新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0105民初2195号 原告：李春洪，男，1973年1月4日出生，汉族，无固定职业，住四川省西充县。委托诉讼代理人：凌云，新疆建盈律师事务所律师。被告：张金同，男，1958年1月31日，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市经济技术开发区（头屯河区连云港大厦7楼。委托诉讼代理人：闫东，新疆新勤律师事务所律师。被告：江苏天虹建设有限公司，住所地江苏省盐城市盐都区大冈镇新军南路197号。法定代表人：徐桂兰，该公司执行董事兼总经理。被告：新疆华凌房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区昆仑东路208号。法定代表人：米恩海，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：邹琼，女，1990年12月5日出生，达斡尔族，新疆华凌房地产开发有限公司员工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区。委托诉讼代理人：海琴琴，女，1992年8月17日出生，回族，新疆华凌房地产开发有限公司员工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区。原告李春洪与被告张金同、江苏天虹建设有限公司（以下简称“天虹公司”）、新疆华凌房地产开发有限公司（以下简称“华凌房地产公司”）劳务合同纠纷一案，本院2020年6月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李春洪的委托诉讼代理人凌云，被告张金同的委托诉讼代理人闫东、被告华凌房地产公司的委托诉讼代理人邹琼、海琴琴到庭参加诉讼。被告天虹公司经本院公告送达传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李春洪向本院提出诉讼请求：1．判令被告张金同向原告支付工程款595,638元及押金50,000元；2．判令被告张金同向原告支付利息184,647.78元（利息的计算方式为：595,638.00元×6%÷12个月×62个月=184,647.78元。自2014年9月24日暂计算至2019年12月1日止）；3．判令天虹公司对工程款、利息及押金承担连带支付责任；4．判令被告华凌房地产公司在欠付工程款的范围内承担责任；5、判令三位被告共同承担本案全部诉讼费、公告费、送达费。事实与理由：被告张金同挂靠被告天虹公司从被告华凌房地产公司处承包了华凌国际公寓9号楼、10号楼的房屋建筑全部工程。2012年5月被告张金同将华凌国际公寓10号楼内墙涂料工程项目，包工包料承包给原告施工。双方于2013年1月16日进行结算，确认工程款共计1,308,892.71元。2014年9月24日被告张金同、被告天虹公司给原告出具一份对账函，确认尚欠668,638元（含押金50,000元）未付。被告张金同又于2018年分两次向原告支付了工程款23,000元之后，被告张金同与被告天虹公司便拒绝支付剩余595,638元工程款和押金50,000元。根据相关法律规定，被告天虹公司应当对被告张金同欠付款项承担连带支付责任。因该工程项目系被告张金同挂靠被告天虹公司与被告华凌房地产公司签订的建设工程施工合同，应属于非法转包。根据《建设工程施工合同司法解释》的规定，被告华凌房地产公司作为发包人，应当在欠付工程款的范围内向原告承担责任。虽经原告多次索要，被告张金同、被告天虹公司均未支付，现原告为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，望法院支持原告的诉讼请求。被告张金同辩称，被告天虹公司自2008年在新疆注册成立天虹公司新疆分公司，在成立期间，被告张金同担任天虹公司新疆分公司的负责人，被告张金同始终以分公司的名义对外承揽各项工程业务，2012年期间被告张金同代表新疆分公司将相应的工程项目与有关达成承包协议进行了履行，因而产生的债权债务理应由被告天虹公司及其新疆分公司承担。被告张金同在担任天虹公司新疆分公司负责人期间履行的是职务行为，而非挂靠行为。因此产生的业务范围内的债权债务应当由江苏天虹建设有限公司及其新疆分公司承担。被告天虹公司于2014年将新疆分公司注销，新疆分公司的债权债务由天虹公司享有和承担。