广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤14民终588号上诉人（原审原告）：梅州市锦辉劳务有限公司，住所地：梅州市梅江区××××××。法定代表人：李某1。被上诉人（原审被告）：钟其炸，男，汉族，1969年5月21日出生，住所地：梅州市梅县××××××。上诉人梅州市锦辉劳务有限公司因与被上诉人钟其炸劳动争议一案，不服梅州市梅江区人民法院(2020)粤1402民初3076号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人梅州市锦辉劳务有限公司的法定代表人李某1，被上诉人钟其炸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人梅州市锦辉劳务有限公司上诉请求：一、撤销梅州市梅江区人民法院(2020)粤1402民初3076号民事判决，依法重新改判。二、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定的事实错误，适用法律不当，应依法改判，理由如下：一、未能签订劳动合同的责任不在上诉人。由于被上诉人的岗位是特殊工种，需要持特别许可证上岗。但是因为被上诉人一直没有向上诉人提供原件核对，导致上诉人无法向安全生产监督部门备案，故无法确定被上诉人是否符合上诉人的用工条件，以致劳动合同迟迟未签。一审法院也查明被上诉人并未向上诉人提供原件，包括在庭审中也未能提供，而仅仅是认为在网上可以查询电工资质证。但是在现实中办理有关备案的手续中，纵使网上可以打印资质证书，但没有原件与之核对，仍然没有办法完成备案工作。基于劳动者没有完成自己的义务，关于未签劳动合同需要上诉人支付双倍工资的请求不应当得到支持。二、有关劳动合同终止的时间认定错误。在原审法院审理的过程中，上诉人和被上诉人都确认终止劳动合同的时间是在2019年5月份，从现在的证据也可以看出，从2019年6月开始，被上诉人就没有在项目部上班，也没有任何考勤纪录，充分说明了双方已经在2019年5月就终止了合同关系，并通过郑明金的私人账户支付了终止合同的代通知金和经济补偿金，但一审法院却认定双方终止劳动合同的时间在2019年7月，属于严重的认定事实错误。故上诉人认为，纵使人民法院认为需要双倍支付工资，也应计算到2019年5月份为止，而不是2019年7月份。三、有关合同终止的原因认定错误，导致适用法律不当。双方在一审庭审中已经确认，双方是因为丙村大桥的项目而用工，而丙村大桥的项目已经在2019年5月终止，说明用工已经结束，而且如前第二点所述，被上诉人也已经收取了终止劳动合同的代通知金，说明双方是合意解除的，并且上诉人已经支付了经济补偿金。综上所述，希望二审法院查明事实，正确适用法律，依法改判。被上诉人钟其炸辩称：同意一审法院的判决，答辩人是郑明金招聘入职的，他问答辩人有没电工证，答辩人说有且网上可以查，工资6000元。答辩人做了二个月后口头通知要签订合同，但郑明金一直在拖延，说要与老板联系。答辩人后来再次要求签订合同，快要结束的时候，突然电缆没了，郑明金说答辩人有责任，答辩人说晚上二三点不见的，与答辩人何关。当时是2019年7月份电缆不见了让答辩人处理，后来说不用答辩人赔，也不用电工了，当时架桥已经放好。答辩人微信与郑明金聊天，答辩人多次要求签订合同，但他都置之不理，答辩人仓库领的东西归还后答辩人也有签名，所以也不欠公司任何东西，所以事后答辩人就没有再去工作了。6-7月份的工资是由郑明金通过微信转给答辩人，上面注明是工资。答辩人入职时的电工证是到2022年3月16日。一审原告梅州市锦辉劳务有限公司向一审法院起诉请求：1.判令无须向钟其炸支付未签劳动合同的双倍工资差额52400元；2.无须向钟其炸支付经济补偿金6000元；3.诉讼费用由钟其炸承担。一审法院经审理认定事实如下：2017年4月18日广东冠粤路桥有限公司（下称冠粤公司）与钟其炸签订《公路工程施工劳务合作合同》，由梅州市锦辉劳务有限公司为冠粤公司承包的梅县×××××××桥建设工程提供劳务施工工作。2018年9月9日钟其炸入职原告公司，在上述建设工程工地工作，职务为电工，每月工资6000元，钟其炸工作由梅州市锦辉劳务有限公司管理人员郑明金安排，双方未签订书面劳动合同，梅州市锦辉劳务有限公司未给钟其炸购买社会保险。