广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤08民终840号上诉人（原审原告）：张耀其，男，1965年5月5日出生，汉族，住徐闻县×××××××××，公民身份号码：440××××××××××××157。委托诉讼代理人：梁毅培，广东庄正律师事务所律师。上诉人（原审被告）：徐闻县妇幼保健院，住所地：徐闻县××××××××××××。法定代表人：金呈祥，院长。委托诉讼代理人：杨建将，男，1977年11月17日出生，汉族，系徐闻县妇幼保健院的工会主席，住徐闻县××××××××××，公民身份号码：440××××××××××××052。委托诉讼代理人：蔡铭妍，广东朝胜律师事务所律师。上诉人张耀其与上诉人徐闻县妇幼保健院（以下简称“徐闻保健院”）因劳动争议纠纷一案，均不服广东省徐闻县人民法院（2020）粤0825民初713号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张耀其及其委托诉讼代理人梁毅培，上诉人徐闻保健院的委托诉讼代理人蔡铭妍、杨建将均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张耀其上诉请求：1、依法判令徐闻保健院出具与张耀其于2011年签订书面无固定期限劳动合同，同时判令徐闻保健院于2014年12月8日与张耀其签订的劳动合同为无效合同；2、依法改判徐闻保健院支付违法解除劳动合同赔偿金108278.85元；3、依法改判徐闻保健院支付克扣工资96670.96元、工作日、休息日加班工资125338.48元、延时加班工资73923.89元、法定节假日加班工资30612.51元、年休假工资16379.79元，共计342925.67元给张耀其，同时改判徐闻保健院支付25%经济补偿金85731.41元；4、依法改判徐闻保健院赔偿拒绝出具解除劳动合同证明、离职证明及转移社保手续失业保险金89934.08元及借款利息6116.99元；5、判令徐闻保健院依法支付拖欠张耀其2019年3月1日至13日工资2073.61元，应付加付100%的赔偿金2073.61元；6、判令徐闻保健院承担一、二审诉讼的律师费等诉讼费用12010元。事实及理由：一、一审判决没有支持张耀其主张徐闻保健院克扣张耀其基本工资、夜餐费和奖金是错误的。徐闻保健院于2011年9月21日公开招聘张耀其经徐闻保健院党委领导班子进行面试通过。张耀其于2011年9月23日同符朝选、张朝清等十一人正式入职徐闻保健院。同年11月,徐闻保健院与张耀其依法签订了一份书面无固定期限劳动合同与入职登记表(但劳动合同书全由徐闻保健院所持有),合同中载明张耀其的岗位是总务科,职务:保卫员。合同中约定试用期每月工资为1020元,正常工作时间工资按国家相关规定执行调整,福利待遇平等一致。其他无尽事宜,按国家相关政策办理。案件的争议焦点1、首先,一审判决以张耀其于2014年12月8日与徐闻保健院签订的《劳动合同》为依据,认定张耀其基本工资成不变为1020元是错误的。该劳动合同并非张耀其与徐闻保健院签订的真正劳动合同,该劳动合同是徐闻保健院以购买社保为由与张耀其签订的劳动合同,根据《劳动合同法》第二十六条之规定,应属无效的劳动合同。事实上,张耀其入职后不久,就与徐闻保健院签订了正式劳动合同,该劳动合同一直存放在徐闻保健院那里,没有交给张耀其保存。在此,张耀其请求二审法院责令徐闻保健院向法院提交张耀其于2011年与徐闻保健院所签订的真正劳动合同,以便二审法院查清本案事实2、根据徐闻保健院提供的证据材料反映,徐闻保健院发放给张耀其的基本工资是通过银行来发放的,对此徐闻保健院是确认的。张耀其提供的银行卡流水帐证实,徐闻保健院也曾根据国家调资政策规定,两次调整了张耀其的基本工资,但徐闻保健院每次调资后,都只是发放了一个月,之后又按原来试用期的基本工资来发放给张耀其。由此可见,徐闻保健院克扣张耀其基本工资的事实清楚,证据确凿。徐闻县税务局《个人社会保险缴纳记录》的印证。张耀其认为,徐闻保健院作为用人单位,理应执行国家的法律法规及相关调资政策,张耀其主张徐闻保健院没有按规定调资和没有按其调资后的标准发放基本工资给张耀其,都属于克扣张耀其基本工资的行为,张耀其主张徐闻保健院克扣张耀其基本工资41326元(具体计算按张耀其向法庭提供的列表),有理有据,二审法庭应给予支持。3、根据《劳动法》和《劳动合同法》规定,徐闻保健院应执行同工同酬的基本制度规定。在本案中,张耀其与符朝选是同时入职于徐闻保健院单位,张耀其的每年月度奖金、年终奖金应与符朝选一致,否则,应认定徐闻保健院存在克扣的行为。从徐闻保健院提供的证据材料反映,以符朝选年月度奖金、年终奖金标准计算,徐闻保健院所克扣张耀其月度奖金336626元、年终奖金8416元和夜餐费12101元(详见张耀其向法庭提供的列表)。4、徐闻保健院以罚款的方式扣取的297.5元没有张耀其的签名确认是违法的。徐闻保健院在没有调查核实的情况下,擅自作出对张耀其罚款297.5元(详见徐闻保健院提供证据123-127页),既没有事实依据,也没有法律依据,应该认定为徐闻保健院变相克扣张耀其的工资,法庭应判令徐闻保健院给予返还。二、一审判决徐闻保健院违法解除劳动合同赔偿金为32758.75元存在如下错误的,应是97993.8元。1、首先是标准的错误。一审判决徐闻保健院应按张耀其被违法解除劳动合同前12个月平均工资×7.5个月×2来赔偿,但一审判决所计算张耀其工资并不包括已被克扣的基本工资、奖金和夜餐费及加班加点工资包括在内。一审判决已确认张耀其月工资总额包括基本工资、奖金、夜餐补助费和节日加班总和,因此,《关于工资总额组成》的文件精神在计算张耀其被违法解除劳动合同前12个月的月平均工资应为653292元,赔偿款应是97993.8元(详见张耀其向法庭提供的列表)2、一审法院判决徐闻保健院赔偿张耀其违法解除劳动合同的赔偿金时,扣减4260元是错误的。