湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘05民终612号 上诉人（原审原告）：刘贵定，男，1963年11月19日出生，汉族，住洞口县。 委托诉讼代理人：谢爱平（刘贵定女婿），男，1986年8月20日出生，汉族，住洞口县。 委托诉讼代理人：魏得丰，湖南桔城律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：邵阳市第二人民医院，住所地邵阳市五一北路121号。 法定代表人：肖坚，该院院长。 委托诉讼代理人：陈立华，男，1970年2月22日出生，汉族，住邵阳市大祥区，系该院安全法制科科长。 委托诉讼代理人：岳志勇，湖南东放明（邵阳）律师事务所律师。 原审原告：刘小艳（已故），女，1968年5月10日出生，汉族，住洞口县。 上诉人刘贵定因与被上诉人邵阳市第二人民医院、原审原告刘小艳医疗损害责任纠纷一案，不服湖南省邵阳市双清区人民法院（2020）湘0502民初433号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人刘贵定的委托诉讼代理人谢爱平、魏得丰，被上诉人邵阳市第二人民医院的委托诉讼代理人陈立华、岳志勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘贵定上诉请求：撤销（2020）湘0502民初433号民事判决；改判邵阳市第二人民医院赔偿刘贵定因医疗过错致死刘某某的医疗费43776.18元、死亡赔偿金796840元、丧葬费33000元、住院期间护理费及住院伙食补助费13986元、交通费及住宿费6600元、被扶养人生活费269240元、司法鉴定费22525元、精神损害抚慰金100000元。事实和理由：一审法院没有查清刘某某死亡的原因及邵阳市第二人民医院诊疗行为与刘某某死亡后果之间的原因力大小，从而做出邵阳市第二人民医院承担30%责任的错误判决；刘贵定在一审庭审时对《司法鉴定意见书》提出异议并书面申请对邵阳市第二人民医院的诊疗行为与刘某某的死亡后果之间的原因力大小进行重新鉴定，一审法院没有依照《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十七条的规定就刘贵定提出的异议进行审查和处理，也没有对《司法鉴定意见书》的内容依法进行审查，适用法律错误。请求二审法院撤销一审判决，支持刘贵定的全部上诉请求。 邵阳市第二人民医院辩称，一审法院对刘某某死亡的原因和医院是否存在过错都已鉴定，刘贵定的损失在一审时也已经查清，请求驳回刘贵定的上诉请求。 刘贵定、刘小艳向一审法院起诉请求：判令1、邵阳市第二人民医院向刘贵定、刘小艳赔偿因医疗过错致死刘某某的医疗费47620元；2、邵阳市第二人民医院向刘贵定、刘小艳赔偿因医疗过错致死刘某某的死亡赔偿金785016.8元；3、邵阳市第二人民医院向刘贵定、刘小艳赔偿因医疗过错致死刘某某的丧葬费33000元；4、邵阳市第二人民医院向刘贵定、刘小艳赔偿因医疗过错致死刘某某住院期间的护理费、住院伙食补助费13986元；5、邵阳市第二人民医院向刘贵定、刘小艳赔偿因处理事故产生的交通费、住宿费6600元；6、邵阳市第二人民医院向刘贵定、刘小艳赔偿精神损害抚慰金100000元。另变更、增加诉讼请求：1、判决邵阳市第二人民医院向刘贵定、刘小艳赔偿因医疗过错致死刘某某的医疗费47620元，院外购买白蛋白的费用12900元，合计60520元；2、判决邵阳市第二人民医院向刘贵定、刘小艳赔偿因医疗过错致死刘某某的死亡赔偿金796840元；3、判决邵阳市第二人民医院向刘贵定、刘小艳赔偿因医疗过错致死刘某某产生的被扶养人生活费538480元；4、判决邵阳市第二人民医院承担两次司法鉴定费用合计22525元。 一审法院认定事实：刘某某因虫咬伤右肩颈部于2019年6月11日到邵阳市第二人民医院住院治疗，入院诊断为亚急性胆汁淤积型重症××、脂肪肝、皮肤虫咬伤、××等。2019年8月9日，刘某某诉腹胀不适好转，无明显腹痛，偶有气促，咳嗽，咳出白色粘痰。2019年8月10日，刘某某静息状态气促，腹胀，无腹痛。