广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)粤13民终861号上诉人（原审原告):陈春苑，女，汉族，住址：广东省兴宁市。委托诉讼代理人：曾国新，广东江畔律师事务所律师。上诉人(原审被告):福建省嘉晟建设发展有限公司，住所地：福建省泉州市惠安县。法定代表人：陈某1。上诉人陈春苑因与上诉人福建省嘉晟建设发展有限公司（以下简称“嘉晟公司”）劳动争议纠纷一案，不服广东省惠东县人民法院(2020)粤1302民初6883号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，当事人没有提出新的事实、证据或者理由，依法决定不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人陈春苑不服原审判决，向本院提起上诉，其诉请法院判决：l、请求辙销一审判决第(二)项的部分内容“...病假工资798元、护理费600元”，改判为”病假工资1824.36元、护理费9450元;2、请求撤销一审判决第(五)项内容，改判为“被上诉人支付上诉人住院伙食补贴4210元、经济补偿金6668元”。事实和理由如下：一、病假工资询1824.36元。工伤认定确定停工留薪期为3个月:2019年6月28日至2019年9月28日。上诉人于2019年9月23日出院时医嘱有全休一个月的意见。因此2019年9月29日至2019年l0月23日期间属于病休。2019年10月31日，上诉人又因工伤住院8天，即2019年l0月31日至2020年11月8日期间也应当属于病休。故:2019年9月29日至2019年l0月23日期间(共24天)、2019年l0月31日至2020年11月8日期间(共8天)按病休工资计算，上诉人应得工资为1824.36元(1550元/天×80÷21.75×32天)。二、停工留薪期间的护理费为9450元。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定:“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”上诉人在停工留薪期间共住院63天(分别为2019年6月28日至2019年7月l0日、2019年7月30日至2019年8月20日、2019年8月24至20t9年9月23日)。住院期间，上诉人需要护理，但被上诉人并没有安排人员负责。因此，被上诉人应当支付上诉人停工留薪期间的护理费共计9450元(150元/天×63天)。三、被上诉人应当支付上诉人伙食补助费4210元。上诉人住院共71天，由社保基金发放伙食补贴4210元。该补贴全部由被上诉人代领(补贴记账确认表的签名并非上诉人亲笔书写)，未曾返还。因此，被上诉人应退还上诉人伙食补贴4210元；四、被上诉人应当支付上诉人经济补偿金6668元。根据一审判决确认的事实:1、上诉人2019年6月份的工资，被上诉人拖欠至2019年12月份才发放;2、上诉人6月份工资为1770元，被上诉人仅仅支付1300元。因此。被上诉人存在未及时足额支付劳动报酬的情形。上诉人根据根据《劳动合同法》第三十八条第(二)项的规定解除劳动合同。被上诉人依法应当支付一个月工资的经济补偿金6668元。针对上诉人陈春苑的上诉意见，上诉人嘉晟公司未发表答辩意见。上诉人嘉晟公司不服原审判决，向本院提起上诉，其诉请法院判决：请求依法撤销一审判决第二项的部分内容“.....一次性伤残就业补助金26672元”，发回重审或在查清事实的基础上依法改判。事实和理由如下：在一审判决第8页第二段一审法院认为一次性就业补助金应按照6668元/月的标准计算是有误的。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条的规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为:......十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下:(一)一次性工伤医疗补助金：......十级伤残为一个月的本人工资。(二)一次性伤残就业补助金：......十级伤残为四个月的本人工资。根据《工伤保险条例》第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。综上所述，一审法院认为上诉人应按照6668元/月的标准支付一次性就业补助金是有误的，根据上诉人提供的证据以及被上诉人在仲裁阶段自认其工资为250元/天可知，被上诉人的本人工资为每月5500元，故上诉人应付的一次性就业补助金为22000(5500元×4个月=22000元)。