宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民事判决书（2021）宁03民终228号上诉人（原审被告）：陕西高速机械化工程有限公司。法定代表人：尚某，系该公司董事长。委托诉讼代理人：安某、李某，系上海市锦天城（西安）律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：张某，住宁夏回族自治区青铜峡市。委托诉讼代理人：樊某，系宁夏三略律师事务所律师。特别授权代理。原审被告：赵某，个体经营者，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：刘某、鲍某，宁夏辅德律师事务所律师。特别授权代理。原审被告：宁夏公路建设管理局。法定代表人：郝某。委托诉讼代理人：杨某、余某，宁夏辅德律师事务所律师。特别授权代理。原审被告：西安盛唐伟业建设工程有限公司。法定代表人：韦某，系该公司董事长。上诉人陕西高速机械化工程有限公司（以下简称高速机械化公司）因与被上诉人张某及原审被告赵某、西安盛唐伟业建设工程有限公司（以下简称盛唐伟业公司）、宁夏公路建设管理局（以下简称公路管理局）建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区盐池县人民法院（2020）宁0323民初2465号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人高速机械化公司的委托诉讼代理人安某、李某，被上诉人张某及其委托诉讼代理人樊某，原审被告赵某的委托代理人刘某、鲍某，原审被告公路管理局的委托代理人杨某、余某到庭参加诉讼。盛唐伟业公司经本院依法传唤未到庭，本案现已审理终结。上诉人高速机械化公司上诉请求及理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误，判决不公。具体体现在以下几个方面：一、认定事实错误1.上诉人陕西高速机械化工程有限公司和被上诉人张某之间没有任何法律关系，一审判决认定上诉人陕西高速机械化工程有限公司与被上诉人张某系合同相对方，属于事实认定错误。上诉人陕西高速机械化工程有限公司作为国道338工程的总承包方，将工程设备分包给了西安盛唐伟业建设工程有限公司，目前工程已经施工完毕并且已经结算完毕。首先，2017年宁夏公路建设管理局对国道338线盐池（蒙宁界）至红寺堡段公路第五合同段进行旧路改扩牵项目，2017年5月22日，上诉人陕西高速机械化工程有限公司（以下简称“高速机械化公司”）通过招投标方式成为中标人。2017年6月12日，宁夏公路建设管理局与上诉人高速机械化公司签订了《施工合作协议》。合同约定，由上诉人作为总承包方对该项目进行建设施工。随后，上诉人于2018年2月与西安盛唐伟业建设工程有限公司（以下简称“盛唐伟业公司”）签订《设备服务合同》，约定由盛唐伟业公司向上诉人提供设备进行施工。上述双方合同均系当事人真实意思表示，合同有效。目前该工程已经全部施工完毕，且已经竣工验收，上诉人对盛唐伟业公司的分包工程已经全部结算完毕。上诉人高速机械化公司从来不认识被上诉人张某，与其既不存在直接的合同关系，也不存在其他直接的法律关系。上诉人不是本案适格被告。上诉人根本不认识张某，从未向其承包过工程，双方从未签订过分包合同，也从未与其结算过工程款，根据其起诉状的陈述可以证实，张某为赵某雇佣的，其结算也是由赵某对其进行结算的，上诉人不知情，也与上诉人无关。因此，上诉人高速机械化公司仅与原审被告盛唐伟业公司存在分包关系，与张某不存在任何分包关系，反而根据合同相对性，如果张某真的与盛唐伟业公司或者赵某存在分包关系，也应当向合同的相对方盛唐伟业公司或者赵某索要工程款，上诉人不是本案适格被告，不承担对张某的付款责任，一审判决认定上诉人与张某具有合同关系，属于认定事实错误。上诉人高速机械化公司从来不认识赵某，与赵某之间不存在劳动合同关系，所以赵某以高速机械化有限公司项目部名义签订的合同不属实。第一，上诉人不认识赵某，赵某在上诉人公司中既没有在职工名册中备案，也从未与之订立书面劳动合同。根据被上诉人的起诉状以及一审判决中查明情况，均提到是盛唐伟业公司将工程分包给了赵某，因此，可以证明赵某是盛唐伟业公司的分包人。一审中，赵某也没有提供充足的证据证明其是高速机械化公司的员工。仅凭其短信截图及某一笔银行流水不能充分地证明其就是上诉人公司的员工。第二，关于赵某的身份问题。