广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0402民初17542号原告（案外人）:邓某某，男，汉族，1970年5月19日出生。住所地：广东省珠海市香洲区×××××××××××××××××。公民身份号码：442××××××××××××032。委托诉讼代理人：李绮珊，广东铭建律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑媛媛，广东铭建律师事务所律师。被告（申请执行人）：珠海市香洲张承正商行，住所地：朝阳所香洲朝阳市场一楼杂货类西6C号。统一社会信用代码：92440400L426053427。经营者：江佩君，女，1965年2月28日出生，汉族，身份证住址：广东省珠海市香洲区××××××××××××××××××。公民身份号码：445××××××××××××025。委托诉讼代理人：李秒华，广东瀛凯邦律师事务所律师。第三人（被执行人）：珠海宝利来娱乐有限公司，住所地：珠海市×××××××××××附楼。统一社会信用代码：914××××××××××××675。法定代表人：陈天沛，经理兼执行董事。原告邓建亮与被告珠海市香洲张承正商行（经营者：江佩君）、第三人珠海宝利来娱乐有限公司执行异议之诉一案，本院于2020年10月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邓建亮的委托诉讼代理人李绮珊、被告珠海市香洲张承正商行（经营者：江佩君）的委托诉讼代理人李秒华到庭参加诉讼。第三人珠海宝利来娱乐有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓建亮向本院提出诉讼请求：1.不得执行原告2.7万元股权出资款；2.判决原告对第三人在（2019）粤0402执6095号案应履行义务不承担支付义务。事实和理由：珠海市香洲区人民法院作出（2018）粤0402民初12473号民事判决，判令:一、珠海宝利来娱乐有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向珠海市香洲张承正商行支付货款55622.38元，并支付从2018年11月22日起计至实际付清之日止的利息(以货款55622.38元为基数、按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算);二、驳回珠海市香洲张承正商行其他诉讼请求。2019年11月26日，珠海市香洲区人民法院作出（2019）粤0402执6095号执行裁定书，认为穷尽财产调查措施，未发现被执行人有可供执行的财产，据此裁定终结本次执行程序。2020年8月10日，珠海市香洲区人民法院作出（2020）粤0402执异189号执行裁定书，追加邓建亮、熊锦云为（2019）粤0402执6095号案被执行人，邓建亮在未出资范围内（2.7万元）承担被执行人珠海宝利来娱乐有限公司在该案应当履行的义务。原告认为，第一，根据原告与吴焕新的股权转让协议，吴焕新向原告以10万元价款转让50%股权。而2016年12月21日的公司章程显示原告持公司股份90%，这是因为2016年12月21日《珠海宝利来娱乐有限公司公司章程》登记错误。根据刘文晋2016年5月25日与吴焕新签订的《珠海宝利来娱乐有限公司股权转让协议》及2016年5月25日《珠海宝利来娱乐有限公司公司章程》显示，吴焕新仅持有66.67%的股权，在此基础上转让给原告50%，邓建亮实际持公司股份为33.33%，折出资款也不应为2.7万元。第二，原告已经超额履行了股东的出资义务。珠海市香洲区人民法院根据原告与珠海市香洲中伟达商行的《执行和解协议书》，于2019年7月12日作出（2019）粤0402执6094号《执行通知书》，责令珠海宝利来娱乐有限公司与原告向珠海市香洲中伟达商行支付货款70506元、案件受理费2000元及迟延支付利息，原告对此承担连带责任。原告于2020年9月23委托黄醒华律师向珠海市香洲中伟达商行支付3万元，黄醒华律师于2019年12月14日通过建设银行完成转账。原告已经在上述案件中在股东未出资范围内承担了支付义务，无需在本案中再次承担连带责任。综上，请求人民法院基于案件基本事实，依法裁判。被告珠海市香洲张承正商行（经营者：江佩君）辩称，第一，原告邓建亮是第三人珠海宝利来娱乐有限公司的股东，至今没有缴纳出资，珠海宝利来娱乐有限公司的财产不足以清偿案涉债务。经法院执行，珠海宝利来娱乐有限公司名下没有可供执行的财产，法院已经终结本次执行程序，且珠海宝利来娱乐有限公司名下有多宗作为被执行人的案件未履行完毕。