辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终6041号上诉人（原审原告）：沈阳市保安服务有限公司，住所地沈阳市和平区营口东路21号。法定代表人：王新，该单位总经理。委托诉讼代理人：丁紫嫣，北京大成（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曹震，男，1991年3月30日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人沈阳市保安服务有限公司因与被上诉人曹震劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2021）辽0102民初4135号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳市保安服务有限公司上诉请求：1、请求人民法院依法判决上诉人系合法解除，不支付经济赔偿金51871.92元；2、请求判决不支付被上诉人未休年假工资3378.63元。事实与理由：因被上诉人工作期间不认真负责、态度散漫，先后被人民银行、浦发银行同泽支行退回，上诉人将其调整至方圆支行上班，被上诉人不服从分配，坚持到同泽分行继续上班，扰乱客户单位正常的工作秩序，对上诉人造成了恶劣影响。上诉人已经竭尽所能为被上诉人提供岗位，劝说被上诉人去方圆支行继续工作，被上诉人仍坚持到同泽银行上班，无奈之下通知与其解除劳动关系。被上诉人不能胜任工作，经两次调岗后仍不能胜任工作，上诉人依法与其解除劳动关系，不应支付经济赔偿金。因保安岗位性质特殊，入职时已明确告知发放的工资中已经包含了节假日补贴，不应支付带薪年休假工资。曹震辩称，同意一审判决。沈阳市保安服务有限公司向一审法院起诉请求：1.判令原告系合法解除，不支付经济赔偿金51,871.92元；2.判令不支付被告未休年假工资3,577.37元。一审法院认定事实：被告自2009年1月4日入职原告公司，任保安一职。2020年10月14日，原告公司人员电话通知被告被公司开除，被告询问开除原因，对方未予解释，告知有意见找公司。2020年10月14日，原告出具《辞退决定》，载明被告对工作不能够认真负责，与同事之间经常发生矛盾，影响恶劣，经调岗后依旧工作散漫，穿拖鞋上岗，不穿防弹衣接收押运任务，不听从上级领导的指令与安排，再次调岗后不服从分配，给公司及客户单位的形象造成严重损害，多次无视上级领导提出的规章制度，公然反抗，性质极其恶劣，经公司领导一致决定，予以辞退处理。被告质称未能收到该份决定。经本院询问，原告称因被告被同泽银行退回，公司将其调岗，被告不服从分配，且扰乱客户工作秩序，故而解除劳动合同，并自认解除劳动合同无法律依据。原、被告均认可被告2019年、2020年月平均工资数额为2,161.33元，未休年休假。原告提交被告书写的《保证书》一份，拟证明被告执勤期间有多次玩手机的行为。被告对真实性予以认可。经查，保证书系被告于2020年9月11日书写，载明“平时有些散漫，上班时间多次看手机，这是不应该的……这份工作对我很重要，我会好好珍惜。”原告提交《情况说明》及《证明材料》各一份，拟证明被告存在玩手机、不按规定着装、晚间查岗缺勤、工作期间擅离岗位等违纪事实。被告对真实性提出异议，质称书写材料人员均为原告公司员工，与原告具有利害关系，书写内容不属实。经查，上述材料系原告公司班长、队长及执勤单位相关人员书写。被告以原告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1.请求被申请人支付未签订劳动合同经济补偿金50,600元；2.请求被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金55,200元；3.请求被申请人补交自2009年1月1日工作之日至2020年10月14日医疗保险、养老保险、失业保险、生育保险等社保；4.裁决被申请人支付带薪年休假赔偿金22,260元；5.裁决被申请人支付高温补贴7,200元；6.裁决被申请人支付失业保险赔偿金55,200元；7.支付2020年10月14日当日工资106元。该委于2020年12月8日作出沈和劳人仲字[2020]431号仲裁裁决，裁决被申请人支付申请人解除劳动合同赔偿金51,871.92元、带薪年休假工资报酬3,577.37元，驳回申请人其他的仲裁请求。原告不服，诉讼来院。一审法院认为，关于违法解除劳动合同赔偿金问题。原告出具的《辞退决定》载明被告工作不认真负责，与同事之间经常发生矛盾，经调岗后依旧工作散漫，不听从上指令与安排，再次调岗后不服从分配，给公司及客户单位的形象造成严重损害，多次无视上级领导提出的规章制度，公然反抗，性质极其恶劣，故予以辞退处理；在庭审中原告又称因被告不服从调岗分配、乱客户工作秩序而解除劳动合同。但原告提交的《保证书》未能证明被告的行为达到解除劳动合同的程度；其提交的《情况说明》及《证明材料》书写人均未出庭作证，与原告之间存在利害关系，且被告对书写内容不予认可。故原告未能举证证明公司规章制度相关规定及对原告进行调岗的合理性，亦未能提供有效证据证明被告工作表现严重损害公司及客户单位的形象与工作秩序，结合原告在庭审中自认解除劳动合同无法律依据，本院认定原告解除与被告劳动合同的行为属于违法解除，应当向被告支付违法解除劳动合同赔偿金51,871.92元(2,161.33元×12个月×2)。关于未休年休假工资报酬问题。《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，根据被告的工作年限，经计算，被告2019年、2020年应享受带薪年休假17天（10天+285天÷366天×10天），原告应向被告支付未休年休假工资报酬3,378.63元（2,161.33元÷21.75天×17天×200%）。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一、三款、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告沈阳市保安服务有限公司于本判决生效后10日内一次性给付被告曹震违法解除劳动合同赔偿金51,871.92元；二、原告沈阳市保安服务有限公司于本判决生效后10日内一次性给付被告曹震未休年休假工资报酬3,378.63元；三、驳回原告沈阳市保安服务有限公司的诉讼请求；四、驳回被告曹震的其他仲裁请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告沈阳市保安服务有限公司负担。二审中，双方当事人未提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于违法解除劳动合同赔偿金问题，上诉人并无证据证明被上诉人严重违反了其规章制度，因此应承担举证不能的法律责任，一审法院认定其为违法解除劳动关系并无不当，上诉人的上诉主张无事实和法律依据，本院不予支持。关于未休年休假工资报酬问题，上诉人主张入职时已明确告知被上诉人发放的工资中已经包含了节假日补贴，但其并未提交证据证明，故本院不予支持其上诉请求。综上所述,沈阳市保安服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳市保安服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙卓审判员  赵卫审判员  李娜二〇二一年四月二十五日法官助理刘振书记员张鑫桐本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。