西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2019）陕0104民初9216号原告：陕西某某某某有限公司，住所地西安市莲湖区。法定代表人：柳某某，该公司总经理。委托诉讼代理人：田利娟，陕西图展律师事务所律师。被告：铜川市耀州区永安路某某某某某某服务中心，住所地铜川市耀州区内。负责人：王某某，该中心主任。委托诉讼代理人：杨小玲，陕西意新律师事务所律师。第三人：袁保社，男，1955年10月25日出生，汉族，住铜川市耀州区。原告陕西某某某某有限公司（以下简称某某某某公司）与被告铜川市耀州区永安路某某某某某某服务中心（XX社区XX中心）、第三人袁保社买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告某某某某公司的委托诉讼代理人田利娟、XX社区XX中心的负责人王某某及其委托诉讼代理人杨小玲到庭参加诉讼，第三人袁保社经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告某某某某公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付原告货款共计256743.71元，并支付延期付款利息14891.13元（暂从2018年6月1日安银行同期贷款利息起算至2019年9月30 日止，主张至实际付款之日止）；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年10月，原、被告有业务往来，被告安排其员工袁保社与原告进行相关工作的对接。2018年年初，原告通过被告负责人王某某多次沟通后，其安排袁保社与原告对账，双方确认：截止2017年11月底，被告共拖欠原告货款446077.31元，2018年1月，被告向原告退货金额139333.6元，剩余应付货款306743.71元。对上述欠款，被告负责人王某某称资金压力过大，愿意分期支付，并提出从2018年起，望原告能继续供货，新发生的业务，一定按月及时支付。但上述承诺并未兑现。原欠款306743.71元，仅在2018年5月支付50000元，后再未支付。21018年期间的供货货款，被告也未能如约支付。期间原告向被告催要多次，被告均以各种理由推脱。综上，为维护原告合法权益，依法提起诉讼，望判如所请。XX社区XX中心辩称，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。理由是：2016年9月份，原、被告双方商议后口头约定：被告将资产、设备、资质（原告无资质；医院经营是必须将营业收入打入医院账户等）、日常经营管理等全部 “托管”给原告经营；经营方式为自主经营，经营期间一切利润及政府部门下发的政策款项归原告所有；被告将资产及资质“托管”给原告应获得的利润是：中药饮片销售额的6％，其他品种销售毛利的20％。口头约定后，被告就将该中心交付原告经营。2017年1月10日，双方签订《委托经营管理协议》，将口头约定内容形成书面文件。“托管期间”，药品材料的购买及支付，购买材料品种及价格，人员的聘请，工资的发放等经营全部由原告独立自主进行，被告没有插手原告任何经营。2017年11月底，原告称其经营期间医院亏损无法继续经营，故将医院交还给被告。被告接手医院后，在2018年1月1日与原告签订《陕西某某某某有限公司销售协议》，约定由原告向被告供应药品。后原告供应一小部门药品且款项被告已经完全支付。被告认为，原告将其“托管期间”经营成本单独罗列出来要求被告承担，明显不符合法律规定。另，2018年1月1日之后产生的11316元药款，被告已于2018年11月27日支付原告。基于以上事实和理由，被告请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人袁保社未到庭，亦未提交书面的述称意见。当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对各方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月10日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《委托经营管理协议》，约定“甲方委托乙方负责社区中心孙思邈中医堂的日常经营管理事宜，达成如下协议：一、乙方派出一名代表全面负责社区中心孙思邈中医堂的经营团队的组建及日常事务的管理；甲方负责社区中心的行政管理及经营场地的提供和保障工作，甲方负责医保、合疗刷卡报销等相关手续的办理及开通。积极解决店面经营中遇到的困难与问题，做好药品的匹配工作……三、经营管理：1.医保未开通（2016.10.16-2017.3.31）期间，孙思邈中医堂经营利润及政府部门下发的政策款项归乙方；乙方承担派驻人员、社区中心人员工资、大夫工资、提成、交通费、宣传品的费用，除此之外乙方不再承担其他费用。