甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书(2019)甘0102民初7994号原告：中国建设银行股份有限公司甘肃省分行营业部，住所地兰州市城关区秦安路77号。负责人：王锡真，该营业部总经理。委托诉讼代理人：郭霆，该经营部员工。委托诉讼代理人：黄国义，甘肃西成律师事务所律师。被告：兰州大畜农林商贸有限公司，住所地兰州市城关区高新开发区联创孵化园9层909室。法定代表人：林辉霞，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李勇，甘肃久铭律师事务所律师。被告：兰州大畜投资有限公司，住所地兰州市城关区东岗新村216号。法定代表人：林辉霞，该公司副总经理。委托诉讼代理人：李勇，甘肃久铭律师事务所律师。被告：甘肃鸿丰实业集团有限公司，住所地兰州市城关区高新开发区联创孵化园9层909室。法定代表人：张小卷，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李勇，甘肃久铭律师事务所律师。被告：李健（曾用名李宝卷），男，1968年5月26日出生，汉族，户籍所在地甘肃省西和县。委托诉讼代理人：李勇，甘肃久铭律师事务所律师。被告：刘雪英（系李健之妻），女，1969年1月20日出生，汉族，户籍所地甘肃省西和县。委托诉讼代理人：李勇，甘肃久铭律师事务所律师。被告：马玉会，男，1970年4月25日出生，汉族，户籍所在地甘肃省西和县。委托诉讼代理人：李勇，甘肃久铭律师事务所律师。被告：张小霞（系马玉会之妻），女，1975年7月28日出生，汉族，户籍所在地甘肃省西和县。委托诉讼代理人：李勇，甘肃久铭律师事务所律师。被告：张小卷，男，1971年12月27日出生，汉族，甘肃鸿丰实业集团有限公司执行董事兼总经理，住兰州市城关区。委托诉讼代理人：李勇，甘肃久铭律师事务所律师。被告：吴小梅（系张小卷之妻），女，1972年7月2日出生，汉族，住兰州市城关区。委托诉讼代理人：李勇，甘肃久铭律师事务所律师。原告中国建设银行股份有限公司甘肃省分行营业部（以下简称建行甘肃分行营业部）与被告兰州大畜农林商贸有限公司（以下简称大畜公司）、兰州大畜投资有限公司（以下简称大畜投资公司）、甘肃鸿丰实业集团有限公司（以下简称鸿丰公司）、李健、刘雪英、马玉会、张小霞、张小卷、吴小梅金融借款合同纠纷一案，本院于2019年7月19日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告建行甘肃分行营业部委托诉讼代理人黄国义，被告大畜公司法定代表人林辉霞及其委托诉讼代理人李勇，被告大畜投资公司、鸿丰公司、李健、刘雪英、马玉会、张小霞、张小卷、吴小梅共同委托诉讼代理人李勇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告建行甘肃分行营业部向本院提出诉讼请求：1、依法判令大畜公司偿还借款本金7464516.33元，支付利息37646.04元、罚息821837.16元（截止2019年6月21日），并按年利率7.125%支付自2019年6月22日起至借款清偿之日的罚息；2、支付前期律师费24075元；3、依法判令原告对徽县房他证城关镇字第（2015）28号、29号房屋他项权证项下由大畜投资公司抵押的坐落在徽县××镇××庄徽州大酒店6层（601室、602室、603室）、7层（701室、702室、703室）、8层（801室、802室），建筑面积共计2305.75平方米的房屋拍卖、变卖所得价款优先受偿；4、依法判令被告鸿丰公司、李健、刘雪英、马玉会、张小霞、张小卷、吴小梅对被告大畜公司所负原告债务承担连清偿责任；5、诉讼费由各被告承担。事实和理由：工行广场支行给大畜公司发放流动资金贷款8000000元，用于生产经营资金周转。贷款年利率7.2%。贷款逾期则罚息利率在原借款利率基础上上浮50%，按10.8%加收罚息。该笔贷款办理了抵押担保及其余各被告承担连带责任保证。当贷款逾期后，双方协商延期1年，贷款年利率调整为4.75%，逾期按年利率7.125%加收罚息。但在贷款到期后，大畜公司仍未归还贷款本金并欠付利息，各保证人亦未归还贷款本息。为此，状诉本院，请求人民法院依法判如所请。被告大畜公司承认原告所诉事实和理由，并希望协商解决。被告大畜投资公司辩称，抵押担保属实，并愿承担担保责任。被告李健、刘雪英、马玉会、张小霞、张小卷、吴小梅共同辩称，案涉贷款即有物的担保又有人的担保，故依法先由抵押人承担还款责任予以清偿，不足部分由其清偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，开庭时当事人进行了质证。对原告提交的所有证据，各被告对真实性、合法性及关联性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月25日，大畜投资公司给原告提交担保意向书1份。大畜投资公司同意以其公司所有的房屋提供抵押担保。同年11月12日，该公司作出董事会决议，同意从原告处贷款8000000元，用于归还从原告处所贷的编号为ＬＤ-ＹＹＢ-2014031的《人民币流动资金贷款合同》项下债务，并以房屋提供担保。大畜投资公司将该决议提交原告。当日，原告与大畜投资公司签订抵押合同1份。双方约定以大畜投资公司所有的位于徽县××镇××庄徽州大酒店6层（601室、602室、603室）、7层（701室、702室、703室）、8层（801室、802室），建筑面积共计2305.75平方米的房屋提供抵押担保。同年11月26日，双方在产权登记机构办理了抵押登记，原告取得上述房屋的他项权证。证号分别为：徽县房他证城关镇字第（2015）28号、徽县房他证城关镇字第（2015）29号。