河南省郑州市惠济区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0108民初3740号原告：郑州思念食品有限公司，统一社会信用代码：914101007794205343，住所地：郑州市惠济区英才街**。法定代表人：王鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙召鹏、马鹏程，河南亚太人律师事务所律师。被告：林州市好利来商贸有限公司，注册号：410581000020263，，住所地：河南省林州市红旗渠大道西段杨水洼小学对面）。法定代表人：张庆芳。被告：张庆芳，女，1970年12月6日生，汉族，住河南省林州市。委托诉讼代理人：张军会（系被告张庆芳丈夫），住河南省林州市南营街**。被告：张军会，男，1970年8月7日生，汉族，，住河南省林州市被告：张广会，男，1973年9月29日生，汉族，，住郑州市金水区委托诉讼代理人：辛永丰，男，，住郑州市金水区系被告张广会所在单位郑州净瓶网络工程有限公司推荐人员。原告郑州思念食品有限公司与被告林州市好利来商贸有限公司（以下简称“好利来公司”）、张庆芳、张军会、张广会买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序独任审理方式，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人马鹏程、被告张军会（同时为被告张庆芳委托诉讼代理人）、被告张广会及其委托诉讼代理人辛永丰到庭参加了诉讼，被告好利来公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告好利来公司支付原告货款532571元及逾期付款违约金（以532571元为基数，自本案立案之日起按每日千分之一计算至实际付清之日止）；2.被告张庆芳、张军会、张广会对原告上述债权承担连带清偿责任；3.对张广会名下位于郑州市××21世纪居住社区2号楼5单元4层西户房屋一套采取拍卖、变卖等方式依法变价，原告就上述债权对该财产变价的款项享有优先受偿权；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2011年7月1日至2017年6月30日，原告与好利来公司连续六个年度签订经销商合同，约定：原告授权好利来公司在林州市销售思念水饺、汤圆等产品，产品价格以原告的价格表为准，好利来公司必须在原告财年年末（每年6月30日）结清所有欠款；好利来公司逾期付款的，每日应支付逾期款项千分之一的违约金，逾期超过30日，违约金加倍；保证条款为,好利来公司的签约代表及签字股东、法定代表人确认，其本人在合同上签字即代表其本人自愿对合同项下好利来公司全部义务和责任承担连带责任担保，保证期限为合同项下好利来公司全部义务和责任履行完毕且原告全部权益实际得到清偿之日止，保证人同意放弃针对保证责任的任何抗辩。张军会在2016财年经销合同签约代表处签字，张庆芳在2017财年经销合同签约代表、好利来公司法定代表人两处签字。为了保障经销合同顺利履行，张广会与原告签订《（房地产）最高额抵押合同》，张广会自愿为好利来公司可能或已经对原告形成的债务提供抵押和保证担保，为原告与好利来公司自2015年7月1日起至实际终止合作关系（即未再发生新的债务）所形成的全部债权，提供最高额64万元担保，保证期限至全部债务和责任实际清偿完毕为止，自愿以其位于郑州市××21世纪居住社区2号楼5单元4层西户房屋提供最高额抵押。截止2017年6月30日，好利来公司累计欠付货款532571元。为维护自身合法权益，原告现起诉来院。被告好利来公司未答辩，也未提交证据。被告张庆芳、张军会共同辩称：原告所要求的款项中包含了代偿的款项614398元，该部分款项不属于货款；原告与被告好利来公司约定的系先款后货销售模式，原告擅自同意好利来公司赊欠货款，属于对主合同的变更；好利来公司通过融资的方式向原告偿还了货款，故主债权已消灭；保证已超过保证期限。综上，张庆芳、张军会均不应承担担保责任，应驳回原告的诉讼请求。被告张广会辩称：原告所要求的款项中包含了代偿的款项614398元，该部分款项不属于货款；原告和被告好利来公司约定的系先款后货销售模式，原告擅自同意好利来公司赊欠货款，属于对主合同的变更；好利来公司通过融资的方式向原告偿还了货款，故主债权已消灭；经鉴定，抵押合同并非张广会所签订，张广会不应承担抵押担保费用，鉴定费应由原告承担，不应由其他当事人承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院根据当事人的陈述、举证、质证，结合有效证据，对本案事实确认如下：2011年7月1日、2014年7月1日，原告（甲方）与林州市好时光食品厂（乙方）就甲方合同下产品的区域经销业务分别签订《合同书》两份，主要约定：经营年度分别为2011年7月1日至2012年6月30日、2014年7月1日至2015年6月30日；逾期付款应当每日支付千分之一的违约金等。