山西省吕梁市离石区人民法院民事判决书（2021）晋1102民初350号原告：李×，人。被告：郭×，人。被告：马×。被告：吕梁市绿动汽贸有限公司。法定代表人：关×，经理。委托诉讼代理人：雒×，山西丰图律师事务所律师。委托诉讼代理人：张×，山西丰图律师事务所实习律师。原告李×与被告郭×、马×、吕梁市绿动汽贸有限公司（以下简称绿动汽贸）民间借贷纠纷一案，本院于2021年2月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李×及被告郭×、绿动汽贸法定代表人关×、委托诉讼代理人雒×、张×到庭参加诉讼。被告马×经本院传票传唤后，无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令第一被告、第二被告共同偿还原告借款本金人民币柒拾伍万元(750000元)，并从起诉之日起至实际偿还之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率的4倍支付利息;2.判令第三被告上述借款承担连带责任;3.本案诉讼费由三被告承担。事实与理由:原告与第一被告系朋友关系。2018年5月29日，第一被告以筹办出租车项目需要资金周转为由，向原告借款750000元，同时第三被告为该笔借款提供担保。原告认为，原告与第一被告之间合法借贷关系应受法律保护，第一被告理应清偿债务。另，该借款系第一、第二被告婚姻存续期间为家庭生产生活需要所负债务，属于夫妻共同债务，第二被告应承担共同还款责任。现二被告拒不偿还借款、不履行还款承诺的行为，严重违背诚信原则，构成违约，侵犯了原告的合法权益。另，第三被告作为担保单位，按照法律规定理应承担连带还款责任。为此，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。被告郭×辩称，1.该笔借款属实，用于绿动汽贸资金流动。我作为公司当时的实际控制人，理应偿还。但公司于2020年5月30日股权出让后，合作过程中本人倍受排挤，公司完全失控，资产被侵吞，全无可支配收入。现公司三股东也未将认购金总计500万元给付到原股东马×、郭泽华(马×系本人妻子，郭泽华系本人儿子)。导致本人丧失偿还能力，全家生活陷入困境。故本人认为该笔借款应由绿动汽贸偿还。或待绿动汽贸现股东将认购金给付到位后，由本人或原股东偿还。原告的这笔借款也是打入绿动汽贸公户用于公司流动，并未打给被告私人帐户。据此该笔款项理应由绿动汽贸偿还。借据中未明确还款截止日和利息的约定，所以该笔款项无论由谁来偿还，按同期银行贷款利息的4倍来支付被答辩人的利息，没有证据支持，理应驳回。被告马×提交答辩状称，该笔借款我不知情也不认可。绿动汽贸是我和我儿子郭泽华为了配合我老公的工作，提供了公司办理工商等手续的身份证明等资料。因为我上班，我儿子上学，再加上对生意一窍不通，所以从未参加过绿动汽贸的经营管理。更未在任何借据和相关文书上签过字。一直是我老公郭×负责打理经营。对于该笔借款诉讼，原告从未向我提及，我也从未在借据上签过字。如果有请原告提供证据。对于将我列为被告，深感意外，也缺乏法律依据。到目前为止，绿动汽贸大小资金从未走过我的个人银行卡。所以垦请法官明察，将我从被告中剔除。被告绿动汽贸辩称，1.绿动汽贸股东及法人已于2020月6月份已经进行变更(原股东马×和郭泽华变更为现股东关×、张彩云及薛晋奎)并且协议约定6月份之前的债务均由原始股东承担。根据绿动汽贸之前内外事务的决议、有关合同可知，郭×为绿动汽贸的实际控制人，系绿动汽贸原始股东马×的配偶，郭泽华的父亲，绿动汽贸股东及法人变更之前的运营期间，对内对外所有的事务包括财务均由本案第一被告郭×实际进行管理和支配。2.绿动汽贸运营期间，郭×以自己的名义与原告签了借款合同，并将绿动汽贸作为担保人，相关行为是郭×一手完成的，绿动汽贸对该借款与担保并不知情，不应承担相应的责任。3.根据《公司法》相关规定:公司为实际控制人提供担保，必须经股东会股东大会同意，决议应符合法律和公司章程的规定。原告主张该借款是真实有效的，应提供证据子以证明其对相关决议进行了审查。且在借条中，当事人双方借款数较大，但却并未约定利息，并不符合通常情况，原告也未能提供能证明当事人双方之间确实存在75万现金交易的相关证据，据此请求人民法院对借条的真实性、借款的来源进行查证。即使绿动汽贸承担责任，根据《中华人民共和国民法典》相关规定，也应该是一般责任，并且具有先诉抗辨权。即使绿动汽贸应承担责任，根据《中华人民共和国民法典》第六百八十六条:保证的方式包括一般保证和连带责任保证。当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任。第六百八十七条:当事人在保证合同中约定，债务人不能履行債务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行債务前，有权拒绝向债权人承担保证责任，但是有下列情形之一的除外:(一)債务人下落不明，且无财产可供执行;(二)人民法院已经受理債务人破产案件;(三)債权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力;(四)保证人书面表示放弃本款规定的权利。