一审判决认定张耀其的妹妹已代张耀其从徐闻保健院处领取4260元的补偿金,但在庭审过程中,张耀其已否认张耀其未曾委托过张耀其妹妹代张耀其领取补偿金,张耀其也未曾实际领取过该补偿金,张耀其没有签名确认是不合法的。一审法院仍认定张耀其已领取该笔补偿金是错误的认定。另外,从徐闻保健院提供的证据反映,张耀其妹妹所谓代领该笔补助的数额也是3280元,而不是4260元,二审法院应给予纠正。三、一审判决徐闻保健院支付延时加班工资2072207元、法定节假日加班工资1452981元、年休假工资为11540.85元给张耀其和不支持张耀其主张休息日加班工资是错误的,其错误表现在几方面：1、一审判决徐闻保健院支付以上各项款项时,涉及到张耀其的工资标准问题。一审判决在计算以上各项款项时,都是以徐闻保健院实际上发放给张耀其工资总额来计算,忽略了张耀其所主张徐闻保健院克扣张耀其工资的事实。税务局《个人社会保险缴费记录》足以说明，也就是说,如果将徐闻保健院克扣张耀其的工资包含在内,其计算结果就不相同了。2、一审判决以无法查清张耀其两年前的延时加班工资数额为由驳回张耀其所主张的两年前延时加班工资是错误的,仲裁庭到一审判决未尽证据真实性审查责任,事实认定错误,裁定判决不公平、不公正,应予改正。因为一审判决已查明张耀其自2012年9月至2019年3月每个月的平均工资额,一审所确认张耀其以上每月平均工资是依据徐闻保健院提供的张耀其工资簿,同理,根据徐闻保健院提供的张耀其于2012年9月前的工资簿,完全可以查清张耀其在2012年9月前的每月平均工资额的。既然张耀其每个月平均工资额都可以通过徐闻保健院提供的工资簿来查明,就不存在一审判决中所说的无法查证上诉两年前的延时加班工资数额的问题，并没有细致审查张耀其提供的原件《保安工作安排表》。3、一审判决只判决徐闻保健院补发所克扣的延时加班工资法定节假日加班工资、年休假工资,实际上也就确认徐闻保健院存在克扣张耀其工资的行为。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条法律规定,徐闻保健院不但应补发给张耀其以上所被克扣的工资,还应按所克扣以上工资额支付25%的补偿金给张耀其。然而,一审判决对此并没有作出判决,显然是错误的,二审法院应给予纠正。4、张耀其已提供张耀其上班表,反映了张耀其在休息日加班。一审判决忽略了张耀其陈述的细节,张耀其按2014年4月工作安排表陈述,每工作3天休息1天,事实上休息日当天正是张耀其的上班时间,而一审忽略其工作表下注明上班时点。因此,徐闻保健院现理应支付张耀其休息日加班工资4190688元给张耀其。四、一审判决驳回张耀其主张徐闻保健院因拒不出具解除劳动合同证明书、离职证明书以及办理社保转移手续所造成的经济损失是错误的。徐闻保健院于2019年3月份已违法解除了张耀其的劳动合同,理应给张耀其出具相关的解除劳动合同证明书、离职证明书以及办理社保转移手续,让张耀其有重新获得工作的机会。由于徐闻保健院不但违法解除张耀其劳动合同,而且又拒不给张耀其出具以上相关证明材料和办理社保转移手续,经2019年4月1日、5月5日、5月11日连续三次恳求,都被推迟、拒绝(有谈话录音证明)。客观上造成张耀其无法重新找到工作,张耀其无法获得劳动收入及失业保险金的资助,在断炊辍学双重交迫下,张耀其只能靠借贷还贷来维持生活,导致利息垒集。因此,张耀其主张由于徐闻保健院以上故意的过错行为而承担失业生活补助金60858元及借款利息3207.58元赔偿责任是合情合理的,一审判决却不给予支持是错误的。综上所述,一审判决存在多方面的错误。为维护张耀其的合法权益,特提起上诉,请求二审法院纠正一审判决的错误,重新作出公平、公正的判决。上诉人徐闻保健院上诉请求：依法撤销广东省徐闻县人民法院（2020)粵0825民初713号民事判决书第一、二项判决；2、本案的诉讼费用由张耀其承担。事实及理由：一、张耀其主张的请求均已过申请仲裁时效。2019年3月8日经过徐闻保健院班子讨论，决定依法辞退张耀其，并通知张耀其于2019年3月12日前办理完工作交接及离职手续。张耀其接到人事部门的通知后，2019年3月9日自行不上班提前离职，同时拒绝配合人事部门的同志办理相关离职交接等手续。张耀其于2019年3月9日擅自离职，其与徐闻保健院的劳动关系终止，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。即从2019年3月9日起1年内可以申请仲裁，但张耀其于2020年3月13日才向徐闻县劳动仲裁委员会申请劳动争议仲裁，故其申请仲裁时效已过。而一审法院根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项规定，因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。认为2019年3月8日，徐闻保健院虽以口头形式将张耀其辞退，但未向其出具解除劳动合同证明书，认定本案的劳动争议发生日为张耀其申请劳动仲裁之日是适用法律错误的。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（三）项规定，劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。本案是张耀其因徐闻保健院辞退后仲裁申请支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，张耀其不能证明徐闻保健院承诺支付的时间，因此本案的劳动争议发生之日应为2019年3月8日。综上，被上诉人张耀其申请仲裁的一年时效已过。二、一审法院判决上诉人向被上诉人支付延时加班工资20722.07元是没有任何法律依据的。