根据法律的规定，原告作为珠海宝利来娱乐有限公司的股东未缴纳出资，就应该对珠海宝利来娱乐有限公司无法清偿的债务在其出资范围内提供补充清偿责任。第二，原告在(2018)粤0402民初11514号案件中承担的付款责任是基于其对案涉债务承诺承担还款责任而产生的，并非因其未缴纳出资而产生，且该案判决对该案原告要求邓建亮对珠海宝利来娱乐有限公司的债务承担补充赔偿责任的主张不予支持。因此原告在本案中主张其已经在相似案件承担了股东未缴纳出资而承担的连带责任没有依据。第三，原告主张其并没有享有珠海宝利来娱乐有限公司90%的股份没有事实依据，具体理由如下：根据工商登记信息以及珠海宝利来娱乐有限公司的公司章程，原告均享有珠海宝利来娱乐有限公司90%的股份。原告提供的转让协议并不能全面反映股份的转让情况，且股份的占有比例应以登记为准，原告没有任何证据证明工商登记存在错误，也从未向工商部门提出过要求更正工商登记，因此被告认为原告享有珠海宝利来娱乐有限公司90%的股份。综上所述，原告作为珠海宝利来娱乐有限公司的股东，其未缴纳出资，也没有任何证据证明其承担了未缴纳出资的连带责任，因此原告应当对珠海宝利来娱乐有限公司无法清偿的债务在其未出资的范围内承担连带补充赔偿责任。第三人珠海宝利来娱乐有限公司未作陈述。本院经审理认定事实如下：被告珠海市香洲张承正商行（经营者：江佩君）与第三人珠海宝利来娱乐有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月14日作出(2018)粤0402民初12473号民事判决，判令：一、珠海宝利来娱乐有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向珠海市香洲张承正商行（经营者：江佩君）支付货款55622.38，并支付从2018年11月22日起计至实际付清之日止的利息（以货款55622.38元为基数、按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；二、驳回珠海市香洲张承正商行（经营者：江佩君）的其他诉讼请求。上述民事判决发生法律效力后，珠海宝利来娱乐有限公司未在判决确定的履行期限内自觉履行判决确定的债务，珠海市香洲张承正商行（经营者：江佩君）因此向本院申请强制执行，执行案号为（2019）粤0402执6095号。经本院执行调查，未发现珠海宝利来娱乐有限公司有可供执行的财产。2019年11月26日，本院作出（2019）粤0402执6095号执行裁定，终结本次执行程序。后珠海市香洲张承正商行（经营者：江佩君）向本院申请追加原告邓建亮和案外人熊锦云为（2019）粤0402执6095号案的被执行人，本院受理后于2020年8月10日作出（2020）粤0402执异189号执行裁定，裁定追加邓建亮、熊锦云为本院（2019）粤0402执6095号案被执行人，在各自未缴纳出资的范围内（其中邓建亮为2.7万元、熊锦云为3000元）承担被执行人珠海宝利来娱乐有限公司在该案应当履行的义务。邓建亮于2020年9月18日签收本院送达的（2020）粤0402执异189号执行裁定后，对该裁定不服，于2020年9月24日向广东诉讼服务网提交材料申请本案立案。另查明，珠海宝利来娱乐有限公司2013年3月6日公司章程显示，公司股东为案外人刘文晋和陈艳艳，二人总认缴出资分别为2万元、1万元，各自占公司注册资本66.67%、33.33%，二人实缴出资均为0元，未缴出资均应于2020年3月6日前缴足。2016年5月25日，珠海宝利来娱乐有限公司召开股东会，刘文晋、陈艳艳作为全体旧股东、吴焕新、吴豪杰作为全体新股东出席股东会并通过股东会决议：1.公司原股东刘文晋愿意出让其持有本公司2万元的资本额，即占本公司3万元的66.67%股权出让给新股东吴焕新，获股东会接纳，转让具体内容由吴焕新、刘文晋双方当事人签订股权转让协议执行。2.公司原股东陈艳艳愿意出让其持有本公司1万元的资本额，即占本公司3万元的33.33%股权出让给新股东吴豪杰，获股东会接纳，转让具体内容由陈艳艳、吴豪杰双方当事人签订股权转让协议执行。3.股权转让后，公司新股东会由吴焕新、吴豪杰组成，二人出资额分别为2万元、1万元，各自占股66.67%、33.33%。同日，刘文晋（甲方、转让方）和案外人吴焕新（乙方、受让方）签订《珠海宝利来娱乐有限公司股权转让协议》一份，约定甲方将所持有的珠海宝利来娱乐有限公司66.67%的股权转让给乙方，乙方同意以2万元的价格购买甲方上述股权。