河南省新密市人民法院民 事 判 决 书(2021)豫0183民初1332号原告：河南十三月酒店管理有限公司，住所地：河南省郑州市新密市曲梁镇大学南路与蒋坡街交叉口绿地溱水小镇5-6栋。统一社会信用代码：91410183MA47Y4KM40。法定代表人：李莲莲，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王丽，河南方邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘亚文，河南方邦律师事务所律师。被告：郑金峰，男，出生于1985年6月13日，汉族，住河南省信阳市淮滨县。委托诉讼代理人：王俊丽，河南普丰律师事务所律师。原告河南十三月酒店管理有限公司与被告郑金峰建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年2月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河南十三月酒店管理有限公司的委托诉讼代理人王丽、刘亚文，被告郑金峰的委托诉讼代理人王俊丽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。河南十三月酒店管理有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决解除原、被告签订的《郑州溱水小镇庭院景观绿化工程施工合同》；2、依法判决被告返还原告已付工程款70000元；3、依法判决被告赔偿原告损失25000元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年8月28日，原告与被告订立了《郑州溱水小镇庭院景观绿化工程施工合同》，合同约定被告负责原告郑州溱水小镇5、6号楼庭院园林绿化工程施工，承包方式包工包料大包干式承包，项目地点：郑州市新密市大学南路与蒋坡街口。合同签订后，原告共计支付被告70000元工程预付款，9月14日原告派人去工地查看工程进度，进场查看后发现被告无人施工，找到被告询问原因，被告说正在等材料入场，并且保证在2020年9月21日之前全部完工，如超期每天罚款5000元。承诺书签订后第二天，工地仍无人施工，原告联系被告，被告此时不知去向，双方合同已经无法履行。原告为维护自身合法权益，遂诉至法院，请求判如所请。郑金峰辩称，原告所述与事实严重不符。1、原告共计支付被告工程款67000元，而不是原告所说的70000元；2、被告处的工人从2020年8月28日到2020年9月16日均在施工现场，2020年9月15日原告处人员孟书军还在和被告联系说2020年9月16日交接工程，之后和被告也有联系，不存在原告所说的联系不上被告的情形；3、被告不存在违约行为，被告承诺书承诺在2020年9月21日前完工。但原告在2020年9月15日却私自与第三人签订合同，并于2020年9月16日让被告处人员强行离场导致合同无法履行。被告不应返还原告已付的工程款67000元，也不应赔偿原告损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年8月28日，河南十三月酒店管理有限公司与郑金峰签订《郑州溱水小镇庭院景观绿化工程施工合同》，约定郑金峰负责为河南十三月酒店管理有限公司进行郑州溱水小镇5、6楼庭院园林绿化工程施工，施工内容包括：庭院内塑木平台、地面碎石、条石及部分防水工程，园林绿化所需的材料、植物品种、数量、规格按配置方案及工程预算书施工。上述合同签订后，河南十三月酒店管理有限公司向郑金峰转款67000元，郑金峰进驻进行了施工，期间组织工人、购买材料共花费16075元。2020年9月14日，由于郑金峰组织施工进度缓慢，其向河南十三月酒店管理有限公司出具《保证》一份，内容显示该工程总价款为120000元，河南十三月酒店管理有限公司已经支付70000元(现查明，该70000元中包括郑金峰入场准备施工时给第三人的水管弄断造成的损失3000元)，郑金峰保证在9月21日全部完工。2020年9月15日，河南十三月酒店管理有限公司与郑州市刘庆园林水系工程有限公司签订《景观工程施工合同》，约定由郑州市刘庆园林水系工程有限公司对慢居十三月绿地溱水小镇店景观工程施工项目商业5#6#楼局部景观工程的土方、水电预埋、硬化、铺贴、植被、景观灯具和接待大厅中庭的景观进行施工，工程承包范围包括：1、土方清理、硬化、铺贴、植被、景观水电等；2、接待大厅景观及绿化；具体施工项目内容以甲方提供的施工图和甲方现场书面通知为准。