广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤08民终796号上诉人（原审原告）：广东一水云天旅游文化发展有限公司，统一社会信用代码914××××××××062495L，住所地：江门市××××××××××××。法定代表人：岑某1。委托诉讼代理人：宋科龙，该司总经理。委托诉讼代理人：赵黎阳，该司员工。被上诉人（原审被告）：湛江金晟装配式建筑工程有限公司，统一社会信用代码：91440800MA4WKTQK07，住所地：湛江市××××××××××××××××××。法定代表人：李进峰，总经理。委托诉讼代理人：吴晓玲，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴家杰，北京市炜衡（广州）律师事务所实习律师。上诉人广东一水云天旅游文化发展有限公司（以下简称“一水云天公司”）因与被上诉人湛江金晟装配式建筑工程有限公司（以下简称“金晟公司”）买卖合同纠纷一案，不服广东省徐闻县人民法院（2020）粤0825民初1032号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人一水云天公司的委托诉讼代理人宋科龙、赵黎阳，被上诉人金晟公司的委托诉讼代理人昊晓玲、吴家杰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人一水云天公司上诉请求：一、依法撤销徐闻县人民法院（2020）粤0825民初1032号《民事判决书》，改判并支持上诉人一审的全部诉求；二、依法判令被上诉人承担一审和二审的全部诉讼费用。事实与理由：一、一审法院违背了管辖原则，无权对本案作出判决。本案属于“水泥活动房”买卖合同纠纷，涉案标的物明显属于“活动房”并非湛江市赤坎区人民法院2020年6月2日作出的（2020）粤0802民初707号之二《民事裁定书》所认定的“不动产”，而且双方签订的《金晟水泥活动房采购合同》并不违反国家强制性规定、系双方的真实意愿，该合同真实、合法、有效。那么，本案并不应适用不动产的专属管辖原则，理应根据该合同第八条的约定，继续由湛江市赤坎区人民法院处理，而并非本案的徐闻县人民法院。故，上诉人认为湛江市赤坎区人民法院于2020年6月2日作出的（2020）粤0802民初707号之二《民事裁定书》错误，本案一审由徐闻县法院处理错误。二、被上诉人交付的货物并不符合约定的质量要求，一审未能查清全案事实、法律适用错误。根据上诉人一审中提交的证据4以及被上诉人一审中提交的证据3可以相互佐证，很明显双方一审提交的证据均为“同一货物”，且双方交货地址均位于湛江市徐闻县角尾乡沙湖湾景区内。其一，上诉人主动要求采购水泥活动房的数量减为20个。虽然双方采购合同上诉人拟向被上诉人采购22个水泥活动房，但是后来由于公司实际需要，及时与被上诉人进行沟通，最终双方达成合意——上诉人减少采购数量，改为20个。其二，上诉人并不存在拖欠对方23000元的事实。如前一所述，上诉人已于2019年7月15日(即被上诉人2019年7月17日发货前)支付了剩余货款130000，完全符合双方采购合同第四条的约定。其三，被上诉人交付的货物已严重违反了合同约定。一方面，被上诉人交付的货物质量并不符合采购合同第五条的约定;另一方面，被上诉人交付的货物并没有任何的合格证明，且未曾向上诉人出示与提交，可能属于质量不合格的“三无产品”。同时，上诉人在被上诉人交付涉案物品时曾多次向对方提出异议，并尝试与对方沟通，但是未能达成一致意见。其四，被上诉人两次交付的水泥活动房存在明显的差异，仅凭肉眼即可区分开。景区内现有的水泥活动房均为上诉人向被上诉人采购的，而且在本次争议发生前，即在2008年左右上诉人曾向被上诉人采购同样的水泥活动房，但是两次采购时间相距十年有余，两次水泥活动房具有明显的差异、不存在混同的可能。