安徽省黄山市黄山区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖1003民初454号 原告：汪菱角，女，1950年7月20日出生，汉族，住安徽省黄山市黄山区。 委托诉讼代理人：石小军，女，1970年11月5日出生，汉族，住安徽省黄山市黄山区，系原告汪菱角女儿。 委托诉讼代理人：詹鸣，安徽詹鸣律师事务所律师。 被告：桂阳，男，1990年7月27日出生，汉族，住安徽省黄山市黄山区。 被告：黄山合利兴工程服务有限公司，住所地安徽省黄山市黄山区焦村镇西海大道1号。 法定代表人：胡燕妮，该公司董事长。 委托诉讼代理人：徐良菊，该公司员工。 原告汪菱角与被告桂阳、黄山合利兴工程服务有限公司（以下简称合利兴公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年2月2日立案受理，本院依法适用简易程序，于2021年3月10日公开开庭进行了审理。原告汪菱角的委托诉讼代理人石小军、詹鸣，被告桂阳、合利兴公司的委托诉讼代理人徐良菊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 汪菱角提出如下诉讼请求：判令桂阳、合利兴公司连带支付本人因身体造成的经济损失90486.80元。事实与理由：2020年4月中旬左右，我受桂阳雇请前往合利兴公司承建的太平故里工地从事地面清洁工作，工资约定为130元/天。同年4月28日8时30分许，我按照合利兴公司的要求清扫工地大门口洒落的土方，被丁小平驾驶的三轮电动车撞伤。黄山市公安局黄山分局交通管理大队作出第341003120200000021号《道路交通事故认定书》，认定丁小平承担本起交通事故的全部责任。我受伤后当即被送到黄山区人民医院救治，因伤情严重当晚被转送至黄山市人民医院住院治疗，同年5月21日出院，住院23天。出院诊断伤情为：1.枕骨骨折；2.创伤性蛛网膜下腔出血；3.多发性大脑挫裂伤；4.肺挫伤；5.多发肋骨骨折；6.创伤性肺炎；7.肝囊肿。2021年1月18日，经本人委托，安徽新安司法鉴定所对我的伤情及三期作出鉴定意见书，鉴定意见为：1.汪菱角因外伤致左侧多发肋骨骨折（6根以上），评定为十级伤残；2.汪菱角本次受伤，评定其误工期180日、护理期90日、营养期90日。受伤至今，我用去了医疗费22286.83元，桂阳预付了16571.90元，其余费用均未支付。 桂阳辩称：1.汪菱角陈述的事故发生情况与事实不符。我本人与其不存在有雇佣关系；2.当时，因汪菱角伤势严重，从人道主义考虑，我方主动将其送至黄山市人民医院治疗；3.我是合利兴公司的安全员，负责管理工地安全，汪菱角每天工资是120元/天；4.汪菱角本应按照指定的范围清扫，至于当时她为什么去其他地方清扫，我方不清楚；5.汪菱角提出的赔偿标准我方不予认可；6.汪菱角赔偿清单中的护理费，有我方支付的2000元，其未计入。另，其残疾赔偿金按10年计算是有误差的。 合利兴公司的委托诉讼代理人当庭表示同意桂阳的答辩意见。 汪菱角围绕其诉讼请求，桂阳围绕其答辩意见向本院提交了证据。本院组织双方当庭进行了举证、质证，对无异议的证据予以确认（汪菱角提交的道路交通事故认定书、病历资料一组、医疗费发票及费用清单、安徽新安司法鉴定所鉴定意见书及增值税发票、肇事方丁小平《残疾人证》、微信聊天记录,桂阳提交的《土方施工合同》及小工工资表），对有异议的证据认证如下： 1.关于医疗费发票，其真实性双方均无异议，根据庭审核实，医疗费票面金额中，在黄山区人民医院的医疗费1571.90元和在黄山市人民医院的治疗费13000元合计14571.90元是桂阳代表合利兴公司支付的，票据均在汪菱角处，本院对该证据予以确认； 2.对护理费3120元发票本身的真实性,桂阳和合利兴公司没有异议，但其中含有2000元是桂阳代表合利兴公司支付的护理费，本院对该证据予以确认； 3.关于交通费1274.97元，因双方在庭审中一致确认按800元计算，对交通费票据无需予以确认。 4.关于汪菱角提交的录音资料，其只能证明通话过程但达不到汪菱角工资为130元/天的证明目的； 另，庭审过程中，本院根据汪菱角的申请，依法通知吴太平（男，住安徽省黄山市黄山区）到庭作证，吴太平证实2020年上半年三、四月份期间，其受合利兴公司的带班员程久亮之托，介绍汪菱角到太平故里即合利兴公司承办工地上担任清扫工作，具体范围不清楚，汪菱角工资应由合利兴公司发放，对该证词双方均无异议，本院予以确认。 根据上述所认定的证据，本院查明事实如下：2020年4月3日，合利兴公司与案外人黄山市建工集团股份有限公司签订了《土方施工合同》，工程地点位于黄山市黄山区××道西侧。次日开始，汪菱角在案外人吴太平的介绍下来到案涉工地大门出口处从事清扫工作，工资标准按120元／天计算。同年4月28日上午8时30分许，残疾人丁小平驾驶金盼牌三轮电动车沿黄山区轩辕大道由北向南行驶至与湾山交叉路口时，将在该道路步行的汪菱角撞倒，造成汪菱角受伤，电动车损坏。事故发生后，合利兴公司的安全员桂阳将汪菱角送至黄山区人民医院抢救，因伤势严重当天又转至黄山市人民医院住院治疗，于同年5月21日出院。出院诊断伤情为：1.枕骨骨折；2.创伤性蛛网膜下腔出血；3.多发性大脑挫裂伤；4.肺挫伤；5.多发性肋骨骨折；6.创伤性肺炎；7.肝囊肿。整个治疗期间的医疗费为22286.83元，桂阳代表合利兴公司预付了医疗费14571.90元和护理费2000元，其他费用均由汪菱角自行垫付。