山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）晋03民终230号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司平定支公司。 法定代表人：芦强。 委托诉讼代理人：武睿鑫，山西晋然岭律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：史兵喜，现住山西省阳泉市郊区。 委托诉讼代理人：冯宁，山西真安律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王海祥，现住山西省阳泉市郊区。 原审被告：阳泉市山河万**汽车贸易有限公司。 法定代表人：史晓峰。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司平定支公司因与被上诉人史兵喜、王海祥、原审被告阳泉市山河万**汽车贸易有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服阳泉市郊区人民法院（2020）晋0311民初671号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司平定支公司的委托诉讼代理人武睿鑫、被上诉人史兵喜的委托诉讼代理人冯宁、被上诉人王海祥到庭参加诉讼。原审被告阳泉市山河万**汽车贸易有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中国大地财产保险股份有限公司平定支公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审法院判决，重新审理本案并依法改判中国大地财产保险股份有限公司平定支公司不承担保险赔偿责任；2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人认为该案件不属于保险合同纠纷，应属于工伤责任纠纷，认定案件事实的依据存在问题。提供根据侵权责任法的基本原理，任何危险作业的直接操作者不能构成危险作业的受害人。当该类人员在作业中受到损害，应当以劳动安全等其他案由请求赔偿。实际驾驶人下车查看车辆状况，因操作不当致使自己受伤，此时驾驶人对机动车具有实际控制力。本次事故中驾驶员史兵喜在装卸货物过程中不慎从车上摔下，属于在危险作业中致使自己受伤的情形，该情形属于劳动者在工作期间因工致伤的情况，应当适用工伤保险条例，且原告受伤后并未及时就医，而是继续驾驶车辆回到单位，在下班途中经人劝说自行前往医院救治，根据原告称述，受伤后到救治前有相当一段时间，同时还自行驾驶过车辆,无法排除原告在该过程中是否有自行导致伤情扩大或有其它因素导致的受伤的情形；2、被上诉人的行为不符合《中华人民共和国保险法》第二十二条规定的情形。本起事故没有事故认定书，无法核实事故发生的原因、性质及责任划分，原告行为不符合《中华人民共和国保险法》第二十二条“保险事故发生后，按照保险合同请求保险人赔偿或者给付保险金时，投保人、被保险人或者受益人应当向保险人提供其所能提供的与确认保险事故的性质、原因、损失程度等有关的证明和资料。”另，根据中国大地财产保险股份有限公司《机动车辆驾乘安心意外伤害保险条款》第五条第三款的约定，在保险期内，被保险人在其乘坐或者驾驶的机动车辆加油、水、故障修理、换胎临时停放过程中遭受意外的，保险人亦按上述约定承担保险责任，该条款属于穷尽式列举。但本案驾驶员史兵喜是在卸货过程中，不慎从马槽上摔下致伤，是在车辆装卸过程中发生的意外。不属于保险合同约定的在车辆使用过程中发生意外的约定;3、即使认为保险公司应当承担保险责任，一审法院在审判过程中存在认定事实不清的情形。原审原告诉求的误工费、护理费证据不足，不予认可，非正规医院的医疗费票据不予认可，证明力不足，我司要求对方以正规的医疗费票据原件来佐证其实际损失。 史兵喜辩称，其与原审被告不存在劳动关系，其是在下车时不慎从驾驶室摔下致左腿受伤，其当时并未在意，完全用右脚操作驾车回家，之后第一时间到达医院治疗，不存在延误治疗的情形。车上人员责任险条款明确车上人员包括正在上下车的人员。 王海祥辩称，同意史兵喜的答辩意见。 阳泉市山河万**汽车贸易有限公司未到庭参加诉讼，也未提交书面陈述意见。 史兵喜向一审法院起诉请求：1、依法判令被告支付原告医疗费30668.24元、误工费30450元、住院伙食补助费1400元、交通费700元、护理费、营养费、精神损失费、鉴定费、残疾赔偿金等（具体费用待鉴定作出后确定）。