宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）宁05民终192号 上诉人（原审被告）:孔某1，住宁夏回族自治区中宁县，现羁押于宁夏回族自治区中宁县看守所。 上诉人（原审被告）:孔某2，住宁夏回族自治区中宁县。 上诉人（原审被告）:李某1，住宁夏回族自治区中宁县。 上诉人（原审被告）:中宁县雪海粮油购销有限公司。 法定代表人：孔某2。 四上诉人共同委托诉讼代理人：徐某，宁夏丰安律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 被上诉人（原审原告）:宁夏众和顺融资担保股份有限公司。 法定代表人：刘某。 委托诉讼代理人:赵某，代理权限为特别授权代理。 委托诉讼代理人：蔺某，宁夏新菜园律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 原审被告:陈某，住宁夏回族自治区中宁县。 原审被告:李某2，住宁夏回族自治区中宁县。 原审被告:孔某3，住宁夏回族自治区中宁县。 上诉人孔某1、孔某2、李某1、中宁县雪海粮油购销有限公司（以下简称雪海公司）因与被上诉宁夏众和顺融资担保股份有限公司（以下简称众和顺公司）及原审被告陈某、李某2、孔某3追偿权纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2020）宁0502民初3578号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月25日立案后，依法组成合议庭，于2021年3月25日公开开庭进行了审理。上诉人孔某1、孔某2、李某1、雪海公司的共同委托诉讼代理人徐某，被上诉人众和顺公司的委托诉讼代理人赵某、蔺某到庭参加诉讼。原审被告陈某、李某2、孔某3经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 孔某1、孔某2、李某1、雪海公司上诉请求：1.撤销原判，改判从众合顺公司代偿款项中扣除其向孔某1预先收取的26万元保证金；2.二审诉讼费由众合顺公司负担。事实和理由：众合顺公司在为孔某1、陈某提供涉案担保时，除收取担保费外，另向孔某1收取26万元费用，该款项性质孔某1不清楚，但应从众合顺公司代偿款项中扣除。 众合顺公司辩称，2017年12月7日，孔某1就涉案担保事项向其支付担保费4.68万元，服务费7.80万元，保证金13万元，合计25.48万元。除担保费外，孔某1支付的服务费亦用于涉案担保事项相关资产审查、财务状况跟进、债务催收等支出，不应核减。同意从众合顺公司代偿款中核减孔某1支付的保证金13万元。 陈某、李某2、孔某3未作答辩。 众合顺公司向一审法院起诉请求：1.判令孔某1、陈某返还由众合顺公司代其偿还的银行贷款本息2913618.70元,支付违约金582723.74元,担保费4.68万元,合计3543142.44元;支付2019年3月27日之后的代偿款利息（按照月息2%计算）至代偿款项实际付清之曰；2.孔某2、李某2、雪海公司对上述债务本息承担连带清偿责任；3.众合顺公司对孔某1、陈某所有的位于中宁县宁夏红宝农特产品批发市××层房产，孔某2、李某1共同所有的位于中宁县宁夏红宝农特产品批发市××层、13号房产、位于××县房产，李某2、孔某3位于××县房产共计四套房产享有优先受偿权;4.众合顺公司对孔某2、李某1持有的雪海公司的100%(1500万元)股份享有优先受偿权；5.本案诉讼费用由孔某1、孔某2、李某1、雪海公司、陈某、李某2、孔某3负担。 一审法院认定事实：2018年12月7日，众合顺公司与孔某1签订《委托担保合同》1份，约定：孔某1委托众合顺公司对其向中宁农商行平安街支行借款本金260万元及利息、罚息、违约金和主债权人实现债权的费用等提供连带责任保证担保；如孔某1不能履行到期债务，众合顺公司有权代孔某1清偿全部债务，并有权要求孔某1提供反担保及提前履行反担保责任；如孔某1未按约定按期清偿债务，造成众合顺公司不能按期解除担保责任的，孔某1应当按照本合同约定的被担保主债权金额的20%向众合顺公司支付违约金；如孔某1未按约定按期清偿债务，造成众合顺公司为孔某1向银行代偿的，应向众合顺公司偿还借款本息，并向众合顺公司支付代偿金额每日3‰的代偿利息。合同还对其他事项进行了约定。