江苏省如东县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0623民初5509号原告：房林全，男，1957年11月3日出生，汉族，住如东县。委托诉讼代理人：刘建军，北京市隆安（南通）律师事务所律师。委托诉讼代理人：房小飞，男，1985年9月10日出生，汉族，住如东县，系原告之子。被告：汤九根，男，1968年4月29日出生，汉族，住如东县。委托诉讼代理人：洪卫华，江苏联嘉律师事务所律师。被告：花国军，男，1958年5月24日出生，汉族，住如东县。委托诉讼代理人：周媛娟，上海正源律师事务所律师。委托诉讼代理人：石红，女，1963年9月25日出生，汉族，住如东县,被告花国军之妻。原告房林全与被告汤九根、花国军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年12月15日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告房林全的委托诉讼代理人刘建军、房小飞、被告汤九根及其委托诉讼代理人洪卫华、被告花国军及其委托诉讼代理人周媛娟、石红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：要求两被告连带赔偿原告因在提供劳务过程中受伤造成的各项损失合计人民币266472.55元（已支付的124000元除外），原告的牙齿修补费用待发生后另行主张。事实与理由：被告汤九根从事对外建筑工程施工几十年，原告为其做小工已有七、八年，按日计算报酬。被告汤九根承接了被告花国军房屋维修工程后，原告从事施工作业。2020年3月7日下午，原告站在二层脚手架上，用手去接卷杨机吊上来的砂浆时，吊料绳脱轨、脱节致原告从高处摔下地面。经住院治疗花去医疗费240858.23元，并被评定为十级伤残。被告汤九根作为原告的雇主，提供的卷杨机吊绳脱轨出现故障，致原告受伤，应当承担赔偿责任；被告花国军将工程发包给没有资质的个人施工，应承担连带赔偿责任。原告虽超退休年龄，但正常在被告汤九根处做小工，因而应当支持误工费。被告汤九根辩称，本人从事建筑施工已经有一、二十年，领有工匠证，有多个营业执照，但本人没有看到过。手下有工人七、八个人，去年正常有五、六个人，并有卷扬机（升降机）、搅拌机等工具。被告花国军楼房楼顶维修工程是点工计算，根据当场习惯不是承包关系，而是，原告与答辩人均受雇于被告花国军。花国军在组织实施卷杨机吊砂浆过程中，冒险作业，自已开卷杨机；原告中午饮酒，站在楼顶平台上安全意识不强，因酒后站立不稳，违规操作用手去拉吊上来的砂浆，违背事前答辩人要求从楼后用绳拉砂浆的指示，导致事故发生，其责任应当由原告与被告花国军承担。原告已超过退休年龄，不应支持误工费。事故后，已给付原告12万元。被告花国军辩称，答辩人楼房楼顶维修工程承揽给被告汤九根进行，口头协商包清工即大、小工点工计算150元/工，点工计算仅是计酬方式，并不是答辩人雇佣。被告汤九根名下有多家公司，且本人有工匠证，答辩人不存在选任不当。中午吃饭时酒放在旁边并没有叫原告等人饮酒。当天下午，原告站在二层楼房楼顶平台，因人手不够，工人杨某某叫答辩人开卷杨机吊砂浆，原告在平台上接过砂浆倒在平台上。此过程中，卷杨机并无故障，而是原告手伸向平台外拉吊上去的砂浆袋时，失控跌下地面受伤。原告自已饮酒后，站在高空作业时安全意识不强，疏忽大意、错误操作摔下地面受伤，本人存在重大过错。被告汤九根作为雇主，管理不严，未采取安全措施，导致事故发生也存在过错。法院应当驳回原告对答辩人的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告汤九根从事建筑施工已经二十年左右，其名下有如东九根建筑队、如东港发建筑队个体工商户营业执照。被告汤九根以个人名义雇佣多名工人为其做工，并有脚手架、卷扬机（升降机）、搅拌机等工具，原告为被告汤九根做小工已有七、八年，按日计酬。被告花国军楼房楼顶维修工程交由被告汤九根施工，双方口头约定，点工计算报酬。2020年3月6日，被告汤九根组织了原告、杨某某等多名工人进场施工，并设置了卷杨机用于吊装材料。3月7日中午吃饭时，原告等工人饮了被告花国军提供的黄酒。下午，原告站在楼房二层楼顶平台接水泥砂浆，工人杨某某在地面做了一个四角用绳子扣起来的简易砂浆袋，装上砂浆挂在卷杨机吊钩上，并叫被告花国军开动卷杨机吊上楼顶。在此过程中，原告站在楼顶平台手伸向平台外拉砂浆袋一角的吊绳时，摔下地面受伤，同时，砂浆袋一角的吊绳脱扣，砂浆也掉下地面。原告当即被送往南通大学附属医院住院治疗，同年4月1日出院，共花去医疗费240845.23元。此间，被告汤九根给付原告120000元，被告花国军给付原告4000元。2020年11月7日，原告经南通三人民医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见：评定为十级伤残。误工期限以180日为宜；护理期以70日为宜（其中2人护理25日，1人护理45日）；营养期以90日为宜。为此，原告支付鉴定费2100元。诉讼中，被告汤九根对原告的伤残等级、脾挫伤探查手术与本案有关因果关系申请重新鉴定，2021年3月29日，经苏州同济司法鉴定所鉴定，其意见为：1、被鉴定人房林全因外伤致颌面部多发骨折伴双侧颞颌关节半脱位遗留张口受限1度构成十级伤残。2、被鉴定人房林全行腹腔切开引流术剖腹探查、腹腔血肿清创术系病情治疗之所需，符合医疗常规，与本次外伤存在关联。为此，被告花国军支付鉴定费3960元。以上事实，有原、被告的陈述，原告的病历、出院记录、医疗费发票、费用清单、处方，司法鉴定意见书，证人证言等证据得以证实，并经庭审质证，本院予以认定。本院认为，1、被告汤九根长期雇佣原告从事建筑施工并支付报酬，原告等多人根据被告汤九根安排到被告花国军家从事楼顶维修施工，因而，原告与被告汤九根之间雇佣关系成立。被告花国军基于被告汤九根长期从事建筑工程且有施工人员及施工工具而请其维修楼房，按工日支付报酬，双方之间符合承揽关系的特征。被告花国军在施工人员不足且在其他施工人叫其开卷杨机情况下帮助开动卷杨机，并未改变三方之间的法律关系。