广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0606民初30263号原告（反诉被告，以下简称原告）：佛山市京淼金属材料有限公司，住所地广东省佛山市顺德区北滘镇碧江工业区珠江大道18号之12-A，统一社会信用代码914406060826450206。法定代表人：朱细玉，总经理。委托诉讼代理人：邓文坚，广东广立信律师事务所律师。被告（反诉原告，以下简称被告）：福建三洋捷力贸易有限责任公司，住所地福建省泉州市石狮市灵秀镇石塘路94-96号鼎盛骏景6号楼2梯802，统一社会信用代码91350581096412834M。法定代表人：施清云，经理。被告：佛山市铌鑫新材料科技有限公司，住所地广东省佛山市顺德区陈村镇永兴社区广隆工业区兴业九路1号之六C厂房，统一社会信用代码91440606MA4UPE2P3R。法定代表人：谭云健，经理。两被告共同诉讼代理人：胡国超，广东阐博律师事务所律师。原告佛山市京淼金属材料有限公司（以下简称京淼公司）因与被告福建三洋捷力贸易有限责任公司（以下简称三洋公司）、佛山市铌鑫新材料科技有限公司（以下简称铌鑫公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年11月11日立案后，依法适用简易程序进行审理。被告三洋公司于2020年11月25日向本院提起反诉。经审查，本院将反诉与本诉合并审理。因本案案情复杂，本院依法转为普通程序并于2021年1月12日公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人邓文坚、两被告共同委托诉讼代理人胡国超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告京淼公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除与三洋公司于2020年1月4日签订的《销售合同》；2.判令三洋公司立即返还订金271000元；3.判令铌鑫公司对上述订金返还承担连带责任；4.判令本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2020年1月4日前后，原告与三洋公司签订《销售合同》，约定原告向三洋公司订购钢材一批，约200吨，大致提货时间为2020年2月10日至3月15日，总含税价为271万元，并由原告支付合同总价的10%即271000元作为订金。签订销售合同后，原告将订金汇入铌鑫公司账户，三洋公司确认。原告支付订金后，由于全球爆发新冠肺炎疫情，本计划销往国外的货运停运。原告在国外的公司停业，无法进行发货收货。至2020年6月，原告向三洋公司要求提货，三洋公司以钢材价格上涨为由拒不发货，至8月初明确表示不再履行合同，并拒不返还订金。《销售合同》合法有效，原告受疫情影响导致迟延提货，合同约定的货物数量及提货时间均是大致确定。疫情影响是不可抗力因素。原告于6月至8月期间要求提货并未违反合同约定，三洋公司却不再发货也不同意退回订金，属根本违约，原告有权解除合同并请求退回订金。铌鑫公司与三洋公司具有共同的意思联络收取原告的订金，因此就订金返还负有连带责任。被告三洋公司辩称，本案应依法驳回原告的全部诉讼请求。一、原告没有诚信拒不履行合同，合同履行期间届满后经催告在合理期限内仍未履行，构成根本违约。三洋公司与原告于2020年1月4日签订《销售合同》，三洋公司向原告销售不锈钢材料，第二条约定合同履行期间为2020年2月10日至3月15日，3月15日为最后提货时间。2020年2月至3月，三洋公司多次要求原告付款提货，但原告一直以各种理由拒绝。合同约定的提货期间届满后，三洋公司又多次催促原告履行合同但其拒不履行，已构成根本违约。二、新冠疫情对原告履行合同不构成不可抗力。原告履行双方签订的《销售合同》只需履行付款和提货义务，无钱付款并非不可抗力。合同约定提货地点在佛山，2月至5月佛山不锈钢市场生意正常，交通运输畅通，对原告提货没有任何影响。原告称销往国外的货运停运，其在国外的公司停业与双方签订的合同无关，且没有证据予以证明。当时国内不锈钢市场生意正常，原告可以提货后在国内销售。原告拒不履行合同的真正原因是其对宏旺304不锈钢卷板市场价格的走向判断失误。案涉合同钢材价格为13550元/吨，提货期为2月10日至3月15日。