上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初27890号原告：司雷，男，汉族，1963年3月9日出生，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：陈圣、戴崔冉，上海市大华律师事务所律师。被告：大业传媒集团有限公司，住所地北京市。法定代表人：苏忠。被告：苏忠，男，1957年7月15日出生，住北京市。原告司雷与被告大业传媒集团有限公司(以下简称大业公司)、苏忠民间借贷纠纷一案，本院于2020年11月11日受理后，适用普通独任程序，于2021年4月7日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈圣、戴崔冉到庭参加诉讼。被告大业公司、苏忠经本院公告传唤，未到庭。本案现已审理终结。司雷向本院提出诉讼请求：1、判令大业公司返还司雷本金65万元；2、判令大业公司支付利息，以65万元为基数，自2019年12月1日至实际清偿之日止，按年利率10%计算(扣除已归还利息5.7万元)；3.判令大业公司支付违约金，以65万元为基数，自2020年1月31日至实际清偿之日止，按年利率10.95%计算；4、苏忠对大业公司的上述债务承担连带保证责任。事实和理由：大业公司与司雷于2015年7月31日签订了《投资协议书》一份。苏忠为大业公司法定代表人。该协议涉及投资款项金额为100万元。该协议约定,如大业公司未能在3年内上市,司雷有权要求大业公司按原价回购所认购的股权。客观上,大业公司未能在3年内上市。2019年11月26日,针对大业公司未能上市且不按约回购股权返还投资款的情况,司雷与大业公司签订了一份《股权转债权协议》。经司雷让步双方协商一致,同意大业公司分期返还投资款。其中约定2019年12月31日前返还投资本金25万元、2020年1月31日前返还投资本金25万元、2020年2月29日前返还投资本金25万元、2020年3月31日前返还投资本金25万元以及支付自2019年12月1日起至金额实际清偿之日止未返还本金部分按年利率10%计算的利息。同时协议还约定,若大业公司未按协议约定足额返还任何一笔款项的,视为全部债权(本金及利息)到期,则在原有约定利息基础上还应向司雷按未返还本息余额的每日万分之三支付违约金至全额清偿之日止。但在《股权转债权协议》签署之后,大业公司仅返还了35万元的本金。后在司雷的再次让步下,司雷、大业公司、苏忠三方于2020年7月13日签署了《还款承诺书》,同意大业公司延期至2020年8月31日前归还所有款项,包括本金65万元、利息57,833.33元以及违约金42,060元。如大业公司能在2020年8月31日前将司雷本金及利息全部付清的,则违约金减半。同时，大业公司的法定代表人苏忠为大业公司履行《股权转债权协议书》及本还款承诺书约定的义务(包括后续利息及违约金)承担连带保证责任,保证期限为该承诺书生效之日起至约定的还款日后两年止。截止至2020年8月31日,大业公司未按约归还所有款项,仅在司雷再三催讨下分别于9月3日归还利息20,000元、9月11日归还利息37,000元。其余本金、利息和违约金至今未支付。鉴于大业公司仍未履行约定的义务且苏忠也未承担连带保证责任。遂起诉。大业公司未到庭答辩。苏忠未到到庭答辩。经审理查明，本院确认事实如下：2015年7月31日，大业公司(甲方)与司雷(乙方)签订《投资协议书》。一、乙方拟出资总额100万元持有甲方的部分股权，乙方持有的该股权在甲方上市后将获得更高的预期价值……如甲方在三年后如未能上市，乙方有权要求甲方原价回购所认购股权。若乙方愿意继续持有所购股权，甲方同意从第三年末开始到甲方上市前，按照年百分之十向乙方分红；五、乙方将出资款项在汇入甲方指定银行账户：北京园德惠民股权投资合伙企业(有限合伙)。2015年7月31日，司雷将100万元汇入北京园德惠民股权投资合伙企业(有限合伙)银行账户。2019年11月26日，大业公司(甲方)与司雷(乙方)签订《股权转债权协议》：鉴于双方于2015年7月31日签署了《投资协议书》(以下称原协议)。根据原协议约定，乙方向甲方投资100万元(已支付)持有甲方0.05%的股权。原协议约定如果甲方在三年后未上市，乙方有权要求甲方原价回购，如果乙方愿意继续持有，甲方自第三年末开始按照年10%向乙方分红。现乙方要求甲方履行回购义务。但结合因经营困难无法一次性返还全部款项。双方经协商，订立股权转债权协议，约定如下：第一条：甲方协议签署后五日内，支付乙方投资本金所产生的分红款合计9.17万元。分红款计算时间为自2019年1月1日至2019年11月30日；第二条：双方确认：甲方返还乙方投资本金100万元的期限为：第一笔：2019年12月31日前，甲方返还乙方投资本金25万元；第二笔：2020年1月31日前，甲方返还乙方投资本金25万元；第三笔：2020年2月29日前，甲方返还乙方投资本金25万元；第四笔：2020年3月31日前，甲方返还乙方投资本金25万元，以及支付自2019年12月1日起至全额清偿之日止未返还本金部分按年利率10%计算的利息。第四条：若甲方未按本协议约定足额返还任何一笔款项，视为甲方在本协议项下全部债务(本金和利息)到期，在原有未返还本金部分仍然按年利率10%计算利息的基础上，甲方应按未返还本息余额的每日万分之三向乙方支付违约金至全额清偿之日止。第五条：本协议签署后，原协议解除。