河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫13民终1945号上诉人（原审被告）：党晓冬，男，汉族，1990年11月25日出生，住河南省南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：方家朝，河南梅溪律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：龚拓斌，女，汉族，1986年8月8日出生，住河南省南阳市卧龙区。上诉人党晓冬因与被上诉人龚拓斌民间借贷纠纷一案，不服河南省南阳市卧龙区人民法院（以下简称一审法院)（2020）豫1303民初8577号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。党晓冬上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、一审按照简易程序审理本案，未告知上诉人举证权利并指定举证期限，剥夺了上诉人的举证权利，程序违法。二、一审判决认定事实错误或者事实不清。一审判决将被告列为“党晓东”错误，实际是“党晓冬”。一审未认定涉案债务系赌债错误，被上诉人是开设赌场者，上诉人是参加赌博者，上诉人在赌场现场向放冲者借钱，用于赌博，事后向被上诉人书写借据。一审判决认定数额错误，93000元现金借款是在赌场用9.5元当10元，实际只收到88350元，1万元5天的利息是500元，另4万元系转账借款，实际是借一组5万元，口头约定5万元借款每天偿还2750元，20天还清，上诉人已经通过现金或转账的方式偿还该笔款项，并当庭向法官说明了通过手机向上诉人转账的事实。该债务的实际发生时间是2019年9月份，借条是在上诉人被限制人身自由的情况下所写，原审没有查清。龚拓斌辩称，借款是事实，赌债不存在。龚拓斌向一审法院起诉请求：1.判令党晓冬偿还借款本金133000元及利息。2.本案诉讼费等由党晓冬承担。一审法院认定事实：2019年11月13日，党晓冬向龚拓斌出具借条一份，内容显示：为用于资金周转，今通过现金方式向好友龚拓斌借到93000元，月利息百分之一，于2019年5月13日到期时还本付息。逾期未还，则按月利息2%计付逾期利息。如任何一方违约，守约方为维护权益向违约方追偿的一切费用。借款人：党晓冬，411303199011251037,2019.11.13,133××××****。同日，党晓冬向龚拓斌出具借条一份，内容显示：为用于资金周转，今通过转账方式向好友龚拓斌借到40000元，月利息百分之一，于2019年5月13日到期时还本付息。逾期未还，则按月利息2%计付逾期利息。如任何一方违约，守约方为维护权益向违约方追偿的一切费用。借款人：党晓冬，411303199011251037,2019.11.13,133××××****。龚拓斌称该借条中的还款时间系笔误，应为2020年5月13日。党晓冬辩称上述两借条系在限制自由情况下所写。龚拓斌庭审中另提交转款记录七份，欲证实双方借贷事实。党晓冬称双方转账较多，但庭后在一审法院指定的时间内至今未能提供相应的证据。一审法院认为，党晓冬向龚拓斌出具了两份借条，双方之间的民间借贷关系依法成立，双方之间的债权债务关系明确，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应受法律保护。因党晓冬未能向龚拓斌偿还借款，现龚拓斌要求借款人偿还借款本金共计133000元，有借条和转账凭证予以证实，故一审法院予以支持。党晓冬辩称借条系在限制自由情形下书写，但未能提交证据予以证实，故对于该辩解意见不予采纳。党晓冬辩称“除了借条外的证据是否清楚，我不清楚，双方互相转账次数较多”，但其庭后并未提交双方相关的转账证据，龚拓斌称借款系转账加现金方式支付，并提供了部分转账凭证，与借条中约定的“通过现金方式”和“通过转账方式”相一致，故龚拓斌对于双方民间借贷关系的成立和履行完成了基本的举证义务，在党晓冬未能提交证据证实其主张的情形下，对于党晓冬的该项辩解理由不予采纳。关于本案利息的认定，本案中两份借条中约定的履行日起均为2019年5月13日，而出具借条的日期为2019年11月13日，该约定明显与常理和民间借贷惯例不符。龚拓斌称应系笔误，实际约定履行日期应为2020年5月13日，而党晓冬并未对该笔误作出明确合理的解释，故对于龚拓斌所述系笔误的说法一审法院予以支持。因借条中对利息有明确约定，故对于龚拓斌主张自2019年11月14日至2020年5月13日按月利率1%计算利息，2020年5月4日以后按年利率15.4%计算利息至款付清之日止的主张，一审法院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百零九条、第六百七十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第二百五十三条之规定，判决：自本判决生效后十日内，被告党晓冬向原告龚拓斌偿还借款本金133000元及利息（利息以133000元为基数，自2019年11月14日起至2020年5月13日，按照月利率1%计算利息，从2020年5月14日起按照年利率15.4%计算利息至款付清之日止）。