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”及《广东省工资支付条例》第十六条“工资支付台账应当至少保存二年”的规定，张耀其仅仅提供自己制作的《徐闻县妇幼保健院保安工作安排表》用来主张加班的事实而一审法院给予采信是没有任何法律依据的，上述条款中只要求用人单位对工资支付台账的保存时间做出具体规定，对于其他资料没有做出任何规定，而员工工作安排表只是为了单位工作的顺利开展而制作，工作结束后是不需要盖章保存的，所以徐闻保健院没有保存着是合乎逻辑的。故张耀其主张延时加班工资是不应当支持的。3、徐闻保健院依法解除与张耀其的劳动合同关系，不应当支付违法解除劳动合同赔偿金。2019年3月，迈陈镇拥妥村某患者家属潘某某等人到医院闹事影响医院的正常工作秩序，当时正是张耀其当班，作为医院的保卫人员理应尽职维护好单位的工作秩序，阻止患者家属不正当的医闹行为，张耀其不但没有尽到保卫人员职责，反而私下鼓动患者家属进行扩大性的医闹行为，属失职行为。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；（四）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的。徐闻保健院结合张耀其平时表现，其常有旷工、迟到等现象（有徐闻县妇幼保健院违纪违规行为处罚呈批表证实），为保障单位的正常工作秩序，经班子讨论认为其不再适合在本岗位继续工作，故2019年3月8日通知张耀其于2019年3月12日前办理完工作交接及离职手续，并给予三个月的经济补助（经济补助已经由其胞妹张朝清领取）。张耀其得知被辞退后，从2019年3月9日起就自行不上班自动提前离职，拒绝与徐闻保健院的人事部门办理工作交接及离职手续，因此，徐闻保健院依据劳动合同法的相关规定与张耀其解除劳动关系是合法的，不应当支付违法解除劳动合同赔偿金。综上所述，一审法院判决徐闻保健院向张耀共支付违法解除劳动合同赔偿金、延时加班工资、法定节假日加班工资、年休假工资明显属于事实认定不清，适用法律错误，请求二审法院依法重新查清本案事实，依法判决。徐闻保健院对张耀其上诉的答辩意见与上诉意见一致。张耀其对徐闻保健院上诉的答辩意见：一、一审判决认定张耀其于2020年3月13日向劳动仲裁委员会主张权利并没有超过法定仲裁时效是正确的,徐闻保健院主张一审判决这一认定错误是无理的。1、首先,徐闻保健院在上诉状上称张耀其2019年3月9日起自行不上班提前离职是不实之词。事实上是张耀其在2019年3月12日还在上班,2019年3月13日是休息日,徐闻保健院才在2019年3月13日通知张耀其不上班的,但并没有说清楚不让张耀其上班的理由及原因。这一事实有徐闻保健院向法庭提供的张耀其上班考勤表为证(在徐闻保健院证据清单128页)。2、其次,徐闻保健院在上诉状上称徐闻保健院2019年3月8日就通知张耀其办理完工作交接及离职手续,这也是不实之词。徐闻保健院在2019年3月13日通知张耀其不上班,又不说清楚原因,也迟迟没有通知张耀其上班,张耀其曾多次到徐闻保健院那里了解情况和讨一个说法,徐闻保健院相关人员才告知张耀其,说徐闻保健院单位领导班子已讨论并决定开除张耀其,张耀其就要求徐闻保健院单位岀具辞退张耀其的相关离职手续,但徐闻保健院拒不给予办理,至今都不肯办理给张耀其。3、再次,徐闻保健院还给张耀其发放2019年3月整个月的工资给张耀其,同时还为张耀其购买2019年4月份的社保。这一事实有张耀其提交的工资银行流水和社保交费记录为证。这一事实就充分说明,张耀其与徐闻保健院之间劳动关系至少存在至2019年3月底止。由此可见,徐闻保健院主张其在2019年3月8日就通知张耀其辞退张耀其,纯属一派胡言,其目的是逃避相关法律责任,二审法院不应给予采信。二、关于延时加班工资问题。徐闻保健院主张一审法院判决徐闻保健院支付延时加班工资没有法律依据是错误的。首先,徐闻保健院已承认了张耀其有加班的事实存在,根据劳动争议有关举证责任规定,对张耀其加班事实的举证责任应由徐闻保健院来承担。在本案中,徐闻保健院主张其以夜餐费的方式支付张耀其延时加班费是不成立的。一审判决虽然判决徐闻保健院支付延时加班工资给张耀其,但却以两年前加班工资无法查清为由判决2年延时加班工资是不当的,因为张耀其已提交了张耀其从2013年8月1日至2019年3月12日止的上班表给法庭,一审法院完全可以查清楚张耀其自2013年8月1日至2019年3月12日的延时加班的工资的。徐闻保健院应支付张耀其延时加班工资为7392398元,具体计算详见张耀其向二审法院提供的《拒付延长上班时间工资总表(四)》。三、徐闻保健院违法解除张耀其劳动合同,却说成是依法解除,这是无法令人接受的主张。徐闻保健院自劳动仲裁到法院审理过程中,都口口声声称张耀其作为保安,不但不阻止患者家属不正当的医闹行为,反而私下鼓动患者家属扩大医闹行为,违反《劳动合法》第39条规定,因此,主张其解除张耀其劳动合同是合法的。但从劳动仲裁到法院审理的整个过程中,徐闻保健院并没有向仲裁庭或者法庭提供张耀其存在上述过错行为的任何证据。张耀其认为,徐闻保健院所称以上理由解除张耀其的劳动合同,纯属是借口,张耀其根本没有以上行为,二审法庭不应采信其这一主张。张耀其向一审法院起诉请求：1.徐闻保健院支付所克扣张耀其正常工资86884元、休息日加班工资40120元、法定节假日加班工资24257元、延长工作时间加班工资57793元、年休假工资14031元、经济补偿金55771元；2.徐闻保健院因没有签订劳动合同，应向张耀其支付双倍工资差额23305元及合同到期后未续签劳动合同双倍工资差额183767元；3.徐闻保健院支付违法解除劳动合同赔偿金84135元；4.徐闻保健院为张耀其出具解除劳动合同证明书、离职证明书以及办理社保转移手续，并赔偿因拒绝出具解除劳动合同证明书、离职证明书造成经济损失62101元（该赔偿暂计至2020年5月31日，后续损失另计）；5.