现气促，腹胀，双肺可闻及少量干湿性啰音。2019年8月12日10：41：体温39℃，刘某某活动时感气促，血气分析提示低氧血症，刘某某气促阵发性发作，情绪激动时易诱发，考虑吸入性肺炎可能性大，不排除有肺栓塞可能。2019年8月12日21：30：19：15分刘某某与家属争吵后情绪激动，静息状态感气促，现高热，予以氨林巴比妥退热，肌酐注射液补液，21：00刘某某入睡困难，予以艾司唑仑镇静助眠治疗。2019年8月13日02：45：刘某某于01：42分突然出现呼之不应，予以遥测心电监护及指脉监测，心率0次，立即予以持续胸外按压，人工球囊辅助呼吸，按压状态下测得血压154／117ｍｍＨｇ，02：05分行气管插管，气道可见大量分泌物及鲜红色血液。02：10分刘某某心跳未恢复，02：25抢救无效死亡。从2019年6月11日至2019年8月13日，刘某某在邵阳市第二人民医院花费医药费共计43776.18元（其中医疗费28236.18元，按医嘱在医院外购买白蛋白费用15540元）。2019年8月16日，邵阳市第二人民医院、刘贵定及刘小艳委托湘雅二医院司法鉴定中心对刘某某死因进行鉴定。2019年10月10日，湘雅二医院司法鉴定中心做出湘雅二［2019］病鉴字第5号司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘某某在原有乙型××的基础上，虫咬后，其毒素致肝脏严重损害，因误吸及肺部炎症、肺部广泛出血，导致呼吸功能严重障碍、呼吸衰竭死亡。2020年6月16日，一审法院委托湘雅二医院司法鉴定中心对1、被申请人在考虑刘某某吸入性肺炎可能性大的情况下，未给刘某某予以亚胺培南西司他丁抗感染治疗，未实施肺部ＣＴＡ检查，并对刘某某使用氨茶碱药物治疗的诊疗行为有无过错；2、被申请人的诊疗行为与刘某某的死亡后果之间是否存在因果关系以及原因力大小进行鉴定。2020年8月19日，湘雅二医院司法鉴定中心做出湘雅二司鉴中心［2020］临鉴字第662号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1．考虑被鉴定人刘某某吸入性肺炎可能性大的情况下，医方已给予了亚胺培南西司他丁抗感染治疗，未实施肺部ＣＴＡ检查，并对刘某某使用氨茶碱药物治疗的诊疗行为无原则过错。2．医方的诊疗行为存在一定过错，与刘某某的死亡后果之间存在一定的因果关系，原因力大小为次要原因（21％～30％，供参考）。 刘某某在邵阳市第二人民医院住院共63天。 刘某某自2017年1月至2019年6月在洞口县三和汇富酒业商行从事消费品配送工作。 一审法院认为，本案属医疗损害责任纠纷。本案争议焦点为：邵阳市第二人民医院是否需要承担赔偿责任及赔偿比例问题。刘某某因虫咬伤右肩颈部于2019年6月11日到邵阳市第二人民医院住院治疗，入院诊断为亚急性胆汁淤积型重症××、脂肪肝、皮肤虫咬伤、××等。邵阳市第二人民医院在医方的诊疗行为上存在一定过错。因此，根据刘某某的治疗情况及湘雅二司鉴中心［2020］临鉴字第662号司法鉴定意见书的鉴定意见，酌定邵阳市第二人民医院承担30％的赔偿责任。刘某某可纳入赔偿范围的项目：1、医药费共计43776.18元（其中医疗费28236.18元，按医嘱在医院外购买白蛋白15540元）；2、死亡赔偿金796840元（39842元／年×20年）；3、丧葬费33000元；4、护理费7686元（122元／天×63天）、住院伙食补助费3150元（50元／天×63天）；5、交通费4200元；6、精神损害抚慰金40000元；7、司法鉴定费22500元；另1、住宿费：没有提供证据，不予支持；2、被扶养人生活费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，被扶养人没有提供其丧失劳动能力又无其他生活来源的证据，因此对被扶养人生活费538480元的请求不予支持。以上费用合计951152.18元。