2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院审理查明：1、2019年11月13日，原告驾驶×××号车，向河坡电厂送煤，原告从驾驶室下车时不慎受伤，同行的其他车辆司机帮其办理手续，并卸了货。原告自以为是崴脚，并未在意，后驾驶车辆回到单位。但在下班回家途中，经人劝说，自行前往第二人民医院救治，经诊断，左胫骨远端粉碎性骨折，第二次前往第一医院治疗，住院14天。 2、原告向一审法院提交了伤残鉴定申请，经过山西迪安法润司法鉴定所鉴定，鉴定结论为，原告伤情不构成伤残等级，护理期为90天，营养期90天。 3、原告受雇于被告王海祥，×××号车辆车主为被告王海祥，该车辆挂靠在被告阳泉市山河万**汽车贸易有限公司，被告阳泉市山河万**汽车贸易有限公司为×××号车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司平定支公司投有车上人员险，金额100000元。事故发生在保险理赔期限内。 一审法院认为，原告与被告王海祥属于雇佣关系，×××号车辆车主为被告王海祥，原告在×××号从事雇佣活动中受伤。且在受伤过程中没有证据证实原告有过错，故被告王海祥对原告受伤承担赔偿责任。关于原告主张的各项费用。医疗费以原告住院期间的票据为主，确定为30668.24元；伙食补助费，原告住院14天，按照《阳泉市市直机关及事业单位人员差旅费管理办法》的规定100元/天，为1400元；护理费，按照鉴定结论确定的护理期计算90天，标准120元/天，为10800元；营养费，按照鉴定结论确定的营养期计算90天，标准50元/天，为4500元；误工期计算90天，原告月收入为5000元，为15000元；交通费酌情认定100元；鉴定费，有山西迪安法润司法鉴定所出具的票据，为2500元。以上共计64968.24元。因涉案车辆×××号货车在被告中国大地财产保险股份有限公司平定支公司投有车上人员险，且原告负伤在该保险的理赔期限和理赔额度范围内，故被告中国大地财产保险股份有限公司平定支公司支付原告。 综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《最高人民法院》第十七条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条之规定，判决为:一、被告中国大地财产保险股份有限公司平定支公司在本判决生效后十日内支付原告史兵喜赔偿款64968.24元；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1380元，由被告王海祥负担。 二审中，当事人未提交新证据。对于一审法院查明的事实，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点有三，一是本案是否应当在车上人员责任险范围内理赔；二是本案案由是提供劳务者受害责任纠纷还是工伤保险纠纷；三是误工费、护理费是否应予支持。 关于争议焦点一，《中国保险行业协会机动车商业保险示范条款》第四条规定，本保险合同中的车上人员是指发生意外事故的瞬间，在被保险机动车车体内或车体上的人员，包括正在上下车的人员。本案中，被上诉人史兵喜从驾驶室下车时不慎受伤，属于车上人员，应当在案涉车辆投保的车上人员责任险限额内予以理赔。上诉人主张本案中被上诉人史兵喜受伤的情形，不属于车上人员责任险理赔的情况，但未提供证据予以证明，故其该项上诉理由无事实和法律依据，本院不予采纳。 关于争议焦点二，工伤保险待遇是宪法和法律法规赋予劳动者的法定权益，获得商业保险赔偿是投保人作为保险合同的一方在投保车上人员责任险后，在符合理赔情形时依照合同约定获得保险赔偿的合同权利，上述两项权利的行使基于不同的法律关系，均不得任意限制，也并不矛盾。故上诉人的该项上诉理由于法无据，本院不予采纳。 关于争议焦点三，本案中，被上诉人提供的医疗费票据，部分为医院机打发票，部分为电子收费票据，可以证实医疗费发生的客观性；一审法院按照鉴定结论确定的护理期，以120元/天标准计算90天的护理费，并无不当，本院予以维持。上诉人所提医疗费、护理费证据不足的上诉理由，无事实依据，本院不予采纳。 综上所述，中国大地财产保险股份有限公司平定支公司不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1380元，由中国大地财产保险股份有限公司平定支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李继成 审 判 员 孙丽青 审 判 员 谭建波 二〇二一年四月二十七日 法官助理 郝学敏 书 记 员 陈 婧