北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0108民初39121号原告（反诉被告）：肖建银，男，1990年6月13日出生，汉族，河北省廊坊市燕郊经济开发区泰达广场22号，公民身份号码×××。被告（反诉原告）：北京新可粒科技有限公司，住所地北京市海淀区八里庄路62号院1号楼11层1213-3。法定代表人：郭彦林，总经理。被告：索晓莹，女，1997年12月5日，汉族，住北京市海淀区，公民身份号码×××。二被告委托诉讼代理人：包佳楠，男，该公司工作人员。二被告委托诉讼代理人：张永星，女，该公司工作人员。原告（反诉被告）肖建银与被告（反诉原告）北京新可粒科技有限公司（以下简称新可粒公司）、索晓莹服务合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）肖建银，被告（反诉原告）新可粒公司及索晓莹的共同委托诉讼代理人包佳楠、张永星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖建银向本院提出诉讼请求：1、解除《外卖推广托管服务合同》，新可粒公司、索晓莹退回服务费16800元；2、赔偿外卖推广服务费3500元。事实及理由：肖建银与新可粒公司于2020年4月17日签订《外卖推广托管服务合同》，委托新可粒公司代为托管运营“美团饿了么”外卖平台上的实体店铺（手工酸辣粉店）。肖建银于4月17日微信提交店铺用户名和密码，合同生效日为4月17日，截止到8月3日店铺停止运营为止，累计73个工作日。5月1日—5月31日，店铺月度营业额6785.71元，6月1日—6月30日，店铺月度营业额7578.27元，7月1日—7月31日，店铺月度营业额为8177.91元。均未达到合同约定月收入两万元。合同第六条第一款约定，在合同约定店铺技术日期开始生效之日起60个工作日内（不含节假日）甲方60个工作日当中认真履行和执行并配合乙方工作，乙方仍未完成技术操作，甲方有权终止合同并要求乙方退还甲方相应平台服务费款项。现合同已经超过60个工作日，且未完成合同约定月入两万元，但新可粒公司、索晓莹拒绝退款，故提起诉讼。新可粒公司答辩并反诉称：认可索晓莹代表公司与肖建银签订合同。肖建银已经单方面解除了合同，不同意退回服务费及赔偿推广服务费。我公司提起反诉：要求解除合同，肖建银支付我公司违约金3万元。合同无法继续履行，故要求解除合同。肖建银店铺营业额增长，单方面终止合同，给我公司造成收入损失，根据合同第三页第五条第1项约定单方面终止需要支付违约金。索晓莹辩称：索晓莹当时是公司的营业代表，合同是肖建银和新可粒公司之间签订的。肖建银对于反诉辩称：不同意反诉请求。我没有拖欠新可粒公司、索晓莹公司账单。索晓莹对于反诉述称：新可粒公司可按照合同约定进行反诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定如下：2020年4月17日，甲方肖建银与乙方新可粒公司签订《外卖推广托管服务合同》，由乙方为甲方店铺提供技术服务支持，并每月抽取一定比例的营业额作为技术提成，服务期限12个月，服务费16800元，提成比例4%，每月1-5号为结算日。店名手工酸辣粉。服务内容：店铺诊断、店铺装修、商品定价、图片优化、文案优化、精细竞价、logo建设、活动报名、评分提升、评价管理、搜索优化、宣传物料、三大率、配送范围同行店铺的产品和产品价格分析，具体服务内容根据不同店铺、不同商圈的情况而不同。乙方代运营甲方的外卖平台业务，包含日常运营管理、外卖业务推广、促销活动、菜品更新以及菜品价格的调整、受理客户投诉、市场行情分析等；乙方对甲方账号密码以及配方菜品严格保密；乙方只在甲方完全配合的前提下对其店铺进行技术指导或技术操作。特别约定：甲方按照合同约定在收到乙方每月1号-5号的提成账单，按照规定时间支付给乙方提成费用，如甲方拒绝支付，乙方有权将甲方起诉到法院，要求甲方支付拖欠乙方的外卖平台提成并赔偿本合同剩余服务期间的全部损失，或按照双方约定违约金3万元处理。本合同的服务费只有在签订合同且店铺正常运行的情况下的60个工作日后，需在甲方认真履行和执行合同的前提下，乙方在60个工作日后没能就合同约定完成技术操作，退还相应技术指导服务费，这是本合同唯一退还因素。甲乙双方须履行各自责任和义务，违反本合同规定按双方签订本合同条款执行，出现纠纷双方不接受任何口头协议或承诺。该合同后手写备注：出方案，店铺提升多少钱，方案写具体，老板要求2万，已交接索晓莹出。同日，新可粒公司向肖建银出具了付款收据。2020年5月-7月，新可粒公司向肖建银提供了服务，该公司的运营单显示了每日工作内容及收入情况，其中5月美团收入为6785.71元、6月美团收入为7578.27元、7月美团收入为8366.29元。2020年8月4日，肖建银临时关闭了线上店铺，并于2020年8月6日永久关闭了线上店铺。肖建银表示，因未达到营业额2万元，故关闭店铺。双方均认可，已经产生的提成款肖建银均已支付完毕。诉讼中，双方同意《外卖推广托管服务合同》于2020年10月19日解除。新可粒公司表示，因肖建银单方面终止合同，导致其损失相应合同约定的提成无法实现，故主张违约金。关于《外卖推广托管服务合同》后手写备注内容其不认可，并未在合同中进行约定，退费的前提为肖建银履行了合同义务，但其对于新可粒公司提出的建议没有履行，并向本院提交了双方沟通的聊天记录。对此，肖建银表示，新可粒公司要求的改进方案其无法达到，系诉讼中，肖建银表示，其主张的3500元为支付给美团APP的推广费。本院认为，新可粒公司和肖建银签订的《外卖推广托管服务合同》系双方真实意思表示，未违反国家法律、行政法规的强制性规定，应属有效。双方当事人均应当按照合同约定履行自己的相应义务。因索晓莹系新可粒公司的工作人员，其签订合同系履行职务行为，故合同的权利义务应当由新可粒公司承担。现合同双方均同意于2020年10月19日解除合同，本院不持异议。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，新可粒公司已按照合同约定向肖建银提供了服务，店铺已经上线，且收入逐月提升，虽合同备注中写有“老板要求2万”的字样，但并未约定达到要求的期限，且该表述应理解为肖建银的单方要求，新可粒公司并未对此作出承诺，故肖建银以此要求退还款项，事实依据不足。同时，在合同履行的过程中，新可粒公司多次向肖建银提出改进建议，肖建银均未采纳，在销售不理想的情况下，肖建银私自关闭平台，新可粒公司对此并无过错。因此，肖建银要求新可粒公司退还款项的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。肖建银主张的外卖推广服务费，并非向新可粒公司支付，故对其主张不予支持。关于新可粒公司提出的反诉，虽肖建银私自关闭店铺存在违约行为，但新可粒公司已经收取了服务费用，且提成系根据店铺销售额计算，现无法判定剩余服务期间店铺的营业情况，故新可粒公司并无实际损失产生，且在店铺关闭的情况下，新可粒公司亦无需继续提供服务，故其主张的违约金损失证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条之规定，判决如下：一、北京新可粒科技有限公司和肖建银签订的《外卖推广托管服务合同》于2020年10月19日解除；二、驳回肖建银本诉其他诉讼请求；三、驳回北京新可粒科技有限公司反诉其他诉讼请求。本诉案件受理费154元，由肖建银自行负担，已交纳。反诉案件受理费275元，由北京新可粒科技有限公司自行负担，已交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。审判员  冯京晶二〇二一年四月十四日书记员  赵一凡