四川省宜宾市南溪区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川1503民初555号 原告：宜宾尚鼎建设工程有限公司，住所地：四川省宜宾市南溪区南溪街道桂花街43号。 法定代表人：李锐，职务：经理。 委托诉讼代理人：王冬梅，女，1983年11月14日出生，汉族，住四川省成都市温江区。 被告：陈德琼，女，1972年10月18日出生，汉族，住四川省宜宾市江安县。 委托诉讼代理人：任柯，江安县铁清法律服务所法律工作者。 原告宜宾尚鼎建设工程有限公司（以下简称：尚鼎公司）与被告陈德琼工伤保险待遇纠纷一案，本院于2021年3月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告尚鼎公司的委托诉讼代理人王冬梅，被告陈德琼及其委托诉讼代理人任柯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告尚鼎公司向本院提出诉讼请求：1.请求撤销宜宾市南溪区劳动人事争议仲裁委员会作出的南劳人仲案63号仲裁裁决第二项、第三项;2.判令原告按照相关法律规定支付原告一次性伤残就业补助金及停工留薪期待遇。事实和理由：2020年12月12日，被告陈德琼在原告宜宾市南溪区集美天宸工程项目工作时受伤，造成右手拇指受伤，送南溪区中医医院治疗。2020年2月25日，宜宾市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定被告陈德琼此次受伤属工伤。2020年6月22日，宜宾市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论，鉴定被告伤残等级为玖级。原告为被告参保工伤保险。根据《工伤保险条例》第37条第2款、四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》川府发[2011]28号）第2条第3款、四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知（川人社发[2015]22号）第十三条规定，因被告距离退休年龄不足三年，原告仅需按一次性伤残就业补助金全额的40%进行支付，南劳人仲案63号仲裁裁决第二项裁决原告向被告支付一次性伤残就业补助金51771.70元没有法律依据。根据宜宾市南溪区中医医院《住院病人出院病情证明书》载明，医嘱及注意事项“出院患肢克氏针定期消毒……前期休息至少3个月左右，3月内避免剧烈运动及持负重……”，南劳人仲案63号仲裁裁决认定停工留薪期为6个月，没有事实依据。原告尚鼎公司不服上述仲裁裁决，遂起诉至本院，请求依法判决支持其诉讼请求。 被告陈德琼辩称，1.南劳人仲案﹝2020﹞63号裁决第二项是由原告尚鼎公司支付被告陈德琼九级工伤一次性伤残补助金51771.7元，原告尚鼎公司在诉讼请求中称是由于被告陈德琼退休年龄不足3年，原告尚鼎公司需按照一次性伤残补助金金额的40%支付是无法律依据的，不应当得到支持；2.原被告对从受伤之日到定残之日计算的误工期190天是无争议的,被告陈德琼认为南劳人仲案﹝2020﹞63号裁决书认定按6个月计算停工留薪期待遇的裁决结果并无不当。综上，被告陈德琼对宜宾市南溪区劳动人事争议仲裁委员会南劳人仲案﹝2020﹞63号裁决无异议，请求人民法院依法判决驳回原告尚鼎公司的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：被告陈德琼系原告尚鼎公司职工，从事打混凝土工作、实行计时工资制度，工作期间,原告尚鼎公司以按建设项目方式为被告陈德琼参加了工伤保险。2019年12月12日17时30分左右，被告陈德琼在原告尚鼎公司承包的宜宾市南溪区金科·集美天宸一期及示范区工程5号楼车库进行混凝土放料工作，当用右手扶着料斗，左手去拉锁时，右手没有撑住，料斗向下翻转将其右手卡伤。随即送往宜宾市南溪区中医医院住院治疗，被宜宾市南溪区中医医院诊断为:开放性右手拇指近节指骨粉碎性骨折。被告陈德琼住院期间，由原告尚鼎公司派人对被告陈德琼进行护理。2020年2月25日,宜宾市人力资源和社会保障局作出宜人社工认字[2020]280号《认定工伤决定书》，认定被告陈德琼此次受伤属工伤。2020年6月22日，宜宾市劳动能力鉴定委员会作出宜劳鉴[2020]5892号《初次鉴定结论书》，鉴定被告陈德琼伤残等级为玖级。 另查明，宜宾市南溪区中医医院《住院病人出院病情证明书》载明“姓名:陈德琼，入院日期:2019年12月12日、出院日期:2020年1月11日，出院医嘱及注意事项:出院患肢克氏针定期消毒，出院患肢休息至骨折愈合，前期休息至少3个月左右,3月内避免剧烈运动及持负重......”出院时伤情未痊愈。 陈德琼以工伤保险待遇向宜宾市南溪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，宜宾市南溪区劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月23日作出南劳人仲案[2020]63号仲裁裁决书,裁决如下:一、确认申请人陈德琼与被申请人宜宾尚鼎建设工程有限公司之间劳动关系解除；二、被申请人宜宾尚鼎建设工程有限公司于本裁决书生效后15日内，支付申请人陈德琼一次性伤残就业补助金51771.70元。三、被申请人宜宾尚鼎建设工程有限公司于本裁决书生效后15日内，支付申请人陈德琼停工留薪期工资31063.02元。四、被申请人宜宾尚鼎建设工程有限公司于本裁决书生效后15日内，支付申请人陈德琼交通费50元。五、驳回申请人其他仲裁请求。原被告对支付陈德琼一次性伤残就业补助金按5177.17元/月的计算标准以及支付陈德琼停工留薪期工资按5177.17元/月的计算标准无异议。 本院认为，本案的争议焦点为：一、对被告陈德琼的一次性伤残就业补助金是按九级伤残10个月全额赔偿还是因不足退休年龄3年按40%的比例进行赔偿；二、本案计算被告陈德琼的停工留薪期工资是按6个月计算还是按4个月计算。 