内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民 事 判 决 书 （2021）内04民终1717号上诉人(原审原告)：赤峰正翔建筑工程有限公司，住所地内蒙古自治区赤峰市松山区桥西大街西段63号。法定代表人：王俊翔，经理。委托诉讼代理人：庞玉祥，男，1963年2月11日出生，汉族，住内蒙古自治区宁城县。委托诉讼代理人：杨凤国，内蒙古大宁律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：姜军，男，1972年9月15日出生，汉族，个体工商户，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：周晓燕，内蒙古广诚律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：蔡祥，男，1968年9月21日出生，汉族，个体工商户，现住内蒙古自治区。原审被告：阿鲁科尔沁旗西山汗廷文化园建设管理中心，住所地内蒙古自治区阿鲁科尔沁旗西山别墅。法定代表人：林国祥，主任。委托诉讼代理人：吴井学，男，1990年6月16日出生，汉族，职工，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：姜振，内蒙古百力律师事务所律师。上诉人赤峰正翔建筑工程有限公司因与被上诉人姜军、蔡祥及原审被告阿鲁科尔沁旗西山汗廷文化园建设管理中心第三人撤销之诉纠纷一案，不服内蒙古自治区阿鲁科尔沁旗人民法院（2019）内0421民初9599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求；由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：2019年5月30日，姜军以上诉人和阿鲁科尔沁旗西山汗廷文化园建设管理中心（以下简称管理中心）为被告，提起建设施工合同纠纷诉讼，后一审法院追加蔡祥为被告参加诉讼，上诉人提出答辩认为被上诉人姜军存在恶意诉讼，2019年8月26日，上诉人又向贵院提出“要求追究姜军、蔡祥虚假诉讼责任”的申请后，贵院作出（2019）内0421民初5178-2号民事裁定书，准许姜军撤回了对原告的起诉，继而于2019年9月19日审结此案，作出判决如下：一、被告蔡祥给付原告姜军施工费6536643.5元，并支付利息581307.34元；二、被告阿鲁科尔沁旗西山汗廷文化园建设管理中心在欠付3763849.33元工程款范围内对姜军承担连带偿还责任。该案已经生效。（2019）内0421民初5178号民事案件审理过程中存在如下错误：（一）案件立案日期不明、应存在程序违法；（二）姜军选择被告的行为显属规避伪造证据风险的目的；（三）原审法院认定事实错误；（四）本案在审理过程中置原告的质证意见于不顾，对明显存在恶意诉讼的相关证据予以认可；（五）原审判决被告管理中心承担连带责任错误；（六）5178号判决侵害了上诉人的合法权益。综上，姜军、蔡祥虚假诉讼的目的如果得逞，势必给原告造成严重损失，即姜军和蔡祥通过合法形式窃取了原告在该工程上垫付的工程款265.94万元。原审判决认定姜军为实际施工人以及工程款数额的事实明显错误，采信证据存在厚此薄彼行为，未按照证据三性严格审查证据，适用法律明显错误。被上诉人姜军辩称，一审判决认定事实清楚，正确确实充分，上诉人的全部上诉理由均属无理。姜军为该工程实际施工人，与蔡祥之间的结算单应当作为有效证据使用。被上诉人蔡祥未答辩。原审被告阿鲁科尔沁旗西山汗廷文化园建设管理中心述称，请求法院依法公正裁决。赤峰正翔建筑工程有限公司向一审法院提出诉讼请求：要求撤销阿鲁科尔沁旗人民法院作出的（2019）内0421民初5178号民事判决书。一审判决查明：2015年10月1日，被告汗廷文化园管理中心将阿鲁科尔沁旗西山汉廷文化园民族旅游社区服务中心园心道路工程发包给赤峰正翔建筑工程有限公司，合同价款为11983849.33元。合同签订后，2015年10月17日赤峰正翔建筑工程有限公司与被告蔡祥签订工程管理协议书，赤峰正翔建筑工程有限公司以收取工程总造价3%管理费的形式将工程交由被告蔡祥实际施工，被告蔡祥又将工程承包给原告姜军进行施工，原告姜军施工完毕后，2018年6月15日，原告姜军与被告蔡祥进行结算，双方签订阿鲁科尔沁旗西山汗廷园区道路施工明细及结算书一份，写明自2015年9月至2017年9月原告姜军在施工中支付人工费、材料费、租用机械设备费总金额6746643.50元。在原告施工期间，被告蔡祥已经给付施工费210000元，尚欠6536643.50元，被告蔡祥至今未付。另查明，自2015年11月份至2018年8月份，被告汗廷文化园管理中心拨付给赤峰正翔建筑工程有限公司施工费8220000元，还有尾欠工程款3763849.33元没有拨付。原案判决被告蔡祥给付原告姜军施工费6536643.50元，并给付利息581307.34元，以上合计7117950.84元；被告阿鲁科尔沁旗西山汗廷文化园建设管理中心在欠付3763849.33元工程款范围内对原告姜军承担连带偿还责任。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。再审申请人阿鲁科尔沁旗西山汗廷文化园建设管理中心（以下简称汗廷文化园管理中心）因与被上诉人姜军及一审被告蔡祥建设工程施工合同纠纷一案，不服内蒙古自治区阿鲁科尔沁旗人民法院（2019）内0421民初5178号民事判决，向赤峰市中级人民法院申请再审，赤峰市中级人民法院经审查认为在汗廷文化园管理中心欠付工程款的前提下，姜军可以转包人蔡祥、发包人汗廷文化园管理中心作为被告，其申请撤回对赤峰正翔建筑工程有限公司的起诉并不损害汗廷文化园管理中心的权益，一审裁定予以准许并无不当。关于汗廷文化园管理中心欠付工程款数额的问题，本案一审庭审过程中，汗廷文化园管理中心自认欠付工程款370余万元，但其申请再审称欠付的工程款实际为100多万元。汗廷文化园管理中心撤销自认是在再审审查期间而非法庭辩论终结前，且没有证据证明，对该主张不予支持。一审判决根据已查明的事实并结合涉案工程完工且已交付使用的实际情况，判决汗廷文化园管理中心在欠付3763849.33元工程款范围内对姜军承担连带偿还责任，认定事实清楚，并无不当。且原告赤峰正翔建筑工程有限公司未能提举有效证据证明内蒙古自治区阿鲁科尔沁旗人民法院（2019）内0421民初5178号民事判决应予撤销，故原告应承担举证不能的不利后果。一审法院判决：驳回赤峰正翔建筑工程有限公司的诉讼请求。二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院直接予以确认。本院认为，本案是第三人撤销之诉，上诉人应当证明已生效的（2019）内0421民初5178民事判决侵害到其权益。上诉人主张姜军在该案中提交的原始单据是虚假的，并在一审中提交相关证据，但该证据无法充分证明姜军和蔡祥恶意串通虚假诉讼的事实，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明……当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果”之规定，上诉人在二审中亦未提举其他证据证明其主张成立，应承担不利后果，故对上诉人提起第三人撤销之诉不予支持。综上所述，上诉人赤峰正翔建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由赤峰正翔建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 韩尚达审 判 员 邓宏涛审 判 员 张伟波二〇二一年四月二十六日书 记 员 朱雪岩