贵州省铜仁市万山区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)黔0603民初88号 原告：铜仁市万山区广源融资担保有限责任公司，住所地贵州省铜仁市万山区产业园内主楼B三楼。 法定代表人：舒勇。 委托诉讼代理人：祝永飞，贵州永飞律师事务所律师。 被告：贵州万兴管业有限公司，住所地铜仁市万山区茶店街道办事处鱿鱼铺村新加湾组。 法定代表人：商兴。 被告：商兴，男，1981年11月24日出生，苗族，住贵州省铜仁市碧江区。 被告：罗英强，男，1980年10月11日出生，汉族，住贵州省桐梓县。 被告：刘海空，男，1983年1月25日出生，侗族，住铜仁市碧江区。 被告：铜仁市万山区开源投资集团有限公司，住所地铜仁市万山区产业园主楼B座二楼。 法定代表人：康楷，该公司董事长。 委托诉讼代理人：任泽验，男，1990年12月28日出生，土家族，住贵州省铜仁市印江土家族苗族自治县。 被告：贵州万山经济开发区管理委员会，住所地铜仁市万山区万山镇解放街行政大楼。 法定代表人：张吉刚，该单位主任。 原告铜仁市万山区广源融资担保有限责任公司（以下简称广源担保公司）与被告贵州万兴管业有限公司（以下简称万兴管业公司）、商兴、罗英强、刘海空、铜仁市万山区开源投资集团有限公司（以下简称开源投资公司）、贵州万山经济开发区管理委员会追偿权纠纷一案，本院于2021年1月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告铜仁市万山区广源融资担保有限责任公司、被告贵州万兴管业有限公司商兴、罗英强、刘海空、铜仁市万山区开源投资集团有限公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 铜仁市万山区广源融资担保有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、判决第一被告立即支付原告代其偿还的借款本息1,998,488.41元、违约金599,546.523元、律师费15,000元，合计2,613,034.933元。2、判决第一被告支付原告罚息（按照1998488.41为基数，从2020年7月21日起按照年利率8.7696%为标准计算至款项付清时止）；3、判决第一被告承担诉讼费、因申请诉前保全向保险公司购买保单的保费、向人民法院缴纳的保全费等诉讼过程中产生的全部费用。4、判决第二、第三、第四、第五、第六被告对前述款项承担连带清偿责任。事实和理由：第一被告于2019年6月12日向中国农业银行股份有限公司铜仁分行贷款500万元，原告系该笔贷款的担保人。按照第一被告与原告签订的《委托担保合同》约定：因被告的违约行为导致原告代偿的，被告应当从原告代偿之日起按代偿金额以借款人与债权人签订的借款合同约定的罚息利率向原告支付履行（4.872/2+4.872=7.308，故年利率=-8.7696%），至被告付清代偿金额之日止，被告按照代偿金额的30%支付违约金，律师费也由被告承担。第一被告的全体股东商兴、罗英强、刘海空出具股东会决议自愿承担连带保证责任.第五被告向原告出具了反担保函承诺为第一被告的此笔款项承担连带保证责任，并签订了反担保合同。第六被告向原告出具了《贵州万山经济开发区管理委员会关于贵州万兴管业有限公司申请担保借款500万元的函》，在该函中经开区管委会明确表示：如届时该客户未按时还本付息，造成贷款逾期，由管委会出面解决。第一被告在贷款期限到后（2020年6月11日）没有完全履行还款义务，导致原告被银行于2020年7月21日扣划本息1,998,488.41元。综上，为维护企业的自身合法权益，保障国有资产不流失，特具状起诉，望人民法院依法判决。 原告广源担保公司于2021年1月28日以被告贵州万山经济开发区管理委员会在本案中仅是出具了一份推介函，并不构成担保法意义上担保人，不需承担担保责任为由，申请撤回对万山区高楼坪侗族乡人民政府的起诉。本院认为，原告向本院提出撤诉申请，是在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，未有损害国家、集体和他人的合法权益，本院予以准许。 贵州万兴管业有限公司、商兴辩称：款项由经开区牵头，用途是用于在万山区的工程500万元，是200万元是以拨工程款的形式拿给我们，还有300万元是用于借给开源公司，款项下来以后，我们的工程手续没有全部完善，和开源公司协商，我们先借200万元，之后再用于还200万元的借款，2020年政府没有钱拨给我们，缺钱时向他们汇报，拨款程序，各个领导签字，钱一直没有拿给我们，导致农行在原告公司划款。欠债应该还钱。我们不是故意拖欠，我们有资产。本金、利息、罚息该还，违约金我们不认可。因为有罚息了，所以违约金不应该承担且违约金太高了，当时的是提供格式条款，我提出过异议，违约金太高，不签字，贷不到款，都是统一模板，在逼不得已的情况下，所以我签了。