赵某在一审开始认定身份时自述的职业为银川市兴庆区鼓楼北街27号神华酒店的负责人，却在开庭中将自己身份变成了髙速机械化公司员工，前后矛盾。高速机械化公司对自己雇佣的员工均签订有《劳动合同》，工服工牌等员工常配供给，且上诉人在宁夏并无分支机构。结合赵某在银川居住生活，加之其说法前后矛盾的表现，可以证明，其认为自己是上诉人公司的员工并不属实，也没有任何事实依据和法律依据。第三，赵某以上诉人高速机械化公司在国道338线盐池（蒙宁界）至红寺堡段公路第五合同段项目部的名义与被上诉人张某签订的合同，客观上并不存在，不能得到法律的支持。基于上述对赵某身份的解释，可以证实，赵某并不是上诉人公司的员工，也不认识上诉人公司的员工，其无法也不可能拿到上诉人公司项目部印章，其私刻上诉人项目部印章与被上诉人签订合同纯属自行行为。该行为，上诉人既不知情，也没有得到过上诉人公司的认可，与上诉人公司没有任何关系。第四，项目部印章只是为了公司履约过程中对某一个环节的确认进行使用，对外不具有法人效力。项目部印章是公司项目部在合同履行环节中进行确认具有的内部效力，不是法人公章。根据法律规定，在公司没有对委托事项及委托范围进行授权的情况下，项目部印章对外签订合同是无效的。一审判决仅以赵某持有公司项目部印章的名义与被上诉人签订合同，在没有认真核查赵某身份，甚至忽略了分包方盛唐伟业的存在的情况下，认定赵某是履行职务行为，该合同有效，进而认定由上诉人公司承担付款责任错误。第五，一审判决关于对赵某身份的表述，前后不一致。一审判决认定的事实中，关于盛唐伟业公司将工程转包给赵某的表述与赵某作为上诉人高速机械化公司的项目部工作人员的表述不一致，并且在一审判决将赵某的身份认定为酒店负责人，个体经营者，一审判决对身份进行了三次毫无关联的确定，存在严重的前矛后盾，存在严重的事实认定的错误。3.上诉人高速机械化公司已就分包行为向盛唐伟业结算完毕，被上诉人张某的工程欠款与上诉人高速机械化公司无关。上诉人高速机械化公司与盛唐伟业公司签订的《设备服务合同》已经履行并结算完毕，结算金额为8809758.0元。上诉人有《结算单》和《银行流水》能够充分证明该事实。上诉人不存在有欠付工程款的问题，至于欠付张某的工程款，其应向赵某或者盛唐伟业进行结算支付，与上诉人无关。二、一审判决以被上诉人张某与上诉人高速机械化公司之间的合同来认定上诉人高速机械化公司是合同的相对方，进而认定高速机械化公司对其支付工程款，属于适用法律错误。该合同对双方均具有约束力。基于上述认定事实错误的表述，证明赵某利用陕西高速机械化工程有限公司项目部名义，所提供的以上诉人项目部的名义与被上诉人张某签订的合同，并不是上诉人的行为，也不是上诉人的真实意思表示，应由其赵某自行承担责任，与上诉人无关，因此，一审判决以合同相对性来约束上诉人与张某的关系，属于适用法律错误。三、判决不公。上诉人已经将分包的工程结算完毕，不存在拖欠工程款的行为，至于被上诉人张某与赵某之间的工程结算，应由其自行解决，与上诉人高速机械化公司无关。特向贵院提出上诉，并提出前述上诉请求，请依法判决。被上诉人张某辩称，原审法院认定事实清楚、适用法律正确、裁判结果公平公正，应当依法驳回上诉人的上诉请求。本案中被上诉人作为实际施工人，携带施工工具并接受上诉人的指令完成应当完成的施工任务并领取到部分施工款，就下剩施工款而采用合法追讨方式追讨理应为人民法院所支持，上诉人在上诉状中以不认识被上诉人及原审被告赵某为由提出上诉，系偷换概念进而混淆是非。上诉人认识不认识被上诉人及原审被告赵某并非本案的关注焦点，本案关注焦点系上诉人是否是涉案工程的承包人，原审被告是否系转包商，被上诉人是否实际完成约定的工程量是否应当取得相应的报酬。综合原审庭审证据及各方叙述，完全能够证明上述问题均成立。综上，请求依法驳回上诉人的上诉请求。原审被告赵某辩称，上诉人的上诉请求没有事实及法律依据，应该予以驳回，上诉人称不认识被上诉人，也不认识赵某，这些人在上诉人的项目中干了近两年。上诉人一直在现场设立项目部，最多时有十几个人在现场进行管理，包括赵某在内的施工人员均是接收项目经理的任务分派进行施工，到了付款时自称不认识这些人，与事实不符。赵某是作为神华酒店的法定代表人，这个身份代理人自始至终没有回避，但是其同时在2018年6月份之前，是从盛唐伟业承揽工程，自2018年6月之后，赵某作为上诉人项目部的留任人员负责财务工作，是基于上诉人项目部的项目经理的指派完成的各项工作，上诉人项目部发放工资，与赵某其他身份并不矛盾，我方也不进行回避。