贵州省贞丰县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2325民初1194号 原告（反诉被告）：贵州金色装饰材料有限公司，住所地：贵州省兴义市马岭镇团结村红星九组，统一社会信用代码：915223207854927538。 法定代表人：何媛媛，系公司总经理。 委托诉讼代理人：黄增华，贵州权衡律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告（反诉原告）：贵州鼎丰源建设工程有限公司，住所地：贵州省贵阳市云岩区新添大道220号乌江怡苑25-26幢2单元6层4号，统一社会信用代码：91520100697509367F。 法定代表人：卢小林，系该公司负责人。 委托诉讼代理人：王海燕，贵州道仁律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告（反诉原告）：贵州鼎丰源建设工程有限公司贞丰分公司（以下简称鼎丰源贞丰分公司），注册地：贵州省黔西南布依族苗族自治州贞丰县永丰街道办团结路9-4号，统一社会信用代码：915223005609453874。 负责人：陈德盛，系该公司负责人。 委托诉讼代理人：王海燕，贵州道仁律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：贵州御美嘉房地产开发有限公司，住所地：贵州省兴义市桔山城市中心区瑞金大道，统一社会信用代码：9152000056923555X6。 法定代表人：郑其荣。 委托诉讼代理人：林巧，住贵州省安龙县，代理权限为特别授权。 被告：贵州御美嘉房地产开发有限公司贞丰分公司，注册地：贵州省黔西南布依族苗族自治州贞丰县珉谷街道办永丰大道，统一信用代码：91522325MA6DNWYK2F。 负责人：郑其荣，系该公司负责人。 委托诉讼代理人：林巧，代理权限为特别授权。 原告（反诉被告）贵州金色装饰材料有限公司（以下简称金色装饰公司）与被告（反诉原告）贵州鼎丰源建设工程有限公司（以下简称鼎丰源公司）、被告（反诉原告）贵州鼎丰源建设工程有限公司贞丰分公司（以下简称鼎丰源贞丰分公司）以及被告贵州御美嘉房地产开发有限公司（以下简称御美嘉房开）、被告贵州御美嘉房地产开发有限公司贞丰分公司（以下简称御美嘉房开贞丰分公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金色装饰公司的法定代表人何媛媛及其委托诉讼代理人黄增华，被告鼎丰源公司以及鼎丰源贞丰分公司的共同委托诉讼代理人王海燕，被告御美嘉房开以及御美嘉房开贞丰分公司的委托诉讼代理人林巧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金色装饰公司向本院提出诉讼请求：1、责令四被告共同连带支付原告工程款1,509,486.66元，并以1,509,486.66元为基数，按照银行同期贷款月利率7.7,188‰计算，从2019年8月8日至本工程款清偿完毕之日止（至2020年4月8日的利息为93,211.40元）；2、判决原告上列工程款项享有优先受偿权；3、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年5月至10月间，原告与被告鼎丰源贞丰分公司签订《铝合金门窗施工合同》及《铝合金地弹门工程施工合同》。双方对工程名称、工程地点、工程内容、范围、承包方式、工程材料配置、价款、工程质量、工期、工程款的支付及违约责任等进行约定。合同签订后，原告即组织材料、工人进行施工，已按甲方要求的时间按期完工，该工程已交付使用。工程完工后，原告多次要求被告结算工程款，但被告以业主方尚欠工程款为由一直拖延。经第三方贵州省臻信建设项目管理有限公司于2019年8月8日对原告施工的贞丰1号地块铝合金门、窗工程进行结算，原告制作安装的铝合金门、窗共计价款为4,151,986.16元，被告已支付2,644,299.50元，尚欠1,509,486.66元。综上所述，原告已经根据合同约定履行了全部义务，上列被告未按合同约定履行支付工程款义务，违反法律相关规定，被告鼎丰源贞丰分公司系鼎丰源公司设立的分公司，御美嘉贞丰分公司系御美嘉公司设立的分公司，二者的民事责任应当由总公司与分公司共同承担。四被告应当承担连带支付工程款的责任。为此，特起诉请求判决支持原告诉求。 被告鼎丰源公司、鼎丰源贞丰分公司共同辩称，原告所诉缺乏事实和法律依据，不能成立，应依法驳回。一、金色装饰公司违约在先，未按照合同约定全面履行合同，所施工完成的工程存在严重质量问题，不符合合同约定的验收标准。双方2018年8月2日《铝合金窗工程施工合同》第三条工程材料配置中第2项玻璃条款约定，金色装饰公司在案涉工程中所使用的玻璃原片必须符合国家标准，向鼎丰源贞丰分公司提供产品合格证书。