广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0402民初2055号原告：广东省八建集团有限公司，住所地湛江市霞山区×××××，统一社会信用代码914××××××××××××773。法定代表人：陈顺利，董事长。委托诉讼代理人：卢京司，男，汉族，1982年11月1日出生，系原告公司员工。委托诉讼代理人：梁河清，男，汉族，1956年12月13日出生，系原告公司员工。被告：二十二冶集团天津建设有限公司，住所地天津市滨海新区××××办事处北侧，统一社会信用代码911××××××××××××926。法定代表人：李福山，总经理。委托诉讼代理人：陈建顺，男，汉族，1960年2月23日出生，系被告公司员工。委托诉讼代理人：鲍玉婧，女，汉族，1984年7月4日出生，系被告公司员工。被告：珠海市卡都海俊房产开发有限公司，住所地珠海市××××××××××××××，统一社会信用代码914×××××××××××923J。法定代表人：郑雪融，总经理。原告广东省八建集团有限公司（以下简称“八建公司”）与被告卡都公司十二冶集团天津建设有限公司（以下简称“二十二冶公司”）、珠海市卡都海俊房产开发有限公司（以下简称“卡都公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告八建公司的委托诉讼代理人卢京司、梁河清，被告二十二冶公司委托诉讼代理人陈建顺到庭参加诉讼，被告卡都公司经本院依法送达应诉材料和开庭传票无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告八建公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告二十二冶公司向原告支付工程款2117244.05元；2.判令被告二十二冶公司向原告支付欠款利息206924.35元（以2117244.05元为基数，按银行同期贷款利率计算，自2018年12月12日起至清偿之日止，暂计至2020年12月31日）；3.判令被告卡都公司对被告二十二冶公司欠付工程款承担连带清偿责任；4.本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：原告于2014年9月8日与被告二十二冶公司签订《建设工程施工合同》（合同编号：1409040253)(以下简称《施工合同》），合同约定了被告二十二冶公司将其总承包位于珠海市××××改造商品房区xxxx栋的部分土建及机电安装工程项目（以下称涉案工程）分包给原告组织施工。为明确工程进度款的支付,原告与被告二十二冶公司于2014年12月10日签订了《建设工程施工合同》补充协议（一)》；于2014年12月18日签订了《建设施工合同补充协议》；于2014年12月22日签订了《建设工程施工合同补充协议（二)》；于2015年3月18日签订了《建设工程施工合同补充协议（三)》；于2015年3月25日签订了《建设工程施工合同补充协议（四)》；于2015年5月21日签订了《建设工程施工合同补充协议（五)》。同时包括《施工合同》在内，明确了涉案工程造价为28003695.18元。2014年9月17日，两被告与原告签署了《备忘录》，约定了被告卡都公司在被告二十二冶公司无法依约支付工程款的时候，将代其支付工程款欠款。被告二十二冶公司是珠海前山xxx项目的总承包人，原告作为分包人按照《施工合同》约定，完成了所有合同义务并涉案工程交付两被告使用。2017年始，被告二十二冶公司以预限期开支票的方式向原告支付部分工程款，但所有支票均不能兑现（即被告开出的空头支票无法兑付)。原告多次向被告二十二冶公司追讨无果，无奈于2019年9月30日对被告二十二冶公司提起票据款追索权诉讼，人民法院判决被告二十二冶公司需支付原告票据款本金1848116.50元及相关利息。该案件在执行过程中，被告二十二冶公司至今分文未付。2018年12月12日，两被告与原告进行了工程结算。确认合同结算金额为27686188.11元，两被告已付原告23720827.56元，尚欠3965360.55元未清付（工程结算欠付款3965360.55元减去票据案欠付款项本金1848116.50元，等于本诉状第一项诉求欠付款项2117244.05元）。综上所述，为维护原告自身权益，特向法院提起诉讼，请求作出准许原告诉请的判决。