广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0102民初9426号 原告：南宁银河有限责任公司，住所地：南宁市朝阳路84号，统一社会信用代码：914501001983261013， 法定代表人：卢嘉缅。 委托诉讼代理人：陈俊全，广西承汇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄学明，广西承汇律师事务所律师。 被告：方少玲，女，1971年6月4日出生，住南宁市兴宁区。 原告南宁银河有限责任公司（以下简称“银河公司”）与被告方少玲劳动合同纠纷一案，本院于2020年10月26日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告银河公司的委托诉讼代理人陈俊权，被告方少玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告银河公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告与被告在2009.6.24-2013.7.31期间不存在全日制劳动关系；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、2009年6月24日至2009年12月、2011年1月至2013年7月31日期间，被告方少玲与原告南宁银河有限责任公司之间存在的是非全日制劳动关系1、2009年6月24日至2009年12月、2011年1月至2013年7月31日期间方少玲在银河公司每天工作时间不超过4小时，工资发放周期不超过15日，符合非全日制用工的规定首先，根据原告南宁银河有限责任公司（以下简称：银河公司）提交的证据《银河大酒店工资发放表（2009年6月至2009年12月）》、《银河大酒店工资发放表（2011年1月至2013年7月）》可知，在2009年6月至2009年12月、2011年1月至2013年7月期间，被告方少玲领取工资的周期不超过15天。其次，根据方少玲在申请劳动仲裁时提交的证据6《证明》可知，在2009年6月至2009年12月、2011年1月至2013年7月期间，方少玲在银河公司处任客房服务钟点工；提交的证据8《临时劳务用工协议》证明，方少玲的工作为非全日制用工，工作时间每天不超过4小时，具体工作内容及工作时间以银河公司通知为准。上述两份证据为方少玲在申请劳动仲裁时所提交的，应当视为方少玲对其在2009年6月至2009年12月、2011年1月至2013年7月期间在银河公司处工作的时间、工种的自认。因此在2009年6月至2009年12月、2011年1月至2013年7月期间方少玲在银河公司处任钟点工，每天工作不超过4小时，工资发放周期不超过15日，符合《劳动合同法》第六十八条、第六十九条关于非全日制劳动关系的规定，应当认定双方存在非全日制劳动关系。2、因方少玲个人原因才导致银河公司未与方少玲签订非全日制用工协议，且非全日制用工是可以采取口头协议方少玲在入职时，银河公司拟与其签订非全日制用工协议（即方少玲提交的证据《临时劳务用工协议》），但银河公司将协议交由方少玲之后，其在签字后未交回银河公司，导致双方未能签订非全日制用工协议，但是双方之后的工作安排均系按照《临时劳务用工协议》上约定的内容履行，且《劳动合同法》第六十九条规定，非全日制用工可以订立口头协议，劳动仲裁委以银河公司未与方少玲签订非全日制用工协议为由认定双方存在全日制劳动关系，属于适用法律错误。3、劳动仲裁委未考虑方少玲的工作性质及工作环境，加重了银河公司的举证责任方少玲在银河公司担任服务员，因银河大酒店地处火车站周边，因此入住的客流量会在不同的时间里会有较大的波动，因此方少玲是否需到银河大酒店处工作，工作的时间及工作的任务是不确定的，需根据每日的入住客流量决定。方少玲是无需每日到银河公司处打卡工作的，只有在客流量较多时，银河公司才会要求方少玲提供劳务，方少玲是没有考勤任务的，因此并没有对方少玲进行考勤登记。在方少玲提供《临时劳务用工协议》自认工作时间的前提下，劳动仲裁委仍要求银河公司提供方少玲的考勤信息，对银河公司显示公平，加重了银河公司的举证责任。二、2010年1月至2010年12月期间，方少玲与银河公司之间存在的是劳务关系，即使双方存在劳动关系的，也应是非全日制劳动关系2010年1月至2010年12月期间，银河公司将方少玲等其他用工人员的劳务费统一发放给陈颖军或陈有忠，再由陈颖军或陈国忠将劳务费发放给方少玲，在此期间银河公司与方少玲为劳务关系。同时，根据证据《证明》、《临时劳务用工协议》可知，方少玲自认其在2010年1月至2010年12月期间在银河公司处担任钟点工，工作任务为临时安排，每天工作不超过4小时，工资发放周期不超过15日，符合《劳动合同法》第六十八条、第六十九条的规定，即使认定双方在2010年1月至2010年12月期间存在劳动关系的，双方之间存在的也应是非全日制劳动关系。。 