故，上诉人一审提交的证据与被上诉人提交的证据是实际关联、相互佐证的，已足以认定被上诉人所交付的货物并不符合双方约定的质量要求，而且上诉人已严格依照双方约定履行了相关的合同义务，并不存在违约行为。三、一审法院认定被上诉人“未违反合同约定的迟延履行义务”错误，被上诉人已迟延交付货物根据双方《金晟水泥活动房采购合同》(合同编号:JS201900607,以下简称“采购合同”)第三条规定“签订合同收到定金后20天内安装完工”，而根据上诉人一审提交的证据2可以显示，上诉人已于2019年6月12日支付定金100000元，但是被上诉人是2019年7月17日才交付涉案物品，明显违反了“20天内”的约定。在二审庭审中上诉人补充以下意见：合同约定如果超出两天就当对方违约，要双倍赔偿定金。被上诉人负责安装，采购合同第六条第二小节被上诉人按时按质包安装，如果出现漏水等情况要必须两天内补好。如果不能补漏必须更换，安装运输过程有损坏必须当场补好。到目前为止被上诉人没有提供合格的产品交给上诉人。综上所述，上诉人有充分的理由认为一审法院未能查清本案事实、法律适用错误，恳请二审人民法院依法查明全案事实，维护上诉人的应有权益，判如所请。被上诉人金晟公司答辩称：1、原审法院是涉案水泥房所在地法院，上诉人在受理后没有提起管辖权异议，并应诉答辩，原审法院依法享有管辖权。2、被上诉人向上诉人交付的货物符合涉案采购合同第五条约定的质量要求，原审法院依照实地勘察和所有证据，均未能确定被上诉人交付的货物存在质量问题，依法应由上诉人承担举证不能的责任。3、根据被上诉人提交的证据2，上诉人于2019年7月12日才与被上诉人沟通，最终确认货物的定制方案，另外根据涉案采购合同约定，上诉人应在发货前付清余款，被上诉人有权在未收齐余款前拒绝交付货物。被上诉人于1月17日交付货物，并不存在迟延履行的情况。综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判，驳回上诉人的所有诉求。一水云天公司向一审法院起诉请求：1、判令解除一水云天公司、金晟公司于2019年6月7日签订的《金晟水泥活动房采购合同》；2、判令金晟公司退回一水云天公司已付定金10万元及余款130000元，共计230000元；3、判令金晟公司向一水云天公司承担违约金10万元，按双方违约定金10万元等额作为违约金；4、金晟公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：一水云天公司曾在2017年11月间向金晟公司购买过56个活动水泥房，均安装在湛江市徐闻县角尾乡沙湖湾景区内。2019年6月7日，一水云天公司（甲方）与金晟公司（乙方）签订一份合同编号：JS201900607《金晟水泥活动房采购合同》，约定：1、甲方从乙方采购标准型及留空拼装型的水泥活动房22个，单价11500元，合计253000元，含运输费，上下吊车费及安装；2、交货地址，湛江市徐闻县角尾乡沙湖湾景区内；3、签订合同收到定金后20天内安装完工；4、甲方在合同生效后三天内向乙方支付人民币100000元作为定金，余款人民币153000元发货前付清；5（一）、产品的天花楼板及墙体没有穿透裂痕及不漏水；（二）、一层的抗震等级为8度不倒塌；（三）、房顶表面及墙体有鸡爪是因混凝土凝结收缩产生的属于正常情况；6（二）、乙方需派技术人员到现场指导基础建设，乙方要按时按质完成现场安装。如有漏水情况出现，必须两天内补漏好，如不能补漏的必须更换。运输及安装过程中如有碰撞或角落破损属于正常情况，必须当场补好。7（一）、除甲方付款不足和/或迟延及连续不利天气和/或其他不可抗拒的原因外，乙方未按合同约定的时间交付货物的，每逾期一天，按全额的千分之一支付违约金。如超出两天当乙方违约，需双倍赔偿定金；（二）、甲方未按合同约定的时间和/或数额支付款项的，每逾期一天，按全额的千分之一支付违约金。