广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0602民初2142号 原告：广西金凯利置业有限公司，住所地：南宁市江南区白沙大道109号，统一社会信用代码：9145010076580780XH。 法定代表人：王泽权，该公司董事长。 委托诉讼代理人：文燕，该公司员工。 被告：郑传和，男，1968年3月15日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。 第三人：中国工商银行股份有限公司防城港分行，住所地：防城港市港口区友谊路11号，统一社会信用代码：914506028993607593。 负责人：彭正强。 委托诉讼代理人：周勇，该公司员工。 委托诉讼代理人：卢雨君，该公司员工。 原告广西金凯利置业有限公司（以下简称金凯利公司）与被告郑传和、中国工商银行股份有限公司防城港分行（以下简称工行防城港分行）商品房预售合同纠纷一案，本院于2020年8月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金凯利公司的委托诉讼代理人文燕、第三人工行防城港分行的委托诉讼代理人周勇到庭参加诉讼。被告郑传和经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、请求法院判令解除原告与被告于2010年3月7日签订的《商品房买卖合同》（合同编号：00268）及其附件、补充协议等相关协议；二、请求法院判令被告向原告返还位于防城港市港口区的房屋，并于判决生效之日起十日内协助原告办理案涉房屋商品房买卖合同备案登记及预告登记的注销手续，由此产生的所有税费由被告承担；三、请求法院判令被告及第三人在本案判决生效之日起十日内解除案涉房屋的抵押预告登记手续，由此产生的费用由二被告承担；四、请求法院判令被告支付因被告未按期归还贷款，导致原告承担连带保证责任被划扣的保证金71856.18元；五、请求法院判令被告向原告支付解除《商品房买卖合同》产生的违约金32260.9元（违约金计算方式：按总房款645218元的5％计算）；六、因本案产生的诉讼费用、公告费、保全费由两被告承担。七、请求判令由被告承担本案保函费1032元。事实和理由：2010年3月7日，被告向原告购买位于防城港市港口区，并与原告签订了《商品房买卖合同》（合同编号：00268），合同总价款645218元，被告向原告支付了首期购房款129218元，余款516000元以按揭贷款方式支付。2010年3月17日被告作为借款人与第三人签订《个人购房借款／担保合同》，以第三人提供按揭贷款的方式支付了剩余房款516000元，被告以向原告所购房屋作为抵押担保，并办理了预告抵押登记，原告为被告提供连带保证责任。2010年3月19日，该房办理了备案登记。因被告未按时足额归还第三人借款本息，第三人从原告处扣划保证金共计71856.18元。原告依照《商品房买卖合同》约定的预留地址，多次向被告发出关于归还保证金的通知，被告仍未履行归还保证金和贷款的义务。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款的规定，以及原告与被告签订的《商品房买卖合同》附件四补充条款的约定，被告行为已经构成严重违约，原告有权解除与被告就防城港市港口区西湾广场北侧阳光海岸一期合院C11号楼3单元201号房签订的《商品房买卖合同》，收回房屋，并要求被告承担违约责任。同时根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，被告和第三人应当协助原告办理注销商品房买卖合同备案证明、房屋预告登记及房屋预告抵押登记手续。综上所述，请求法院判如所请。 被告郑传和未作答辩。 第三人工行防城港分行述称，原告已代被告郑传和将贷款结清。 本院经审理认定事实如下：2010年3月7日，原告作为出卖人与被告作为买受人签订了一份已备案的《商品房买卖合同》（合同编号：00268），约定被告购买原告开发的位于防城港市港口区，建筑面积117.79平方米，单价为每平方米5477.7元，总价款为645218元，交房时间为2010年6月30日前。《商品房买卖合同》附件四：《商品房买卖合同》补充条款第二条：付款方式及期限第（7）款约定，因买受人未及时归还银行按揭贷款，银行追索出卖人的保证责任而导致出卖人损失的，买受人须赔偿出卖人由此所产生的所有损失，包括：出卖人承担连带责任代买受人偿还的所有债务和出卖人为此支付的诉讼费、律师费，并按合同总房款5%计算违约金。上述损失和违约金，出卖人按国家有关规定向买受人追索。《商品房买卖合同》还对其他事项进行了约定。