河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫05民终1376号上诉人（原审原告）：张谦，男，1977年3月26日生，汉族，住安阳市北关区。委托诉讼代理人：彭万鑫，大沧海律师事务所律师。上诉人（原审被告）：安阳医药采购供应站有限公司，住所地安阳市殷都区安钢大道415号西郊企业商会招商楼4005。法定代表人：孙淑兰，该公司经理。委托诉讼代理人：赵树民，男，该公司执行董事，现住鹤壁市淇滨区。上诉人张谦与上诉人安阳医药采购供应站有限公司（以下简称“医药采购供应站”）劳动争议一案，双方均不服河南省安阳市北关区人民法院（2020）豫0503民初2544号民事判决，均向本院提起上诉。本院于2021年2月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张谦上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审判决,改判支持上诉人全部一审诉讼请求或者发回重审。2、本案全部诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:1、被告长期欠缴各项社会保险,并且至今没有补缴。关于社会保险缴纳的争议属于法院受理劳动争议案件的范围，原审法院对该项请求认定法律不当，驳回起诉不合理。2、上诉人在与被告劳动关系存续期间，一直为被告提供劳动服务，但由于被告公司的实际控制人赵树民多次采取非法手段阻止上诉人及其他职工正常上班，且既不与上诉人解除劳动关系，也不允许上诉人及其他工人正常提供劳动，过错方在于被告，因此被告应当按照不低于最低工资标准发放生活补贴。医药采购供应站辩称，1、原告2012年7月起就擅自离岗长达8年之久，医药采购供应站已经通过作出决定表达了解除合同的意愿，原告在8年之间从未向医药站提供劳动，也未曾要求继续履行合同。双方劳动关系已经失去了存在的基础，劳动关系已经实际终止多年，不应当认定仍存在劳动关系，原告主张的解除劳动合同经济补偿金和失业保险金损失缺乏依据。2、医药站在对原告作出“解除劳动合同的通知”之前曾进行过多次寻找未果，在他们脱岗之后也已停发工资。原告在自行脱岗且未收到工资时就知道或应当知道自己的劳动合同会被解除，故其本案主张权利已超过法定时效。3、2015年1月4日医药采购供应站的药品经营许可证到期，医药采购供应站已经依据《药品管理法》规定的无法继续经营而实际终止营业至今。医药采购供应站与所有劳动者之间劳动合同依法已经终止。医药采购供应站上诉请求：1、请求撤销一审判决;2、改判确认上诉人与被上诉人自2011年1月至2012年7月之间存在劳动关系;3、改判驳回被上诉人关于经济补偿金、失业保险金损失的诉讼请求;4、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:1、被告在2011年1月25日才办理了“安阳医药采购供应站有限公司”名称核准，在此之前上诉人单位尚未成立，不可能在2010年12月1日与原告开始建立劳动关系。一审判决认定的劳动关系起始时间错误。双方在2012年7月之后已经没有事实的劳动关系。因此，一审判决认定劳动关系解除时间为2020年9月26日也是错误的。2、原告认为2012年7月没有为其安排工作、没有领取报酬的，应当在该事件发生之日起60日内申请劳动仲裁，至今仲裁、诉讼均超时效，对其请求依法不应保护。张谦辩称，一审法院就劳动关系起始时间以及用人单位解除劳动关系通知无效的事实认定正确。根据被告2015年GSP认证申报材料以及2015年11月整改报告，在该两份文字材料中，被告认可该公司目前正常运营。其他意见同我方上诉意见以及一审意见一致。张谦向一审法院起诉请求：1、请求依法确认原告与被告自2010年12月至今存在劳动关系；2、请求依法裁定被告为原告缴纳2010年12月至解除劳动关系之日止期间各项社会保险（养老、医疗、生育、工伤、失业）和住房公积金，具体以社保部门和公积金管理部门核算数额为准；3、依法裁定被告向原告支付自2012年5月至2012年6月拖欠的工资共计4051.51元；4、请求依法裁定被告向原告支付自2012年7月至今未安排工作岗位期间生活补贴184300元；5、请求依法解除原告与被告劳动关系；6、请求依法裁定被告支付原告解除劳动合同经济补偿金19000元；7、依法裁定被告支付原告不能享受失业保险待遇损失36480元；8、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告系原安阳医药采购供应站职工，原安阳医药采购供应站整体改制后，原企业与原告解除劳动关系，并依照职工安置方案由改制后企业即本案被告与原告签订了三年劳动合同，合同期限为2010年12月1日至2013年11月30日止，另约定合同到期后自动延续。