四川省彭州市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川0182民初361号 原告：郑湘云，女，1961年1月1日出生，汉族，住西宁市城中区。 委托诉讼代理人：何建萍，四川品默律师事务所律师。 被告：彭州同康医院（普通合伙），住所地四川省彭州市天彭镇朝阳北路****。 执行事务合伙人：罗红英。 被告：彭州同康行中医医院有限公司，住所地，住所地四川省彭州市天彭镇朝阳北路****iv> 法定代表人：范丙仁。 被告：罗红英，女，1971年10月19日出生，汉族，住四川省成都市武侯区。 被告：范丙仁，男，1974年6月18日出生，汉族，住四川省成都市温江区。 委托诉讼代理人：陈敏，四川汇圣律师事务所律师。 被告：李奎，男，1983年12月15日出生，汉族，住四川省成都市新都区。 委托诉讼代理人：陈叶，四川厚重律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘丹，四川厚重律师事务所律师。 原告郑湘云诉被告彭州同康医院（普通合伙）（以下简称：同康医院）服务合同纠纷一案，本院于2021年1月13日立案受理后，经原告郑湘云申请，本院依法追加彭州同康行中医医院有限公司（以下简称：同康行公司）、罗红英、范丙仁、李奎为共同被告参加诉讼，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郑湘云委托诉讼代理人何建萍，被告范丙仁委托诉讼代理人陈敏，被告李奎委托诉讼代理人刘丹到庭参加诉讼，被告同康医院、罗红英经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、诉讼风险告知书及开庭传票，公告期满未到庭参加诉讼，被告同康行公司未委托诉讼代理人参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告郑湘云向本院提出诉讼请求：一、判令彭州同康医院、同康行公司退还消费本金50000元并支付资金占用利息（以50000元为基数，按同期LPR，自2020年9月18日起计算至付清之日止）；二、判令同康医院支付现金消费券6000元；三、判令同康医院支付违约金10000元；四、判令同康医院支付律师费5500元；五、判令范丙仁、罗红英、李奎对同康医院的债务承担无限连带责任。事实和理由：2019年9月18日，郑湘云与彭州港川医院（普通合伙）（以下简称：港川医院，后更名为：同康医院）签订《港川医院预存消费卡服务合同》，郑湘云交付了50000元预存消费款。合同期满后，同康医院未按约定退还未消费完的预存消费款，2020年6月3日，同康行公司与郑湘云签订《会员费还款协议书》承诺分期还款。同康行公司应按协议承担给付义务；罗红英、李奎为现在同康医院的合伙人、范丙仁签订协议时为同康医院的合伙人，应当对同康医院债务承担无限连带责任；被告至今未按协议退款，故郑湘云诉至本院。 被告同康医院、同康行公司、罗红英未提供书面答辩意见及证据材料。 被告范丙仁辩称，《港川医院预存消费卡服务合同》签订后，就合同履行和还款问题原告与同康行公司签订《会员费还款协议书》，约定由同康行公司向原告偿还相应款项，构成了债权债务概括转让，合同履行主体由同康医院转移为同康行公司，原告只能向同康行公司主张债权，无权向范丙仁主张；范丙仁将其同康医院股权全部转让给罗红英，不再参与医院经营管理，也不享有任何股东权益。《会员费还款协议书》签订的时间在范丙仁转股、退伙之后，因此对于退伙后的债务范丙仁不应当承担连带清偿责任。综上所述，原告要求被告范丙仁对同康行公司、同康医院案涉债务承担连带责任无事实与法律依据，应予驳回。 被告李奎辩称，郑湘云与同康行公司签订《会员费还款协议书》，即发生了《预存消费卡服务合同》权利义务概括转移的民事法律事实。同康医院不再对案涉债务承担清偿义务，郑湘云请求李奎承担连带责任所依据的事实已不复存在。同康医院（曾用名：港川医院）已于2019年4月13日经全体合伙人同意（包括李奎）整体转让给范丙仁、罗红英，李奎未能进行工商登记变更是因牵涉民事诉讼其股份被人民法院于2016年7月5日予以冻结。虽然李奎工商登记为合伙人，但从2019年4月13日转让医院后，李奎就不再是医院合伙人、不再参与经营管理，故不应当承担案涉债务的清偿责任。