上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0120民初3628号原告：李德兵，男，1970年12月4日生，汉族，住安徽省。委托诉讼代理人：黄玲，上海道舍律师事务所律师。被告：上欧木业(上海)有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：SHENSHAORU，总经理。委托诉讼代理人：李学学，上海清辰律师事务所律师。原告李德兵诉被告上欧木业(上海)有限公司(以下简称“上欧公司”)劳动合同纠纷一案，本院于2021年2月2日立案后，依法适用简易程序，于2021年4月9日公开开庭进行了审理。原告李德兵的委托诉讼代理人黄玲、被告上欧公司的委托诉讼代理人李学学均到庭参加了庭审。本案现已审理终结。原告李德兵向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付截至2020年6月违法解除劳动合同的赔偿金219,972.75元；2、判令被告向原告支付2018年7月1日至2020年6月30日的加班工资213,955.10元；3、判令被告支付原告2020年度未休年假5天的薪资6,068.21元。审理中，原告变更第二项诉讼请求，要求支付2018年8月1日至2020年3月31日的加班工资差额17,738.44元。事实与理由：原告于2008年3月进入被告处工作，期间与被告签订过四份劳动合同。2020年4月，原告收到被告下发的《上欧木业(上海)有限公司搬迁告知书》和《上欧木业(上海)有限公司搬迁员工征询表》，提出因公司生产及厂房问题，公司决定将部分车间搬迁至嘉定工厂，希望员工能配合公司到嘉定上班。原告于2020年6月接受公司安排到嘉定工作，至7月时，原告得知其在嘉定的工作单位并非是被告的工厂，而是案外人金某某(上海)地板有限公司(以下简称“金某某公司”)，且原告2020年7月工资由金某某公司发放。被告行为已严重违反《劳动法》、《劳动合同法》等相关规定，应当向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。另，2018年8月至2020年3月的加班工资，被告未全部支付。被告上欧公司辩称，不同意原告的全部诉讼请求。对诉请一，搬迁后原告仍然是被告员工，被告因账户被冻结故委托金某某公司发放2020年7月工资，不存在违法解除；对诉请二，被告已足额支付原告加班工资；对诉请三，被告有安排原告休年休假，原告表示不休。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，具体包括：原告提交的员工登记表、员工入职资料表、上海市特种作业操作证、外来人员综合保险缴纳情况、裁决书，被告提交的账户查封情况、民生银行转账记录、微信聊天记录。对有争议的证据，本院认定如下：一、原告提供的证据，本院认定如下：1、收入证明一份，旨在证明被告曾向原告贷款银行开具证明称原告于2008年3月至2016年10月25日期间在被告处工作，月收入5,000元/月。被告对公章的真实性认可，但对证明内容不予认可，认为该份证明系为原告买房等原因需要开具，不代表实际情况。结合双方对证明用途的陈述，本院对该份证据的关联性不予认定。2、上欧公司搬迁告知书、搬迁员工征询表、金某某公司信息、金某某公司考勤打卡群及钉钉打卡记录各一份，旨在证明2020年3月被告向原告征询意见后原告去嘉定上班，实际管理单位变为金某某公司，原告每天上班，周末未休息。被告对该组证据的真实性认可，但对证明目的不认可，认为被告借金某某公司的场所生产经营，使用金某某公司的系统打卡。本院对该组证据的真实性予以认定。3、银行卡交易明细一份，旨在证明被告通过其财务人员沈益华、钱花的个人账户支付原告工资，不存在因公司账户被查封无法发放的情况；原告2020年7月的工资由金某某公司发放，2020年11月仲裁之后被告补发了2020年8月至10月的工资。被告对真实性认可，但对证明目的不认可，认为原告2020年7月的工资系被告委托金某某公司代为发放，之后继续由被告财务发放。本院对该份证据的真实性予以认定。4、原告加班工资表一份、2018年8月-2020年3月被告员工考勤表一组，旨在证明原告在内的被告员工在上述期间的出勤情况及加班时长、原告应得的加班工资总额及被告未付的加班工资差额。被告对真实性不予认可。本院认为，该组证据系原告单方提供，未经被告确认，本院对其真实性不予认定。二、被告提供的证据：工资表、考勤表各一份，旨在证明原告的工资组成为基本工资(上海市最低工资标准)+各项补贴+加班费，被告已足额发放原告工资及加班工资。原告对每月发放的工资总额予以认可，对工资组成不予认可，认为基本工资为每月6,500元；对考勤表的真实性不予认可，考勤表记载原告2020年10月10日不上班，但金某某公司的钉钉打卡记录显示原告上班，当日为周六且工作时间超过了8小时。鉴于被告自认借用金某某公司场所经营并使用金某某公司系统打卡，而其自行制作的考勤表与打卡记录有出入，本院对该份考勤表的真实性不予认定，对每月已发工资予以认定。结合本院认定的证据以及当事人的当庭陈述，本院认定事实如下：原告自2008年3月入职被告处。2020年4月，被告向员工下发《上欧木业(上海)有限公司搬迁告知书》及《上欧木业(上海)有限公司搬迁员工征询表》，提出因公司生产及厂房原因，部分车间将搬至嘉定工厂，公司将对愿意居住嘉定的员工每月补贴适当住房费用，对不愿意居住嘉定的员工安排班车接送。原告接受被告安排去嘉定工作，居住被告提供的宿舍。