邵阳市第二人民医院承担30％的赔偿责任，合计285345.65元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第五十四条、第五十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十八条、第二十九条规定，判决：一、邵阳市第二人民医院于判决生效之日起十日内赔偿刘贵定、刘小艳各项损失共计285345.65元；二、驳回刘贵定、刘小艳的其他诉讼请求。案件受理费6831元，由刘贵定、刘小艳负担4782元，邵阳市第二人民医院负担2049元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的一致，对一审法院认定的事实本院予以确认。 本院认为，本案系医疗损害责任纠纷。本案二审争议的焦点是湘雅二医院鉴定中心所做的鉴定结论能否作为本案的定案依据。 《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医疗损害责任纠纷中，医疗机构承担的是过错责任。刘贵定、刘小艳主张刘某某的死亡系邵阳市第二人民医院在治疗过程中的过错所致，刘贵定、刘小艳应当就邵阳市第二人民医院的医疗行为存在过错、过错与刘某某的死亡之间存在因果关系承担举证义务。 因医疗行为涉及专业性领域，刘贵定、刘小艳、邵阳市第二人民医院先就刘某某的死亡原因委托了湘雅二医院司法鉴定中心鉴定，湘雅二医院司法鉴定中心出具湘雅二［2019］病鉴字第5号鉴定意见：刘某某在原有乙型××的基础上，虫咬后，其毒素致肝脏严重损害，因误吸及肺部炎症、肺部广泛出血，导致呼吸功能严重障碍、呼吸衰竭死亡。对于上述死因鉴定，双方均无异议。应当作为本案证据采信。 就邵阳市第二人民医院的医疗行为是否存在过错、过错与刘某某的死亡之间是否存在因果关系，一审法院依刘贵定、刘小艳的申请委托了湘雅二医院鉴定中心鉴定。湘雅二医院司法鉴定中心出具湘雅二司鉴中心［2020］临鉴字第662号司法鉴定意见：1．考虑被鉴定人刘某某吸入性肺炎可能性大的情况下，医方已给予了亚胺培南西司他丁抗感染治疗，未实施肺部ＣＴＡ检查，并对刘某某使用氨茶碱药物治疗的诊疗行为无原则过错。2．医方的诊疗行为存在一定过错，与刘某某的死亡后果之间存在一定的因果关系，原因力大小为次要原因（21％～30％，供参考）。刘贵定、刘小艳不服上述鉴定向一审法院提出异议，理由是“刘某某因急诊××入院，但是死因是获得性吸入性肺炎造成，邵阳市第二人民医院在治疗过程中没有及时对刘某某的吸入性肺炎进行确诊和采取积极的治疗措施进行治疗，司法鉴定认为医院仅承担21%-30%的责任明显不当”，并向一审法院申请重新鉴定。首先，刘贵定、刘小艳提出的不服理由仅强调了刘某某的死因之一的吸入性肺炎，而根据湘雅二［2019］病鉴字第5号鉴定意见，刘某某的死因还包括“原有乙型××的基础上，虫咬后，其毒素致肝脏严重损害”；其次，［2020］临鉴字第662号司法鉴定是一审法院依刘贵定、刘小艳申请而对外委托做出，程序适当；最后，刘贵定、刘小艳未能举证证实［2020］临鉴字第662号司法鉴定有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条所规定人民法院应当准许重新鉴定的情形，故刘贵定、刘小艳要求重新鉴定的请求没有相应依据，人民法院无法支持。一审法院未依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十七条之规定要求湘雅二医院鉴定中心就刘贵定、刘小艳的异议做解释、说明和补充，程序上存在瑕疵，但考虑到刘贵定、刘小艳申请重新鉴定的理由不能成立，一审法院最终采信［2020］临鉴字第662号司法鉴定，确认由邵阳市第二人民医院承担30%的过错责任，处理结果基本适当，可予维持。 综上所述，刘贵定的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6831元，由刘贵定负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  毛海玲 审 判 员  李文明 审 判 员  李 鹏 二〇二一年四月二十一日 法官助理刘毓娴 代理书记员  陈佳杰 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……。