甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）甘07民终122号 上诉人（原审被告）：崔某1，男，汉族，住临泽县，公民身份号码：×××。 委托诉讼代理人：崔某2，男，汉族，1994年5月27日出生，住临泽县，公民身份号码：×××。 被上诉人（原审原告）：刘某，男，汉族，户籍地临泽县，现住临泽县，公民身份号码：×××。 上诉人崔某1因与被上诉人刘某买卖合同纠纷一案，不服甘肃省临泽县人民法院（2020）甘0723民初2075号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人崔某1及委托诉讼代理人崔某2、被上诉人刘某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 崔某1上诉请求：1.撤销临泽县人民法院（2020）甘0723民初2075号民事判决，并依法改判；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实及适用法律错误。一、上诉人在被上诉人提交的视频资料中已经向其说明:建议被上诉人经营苏宁帮客，双方合同约定转让事项为天天快递经营权，并不包括苏宁快递及苏宁帮客转让。二、苏宁帮客营业执照未能办理成功，上诉人没有过错。上诉人协助被上诉人办理证照时，必须经由被上诉人提供载明其自己信息的相关文书才能成功办理，但被上诉人拒绝按照办理苏宁帮客营业执照的要求提供对公账户及相关信息，并拒绝履行临泽县政府“归行纳市”要求，导致苏宁帮客营业执照不能成功办理，致使合同约定付款条件“苏宁帮客营业执照办理成功后付50000元”不能实现。三、“小件员报酬”系兰州天天快递公司为保障快递员生活费用而预先支付的小部分经营所得，并不指全部快递经营业务收益，其他经营收益由被上诉人向兰州天天快递提供的银行账户接收。上诉人已经通过支付宝客户端向被上诉人转账7000余元。被上诉人已于2020年11月17日后自行注册了“小件员报酬”的工号，上诉人工号已经停用，被上诉人可以自行收取“小件员报酬”款项。四、被上诉人已经于合同签订之日接手临泽天天快递分部并经营收益至今，其合同目的已经实现，《临泽天天快递转让合同》不存在法定解除事由。 刘某辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判，驳回上诉。理由如下：一、视频资料证明天天快递、苏宁快递、苏宁帮客三个快递公司合计转让费17万元，并非上诉人所说仅指天天快递经营权。二、上诉人没有按照政府“归行纳市”的要求变更营业地点，工商局才未批准办理过户。上诉人承诺两个月内过户，截止起诉前6个多月都没有过户，构成违约，被上诉人有权解除合同。三、派件员的收益和业务员钱包收益都还在上诉人的账户上，上诉人遗留的债务到11月份前仍然在公司账户挂账，账户中的钱被扣减了上诉人的欠款，导致被上诉人拿不到自己的收益。 刘某向一审法院起诉请求：1.判令终止与被告签订的《快递转让合同》；2.判令被告返还原告首付款4万元，承担利息900元；3.判令被告支付原告因经营办理快递业务资质证所产生的费用1500元。 一审法院认定的事实：被告于2016年4月7日成立了其为负责人的甘肃天天快递有限公司临泽分部。2020年5月3日，原告（接收方）与被告（转让方）签订《临泽天天快递转让合同》1份。约定被告将天天快递公司临泽县及辖区所有乡镇经营权转让给原告；内容包括：1.甲方将所属的天天快递公司临泽县经营权自愿转让给乙方；2.《天天快递》临泽县及辖区镇经营权；3.营业执照及组织机构代码证，快递经营许可证；4.