但2月中旬开始，不锈钢卷板市场价格开始下跌，3月下旬跌到最低点约11800元/吨，4月初开始缓慢回升，8月3日才恢复到13550元/吨并在此后继续上升，故原告在合同履行期内拒不提货，直到6月下旬价格上升到13100元/吨才要求提货，8月初市场价格明显高于合同价格且呈现持续上升趋势时要求大量提货。原告自2013年开始从事不锈钢生意，对市场价格波动有充分认识，价格涨跌是其应承受的商业风险，不应通过违约将风险转嫁给三洋公司承担。三、原告支付的271000元应是定金而非订金。根据合同的签订时间、合同履行期可以看出，双方约定的是期货交易而非现货交易，根据不锈钢贸易行业惯例，期货交易中买方在合同签订后实际交易发生前支付的20%以内的款项通常为定金，是为了保证双方能够诚实履行合同义务。三洋公司在拟定合同时失误将定金误写为订金，但根据定金的有关规则，原告无权要求返还。由于原告根本违约，导致三洋公司产生经济损失28万元，三洋公司已向法院提起了反诉。被告铌鑫公司辩称，请求法院驳回原告要求其对返还271000元承担连带责任的诉讼请求。首先，2020年1月5日，铌鑫公司接受三洋公司委托收受佛山京穗铭金属材料有限公司（以下简称京穗铭公司）汇入的271000元，由此产生的权利义务及法律责任应由委托人三洋公司承担，不应由受托人承担。其次，原告与三洋公司之间属于买卖合同关系，合同具有相对性，产生的法律责任应由合同当事人承担。铌鑫公司不是合同当事人，不应承担订金返还责任。再次，铌鑫公司与京穗铭公司、原告均没有业务来往，亦没有债权债务关系，原告要求铌鑫公司承担连带责任没有法律依据。三洋公司向本院提出反诉请求：1.判令解除其与原告签订的《销售合同》；2.判令京淼公司赔偿经济损失28万元；3.判令反诉费用由原告负担。事实和理由：首先，原告没有诚信拒不履行合同主要义务，经催告在合理期间内仍未履行，构成根本违约。《销售合同》约定三洋公司向原告销售不锈钢材料以及名称、产地、材质、规格，数量200吨，价格13550元/吨，交货期间为2020年2月10日至3月15日，交货地点佛山，款到发货。2020年2月至3月，三洋公司根据合同约定多次要求原告付款提货，但原告拒不履行，合同约定的提货期间届满后，三洋公司多次催促原告履行合同，但原告予以拒绝。原告的行为构成根本违约，三洋公司有权请求解除《销售合同》。其次，原告的违约行为导致三洋公司产生经济损失28万元，应予赔偿。根据《销售合同》的约定，该批货物的价格为13550元/吨，交货期间为2月10日至3月15日。原告应于3月15日付完货款并提走全部货物。根据不锈钢行业权威的不锈钢电子商务服务商www.51bxg.com公布的2020年3月15日不锈钢市场价格，宏旺304不锈钢卷板当日每吨价格为12150元，即三洋公司履行《销售合同》可获得的利润为28万元[（13550-12150）元/吨×200吨]。根据合同法的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定给对方造成损失的，损失赔偿额相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可获得的利益，故原告应当赔偿经济损失28万元。京淼公司对反诉辩称，其一，原告并未违约，三洋公司具有交货的义务，其拒绝发货才是根本违约方。《销售合同》签订后，原告按照约定支付了订金271000元，并在规定的期限内进行交货沟通，后遇2020年初新型冠状病毒影响海运停运，导致迟延提货。但三洋公司明确表示不再发货致合同无法履行，并微信告知拒绝协商，三洋公司才是违反合同约定的根本违约方。其二，三洋公司要求赔偿损失没有事实和法律依据。首先，三洋公司并未发生实际经济损失。2020年5月份前后，原告要求三洋公司发货，但三洋公司并未向原告发货，其在交货期内亦未就原告订购货物进行交货提存。三洋公司并未因为原告迟延提货而低价处理已购进且用于履行涉案合同的不锈钢卷板货物，故原告诉求的损失并未实际发生。但三洋公司只是口头催促原告提货，并无信息通知或告知原告货物已经购回并库存，更无证据证明三洋公司对货物进行了低价亏本销售。若三洋公司为了履行合同购进了涉案货物，则在合同未被依法宣告解除的情况下负有向原告交付200吨不锈钢卷板的义务。即使原告迟延提货，三洋公司也只能为履行合同进行货物提存而不能低价亏本处理。三洋公司无权处分原告的货物，由此造成的差价损失应由三洋公司赔偿给原告。