2014年9月24日被告张金同与原告出具的对账单仅仅是其以证人的身份对被告天虹公司与原告之间的工程款的确认。原告以此理由要求被告张金同承担支付工程款的义务没有事实及法律依据。被告天虹公司未作答辩亦未提交书面答辩意见。被告华凌房地产公司辩称，华凌房地产公司与原告及被告张金同无任何合同关系，华凌房地产公司将华凌公寓10号、11号楼的工程发包给天虹公司，工程款已全部支付完毕，华凌公寓9号楼并非原告陈述的由天虹公司承建。本案应为劳务合同纠纷，原告无权以实际施工人身份向发包人主张权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，被告天虹公司未到庭参加诉讼，视为放弃举证及质证的权利。原告李春洪向本院提交如下证据：1．天虹公司新疆分公司工程项目结算单，证明原告与被告张金同、天虹公司存在建设工程施工合同关系，工程款为1,308,892.71元。2．对账单、核算项目明细表，证明被告张金同欠付原告工程款668,638元。3．转账支票、收据，证明天虹公司向原告收取了工程押金并且出具了一张493,000元的转账支票。4．公告费票据，证明因本案产生公告送达费300元。被告张金同质证认为，工程项目结算单、对账函系复印件，无公司印章，假如该结算单与对账函是真实的，也只能证明合同关系存在于原告与天虹公司之间，被告张金同是职务行为。转账支票的转账人不是张金同，收据的收款方为天虹公司新疆分公司，与张金同亦无关联。被告华凌房地产公司质证认为，结算单、核算项目明细表、银行转账支票反映本案应为劳务合同纠纷，上述证据与华凌房地产公司无任何关联，作为发包人华凌房地产公司已足额支付工程款，原告基于劳务合同纠纷无权向发包人提出权利。本院经审查对收据、公告费票据的真实性、合法性与本案关联性予以确认。对账函虽系复印件，但庭审中被告张金同认可对账函中签字人员陈于琴系天虹公司新疆分公司财务人员，故本院对对账函的真实性予以确认。工程项目结算单系复印件且无本案被告签字确认、核算项目明细表系单方制作，来源不明，本院对上述两份证据的真实性不予确认。被告张金同向本院提交如下证据：2014乌中民二初字第227号民事判决书，证明天虹公司新疆分公司于2008年7月1日设立，负责人为张金同，2014年2月25日天虹公司新疆分公司办理了注销登记。张金同系履职行为。原告李春洪质证认为，张金同虽为天虹公司新疆分公司负责人，但不能证明其是以个人身份将工程转包给原告。华凌房地产开发公司对该证据无异议。本院经审查对2014乌中民二初字第227号民事判决书的真实性、合法性与本案关联性均予以确认。被告华凌房地产开发公司向本院提交如下证据：1．建设工程施工合同，证明原告李春洪与被告华凌房地产开发公司无合同关系，建设工程施工合同的相对方是天虹公司。2．协助执行通知书3份，证明华凌房地产公司已付清所有工程款。原告李春洪质证认为，华凌公寓10号楼内墙面工作系李春洪包工包料完成，华凌房地产开发公司应当在欠付工程款内承担责任。上述证据不能证实其已将工程款给付完毕。被告张金同质证认为，该证据可以证实被告张金同签订合同系履职行为，但不能反映华凌房地产公司已将工程款全部支付完毕。本院经审查对建设工程施工合同的真实性予以确认。协助执行通知书3份因系复印件，来源不明，本院对其真实性不予确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年7月10日华凌房地产公司与天虹公司签订建设工程施工合同，华凌房地产公司将华凌国际公寓10号楼及地下车库发包给天虹公司承建，工程内容包括土建、给排水、采暖、电气工程施工等，开工日期为2010年6月30日，竣工日期为2011年8月30日。合同价款为59,986,105.49元。天虹公司新疆分公司将华凌公寓10号楼内墙涂料劳务分包给李春洪。2012年4月17日天虹公司新疆分公司收取李春洪华公寓10号楼内墙涂料押金5万元。2013年1月31日江苏天虹公司向李春洪出具转账支票，备注用途为劳务费，金额为4,930,000元。2014年9月24日经对账，天虹公司新疆分公司向李春洪出具对账函，载明截止2014年9月24日，欠付李春洪668,638元，其中伍万元为押金。天虹公司财务签章处有陈于琴的签字落款，经办人处由李春洪签字确认。另查明，天虹公司新疆分公司于2008年7月1日成立，负责人为张金同，该公司于2014年2月25日办理注销登记。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案系民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷，故应适用当时的法律、司法解释。