被告方少玲辩称：一、据公司说我方少玲2009年6月24日至2009年12月，2011年1月至2013年7月31日这期间我和银河有限责任公司非全日制关系的这一说法，这我不认可，因为我从2009年6月24日至2013年7月31日这期间我一直都在银河有限责任公司做客房做工直到2013年8月1日正式和公司签订劳动合同到今日都一直还在做，从2009年6月24日到2013年7月31日这度期间工作的时间是每天早上8点钟到达公司，然后由主管分房给我们钟点工，当时钟点工做的房都是接间数来计算，不是接时间来计算的，也就是说多劳多得吧，同时开始学工由于不太熟手房量是分少点，但当时我去见工时是在主楼（银河有限责任公司）做，主楼那边的房规格比较大有时房间又特别脏，加之钟点工做的都是退房，房少学做也要摸到下午才能做完，又清洁楼层的走廊。后来熟练了，我也派到了负楼朝阳店（银河有限责任公司）做了。到负楼那里每天的分房量都是十多间房的总平均都是和现在签合同一样的房量，有时比现在还多，当时我们钟点工是没有什么正常的休息日和节假日的，连什么福利都没有享受到，就只有每天做得多少间房就是多少钱了，想想每天十几间房，接每间房做到半小时有时房脏还不止这个时间、每天几乎都要做到下午五六点钟才能完成，这样个个算是全日的工作量吗？所以公司的说法我不认可！二、公司说我在公司领的工资不超过十五天，这我也不认可，不是事实，当时我们做钟点工领的工资是和老合同工一样的时间，但合同工当时有工资单，我们钟点工都是到主楼银河大厦财务室领现金，公司每个月25号结算，到15号发工资，有时碰到星期六星期天或节假日就推迟点，所以工资都是一个月发一次，也是和现在签合同一样，一个月领一次，至于公司的15天发一次不是事实。三、有关这份（临时劳务工协议）我也要说明一下，这份协议是我去年也就是2019年我区找公司帮我补激社保的时候工作人员拿给我说公司什么都不帮办，只给我签这份临时劳务用工协议，由于我文化低看不懂就拿回来咨询，他们说：我要签了这个协议对我一点都不利，所以带回来递交到仲裁那里了，每天早上8点钟做到下午五六点得到的只是临时工的劳务，我不服。据公司说2010年1月至2010年12月期间银河有限责任公司把我们钟点工统一发放给陈颖军或陈有思，这件事情我不知道，那是公司的事，我对这两个人并不认识，我根本都没见过这两个人（陈颖军和陈有忠）我自从2009年6月24日至2013年7月31日做钟点工到签订合同至今天我一直都在银河有限责任公司做客房服务、至于公司的这样说法我不认司。四、银河有限责任公司的每一种说法、已经造成了我的一切否决、真的让人心寒啊，我从2009年做钟点丄剑签合闸垒今也将近十一个年头了，我方少玲无论是做钟点工或签合同了的合同员工，工作认认真真、尽心尽责、曾经也评得上是优秀员工、得到顾客的好评和各主管的认可。十多年的辛苦劳动，没有功劳也有苦劳，凭什么公司今天为了推掉责任和担当就把我给否了，我容易吗？本釆有四位十几、二十年的老员工都愿意为我出庭做证的，身份证和证明书都摁了手印的。也交上给仲裁了，但上面领导的一个电话打压下来硬给她们不出庭做证，为什么？公司在怕什么……？这些我也真不能理解，但四位老员工最后怕了也不敢出庭，这我能理解她们不出庭，她们也像我一样都不容易，但今天公司还是这样把我告上了法院，我所做的都是在以一个弱势群体的去维护我的合法权益，我没有错，我维权！我相信法律是公证。在此，肯请法官给一个公证的说法，让弱势群体的我得到应一羚有的合法权益，这就是我最真实的答辩状了。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年5月7日，被告填写《南宁博锐医院员工入职审批表》、《入职申明》、《新员工告知书》、《通讯承诺书》。2019年5月7日至2020年4月30日，被告在原告处从事心理咨询工作，双方未签订劳动合同。 被告于2009年6月24日入职原告处从事客房服务员工作。2013年8月1日起原告与被告签订劳动合同。合同约定期限自2013年8月1日起至2014年7月31日止；原告根据生产（工作）需要，安排被告在客房卫生员生产（工作）岗位，并为被告提供必要的生产（工作）条件；被告的生产（工作）任务为客房卫生员工作职责；原告安排被告实行标准工作制，原告安排被告每日工作时间不超过八小时，每周不超过四十小时；原告每月30日支付被告当月工资，如遇法定休假日或休息日，则提前到最近的工作日支付；原告必须依照国家和地方有关规定，参加社会保险，按时足额缴纳和代扣代缴被告的社会保险费。2014年7月25日双方续签劳动合同。2015年8月2日起原告与被告签订无固定期限劳动合同。 原告提供的证据2009年6月至2009年12月《银河大酒店工资发放表》、2011年1月至2013年7月《银河大酒店客房部劳务费》均载明被告工作天数、工资数额，均有被告签名，未有签字日期。其中2009年7月至2009年12月期间原告每10日制作一次工资表；2011年1月至2012年7月期间原告每15日制作一次工资表。原告主张其每15日发放被告工资，被告主张自2010年1月起原告按月发放被告工资。双方均认可2009年7月至2009年12月原告每15日发放被告工资，2012年8月起原告按月发放被告工资。 原告提供证据现金支付凭证、现金支出凭单、完税单、发票证明2010年1月至2010年12月期间原告将被告等其他用工人员的劳务费统一发放给陈颖军或陈有忠，再由陈颖军或陈有忠将劳务费发放给被告。以上证据项目或品目为劳务费，未有被告名字。被告对以上证据的真实性无异议，对关联性不予认可，主张其不认识陈颖军、陈有忠，其工资由主管潘英发放。 因双方发生劳动争议，被告方少玲于2020年3月30日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。