2012年12月21日，被告下发人事部文件[2012]6号关于石建民等五人擅自离岗公告，公告主要内容：“经人事部核查发现以下五人未向公司请假，擅自离岗。石建民自6月擅自离岗、张谦自7月擅自离岗、甘利平自9月擅自离岗、陈伟、刘微红自10月擅自离岗。公司通过各种方式进行联系，多次要求尽快返岗，以上五人始终不予理睬，严重违反公司规定。现在医药大厦门口向石建民等五人张贴此公告，请于即日起30日内返回公司协商解决相关事宜，否则视为自动辞职。公司将根据规定解除劳动合同并前往劳动保障部门办理养老金中断手续，产生的后果自负。”2013年1月20日，被告下发人事部文件[2012]6-1号关于解除石建民等五人劳动合同的通知，通知主要内容：“我公司根据《劳动法》和《劳动合同法》的相关规定对石建民、张谦、甘利平、陈伟、刘微红等五人解除劳动合同，请在三日内办理有关失业手续，并同时享受有关失业待遇，在其之间也可以办理工作调动及自谋职业，如不能按规定办理者，将不能享受有关失业待遇。”上述两文件均张贴于公司门口。因被告未为原告缴纳社会保险金等，原告于2020年7月29日向安阳市北关区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委于2020年8月4日出具安北劳人仲不字[2020]51号不予受理通知书。原告不服，向法院提起诉讼，法院于2020年9月25日向被告送达了应诉通知，被告企业信息公示该公司一直处于存续状态。另查明，2018年10月至2020年4月安阳市最低工资1900元/月。企业信用信息公示系统显示原告从2017年11月10日至2018年9月14日担任安阳市三水科技有限公司负责人。一审法院认为，原、被告于2010年12月1日签订劳动合同之日双方便形成了劳动关系。2013年11月30日合同到期后按约定自动延续，双方的劳动关系仍存续。虽然被告将与原告解除劳动合同的通知张贴于公司门口，但是并未向原告有效送达，该送达程序不符合法律规定，该解除合同通知不发生效力。虽然被告辩称原告从2017开始在安阳市三水科技有限公司工作，但是不影响其与被告之间的劳动关系存续。原告本次起诉要求与被告解除劳动关系，法院向被告送达应诉手续之日即为解除劳动合同送达之日，故法院确定原、被告自2010年12月1日至2020年9月25日存在劳动关系，双方于2020年9月26日解除劳动关系。被告辩称2015年1月4日被告公司药品经营许可证到期，依照劳动合同法44条第6项规定，与所有员工终止劳动合同。但是被告企业信用信息公示系统显示公司一直属于正常在业状态，不存在法定终止条件，即被吊销营业执照、责令关闭、撤销或决定提前解散等情形。故被告该辩称理由法院不予采信。原、被告2020年9月26日解除劳动关系，原告于2020年7月主张经济补偿金、失业保险损失不超过一年仲裁时效。根据劳动合同法第三十八条的规定，原告可以解除劳动合同，并应由被告支付经济补偿金，经济补偿金按照原告在被告处工作年限2010年12月1日至2020年9月25日，9年零9个月，每满一年支付一个月工资，工资标准参照安阳市最低工资1900元/月，原告经济补偿金应为10个月工资即19000元（1900元×10个月）。关于原告主张失业保险金问题，根据《失业保险条例》第十四条、《失业金申领发放办法》第四条、《中华人民共和国劳动法》第三十二条规定，原告属于非因本人意愿中断就业，符合领取失业保险金条件。《河南省人民政府办公厅关于贯彻落实有关问题的通知》第五条规定，失业人员领取失业保险金的期限按其失业前所在单位和本人按规定及缴纳时间分段计算，累计缴费满1年不足5年，每满1年可以领取3个月失业保险金，最长为12个月，累计缴费满5年不足10年的，每满1年增领1个半月，最长为18个月，累计缴费10年以上的，最长为24个月。原告工作年限为9年零9个月，其本可以享受18个月的失业保险金，因被告未为原告缴纳失业保险费，以致原告不能享受失业保险待遇，该损失被告应当赔偿。失业保险损失按照安阳市最低工资标准的80%确定，计算18个月为27360元（1900元×80%×18个月）。