2021年1月18日，经汪菱角委托，安徽新安司法鉴定所对汪菱角的伤情及三期作出皖新安司鉴【2021】临鉴字045号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人汪菱角因外伤致左侧多发肋骨骨折（6根以上），评定为十级伤残；2.被鉴定人汪菱角本次受伤，评定其误工期180日、护理期90日、营养期90日。 本院认为，汪菱角在为合利兴公司提供劳务过程中被侵权人丁小平驾驶的电动车撞伤，对此事实双方当事人不持异议。该法律事实构成了提供劳务者受害责任和侵权责任两个法律关系的竞合。汪菱角作为受害人和权利人选择提供劳务者受害责任法律关系向接受提供劳务的一方主张民事权利不违反法律规定。经查明，汪菱角是为合利兴公司承建工地处从事道路清扫工作的，合利兴公司属于接受汪菱角提供劳务的一方民事主体，依法对提供劳务者的受害责任承担民事责任，而桂阳是合利兴公司的员工，其工作性质属于职务行为，在本案中不应对汪菱角承担民事责任。桂阳和合利兴公司抗辩汪菱角不在公司安排的工地出口处清扫，而是到与工地大门口相连的机动车主干道路处，因案涉工地就是紧邻机动车主干道路处，鉴于汪菱角工作范围就是清扫运输工地泥土的车辆洒落下来的尘土，因此尽管汪菱角在事故发生时步行所处位置是在机动车主干道路处，但其实应属于工作场所的正常范围之内，何况公安交警部门作出的事故认定书也未认定汪菱角有过错行为之处，故该抗辩缺乏证据证明，不能成立。汪菱角主张按《中华人民共和国民法典》第一千一百九十二条第二款“提供劳务期间，因第三人的行为造成提供劳务一方损害的，提供劳务一方有权请求第三人承担侵权责任，也有权请求接受劳务一方给予补偿。接受劳务的一方补偿后，可以向第三人追偿”的原则由桂阳、和雇主单位合利兴公司共同承担赔偿责任。但该条第一款确定的适用范围是“个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任。接受劳务的一方承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的提供劳务一方追偿。提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方过错承担相应的责任。”综观全案事实，接受提供劳务的是作为法人的合利兴公司，不是个人。桂阳虽是个人，汪菱角将其列为被告，但桂阳在本案中只是作为合利兴公司的员工，履行职务行为，不应承担侵权责任，因此本案不符合该规定情形。鉴于本案法律事实发生在《中华人民共和国民法典》实施之前，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款“民法典施行前法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”本案可依据2004年5月1日实施的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定。考虑到汪菱角和合利兴公司对本起事故的发生均没有直接过错的情形，本院根据《中华人民共和国民法总则》第六条“民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利义务。”的规定，酌定由合利兴公司赔偿汪菱角合理损失的60％。关于汪菱角具体损失的核定如下： 1.医疗费22286.83元；2.护理费支持为7795元（住院23天×135元/天+出院后67天×70元/天）；3.汪菱角误工费支持为21600元（180天×120元/天）；4.汪菱角主张住院伙食补助费690元（23天×30元/天）予以支持；5.营养费支持为2700元（90天×30元/天）；6.汪菱角1950年7月20日出生，事故发生于2020年4月28日，年满70周岁，但司法鉴定意见书是2021年1月18日作出的，此时不到71周岁，其残疾赔偿金仍应按10年计算，该项费用支持为37540元（37540元/年×10年×10％）；7.鉴定费1430元为实际支出，予以支持；8.精神损害抚慰金支持为5000元（50000元×10％）；9.交通费酌定为800元。以上1－9项合计99841.83元，本院酌定合利兴公司支付其该损失的60％的即59905.10元，扣除已支付的16571.90元，还应承担43333.20元，由汪菱角自行承担该损失的40％即39936.73元。合利兴公司支付上述赔偿款后，可依法向直接侵权人丁小平行使追偿权。 依照《中华人民共和国民法总则》第六条，最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释（2004.5.1）》第十条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释（2001.3.10）》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、黄山合利兴工程服务有限公司于本判决生效后10日内一次性支付汪菱角因身体受伤造成的经济损失43333.20元； 二、驳回汪菱角其他诉讼请求。 如果未按照本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2062元，减半收取计1031元，由黄山市合利兴工程服务有限公司负担494元，由汪菱角负担537元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审判员  陈家礼 二〇二一年四月十六日 书记员  王舒颖