四川省自贡市自流井区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川0302民初1053号 原告：邓舒安，女，汉族，1966年9月28日出生，住四川省自贡市自流井区。 委托诉讼代理人：袁明聪，四川明炬（自贡）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢颖秀，四川明炬（自贡）律师事务所律师。 被告：杨建国，男，汉族，1969年12月28日出生，住四川省自贡市自流井区。 委托诉讼代理人：王礼，四川宣意律师事务所律师。 第三人：邹建国，男，汉族，1963年1月10日出生，住四川省自贡市贡井区。 第三人：邹刚，男，汉族，1982年4月17日出生，住四川省自贡市贡井区。 第三人：四川吉利发投资咨询有限公司，住所地四川省大安区凤凰乡济公村社区10组1幢营110号。 法定代表人：邹建国。 原告邓舒安诉被告杨建国，第三人邹建国、邹刚、四川吉利发投资咨询有限公司案外人执行异议之诉一案。本院立案受理后，依法适用普通程序两次公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告邓舒安委托诉讼代理人袁明聪，被告杨建国委托诉讼代理人王礼到庭参加了诉讼。第三人邹建国、邹刚、四川吉利发投资咨询有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。第二次庭审，原告邓舒安委托诉讼代理人谢颖秀，被告杨建国委托诉讼代理人王礼，第三人邹建国（同系四川吉利发投资咨询有限公司法定代表人）到庭参加了诉讼。第三人邹刚经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告邓舒安向本院提出诉讼请求：请求人民法院撤销(2021)川0302执异4号执行裁定书，驳回被告追加原告为(2020)川0302执1027号案件的被执行人的请求。事实和理由：2021年2月5日，自贡市自流井区人民法院(2021)川0302执异4号对申请执行人杨建国与被执行人邹建国、邹刚、四川吉利发投资咨询有限公司、被申请人邓舒安强制执行一案作出执行裁定书：裁定追加邓舒安为(2020)川0302执1027号案件的被执行人。邓舒安在未缴纳出资范围内承担责任。案件审查中，原告对执行提出了异议。自贡市自流井区人民法院仍作出(2021)川0302执异4号执行异议裁定。原告认为，自流井区人民法院审查本案未查清事实、认定事实错误，适用法律错误，应当审理后予以纠正。 一、原告为实际缴纳了出资的股东，不应作为被执行人。第三人四川吉利发投资咨询有限公司由原股东胡建（占股90%）和胡水容（占股l0%）出资于2013年II月27日登记设立，注册资本1000万元。2014年4月16日原股东分别将股权转让给第三人邹建国（占股90%）及原告（占股l0%）o2014年3月1日前我国实行注册资本实缴制，四川吉利发投资咨询有限公司在设立时经验资已经实缴了注册资本1000万元。被告以查询的工商登记材料显示为认缴(2014年3月1日之后实行认缴制，工商登记均登记为认缴)，便认为公司股东未实缴出资，追加原告为被执行人错误，自流井区人民法院未查清事实做出的认定错误。 二、第三人四川吉利发投资咨询有限公司对公司实际控制人邹建国的个人债务担保无效，公司不承担担保责任。根据《中华人民共和国公司法》第十六条规定“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”；根据最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要>的通知“为公司股东或者实际控制人提供关联担保，《公司法》第16条明确规定必须由股东（大）会决议，未经股东（大）会决议，构成越权代表。在此情况下，债权人主张担保合同有效，应当提供证据证明其在，订立合同时对股东（大）会决议进行了审查，决议的表决程序符合《公司法》第16条的规定，即在排除被担保股东表决权的情况下，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过，签字人员也符合公司章程的规定”。第三人四川吉利发投资咨询有限公司自2015年起已经停止经营活动，公司营业执照和印章一直由财务林丽保管，并没有对本次担保盖章。第三人邹建国未经公司股东会决议3/4同意，与被告共同伪造公司营业执照和印章等对自己的个人债务做担保，该担保合同并非四川吉利发投资咨询有限公司真实意思表示，该担保合同无效；且被告杨建国在订立担保合同时未依法尽到对股东（大）会决议进行了审查义务，同时还与第三人邹建国一起恶意伪造四川吉利发投资咨询有限公司印章对自己的债权作担保，也不属于善意第三人。 综上，原告已经实缴出资，且担保协议无效，第三人四 川吉利发投资咨询有限公司依法不承担担保责任，原告依法 不承担补充责任，请人民法院撤销(2021)川0302执异4号执行裁定书，驳回被告追加原告为被执行人的请求。 第三人邹建国、四川吉利发投资咨询有限公司、邹刚均未发表意见。 