一号地块铝合金窗选用5＋9A＋5㎜钢化中空玻璃，其余玻璃规格及厚度按甲方认可的方案图执行；第五条工程质量约定，按国家相关工程质量验收规范及本合同约定的质量验收，满足图纸设计规范要求，确保一次性验收通过，确保节能验收通过。2018年10月23日《铝合金门工程施工合同》，该合同就产品质量问题作了同样约定。案涉工程完工后，经鼎丰源贞丰分公司派员对金色装饰公司施工的案涉工程进行初步验收时发现，金色装饰公司未按照合同约定的质量要求进行施工，安装的玻璃质量不符合合同约定5㎜+9A+5㎜的要求，实际安装的玻璃仅为4.7㎜+9A+4.7㎜。金色装饰公司明显违反合同约定，其在施工中所使用的玻璃原片质量未达到约定的质量标准。对此，鼎丰源贞丰分公司已经要求金色装饰公司对使用的不合格产品进行更换，但金色装饰公司拒不更换，违反合同约定，不符合合同约定的付款条件。二、鼎丰源贞丰分公司收到金色装饰公司申请验收资料后，已经按照约定进行回复，并未违反合同约定。2019年12月4日，鼎丰源贞丰分公司收到金色装饰公司的结算表后，因金色装饰公司提交的竣工验收及结算资料不符合合同约定，已于2019年12月10日向金色装饰公司回函，再次要求金色装饰公司于2019年12月13日与鼎丰源贞丰分公司工程部联系组织验收，并将规范的竣工验收资料提交给鼎丰源贞丰分公司。但是，金色装饰公司未与鼎丰源贞丰分公司联系验收，也未提交相关的验收资料，导致迟迟不能验收。新冠肺炎疫情缓解后鼎丰源贞丰分公司再次通知金色装饰公司前来验收结算，但是金色装饰公司未回复也未到场验收，也未提交规范的验收资料，导致双方至今无法进行验收结算，同时导致鼎丰源贞丰分公司施工的工程不能达到整体验收的条件。综上所述，鼎丰源公司、鼎丰源贞丰分公司认为，本案中金色装饰公司未按照合同约定完成施工工程，使用的材料不符合约定，已构成违约。鼎丰源公司、鼎丰源贞丰分公司并未违反合同约定，本案尚不具备向金色装饰支付案涉工程价款的条件，其诉请不能成立，应依法驳回。 被告御美嘉公司与御美嘉贞丰分公司共同辩称，我们公司不是项目的当事人，请求法庭驳回对我公司的诉讼请求。 反诉原告鼎丰源总公司、贞丰分公司向本院提出以下诉讼请求：1、判令反诉被告金色装饰公司向反诉原告支付从2019年5月1日起至2019年12月12日的工程逾期交付违约金1191000元；2、判令反诉被告金色装饰公司将其承建的贞丰县安装铝合金门窗、推拉门所使用的玻璃原片全部更换为5㎜＋9Ａ＋5㎜规格的钢化中空玻璃，或者折价赔偿。3、本案诉讼费用由反诉被告承担。事实及理由：2017年4月29日，金城公司与反诉原告鼎丰源公司签订《建设工程施工合同》，将案涉贞丰县永丰街道办片区城市棚户区改造项目一号地块施工工程发包给鼎丰源公司，鼎丰源公司指派下属分公司反诉原告鼎丰源贞丰分公司具体负责项目实施。施工过程中，鼎丰源贞丰分公司将案涉贞丰县永丰街道办片区城市棚户区改造项目一号地块工程中的铝合金门窗推拉门专业分包给反诉被告负责制作安装。双方于2018年8月2日签订《铝合金门窗工程施工合同》，合同约定：1、工程内容：铝合金门窗；2、施工范围：一号地块铝合金；3、工程材料配置中第2项玻璃：原片符合国家标准，其余玻璃规格及厚度按甲方认可的方案图执行；4、工程质量：按国家相关质量验收规范及本合同约定的质量验收，满足图纸设计规范要求，确保一次性验收通过，确保节能验收通过；5、工程工期：2＃、5＃、6＃25天安装完成，其他楼按照现场实际要求工期为准；6、违约责任：①履行本合同的全过程中由于乙方原因，致使甲方、总包方及其他专业分包单位蒙受损失，由乙方负责赔偿（赔偿费用由甲方从乙方工程款中直接扣除并支付给受损失方）。②因乙方原因的工期延误，每延误1日乙方承担违约金3000元，累计计算，并承担由此造成的各种损失。 2018年10月23日，鼎丰源贞丰分公司与反诉被告签订《铝合金工程施工合同》，将案涉一号地块2#至8#住宅楼厨房、阳台铝合金推拉门专业分包给反诉被告制作安装施工，合同约定与双方签订的《铝合金门窗工程施工合同》内容基本一致。前述合同签订后，反诉被告严重不负责任，未能按照双方签订的时间完成施工。经鼎丰源贞丰分公司多次催告后，金色装饰公司向鼎丰源贞丰分公司出具《承诺书》，就案涉工程的具体完工时间书面承诺如下：①1#铝合金门窗安装于2019年4月30日全部完成，清场；②2#、6#在2019年4月20日之前完成所有窗扇（包括所有的配件）；③7#、8#楼在2019年4月25日前完成所有的窗扇（包括所有的配件）；④3#、4#、5#在2019年4月17日前将所有的固定玻璃安装完成，2019年4月30日前完成所有窗扇（包括所有的配件）。反诉被告还郑重承诺，若在2019年4月30日前该公司没有完成所有工程，推迟一天将罚款20,000元/天，自愿将原合同约定的工期延误违约责任从“每延误1日乙方承担违约金人民,3,000元，提高到“推迟一天将按20,000元/天罚款”。