江苏省常熟市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）苏0581民初762号 原告：苏州罗蒙电子商务有限公司，住所地江苏省常熟市海虞南路**江南大厦**903，统一社会信用代码91320581MA1W0FX84B。 法定代表人：吴成明，该公司董事长。 委托诉讼代理人：冯晓萍，江苏福地律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴**奇，该公司职员。 被告：广州星耀传奇传媒有限公司，住所地广东省广州市白云区黄石街鹤龙一路****，统一社会信用代码91440101MA9UW9F3XY。 法定代表人：林鑫，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：林俊颖，该公司职员。 原告苏州罗蒙电子商务有限公司与被告广州星耀传奇传媒有限公司、张腾达合同纠纷一案，本院于2021年1月8日立案受理。审理中，原告申请撤回对被告张腾达的起诉，本院口头裁定准予。后依法适用简易程序于2021年3月15日公开开庭进行了审理。原告苏州罗蒙电子商务有限公司的委托诉讼代理人冯晓萍、吴**奇、被告广州星耀传奇传媒有限公司的委托诉讼代理人林俊颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告苏州罗蒙电子商务有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告签订的《罗蒙直播推广合作协议》；2.判令被告返还服务费130002.001元及以130002.001元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算自2020年11月24日起至实际偿还之日止的利息；3.本案诉讼费、保全费、保全担保费由被告负担。审理中，原告将诉讼请求变更为：1.判令解除原、被告签订的《罗蒙直播推广合作协议》；2.判令被告返还服务费127172.995元及以127172.995元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算自2020年11月24日起至实际偿还之日止的利息；3.本案诉讼费、公证费、保全费、保全担保费由被告负担。事实和理由：2020年11月1日，原告与被告签订《罗蒙直播推广合作协议》，原告依约履行了自己的全部义务，被告未能依约履行退还未达标实际销售额部分（扣除退款、退货订单、福利商品）的10%佣金义务，截至目前，被告尚欠原告待退回款127172.995元。为维护合法权益，原告特诉至法院，望判如所请。 被告广州星耀传奇传媒有限公司辩称，一、被告不是适格主体，与原告不存在合同关系。案涉合同系张腾达利用被告公司公章签订，合同履行的双方也是张腾达与原告，案涉合同并非被告公司的真实意思表示；而且张腾达在签订案涉合同时并无被告公司的授权，原告亦未尽到合理审查义务，故案涉合同对被告公司无效或不发生效力。二、根据合同约定退还的金额应为预支佣金的等比例10%，即2万元，而被告已经通过公司监事岳雪刚向原告转账4万元，原告已构成不当得利2万元，应予返还。三、被告支付4万元后，原告的诉讼已经没有必要，诉讼费不应该由被告承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院经审理查明事实如下： 2020年11月1日，苏州罗蒙电子商务有限公司（甲方）与被告广州星耀传奇传媒有限公司（乙方）通过电子传真的方式签订《罗蒙直播推广合作协议》一份，约定：“甲、乙双方将共同主办罗蒙品牌专场(活动名称以实际执行为准)直播推广活动，乙方通过自己抖音账号进行直播推广销售活动，甲方为本次活动组织方和品牌支持事宜，在平等、自愿、协商一致的基础上，就活动合作的有关事宜，达成如下协议：一、合作活动概况：1、活动名称：纯情阿伟·罗蒙品牌专场，2、活动地点：罗蒙品牌总部常熟市海虞南路1号江南大厦6楼，3、活动时间：2020年11月7日。二、合作推广销售内容：甲、乙双方本次共同主办的活动中拟定提供50-60个商品链接进行现场直播销售，乙方应保证本次直播推广活动中抖音账号具备直播间销售的平台技术及端口要求，甲方应保证为此部分销售商品和品牌且符合抖音官方销售推广的要求。