本案的争议焦点为：1．本案系建设工程施工合同纠纷还是劳务合同纠纷。2．李春洪主张的合同关系相对方如何确定。3．李春洪要求三被告承担共同承担清偿责任有无事实及法律依据。针对第一个争议焦点，劳务分包与工程分包两者涵盖的范围不同。分包合同的内容或者标的不同是两者之间最主要的区别。原告陈述诉讼请求中主张的工程款主要包含为人工费、材料费及相关利润。庭审中原告陈述其在涉案项目中组织人员提供内墙涂料作业，原告提供的作业主要以劳动力手工作业为表现，而工程分包则包含完成专业工程的所有工作，包括提供专业技术、建筑器具、管理、材料采购等。故本院认为，本案应为劳务合同纠纷。针对第二个争议焦点，本案中李春洪虽未签订书面劳务合同，但天虹公司新疆分公司与李春洪对账并形成对账单，天虹公司新疆分公司向其出具押金收据并盖有公司财务专用章，且天虹公司新疆分公司开具转账支票向李春洪支付工程款的行为，可以证实李春洪与天虹公司新疆分公司之间存在劳务合同关系。李春洪主张张金同系挂靠天虹公司，以个人名义承揽工程，与李春洪订立合同。挂靠主要是指没有相应资质或建筑资质较低的企业、自然人或其他组织以营利为目的，借用其他由相应建筑资质的建筑施工企业的名义承揽建设工程的行为。张金同作为天虹公司新疆分公司的负责人，经由工商行政部门备案登记，具有对外公示的效力，且劳务款结算事宜均以天虹公司新疆分公司名义进行。故张金同与李春洪磋商订立劳务合同应系履职行为，而非无权代理。李春洪主张张金同挂靠天虹公司，但未提交充分证据予以证实，结合本案已查明的事实，本院对此不予采信。故本案李春洪主张的劳务合同关系的相对方应为天虹公司新疆分公司。对李春洪要求张金同承担劳务费、押金及利息的诉讼请求，本院不予支持。针对第三个争议焦点，《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款规定：“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担，也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”本案中天虹公司新疆分公司已注销，故其负担的债务应由天虹公司承担。李春洪与天虹公司新疆分公司的对账函中对欠付李春洪的劳务款、押金已经明确，故李春洪要求天虹公司承担欠付劳务费、押金及利息的诉讼请求，具有事实及法律依据，本院予以支持。关于李春洪要求华凌房地产公司承担劳务费及利息的诉讼请求。本案系劳务合同纠纷，李春洪与华凌房地产公司不存在合同关系，李春洪主张华凌房地产公司支付劳务费及利息突破了合同相对性的原则，故对李春洪要求华凌房地产公司在欠付工程款范围内承担责任的诉讼请求，本院不予支持。天虹公司新疆分公司于2014年9月24日确认欠付李春洪劳务费及押金合计668,638元，故李春洪主张以本金595,638元，年利率6%计算自2014年9月24日至2019年12月1日期间的利息184,647.78元，未超过法定标准，具有事实及法律依据，本院予以支持。天虹公司经本院合法传唤未到庭应诉，视为放弃抗辩权。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决如下：一、被告江苏天虹建设有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李春洪支付劳务费595,638元。二、被告江苏天虹建设有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李春洪返还押金50,000元。三、被告江苏天虹建设有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李春洪支付利息184,647.78元。四、驳回原告李春洪要求被告张金同支付劳务费595,638元、返还押金50,000元的诉讼请求。五、驳回原告李春洪要求被告新疆华凌房地产开发有限公司在欠付工程款的范围内承担责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12,102.86元（原告李春洪已预交），公告费300元，由被告江苏天虹建设有限公司负担。剩余155元由本院退回原告李春洪。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   李煜森人民 陪 审员   王利强人民 陪 审员   邢红杰二 Ｏ 二 一 年 四 月 九 日书  记  员   齐 敏