同日，陈艳艳（甲方、转让方）和案外人吴豪杰（乙方、受让方）签订《珠海宝利来娱乐有限公司股权转让协议》一份，约定甲方将所持有的珠海宝利来娱乐有限公司33.33%的股权转让给乙方，乙方同意以1万元的价格购买甲方上述股权。珠海宝利来娱乐有限公司2016年5月25日的公司章程显示，公司股东为吴焕新和吴豪杰，二人总认缴出资分别为2万元、1万元，各自占公司注册资本66.67%、33.33%，未缴出资均应于2025年6月30日前缴足。珠海宝利来娱乐有限公司2016年12月21日的公司章程显示，公司股东为邓建亮、熊锦云，二人总认缴出资分别为2.7万元、3000元，各自占公司注册资本90%、10%，二人实缴出资均为0元，未缴出资均应于2025年6月30日前缴足。邓建亮主张珠海宝利来娱乐有限公司2016年12月21日的公司章程对其占股比例登记错误，认为吴焕新仅将其持有的50%股权转让给邓建亮，邓建亮为此提交吴焕新（甲方、转让方）和邓建亮（乙方、受让方）于2016年11月30日签订的《珠海宝利来娱乐有限公司股权转让协议》作为证据。该协议约定，甲方自2016年12月1日起将持有的珠海宝利来娱乐有限公司50%的股权转让给邓建亮，邓建亮同意以10万元的价格购买甲方股权。珠海市香洲张承正商行（经营者：江佩君）对该协议不予认可，称该协议与工商登记和公司章程显示的内容不一致，且除此份协议之外，不能确定是否还存在其他转让协议，邓建亮很可能从其他人手里受让股份或者从吴焕新手里受让更多股份，且该协议显示吴焕新将50%股份转让给邓建亮，而非邓建亮在诉状中主张的66.67%股份的50%。再查明，在本院审理的珠海市香洲中伟达商行与邓建亮、珠海宝利来娱乐有限公司买卖合同纠纷一案中，本院于2019年1月24日作出（2018）粤0424民初11514号民事判决，该判决载明“邓建亮在《宝利来欠中伟达商行货款的对账单》上的欠款人一栏签名确认，说明其认可其作为该笔货款的欠款人。故，原告请求宝利来公司、邓建亮支付货款70506元，具有事实和法律依据，本院予以支持”。该民事判决判令：一、珠海宝利来娱乐有限公司、邓建亮于本判决发生法律效力之日起十日内向珠海市香洲中伟达商行支付货款70506元；二、珠海宝利来娱乐有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向珠海市香洲中伟达商行支付至付清之日止的逾期付款违约金（截至2018年8月30日为17510元，自2018年9月1日起至付清之日止的违约金以70506元为基数，按月利率2%另行计算）。三、驳回珠海市香洲中伟达商行的其他诉讼请求。案件受理费2000元，由珠海宝利来娱乐有限公司、邓建亮负担。该民事判决生效后，珠海宝利来娱乐有限公司、邓建亮未履行生效判决确定的义务，珠海市香洲中伟达商行向本院申请强制执行[案号：（2019）粤0402执6094号]。在该案执行过程中，珠海市香洲中伟达商行与邓建亮于2019年12月20日达成《执行和解协议书》，确认邓建亮已于2019年12月15日向珠海市香洲中伟达商行支付货款3万元，并约定乙方在该协议签订时一次性向甲方偿还剩余货款及诉讼费共计42506元，珠海市香洲中伟达商行在收到前述款项后放弃其他执行请求，不得再就该案向邓建亮主张任何款项。2019年12月20日，邓建亮委托的付款人黄醒华已向珠海市香洲中伟达商行的经营者银行账户转账支付42506元。2018年起至今，珠海宝利来娱乐有限公司在本院有多宗作为被执行人的案件未履行完毕。至今，未有申请人申请珠海宝利来娱乐有限公司破产。庭审中，邓建亮确认其至今尚未缴纳出资2.7万元。本院认为，《中华人民共和国公司法》第十一条规定：“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监视、高级管理人员具有约束力。”本案中，根据珠海宝利来娱乐有限公司2016年12月21日的公司章程，邓建亮、熊锦云二人总认缴出资分别为2.7万元、3000元，各自占公司注册资本90%、10%，二人实缴出资均为0元，未缴出资均应于2025年6月30日前缴足。原告邓建亮作为第三人珠海宝利来娱乐有限公司的股东，应受上述公司章程约束。邓建亮提交吴焕新和邓建亮于2016年11月30日签订的《珠海宝利来娱乐有限公司股权转让协议》，据此主张上述公司章程登记错误，但该转让协议约定吴焕新自2016年12月1日起将持有的珠海宝利来娱乐有限公司50%的股权转让给邓建亮，而上述公司章程通过的日期为2016年12月21日，早于该转让协议的签订日期，且该转让协议与邓建亮提交的珠海宝利来娱乐有限公司2016年5月25日的公司章程载明的吴焕新占股66.67%及刘文晋、吴焕新签订的《珠海宝利来娱乐有限公司股权转让协议》约定刘文晋将所持有的珠海宝利来娱乐有限公司66.67%的股权转让给吴焕新的事实也不一致，故邓建亮提交的证据不足以证明其实际上仅占有珠海宝利来娱乐有限公司33.33%。