开工日期：2020年9月16日，竣工日期：2020年9月28日。总工期为13天。合同价款为145000元。该合同签订后，郑州市刘庆园林水系工程有限公司进驻进行了施工。现河南十三月酒店管理有限公司以郑金峰未组织进行施工且不知去向为由，向本院提起诉讼，请求郑金峰退还工程款70000元并赔偿损失25000元。本院认为：本案的争议焦点为2020年8月28日河南十三月酒店管理有限公司与郑金峰签订《郑州溱水小镇庭院景观绿化工程施工合同》之后向郑金峰支付的工程款数额，以及郑金峰是否为施工购进材料并组织工人进行施工。首先，对于河南十三月酒店管理有限公司向郑金峰支付工程款的数额是否为70000元。本院认为，根据河南十三月酒店管理有限公司的67000元转账凭证、2020年9月14日郑金峰向河南十三月酒店管理有限公司出具《保证》以及河南十三月酒店管理有限公司庭后提交的《3000元情况说明》可以证明，郑金峰实际收到河南十三月酒店管理有限公司的款项为67000元，《保证》中67000元之外的3000元郑金峰并未收到，而是郑金峰入场准备施工时给第三人的水管弄断造成的损失3000元，该3000元由河南十三月酒店管理有限公司先行代付，故郑金峰实际收到的河南十三月酒店管理有限公司工程款为67000元。其次，对于原、被告签订合同之后，郑金峰是否为施工购进材料并组织工人进行了施工。本院认为，首先，河南十三月酒店管理有限公司主张郑金峰截止2020年9月15日未进行组织施工，对此河南十三月酒店管理有限公司应当提供证据证明，而河南十三月酒店管理有限公司所提供的证明郑金峰未施工的证据仅有其公司工作人员马利的证言，证明力较弱，郑金峰出具《保证》也不能证明在2020年9月15日之前郑金峰未组织工人进行施工。其次，郑金峰为证明其施工，提供了在2020年8月28日-9月15日期间的施工微信聊天、现场照片、购买材料支付凭证的截屏，从外观上能够证明在此期间其组织进行了施工。再次，根据2020年9月14日，郑金峰向河南十三月酒店管理有限公司出具《保证》内容，本院认为郑金峰在组织施工中确实存在组织不力、施工缓慢的情形。但施工缓慢并不代表没有施工，对比河南十三月酒店管理有限公司与郑州市刘庆园林水系工程有限公司签订的《景观工程施工合同》，该合同与本案的《郑州溱水小镇庭院景观绿化工程施工合同》的施工内容并不一致，不能排除郑州市刘庆园林水系工程有限公司是在郑金峰施工成果的基础上继续施工的可能性。综上所述，本院认为，原告主张郑金峰未进行施工证据不足，本院不予采信。第三，对于郑金峰是否应当退还工程款，退还多少的问题。本院认为，根据本案情况，原、被告之间的合同已经没有履行的可能。结合郑金峰确实存在施工缓慢的情况，河南十三月酒店管理有限公司为避免损失扩大，与其解除合同符合法律规定。故郑金峰应当将多收取的工程款予以退还，经本院核实，在郑金峰提供的支付凭证中扣除不合理部分（比如双方合同签订之前的支出、木子李足浴支出、延利饸烙面羊肉汤支出）、重复计算部分、付款人为“周彦楠”的支出部分（庭审中原告并未提供周彦楠与本案存在任何关系的相关证据），郑金峰进驻期间组织工人、购买材料共花费16075元，其共收到原告67000元，对于剩余50925元，郑金峰应当退还。对于郑金峰在入场准备施工时给第三人的水管弄断造成的损失3000元，原告如存在代为赔偿的情况，可另案起诉。第四、对于原告主张的损失25000元，本院认为，河南十三月酒店管理有限公司与郑州市刘庆园林水系工程有限公司签订的《景观工程施工合同》与本案的《郑州溱水小镇庭院景观绿化工程施工合同》施工内容并不一致，故原告简单的认为后合同总价款比前合同总价款多出25000元，该25000元就是郑金峰造成的损失，该主张的依据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除2020年8月28日，原告河南十三月酒店管理有限公司与被告郑金峰签订《郑州溱水小镇庭院景观绿化工程施工合同》；二、被告郑金峰于本判决生效后十日内退还原告河南十三月酒店管理有限公司工程款50925元;三、驳回原告河南十三月酒店管理有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为1088元，由原告河南十三月酒店管理有限公司负担505元，由被告郑金峰负担583元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  王华超二〇二一年四月十二日书记员  赵朋飞