北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0102民初20346号原告（反诉被告）：天津鱼你在一起品牌管理有限公司，住所地天津市武清区汽车产业园云景道1号汽车大厦613室-15。法定代表人：王乙清，经理。委托诉讼代理人：王艳，北京市荣丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：王文静，北京市荣丰律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：衣海鹏，男，1988年5月14日出生，汉族，住山东省栖霞市。委托诉讼代理人：陈立飞，北京市盈科律师事务所律师。原告（反诉被告）天津鱼你在一起品牌管理有限公司（以下简称鱼你在一起公司）与被告（反诉原告）衣海鹏特许经营合同纠纷一案，本院于2020年7月3日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员肖志勇公开开庭进行了独任审理。鱼你在一起公司委托诉讼代理人王艳、王文静，被告衣海鹏及其委托诉讼代理人陈立飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）鱼你在一起公司向本院提出诉讼请求：1.确认双方2019年8月10日签订的《鱼你在一起品牌合作协议》于2020年5月25日解除；2.判令衣海鹏立即停止推广、销售与鱼你在一起公司供应产品高度近似的同类食材产品，立即停止以“鱼你在一起”名义对外宣传、销售上述产品；3.判令衣海鹏支付鱼你在一起公司违约金100万元；4.本案诉讼费用由衣海鹏承担。事实和理由：双方于2019年8月10日签订了《鱼你在一起品牌合作协议》，合同期限自2019年8月10日至2020年8月9日。鱼你在一起公司授权衣海鹏在合同期内经营“鱼你在一起”品牌餐厅，同时约定了双方的权利义务，包括鱼你在一起公司对衣海鹏经营其品牌餐厅提供相应的支持和管理，衣海鹏享有使用鱼你在一起公司经营资源等权利，同时负有遵守鱼你在一起公司统一管理、配送，保守商业秘密、同业竞争禁止等合同义务。合同履行期间，鱼你在一起公司发现衣海鹏无视合作协议的约定，通过加盟的便利获取鱼你在一起公司大量信息资源，私自与鱼你在一起公司的原料供应商合作生产同类食材，私自在其经营的加盟店违规使用，同时还通过网络平台、微信、电话等方式，以“鱼你在一起”的名义对外推广、销售其自行委托生产的上述产品，主要销售对象系鱼你在一起公司的全国其他加盟店。衣海鹏的上述行为已经严重违反了合作协议的约定，构成根本违约，依据合作协议的约定，鱼你在一起公司有权解除合同，并要求衣海鹏停止侵害行为并支付违约金100万元。衣海鹏的行为有着极强的主观恶意，鱼你在一起公司于2020年5月23日向衣海鹏通过微信和快递的形式发送了《合同解除通知》，要求与衣海鹏解除合作协议并停止侵权行为，但衣海鹏置之不理。为维护合法权利，鱼你在一起公司诉至法院。被告（反诉原告）衣海鹏辩称，鱼你在一起公司于2020年5月25日单方发出解除合同通知，没有依据。鱼你在一起公司擅自解除合同，并停止商标授权，导致合同无法继续进行，构成违约，鱼你在一起公司应返还加盟费，并承担违约责任。不同意鱼你在一起公司的第二项诉讼请求，因为没有合同及法律依据，衣海鹏和鱼你在一起公司不存在同业竞争行为，双方工商登记经营范围不同，鱼你在一起公司不经营食材，衣海鹏经营的食材也非鱼你在一起公司供应，不存在以鱼你在一起公司的名义对外宣传的事实，鱼你在一起公司限制衣海鹏只能与其交易的行为违法了反垄断法的规定。2020年5月20日之后双方合同解除，再无合同上的权利义务关系，鱼你在一起公司无权限制衣海鹏的行为。不同意鱼你在一起公司第三项诉讼请求，衣海鹏不存在违约行为，合同中关于违约行为的条款是格式条款，违反了反垄断法的规定，双方之间的合同是格式合同，合同是鱼你在一起公司单方订立，衣海鹏无法修改，处于被动地位。如果法院认定衣海鹏行为违约，鱼你在一起公司主张的违约金费用过高。不同意鱼你在一起公司的第四项诉讼请求。衣海鹏同时提出诉讼请求：1.判令鱼你在一起公司退还品牌授权费99800元、选址费20000元、保证金5000元；2.判令鱼你在一起公司承担违约金29940元。3.本案诉讼费由鱼你在一起公司承担。事实和理由：2018年7月，衣海鹏从网络渠道了解到鱼你在一起公司“鱼你在一起”品牌。2018年7月31日，衣海鹏交付30000元定金。