甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0102民初4214号原告：甘肃省民航融资担保有限公司，住所地兰州市城关区定西路371号。法定代表人：许应恺,该公司董事长委托诉讼代理人：颜蓉，甘肃仁尚律师事务所律师。被告：甘肃万**伟华商贸有限公司，住所地兰州市安宁区安宁西路295-313号(桃海花园商铺)。法定代表人:魏万**。被告：兰州帮达商贸有限公司，住所地兰州市城关区东岗东路1681号瑞德摩尔-城市购物广场大西洋商城20-3437号。法定代表人:魏万**。被告：严竣,男,汉族,1957年1月15日出生，户籍地兰州市城关区,现住兰州市安宁区。被告：魏振军，男，1989年1月8日出生，汉族，住甘肃省皋兰县。被告：李娟，女，1989年12月27日出生，汉族，户籍地甘肃省永靖县,现住兰州市七里河区。被告：刘瑞芳，女，1986年10月18日出生，汉族，户籍地甘肃省庆阳市西峰区,现住兰州市城关区。被告：魏万**，男，1987年8月23日出生，汉族，户籍地甘肃省皋兰县,现住兰州市城关区。原告甘肃省民航融资担保有限公司与被告甘肃万**伟华商贸有限公司、兰州帮达商贸有限公司、严竣、魏振军、李娟、刘瑞芳、魏万**追偿权纠纷一案，本院于2019年4月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃省民航融资担保有限公司委托诉讼代理人颜蓉到庭参加诉讼,被告甘肃万**伟华商贸有限公司、兰州帮达商贸有限公司、严竣、魏振军、李娟、刘瑞芳、魏万**，经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院按被告甘肃万**伟华商贸有限公司、兰州帮达商贸有限公司、严竣、魏振军、李娟、刘瑞芳、魏万**缺席公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告甘肃万**伟华商贸有限公司偿还代偿款4500000.00元、利息193067.16元、代偿款4693067.16元占用期间的利息312386.73元（2018年9月26日至2019年4月10日），之后利息计算至被告清偿止，利息按日万分之五计算;2、承担违约金938613元；3、对抵押的兰州市七里河区××街道××号××层××室房屋折价、拍卖、变卖价款优先受偿；4、对抵押物700台洗衣机、200台电视机、900台冰箱折价、拍卖、变卖价款优先受偿；5、对魏万**占有的甘肃万**伟华商贸有限公司98.5%股权、魏振军占有的甘肃万**伟华商贸有限公司1.5%股权、魏万**占有的兰州帮达商贸有限公司100%股权折价、拍卖、变卖价款优先受偿；6、被告魏万**、魏振军、李娟、刘瑞芳、兰州帮达商贸有限公司对上述债务承担连带清偿责任；7、由上述被告承担诉讼费、保全费、保函费、律师费等实现债权的费用。事实和理由：2017年4月28日，被告甘肃万**伟华商贸有限公司与浙商银行股份有限公司兰州东部支行签订借款合同,向浙商银行股份有限公司兰州东部支行借款5000000元，年利率8.2%，借期12个月，2017年4月28日至2018年4月27日。同日，其司与浙商银行股份有限公司兰州东部支行签署保证合同，为被告甘肃万**伟华商贸有限公司上述贷款提供连带责任保证。被告严竣以其位于兰州市七里河区××街道××号××层××室房屋、被告甘肃万**伟华商贸有限公司以其所有700台洗衣机、200台电视机、900台冰箱为其司提供反抵押担保，并办理他项权证、抵押登记。被告魏万**、魏振军、刘瑞芳、李娟、兰州帮达商贸有限公司为其司提供了反担保保证，并签署了保证反担保合同、个人无限连带保证责任承诺函。被告魏万**、魏振军以被告甘肃万**伟华商贸有限公司98.5%股权、1.5%股权；魏万**以兰州帮达有限公司100%股权抵押并办理了股权出质登记。同时被告甘肃万**伟华商贸有限公司、兰州帮达商贸有限公司将经营权抵押给其司。2018年4月27日借款到期，2018年9月29日、11月30日,其司依保证合同约定代偿借款本息计4693067.16元。被告甘肃万**伟华商贸有限公司未提交答辩状及反驳证据。被告兰州帮达商贸有限公司未提交答辩状及反驳证据。被告严竣未提交答辩状及反驳证据。被告魏振军未提交答辩状及反驳证据。被告李娟未提交答辩状及反驳证据。被告刘瑞芳未提交答辩状及反驳证据。被告魏万**未提交答辩状及反驳证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。事实认定的意见和理由:2017年4月14日,被告甘肃万**伟华商贸有限公司与原告在兰州市安宁区工商行政管理局就被告甘肃万**伟华商贸有限公司所抵押的700台洗衣机、200台电视机、900台冰箱办理了动产抵押登记。