2015年11月25日，大畜公司向原告提出信贷业务申请书载明：由于其公司经营的林木种植周期较长，企业资金流周期与贷款期限不匹配，贷款到期后暂无法归还，故申请流动资金贷款。当日，原告（乙方）与大畜公司（甲方）签订人民币流动资金贷款合同1份。双方约定：鉴于生产经营周转，甲方向乙方申请借款8000000元。借款期限1年，即从2015年11月25日起至2016年11月24日。固定利率7.2%，在借款期限内，该利率保持不变；本合同项下贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%。按月结算，结息日固定为每月的第20日。贷款用于归还编号为ＬＤ-ＹＹＢ-2014031的《人民币流动资金贷款合同》项下所欠债务。双方还约定了其他事宜。该合同项下贷款还由鸿丰公司、李健、刘雪英、马玉会、张小霞、张小卷、吴小梅提供保证担保，原告与各保证人分别签订自然人保证合同，各保证人向原告出具了书面保证承诺书，双方约定的保证方式为连带责任保证。2015年11月27日，原告向大畜公司发放贷款8000000元，并在当日大畜公司以该笔贷款归还了编号为ＬＤ-ＹＹＢ-2014031的《人民币流动资金贷款合同》项下的贷款。2016年10月25日，因上述贷款即将到期，大畜公司仍无力归还，遂又递交申请延期1年。大畜投资公司提交了愿继续承担抵押担保责任的申请。鸿丰公司、李健、刘雪英、马玉会、张小霞、张小卷、吴小梅提交了愿继续承担连带保证责任的承诺书。2016年11月22日，原告与本案所有被告签订人民币贷款期限调整协议1份。双方约定：将原贷款合同项下8000000元贷款的还款期限调整如下：2017年8月31日和10月31日分别归还贷款2000000元，11月26日归还贷款4000000元。贷款利率调整为固定利率4.75%。本协议项下贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%。双方还约定了其他事宜。该延期协议履行期限届至时，各被告均未履行清偿责任。2018年4月11日，大畜公司给原告出具还款计划1份。承诺就剩余贷款本金7900000元于2018年3月30日、4月30日、5月30日分别归还400000元、2000000元、5500000元及利息。截止2019年6月21日，大畜公司归还贷款本金535483.67元，累计付息1004128.93元，尚欠贷款本金7464516.33元，累计欠利息37646.04元、累计罚息821837.16元。依延期协议约定，逾期后的罚息应按年利率7.125%计息。另查明，原告为本案诉讼支付律师费24,075元。本院认为，本案争议焦点：案涉保证人相对抵押人是否享有优待权利。物权法第一百七十六条规定:被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。物权法第一百七十八条规定：担保法与本法的规定不一致的，适用本法。本案中，原告与抵押人投资公司及各保证人之间就物保和人保之担保责任的承担顺序并未约定，故赋予原告选择权，原告可以向大畜投资公司主张行使抵押权，亦可向各保证人主张行使保证债权。因此，本案各保证人提出的先由大畜投资公司的抵押财产清偿债务的辩称理由本院不予采纳。案涉借款合同项下的贷款系借新还旧之贷款，是原告为了消灭逾期贷款采取的一种清收行为。虽存在规避相关法规和规章规定之嫌，但从实际效果上看，对于大畜公司而言，借了新贷而归还了旧贷，且由于新贷借款利率的下调对其实际利益非但无不利影响，反而有利；从法律上看，借新还旧合同的成立亦是原告与各被告之间的真实意志的体现，且不违反效力性强制性规定，故依法认定有效。基于此，大畜公司未依约清偿贷款本息的行为构成违约，抵押人大畜投资公司未承担担保责任亦构成违约，各保证人未负清偿责任亦构成违约。原告的诉讼请求依法有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十八条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第二款、第二十一条第一款、第三十一条的规定，判决如下：一、被告兰州大畜农林商贸有限公司于判决生效后10日内偿还原告中国建设银行股份有限公司甘肃省分行营业部借款本金7,464,516.33元，支付利息37,646.04元、罚息821,837.16元（截止2019年6月21日），并按年利率7.125%支付自2019年6月22日起至借款清偿之日的罚息；二、被告兰州大畜农林商贸有限公司于判决生效后10日内支付原告中国建设银行股份有限公司甘肃省分行营业部律师费24,075元；三、原告中国建设银行股份有限公司甘肃省分行营业部就本判决第一、二项债权范围内对徽县房他证城关镇字第（2015）28号、29号房屋他项权证项下，由被告兰州大畜投资有限公司抵押，坐落在徽县××镇××庄徽州大酒店6层（601室、602室、603室）、7层（701室、702室、703室）、8层（801室、802室），建筑面积共计2305.75平方米的房屋拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、被告甘肃鸿丰实业集团有限公司、李健、刘雪英、马玉会、张小霞、张小卷、吴小梅对本判决第一、二项债务承担连清偿责任。案件受理费70,237元、保全费5000元，由被告兰州大畜农林商贸有限公司负担(于判决生效后10日内付清原告中国建设银行股份有限公司甘肃省分行营业部;逾期，由被告兰州大畜投资有限公司、甘肃鸿丰实业集团有限公司、李健、刘雪英、马玉会、张小霞、张小卷、吴小梅付清)。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳上诉案件受理费的，按照自动撤回上诉处理。审 判 长  李春彦人民陪审员  方纯理人民陪审员  袁 静二〇二一年四月二十五日书 记 员  徐 萍