根据《工伤保险条例》的相关规定，本案中，结合陈春苑劳动能力障碍十级等级以及被上诉人实际本人工资标准5500元计算工伤赔偿数额，被上诉人所享受的工伤赔偿金额应为:5500元×15个月=82500元，加上住院伙食补助费4210元，加上后期治疗费253.9元，其中需扣除由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金以及一次性医疗补助金合计59888元，抑除被上诉人在住院期间向上诉人项目部借支2000元，上诉人还需向被上诉人支付82500+4210+253.9-59888-2000=25075.9元。综上所述，上述人认为一审法院在审理中认走事实错误，适用法律错误，故上诉人依法提起上诉，恳清二审法院依法支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。。针对上诉人嘉晟公司的上诉意见，上诉人陈春苑未发表答辩意见。一审原告陈春苑向一审法院起诉请求：1、被告向原告支付一次性伤残补助金46676元（6668元×7个月）、一次性伤残就业补助金26672元（6668元×4个月）、一次性工伤医疗补助金6668元（6668元×1个月）、停工留薪期工资24296元（6668元×3个月+6668元÷21.75天×14天）、住院伙食补助费7100元（100元×71天）、护理费10650元（150元×71天）、拖欠工资2146元（6668元÷21.75天×7天）、解除劳动合同经济补偿金6668元、后期治疗费253.9元，以上合计131129.9元；2、确认原、被告于2020年1月8日终止劳动关系；3、被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实:2019年6月21日，原告陈春苑入职被告福建省嘉晟建设发展有限公司处，从事砼工，双方签订了《简易劳动合同书》，合同未对原告的工资进行约定。原告称其月工资为6000元，被告则称原告的工资为5500元，系原告与该项目的分包人任某1签订《劳务合同》进行约定。被告提交的《劳务合同》手写注明“月薪5500元/月”等内容，原告认可《劳务合同》中其签名为本人所签，但称手写部分系其签名后对方添加，其所持有的《劳务合同》无手写内容，但其一直未提交所称的《劳务合同》。2019年6月28日，原告在被告位于惠州市×××××××××××项目工地上班时，在工作过程中左手中指受伤。原告受伤后两次住院治疗33天，第一次住院期间为受伤之日起至2019年7月10日，出院记录中有全休壹月的意见，康复治疗38天（第一次自2019年8月24日至2019年9月23日、第二次2019年10月31日至2019年11月8日），第一次住院出院医嘱中有全休壹月的意见。原告自行支付医疗费253.9元。原告称其住院及康复治疗期间其女儿全程护理，并提交由案外人廖某1出具的书面材料载明收到原告陪护费2400元，伙食费360元，共计2760元；被告则称原告的女儿仅护理原告四天。原告提交的长期医嘱单中有2019年6月28日10：31Ⅱ级护理QD、留陪一人1次QD，12：25留陪一人1次QD，2019年7月30日12：32Ⅱ级护理QD、留陪一人1次QD，2019年8月24日Ⅱ级护理每天一次，2019年10月31日Ⅱ级护理每天一次。惠州市惠城区人力资源和社会保障局于2019年8月8日做出《认定工伤决定书》，认定原告此次所受伤害为工伤。2019年8月22日，惠州市劳动能力鉴定委员会做出惠市劳鉴（确）字[2019]第B00268号《劳动能力鉴定（确认）结论书》，确认同意工伤康复治疗，自康复治疗之日起一个月，当天该委员会做出的B00270号《劳动能力鉴定（确认）结论书》鉴定原告的劳动功能障碍等级为十级，生活自理障碍达不到等级，确认停工留薪期为2019年6月28日至2019年9月28日。2019年10月24日，惠州市劳动能力鉴定委员会做出惠市劳鉴（确）字[2019]第B00378号《劳动能力鉴定（确认）结论书》，确认原告工伤受伤部分不需要继续康复治疗。2019年11月24日，惠州市劳动能力鉴定委员会做出惠市劳鉴（确）字[2019]第B00456号《劳动能力鉴定（确认）结论书》，确认同意工伤康复治疗，自康复治疗之日起14日内。庭审中，原告确认收到社保局支付的保险赔偿金59888元。原告提交的《惠城区工伤保险伤残待遇核定表》显示惠州市社会保险基金管理局惠城分局核定原告本次工伤应获得的一次性伤残补助金为52402元、《惠州市工伤保险一次性医疗补助金核定表》显示原告的一次性医疗补助金按7486元的标准计算为7486元。原告提交的工伤待遇支付表显示2020年5月12日惠州市社会保险基金管理局惠城分局核定原告的工伤医疗费为19430.8元，扣除不合理费用591元，实际支付医疗费18839.8元、伙食费2310元，合计21149.8元。