合同签订后，2019年6月12日，一水云天公司通过银行（中国工商银行股份有限公司江门分行业务处理中心）转账的方式向金晟公司指定的银行（中国建设银行股份有限公司湛江金沙湾支行）账户汇款100000元作为定金；2019年7月15日汇款130000元，二笔汇款共计230000元。2019年7月17日，金晟公司在收到一水云天公司的款额后按汇款金额交付20个（合同签订后，一水云天公司向金晟公司提出由22个改为20个）水泥活动房到一水云天公司指定的交货地点湛江市徐闻县角尾乡沙湖湾景区，一水云天公司接收后金晟公司按要求安装完毕。嗣后，一水云天公司认为金晟公司在履行《金晟水泥活动房采购合同》中提供的水泥活动房部分存在质量问题及违约行为，于2020年3月16日向湛江市赤坎区人民法院提起诉讼。2020年6月2日湛江市赤坎区人民法院认为涉案标的物是不动产，应属于专属管辖，作出（2020）粤0825民初707号民事裁定书，裁定将该案移送本院审理。另查明，一水云天公司安装在湛江市徐闻县角尾乡沙湖湾景区内的76个（金晟公司两次所交付的水泥活动房）水泥房因属于违建，被徐闻县角尾乡人民政府于2020年3月10日全部查封。根据案情的需要，该院依法组织一水云天公司、金晟公司双方到水泥活动房的实地勘查，但一水云天公司、金晟公司均未对涉案水泥活动房的质量提出申请鉴定。本案在审理过程中，根据一水云天公司的财产保全申请，广东省湛江市赤坎区人民法院以（2020）粤0802民初707号《民事裁定书》【（2020）粤0802执保72号】冻结了金晟公司湛江金晟装配式建筑工程有限公司在中国建设银行股份有限公司湛江金沙湾支行440××××××××700000109-1帐户上的存款353000元（实际冻结了83130.42元）、查封了宋科龙名下的粤L×××××小型越野客车一辆。一审法院认为：根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同”的规定，一水云天公司与金晟公司于2019年6月7日签订的《金晟水泥活动房采购合同》，系基于真实意思表示且未违反法律规定与社会公共利益的情况下，在双方之间设立民事权利与义务的民事法律行为，是合法有效的。结合一水云天公司的诉讼主张和金晟公司的抗辩意见，本案的争议焦点归纳为：在合同履行中金晟公司是否迟延交货和交付的货物存在质量问题。一、关于金晟公司是否存在迟延交货。本案中，虽然一水云天公司在金晟公司交付水泥活动房前支付了130000元，未达到《采购合同》要求的全额货款，若依据双方关于交货条件的约定，金晟公司有权在未获全部货款前拒绝交付货物。但金晟公司已经按照一水云天公司实际支付的货款提供了相应数量的产品并依约安装，此时一水云天公司、金晟公司的《采购合同》双方已履行完毕，可见金晟公司在交货的过程中并未违反合同约定的迟延履行义务。二、关于交付的水泥活动房是否存在质量问题。一水云天公司主张金晟公司交付的产品存在质量问题，并提供了42张照片，但一水云天公司所提供的照片无法证实金晟公司交付的水泥活动房存在产品质量问题，现场堪验亦无法确定涉案水泥房是否存在质量问题，且一水云天公司、金晟公司双方也未向该院申请要求相关鉴定机构对涉案水泥活动房的质量进行鉴定，确认产品是否存在质量问题并影响效用。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据”以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求的依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，一水云天公司对其主张没有提供相应充分的证据予以证实，故应承担由此产生不利的后果。因此，一水云天公司的全部诉讼请求，缺乏事实依据和法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回广东一水云天旅游文化发展有限公司的诉讼请求。案件受理费3297.50元，财产保全费2285元，合共5582.50元，由广东一水云天旅游文化发展有限公司负担（已付）。