广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0402民初1403号原告：陈桂X，女，汉族，1989年8月14日出生，住广东省阳西县××××××××××××××号。公民身份号码：441××××××××××××56X。委托诉讼代理人：彭绍威，广东泰诺律师事务所律师。被告：林海X，男，汉族，1993年3月14日出生，住广东省翁源县××××××××11号，公民身份号码：440××××××××××××911。原告陈桂X诉被告林海X合伙合同纠纷一案，本院2021年1月11日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈桂X及其委托诉讼代理人彭绍威到庭参加诉讼，被告林海X到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈桂X诉请：一、请求法院判决确认原告陈桂X与被告林海X签订的《合伙经营协议书》于2020年7月17日解除；二、请求法院判决被告林海X十日内向原告返还原投资款人民币11万元；三、请求法院判决被告林海X向原告赔偿损失5706.25元(以11万元为基数，按1年期LPR为4.15%利率计算，从2019年7月18日起暂计至2020年11月17日止1.25年的利息损失为5706.25元，其余利息算至付清利息并返还全部投资款之日止)；以上合计人民币115706.25元；四、诉讼费由被告承担。原告以由于最后一笔款项支付时间是2019年12月12日为由，当庭变更诉讼请求第三项：请求法院判决被告林海X向原告赔偿损失(以11万元为基数，按1年期LPR为4.15%利率计算，从2019年12月12日算至付清利息并返还全部投资款之日止)。事实和理由：原告陈桂X通过朋友介绍与被告林海X认识。被告称其为南屏BOX创意园的啤酒XX(餐饮吧)(下称餐饮吧)的合伙人、财务负责人，游说原告投资餐饮吧获取分红。原告在被告的游说下，陆续向被告付款，其中，2019年10月23日支付宝支付50000元和32000元及微信支付10000元和5015元、2019年12月12日微信支付5010元和5005元，稍后现金支付3000元，合计支付人民币110030元(其中30元为微信提现手续费)给被告。被告在原告的一再要求下，双方于2019年12月24日在被告准备好的《合伙经营协议书》上签名订立书面协议，确认原告支付投资款人民币11万元，享有股份11%的事实；约定合伙人每月结算一次，每季度分配一次利润。协议签订后至解除协议的半年多，被告未分配利润给原告。2020年6月30日，被告提议，如原告不想继续合伙的话，被告把原告的原投资款还给原告。2020年7月17日，原告答复被告，接受被告的建议，由被告退还原投资款给原告。至此，双方协商一致解除《合伙经营协议书》。后，原告一再催促被告退还原投资款11万元给原告，但被告至今仍未履行把原告的原投资款还给原告的承诺。原告认为，被告应当履行其退还原投资款给原告的承诺。被告违背承诺拒不退还原投资款给原告的行为，是严重违背诚实信用原则的违约行为，严重损害原告的合法权益。为维护原告的合法权益，原告特此提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。原告陈桂X提交了以下证据：1.支付宝转账电子回单、微信支付转账电子回单；2.合伙经营协议书；3.微信聊天截屏；4、企业信用信息公示报告；5、微信聊天截图。被告林海X答辩称：我和原告虽然签署了合作协议，但是原告给我的钱我也是交给了南屏镇比尔莫斯特餐饮吧。因为南屏镇比尔莫斯特餐饮吧是注册工商的时候把英文名直译为中文。到去年12月31日持续亏损的情况下，法定代表人因为他自己用资金把之前的亏损补进去公司，后面因为公司是四个人合作包括我，因为亏损情况严重交不起铺租和拖欠进货款，法定代表人就跟我们商量说他也没有资金补进去公司运作，也跟我们开过会，问大家还有无资金投入，但是经过商量全部人都说没有资金投入，公司注销了，法定代表人不单没有把变卖财产的钱分给我们，还让我们把前面的亏损补进去。