站点业务员联系电话号码过户固定电话：0936-5953665，移动电话135XXXXXXXX/182XXXXXXXX；甲方在转让公司时，应当处理好相关债权债务，因甲方转让公司遗留的一切债权债务甲方自行承担与乙方无关，签订合同之日所产生的债务、债权、纠纷与甲方无关，经双方协商转让金额为人民币170000元；合同签订成功后乙方向甲方支付40000元首付款，余款分三次付清，其中天天快递营业执照过户和苏宁帮客营业执照办理成功后付50000元，2021年5月1日付40000元，于2022年5月1日付40000元（2021年5月1日至2022年5月1日所付款项按农商银行2020年利息计算），合同签订后当乙方不履行合同的约定，无权要求返还首付款，甲乙双方未能按期交割本合同协商内容的任何一方，每逾期一日应按预期资金全额的5%向对方支付违约金。签订合同当日，原告即接受天天快递店经营至今。2020年6月29日，在被告协助下，原告成功办理了《甘肃天天快递有限公司经营快递业务的分支机构名录》，至目前未能将甘肃天天快递有限公司临泽分部的营业执照负责人变更为原告，导致原告经营期间每完成一笔业务甘肃快递有限公司应支付给临泽分部收益（原被告均称为“小件员报酬”）均支付在被告账户内。另查明，在被告经营期间，在天天快递的经营场所也有苏宁帮客的宣传字样，在转让原告前被告并未取得苏宁帮客的营业执照。现原告要求解除合同被告返还首付款并承担利息。 一审法院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是合同应否解除，即被告是否有违约行为导致合同应被解除。原告作为接手方支付了首付款，其余款项尚未到期，已经按约履行了义务。被告目前的义务是按照合同约定办理或过户天天等三个快递品牌的营业执照，将经营权交付原告，原告能正常经营取得收益。在庭审中被告辩解17万元转让费是针对天天快递一个快递品牌，其余的不属于合同义务，愿意给原告帮忙取得经营权，还陈述在给原告转让前一直在经营苏宁帮客的业务但并未取得营业执照。视频资料证明，原被告商谈转让的是天天快递、苏宁快递、苏宁帮客三个快递品牌的经营权，在合同中签订转让的是天天快递和苏宁帮客的经营权，被告认为天天快递就是苏宁快递一部分，不用在合同中写。被告的辩解与视频资料及合同内容互相矛盾，不予采信。在合同中虽未约定营业执照办理或过户时间，从签订合同至开庭时经过半年时间，天天快递的营业执照尚未过户到原告名下，苏宁帮客的营业执照未办理成功是事实，导致原告经营期间天天快递的部分收益打入被告账户，原告若想取得该收益有赖于被告转款，甚至在开庭时对该收益被告转给原告的数额双方都有争议，上述情形表明，签订合同后，原告并未取得约定的三个快递品牌经营权，接手经营的天天快递一个品牌还因为营业执照未能按时过户收益受损甚至部分收益取得尚赖于被告配合，此情况下原告签订合同经营快递取得经营权进而取得收益的目的不能实现，且被告在转让前尚未取得苏宁帮客的经营权，即便原告能成功取得也不是转让的结果，原告要求解除合同并返还首付款的诉讼请求予以支持。原告要求的利息不符合合同约定，不予支持。原告主张办理快递业务产生的费用无法证明与被告有关，不予支持。现根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第九十四条第（四）项之规定，判决：一、解除原告刘某与被告崔某1之间签订的《临泽天天快递转让合同》二、被告崔某1返还原告刘某40000元，限被告于判决生效后5日内履行；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费960元，减半收取480元，由被告崔某1负担。 二审中，上诉人提交了如下证据：第一组证据：1.提交《临泽县推动市场主体归行纳市工作领导小组办公室归行纳市推进工作告知书》一份；2.提交承租方为上诉人的《商铺租赁合同》一份；3.提交承租方为被上诉人《商铺租赁合同》打印件一份；4.提交上诉人与兰州天天快递分公司运营张新建的微信聊天记录截图一份（共9页）；5.提交临泽天天快递现经营地点照片一份。拟证明：上诉人一直在协助被上诉人办理新的《营业执照》，但因办理新的《营业执照》需要履行临泽县市场监督管理局“归行纳市”要求，被上诉人却拒不搬迁，导致临泽县市场监督管理局不予办理《营业执照》拖延至今，上诉人并无过错。第二组证据：1.提交《临泽天天快递转让合同》一份；2.