但《承诺函》约定期限届满后，反诉被告仍未完成案涉工程铝合金门窗等的施工，给鼎丰源公司贞丰公司及下属其他专业分包单位造成巨额经济损失。因案涉工程为贞丰县重点工程，涉及民生问题。为催促金色装饰公司尽快完成施工，2019年9月25日，经贞丰县人民政府安排，贞丰县人民检察院和贞丰县人力资源和社会保障局组织鼎丰源贞丰分公司与金色装饰公司及农民工代表在案涉工程现场召开会议，再次明确金色装饰公司最后完工时间为2019年10月国庆节收假前。在此期间，金色装饰公司施工的铝合金工程必须全部施工完毕，达到验收条件。 工程完工后，经鼎丰源贞丰分公司初验发现金色装饰公司施工的工程存在严重质量问题，无法达到合同约定的验收条件。遂将发现的问题反馈给金色装饰公司，并通知金色装饰公司现场参与验收，对存在的问题进行整改，但金色装饰公司拒不到场。2019年12月4日，金色装饰公司向鼎丰源贞丰分公司送达要求结算案涉工程的结算表。鼎丰源贞丰分公司收到该结算表后，在规定期限内于2019年12月10日向其回函，告知定于2019年12月13日组织案涉铝合金工程的竣工验收。待验收合格向鼎丰源贞丰分公司递交规范完整的竣工结算资料。 因参加验收的监理单位和跟踪审计单位不能在2019年12月13日参加验收，鼎丰源贞丰分公司于2019年12月12日致函金色装饰公司，告知调整竣工验收时间，明确待与监理单位和审计单位确认具体时间后另行通知验收时间。此后，因新冠肺炎疫情影响，未能进行竣工验收。新冠肺炎疫情缓解后，鼎丰源贞丰分公司立即于2020年4月20日通知金色装饰公司及时验收和结算，但金色装饰公司收到通知后未回复也未到场验收，更未提供完整规范的验收资料，导致双方无法进行验收结算至今。经鼎丰源贞丰分公司对金色装饰公司使用的玻璃原片现场初验发现，金色装饰公司安装的玻璃原片不符合合同约定的5㎜+9A+5㎜规格，实际仅为4.7㎜+9A+4.7㎜。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十一条以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条的规定，金色装饰公司未按照约定的期限完成施工工程，给鼎丰源公司贞丰公司及下属其他施工单位造成严重经济损失。根据合同违约条款及金色装饰公司《承诺书》，金色装饰公司应当按照实际违约天数向反诉原告支付每天20,000元的逾期交付违约金。从金色装饰公司承诺的2019年4月30日完工之日，即2019年5月1日起算，至2019年12月4日鼎丰源贞丰分公司收到金色装饰公司的结算申请止，共计184天，应支付违约金368万元。现反诉原告只请求赔偿1,191,000元。同时，因金色装饰公司使用的玻璃原片不符合约定质量规格，根据合同约定，应依法更换，或者折价赔偿损失。现提起反诉，请支持反诉原告的诉讼请求。 反诉被告金色装饰公司口头辩称，反诉原告的反诉请求没有事实和法律依据，依法应予以驳回，理由：1、反诉被告与反诉原告签订铝合金门窗施工合同后，严格按合同约定的质量标准订货，并组织工人在规定的时间内进行施工安装；2、反诉原告没有按照合同约定支付工程进度款，致使工人出现窝工现象，因为工人没有工资，政府安排贞丰县社保机构责令反诉原告在规定的期限内支付欠付工人工资，贞丰县社会保障局会议纪要证明，在贞丰县及人力资源督促的情况下，反诉原告继续不予支付工资，反诉被告的工人工资向反诉被告去讨要工资，还受到反诉原告打伤，派出所责令反诉原告赔偿反诉被告工人的治疗费，反诉原告不仅不支付工程款，还殴打反诉被告的员工；3、本案铝合金门窗已经按照完毕，业主已经居住，按照法律规定，已交付使用，证明已经验收合格，反诉原告的诉请没有证据证明，请求驳回反诉原告的反诉请求。 我方与反诉原告签订门窗安装合同上约定，固定玻璃安装结束后反诉原告应支付工程款为85%（预付15%+外框安装完成30%+固定玻璃安装40%）。我方安装结束后，看到部分住户已经在装修入住，反诉原告还没有按照约定支付我们工程款，2019年9月工人一直在讨要工资并上访。检察院及人社局才召开现场办公会，反诉原告承诺7日内先支付部分工程款作为工人工资，并且由反诉原告代发，实际反诉原告没有按照承诺的支付工程款的义务。工人打电话给郑其荣，郑其荣称2019年10月8日喊工人到反诉原告办公处解决，在郑其荣办公室，郑其荣打伤我方工人。我方报警，公安已经依法处理，致使我方与反诉原告的矛盾加剧。2019年12月3日我方以快递将结算单邮寄给反诉原告贞丰分公司及分公司的负责人郑其荣。2020年4月24日我方确实收到反诉原告邮寄的验收结算通知，但反诉原告要求结算的时间与双方所签合同第三条不符。