2011年7月1日的《合同书》乙方签字代表为被告张庆芳；2014年7月1日的《合同书》乙方签约代表为被告张军会，张庆芳在乙方法定代表人处签字。2015年8月10日、2016年7月2日，原告（甲方）与被告好利来公司（乙方）就乙方经销甲方产品事宜分别签订《合同书》两份，主要约定：经营年度分别为2015年7月1日至2016年6月30日、2016年7月1日至2017年6月30日；乙方逾期付款，每日应当支付千分之一的违约金，逾期超过30日，违约金加倍等。张庆芳均以乙方法定代表人身份在该两份合同上签字；2015年8月10日的《合同书》乙方签约代表为被告张军会；2016年7月2日的《合同书》乙方签约代表为被告张庆芳。以上四份《合同书》均约定：甲方授权乙方销售区域为林州市；乙方每次订货前，需按甲方账款管理先将货款汇到甲方指定账户，甲方在确认收到乙方货款后，方可办理发货事宜；乙方必须在甲方财年年末（每年6月30日）结清所有欠款；乙方的签约代表及法定代表人对于协议下乙方的义务和责任承担连带责任担保，保证期限为协议下乙方的全部义务和责任履行完毕且甲方全部权益实际得到全部清偿之日止，该保证责任的效力和内容不受合同其他条款的影响，合同其他条款的变化和变更无需保证人同意也无需通知保证人，保证人同意放弃针对保证责任的任何抗辩，包括但不限于基于物保的抗辩，甲方有权直接要求保证人承担全部的保证责任而无需其他在先程序。2015年8月10日，原告（甲方、债权人）、被告好利来公司（丙方、债务人）及被告张庆芳（乙方、保证人）签订《保证合同》一份，主要约定：甲方、丙方签订《经销商合同》，双方之间存在业务关系，丙方已经或可能将对甲方产生债务或责任；乙方愿意为前述业务关系中已经或可能产生的丙方对甲方的全部债务或责任向甲方提供概括担保，在甲方与丙方后续的业务中无需乙方另行确认担保；保证范围为甲方基于前述业务关系已经及继续产生的债权及全部权益，包括但不限于债权本金、利息、违约金、损失赔偿、解决争议的费用、律师费、调查费等；保证人对债务人在主合同项下的义务承担无限连带保证责任，如债务人不按主合同履行相应的义务，由此造成的债权人的损失，债权人有权直接向保证人追偿；乙方的担保期限直至甲方的全部权益最终实现为止；乙方承诺不对自身担保责任提出任何抗辩或异议，不因存在实物担保等任何理由而行使减免自身责任的抗辩权，甲方有权直接要求乙方承担全部责任而无须先行对实物行使权利等。2016年10月26日，原告（甲方、卖方）、中国银行股份有限公司郑州文化支行（乙方、融资银行）与被告好利来公司（丙方、买方）签订《在线销易达业务合作协议》一份，主要约定：甲方与乙方已签署《授信额度协议》；甲方将采用款到发货方式向丙方销售货物，甲方为扩大货物销售、加速资金回笼，丙方为减轻资金周转压力，均同意使用乙方提供的在线销易达服务进行基础交易项下的货款结算；在线销易达业务是指在有效管理风险的前提下，核心企业（卖方）或其认可的下游经销商（买方）通过在线渠道办理，由卖方承担最终还款责任，融资银行全额占用卖方授信额度为买方提供融资，融资款项用于买方向卖方支付货款的业务；丙方授权乙方将融资款项直接支付至甲方指定账户；如丙方未在到期日前主动还款，乙方将在每笔融资的到期日主动扣划丙方还款账户；如丙方在宽限期截止日仍未足额清偿融资本金、利息及费用且甲方未发送卖方代偿申请，甲方授权乙方在宽限期截止日次日从甲方开立在乙方的账户上主动扣划融资本息及相关合理费用，并将丙方逾期未还款信息计入征信系统；如丙方在宽限期届满日仍未足额清偿融资本息，甲方应及时代丙方承担还款责任；甲方履行还款责任后可依法向丙方追偿，乙方将在能力范围内予以积极协助，包括向甲方出具《融资本息及费用代偿证明书》、提供融资记录、还款记录数据电文信息等甲方追偿所需资料；甲方可以法律允许的任何方式丙方追偿等。2017年4月25日，中国银行股份有限公司郑州文化支行向原告出具《履行还款责任通知书》一份，主要载明：该行已于2016年10月26日为好利来公司提供金额为60万元的融资，融资到期日为2017年4月24日；好利来公司未能按时归还融资，原告应履行还款责任，在2017年4月28日前将好利来公司未按时归还的融资本息及相关费用614938元划汇至该行指定账户。2017年4月28日，原告向好利来公司转账支付614398元，摘要为融资代偿。2017年4月28日，中国银行股份有限公司郑州文化支行出具《融资本息及费用代偿证明书》一份，载明：由于债务人好利来公司未按《在线销易达业务合同》和融资业务约定向该行清偿债务，原告已于2017年4月28日依据《在线销易达业务风险承担函》的承诺履行了还款责任，合计金额为614938元，其中本金60万元、利息14800元、费用138元。2017年7月，原告向好利来公司送达律师函，要求好利来公司在收到该函3日内偿还原告已替好利来公司偿还的款项614938元，并按银行同期贷款利率支付利息。