河北省廊坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀10民终498号 上诉人（原审原告）：南文龙，男，汉族，1988年7月24日出生，现住霸州市。 委托诉讼代理人：杨杰，河北辩达律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：霸州市第二医院,住所地：霸州市胜芳镇武平路。 法定代表人：王跃，院长。 委托诉讼代理人：王昕璐，河北瀛赞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩景辉，河北瀛赞律师事务所律师。 上诉人南文龙因与上诉人霸州市第二医院医疗损害赔偿纠纷一案，均不服河北省霸州市人民法院（2019）冀1081民初5780号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。 南文龙上诉请求：撤销一审判决，支持其上诉请求。事实和理由：一审判决霸州市第二医院承担50%赔偿责任，理据不足；上诉人南文龙生活居住在城镇，应按城镇标准计算其伤残赔偿金；一审判决关于被扶养人生活费的计算标准、方式错误，应予纠正；上诉人南文龙根据其实际支出情况，主张交通费损失4240元，一审判决酌定为1000元，无事实和法律依据；上诉人在北京住院治疗14天，其护理人员的住宿费，应按河北省国家一般工作人员住宿费标准每天310元计算；上诉人主张的精神抚慰金20000元应全额支持，不应按责任比例进行扣减；鉴定费应由被上诉人全额承担。上诉人南文龙同时对上诉人霸州市第二医院的上诉请求及理由不予认可。 上诉人霸州市第二医院上诉请求：撤销一审判决，支持其上诉请求。事实和理由：对于南文龙的误工费，一审判决按照制造业标准计算，与其实际务工情况不符，应按河北省农林牧渔业标准计算；南文龙的护理费，其护理人员无收入，应按农村居民人均年消费支出的标准计算；南文龙未提交有效证明证明其与孙加如为亲属关系，不应将孙加如列为被扶养人。霸州市第二医院同时对上诉人南文龙的上诉请求及理由不予认可。 一审法院认定事实：2017年7月8日，原告南文龙因右下腹疼痛，赴被告处就诊。被告于当日为原告实施阑尾切除术。2017年10月25日，原告因手术切口红肿疼痛再次到被告处就诊，当日经检验手术不成功，被告安排对原告进行第二次手术。2019年4月3日，原告因手术切口部位皮肤隆起表皮红肿，疼痛并伴有低烧，于2019年4月3日再次赴被告处住院治疗。被告第三次就原手术切口部位为原告实施手术，后观察手术切口仍流出黄色分泌物。2019年4月25日，原告转院至解放军总医院第四医学中心进一步诊治。2019年4月28日解放军总医院第四医学中心为原告安排实施回盲部切除+部分小肠切除术手术。原告现处于康复期中。审理过程中，原告申请司法鉴定。北京明正司法鉴定中心出具鉴定意见，结论为：“被告霸州市第二医院对南文龙的诊疗行为存在过错，医方过错与南文龙术后反复感染病程延长并最终行回盲部和部分小肠切除术之间存在因果关系，原因力大小为同等。被鉴定人南文龙回盲部并小肠部分切除构成七级伤残，护理期评定为8个月，误工期24个月，营养期12个月。” 另查，原告于被告处累计住院36天，于北京住院14天。原告父亲南开福，年龄58周岁，母亲孙加如，年龄56周岁，长女南润维，年龄8周岁，长子南润成，年龄10周岁。原告花费鉴定费9600元。 一审法院认为，公民享有生命健康权。由于过错侵害他人生命健康权的，应当承担民事责任。北京明正司法鉴定中心出具鉴定意见“被告霸州市第二医院对南文龙的诊疗行为存在过错，医方过错与南文龙术后反复感染病程延长并最终行回盲部和部分小肠切除术之间存在因果关系，原因力大小为同等。”故本院认定被告对原告的医疗行为存在过错，对原告目前的损害后果有一定因果关系，故被告已构成侵权，应当承担50%民事赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。根据本院查明的事实，原告此次损伤所受损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”结合原告提供的证据，本院对于原告主张的医疗费59494.12元予以支持。《解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”原告累计住院50天，故住院伙食补助费为100元/天×50天=5000元。《解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”故营养费金额为20元/天×365天（12个月）=7300元。《解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”因原告未能提供的具体工资相应证明，故本院酌定误工费69143元/年÷12月×24月=138286元。《解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”原告护理人员为1人，护理费42115/年÷12个月×8个月×1人=28076.67元。《解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告构成七级伤残，原告为农村居民，故残疾赔偿金为15373元×20年×40%=122984元。《解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”因原告父亲未满60周岁，且无丧失劳动能力证明，故本院认定原告父亲不属于被扶养人范围。