该第三条约定，反诉原告收到反诉被告方的报告后，30日内结算，如果反诉原告不反馈结算意见，视为反诉原告同意反诉被告的结算，反诉原告要求结算时间已经超过我方邮寄结算通知时间30日内。反诉原告所委托的第三方贵州臻信建设项目管理有限公司在2019年8月8日，已经对反诉被告所做的贞丰1号地块进行了结算。 原告（反诉被告）向本院提供下列证据证明其诉讼主张： 1、原告营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件各一份，2、施工合同一份，3、结算汇总表一份，4、邮寄结算资料回执单一份，5、订货清单二份，6、订货清单15份。 被告鼎丰源公司、鼎丰源贞丰分公司针对本诉和反诉向本院提供下列证据证明其诉讼主张： 1、贵州鼎丰源建设工程有限公司营业执照副本、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件各一份，2、《铝合金窗工程施工合同》复印件一份，3、《铝合金门施工合同》复印件一份，4、《承诺书》、《会议记录》复印件各一份，5、《关于贞丰县新丰路延伸段棚户区旧城改造建设项目、2016年永丰街道办棚户区棚改项目结算回函》、微信聊天记录复印件各一份，6、《竣工结算通知书》复印件一份，7、《金色装饰案件转款明细表》、《银行付款凭证》、《委托书》一套共39页，8、金色装饰公司使用的玻璃原片现场照片3张、金色装饰公司施工的案涉工程存在质量问题的现场照片1张，9、质量鉴定报一份，10、2016年永丰街道办棚户区棚改项目1＃地块质量不合格玻璃统计表一份。11、贞丰县2016年永丰街道办事处片区城市棚户区改造项目1＃地块单项工程结算审核汇总表一份。 被告御美嘉总公司以及御美嘉贞丰分公司未向本院提供证据。 上述证据已经当事人质证，经审查，原告提供的第1、2、4号证据以及被告鼎丰源公司及鼎丰源贞丰分公司提供的第1、2、3、4、6、7、8、9、10号证据符合证据三性，本院予以采信作为证据使用。原告提供的第3号证据，因为贵州省臻信建设项目管理有限公司并非合同约定的结算单位，其作出的结算汇总表不能作为本案定案依据，本院不予采信作证据使用。原告提供的第5号证据，因为不能客观证明原告安装的玻璃数量及不合格的玻璃数量，本院不予采信作为证据使用。被告鼎丰源公司及鼎丰源贞丰分公司提供的第5号证据，因被告鼎丰源公司及鼎丰源贞丰分公司并未据证明其向原告送达该结算复函，因此，该证据不具有真实性，本院不予采信作为证据使用。被告鼎丰源公司及鼎丰源贞丰分公司提供的11号证据，原告该证据中的工程量12869.59平方米，工程价款合计为4,151,986.16元无异议；对扣减项中质保金金额无异议，对于扣减项中安装不及时造成后补抹灰工费、卫生清理费、工伤意外保险、施工过程罚款、工期延误罚款等均不认可。本院对该证据中工程量、工程价款、质保金数额等证明内容予以采信；该证据中安装不及时造成后补抹灰工费、卫生清理费、工伤意外保险、施工过程罚款、工期延误罚款等证明内容，因鼎丰源公司以及鼎丰源贞丰分公司未提供上述扣减中安装不及时造成后补抹灰工费、卫生清理费、工伤意外保险、施工过程罚款、工期延误罚款未提供证据或提供的证据不能证明其主张，因此，本院不予采信。 根据本院采信的证据以及当事人的陈述查明本案法律事实如下： 2018年7月，原告金色装饰公司承揽被告鼎丰源贞丰分公司承建的贞丰县2016年永丰街道办事处片区棚户区改造项目（以下简称2016年永丰街道办棚改项目）铝合金门窗工程。2018年8月2日，原告金色装饰公司与被告鼎丰源贞丰分公司签订《铝合金窗工程施工合同》，该合同约定，被告鼎丰源贞丰分公司为甲方，原告为乙方。甲方将2016年永丰街道办棚改项目铝合金门窗工程承包给乙方施工。第一条为合同双方及合同总则。施工内容为铝合金窗；施工范围为1号地块铝合金窗，承包方式包工包料。工程材料配置：1、铝合金型材，采用广州“广亚铝型材”铝合金粉末喷涂型材…。2、玻璃：原片符合国家标准，提供合格证书。1号地块铝合金选用5+9A+5mm钢化中空玻璃，其余玻璃规格及厚度按甲方认可的方案图执行。合同暂定价款：为每平方米￥333.00元，工程量暂定5000平方米，合同暂定价款1,665,000元，合同价款形式，实行不含税包干，工程完工后以三方（甲乙双方及监理方）确认的实际完成面积进行结算。工程质量：按国家相关工程质量验收规范及本合同约定的质量要求验收。工程工期：2＃楼和6＃楼25天安装完成，其他楼栋按照现场实际要求工期为准。第二条为付款条件：工程预付款按分栋预算金额的15%作为预付；外框安装完成：按工程量以合同综合单价的30%支付进度款；固定玻璃完成：按工程量以合同综合单价的40%支付进度款；工程竣工验收合格，资料交付齐全、正确、有效、手续完备，结算审定经双方签字盖章确认后一年内付至总价的95%，剩余结算总价的5%作为质量保修金，国家规范规定的质保期满后十五个工作日内一次性支付（无息，质保期两年，保修期起算时间为：工程竣工验收合格之日其算）；付款时乙方需要按甲方要求提供相关资料，若不能提供上述资料造成的延迟付款责任由乙方承担，甲方不承担任何违约责任；甲方未按合同条款付款，则按当期银行贷款利息计算逾期违约金。