甘肃省定西市中级人民法院   民事判决书   （2021）甘11民终498号   上诉人（原审原告）：张某，甘肃省陇西县人，住甘肃省陇西县。   被上诉人（原审被告）：李某，甘肃省陇西县人，住甘肃省陇西县。   被上诉人（原审被告）：范某，甘肃省陇西县人，住甘肃省陇西县。   上诉人张某与被上诉人范某、李某民间借贷纠纷一案，不服陇西县人民法院（2020）甘1122民初157号民事判决。向本院提起上诉，本院于2021年3月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。   张某上诉请求：请求依法撤销陇西县人民法院（2020）甘1122民初157号民事判决，判令被上诉人承担本案第一、二审案件受理费和保全费。事实与理由：1、上诉人与被上诉人李某之间约定了借款利息。被上诉人向上诉人借款300000元，约定借期三月，月利率3%。上诉人按借期和利率约定预先扣除27000元利息后，次日给其银行卡转273000元，由此情形表明双方约定了利息。上诉人以月利率2%提起诉讼，完全符合法律规定和民间借贷交易习惯。2、被上诉人范某为该笔借款提供不动产抵押担保系其真实意思表示，应当承担连带清偿责任。3、上诉人对被上诉人范某的起诉没有超过诉讼时效。在李某不按期还款又找不见本人时，上诉人多次打电话催促李某还款，在李某仍旧不回信息时上诉人又给范某打电话催促还款，范某于2016年12月6日给上诉人短息回复“他要给你打电话”。由此可见，李某和范某二人相互推诿，不愿履行还款义务。但是，上诉人在法定期限内一直主张债权和抵押权，其诉讼时效处于中断状态，后上诉人于2019年7月3日对二人提起诉讼，并未超过诉讼时效。   范某辩称，一审判决符合法律规定，应予维持。   张某向一审法院起诉请求：1、依法判决被告李某立即偿还原告借款273000元，利息262080元（273000×2%×48月），本息合计535080元。2、判决被告范某承担连带偿还责任。3、由二被告负担本案案件受理费和保全费。庭审中，原告变更诉讼请求：1、判令被告李某偿还原告借款273000元，利息262080元，本息合计535080元（自2015年12月3日至2019年12月3日共计48个月，按月利率2%计算），并以273000元为基数，按照月利率2%支付自2019年12月4日起至借款实际清偿之日的利息；2、被告范某对上述借款本息承担连带清偿责任；3、本案诉讼费及保全费由二被告承担。   一审法院认定事实：原告与被告范某原本不认识。被告范某与李某系同学。2015年12月3日被告李某书写了300000元借条一份交给原告，该借条载明“今借张某现金300000元，借期三个月，在2016年3月3日前还清，若不能按期还款将范某名下位于巩昌镇北城路房地产管理所综合楼1#118铺面面积33.89平方米（陇房权证巩字第7685#）房产过户到张某名下，归张某所有，无任何争议”。被告李某在担保人处签名确认。随后被告范某在借款人处签名确认，范某签字时并未与原告见面。当日，李某将被告范某的房产证原件交给原告。次日，原告通过银行转账向被告李某支付款项273000元。   另查明，2019年6月5日，原告向一审法院申请诉前财产保全，当日一审法院作出（2019）甘1122财保240号民事裁定书，2019年7月1日原告向一审法院提起诉讼，2019年7月15日原告申请撤回起诉，当日一审法院作出（2019）甘1122民初2985号民事裁定书，准予原告张某撤回起诉。2019年7月18日原告再次向一审法院提起诉讼，要求被告范某偿还借款本金300000元及利息；被告李某承担连带清偿责任；由被告承担本案诉讼费、保全费。一审法院于2019年12月11日作出（2019）甘1122民初2985号民事判决书，驳回原告诉讼请求。   一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，不能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。综合全案，能够认定被告李某为实际借款人向原告借款30万元，原告在借条形成次日向李某支付273000元，故认定被告李某向原告借款金额为273000元。因借条中未约定利息，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条之规定，自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。原告称未支付的27000元系其预先扣除的利息，但未提交其他证据证明，即便扣除的27000元是利息，也无法明确利息标准，故认定原告与被告李某之间的借款利息约定不明，视为不支付利息。被告李某依约未全面履行还款义务，已构成违约。