汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0511民初1717号原告：赵吉凯，男，1979年8月16日出生，汉族，住汕头市龙湖区珠池街×××××××××××××××，公民身份号码440××××××××××××674。委托诉讼代理人：陈业胜、吴佳楠，分别系广东众大律师事务所律师、实习律师。被告：永安财产保险股份有限公司汕头中心支公司，住汕头市龙湖区×××××（金华大厦）1301-1303号，统一社会信用代码914405××××××××431F。负责人：郭春。委托诉讼代理人：高烘、谢秋喜，均系该司职员。被告：周利坤，男，1964年2月18日出生，汉族，住汕头市金平区×××××××××××××，公民身份号码440××××××××××××414。原告赵吉凯诉被告永安财产保险股份有限公司汕头中心支公司（以下简称“保险公司”）、周利坤机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年3月23日立案受理后，依法适用简易程序，于4月20日公开开庭进行了审理。原告赵吉凯的委托诉讼代理人陈业胜、被告保险公司的委托诉讼代理人高烘、被告周利坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和机动车第三者商业责任险（以下简称“商业三者险”）内赔偿原告144189.16元；2.被告保险公司赔偿后不足的部分，由被告周利坤承担赔偿责任；3.二被告承担本案诉讼费。事实和理由：2020年8月12日15时05分许，被告周利坤驾驶粤D×××××号小型轿车在汕头市×××自北往南行驶至金湖路金环路口时，与原告驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤，二车不同程度受损的交通事故。2020年9月23日，汕头市公安局交通警察支队金平大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告周利坤应承担本事故的全部责任。事故发生后，原告于2020年8月12日前往汕头市中医医院住院治疗，于2020年9月29日出院，期间共住院48天。原告经鉴定构成十级伤残，事故造成原告如下各项损失：医疗费18785.31元、住院伙食补助费4800元、营养费500元、康复费2000元、护理费11640元、误工费20554.85元、交通费1440元、残疾赔偿金62832元、被扶养人生活费11927元、残疾辅助器具费200元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费4510元。粤D×××××号小型轿车已向被告保险公司投保了交强险、商业三者险(保险金额500000元，含不计免赔率)。被告保险公司作为粤D×××××号小型轿车的保险人,对该车辆在保险期限内给原告造成的损害后果,应依有关规定在交强险、商业三者险的赔偿限额内对原告承担保险赔偿责任。为此，原告于2021年3月23日向本院提起诉讼，诉请如前。被告保险公司辩称，承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、事故责任认定、原告受伤住院以及肇事车辆投保的事实；但认为，本被告为原告垫付了医疗费10000元，应当予以剔除;对原告各项赔偿数额意见如下：1.医疗费应以正式的票据为准，并结合相关的费用清单、门诊及住院病历等予以认定，剔除与事故所致损伤无关的费用，医疗费中的非医保费用药不属于保险公司理赔范围，应予以扣除；2.康复费以实际产生费用认定；3.残疾辅助器具费请提供相关器具费发票依法认定；4.交通费请法院依据原告就医或转院治疗必需的交通费票据依法认定；5.护理费应按按实际产生人数认定护理人数；6.原告的被抚养人赵梓雯、赵梓娴抚养年限为3年、5年；7.精神损害抚慰金以3500元为宜；8.鉴定费不属于保险赔偿范围。另外，对住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金均无异议。被告周利坤辩称，承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、事故责任认定、原告受伤住院以及肇事车辆投保的事实；但认为，本被告已为原告垫付门诊医疗费746.71元、住院医疗费2000元，车辆已在被告保险公司处投保，应由被告保险公司承担赔偿责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，对原告主张发生交通事故的经过、交警部门作出的事故责任认定和粤D×××××号小型轿车投保情况，有《道路交通事故认定书》《机动车交通事故责任强制保险单》《机动车商业保险保险单》为据，二被告也均无异议，本院予以确认。对其他事实本院认定如下：原告于2020年8月12日被送往汕头市金平区人民医院门诊，门诊医疗费为746.71元。当日到汕头市中医院住院治疗，2020年9月29日出院，住院48天，住院医疗费18785.31元，其中被告保险公司垫付了医疗费10000元、被告周利坤垫付了医疗费2746.71元。2020年11月19日，原告向本院申请诉前调解期间就其伤残程度、后续治疗费、康复费、护理时间及人数、残疾辅助器具费、误工期等各项费用进行鉴定。根据原告的申请，本院委托广东华民司法鉴定所进行鉴定。2021年1月25日，该所对原告的伤情作出鉴定意见：原告构成十级伤残；无需后续治疗费；康复费2000元；护理期评定为60天(住院期间前20天配护理人员2名/天；住院期间后28天及出院后12天配护理人员1名/天)；残疾辅助器具费200元；误工期120天。原告支付鉴定费4510元。另查明，原告与韩延华育有大女儿赵梓雯(2006年8月11日出生，二女儿赵梓娴（2008年5月31日出生）。有《出生医学证明》予以证实为佐证。本院认为，本案作为道路交通事故责任纠纷，交警部门作出的交通事故责任认定事实清楚，程序合法，本院予以确认，被告周利坤应对在事故中造成的损失承担100%的赔偿责任。原告的伤残等情况已由司法鉴定机构作出鉴定，本院对鉴定结论予以确认。被告保险公司系粤D×××××号小型轿车的交强险的保险人，依法应在交强险赔偿限额内直接赔偿原告的伤残和医疗等费用。依《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的规定，应当在商业三者险的赔偿限额内直接向原告赔偿应由被告周利坤赔偿的损失。对于原告的各项损失及数额，本院经审核，分别确认如下：1.医疗费：原告的门诊、住院医疗费用为19532.02元，有汕头市金平区人民医院《病历》、汕头市中医医院《入院记录》《病情介绍》《疾病诊断证明书》《出院记录》《医疗费发票》为据，本院予以确认。被告保险公司主张原告的住院医疗费应按国家基本医疗标准进行核定，但未能举证证明原告在治疗过程中用药超出了必要性、合理性的范畴，其提出的抗辩理由不充分，本院不予采纳。2.住院伙食补助费：按原告住院天数48天，以每天100元计算为4800元。3.护理费：可按住院期间150元/天、出院后120元/天计付护理费。