰工程劳务作业承包合同》。合同签订后，我立即组织施工队伍进场施工，并如期完成合同约定的劳务工程。现业主已入住该廉租房项目工程，二被告却未按合同约定支付尚欠我的劳务费。为了维护我的合法权益，特诉至法院。原告王某为证明诉请理由成立，在举证期限内提供的证据有：1、原、被告的《居民身份证》复印件各一份1页，拟证明王某、许泽章的基本身份信息及诉讼主体资格；2、被告的《企业登记信息》复印件一份1页，拟证明兴源建筑公司的企业性质、登记信息和诉讼主体资格。3、2012年7月12日的《抹灰工程劳务作业承包合同》复印件一份3页，拟证明（1）王某与许泽章之间存在劳务合同关系的事实；（2）王某与兴源建筑公司约定工程承包范围、计价方式、单价以及付款方式等相关内容。4、2013年3月18日的《麻江下司廉租房内粉结算清单》、2016年12月26日的《收方记录·下司廉租房》复印件各一份1页，拟证明王某与许泽章之间已就涉案粉刷劳务费进行了结算，劳务费为334648元的事实。5、2018年2月12日《拖欠民工工资发放清册》复印件一份1页，拟证明（1）兴源建筑公司支付了部分民工工资的事实；（2）刘树清系兴源建筑公司职工的事实。被告兴源建筑公司未递交书面答辩状。庭审中诉讼代理人口头辩称：第一、从原告王某的起诉状和所举证据来看，其自认收到涉案工程劳务费254648元；第二、涉案的内、外墙粉刷工程所在的廉租房项目虽然已竣工，但至今未进行备案验收，也没有移交给业主使用，至今无人居住。经我的当事人派员实地查勘，原告没有按照合同约定履行义务，存在部分内、外墙未粉刷的情形，故其主张尚欠8万元的劳务费没有事实依据；第三、按照最高人民法院相关司法解释的规定，原告主张的逾期付款损失起算时间应为原告起诉的时间，故其主张从2018年3月1日起计付逾期付款损失有悖于法律规定；第四、我的当事人现向法院申请对原告完成的内外墙粉刷工程量和质量进行司法鉴定，并按鉴定结果结算劳务费。被告许泽章既没有递交书面答辩状，在举证期限内也未提供任何证据材料。经审理查明：被告兴源建筑公司系2007年8月31日注册成立由自然人投资或控股的有限责任公司，经营范围：法律、法规、国务院决定规定禁止的不得经营；法律、法规、国务院规定应当许可（审批）的，经审批机关批准后凭许可（审批）文件经营；法律、法规、国务院规定无需许可（审批）的，市场主体自主选择经营（工业与民用建筑、市政工程、装饰工程等）。被告许泽章系兴源建筑公司承建下司镇一期廉租房的项目经理。被告兴源建筑公司承建原麻江县下司镇一期廉租房项目工程后，将工程交由项目经理许泽章具体组织施工。期间，被告许泽章将项目中B、C、D栋廉租房的内、外墙抹灰劳务分包给原告王某来完成。2012年7月12日，以黔东南州兴源建筑工程有限责任公司麻江县下司镇一期廉租房项目部为发包方（甲方）、王某为承包方（乙方）签订了一份《抹灰工程劳务作业承包合同》。合同约定：1、甲方将承建的下司镇一期廉租房B、C、D栋内、外墙抹灰工程委托乙方施工。2、二层至六层内墙和顶棚的工价为7.8元/㎡、楼梯间墙体工价为9元/㎡、外墙工价为15元/㎡（不扣除门窗洞口，但扣除2.4×2.4的门窗）、阳台栏杆的内面积以实际面积乘二倍计算工价；负一层到一层内墙和顶棚的工价为15元/㎡、楼梯间墙体工价为9元/㎡、外墙工价为17元/㎡。3、乙方施工所需工具和架子由乙方自理。4、乙方每完成一栋二层全部工程量，经项目部（甲方）验收合格后支付80%的劳务费，工程全部完工支付劳务费至90%，经建设方验收合格后支付劳务费至95%，剩余的劳务费在30天内付清。5、工程必须在60天内完成。许泽章代表项目部在合同上签名。合同签订后，原告王某随即组织工人进场施工。2013年3月18日，被告许泽章就原告王某完成涉案合同约定的劳务工程量向其出具一份《麻江下司廉租房内粉结算清单》。2016年12月26日，许泽章委托刘树清向原告王某出具一份《收方记录》，劳务费为334648元。事后，原告王某在多次向二被告讨要劳务费未果的情况下于2021年1月28日向本院提起诉讼。庭审中，根据被告兴源建筑公司的申请，本院委托贵州桦利建设项目管理有限公司对王某在涉案工程中完成的工程量进行鉴定，结论为：1、负一层内墙粉刷面积1850.46㎡；2、一层门面内墙粉刷面积5004.15㎡（注：有286.83㎡未上白灰）；3、一层楼梯间内墙粉刷面积491.28㎡；4、二到六层楼梯间内墙粉刷面积1554.09㎡；5、二到六层内墙粉刷面积23753.64㎡（注：中有1287㎡未上白灰）；6、外墙粉刷面积336㎡；总粉刷面积为32989.62㎡，其中未上白灰的面积为1573.83㎡。因被告许泽章没有到庭参加诉讼，本院未能主持到庭当事人进行调解。另查明：2012年8月至2014年9月期间，原告王某相继从被告许泽章处预支劳务费12笔，共计156400元。同时查明：2017年1月25日，被告兴源建筑公司为原告王某粉刷班组垫付民工工资34239.72元。