山西省晋中市太谷区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）晋0703民初323号 原告：浙江云开亚美大药房连锁有限公司，住所地：浙江省杭州市西湖区文三路553号浙江中小企业大厦703/705室。 法定代表人：刘云江，男，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：张富强，男，山西晋瑞律师事务所律师。 被告：山西广誉远国药有限公司，住所地：山西省晋中市太谷区广誉远路1号。 法定代表人：张斌，男，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵雯雯，山西广誉远国药有限公司员工。 委托诉讼代理人：丁国俊，山西广誉远国药有限公司员工。 原告浙江云开亚美大药房连锁有限公司（以下简称云开亚美公司）与被告山西广誉远国药有限公司（以下简称广誉远公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年2月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告浙江云开亚美大药房连锁有限公司的委托诉讼代理人张富强，被告山西广誉远国药有限公司的的委托诉讼代理人赵雯雯、丁国俊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告云开亚美公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除原、被告于2019年11月27日达成的《广誉远国药销售协议书》；2.依法判令被告退还货款244750元、保证金10万元、返利35万元，共计694750元及资金占用费（694750元从2020年9月4日起按年利率6%计算至实际清偿之日止）；3.判令被告支付维权律师费50000元；4.诉讼、保全费用由被告承担。事实和理由：2019年11月27日，原、被告达成《广誉远国药销售协议书》，协议约定，原告对被告的龟龄集产品进行互联网线上销售，被告收取原告保证金10万元。协议签订后，原告累计向被告采购产品700万元。2020年9月1日，原告通过中国工商银行向被告转账货款200万元后，经多次催促，被告至今未履行发货义务。被告除2021年2月2日退还原告1755250元外，剩余货款至今未退还，现被告的行为已违反协议约定，原告有权解除协议，并要求被告退还剩余货款244750元、交纳的保证金10万元及根据协议第五条第6款约定的返还35万元（700万元*5%）。综上所述，原告认为，被告未能按约履行发货义务已构成违约，应退还原告货款、保证金及返利，并承担相应的违约责任，故根据双方协议书第9条第三款之约定诉至贵院，望判如所请。 被告广誉远公司辩称，一、在双方合作期间云开亚美公司有“乱价”、“冲窜货”行为，严重违反双方签订的《广誉远国药销售协议书》，有违诚实信用原则，给答辩人和被“乱价”、“冲窜货”区域的经销商造成重大损失，严重破坏了答辩人的价格体系以及公司商誉。根据双方约定答辩人有权要求被答辩人承担共计724000元的违约金并不予退还合同保证金，但答辩人考虑到疫情对医药行业的影响，深知企业发展的艰辛，遂答辩人按照双方同意认可的《冲窜货管理制度》。追究了被答辩人的违约责任，将处罚金额由按照协议约定计算出的724000元降低至按照《冲窜货管理制度》计算出的344750元，在扣除上述违约金后，答辩人已于2021年2月2日退还被答辩人全部货款，故被答辩人请求答辩人退还货款244750元无事实和法律依据。二、被答辩人采购的龟龄集金额为700万元，远远没有达到协议约定的支付返利的情形。协议约定保证金退还的前提是被答辩人无冲窜货行为且完成双方协议任务量的80%才予以退还。被答辩人要求答辩人以694750元为基础支付资金占用费、支付律师费无事实和法律依据。综上，应全部驳回原告云开亚美公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求，依法向本庭提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实本院认定如下：1.被告广誉远公司提交《冲窜货管理制度》复印件、《关于广誉远龟龄集线上渠道市场管理通知函》复印件、向云开亚美公司成功送达的截图欲证明上述函件对云开亚美公司发生法律效力；2.广誉远公司提交杨佳伟证言、榆林广济堂药店买卖龟龄集产品、小票复印件及产品追溯码查询截图，欲证明云开亚美公司有冲窜货行为；3.广誉远公司提交编号为JDGY20201230001号关于线上低价销售处罚的通知复印件，欲证明广誉远公司对云开亚美公司的处罚行为符合双方协议约定，广誉远公司有权要求云开亚美公司支付97000元违约金；4.广誉远公司提交36份《关于线上低价销售处罚的通知》复印件、购买订单截图、及微信聊天截图，欲证明云开亚美公司存在乱价行为及广誉远公司对云开亚美公司的处罚行为符合协议约定；5.