山东省齐河县人民法院执 行 裁 定 书（2021）鲁1425执异23号申请人:张新田，男，1964年3月20日出生，汉族，住山东省齐河县。申请人：马成明，男，1968年5月24日出生，汉族，住山东省齐河县。申请人：于长有，男，1976年6月9日出生，汉族，住山东省齐河县。以上三申请人共同委托诉讼代理人：朱玉华，山东虹日律师事务所律师。被执行人：青岛百汇通建筑工程有限公司，住所地山东省青岛市平度市经济开发区青岛路48号。法定代表人：张书伟，总经理。被申请人：张书伟，男，1976年5月28日出生，汉族，住山东省平度市经济开发区。被申请人：迟増臻，男，1970年5月23日出生，汉族，住山东省平度市经济开发区。委托诉讼代理人：李云鑫，平度瑞强法律服务所法律工作者。在本院执行申请执行人张新田、马成明、于长有与被执行人青岛百汇通建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，申请人张新田、马成明、于长有申请追加被申请人张书伟、迟増臻为（2020）鲁1425执1211号案件的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。申请人张新田、马成明、于长有称，申请人与被执行人青岛百汇通建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷执行一案，2020年7月14日立案，案号：（2020）鲁1425执1211号。执行中未发现被执行人有可供执行的财产。被申请人张书伟于2013年6月24日向被执行人在中国银行股份有限公司平度海尔路支行开立的人民币临时存款账户23×××44帐号出资2007万元，但于2013年6月25日分三笔将出资款转移至迟増臻账户，属于抽逃出资行为。被申请人张书伟抽回出资属于侵犯公司财产权的行为，被申请人迟増臻协助完成抽逃行为构成共同侵权。相同案例见（2017）最高法民申4642号民事裁定书。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十四条第二款、《侵权责任法》第八条规定，现申请追加被申请人张书伟及协助其抽逃出资的迟増臻为（2020）鲁1425执1211号案被执行人。被申请人张书伟未向本院提出答辩意见。被申请人迟増臻称，首先，申请人陈述迟増臻协助张书伟完成抽逃出资无事实依据。迟増臻与张书伟之间仅是单纯的民间借贷关系，迟増臻于2013年6月24日将2007万元借给张书伟，张书伟于2013年6月25日又将上述款项分三笔归还迟増臻，且张书伟在转账时也明确将该三笔款项注明为还款，迟増臻将款项借给张书伟并不清楚该借款用途，双方并无协助垫资的合意，迟増臻对张书伟是否存在抽逃出资的行为也并不知情。其次，申请人陈述迟増臻协助张书伟完成抽逃出资无法律依据。原因如下：（一）迟増臻并不是青岛百汇通建筑工程有限公司的股东、董事、高级管理人员或者实际控制人，申请人追加迟増臻为被执行人无法律依据。（二）关于申请人在事实与理由中所提到的判例与本案具有本质的不同，该判例不具备借鉴性。根据相关规定，经查青岛百汇通建筑工程有限公司于2016年1月15日取得《建筑工程施工总承包二级》资质，证书有效期至2021年1月15日，根据规定取得该资质必须具备的条件，取得该资质证书企业必须具备良好的经营能力，作为发起人或者股东也肯定是具备补足出资条件的（或者已经补足），该企业并非我们通常意义所理解的“皮包公司”所以综上几方面原因本案与申请人提供的案例均不具有一致性和可借鉴性。（三）根据我国法律规定，作为被执行人的企业法人在财产不足以清偿法律生效判决确定的义务时，才可以追加相关企业责任人为被执行人，本案中的被执行人青岛百汇通建筑工程有限公司现仍处于在业状态，说明该公司尚在经营过程中，该公司现并不存在破产清算或被依法强制注销状态，另结合本案申请人申请执行的（2020）鲁1425执1211号案产生于2020年，在如此之短的时间内申请人如何确定被执行人青岛百汇通建筑工程有限公司已无可供执行的财产。在无法确定的情况下，申请人无权追加相关责任人为被执行人已到达申请人实现债权的目的。本院查明，张新田、马成明、于长有与青岛百汇通建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月23日作出（2019）鲁1425民初3264号民事判决：被告青岛百汇通建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内一次性给付原告张新田、马成明、于长有工程款239.1万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25928元、保全费5000元，共计30928元，由被告青岛百汇通建筑工程有限公司负担。被告青岛百汇通建筑工程有限公司不服本判决，向山东省德州市中级人民法院提起上诉，2020年6月17日德州市中级人民法院以（2020）鲁14民终1412号民事判决书驳回上诉，维持原判。判决生效后，因青岛百汇通建筑工程有限公司未按期履行义务，张新田、马成明、于长有向本院申请强制执行，执行案号：（2020）鲁1425执1211号，2020年12月25日本院终结本次执行程序。另查明，山东齐鲁会计师事务所齐鲁会验字[2013]第6296号验资报告显示，青岛百汇通建筑工程有限公司系由平度市鲁兴建筑工程有限公司和张书伟共同出资组建，2013年6月24日，张书伟首次缴纳注册资本（实收资本）2007万元，当日缴存青岛百汇通建筑工程有限公司（筹）在中国银行股份有限公司平度海尔路支行开立的人民币临时存款账户（账号：23×××44）。中国银行股份有限公司存款交易明细对账单显示，2013年6月25日，青岛百汇通建筑工程有限公司在中国银行股份有限公司平度海尔路支行账户（账号：23×××44）内存款2007万元转入其在该行另一账户（账号：21×××33）。同日，该账户分别以800万云、900万元、307万元向迟増臻汇款共计2007万元，用途为还款。再查明，迟増臻向本院提交在中国银行股份有限公司平度杭州路支行迟増臻账户交易明细清单，显示2013年6月24日向张书伟账户（账号：20×××40）转账20070200元，迟増臻庭审中称该笔款项是张书伟向迟増臻的借款。本院认为，股东实缴或认缴的出资是公司法人财产的基本组成部分，抽逃出资是对公司法人财产权的一种严重侵害，从而侵害了债权人实现债权的基础和保障。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，张书伟系被执行人青岛百汇通建筑工程有限公司股东，在2013年6月24日向迟増臻借款2007.02万元后，当日完成青岛百汇通建筑工程有限公司首次缴纳注册资本2007万元，次日又将2007万元分别以800万云、900万元、307万元的形式向迟増臻悉数转出，股东张书伟所认缴的出资实际已全数撤回，应当认定张书伟有抽逃注册资金的行为，张书伟应在其抽逃的注册资金范围内承担相应的法律责任。迟増臻是否协助张书伟完成抽逃出资，根据申请人提交的现有证据并不足以证实迟増臻协助抽逃出资，追加迟増臻为被执行人不妥。综上，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十四条的规定，张书伟应在抽逃出资本息范围内，在青岛百汇通建筑工程有限公司不能清偿部分承担连带补充赔偿责任。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十四条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十二条的规定，裁定如下：一、追加被申请人张书伟为本案被执行人，张书伟应当在本裁定书生效之日起十日内，在抽逃出资本息范围内，在青岛百汇通建筑工程有限公司不能清偿部分承担连带补充赔偿责任。二、驳回申请人张新田、马成明、于长有追加被申请人迟増臻为本案被执行人的请求。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内，向齐河县人民法院提起诉讼。审 判 长  宰 涛人民陪审员  董淑华人民陪审员  金玉民二〇二一年四月二十七日法官助理王凯智书记员董延敏