江苏省阜宁县人民法院民 事 判 决 书(2021)苏0923民初436号原告（反诉被告）：江苏万有置业有限公司，住所地建湖县建阳镇政府院内。法定代表人：梁万东，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐文海，江苏阜一律师事务所律师。被告：潘正龙，男，1965年11月27日出生，汉族，居民，住阜宁县。被告（反诉原告）：江苏亿融新型建材有限公司，住所地阜宁县经济开发区大道路。法定代表人：朱学仁，该公司董事长。上列二被告共同委托诉讼代理人：卢长春，江苏众想律师事务所律师。原告江苏万有置业有限公司（以下简称江苏万有公司）与被告江苏亿融新型建材有限公司（以下简称江苏亿融公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年1月12日立案后，依法适用简易程序，并于2021年2月20日、2021年3月11日公开开庭进行了审理，庭审中，被告江苏亿融公司提起反诉，本院依法予以合并审理。原告江苏万有公司的委托诉讼代理人徐文海，被告潘正龙、江苏亿融公司的共同委托诉讼代理人卢长春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏万有公司向本院提出诉讼请求：1.判令两被告立即返还原告保证金100万元并承担违约金100万元（暂定）；2.判令两被告承担全部诉讼费用。事实和理由：2017年12月8日，原、被告之间签订《转让合同》1份，被告潘正龙将自然人独资的被告江苏亿融公司办公楼、土地等全部设备、设施（不包括应付款项）的全部财产转让给原告，总价款3600万元，合同同时约定，原告支付被告保证金100万元后，被告在2017年12月底前变更法定代表人。合同签订后，原告依约履行了合同，但被告一直未能将法定代表人等手续变更至原告指定人员名下，致使合同无法履行，后经原、被告多次协调未果。综上，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求人民法院依法判决。被告潘正龙、江苏亿融公司共同辩称，首先，关于潘正龙作为被告主体不适格，合同双方当事人是法人单位，潘正龙仅仅是江苏亿融公司的法定代表人，不是合同当事人，江苏万有公司将潘正龙列为被告是错误的。其次，根据江苏万有公司的诉称，江苏万有公司认为其缴纳100万元保证金后办理法定代表人的变更手续应当由江苏亿融公司完成，这是错误的。根据合同约定，江苏万有公司缴纳100万元保证金后，江苏万有公司应当在2017年12月底前完成法定代表人的变更手续，按照合同条款，应该是由江苏万有公司来完成，而事实情况是办理法定代表人的变更手续是应当由江苏万有公司作为受让方某办理，并要到县行政审批局提交新的法定代表人的身份证件进行实名认证，由新的法定代表人填写法定代表人信息表，粘贴新的法定代表人身份证复印件，并由新的法定代表人签字确认，同时由新的法定代表人填写公司登记备案申请书，由新的法定代表人签字确认。本案合同签订后，江苏万有公司从未指派相关人员办理法定代表人变更手续，江苏万有公司法定代表人自己本人亦没有来过，致使法定代表人的变更手续没有办法完成变更手续。该责任是由江苏万有公司自己拖延不办造成的，是江苏万有公司违反合同约定，违约在先，造成合同不能履行。对此，江苏万有公司缴纳的保证金100万元根据保证金的性质，在江苏万有公司没有履行合同的前提下，该100万元应作为违约金予以处理，该100万元保证金不应予以返还。对此，江苏万有公司的诉讼请求无事实和法律依据，请求人民法院驳回江苏万有公司的诉讼请求。反诉原告江苏亿融公司向本院提出反诉请求：1.请求判令江苏万有公司支付逾期付款违约金200万元（暂定）；2.反诉费用由反诉被告承担。事实和理由：2017年12月8日，反诉原、被告签订江苏亿融公司资产《转让合同书》，转让范围为公司的全部资产，转让价款为3600万元。根据转让合同约定，江苏万有公司应在2017年12月底前完成法定代表人变更手续，再支付1000万元，余款由江苏万有公司出具收款收据，江苏万有公司保证在阜宁县建设局的往来款的真实性。江苏万有公司确保随时办理相关手续，并出具相关手续，将款项打到江苏亿融公司指定账户中。合同第七条还约定，如反诉被告逾期付款，按逾期付款金额承担日万分之五的违约金。合同签订后，江苏万有公司仅支付保证金100万元，对于其他变更手续、支付款项、交付财产等事项，江苏万有公司一直拖延不办，直至最后江苏万有公司法定代表人梁万东告诉介绍人要求江苏亿融公司继续进料生产。此后，江苏万有公司逾期付款长达3年，逾期付款违约金高达千万元，现为维护反诉原告的合法权益，特提起诉讼，请求人民法院依法判决。