安徽省芜湖市弋江区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖0203民初782号 原告:茆德权,男,汉族,1976年12月17日出生,住芜湖市弋江区。 被告:芜湖金宇建设有限公司,住所地安徽省芜湖市马塘新镇10号，统一社会信用代码91340200149785766J。 法定代表人:陈聋子,执行董事。 被告:芜湖新马投资有限公司,住所地安徽省芜湖市芜繁路鲁港新镇7-10号，统一社会信用代码91340200719929283G。 法定代表人:鲍凡,董事长。 委托诉讼代理人：周榕生，安徽宇润律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄俊，安徽宇润律师事务所律师。 原告茆德权与被告芜湖金宇建设有限公司（以下简称金宇公司）、芜湖新马投资有限公司（以下简称新马公司）建设工程施工合同纠纷一案本院于2021年2月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告茆德权，被告新马公司委托诉讼代理人黄俊到庭参加诉讼，被告金宇公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告茆德权向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告金宇公司支付拖欠原告挖掘机租赁费72180元;2.判令被告新马公司对以上第一项在欠付工程款范围内承担连带支付责任；3.本案诉讼费由两被告承担。事实和理由:2012年7月起至2018年2月，被告金宇公司将金石新城一期三标段附属工程挖掘机工程分包给原告施工。约定按工时计费，大挖机每小时240元，小挖机每小时130元。2018年2月1日，被告金宇公司与原告结算，被告金宇公司欠原告挖机工程费98900元。2020年1月9日，金宇公司出具证明尚欠原告挖掘机工程费80200元。同日，金宇公司与原告达成还款协议，约定金宇公司于2020年1月15日还款8020元，于2020年10月31日还款72180元。达成协议后，金宇公司履行还款8020元后，至今未还款。 2012年2月15日，两被告之间签订《建设工程施工合同》，合同约定第一被告承建弋江区金石新城一期三标段工程，约定工程款支付节点：总体工程办完竣工结算审计后并资料齐全交付后付至总价款95%。但因两被告迟迟不审计，被告新马公司至今未支付总价款的95%。 原告认为，自己作为金石新城一期三标段附属工程挖掘机工程实际施工人，两被告拒不支付挖掘机工程费的行为侵害了原告的合法权益，为此，原告特依法提起诉讼，请法院支持原告诉请。 被告金宇公司未答辩，亦未提交证据。 被告新马公司辩称，请求驳回对新马公司诉讼请求。一、新马公司不是本案适格的被告。根据民法典第四百六十五条的规定，依法成立的合同仅对当事人具有法律的约束力，根据合同相对性的原则原告应当向金宇公司主张债权。二、新马公司于2018年10月17日，已经根据金宇公司的委托付款明细支付原告徽商银行延安路支行账户45000元。该委托付款明细显示，原告和金宇公司附属挖机费用工程总价为98900元。在2018年10月17日之前已累计付款30000元，欠款金额是68900元。本次委托付款45000元之后，截止2018年10月17日，金宇公司关于附属挖机费工程总价剩余欠款应为23900元。根据原告在诉状中所称的芜湖金宇建设有限公司又履行了8020元后金宇公司应该只欠付原告10000多元。我们认为原告和被告金宇公司可能涉嫌虚假诉讼，请求法庭查明。三、答辩人与金宇公司签订的建设工程施工合同付款进度完全符合工程款支付节点的约定。原告诉称答辩人不按付款进度支付工程款项没有事实依据，请求人民法院查清事实，依法驳回原告的第二项、第三项诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年2月，被告新马公司（发包人）与被告金宇公司（承包人）签订《建设工程施工合同》一份，约定由被告新马公司将弋江区金石新城一期三标段工程发包给被告金宇公司承建。关于工程款支付，该合同约定：“按招标文件要求开工的楼幢达到80%楼幢完成基础验收合格后支付工程总价5%费用，以后每六层作为一个支付节点付工程总价的5%费用，主体封顶完工验收合格后付至工程总价的40%费用，脚手架拆除后付至工程总价的60%，工程竣工验收合格交付使用后，付至工程总价的85%费用；地下车库主体封顶验收合格付地下室总价70%，竣工验收合格后付至地下室总价的85%；总体工程办完竣工结算审计后并资料齐全交付后付至总价款95%（不含预留金及物业费用)，余款待保修期满无质量争议一次性付清”。另合同明确约定发包人同意承包人分包的工程：无。此后，金宇公司将弋江区金石新城一期三标段附属工程挖掘机施工部分交由原告施工。工程竣工验收交付后，金宇公司未全额支付挖掘机施工费用。经火龙岗派出所警民联调调解，2020年1月9日茆德权与金宇公司签订《协议书》一份，明确：一、芜湖金宇建设有限公司尚欠茆德权工程款人民币80200整。二、芜湖金宇建设有限公司承诺于2020年1月15日当天偿还茆德权的10%，具体金额数目为人民币8020元。三、剩余所欠工程款共计人民币72180元由芜湖金宇建设有限公司于2020年10月31日前偿还结束。四、期间茆德权不得以任何理由、任何形式干涉王登荣的正常生活,若有违反,相关责任由茆德权全部承担。五、若2020年10月31日前芜湖金宇建设有限责任公司未完全偿还所欠工程款,茆德权可依法向弋江区人民法院提起诉讼。《协议书》签订后，金宇公司支付了8020元，余款未再支付，故成讼。 被告新马公司已就其发包给被告金宇公司的工程向金宇公司支付大部分工程款，尚有少部分工程款因工程尚待审计、结算以及工程质保期未满尚未支付。 以上事实有原告提交的《协议书》复印件一份、《证明》一份、《建设工程施工合同》复印件一份、欠条、机械工作时间证明单、原被告身份信息复印件，被告新马公司提交的《建设工程施工合同》复印件一份、付款情况说明复印件、支付明细清单复印件、银行付款回单复印件、完善电缆施工协调会会议纪要复印件、支付金宇公司案涉工程款明细复印件等，双方庭审陈述等在卷证实。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。金宇公司与新马公司签订的《建设工程施工合同》明确约定发包人同意承包人分包的工程：无。即金宇公司不得将案涉工程交由他人分包，故金宇公司违反合同约定，将部分挖掘机施工工程交由不具施工资质的原告个人施工，该施工合同无效。根据法律规定，建设工程施工合同无效，但该工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。该工程现已竣工验收交付，故茆德权可向金宇公司主张工程款。在茆德权与金宇公司达成付款协议后，金宇公司应按协议约定付款，故本院对茆德权诉请金宇公司付款请求予以支持。被告新马公司与原告并无合同关系，其本没有向原告支付案涉工程款的义务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕25号）虽规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”，但本案中作为发包人的被告新马公司与作为承包人的被告金宇公司之间尚未就相关工程款进行最终结算，亦即尚不明确新马公司欠付被告金宇公司工程款的情况，因此被告新马公司尚不具备向作为实际施工人的原告承担责任的该规定条件。故本院对于原告要求被告新马公司与金宇公司承担上述连带付款责任的诉讼请求，不予支持。被告金宇公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，应视为放弃举证、质证、答辩等诉讼权利，并视为对原告主张不持异议。 综上，为维护当事人合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告芜湖金宇建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告茆德权工程款72180元； 二、驳回原告茆德权其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取802.5元（原告茆德权已预缴），由被告芜湖金宇建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  汪光平 二〇二一年四月二十九日 书记员  周维丽 附适用法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。