广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0309民初2537号原告：深圳市盛方实业有限公司，住所地：深圳市南山区粤海街道东滨路与后海滨路交汇处海王星辰大厦509，统一社会信用代码：91440300MA5ENJUH6E。法定代表人：钟婉芬，总经理。委托诉讼代理人：张**，广东天峦律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭玉灵，广东天峦律师事务所实习律师。被告：深圳市宏硕装饰设计工程有限公司，住所地：深圳市龙华新区民治街道万众城家居广场**第**，统一社会信用代码：914403007716395232。法定代表人：黄金涛。委托诉讼代理人：杨宗兵，广东瑞轩律师事务所律师。原告深圳市盛方实业有限公司（以下简称盛方公司）诉被告深圳市宏硕装饰设计工程有限公司（以下简称宏硕公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年3月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张**、谭玉灵，被告法定代表人黄金涛及委托诉讼代理人杨宗兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、被告返还原告已支付工程款人民币2129876.22元；2.被告向原告支付违约金人民币626040元；3.本案的全部诉讼费用由被告承担，总计2755916.22元。本案相关事实2018年4月1日，盛方公司（发包单位、甲方）与宏硕公司（承包单位、乙方）签订《ATMALL洗手间装饰工程施工合同》（以下简称《施工合同》），合同编号为ZHJC第（2018）028号，主要约定：1.工程地点为深圳市龙华区，工程内容为ATMALL六个洗手间装饰工程。2.施工单位必须按图纸设计确认的材料品牌、规格及样式进行材料订购。3.2018年4月10日前完成MALL内部4间洗手间全部施工，2018年5月30日前其余洗手间全部完工并经双方验收合格。4.本工程包干总价款为3130200元，按图纸、材料样板及设计项目物料规格书内容包干。结算方式为按图纸进行验收。5.乙方进场并开始施工后，甲方在五个工作日内支付合同总价款的50%，即1565100元作为预付款；MALL内部4个洗手间施工完成，具备通过二消的条件，经甲方项目负责人初验收合格后，五个工作日内支付至合同总价款70%，即626040元；工程完工竣工验收合格，甲方累计支付至结算价的97%工程款；工程款的3%作为保修金，质保期两年届满支付2%，防水质保期五年届满支付1%。6.项目材料要求：有材料样本的主材必须与甲方提供的材料样板相同（甲方同意更改的例外），辅材满足施工图纸要求及相关国家规范要求；中标单位负责在施工前将所有材料按设计要求及材料样板送板给甲方确认；投标方必须严格根据附件施工图、材料表及材料样板所要求的材料（含品牌、材质、规格等）进行材料采购。7.工程具备覆盖、掩盖条件或达到合同约定的中间验收条件，乙方自检合格后在隐蔽和中间验收24小时前通知甲方代表参加。通知包括乙方自检记录、隐蔽和中间验收的内容、验收时间和地点。乙方准备验收记录，验收合格，甲方代表在验收记录上签字后，方可进行隐蔽或继续施工。验收不合格，乙方在限定时间内修改后重新验收。如工程质量符合规范要求，验收24小时后，甲方代表不在验收记录上签字，可视为甲方代表已认可验收记录，乙方可进行隐蔽或继续施工。所有隐蔽工程必须验收合格后方可下一步工序施工。工程完工并具备竣工验收条件后，乙方按国家工程竣工验收有关规定，向甲方提供竣工验收报告，如验收不合格，则由乙方负责立即无条件修正、更换或重做，直到合格为止，造成工期拖延等损失由乙方承担。竣工日期为乙方完成所有施工并经甲方、监理验收通过签字的日期，需整改后才能达到要求的，应为乙方整改后再次提请甲方验收并经甲方、监理签字验收通过的日期。8.未经甲方书面确认的变更视为乙方违约私自变更施工内容，乙方承诺如果未经甲方书面确认变更事项及变更费用就进行施工的，乙方应自动放弃追讨相应费用，视作乙方免费施工，同时甲方有权追究其违约责任，如乙方向甲方申报相应费用的，甲方有权将工程总造价的20%作为违约金，直接在工程结算中扣除而无需另行通知乙方。