贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)黔27民终1001号 上诉人（原审原告）:吴某英,女,1973年7月11日生,汉族,文盲,贵州省威宁彝族回族苗族自治县人,住贵州省威宁彝族回族苗族自治县,务农。 委托诉讼代理人:罗萍,贵州道卫律师事务所律师。 委托诉讼代理人:韦忠华,贵州道卫律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）:范某昆,男,1978年4月25日生,文盲,云南省昭通市人,住湖南省。 被上诉人（原审被告）:湖南雄润建筑劳务有限公司,地址湖南省娄底市娄星区新星南路21栋19号1楼,统一社会信用代码91431300MA4L103H76。 法定代表人:廖某平,系该公司执行董事。 上诉人吴某英因与被上诉人范某昆、湖南雄润建筑劳务有限公司（以下简称“雄润公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案,不服贵州省龙里县人民法院所作的(2020)黔2730民初2466号民事判决,向本院提起上诉。本院于2021年2月24日立案后,依法组成合议庭对本案进行了审理,本案现已审理终结。 上诉人吴某英上诉请求:请求撤销原审判决,并依法改判被上诉人支付上诉人172,556元。主要事实和理由:1、一审法院对于双方过错划分有误,此次事故的发生是由被上诉人导致的,应当由被上诉人承担全部责任,雄润公司将宿舍区安排离上诉人工作的地方有6、7公里远的地方,上诉人及其他工友均是因为不可能上下班步行往返于项目工地和宿舍之间,所以被上诉人范某昆作为包工头明知该情况,特意购买了一个三轮车专门用于拉载工人上下班,上诉人除了坐该三轮车上下班外没有其他的选择,被上诉人也没有提供其他的交通工具,雄润公司明知该情况,也并没有制止范某昆使用该三轮车拉载工人上下班。而且事故发生时,驾驶车辆的人也是被上诉人的雇佣的工人,上诉人根本无法控制该事故的发生,所以该事故的发生上诉人并不存在过错。2、上诉人实际住院221天,一审法院只认可93天的住院期限与事实不符,上诉人入院时是雄润公司的经理严明送入贵阳东方骨科医院,严明使用了公司员工龚媛元的名字为上诉人办理了入院手续,住院期间上诉人与医院多次沟通,医院均表示不能更改。后上诉人通过诉讼的方式将名字予以更改。上诉人因为此次事故导致桡骨、肋骨、骶骨等骨折,很长一段时间无法正常活动,虽然雄润公司提供上诉人的住院期间主治医生的医嘱,在2020年2月4日医生建议上诉人出院,但是在该时间后的医嘱能够看得到,上诉人一直陈述其桡骨、肋骨、骶骨等多处疼痛,医院在上诉人出院以前一直在对上诉人进行治疗。另外医生建议上诉人出院,上诉人也表示自己的伤痛以后,医院对其进行了继续治疗,而且在外后的医嘱中也并不是每一次都有建议的出院医嘱,说明上诉人的伤情并不是必须出院休养的情形。所以上诉人住院221天是由伤情严重和被上诉人恶意使用他人姓名造成的,而且上诉人在住院期间一直都有用药的情况,所以一审法院只认定上诉人的住院时间为93天严重不合理。综上,请求二审法院依法改判支持上诉人的诉请。 被上诉人范某昆、雄润公司未答辩。 原审原告吴朋秀向一审法院提出诉讼请求:一、判令二被告连带赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费等各项经济损失共计179,556元;二、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院审理查明:被告雄润公司承建龙里县碧桂园五期二标段项目的劳务,并将其中部分劳务分包给被告范某昆,系泥工班包工头,被告范某昆与被告雄润公司未签订书面分包合同。原告系被告范某昆班组工人,2019年期间在上述工地上做工。因被告雄润公司提供的宿舍（地名“姨妈屯”）离工地（位于龙里县对面山上）之间上下班步行需要约一个半至两个小时,原告等工人平时搭乘被告范某昆的三轮摩托车（该车无车牌、也未投保）往返于工地与宿舍之间,对该情况被告雄润公司安全员发现后未予制止。2019年11月3日,被告范某昆班组的工人徐勇驾驶该三轮摩托车从工地上载原告等人回宿舍,行驶在路途较近但路况不好的道路,因颠簸在龙里县地名为“大沙坡”处发生侧翻,导致原告受伤。原告受伤后由被告公司的项目负责人严明送至贵阳东方骨科医院治疗,原告入院时严明用龚媛元的名字给原告办理了住院手续,后原告通过诉讼［贵州省贵阳市乌当区人民法院（2020）黔0112民初2180号案件］对名字进行更正。