同日，众合顺公司与孔某2、李某1、李某2、孔某3、雪海公司签订《反担保保证合同》1份，约定:为保证众合顺公司为孔某1担保贷款债权的实现,由孔某2、李某1、李某2、孔某3、雪海公司为众合顺公司提供保证反担保;反担保的保证方式为连带责任保证担保;担保期限为众合顺公司代孔某1向银行清偿借款本金、利息等债务之日起两年;如孔某1未能及时向银行清偿借款本金、利息及其他有关费用的，在众合顺公司代替孔某1向银行清偿后五日内，孔某2、李某1、李某2、孔某3、雪海公司无条件向众合顺公司清偿该笔借款本金、利息、复利、罚息、违约金、实现债权的费用等，不得有任何异议。合同还对其他事项进行了约定。上述合同签订后，孔某1、陈某与中宁农商行平安街支行及众合顺公司签订《借款展期协议》1份，约定孔某1、陈某申请将与中宁农商行平安街支行签订的《个人借款合同》项下未清偿借款本金260万元展期，展期期限为10个月，自2018年12月7日起至2019年10月7日止。众合顺公司为孔某1、陈某在原借款合同和本协议项下的全部债务提供连带责任保证，保证期限自展期期限届满之日后两年止。合同还对其他事项进行了约定。同日，众合顺公司还与孔某1、陈某，孔某2、李某1，李某2、孔某3签订了《反担保抵押合同》共4份，双方约定：为确保2018年12月7日借款人孔某1与贷款人中宁农商行平安街支行签订的《借款合同》以及借款人孔某1与众合顺公司签订的《委托担保合同》的履行，孔某1、陈某愿意将其所有的位于中宁县宁夏红宝农特产品综合批发市××层房产，孔某2、李某1愿意将其所有的位于中宁县宁夏红宝农特产品综合批发市××层等2户房产、位于中宁县城滨河路煜基世芳豪庭2#商住楼3单元1001号房产，李某2、孔某3愿意将其所有的的位××县房产反担保抵押给众合顺公司；如孔某1、陈某未在约定的履行期限内向贷款人清偿债务，众合顺公司有权实现抵押权，对上述抵押物优先受偿等事项。合同还对其他事项进行了约定。同日，众合顺公司与孔某2、李某1签订《股权质押反担保合同》各1份，约定孔某2、李某1将其持有的公司股权及其派生的权益全部质押给众合顺公司，作为对众合顺公司担保债权实现的反担保。如孔某1、陈某未能按期偿还贷款本息或其他费用，致使众合顺公司承担担保责任，众合顺公司有权以折价、拍卖、变卖等方式处理所质押的股权，所得价款优先受偿。合同还对其他事项进行了约定。借款到期后众合顺公司按照合同约定于2020年3月27日代孔某1向银行清偿了贷款本息2913618.7元。众合顺公司代孔某1、陈某支付代偿款后，孔某1、陈某未向众合顺公司支付代偿款项，孔某2、李某1、李某2、孔某3、雪海公司也未履行担保责任。另查明，众合顺公司曾用名众和顺担保有限公司，于2020年5月19日变更为现名称。 一审法院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人进行追偿。众合顺公司与孔某1、陈某及中宁农商行平安街支行于2018年12月7日签订的《借款展期协议》，与孔某1、陈某签订的《委托担保合同》约定众合顺公司对孔某1、陈某向债权人中宁农商行平安街支行的260万元借款本息提供保证担保。后孔某1、陈某未能按照约定向债权人偿还全部借款，债权人要求众合顺公司作为担保人承担连带清偿的保证责任，众合顺公司按约定承担了保证责任，替孔某1、陈某向债权人中宁农商行平安街支行代为清偿了借款260万元及利息313618.70元，孔某1、陈某拖欠担保费4.68万元，众合顺公司有向孔某1、陈某进行追偿的权利，孔某1、陈某依法应当承担相应的民事责任。关于众合顺公司要求孔某1、陈某支付众合顺公司代为偿还的借款本息2913618.7元、担保费4.68万元的诉请，有相应的事实及法律依据，予以支持。对众合顺公司要求孔某1、陈某向众合顺公司支付违约金582723.74元(2913618.70元×20%）的诉请，经核：双方合同约定孔某1、陈某如未按照与贷款人约定的期限偿还债务，使众合顺公司担保责任不能免除的，应当按照众合顺公司提供担保的主债权金额的20%向众合顺公司支付违约金；由于孔某1、陈某违约未能按照借款合同约定的期限偿还债务，依法应承担违约责任，依据合同约定的违约金标准，按照代偿的债务款计算582723.74元(2913618.7元×20%），孔某1、陈某向众合顺公司支付违约金582723.74元，对该诉请亦有相应的事实及法律依据，予以支持。对于众合顺公司要求孔某1、陈某按照月利率2%支付2019年3月27日之后的代偿款利息的诉请，无事实及法律依据，不予支持。