徐闻保健院负担本案诉讼费用。诉讼期间，张耀其变更诉讼请求：1.诉讼请求第1项中“克扣正常工资86884元”变更为克扣正常工资87099元，“年休假工资14031元”变更为“年休假工资15918元”；2.诉讼请求第2项中“请求法院判令徐闻保健院因没有签订劳动合同支付双倍工资差额23305元及支付合同到期后未续订劳动合同双倍工资差额183767元”变更为“徐闻保健院向张耀其支付违约延长试用期的赔偿金264052元”；3.诉讼请求第4项“赔偿因拒绝出具解除劳动合同证明书、离职证明书造成经济损失62101元”变更为“赔偿因拒绝出具解除劳动合同证明书、离职证明书造成经济损失89934.08元”，其他诉讼请求不变。徐闻保健院不服仲裁裁判，亦向一审法院提起诉讼，请求：依法对徐闻县劳动人事争议调解仲裁委员会徐劳人仲案非终字（2020）8号《仲裁裁决书》中第二项、第三项、第四项的错误裁决进行纠正，依法判令徐闻保健院不承担支付义务。一审法院认定事实：2011年9月23日，张耀其应聘进入徐闻保健院担任保安工作。2014年12月8日，徐闻保健院与张耀其签订一份固定期限的劳动合同，主要约定：劳动期限从2014年11月1日至2015年10月31日止；每天工作7小时，每周工作5.5天，实行不定时工作制，基本工资为1020元/月；……等内容。该劳动合同期满后，双方未续签劳动合同，但张耀其继续在原岗位从事保安工作。2020年3月13日，张耀其以徐闻保健院违法解除双方存在的劳动合同关系即将其辞退，且拒绝出具解除劳动合同证明书为由，向徐闻仲裁委提出劳动仲裁申请，请求裁令徐闻保健院支付双倍工资、加班费、拖欠工资、经济补偿金等13项仲裁请求。2020年4月30日，徐闻仲裁委作出徐劳人仲非终字〔2020〕8号仲裁裁决：一、确认被申请人徐闻保健院与申请人张耀其在2011年9月23日至2019年3月13日存在劳动关系；二、被申请人徐闻保健院向申请人张耀其支付违法解除劳动合同赔偿金30918.75元；三、被申请人徐闻保健院向申请人张耀其支付延长工作时间加班工资1440.46元及法定节假日加班工资差额5932.79元；四、被申请人徐闻保健院向申请人张耀其支付2018年年休假工资1088.26元及2019年3月1日至3月13日工资968.28元；五、驳回申请人张耀其的其他仲裁请求。但张耀其、徐闻保健院均不服该仲裁裁决，均于2020年5月15日向一审法院提起诉讼。另查明，根据徐闻保健院提供的工资明细表显示，张耀其的月工资总额为：基本工资、奖金、夜餐补助费用、节日加班的总和。其中：①2012年9-12工资为：9月1560元、10月1606元、11月1600元、12月1506元；元旦、春节加班费160元；五一劳动节补助200元；清明节、五一劳动节、端午节加班120元；儿童节补助20元；其他补助950元；年终补助2900元，平均月工资为2585.50元。②2013年1-12月工资为：1月1606元、2月1218元、3月1506元、4月1500元、5月1606元、6月1570元、7月1475元、8月1475元、9月1320元、10月1475元、11月2470元、12月1475元；中秋节、国庆节加班费280元；元旦、春节加班费160元；清明节、五一劳动节、端午节加班工资80元；工会补助100元；年终补助1400元，平均月工资为1683元。③2014年1-12月的工资为：1月1475元、2月1475元、3月1460元、4月1470元、5月1620元、6月1545元、7月1550元、8月1550元、9月1545元、10月1950元、11月1650元、12月1645元；元旦、春节加班费120元；清明节、五一劳动节、端午节加班费80元；中秋节、国庆节加班费80元；年终绩效2800元，平均月工资为1811.25元。④2015年1-12月的工资为：1625元、1607元、1726元、1720元、1770元、1778元、1770元、1787元、1770元、2110元、1745元、1752元、年终绩效1955元，共计23115元，平均月工资为1926.25元；元旦、春节加班费120元；清明节、五一劳动节、端午节加班费120元；中秋节、国庆节加班费120元,共计360元。⑤2016年1-12月工资为：1752元、1735元、1802元、1782元、1790元、1782元、1790元、2140元、2132元、2132元、1782元、1790元、年终超勤奖金1700元，共计24109元，平均月工资为2009.08元；元旦、春节加班费160元；清明节、五一劳动节、端午节加班费80元；中秋节、国庆节加班费120元，共计360元。⑥2017年1-12月工资为：1790元、1765元、1790元、1820元、1880元、1870元、1880元、1880元、1870元、1870元、1870元、1880元、年终超勤奖金3680元、国庆节补助480元，共计26325元，平均月工资为2193.75元；元旦、春节加班费120元；清明节、五一劳动节、端午节加班费120元；中秋节、国庆节加班费120元，共计360元。⑦2018年1-12月工资为：1880元、1850元、1880元、1870元、1880元、2045元、2112元、2112元、2095元、2162元、2145元、2162元，年终超勤奖4000元，中秋节补助480元，共计28673元，平均月工资为2389.42元；元旦、春节加班费160元；清明节、五一劳动节、端午节加班费120元；中秋节、国庆节加班费120元，共计400元；⑧2019年1-2月工资为：2162元、2110元，平均月工资为2136元。再查明，①因张耀其于2011年9月23日入职，于2012年9月22日工作满一年后的法定节假日工作天数分别为：2012年4天、2013年10天、2014年9天、2015年9天、2016年9天、2017年9天、2018年10天、2019年2天，共计62天。