关于争议焦点一，本院认为，被告陈德琼在尚鼎公司所建设的工程工地上从事混凝土工作，其与原告尚鼎公司之间虽然未签订书面的劳动合同，但客观上存在劳动关系的事实存在。宜宾市人力资源和社会保障局已依法认定陈德琼在案涉工地上受伤属工伤。原告尚鼎公司认为，依照四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知（川人社发[2015]22号）第十三条第一款规定：“五级至十级工伤职工主动提出与用人单位解除劳动合同时，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，一次性伤残就业补助金由用人单位全额支付；距法定退休年龄4年以上（含4年）不足5年的，按全额的80%支付；以此类推，每减少1年递减20%；距法定退休年龄不足1年的，按全额的20%支付。” 被告陈德琼主动提出与用人单位解除劳动合同，且其主动提出与用人单位解除劳动合同时距法定退休年龄不足3年，应按40%的比例进行赔付。本院认为，被告陈德琼向宜宾市南溪区劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇仲裁，宜宾市南溪区劳动人事争议仲裁委员会经审理后依法确认解除陈德琼与尚鼎公司之间的劳动关系，系原告尚鼎公司在未对陈德琼进行工伤保险待遇进行赔付的情况下，依法确认解除劳动关系。四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知（川人社发[2015]22号）第十三条第二款规定，工伤职工本人依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，提出与用人单位解除劳动合同的，不适用本条第一款规定。因此，本院对原告尚鼎公司的该项诉讼请求，依法不予支持。原被告对支付陈德琼一次性伤残就业补助金按5177.17元/月的计算标准无异议,因此,依照《工伤保险条例》第37条第2款、四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》(川府发〔2011〕28号)第2条第3款“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动(聘用)合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算:一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月”的规定，原告尚鼎公司应支付被告陈德琼一次性伤残就业补助金5177.17元/月×10个月=51771.7元。 关于争议焦点二，本院认为，原被告对从陈德琼受伤之日到定残之日计算的误工期190天无争议,宜宾市南溪区劳动人事争议仲裁委员会认定按6个月计算停工留薪期工资，并无不当。原告尚鼎公司主张根据宜宾市南溪区中医医院《住院病人出院病情证明书》载明，医嘱及注意事项“出院患肢克氏针定期消毒……前期休息至少3个月左右，3月内避免剧烈运动及持负重……”，医嘱休息期3个月加上住院期间1个月，请求按4个月计算停工留薪期待遇的诉讼请求，因医嘱载明：“前期休息至少3个月”，并非仅休息3个月，因此，本院对原告尚鼎公司主张的该项诉讼请求，依法不予支持。原被告对支付陈德琼停工留薪期工资按5177.17元/月的计算标准无异议,因此,原告尚鼎公司应支付被告陈德琼停工留薪期工资5177.17元/月×6个月=31063.02元。 原、被告之间对解除劳动关系均无异议，应依法予以解除。原告尚鼎公司对南劳人仲案[2020]63号仲裁裁决书第四项向陈德琼支付交通费50元，无异议，原告尚鼎公司依法应向陈德琼支付交通费50元。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条、第八十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条第一款第一项、第二项和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下: 一、解除原告宜宾尚鼎建设工程有限公司与被告陈德琼之间的劳动关系； 二、原告宜宾尚鼎建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被告陈德琼支付一次性伤残就业补助金51771.70元； 三、原告宜宾尚鼎建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被告陈德琼支付停工留薪期工资31063.02元； 四、原告宜宾尚鼎建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被告陈德琼支付交通费50元; 五、驳回原告宜宾尚鼎建设工程有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由原告宜宾尚鼎建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 （法律条文附后） 审 判 长  陈德容 人民陪审员  顾兴容 人民陪审员  杨兴琼 二〇二一年四月二十二日 书 记 员  罗 艺 附：法律条文 一、《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇： 二、《中华人民共和国劳动合同法》 第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。 第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 三、《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法律提示：申请执行的期间为二年。当事人应当在法律规定的期间内向人民法院申请强制执行。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。