反诉被告江苏万有公司对反诉原告江苏亿融公司的反诉请求辩称，首先，原、被告双方2017年12月8日《转让合同》至今仍应属于履行中。其次，江苏亿融公司构成根本性违约，依照合同约定应当返还保证金，并承担相关的违约金。最后，法定代表人的变更是由企业的投资人或者股东决定后根据股东会的决议到工商行政管理部门办理变更登记，在2017年12月份之前，也就是双方约定法定代表人变更之前，江苏亿融公司的股东是潘正龙等人，与江苏万有公司没有任何关联，且江苏万有公司无任何权利，故江苏亿融公司认为应当由江苏万有公司去办理法定代表人变更是错误的，而且是不可能的，只能由江苏亿融公司及其股东根据股东会的决议进行办理，所以江苏亿融公司的主张不能成立。因此，江苏万有公司的本诉是符合法律规定的，应当得到法律的支持。江苏亿融公司的反诉无任何依据，应当予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院将结合证据规则、具体案情和法律规定予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月8日，江苏亿融公司（甲方）作为转让方与江苏万有公司（乙方）作为受让方签订《转让合同书》1份，合同书中载明：1.鉴于甲方系依据《中华人民共和国公司法》及其它相关法律、法规之规定于2014年5月13日设立并有效存续的有效责任公司。注册资本为人民币1000万元；法定代表人：潘正龙；工商注册号为：913209233138826658。2.乙方系中华人民共和国境内注册的具有独立法人资格的公司。3.甲方合法拥有该公司全部、完整的权利。4.甲方的办公楼、土地等全部设备、设施通过转让的方式，（不包括应收应付款项，即应收应付款项全权由甲方负责）转让给乙方，且乙方同意受让。第一条：转让条件和范围1.签订本协议之前，甲方应满足下列先决条件：（1）甲方财务账目正式、清楚；转让前公司一切债权，债务均已合法有效剥离。甲方应向乙方出具相应的书面声明及保证。（2）甲方负责向乙方提供合法、有效的单位三证合一的营业执照、税务登记证、环保部门项目验收材料、发改委批复、房地产证等全部手续，并在本协议生效后办理完善营业执照法定代表人变更登记手续，甲方的所有资产即为乙方所有。（3）转让范围为：甲方公司全部的资产（含有形资产和无形资产）。第二条：转让价款双方一致同意，全部资产的转让价格合计为人民币3600.00万元（含甲方公司的全部资产、过户等费用；不含甲方原有的债权、债务）。第三条：付款方式甲、乙双方签字本协议之日起三日内，乙方支付给甲方保证金人民币100万元整，在2017年12月底前完成法定代表人变更后再支付人民币1000万元整，余款由乙方出具收款收据，乙方保证在阜宁县建设局的往来款的真实性。乙方公司确保随时办理相关手续，并出具相关手续，将款项达到甲方指定账户中，甲方在收到乙方款项后，出具收条为凭证。无论阜宁建设局支付剩余款项的进度如何，甲方都不能要求乙方再次支付剩余部分的款项，也不能视为违约。第四条：股权及资产转让本协议生效后，甲方应当完成下列办理及移交事项：（1）将甲方公司的管理权、固定资产等全部移交给乙方；（2）签署本次全部资产转让所需的相关文件，负责办理公司有关工商行政管理机关及相关管理机关等变更登记的手续；（3）移交甲方能够合法有效的证明及享有公司股权及资产转让给乙方的所有文件。（4）甲方最终应在2018年月日前，将上述资产、文件、资料等全部办妥，并移交乙方，在2018年1月10日起甲方撤出，由乙方接管生产、销售。甲方办理上述约定手续时所产生的费用由甲方承担。第五条：其他约定（1）甲方资产转让后，甲方原有的工作人员，均由甲方予以安排；对涉及人员工资、社会保险转让前欠缴的款项等均由甲方缴纳，涉及劳资纠纷、社会矛盾等遗留问题，由甲方承担，于乙方无涉。（2）本合同生效后，甲方将相关公章、证件资料、变更登记资料全部移交乙方。以前的债权、债务由甲方享有和承担；甲方将章某、资料等全部交给乙方后的债权债务由乙方享有和承担。（双方共同将原章某封存，乙方变更登记后将启用新的章某）。（3）若乙方在接管经营后，涉及到甲方应负给第三方的相关债务（含利息、差价、诉讼费、律师费等），则乙方有权向甲方进行追偿，甲方不仅承担违约责任，且承担乙方月息2%的债务利息。……第七条：违约责任协议任何一方未按本合同之规定履行其义务，应按如下方式向有关当事人承担违约责任。（1）如甲方违约，乙方有权追究甲方的违约责任，并解除本协议，且甲方应向乙方支付总价20%的违约金。（2）乙方未按本协议之约定及时向甲方支付价款的，按逾期付款金额承担日万分之五的违约金。（3）上述规定并不影响守约者根据法律、法规或本协议其他条款之规定，就本条规定所不能补偿之损失，请求损害赔偿的权利。第八条争议之解决因履行本合同及其本协议附件所产生的争议应首先由双方协商解决，协商不成交由阜宁县人民法院处理。