山东省安丘市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁0784民初146号 原告：吴钦一，男，1975年4月18日出生，汉族，居民，住山东省寿光市。 委托诉讼代理人：鞠展坤，山东海瑞达律师事务所律师。 被告：潍坊市海奥斯生物科技有限公司，住所地：滩坊市安丘经济开发区昆仑大街33号。 法定代表人：王德文，总经理。 委托诉讼代理人：冯东，山东鸢都英合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李纲，男，该公司职工。 原告吴钦一与被告潍坊市海奥斯生物科技有限公司债权转让合同纠纷一案，本院于2021年1月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴钦一及其委托诉讼代理人鞠展坤，被告潍坊市海奥斯生物科技有限公司的委托诉讼代理人冯东、李纲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴钦一向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告向原告支付工程款5066450元及其利息（从2017年1月30日起至2018年8月19日按银行同期同类贷款利率计算，从2018年8月20日至实际支付日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2.本案诉讼费用由被告承担。审理过程中，原告将诉讼请求第一项变更为：请求法院依法判令被告向原告支付工程款1682201元（审计总工程款4975846.82元＋让利数额168625元-已支付工程款3462270元）及利息（以欠款数额1337923.41元为基数，自2017年9月28日至2019年8月19日按照中国银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日至款项付清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），审计费104530.31元应该由被告承担。事实与理由：山东天一建设有限公司与被告于2016年8月6日签订建筑工程承包合同，被告将位于安丘市西北的1000吨／年可得然胶项目一期厂房及公用工程项目土建工程承包给原告，由原告进行施工，原告按约定完成施工工程，施工工程监理方为潍坊海源工程建设监理有限公司。施工过程中，根据施工进度，山东天一建设有限公司、被告及监理方签订了签证单，对施工工程的工程量和施工范围进行了确认，该工程的施工工程总价款为700多万元，并且施工项目完成后，被告仅向原告支付了部分工程价款，至今尚欠工程款项5066450元未支付，期间原告曾多次向被告催要工程款，被告一直以各种理由拒付。另外因涉案工程全部是原告垫资完成，山东天一建设有限公司已出具债权转让证明，涉案债权全部归原告所有，并已告知了被告。现为维护原告合法权益，特诉至贵院，请求法院依法支持原告诉讼请求。 被告潍坊市海奥斯生物科技有限公司辩称，对原告所诉事实与理由除欠款工程数额、债权转让、工程总价款有异议外其他均无异议，涉案工程是被告与山东天一建设有限公司签订的。1、山东天一建设有限公司将债权转让给原告，对此答辩人不认可，其债权转让也是无效的。理由是：山东天一建设有限公司未履行完毕与答辩人签署的土建工程承包合同，而且存在多项违约行为，在山东天一建设有限公司仍有合同义务的前提下，山东天一建设有限公司转让债权应该经答辩人同意，因为其应当视为权利义务的概括转让。山东天一建设有限公司具有大量的欠款纠纷，在各地法院有大量的被执行人案件，参照最高院（2018）最高法民再29号民事裁定书的精神，在山东天一建设有限公司有大量欠款纠纷的前提下，其债权转让是无效的。所谓的债权转让，原告仍然代表山东天一建设有限公司收取工程款，因此，所谓的债权转让也是没有实际履行的。2、山东天一建设有限公司的有关工程也不具备付款条件，原告起诉要求付款及要求逾期付款利息都没有事实依据，理由为山东天一建设有限公司至今未提供竣工验收报告及资料，因此工程无法竣工验收，也就达不到竣工验收的付款条件。