贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔26民终922号上诉人（一审原告）：李龙，男，1993年8月12日出生，苗族，住贵州省凯里市开发区。被上诉人（一审被告）：黔东南广播电视大学，住所地：贵州省凯里经济开发区凯开大道**。法定代表人：王兴国，该校校长。委托诉讼代理人：陈长春，贵州宏强律师事务所律师。上诉人李龙因与被上诉人黔东南广播电视大学劳动争议纠纷一案，不服贵州省凯里市人民法院(2020)黔2601民初14911号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。李龙上诉请求：撤销一审判决，并依法改判支持上诉人的一审诉请。事实和理由：1、一审法院不支持续签劳动合同的理由是被上诉人不愿意，该理由是主观意见，而非法律规定。劳动合同法明确规定，连续订立二次固定期限劳动合同，劳动者有权要求续签无固定期限劳动合同。被上诉人应与上诉人续订无固定期限劳动合同。2、一审法院不支持补发涉案工资的理由是工资按劳分配，没有劳动就没有工资。上诉人没有提供劳动是事实，但是原因是被上诉人没有提供劳动条件，责任在被上诉人，后果应由其承担。依据《工资支付条例》第十二条“若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”结合贵阳、广东、上海、江苏、安徽、山东等省市的工资支付条例细则，非劳动者责任不提供劳动的，最低也得发放生活费、劳动纠纷维权期间的工资。上诉人工资的发放，举证责任在被上诉人，一审法院认定上诉人承担对其主张涉案补发工资款举证不能的后果于法无据。李龙向一审法院提出诉讼请求：1、判决黔东南广播电视大学补发工资共计67867.5元,其中2019年8月份工资2823.5元，2019年9月至2020年1月共5个月工资28235元（5647元/月×5个月），2020年2月至5月共4个月工资19868元（4967元/月×4个月），2020年6月至8月共3个月工资16941元（5647元/月×3个月）；2、续签无固定期限劳动合同。一审法院认定事实：原告于2016年9月1日通过大学生就业见习被告处后勤保卫科内勤岗工作，后双方分别于2017年9月1日，2018年9月2日，2019年7月4日签订《劳动合同》，2019年7月4日签订的合同期限是从2019年7月5日至2020年6月30日。后被告认为原告不服从工作安排，于2019年8月19日，向原告发出《解聘通知书》。原告不服向黔东南州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年11月20日，该仲裁委员会作出黔东南州劳人仲案字（2019）第165号仲裁裁决：“被申请人黔东南广播电视大学继续履行与申请人李龙的劳动合同。裁决生效后，被告未继续履行劳动合同。原告再次向仲裁委申请：1、要求黔东南广播电视大学支付2019年8月至2020年8月期间的工资共计67867.5元；2、续签无固定期限劳动合同。2020年8月20日，仲裁委作出黔东南州劳人仲案字（2020）第100号仲裁裁决，驳回李龙的全部仲裁请求。原告李龙不服于2020年10月9日提起本诉。一审法院认为，本案的焦点是，被告是否应向原告补发工资和原、被告是否应该签订无固定期限劳动合同。2019年11月20日，黔东南州劳动人事争议仲裁委员会作出黔东南州劳人仲案字（2019）第165号仲裁裁决，认为被告的解聘行为属于违法解除劳动关系，裁决黔东南广播电视大学继续履行与李龙的《劳动合同》。该劳动合同的期限是2019年7月5日起至2020年6月30日，该合同已届满。被告未对该裁决提出异议，视为对该裁决服判。但被告未按裁决继续履行合同，其行为属单方违法解除劳动合同。该行为明显表明被告已没有与原告继续履行和继续签订劳动合同的意愿，劳动合同已不能继续履行。这符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条的规定支付赔偿金”的规定。且原告与被告之间已产生一定矛盾，原告不接受被告的工作安排，被告不愿安排被告的工作，双方行为已无签订劳动合同的必要。原告可以依照该条法律规定另行主张被告支付赔偿金维护自己的合法权益。因此，原告主张被告与自己签订无固定期限劳动合同的诉请，不予支持。《中华人民共和国劳动法》第四十六条规定“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬”，被告向原告发出解聘通知至今，被告未安排原告工作任务。原告也未能举证原告到被告处实际履行工作岗位，属举证不能，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，原告应承担举证不能的不利后果。因此，原告主张被告补发工资67867.5元，无事实依据和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条判决驳回原告李龙的诉讼请求。案件受理费已减半收取为5.00元，由原告李龙承担。二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。为支持自己的诉请，李龙提交如下证据：申请书，拟证明上诉人曾向被上诉人要求续签无固定期限劳动合同。为支持自己的主张，被上诉人黔东南广播电视大学提交如下证据：1、《黔东南广播电视大学会议纪要（电大党会纪2019）14号》、《黔东南广播电视大学（黔东南中等职业技术学校）职工辞（离）职审批表》、《解聘通知书》、《离职证明》，拟证明黔东南广播电视大学依据行政审批程序依法解除了上诉人李龙的劳动合同，辞退了李龙。