提交苏宁帮客科技服务有限责任公司经营范围截图打印件一份。拟证明：苏宁帮客不是快递公司，上诉人与被上诉人仅就临泽天天快递经营转让事宜达成一致意见，并未约定转让苏宁快递、苏宁帮客。“办理成功苏宁帮客营业执照”是临泽天天快递转让事宜的付款条件，不是该合同主要条款。第三组证据：1.提交上诉人分别与兰州公司质控于帅、兰州公司客服经理李涛微信聊天记录打印件各一份；2.提交上诉人与市邮管局赵丹微信聊天记录截图一份；4.提交《快递详情》截图打印件一份、《物流信息》截图打印件一份。拟证明：上诉人向兰州公司申请变更天天快递临泽分部系统负责人，并且该负责人已于2020年5月8日变更为被上诉人，被上诉人已经正常经营，收取寄件费、派件费。第四组证据：提交上诉人与“泰诚电脑”微信聊天记录截图打印件一份、《账单详情》打印件一份、易付宝提现截图打印件2份。拟证明：上诉人向被上诉人共支付“小件员报酬”7111元的事实。被上诉人经质证认为：1.未办理营业执照系上诉人未按照“归行纳市”的要求搬迁到指定地点导致，被上诉人对此无过错。2.对“小件员报酬”7111元无异议，但现在还欠1600元未付清。经审查，上诉人提交的第一组、第三组证据能够证明上诉人协助被上诉人办理营业执照的事实，但不能证明苏宁帮客未能办理营业执照系被上诉人过错，故对该组上述两组证据拟证明的事实，本院不予认定。第二组证据与一审视频资料中的内容内容相矛盾，故对上诉人认为在案涉合同中未约定转让苏宁快递、苏宁帮客的主张，本院不予采信。第四组证据由于被上诉人对上诉人已向其支付7111元无异议，故对该组证据拟证明的事实，本院予以认定。 被上诉人为证明上诉人尚欠兰州公司的钱款，向本院提交了与兰州公司财务人员的通话录音光盘一张。上诉人经质证认为：对于通话的真实性无异议，对账单的三性无异议，上诉人给兰州公司交了1万元的保证金没有退还，抵顶了欠款但没有下账。经审查，该份证据与本案不具有关联性，本院不予采信。 本院二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点为上诉人与被上诉人签订的《临泽天天快递转让合同》是否应当解除、被上诉人要求上诉人返还40000元首付款有无事实及法律依据。首先，依据被上诉人提交的视频资料，可以看出转让费17万元包含天天快递、苏宁快递、苏宁帮客三个快递公司的转让费。且在上诉人经营期间，天天快递的经营场所也有苏宁帮客的宣传字样。因此，上诉人主张转让的仅指天天快递与事实不符。但上诉人无法将苏宁帮客营业执照给被上诉人办理成功，被上诉人无法取得苏宁快递、苏宁帮客正常经营收益，该合同目的不能实现；其次，甘肃天天快递有限公司临泽分部的营业执照负责人虽变更为被上诉人，但至一审庭审结束，上诉人也未能办理变更手续。导致被上诉人经营期间天天快递的部分收益打入上诉人账户，被上诉人若想取得该收益尚赖于上诉人配合转款，此情况致使被上诉人的不能及时获得收益，有违被上诉人签约初衷，使得被上诉人取得快递经营权并收益的合同目的无法实现；最后，案涉合同中约定付款方式为分期付款：“被上诉人在合同签订后依约支付了40000元首付款，余款按照约定应分三次付清。分别是天天快递营业执照过户和苏宁帮客营业执照办理成功后支付伍万元……”上诉人本身没有苏宁帮客的营业执照，但其约定向被上诉人办理苏宁帮客的营业执照，并以此证照办理作为被上诉人支付余款的条件，该条件难以成就，双方所签协议无法完全履行。因此，被上诉人要求与上诉人解除合同并返还首付款有事实和法律依据，上诉人以其不存在违约行为主张案涉合同不应解除、首付款不应返还的上诉理由，于法无据，本院不予支持。 综上所述，上诉人崔某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费960元，由上诉人崔某1负担。 本判决为终审判决。 审判长 赖 鹰 审判员 陈 军 审判员 胡宏睿 二〇二一年四月十五日 书记员 魏文婧 【附本案所适用的法律条文】 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决。