原告八建公司提交如下证据：1、《建设工程施工合同》（合同编号：xxxxxxxxxx）；2、《建设工程施工合同补充协议》（一）至（五）；3、结算汇款汇总表；4、备忘录；5、xx花园商品房xxxxxx楼竣工验收公示；6、（2019）粤0402民初14587号民事判决书。被告二十二冶公司辩称，一、付款情况序号合同结算金额（元）累计付款（元）合同已结未付款（元）备注127686188.1123720827.563965360.55己付款被答辩人提供的一致2出票日期票据号金额备注32018/6/163732480改63736388400,000.00(附件1)根据案号(2019)粵0402民初14587号民事判决书，已判决42018/4/163732481400,000.0052018/6/163732482359,659.5062018/6/163730774388,457.0072018/5/163732479改63736387300,000.0082018/4/3063732478改63736389200,000.009未付款合计1917244.051.根据我公司财务统计显示，我公司一共向被答辩人开具6张支票(上述列表第3-8项)合计2048116.5元。2.其中上述列表第3-7项根据案号（2019)粵0402民初14587号民事判决书已判决给广东省八建集团有限公司，合计1848116.5元。3.因此双方已付款存在争议为序号第8条，票号xxxxxxx的支票，共计20万元是否算作已付款，答辩人认为若被答辩人可以当庭退回本张支票原件，则算作答辩人未付款，若被答辩人已经背书给第三方公司则需要算作答辩人已付款。综上可见，答辩人未付工程质保金应为1917244.05元。二、被答辩人债权为非到期债权。1.根据《建设工程施工合同》4.1.5条约定，仅当被答辩人向二十二冶公司提供同等数额的珠海市承认的正式发票后，二十二冶公司才予以付款。由于被答辩人并未举证证明其已经向二十二冶公司提供与其所主张的3965360.55元（包括本次申请的2117244.05元和已经判决的1848116.5)工程款等额发票，因此应认定该工程质保金的支付条件尚未满足，二十二冶公司无需向被答辩人支付该款项，更不需要向被答辩人支付逾期付款违约金。综上，1.被答辩人的诉讼请求没有事实和法律依据，请法院驳回被答辩人全部诉讼请求。2、如被答辩人今日当庭提交工程款发票，依据双方施工主合同中条款4.1.1质保金支付条件为被答辩人提交完整付款申请资料后的第7天，以及4.1.6条30天免责期，应从被答辩人提交其申请的工程款等额发票后第37天，开始计算逾期违约金。被告二十二冶公司提交证据：《分包工程竣工结算书》。被告卡都公司未答辩也未提交证据。本院经审理查明事实认定如下：卡都公司系珠海xxx项目的开发商，二十二冶公司系该项目总承包人。2014年9月8日，二十二冶公司（甲方）和原告（乙方）签订《建设工程施工合同》（合同编号：xxxxxxx）,约定二十二冶公司将xxxx改造商品房区xx栋土建及机电安装工程（以下简称“案涉工程”）分包给原告组织施工，合同价款按优惠后含税固定总价¥27000000元（大写：人民币贰仟柒佰万元整）包干。合同约定，4.1.2乙方应提交的付款申请资料包括但不限于《支付申请表》以及当期付款节点所形成的《工程初步验收记录表》、《工程完工验收记录表》、进场人员工资发放记录、本合同约定的各项工程资料及其他甲方要求的付款申请资料。甲方提交付款申请资料后，乙方应及时进行审核并出具意见，明确付款资料是否已提交完毕，其中，进度款及质保金支付时，甲方应于原告提交资料后7天内审核；结算款支付时，甲方应于原告提交资料后21天内审核。4.1.5仅当乙方将本合同提交珠海市拱北地税分局办理项目登记和备案手续，并先行提供同等数额的珠海市承认的正式发票后，甲方才予以付款。4.1.6因甲方原因未能于本合同第4.1.1条约定时间内支付工程价款，乙方给予30天的免责期，自甲方逾期支付工程款第31天起，甲方按欠款部分金额每日万分之五的标准向乙方承担违约金；除上述违约金外，乙方不得向甲方主张停工、窝工等各项损失。乙方承诺，不因甲方迟延支付工程款而停止施工、不提交工程资料或发生其他影响本项目建设的行为，否则甲方有权解除合同。2014年9月17日，二十二冶公司（甲方）、原告（乙方）与卡都公司（丙方）签署了《备忘录》，约定：“若甲方未按合同约定及时向乙方支付款项的，就甲方逾期支付款项，乙方可直接向丙方申请支付，由丙方代甲方向乙方付款。丙方所代付的金额，累计最高不超过¥27000000元（大写：人民币贰仟柒佰万元整）；若丙方仍未支付的，乙方可按照本备忘录约定纠纷管辖方式，通过仲裁或诉讼解决”。