根据司法鉴定机构的意见，护理期60天，住院期间前20天配护理人员2名/天；住院期间后28天及出院后12天配护理人员1名/天。其护理费为11640元(20天×2人×150元/天+28天×1人×150元/天+12天×1人×120元/天)。4.康复费、残疾辅助器具费：根据司法鉴定机构的鉴定意见分别确认为2000元、200元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。故被告保险公司对上述费用的抗辩理由不成立，不予支持。5.误工费：原告未提供证据证明其因误工实际减少的收入，未举证其有固定收入，可按照“广东省城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资”予以认定。故可按2019年广东省城镇私营单位就业人员年平均工资62521元，以及根据司法鉴定机构的鉴定意见原告的误工期为120天，其误工费为20554.85元(62521元/年÷365天×120天)。6.交通费：按就医为每天30元，以住院天数48天和计算，为1440元（30元/天×48天）。7.残疾赔偿金：可按2019年广东省汕头城镇居民人均可支配收入31416元，伤残的赔偿指数按20%计算，自定残之日起应按20年计付，即62832元(31416元/年×20年×10%)。8.被扶养人生活费：依本院查明事实，原告的被扶养人陈赵梓雯、赵梓娴年满14周岁、12周岁，抚养年限计算分别为4年、6年，抚养人数2人，可按2019年广东省城镇居民人均生活消费支出23854元、伤残赔偿指数10%计算，其抚养费为11927元﹝23854元/年×（4+6）年×10%÷2人﹞。9.精神损害抚慰金：鉴于原告在本次交通事故中已构十级伤残，今后不得不面临身体残疾所带来的痛苦，因此，原告要求赔偿精神损害抚慰金的请求，本院予以支持。在综合考虑原告的伤残程度、住所地的平均生活水平、当事人在事故中的过错程度以及赔偿能力等因素后，原告请求赔偿精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。被告保险公司抗辩精神损害抚慰金偏高，理由不充分，不予采纳。10.鉴定费4510元，有广东华民司法鉴定所出具的《广东增值税普通发票》为据，本院予以确认。上述各项损失合共144435.87元。鉴于被告周利坤应承担全部责任以及肇事车辆所投保的商业三者险为不计免赔率，故被告保险公司应在交强险和商业三者险限额内赔偿原告144435.87元，扣除被告保险公司已垫付医疗费10000元和被告周利坤为原告垫付医疗费2746.71元，实应赔偿原告131689.16元（144435.87元-10000元-2746.71元）。被告周利坤已垫付的医疗费2746.71元，可向被告保险公司另行索赔。关于诉讼费是否应由被告保险公司承担问题，《诉讼费用交纳办法》第三十九条规定：“诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”原告主张受理费、鉴定费由败诉一方承担，于法有据，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十三条、第十六条、第十七条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十三条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十四条第一款之规定,判决如下：一、被告永安财产保险股份有限公司汕头中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告赵吉凯的损失131689.16元；二、驳回原告赵吉凯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1592元（减半收取）由原告负担188元、被告保险公司负担1404元。受理费原告已预交，被告保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告1404元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 员 郑启生二〇二一年四月二十日法官助理 陈奕璇书 记 员 李 旎附法律条文《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任的，先由承保机动车强制保险的保险人在强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车商业保险的保险人按照保险合同的约定予以赔偿；仍然不足或者没有投保机动车商业保险的，由侵权人赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。……《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第七条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算第八条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第九条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第十条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第十一条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第十二条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第十三条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。第十六条被扶养人生活费计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金。第十七条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十二条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”“农村居民人均纯收入”“城镇居民人均消费性支出”“农村居民人均年生活消费支出”“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。第二十三条精神损害抚慰金适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十三条投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当依照民法典第一千二百一十三条的规定，确定赔偿责任。《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付延迟履行金。