上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0117民初248号原告：吴小韦，男，1984年12月3日出生，汉族，住贵州省。委托诉讼代理人：张启方(系吴小韦同母异父之兄)，男，1975年11月8日出生，汉族，住贵州省。被告：上海鸣亮实业有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：黄星亮，总经理。第三人：汤敏，男，1980年11月26日出生，汉族，住湖北省黄梅县孔垄镇汤大村四组。第三人：范东东，男，1980年3月6日出生，白族，住贵州省水城县龙场乡戈波村河头组。原告吴小韦诉被告上海鸣亮实业有限公司(以下简称“鸣亮公司”)身体权纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后，依法适用简易程序，于2021年1月28日公开开庭进行了审理。原告吴小韦的委托诉讼代理人张启方、被告鸣亮公司的法定代表人黄星亮到庭参加诉讼。审理中，经被告申请本院依法追加汤敏、范东东作为第三人参加诉讼，于2021年4月2日再次公开开庭进行了审理。原告吴小韦的委托诉讼代理人张启方、被告鸣亮公司的法定代表人黄星亮、第三人范东东到庭参加诉讼。第三人汤敏经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告吴小韦向本院提出诉讼请求：被告鸣亮公司赔偿原告医药费及复印病历4张共计490.20元、住院伙食补助费5,700元、营养费6,000元、护理费13,200元、误工费27,000元、残疾赔偿金331,950元、鉴定费2,000元、交通费11,820元、就餐费及住宿费3,927元、吴彪(系吴小韦之子)抚养费44,898元、吴贤贤(系吴小韦父亲)赡养费85,306.20元、精神抚慰金12,000元，共计544,291.40元，扣除保险公司已赔付255,700元，剩余288,591.40元。事实与理由：2018年9月因被告招聘电焊工,原告经被告员工范东东介绍,面试合格后,于2018年10月28日被安排到四川省成都市双流区成都片区保税物流中心(B)型工地(以下简称“事发工地”)上从事电焊工作,当时双方签订书面劳动合同,合同约定每月工资为9,000元,按月发放,被告不遵守劳动法的相关规定,双方签订的劳动合同被告至今未发给原告。2018年12月3日晚上10点左右,原告在上班时因电焊焊渣掉下,引起地下桶里油漆及香蕉水爆炸烧伤原告,当时被工友送进四川现代医院抢救治疗,于2018年12月4日入院,原告住院期间的医药费也是被告所交,住院57天并出院,出院后经被告委托在贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所鉴定为：1、体面瘢痕形成为XXX伤残;2、劳动能力为部分丧失劳动能力;3、误工期180日,护理期120日,营养期120日。得到鉴定报告之后,保险公司按保险合同履行赔偿义务,由于被告给原告购买的保险不足以赔偿原告的损失,不足部分应由被告承担赔偿义务,原告多次找被告协商赔偿事宜,被告采用种种理由推脱,原告无奈之下在2020年7月7日向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，未获支持。后原告又于2020年9月1日提起劳动争议诉讼，松江区人民法院认为原告未经工伤认定程序主张工伤保险待遇，不属于劳动争议案件的处理范畴，为此原告只能提起侵权责任之诉。被告鸣亮公司辩称：原告并非其员工，也未承接过事发工地的工程项目，工程项目是由第三人汤敏和范东东承包的，原告是范东东的工人，因为工地上的保险必须是单位购买，所以第三人汤敏委托其代为购买保险，人员清单是第三人范东东提供给项目负责人的，保险费也是第三人范东东支付的，故不同意原告的诉讼请求。第三人汤敏未发表述称意见。第三人范东东述称，其只是在工地上帮第三人汤敏带班，原告是汤敏的员工，汤敏是被告的员工。事发当日晚上停电，工人已经回宿舍睡觉了，业主说当晚必须将门改好，于是项目经理帅杰买来了手电筒，让工人去工地干活。当时因为停电，看不清室内的情况，原告进行焊接时其正扶着焊接的门框，火突然烧起来，其慌忙跳进了门外的臭水池，其他工人见状后也过来帮忙。事发后，帅杰、蒋威等人送原告去医院并办理了入院手续，其也去医院进行检查治疗。原告是焊接工，当时与项目经理帅杰谈的工资是每天360元。本院经审理认定事实如下：2018年12月3日晚上10点左右，原告在事发工地上从事电焊工作时,因电焊焊渣掉下,引起室内油漆桶及香蕉水爆炸导致原告受伤。