2、被告汤九根作为接受劳务的一方，安全意识不强、对雇员安全教育不够，中午饮酒未予制止，工人制作的砂浆袋过于简单及存在安全隐患，安全防护措施不全，导致事故发生存在重大过错。被告花国军对面临的楼顶高空作业安全风险估计不足，安全意识不强，中饭时提供黄酒，导致原告酒后控制力下降；在用卷杨机吊装砂浆时，未注意存在的安全隐患，也存在一定的过错。原告饮酒后仍站到二层楼顶平台高空作业，安全意识不强，酒后控制力下降；用卷杨机吊砂浆时，未在卷杨机吊钩上系绳子再拉到平台上放下，而是站在平台边用手向平台外拉砂浆袋上的绳索，操作不当，导致事故发生，也存在重大过错。原、被告三方的过错行为均是本起事故的原因之一。两被告的过错行为间接结合造成同一损害后果，因而，两被告应根据各自的过错大小各自承担相应的赔偿责任。综上，根据三方过错程度，对于原告的各项损失，由被告汤九根承担45%的赔偿责任，被告花国军承担15%的赔偿责任，其余损失原告自负。原告诉称的卷杨机主绳索脱轨而导致事故发生，无事实依据；原告站在平台上拉砂浆袋时应向平台方向用力，即使砂浆袋四角上的吊绳有脱落，也不至于原告向平台外摔下，可见摔下原因为操作不当。被告汤九根辩称的叫原告不要用卷杨机吊砂浆而要求其站在平台上用绳子拉，事故风险同样存在，其方式与事故并无直接关系。3、根据法律、法规规定的赔偿范围、项目和标准，原告医疗费中，根据医院处方购买的人血白蛋白，依法应当支持。原告系农民，虽超过退休年龄，但长期在被告汤九根处从事建筑小工，具有一定的收入，事故也是在提供劳务中受伤，因而，对其误工费酌定以农业平均收入标准121元/天计算。原告鉴定为十级伤残时已年满63周岁，其残疾赔偿金计算年限为17年。精神抚慰金根据伤残程度在总额中酌定4000元。交通费酌定1000元。为此，原告的损失为：医疗费240858.23元、住院伙食补费（40元/天×25天）1000元、营养费（40元/天×90天）3600元、误工费（121元/天×180天）21780元、护理费（121元/天×25天×2人+121元/天×45天）11495元、残疾赔偿金（55862.4元/天×17年×10%）94966.08元、精神抚慰金4000元、交通费1000元、鉴定费2100元，合计人民币380799.31元。据此，依据《中华人民共和国民法典》第一千一百七十二条、第一千一百七十九条、第一千一百九十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第二十三条之规定，判决如下：一、原告房林全因人身损害造成的医疗费、住院伙补、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失合计人民币380799.31元，由被告汤九根赔偿人民币171360元，扣除已支付的120000元，余款51360元于本判决生效后30日内履行（汇如东县人民法院，开户行：中国建设银行如东珠江路支行，账号：32×××06－015594）。二、被告花国军赔偿原告房林全因人身损害造成的医疗费、住院伙补、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失合计人民币57120元，扣除已支付的4000元，余款53120于本判决生效后30日内履行（汇如东县人民法院，开户行：中国建设银行如东珠江路支行，账号：32×××06－015595）。其余损失原告自负。案件受理费人民币5290元，由原告负担2116元，被告汤九根负担2380.5元，被告花国军负担793.5元。重新鉴定费3960元，由被告汤九根、花国军各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。同时向本院领取《上诉费用交纳通知书》，并按照《上诉费用交纳通知书》指定的账号向该院预交上诉案件受理费5290元。审 判 长  张金山人民陪审员  冯成成人民陪审员  顾慧红二〇二一年四月二十八日法官 助理  汪胜男书 记 员  纪 晨附：《中华人民共和国民法典》第一千一百七十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担责任。第一千一百七十九条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿辅助器具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第一千一百九十二条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。接受劳务一方承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的提供劳务一方追偿。提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。提供劳务期间，因第三人的行为造成提供劳务一方损害的，提供劳务一方有权请求第三人承担侵权责任，也有权请求接受劳务一方给予补偿。接受劳务一方补偿后，可以向第三人追偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第七条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第八条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第九条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第十条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第十一条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第十二条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十三条精神损害抚慰金适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。