广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0402民初1371号原告：陈洁爱，女，汉族，1971年9月23日出生，身份证住址：广东省阳江市江城区×××××××××××××××，公民身份号码：441××××××××××××043。委托诉讼代理人：苏枝我，男，汉族，1969年4月10日出生，汉族，身份证住址：广东省阳江市江城区×××××××××××××××，公民身份号码：441××××××××××××234。系原告的丈夫。被告：珠海市香洲区×××××，住所：珠海市香洲区××××××，统一社会信用代码：52440402MJL45531X2。法定代表人：肖虹，校长。原告陈洁爱与被告珠海市香洲区×××××（下称：慧智幼儿园）劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月8日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈洁爱及其委托诉讼代理人苏枝我和被告慧智幼儿园的法定代表人肖虹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明事实如下：一、原告的入职时间：2017年3月22日。二、劳动合同签订情况：2017年3月22日,原、被告双方签订《劳动合同书》，合同期限自2017年3月22日起至2020年3月22日止。该合同第三十七条约定，被告制定并公示的规章制度、《员工手册》、《人事手册》、《培训制度》以及岗位标准工作流程手册等为本合同的附件。2020年3月22日，原、被告签订《劳动合同续签协议》，续签合同期限至2023年3月21日止。三、原告的工作岗位：后勤（厨工）。四、社会保险缴纳情况：已参保。五、劳动合同约定的工作时间和工资：标准工时工作制，即每天不超过8小时，每周工作不超过40小时，每周至少休息一天。合同约定月工资3500元。六、实际的工作时间：原告主张其每周工作5天，每天工作超9.5小时，早上7点至下午13点15分，下午14点至17点30分，每月工作例会的星期二都超2小小时。原告提交工资表、考勤明细表、证人证言、幼儿出回餐时间安排表拟证明其主张。《证人证言》，因证人未出庭作证，本院对其证言不予采信。工资表，未显示原告上述期间有加班工资发放。考勤表仅显示原告每天上、下班的打卡记录，工作日加班（小时）、休息日加班（小时）、节假日加班（小时）一栏均记载为空白。幼儿出、回餐时间安排表并非原告工作时间的安排表。被告不认可原告上述主张，表示原告完成工作即可休息，原告在职期间都是从事工作之内的事情，没有加班工资。根据《员工手册》的规定，员工加班需提交《加班申请表》并获得部门经理批准才是有效加班，未经公司安排或批准，员工自行延长工作时间或滞留在工作场所的时间，不属于加班。七、劳动合同解除时间：原告主张2020年6月22日被主管以不适合做厨工及行政会议决定等为由将其口头辞退，不告知具体原因也不出具辞退证明，同日下午主管因其不同意在违规处罚单上签名一事表示本人次日不用再上班，工资结算至2020年6月份。次日因想要离职证明而回到被告处，并在主管未到时换上厨工工作服，主管看到后让其离开厨房，并表示没有辞退只是调岗，其无奈只好服从主管的调岗安排，从事清洁卫生工作。2020年7月3日下班前主管又调整其回厨房从事原来的厨工工作，还让其他同事孤立本人，本人没法继续做下去，便工作至7月6日，7月7日申请劳动仲裁且没有继续上班，被告应支付经济补偿。被告不认可原告的主张，表示原告从2020年7月7日开始没有上班，该日原告以微信方式向主管表示不舒服，要请假，7月8日也继续请假，之后原告一直没有提出请假申请，也没有上班，7月20日单位向原告发出要求7月23日返岗的通知，原告收到该通知一直未到岗，也没有请假及提出辞职申请，因此，单位无需支付原告经济补偿。原、被告双方确认原告最后工作至2020年7月6日，之后未再回公司上班。八、仲裁请求：2020年7月7日，陈洁爱以申请人的身份向珠海市香洲区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求被申请人（慧智幼儿园）支付：1.2020年7月份工资633元；2.2017年3月20日至2020年6月30日加班工资32608元；3.经济补偿17500元。九、仲裁结果：2020年12月9日，珠海市香洲区劳动人事争议仲裁委员会作出珠香劳人仲案字[2020]2491号仲裁裁决：1.