本协议取代之前双方签署的原协议以及其他书面或口头达成的约定(如有)，成为双方处理乙方投资事宜的唯一对双方有法律约束力的协议。司雷在该协议确认“已收到贵司请刘某某代付的9.17万元分红款”。2020年1月6日，大业公司归还本金25万元、2020年6月19日，大业公司归还本金10万元，合计35万元。2020年7月13日，大业公司(甲方)、司雷(乙方)、苏忠(丙方)签订《还款承诺书》：鉴于甲乙双方签署的《股权转债权协议》,投资本金及分红款合计109.17万元,截止合同签署日已支付乙方款项44.17万元,包含投资本金35万元、分红款9.17万元。剩余投资本金65万元、2019年12月1日起至2020年8月31日的利息57,833.33元(明细见附件),以上金额合计707,833.33元未支付。据此,经友好协商,约定如下：第一条：甲方承诺在2020年8月31日前支付甲方投资本金及利息707,833.33元；第二条：《股权转债权协议》第四条约定：“若甲方未按本协议约定足额返还任何一笔款项,视为甲方在本协议项下全部债务(本金和利息)到期,在原有未返还本金部分仍然按年利率10%计算利息的基础上,甲方应按未返还本息余额的每日万分之三向乙方支付违约金至全额清偿之日止。”按照该约定,甲方还需要承担自2020年1月31日第二次分期付款以来未及时、足额付款的违约责任,按未返还本息余额的每日万分之三向乙方支付违约金,具体金额为42,060元。如果甲方能在2020年8月31日前全部付清上述乙方投资本金及利息合计707,833.33元，则乙方减免甲方一半违约金,只收21,030元。如果2020年8月31日止甲方仍然违约,则需按照《股权转债权协议》约定的还款期,未返还本息余额按每日万分之三向乙方支付违约金至全额清偿之日止。第三条：丙方对甲方履行《股权转债权协议书》及本还款承诺书约定的义务,包括后续的利息、违约金部分,承担连带保证责任,保证期间为本承诺书生效之日起至约定的还款日后两年止。第四条：本协议一式三份,三方各执一份。协议自三方签字或盖章时生效。本还款承诺书未尽事宜以股权转债权协议书为准。审理中，司雷补充事实：大业公司在2020年9月3日归还过利息2万元、9月11日归还利息3.7万元，合计利息5.7万元。应在诉请2主张的利息中扣除。上述事实，有当事人陈述，《投资协议书》、转账凭证、《股权转债权协议》《还款承诺书》等证据证明。鉴于被告大业公司、苏忠未到庭。本院对司雷提供的证据的真实性予以核实。核实后，本院确认司雷所陈述的事实。本院认为，大业公司与司雷之间签订的《投资协议书》、《股权转债权协议》、司雷与大业公司、苏忠签订的《还款承诺书》均系各方真实意思表示，属合法有效。2019年11月26日大业公司与司雷签订的《股权转债权协议》第五条明确约定，《股权转债权协议》签署后，《投资协议书》解除。《股权转债权协议》取代之前双方签署的《投资协议书》。据此本院认定大业公司与司雷之间系民间借贷关系。《股权转债权协议》签署后，大业公司未按该协议约定的时间还款。之后，大业公司也未按《还款承诺书》的承诺还款。现司雷依据《还款承诺书》要求大业公司归还本金65万元，以及自2019年12月1日起按年利率10%计算至实际支付之日的利息(大业公司已支付的5.7万元利息应从上述利息金额中扣除)，于法有据，本院予以支持。关于违约金。根据法律规定，出借人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可一并主张，但总计不得超过年利率24%。现司雷依据《股权转债权协议》第四条以及《还款承诺书》第二条，主张日万分之三标准(年利率10.95%)的违约金，该违约金与利息总计未超过法律规定。至于计算基数按剩余本金65万元，起算时间调整至2020年1月31日，均系司雷处分其权利，且并未加重大业公司的债务负担，故本院予以准许。苏忠作为大业公司履行《股权转债权协议》《还款承诺书》的连带责任保证人，在大业公司未向司雷履行涉案债务情况下，应当承担连带清偿责任。大业公司、苏忠经本院公告传唤未到庭，视为自愿放弃自己的诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、大业传媒集团有限公司于本判决生效之日起十日内返还司雷本金65万元；二、大业传媒集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付司雷利息，以65万元为基数，按年利率10%标准，自2019年12月1日计算至实际清偿之日止(上述利息金额应扣除大业传媒集团有限公司已支付的5.7万元)三、大业传媒集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付司雷违约金，以65万元为基数，按年利率10.95%标准，自2020年1月31日计算至实际清偿之日止；四、苏忠对上述第一、二、三项判决确定的大业传媒集团有限公司金钱给付债务，承担连带清偿责任；五、苏忠在履行本判决第四项确定的全部债务后，有权向大业传媒集团有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10,728.92元、保全费3,984.47元、公告费560元、由二被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  王嵘二〇二一年四月九日书记员  魏然附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。