2018年8月10日，双方签署了合作协议，协议约定鱼你在一起公司授权衣海鹏使用“鱼你在一起”品牌，衣海鹏支付品牌授权费99800元，选址费20000元，保证金5000元。2019年8月10日，衣海鹏与鱼你在一起公司再次签署《鱼你在一起品牌合作协议》，合同系事先装订好的格式合同文本，合同条款均为鱼你在一起公司拟定，衣海鹏无权修改。鱼你在一起公司进行商业特许经营，并未在商务部门备案，且未依《商业特许经营信息披露管理办法》的规定向衣海鹏披露信息。2020年5月23日，鱼你在一起公司向衣海鹏发送解除合同通知，单方解除《鱼你在一起品牌合作协议》，停止对衣海鹏品牌的授权及相关服务，衣海鹏因此关店，将店面转让给他人。鱼你在一起公司单方违法解除合同、终止履行合同义务的行为已经构成违约，应当返还衣海鹏支付的相关费用。根据合同约定，鱼你在一起公司还应支付品牌授权费30％的违约金。因此，衣海鹏依法提起反诉。鱼你在一起公司针对衣海鹏的反诉答辩称，不同意衣海鹏的反诉请求，本次诉讼是针对双方第二次签订的合同产生的纠纷，第二次签订合同时未收取衣海鹏任何费用，因此不同意返还，衣海鹏陈述所交纳的费用均是第一次签订合同时产生的，该合同已经履行完毕，且衣海鹏也使用了被告的品牌，鱼你在一起公司也对衣海鹏进行了技术指导，本次纠纷涉及的第二份合同，因衣海鹏单方违约单方解除，根据合同约定收取的费用也不应返还。鱼你在一起公司没有过错也无违约行为，不应当承担违约责任。鱼你在一起公司已经备案且取得品牌方许可，双方签订合同的时候衣海鹏已经了解到了鱼你在一起的经营模式等信息，鱼你在一起公司不存在隐瞒情况，鱼你在一起公司的经营备案不影响双方合同的履行，合同的解除是由于衣海鹏的单方解除，因此衣海鹏的主张无法成立应当予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的事实，鱼你在一起公司提交如下证据材料：1.《鱼你在一起品牌合作协议》，证明双方之间系特许经营合同关系，合同约定了双方的权利义务，以及违约责任等。衣海鹏对真实性认可，但认为该合同为格式合同，关于合同中的禁止竞业条款，鱼你在一起公司从未做过解释，这些条款加重了衣海鹏的义务，因此也不予认可。2.合同解除通知、微信截图及快递查询截图，证明因衣海鹏的单方违约行为，依据合同约定鱼你在一起公司有权解除合同，并要求衣海鹏承担违约责任，2020年5月25日衣海鹏收到该通知。衣海鹏对形式真实性认可，认可收到通知时间，不认可通知里关于衣海鹏违约的内容，因鱼你在一起公司单方解约，导致衣海鹏无法在继续经营，认可收到书面的解除合同通知，但是没有收到微信的解除合同通知。3.微信聊天记录、双方产品对比表、淘宝订单截图、北京龙小厨餐饮管理有限公司企业信息、情况说明等材料，证明衣海鹏担任法定代表人的北京龙小厨餐饮管理有限公司及其开设的“鱼味工坊”淘宝店铺向鱼你在一起公司的多个加盟商推销，和鱼你在一起公司供应完全相同的产品，并靠低价向加盟商销售，销售遍布多地的加盟商，给鱼你在一起公司造成极大损失，严重违反双方合同约定，应当承担合同约定的违约赔偿责任。衣海鹏称对微信的真实性不予认可，认为不能证明衣海鹏销售了与鱼你在一起公司相同的产品；双方产品对比表系鱼你在一起公司单方制作，对真实性不认可；对淘宝订单真实不认可；对企业信息真实性认可证明目的不认可；认为情况说明是第三人写给鱼你在一起公司的，第三人与衣海鹏无关，该说明上没有出具人的签字或者盖章，不符合证据的合法形式，因此不予认可。对有争议的事实，衣海鹏提交了付款凭证及收据，证明衣海鹏向鱼你在一起公司支付品牌授权费99800元、选址费20000元、保证金5000元。鱼你在一起公司对真实性认可，但对关联性及证明目的不认可，称确实收到了这些钱，但称这是双方于2018年8月10日之前签订第一次合同时所交纳的款项，与本案无关。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年8月10日，鱼你在一起公司（甲方）和衣海鹏（乙方）签订了《鱼你在一起品牌合作协议》，协议期限自2019年8月10日至2020年8月9日。合同约定：1.甲方系一家依法设立并合法存续的有限公司，以“鱼你在一起”品牌经营酸菜鱼米饭快餐项目，拥有“鱼你在一起”35、43类注册商标的排他许可使用权，积累了丰富的开店及运营经验，有能力为“鱼你在一起”品牌餐厅的经营者提供专业的指导与服务。2.乙方有意愿经营酸菜鱼项目，经考察认同甲方的运营系统、经营资源、经验及能力，愿意成为“鱼你在一起”品牌的合作商家，同时接受甲方提供的有关开店、运营等指导与管理服务。