广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）桂03民终606号 上诉人（原审原告）：黄天捷，男，1984年8月19日出生，壮族，住广西壮族自治区马山县。 委托诉讼代理人：王星，广西利业律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：陆春明，男，1973年1月29日出生，汉族，住广西壮族自治区灌阳县。 委托诉讼代理人：唐鹤鹏，广西翔合律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：刘明祥，男，1962年10月19日出生，汉族，住广西壮族自治区全州县。 上诉人黄天捷因与上诉人陆春明、刘明祥提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广西壮族自治区灌阳县人民法院(2020)桂0327民初824号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年1月26日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 黄天捷的上诉请求：由二被上诉人连带赔偿其做工受伤的经济损失150426元。事实和理由：一、一审法院判决上诉人承担40%民事责任属适用法律不当，实体处理错误。因上诉人不存在故意或重大过失，故雇主陆春明应当承担完全的民事责任。施工当天下雨，天气条件本不适合继续作业，上诉人及其他被受雇人提出“下雨树脂瓦较滑，等吃完午饭雨停后再继续施工”，遭到被上诉人刘明祥亲戚以避免房屋漏雨为由拒绝，强烈要求早点完成加盖树脂瓦工程而导致事故发生，并非上诉人故意或严重违反操作规则所致，故一审法院适用《侵权责任法》第二十六条是错误的，应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，由被上诉人承担完全的民事赔偿责任。二、一审法院判决赔偿项目和标准部分有误。1、误工费，应按建筑行业标准62884元／年计算误工费，是合理合法的。2、上诉人要求被上诉人赔偿李新举垫付的医疗费996元没有判令赔偿是错误的。在庭审中被上诉人陆春明当庭认可李新举为上诉人治疗垫付医疗费996元，其医药费发票也在陆春明手上，但一审法院认为没有相关证据而不予支持是错误的，应当依法予以纠正。3、精神抚慰金判赔过低。上诉人是家庭中的主要劳力，家庭收入来源完全靠上诉人外出做工来支撑家庭的开支，现上诉人身患××，不能从事正常的体力劳动，这不仅给上诉人精神造成很大的伤害，更减少了外出做工的收入，故一审判赔3000元精神抚慰金过低，应当在20000元适宜。4、上诉人生育了两个小孩，其被扶养人生活费在—审当中遗漏起诉，在二审期间能调解结案予以赔偿即可。综上，被上诉人陆春明系雇主。上诉人在实际施工中不存在故意和重大过错，不应当承担40%的民事责任，一审法院判赔损失不当的项目标准和民事赔偿责任应当予以纠正。为维护其人身权不受侵害，依法提起上诉，请法院支持其上诉请求。 陆春明、刘明祥的上诉请求：1、撤销广西壮族自治区灌阳县人民法院（2020）桂0327民初824号民事判决的第一项，改判上诉人赔偿被上诉人14691.7元；2、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人承担60%民事责任，被上诉人承担40%民事责任，系裁量事实不清，裁量结果不公，应予以改判。被上诉人系具有完全民事行为能力人，因天下大雨，天气条件恶劣，应当明白继续做工所面临的严重后果，而被上诉人完全漠视自己的安全，却继续施工，应承担主要责任。二、一审法院判决计算××赔偿金时，选取城镇居民人均可支配收入计算赔偿金：34745元／年×20年×10%＝69490元，是错误的，理应选取农村居民人均可支配收入计算赔偿金：13676元／年×20年×10%＝27352元。现上诉人与被上诉人均为农村人口，且在农村帮工，不存在选取标准上的争议。三、据《最高人民法院关于审理精神损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，很显然在被上诉人为十级伤残的前提下，计算了××赔偿金就不应再计算3000元的精神抚慰金，系适用法律错误。综上，一审判决裁量事实认定错误，适用法律错误，理应撤销（2020）桂0327民初824号艮事判决书第一项，改判重新计算上诉人的赔偿金。 黄天捷诉至一审法院，请求：二被告连带赔偿原告做工受伤的经济损失150426元。 原审法院经审理查明：被告刘明祥将位于全州县的老房屋翻新工程（换树脂瓦）发包给被告陆春明。之后被告陆春明雇请原告与卿晓军、卿桂钱、李新举四人施工，按10元／平方米计算劳动报酬。2020年5月20日原告将被告陆春明已购买好的树脂瓦运送到施工处，并带上手电钻进行施工。当日中午13时许，原告等四人施工快结束时，因天下大雨，为尽快完工，原告等四人仍继续施工，原告在施工过程中因下大雨后房屋屋面湿滑，不慎从4米高的地方跌下受伤。原告受伤后，被告送原告到兴安县界首中西医结合骨伤医院住院治疗13天，出院诊断为：1、腰1椎体爆裂性骨折（Ａ0-Ｂ2型）；2、Ｔｈｌ2、Ｌ1、Ｌ2左侧横突骨折；3、肝功能受损；4、高血压病2级中危组。一年后取内固定物。出院医嘱：1、注意休息，腰部外固定保护3个月，3个月内不得弯腰，半年内不能从事重体力劳动，不适随时就诊，加强营养等。