②张耀其从2012年9月起至2019年3月止，已领取加班工资分别为：280元、520元、280元、360元、360元、360元、400元、400元，共计2960元。③截至解除劳动合同前的12个工资(从2018年4月-2019年3月）分别为:1880元、1870元、1880元、2045元、2112元、2112元、2095元、2162元、2145元、2162元、2162元、2110元，年终超勤奖4000元，中秋节补助480元；加班工资共计400元；共计29615元;月平均工资为：2467.92元（29615元÷12月）。④徐闻保健院将张耀其辞退后支付了4260元作为经济补偿金。一审法院认为：本案属劳动争议纠纷。根据原告主张的事实和理由及被告的答辩意见，本案当事人的争议主要有如下问题：关于徐闻保健院提出张耀其的诉请已超过仲裁时效期间的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项规定，因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。本案查明，2019年3月8日，徐闻保健院虽以口头形式将张耀其辞退，但未向其出具解除劳动合同证明书，故应认定张耀其、徐闻保健院的劳动争议发生日为2020年3月13日。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算”的规定，徐闻保健院主张张耀其于2020年3月13日向仲裁委员会主张其权利，已超过一年的法定仲裁时效期间，不予支持。关于张其耀主张徐闻保健院支付克扣其工资87099元应否支持的问题。本案查明的事实显示，张耀其、徐闻保健院于2014年12月8日签订劳动合同，约定了为期一年即从2014年11月1日至2015年10月31日止的劳动合同，每天工作7小时，每周工作5.5天，实行不定时工作制，基本工资为1020元/月。但该劳动合同期限届满后，双方并未续签劳动合同，张耀其仍留在原岗位从事保安工作，徐闻保健院未表示异议并向张耀其发放工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持”的规定，原劳动合同终止后，张耀其、徐闻保健院基于事实存在的劳动合同关系，应按原劳动合同约定的条件继续发生法律效力。从本案查明的事实来看，徐闻保健院于原劳动合同届满后向张耀其所发放的工资并未低于原工资标准，故而，张耀其主张徐闻保健院存在每月克扣其工资共计87099元，不予支持。关于张耀其主张徐闻保健院支付休息日加班工资15918元、延时加班工资57793元、法定节假日加班工资24257元、带薪年休假工资14031元应否支持的问题。1.对于休息日加班工资的问题。本案中，对于张耀其主张其于休息日加班，但用人单位不给发放休息日加班工资的问题，根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用＜劳动争议调解仲裁法＞、＜劳动合同法＞若干问题的指导意见》第二十九条“劳动者主张加班工资，用人单位否认有加班的，用人单位应对劳动者未加班的事实负举证责任。用人单位以已经劳动者确认的电子考勤记录证明劳动者未加班的，对用人单位的电子考勤记录应予采信。劳动者追索两年前的加班工资，原则上由劳动者负举证责任，如超过两年部分的加班工资数额确实无法查证的，对超过两年部分的加班工资一般不予保护”规定，虽然徐闻保健院抗辩其从2014年起以年终奖的形式向张耀其发放休息日加班工资的抗辩理由不成立，但是基于张耀其陈述其从2014起每工作3天即休息一天，根据双方原签订的劳动合同，徐闻保健院并不存在占用其休息日的问题，故张耀其所主张的休息日加班工资15918元，不予支持。2.对于延时加班工资的问题。本案中，徐闻保健院于仲裁庭审时，抗辩认为其已以夜餐费的形式支付给加班人员加班工资。该院认为，徐闻保健院并不否认张耀其存在延时加班的事实，且未能举证证明张耀其每天加班的时间为多少，仅抗辩主张其以夜餐费的形式支付给加班人员加班工资，故应由其承担举证不能的法律后果，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”和《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》“关于日工资、小时工资的折算的问题，小时工资=月工资收入÷（月计薪天数×8小时）；月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天”的规定，鉴于张耀其追索两年前的延时加班工资数额无法查证，故对于其超过两年部分的延时加班工资，不予认可。从张耀其提供的《保安工作安排表》可见，张耀其在2017年3月至2019年2月期间每月的延时工作时间为：43.5小时（21.75天×2小时）、2019年3月工作13天，延时工作共计26小时（13天×2小时）；延时加班工资计算方法为：当月基本工资÷21.75天÷7小时×150%×加班时间，结合本案查明的事实，即张耀其在此期间的延时加班工资为20722.07元（767.14元+780元+805.71元+801.42元+805.71元+805.71元+801.42元+801.42元+801.42元+805.71元+805.71元+792.86元+805.71元+801.42元+805.71元+876.43元+905.14元+905.14元+897.86元+926.57元+919.28元+926.57+926.57元+904.29元+547.15元），故张耀其延时加班工资应为20722.15元，超过该数额部分，不予支持。3.对于法定节假日加班工资的问题。