本案中，根据原告提供的借条可知，当事人双方并没有约定保证方式，绿动汽贸应按一般保证承担责任。且该纠纷未经审判仲裁，并未进入执行不能阶段，答辩人按一般保证的保证方式享有先诉抗辩权，对于被答辩人李×的诉讼请求，绿动汽贸有权拒绝。综上，绿动汽贸不应当承担保证责任，即使绿动汽贸应承担相应的责任，也应该是按一般保证的保证方式，在案件审结，郭×的财产依法强制执行仍不能履行債务后，绿动汽贸的原始股东马×及郭泽华才应承担还款责任。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织双方进行了质证。经审理认定如下：绿动汽贸成立时原始股东为马×和郭泽华，实际控制人为郭×，马×系郭×妻子，郭泽华系郭×儿子。2018年3月15日，原告通过交通银行向绿动汽贸转账66万元，2018年4月23日，原告再次通过交通银行向被告绿动汽贸转账45万元。2018年5月29日，被告郭×向原告出具借条一支，载明“今借到李×现金柒拾伍万元整”郭×在借款人栏签字，在担保人栏签有绿动汽贸股东马×、郭泽华，并加盖了绿动汽贸的公章，落款时间为2018.5.29。庭审中陈述事实时被告郭×称，刚开始给绿动汽贸打款是投资，之后原告称生意太麻烦，与被告郭×结算后变为了借款，借条中担保人马×、郭泽华的签字是郭×代签的。本院询问被告绿动汽贸所加盖公章时，现任法定代表人称不清楚，无法核实，也未提出对公章形成时间的鉴定申请。根据原告提供的银行交易清单显示，原告与被告郭×之间的往来非常频繁，相互之间的转账很多。2020年5月30日，绿动汽贸进行了股权转让，原股东郭泽华和被告马×的股份转让给张彩云40%，关×30%，薛晋奎30%，被告郭×在庭审中称张彩云的40%的股份中有20%是郭×的，本庭在询问原告与被告之间的转账往来情形时，原告称与被告郭×是同学，从2017年被告郭×就向原告开始借款，4次借了140万，2018年时既给绿动打款，也给郭×打款，出具的借条是对投资和之前借款的结算，才出具的75万的借条，之后也与郭×至2020年6月都有资金、借贷往来。本起诉讼是因为有担保人，其他借条不涉及他人，所以本案是单独起诉。郭×称借条是在当时高崖湾东城丽景的绿动办事处办公室出具的，就是在借条上出具的日期当天，与原告根据原告与郭×、绿动汽贸的转款进行小结后出具的75万元的借条。原告和被告郭×承诺陈述的都是事实，如有虚假，愿意承担一切法律后果。本院认为，合法的借贷受法律保护。被告马×经本院传票传唤，除由郭×代为提交答辩状外，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃法律赋予的行使举证、质证等其他权利。本案中，原告与被告郭×均为自然人，属于民间借贷。被告向原告出具了借条，且根据双方的转账记录和庭审陈述，是对三方之前的债权债务的结算，是当事人之间的真实意思表示，本院予以确认，视为原告已经履行给付借款的义务，被告郭×也应当按照约定履行偿还借款的义务，双方未约定偿还的期限，在原告主张时承担偿还义务。原告主张按照贷款市场报价利率的4倍支付利息，借条中未约定，不予支持。借条中列有“保证人”一栏，按照民法典关于担保的规定，应当认定为一般保证人，在保证人栏处有马×、郭泽华签字和绿动汽贸加盖的公章，作为保证人应当对郭×的上述债务承担一般保证责任。本案的焦点是被告马×和绿动汽贸是否应当承担责任。首先，绿动汽贸是否应当承担责任，根据庭审被告绿动汽贸虽然辩称股权转让之前的债务由股东承担，但该协议是内部协议，而内部协议并不能对抗善意第三人，绿动汽贸也未提供证据证明在签订股权转让时对当事人双方债务的转移征得债权人原告的同意，故应当对原告本起债权承担一般保证责任。其次，被告马×是否应当承担责任，其一根据庭审中原、被告均认可马×和郭泽华的签名是郭×代签，并非马×本人签字，故不能认定为是马×自愿承担保证责任；其二在保证人栏中还有绿动汽贸加盖公章，而马×和郭泽华作为当时绿动汽贸的股东，并且马×还是绿动汽贸登记的法定代表人，根据马×为了配合郭×的工作，都是由郭×打理经营的答辩，可知其应当行使的法定代表人权利均是由实际控制人郭×代为行使，故应当认定该签字是属于郭×代为行使法人权利，所产生的义务应当由法人承担。故原告请求被告马×承担保证责任不予支持。被告郭×辩称应由绿动汽贸偿还，与借据约定的绿动汽贸为保证人的签字不符，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、第六百七十九条、第六百八十六条、《最高人民法院关于适用有关担保制度的解释》第二十六条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条的规定，判决如下：一、被告郭×在本判决书生效后十五日偿还原告李×借款750000元。二、被告吕梁市绿动汽贸有限公司对原告李×的上述债权承担一般保证责任，即对被告郭×的财产依法强制执行后仍不能履行的部分承担保证责任。三、驳回原告李×的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11300元减半收取，由被告郭×承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。审判员 贺金生二〇二一年四月二十五日书记员 秦娟娟