被申请人在本裁决书生效之日起三日内支付申请人2020年7月份工资114.44元；2.驳回申请人的其他仲裁申请。本仲裁裁决为终局裁决。原告不服上述裁决，故提起本案诉讼。十、原告的诉讼请求：1.判令被告向原告支付2017年3月20日至2020年6月加班工资32608元；2.判令被告支付原告经济补偿17500元；3.本案诉讼费由被告承担。本院认为，一、关于2017年3月20日至2020年6月期间的加班工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《广东省高级人民法院广东省劳动争议仲裁委员会关于适用〈劳动争议调解仲裁法〉、〈劳动合同法〉若干问题的指导意见》第二十九条第一款规定：劳动者主张加班工资，用人单位否认有加班的，用人单位应对劳动者未加班的事实负举证责任。用人单位以已经劳动者确认的电子考勤记录证明劳动者未加班的，对用人单位的电子考勤记录应予采信。第二款规定：劳动者追索两年前的加班工资，原则上由劳动者负举证责任，如超过两年部分的加班工资数额确实无法查证的，对超过两年部分的加班工资一般不予保护。原告于2020年7月申请劳动仲裁，根据上述规定，2018年6月之前原告是否存在加班事实，应由原告本人承担举证责任，2018年7月之后，原告是否存在加班事实，应由被告承担举证责任。对于2017年3月至2018年6月期间加班事实，原告向本院提供了《证人证言》以及由被告制作的工资表、考勤表。对于《证人证言》，因证人未出庭作证，本院对其证言不予采信。对于工资表，未显示原告上述期间有加班工资发放，对应的考勤表也仅显示原告每天上、下班的打卡记录，工作日加班（小时）、休息日加班（小时）、节假日加班（小时）一栏均记载为空白。本院认为，由于上述证据未能证明原告有加班的事实，故应当承担举证不利的法律后果。对于2018年7月至2020年6月期间加班事实，原告同样提供了《证人证言》以及由被告制作的工资表、考勤表，本院已作评析，无法证实原告在职期间有加班的事实。而且在原告任职长达三年多的时间里，从未就加班工资向被告提出过异议或者主张过权利，应视为其对被告计发工资的确认，故本院对其主张的加班工资诉求不予支持。二、关于经济补偿金。根据原告提交的录音资料及庭审调查，可以证实，2020年6月22日，原告的主管要其不用再来上班，原告于6月23日回到幼儿园要求开解雇证明，被告拒绝，后被调去洗厕所搞卫生，直至7月3日星期五，7月6日被调回厨房，7月7日原告头疼请假，7月8日向仲裁委申请劳动仲裁要求经济补偿。本院认为，原告先是被被告后勤主管要求不用再来上班，在原告要求开具解雇证明时又被调去洗厕所搞卫生，此后原告无法忍受前往劳动仲裁，以上足以说明，被告主管对原告的调岗行为具有随意性和侮辱性，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项规定“未按劳动约定提供劳动条件和劳动保护”，原告因此主张被迫辞职，合情合理，本院予以支持。原告于2017年3月入职至2020年7月离职，在被告处工作已满3年未满3年6个月，应支付经济补偿3500元/月×3.5月=12250元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三)》第九条之规定，判决如下：一、被告珠海市香洲区×××××于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告陈洁爱解除劳动合同经济补偿人民币12250元。二、驳回原告陈洁爱的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行付款义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取5元，由被告珠海市香洲区××××××担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  黄香港二〇二一年四月九日书记员  李阳升李玉婷附：证据目录原告提交的证据：1.劳动合同书；2.伊顿教育集团—珠海校园2017.4-2020.6工资表、考勤明细表；3.珠海市香洲区×××××返岗通知；4.EMS中国邮政物流详情；5.仲裁受理通知书；7.录音文字材料（含光盘）；8.幼儿出、回餐时间安排表；9.加班工时计算表；10.证人证言。被告提交的证据：1.员工手册、员工手册培训签到表，规章制度学习目录及确认书；2.后勤主任与员工沟通请假及身体问候、工作表现慰问微信聊天记录；3.7月6日员工厨房工作记录；4.返岗通知发送及签收。