三、费用承担及合作佣金结算方式：1、本场活动甲方佣金：以实际成交额(扣除退换货退款)的27%为准，其中10%通过抖音小店后台系统进行线上结算，17%线下结算。线下佣金结算，以甲方后台实际回款金额为准，1个工作日内向乙方支付80%，剩余20%于之后15个工作日内结算清。2、活动开始前三个工作日，甲方需向乙方预先支付20万佣金，作为本次活动经费使用。若销售额未达到200万，则乙方需在1个工作日内按照预支10%等比例退还相应金额给甲方。若销售额超过200万，则甲方需以10%等比例追加支付相关费用给乙方。预付款的具体使用方式及用途由甲方决定。3.本次活动销售的商品全部上线抖音小店。……乙方应在推广活动开始前72小时设置完毕接收本次直播推广而产生的销售佣金的结算链接，该链接需符合抖音官方上架标准，并完成佣金线上申请。销售结算平台为：本次直播推广商品所在的结算平台(包括但不限于抖店、抖音精选联盟、淘宝、天猫、淘宝联盟、线下结算等)。四、活动内容：1、活动中，由乙方提供推广账号及主播商品链接进行现场直播销售，并保证每个商品销售时将品牌方给予的商品信息话术清晰、明确突出核心卖点并展示商品表现出来。商品销售额以商品所在的平台数据为准。五、甲、乙双方的权利义务：……(二)乙方的权利义务：1、为本次共同主办的活动提供抖音直播账号及主播，抖音账号：nidenanhai.aw，主播：纯情阿伟。乙方应取得本次活动主播方面的确认授权。……九、本协议书一式两份，甲，乙双方各持一份，具有同等法律效力，自双方签订之日起生效。”苏州罗蒙电子商务有限公司在合作协议甲方处盖章确认，广州星耀传奇传媒有限公司在合作协议乙方处盖章确认。 2020年11月6日，苏州罗蒙电子商务有限公司依约向广州星耀传奇传媒有限公司预付佣金20万元。 2020年11月7日，广州星耀传奇传媒有限公司由主播纯情阿伟通过抖音账号nidenanhai.aw开始直播销售苏州罗蒙电子商务有限公司相关商品。 2020年11月19日，苏州罗蒙电子商务有限公司向广州星耀传奇传媒有限公司发送律师函一份，认为广州星耀传奇传媒有限公司未能完成200万元的销售金额，依约应退还未达标实际销售额部分（扣除退款及退货订单）的10%佣金，截至2020年11月18日为177430元。广州星耀传奇传媒有限公司收函后，于2020年11月23日通过公司监事岳雪刚向苏州罗蒙电子商务有限公司转账4万元。 2021年2月4日，苏州罗蒙电子商务有限公司至常熟市公证处，要求对广州星耀传奇传媒有限公司由主播纯情阿伟通过抖音账号nidenanhai.aw直播销售其公司相应商品的后台相关数据等网页内容进行保全公证。常熟市公证处予以公证，并出具了（2021）苏熟证字第916号公证书，主播纯情阿伟通过抖音账号nidenanhai.aw直播销售苏州罗蒙电子商务有限公司相应商品的实际销售金额为121581.5元。为此，苏州罗蒙电子商务有限公司支付公证费2120元。 2021年3月15日开庭审理时，原告提交常熟市公证处出具的（2021）苏熟证字第916号公证书后，又当庭通过电脑操作，根据后台统计数据显示，主播纯情阿伟通过抖音账号nidenanhai.aw直播销售苏州罗蒙电子商务有限公司相应商品的实际销售金额为121581.5元。被告对此不持异议。 审理中，被告对原告要求解除双方签订的《罗蒙直播推广合作协议》的诉讼请求予以认可。 以上事实，由合作协议、转账记录、公证书及公证费票据、当事人陈述及庭审笔录等在卷佐证。 本院认为，原、被告签订的合作协议系当事人真实意思表示，不违反法律规定，依法有效，双方均应依约履行。关于被告抗辩称该合作协议并非其真实意思表示，对其无效或不发生法律效力，没有事实和法律依据，本院不予采纳。合作协议签订后，原告依约履行了佣金20万元的预付义务，被告依约于2020年11月7日由主播纯情阿伟通过抖音账号nidenanhai.aw直播销售原告相应的商品，但被告仅完成实际销售金额121581.5元。根据合作协议第三条第一款的约定，原告应按照实际销售金额121581.5元的27%向被告支付佣金，其中10%的部分通过抖音小店后台进行线上结算，17%的部分线下结算。审理中，原告陈述10%的部分已有抖音小店后台进行了线上自动结算。对此，被告未有证据证明抖音小店后台未自动结算10%的佣金部分，而且，根据合作协议约定，产生销售佣金的结算链接及完成佣金线上申请均系被告的义务，故本院对原告的该陈述予以认可，原告还需线下支付被告佣金20668.855元（121581.5元×17%）。