后被告二十二冶公司与原告相继签订六份补充协议，具体为：2014年12月10日签订《补充协议（一)》（合同编号：xxxxxxx），内容为在原合同约定的承包范围基础上扣除家用热水表安装工程，合同总价调整为26922290.02元；2014年12月18日签订《建设施工合同补充协议》（合同编号：xxxxxxxx），约定本工程全部施工完毕并经完工验收合格，原告提交完整的付款申请资料后45天内，被告二十二冶公司支付至结算总价的95%，剩余的5%作为质保金，待保修期满后支付；2014年12月22日签订《建设工程施工合同补充协议（二)》（合同编号：xxxxxxxx），内容为2014年10月11日至2014年11月5日期间原告领取材料费用共计36214.43元；2015年3月18日签订《建设工程施工合同补充协议（三)》（合同编号：HT1503170131），内容为2015年1月13日至2015年1月16日期间原告领取材料费用共计683.87元，并附施工单位领取材料明细表（2015年1月份）；2015年3月25日签订《建设工程施工合同补充协议（四)》（合同编号：xxxxxxxx），内容为2014年12月6日至2014年12月31日期间原告领取材料费用为4144.95元并附施工单位领取材料明细表（2014年12月份）；2015年5月21日签订《建设工程施工合同补充协议（五)》（合同编号：xxxxxxxxx），内容为增加合同价款共计1122448.41元。关于工程款结算情况。原告提供《结算付款汇总表》（甲方处没有被告二十二冶公司盖章），内容载明：1、合同编号为xxxxxxxx的工程，结算金额为26693341.53元，未付金额为4084113.78元，备注：其中期票2048116元；2、合同编号为xxxxxxx的工程，结算金额为-77709.98元，未付金额为-77709.98元；3、合同编号为xxxxxxxx的工程，结算金额为-36214.43元，未付金额为-36214.43元；4、合同编号为xxxxxxxxx的工程，结算金额为-683.87元，未付金额为-683.87元；5、合同编号为xxxxxxxxxxxx的工程，结算金额为-4144.95元，未付金额为-4144.95元；6、合同编号为xxxxxxxxxxxx的工程，结算金额为1111599.81元，已付金额1111599.81元，未付金额为0元。以上工程款结算金额合计27686188.11元，减去已付23720827.56元，剩余未付工程款合计3965360.55元。该《结算付款汇总表》上有原告公司盖章、卡都公司财务梅海旭和副总郑雷签字，盖章和签字时间均为2018年12月12日。原告主张以上工程款合计27686188.11元，减去已付23720827.56元，剩余未付工程款合计3965360.55元。其中1848116.50元原告通过票据追权纠纷处理，已另案判决,案号：（2019)粤0402民初14587号，故本案诉请欠付工程款为2117244.05元（3965360.55元-1848116.5元）。被告二十二冶公司对上述《结算付款汇总表》载明的工程款结算金额无异议，但表示除上述已付款项和（2019)粤0402民初14587号民事判决书确认的款项外，被告曾向原告开出票号为xxxxxxxx的支票，对应金额20万元。针对上述票号为xxxxxxxx的支票，原告表示该支票已经退还给被告二十二冶公司，并承诺该支票没有背书转让给第三方。被告二十二冶公司表示其未找到该支票的原件，若法庭支持该20万元作为未付款，如后续第三方向被告追索票据款项，则被告有权追究原告的责任。关于结算时间。被告二十二冶公司提交《分包工程竣工结算书》，显示原告的结算编制日期为2019年1月17日。被告二十二冶公司主张原告于2019年1月17日才提交结算申请结算全部工程款。原告称其在2018年12月12日与被告二十二冶公司、被告卡都海俊公司的副总经理郑雷、财务总监梅海旭对账确认工程款，确认后各方在《结算付款汇总表》上签名，然后原告制作《分包工程竣工结算书》提交给被告二十二冶公司，被告二十二冶公司在被告卡都海俊公司确认的基础上于2019年1月20日加盖了审批单位的公章，《分包工程竣工结算书》载明的结算金额为27686188.11元，与《结算付款汇总表》上载明的工程结算金额一致。关于开具发票情况。