因张耀其在2012年9月23日至2019年3月13日期间的法定节假日分别加班了4天、10天、9天、9天、9天、9天、10天、2天，共计62天；张耀其在此期间的法定节假日加班工资计算方法为：当月基本工资÷21.75天×300%×加班天数，即17489.81元（1426.48元+2321.38元+2248.45元+2391.21元+2494.03元+2723.28元+3295.74元+589.24元），因其已领取加班工资2960元（280元+520元+280元+360元+360元+360元+400元+400元），故其尚应支付法定节假日加班工资14529.81元（17489.81元-2960元）。4.对于带薪年休假工资的问题。本案中，张耀其提出其在徐闻保健院工作以来，从未休过年假，徐闻保健院亦未安排其补休，并提供保安工作安排表予以证明，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”参照国务院《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”和第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，张耀其于2011年9月23日进入徐闻保健院工作，截至2012年9月22日即劳动期满一年，从2012年9月23日起每年可享受5天的带薪休年假，但徐闻保健院未安排张耀其休年假，且事后亦未安排张耀其休假。年休假工资的计算方法为:当月基本工资÷21.75天×300%×5天，即张耀其从2012年9月23日至2019年3月13日的年休假工资为11540.85元（1783.10元+1160.69元+1249.14元+1328.45元+1385.57元+1512.93元+1647.87元+1473.10元）。综上，对于徐闻保健院提出其不应向张耀其支付法定节假日加班工资、带薪年休假工资及延时加班工资的主张，不予支持。关于张耀其主张徐闻保健院违法解除劳动合同的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，本案中，对涉案仲裁裁决认定徐闻保健院违法解除双方事实上存在的劳动合同关系，张耀其、徐闻保健院均无异议。但张耀其对该仲裁裁定认定徐闻保健院违法解除劳动合同后赔偿的工作年限及工资基数有异议。根据本案查明的事实，张耀其于2011年9月23日进入徐闻保健院工作，因用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，至解除劳动合同之日(即2019年3月13日)止，张耀其在徐闻保健院工作了7年5个月；又因解除劳动合同前的12个月平均月工资为：2467.92元（29615元÷12月），即徐闻保健院应向其支付7.5个月的工资即37018.75元（2467.92元×7.5个月×2）作为违法解除劳动合同的赔偿金，因辞退后，张耀其的妹妹已代其从徐闻保健院处领取了4260元，故该款项应从经济赔偿金中冲减，即徐闻保健院尚应张耀其支付32758.75元（37018.75元-4260元）作为经济赔偿金。张耀其超出该数额部分的主张，不予支持。另外，关于张耀其同时主张经济补偿金的问题。根据上述分析，张耀其提出违法解除劳动合同赔偿金的主张，已得到法院支持，而用人单位支付经济补偿的情形是用人单位依法解除劳动合同或者劳动合同依法终止时用人单位支付给劳动者的补偿。也即是，用人单位的行为并没有违反法律规定，只是用人单位作为强势一方，合法与劳动者解除劳动合同后，应向劳动者支付经济补偿金。故而，应驳回其该项诉讼请求。关于张耀其主张徐闻保健院为其出具解除劳动合同证明书、离职证明书以及办理社保转移手续问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”之规定，徐闻保健院与张耀其解除劳动合同后，应为张耀其出具解除劳动合同证明书、离职证明书以及办理社保转移手续，故对于张耀其提出该项主张，予以支持。关于张耀其提出徐闻保健院应向其支付违约延长试用期的赔偿金264052元及拒绝出具解除劳动合同证明书、离职证明书造成其经济损失89934.08元，没有事实和法律依据，故不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，第四十五条，《中华人民共和国合同法》第七条、第四十七条、第四十八条、第五十条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条，国务院《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，判决：一、徐闻县妇幼保健院于判决生效之日起十五日内向张耀其支付违法解除劳动合同赔偿金32758.75元、延时加班工资20722.07元、法定节假日加班工资14529.81元、年休假工资为11540.85元，共计79551.48元；二、徐闻县妇幼保健院于判决生效之日起十五日内为张耀其出具解除劳动合同证明书、离职证明书以及办理社保转移手续；三、驳回张耀其的其他诉讼请求；四、驳回徐闻县妇幼保健院的诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由徐闻县妇幼保健院负担（张耀其已预缴）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。张耀其向本院提交了以下证据：1、《个人社会保险缴费记录》，证明张耀其自2014年12月1日2019年4月30日实际工资额并非1020元；徐闻保健院为张耀其购买社保2019年4月份止，张耀其与徐闻保健院劳动关系存在至2019年4月30日。2、张耀其《工作证》和《健康手册》各一份，证明张耀其是徐闻保健院总务科工作人员，徐闻保健院随意调工减薪。3、银行信用卡透支生活表清单一份，证明徐闻保健院拒不出具解除劳动合同相关手续造成张耀其透支银行贷款作为生活费，造成利息损失6116.99元。