甘肃省肃南裕固族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）甘0721民初48号 原告:王某某，男，汉族，甘肃省肃南县人。 委托诉讼代理人：张某某，男，系甘肃泓峥律师事务所律师。 被告：白某1，男，藏族，甘肃省肃南县人。 被告：白某2，男，藏族，甘肃省肃南县人。 共同委托诉讼代理人:吴某某,男,汉族,甘肃省张掖市甘州区人。 第三人：张掖市弘信建筑安装有限责任公司。 法定代表人：张某，男，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：姜某某，女，汉族，甘肃省张掖市甘州区人。 原告王某某与被告白某1、白某2农村建房施工合同纠纷一案，本院于2021年1月25日立案后，本院于2021年3月8日依法追加张掖市宏信建筑安装有限责任公司为第三人，本院依法向原、被告及第三人送达了追加第三人通知书，于2021年3月2日、4月7日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王某某及其委托诉讼代理人张冠强、张吉祥被告白某1及共同委托诉讼代理人吴某某、第三人张掖市宏信建筑安装有限责任公司委托诉讼代理人姜某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求:1.要求被告向原告连带支付工程款47000元；2.要求被告承担本案的全部诉讼费用。 事实和理由：被告白某2与被告白某1系同胞兄弟关系，原告为两被告修建的系同一栋楼一体两户的住宅楼，被告白某1是本案工程款的实际支付者。2015年9月，案外人张掖市弘信建筑安装工程有限责任公司承包了被告位于康乐镇桦树湾村的村民二层公寓住宅楼的修建工程，双方均签订了《桦树湾11号住宅楼承包修建合同》，原告为实际施工人。工程造价总计430287元；约定于2016年7月1日被告向原告支付合同总价款的90%；质保期一年：2016年7月至2017年7月，质保金为工程总造价的10%。原告按期于2016年8月前完工，被告于同年年底入住使用，质保期早已届满。本案中的总工程款一直由被告白某1向原告支付，至今尚有47000元工程款逾期未付。原告认为，原告已经按照《桦树湾11号住宅楼承包修建合同》的约定建成房屋，被告入住使用至今的行为表明工程无质量等其他严重瑕疵，被告至今逾期未付工程款的行为系属于违约行为，应当承担继续履行支付47000元剩余工程款的义务，由于被告白某2和被告白某1系一体两户同一栋工程的使用人，且工程款一直以来由被告白某1支付，难以分别两被告各自支付工程款的数额，故而应当承担连带支付剩余工程款并承担本案诉讼费用。 被告辩称：原告诉讼主体不适格。桦树湾的承包合同是两被告与张掖宏信建筑安装有限责任公司签订的，两被告与原告没有任何施工合同，原告只是干活的人，不是实际施工人；其次房屋存在很多质量问题;对原告所述的入住时间不予认可。综上被告认为与原告没有合同关系,也不存在支付房款的责任和义务。 第三人辩称：合同不是他们签的，是原告借用他们的资质来修建桦树湾的建房，他们没有参与，是原告一直修建的。 原告针对其诉讼请求提交了以下证据：桦树湾住宅楼承包修建合同复印件2份,以证实原告系本案争议修建房屋的实际施工人,依法享有要求给付建房款的权利,也是本案适格的原告;亦证明原告按合同约定于2016年7月1日前竣工。于2015年11月建房完工并交付,同时证明被告的给付建房款的履行期限届于2016年,根据合同约定,在原告出现质量安全等问题时,原告享有停工整顿和解除合同权利。 被告发表质证意见如下：原告提交的证据确系与张掖弘信安装公司签订的,该份合同明确规定,该工程不能分包、转包。原告并不具备施工资质,只是作为公司代表签订了合同,只是公司一个干活的人,故原告王某某不是适格的诉讼当事人,且也没有弘信公司的授权委托书。 第三人张掖市宏信建筑安装有限责任公司对原告提交的证据无异议。经过庭审质证，根据原告提交的证据及被告、第三人的质证意见，能够证明原告是桦树湾住宅楼承包合同的实际施工人，原告是适格的诉讼主体。 被告提交了如下证据：1.被告白某1、白某2分别与张掖市弘信建筑安装有限责任公司签订的《桦树湾住宅楼承包修建合同》复印件2份，以证实两被告与弘信安装公司存在合同关系2.监理工程师通知复印件1份,来源于由监理公司给弘信安装公司出具的,以证实通知的签收人为王某某;3. 房屋照片打印件9张,以证实房屋存在质量问题;4.证明原件份,来源于由康乐镇桦树湾村民委员会于2021年3月1日出具的,以证实原告没有按照约定拆除房屋的三通一平;5.照片打印件2份，以证实原告未按要求进行拆除。 二次开庭补充提交证据：照片打印件16张，以证实房屋存在严重的质量问题，问题包括未按图纸施工，房屋有漏水、渗水；外墙墙体墙皮脱落、裂缝；钢管安装不符合合同约定；原图纸设计的卫生间和厨房的吊顶事宜，与合同约定不符；防盗门没有按施工要求安装、施工过程中对房屋其他墙体有损坏，但未维修；一层楼口不符合要求，有积水结冰现象；私自改动卫生间位置且未安装电源和换气通道，防水也存在很多问题；未安装套管，导致管道裂缝漏水；卫生间防水施工质量不合格；原告在施工过程中偷工减料，造成一层承重梁多次出现贯穿性裂缝，存在严重的安全质量问题等；肃南县桦树湾村农民公寓11号楼建设项目施工图纸原件1份；以证实房屋设计施工与图纸设计不符合的地方，有以下问题：1.雨水管设计为钢落水管，实际是安装是PVC;2.原设计一层所有外窗均设计防盗栅，实际未安装；3.原设计卫生间、厨房为铝合金方板吊顶、墙面为釉面砖，实际未吊顶粘贴；4.原设计有无障碍坡道，实际未做；5.原设计屋顶为混凝土轻钢斜坡屋面，实际是彩钢皮；6.原设计卫生间有烟道、电源、等电位箱均未安装；7.一层卫生间位置与原设计不符；8.原设计穿墙管及楼板处应设套管，均未安装。 原告发表以下质证意见：对16张照片有异议；被告是2017年入住的，对现在房屋质量的问题不认可，房屋到现在修建完已经6年了，且在之前的问题在质保期内原告也已经整改了，主体工程质量绝对没有问题；对施工图纸有异议，修改的部分都曾是与被告父亲及被告协商过的，他们是知情的。 