其次，三洋公司要求赔偿损失没有法律依据。《销售合同》中没有约定解除合同的处理方式或需要承担的责任，在三洋公司没有任何损失的情况下，仅仅因为原告迟延发货则拒绝发货，并以行情变化要求原告赔偿损失没有法律依据。其三，三洋公司应退回原告支付的合同订金。依据《销售合同》的本意，原告交付的是订金，在三洋公司明确不履行合同的情况下，应将订金退回。其四，三洋公司依据的行情价格是某一时间点的报价，而合同履行是一个时间段，该时间点的报价不能反映其进行买卖的价格，不能代表三洋公司以此价格进行成交。铌鑫公司述称，对三洋公司的反诉无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认证如下：1.对原告提交的戴重辉与何婷、施清云的微信聊天记录，可与被告提交的微信聊天记录相互印证，本院予以采信；2.对被告三洋公司提交的仓库备货照片，该照片未能显示拍摄的主体、时间、地点，不能证明案件事实，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年1月4日，原告与三洋公司签订编号为QH-JL20200104002的《销售合同》，约定三洋公司向原告销售不锈钢卷板。第一条约定，产品名称为不锈钢卷板2B，产地为诚德宏旺，材质为304，规格为（0.45-1.45）*1240，数量为200吨，含税基价为13550元/吨，含税总价271万元。第二条约定，交货厚度，约200吨，2020年2月10日至3月15日期货，分批交货。第五条约定，交货地点为佛山。第七条约定，付款方式为款到发货，电汇。第八条约定，订金10%。第十一条约定，合同变更或解除：原告逾期付款或未付款的，三洋公司有权解除合同，合同生效后一方须提出书面合同变更或解除请求，经另一方同意后方可变更或解除合同。双方在合同中签章予以确认。1月5日，京穗铭公司向铌鑫公司转账支付货款271000元。京穗铭公司出具受托付款声明，称该款项系受京淼公司委托而进行转账，相应权利义务由京淼公司承担。三洋公司向本院出具委托收款声明，称铌鑫公司受三洋公司委托收取了上述款项。1月4日至6月16日，原告工作人员戴重辉与三洋公司工作人员何婷、施清云通过微信协商案涉合同订立、货物交付等事宜。1月4日，原告称“记得通知汇款账号”，何婷随后向其发送了铌鑫公司的银行账户并于1月6日回复“戴总，款到账”；2月24日，何婷称“可以提货”，戴重辉称“工人还没到位，先给其他人吧”；3月31日，何婷称“戴总，合同日期已经过了，必须要提货了”；6月16日，戴重辉称“304有什么货”，何婷回复“因为您之前一直没有提货，但是代理要交给我们，我们压了太多资金，只能自己处理，您这边也没有跟我们沟通什么时候才提货”。3月31日，施清云称“你那些货怎么样啊，老是不提不行啊”“你看何时提通知一下”，戴重辉称“我在境外回来还在隔离，疫情影响严重暂时没法运出去，正在想办法处理”“我尽快给你信”。三洋-京淼微信聊天群显示，4月10日，三洋公司员工问“200吨什么时候开始提”“304,0.35,1.35，要不要提”，戴重辉称“下午去找你”；4月17日，三洋公司问“可以提货了吧”，戴重辉称“海关还没开放，暂时只能推迟提取，感谢三洋公司的支持”；4月22日，三洋公司问“调一些，我这边也慢慢交”“代理逼我提货，现在还有2个，你就放你库存”，戴重辉回复“在计划，放心，只因现在发不出去”“疫情影响，我们也不想这样”，三洋公司称“你提一个先，还有一个我都是自己当库存了”“一个你都不能提吗”，戴重辉回复“真的款没到位，我这个人，不想拖你们的款，万一下周才能收到款，又不好意思同你们解释”“等我点时间，我也在催款”；8月7日，戴重辉称“现在有什么规格，可以提货吗”，三洋公司拒绝并称“你订货都这样的，掉价都不提，涨价才提”。9月1日，原告委托广东广立信律师事务所向施清云发出律师函，要求退回订金271000元。该律师函已于9月2日签收。另查明，“我要不锈钢”网站显示，304不锈钢卷板价格从2月10日起出现较大幅度下跌，于3月26日左右跌至最低点，后开始逐步上涨，约6月份达至13000元/吨左右。诉讼中，原告明确其解除合同的依据为《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第二项，被告明确其解除合同的依据为《销售合同》第十一条的约定。本院于2020年11月13日向三洋公司送达起诉状副本及证据材料，于2020年12月10日向原告送达反诉状副本及证据材料。