关于原告主张的2012年7月至今的生活补贴，因其未提供证据证明该期间其仍然为被告提供劳动，故该项诉请法院不予支持。关于原告主张缴纳各项社会保险（养老、医疗、生育、工伤、失业）和住房公积金的问题，属于行政管理范畴，应由行政部门予以征缴，不属于人民法院民事受案范围，对该项诉请应驳回起诉。综上，原、被告自2010年12月1日至2020年9月25日期间存在劳动关系；法院确定原、被告于2020年9月26日解除劳动关系；被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金19000元、失业保险待遇损失27360元。依照《中华人民共和国劳动法》第三十二条第三项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、第六十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，判决：一、原告张谦与被告安阳医药采购供应站有限公司自2010年12月1日至2020年9月25日期间存在劳动关系；二、确认原告张谦与被告安阳医药采购供应站有限公司于2020年9月26日解除劳动关系；三、被告安阳医药采购供应站有限公司于本判决生效后十日内支付原告张谦解除劳动合同经济补偿金19000元、失业保险金损失27360元；四、驳回原告张谦与被告安阳医药采购供应站有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告安阳医药采购供应站有限公司负担。本院二审经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人张谦主张缴纳各项社会保险（养老、医疗、生育、工伤、失业）和住房公积金的问题，属于行政管理范畴，应由行政部门予以征缴，不属于人民法院民事案件受案范围，一审对上诉人张谦的该项诉讼请求处理于法有据，上诉人张谦关于该项诉讼请求的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于双方劳动关系的认定。虽然安阳医药采购供应站有限公司的名称是在2011年1月25日经工商机关核准，但双方于2010年12月1日签订劳动合同时就是以安阳医药采购供应站有限公司的名义，且该名称是原安阳医药采购供应站改制变更，故双方的劳动合同起始时间应认定为2010年12月1日。2013年11月30日合同到期后按约定自动延续，双方的劳动关系仍存续。虽然上诉人医药采购供应站将与上诉人张谦解除劳动合同的文件张贴于公司门口，但是并未向上诉人张谦有效送达，该送达程序不符合法律规定，该解除合同通知不发生效力。上诉人医药采购供应站上诉主张2015年1月4日公司药品经营许可证到期，依照劳动合同法44条第6项规定，与所有员工终止劳动合同。但是医药采购供应站企业信用信息公示系统显示公司系存续状态，并不存在吊销营业执照、责令关闭、撤销或决定提前解散等法定终止条件，故对上诉人医药采购供应站的该上诉理由不予采信。上诉人张谦本次起诉要求与医药采购供应站解除劳动关系，符合法律规定，一审认定双方于2020年9月26日解除劳动关系并无不当。劳动关系解除后，一审判决的经济补偿金和失业保险待遇损失亦无不当。关于时效问题，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日，故本案不超过时效。关于上诉人张谦主张的生活费，因其未提供证据证明该期间其仍然为医药采购供应站正常提供劳动，且综合考虑本案整体情况，对上诉人张谦关于生活费的上诉请求依法不予支持。综上所述，医药采购供应站改制后因股东内部纠纷等问题引发了诸多纠纷诉讼，职工改制之后的社保问题长期未能得到解决，导致了长期的不稳定隐患。劳动争议纠纷应坚持诚信诉讼，及时高效，保护劳动者的合法权利，稳定居民就业，保障用人单位规范经营，稳定市场主体，促进劳动关系的和谐稳定。上诉人张谦、安阳医药采购供应站有限公司的上诉请求均不能成立，均应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张谦负担5元，上诉人安阳医药采购供应站有限公司负担5元。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  杨 晓审判员  苗 飞二〇二一年四月六日书记员  张红阳