截止2017年5月，被告好利来公司欠付原告货款532546元。原告向本院提交原告（甲方）2016年3月23日签订的《（房地产）最高额抵押合同》一份，该合同载明的乙方为被告张广会，合同主要约定：甲方与债务人被告好利来公司之间存在业务关系，乙方自愿为甲方与债务人自2015年7月1日起至实际终止合作关系（即未再发生任何新的债务），对甲方所实际形成的全部债权，以及在本合同签订前的债务，提供最高额64万元的担保，保证期间直至全部债务和责任实际清偿完毕为止；乙方担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、违约金、损失赔偿责任以及诉讼费、调查费用、律师费、抵押物处置费、过户费等甲方实现债权的一切费用；乙方同意以其张广会所有坐落于郑州市××单元××西户的房产（建筑面积98.94平方米、房屋产权证号为郑房权证字第**）作为抵押物；上述抵押物暂作价64万元，抵押物的最终价值以抵押实现时实际处理抵押物的净收入为准；乙方必须在合同签订后7日内到有关登记机关办理完毕抵押登记手续，并将抵押物的他项权利证书、抵押登记文件的正本原件及其他权利证书交甲方保管；主合同项下债务履行期限届满，甲方未受清偿的，甲方有权依法以抵押物折价抵偿债务，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿等。依被告张广会申请，本院委托湖北东湖司法鉴定所对于涉案2016年3月23日的《（房地产）最高额抵押合同》中第3页落款“乙方（盖章）张广会”处红色指印与张广会样本指印是否为同一人所留，以及该第3页落款“乙方（盖章）”处“张广会”签名笔迹与供比对的样本笔迹是否为同一人所写进行鉴定，2020年9月4日，该司法鉴定所出具的两份司法鉴定意见书鉴定意见分别为：“乙方（盖章）张广会”处红色指印与张广会样本指印不是同一人所留；“乙方（盖章）”处“张广会”签名笔迹与供比对的样本笔迹不是同一人所写。2019年8月20日公布的一年期贷款市场报价利率为年利率4.25%。本院认为，债务应当清偿。被告好利来公司欠付原告货款532546元，被告张庆芳作为法定代表人并未提出异议，本院予以认定，好利来公司应予支付；原告所要求违约金过高，本院确定好利来公司应自原告起诉之日即2019年6月24日起支付违约金至判决确定的宽限期内的实际给付之日止（以532546元为基数，2019年6月24日至2019年8月19日的违约金按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算，2019年8月20日至判决确定的宽限期内的实际给付之日的违约金按照2019年8月20日公布的一年期贷款市场报价利率年利率4.25%的1.5倍即年利率6.375%计算）。被告张庆芳作为连带责任保证人，应对上述货款及违约金承担连带清偿责任。原告所提交证据不能证明所诉货款发生于2015年7月1日至2016年6月30日期间，故原告要求被告张军会承担连带清偿责任，证据不足，本院不予支持。经鉴定，原告所提交的《（房地产）最高额抵押合同》并非被告张广会所签订，故原告要求张广会承担连带清偿责任及要求对张广会名下的房产行使抵押权的诉讼请求，本院亦不予支持。关于张庆芳的辩解意见，本院认为，张庆芳系好利来公司的法定代表人，了解原告与好利来公司的全部交易流程，原告所诉款项实质上仍为好利来公司欠付的货款，且原告在2017年7月向好利来公司发送了要求还款的律师函，故对张庆芳的辩解意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告林州市好利来商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑州思念食品有限公司货款532546元，并自2019年6月24日起支付违约金至判决确定的宽限期内的实际给付之日止（以532546元为基数，2019年6月24日至2019年8月19日的违约金按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算，2019年8月20日至判决确定的宽限期内的实际给付之日的违约金按照年利率6.375%计算）；二、被告张庆芳对第一项内容承担连带清偿责任；三、驳回原告郑州思念食品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10200元、公告费260元、保全费3720元、鉴定费10120元，由被告林州市好利来商贸有限公司、张庆芳负担12568元，原告郑州思念食品有限公司负担11732元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。判决生效后，当事人应从判决规定的履行期间最后一日起二年内向法院申请执行，逾期则不再执行。审判员  崔国伟二〇二一年四月三十日书记员  毛江涛