事情就是这样，现在没有办法自己掏钱退投资款给原告。被告林海X提交了以下证据：1.装修初期开支明细；2.总汇总；3、4月-8月支出总汇；4.合伙经营协议书；5.店租收费通知书；6、3月-11月采购支出明细；7.2019年1月-2020年10月营业收入登记；8.微信聊天截图记录；9.个体经营合伙协议书。经审理查明：2019年10月23日，原告陈桂X通过支付宝账号150×××××103向被告林海X尾号为4616的银行账号转账汇款5万元、3.2万元。2019年10月23日，原告陈桂X通过微信账号VeaChen6向被告林海X微信账号Linhj0314转账汇款1万元、5015元。2019年12月12日，原告陈桂X通过微信账号VeaChen6向被告林海X微信账号Linhj0314转账汇款5010元、5005元。2019年12月24日，被告林海X（甲方）与被告陈桂X（乙方）签订《合伙经营协议书》，约定：经双方协商甲方同意乙方入股就共同经营珠海市香洲区南屏镇比尔莫斯特餐饮吧事项达成以下协议。第一条合伙宗旨。第二条合伙经营项目和范围。第三条合伙期限。合伙期限为3年，自2019年11月1日起至2022年10月30日止。第四条出资金额，出资方式。1.合伙人乙方以货币方式出资（银行转账）计人民币11万元享有股份11%。2.合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割，合伙终止后，根据各合伙人的出资及公司经营现状计算产业值按出资比例归个人所有，协议终止当天或按合伙人约定时间予以返还。第五条利润分配与亏损分担方式。合伙各方共同经营、共同劳动，共担风险，共负盈亏。第六条退股，股份的转让。（一）退股。在经营期限内，有以下情形之一时，合伙人可以退股：1.合伙协议约定的退股事由出现；2.经合伙人书面协议同意退股；3.发生合伙人难以继续参加合伙企业的法定事由。合伙人退股后，合伙人与该退股人退股时的合伙企业的财产状况进行结算。第七条合伙项目经营（营业）收入财账务负责人。合伙人决定，委托甲方林海X为合伙营业收入财账务负责人。每月一至三号进行每月营业收入，开支及盈余对账。对账方式以电子版或纸质版进行对账。第八条合伙人的权利和义务。第九条合伙的终止和清算。（一）合伙因下列情形解散。（二）合伙的清算。1.合伙解散后应当进行清算，并通知债权人；2.清算人由全体合伙人担任，自合伙企业解散后15-30日内指定合伙人或委托律师、会计师等第三人，担任清算人。第十条合作协议修改，补充。第十一条其他。2021年3月16日生成的《企业信用信息公示报告》显示，珠海市香洲区南屏镇比尔莫斯特餐饮吧成立于2019年12月3日，注册资本100万元，经营者朱俊X。被告林海X提交《装修初期开支明细》显示：2019年10月18日至2020年1月18日，餐饮吧共收入1000417.89元、支出986085.99元。被告林海X提交与原告陈桂X微信聊天记录一组，显示：1.2020年7月13日，林海X称：“陈陈、之前你投资在我酒吧的钱还没赚回来，我需要再多点时间运转、如你没想过继续的话我花时间还给你原投资，我和娴不在一起了。”陈桂X回：“杰，我考虑两日”。2.2020年7月17日，陈桂X称：“经过这几天的考虑，我接受你的建议，原投资退，但是该承担的，我还是会承担，谢谢你一直以来的付出，辛苦你了，希望下次再合作。”林海X回：“要找人接股才行，不然那钱没能力退还给你”。陈桂X：“可以的，辛苦你了，我也不急，慢慢来。我可以留一半吗？”林海X：“可以呀，间铺可能会有新变化。”陈桂X：“谢谢你的理解。”被告林海X提交《个体经营合伙协议书》一份，显示：朱俊X（甲方）、林海X（乙方）、潘玟X（丙方）、张X（丁方）合伙经营珠海市香洲区南屏镇比尔莫斯特餐饮吧，经营项目为啤酒XX，合伙期限自2019年11月1日起至2024年10月31日止，共5年。甲乙丙丁方分别出资35万元、35万元、20万元、10万元，出资比例分别为35%、35%、20%、10%。合伙各方共同经营、共同劳动，共担风险，共负盈亏。证人朱俊X签署保证书在庭审中陈述如下：“我和林海X、潘玟X、张X签订合伙协议共同经营啤酒XX的餐饮吧，我负责财务，每个月的收支表格是我来做，林海X负责运营，张X和潘玟X都是在店里干活。