宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2021）宁0104民初405号原告：景丹，男，1984年1月8日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区中宁县。委托诉讼代理人：郭建伟，北京市德鸿（银川）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张吉，北京市德鸿（银川）律师事务所律师。被告：田宝，男，1985年2月12日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区中宁县。委托诉讼代理人：王丽琴，宁夏辅德律师事务所律师。原告景丹与被告田宝建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月7日立案后，依法适用简易程序，于2021年1月26日公开开庭进行了审理。原告景丹及其委托诉讼代理人郭建伟，被告田宝及其委托诉讼代理人王丽琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。景丹向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告返还原告代被告垫付的税金291106.49元，并按年利率6%支付自垫付之日起止实际支付原告之日止的资金占用利息；二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年7月31日，原、被告签订了《工程施工合同》，约定原告将兴庆区教育局2017暑期维修工程交由被告施工，工期自2017年7月16日至2017年8月24日，工程暂估价为3569799.35元，原告提取15%作为管理费，被告工程暂估价为3034329.448元，以最终原告结算为准，其他与工程相关的费用由被告承担。此后被告进场施工完毕，因双方就工程款支付存在异议，被告将原告起诉至兴庆区法院，经一审、二审程序审理后，人民法院未就双方之间的税金争议一并处理，故原告为索要向挂靠公司宁夏隆盛建设工程有限公司代被告垫付的291106.49元税金，特诉至本院，请求判如所请。田宝辩称，原告除向被告违法分包涉案工程外，还向其他施工人进行分包，而且分包的项目属于同一招标主体所建设项目，只是施工地点不同，不应由被告承担项目的税金。原、被告签订的《工程施工合同》系无效合同，在施工过程中，原告并未参与工程管理，原告收取被告管理费无法律依据，且管理费中包含了被告施工涉及工程款的税金。被告在施工过程中以现金方式将部分税金支付原告，由原告已挂靠的企业名义开具税务发票，支付开具发票的税金为135244.71元，早已超过此案涉税金比例，故原告诉请显失公平。此外，原告计算税金方式错误，且管理费567338.70元产生的税金不应由被告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年7月，宁夏隆盛建设工程有限公司中标兴庆区2017年中小学暑期小型维修改造工程。宁夏隆盛建设工程有限公司与景丹签订《联营承包合同》一份，约定：隆盛公司将其中标的兴庆区2017年中小学暑期小型维修改造工程承包给景丹进行施工，承包方式为包工、包料、包安全、包质量、包文明施工、包项目债权债务、包违约责任、包项目盈亏的承包经营方式；工程暂定造价1082.1751万元，最终以兴庆区教育局审定造价为准；工期自2017年7月21日至2017年8月30日；景丹应当按照国家规定履行纳税义务，宁夏隆盛建设工程有限公司按承包工程项目结算总价款10821751元的10%提取管理费，工程施工期间发生的水电等费用及税金由景丹承担。2017年7月31日，景丹（甲方）与田宝（乙方）签订《工程施工合同》一份，约定：景丹将兴庆区教育局2017暑期维修工程（十六小北校区）交由田宝进行施工；工程内容包括图纸、工程量清单、变更签证等内容；工期自2017年7月16日至2017年8月24日；工程暂估价款总金额3569799.35元，甲方提取中标价的15%作为管理费用，乙方工程暂估价款金额3034329.448元，以甲方最终结算为准，其他与工程相关所有费用由乙方承担；计算方式：45%房屋加55%的现金；付款方式：进场后先行拨付45%的房屋，依据工程量完成情况办理相关手续，工程预验收合格后拨付35%的现金，竣工验收完毕后30日内拨付除保修金外下剩工程款；乙方承担施工产生的水电费用以及工程材料的检测费、试验费。合同签订后，田宝对兴庆区教育局2017暑期维修工程（十六小北校区）进行了施工。原告向宁夏隆盛建设工程有限公司垫付案涉工程税金，其分别于2018年4月16日交付税金77289.13元；2018年5月31日交付税金55793.74元；2018年8月8日交付税金58882.26元；2018年12月17日交付税金148781.13元。被告田宝已向宁夏隆盛建设工程有限公司缴纳税款135244.7元。因原、被告对工程款支付有异议，被告于2019年诉至本院，请求判令原告支付工程款。本院经审理后作出（2019）宁0104民初2583号民事判决，该案审理过程中对工程造价委托鉴定，确认工程总造价为3782258.05元，该总造价中计入了税金，税金按11%记取，该案未就双方税金进行处理，并告知当事人待税票开具完毕、税金数额确定后另案解决。本院认为，原告主张已向宁夏隆盛建设工程有限公司缴纳税金426351.2元，但提交的部分完税证明无法证实系与本案工程有关，故对原告的该项主张不予支持。因田宝系自然人，并无建设工程施工资质，故景丹与田宝签订的《工程施工合同》系无效合同。虽然合同无效，但涉案工程已投入使用，对田宝完成的工程量，本院在另案中已经委托鉴定机构进行工程造价，确定工程总造价为3782258.05元，且本院已作出，判令景丹参照《工程施工合同》的约定支付相应的工程款，故被告田宝也应按照该合同约定承担税金。被告辩称管理费已包含了税金，因《工程施工合同》将管理费与工程相关费用分别列明，且本院作出的已生效判决中，已从工程总造价中扣除15%的管理费567339元（工程总造价3782258.05元×15%），且向当事人告知对税金争议暂不作处理，故本院对被告的该项辩解意见不予采纳。被告辩称应当扣除管理费所对应的税金，因被告获得的工程款扣除管理费567339元，故该辩解意见合理适当，本院予以支持。按照我国有关纳税的相关法律规定，原告主张的税金计算方式即工程款×11%有误，被告应当向原告支付的税金为318595.61元[（3782258.05-567338.7）÷（1+11%）×11%]，因被告已交税金135244.71元，故本院支持被告向原告支付税金183350.9元（318595.61-135244.71）。关于原告主张的资金占用利息，因该税金系本院组织双方核算确定，原告举证的垫付时间本院不予采信，故对原告的该项诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告田宝于本判决生效之日起十日内支付原告景丹税金183350.9元；二、驳回原告景丹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5666元，已减半收取2833元，由原告景丹负担1048元，由被告田宝负担1785元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 刘雨婷二〇二一年四月一日法官助理 李金玉书记员 李 楠附：本案适用的相关法律、司法解释《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。履行告知书负有履行义务的当事人必须依法按期履行本法律文书确定的义务。逾期未履行的，本案申请执行后，负有履行义务的当事人应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，人民法院将依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。