请求裁决：被告与原告于23009年6月24日至2013年7月31日期间存在劳动关系。该仲裁委经审理，于2020年9月9日作出南劳人仲案字【2020】第4509号仲裁裁决，裁决：确认申请爹人方少玲与原告南宁银河有限责任公司于2009年6月24日至2013年7月31日期间存在劳动关系。原告对上述裁决不服，遂在法定期限内向本院起诉，诉请如前。 本院认为，关于被告与原告之间的用工性质是全日制用工或非全日制用工问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，原告对其以上主张应当承担举证责任，被告在原告处工作，原告主张双方之间的用工性质属于非全日制用工，根据以上规定，原告应承担举证责任。《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条、第六十九条、第七十一条、第七十二条非全日制用工相关规定，可以看出与全日制用工对比，非全日制用工是一种以小时计酬为主灵活的用工形式，一般为每天四小时，每周工作时间不超过二十四小时；用人单位与劳动者不以书面形式订立劳动合同，可以口头约定；用人单位必须以货币形式向非全日制用工劳动者定时支付工资，但支付工资的周期比全日制用工短，即每十五日至少支付一次。首先，全日制和非全日制用工最重要的区别是工作时间问题，本案中双方当事人对被告的工作时间的陈述均不一致，且原告未明确被告具体每日、每周工作时间。原告提供的证据工资表均记载被告每月工作天数，并据此发放工资，可以看出原告处掌握有被告的上班出勤情况，现原告未提供上述期间相应的考勤表，应承担不利后果，故本院对原告关于被告每天工作不超过四小时，每周不超过二十四小时的主张不予采信；其次，虽原告每10日或每15日制作工资表，但工资签收表上未有被告签收日期，不足以证明原告支付被告的劳动报酬的周期未超过15日。而2009年7月至2009年12月期间原告确实每15日发放被告工资，但工资发放周期并非判断是否非全日制用工的最重要标准，且不能仅凭短时间的工资发放情况予以判断。综上，原告与被告之间未签订非全日制用工协议，原告未能提交充分有效的证据证明其主张，故本院认定原告安排被告的用工性质符合全日制用工的特征，被告属于全日制用工。关于2010年1月至2010年12月原告与被告之间是否存在劳务关系的问题。被告自2009年6月起在原告处从事客房服务工作.原告主张2010年1月至2010年12月期间被告的工资由陈颖军或陈有忠发放，双方之间属于劳务关系。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，原告对其以上主张应当承担举证责任，但原告提交的证据现金支付凭证、现金支出凭单、完税单、发票等予以证明，该证据列明原告支付劳务费给陈颖军或陈有忠，但未有被告的名字，原告亦未能提交其与陈颖军或陈有忠之间签订的劳务分包协议或陈颖军或陈有忠与被告签订的劳务用工协议等相关证据予以证明，故本院对原告的主张不予采信，认定2010年1月至2010年12月被告与原告之间存在劳动关系。综上，被告于2009年6月24日入职原告处工作，属于全日制用工，至本院庭审之日仍在原告处上班，现被告要求确认被告与原告于2009年6月24日至2013年7月31日期问存在劳动关系的诉请，未超过法律规定的范围，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条、第九十九条、第七十一条、第七十二条的规定，判决如下： 被告方少玲与原告南宁银河有限责任公司于2009年6月24日至2013年7月31日期间存在劳动关系。 案件受理费5元，由原告南宁银河有限责任公司负担。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。    如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费，（开户行：农行南宁市竹溪分理处，开户名称：南宁市中级人民法院诉讼费专户，账号：01×××17），逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员 周云珍 二〇二一年四月二十七日 法官助理 曹 畅 书 记 员 张奕曈 【附法律条文】 《中华人民共和国劳动合同法》 第六十八条【非全日制用工的概念】非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。 第六十九条【非全日制用工的劳动合同】非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。 从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同；但是，后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。 第七十一条 【非全日制用工的终止用工】非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。 第七十二条【非全日制用工的劳动报酬】非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。 非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。