综上，原告要求被告李某偿还借款本金，理由正当，应予支持，但以一审法院认定的金额予以支持。原告要求被告李某支付利息，证据不足，不予支持。   关于原告要求被告范某承担连带清偿责任的诉请。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第一条，民法总则施行后诉讼时效期间开始计算的，应当适用民法总则第一百八十八条关于三年诉讼时效期间的规定。当事人主张适用民法通则关于二年或者一年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持。原告提交其与范某的短信聊天记录（2016年12月6日），不足以证实其向范某催要借款，原告未提交其他证据证明其在2019年3月3日前向范某主张过权利，故被告范某辩称诉讼时效已过的意见，理由充分，予以采纳。原告的该项诉请，理由不充分，证据不足，不予支持。因（2019）甘1122民初2985号案件驳回了原告的诉讼请求并已生效，故本案原告要求被告承担保全费，理由不成立，不予支持。被告李某经一审法院传票传唤未到庭应诉，应视为是对其举证、质证、抗辩等法定权利的放弃，由此导致的不利后果应由其自行承担。   依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百一十一条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百六十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告李某于本判决生效之日起十日内偿还原告张某借款本金273000元。二、驳回原告张某的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币9150元，由原告负担4482元，被告李某负担4668元。   二审中，各方当事人均没有向法院提交新的证据。二审认定的事实及所依据的证据与一审一致，二审予以确认。   本院认为，上诉人张某主张双方在出具借条时约定了利息并已预先在本金中扣除，故被上诉人应当支付借款利息。依据相关法律规定自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。经审查，本案借条中并未载明关于利息的约定，且上诉人张某再无相应证据证明其主张，故上诉人张某的该上诉理由无事实及法律依据，本院不予支持。但借款到期后，被上诉人李某仍应当自逾期还款之日起按照年利率6%向上诉人张某支付资金占用期间的利息。   关于被上诉人范某是否应当承担连带清偿责任的问题，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十一条之规定，他人在借据、收据、欠条等债权凭证或者借款合同上签字或者盖章，但未表明其保证人身份或者承担保证责任，或者通过其他事实不能推定其为保证人，出借人请求其承担保证责任的，人民法院不予支持。本案中，首先，被上诉人范某仅在借条借款人处签名捺印，而在担保人处签名捺印的是被上诉人李某，亦无其他事实必然推定被上诉人范某为保证人。其次，借条中虽载明“……若不能按期还款将范某名下位于巩昌镇北城路房地产管理所综合楼1#118铺面面积33.89平方米（陇房权证巩字第7685#）房产过户到张某名下，归张某所有，无任何争议。”因不动产抵押权自登记时设立，而本案上诉人张某在明知抵押权未设立的情况下仍出借款项，由此产生的不利法律后果由其自行承担。综上，上诉人张某无权向被上诉人范某主张抵押权，对于要求其承担连带清偿责任的主张不予支持。对于上诉人张某提出的其他诉讼请求，因与本案无关联性，本院不予支持。   综上所述，张某的上诉请求部分成立，应予支持。一审法院处理结果不当，二审予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、维持陇西县人民法院（2020）甘1122民初157号民事判决第一项；   二、撤销陇西县人民法院（2020）甘1122民初157号民事判决第二项；   三、由李某于本判决生效后支付张某自逾期还款之日（2016年3月4日）起按年利率6%计算支付至借款清偿之日止的资金占用期间利息；   四、驳回张某的其他诉讼请求。   如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费9150元，由张某负担3660元，由李某负担5490元；二审案件受理费9150元，由张某负担6405元，由李某负担2745元并于本判决生效后十五日内向本院交纳，逾期不交，将依法强制执行。张某多预交的2745元予以退还。   本判决为终审判决。   审判长 马喜林   审判员 张建文   审判员 李亚婷      二〇二一年四月二十九日   法官助理 康 宁   书记员 齐志俊