该工程的造价审核于2021年3月9日才定案，并出具审核报告。山东天一建设有限公司没有开具发票。3、山东天一建设有限公司逾期竣工，施工质量不合格，未开发票，其中的逾期竣工违约金超过6百万，未开发票给答辩人造成的损失410849.737元，根据民法典第五百四十九条规定被告可以向原告主张抵销。4、原告称截止到2017年9月份的付款与事实不符。关于让利，是合同约定，对双方均有约束力，而且原告及山东天一建设有限公司也已经确认，另外，其计算的让利数额也是不准确的，合同约定的是税前让利，而且不含商砼和钢筋，具体的让利数额在审核报告第二页中有明确体现。关于审计费，土建承包合同第二页明确约定是由承包人承担，另外，该审计费用是按照审减额的5%计算，而正是因为山东天一建设有限公司报送的工程造价不实造成审减，因此产生的审计费由承包人即原告承担也具有合理性。 本院经审理查明认定事实如下：山东天一建设有限公司与被告于2016年8月6日签订《潍坊市海奥斯生物科技有限公司1000吨/年可得然胶项目一期土建工程承包合同》，被告为发包人，山东天一建设有限公司为承包人，合同约定：1.开工日期以工程开工令为准，工期总日历天数90天（以被告工程工期进度需要为准）；2.工程质量标准为达到国家验收合格标准；3.合同价款暂定陆佰万元，据实结算，工程总造价税前让利3.5%（不含商砼和钢筋），本工程由被告指定审计公司进行结算审核，审计公司审计费按照送审造价核减额的5%向承包人收取。4.组成本合同的文件包括：本合同协议书、本合同专用条款、本合同通用条款、标准、规范及有关技术文件、图纸、工程报价单或预算书、双方关于工程的洽商变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分。另合同还约定如下内容：1.由发包人办理的施工所需证件、批件的名称和完成时间：施工许可证的办理以不影响工程施工为原则。2.工程款（进度款）支付，本工程按进度支付进度款，承包人每月25日向发包人报当月已完工程进度预算，经发包人审核后按实际进度及质量情况拨付工程进度款，拨付每次进度完成工作量的50%，工程结算审计完成后支付到工程总造价的90%，余款作为质保金在竣工验收合格一年后付清。3.竣工验收，承包人于工程竣工后15日内提供竣工图四份。4.发包人违反本合同通用条款第25条“工程款（进度款）支付”应承担违约责任。5.因承包人原因造成工期延误，应赔偿工期延误给发包人带来的损失。承包人按每拖延1日向发包人支付人民币2万元的违约金；造成发包人未按时交付所引起的经济损失，需赔偿其相应的损失。如达不到约定的质量标准，承包人应承担采取返工、修理等补救措施使工程质量达到约定标准所支出的费用。合同还作了其他约定。发包人与承包人均在合同落款处加盖公章。 2020年8月4日，山东天一建设有限公司出具证明一份，内容为“山东天一建设有限公司2016年8月6日与潍坊海奥斯生物科技有限公司签订土建工程承包合同，约定为潍坊海奥斯生物科技有限公司施工1000吨/年可得然胶项目厂房及公用工程项目土建工程，因工程施工全部由吴钦一垫资完成，现我公司同意将该项目的债权、债务全部由吴钦一个人拥有和承担，出现任何问题和纠纷与公司无关，全部由吴钦一处理。所欠工程款由吴钦一个人与潍坊市海奥斯生物科技有限公司协调处理付款事项，公司不再参与。特此证明”。 2020年8月20日，山东天一建设有限公司出具债权转让通知书一份，内容为“潍坊海奥斯生物科技有限公司：山东天一建设有限公司2016年为你公司所施工的1000吨/年可得然胶项目厂房及公用工程项目土建工程，因工程施工全部是由吴钦一垫资完成，山东天一建设有限公司将贵公司所欠工程款债权转让给了吴钦一，由吴钦一具体与贵公司进行协调处理偿还”。山东天一建设有限公司将该通知书通过邮寄的方式向被告进行送达，EMS查询详情单显示被告于2020年9月6日收到，原被告对收到时间均无异议。 被告委托中招（北京）国际工程咨询有限公司潍坊分公司对涉案工程进行审核，该公司于2021年3月9日出具《潍坊市海奥斯生物科技有限公司1000吨/年可得然胶项目一期厂房及公用工程项目土建工程审核报告》中招咨（审）字［2021］第0019号，原被告对该审核报告的内容均无异议，同意以该审核报告作为依据。