原告住院期间,贵阳东方骨科医院于2020年2月4日起建议原告出院休养,原告坚持住院。原告于2020年6月11日办理出院。原告住院期间,被告范某昆支付了7000元费用。 一审法院审理认为:被告雄润公司将其分包到劳务分包给无劳务资质的被告范某昆,存在过错。本次事故的发生系被告雄润公司、范某昆未加强安全警示教育,明知工人有搭乘三轮摩托车上下班情况却未加以制止,加之原告明知三轮摩托车不能载人还搭乘,导致发生事故。本院酌定原告吴某英承担40%责任,被告雄润公司、范某昆连带承担60%责任。原告受伤后主治医生建议其出院,其坚持不出院,属于扩大损失,住院应截止2020年2月4日。原告因此次事故导致的损失计算如下: 1、交通费酌定500元; 2、住院伙食补助费9,300元（100元/天×93天）; 3、误工费17,317.36元[46821元/年÷365天×（90+180）÷2]; 4、护理费5,772.45元[46821元/年÷365天×（30+60）÷2]; 5、营养费3,750元[50元/天×（60+90）÷2）]; 6、鉴定费1,900元; 7、残疾赔偿金68,808元（34404元/年×20×0.1）; 8、精神损害抚慰金5,000元; 9、后续治疗费11,000元[（10000+12000）÷2]。以上合计123347.81元,超出部分不予支持。由原告自行承担49,339.12元,被告雄润公司与被告范某昆连带承担74,008.69元,扣除被告范某昆已支付的7,000元,被告雄润公司与被告范某昆应连带承担67,008.69元。 据此,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定,判决:一、被告范某昆、湖南雄润建筑劳务有限公司在本判决生效之日起十日内连带赔偿原告吴某英误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金等共计67,008.69元;二、驳回原告吴某英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,892元,减半收取计1,946元（原告吴某英已预交）,由原告负担1,208元,被告范某昆、湖南雄润建筑劳务有限公司连带负担738元。 二审审理过程中,上诉人、被上诉人双方均未提交新证据,本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为:上诉人与范某昆存在雇佣关系,其在从事雇佣活动中受伤,应由范某昆承担责任。上诉人虽然在其工作场地回到宿舍过程中受伤,但其是乘坐范某昆车辆受伤、仍未超出范某昆雇佣活动的范围,仍属于从事雇佣活动。因此,范某昆应承担雇主赔偿责任。而上诉人明知范某昆三轮摩托车无牌也未投保险情况下,未确保安全仍搭乘该车辆,也存在重大过错,也应承担责任。综合双方过错,对上诉人的损失确定由上诉人承担10%的责任,由范某昆承担90%的责任。 上诉人入院治疗后,治疗医院在其病情稳定后于2020年2月4日建议其出院休养,而其未出院,由此引起扩大的损失应由其自行承担。对一审计算的其他损失,各方均无意见,本院予以确认。 一审以雄润公司将部分劳务分包给无资质的范某昆为由判令其对吴某英因受伤受到的损失67,008.69元承担连带责任,雄润公司未提出异议,本院予以确认。 综上所述,上诉人吴某英的部份上诉理由成立,本院予以支持。一审判决认定事实清楚,但适用法律不当,应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定,判决如下： 一、撤销贵州省龙里县人民法院(2020)黔2730民初2466号民事判决第一项; 二、范某昆在本判决生效之日起十日内赔偿吴某英误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金等共计人民币一十一万一千零一十三点零三元（￥111,013.03元）,湖南雄润建筑劳务有限公司对其中六万七千零八点六九元（￥67,008.69元）承担连带责任; 三、驳回吴某英其他诉讼请求。 一审减半收取案件受理费1,946元,由范某昆承担1,751元,由吴某英承担195元;二审案件受理费2,410.94元,由范某昆承担2169.85元,由吴某英承担241.09元。 本判决为终审判决。 审判长  刘国红 审判员  倪 安 审判员  袁丽娟 二〇二一年四月二十九日 法官助理何青峰 书记员齐雯