第三人张掖市宏信建筑安装有限责任公司对被告提交的证据无异议。经过庭审质证，根据被告提交的证据和原告的陈述，能够证明原告在房屋修建完成后，还存在后续房屋整改问题，虽被告主张房屋存在重大质量问题，但没有提供足够的证据予以证明，故本院认为房屋整体工程质量没有问题。 第三人张掖市宏信建筑安装有限责任公司未向法庭提交证据。 根据当事人陈述和本院审查确认的证据，本院认定事实如下：被告白某2与被告白某1系同胞兄弟关系，原告为两被告修建的系同一栋楼一体两户的住宅楼，被告白某1是本案工程款的实际支付者。2015年9月，原告王某某借用第三人张掖市弘信建筑安装工程有限责任公司资质承包了被告位于康乐镇桦树湾村的村民二层公寓住宅楼的修建工程，并以第三人名义与被告均签订了《桦树湾11号住宅楼承包修建合同》，原告为实际施工人。工程造价总计430287元；约定于2016年7月1日被告向原告支付合同总价款的90%；质保期一年：2016年7月至2017年7月，质保金为工程总造价的10%。原告按期于2016年8月前完工，被告于同年年底入住使用，质保期早已届满。本案中的总工程款一直由被告白某1向原告支付，至今尚有47000元工程款逾期未付。原告已经按照《桦树湾11号住宅楼承包修建合同》的约定建成房屋，并对房屋存在的问题多次进行维修整改，被告入住使用至今的行为表明工程无质量等其他严重瑕疵，被告至今逾期未付工程款的行为系属于违约行为，应当承担继续履行支付47000元剩余工程款的义务。 本院认为，当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。本案焦点之一在于原告是不是本案适格的诉讼主体；原告没有施工资质，而是借用了第三人张掖市宏信建筑安装有限责任公司的资质，为两被告修建房屋，虽然合同是被告与第三人签订的，但在庭审中，第三人明确说明，是原告借用他们的资质，他们自始至终没有参与过房屋的修建，故原告与被告形成了事实上的合同关系，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，“建设工程施工合同具有下列情形的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用由资质的建筑施工企业名义的”，故原被告之间签订的事实上的《修建合同》应属无效。虽然合同无效，但工程已经竣工并交付使用，加之被告白某1已经履行了缴纳大部分房款的合同义务，故参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，原告王某某有权参照合同约定向被告白某1、白某2主张欠付的建房款；关于原告要求两被告连带支付工程款47000元的诉讼请求，根据原告的陈述和被告的辩称，本院综合认为，原告修建房屋的总体质量没有问题，但修建过程中还是出现因与被告沟通协商不到位，导致实际施工和设计图纸有出入存在一定的质量瑕疵，给被告也造成了一定的损失，故本院依据原告自认房屋存在的问题及被告提交的证据，酌情支持，被告应继续履行支付工程款40000元。关于被告白某1、白某2辩称工程尚未全部完工、工程尚未进行结算的问题，因被告已经入住房屋，且时间已过6年，工程总价430287元，被告已实际履行38万元，故对其辩称理由，本院不予采信。关于被告白某1、白某2辩称工程存在质量问题，经法庭释明，被告未在规定期限内提出鉴定申请，应承担举证不能的不利法律后果。依据《民法典》第五百零九条、第六百八十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十四条、第四十三条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决如下： 一、由被告白某1、白某2于判决生效之日起三十日内给付原告王某某建房工程款40000元。于本判决生效后30日内一次性付清。 如果义务方未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 驳回原告王某某的其他诉讼请求。 第三人张掖市宏信建筑安装有限责任公司在本案中不承认责任。 案件受理费975元，减半收取487.5元，由被告白某1、白某2负担。被告交纳的案件受理费直接退还原告，本院再退还原告预交的案件受理费487.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。 审判员  翟积才 二〇二一年四月十二日 书记员  李晓玲 注：本判决书生效后，义务方当事人未按本判决书指定的期间履行义务的，享有权利一方当事人可在法定期间两年内向本院提出执行申请，申请强制执行。逾期则视为自动放弃权利。 本判决书适用的法律条文： 《中华人民共和国民法典》 第五百零九条当事人行使权力、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第六百八十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用的原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《民法典》第一百五十三条第一款的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定，认定无效。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十四条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，人民法院不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 第四十三条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。