山东省滕州市人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0481民初2125号原告（被告）：徐建军，男，1968年3月23日出生，汉族，职工，住滕州市。委托诉讼代理人：井克民，山东滕国律师事务所律师。被告（原告）：山东钢正建筑工程有限公司，住所地滕州市荆河街道鲁班大道柳楼居西500米，统一社会信用代码91370481MA3RGNRGXW。法定代表人：朱强，经理。委托诉讼代理人：宋鹏，山东滕国律师事务所律师。原告徐建军与被告山东钢正建筑工程有限公司（以下简称钢正公司）确认劳动关系纠纷一案，本院于2021年3月11日立案。原告钢正公司与被告徐建军确认劳动关系纠纷一案，本院于2021年3月18日立案。本院依法适用简易程序，公开开庭对两案进行了并案审理。原告（被告）徐建军的委托诉讼代理人井克民到庭参加诉讼，被告（原告）钢正公司的委托诉讼代理人宋鹏亦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告徐建军向本院提出诉讼请求：1.确认与被告钢正公司自2020年8月7日至今存在劳动关系；2.判令被告钢正公司支付2020年10月1日至2021年3月31日的工资27000元；3.判令被告钢正公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资31500元；4.判令被告钢正公司负担本案诉讼费用。事实和理由：2020年8月7日，原告到被告钢正公司从事电焊工作。10月29日，原告在工作时被砸伤，被送至滕州市工人医院住院治疗，12月17日出院。在此期间，被告钢正公司未与原告签订书面劳动合同，亦未支付2020年10月至今的工资。为此，原告向滕州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称滕州仲裁委）申请仲裁，原告不服该委作出仲裁裁决，在法定期间内诉至法院。被告钢正公司辩称，原告徐建军与山东太平洋玻璃有限公司存在劳动关系，养老保险已缴至2020年12月，被告与原告徐建军不存在劳动关系；同意支付原告徐建军2020年10月份的工资，之后的工资因与原告徐建军的伤情未有必然联系，不同意支付；因与原告徐建军不存在劳动关系，不同意支付双倍工资；因而，原告徐建军的诉求无事实依据和法律依据，请求法院予以驳回。原告钢正公司向本院提出诉讼请求：1.确认与被告徐建军不存在劳动关系；2.判令不向被告徐建军支付2020年10月1日至同年12月17日的工资10087.50元；3.判令不向被告徐建军支付未签订书面劳动合同的2倍工资差额15167.78元；4.判令被告徐建军负担本案诉讼费用。事实和理由：原告不服滕州仲裁委作出的仲裁裁决，在法定期间内诉至法院。被告徐建军辩称，原告钢正公司的诉求无事实依据和法律依据，请求法院予以驳回。经审理查明：2020年8月7日，原告（被告）徐建军到被告（原告）钢正公司从事电焊工作，双方未签订书面劳动合同，该月的工资3643元由被告（原告）钢正公司于9月18日支付。原告（被告）徐建军9月份的工资4604元亦由被告（原告）钢正公司于10月18日支付。10月29日，原告（被告）徐建军在工作时被砸伤，随后被送至滕州市工人医院住院治疗。12月17日，原告（被告）徐建军在该院出院，未再到被告（原告）钢正公司工作。原告（被告）徐建军为了申请工伤认定于2021年1月21日向滕州仲裁委申请仲裁，该委于3月2日作出滕劳人仲案字【2021】第120号仲裁裁决：一、申请人徐建军与被申请人山东钢正建筑工程有限公司自2020年8月7日至2020年12月17日存在劳动关系；二、被申请人山东钢正建筑工程有限公司于本裁决生效后10日内向申请人徐建军支付2020年10月1日至2020年12月17日的工资10087.50元；三、被申请人山东钢正建筑工程有限公司于本裁决生效后10日内向申请人徐建军支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额15167.80元。原告（被告）徐建军与被告（原告）钢正公司于2021年3月4日签收该裁决，因双方均不服该裁决，遂在法定期限内先后诉至本院。另查：被告（原告）钢正公司庭审中认可原告（被告）徐建军2020年10月份出勤28.5天，工资标准按150元/天计算。原告（被告）徐建军系原山东太平洋玻璃有限公司破产后的下岗职工，其养老保险已缴至2020年12月，尚未享受养老保险待遇。再查：企业职工月计薪天数为21.75天。上述事实，有当事人陈述、仲裁裁决书、银行账户交易明细、社会保险参保证明、就业失业登记证等证据在卷为凭。本院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者成为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。其本质是依附性，体现在人身依附性和业务依附性两个方面。劳动者是符合劳动法规定的条件参加劳动，并以劳动报酬为主要生活来源的人。劳动者的合法权益受法律保护。