江苏省仪征市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1081民初4318号原告：刘德建，男，1979年1月7日出生，汉族，住湖北省钟祥市。委托诉讼代理人：陈宗超，仪征市正泰法律服务所法律工作者。被告：李国锋，男，1984年10月2日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。被告：鲍伟，男，1978年10月29日出生，汉族，住仪征市。两被告共同委托诉讼代理人：李媛媛，女，1987年8月19日生，汉族，住仪征市。被告：李国传，男，1987年3月17日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。原告刘德建与被告李国锋、鲍伟、李国传提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月20日立案受理后，先依简易程序，后转为普通程序公开开庭进行了审理。原告刘德建委托诉讼代理人陈宗超，被告李国锋、鲍伟共同委托诉讼代理人李媛媛到庭参加诉讼，被告李国传经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘德建向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告损失计人民币327469.6元；2、被告承担本案诉讼费。事实及理由：2018年3月23日，原告刘德建受雇于被告李国峰、鲍伟、李国传三位老板，主要工作为船上黄书放料、机械修理、电焊焊接工作。2018年5月16日下午5时左右，被告李国传（负责人，被告李国锋亲弟弟），案外人严华（机修工）、小胡（塔吊工）和原告刘德建四人在仪征市小河口船上工作。因船上钢丝绳跳槽，不能滑动，被告李国传叫原告刘德建和小胡二人到吊机上进行钢丝绳复位，在作业中，被告李国传开关错误，致使原告刘德建和案外人小胡二人全部从吊机上坠落受伤，随后二人被告送往仪征鼓楼医院进行治疗。2018年9月12日下午2时左右，原告刘德建和被告鲍伟约谈后续赔偿事宜和工资结算，双方未达成统一意见。公民的生命、健康权受法律保护，故向贵院提起诉讼，请求依法维护原告的诉讼请求。原告为支持其诉讼请求，向本院提交证据如下：1、白沙派出所出警记录登记表，证明原告在船上作业过程中受伤，也证实李国锋鲍伟之间是合伙关系；2、三份谈话笔录，笔录都是现场目击证人包括原告本人，证明原告在船上作业过程中受伤，以及目击证人也受到轻微伤，但是都处理完毕，他们在作业时其三被告都是合伙人，原告受三被告雇佣；3、医院出院记录一份，入院记录一份，手术记录一份，检查报告单6张，病历一本，证明原告受伤的事实；4、司法鉴定意见书，证明原告构成伤残九级，误工期为270天，护理营养各120天；5、赔偿清单，证明原告要求赔偿损失的范围和金额。被告李国锋、鲍伟、李国传辩称，1、原告刘德建应负主要责任，不应该听从无吊机证人员指挥登高作业，且登高作业时不系安全绳；负责开吊机的小胡应负次要责任，正是他现场不顾安全操作规程盲目指挥，导致事故的发生；3、原告要求赔偿数额过高。三被告未向法院提供证据材料。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的白沙派出所出警记录登记表、医院出、入院记录、手术记录、检查报告单、病历、司法鉴定意见书、赔偿清单等证据，本院予以确认并在卷佐证。上述证据及原、被告当庭一致陈述能够证实：2018年5月16日，原告刘德建在仪征市小河口船上作业时受伤，当日送往南京鼓楼医院集团仪征医院救治，入院诊断为L1、L5椎体骨折，左股骨中下段骨折，左跟骨开放性骨折，左踝皮肤撕脱伤，胸骨体骨折，经过左股骨干骨折切开复位锁定钢板内固定，L5椎体骨折经肌间隙入路切开复位锥弓根内固定手术，于2018年9月12日出院，出院诊断为：L1、L5椎体骨折，左股骨中下段骨折，左跟骨开放性骨折，左踝皮肤撕脱伤，胸骨体骨折。2019年8月21日，南京江北人民医院司法鉴定所出具鉴定意见书（南江北司鉴所[2019]临鉴字第321号），鉴定结论为：“1、被鉴定人刘德建腰椎损伤（第1腰椎椎体压缩性骨折，第5腰椎椎体爆裂性骨折）构成九级伤残；2、其所需误工、护理及营养期限分别给予270日、120日和120日。”原告自认医疗费三被告已经给付。本院认为，本案的争议焦点为：1、原告与三被告是否雇佣关系？2、原告主张的赔偿数额、标准是否合法有据？针对第一个争议焦点。原告提供了三份谈话笔录证明三被告是合伙经营，应当对原告的受伤承担责任，三被告书面答辩称，原告刘德建应对事故的发生负主要责任，负责开吊机的小胡应负次要责任，被告鲍伟庭审时辩称，其与被告李国锋、李国传并非合伙经营，其与李国锋之间是借贷关系，而非合伙。对于原告刘德建提供的三份谈话笔录，由于其是原告刘德建委托诉讼代理人陈宗超个人与原告刘德建，案外人胡伟杰、严华所作的笔录，三份笔录并未在法院见证下所作出，案外人胡伟杰、严华也未到庭接受询问，且原告刘德建，案外人胡伟杰、严华与本案存在利害关系，因此，对该三份谈话笔录，本院不予采信。