即便赵某与被上诉人签订合同，当时上诉人在工地设置有项目部，但是并未阻止施工，且在2018年6月份以后默许继续施工，上诉人也直接向被上诉人付款，上诉人的行为应该加入合同质债，同时各实际施工人的劳动成果实际是由上诉人公司享有，并非赵某享有。综上，原审判决综合考虑了本案事实及当事人的法律地位，目前上诉人虽然作为上市公司，其管理上的问题造成了诸多的实际施工人拿不上工程款，所以原审判决没有问题，请求维持原判。原审被告公路管理局坚持一审答辩意见。被上诉人张某向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赵某立即给付原告工程款17000元，并支付占用资金期间利息损失（以17000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价年利率4.15%自2019年11月26日计算至实际履行之日止的利息损失，现暂计算至2020年2月28日，为186元。）；2、判令其他三被告对以上工程款计利息损失承担连带清偿责任；3、判令诉讼费由四被告承担。一审法院认定事实：2017年宁夏公路建设管理局对国道338线盐池（蒙宁界）至红寺堡段公路第五合同段进行旧路改扩建项目，2017年5月22日陕西高速机械化工程有限公司通过招投标方式成为国道338线盐池（蒙宁界）至红寺堡段公路第五合同段的中标人。2017年6月12日，宁夏公路建设管理局与陕西高速机械化工程有限公司签订书面施工合作协议。2018年2月，陕西高速机械化工程有限公司与西安盛唐伟业建设工程有限公司签订设备服务合同后，西安盛唐伟业建设工程有限公司将工程转包给赵某，后因赵某无法将工程干下去，陕西高速机械化工程有限公司于2018年7月将工程收回并从7月开始向原告支付工资，赵某作为其公司在国道338线盐池（蒙宁界）至红寺堡段公路第五合同段项目部工作人员，对工程量进行管理和确认并以项目部名义对外签订合同。2019年6月、赵某以该项目部的名义与原告签订挖机租赁合同以及安全生产合同。2019年11月26日，从赵某与原告聊天截图可以查明陕西高速机械化工程有限公司在该标段下欠原告17000元。另查明发包人宁夏公路建设管理局现在仍下欠陕西高速机械化工程有限公司工程价款500余万元。陕西高速机械化工程有限公司在第一次开庭时向一审法院提交答辩状，未在举证期限内向法庭提供证据。一审法院认为，原告张某与陕西高速机械化工程有限公司在国道338线盐池（蒙宁界）至红寺堡段公路第五合同段项目部签订的合同应属无效，但该工程已竣工验收合格并投入使用。原告诉请被告赵某支付17000元工程款，经查明，赵某以陕西高速化机械工程有限公司在国道338线盐池（蒙宁界）至红寺堡段公路第五合同段项目部的名义与原告签订合同，与原告的聊天截图结算确定再付原告17000元工程款，即全部付清。系双方当事人真实意思表示，因此一审法院对原告的诉请予以支持。被告赵某在两次开庭中均辩称自己属于履行职务行为，一审法院认为从2018年7月开始被告赵某属于履行职务行为。被告赵某提供的中国银行交易流水明细清单，可以证明被告陕西高速化机械工程有限公司向赵某支付工资的事实，并且被告陕西高速化机械工程有限公司对该证据清单真实性及合法性予以认可。针对被告提供的短信截图有掩盖，不影响该事实的认定。本案中被告宁夏公路建设管理局认为仅与陕西高速机械化工程有限公司签订合同并承认有500余万元工程款未付。一审法院认为建设工程施工合同因其特殊性，不仅涉及当事人的利益，还涉及其他主体利益和社会公共利益，因此建设工程合同成为突破债的相对性较多的领域，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十六条的规定基于保护弱势地位的施工人为目的，突破债的相对性原则，为了平衡各方当事人利益，规定发包人只在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任，本案中发包人为被告宁夏公路建设管理局，尚欠承包方陕西高速机械化工程有限公司工程款500余万元，因此宁夏公路建设管理局作为发包方应当承担付款责任。从建设工程是劳务的物化角度看，发包人宁夏公路建设管理局是该劳务物化成果的享有者，被告陕西高速机械化工程有限公司是国道338线盐池（蒙宁界）至红寺堡段公路第五合同段项目部的法人，是与原告直接签订合同的相对方，作为提供机械设备及劳务的原告张某有权向其主张，被告西安盛唐伟业建设工程有限公司并非该劳务物化的成果享有者，故原告向既不是发包人也无合同关系的转包人主张权利缺乏依据。