第三条为工程结算：工程量确认：经甲方、监理审核认可的竣工图计量；铝合金门窗：按铝合金门窗实际尺寸×合同包干单价计算；结算程序：工程竣工验收后，由乙方按本合同工程结算量、现场签证、设计变更、甲方核定价格通知单等经监理审核后的结算资料一式二份报送甲方；结算审核时间：甲方审核结算报告的时间：收到乙方报告后30日内，如甲方不反馈结算意见，视甲方已同意乙方报送的结算。第七条为违约责任：本工程绝对不允许分包或转包，一经发现，甲方有权解除合同，乙方承担所有损失；工期延误：因乙方原因引起的工期延误，每延误1日乙方承担违约金人民币3,000元累计计算，并承担由此造成的各种损失；如因本合同的工程量问题，导致本工程一次性验收不合格，乙方无条件进行返工至合格并由此承担造成的相应经济损失；甲方未按合同的相关条款执行，甲方同样承担相应责任并承担由此造成的损失及经济赔偿。合同生效及终止：合同生效日期：经甲乙双方签字盖章生效，竣工验收、结算办理完毕，保修款结清时本合同即宣告终止。合同还对双方的权利、责任及义务、成品保护责任、设计变更及工程签证管理制度、正义的解决、保修及售后服务、不可抗力事件以及其他事项进行约定。 2018年10月23日，原告再次与被告鼎丰源贞丰分公司签订《铝合金门工程施工合同》。该合同约定，被告鼎丰源贞丰分公司为甲方，原告为乙方。甲方将2016年永丰街道办棚改项目铝合金门窗工程承包给乙方施工。第一条为合同双方及合同总则。施工内容为：铝合金推拉门；施工范围为1号地块2＃-8＃住宅楼厨房、阳台铝合金推拉门。合同暂定价款：为每平方米￥300.00元，工程量暂定4594平方米，合同暂定价款1,378,200元，合同价款形式，实行不含税包干，工程完工后以三方（甲乙双方及监理方）确认的实际完成面积进行结算。铝合金窗，承包方式包工包料。工程工期未明确约定。第二条为付款条件。工程预付款按分栋预算金额的15%作为预付；外框安装完成：按工程量以合同综合单价的30%支付进度款；固定玻璃完成：按工程量以合同综合单价的40%支付进度款；工程竣工验收合格，资料交付齐全、正确、有效、手续完备，结算审定经双方签字盖章确认后一年内付至总价的97%，剩余结算总价的3%作为质量保修金，国家规范规定的质保期满后十五个工作日内一次支付（无息，质保期两年，保修期起算时间为：工程竣工验收合格之日起算）；付款时乙方需要按甲方要求提供相关资料，若不能提供上述资料造成的延迟付款责任由乙方承担，甲方不承担任何违约责任；甲方未按合同条款付款，则按当期银行贷款利息计算逾期违约金；乙方满足付款条件时，甲方需在15日内支付乙方工程进度款。该合同对工程材料配置、工程质量、工程结算以及其他内容的约定与前一份合同一致。双方签订的该合同附件1《工程质量保修书》中约定质量保修期为自整体工程竣工验收合格（以竣工报告上的竣工日期为准）之日起计算，保修期为2年；保修范围为凡属乙方施工质量原因以验收移交前乙方保管不力造成工程范围损坏及施工质量低劣，不能达到原设计要求，均属乙方保修责任范围；保修费用：留工程结算总价款的3%作为质保金（不计算利息）；保修责任：留工程结算总价款的3%作为质保金，若发生雷击保修费超过质保金总额，超过部分仍由乙方支付。保修期间，属于保修范围内容的项目，乙方应在甲方发出通知后24小时内派人修复，乙方如未按要求到场维修，按1,000元/天向甲方支付赔偿金，赔偿金从质保金中抵扣。如乙方不能及时派人维修，甲方有权另行安排人员进行维修，产生费用在质保金中扣除。若质保金不足以抵扣的，乙方应根据实际损失数额予以补偿。质量保修金的返还：甲方将工程保修金在完成全部工程的审价，同时工程竣工验收完成，质保期满扣除期间发生费用15个工作日内一次性无息返还余款。 原告自2018年7月起至2019年4月对案涉铝合金门窗进行施工。2019年5月2日原告完成两份合同约定的铝合金门窗的安装工程。2019年6月3日，业主方贵州金城投资开发有限责任公司（以下简称金城公司）开始对鼎丰源公司施工的案涉房屋进行分户验收。已有部分户主入住案涉房屋。被告鼎丰源贞丰分公司自2018年7月26日起至2019年10月11日期间，分14次支付工程款3,320,379.98元给原告。2019年12月4日，原告向被告鼎丰源贞丰分公司邮寄贞丰县新丰路延伸段片区城市棚户区改造建设项目、2016年永丰街道办棚户区棚改项目结算表，要求鼎丰源贞丰分公司对案涉项目工程进行验收。鼎丰源贞丰分公司于2019年12月10日向原告复函，通知原告于2019年12月13日前与该公司工程部联系组织验收。