孔某1、陈某以其名下位于中宁县宁夏红宝农特产品综合批发市××层房屋提供抵押担保；孔某2、李某1以其名下位于中宁县宁夏红宝农特产品综合批发市××层等2户房屋、位于中宁县城滨河路煜基世芳豪庭2#商住楼3单元1001号房屋提供抵押担保；李某2、孔某3以其名下位于××县房屋提供抵押担保；依法应当按照合同约定对抵押的借款本金及利息承担抵押担保责任，故对众合顺公司要求依法确认对上述抵押物享有优先受偿权的诉请，因符合双方的合同约定和法律规定，予以支持。孔某2、李某1以其持有的雪海公司股权提供股权质押担保，依法应当按照合同约定对抵押的借款本金及利息承担股权质押担保责任，故对众合顺公司要求依法确认对孔某2、李某1持有的雪海公司的股权享有优先受偿权的诉请，因符合双方的合同约定和法律规定，予以支持。孔某2、李某1、李某2、孔某3、雪海公司作为保证人与众合顺公司签订了《反担保保证合同》，为众合顺公司的上述代偿款及违约金提供连带责任保证担保，应当对上述代偿款及违约金承担连带清偿责任，故对众合顺公司要求孔某2、李某1、李某2、孔某3、雪海公司承担连带清偿责任的诉讼请求，予以支持。孔某2、李某1、李某2、孔某3、雪海公司承担保证责任后有权向孔某1、陈某追偿。对孔某1要求用其向众合顺公司支付的保证金26万元核减众合顺公司代偿款的辩解意见，因其未提交证据进行证明，且众合顺公司不予认可，对该辩解意见，不予采信。陈某、孔某3、李某2经依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，依法缺席判决。判决：一、孔某1、陈某于判决生效之日起15日内向众合顺公司返还代偿款2913618.70元、支付违约金582723.74元、担保费4.68万元，共计3543142.44元；二、孔某2、李某1、李某2、孔某3、雪海公司对上述代偿款、违约金及担保费承担连带清偿责任，孔某2、李某1、李某2、孔某3、雪海公司承担保证责任后有权向孔某1、陈某追偿；三、众合顺公司对登记在孔某1、陈某名下位于中宁县宁夏红宝农特产品综合批发市××层房屋，孔某2、李某1名下位于中宁县宁夏红宝农特产品综合批发市××层等2户房屋、位于中宁县城滨河路煜基世芳豪庭2#商住楼3单元1001号房屋，李某2、孔某3名下位于××县房屋享有优先受偿权；四、众合顺公司对孔某2、李某1持有的雪海公司的股权享有优先受偿权；五、驳回众合顺公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35145元，减半收取计17572元，由孔某1、陈某负担。 二审中，众合顺公司提交的证据有：银行客户专用回单1份、收据2份、众合顺公司工作人员芮金刚借记卡账户历史明细1份、企业管理咨询服务合同1份（均为复印件），证明2017年12月7日，孔某1向众合顺公司转账支付担保费4.68万元，服务费7.80万元，保证金13万元，合计25.48万元。孔某1、孔某2、李某1、雪海公司质证称，对证据的真实性无异议，该证据能够证实孔某1向众合顺公司支付担保费、服务费、保证金数额，但对企业管理咨询服务合同的合法性、关联性和证明目的不认可，该合同未实际履行，众合顺公司通过众佳公司收取服务费系变相收费行为。孔某1、孔某2、李某1、雪海公司未提交新的证据。对众合顺公司提交的证据，本院认定如下：该证据能够反映众合顺公司在向孔某1提供担保时收取费用情况，对该部分事实予以采信。 本院二审查明，2017年，孔某1向中宁农商行平安街支行借款260万元，借款期间为2017年12月8日至2018年12月7日。2017年12月6日，孔某2、李某1持有的雪海公司股权办理出质登记手续，质权人为众合顺公司，出质股权数额分别为1200万元/万股、300万元/万股。2017年12月7日，孔某1向众合顺公司转账支付担保费4.68万元，向众合顺公司工作人员芮金刚转账支付保证金13万元、服务费7.80万元，合计25.48万元。2017年12月8日，孔某1与宁夏众佳商务服务有限公司（以下简称众佳公司）签订企业管理咨询服务合同，约定众佳公司向孔某1提供投资融资咨询服务，服务费7.80万元。2017年12月12日，孔某1、陈某名下位于中宁县宁夏红宝农特产品综合批发市××层房屋，办理抵押登记手续，权利人为众合顺公司，债务人为孔某1，抵押方式为一般抵押，被担保主债权数额为58.48万元，履行债务期限为2017年12月6日至2019年12月6日；孔某2、李某1名下位于中宁县城滨河路煜基世芳豪庭2#商住楼3单元1001号房屋办理抵押登记手续，权利人为众合顺公司，债务人为孔某1，抵押方式为一般抵押，被担保主债权数额为37万元，履行债务期限为2017年12月6日至2019年12月6日；孔某2、李某1名下位于中宁县宁夏红宝农特产品综合批发市××层等2户房屋办理抵押登记手续，权利人为众合顺公司，债务人为孔某1，抵押方式为一般抵押，被担保主债权数额为113.326万元，履行债务期限为2017年12月6日至2019年12月6日；李某2、孔某3名下位于××县房屋办理抵押登记手续，权利人为众合顺公司，债务人为孔某1，抵押方式为一般抵押，被担保主债权数额为156.40万元，履行债务期限为2017年12月6日至2019年12月6日。