广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初9123号原告：广州市星引印刷科技有限公司，住所地广东省广州市番禺区石壁街钟盛路112号综合楼302房。法定代表人：陈霞，执行董事。委托诉讼代理人：杨凡，广东盛唐律师事务所律师。被告：广州市天盛国际贸易有限公司，住所地广东省广州市花都区迎宾大道163号高晟广场3栋8层6、7、8室。法定代表人：林佳燕。被告：林佳燕，女，汉族，1989年12月4日出生，身份证住址广东省惠来县。被告：陈淑芳，女，汉族，1979年2月5日出生，身份证住址福建省福清市。原告广州市星引印刷科技有限公司（以下简称星引印刷公司）与被告广州市天盛国际贸易有限公司（以下简称天盛贸易公司）、林佳燕、陈淑芳买卖合同纠纷一案，本院于2020年2月25日立案后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告星引印刷公司的委托诉讼代理人杨凡到庭参加诉讼，被告天盛贸易公司、林佳燕、陈淑芳经本院依法公告送达起诉状副本和开庭传票后未到庭参加诉讼，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。原告星引印刷公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告天盛贸易公司于2019年7月2日签订的《产品购销合同》及2019年8月1日签署的《补充协议》；2.判令被告天盛贸易公司退还原告货款人民币631435.5元及利息（以631435.5元为基数，从起诉之日2020年2月25日起至实际付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3.被告林佳燕、陈淑芳对上述债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费由三被告负担。庭审中原告明确利息起算之日为合同解除之日。事实和理由：2019年7月2日，原告和被告天盛贸易公司签署一份编号为TSGX-2019N07Y02R-A的《产品购销合同》，原告向被告天盛贸易公司订购一批化妆品，总价为717800元港币，约定合同签订当天支付50%货款，四星期后的7个工作日内完成交货。原告于2019年7月3日向合同中指定的账户转账人民币315050元。2019年8月1日，双方又签订一份《补充协议》，约定交货日期为2019年8月10日之前，并应于当天结清尾款，即人民币316395.5元。原告当日支付了该尾款。但时至今日，被告天盛贸易公司一直没有交货，且失去了联系。被告林佳燕、陈淑芳是被告天盛贸易公司的股东，分别认缴出资990万元、10万元，公司章程约定的出资期限为2037年6月28日，两股东尚未完成出资。现被告天盛贸易公司在外有众多债务已进入执行程序但未予清偿，且未申请破产，其股东应在认缴出资范围内承担连带清偿责任。为维护原告合法权益，特提起诉讼。被告天盛贸易公司、林佳燕、陈淑芳均未作答辩。经审理查明：2019年7月2日，天盛贸易公司（甲方）与星引印刷公司（乙方）签订编号为TSGX-2019N07Y02R-A的《产品购销合同》，约定内容如下：甲方联系人：陈盛，乙方联系人：陈某。甲方向乙方提供的具体产品信息以每次的报价单为准，报价单各自独立，不作为下一次订购的依据，该合同项下产品明细包括阿玛尼红管唇釉、科颜氏白泥面膜、科颜氏淡斑精华、兰蔻青纯丝绒雾面唇膏等共计港币717800元；产品的交付：产品付款期限为合同签订当天预付50%货款，四个星期后的7个工作日内完成发货；乙方可上门自提，提货地点是香港；货物采用物流费用到付方式，物流费用由乙方承担；产品的价款及支付：此次货款总金额为717800元，即大写人民币柒拾壹万柒仟捌佰元，约定付款时间为合同签订当天预付货款总金额的50%，验货当天结清全部货款。该款结算按汇率成人民币打款到账，汇款至甲方指定账户，银行户名：陈盛，开户行：中国工商银行广州花都雅居乐支行，账号：62×××09；违约及其他责任的承担：甲方交付的产品，乙方需当场清点并验货。清点验货完毕，签字确认则表示此次合作完成。除合同另有约定外，一方违反本合同约定，造成他方损失的，该损失由违约方负责赔偿；发生争议协商不成时，应向甲方住所地有管辖权的人民法院提起诉讼；等等。2019年8月1日，天盛贸易公司（甲方）与星引印刷公司（乙方）签订编号为TSGX-2019N08Y01R-A的《补充协议》，约定内容如下：甲方联系人：陈盛，乙方联系人：陈某。本协议作为供需双方签订的编号为：TSGX-2019N07Y02R-A的产品购销合同的补充协议，具有同等法律效力。未涉及内容按原合同执行，与原合同冲突的约定按照本协议执行。具体内容：甲方提供的产品为原装正品，交货检验，当场检验，检查若出问题，由甲方承担。交货时间：原合同的时间，合同签订后四个星期后的7个工作日内发货，即时间是2019年8月10日交货。付款：乙方于本协议当天结清尾款，即金额是316395.5元，大写人民币叁拾壹万陆仟叁佰玖拾伍元伍角。收付款银行信息：收款银行信息：银行户名：陈盛，开户行：中国建设银行福州时代景城支行，账号：62×××75；付款银行信息：银行户名：林天楷，开户行：中国建设银行福州南门支行，账号：62×××23。2019年7月3日、2019年8月1日，案外人林天楷通过其名下建设银行账户62×××23向陈盛名下账户62×××75先后转账支付人民币315050元和316385.5元，共计人民币631435.5元；案外人林天楷出具了一份《情况说明》，证明其代付的上述两笔款项系受星引印刷公司委托，代其支付。原告称因合同中约定的是港币，当时被告天盛贸易公司的财务通知原告付款是按照港币兑换人民币的汇率计算的，与原告自行计算人民币兑换港币的结果相差不大，所以原告按照被告财务通知的金额进行了付款，付款金额为人民币315050元；至于第二笔付款人民币316385.5元比补充协议约定少了10元，原告称是当时林天楷输入错误少付了10元，买卖双方当时都没有注意；庭审中原告申请证人陈某出庭作证，陈某证言其系《产品购销合同》及《补充协议》中约定的原告方联系人，原告根据合同约定分两次付清了全部货款，系指示其公公林天楷代为支付。