用工单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。劳动关系属于实践性社会关系而非诺成性社会关系，应以用工的实践行为而非书面或口头用工合意为劳动关系成立的标志。依据相关规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，判断劳动关系成立应从以下几个方面进行审查：一、实体审查。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同的，判断劳动关系成立与否应审查是否符合以下三方面条件：⑴、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；⑵、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者接受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；⑶、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、证据审查。根据劳动和社会保障部上述通知第二条的规定，用人单位未与劳动者订立劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：⑴工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；⑵用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；⑶劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；⑷考勤表；⑸其他劳动者的证言等。具体到本案，原告（被告）徐建军与被告（原告）钢正公司均符合法律、法规规定的劳动关系主体资格，原告（被告）徐建军的工作由被告（原告）钢正公司安排管理，原告（被告）徐建军的劳动报酬也由其支付，原告（被告）徐建军提供的劳动是被告（原告）钢正公司业务的组成部分。虽然原告（被告）徐建军以原太平洋玻璃有限公司的名义缴纳了养老保险，但因其系该企业破产后的下岗待岗人员，且未享受养老保险待遇，因而原告（被告）徐建军与被告（原告）钢正公司虽未签订书面劳动合同，但存在事实劳动关系。故本院对原告（被告）徐建军与被告（原告）钢正公司自2020年8月7日至12月17日存在事实劳动关系这一事实予以确认。由于原告（被告）徐建军在工作时被砸伤，其停工留薪期和劳动能力需要劳动能力鉴定委员会鉴定确认，因而其工资应暂计算至其于2020年12月17日在滕州市工人医院出院之日，待停工留薪期和劳动能力鉴定确定后再行主张。故被告（原告）钢正公司应向原告（被告）徐建军支付2020年10月的工资4275元（28.5天×150元/天）、11月的工资3262.50元（21.75天×150元/天）、12月的工资2550元（17天×150元/天）。根据法律规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系并应当自用工之日起1个月内与劳动者订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。就本案而言，原告（被告）徐建军与被告（原告）钢正公司自2020年8月7日起建立劳动关系，由于未订立书面劳动合同，作为用人单位的被告（原告）钢正公司应自用工之日起满1个月的次日起向劳动者的原告（被告）徐建军支付二倍工资。如前所述，因原告（被告）徐建军停工留薪和劳动能力尚未经劳动能力鉴定委员会鉴定确认，因而该二倍工资应自2020年9月7日起暂计算至2020年12月17日，数额为15167.78元（4604元÷21.75天×24天+10087.50元）。原告（被告）徐建军可待停工留薪期和劳动能力鉴定确定后，再行主张。综上所述，原告（被告）徐建军诉求的合法合理部分，本院予以支持。其他诉求，未有法律依据，本院不予支持。被告（原告）钢正公司的主张及抗辩无事实依据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告（被告）徐建军与被告（原告）山东钢正建筑工程有限公司自2020年8月7日至2020年12月17日存在事实劳动关系；二、被告（原告）山东钢正建筑工程有限公司支付原告（被告）徐建军2020年10月1日至2020年12月17的工资10087.50元；三、被告（原告）山东钢正建筑工程有限公司支付原告（被告）徐建军未订立书面劳动合同的二倍工资15167.78元；四、驳回原告（被告）徐建军的其他诉求；五、驳回被告（原告）山东钢正建筑工程有限公司的诉求。上列二、三项，限被告（原告）山东钢正建筑工程有限公司于本判决生效后10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取计10元，由被告（原告）山东钢正建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审判员  侯成文二〇二一年四月六日书记员  杨 利