原告被扶养人为其母亲及一女、一子。原告被扶养人生活费：（23483元×8年÷2人×40%）+（23483元×80%×2年×40%÷2人）+（23483元×40%×10年×40%÷2人）=63874元。根据法律规定，上述被扶养人生活费应计入残疾赔偿金中，残疾赔偿金共计186858元。因原告未能提供实际交通费用、住宿费用票据，结合本案实际情况，本院酌定交通费1000元，住宿费100元/天×14天×2人=2800元。原告花费鉴定费9600元。《解释》第十八条规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”对于原告主张的精神损害抚慰金20000元，被告无异议，故本院予以支持。以上各项损失合计458414.79元。被告霸州市第二医院承担上述损失50%，即229207元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告霸州市第二医院于判决生效后十日内赔偿原告南文龙医疗费59494.12元、住院伙食补助费为5000元、营养费7300元、误工费138286元、护理费28076.67元、残疾赔偿金186858元、交通费1000元、住宿费2800元、鉴定费9600元、精神损害抚慰金20000元共计全部损失458414.79元的50%，即229207元；二、驳回原告南文龙其他的诉讼请求。案件受理费6519元，被告霸州市第二医院承担4295元，原告南文龙承担2224元。 本院审理查明的事实与一审判决认定事实相同。 本院认为，经审理查明，上诉人霸州市第二医院在对上诉人南文龙的诊疗行为过程中存在过错，其原因力大小为同等，因此霸州市第二医院对南文龙因此而造成的损失，应承担50%的赔偿责任，上诉人南文龙主张霸州市第二医院应承担100%的赔偿责任，不能成立，本院不予支持。上诉人南文龙提交了在城镇工作的误工证明、房屋租赁合同、房屋产权证明，可以证明其在城镇居住、收入来源于城镇，应按城镇标准计算其残疾赔偿金，据此应适用一审法庭辩论终结时的上一年度即2019年河北省城镇居民人均年可支配收入予以计算，其残疾赔偿金为285904元(35738元×20年×40%)，一审判决对此认定不当，本院予以纠正。上诉人南文龙主张一审判决计算其被扶养人生活费数额错误，应支持其被扶养人生活费93932元，本院审查认为，上诉人主张的该被扶养人生活费数额，在《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定的范围内，本院予以维护。上诉人南文龙在一审期间主张的精神损害抚慰金20000元，霸州市第二医院无异议，应视为霸州市第二医院对该项赔偿数额的确认，一审判决对此按50%予以支持，无事实和法律依据，本院予以纠正。本案中南文龙支出的鉴定费9600元，系因霸州市第二医院的医疗过错行为而在本案中产生，应由霸州市第二医院负担。上诉人南文龙主张的交通费，因其未提交交通费票据，一审判决依据案件情况，酌定支持其1000元，理据得当，本院予以维护。上诉人南文龙主张的其在北京治疗期间护理人员的住宿费，因其未提交住宿费票据证明实际支出情况，一审判决根据案件情况，酌定支持其2800元，理据得当，本院予以维护，上诉人南文龙主张按照河北省国家一般工作人员住宿费标准每天310元计算，无法律依据，本院不予支持。综上，霸州市第二医院应赔偿南文龙医疗费59494.12元、住院伙食补助费为5000元、营养费7300元、误工费138286元、护理费28076.67元、残疾赔偿金285904元、被扶养人生活费93932元，交通费1000元、住宿费2800元，共计621792.79元的50%，为310896.40元。并赔偿南文龙精神损害抚慰金20000元，给付南文龙鉴定费9600元。上述各项合计，霸州市第二医院赔偿南文龙各项损失340496.40元。 上诉人霸州市第二医院主张，南文龙及其护理人员，应按农林牧渔业标准计算其误工费、护理费。经查，一审判决依据南文龙务工工种的性质，按照河北省制造业在岗职工年平均工资69143元的标准，计算其误工费，理据充分，本院予以维护，其护理人员，一审判决按照河北省居民服务业年平均工资42115元的标准，计算其护理费，符合法律规定，本院予以维护。孙加如与南文龙的母子关系，有其村委会出具的证明及身份证、户口页相互印证予以证明，证明力较强，上诉人霸州市第二医院不予认可，但未提交相反证据予以否定，本院对双方的亲属关系予以确认，一审判决赔偿相应的被扶养人生活费，理据充分，本院予以维护。 综上所述，上诉人南文龙的部分上诉理由成立，本院予以支持，霸州市第二医院的上诉理由不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销河北省霸州市人民法院（2019）冀1081民初5780号民事判决； 二、霸州市第二医院赔偿南文龙各项损失共计340496.40元，于本判决生效后十日内履行。 三、驳回南文龙的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费6519元，由霸州市第二医院负担3330元，由南文龙负担3189元；二审案件受理费12593元，由霸州市第二医院负担8743元，由南文龙负担3850元。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 欣 审 判 员  李成佳 审 判 员  史纪红 二〇二一年四月三十日 法官助理  叶振平 书 记 员  于盟佳