本院认为，本案为买卖合同纠纷。《销售合同》缔约主体适格，意思表示真实，未违反法律法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。综合双方当事人的诉辩意见，案涉合同应否予以解除以及因何原因解除、合同解除后双方的权利义务关系如何清理是本案争议的焦点问题。对此，本院详析如下：关于案涉合同应否予以解除以及因何原因解除的问题。原告主张三洋公司拒绝发货构成根本违约，三洋公司则认为原告未按《销售合同》的约定支付款项并履行提货义务构成违约。根据《销售合同》第二条、第七条的约定，原告应于3月15日前支付剩余货款并分批提货。案涉合同的履行虽然受到新冠肺炎疫情的影响而有所迟延，但该迟延必须在合理的期间内。6月16日前，三洋公司已多次要求原告支付货款并提货，但原告拒不履行相应义务。《销售合同》虽未约定货物交付的具体方式，但即使是原告主张的卖方发货，在三洋公司已多次催促的情况下，原告仍不履行付款义务亦构成违约。另一方面，原告于6月16日要求提货，与合同约定的最后交货期限已逾三个月，考虑到钢材市场价格波动较大，该期限已超过合理期限，原告逾期提货的行为属于违约。由于原告违约，三洋公司有权按照《销售合同》第十一条的规定行使合同解除权。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，案涉合同应于本案反诉状送达至原告之日，即2020年12月10日解除。关于合同解除后双方权利义务关系如何清理的问题。由于原告违约，其不享有解除合同的权利，故原告主张合同解除并请求三洋公司返还已支付的订金缺乏理据，本院不予支持。因三洋公司无需承担返还责任，铌鑫公司亦无需承担连带责任。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，因《销售合同》并未约定违约责任，本院将结合当事人主张、原告违约程度等情形综合认定三洋公司的损失。首先，三洋公司主张原告已支付的订金271000元实为定金，其可根据定金罚则不予返还，但并未举证证明该款项为定金性质，故本院不予采信。其次，三洋公司主张原告违约导致其产生的损失为28万元，但3月15日钢材市场的价格处于较低水平，且双方约定为分批交货，故三洋公司以该日作为基准点计算从案涉合同的履行中可得到的利益缺乏合理性，本院亦不予支持。因原告违约必将导致被告的损失，该损失包括被告合同履行后可以获得的利益、被告违约所产生的仓储费用等，本院结合案涉交易的标的金额、原告请求履行时的钢材市场价格与案涉合同约定价格之间的差额、被告为履行合同所支出的仓储费用、钢材市场的整体利润以及原告视市场价格波动而决定履约与否的行为主观恶意等情况，综合认定三洋公司的损失为交易标的额的7%，即189700元（271万元×7%），该损失可从原告已支付的271000元货款中予以扣除。对于超出部分，因三洋公司并未举证证明，本院不予支持。因《销售合同》已经解除，对于原告多支付的81300元，三洋公司应予返还。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告佛山市京淼金属材料有限公司与被告福建三洋捷力贸易有限责任公司签订的《销售合同》于2020年12月10日解除；二、被告福建三洋捷力贸易有限责任公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市京淼金属材料有限公司返还款项81300元；三、驳回原告佛山市京淼金属材料有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告福建三洋捷力贸易有限责任公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费30648元，由原告佛山市京淼金属材料有限公司负担29812.15元，由被告福建三洋捷力贸易有限责任公司负担835.85元；反诉受理费减半收取为15360元，由原告佛山市京淼金属材料有限公司负担14896.12元，由被告福建三洋捷力贸易有限责任公司负担463.88元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  潘 敏人民陪审员  梁琼绮人民陪审员  李爱好二〇二一年三月十日书 记 员  李梓晴