甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0102民初13509号原告：兰州海华房地产开发有限公司，住所地甘肃省兰州市高新区东部科技新城城投大厦406室。法定代表人：梁婧，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：岳丽萍，女，1989年6月18日出生，住甘肃省榆中县。系该公司职员。被告：张军红，男，汉族，1994年9月18日生,地址甘肃省通渭县。原告兰州海华房地产开发有限公司与被告张军红追偿权纠纷一案，本院于2020年11月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告兰州海华房地产开发有限公司委托诉讼代理人岳丽萍到庭参加了诉讼，被告张军红经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告兰州海华房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告偿还原告代垫的全部按揭款及相关款项共计￥406285.23元；2、请求法院依法判令被告向原告支付违约金￥106242.22元（截止2020年11月30日，共计523天）；3、本案的诉讼费用、财产保全费（含保函费用）由被告承担。事实与理由：2018年10月16日，被告与甘肃银行股份有限公司兰州市城关支行（以下简称贷款银行）签订《个人购房担保借款合同》（以下简称：贷款合同），贷款银行同意向被告发放个人住房贷款40万元，用于购买兰州大名城珑域东区××幢××单元××号房产。原告为被告的贷款向贷款银行提供连带责任保证担保。同时三方约定，在履行贷款合同过程中所发生的争议，首先应由各方协商解决，协商不成的则在贷款银行所在地法院以诉讼方式解决。被告将取得的上述住房贷款委托贷款银行支付给了原告，用来支付《商品房买卖合同》（合同号：2018预42958）中所约定的40万元购房款。根据原、被告双方签署的《商品房买卖合同》附件四第三条第一款第四项约定“买受人同意在获得贷款后，应按《个人住房借款合同》之约定定期归还贷款本息，因买受人未及时还本付息而导致贷款银行向出卖人扣收贷款本息及费用……买受人应以出卖人垫付的全部款项为基数，按日千分之一的比率向出卖人支付违约金，直至买受人归还全部款项。”在贷款合同履行过程中，被告未能按照贷款合同的约定按期向贷款银行偿还贷款，贷款银行于是按照贷款合同的约定要求原告履行保证责任，于2019年6月27日从原告的保证金账户中扣款共计￥406285.23元。原告承担保证责任后，向被告进行了追偿，但被告至今仍不履行自身的还款义务。按照补充协议的约定，被告逾期还款至今产生的违约金总计为￥106242.22元。为维护自身合法利益，原告遂诉至本院。被告张军红未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。原告围绕诉讼请求提交了以下证据：1、《个人购房担保借款合同》；2、《商品房买卖合同》；3、代偿凭证。被告张军红未提交证据。上述证据已经开庭出示和本院的审查，内容真实，来源合法，证据间能相互链接印证且与案件事实具有关联性，对其相应证明力，本院予以认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月16日被告与甘肃银行股份有限公司兰州市城关支行签订《个人购房担保借款合同》，合同主要约定贷款银行向被告发放个人住房贷款400000元，用于购买兰州大名城二期6#地块6幢1单元902号房产。原告为被告的贷款提供连带责任保证担保。被告将取得的上述住房贷款委托贷款银行支付给了原告，用来支付《商品房买卖合同》（合同号：2018预42958）中所约定的400000元购房款。根据原、被告双方签署的《商品房买卖合同》附件四第三条第一款第四项约定“买受人同意在获得贷款后，应按《个人住房借款合同》之约定定期归还贷款本息，因买受人未及时还本付息而导致贷款银行向出卖人扣收贷款本息及费用，买受人应于出卖人发出还款通知之日起7天内向出卖人归还出卖人垫付的全部款项（包括但不限于贷款本、息和相关费用），并应以出卖人垫付的全部款项为基数，自银行扣款之日起至买受人归还之日止按照日万分之五的比率向出卖人归还计付利息。若买受人未能在7天之内向出卖人归还出卖人垫付的全部款项（包括但不限于贷款本、息和有关费用），则自银行扣款之日起，买受人还应以出卖人垫付的全部款项为基数，按日千分之一的比率向出卖人支付违约金，直至买受人归还全部款项。”在贷款合同履行过程中，被告未能按照贷款合同的约定按期向贷款银行偿还贷款，贷款银行于是按照贷款合同的约定要求原告履行保证责任。2019年6月27日，原告履行保证责任代被告向贷款银行还款共计406285.23元。原告承担保证责任后，向被告进行了追偿，但被告至今仍不履行自身的还款义务。故原告将被告诉至法院，要求被告返还原告代垫的全部按揭款及相关款项共计406285.23元，同时要求被告支付违约金106242.22元。本院认为,本案原告出具的《商品房买卖合同》和《个人购房担保借款合同》系当事人真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，应属合法有效。被告未按其与贷款银行的贷款合同的约定履行还款义务，导致贷款银行依据《个人购房担保借款合同》的约定要求原告方承担连带保证责任。原告按照约定向贷款银行代偿被告欠款406285.23元后，取得了对被告的代位求偿权，故对原告要求被告支付其代偿欠款406285.23元的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。关于原告要求被告支付违约金106242.22元的诉讼请求，虽然原、被告双方签署的《商品房买卖合同》约定:“买受人同意在获得贷款后，应按《个人住房借款合同》之约定定期归还贷款本息，因买受人未及时还本付息而导致贷款银行向出卖人扣收贷款本息及费用……则自银行扣款之日起，买受人还应以出卖人垫付的全部款项为基数，按日千分之一的比率向出卖人支付违约金......”,但原告作为非金融机构，代被告偿还银行借款后，与被告形成了借款追偿关系，鉴于本案原告于2020年11月26日提起诉讼，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020版）第二十九条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。”的规定，当事人主张的违约金不得高于民间借贷利率的司法保护上限，本院对原告的该项诉讼请求予以调整，应以一年期贷款市场报价利率四倍即年化利率15.4%计算，从2019年6月28日至2020年11月30日的违约金应为88641元。关于原告要求本案的诉讼费用、财产保全费（含保函费用）由被告承担的诉讼请求。本院认为，诉讼费用、财产保全费用由败诉方负担有相关法律、法规的明确规定，本院予以支持。本案原告所诉的保函费用实质为保全保险费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款规定：“人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。”根据该条规定，申请财产保全提供担保是申请人的法定义务，故诉讼财产保全责任保险费应由申请人自行负担。故对于原告要求被告承担保函费用的诉讼请求，本院不予支持。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉、答辩、举证、质证，应依法承担相应的法律后果。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020版）第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、被告张军红于本判决生效之日起十日内向原告兰州海华房地产开发有限公司给付代偿欠款406285.23元；二、被告张军红于本判决生效之日起十日内向原告兰州海华房地产开发有限公司支付违约金88641元；三、驳回原告兰州海华房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4463元、保全费3083元，由被告张军红负担。由被告张军红在本判决生效后十日内给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳的，按照自动撤回上诉处理。本民事判决书发生法律效力后，在判决书规定的履行期限届满之日起，权利人向本院申请执行的法定期限为二年，未在法定期限内申请的，视为放弃申请执行的权利。审判员  丁振红二〇二一年四月二十日书记员  张闻星