被告天盛贸易公司收到货款后至今未发货。庭审中原告陈述，据其了解天盛贸易公司的联系人陈盛涉嫌诈骗在2019年8月被江苏警方采取刑事强制措施，天盛贸易公司已经人去楼空没有经营，已经无法联系。另查明，据原告提交的国家企业信用信息公示系统关于天盛贸易公司的《企业信用信息公示报告》及《广州市花都区市场监督管理局档案资料查询》显示，天盛贸易公司于2017年8月11日成立，股东为林佳燕、陈淑芳，注册资本为1000万元，其中林佳燕认缴出资990万元，陈淑芳认缴出资10万元，实缴出资为0元，认缴出资时间为2037年6月28日。据原告提交的广州市花都区人民法院（2019）粤0114执9792号、（2019）粤0114执9798号、（2019）粤0114执9799号执行裁定书显示，天盛贸易公司作为被执行人未发现有可供执行的财产，裁定终结本次执行。以上事实,有《产品购销合同》、《补充协议》、银行转账记录、《情况说明》、《企业信用信息公示报告》及《广州市花都区市场监督管理局档案资料查询》、证人陈某证言及当事人庭审陈述为证，本院予以确认。本院认为,本案为买卖合同纠纷。因双方当事人买卖的标的物位于境外，提货地在香港，本案具有涉外因素，应按照涉外民事案件确定法律适用。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，本案双方当事人未对适用法律进行约定，因本案系买卖合同，买卖双方住所地均在中国广州，因此本案应适用中华人民共和国法律作为解决本案争议的准据法。本案的《产品购销合同》和《补充协议》是双方的真实意思表示，且不违反相关法律规定，依法有效，应当受到法律保护。原告按照合同约定，向被告天盛贸易公司支付了全部货款，已经履行了合同义务。被告天盛贸易公司收到货款后未按照合同约定向原告发货，其行为构成违约，应当承担相应的民事责任。因被告天盛贸易公司的行为构成根本违约，致使合同目的无法实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项的规定，对原告关于解除案涉《产品购销合同》和《补充协议》的诉讼请求，本院予以支持。因原告未提供证据证实其在本案起诉之前向被告天盛贸易公司发出解除通知,故本院认定案涉《产品购销合同》和《补充协议》于本案起诉状副本公告送达期满之日即2020年9月18日解除。原告向被告天盛贸易公司支付货款后未收到相应货物，确实存在资金占用损失，原告主张从合同解除之日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息作为资金占用损失符合法律规定，对此本院予以支持。关于被告林佳燕和陈淑芳是否应承担偿还责任的问题。首先，本案是否出现股东出资加速到期的情形是认定林佳燕和陈淑芳应否承担责任的前提。根据2019年11月8日《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条规定：“在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是,下列情形除外：(1)公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的。”本案中,原告已经举证证明在本案起诉之前，天盛贸易公司作为多个案件的被执行人，在人民法院穷尽财产调查措施之后,均未发现天盛贸易公司有可供执行的财产，被相关案件的执行法院裁定终结本次执行程序，故应认定天盛贸易公司不能清偿到期债务且未申请破产，股东加速到期的条件已经成就，原告有权请求天盛贸易公司的相关股东在未出资范围内承担责任。其次，关于林佳燕和陈淑芳的责任承担问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定:“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”本案中,林佳燕、陈淑芳作为天盛贸易公司的登记股东均未实际出资，虽其认缴的出资期限尚未届至，但在天盛贸易公司无力清偿到期债务、股东出资加速到期条件成就的情形下，原告有权请求林佳燕和陈淑芳分别在未出资本金人民币990万元及利息、10万元及利息范围内对天盛贸易公司上述债务不能清偿部分承担补充赔偿责任，但原告主张林佳燕、陈淑芳承担连带清偿责任与法律规定不符，对此本院依法予以调整。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告广州市星引印刷科技有限公司与被告广州市天盛国际贸易有限公司于2019年7月2日签订的《产品购销合同》及2019年8月1日签署的《补充协议》；二、自本判决生效之日起十日内，被告广州市天盛国际贸易有限公司退还原告广州市星引印刷科技有限公司货款人民币631435.5元及利息（以631435.5元为基数，从2020年9月18日起至实际付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）;三、被告林佳燕在未出资本金人民币990万元及利息范围内对被告广州市天盛国际贸易有限公司上述债务不能清偿部分承担补充赔偿责任;四、被告陈淑芳在未出资本金人民币10万元及利息范围内对被告广州市天盛国际贸易有限公司上述债务不能清偿部分承担补充赔偿责任;五、驳回原告广州市星引印刷科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10114元，由被告广州市天盛国际贸易有限公司、林佳燕、陈淑芳共同负担。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应自接到本院送达的缴费通知书之日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交，按自动撤回上诉处理。审 判 长  朱志亮人民陪审员  黎湛芬人民陪审员  韩莦华二〇二一年四月二十三日法官助理范水英书记员毕嘉燊