另外还有《违法解除劳动合同赔偿金的计算说明》、《徐闻县妇幼保健院克扣上诉人张耀其工资具体金额计算总表（一）及法律依据、徐闻县妇幼保健院拒付张耀其工作日、休息日加班工资决表（二）及法律依据，徐闻县妇幼保健院克扣法定假日工资决表（三）及法律依据，徐闻县妇幼保健拒付延长加班时间工资总表（四）及法律依据，徐闻县妇幼保健拖欠带薪年休假工资总表（五）及法律依据，张耀其明确表示该5组证据均在一审已提交，但是计算方式错误重新提交。徐闻保健院对张耀其二审提交证据的质证意见为：对证据1的真实性无异议，但对其关联性有异议，这个社保缴费记录的缴费工资是徐闻保健院统一的缴费通知，并不是反映张耀其的工资收入，张耀其的基本工资是1020元。对证据2的真实性不予认可，医院没有工作卡。证据3的真实性由法院依法认定，但与本案无关。对于一审已提交的5组表，这是张耀其自己制作的相关表格，不具有客观真实性。本院认为：对于证据1的真实性本院予以确认，但其关联性要结合本案其他证据予以综合审查。对于证据2，由于徐闻保健院不予确认其真实性，而且不影响本案事实认定，本院不予采纳。对于证据3与本案关联性，亦要结合其他证据予以综合认定。而张耀其二审提交其自行制定的表格，不属于新的证据，本院不予采纳。徐闻保健院针对张耀其节假日上班工资提供了核算说明并附相关支出凭证及工资发放表，证明该院保安人员固定工资为基本520元加岗位500元组成，保安岗位薪级工资为0元。职工节假日工资是（基本工资520元+薪级工资0元）÷26天×2倍=40元/天，另一份工资在其每月的实发工资里发放。张耀萁的质证意见是：合同约定是1020元而不是520元，2019年法定节假日张耀其加班4天，医院每次加班工资一天只给40元，从2011年2019年节假日加班工资均是按每天40元支付。这份证据无效。本院经审查认为：本院对医院提交的凭证的真实性予以确认，但其合法性、关联性要结合案件其他证据予以综合认定。本院经审理查明：除“徐闻保健院将张耀其辞退后支付了4260元作为经济补偿金”有误外，原审判决认定其他事实清楚，本院予以确认。另查明：张耀其妹妹于张朝清代张耀其2019年4-6月份基本工资（已扣除4月份全额社保）和基本绩效共3280元。本院认为：本案属于劳动争议纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据上诉人的上诉理由和针对对方当事人上诉理由的答辩意见，本案双方当事人二审争议焦点问题是：一、张耀其的诉请是否超过仲裁时效期间的问题；二、徐闻保健院与张耀其解除劳动合同是否应支付违法解除劳动合同赔偿金的问题；三、张耀其主张徐闻保健院支付延时加班工资应否支持的问题；四、关于张耀其上诉的其他请求应否支持的问题。关于张耀其的诉请是否超过仲裁时效期间的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项“因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日”以及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，2019年3月8日徐闻保健院以口头形式将张耀其辞退，但未向其出具解除劳动合同证明书；2020年3月13日张耀其向徐闻仲裁委提出劳动仲裁申请，故应认定本案的劳动争议发生在2020年3月13日，即使按张耀其自认其是2019年3月13日单位通知其不用上班，到其提起仲裁并未超过一年的仲裁时效；结合徐闻保健院发放3月工资给张耀其及缴2019年4月社保费用，徐闻保健院主张2019年3月8日解除与张耀其劳动合同关系，认为张耀其主张权利已超过一年的法定仲裁时效期间，依法不予支持。关于徐闻保健院与张耀其解除劳动是否应支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。徐闻保健院认为张耀其鼓动患者家属进行不正当医闹行为，但没有提供相关的证据予以证实，仅是其单方猜测不能作为其解除劳动合同的合法依据。至于徐闻保健院主张张耀其常有旷工、迟到等现象，影响单位正常工作秩序，认为张耀其不适合在该岗位继续工作，根据徐闻保健院提供的《徐闻县妇幼保健院处罚呈批表》，张耀其违反考勤纪律分别发生于2013、2015、2018年，并且单位对张耀其的迟到行为进行了处罚，徐闻保健院没有提供相关证据证明职工迟到应解除劳动合同，而且张耀其违反工作纪律亦未达到严重违反规章制度，故徐闻保健院解除张耀其劳动合同违法，应予支付经济赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，徐闻保健院违法解除双方的劳动合同关系，依法应支付赔偿金给张耀其，金额按照每满一年支付一个月（不满六个月的支付半个月）工资的标准，张耀其在徐闻保健院工作7年5个月，故徐闻保健院应向其支付7.5个月的工资即37018.75元（2467.92元×7.5个月×2）作为违法解除劳动合同的赔偿金，因辞退后，张耀其的妹妹已代其从徐闻保健院处领取了3280元，故该款项应从经济赔偿金中冲减，即徐闻保健院尚应张耀其支付33738.75元（37018.75元-3280元）作为经济赔偿金。对徐闻保健院认为合法解除与张耀其的劳动合同关系，不应当支付违法解除劳动合同赔偿金的请求不予支持。至于张耀其主张的经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算”的规定，张耀其在向徐闻保健院主张了经济赔偿金后又主张经济补偿金，本院不予支持。关于张耀其主张徐闻保健院支付延时加班工资应否支持的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，张耀其提供《保安工作安排表》证实其加班情况，因徐闻保健院对此不予确认张耀其的主张，而仅凭张耀其提供的工作安排表不能证明其具体加班事实，根据《广东省劳动保障监察条例》第十四条的规定，用人单位应当建立工作台账等用工管理台账，真实、准确记录各种用工信息，用工管理台账应当至少保存两年，故原审法院以张耀其对起诉之日起两年前的加班事实以张耀其举证不能为由不予支持，合法有据，本院予以维持。