广誉远公司提交付款凭证，欲证明广誉远公司已全部退还所欠原告的货款；6.2019年12月1日至2020年11月30日云开亚美公司从广誉远公司采购龟龄集数量凭证复印件，欲证明云开亚美公司并未完成双方协议约定的采购量，不符合返利条件。原告云开亚美公司的质证意见为：对证据1的真实性无异议，但该制度是2020年5月1日开始执行对双方之前行为没有约束力，被告没提供送达原件，对原告不产生效力；证据2、3、4均非原件，对其真实性不认可；对证据5的真实性认可，但对其证明内容有异议，证明不了已全部退还原告货款；对证据6的采购量认可，但对其证明内容不认可，因被告违约，应当据实结算返利。本院经审查认为，广誉远公司提交的第4组证据虽系复印件，但《关于线上低价销售处罚的通知》与订单截图和微信聊天截图能够形成完整证据链可以证明云开亚美公司确有线上乱价行为，故对该证据予以采信，因证据2内容模糊，无法辩认其内容，证人亦未出庭作证，故对该证据不予采信，对证据1、3、5、6的真实性予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年11月27日，广誉远公司作为甲方，云开亚美公司作为乙方，双方签订《广誉远国药销售协议书》一份，协议主要约定：一、销售对象（目标地区）：全国互联网线上销售渠道（互联网第三方药品销售平台：天猫、京东、拼多多、壹药网等；线上医药经销企业官方销售网站等；互联网医院销售等）。天猫、京东等平台上的药房旗舰店渠道分销需提前跟甲方报备。二、产品、规格及价格：龟龄集胶囊，0.3g*30s规格，第一年和第二年含税底价为200元/盒，第三年含税底价为230元/盒。履约保证金：乙方应交纳履约保证金10万元，在合同签订后三日内打入甲方指定账户。如乙方无冲窜货行为，完成双方协议任务量的80%以上，在代理期满后返回乙方，全程不计利息。三、协议量及合作期限约定:本合作协议期限:3年，时间:2019年12月1日至2022年11月30日。1、第一年年协议量(按含税底价结算)为1500万元，时间:2019年12月1日至2020年11月30日。2、第二年年协议量(按含税底价结算)为2500万元，时间:2020年12月1日至2021年11月30日。3、第三年年协议量(按含税底价结算)为4000万元，时间:2021年12月1日至2022年11月30日。4、协议到期前1个月，双方协商续约事宜。四、线上销售及推广事宜:1、乙方负责龟龄集胶囊(0.3g*就30粒/盒)在电商平台的销售和推广事宜，乙方须以附件形式向甲方提供电商渠道清单;本协议中未约定的、新增加的渠道，双方另签订补充协议。2、乙方保证对其合作的电商渠道的龟龄集零售价格进行甲方价格体系的管理及维护，不得擅自调整零售价格。一旦发现乙方渠道有乱价行为，乙方应立即调整，否则甲方有权向乙方收取2万元/次违约金该等乱价行为发生5次以上或乱价天数超过15日以上的，甲方有权无条件解除合同。五、商务管理、发货返款事宜：6、年度任务完成后，经甲乙双方核实确认后，甲方按照年度采购金额的5%给予乙方返利，返利方式为甲方向乙方进行票折形式，即由乙方开具红字发票通知单给甲方，甲方据此开具红字票折发票形式进行。乙方不能单方面进行账扣。六、冲窜货事宜:1、对于乙方的市场经营行为，甲方有检查权、监督权、处罚权。2、乙方必须维护好市场秩序、防止各种窜货行为,不得供货给线下连锁药店。如出现线上分销商擅自窜货至线下区域的情况，则乙方应在收到甲方正式投诉（可以邮件或纸质文件或传真方式）的10个工作日内执行对此线上经销商的断货处理并向甲方提供向本次窜货方供货的供货单据及销售金额。若超期未整改，乙方将以每个门店2000元赔偿给甲方指定账户,每个门店赔偿一次。在赔偿完成后,乙方仍应执行整改约定。情节严重者,甲方有权视终止其代理权。3、甲方必须配合乙方维护好线上市场秩序，甲方承诺不会主动增设或投放除0.3g*30粒/盒的其他任何包装规格的龟龄集进行线上市场销售，如发现其他包装规格的龟龄集进行线上销售，以及非乙方经销的龟龄集在线上进行销售，甲方需配合乙方约束代理商并维护市场。甲方与其他线下经销商(线下经销商，指商业批发公司，下同）签署“龟龄集”销售协议时，应明确要求线下经销商不可以各种变相形式进行“龟龄集”的线上销售，甲方其他线下经销商不得以其他变相形式冲击或打击乙方的线上经营领域,甲方关系密切的关联公司亦不能以其他变相形式冲击或打击乙方的线上经营领域。乙方向甲方提供其他线下经销商的窜货证据或由此产生的销售金额，即视为窜货，如出现窜货情况,则甲方应在收到乙方正式投诉（可以邮件或纸质文件或传真方式)的30个工作日内执行对此经销商的处罚处理并向乙方提供处罚证据。若超期未整改，甲方将以每个链接2000元赔偿给乙方指定账户，每个链接赔偿一次。在赔偿完成后，甲方仍应执行整改约定。八、其他事宜：1、乙方必须遵守甲方制定的价格体系，保证市场零售价格的稳定，不得随意调价销售。