重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2021)渝0113民初2870号原告：雷召华，男，1965年11月8日出生，汉族，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：刘松，重庆森吉律师事务所律师。委托诉讼代理人：雷岚，重庆森吉律师事务所实习律师。被告：重庆明佳建筑劳务有限公司，住所地重庆市大渡口区春晖路街道松青路1046号1栋6-10号，统一社会信用代码915001045922683764。法定代表人：幸化明，总经理。委托诉讼代理人：胡罗旭，重庆正魁律师事务所律师。原告雷召华与被告重庆明佳建筑劳务有限公司（以下简称明佳公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2021年3月3日受理后，依法适用简易程序由审判员霍袁平独任审判，于2021年4月13日公开开庭进行了审理。原告雷召华委托诉讼代理人刘松、雷岚与被告明佳公司委托诉讼代理人胡罗旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告雷召华向本院提出诉讼请求：被告赔偿原告各项工伤保险待遇共计178211元，其中一次性伤残补助金61326元（6814元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金27256元（6814元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金36796元（6814元/月×9个月×60%）、停工留薪期待遇27256元（6814元/月×4个月）、住院伙食补助费200元（8元/天×25天）、护理费3000元（120元/天×25天）、鉴定期间生活津贴19079元（6814元/月×4个月×70%）、交通费1000元、鉴定费及鉴定检查费498元。事实和理由：2019年5月31日，原告在被告工地工作时受伤。2019年9月18日，重庆市巴南区人力资源和社会保障局（以下简称巴南人社局）作出巴南人社伤险认字[2019]1395号认定工伤决定书，认定原告受伤害为工伤。2019年5月11日，重庆市劳动能力鉴定委员会（以下简称重庆劳鉴委）作出渝劳再鉴字[2020]61号再次鉴定结论书,鉴定结论为:伤残玖级，无生活自理障碍。2021年1月20日，重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）作出巴南劳人仲案字[2020]第12号仲裁裁决书。原告认为该裁决书适用5469元/月工资标准错误，应参照重庆市2018年度全市城镇非私营单位在岗职工年平均工资81764元(即6814元/月)标准予以计算。被告明佳公司辩称，原告与被告之间不存在劳动关系，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金不应当由被告支付。护理费、交通费不应由被告支付。原告主张的一次性伤残补助金、停工留薪期工资、鉴定期间生活津贴计算标准过高。对鉴定费、检查费498元无异议。本院经审理认定事实如下：2019年5月31日，原告在被告承建的重庆市巴南区华宇龙湾二期M4-4地块工程工地3、4号楼间的连廊工作，搭建脚手架时，从约2米高的脚手架上跌落受伤，后经诊断为：左侧多发肋骨骨折。原告在重庆市巴南区中医院住院治疗25天。2019年9月18日，巴南人社局作出巴南人社伤险认字[2019]1395号认定工伤决定书，认定原告受到的伤害为工伤。后被告不服该认定工伤决定书，向本院诉请撤销该决定书，嗣后本院作出行政判决书驳回被告诉请，被告不服该行政判决书，上诉至重庆市第五中级人民法院，2020年12月8日，该院驳回上诉，维持原判。2019年9月24日，原告向重庆市巴南区劳动鉴定委员会（以下简称巴南劳鉴委）申请劳动能力鉴定。2019年11月27日，巴南劳鉴委作出巴南劳初鉴字[2019]932号初次鉴定结论书，鉴定原告为伤残玖级，无生活自理障碍。2020年5月11日，重庆劳鉴委作出渝劳再鉴字[2020]61号再次鉴定结论书，鉴定原告为伤残玖级，无生活自理障碍。被告未为原告参加工伤保险。原告垫付鉴定费及鉴定检查费498元。2019年12月18日，原告向巴南仲裁委申请裁决：在被告收到仲裁申请书副本之日起解除双方劳动关系，被告支付原告一次性伤残补助金81000元、一次性工伤医疗补助金28620元、一次性伤残就业补助金32197.50元、停工留薪期待遇36000元、住院伙食补助费1250元、护理费2500元、鉴定期间生活津贴15750元、交通费1000元、鉴定费400元、鉴定检查费98元。2021年1月20日，巴南仲裁委裁决被告支付原告工伤保险待遇共计138959.63元。上述事实，有双方当事人陈述及原告提交的鉴定结论书、行政判决书、仲裁裁决书、住院病案、收讫告知书等证据在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。本院认为，巴南人社局作出的认定工伤决定书认定原告受到的伤害为工伤。被告未为原告参加工伤保险，据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿”的规定，原告的工伤保险待遇应由被告支付。