被告二十二冶公司主张原告已开具的发票不足以覆盖被告二十二冶公司向原告支付的金额，被告二十二冶公司收到原告已开具发票的金额为23650905.4元，但实际支付金额为23720827.56元（含6张支票）。原告陈述被告二十二冶公司开具的支票无法承兑，原告领取的工程款扣除了水电费和被告二十二冶公司代付材料款，所以票据总额与原告提供的付款数额不相符。庭审中，原告与被告二十二冶公司确认案涉工程质保期为两年，质保时间到2018年底。关于案涉工程竣工时间，原告主张为2016年6月21日，被告主张为2016年12月底，认为2016年6月21日是整体竣工验收时间，后续原告还有整改。本院认为，被告二十二冶公司作为总包人将其承包的珠海xxx项目部分工程分包给原告八建公司，在施工、验收及结算过程中未见作为发包人的被告卡都公司提出异议。原告与被告二十二冶公司就案涉分包工程签订的建设工程施工合同及六份补充协议，是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应切实遵照履行。关于工程款及利息。原告主张的案涉工程欠款为2117244.05元并对计算方式和有关支票不能兑现情况作出说明和承诺。针对原告的说明和承诺，被告二十二冶公司未再提出异议，因此对于原告诉请要求被告支付案涉工程欠款金额为2117244.05元，本院予以确认。按照合同约定，付款条件中要求工程全部施工完毕并经完工验收合格，原告提交完整的付款申请资料。双方确认案涉工程全部已竣工验收合格，工程质保期已届满，根据被告二十二冶公司提交的《分包工程竣工结算书》，原告结算书的编制日期为2019年1月17日，而结算的前提是该公司对原告于2019年1月17日编制并提交的结算资料进行审核。被告二十二冶公司在2019年1月20日对《分包工程竣工结算书》载明的结算金额盖章确认，被告二十二冶公司也未向原告提出付款申请资料不齐全的问题，结合原告的诉讼请求以及该施工合同关于30天逾期付款免责期的约定，被告二十二冶公司应当从2019年2月17日起向原告支付起拖欠工程款的利息。至于被告提到的发票开具问题，虽然合同约定原告在二十二冶公司付款前应开具等额发票。但是，本案未有证据显示该公司收到原告提交的结算资料后将最终审核确认的工程款金额及时通知原告并提示其开具相应发票，且该公司之前开具的工程款支票存在因账户资金不足无法承兑的违约事实，故原告对于案涉工程款欠款暂未开具发票，不应当构成被告拒付工程款的事由。综上所述，被告二十二冶公司应向原告支付工程款合计2117244.05元，以及自2019年2月17日起至实际清偿之日止按银行同期贷款利率计算的利息。关于被告卡都公司的责任问题。根据二十二冶公司、原告与卡都公司签署《备忘录》约定，若二十二冶公司未按合同约定及时向原告支付款项，就二十二冶公司逾期支付款项，原告可直接向卡都公司申请支付，由卡都公司代二十二冶公司向原告付款。卡都公司所代付的金额，累计最高不超过¥27000000元（大写：人民币贰仟柒佰万元整）。可见被告卡都公司对二十二冶公司支付款项系连带责任保证，限额27000000元。故原告要求卡都公司对二十二冶公司欠付工程款2117244.05元承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告二十二冶集团天津建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东省八建集团有限公司支付工程款2117244.05元；二、被告二十二冶集团天津建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东省八建集团有限公司支付上述判项的利息（以2117244.05元为基数，自2019年2月17日起至2019年8月19日按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际付清全部款项之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、被告珠海市卡都海俊房产开发有限公司对判项一中的被告二十二冶集团天津建设有限公司应付2117244.05元工程款承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取6348.5元，由被告二十二冶集团天津建设有限公司、被告珠海市卡都海俊房产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  刘晓亮二〇二一年四月十五日书记员  张烔尉余晓曼