经审理查明，原告杨建国与被告邹建国、邹刚、四川吉利发投资咨询有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月28日以（2020）川0302民初1257号民事判决书判令被告邹建国于判决生效后十日内偿还原告杨建国借款本金225,600.00元并支付自2016年1月9日起至还清之日止以225,600.00元为基数按月利率2%计算的资金占用利息；被告邹刚、四川吉利发投资咨询有限公司对被告邹建国的上述债务承担连带清偿责任。判决生效后，杨建国于2020年8月26日向本院申请强制执行。执行中，本院于2020年12月9日作出（2020）川0302执1027号执行裁定书，查明被执行人无可供执行的财产，裁定终结本次执行程序。2021年2月5日，本院依申请对四川吉利发投资咨询有限公司股东出资进行了审查，该裁定载明，四川吉利发投资咨询有限公司成立于2013年11月27日，注册资本为1000万元，登记股东为邓舒安、邹建国，邓舒安认缴出资额为100万元，认缴出资时间为2020年6月30日，实缴出资为零。遂以（2021）川0302执异4号执行裁定书追加邓舒安为被执行人。 另查明，四川吉利发投资咨询有限公司登记设立于2013年11月27日，登记股东胡建占股90%，胡水容占股10%。公司注册资本为1000万元。2014年1月6日，胡建、胡水容分别通过尾号为7278、7260的银行账户向四川吉利发投资咨询有限公司尾号为9147的银行账户转入900万元、100万元完成出资。2014年4月16日胡建、胡水容分别将其持有的股权转让给邹建国、邓舒安。 以上事实有（2020）川0302民初1257号民事判决书、（2020）川0302执1027号执行裁定书、验资报告、企业活期明细信息、企业登记档案材料、庭审记录等证据在卷佐证。 本院认为，邹建国、邓舒安受让胡建、胡水容持有的四川吉利发投资咨询有限公司股权的行为系对股东权利义务的概括承受。通过审理查明，2014年1月6日，胡建、胡水容分别通过尾号为7278、7260的银行账户向四川吉利发投资咨询有限公司尾号为9147的银行账户转入900万元、100万元完成对应股权的认缴资金的实际出资义务。 有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权,受让人对此知道或者应当知道,公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任,同时请求前述受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。可知股权受让人对公司债务不能清偿部分承担连带责任的前提是转让股权股东未履行或未全面履行出资义务,且受让人对此知道或者应当知道。本案中,胡建作为出让方,在已经全面履行出资义务的情况下,受让人邓舒安不应承担连带责任。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》规定,作为被执行人的企业法人,财产不足以清偿生效法律文书确定的债务,申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资、抽逃出资的的股东为被执行人,在尚未缴纳出资或抽逃出资的范围内依法承担责任的,人民法院应予支持;作为被执行人的公司,财产不足以清偿生效法律文书确定的债务,其股东未依法履行出资义务即转让股权,申请执行人申请变更、追加该原股东或依照公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人,在未依法出资的范围内承担责任的,人民法院应予支持。本案中,由于胡建不存在未足额缴纳出资，亦无证据证明其存在抽逃出资等未依法履行出资义务的情况,单独追加作为股权受让人的邓舒安为四川吉利发投资咨询有限公司为被执行人的案件的被执行人缺乏事实及法律依据。 关于原告提出第三人四川吉利发投资咨询有限公司对公司实际控制人邹建国的个人债务担保无效，公司不承担担保责任的问题。本案系执行（2020）川0302民初1257号民事判决过程中产生的衍生诉讼，主要审理公司股东是否实际出资的法律关系。而原告认为公司不应承担责任系对生效的（2020）川0302民初1257号民事判决提出异议，已超出本案审理范畴，原告如对原生效裁判文书持有异议，可依法另行主张权利。 综上所述，依据《中华人民共和国公司法》第二十八条,《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条、第三百一十二条的规定,判决如下: 不得追加邓舒安为杨建国申请执行邹建国、邹刚、四川吉利发投资咨询有限公司一案中的被执行人。 本案案件受理费100.00元，由被告杨建国负担。 如不服本判决，可自本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。 审 判 长  汤 杰 人民陪审员  陈永平 人民陪审员  杨向美 二〇二一年四月二十七日 书 记 员  胡 敏