内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2021）内04民终665号上诉人(原审被告)：赤峰三川矿业集团有限公司，住所地：内蒙古自治区赤峰市松山区新城玉龙大街以南生产科研综合楼。法定代表人：温新力，董事长。委托诉讼代理人：姜学明，男，1967年8月28日出生，汉族，住内蒙古自治区赤峰市，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：马雨菲，内蒙古松川律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：薛章，男，1967年4月3日出生，汉族，赤峰三川矿业集团有限公司职工，住内蒙古自治区，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：赵明月，内蒙古钦度律师事务所律师。上诉人赤峰三川矿业集团有限公司(以下简称三川公司)因与被上诉人薛章劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区赤峰市松山区人民法院作出的（2020）内0404民初 2864 号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人三川公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：一审法院认定事实不清。一、根据《内蒙古自治区工伤保险条例》第三十五条规定：职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：(一)一次性伤残补助金，标准为：四级伤残为21个月本人工资；(二)从工伤保险基金按月支付伤残津贴，四级伤残为本人工资的75%。从2018年1月被上诉人到上诉人处开始工作，上诉人一直为被上诉人交纳工伤保险，自被上诉人鉴定为职业病后，上诉人每月给被上诉人发放伤残津贴。如解除劳动关系，上诉人无法保障被上诉人依法应享有的退休养老、医疗等保险待遇，故一审判决解除劳动合同关系继而赔偿各项经济损失严重违反法律规定。二、一审法院对上诉人先行支付给被上诉人5万元一次性伤残补助金不予认定、扣除，要求上诉人另案主张权利错误。该笔款项是因被上诉人发生工伤造成职业病后，上诉人为其先行支付一次性伤残补助金，该5万元应从一次性伤残补助金中扣除。三、一审判决给付被上诉人一次性伤残补助金金额错误。被上诉人的工资每月是6000元，伤残等级经依法鉴定为四级，按照《内蒙古自治区工伤保险条例》第三十五条第一款规定为21个月本人工资，即为126000元，扣除上诉人先行支付的5万元，上诉人还应给付一次性伤残补助金76000元。四、上诉人对被上诉人在其他单位上班工资无支付义务。一审法院认定被上诉人在2016年1月 至3月的工资12924.65元由上诉人支付于法无据，因被上诉人此时是在赤峰浩洲矿业有限公司上班，上诉人无支付此工资的义务。综上，请求支持上诉人的上诉请求。被上诉人薛章答辩服判。薛章向一审法院起诉请求：1.被告支付一次性伤残补助金168000元；2.解除原、被告的劳动关系，被告支付一次性就业补助金170708.5元（29个月×5886.5元／月），一次性医疗补助金204850.2元（29个月×5886.5元／月＋170708.5元×20%)；3.被告支付解除劳动合同经济补偿金96000元；4.被告支付一次性伤残津贴540000元（6000元／月×12 个月×7.5年）；5.被告赔偿原告自解除劳动关系之日起至60周岁（退休时）止每年应当缴纳社会保险和医疗保险的损失132268.8 元（2019年养老保险13333.6元，医疗保险3200元，按8年计算）；6.被告支付拖欠工资12924.65元。上述各项合计1324752.15元。一审法院查明事实：原告自2007年3月开始在被告下属子公司赤峰浩州矿业有限责任公司工作，工作性质为井下生产安全管理。大约2017年12月份，原告因患病不能工作，离岗休养。2018年1月2日，原告在赤峰市职业病防治所体检，被诊断为职业性矽肺二期。2018年10月15日，根据被告公司的申请，赤峰市松山区人力资源和社会保障局作出松人社工伤认字（2018）063号认定工伤决定书，认定原告为工伤。2019年1月14日，赤峰市松山区劳动能力鉴定委员会作出赤松劳鉴2019年G139号劳动能力鉴定结论书，鉴定原告伤残等级为四级。另查明，原告月应发工资8000元。被告未提交证据证明已为原告发放2016年1月至3月的工资。