2010年3月17日，原告（保证人）、被告（借款人）与第三人（贷款人）签订一份《个人购房借款／担保合同》［编号：Ａ房信购字防港分行（2010）年（217）号］，约定被告向第三人借款516000元购买案涉商品房，并将该商品房抵押给第三人；原告对上述借款承担阶段性连带保证责任，保证人对本合同项下全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、贷款人实现债权的费用和借款人所有所有其他应付费用承担连带保证责任，自办理完毕正式抵押登记手续且贷款人收到记载有上述正式抵押登记信息的房屋他项权利证书之日止为借款人的债务承担连带保证责任。《个人购房借款／担保合同》还对其他事项进行了约定。 另查明，原告于2018年8月28日、9月28日、10月24日、11月16日、12月19日、2019年1月17日、2月25日、3月28日、4月24日、5月22日、6月20日、7月24日、8月19日、9月17日、10月29日、11月27日、12月31日分别代偿被告欠第三人的贷款8009.49元、3994元、3991.25元、3985.7元、3987.78元、3986.4元、3991.93元、3994元、3991.23元、3989.85元、3988.47元、3991.25元、3987.78元、3986.4元、3994.7元、3993.32元、3992.63，共计71856.18元。 本院认为，原告与被告签订的《商品房买卖合同》是双方当事人的真实意思表示，且合同内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行各自的义务。依据已查明的事实，该《商品房买卖合同》签订后，被告未按合同约定及时偿还贷款本息，导致原告承担保证责任代为支付了保证金。但根据《商品房买卖合同》第七条以及附件四《商品房买卖合同》补充条款第二条第（7）款的约定，双方当事人并未有关于原告承担保证责任享有案涉合同解除权的约定，故原告提出依据被告未及时偿还贷款而解除《商品房买卖合同》及其附件、补充协议等相关协议的诉讼请求，本院不予支持。因《商品房买卖合同》并未解除，故原告要求被告返还案涉房屋、办理《商品房买卖合同》备案登记、预告登记的注销登记手续以及承担税费、办理案涉房屋抵押预告登记的注销手续以及承担由此产生的费用的诉讼请求，本院亦不予支持。 关于原告要求被告偿还代扣的保证金及支付违约金的问题。因被告未按期偿还银行按揭贷款，导致原告以保证人身份向银行履行保证责任，即代被告向银行偿还了欠付的按揭贷款本息，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定以及《商品房买卖合同》附件四：《商品房买卖合同》补充条款第二条第（7）款的约定，原告可以向被告行使追偿权并要求被告支付违约金，故原告要求被告支付其被第三人划扣的保证金71856.18元及违约金32260.9元（645218元×5%），共计104117.08元的诉讼请求，本院予以支持。 关于原告要求支付保函费的问题。根据《商品房买卖合同》附件四：《商品房买卖合同》补充条款第二条第（7）款的约定，双方并未有关于保函费的约定，原告要求支付保函费缺乏事实依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决如下： 一、被告郑传和在本判决生效之日起十日内向原告广西金凯利置业有限公司支付代偿的保证金71856.18元以及违约金32260.9元，共计104117.08元。 二、驳回原告广西金凯利置业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请强制执行。 案件受理费2532.34元，减半收取计1266.17元，保全费1040.59元，两项合计2306.76元（原告广西金凯利置业有限公司已预交），由被告郑传和负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或防城港市中级人民法院递交上诉状六份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于防城港市中级人民法院，并于上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费2532.34元（户名：广西壮族自治区防城港市中级人民法院；开户行：中国农业银行防城港分行营业室；账号：20×××13）。逾期不交也不提出缓交申请的，防城港市中级人民法院则按自动撤回上诉处理（中级法院不再另行通知）。 审 判 员  宁 菲 二〇二一年四月二日 法官助理  罗绍丽 书 记 员  庞 剑