文书内容贵州省金沙县人民法院民 事 判 决 书（2021）黔0523民初1594号原告：邢祥斌。委托诉讼代理人：蔡乾。被告：张兴国，男。委托诉讼代理人：张露。委托诉讼代理人：孙善朋。被告：吴宝明，男。原告邢祥斌诉被告张兴国、吴宝明承揽合同纠纷一案，本院于2021年3月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告邢祥斌及其委托诉讼代理人蔡乾，被告张兴国的委托诉讼代理人张露、孙善朋到庭参加诉讼；被告吴宝明经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1．被告支付原告欠款31万元；2．被告支付原告违约金20万元；3．诉讼费由被告承担。事实及理由：2019年1月25日，原告与被告张兴国签订《宁夏京盛煤业有限公司3#层掘进采煤工程承包合同书》，约定由原告承包被告负责的3101、3102、3103、综采工作面、掘进、安装、回采、回撤等工程，原告需交纳保证金100万元。合同签订后，原告通过银行转账向被告交纳了50万元保证金，但因张兴国的原因致使合同不能履行。经双方协商，决定将50万元保证金转至已签订的《金沙县云海煤矿3102、3106综采工作面综采承包合同》，该合同约定：由原告承包被告负责的云海煤矿3102、3106工作面综采的安装、回采、支架的回撤，两巷的所有设备的回撤，并按原告要求回撤到井下有轨道的指定地点。原告需在签订合同后向被告张兴国交纳保证金160万元。原告通过银行转账110万元给被告张兴国，完成缴纳保证金160万元的合同义务后，被告张兴国未能履行合同义务。2019年8月29日，经云海煤矿总负责人吴宝明协调出具《退款承诺书》承诺：1．工资结算完成张兴国一次性付给邢祥斌垫付工资、材料费等款项共计40万元，此款项必须在2019年9月5日前付清；2．关于邢祥斌在云海煤矿所交押金160万元，在2019年9月15日前付60万元，剩余100万元在2019年10月15日前付清，如没有兑现由担保人支付；3．此款项共计200万元，如不按约定时间退还，每超一天按10%的违约金支付，如不能兑现由担保人支付；4．以上款项如张兴国全部退还给邢祥斌，双方签订合同终止；5．担保人：吴宝明。因本案中约定违约金计算方式过高，原告主动放弃超过20万元的部分。还款期限届满后，经原告多次催要，二被告仅支付了169万元，故提起诉讼。原告围绕其诉讼请求向本院提交了以下证据：《宁夏京盛煤业有限公司3#层掘进采煤工程承包合同书》《电子回单》三份、《收条》两份、《金沙县云海煤款3102、3106综采工作面综采承包合同》《协议》《退款承诺书》、原告邢祥斌与被告吴宝明的《微信聊天记录》及《手机短信记录》、中国执行信息公开网中被告张兴国的《被执行记录》。用以证明：《宁夏京盛煤业有限公司3#层掘进采煤工程承包合同书》签订后，原告通过银行转账向被告交纳50万元保证金。因被告张兴国的原因，该合同不能履行，经原告与被告张兴国协商一致，将50万元保证金转至签订的《金沙县云海煤款3102、3106综采工作面综采承包合同》，该合同约定：由原告承包被告负责的云海煤矿3102、3106工作面综采的安装、回采、支架的回撤，两巷的所有设备的回撤，并按原告要求回撤到井下有轨道的指定地点。原告需在签订合同后向被告张兴国交纳保证金160万元。该保证金已支付完毕。原告为被告垫付工资、材料款共计40万元。被告张兴国欠付原告共计200万元，被告吴宝明对上述债务承担保证责任。债务偿还时间到期后，原告多次向被告吴宝明催要还款，被告吴宝明将原告电话拉黑，致使原告联系不上被告吴宝明。债务人张兴国的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力，被告吴宝明无权利拒绝向债权人承担保证责任。张兴国辩称，对原告主张200万元内的160万元押金无异议，但针对《退款承诺书》中所述的垫付工资已由我方全部结清，故我方有权拒绝支付原告该笔费用。而且，余下的40万元在未经原、被告双方结算的情况下，我方有权拒绝支付。现我方已向原告支付了169万元，其中9万元构成不当得利，我方保留请求原告返还该款项的诉权。另，原告主张我方尚欠其31万元未支付系原告未按照双方约定先行支付工资款以及材料费，且未与我方进行核算所致，属于原告违约，故不能要求我方承担违约金。即便由我方承担此违约金，但原告主张的违约金计算方式过高，应当依法予以调整。张兴国为证明其答辩主张向本院提交了《借记卡账户历史明细清单》。用以证明：2019年8月29日，张兴国向原告转账1万元。吴宝明未答辩，未向本院提交证据。原、被告向本院提交的证据，经庭审出示，被告吴宝明未到庭参加诉讼，视为其放弃庭审质证权利。本院经审查认为，以上证据中，《微信聊天记录》及《手机短信记录》不能体现原告向吴宝明主张承担保证责任的案件基本事实，本院不予认定；《被执行记录》不影响本案的裁判，本院不予认定；其余证据客观真实，能够反映案件基本事实，具备证据的客观性、关联性、合法性基本特征，本院予以认定。本院经审理查明事实如下：原、被告于2019年3月15日签订《宁夏京盛煤业有限公司3#层掘进采煤工程承包合同书》，约定被告将金沙县云海煤矿3102、3106工作面综采的安装、回采、支架的回撤等工程承包给原告施工，原告向被告缴纳了保证金160万元（含《宁夏京盛煤业有限公司3#层掘进采煤工程承包合同书》的保证金50万元）。2019年8月29日，经双方结算，张兴国承诺退还原告保证金160万元及支付工资、材料款40万元，并约定了具体的支付期限（2019年9月5日前支付40万元，2019年9月15日前支付60万元，2019年10月15日前支付100万元），每超一天按10%的违约金支付，同时约定如到期未付由担保人吴宝明承担担保责任。后张兴国陆续支付了原告170万元（2019年8月29日支付1万元、2019年9月20日支付20万元、2019年11月11日支付30万元、2020年4月27日支付50万元、2020年5月21日支付50万元、2020年6月24日支付19万元），但未严格按照退款承诺书的履行期限履行，现原告向本院起诉。本院认为，本案中，按照原、被告签订的《退款承诺书》，张兴国应支付原告工资、材料款40万元及退还保证金160万元，现张兴国仅支付了170万元，还应支付30万元。对于违约金，张兴国未按约定履行退款义务，构成违约，其应当支付违约金，但双方对违约金的约定过高，原告也未提供证据证明其实际受到的违约损失，根据双方约定的还款期限、实际付款时间、金额以及同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价年利率（3.85%），酌定调减违约金为5万元。对于吴宝明的责任，按退款承诺书表述，应为一般保证责任。因双方未约定保证期限，保证期限依法为6个月，原告未举证证明其在保证期间要求吴宝明承担保证责任，故吴宝明的保证责任免除。被告张兴国的答辩主张不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十三条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、由被告张兴国在本判决生效后十日内一次性支付原告邢祥斌欠款300,000.00元；二、由被告张兴国在本判决生效后十日内一次性支付原告邢祥斌违约金50,000.00元；三、驳回原告邢祥斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,900.00元，减半收取计4,450.00元，由原告邢祥斌负担1,150.00元，由被告张兴国负担3,300.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期不上诉，本判决则发生法律效力。权利人申请强制执行的期限为二年，从判决书确定的履行期限届满次日起算。审判员  祁登建二〇二一年四月十九日书记员  翁淋淋