自2019年11月开始，被告公司为原告发放伤残津贴，但原、被告均未提交证据证明每月伤残津贴具体数额。再查明，庭审中被告自认自2007年开始为原告缴纳社会保险费，只有2016年3月至2016年11月的社会保险费因停产未为原告交纳。又查明，被告公司于2019年1月28日向原告银行账户转入50000元，标注为：三川垫付看病款。一审法院认为，原告患职业性矽肺二期，被认定为工伤的事实清楚，证据充分，原告应依法享受工伤保险待遇。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”本案中，虽然原告构成工伤四级伤残，依法应保留劳动关系，但被告未依法及时为原告缴纳社会保险费，未及时支付原告劳动报酬，考虑因工伤受到伤害的劳动者的个人意愿，原告要求解除与被告的劳动合同关系的诉讼请求，法院予以支持。被告辩称不应解除原、被告劳动关系的主张，法院不予支持。原告请求的一次性伤残补助金是按照原告21个月本人工资标准计算的，符合法律规定，法院予以支持。被告辩称应按照月工资6000元标准计算的主张法院不予支持。参照《工伤保险条例》及《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》规定的五、六级伤残待遇标准，原告请求的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，以原告提出解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，计算四级伤残29个月为宜，因原告系患职业病的工伤职工，其一次性工伤医疗补助金在上述基础上增加20%，故原告请求的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金符合法律规定，法院予以支持。被告辩称原告的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金应按照2019年1月14日劳动能力鉴定结论作出时的工资标准计算的主张法院不予支持。原告将伤残津贴与一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金同时主张缺乏法律依据，法院对原告请求的伤残津贴不予支持。因被告未及时为原告缴纳社会保险费及支付劳动报酬，故原告要求被告给付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，法院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款规定：本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算。内蒙古自治区高级人民法院、内蒙古自治区劳动人事争议仲裁委员会《关于劳动人事争议案件适用法律若干问题的指导意见》第十七条规定：《劳动合同法》第四十七条第三款规定的月工资应为劳动合同解除或者终止前劳动者正常工作状态下十二个月的平均工资，不包括医疗期等非正常工作期间。故原告的月工资标准应以其正常工作状态下十二个月应得工资的平均工资计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明……，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，被告庭审中认可与原告存在劳动关系，其辩称原告患病后劳资关系转至被告公司，原告2016年1月至3月不在被告公司工作，被告不欠原告2016年1月至3月的工资的主张，未提供相关的证据，故其抗辩主张法院不予支持。被告未提交证据证明已经向原告支付2016年1月至3月的工资，故原告要求被告给付2016年1月至3月的工资的请求，法院予以支持，以原告主张的具体数额为准。劳动关系解除后，被告依法无义务为原告缴纳社会保险，故原告要求被告给付自劳动关系解除之日起至60周岁（退休时）止每年应当缴纳社会保险和医疗保险的损失的请求，法院不予支持。被告辩称其已支付给原告的50000元应从给付原告的款项里扣除的主张，因该款项标注为“三川垫付看病款”，而原告在本案中未主张医疗费用及具体数额，如果被告认为此款原告应予返还，被告可另案向原告追偿，法院在本案中不予审理。被告辩称其已向原告支付的伤残津贴应予扣除的主张，因原、被告均未提交已支付伤残津贴具体数额的证据，故法院在本案中不予审理，被告可另案主张权利。