上述合同附件《卫生间报价清单》中，详细载明了各个项目名称及其特征，如进口大理石、TOTO马桶（CW886B连体式）、TOTO蹲厕（CW8R8）、TOTO隐藏式水箱按键面板（WMB00RCPR）、KOHLER感应器水龙头（DLE117AN）等。盛方公司向宏硕公司的付款情况为：2018年4月3日支付1565100元，2018年5月29日支付50万，2018年7月13日支付126040元。上述金额共计2191140元。涉案项目已完工并投入使用。盛方公司主张双方对工程质量问题存有争议，因协商不成，盛方公司于2019年委托国众联建设工程管理顾问有限公司对涉案工程进行造价评估，该司出具的《工程结算审核报告》审核造价为-564776.22元。因该报告系盛方公司单方委托制作，宏硕公司对此不予认可，本院对该证据不予采信。宏硕公司提交的竣工验收报告无原件核对，盛方公司对此不予认可，且无其他证据佐证，本院对该竣工验收报告不予采信。盛方公司向我院申请对ATMALL六个卫生间进行造价评估，本院予以准许，因双方未能选定评估机构，本院摇珠选定鹏信工程项目管理顾问有限公司。该司2021年1月11日作出《ATMALL洗手间装饰工程造价鉴定报告书》，认定已完工程实际造价金额为2657015.85元，争议金额-1139518.55元，具体包括：1.施工范围争议95298.71元，即TOTO一体式感应烘手器、纸巾盒、垃圾桶采购方不明确以及排风系统管道铺设的施工界面不确定；2.品牌差价争议315285.24元，主要是实际使用蹲厕感应器、小便斗感应器品牌与约定的品牌是否一致；3.合同违约扣款争议-1170728.17元，即施工方未按要求品牌施工的，则施工项全部扣减；4.罚款争议-379374.33元，即施工方未按要求品牌施工的，按工程总造价的20%作为违约罚款。原被告双方均对上述鉴定报告提出异议，本院发函要求鉴定机构补充说明。鹏信工程项目管理顾问有限公司于2021年3月31日作出补充说明回复函，主要内容如下：1.无法鉴别大理石是否为进口，我司鉴定确认金额按普通大理石考虑，同时，将进口大理石与普通大理石差价列入争议金额。2.无法鉴定蹲厕感应器、小便斗感应器是否为TOTO品牌，我司鉴定确认金额按普通品牌考虑，同时，将TOTO品牌与普通品牌的差价列入争议金额。3.TOTO一体式感应烘手器、纸巾盒、垃圾桶属于合同约定范围，但该项目竣工验收程序未完备，我方未收到相关采购凭证资料，双方对此持不同意见，故本次鉴定将此项内容列为争议项。4.排风系统、管道铺设属于合同约定范围。5.立式洗手盆、感应水龙头、婴儿座椅等实际使用品牌与合同约定品牌不一致，已按实际品牌进行鉴定计入可确定造价中。异议人补充提供有效依据资料后，经复核确认的鉴定结果可予以调整。之后，鹏信工程项目管理顾问有限公司作出补充函，载明根据其复核，上述鉴定报告中的“排风系统，管道铺设”涉及金额69514.97元从原争议清单中删除，计入可鉴定实际金额；原争议总金额由-1139518.55元调整为-1209033.52元；已完工程实际造价中装饰工程合计造价金额由2657015.85元调整为2726530.82元。鉴定费34448元已由盛方公司预缴。本案与（2020）粤0309民初6169号装饰装修合同纠纷为关联案件，另案中宏硕公司起诉请求盛方公司支付工程款845154元和利息。上述事实，有《施工合同》、付款凭证、采购清单、鉴定报告等证据以及庭审笔录在卷予以证实。裁判理由及结果本院认为，本案为装饰装修合同纠纷。原被告签订的《施工合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规禁止性规定，合法有效，双方均应依约履行。本案争议焦点在于工程造价及违约金的认定问题。关于涉案装饰装修工程造价金额。本院对鉴定报告中的争议项目认定如下：1.TOTO一体式感应烘手器、纸巾盒、垃圾桶，争议金额25783.74元。上述物品属于双方合同约定的工程范围，本案中合同约定的其他材料均由宏硕公司完成采购，双方未对上述物品的采购作出变更的意思表示，且宏硕公司已提交其采购上述物品的采购单，盛方公司质证认为数量不符，宏硕公司对此已作出合理解释，而盛方公司此前从未对上述物品采购事宜提出过异议，本院认定上述物品系由宏硕公司采购，应计入工程造价中。2.鉴定机构在鉴定报告中将“排风系统，管道铺设”涉及金额69514.97元列为争议项，而盛方公司已提交其与案外人签订的《空调移装改造工程合同》、《工程结算协议书》，以证明该部分工程系盛方公司发包给案外人完成，鉴定机构复核后的结论为将该部分金额从争议项中删除，计入涉案工程造价金额，鉴定机构对其鉴定意见的改变未能作出合理解释，本院对其补充说明不予采信，盛方公司提交的证据已证明该部分金额不应计入工程造价。