郑湘云要求李奎承担连带责任无事实与法律依据，应予驳回。合同约定赠送的是消费券并非是现金，6000元现金支付应该扣除，责任承担主体为同康行公司。罗红英利用同康医院的名义，以提供医疗项目及以后独资或合资经营的康养度假基地的预存消费服务，并承诺在预存后没有消费的情况下，每月赠送消费券为诱饵，向社会公开宣传，采用与原告等不特定人群签订《预存消费卡服务合同》的方式吸收公众存款，尔后挥霍钱财，不知所踪，造成集资参与人直接经济损失，已构成非法吸收公众存款罪，恳请人民法院在查明案件事实的基础上依法移送公安部门对其刑事犯罪行为进行立案侦察。还款协议约定分期付款时间与郑湘云主张的利息支付的起算时间不一致，并且未约定利息、违约金、律师费。 本院经审理认定事实如下： 2019年9月18日，郑湘云与港川医院签订《港川医院预存消费卡服务合同》约定，郑湘云出资50000元购买港川医院名下现有医疗项目及以后独资或合资经营的康养度假基地的预存消费服务，该款项为郑湘云缴纳的消费款。合同期限为1年，自2019年9月18日起至2020年9月17日止。港川医院在合同期限内因郑湘云提前缴付预存消费款，郑湘云在没有使用消费的情况下，港川医院每个月赠送消费券1000元。在预存消费款合同期届满后，郑湘云从未在港川医院消费或未消费完，合同期届满一个月内凭有效身份证、合同书、会员卡到港川医院办理手续，港川医院全额退还未消费完的预存消费款。合同期间双方不得随意终止合同，如有违约，违约方应向守约方支付本合同第一条合同金额20%的违约金。郑湘云于签订合同当日按约定交付了50000元预存消费款。 同康医院工商登记载明，2019年5月10日的出资比例：范丙仁90%、李奎10%；2019年10月10日，港川医院名称变更为同康医院，2020年3月4日，执行事务合伙人由范丙仁变更为罗红英，出资情况由李奎2000000元、范丙仁18000000元变更为李奎2000000元、罗红英18000000元，合伙人：李奎、罗红英。同康行公司工商登记载明，成立日期：2019年12月24日，法定代表人：范丙仁（），股东：范丙仁（持股比例30%）、罗红英（监事，持股比例70%）。 范丙仁分别于2019年10月10日、10月20日、11月10日、11月20日、12月10日、12月20日（每次1000元），分六次共计向郑湘云转帐支付6000元。 2020年6月3日，乙方同康行公司（罗红英签名并加盖公司印章）与甲方郑湘云签订《会员费还款协议书》约定，甲方购买了乙方的消费储值卡，而乙方因经营不善，未能及时提供消费卡对应的服务或产品。现甲乙双方就消费卡退款事宜，经协商一致，达成以下还款协议，以兹共同遵守。经甲乙双方确认，乙方向甲方还款共计50000元。现甲方与乙方对该笔还款金额均予以认可，除此以外双方之间无其他债务纠纷。乙方承诺分5期向甲方清偿所有欠款本金，每期还款金额10000元，每期支付时间为每月30日（从7月30日开始）。同康行公司并未按约定退款，郑湘云经催收未果诉至本院。 以上事实有当事人当庭陈述及工商登记信息、身份信息、《港川医院预存消费卡服务合同》、《会员费还款协议书》、收据、银行流水等证据在卷佐证，经庭审质证，因具有证据的真实性、合法性、关联性及证明力，本院予以采信。 本院认为，案涉《港川医院预存消费卡服务合同》及《会员费还款协议书》均系双方真实意思表示，合法有效具有法律约束力，合同当事人均应按合同约定全面履行合同义务。就五被告对案涉债务的责任承担问题具体评析如下： 关于同康医院、同康行公司对案涉债务的责任承担问题。 本院认为，《港川医院预存消费卡服务合同》期满前，因经营不善未能及时提供消费卡对应的服务或产品，双方协议终止合同，并就消费卡退款事宜达成协议，由同康行公司与郑湘云签订《会员费还款协议书》承诺了还款金额及分期还款方式。同康行公司应基于《会员费还款协议书》之约定承担案涉债务的给付义务；《中华人民共和国合同法》第八十四条规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。《港川医院预存消费卡服务合同》协议终止后，同康医院对郑湘云负有给付义务，不存在合同权利和义务一并转让之情形。《会员费还款协议书》中并无同康医院将合同的义务全部或者部分转移给第三人同康行公司，并经债权人郑湘云同意的明确意思表示，故《会员费还款协议书》不能认定为债务转移性质之约定，同康医院不存在免除给付义务的情形。