2017年4月28日，被告甘肃万**伟华商贸有限公司与浙商银行股份有限公司兰州东部支行签订借款合同。合同载明：被告甘肃万**伟华商贸有限公司向浙商银行股份有限公司兰州东部支行借款5000000元;借期自2017年4月28日至2018年4月27日;年利率按8.2%执行;逾期从逾期之日起在本合同约定的借款利率基础上浮50%计收罚息。同日，被告甘肃万**伟华商贸有限公司与原告签订委托担保合同。合同载明：被告甘肃万**伟华商贸有限公司就其与浙商银行股份有限公司兰州东部支行所签借款合同项下相关债务向原告申请提供保证担保,原告同意按照本协议约定条件向被告甘肃万**伟华商贸有限公司提供保证担保,并将与被告甘肃万**伟华商贸有限公司及贷款行签订编号为（821009）浙商银保字（2017）第02272号保证合同，担保债权金额5000000元，担保期间1年。被告甘肃万**伟华商贸有限公司以兰州市七里河区××街道××号××层××室商业用房［兰房权证（七里河区）字第316911号］房产抵押；被告甘肃万**伟华商贸有限公司、兰州帮达商贸有限公司以股权及经营权100%质押,6000000元动产抵押向原告提供反担保;原告全部或部分履行保证合同义务后,被告甘肃万**伟华商贸有限公司应于三个工作日内无条件偿还原告在保证合同项下所支付的款项（原告按保证合同约定应向贷款行支付的本金、利息、罚息、逾期利息、复息、违约金及其他费用等）,并承担原告因此而产生的全部损失（包括但不限于各种费用开支损失、期待利益损失等）;对于原告在履行保证合同项下义务支付的全部款项，被告甘肃万**伟华商贸有限公司应按每日万分之五向原告支付利息，直到被告甘肃万**伟华商贸有限公司付清上述全部款项为止，并按代偿额的20%支付原告违约金；原告向被告甘肃万**伟华商贸有限公司追偿时产生的费用由被告甘肃万**伟华商贸有限公司承担，包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费、调查费、鉴定费、评估费、翻译费、证人补助费用等；任何一方违反本合同约定的即构成违约。除本合同另有约定外，违约方应向守约方承担本合同约定担保总额10%的违约金。原告与浙商银行股份有限公司兰州东部支行签订保证合同,合同载明：为确保被告甘肃万**伟华商贸有限公司与债权人浙商银行股份有限公司兰州东部支行签订的编号为（20951000）浙商银小合字（2017）第02272号借款合同的切实履行，保障债权人浙商银行股份有限公司兰州东部支行债权的实现，原告愿意为被告甘肃万**伟华商贸有限公司依主合同与债权人浙商银行股份有限公司兰州东部支行所形成的债务提供保证担保；被担保的主债权为本金5000000元；保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费、差旅费等债权人实现债权的一切费用；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。被告甘肃万**伟华商贸有限公司与原告签订反担保合同-最高额抵押合同。合同载明：鉴于原告为被告甘肃万**伟华商贸有限公司与浙商银行股份有限公司兰州东部支行所签借款合同提供连带责任保证，被告甘肃万**伟华商贸有限公司自愿为被告甘肃万**伟华商贸有限公司履行主合同项下债务向原告提供抵押反担保;抵押担保的主债权为被告甘肃万**伟华商贸有限公司自2017年4月28日至2018年4月27日在浙商银行兰州分行处办理约定业务所形成的债权;被担保主债权最高余额不超过5000000元；抵押反担保的范围包括主合同项下全部债务本金、担保费、利息、逾期利息、复利、罚息和违约金、损害赔偿金以及包括但不限于诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押人为实现抵押权所支付的必需费用；抵押人对因利率变化而实际超出最高余额的部分，一并承担担保责任;被告甘肃万**伟华商贸有限公司以编号为ＭＨＤＢＬＺ004-02-01的抵押物清单所列财产为本合同项下抵押物;抵押物暂作价6000000元，最终价值以抵押权行使时的实际价值为准。被告魏万**、魏振军、李娟、刘瑞芳向原告出具主要内容均为“承贵公司与被告甘肃万**伟华商贸有限公司于2017年4月28日签订的编号为2017ＭＨＤＢＬＺ字第004号的委托担保合同的有关规定，贵公司为被告甘肃万**伟华商贸有限公司在浙商银行兰州东部支行申请总金额为5000000元的借款（实际担保金额及期限以银行借款借据为准）提供保证担保。