综上所述，法院对原告的部分诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款（二）项、（三）项、第四十六条（一）项、第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十五条第一款（一）项、第三十六条第三款、第四款、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、原告薛章与被告赤峰三川矿业集团有限公司自本判决生效之日起解除劳动关系；二、被告赤峰三川矿业集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告薛章一次性伤残补助金168000元（8000元/月×21个月）；三、被告赤峰三川矿业集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告薛章一次性伤残就业补助金170708.5元（5886.5元/月×29个月）；四、被告赤峰三川矿业集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告薛章一次性工伤医疗补助金204850.2元（5886.5元/月×29个月×120%）；五、被告赤峰三川矿业集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告薛章解除劳动合同经济补偿金96000元（8000元/月×12个月）；六、被告赤峰三川矿业集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告薛章2016年1月至3月工资款12924.65元；七、驳回原告薛章的其他诉讼请求。二审中，上诉人三川公司为证明上诉请求成立，提交如下证据：一、赤峰浩洲矿业有限责任公司个人简历一份、内蒙古自治区侨兴矿冶投资管理有限公司安全隐患整改通知书一份。证明被上诉人薛章在2018年与上诉人三川公司签订劳动合同之前，与赤峰浩洲矿业有限责任公司存在劳动关系；二、赤峰浩洲矿业有限责任公司矿山薪资标准表及领取清单6页、中国农业银行客户收付款入账通知单1页。证明被上诉人薛章的工资由赤峰浩洲矿业有限责任公司发放，已经发放至2016年6月，同样证明被上诉人薛章与上诉人三川公司之间不存在事实劳动关系；三、中国工商银行电子银行回单8页、中国农业银行交易明细单23页、中国建设银行单位客户专用回单3页。证明2018年1月，上诉人三川公司向被上诉人薛章发放工资的情况，不存在欠付工资的情况；四、《劳动合同签订和社会保险缴费备案审核表》2页。证明上诉人三川公司与被上诉人薛章自2018年1月订立固定劳动合同。五、被上诉人薛章保险账户缴费表1页。证明自2018年1月起，上诉人三川公司一直为薛章缴纳社会保险，不存在未缴社保费的情况。被上诉人薛章质证称：证据一，一审时上诉人对被上诉人劳动关系的时间没有异议。被上诉人薛章是上诉人三川公司派遣到浩洲公司工作的。证据二工资表不能证明上诉人要证明的问题，恰恰证明了被上诉人的工资每月8000元。证据三真实性无异议，上诉人三川公司未按工伤保险条例规定足额支付工资。证据四真实性无异议，证明目的有异议，姚红梅是上诉人三川公司的会计。证据五真实性无异议，证明上诉人三川公司未给被上诉人薛章交纳保险的事实。被上诉人薛章为证明抗辩请求成立，提交如下证据：一、赤峰三川矿业集团有限公司、赤峰浩洲矿业有限责任公司、内蒙古侨兴矿冶投资管理有限公司、内蒙古鑫润矿业有限责任公司《企业档案登记资料》各一份。以上证据证明上诉人三川公司是赤峰浩洲矿业有限责任公司、内蒙古侨兴矿冶投资管理有限公司、内蒙古鑫润矿业有限责任公司三个公司的投资人，四个公司为关联公司。证明被上诉人薛章2006年在侨兴矿冶投资管理有限公司工作，服从上诉人三川公司的领导被派到其子公司工作，属于非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位的情况，计算支付被上诉人薛章经济补偿金的工作年限应当按12年计算；二、赤峰市松山区人力资源社会保障局调取的薛章的《工伤认定申请表》、《授权委托书》、《法定代表人身份证明书》、《关于薛章同志工伤认定的申请》、《职工工伤认定申请证人证言》两份。证明被上诉人薛章最晚于2007年3月已在上诉人处工作的事实，解除劳动合同补偿金应按12年计算。上诉人三川公司对证据一的真实性无异议，对证明目的有异议。对证据二的真实性无异议，是上诉人三川公司为了替薛章办理工伤认定出具的材料。本院经审查认为，因上诉人三川公司对被上诉人薛章提交的《企业档案登记资料》、《工伤认定申请表》、《授权委托书》、《法定代表人身份证明书》、《关于薛章同志工伤认定的申请》真实性均无异议，本院对上述证据均予以采信。