利息计算方式我不懂，银行是按4.7125上浮50%计算，应该是7.06875。其他无意见。 被告罗英强辩称：贷款时自己只是签了个字，其他不清楚。 被告刘海空辩称：签字的时候，是他们拿东西来就签，贷款是为了解决公司欠款问题和政府资金问题，都是模板，都是打印好了的。 被告开源投资公司未答辩也未提交证据。 本院经审理认定事实如下：2019年5月29日，被告万兴管业公司因需要向铜仁万山长征村镇银行股份有限公司申请贷款，与原告广源担保公司签订委托担保合同，委托原告为该笔贷款提供担保，合同约定担保金额为5,000,000元，担保期限为12个月。如万兴管业公司因违约导致广源担保公司代偿的，万兴管业公司应从广源担保公司代偿之日起按代偿金额以借款人与债权人签订的借款合同约定的罚息利率向广源担保公司支付罚息，至万兴管业公司付清代偿金额之日止，并赔偿广源担保公司行使追偿权所造成的一切损失（包括但不限于律师费、差旅费、评估费等）。因万兴管业公司违约导致广源担保公司代偿的，万兴管业公司按代偿金额的30%向广源担保公司一次性支付违约金。公司股东商兴、罗英强、刘海空出具股东会决议自愿承担连带保证责任，开源投资公司于当日出具反担保函，并与原告广源担保公司签订反担保合同，自愿作为万兴管业公司该笔贷款的反担保人，承担的反担保责任与委托担保合同中约定的范围一致。2019年6月12日，被告万兴管业公司向中国农业银行股份有限公司铜仁分行贷款5,000,000元，2020年7月6日，中国农业银行股份有限公司铜仁分行向广源担保公司发送贷款代偿通知书，要求广源担保公司代偿贷款，广源担保公司于2020年7月21日代贵州万兴管业有限公司偿还贷款本息1，998，488.41元。 本院认为，被告万兴管业公司向银行贷款，原告广源担保公司提供担保，因万兴管业公司没有按时履行还款义务，广源担保公司代其偿还后，有权利向其追回代偿款项。对于原告诉请要求被告万兴管业公司支付代偿本息及律师费的诉讼请求，在担保合同中已明确约定，且不违反法律规定，本院予以支持。对于原告要求被告支付罚息的诉讼请求及双方争议的违约金问题。在《委托担保合同》中，第六条违约责任中约定了三项：1、由被告按照与铜仁农村商业银行万山支行签订的借款合同约定的罚息利率支付罚息；2、按代偿金额的30%一次性支付违约金；3、将被告信誉状况通过有关媒体向社会公布。因此，原告要求被告支付罚息和违约金的请求均属于违约金性质。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》（法释〔2009〕5号）第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。”的规定，在本案中，原告的损失为原告代偿本息1，998，488.41元后产生的资金占用费及实现债权的合理费用，原告按照合同关于违约责任的约定既主张罚息，也主张按代偿金额的30%支付违约金，其主张费用明显高于实际损失，本院已支持原告主张的律师费，结合被告未及时偿还借款的过错程度，本院酌定将本案被告应向原告支付的罚息及违约金的标准调整为以1，998，488.41元为计算基数，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算，自代偿之日即2020年7月22日起算至款项还清之日止。被告商兴、罗英强、刘海空、开源投资公司作为反担保人应对以上债务承担连带清偿责任。 综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第一款、第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》（法释〔2009〕5号）第二十九条之规定，判决如下： 一、由被告贵州万兴管业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告铜仁市万山区广源融资担保有限责任公司代偿的借款本息1，998，488.41元，并支付以1，998，488.41元为基数从2020年7月22日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算至款项付清之日止的利息。 二、由被告贵州万兴管业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告铜仁市万山区广源融资担保有限责任公司律师费15,000元； 三、被告商兴、罗英强、刘海空、铜仁市万山区开源投资集团有限公司对上述第一、二项债务承担连带清偿责任； 四、驳回原告铜仁市万山区广源融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费已减半收取14,197元，保全费5,000元，由被告贵州万兴管业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。 审判员  刘元美 二〇二一年四月二十九日 法官助理罗丽燕 书记员胡松露