甲乙双方经友好协商，本着自愿、平等、公平及诚实信用的原则，根据《中华人民共和国协议法》及相关法律、法规之规定，就甲方授予乙方“鱼你在一起”品牌的单店经营权事宜签订本协议，以兹双方共同遵照执行。第四条协议期限及合作区域约定：本协议期限为一年，自2019年8月10日起至2020年8月9日止。协议到期乙方无任何违约情形且有意继续经营本品牌餐厅的，双方签订新的协议，甲方免收品牌授权费。2.甲方授权乙方在省北京市朝阳区/县（以国家行政区划为准）区域内开设一家“鱼你在一起”品牌餐厅。《鱼你在一起注册商标使用许可授权书》载明，北京东道联盟品牌管理有限责任公司授权鱼你在一起公司使用其持有的“鱼你在一起”注册商标，使用期限为2018年12月30日至2028年8月13日。2018年7月31日，衣海鹏向鱼你在一起公司支付30000元；2018年8月10日，衣海鹏分两笔分别向鱼你在一起公司支付20000元、74800元。鱼你在一起公司认可收到品牌授权费99800元，选址费20000元，保证金5000元。2020年5月23日，鱼你在一起公司向衣海鹏出具《合同解除通知》，通知载明：衣海鹏在协议履行期间存在私自使用非鱼你在一起公司统一配送产品，委托鱼你在一起公司供应商生产与鱼你在一起公司经营业务高度近似的同类主料、配料等产品，且大肆向鱼你在一起公司加盟店等推广、销售的不正当行为，构成违约，主张立即解除双方于2019年8月10日签订的《鱼你在一起品牌合作协议》。衣海鹏认可收到解除合同的书面通知。本院认为，《商业特许经营管理条例》第三条规定：“特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”。特许经营合同性质不以合同名称或者当事人的主观描述为标准，而应以当事人的权利义务关系是否符合特许经营的本质特征为标准。本案中，根据双方合作协议的约定，被告许可原告利用其“鱼你在一起”商标和经营模式，并为原告提供开店、运营等指导与管理服务，原告向被告支付相应的费用。双方约定的内容符合特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源、被特许人遵循合同约定的统一经营模式进行经营等商业特许经营合同的基本特征，故双方形成特许经营关系。《中华人民共和国民法典》于2021年1月1日起施行。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案适用当时的《中华人民共和国合同法》。关于鱼你在一起公司主张解除合同的问题。鱼你在一起公司称衣海鹏通过其微信及开设的鱼味工坊淘宝店和其担任法定代表人的北京龙小厨餐饮管理有限公司，向鱼你在一起公司的多个加盟商推销与鱼你在一起公司相同的产品，并靠低于鱼你在一起公司的价格向鱼你在一起公司的加盟商销售，该行为构成根本违约，因此向衣海鹏发出解除合同通知，要求解除合同。衣海鹏辩称自己和鱼你在一起公司不存在同业竞争的违约行为。经查，鱼你在一起公司提交的“A龙小厨调料”微信记录载明，“A龙小厨调料”所留的联系人系衣海鹏，所留的手机号码与名称为“A衣海鹏”的微信的信息页所留电话号码一致，微信中载有北京龙小厨餐饮管理有限公司产品规格表。“A衣海鹏”微信的信息页显示昵称为“A龙小厨调料”。衣海鹏虽然对微信记录的真实性不予认可，但亦无反证证明该微信记录的非真实性。因此，本院对该证据予以采信。在“A龙小厨调料”、“A衣海鹏”微信中载有如下字样，包括“鱼你酸菜V龙小厨酸菜”、“赵总，这是鱼的对比，我们在各门店试了一下，黄标就不用说了，是鱼你的，然后那个白色标的就是那个白箱儿出的货都是他们在北京永还的大库房出的货……反正以我这两年的经营是看不出任何差别的，我们也是吃了没问题”、“赵总，确定一下产品啊，然后需要给我一个第一朋友圈儿，没有发与你在一起的信息，就是一扫你的电话，搜索你的电话，微信里面儿看不到任何鱼你在一起的信息，第二地址不能留与你在一起附近的，因为他们这个鱼的经销商特别小心……”、“因为好多鱼，你的摘牌儿的，还有好多品牌外的客户，他们就完全用我的户啊，鱼啊，酸菜都用”、“鱼你同款调料”、“我能保证的，民福记品质的货除了我，就是鱼你。再没有人能拿出一个厂家出品的”等。双方合同的第十八条第5.规定，乙方（衣海鹏）在协议履行期间及终止后的2年内承担同业禁止义务。从上述微信聊天记录中可以判断在衣海鹏和鱼你在一起公司特许经营合同履行期间，衣海鹏以自己的名义对外销售和鱼你在一起公司相似的产品。衣海鹏在合同履行期间开展了和鱼你在一起公司相近似的营业行为构成了违约，给鱼你在一起公司及产品造成了损害，违反了诚信履约原则。