原告主张的利息，双方当事人没有书面约定，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定“当事人对欠付工程价款利息计付标准没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。2019年8月20日起，全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率，代替中国人民银行贷款基准利率。原告依据前述规定主张资金占用期间的利息，符合法律规定。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条的规定，结合本案，认定为2019年11月26日开始计算利息。本案中发包人是否应对原告主张的逾期利息承担付款责任，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》中第二十六条第二款中的欠付：“工程价款”，不能随意做扩大理解，一审法院认为仅指工程预付款、工程进度款、工程结算款，不包括利息。故对原告要求发包人承担连带清偿责任，不予支持。一审法院第二次开庭主要围绕被告赵某提供的工资流水及工资汇总表进行质证，被告陕西高速机械化工程有限公司未在举证期限内提供证据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第四款规定，不予采纳。综上所述，原告要求被告支付工程款17000元，予以支持，原告诉请利息186元，予以支持。被告西安盛唐伟业建设工程有限公司缺席，视为放弃答辩、质证、举证等权利，依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十六条、最高人民法院《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第四款规定，判决：一、被告陕西高速机械化工程有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告张某工程款17000元，利息186元，共计17186元；二、被告宁夏公路建设管理局在欠付工程款范围内对上述工程款17000元承担连带清偿责任；三、被告西安盛唐伟业建设工程有限公司、被告赵某不承担清偿责任。四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费230元，因适用简易程序减半收取115元，由被告陕西高速机械化工程有限公司负担。本院二审审理期间，上诉人提交了证据一《公路工程施工合同书》、证据二《设备服务合同》、《设备租赁结算书》、证据三上诉人公司向盛唐伟业支付的《转账凭证》、盛唐伟业给上诉人公司出具的《收款收据》，证明1、2017年6月12日，宁夏公路建设管理局与高速机械化公司签订了《公路工程施工合同书》。高速机械化公司作为总承包方对该项目进行建设施工，合同金额为82400004元。2.2018年2月，高速机械化公司与西安盛唐伟业建设工程有限公司签订了《设备服务合同》，约定高速机械化公司将部分工程分包给盛唐伟业公司，工期自2018年3月1日起至工程结束，暂定合同总价为10343303元。2、目前该工程已经全部施工完毕并投入使用，高速机械化公司已就分包工程与盛唐伟业公司全部结算完毕，结算金额为8809758元。3、陕高公司根据《设备服务合同》的约定，向盛唐伟业公司支付了全部的设备租赁费共计8809758元，已经支付完毕并结算完毕，全部履行了合同义务。上诉人不存在对盛唐伟业公司欠付工程款的情况，更与原审原告的欠款无关。被上诉人张某提出以下质证意见：对证据一的三性予以认可，在该证据中有一份使用农民工承诺书第四份全面实行农民工实名管理制及工资银行支付制度，结合被上诉人工程款均由银行转账支付，由此可见被上诉人实际是上诉人雇佣的农民工，并非上诉人陈述的不认识；对证据二真实性、合法性认可，对其关联性及证明目的有异议，与本案无关联性；对证据三的真实性及合法性认可，对其关联性及证明目的不认可，该证据仅仅表明上诉人与盛唐公司之间的账目往来，并不能表明上诉人已经向被上诉人支付完毕全部工程款。公路管理局对证据一的三性及第一项部分证明目的予以认可；对证据二、三因与其无关，不发表质证意见。经审核，上述证据的证实性予以认可，但本涉及农民工工资，故对其证明目的不予认可。一审法院审理查明的事实中，关于高速机械化公司于2018年7月将工程收回的事实，仅有赵某的陈述，缺乏其他证据印证，故对于该部分事实本院不予确认。