3.大理石，宏硕公司提交了其于2018年4月向案外人深圳市海源石材有限公司购买石材的采购清单以及报关单复印件，但采购清单未明确系进口石材，报关单载明的内容也无法确认是否系涉案石材，该证据不足以证明涉案石材为进口，本院以普通大理石确定工程造价。4.蹲厕感应器及小便斗感应器。鉴定报告的鉴定说明部分第9条载明：根据现场踏勘记录，蹲便器、小便感应器表面LOGO标识均有TOTO，内部结构无TOTO，鉴定机构将该部分设备主材价综合市场询价结果考虑计取，将此部分蹲厕感应器及小便斗感应器的原合同价与鉴定机构计取市场价的差价列为争议项，即71263.38元和19537.92元。宏硕公司提交了多份TOTO品牌蹲便器、坐便器的检验报告复印件以及采购单，以证明其购买的为TOTO品牌设备。本院认为，通常情况下蹲厕感应器及小便斗感应器的标识均在表面，内部无标识，不应强求内部结构也必须有标识才能确定其为TOTO品牌设备，涉案蹲厕感应器及小便斗感应器表面均有TOTO标识，宏硕公司也提交了证据佐证其购买的为TOTO品牌设备，盛方公司对此未提供反证推翻，本院采信宏硕公司主张，将该部分争议项计入宏硕公司已完工程造价。综上，涉案装饰装修工程已完工程实际造价为2657015.85+25783.74（TOTO一体式感应烘手器、纸巾盒、垃圾桶）+71263.38（蹲厕感应器）+19537.92（小便斗感应器）=2773600.89元。关于涉案工程违约金的问题。鉴定报告认定立式洗手盆、感应水龙头、婴儿座椅等实际使用品牌与合同约定品牌不一致，合同约定“未经甲方书面确认的变更视为乙方违约私自变更施工内容”，宏硕公司未提供证据证明其变更品牌经过盛方公司同意，因此，宏硕公司构成违约。双方关于违约责任约定“乙方承诺如果未经甲方书面确认变更事项及变更费用就进行施工的，乙方应自动放弃追讨相应费用，视作乙方免费施工，同时甲方有权追究其违约责任，如乙方向甲方申报相应费用的，甲方有权将工程总造价的20%作为违约金，直接在工程结算中扣除而无需另行通知乙方”。该违约责任明显过重，考虑到双方合同还约定每一步验收合格后方可下一步工序施工，验收合格需要盛方公司以及监理公司的签字验收，宏硕公司虽未提供每一步的验收证明，但也没有证据表明盛方公司曾向宏硕公司提出异议，而目前涉案工程已完工并投入使用，盛方公司对其此前的监管疏忽也存在一定过错，本院酌定以工程总造价的20%作为违约金，则宏硕公司应向盛方公司支付违约金554720元（2773600.89×20%）。综上，盛方公司诉请宏硕公司返还其已支付的工程款，无法律与事实依据，本院不予支持。宏硕公司应向盛方公司支付违约金554720元，对盛方公司超过该部分的诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十五条、第二百六十二条、第二百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告深圳市宏硕装饰设计工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市盛方实业有限公司支付违约金554720元；二、驳回原告深圳市盛方实业有限公司的其他诉讼请求。如果被告未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币14424元，由原告负担人民币11521元，由被告负担人民币2903元。鉴定费34448元，由原告负担人民币24419元，由被告负担人民币10029元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 朱  嘉  蹊二〇二一年四月二十日书记员 黄  梦  蕾书记员 毛帅雄(兼)附相关法条：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百五十五条承揽人提供材料的，承揽人应当按照约定选用材料，并接受定作人检验。第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。第二百八十七条本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。