本院依职权调取了本院（2019）苏1081民初2019号案件中两份谈话笔录，在2020年1月15日所作的谈话笔录中，被告鲍伟自认其与被告李国锋、李国传是合伙关系，在仪征小河口船舶上共同经营破碎洗沙。结合原告刘德建提供的（2020）鄂民终709号民事判决书查明的事实，案涉船舶系被告鲍伟、李国锋共同经营，因此，本院认定被告李国锋、鲍伟是案涉船舶的共同经营者，两人是合伙关系，对被告鲍伟认为其与被告李国锋是借贷关系，并非合伙关系的辩解意见，本院不予支持。根据查明的事实，无法认定被告李国传与被告李国锋、鲍伟是合伙关系，原告刘德建也未提供充分的证据证实，故对原告刘德建认为被告李国传也是合伙人之一的意见，本院不予支持。庭审时，被告鲍伟陈述，原告刘德建是其受被告李国锋的委托找来工作的，工资待遇是与被告李国锋谈的，结合（2019）苏1081民初2019号案件中2019年10月25日的谈话笔录，被告鲍伟陈述，原告刘德建工作期间的工资是通过其微信转给原告刘德建的，因此，可以认定原告刘德建系被告鲍伟雇佣的，双方之间存在雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告刘德建受被告鲍伟雇佣在其与被告李国锋共同经营的船舶上从事电焊机修工作，作为雇主，被告鲍伟应当提供安全的工作环境及必要的安全防护措施，被告鲍伟未能举证证明其尽到了合理限度范围的安全保障义务，因此，其对原告刘德建的损害结果具有过错，应当承担相应的责任，被告李国锋作为被告鲍伟的合伙人，也应认定为是原告刘德建的雇主，也应当承担连带赔偿责任。原告刘德建在工作时，明知登高作业有风险，却未能戴好防护绳，忽视自身安全，明知被告李国传并非吊机操作人，放任其操作吊机，导致自身受伤，故原告刘德建对自己受伤存在重大过错。针对第二个争议焦点。原告刘德建主张的赔偿数额，应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》所规定的赔偿范围、项目和标准予以确定。1、原告主张残疾赔偿金223449.6元，原告刘德建经南京江北人民医院司法鉴定所鉴定构成九级伤残，且江苏省2020年人均可支配收入中的工资性收入为24657元，经营净收入为5703元，平均负担系数1.84，原告刘德建定残时年龄为41周岁，未超过60周岁，故原告刘德建残疾赔偿金标准为223449.6元〔（24657元+5703元）×1.84×20年×0.2〕，原告的主张数额不违反法律规定，本院予以支持；2、关于原告刘德建主张的营养费3600元，根据司法鉴定意见书，原告刘德建的营养期限为120日，因此，原告刘德建的营养费标准为3600元（30元/天×120天），原告主张的数额不违反法律规定，本院予以支持；3、关于原告刘德建主张的误工费72000元，由于原告刘德建未能提供其近三年的平均收入状况，仅仅依据其在被告李国锋、鲍伟处工作时的工资标准，并不能有效反映其收入状况。故根据上年度分行业就业人员平均工资，本院认定原告刘德建的误工费为34143元（46156元/年÷365天×270天）。4、关于原告刘德建主张的护理费用9600元，根据司法鉴定意见书，原告刘德建的护理期限为120日，原告未能提供护理人员实际支出费用的证据，根据规定，护理人员以一人为原则，因此，本院酌情认定原告刘德建的护理费用为9540元〔（住院期间护理费9440元（80元/天×118天）+出院后护理费100元（50元/天×2天）〕；5、关于原告主张的精神损害抚慰金、交通费、伙食补助费，本院酌情分别认定为3000元、500元、4720元。综上，本院认定原告刘德建主张的各项损失为残疾赔偿金223449.6元、营养费3600元、误工费34143元、护理费9540元、精神损害抚慰金3000元、交通费500元、伙食补助费4720元，合计278952.6元。综上，根据原、被告过错责任大小，结合本案实际情况，本院酌情认定被告李国锋、鲍伟对原告刘德建的损失承担60%的赔偿责任，原告刘德建自行承担40%，被告李国传不承担责任。因此被告李国锋、鲍伟应当赔偿原告刘德建各项损失167371.56元（278952.6x60%）。根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”本案事故发生在民法典施行前，应适用当时的法律、司法解释。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过）第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告李国锋、鲍伟于本判决生效之日起三十日内赔偿原告刘德建各项损失167371.56元；二、驳回原告刘德建的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6008元，鉴定2100元，合计8108元，由原告刘德建负担3243元，被告李国锋、鲍伟负担4865元，于本判决生效之日起30日内向本院直接缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长  翁 仪人民陪审员  李为民人民陪审员  丁大庆二〇二一年四月十四日法官 助理  顾宪兴书 记 员  钱佳佳