凡因乙方原因致使甲方其他市场价格混乱。其责任后果由乙方承担。协议签订后，原告云开亚美公司分次向被告广誉远公司采购7003600元案涉产品，2020年9月1日原告云开亚美公司再次向被告广誉远公司转账200万元用于购买案涉产品。2020年7月-12月间被告广誉远公司线上巡查时，多次发现线上平台有低于统一零售价每盒598元销售原告云开亚美公司采购的案涉产品，被告广誉远公司进行购买后，作出处罚通知，并通过微信送达原告云开亚美公司。在合同履行过程中，被告广誉远公司以原告云开亚美公司有线上乱价、冲窜货行为为由，在原告云开亚美公司支付200万元货款后，被告广誉远公司未再向原告云开亚美公司发货。2021年2月2日，被告广誉远公司通过中国银行向原告云开亚美公司退还货款1755250元，剩余货款244750元及保证金10万元未退。 另查明，2019年12月1日，被告广誉远公司发出《关于广誉远龟龄集线上渠道市场管理通知函》，要求自2019年12月1日起线上所有渠道销售或展示的案涉产品需按照被告公司要求的统一零售价每盒598元进行销售或展示。被告广誉远公司提交的2020年5月1日起和2020年11月1日起执行的《冲窜货管理制度》中明确约定所有罚款从返款中直接扣除。 本院认为，原、被告签订的《广誉远国药销售协议书》系双方当事人的真实意思的表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照约定履行自己的义务。关于合同解除问题，原告云开亚美公司在向被告广誉远公司支付200万元货款后，被告广誉远公司以原告云开亚美公司有乱价行为为由未作发货处理，后经调解被告退还原告部分货款，现被告广誉远公司也同意解除合同，故本院对原告云开亚美公司的该请求予以支持；关于原告云开亚美公司主张的退还货款244750元问题，根据《民法典》第五百六十六条：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失；原告云开亚美公司支付给被告广誉远公司货款后，被告广誉远公司并未履行发货义务，在双方合同解除后，被告广誉远公司应将剩余款项足额退还原告云开亚美公司，故对原告云开亚美公司的该项主张予以支持；关于原告云开亚美公司要求退还履约保证金10万元和返利35万元的请求，因原告云开亚美公司的乱价行为导致双方未能继续履行合同，原告云开亚美公司亦并未完成双方约定的任务量，故该请求不符合双方协议约定，本院不予支持；原告云开亚美公司要求被告广誉远公司按年利率6%支付从2020年9月4日起计算至实际清偿之日止的资金占用费，被告广誉远公司不予认可，原告云开亚美公司也未提供相关证据，故本院对该请求也不予支持；原告云开亚美公司要求被告广誉远公司支付律师费5万元，被告广誉远公司不予认可，原告云开亚美公司也未能提供相关证据予以证明，故本院对原告的该请求不予支持。关于被告广誉远公司辩称原告云开亚美公司有冲窜货及乱价行为，剩余货款应抵扣344750元违约金，故不同意退还剩余货款的意见。根据被告广誉远公司提供的《冲窜货管理制度》第6条约定：所有罚款从返款中直接扣除。故被告广誉远公司用货款抵顶罚款的行为，没有事实和法律依据，故本院对其辩解意见不予采信。如被告广誉远公司认为原告云开亚美公司有冲窜货及乱价行为侵害其合法权益，可另案主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百零九条、第五百六十三条、第五百六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除原告浙江云开亚美大药房连锁有限公司与被告山西广誉远国药有限公司2019年11月27日签订的《广誉远国药销售协议书》； 二、被告山西广誉远国药有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告浙江云开亚美大药房连锁有限公司货款244750元； 三、驳回原告浙江云开亚美大药房连锁有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案法律文书生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须按期履行生效法律文书确定的义务，逾期未履行的，不得有非生活和工作必需的消费行为，不得有转移、隐匿、毁损财产等妨害或逃避执行的行为。当事人如有以上行为，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 案件受理费5624元，由原告浙江云开亚美大药房连锁有限公司负担3138元，被告山西广誉远国药有限公司负担2486元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省晋中市中级人民法院。 审判员 杨 萍 二〇二一年四月二十日 书记员 王宝君