该审核报告审核结果如下：结算报审值7066450.13元，审核结算值4975846.82元，净审减2090603.31元，净审减率29.58%。审核情况说明如下：1.本次结算审计是根据双方所签订的工程施工合同及相关施工资料以及有关工程结算的有关规定审核的；2.本次结算审计中，模板系数按0.381计取；3.本次结算审计中，材料价格按合同约定计入；4.本次结算审计中，让利按合同执行；5.本次结算审计中，水电费按合同扣除；6.本次结算审计中，扣除被告供材354285.97元；7.本次结算审计，按合同应在本报告提交7日内收取山东天一建设有限公司审计费104530.31元，该审计费由建设方代支付。 被告提供收据一份，证明2021年3月9日中招（北京）国际工程咨询有限公司潍坊分公司出具收据一份，证明审计费为104530.31元，客户名称为：山东天一建设有限公司。 2021年3月9日原告出具证明一份，内容为“山东天一建设有限公司同意其施工的1000吨/年可得然胶一期项目结算审计费104530.31元，由潍坊市海奥斯生物科技有限公司代支付”。 被告自2016年11月2日开始至2020年12月15日分多笔向山东天一建设有限公司共计付款3492270元。原被告对此均无异议。 涉案工程的开工日期为2016年8月20日，竣工日期为2017年9月28日。涉案工程未组织验收，原告称被告于2017年11月份就已经投入使用，被告称于2018年5月份已经投入使用。 被告提供鲁（2020）安丘市不动产权第0008200号产权证书，证明昆仑大街北侧、汶水路西侧的国有建设用地使用权被告是于2020年7月17日取得。被告提供建字第370784202000163（补）号建设工程规划许可证，证明被告于2020年12月29日取得1000吨/年可得然胶项目（一期500吨/年）发酵室、提取室、控制配电室、原料仓库、化验室、空压站、锅炉房、食堂的建设工程规划许可。 本院认为，本案争议的焦点一为债权转让是否有效。根据《中华人民共和国民法典》第五百四十五条的规定“债权人可以将债权的全部或者部分转让给第三人，但是有下列情形之一的除外：（一）根据债权性质不得转让；（二）按照当事人的约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。当事人约定非金钱债权不得转让的，不得对抗善意第三人”，第五百四十六条“债权人转让债权，未通知债务人的，该转让对债务不发生效力。债权转让的通知不得撤销，但是经受让人同意的除外”。涉案债权转让不存在根据债权的性质不得转让，且当事人未约定不得转让，法律也未规定不得转让，故涉案债权可以转让，且债权人已通知债务人，该债权转让对债务人被告发生效力。被告辩称山东天一建设有限公司具有大量的欠款纠纷，在各地法院有大量的被执行人案件，其债权转让是无效的，但未提供合法有效的山东天一建设有限公司具有大量欠款未偿还的证据；且涉案工程已于2017年9月28日竣工，虽未经验收，但据被告称已于2018年5月份投入使用，山东天一建设有限公司的义务基本履行完毕，如其存在违约，被告可就违约行为向山东天一建设有限公司再行主张。故对于被告的上述辩称，本院不予采纳。 本案争议焦点二质保金是否具备支付条件。根据《中华人民共和国民法典》第七百九十九条第二款“建设工程竣工验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十四条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，人民法院不予支持”及根据合同对工程款（进度款）支付的约定“工程结算审计完成后支付到工程总造价的90%，余款作为质保金在竣工验收合格一年后付清”，因涉案工程系2017年9月28日竣工，且按被告所称其已于2018年5月份投入使用，根据合同约定，质保金已具备支付条件。 本案争议焦点三为被告应付的工程款数额。原被告双方均同意以被告委托的中招（北京）国际工程咨询有限公司潍坊分公司出具的《潍坊市海奥斯生物科技有限公司1000吨/年可得然胶项目一期厂房及公用工程项目土建工程审核报告》作为工程款结算的依据，而该审核报告审核结算值4975846.82元，该审核报告也说明该结算审计中，让利按合同执行。债权转让是在不改变债权关系内容的前提下，债权人通过协议将其债权全部或者部分转移于第三人的行为。