辽阳市文圣区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1003民初321号原告：田宝君，男，汉族，1962年8月16日生，现住辽阳市白塔区。委托代理人：张羽，辽宁泽人律师事务所律师。被告：浙江中南建设集团有限公司辽阳分公司，住所地辽阳市太子河区新华街道民主路南段。法定代表人：史建忠，该公司总经理。委托代理人：刘飘，辽宁襄平律师事务所律师。被告：施国兴，男，汉族，1967年12月27日生，现住浙江省杭州市萧山区。被告：张丁照，男，汉族，1975年12月17日生，现住江西省上饶县。原告田宝君诉被告浙江中南建设集团有限公司辽阳分公司（以下简称浙江中南）、被告施国兴、张丁照提供劳务者受害责任纠纷一案，本案于2019年4月11日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告田宝君及其委托代理人张羽、被告浙江中南委托代理人刘飘到庭参加诉讼。被告施国兴、张丁照经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告田宝君诉称：浙江中南将承建的河东“中南新城”工地工程承包给被告施国兴。被告施国兴将抹灰工程承包给占永德（音），具体身份信息原、被告均不清楚。占永德雇佣张丁照，原告是由张丁照雇佣负责运灰的，原告日工资160元。2015年8月15日被告正在运送货物的升降机上，由于钢丝绳断裂，导致原告受伤。原告于受伤当日到辽阳市中心医院住院治疗，诊断为腰1椎体压缩性骨折并双下肢不全瘫等，原告住院105天，一级护理7天，二级护理98天，按照医嘱出院后需要休息1个月。原告于2016年8月29日再次住院，进行术后治疗，原告住院18天，二级护理18天，按照医嘱出院后需要休息2周。原告于2017年3月4日再次住院，诊断为腰椎骨折伴脊髓损害术后，原告住院1天，二级护理1天。原告于2019年12月13日到中国医科大学附属第一医院住院治疗，诊断为运动障碍，双下肢，原告住院31天，二级护理31天。原告于2020年11月5日到北京大学第一医院住院治疗，诊断外伤后男性勃起功能障碍，原告住院13天，二级护理13天。原告共计花费医药费38092.36元。原告花费病历复印费440元，住宿费1020元。现原告诉至法院要求三被告共同赔偿原告：医药费38092.36元、伙食补助费8450元、营养费4500元、护理费22647.68元、误工费116800元、伤残赔偿金470936元、精神抚慰金37000元、鉴定费4940元、住宿费1020元、复印费449元、交通费3000元、辅助器具费1万元，共计717835.04元。原告为证明其主张提供的主要证据如下：1、身份证、户口本，证明原告主体身份。2、被告企业信息，证明被告主体资格。3、住院病历5份、出院诊断书4张，证明原告住院情况及具体伤情。4、医药费票据、医院费用结算单4份，证明原告花费医药费数额。5、护理人身份证，证明护理人因照顾原告收入减少。6、辽市劳人裁字（2016）71号仲裁裁决书、辽1003民初541号民事判决书、（2017）辽10民终960号民事判决书、庭审笔录、仲裁卷宗，证明原告日工资160元。7、鉴定费收据，证明鉴定费数额。8、住宿费，证明原告因鉴定到北京住宿花费。9、复印费收据，证明原告花费复印费数额。10、火车票，证明花费交通费数额。被告浙江中南辩称：一、原告主张已过诉讼时效。二、关于本案原告有重大过错，因此原告受伤的责任由原告承担。三、鉴定程序违法，未按规定通知被告。四、关于赔偿问题，本案因雇佣关系涉及损害赔偿，应由雇主承担，所以不应由我方承担。被告施国兴未到庭未答辩。被告张丁照未到庭未答辩。经审理查明，被告浙江中南将承建的河东“中南新城”工地工程承包给被告施国兴。被告施国兴将抹灰工程承包给占永德（音），具体身份信息原、被告均不清楚。占永德雇佣张丁照，原告是由张丁照雇佣负责运灰的，原告日工资160元。2015年8月15日被告正在运送货物的升降机上，由于钢丝绳断裂，导致原告受伤。原告于受伤当日到辽阳市中心医院住院治疗，诊断为腰1椎体压缩性骨折并双下肢不全瘫等，原告住院105天，一级护理7天，二级护理98天，按照医嘱出院后需要休息1个月。原告于2016年8月29日再次住院，进行术后治疗，原告住院18天，二级护理18天，按照医嘱出院后需要休息2周。