待验收合格后，由原告向该公司递交规范完整的竣工结算资料，该公司收到规范完整的竣工结算资料后及时进行审核结算。在审理中，双方确认原告施工的铝合金门窗工程量为12,869.59平方米，工程量分项为：铝合金门窗为8,821.46平方米,推拉门为4,048.137平方米。原告方应当得到的工程款为4，151，987.28元（分量如下：铝合金门窗8,821.46平方米×333元/平方米=2,937,546.18元，推拉门4,048.137平方米×300元/平方米=1,214,441.10元，两项合计2,937,546.18元+1,214,441.10元=4,151,987.28元）。双方确认铝合金窗的质保金为146,877.309元，推拉门质保金为36,433.17元,质保金合计183,310.48元。经双方现场清点，双方确认，原告施工不符合合同约定质量的铝合金窗玻璃1,603.74246平方米。原告以被告尚欠其工程款1,509,486.66元为由向本院起诉，提出前述诉讼请求。在诉讼中，鼎丰源公司以及鼎丰源贞丰分公司以原告未能按照双方约定的时间完成施工以及原告施工工程存在严重质量问题为由提出反诉。 另查明，以下法律事实： 1、2016年永丰街道办棚改项目系被告鼎丰源公司中标承建的工程，被告鼎丰源贞丰分公司系鼎丰源公司设立的分公司。被告御美嘉公司及御美嘉贞丰分公司并非案涉工程的施工人。 2、在原告施工过程中，双方曾经多次协商施工即工程款支付事宜。2019年4月10日，原告出具承诺书给被告鼎丰源贞丰分公司,承诺1号地块铝合金门窗安装于2019年4月30日前全部完成，清场；2号、6号楼于2019年4月20日前完成所有的窗扇（包括所有配件）；7号、8号楼于2019年4月25日前完成所有的窗扇（包括所有配件）；3号、4号、5号楼在2019年4月17日之前将所有的固定玻璃安装完成，2019年4月30日前完成所有窗扇（包括所有配件），3号、4号、5号楼所申报的进度款，2019年4月25日前到账。款项推迟一天原告将工期顺延一天，推迟三天本工期时间节点无效。7号、8号楼进度款约45万元，于2019年4月12日拨付。本次公司款项推迟一天原告将工期顺延一天，推迟三天本工期时间节点将无效，不能罚款。若在2019年4月30日前原告没有完成所有工程，推迟一天按20,000元/天罚款。2019年9月25日，在劳动监察部门、检察院等单位介入下，召开原告方农民工讨薪事宜召开会议，会议形成以下决议：1、原告提供农民工工资清册供鼎丰源公司进行公示；2、原告委派的劳务班组在国庆节收假前将两个工项目全部施工完毕，达到验收条件，鼎丰源公司按照合同约定（暂扣5%的农民工工资保证金）发放至农民工本人；3、合同进度款的款项由原告鼎丰源公司支付给农民工本人，超出合同约定进度款的农民工工资由原告打欠条给其委派的劳务班组或农民工本人；4、鼎丰源公司保证在公示期满后工程满足验收条件后，三个工作日内按照合同约定支付工程进度款。 3、在诉讼中，被告鼎丰源公司、鼎丰源贞丰分公司对贞丰县安装的铝合金门窗、推拉门所使用的玻璃是否符合合同约定的5ｍｍ＋9Ａ＋5ｍｍ的规格质量进行鉴定。经鉴定原告安装的“Ｅ006595锦易”及“Ｅ006595九恒”中空玻璃的原片厚度偏小，不符合“5ｍｍ＋9Ａ＋5ｍｍ”的要求，其余“Ｅ0033296贵玻”、Ｅ005052、Ａ128564的玻璃原片及总厚度均符合“5ｍｍ＋9Ａ＋5ｍｍ”的要求。经双方现场查验，原告施工的玻璃不符合质量要求的玻璃为16,03.74246平方米。 4、在诉讼中，被告鼎丰源公司、鼎丰源贞丰分公司向本院提出财产保全申请，本院作出（2020）黔2325民初1194号之一民事裁定书，裁定对贵州金色装饰材料有限公司的银行存款110万元予以冻结，冻结期限为一年。保全申请费5,000元，由申请人贵州鼎丰源建设工程有限公司、贵州鼎丰源建设工程有限公司贞丰分公司承担，在诉讼中申请人可将保全申请费的承担作为诉讼请求提出。 本院认为，原告金色装饰公司与被告鼎丰源贞丰分公司为完成案涉2016年永丰街道办棚户区棚改项目2至8号楼铝合金门窗工程的施工，分别于2018年8月2日和同年10月23日签订《铝合金窗工程施工合同》以及《铝合金门工程施工合同》。该二份合同签订及合同履行均发生于《中华人民共和国民法典》颁布前，依照最高人民法院《关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，本案系民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外，本案应当适用当时生效的《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）及相关司法解释。依照《合同法》第四十四条的规定，该二份合同内容合法有效，受法律保护。