广东省惠州市惠阳区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤1303民初1046号原告：王茂祖，男，汉族，1970年10月2日出生，户籍住址江西省吉安市吉安县×××××××××××××，公民身份号码362××××××××××××019。诉讼代理人：代函，广东鹏鲸律师事务所律师。被告：惠州市大明元实业有限公司，住所地广东省惠州市惠阳区××××××鹊水洋斜地段，统一社会信用代码914××××××××××××095。法定代表人：周某1。诉讼代理人：黄国庆，广东立邦律师事务所律师。原告王茂祖诉被告惠州市大明元实业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月12日受理后，依法适用简易程序，于2021年4月7日公开开庭进行了审理。原告的诉讼代理人代函和被告的诉讼代理人黄国庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决确认原告与被告的劳动合同已经解除。2.判令被告向原告支付赔偿金75000元（月平均工资5000元×7.5个月×2倍）。3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2013年6月10日入职被告公司，每月工资6千元左右。自入职被告至今，被告一直未为原告购买社会保险，仅购买了平安养老保险股份有限公司商业险。因原告向社保机关投诉了被告不为员工缴纳社会保险的违反行为，自2020年7月开始，被告就以公司减产为由单方面强制原告多次放假，原告无法正常上班，被告在此期间仅为原告发放基本工资1550元，根本无法维持原告基本生活，以此强迫原告主动离职。2020年10月，原告无奈，向被告发送《被迫解除劳动合同通知书》，根据《劳动合同法》第三十八条的规定解除了与被告的劳动合同。现原告就被告违反《劳动合同法》，侵害原告合法权益的行为，根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第四十八条和第八十七条的有关规定，诉至法院，要求被告支付赔偿金，恳请法院公正判决，维护原告合法权益，为谢。原告对其诉称提供如下证据：1.劳动合同书（2份）；2.保险单；3.通知（4份）；4.2018年11月工资领取表；5.中国农业银行个人明细对账单；6.被迫解除劳动合同通知书和邮寄信息；7.《体检报告单》5份；8.《仲裁裁决书》、送达证明。被告辩称，一、原告主动要求解除劳动合同，并非是被告非法解除劳动合同，所以并不需要向原告支付经济赔偿金，仅需支付经济补偿金。二、原劳动仲裁裁决书认定的关于双方建立劳动关系的时间认定正确，但原告离职前12个月的平均工资应为3563.25元/月。被告对其辩称提供如下证据：1.增值税纳税申报表；2.转账凭证、打卡记录。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：虽然被告以双方2019年6月15日签订的书面劳动合同载明的合同期限主张原告入职时间为2019年1月1日，但原告提供了2015年-2020年期间6份保单和2015年-2019年期间5份体检报告，其中均载明单位为被告，且被告对保单和体检报告的真实性无异议，结合该证据，本院认定原告的入职时间为2015年3月18日。原被告于2019年6月15日签订一份《劳动合同》，合同期限自2019年1月1日至2019年12月31日，于2020年1月1日签订一份《劳动合同》，合同期限自2020年1月1日至2020年12月31日。2020年1月1日签订的《劳动合同》载明每日工作8小时，每周工作5天，正常工作时间工资为1550元/月，每月15日发放上月工资。被告未为原告购买社保。2020年7月15日，被告发出通知，称因疫情原因，公司订单大量减少，决定于2020年7月16日-2020年7月31日安排包括原告在内的4人放假，基本工资正常发放。2020年8月3日，被告发出通知，称因疫情原因，公司订单大量减少，决定于2020年8月4日-2020年8月20日安排包括原告在内的2人放假，基本工资正常发放。2020年8月27日，被告发出通知，称因疫情原因，公司订单大量减少，决定于2020年8月28日-2020年9月8日安排原告放假，基本工资正常发放。2020年9月11日，被告发出通知，称因疫情原因，公司订单大量减少，决定于2020年9月12日-2020年9月25日安排原告放假，基本工资正常发放。被告于2019年9月向原告转账支付2019年8月工资7450元，于2019年10月向原告转账支付2019年9月工资5300元，于2019年11月向原告转账支付2019年10月工资5550元，于2019年12月向原告转账支付2019年11月工资6625元，于2020年1月向原告分别转账支付2019年12月、2020年1月工资5650元、1850元，于2020年5月向原告转账支付2020年2月、3月未上班的工资2790元，于2020年6月向原告转账支付2020年4、5月未上班的基本工资2480元。2020年7月转账支付原告2020年6月工资1674元，2020年8月转账支付原告2020年7月工资2343元，2020年9月转账支付原告2020年8月工资2602元，2020年10月转账支付原告2020年9月工资1695元，2020年11月转账支付原告2020年10月工资3375元。2020年10月18日，原告以被告未按规定购买社保，被告的规章制度违反法律法规规定，损害劳动者利益及未按劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件（强制其休假）为由，向被告邮寄《被迫解除劳动合同通知书》，并自此未在被告处上班。原告向惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月22日作出惠阳劳人仲案字［2020］1342号仲裁裁决书（终局），裁决确认双方劳动关系于2020年10月18日解除；被告支付原告解除劳动关系经济补偿金11975元；驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，向本院提起本案诉讼。庭审时，对于“原告主张的工资5000元/月如何计算而来？依据是什么”的问题，原告则称其提供的证据4显示2018年原告在被告处工作，被告的工资表上为原告进行登记的底薪为4500元。另，2019年9月至2019年12月期间原告在被告处正常上班发放的平均工资为6115元。本院认为，原告于2020年10月18日向被告邮寄《被迫解除劳动合同通知书》，并自此未在被告处上班，仲裁裁决亦裁决双方的劳动关系于2020年10月18日解除，双方对此无异议，故本院予以确认。关于原告诉请的赔偿金问题。由于原告系以被告未按规定购买社保为由向被告邮寄《被迫解除劳动合同通知书》，且被告确未为原告购买社保，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条：“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。”的规定，原告依法可提出解除劳动合同，被告应当向原告支付经济补偿。原告诉请被告支付经济赔偿金，属请求不当，本院依法予以调整。至于经济补偿金的金额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，结合原告2020年1-10月份处于非正常上班的事实及2019年9-12月份工资情况，且被告未提供2019年1-8月份工资单，本院按原告5000元/月的主张计算经济补偿金，即30000元（5000元/月×6个月）。被告以原告离职前12个月非正常上班时的工资计算并主张其离职前12个月的平均工资为3563.25元，有失公允，本院不予采纳。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告王茂祖与被告惠州市大明元实业有限公司的劳动合同于2020年10月18日解除。二、被告惠州市大明元实业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告王茂祖支付经济补偿金30000元。三、驳回原告王茂祖的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费按规定免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 员  邹思友二〇二一年四月十三日法官助理  文梦婷