2019年1月梅州市锦辉劳务有限公司与冠粤公司签订《梅县区建设领域工人工资支付分账管理协议书》及《代发工人工资授权委托书》，梅州市锦辉劳务有限公司委托冠粤公司代发了2018年9月至2019年5月共9个月的工资给钟其炸，合计48200元（6000元+6000元+6000元+9800元+8400元+12000元）。2019年6月、7月的工资10200元（6000元+4200元）由郑明金微信转账支付给钟其炸。2019年7月22日郑明金通知梅州市锦辉劳务有限公司不需要电工后，钟其炸便未再上班。据此，钟其炸主张自此解除劳动关系。梅州市锦辉劳务有限公司则主张涉案工程在2019年5月便结束，故与钟其炸在5月便终止了劳动关系，6月、7月被告是受郑明金管理，与其无关。劳动关系解除后，钟其炸于2019年9月向梅州市梅县区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，认为与冠粤公司发生劳动关系，请求双倍工资等经济赔偿，2019年9月30日梅州市梅县区劳动人事争议仲裁委员会作出驳回裁决，钟其炸以梅州市锦辉劳务有限公司及冠粤公司为被告向梅县区人民法院起诉，梅县区人民法院于2019年12月30日作出(2019)粤1403民初2099号民事判决书，梅州市锦辉劳务有限公司不服上诉，梅州市中级人民法院于2020年5月9日作出(2020)粤14民终495号民事裁定书，将案件发回梅县区人民法院重审，钟其炸于2020年7月2日向梅县区人民法院撤诉，并于同年7月9日以梅州市锦辉劳务有限公司为被申请人向梅州市梅江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求梅州市锦辉劳务有限公司支付双倍工资等经济赔偿，梅州市梅江区劳动人事争议仲裁委员会作出如下裁决：1.确认申请人与被申请人存在劳动关系；2.被申请人于本裁决书生效之日起五日内一次性向申请人支付未签劳动合同的双倍工资差额人民币52400元；3.被申请人于本裁决书生效之日起五日内一次性向申请人支付经济补偿金合计人民币6000元；4.驳回申请人的其他仲裁请求。梅州市锦辉劳务有限公司于2020年8月31日领取该仲裁裁决书，梅州市锦辉劳务有限公司不服，于2020年9月14日起诉，提出如上诉请。庭审中，经调取仲裁卷宗出示质证，双方当事人对卷宗材料真实性、合法性无异议。梅州市锦辉劳务有限公司主张未签订劳动合同是因钟其炸一直未向其提供电工证，为谋取不当利益而为所致，钟其炸则主张已通过微信将电工证发送给郑明金，表示亦可通过官网查到其资质证书，并当庭提供了官网打印的《建筑施工特种作业操作资格证》，操作类别为建筑电工，使用期至2020年3月16日止。梅州市锦辉劳务有限公司还主张钟其炸已经超过仲裁时效。一审法院认为：本案为劳动争议纠纷，根据仲裁查明事实，原、被告的诉辩意见及举证，本案主要焦点是被告的抗辩主张是否有理，原告的诉请是否符合法律规定，应否得到支持。一、原、被告之间存在劳动关系，双方无异议，依法予以确认。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。……前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。”的规定，本案中，被告自2019年9月向梅县区劳动仲裁委申请仲裁起，至2020年7月2日案件发回重审时，被告才清楚知悉与原告之间发生劳动关系，被告经法院释明法律规定后作了撤诉，于2020年7月9日向梅江区劳动仲裁委申请仲裁，因此，被告在主张权利期间因诉讼产生时效中断，依照上述法律规定，原告主张被告超过仲裁时效，于法无据，理由不成立，不予采纳，被告向梅江区劳动仲裁委申请仲裁，符合上述法律规定，原、被告之间的劳动关系依法应受法律保护。二、根据粤高法（2012）284号《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第14条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同，或者虽通知劳动者签订书面劳动合同但劳动者无正当理由拒不签订，用人单位未书面通知劳动者终止劳动关系的，应当按照《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍工资。……”的规定，本案中原告主张未签订劳动合同责任是被告未向其提供电工资质证书，被告不予认可，对此原告未提供证据证明，且在用工超过一个月后仍然继续用工达11个月之久，而该资质证书通过官网可予查询获得，被告亦于当庭提供了官网打印的有效资质证书，因此，原告以此为由主张未签劳动合同的责任在被告，于法无据，理由不充分，依法不予支持。