从《会员费还款协议书》的如下形成背景来看，同康行公司承诺给付的行为符合债务加入之情形：同康医院系普通合伙企业，罗红英既是同康医院执行事务合伙人，又是同康行公司监事、持股比例70%股东。《会员费还款协议书》由罗红英经手与郑湘云鉴定并加盖公司印章。故同康医院、同康行公司对案涉债务均应承担给付义务，对李奎、范丙仁相应的抗辩事由，本院不予认可；李奎辩称罗红英利用同康医院的名义采用与原告等不特定人群签订《预存消费卡服务合同》的方式吸收公众存款，已构成非法吸收公众存款罪，要求将本案依法移送公安部门。本院认为，本案现有证据尚不足以认定罗红英涉嫌犯罪，李奎可收集证据向公安部门举报，对其要求移送本案的抗辩不予认可。 关于罗红英、李奎、范丙仁对案涉债务的责任承担问题。 李奎辩称：案涉合同签订前已将股权转让给范丙仁、罗红英，李奎不再是同康医院合伙人、不再参与经营管理，未能进行工商登记变更是因李奎牵涉民事诉讼其股份被人民法院冻结。故李奎不应当承担案涉债务的清偿责任。本院认为，工商登记所具有的公示效力对合同交易安全具有重大意义，对普通合伙企业的合伙人身份的确认应当以工商登记为准，即便存在内部转股、退伙协议，并不能用于对抗与普通合伙企业存在合同关系的债权人。罗红英、李奎系同康医院的合伙人，应当对同康医院债务承担无限连带责任。罗红英作为新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任；范丙仁系《港川医院预存消费卡服务合同》签订时的合伙人，对基于退伙前的原因发生的合伙企业债务应承担无限连带责任。 关于郑湘云主张的资金占用利息、现金消费券、违约金、律师费问题。 郑湘云主张的资金占用利息计算标准不违反法律规定，本院予以支持，但起算时间应按《会员费还款协议书》约定的分期给付日期分别计算（截止2020年11月30日应支付资金占用利息金额为：10000元×3.85%÷12月×［4＋3＋2＋1］月=320.83元）；《会员费还款协议书》协议终止《港川医院预存消费卡服务合同》，并就合同终止后的退款事宜协商一致，并未约定违约金及现金消费券的给付，对郑湘云主张的违约金及现金消费券，本院均不予支持；律师费并无合同约定，本院不予支持。 关于范丙仁、罗红英已支付的6000元应否扣减的问题。 范丙仁、罗红英在2019年10月至2019年12月期间每月向郑湘云转帐支付2000元，共计支付6000元。结合《港川医院预存消费卡服务合同》：“合同期限为1年，自2019年9月18日起至2020年9月17日止。港川医院在合同期限内因郑湘云提前缴付预存消费款，郑湘云在没有使用消费的情况下，港川医院每个月赠送消费券1000元”的约定，且该支付行为发生在2020年6月3日签订的《会员费还款协议书》之前，该3个月每月多支付的1000元可视为预付的2020年之后3个月的赠送消费，故不需要进行扣减。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八十四条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条、第四十四条、第五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、彭州同康医院（普通合伙）、彭州同康行中医医院有限公司于本判决生效之日起五日内给付郑湘云500**元及资金占用利息（截止2020年11月30日应支付资金占用利息320.83元，自2020年12月1日起，以50000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）； 二、罗红英、范丙仁、李奎对判决第一项给付义务承担连带清偿责任； 三、驳回郑湘云其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费796元，公告费560元，共计1356元，由郑湘云负担271元，彭州同康医院（普通合伙）、彭州同康行中医医院有限公司、罗红英、范丙仁、李奎负担1085元（此款郑湘云已缴纳，五被告应负担的1085元于本判决生效之日起五日内给付郑湘云）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  胡剑 二〇二一年四月二十五日 书记员  袁静