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1628元（已减半收取），由被告党晓冬负担。二审中，党晓冬申请证人赵某,4出庭，拟证明涉案借款系用于打麻将。党晓冬对赵某,4的陈述不持异议，并表示可以证明涉案借款为赌债。龚拓斌质证认为，证人不在现场。党晓冬另提交2019年9、10、11月份向龚拓斌的微信及支付宝转账记录，拟证明已偿还借款8万元余元的事实。龚拓斌质证认为，借条出具前也向上诉人有转款。合议庭评议后认为，上述证据均不属于新证据，且证人在涉案借据产生时不在现场，不足以证明涉案借款系因赌博放冲所产生，转账凭证均发生在涉案借条出具之前，不能证明系偿还的涉案借款，故对上述证据的证明方向不应予采信。对一审查明的基本事实本院予以确认。2021年4月27日，龚拓斌向本院明确表示放弃要求党晓冬支付借款的利息及违约金，仅要求偿还本金，经本院向龚拓斌短信核实，系龚拓斌真实意思。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条规定：“原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。”本案中，龚拓斌依据党晓冬出具的借条提起本案诉讼，党晓冬抗辩称借条系在受到胁迫下所出具，但其未提交证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。党晓冬抗辩称，涉案借款系赌博放冲款，仅有证人赵某,4出庭为其作证，无其他证据相互印证，且赌博系违法甚至犯罪行为，仅凭证人证言明显不足以认定相关事实。同时，本案无证据表明党晓冬出具涉案借条时赵某,4在场，即便党晓冬、赵某,4存在赌博的不良嗜好，本案也无证据表明涉案借条所示款项即为所欠的赌博放冲款，故本院对党晓冬的前述上诉理由不予采纳。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条规定：“原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款的，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的存续承担举证责任。被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明的，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。”本案中，双方当事人存在较多经济往来，且均认可93000元借条系对之前债务的计算。党晓冬二审提交微信及支付宝转款凭证，拟证明其已对涉案借条进行了部分偿还，但根据所提交的转款凭证，最晚一笔的发生时间是在2019年11月12日，且大部分发生于当年的9、10月份，均在2019年11月13日涉案借条出具之前，故不应认定为系对涉案借条的偿还。党晓冬称上述转账在出具借条时，存在漏算，但其未提交证据予以证明，本院不予采纳。党晓冬上诉称，赌博所借款项实际到手扣除了5个点，4万元借条已经还完，93000元没有收到那么多钱，但其所提交证据不足以证明涉案借款系赌博放冲款，故本院对其该上诉理由不予采纳。党晓冬上诉称，一审适用简易程序审理本案错误，未给其指定举证期间违法。本案双方当事人对涉案借条的真实性不持异议，一审适用简易程序审理本案并无不当，一审法院于2020年12月11日向党晓冬送达开庭传票，12月17日开庭，党晓冬在庭审中明确称“无证据”，现又上诉称一审未给其举证期间明显与其当庭陈述不符。并且一审判决作出时间是2021年1月29日，在此期间如果党晓冬有证据提交，仍有机会向一审法院提出申请，故一审法院并未剥夺其相关诉讼权利。一审法院未认真审核党晓冬身份信息，将党晓冬错列为“党晓东”系明显错误，本院在二审中一并予以纠正。二审中，龚拓斌向本院明确表示放弃要求党晓冬支付借款的利息及违约金，该行为系龚拓斌对其民事权利的处分，本院予以尊重。综上所述，上诉人党晓冬的上诉请求依据不足，本院不予支持。因龚拓斌提出放弃利息及违约金的要求，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：变更河南省南阳市卧龙区人民法院（2020）豫1303民初8577号民事判决内容为：党晓冬于本判决生效后十日内向龚拓斌支付133000元。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1628元，二审案件受理费3256元，由党晓冬负担。本判决为终审判决。审判长  屈云华审判员  王 彬审判员  李晓伟二〇二一年四月二十七日法官助理陈垠君书记员宋亚男