原告主张解除劳动关系的时间应为工程结束的2019年5月，6月、7月被告是受郑明金管理，与其无关，经查被告是在2017年7月22日接到郑明金通知后未再上班，郑明金是原告的管理人员，被告工作受郑明金安排，因此，被告有理由认为郑明金的通知即是原告的意思表示，同时原告未书面通知被告终止劳动关系，且无证据证明郑明金与原告存在雇佣关系的前提下，由郑明金支付6月、7月的工资给被告，亦可视为代替原告发工资，故原告主张与被告于2019年5月终止劳动关系，证据不足，理由不成立，不予采信，依法认定原、被告于2019年7月22日解除劳动合同关系。梅州市梅江区劳动人事争议仲裁委员会裁决原告需支付被告2018年10月9日至2019年7月21日未签劳动合同的双倍工资差额52400元（6000元+6000元+9800元+8400元+12000元+6000元+4200元），于法有据，计算正确，予以采信，原告请求无需支付，依法不予支持。三、根据粤高法（2012）284号《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第29条“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿。”的规定，本案中被告经原告管理人员郑明金通知后，便未再上班，依照该法律规定，依法视为原、被告协商一致解除劳动关系，原告依法应向被告支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，根据以上第一、二点的认定，被告自2018年9月9日入职原告处工作，至2019年7月22日解除劳动合同关系，已达11个月，不满一年，依照该法律规定，原告需支付1个月工资的经济补偿金给被告，则按照被告的工资收入明细，其月平均工资计算为5309.09元[（6000元+6000元+6000元+9800元+8400元+12000元+6000元+4200元）÷11个月]，即原告应支付5309.09元经济补偿给被告，原告请求不支付，于法无据，不予支持。梅州市梅江区劳动人事争议仲裁委员会对此项的裁决，计算有误，对此予以纠正。四、经出示质证梅州市梅江区劳动人事争议仲裁委员会卷宗，原、被告均无异议，经审核该仲裁委的其余裁决事项，裁决程序合法，认定适用法律正确，予以采纳，依法予以支持。案经调解未果，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项、第四十七条第一款、第三款、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、驳回原告梅州市锦辉劳务有限公司请求无需向被告钟其炸支付未签劳动合同的双倍工资差额52400元的诉讼请求；二、驳回原告梅州市锦辉劳务有限公司请求无需向被告钟其炸支付经济补偿金6000元的诉讼请求；三、原告梅州市锦辉劳务有限公司应于判决生效后十日内，支付未签劳动合同的双倍工资差额52400元给被告钟其炸；四、原告梅州市锦辉劳务有限公司应于判决生效后十日内，支付经济补偿金5309.09元给被告钟其炸。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费依法减半收取为5元（原告已预交），由原告梅州市锦辉劳务有限公司负担。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：上诉人没有证据证明是因被上诉人未及时提供电工资质证书而导致双方在用工之后未及时签订书面劳动合同，且被上诉人在用工后长时间在上诉人处工作。据此，上诉人认为其无需承担未签订书面劳动合同支付双倍工资的上诉主张，不予支持。上诉人的工作人员郑明金向被上诉人支付了2019年7月的工资。据此，一审判决认定解除劳动合同的时间是2019年7月应予维持，上诉人认为解除劳动合同时间应为2019年5月的上诉主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（已由上诉人梅州市锦辉劳务有限公司预交），由上诉人梅州市锦辉劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 徐干忠审 判 员 柯 彬审 判 员 孔宁清二〇二一年四月十二日法官助理 赖志明法官助理 邱泳婷书 记 员 幸静容