上诉人三川公司提交的职工工伤认定申请证人证言不足以否定被上诉人薛章在上诉人三川公司工作的事实，本院对该证据不予采信。上诉人三川公司提交的证据一、二虽载明被上诉人薛章2018年之前的工资系由赤峰浩洲矿业有限公司发放，但不能推翻工伤认定申请表中载明的薛章系上诉人三川公司工作人员的事实，本院对上述证据不予采信。上诉人三川公司提交的证据三、四、五不足以证明上诉人三川公司不存在欠付被上诉人薛章工 资及社保费的情况，本院对上述证据均不予采信。二审经审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致，本院直接予以确认。另查明，赤峰浩洲矿业有限责任公司系上诉人三川公司的全资子公司，上诉人三川公司于2018年3月向赤峰市松山区人力资源和社会保障局提出关于薛章同志工伤认定的申请，上诉人三川公司在申请表中认可其与被上诉人薛章之间存在劳动关系，其在申请书中亦认可侨兴集团所属子公司赤峰三川矿业集团有限公司自2014年7月与薛章签订劳动合同，并在集团所在地松山区社保局为其缴纳了养老和医疗保险。上述事实有《企业档案登记资料》、认定工伤决定书、工伤认定申请表等证据在卷佐证，可以认定。本院认为，被上诉人薛章在工作期间患职业性矽肺病二期，由上诉人三川公司申请被认定为工伤的事实清楚，其应享受工伤保险待遇。上诉人三川公司主张被上诉人薛章在2018年之前与赤峰浩洲矿业有限责任公司之间存在劳动关系，但赤峰浩洲矿业有限责任公司系上诉人三川公司的全资子公司，且上诉人三川公司在被上诉人薛章的工伤认定申请表明确认可其与被上诉人薛章自2007年开始即存在劳动关系，其亦在2015年、2016年为被上诉人薛章缴纳社会保险费用，由此可以认定上诉人三川公司与被上诉人薛章之间自2007年开始即存在劳动关系，该事实亦与赤峰市松山区人力资源和社会保障局出具的认定工伤决定书中载明的事实一致，故上诉人三川公司关于2018年之前其与被上诉人薛章之间不存在劳动关系的上诉请求不能成立，本院不予支持。上诉人三川公司主张其不欠被上诉人薛章2016年1月至3月的工资，但未能提供其向被上诉人薛章发放该期间工资的相应证据，故上诉人三川公司关于不欠付被上诉人薛章工资的上诉理由不能成立，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定的系用人单位不得解除劳动合同的情形，而并未规定劳动者受到工伤之后不得请求解除劳动合同，上诉人三川公司认可2016年3月至2016年11月因企业停产未为被上诉人薛章缴纳社会保险，亦未及时支付劳动报酬，故一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，解除上诉人三川公司与被上诉人薛章的劳动合同关系，由上诉人三川公司向被上诉人薛章支付解除劳动合同经济补偿金并无不当。根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十五条第一款规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资。”被上诉人薛章构成工伤四级伤残，一审法院据此认定被上诉人薛章的一次性伤残补助金应按21个月本人工资标准计算并无不当。上诉人三川公司认可被上诉人薛章工资为每月8000元，其称被上诉人薛章基本工资为每月6000元，绩效工资每月2000元，故被上诉人薛章的一次性伤残补助金及经济补偿金均应按每月6000元计算的上诉请求因未提供证据证实而不能成立，本院不予支持。一审法院根据被上诉人薛章的伤残情况，参照《工伤保险条例》及《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》的规定，认定被上诉人薛章的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的数额亦无不当，本院予以维持。上诉人三川公司主张其为被上诉人薛章垫付的50000元应从给付的款项中扣除，因该款项标注为“三川垫付看病款”，而被上诉人薛章在本案中并未主张医疗费，一审法院对此未予审理并无不当。综上所述，上诉人赤峰三川矿业集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人赤峰三川矿业集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张伟波 审 判 员 邓宏涛 审 判 员 韩尚达 二○二一年四月八日书 记 员 刘雨杭