原告提交的《惠州市工伤康复职工补贴记账确认表》显示其签名确认2019年8月24日至2019年9月23日伙食补贴为50元/天，共计1500元、2019年10月31日至2019年11月8日的伙食补贴共计400元。2019年12月14日，原告出具《工资决算证明》，载明原告在中俊工地工作7天，从2019年6月22日至28日共计7天，按5500元/月计算为1281元，借支1200元、生活用品248元，实收1300元。另原告于2019年10月31日出具《借条》，注明收到中骏柏景湾项目部工资加起来2000元，原告称该《借条》注明的实际是其借支住院伙食补助费。原告因工伤保险待遇、工资、解除劳动合同经济补偿金等与被告发生争议，原告于2020年1月10日向惠州市惠城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付一次性伤残补助金46676元（7个月×6668元）、一次性伤残就业补助金26675元（4个月×6668元）、一次性工伤医疗补助金6668元、停工留薪期工资24296元（3个月×6668元＋6668元÷21.75天×14天）、住院伙食补助费4210元（38天×50元＋33天×70元）、护理费10650元（71天×150元）、拖欠工资2146元（6668元÷21.75天×7天）、解除劳动合同经济补偿金6668元、后期治疗费253.9元，确认双方于申请仲裁日解除劳动合同。惠州市惠城区劳动人事争议仲裁委员会做出惠城劳人仲案字[2020]149号《仲裁裁决书》，裁决被告向原告支付一次性伤残补助金38500元、一次性工伤医疗补助金5500元、一次性伤残就业补助金22000元、停工留薪期工资16500元、住院期间伙食补助费2210元，合计84710元，被告向原告支付后期治疗费253.9元。原告不服该裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。上述事实，有简易劳动合同书、劳务合同、认定工伤决定书、劳动能力鉴定（确认）结论书、惠城区工伤保险伤残待遇核定表、惠州市工伤保险一次性医疗补助金核定表、惠州市工伤康复职工补贴记账确认表、工资决算证明、借条、仲裁裁决书、送达回证及本院的庭审笔录在卷为据，可以认定。原审法院认为，本案系劳动争议纠纷，劳动者及用人单位的合法权益均受法律保护。原告陈春苑入职被告福建省嘉晟建设发展有限公司后，在工作中受伤，已被认定为工伤，依法享受工伤保险待遇。根据原告提交的《惠城区工伤保险伤残待遇核定表》、《惠州市工伤保险一次性医疗补助金核定表》及庭审中原告关于社保局已支付工伤保险待遇59888元的陈述可知，被告已为原告购买工伤保险，惠州市劳动能力鉴定委员会已对原告的康复治疗期、劳动功能障碍等级、停工留薪期做出确认，根据《工伤保险条例》第十三条第三、四款、第三十三条第三款、第三十五条、第三十七条，《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，结合原告的诉请，原告诉请的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助均从工伤保险基金支付，原告诉请的一次性就业补助金、停工留薪期工资应由被告支付。根据原告提交的上述证据，其已在本案诉讼期间领取一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，伙食补助也已经由相关部门核定且原告自被告处借支伙食补助2000元，其要求被告支付，无法律依据，不予支持。原告在申请劳动仲裁时提出终止劳动关系的仲裁请求，被告确认双方的劳动关系于2020年1月8日解除，故被告应当支付一次性就业补助金。根据原告提交的《惠州市工伤保险一次性医疗补助金核定表》，原告的一次性医疗补助金按7486元/月的标准计算，根据《广东省工伤保险条例》第三十五条的规定，一次性就业补助金亦应按该标准计算，原告主张按6668元/月计算，未超出该计算标准，予以支持，即被告应支付的一次性就业补助金为26672元（6668元/月×4个月）。原、被告关于原告的工资标准发生争议，被告提交的《简易劳动合同书》未约定原告的工资，原告称其与案外人任某1签订的《劳务合同》中关于工资5500元/月的手写内容是任某1在其签名后私自添加，但未提交其持有的《劳务合同》供比对，其在《工资决算证明》中已签名，视为其认可工资为5500元/月，原告主张的其月工资为6000元因证据不足不予采信。原告诉请的停工留薪期工资计算3个月又14天，其中停工留薪期3个月的工资，应当支持。