2、《对于李龙拒不接受实习带队教师工作任务情况的证明》、《关于李龙带队实习前的谈话记录情况说明》、《关于李龙同志的情况说明》，拟证明李龙违反原签订的劳动合同，不服从学校领导老师的工作安排的事实及过程。3、2018年-2019年8月工资清册，拟证明上诉人李龙辞职前的工资已经结清。对于上诉人李龙提交的证据：被上诉人对真实性没有异议，但认为因李龙没有教师资格证、李龙不服从工作安排，学校现在没有适合他的岗位，故未安排李龙的工作。对于被上诉人提交的证据：证据1，上诉人对证据的真实性都没有意见，但是认为劳动仲裁已认定黔东南广播电视大学辞退上诉人是违法的。证据2，上诉人认为这些证据写的内容是真实的，学校确实给我安排工作，但是我认为学校安排的工作不合理，所以我不接受，一是变更工作地点：从学校变更到温州工作，二是半年的时间只报销一次交通费。证据3，李龙认为是真实的，但是工资清册体现的工资只有一部分，工资应该包括基本工资、校龄补贴、绩效、暑假培训的劳务费、监考费（期末奥鹏开发机考等）、工会福利、课时费、值班补贴等。当事人对对方二审提交的证据的真实性无异议，本院对证据的真实性予以确认。本院二审查明的事实除与一审查明的事实一致外，另查明：李龙曾于2020年6月28日向被上诉人递交申请要求签订无固定期限的劳动合同，但被上诉人拒绝签订。李龙的基本工资为2000元/月，校龄补贴每年递增200元，但是基本工资加上校龄补贴的总额不能超过3000元。李龙2016年9月1日至2017年8月31日无校龄津贴，2017年9月1日至2018年8月31日的校龄津贴为200元/月，2018年9月1日至2019年8月31日的校龄津贴为400元/月，2019年9月1日至2020年6月30日的校龄津贴为600元/月。李龙诉请的工资中，包括基本工资、校龄补贴、绩效、暑假培训的劳务费、监考费、工会福利、课时费、控学保学奖励、值班补贴等费用。上诉人2019年8月份之前的工资已发放。本院认为，本案二审的争议焦点是：1、上诉人诉请的涉案补发工资款67867.5元是否应予支持；2、是否应判决被上诉人与上诉人签定无固定期限的劳动合同。现针对争议焦点及上诉人的上诉理由做如下分述：关于争议焦点一，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条约定：“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”第三十条第一款约定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”本案中，双方于2019年7月4日签订合同期限为2019年7月5日起至2020年6月30日止的《劳动合同》后，因被上诉人认为上诉人不服从工作安排便于2019年8月19日向上诉人发出《解聘通知书》。案经劳动仲裁，黔东南州劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月20日作出黔东南州劳人仲案字〔2019〕第165号仲裁裁决，认为被上诉人解除劳动合同违法，裁决被上诉人黔东南广播电视大学继续履行与上诉人李龙的《劳动合同》。该裁决生效后，被上诉人应当向上诉人提供劳动合同约定的劳动岗位，并按劳动合同约定支付报酬。然，被上诉人拒不向上诉人提供劳动岗位，上诉人未能提供劳动的责任在于被上诉人，上诉人要求被上诉人支付劳动合同期限内的劳动报酬，应予支持。考虑到双方产生纠纷后被上诉人未向上诉人提供劳动岗位、上诉人未实际提供劳动的事实，本院酌情按基本工资加校龄工资的标准支持上诉人劳动合同期限内的工资。被上诉人已支付上诉人的工资至2019年8月份，被上诉人还应支付上诉人2019年9月1日起至《劳动合同》期限届满之日2020年6月30日止的工资，上诉人2019年9月1日至2020年6月30日的基本工资加校龄工资为2600元/月，故被上诉人还应支付上诉人的工资26000元（2600元/月×10个月），超出的部分本院不予支持。关于争议焦点二，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的……”虽然该条规定了应当签订无固定期限劳动合同的条件，但是同时亦规定签订无固定期限劳动合同仍然应以用人单位与劳动者协商一致为前提。劳动合同仍属合同的范畴，劳动合同内容涉及的工作内容、工作地点、工作时间、劳动报酬等方方面面，需要用人单位和劳动者共同协商约定。本案中，双方于2019年7月4日签订的《劳动合同》于2020年6月30日到期后，被上诉人与上诉人之间关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定应当签订无固定期限劳动合同的情形。但是，被上诉人自从2019年8月19日向上诉人发出《解聘通知书》后，一直拒绝为上诉人提供劳动岗位。被上诉人在一审庭审、二审庭询中均明确表示不愿意再与上诉人签订劳动合同。此时，人民法院若判决强制双方签订无固定期限的劳动合同就侵犯了当事人对合同的意思自治，明显有违契约自由之精神，不符合劳动合同法的规定。一审判决不支持上诉人要求签订无固定期限的劳动合同的诉请，并无不当。综上所述，上诉人李龙的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销贵州省凯里市人民法院(2020)黔2601民初14911号民事判决；二、黔东南广播电视大学于本判决生效之日起三十日内支付李龙劳动报酬26000元；三、驳回李龙的其余诉讼请求。若义务人未按照判决书确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审减半收取案件受理费5元，由黔东南广播电视大学负担；二审案件受理费10元，由李龙负担。本判决为终审判决。审判长  王家良审判员  王山地审判员  郑华品二〇二一年四月二十七日法官助理梁红云书记员汪玲