此外，公司章程须在工商部门进行登记，第三人可通过查看工商登记知晓公司的股东及占股情况，故经过工商登记的公司章程具有对抗第三人的效力。若珠海宝利来娱乐有限公司的股东及占股情况有发生变动，珠海宝利来娱乐有限公司应及时办理相应的变更登记手续，才能具有对抗第三人的效力。而股权转让协议仅发生在邓建亮和股权转让人之间，具有相对性，仅能约束合同主体，并不具有对抗第三人的效力，故邓建亮以股权转让协议主张公司章程登记错误来对抗珠海市香洲张承正商行，无法律依据。综上，对邓建亮有关珠海宝利来娱乐有限公司的公司章程登记错误，其仅占股33.33%的主张，本院不予采纳。关于邓建亮是否已经在另案中在股东未出资范围内承担责任的问题。在本院审理的珠海市香洲中伟达商行与邓建亮、珠海宝利来娱乐有限公司买卖合同纠纷一案中，本院作出的(2018)粤0402民初11514号民事判决判令珠海宝利来娱乐有限公司、邓建亮于判决发生法律效力之日起十日内向珠海市香洲中伟达商行支付货款70506元以及案件受理费2000元由珠海宝利来娱乐有限公司、邓建亮负担。邓建亮在该案中被判决承担支付货款和案件受理费的原因是邓建亮在《宝利来欠中伟达商行货款的对账单》上的欠款人一栏签名确认，认可其作为该笔货款的欠款人，并非因其作为珠海宝利来娱乐有限公司的股东未履行足额缴纳出资的义务而被判决在在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定的未缴纳出资股东不再承担补充赔偿责任的情形。因此，邓建亮主张其已在另案中在股东未出资范围内承担责任，无需在本案中再次承担责任，无事实和法律依据，本院不予采纳。珠海宝利来娱乐有限公司2016年12月21日的公司章程虽规定邓建亮认缴的出资额2.7万元应于2025年6月30日前缴足，但依据本院作出的（2019）粤0402执6095号执行裁定，被执行人珠海宝利来娱乐有限公司经本院穷尽财产调查措施，未发现有可供执行的财产，且珠海宝利来娱乐有限公司在本院有多宗作为被执行人的案件未履行完毕。由此可知，珠海宝利来娱乐有限公司不能清偿到期债务且明显缺乏清偿能力，已具备破产原因，但无人申请破产，故在此情形下，邓建亮的认缴出资期限应加速到期。本院根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条和第十九条作出（2020）粤0402执异189号执行裁定，追加邓建亮为本院（2019）粤0402执6095号案被执行人，在未缴纳出资2.7万元范围内承担被执行人珠海宝利来娱乐有限公司在该案应当履行义务，符合上述法律规定，并无不当。综上所述，邓建亮在本案提出的所有诉讼请求，无事实和法律依据，应予驳回。综上，依照《中华人民共和国公司法》第十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零七条、第三百一十二条之规定，判决如下：驳回原告邓建亮的全部诉讼请求。案件受理费475元，由原告邓建亮负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  蒙秋仲人民陪审员  刘 颖人民陪审员  莫景妹二〇二一年四月七日书 记 员  卢杰玲刘晓萍附全案证据目录：原告邓建亮提交的证据：1.2013年3月6日珠海宝利来娱乐有限公司章程；2.珠海宝利来娱乐有限公司股权转让协议（2016年5月25日）；3.珠海宝利来娱乐有限公司股东会决议（2016年5月25日）；4.珠海宝利来娱乐有限公司股权转让协议（2016年5月25日）；5.2016年5月25日珠海宝利来娱乐有限公司章程；6.2016年12月21日珠海宝利来娱乐有限公司章程；7.珠海宝利来娱乐有限公司股权转让协议（2016年11月30日）；8.执行和解协议书（2019年12月20日）；9.广东省珠海市香洲区人民法院（2019）粤0402执6095号执行通知书；10.待付款声明（2020年9月23日）、黄醒华身份证、中国建设银行活期账户交易明细。被告珠海市香洲张承正商行（经营者：江佩君）提交的证据：1.2016年12月21日珠海宝利来娱乐有限公司章程；2.（2019）粤0402执6095号执行裁定书；3.（2018）粤0402民初11514号民事判决书。第三人珠海宝利来娱乐有限公司未提交证据。