本人愿以个人所有的财产，以无限连带责任保证的方式，为上述担保行为向贵公司提供反担保，并承诺本人同意上述委托担保合同的全部条款，并保证被告甘肃万**伟华公司能够按约定按时归还上述债务；本人同意如果被告甘肃万**伟华公司不能按约定归还上述银行债务，本人将为因此而发生的所有债务承担无限连带责任；保证范围为本人因承担保证责任而向贵公司偿付的所有款项（包括但不限于债务本金及由此产生的利息、罚息、复利、违约金、损失赔偿金、和与追索上述债务有关的诉讼费、律师费、差旅费）。在上述情形下，贵公司无须先向被告甘肃万**伟华公司追偿或起诉或向其他担保人行使反担保措施，而有权直接向本人索偿。一经贵公司要求，本人将无条件清偿被告甘肃万**伟华公司欠付的全部债务，上述书面索款通知为通知本人付款之凭据；本人用于清偿被告甘肃万**伟华公司欠付贵公司所有债务的资产和权益，包括但不限于本人所有的资产和财产性权益（包括但不限于本人的薪金、劳务报酬、稿酬、特许权使用费、利息、股息、股权、红利、财产租赁、财产转让等所取得现金、实物、和有价证券）；夫妻共同财产中减去基本生活费用（按照国家或当地政府规定标准）剩余部分的财产；本人承担无限连带保证责任期间为根据委托担保合同而向贵公司履行代偿责任之日起至委托担保合同履行完毕或解除止；本承诺函不可撤销的个人无限连带保证责任承诺函。2017年5月2日，被告严竣与原告、被告甘肃万**伟华商贸有限公司签订房地产抵押合同（契约）。合同载明：被告严竣为申请贷款自愿将坐落在兰州市七里河区磨沟沿路43号的房产抵押予原告，作为被告甘肃万**伟华商贸有限公司借款的保证，原告愿意接受该房地产抵押，作为被告甘肃万**伟华商贸有限公司清偿债务的担保;房屋建筑面积94.54平方米；房屋所有权证366911号；价值2000000元；贷款金额2000000元；从2017年4月28日起；贷款利率2.5%；被告严竣于2017年5月2日将上述房地产抵押予原告；抵押期间，上述房地产由被告严竣占管；抵押期满，被告甘肃万**伟华商贸有限公司如不能清偿债务，经被告严竣与原告双方协商可以通过拍卖等合法方式处分抵押房地产，原告有权优先受偿，优先受偿的期限为抵押期满之日起六个月。2017年5月8日，就被告严竣所抵押的位于兰州市七里河区××街道××路××号××层××室房屋，原告与被告严竣在兰州市国土资源局办理了房屋抵押登记【甘（2017）兰州市不动产证明第0××8号】。被告魏万**在兰州市城关区工商行政管理局就其持有的被告兰州帮达商贸有限公司500000股权办理了质权人为原告的股权出质设立登记【（兰城）股质登记设字（2017）第6201022022号】。2017年6月30日，被告魏万**在兰州市安宁区工商行政管理局就其持有的被告甘肃万**伟华商贸有限公司9850000元股权办理了质权人为原告的股权出质设立登记【（兰安）股质登记设字（2017）第6201052020号】。被告魏振军在兰州市安宁区工商行政管理局就其所持有的被告甘肃万**伟华商贸有限公司150000元股权办理了质权人为原告的股权出质设立登记【（兰安）股质登记设字（2017）第6201052021号】。2018年9月29日、11月30日,原告先后四次为被告甘肃万**伟华商贸有限公司向其债权人浙商银行股份有限公司兰州东部支行代偿借款本息计4693067.16元,金额分别为36998.71元、56580元、1839794.18元、2759694.27元。2018年12月5日，原告向被告甘肃万**伟华商贸有限公司发出追偿通知函，要求被告甘肃万**伟华商贸有限公司在七日内清偿债务。本院认为，原告与被告甘肃万**伟华商贸有限公司所签委托担保合同、与浙商银行股份有限公司兰州东部支行所签保证合同、与被告甘肃万**伟华商贸有限公司所签反担保合同-最高额抵押合同、与被告严竣、被告甘肃万**伟华商贸有限公司签订房地产抵押合同（契约）、被告魏万**、魏振军、李娟、刘瑞芳向原告出具个人无限连带保证责任承诺函依法成立，当属有效，缔约双方应恪守各自权利义务。原告已为被告甘肃万**伟华商贸有限公司相对于浙商银行股份有限公司兰州东部支行的债务承担保证责任，按约取得对被告甘肃万**伟华商贸有限公司的追偿权，有权要求被告甘肃万**伟华商贸有限公司归还其司为履行保证责任所支付的款项，被告甘肃万**伟华商贸有限公司未按委托担保合同约定清偿代偿款债务，应承担相应的违约责任。反担保是指为债务人提供担保的第三人，为了保证自己的追偿权得到实现，可以要求债务人或债务人之外的其他人为追偿权的实现提供担保。依据《中华人民共和国担保法》第三十一条关于保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿的规定。被告甘肃万**伟华商贸有限公司、严竣、魏万**、魏振军、李娟、刘瑞芳理应按合同约定为被告甘肃万**伟华商贸有限公司的债务承担相应的担保责任。