原告于2017年3月4日再次住院，诊断为腰椎骨折伴脊髓损害术后，原告住院1天，二级护理1天。原告于2019年12月13日到中国医科大学附属第一医院住院治疗，诊断为运动障碍，双下肢，原告住院31天，二级护理31天。原告于2020年11月5日到北京大学第一医院住院治疗，诊断外伤后男性勃起功能障碍，原告住院13天，二级护理13天。原告住院共计花费医药费38092.36元。原告花费病历复印费440元，住宿费1020元。在本案审理过程中原告申请对其肢体伤残进行鉴定，沈阳正泰司法鉴定所于2019年9月12日作出司法鉴定意见书，认定原告肢体伤残按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准为九级伤残。按照《人体损伤致残程度分级》标准应为十级。沈阳市汽车工程学院司法鉴定所于2020年3月27日出具情况说明，载明该单位是由沈阳正泰司法鉴定所变更而来，鉴定报告中两个伤残结论是按照不同标准认定的。在本案审理期间，原告再次对其排尿障碍、排便障碍、性功能障碍等是否构成伤残进行鉴定，营口市中医院司法鉴定所于2020年12月28日作出鉴定报告，认定原告重度阴茎勃起功能障碍构成伤残四级及腰部伤残十级，营养期为90天。原告共计花费鉴定费4940元。原告到北京住院花费火车费867.5元。原告称原告受伤时是正在运送灰的升降机上，由于钢丝绳断裂造成的。根据原、被告陈述该升降机有专门摁电钮的，电钮不在升降机上。原告于2016年到辽阳市劳动争议仲裁院向本案三被告提起仲裁申请，要求确认原告与被告浙江中南存在劳动关系，辽阳市劳动人事争议仲裁院于2016年6月7日作出辽市劳人裁字（2016）71号仲裁裁决书，裁决原告与被告浙江中南存在劳动关系。被告不服到本院起诉要求确认原告与被告浙江中南不存在劳动关系，本院于2017年3月27日作出（2016）辽1003民初541号民事判决书，判决原告与被告浙江中南不存在劳动关系。原告不服提出上诉，辽阳市中级人民法院于2017年9月21日作出（2017）辽10民终960号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。原告于2017年再次到本院起诉，要求三被告赔偿其损失，立案案由为提供劳务者受害责任纠纷，本院于2018年8月8日作出（2017）辽1003民初1058号民事裁定书，裁定驳回原告起诉，理由是被告地址不准确。上述事实，有原、被告陈述、身份证、户口本、被告企业信息、住院病历5份、出院诊断书4张、医药费票据、医院费用结算单4份、护理人身份证、辽市劳人裁字（2016）71号仲裁裁决书、辽1003民初541号民事判决书、（2017）辽10民终960号民事判决书。庭审笔录、仲裁卷宗、鉴定费收据、住宿费、复印费收据、火车票、沈阳正泰司法鉴定意见书、营口市中医院司法鉴定意见书等证据在卷证明。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中原告系被告张丁照雇佣，且原告在工作中受伤，因此对于原告的损失被告张丁照和原告应根据过错程度承担相应的责任。关于责任比例一节，本案中根据原、被告的陈述，原告所坐的升降机是运货的，且按钮不在电梯上，且该电梯就是运物料的，由此可以认定该升降机是物料升降机，是不能坐人的，因此原告乘坐该电梯运物料本身存在过错，被告张丁照对于原告有安全教育安全维护义务，且升降机是由于钢丝绳断裂造成原告掉下来的，因此被告张丁照存在过错，根据原、被告的责任比例，本院认定被告张丁照应承担原告损失的70%责任，原告承担30%责任为宜。关于被告施国兴、被告浙江中南是否承担责任一节，本院认为根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，本案中被告浙江中南将工程违法分包给被告施国兴、施国兴又将工程转包给张丁照，因此对于原告的损失被告施国兴、浙江中南均承担连带赔偿责任。关于原告主张被告赔偿原告医药费38092.36元一节，原告的主张有医药费收据为证，故对于其请求本院予以支持。关于原告主张伙食补助费8450元一节，原告住院168天，按照每天50元计算，应为8400元。关于原告主张营养费4500元一节，经鉴定营养期为90天，按照每天30元计算，其营养费为2700元。关于原告主张护理费22647.68元一节，原告住院168天，一级护理7天，二级护理161天，参照2020年度辽宁道路交通事故赔偿标准数据居民服务业每年46970元计算，其护理费数额为46970/365*（7*2*161）=22519.86元。