第九条协议修改、变更、补充本合同之修改，变更，补充均由双方协商一致后，以书面形式进行，经双方正式签署后生效。修改、变更、补充部分以及本合同附件均视与本协议具备同等法律效力且为本协议不可分割部分。第十条本合同经双方签署后及产生法律效力。本协议一式五份，各方各二份，一份备存于公司内；副本若干份，供报批及本案等使用。原、被告确认上述合同约定的江苏万有公司依向江苏亿融公司支付保证金100万元已于2017年12月7日履行完毕。庭审中，加江苏亿融公司不同意继续履行合同，江苏万有公司同意履行合同，但需江苏亿融公司承担违约的基础上继续履行。另查明，江苏亿融公司于2020年1月22日法定代表人由潘正龙变更为朱学仁。本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，原、被告签订的《转让合同书》依法成立，对双方当事人具有法律约束力，当事人应当依照合同约定履行自己的义务。同时，《中华人民共和国合同法》第九十四条约定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案庭审中，江苏亿融公司明确表示不再履行合同，且江苏亿融公司已于2020年10月22日变更法定代表人为朱学仁，同时，江苏万有公司提出诉请要求退还保证金，江苏万有公司以其诉请表示不再继续履行合同，故原、被告双方一致表示不再履行案涉合同。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失，故案涉合同已经履行的保证金100万元，江苏万有公司有权要求返还。关于违约责任的问题。本案中，原、被告合同第十条约定：“本合同经双方签署后即产生法律效力”，第五条约定：“本合同生效后，甲方将相关公章、证件资料、变更登记资料全部移交乙方。”庭审中，江苏亿融公司未有提供证据证明将相关公章、证件资料、变更登记资料等材料交付江苏万有公司。而依据合同约定，在2017年12月底前完成法定代表人变更后再支付人民币1000万元整，因江苏亿融公司未有依据合同约定提交相关材料，故江苏亿融公司应承担相应的违约责任。案涉合同约定，如江苏亿融公司违约，江苏万有公司有权追究江苏亿融公司的违约责任，并解除本协议，且江苏亿融公司应向江苏万有公司支付总价20%的违约金。江苏万有公司提出要求江苏亿融公司支付违约金100万元，虽符合上述合同约定，但依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案原、被告对违约金的约定为合同总价款的20%即720万元，该费用明显过高，江苏万有公司虽调减为100万元，江苏亿融公司仍认为该违约金过高，要求调减，而违约金以补偿性为主，兼具惩罚性，且违约金以造成损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人过错、社会经济状况等因素，本案江苏万有公司未有举证证明实际损失，但考虑到江苏万有公司确有资金占有期间的利息损失，本院酌定逾期利息损失按年利率6%计算。对于江苏亿融公司要求江苏万有公司支付违约金200万元的诉讼请求，因无相关证据予以证实，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、九十七条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用时间效力的若干问题规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、本诉被告江苏亿融新型建材有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日内支付本诉原告江苏万有置业有限公司返还100万元及利息（自2017年12月7日起至实际给付之日止，按年利率6%的利率计算）；二、驳回原告江苏万有置业有限公司其他诉讼请求。三、驳回反诉原告江苏亿融新型建材有限公司的所有诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费22800元，减半收取11400元，由本诉原告江苏万有置业有限公司负担3690元，被告江苏亿融新型建材有限公司负担7710元；反诉案件受理费22800元，减半收取11400元，由反诉原告江苏亿融新型建材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代理人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 员 吴菊兰二〇二一年四月十二日法官助理 陈 勇书 记 员 吴 迪