被告陆春明支付了原告的住院医疗费28872.43元。 桂林市正诚司法鉴定中心对原告的损伤进行伤残鉴定，鉴定意见为：原告伤残程度为十级，受伤后的误工期为180天，护理期90天，营养期90天，行固定物取出术费用9000元人民币。原告支付了鉴定费2000元。 原审法院经审理认为：被告陆春明将其承包的被告刘明祥的树脂瓦加盖工程交付给原告等四人施工，以10元/平方米计算劳动报酬。原告等四人与被告陆春明系雇工与雇主的关系，被告陆春明作为雇主依法应对原告受伤造成的损失承担民事赔偿责任。被告刘明祥明知被告陆春明无相关资质，而将房屋的加盖工程交由被告陆春明安排施工，依法应对被告陆春明承担的赔偿责任负连带清偿责任。原告无相关施工资质，且在下雨时危险作业，其自身存在重大过失，依法应减轻二被告的赔偿责任。二被告辩称，被告陆春明与被告刘明祥系帮工关系，被告刘明祥与原告系承揽合同关系，被告未提供相关证据证实，其理由不成立，不予采纳。 原告因伤造成的损失有：1、医疗费28872.43元；2、误工费25590.6元（142.17元／天×180天）。原告并无相关建筑资质证书，原告要求按建筑行业计算误工费，理由不成立，不予支持；3、护理费12795.3元（142.17元／天×90天）；4、营养费1800元（20元／天×90天）；5、住院伙食补助费1300元（100元／天×13天）；6、××赔偿金69490元（34745元／年×20年×10%）；7、鉴定费2000元；8、后续治疗费9000元；9、交通费200元。根据原告出院回灌阳和到桂林做伤残鉴定酌情确定。上述损失合计为151048.33元，由被告陆春明承担60%的赔偿责任计90629元，被告刘明祥负连带赔偿责任，原告自身承担40%的责任计60419.33元。原告受伤造成十级伤残，给原告的身体造成一定的伤害和痛苦，原告要求赔偿精神抚慰金符合法律规定，结合当事人各方的过错和当地实际情况酌情确定由被告赔偿精神抚慰金3000元。 桂林市正诚司法鉴定中心有相关的鉴定资质，且鉴定程序合法，被告辩称该司法鉴定的意见应不予采信的理由不成立，不予采纳。原告要求赔偿李新举垫付的医疗费996元，原告未提供相关证据证实，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、由被告陆春明、刘明祥连带赔偿原告黄天捷医疗费、误工费、××赔偿金等经济损失90629元，精神抚慰金3000元，合计93629元（被告已支付28872.43元，还应赔偿64756.57元）；二、驳回原告黄天捷的其他诉讼请求。案件受理费3309元（原告已预交），因适用简易程序减半收取1655元，保全申请费1000元，合计2655元，由原告黄天捷承担1250元；被告陆春明、刘明祥负担1405元。 各方对一审认定的事实无异议的部分，本院予以确认。 本院认为：刘明祥在全州县有一老房屋。2020年5月，刘明祥将老房屋的翻新工程（换树脂瓦）以包工包料的方式发包给陆春明。刘明祥与陆春明之间系陆春明交付换树脂瓦的工作成果、刘明祥支付成果报酬的承揽合同关系。陆春明虽然按10元／平方米的价格将换树脂瓦的工程交由黄天捷等四人完成，但黄天捷主要是以劳力获取的劳动报酬，因而，陆春明与黄天捷之间系雇佣合同关系，陆春明是雇主。现黄天捷在施工过程中因下大雨后房屋屋面湿滑，不慎从4米高的地方跌下受伤，陆春明作为雇主，应当承担民事责任；而黄天捷没有尽到足够的注意义务，对事故的发生也有一定的过错，也应承担相应的责任；施工房屋的高度从3米到6米不等，但陆春明（包括黄天捷）是没有高空作业的相应资质的，刘明祥明知陆春明无相关资质，而将房屋的加盖工程交由陆春明安排施工，依法应对陆春明承担的赔偿责任负连带清偿责任。一审法院对本案的责任比例划分是恰当的，应当予以确认。 一审法院对黄天捷受伤而造成的费用和损失的认定，除应当认定的李新举垫付的医疗费996元为损失而没有认定外，对误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、××赔偿金、鉴定费、后续治疗费、交通费、精神抚慰金的认定均是符合法律规定的，本院予以确认。即除精神抚慰金之外的费用和损失共计为152044.33元，由陆春明赔偿91226.60元（152044.33元×60%）和给付精神抚慰金3000元，共计94226.60元，陆春明已支付28872.43元，还应赔偿65354.17元（94226.60元－28872.43元）。刘明祥对上述给付义务承担连带清偿责任。由于黄天捷在一审中对其两个小孩的扶养费问题并未诉讼主张，故对黄天捷在二审中提出的这一诉请，本院不作审查处理，黄天捷可另诉主张。 综上，一审法院对本案的事实认定清楚，但实体处理不当，应当予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区灌阳县人民法院(2020)桂0327民初824号民事判决的第二项； 二、变更广西壮族自治区灌阳县人民法院(2020)桂0327民初824号民事判决第一项为：在收到本判决后十日内，由陆春明、刘明祥连带赔偿黄天捷的经济损失65354.17元。 本案一审诉讼费、保全申请费按一审法院的判决执行，二审收诉讼费5450元，由黄天捷负担3000元，陆春明、刘明祥负担2450元。 本判决为终审判决。 审判长 张 鹏 审判员 徐 刚 审判员 唐国登 二〇二一年四月二十五日 书记员 陆艳梅