本案案涉合同系金色装饰公司与鼎丰源贞丰分公司签订，鼎丰源贞丰分公司系鼎丰源公司设立并领取营业执照的分公司，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第一款“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人”以及《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条第（五）项“民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指依法成立、有一定的组织机构和财产，但不具备法人资格的组织，包括：……（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；……”的规定，鼎丰源贞丰分公司系本案当事人,在本案享受相关权利并承担相关义务。依照《合同法》第六十条的规定，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。原告于2019年5月2日完成合同约定的施工义务并将工程交付给被告鼎丰源贞丰分公司，但出现将不合格玻璃1,603.74246平方米安装于案涉工程的违约行为。被告鼎丰源公司在合同签订后支付了工程款3,320,379.98元，尚欠部分工程款未支付，出现未及时通知原告竣工验收以及及时拨付部分工程款导致原告多次向鼎丰源贞丰分公司讨要工程款及农民工工资的违约行为。依照《合同法》第一百零七条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任；以及第一百二十条的规定，双方当事人都违反合同约定的，应当各自承担相应的违约责任。本案原告而言其享有完成合同义务，其施工的工程经竣工验收合格，可获得工程款。鼎丰源公司、鼎丰源贞丰分公司而言，其享有接受原告施工工程成果的权利，履行支付工程款的义务。 在审理中，双方当事人确认下列事实:原告施工合格的工程量为铝合金窗8,821.46平方米，工程款为2,937,546.18元，铝合金门4,048.137平方米，工程款1,214,441.10元，合计工程款4,151,987.28元。铝合金门、窗的质保金183,310.48元。原告施工的工程中存在质量不合格的铝合金窗玻璃1,603.74246平方米。对于质保金原告表示可待质保期届满后由鼎丰源公司及鼎丰源贞丰分公司支付。原告方于2019年5月2日结束施工将案涉工程交付被告，其质保期为2年，质保期至2021年5月1日截止，被告鼎丰源公司应当到2021年5月1日以后支付质保金183,310.48元给原告。被告鼎丰源公司与鼎丰源贞丰分公司应当将剩余工程款扣除质保金后支付给原告。被告鼎丰源公司与鼎丰源贞丰分公司辩称，本案尚不具备向金色装饰支付案涉工程价款的条件的辩解主张。本院认为，因双方签订的合同部分楼栋铝合金门窗的交付时间不明确，在合同履行过程双方经协商达成一致意见，原告于2019年4月10日出具的承诺书，系双方对原告施工工程完工及工程交付达成协议，系对原先签订的两份合同关于竣工及工程交付时间的补充约定。根据该承诺书，原告应当在2019年4月30日前完成所有铝合金门窗的安装。原告于2019年5月2日完成了铝合金门窗的安装。2019年6月3日，业主单位金城公司开始对被告鼎丰源公司施工的2016年永丰街道办棚户区棚改项目进行分户验收。二者相差一个月时间，扣除合理申请验收时间，可以确认，原告已于2019年5月2日将其施工的铝合金门窗工程交付给被告鼎丰源公司贞丰公司。且在诉讼中通过司法鉴定已经解决了原告安装玻璃的质量是否合格的问题，通过双方现场清点，已经确认原告安装的不合格玻璃为16,03.74246平方米。双方权利义务现在已经确定，因此本案的付款条件已经成就。因此，被告鼎丰源公司、鼎丰源贞丰分公司关于本案付款条件尚未成就的辩解主张不能成立。同时根据查明的事实，被告鼎丰源贞丰分公司已经支付工程款3,320,379.98元。现在原告的工程款为：总工程价款4,151,987.28元-质保金183,310.48元-被告已支付工程款3,320,379.98元=648,296.82元。原告主张被告违约而请求判决被告支付工程款利息，但因其也存在将部分不合格玻璃安装于案涉工程的违约行为，对其请求判决被告支付银行利息的诉讼请求，本院不予支持。对于原告请求判决原告上列工程款项享有优先受偿权诉讼请求，经查明，被告鼎丰源贞丰分公司将案涉铝合金门窗安装工程承包给原告施工，系将被告鼎丰源公司承包2016年永丰街道办棚户区棚改项目2至8号楼中的门窗安装工程分包给原告施工，双方所签订的合同为建设工程分包合同，并非将被告鼎丰源公司承包的2至8号楼工程整体转包。