我当时跟他们吃过饭了解林海X与原告陈桂X有出过钱，但是具体是多少不清楚。合伙经营期间没有分红，2020年12月底解散，没有剩余财产，其他人没有说要退伙或者暂停经营，9月、10月我自己垫钱交了房租，合伙账目上已经没有钱可以交房租了。后来只能用押金抵11月、12月的房租，到了12月底我们就收东西了。处理酒吧的剩余财产，退了几万的酒，其他的卖了一万不够。我们当面坐在一起对账，没有书面对账，但是大家都知道是我亏了钱，我也没有要求他们还给我。”证人张X签署保证书在庭审中陈述如下：“2020年初的时候签署了合伙协议，当时没有请别人，我们四个人到酒吧上班。朱俊X负责财务，采购的部分没有指定人采购，疫情期间其他人都在店里帮忙。支出和收入表格是朱俊X做的，每个月会发给我们看。我们的投资款都已经实际支付给朱俊X用于前期的准备。我是后来才知道原告把钱给林海X合伙的事情，合伙期间没有分红，2020年12月解散，没有剩余财产，还亏了十几万，是朱俊X垫进去的。我们有对过账，知道是亏损的。”本院认为，本案争议的焦点是原被告之间的合伙合同是否解除以及退股能否成立的问题。《中华人民共和国民法典》第九百六十七条规定，合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的,订立的共享利益、共担风险的协议。本案中，原告陈桂X与被告林海X签订《合伙经营协议书》，原被告双方对于合伙经营的真实性均予以认可，被告也确认收到原告11万元的投资款，原被告双方之间的合伙关系成立。关于原告请求解除《合伙经营协议书》的问题。原告称与被告协商一致同意退还原投资款11万元，并提交微信聊天记录予以证明。被告回应称当时真实意思是计划找别人接手原告的股份才能退还投资款，但是后来一直没有找到人接手。经过核对双方完整的微信聊天记录，双方之间确实对退股事宜进行了协商，但是双方并没有对退股事宜进行确认，且被告也在聊天记录中明确必须让找人接手股份才能退股，原告对此也是认可，而原告后来又提出希望保留一半股份，可见双方对于退股事宜尚在协商阶段，并未达成最终意向。另外，《合伙经营协议书》第六条规定了退股，股份的转让的条件：（一）退股。在经营期限内，有以下情形之一时，合伙人可以退股：1.合伙协议约定的退股事由出现；2.经合伙人书面协议同意退股；3.发生合伙人难以继续参加合伙企业的法定事由。本案中，原被告双方并未签订书面退股协议，双方协议退股的条件实际上并未构成。综上，原告请求解除《合伙经营协议书》的诉讼请求，理据不足，本院不予支持。关于原告请求返还原投资款11万元的问题。《中华人民共和国民法典》第九百六十九条规定，合伙人的出资、因合伙事务依法取得的收益和其他财产，属于合伙财产。合伙合同终止前，合伙人不得请求分割合伙财产。个人合伙未经清算，当事人未能提出有效证据证明合伙财产状况，不能主张返还财产和赔偿损失。本案原告投入的11万元为合伙投资款，被告已提交证据证明合伙经营的餐饮吧前期已实际投入986085.99元进行装修、购货、房租等，原告提出根据被告提供的每月收支表格来看一直到2020年7月均为盈利，现其仅要求返还原投资款，并不同意进行清算。经核对，被告提供的每月收支表格并未扣减前期投入的成本，即便每月收支表格显示有盈利，也不能表示实际上已经收回成本并产生盈利。综上，在原告与被告未对合伙关系进行清算的情况下，原告要求被告退还合伙投资款，理由不成立，亦无法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第九百六十七条、第九百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，判决如下：驳回原告陈桂X的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币1307元，由原告陈桂X负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员 邓 玉二〇二一年四月十日书记员 朱丹君