甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）甘01民终1350号上诉人（原审原告）：周亮，男，1971年3月10日出生，汉族，住兰州市西固区。被上诉人（原审被告）：梁祥龙，男，1995年11月18日出生，汉族，住甘肃省景泰县。上诉人周亮因与被上诉人梁祥龙装饰装修合同纠纷一案，不服兰州市西固区人民法院（2020）甘0104民初2488号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。周亮上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判被上诉人承担延期违约金3290元；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、2020年5月24日上诉人与被上诉人梁祥龙签订《装饰装修施工合同》，总价款23500。在上诉人不拖欠装修款的情况下，被上诉人一推再推，导致2020年7月5日工期未完工，造成上诉人后期的装修工序无法进行。2020年7月13日上诉人与被上诉人又签订了为期10天的施工协议。被上诉人继续以各种理由拖延施工，至2020年7月30日被上诉人依旧没有完成装修项目。依据《装饰装修施工合同》第十条违约责任10.4约定，承包方未按约定时间完工，每延误一天向发包方支付总款违约金2%。合同终止日期为2020年7月30号。以第二次签订协议时间2020年7月23日未完工时间算起为7天。共计23500×2%×7=3290元。综上所述，被上诉人的行为已侵犯了上诉人的合法权益，恳请贵院支持上诉人的请求，上诉人放弃起诉时的其它诉请。梁祥龙未出庭也未提交答辩意见。原告周亮向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令被告立即返还原告下述费用：装修未完成工程退款7651元整、装修质量赔款1964元整、延期违约金12220元、购买装修材料定金8780元整、赠送全屋照明灯具4100元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2020年5月24日，原告与被告签订兰州市西固区房屋的装修合同，装修总价为23500元，工程截止日期为2020年7月5日。在原告不拖欠被告任何装修款的情况下，被告的工程进度一拖再拖，导致2020年7月5日工期未完工，造成原告后续装修无法正常进行。2020年7月13日，原告与被告又签订了为期10天的协议，被告仍拖延工程进度，后原告在被告严重逾期的情况下，解除了与被告之间的装修合同关系。原告认为被告的装修未按合同约定施工，应当承担相应的赔偿责任，且未按期完工，应当承担违约责任，原告为维护自身合法权益，诉至法院。一审法院认定事实：2020年5月24日，原告妻子孙少娟与被告梁祥龙签订《装修合同》，约定将位于文化小区807号楼1601室房屋以承包方包工、部分包料，发包方提供部分材料的方式交给被告施工装修，合同约定工程期限40个工作日，自2020年5月25日至2020年7月5日，工程造价25000元。2020年5月29日，原告周亮与被告梁祥龙在《房屋装修管理规定总则》签名，其中约定由原告代缴装修押金3500元。2020年6月22日，原告周亮与被告梁祥龙签订《文化小区807号楼1单元1601室第二笔装修款交付款项说明》，确认工程总造价为23500元，扣除装修押金3500元，装修质保金2500元，原告应支付的工程款为17500元。原告分别于2020年5月26日、2020年6月23日给付被告梁祥龙10000元、7500元，共计给付工程款17500元。2020年7月13日，原告周亮与被告梁祥龙签订《文化小区807-1-1601协议》，约定变更装修工期为2020年7月13日至2020年7月23日。后双方就装修质量、工期等问题发生纠纷，引起诉争。一审法院认为，根据最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。由于被告梁祥龙未到庭，原告在庭审中明确陈述2020年7月13日《文化小区807-1-1601协议》签订后，被告又做了一部分的项目工程，具体的工程量无法确定，原告所诉称的未完成的工程退款涉及的工程量是其自行估算的。结合庭审询问，原告提交的证据可以证明原、被告间形成装饰装修合同关系，合同的总价款为23500元，原告代缴装修押金3500元，原告给付被告装修工程款共计7500元的事实。至于工程完工质量，工程进度，是否完工均无法确定。针对原告要求被告退还未完工工程的退款7651元的诉讼请求，原告在庭审中明确陈述2020年7月13日《文化小区807-1-1601协议》签订后，被告又做了一部分的项目工程，具体的工程量无法确定，原告所诉称的未完成的工程退款涉及的工程量是其自行估算的，并无相关证据提交法庭，故对于原告该项诉讼请求不予支持。针对原告要求的装修质量赔款1964元，虽然在《文化小区807号楼1单元1601室第二笔装修款交付款项说明》提到了水线没有按照约定间距15公分，但是该协议签订后，双方又签订了《文化小区807-1-1601协议》，被告又进行了装修施工，有无对此进行修复不能确定，而原告提出的其他质量问题原告并无证据予以证明，故对于原告该项诉讼请求不予支持。针对原告要求的延期违约金12220元，由于2020年7月13日，原告周亮与被告梁祥龙签订《文化小区807-1-1601协议》，约定变更装修工期为2020年7月13日至2020年7月23日，相当于对于工期进行了相应的变更，那么工程何时完工，是否完工，由于被告未到庭无法核实，是否被告延期违约不能确定，故对于原告该项诉讼请求不予支持。针对原告要求退还的定金8780元，本案系装饰装修合同关系，定金的返还与本案并非同一法律关系，应当另案起诉。针对原告要求赠送的全屋照明灯具4100元，灯具的具体价格无法确定，故对于该项诉讼请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决驳回原告周亮的诉讼请求。减半收取的案件受理费334元，由原告周亮负担。二审经审理查明，2020年5月24日上诉人与被上诉人签订了《装饰装修施工合同》，合同约定工程造价25000元，后来又减少了1500元。合同第十条违约责任第10.4约定，承包方未按约定时间完工，每延误一天向发包方支付总款违约金2%。合同签订后并没有如期完成，2020年7月13日上诉人与被上诉人又签订《文化小区807-1-1601协议》约定，承包方承诺自2020年7月13-23日完成施工，双方的通话录音证实至7月30日仍未完工，双方解除合同，被上诉人延期违约7天。一审判决认定的其它事实，有经质证的相关证据予以证实，本院予以确认。本院认为，当事人约定的合同应当履行。被上诉人在约定的期限内没有完成施工义务，违约时间7天，按照约定每延误一天支付总款违约金2%，总价款23500元，应当承担共计2390元的违约责任。被上诉人经一、二审法院传票传唤拒不到庭，视为放弃自己的诉讼权利。上诉人的上诉主张有证据证实，本院予以采纳，诉讼请求予以支持。综上所述，周亮的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销兰州市西固区人民法院（2020）甘0104民初2488号民事判决；二、被上诉人梁祥龙于本判决生效之日起十五日内支付上诉人周亮延期违约金2390元；三、驳回上诉人周亮的其它诉讼请求。如未按本判决指定的日期履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费334元，由原告周亮负担311元，由被告梁祥龙负担23元；二审案件受理费50元，由被上诉人梁祥龙负担。本判决为终审判决。审 判 长 冯稼耘审 判 员 张秉德审 判 员 张煜枫二〇二一年四月十六日法官助理 冯照阳书 记 员 孙 晴