关于原告的工资标准，因双方均未举示证据证明原告的工资标准，故本院以原告受伤前上一年度即2018年度重庆市社平工资6814元/月作为原告的本人工资标准。据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，被告应支付原告一次性伤残补助金61326元（6814元/月×9个月）。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款规定“一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发”、第三款规定“一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金”，本案中，原告受伤虽为工伤，但原告未举示其与被告存在劳动关系的证据，因此以劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金更符合法理和立法宗旨，因原告主张以6814元/月计算，本院予以认可，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金27256元（6814元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金30663元（6814元/月×9个月×50%）。因原告未举示其与被告存在劳动关系的证据，故此时被告支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金可不以解除劳动关系为前提条件。参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定“在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》（附后，以下简称《目录》）执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。所受伤害未列入《目录》的，停工留薪期一般不超过6个月。具体期限由用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明确定。对停工留薪期的期限有争议的，可报请参保地劳动鉴定委员会确认”，原告应享受4个月的停工留薪期，其停工留薪期工资为27256元（6814元/月×4个月）。对于生活津贴，按照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇”，原告于2019年9月24日申请劳动能力鉴定，重庆劳鉴委于2020年5月11日对原告申请的伤残等级鉴定作出伤残玖级，无生活自理障碍的鉴定结论，故原告应享受该期间生活津贴，原告主张4个月的生活津贴，本院予以认可，按照《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：(一)连续工龄不满10年的，按本人工资的70％发给；(二)连续工龄满10年不满20年的，按本人工资的80％发给；(三)连续工龄满20年不满30年的，按本人工资的90％发给；(四)连续工龄满30年及其以上的，按本人工资的95％发给。经济效益好的企业，可在上述标准的基础上上浮5％。经济效益差，难以达到上述标准的企业，经本企业职工大会或职工代表大会审议通过，可以适当下浮。下浮的比例一般不超过各个档次标准的5％。如情况特殊超过5％的，应报所在区县(自治县、市)劳动和社会保障行政部门批准”，原告应获得的生活津贴为19079.20元（6814元/月×4个月×70%）。原告主张的鉴定费及鉴定检查费498元，被告予以认可，本院予以支持。对于交通费，考虑到原告参与工伤认定、鉴定、仲裁、诉讼等往返于住所情况，本院予以酌情支持800元。综上，被告应支付原告各项工伤保险待遇为：（1）一次性伤残补助金61326元；（2）一次性工伤医疗补助金27256元；（3）一次性伤残就业补助金30663元；（4）停工留薪期工资27256元；（5）住院伙食补助费200元（8元/天×25天）；（6）住院护理费2000元（80元/天×25天）；（7）生活津贴19079.20元；（8）交通费800元；（9）鉴定费及鉴定检查费498元，共计169078.20元。原告举示的其他证据，因对待证事实缺乏足够证明力，本院不予采信。为此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十七条，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款、第三款，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第九条之规定，判决如下：一、被告重庆明佳建筑劳务有限公司支付原告雷召华一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、住院护理费、生活津贴、交通费、鉴定费及鉴定检查费等共计169078.20元；二、驳回原告雷召华的其他诉讼请求。上述第一项，限被告重庆明佳建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告重庆明佳建筑劳务有限公司负担，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  霍袁平二〇二一年四月二十二日书记员  刘莉莎