对于合作协议第三条第二款中的活动经费增减双方理解存在分歧，本院认为活动经费的计算应该按照实际销售金额予以确认，从而确定原告预付的20万元佣金是否存在退还或追加，理由如下：该条款约定原告预付的20万元佣金作为活动经费，活动经费是否追加或退还，衡量基数为实际销售金额200万元。销售金额低于200万元，则按照预支10%等比例退还相应金额，被告则主张按照预支10%等比例退还，就是20万元的10%即2万元退还。被告该理解显然并不符合双方约定的应有之义，首先，若按照被告理解，没有销售金额甚至被告没有开展活动，也按照2万元退还，显然权利和义务不对等，有失公平原则；其次，从条款约定的内容看，包含有“相应金额”，并未明确约定为退还固定金额2万元，体现出退还金额多少是与实际销售额相关联的；再次，从条款的整体性来看，若存在追加活动经费的情况，也是按照实际销售金额与200万元相较后的10%等比例追加支付。故，原告应实际支付被告活动经费12158.15元（121581.5元×10%）。综上，原告应支付被告32827.005元（20668.855元+12158.15元），被告应退还原告167172.995元，扣除其已经退还的40000元，还应退还127172.995元。审理中，原、被告对解除《罗蒙直播推广合作协议》达成一致意见，本院予以确认。原告要求被告返还127172.995元，于法有据，本院予以支持。关于原告要求被告支付逾期返还款项利息的主张，因双方在2021年3月15日庭审中确认解除合作协议，至此被告完成的实际销售金额彻底确定，被告依约应在确定后的1个工作日内退还原告相应款项，故本院对原告主张的逾期返还款利息认定为以127172.995元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率3.85%计算自2021年3月17日起至实际偿还之日止的利息。关于原告要求被告承担公证费的主张，本院认为原告在向被告发函后被告未能依约全面履行退、还款义务致原告提起诉讼，原告为证明其主张对电子证据进行公证保全具有必要性，本院对原告该主张予以支持，被告应支付原告公证费2120元。关于原告要去被告承担保全担保费的主张，因原告提供的保函担保人与票据开具人不相一致，且未提供支付保全担保费的凭据，本院对原告该主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、第五百七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、确认原告苏州罗蒙电子商务有限公司与被告广州星耀传奇传媒有限公司于2020年11月1日签订的《罗蒙直播推广合作协议》解除。 二、被告广州星耀传奇传媒有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告苏州罗蒙电子商务有限公司127172.995元，并支付以127172.995元为基数自2021年3月17日起按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率3.85%计算自2021年3月17日起至实际偿还之日止的利息（如采用转账方式支付，请汇入原告苏州罗蒙电子商务有限公司指定账户；或汇入常熟市人民法院账户）。 三、被告广州星耀传奇传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告苏州罗蒙电子商务有限公司公证费2120元（如采用转账方式支付，请汇入原告苏州罗蒙电子商务有限公司指定账户；或汇入常熟市人民法院账户） 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 四、驳回原告苏州罗蒙电子商务有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费减半收取1450元，保全费1195元，合计2645元，由原告苏州罗蒙电子商务有限公司负担28元，被告广州星耀传奇传媒有限公司负担2617元（原告同意其预交的案件受理费中的2617元由被告向其直接支付，本院不再退还，由被告在本判决生效之日起十日内向原告支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。 审判员  翟艳伟 二〇二一年四月一日 书记员  戴若愚