次日00时05分，原告被工友送至四川现代医院就诊，入院诊断为烧伤(火焰)48%(全身多处)，入院信息中登记的工作单位为被告鸣亮公司。原告入院后分别于2018年12月11日、12月27日、2019年1月14日多次施行手术治疗，于2019年1月30日出院。出院诊断为：1、烧伤(火焰)48%；2、烧伤休克；3、凝血功能障碍；4、低蛋白血症；5、电解质紊乱；6、贫血；7、消化溃疡；8、体位性胃肠运动功能障碍。2019年6月1日，被告向贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所出具委托书，载明：我方工人吴小韦在做工期间，因发生爆炸受伤，委托贵所根据人身保险伤残评定标准，对其劳动能力及伤残进行临床鉴定，同时对其误工护理营养期限进行评定。2019年7月10日，该所出具贵阳市一医司鉴所[2019]临鉴字第071号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人吴小韦2018年12月4日因烧伤致体表瘢痕形成为XXX伤残；2、劳动能力为部分丧失劳动能力；3、误工期180日、营养120日、护理120日。2020年7月，原告向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除原、被告的劳动关系并由被告支付原告因工受伤的各项赔偿金。该会认为，解除劳动关系的请求，属当事人意思自治，不属于该会处理范围，故不予处理。原告未递交相关部门出具的工伤决定书以及鉴定结论书，而主张工伤待遇，不符合法律规定，故对原告的仲裁请求事项不予支持。2020年9月1日，原告向本院提起劳动合同纠纷诉讼，本院认为，工伤认定是劳动者享受工伤待遇的前提，也是法院审理相关案件的必经程序。现原告未经工伤认定程序即主张工伤保险待遇，不属于劳动争议案件的处理范畴。据此，本院驳回了原告的起诉。另查明，2018年11月1日，被告向中国太平洋财产保险股份有限公司购买团体人身意外伤害保险(13版)，原告为被保险人之一。事发后，原告委托被告办理保险理赔。2019年11月5日原告出具情况证明一份，载明其为鸣亮公司员工，2018年12月3日晚在事发工地上受伤一事，医药费是鸣亮公司垫交，同意太平洋保险公司直接支付给鸣亮公司，伤残赔偿金直接支付给吴小韦本人。该情况证明由被告加盖公章。2019年12月5日，原告收到伤残赔偿理赔款255,700元。2020年1月3日，被告收到医疗费理赔款100,000元。再查明，原告为丧偶，育有一子吴彪(2007年3月28日出生)，父亲吴贤贤(1959年3月16日出生)，患有XXX疾病、阿尔茨海默病需长期住院治疗。吴贤贤共育有两个子女，分别为女儿吴小燕，儿子吴小韦。以上事实，有原告提供的病史、医疗费发票、被告出具的委托书、贵阳市一医司鉴所[2019]临鉴字第071号法医临床鉴定意见书、鉴定费发票、保险批单、就餐费、住宿费发票、车旅费发票、原告代理人(王嫒)与被告负责人通话录音及聊天记录一份、原告代理人与被告处管理人员姚立(音译)的通话录音、劳动争议裁决书、民事裁定书、原告特种作业操作证、户口本、吴贤贤的诊断证明书、贵州省水城县龙场乡戈波村村委会出具的特困户证明、死亡证明、家庭情况证明，被告提供的汤敏在劳动仲裁过程中出具的情况说明，范东东安装结算书、鉴定意见书、保险单、原告医疗费发票复印件，农商银行收款通知及当事人陈述等证据予以佐证。本院认为：公民生命权、健康权受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告提供的保险单、入院信息、被告出具的委托书、情况证明等材料均载明原告系被告的员工。被告辩称其只是应第三人汤敏的要求为原告代买保险，未能提供相应证据予以证明，本院不予采信。因被告未与原告办理合法的用工手续，原告受伤后未协助原告申请工伤认定，导致原告错过了工伤认定时效，无法主张工伤保险待遇，原告要求被告承担相应的侵权责任，并无不当，本院予以支持。被告作为用人单位，理应为员工提供安全的工作环境，事发当晚工地停电，缺乏照明设施，并不适合进行施工，被告要求原告工作导致原告受伤，存在过错，理应承担相应的赔偿责任。原告持有特种作业操作证，应当清楚焊接工作的安全操作规程，焊接场地应有足够的照明和通风，操作场地10米内不应存储易燃易爆物品，工作前穿戴好防护用品等，原告在工作时未充分注意环境及自身安全，也是引发本起事故的原因之一，故应由其自行承担20％的责任。