被告严竣作为房产抵押人，已就涉案房产依法办理了抵押登记，故应对被告甘肃万**伟华商贸有限公司的上述债务在合同约定的2000000元抵押担保范围内承担相应的抵押担保责任。被告魏万**、魏振军作为股权质押人，已就涉案股权依法办理了质押登记，故应对被告甘肃万**伟华商贸有限公司的上述债务在合同约定的质押范围内承担相应的质押担保责任。关于违约金的计算，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条第一款规定,当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条第二款规定,当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。由于本案双方约定的违约金已远超过被告甘肃万**伟华商贸有限公司拖欠代偿款造成的原告利息损失的30%,故符合《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失的情形。根据公平原则，本院酌情调整被告甘肃万**伟华商贸有限公司应支付原告的违约金为按照年利率24%计算。关于原告所主张的律师费，因原告未举出相应证据证明该费用已作实际交付，本院不予支持。被告甘肃万**伟华商贸有限公司、兰州帮达商贸有限公司、严竣、魏振军、李娟、刘瑞芳、魏万**经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼,视为自行放弃权利,由此引起的法律后果由其自行承担。综上所述，根据委托担保合同、保证合同、反担保合同-最高额抵押合同、房地产抵押合同（契约）、个人无限连带保证责任承诺函的约定，原告有权向被告甘肃万**伟华商贸有限公司、严竣、魏振军、李娟、刘瑞芳、魏万**追偿。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、第五十三条、第五十七条、第七十五条第（二）项、第七十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十一条、第三十二条第二款的规定，判决如下:一、被告甘肃万**伟华商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内给付原告甘肃省民航融资担保有限公司代偿款4693067.16元、违约金372316.66元（2018年12月12日至2019年4月10日，按年利率24%计），合计5065383.82元;二、被告魏振军、李娟、刘瑞芳、魏万**对被告甘肃万**伟华商贸有限公司上述债务承担连带保证责任。被告魏振军、李娟、刘瑞芳、魏万**在承担保证责任后，有权向被告甘肃万**伟华商贸有限公司追偿；三、如被告甘肃万**伟华商贸有限公司届期未履行上述第一项付款义务,原告有权对被告严竣所抵押的位于兰州市七里河区××街道××号××层××室房屋［兰房权证（七里河区）字第366911号］协议折价或拍卖、变卖所得价款在2000000元抵押担保范围内优先受偿；对被告甘肃万**伟华商贸有限公司所抵押的700台洗衣机、200台电视机、900台冰箱协议折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；对被告魏万**所质押的被告兰州帮达商贸有限公司500000股权【（兰城）股质登记设字（2017）第6201022022号】、被告魏万**所质押的被告甘肃万**伟华商贸有限公司9850000元股权【（兰安）股质登记设字（2017）第6201052020号】、被告魏振军所质押的被告甘肃万**伟华商贸有限公司150000元股权【（兰安）股质登记设字（2017）第6201052021号】协议折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿。被告严竣、魏万**、魏振军在原告实现抵、质押权后，有权向被告甘肃万**伟华商贸有限公司追偿；四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46838元；原告负担6923.84元，被告甘肃万**伟华商贸有限公司、严竣、魏振军、李娟、刘瑞芳、魏万**负担39914.16元。保全费5000元，由被告甘肃万**伟华商贸有限公司、严竣、魏振军、李娟、刘瑞芳、魏万**负担。如不服本判决，可以在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  陈 晖人民陪审员  柯敬芳人民陪审员  李彦武二〇二一年四月十六日书 记 员  王琬婧