另查明，原告2017年5月至2020年6月、2020年8月至2020年10月的工资通过被告财务人员沈益华及钱花的账户发放，2020年7月的工资通过金某某公司账户发放。再查明，2020年11月4日，李德兵向上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求上欧公司支付：一、违法解除劳动合同赔偿金219,972.75元；二、2018年7月1日至2020年6月30日法定节假日加班工资26,700.14元、双休日加班工资168,291.79元、平时延时加班工资18,963.17元；3、2020年应休未休年休假工资6,068.21元。该仲裁委于2020年12月4日作出奉劳人仲(2020)办字第2909号裁决：对李德兵的请求均不予支持。李德兵不服该裁决，诉至本院。又查明，2020年12月21日，被告工作人员微信通知原告“上欧木业(上海)有限公司批准李德兵于2020年12月22日到31日休年休假(年假期间工资照发)”，原告回复“暂时不需要休息，等家中有事再休息，请给予批准”。审理中，原、被告一致确认，原告的工作时间为做五休二，原告的加班工资计算基数为14元/小时(2,480元/21.75天/8小时)。本案因被告不同意调解，故本院未主持调解。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于违法解除劳动合同赔偿金问题，原告主张被告违法解除的理由为：2020年7月起用工主体变更为金某某公司，该公司要求原告从被告公司离职再签订劳动合同，并支付了2020年7月的工资。对此，本院认为，劳动关系的解除应以劳动者或者用人单位的明确意思表示为主要依据。首先，根据原告提交的搬迁告知书及搬迁员工征询表显示，被告告知员工“将车间搬至嘉定工厂。如愿意居住在嘉定，公司补贴适当住房费用，如不愿意住在嘉定，公司根据实际情况安排班车接送”，原告选择去嘉定工厂工作，居住被告提供的宿舍。由此可知，被告并无解除劳动合同之意思表示，只是工作地点发生了变动。其次，原告自述金某某公司要求其从被告处离职再起订劳动合同，即表示原、被告间的劳动关系并未处理，原告对此亦知晓。再次，虽然金某某公司对原告进行了考勤并发放了2020年7月的工资，但被告对此作出了合理解释，且原告2020年8月至10月的工资系由被告发放。综上，原告未能提供充分证据证明被告存在违法解除劳动合同的情形，故对其违法解除劳动合同赔偿金的诉请，本院难以支持。关于加班工资差额问题，争议焦点为：1、工资计算基数的确定；2、加班时长的确定。对争点一，原告主张月基本工资6,500元，并称基本工资已全额发放，只存在加班工资差额，然其工资发放明细显示，其多个月的实发工资不足6,500元；且原告在仲裁时陈述的“每月工资6,500元，被告从未发放过加班工资”，与原告每月实发工资不固定的情况自相矛盾，亦与原告在庭审中已发放过加班工资的陈述自相矛盾，故本院对其月工资6,500元的主张不予采信。庭审中，原、被告一致确认以14元/小时为基数计付原告加班工资，原告亦主张以该基数计算加班工资差额，本院予以确认。对争点二，根据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实进行举证。另，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间，领取工资者的姓名以及签字，保存两年以上备查。本案中，原、被告均提交了自行整理的考勤表及工资单以证明加班时长及加班工资。被告辩称其已足额支付加班费，然其考勤表未经原告确认，且与金某某公司的钉钉考勤记录有明显出入，被告亦未能提供原始考勤记录。故本院对仲裁申请日前两年之内的加班时长及加班工资发放情况，采信原告陈述，确认加班工资总额48,438.16元，已支付41,573元，差额6,865.16元。对原告主张的仲裁申请日两年之前即2018年8月至同年10月加班费差额10,873.28元，因原告考勤记录亦未经被告确认，且被告对上述期间的考勤及工资记录不再负有保存义务，本院难以支持。退一步而言，即便原告提交的上述期间的考勤记录和加班时长属实，工资发放明细显示当月工资次月发放，而被告于2018年9月4日至同年11月7日已向原告支付工资共计32,424元，已超原告之后的平均月收入，其中必然包含加班费，故原告所述被告未支付过2018年8月至同年10月的加班费，显与事实不符，本院难以采信。关于未休年休假工资问题，法律规定用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资的收入。被告提交的微信聊天记录显示，被告已履行法定义务对原告作出休假安排，但原告主动表示“暂时不需要休息”，自愿放弃休假权利，则原告无权要求被告支付其年休假工资。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告上欧木业(上海)有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李德兵2018年8月1日至2020年3月31日的加班工资差额6,865.16元；二、驳回原告李德兵其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告李德兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 陈 蓓二〇二一年四月二十八日书记员 王振剑附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。