2018年2月12日，被告兴源建筑公司又为原告王某粉刷班组垫付民工工资67961元（57122元+10839元）。再查明：涉案工程中未上白灰的面积为1573.83㎡，均系厕所、厨房需要贴磁砖的部分。上述事实，有原告王某的民事起诉状、被告兴源建筑公司诉讼代理人的口头答辩意见以及本院采信双方当事人所举证据、鉴定结论和庭审记录等在卷佐证，经庭审举证、质证，本院依法审查，可以认定。本院认为：我国民法典所述的合同是指平等民事主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务，一方不履行合同义务，应当承担相应的违约责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”本案中，虽然原告王某与被告许泽章订立的《抹灰工程劳务作业承包合同》是在平等自愿、协商一致的基础上订立的，但被告许泽章没有将涉案工程发包或分包的资格，原告王某更没有劳务分包资质，故涉案的劳务作业承包合同不具有合法性和有效性。原告王某依据该承包合同主张逾期付款损失有悖于法律规定，本院依法不予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”涉案工程不仅已经施工完毕，而且合法承包人兴源建筑公司未提出任何异议，故依法应当参照合同约定支付相应的劳务费。根据鉴定结论确定的工程量和承包合同约定的工价，原告王某应当获得的劳务费为314238.67元（311545.87元+2692.8元）。具体各项为：1、负一层内墙27756.9元（1850.46㎡×15元）；2、一层门面内墙75062.25元（5004.15㎡×15元）；3、一层楼梯间内墙4421.52元（491.28㎡×9元）；4、二到六层楼梯间内墙13986.81元（1554.09㎡×9元）；5、二到六层内墙185278.39元（23753.64㎡×7.8元）；6、外墙粉刷5040元（336㎡×15元）因被告兴源建筑公司在庭审中认可原告已完成负一楼外墙粉刷面积158.4㎡、二楼后面外墙粉刷172㎡，故原告在负一楼外墙和二楼后面外墙的劳务为2692.8元[（158.4㎡×17元）+（172㎡×17元）]。扣除原告2012年8月至2014年9月期间从被告许泽章处预支的156400元和2017年至2018年期间兴源建筑公司代付的民工工资102200.72元（34239.72元+67961元）后，被告尚欠原告劳务费为55637.95元。从现场实地查勘来看，未上白灰的地方是在厕所、厨房的内墙下半部分，原告考虑到今后业主入住时装修时贴磁砖的需要，没有上白灰并无不当。故被告兴源建筑公司诉讼代理人辩称适当扣减未上白灰的工价理由不能成立，本院依法不予采纳。被告许泽章在涉案工程中仅系兴源建筑公司指派的项目经理或者工地负责人，并非合法承包人。《中华人民共和国民法典》第一百六十一条第一款规定：“民事主体可以通过代理人实施民事法律行为。”第一百六十二条规定：“代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。”虽然许泽章曾代表项目部与原告签订涉案承包合同，并支付部分劳务费是事实，但均是为了兴源建筑公司承建涉案工程服务而实施的行为，依法应由兴源建筑公司承担相应的民事责任，故原告王某对被告许泽章的诉请有悖于法律规定，本院依法予以驳回。综上所述，原告王某的诉请部分事实清楚、证据充分、于法于约有据，本院依法予以部分支持。被告兴源建筑公司诉讼代理人的答辩意见部分与庭审查明的事实相符，本院依法予以部分采纳。被告许泽章经本院传票传唤未到庭参加诉讼，既是放弃自己的抗辩权利，也可视为对原告诉请及所举证据的默认，但其合法权益依法应当予以保护。据此，依照《中华人民共和国民法典》第三条、第七条，第一百六十一条第一款、第一百六十二条、第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，判决如下：一、被告黔东南州兴源建筑工程有限责任公司在本判决生效之日起10日内一次性向原告王某支付55637.95元劳务费。二、驳回原告王某的其余诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2084元，减半收取1042元，由原告王某负担412元，由被告黔东南州兴源建筑工程有限责任公司负担630元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时在上诉期内直接向上级法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。本判决发生法律效力后，如义务人不履行义务，权利人应在判决书规定的履行义务期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审判员  彭春二〇二一年四月二十七日法官助理刘春香书记员赵竟程（代）