关于原告主张误工费116800元一节，原告日工资160元，原告住院天数168天，按照医嘱需要休息44天，因此其误工天数应为212天，故其误工费数额为212*160=33920元。关于原告主张伤残赔偿金470936元一节，根据沈阳正泰司法鉴定所出具的鉴定报告，原告受伤时为2015年应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，故原告肢体伤残为九级伤残，营口中医院出具的鉴定报告载明原告功能障碍伤残等级为4级，该鉴定虽认定肢体伤残为十级，但该鉴定与沈阳正泰司法鉴定所所出具的鉴定内容重合，因此不予认定，参照2020年度辽宁省道路交通事故赔偿标准全体居民人均可支配收入每天31820元计算，原告一处四级伤残，一处九级伤残，其伤残系数为72%，其伤残赔偿金数额为31820*20年*72%=458208元。关于原告主张精神抚慰金37000元一节，原告仅鉴定为四级伤残一处，十级伤残一处，因此其精神抚慰金数额不能超过4万元，因此原告主张合理本院予以支持。关于原告主张鉴定费4940元一节，原告主张有鉴定费收据为证，本院予以支持。关于原告主张住宿费1020元一节，原告提交了票据显示其到北京治疗花费交通费，且原告主张因到北京住院需要做核酸检测，需要等结果，因此发生住宿费，原告主张合理本院予以支持。关于原告主张复印费449元一节，原告提交的票据显示为440元，故本院认定为440元。关于原告主张交通费3000元一节，原告住院168天，原告住院每天按照20元计算，火车费867.5元，原告交通费数额应为3360元，且原告花费按照不诉不理原则，原告主张合理本院予以支持。关于原告主张辅助器具费1万元一节，原告未提供证据证明其主张，故对于原告的该项请求本院不予支持。关于被告浙江中南主张原告主张已过诉讼时效一节，本院认为原告在受伤后一年内向仲裁申请仲裁裁决存在劳动关系应视为向被告主张权利，劳动关系被驳回后，原告在一年内再次以提供劳务者受害责任纠纷案由向本院提起诉讼向被告主张权利，被驳回起诉，理由是被告地址不详细，时间为2018年8月8日，本案立案时间为2019年4月11日，因此原告主张未过诉讼时效，故对于被告浙江中南的抗辩本院不予采信。关于被告浙江中南主张本案原告有重大过错，因此原告受伤的责任由原告承担一节，被告的主张没有事实和法律依据，本院不予采信。关于被告浙江中南主张鉴定程序违法，未按规定通知被告一节，本院在鉴定中已电话通知被告进行鉴定摇号，且本案鉴定属于司法鉴定，鉴定程序没有问题，故对于被告的抗辩本院不予采信。关于被告浙江中南主张赔偿问题，本案因雇佣关系涉及损害赔偿，应由雇主承担，所有不应由我方承担一节，本院认为根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，因此被告浙江中南应承担连带赔偿责任，故对于被告的抗辩本院不予采信。综上原告损失数额共计610240元，对于原告损失原告承担30%即183072元，被告张丁照承担427168元，被告施国兴、被告浙江中南承担连带给付责任。经调解无效，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张丁照于本判决生效之日起15日内赔偿原告田宝君赔偿款427168元，被告施国兴、被告浙江中南建设集团有限公司辽阳分公司承担连带给付责任。二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10980元，被告张丁照承担6534元，被告施国兴、被告浙江中南建设集团有限公司辽阳分公司承担连带给付义务，原告田宝君承担4446元，公告费560元，由被告张丁照、施国兴共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状及副本6份，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。审 判 长  隋 强人民陪审员  张东辉人民陪审员  吴雁宏二〇二一年四月二十一日法官助理刘英才代理书记员  郎琬婷本案所依据的法律规定《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。