一审法院依据张耀其提供的工作安排表计算起诉前两年内的延时工作时间按150%计算延时加班工资为20722.07元，合理有据，本院予以维持。故徐闻保健院以其以夜餐费形式支付加班人员加班工资，夜餐费属于单位对工作人员加班的一种福利，不能认定为加班工资，徐闻保健院认为其不应向张耀其支付延时加班工资20722.07元的意见，依法无据，本院不予支持。关于张耀其上诉的其他诉求是否应予以支持的问题。1、2014年12月8日张耀其、徐闻保健院签订的《劳动合同》的效力问题。2014年12月8日双方基于自愿原则所签订的《劳动合同》是双方真实意思表示，应为有效合同。张耀其认为双方签订了无固定期限《劳动合同》，但其无法提供证据予以证实该合同存在，故本院对该主张不予支持。2、解除劳动合同的赔偿金问题。根据查明的事实反映，张耀其在徐闻保健院工作7年5个月，在解除劳动合同前12个月平均月工资为2467.92元，解除劳动合同赔偿金为37018.75元，扣除其妹妹带领的3280元，应为33738.75元；而不是张耀其所主张的97993.8元。3、1）是否存在克扣张耀其工资问题。张耀其、徐闻保健院双方签订劳动合同约定1020元/月，根据查明的事实反映，徐闻保健院在合同届满之后向张耀其所发放的工资并没有低于原工资1020元，故张耀其主张徐闻保健院克扣其工资的请求不予支持；2）关于休息日加班工资问题。根据双方合同约定张耀其每周工作5.5天，结合庭审查明事实，张耀其在徐闻保健院担任保安，从2014年起每工作3天即休息1天，故徐闻保健院不存在占用张耀其休息日的问题，对张耀其主张休息日加班工资的请求不予支持；3）关于延时加班工资、法定节假日加班工资、年休假工资问题。对于延时加班工资、法定节假日加班工资，一审已经按照相关法律规定并结合查明事实予以确定，在此不再累赘。对于年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第五条第二款“年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排，单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，劳动者年休假应休未休的，应在一年内要求单位安排，若不安排则可要求单位主张年休假工资，在本案中张耀其主张工作以来一直年休假应休未休，但其一直没有向徐闻保健院主张补休或加班工资，双方于2019年3月解除劳动关系，故对其2018年之前的年休假工资不予支持。根据一审法院对2012年至2019年年休假加班工资计算结果，2018年张耀其年休假加班工资1647.87元，2019年张耀其年休假加班工资为1473.10元，合计3120.97元。一审法院对年休假工资认定有误，本院予以纠正。徐闻保健院认为其已按张耀其基本工资500元为计算基数足额发放加班工资，但根据《工资支付暂行规定》的规定，加班工资应按不低于劳动合同规定的劳动者本我日或小时工资标准为基数计算加班工资，而张耀其与徐闻保健院签订劳动合同约定的工资为1020元/月，故徐闻保健院主张以500元/月为基数计算加班工资与规定不符，本院对徐闻保健院该上诉请求不予采纳。另外，上诉人张耀其二审增加诉讼请求部分，超出其一审诉讼请求范围，双方又不能达成调解，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审具民法院可以一并裁判”的规定，本院依法不予处理。至于张耀其主张徐闻保健院拒绝出具解除劳动合同证明等主张赔偿损失，但徐闻保健院称是因张耀其不去办理手续，张耀其不能证明单位拒绝出具相关证明，其主张赔偿损失，本院不予支持。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力”的规定，对起诉事项进行实体审查并作出相应判决，而将当事人未提起诉讼的仲裁事项不再进行审实体审查，但应列入裁判文书主文，对没有争议的仲裁事项在判决书中予以确认。一审法院未对仲裁裁决中“一、确认被申请人徐闻保健院与申请人张耀其在2011年9月23日至2019年3月13日存在劳动关系”在判决主文中予以确认，处理欠妥，应予纠正。综上，上诉人张耀其及上诉人徐闻保健院的上诉请求均无事实及法律依据，本院依法予以驳回。一审判决认定部分事实有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省徐闻县人民法院（2020）粤0825民初713号民事判决第二、四项及诉讼费负担部分；二、撤销广东省徐闻县人民法院（2020）粤0825民初713号民事判决第三项；三、变更广东省徐闻县人民法院（2020）粤0825民初713号民事判决第一项为：徐闻县妇幼保健院于判决生效之日起十五日内向张耀其支付违法解除劳动合同赔偿金33738.75元、延时加班工资20722.07元、法定节假日加班工资14529.81元、年休假工资为3120.97元，共计72111.60元；四、确认被申请人徐闻县妇幼保健院与申请人张耀其在2011年9月23日至2019年3月13日存在劳动关系。如果徐闻县妇幼保健院未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人张耀其、徐闻县妇幼保健院各负担5元（张耀其、徐闻县妇幼保健院均向本院预交了二审案件受理费10元，分别由本院退回5元）。本判决为终审判决。审判长  陈春丽审判员  钟斯宁审判员  梁子轩二〇二一年四月二十五日书记员  朱浩光附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。