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”的规定，原告与被告鼎丰源贞丰分公司并未协议将工程折价，且原告施工的铝合金门窗工程属于不宜折价、拍卖的工程，因此，原告请求其对该部分工程款享有优先受偿权，不符合法律规定，本院不予支持。 鼎丰源公司及鼎丰源贞丰分公司提出反诉，请求判决金色装饰公司支付从2019年5月1日起至2019年12月12日的工程逾期交付违约金1,191,000元。经查明，反诉被告施工期间，反诉原告并未按合同约定足额支付工程款给反诉被告，反诉被告施工退场后，反诉原告鼎丰源贞丰分公司未及时通知原告进行验收，原告多次催促被告验收无果。双方签订的合同中并未明确工程的交付时间,原告于2019年4月10日出具承诺书给被告鼎丰源贞丰分公司,承诺于2019年4月30日完成所有施工。原告于2019年5月2日完成所有施工并将工程交付。原告确实违反其承诺迟延两天交付工程应当支付违约金40,000元。 对反诉原告鼎丰源公司以及鼎丰源贞丰分公司提出的第二项反诉请求，即判令反诉被告更换案涉工程中的铝合金门窗、推拉门所使用的玻璃原片更换为5mm+9A+5mm规格的钢化中空玻璃，或者折价赔偿损失。经本院释明后，反诉原告将该项请求变更将金色装饰公司安装的不合格玻璃更换为5mm+9A+5mm规格的钢化中空玻璃。经查明，原告在施工中将1,603.74246平方米不合格玻璃安装在案涉工程中，确实违反合同约定质量标准，按照合同约定应当承担更换或赔偿损失的责任。因鼎丰源公司已将案涉工程房屋交付验收，接受了原告施工的成果，且原告施工的工程并非地基基础和主体结构，可由金色装饰公司赔偿鼎丰源公司及鼎丰源贞丰分公司的不合格部分玻璃的损失。在诉讼中，原告主张不合格部部分玻璃的损失为：不合格玻璃每平方米材料费85元加上返工费为30元每平方米乘以不合格玻璃面积等于扣减的工程款，即为1,603.74246平方米×（85元+30元）=184,430元。鼎丰源公司及鼎丰源贞丰分公司主张不合格部分玻璃损失为：516/平方米元。本院认为，鼎丰源公司及鼎丰源贞丰分公司在双方未验收的情况下将房屋交付给户主入住，存在过错，其所报单价过高。因双方主张的单价悬殊过大，根据双方签订的合同约定的单价每平方米333.00元，本院酌情确定金色装饰公司安装的不合格部分玻璃单价为其合同单价的50%，即为每平方米166.50元，金色装饰公司赔偿鼎丰源公司及鼎丰源贞丰分公司的经济损失为：1,603.74246平方米×166.50元/平方米=267,023.12元。被告御美嘉公司以及御美嘉贞丰分公司并非案涉工程发包方，诉讼主体资格不适格，在本案中不承担支付工程款给原告的责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百九十六条，第二百六十三条，第一百零七条，第一百二十条的规定，判决如下： 一、由被告贵州鼎丰源建设工程有限公司、贵州鼎丰源建设工程有限公司贞丰分公司于本判决生效后十五日内支付工程款648,296.82元给原告贵州金色装饰材料有限公司； 二、驳回原告贵州金色装饰材料有限公司的其余诉讼请求； 三、由反诉被告贵州金色装饰材料有限公司于本判决生效后十五日内支付违约金40,000元给反诉原告贵州鼎丰源建设工程有限公司、贵州鼎丰源建设工程有限公司贞丰分公司； 四、由反诉被告贵州金色装饰材料有限公司折价赔偿反诉原告贵州鼎丰源建设工程有限公司、贵州鼎丰源建设工程有限公司贞丰分公司的经济损失267,023.12元； 五、驳回反诉原告贵州鼎丰源建设工程有限公司、贵州鼎丰源建设工程有限公司贞丰分公司的其余反诉请求； 六、被告贵州御美嘉房地产开发有限公司、贵州御美嘉房地产开发有限公司贞丰分公司在本案中不承担民事责任。 本诉案件受理费19,224元，由原告贵州金色装饰材料有限公司承担11,534元，由被告贵州鼎丰源建设工程有限公司、贵州鼎丰源建设工程有限公司贞丰分公司承担7,690元。反诉案件受理费15,520元，由反诉原告贵州鼎丰源建设工程有限公司、贵州鼎丰源建设工程有限公司贞丰分公司承担12,416元，由反诉被告贵州金色装饰材料有限公司承担3,104元。财产保全申请费5,000元，由原告贵州金色装饰材料有限公司承担750元，被告贵州鼎丰源建设工程有限公司、贵州鼎丰源建设工程有限公司贞丰分公司承担4,250元。鉴定费48,000元，由原告贵州金色装饰材料有限公司承担9,600元，由被告贵州鼎丰源建设工程有限公司、贵州鼎丰源建设工程有限公司贞丰分公司承担38,400元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在自动履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  石成兵 人民陪审员  李家军 人民陪审员  舒 芳 二〇二一年四月十九日 法官助理  郭 雪 书记员  王朝梅