双方在合同第十八条中约定了同业竞争禁止，约定违反同业竞争禁止约定的，鱼你在一起公司有权单方解除协议。《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。因此，鱼你在一起公司有权单方解除合同，要求衣海鹏立即停止违约行为。鱼你在一起公司主张解除合同，本院予以支持。衣海鹏认可其于2020年5月25日收到原告发出的《合同解除通知》，因此合同解除时间为2020年5月25日。鱼你在一起公司主张衣海鹏立即停止推广、销售与鱼你在一起公司供应产品高度近似的同类食材产品，立即停止以“鱼你在一起”名义对外宣传、销售上述产品的诉讼请求，本院予以支持。关于鱼你在一起公司主张违约金100万元的问题。双方合同第十八条第7.规定，乙方（衣海鹏）违反本条以上约定的，乙方应赔偿甲方违约金一百万元，协议期内违约的甲方有权单方解除协议。法律规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。根据我国法律规定，违约金具有补偿性，以填补损失为目的。本案中，鱼你在一起公司并未提供证据证明其损失，双方合同中约定违约金为100万元数额过高。对此，衣海鹏已于庭审中明确提出违约金过高之主张。本院结合本案的实际履行情况、违约方的过错程度及情节等，酌情确定违约金的具体数额。关于衣海鹏反诉主张鱼你在一起公司承担违约金的问题。衣海鹏称鱼你在一起公司单方违法解除合同、终止履行合同义务的行为已经构成违约。衣海鹏称自己和鱼你在一起公司不存在同业竞争行为，经查，鱼你在一起公司经营范围包括“品牌管理、餐饮管理”等，衣海鹏在合同履行期间以自己名义对外经营与鱼你在一起公司相似的食材等物，就是实施了合同中约定的同业禁止行为，鱼你在一起公司依照合同约定向衣海鹏发出解除合同通知，依据充分，衣海鹏认为鱼你在一起公司解除合同系违约，法律和事实依据不足，因此对于衣海鹏主张违约金的诉请，本院不予支持。关于衣海鹏反诉主张鱼你在一起公司退还已交纳的品牌使用费、选址费、保证金的问题。鱼你在一起公司称双方初次签订合同是2018年8月10日至2019年8月9日，衣海鹏在第一次合同中交纳了品牌使用费、选址费、保证金。后第二次签订了时间为2019年8月10日至2020年8月9日的合同，第二次合同仅约定了5000元年度管理费，本次诉讼是针对第二次合同，并不存在品牌使用费、选址费的纠纷，第一次合同已经履行完毕，且衣海鹏也使用了被告的品牌，鱼你在一起也对衣海鹏进行了技术指导，因此不同意返还相关费用。衣海鹏称合同第五条第一款第二项约定品牌授权费一经缴纳，不因任何原因退还，但续签时该费用无需再缴纳。因此99800元也是针对第二次的合同。本院认为，双方签订合同后，衣海鹏已经完成选址工作并开店经营，已实际使用了鱼你在一起公司的经营资源，上文已经论述了鱼你在一起公司解除合同不构成违约，现衣海鹏主张鱼你在一起公司返还其所交纳的相关费用，法律和事实依据不足，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十三条第二款、第一百零七条、第一百一十四条，《商业特许经营管理条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）天津鱼你在一起品牌管理有限公司与被告（反诉原告）衣海鹏于2019年8月10日签订的《鱼你在一起品牌合作协议》于2020年5月25日解除；二、被告（反诉原告）衣海鹏立即停止推广、销售与原告（反诉被告）天津鱼你在一起品牌管理有限公司供应产品高度近似的同类食材产品，立即停止以“鱼你在一起”名义对外宣传、销售上述产品；三、于本判决生效后10日内，被告（反诉原告）衣海鹏向原告（反诉被告）天津鱼你在一起品牌管理有限公司支付违约金30000元；四、驳回原告（反诉被告）天津鱼你在一起品牌管理有限公司其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）衣海鹏的反诉请求。如果被告（反诉原告）衣海鹏未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费13800元，由原告（反诉被告）天津鱼你在一起品牌管理有限公司负担13250元（已交纳），被告（反诉原告）衣海鹏负担550元（于判决生效后七日内交纳）；反诉受理费3395元，由被告（反诉原告）衣海鹏负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京知识产权法院。审 判 员 肖志勇二〇二一年四月十六日法官助理 杨海鸥书 记 员 单腾跃