故受让人原告与被告仍应按山东天一建设有限公司与被告之间签订的合同为前提，而该合同中对让利作了明确约定，应按合同约定履行，审核结算按合同约定最终得出审核结算值4975846.82元，符合合同让利约定，原告虽不认可，认为应将让利部分增加上，与合同约定不符，本院不予支持。因此，涉案工程应以审核结算值4975846.82元进行认定。根据合同对工程款（进度款）支付的约定“工程结算审计完成后支付到工程总造价的90%，余款作为质保金在竣工验收合格一年后付清”，涉案工程结算审计已完成，具备付款条件。根据庭审中查明，涉案工程被告已支付工程款3492270元，剩余工程款为1483576.82元，应由被告支付。 本案争议焦点四为违约利息应否支持。首先，债权转让通知中明确说明“山东天一建设有限公司将贵公司所欠工程款债权转让给了吴钦一，由吴钦一具体与贵公司进行协调处理偿还”，即转让的仅为所欠工程款的债权，无违约利息债权的转让。其次，山东天一建设有限公司虽于2020年8月4日出具证明，载明“山东天一建设有限公司同意将该项目的债权、债务全部由吴钦一个人拥有和承担，出现任何问题和纠纷与公司无关，全部由吴钦一人处理。所欠工程款由吴钦一个人与潍坊市海奥斯生物科技有限公司协调处理付款事项，公司不再参与”的证明，该证明实为债权债务的一并转让，根据《中华人民共和国民法典》第五百五十五条及第五百五十六条的规定：当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。该典第五百五十一条“债务人将债务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。债务人或者第三人可以催告债权人在合理期限内予以同意，债权人未作表示，视为不同意”之规定，因债务的转移未告知被告且未有被告的同意，故债务转让不成立。因山东天一建设有限公司仅向被告发出债权转让通知书，且并未标明系全部债权，而仅为所欠工程款债权，故原告向被告主张涉案工程款的违约利息债权，于法无据，本院不予支持。 争议焦点五为审计费用104530.31元如何承担。根据合同约定“本工程由被告指定审计公司进行结算审核，审计公司审计费按照送审造价核减额的5%向承包人收取”，审计费用应由让与人山东天一建设有限公司承担，因该审计费由被告先行垫付，为减少当事人的诉累，被告主张该审计费应由受让人原告承担，并从工程款中扣除，于法有据，本院予以支持。 被告辩称“山东天一建设有限公司逾期竣工，施工质量不合格，未开发票，其中的逾期竣工违约金超过6百万，未开发票给答辩人造成的损失410849.737元，根据《中华人民共和国民法典》第五百四十九条的规定“有下列情形之一的，债务人可以向受让人主张抵销：（一）债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期；（二）债务人的债权与转让的债权是基于同一合同产生”，被告可以向原告主张抵销，但被告并未提供具体损失的证据，对该辩称，本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百四十五条、第五百四十六条、第五百四十九条、第五百五十一条、第五百五十五条、第五百五十六条、第七百九十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十四条的规定，判决如下： 一、被告潍坊市海奥斯生物科技有限公司支付原告吴钦一受让工程款1483576.82元，与被告吴钦一应承担的审计费104530.31元相互折抵后，被告潍坊市海奥斯生物科技有限公司仍应支付原告吴钦一1379046.51元，于本判决生效之日起十日内履行完毕； 二、驳回原告吴钦一的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9970元（已减半），保全费5000元，共计14970元，由原告吴钦一负担2698元，由被告潍坊市海奥斯生物科技有限公司负担元12272元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员  周嫦秀 二〇二一年四月二十九日 书记员  潘建英