对于其他事实有经一审庭审举证、质证的相关证据予以证实，本院予以确认。本院认为，公路管理局作为发包方与高速机械化公司就涉案工程签订施工合同，双方形成建设工程合同关系。高速机械化公司作为施工方与盛唐伟业公司就涉案工程的工程机械设备使用等签订合同，将该部分分包给后盛唐伟业公司。盛唐伟业公司又将该部分转包给赵某，赵某与被上诉人张某签订挖机租赁合同。被上诉人张某自带挖机设备进行作业。被上诉人自带设备进行作业的行为系个人劳务行为。赵某作为合同相对方，其签订合同系以个人名义参加，应当承当向张某支付工资的直接责任。根据《保障农民工工资支付条例》第二十九条第二款“因建设单位未按照合同约定及时拨工程款导致农民工工资拖欠的，建设单位应当以未结清的工程款为限先行垫付拖欠的农民工工资”、第三十条“分包单位对所招用农民工的实名制管理和工资支付负直接责任。施工总承包单位对分包单位劳动用工和工资发放等情况进行监督。分包单位拖欠农民工工资的，由施工总承包单位先行清偿，再依法进行追偿。工程建设项目转包，拖欠农民工工资的，由施工总承包单位先行清偿，再依法进行追偿。”的规定，高速机械化公司作为涉案工程的承包单位应当先行清偿涉案农民工工资，其已经通过其单位账户向被上诉人张某提供的账户支付了部分工资，应当继续承担支付下剩工资的责任。高速机械化公司与张某虽不具有直接的合同关系，亦应当承担支付工资的责任。其承担支付责任后，依法享有追偿的权利。故上诉高速机械化公司的上诉请求不能成立，不予支持。赵某作为合同相对方，其签订合同系以个人名义参加，应当承当向张某支付工资的直接责任。盛唐伟业公司在一、二审阶段经依法传票传唤，均未到庭，视为放弃抗辩权利。盛唐伟业公司作为分包单位亦应当承担支付工资的责任。一审法院判决盛唐伟业公司与赵某不承担清偿责任错误，本院予以纠正。综上所述，上诉人高速机械化公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定部分事实错误，适用法律不当，应予改判。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《保障农民工工资支付条例》第二十九条第二款、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销宁夏回族自治区盐池县人民法院（2020）宁0323民初2465号民事判决；二、原审被告赵某、原审被告西安盛唐伟业建设工程有限公司向被上诉人张某支付工资款17000元，利息186元，共计17186元；三、上诉人陕西高速机械化工程有限公司向被上诉人张某支付工资款17000元的责任后，依法享有追偿的权利；四、宁夏公路建设管理局以未结清的工程款为限，向被上诉人张某承担垫付17000元的责任。一审案件受理费减半收取115元，由上诉人陕西高速机械化工程有限公司负担；二审案件受理费230元，由上诉人陕西高速机械化工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 韩 芬审判员 艾进春审判员 侯士俊二〇二一年四月二十三日书记员 闫文龙附：本案引用法律条文《中华人民共和国合同法》第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《保障农民工工资支付条例》第二十九条建设单位应当按照合同约定及时拨付工程款，并将人工费用及时足额拨付至农民工工资专用账户，加强对施工总承包单位按时足额支付农民工工资的监督。因建设单位未按照合同约定及时拨付工程款导致农民工工资拖欠的，建设单位应当以未结清的工程款为限先行垫付被拖欠的农民工工资。建设单位应当以项目为单位建立保障农民工工资支付协调机制和工资拖欠预防机制，督促施工总承包单位加强劳动用工管理，妥善处理与农民工工资支付相关的矛盾纠纷。发生农民工集体讨薪事件的，建设单位应当会同施工总承包单位及时处理，并向项目所在地人力资源社会保障行政部门和相关行业工程建设主管部门报告有关情况。第三十条分包单位对所招用农民工的实名制管理和工资支付负直接责任。施工总承包单位对分包单位劳动用工和工资发放等情况进行监督。分包单位拖欠农民工工资的，由施工总承包单位先行清偿，再依法进行追偿。工程建设项目转包，拖欠农民工工资的，由施工总承包单位先行清偿，再依法进行追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。