若此期间产生的经营利润不足以支付以上费用，由乙方借款给社区中心后再行支付，偿还规定见第三项第6条。若甲方未能在上述期间开通医保的，自该期间届满之日起社区中心上述所有费用由甲方进行全额承担……3.自医保开通第四个月（2017年7月1日起），乙方应甲方按照中药饮片销售额的6%、其他品种按销售毛利的20%为标准进行提取……6.借款偿还办法如下：盈利后第一年，经营利润的60%用于偿还乙方借款，40%用于奖励管理人员（盈利是指根据社区中心账面财务核算后付清全部费用之后为正值时），第二年以后，经营利润的50%用于偿还乙方借款，50%用于奖励管理人员；待借款还清，经营利润的40%归乙方所有，60%用于奖励管理人员……”。该协议由原、被告加盖公章并由各自负责人签字确认。2017年11月30日，原告向被告发送《关于中医堂后续合作以及前期费用清算函》，记载：“因各方面的原因，双方对接工作存在诸多问题，导致中医堂经营一直处于亏损状态，针对合作期间存在问题及后续合作事宜，我公司商议如下：1.自2017年12月1日，由贵中心接手中医堂经营，我公司只负责药材供应；2.对于前期费用亏损承担问题，本着公平合理的原则，基于双方签订合作协议相关约定，作出如下分担建议：2017年4月1日前，账面亏损金额121477.28元，应兑付奖励金额4242.25元，实际亏损金额117235.03元，由呈霖承担；2017年4月1日后，账面亏损金额107297.79元，应兑付奖励金额9269.11元，实际亏损金额98028.68元，社区中心承担，原因未依约开通合同约定的社保项目。”被告收到该《清算函》后未作表示，也未签字确认。原、被告均认可双方在2016年9月至2017年11月期间存在合作关系，2017年1月10日签订的协议系补签。合作期间，原告共计向被告开具6张增值税普通发票，金额合计217203.9元，被告向原告支付了118906.85元。此后，涉案中医堂由被告经营。双方确认原告留存店里的库存价值为111936.42元。被告称在2018年1月1日与原告签订《销售协议》，但未提交相应的证据。2018年5月，被告向原告支付了50000元。被告称该50000元系将原告留在店里的库存，扣除原告应支付的部分员工工资和应由被告提取的扣点后计算所得。原告不予认可，认为该50000元系被告应支付的货款，并提供第三人袁保社出具的一份《情况说明》，记载：“经双方对账查账确认，截止2017年11月底，西城社区服务中心共拖欠某某某某公司货款金额为446077.31元，其后于2018年1月西城社区服务中心向某某某某公司退货金额139333.6元，剩余应付货款金额为306743.71元”。被告质证认为，袁保社并非其单位会计，说明上也未加盖被告公章，不予认可。后经本院主持调解，原、被告未能达成一致意见。本院认为，原告以第三人袁保社出具的《情况说明》为依据向被告主张支付货款256743.71元，但该《情况说明》并未加盖被告的公章，也无被告负责人的签字确认，袁保社出具的《情况说明》不能认为系代表被告作出的意思表示，原告以此作为被告欠付货款的证据，本院不予采信。双方约定由原告负责涉案中医堂的日常经营，因此，在原告负责经营涉案中医堂期间，与被告进行的药品采购和货款支付，不能单纯的认定为买卖合同关系，而是受到双方《委托经营管理协议》的约束。但因原告以买卖合同关系为请求权基础进行主张，本案对《委托经营管理协议》的效力不予评价，双方因该协议产生的纠纷，可另行解决。在2017年11月原告退出涉案中医堂的经营后，被告继续使用库存药品，应当向原告支付相应的货款。根据双方认可的库存价值111936.42元，扣除被告在2018年5月支付50000元，还应将剩余的61936.42元支付原告。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条第一款、《中华人民共和国合同法》第九十二条、第一百三十条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，被告铜川市耀州区永安路某某某某某某服务中心向原告陕西某某某某有限公司支付61936.42元；二、驳回原告陕西某某某某有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5375元、公告费700元，由原告陕西某某某某有限公司负担4727元，被告铜川市耀州区永安路某某某某某某服务中心负担1348元（原告已预交，被告在履行本判决确定的义务时一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。   审    判    长    周  强审    判    员    赵海涛  审    判    员    王伟瑜 二〇二一年四月二十二日                        书    记    员    孙  曦 1