停工留薪期虽于2019年9月28日结束，但原告2019年9月23日出院时医嘱有全休一个月的意见，该期间属于病休，被告应当支付病假工资。根据《广东省工资支付条例》第二十四条第二款的规定，用人单位支付的病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十。因此，原告诉请的停工留薪期工资应为16500元（5500元/月×3个月），病假工资为798元（1550元/月×80%÷21.75天×14天）。原告诉请的拖欠工资按5500元计算应为1770元，虽然《工资决算证明》计算结果为1281元，原告也已签名，但该计算方法错误，对于计算结果不应采纳，原告已领取1300元，被告还应支付470元。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。原告提交的案外人廖某1出具的收取原告陪护费2400元的书面材料，与原告陈述的由其女儿护理的事实不符，也无证据证明其需护理71天，不予支持。根据原告提交的长期医嘱单及被告关于原告的女儿护理原告4天的陈述，原告诉请的护理费按150元/天的标准计算4天，共计600元。惠城劳人仲案字[2020]149号《仲裁裁决书》裁决被告向原告支付后期治疗费用253.9元，被告未向惠州市中级人民法院申请撤销，该裁决项对其发生法律效力，原告的该项诉请，本院予以支持。原告在劳动仲裁时申请解除劳动关系，且不存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，其要求被告支付解除劳动合同经济补偿金，无事实及法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条，《工伤保险条例》第十三条、第三十三条、第三十五条、第三十七条，《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告陈春苑与被告福建省嘉晟建设发展有限公司的劳动关系于2020年1月8日解除。二、被告福建省嘉晟建设发展有限公司应于本判决生效之日起七日内向原告陈春苑支付一次性伤残就业补助金26672元、停工留薪期工资16500元、病假工资798元、护理费600元。三、被告福建省嘉晟建设发展有限公司应于本判决生效之日起七日内向原告陈春苑支付后期治疗费253.9元。四、被告福建省嘉晟建设发展有限公司应于本判决生效之日起七日内向原告陈春苑支付工资470元。五、驳回原告陈春苑的其他诉讼请求。本院经审理查明：原审认定事实清楚，本院予以确认。本院经审理认为，本案系劳动争议纠纷，综合二位上诉人的上诉意见，本案的争议焦点是：一、上诉人嘉晟公司应支付上诉人陈春苑病假工资及护理费的数额；二、上诉人嘉晟公司应否支付上诉人陈春苑住院伙食补贴及经济补偿金；三、上诉人嘉晟公司应支付给上诉人陈春苑的一次性伤残就业补助金数额。一、关于上诉人嘉晟公司应支付上诉人陈春苑病假工资及护理费的数额问题。经查明，上诉人陈春苑于仲裁和一审起诉请求停工留薪期工资3个月又14天，一审予以支持，现上诉人陈春苑上诉主张停工留薪期工资3个月又32天，超出部分未经仲裁裁决，故本院不予处理。而上诉人陈春苑也无证据证明其需护理63天，根据其提交的长期医嘱单及上诉人嘉晟公司关于上诉人陈春苑的女儿护理上诉人陈春苑4天的陈述，一审按150元/天的标准计算4天共计600元护理给上诉人陈春苑，处理正确，本院予以维持。二、关于上诉人嘉晟公司应否支付上诉人陈春苑住院伙食补贴及经济补偿金的问题。上诉人陈春苑上诉主张因上诉人嘉晟公司代领住院伙食补贴4210元，需将该款项退还，但并未提交证据证明，故本院不予支持。而上诉人陈春苑在劳动仲裁时申请解除劳动关系，并未提交证据证明上诉人嘉晟公司需支付经济补偿金，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，上诉人陈春苑应承担举证不能的不利后果。三、关于上诉人嘉晟公司应支付给上诉人陈春苑的一次性伤残就业补助金的数额问题。上诉人嘉晟公司上诉主张需以5500元/月计算一次性伤残就业补助金，但根据上诉人陈春苑提交的《惠州市工伤保险一次性医疗补助金核定表》，其一次性医疗补助金按7486元/月的标准计算。一审根据《广东省工伤保险条例》第三十五条的规定，认定一次性就业补助金亦应按该标准计算，按上诉人陈春苑未超出该计算标准的6668元/月计算，处理并无不妥，本院予以支持。综上所述，两上诉人上诉请求无理，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案属于劳动争议案件，二审免收受理费。本判决为终审判决。审 判 长 丁晓鹏审 判 员 钟震强审 判 员 严丽芳二〇二一年四月十二日法官助理 陈佳汝书 记 员 张婉婷