2018年12月7日，孔某1与中宁农商行平安街支行签订《借款展期协议》，对其在该行未清偿借款予以展期。同日，孔某1与众合顺公司签订《委托担保合同》，约定孔某1就涉案担保事项向众合顺公司支付担保费4.68万元。除此之外，本院对一审法院查明的其他事实予以确认。 本院认为，众合顺公司认可其在2017年12月7日除向孔某1收取担保费外，另行收取保证金13万元，并同意从众合顺公司代偿款项中核减该笔保证金，应予确认。众合顺公司提出其在同日向孔某1收取的服务费7.80万元系用于涉案担保的资产审查、财务状况跟进、债务催收等支出，不应核减，但未提交证据证实其或众佳公司在向孔某1提供涉案担保过程中支出上述费用情况，结合众合顺公司已向孔某1收取当期担保费，孔某1等人已就涉案担保事项提供了抵押担保、股权质押担保、保证担保，《委托担保合同》也约定了违约金的事实，众合顺公司向孔某1收取服务费无事实依据，应从代偿款项中予以核减。孔某1、孔某2、李某1、雪海公司主张孔某1在向众合顺公司支付担保费之外，另向众合顺公司支付保证金26万元，未提交相应证据证实，亦与查明事实不符，不予支持。核减后，众合顺公司代孔某1清偿的银行借款为2705618.70元（2913618.70元-13万元-7.80万元），故孔某1、陈某应向众合顺公司支付代偿款2705618.70元，违约金相应调整计算为541123.74元(2705618.70×20%）。一审判决众合顺公司对涉案抵押房屋、出质股权享有以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产所得的价款优先受偿的权利，孔某1等人未提出异议，予以确认。涉案代偿款、违约金调整后，相应抵押担保、股权质押担保、保证担保对应的担保范围亦相应调整。陈某、李某2、孔某3经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。 综上，因二审出现新的证据，致使案件事实认定发生变化。孔某1、孔某2、李某1、雪海公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2020）宁0502民初3578号民事判决； 二、孔某1、陈某于本判决生效之日起15日内向宁夏众和顺融资担保股份有限公司返还代偿款2705618.70元、支付违约金541123.74元、担保费4.68万元，共计3293542.44元； 三、孔某2、李某1、李某2、孔某3、中宁县雪海粮油购销有限公司对本判决第二项确认的代偿款、违约金及担保费承担连带清偿责任；孔某2、李某1、李某2、孔某3、中宁县雪海粮油购销有限公司承担保证责任后有权向孔某1、陈某追偿； 四、宁夏众和顺融资担保股份有限公司对登记在孔某1、陈某名下位于中宁县宁夏红宝农特产品综合批发市××层房屋，孔某2、李某1名下位于中宁县宁夏红宝农特产品综合批发市××层等2户房屋、位于中宁县城滨河路煜基世芳豪庭2#商住楼3单元1001号房屋，李某2、孔某3名下位于××县房屋享有以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产所得的价款优先受偿的权利； 五、宁夏众和顺融资担保股份有限公司对孔某2、李某1持有的中宁县雪海粮油购销有限公司的股权折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权； 六、驳回宁夏众和顺融资担保股份有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取计17572元，由孔某1、陈某负担16334元，由宁夏众和顺融资担保股份有限公司238元。二审案件受理费2600元，由宁夏众和顺融资担保股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  马玉红 审判员  万生虎 审判员  马博文 二〇二一年四月二十八日 书记员  王娜娜 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。