现就赔偿项目及金额作如下阐述：医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。经审核，原告的医疗费发票金额为225,609.98元，其中被告支付225,243.78元(获保险公司理赔100,000元)，原告自付366.20元。住院伙食补助费，应根据原告的住院天数并参照本市国家机关一般工作人员每天20元的出差伙食补助标准予以确定。原告住院57天，住院伙食补助费应为1,140元。营养费，应根据受害人的受伤情况参照医疗机构的意见确定。营养费的标准为每天20-40元。根据鉴定意见书，原告的营养期为120日，结合原告的伤情，本院确定原告的营养费为4,800元。护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据鉴定意见书，原告护理期为120日，结合原告伤情，参照同等级别护理的劳务报酬标准计算，原告主张护理费13,200元，尚属合理，本院予以确认。误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间，根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。根据鉴定意见书，原告误工期为180天，原告主张按照每日150元计算误工费27,000元，尚属合理，本院予以支持。残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告的伤情构成XXX伤残，原告主张残疾赔偿金331,950元，符合法律规定，本院予以确认。精神损害抚慰金，因本次事故受伤致残，这不仅给其身体带来了不良后果，而且势必给其精神造成一定痛苦。结合原告伤情，原告主张精神损害抚慰金12,000元，符合法律规定，本院予以确认。鉴定费，原告主张鉴定费2,000元，有相关证据予以证明，本院予以确认。交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。根据原告就医治疗及复诊等因素，本院酌情确定原告的交通费为2,000元。就餐费、住宿费，原告主张的上述费用系原告家属来沪与被告协商、申请劳动仲裁、提起劳动争议诉讼的过程中产生的，与原告的治疗无关，本院不予支持。被扶养人生活费，原告经鉴定为部分丧失劳动能力，受伤时其父吴贤贤与其子吴彪均属被扶养人范围，根据原告丧失劳动能力程度、被扶养人人数及相关标准，原告主张被扶养人生活费130,204.20元，符合法律规定，本院予以支持，该项一并计入残疾赔偿金。材料复印费，原告为复印病历资料向四川现代医院支付材料复印费124元，此系原告为本次诉讼支出的费用，本院予以确认。综上，原告的医药费为225,609.98元、住院伙食补助费1,140元、营养费4,800元、护理费13,200元、误工费27,000元、残疾赔偿金462,154.20元、鉴定费2,000元、交通费2,000元、精神抚慰金12,000元、材料复印费124元，共计750,028.18元,扣除保险公司理赔款355,700元，尚余394,328.18元。上述损失由被告承担80％的赔偿责任，经计算为315,462.54元，扣除被告实际已付款125,243.78元(225,243.78元医疗费-100,000元理赔款)，被告尚须赔偿原告各项损失190,218.76元。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、2009年《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告上海鸣亮实业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴小韦医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金、材料复印费各项损失合计190,218.76元；二、驳回原告吴小韦的其余诉讼请求。如果付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,629元，减半收取2,814.50元，由原告吴小韦负担763.50元(已付)，由被告上海鸣亮实业有限公司负担2,051元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 凌 莉二〇二一年四月二十六日书记员 徐亚娟附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。