本院二审期间，双方当事人均没有提交新的证据。本院经审理查明：原审判决认定事实清楚，本院予以确认。另查明：2021年4月2日一水云天公司向本院提出续封金晟公司银行存款，并以353000元为限，同时提供了宋科龙名下的粤L×××××号小型越野客车作为担保。本院根据上诉人的申请，于2021年4月2日作出（2021）粤08民终796号民事裁定，裁定：一、冻结被上诉人湛江金晟装配式建筑工程有限公司名下的中国建设银行湛江金沙湾支行440××××××××700000109-1账户存款353000元；二、查封宋科龙名下的粤L×××××号小型越野客车。上诉人在二审庭审中向本院申请对涉案水泥房的质量进行鉴定。本院认为：本案属于买卖合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩意见，本案双方当事人二审争议焦点问题是：关于本案管辖权问题。上诉人一水云天公司向赤坎区人民法院提起诉讼后，赤坎区人民法院于2020年6月2日作出（2020）粤0802民初707号之二民事裁定，将本案移送徐闻县人民法院审理。上诉人一水云天公司对此没有提出异议，亦没有向徐闻县人民法院提出管辖权异议，现主张徐闻县人民法院没有管辖权，本院不予支持。关于上诉人一水云天公司申请对涉案水泥房质量进行鉴定应否准许的问题。上诉人在一审庭审中明确表示不要求对涉案水泥房质量进行鉴定，现其二审又提出鉴定申请，本院不予准许。关于涉案标的物质量问题。双方当事人签订的《采购合同》第五条约定“质量要求：（1）产品的天花楼板及墙体没有穿透裂痕及不漏水；（2）一层的抗震等级为8度不倒塌；（3）一层的防风等级为16级以下台风不偏移及不倒塌。（4）房顶表面及墙体有鸡爪纹裂痕是因混凝土凝结收缩产生的属于正常情况。（5）该水泥活动房允许多层叠放，保证质量安全”，上诉人一水云天公司主张涉案水泥房存在漏水、开裂等质量问题，根据合同约定约定房顶表面及墙体有鸡爪纹裂痕是因混凝土凝结收缩产生的属于正常情况，现上诉人不能提供证据证明涉案标的物存在合同约定的质量问题，如漏水、不能抗风等情况，又没有权威部门作出存在质量问题鉴定。根据合同约定，如果水泥房存在漏水，则由被上诉人进行修补，不能修补则予以更换，现上诉人没有举证证明其主张漏水的水泥房无法修补及不能更换，即诉请解除采购合同，理据不足。采购合同并没有约定解除条款，上诉人不能举证证明合同存在法定解除的情形，其请求解除合同本院不予支持。对于上诉人提供的图片显示房屋之间安装空隙等问题，由于这属于活动水泥房，上诉人如果认为合同标的物存在瑕疵，可以要求被上诉人进行修复，但只要没有存在合同约定的质量问题影响正常使用，上诉人一水云天公司要求被上诉人金晟公司退款并要求被上诉人承担违约责任，依法无据，本院不予支持。关于被上诉人金晟公司是否迟延交货的问题。虽然双方签订的《采购合同》约定在收到定金后20天内安装完工，但合同同时约定合同生效后三天内一水云天公司向金晟公司支付10万元定金，余款153000元发货前付清。由于上诉人一水云天公司于2019年7月15日付清货款，被上诉人金晟公司于2019年7月17日发货，被上诉人是在收到余款2天内发货，属于合理履行合同期限，不存在迟延交货的违约行为。上诉人以被上诉人迟延交货为由要求被上诉人退款并承担违约责任，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律及实体处理正确，应予维持。上诉人上诉无理，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3298元，由上诉人广东一水云天旅游文化发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈春丽审判员  钟斯宁审判员  梁子轩二〇二一年四月二十六日书记员  朱浩光附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。