包头市青山区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）内0204民初253号 原告：谢培林，男，1969年5月5日出生，住内蒙古自治区包头市。 被告：包头市青北物业服务有限责任公司。 法定代表人：刘明心。 委托诉讼代理人：赵晨霞。 委托诉讼代理人：康姣岭，内蒙古金失律师事务所律师。 原告谢培林与被告包头市青北物业服务有限责任公司（以下简称“青北物业”）劳动争议一案，本院于2021年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢培林、被告青北物业委托诉讼代理人赵晨霞、康姣岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢培林向本院提出诉讼请求：1、请求被告支付原告2019年2月5日、6日、7日（春节初一、初二、初三）百分之三百加班费2680.02元；2、请求被告支付原告2016年11月11日入职被告单位以来，到2019年7月15日被辞退，被告并未按照2008年1月1日起施行的《职工带薪年休假条例》安排原告休年假，原告在不同单位累计已工作26年，按照《职工带薪年休假条例》规定每年有15天的休假，累计未休年假38天，按照《职工带薪年休假条例》规定未休年假单位应当支付百分之三百的工资合计33946.92元；3、请求被告支付原告2016年11月11日入职被告单位以来直到2018年3月2日才与原告签订劳动合同书，未按照劳动合同法规定的用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应视为用人单位已于劳动者订立无固定期限劳动合同。用人单位违反劳动合同法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。应当支付申请人11个月的2倍工资68230元；4、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2016年11月11日入职被告处，2019年被辞退。在此期间被告未安排原告休年假。直到2018年3月2日被告才与原告签订劳动合同，并不是签订的无固定期限劳动合同。2019年2月5日-2月7日原告春节加班，被告没有按照国家规定支付原告加班工资。故原告申请仲裁。2020年9月16日，包头市青山区劳动人事争议仲裁院作出劳动争议裁决，对于原告的3项请求不予支持。原告现对该裁决不服，依据相关法律规定向法院提起诉讼，请求支持原告诉请。 被告青北物业辩称，一、谢培林应对其于2019年2月5日至7日加班的事实进行举证，否则应承担举证不能的法律后果。二、谢培林主张的未休年假工资的主张不属于人民法院的受案范围，即便属于受案范围，其诉讼请求也不应予以支持。理由如下：1、因劳动者获得未休年假工资时不以付出相应劳动作为对价，故未休年假工资不属于劳动报酬的范围，应适用一般仲裁时效。故谢培林主张2016年至2018年未休年假工资超过仲裁时效，不应予以支持；2、2019年7月10日，答辩人因谢培林违反单位规章制度已与其解除劳动关系，按照《企业职工带薪年休假实施办法》折算后，谢培林当年度应休年假天数约为2天（165÷365×5≈2），2019年4月答辩人组织谢培林等员工进行了集体旅游，且工资照发，故应视为谢培林已经享受当年年度休假。三、谢培林主张的未签订无固定期限劳动合同要求双倍工资的主张已超过仲裁时效，不应予以支持。因双倍工资的产生与劳动者的工作内容和劳动付出无关，故双倍工资并不属于劳动报酬性质，属于赔偿金性质。故劳动者主张未签劳动合同双倍工资的仲裁时效就应当自劳动者知道或应当知道权利被侵害之日起1年内提出仲裁申请。本案谢培林自2016年11月11日入职，其于2020年7月3日提出要求支付双倍工资的申请已超过仲裁时效。且答辩人与谢培林于2018年3月2日签订了为期一年的书面劳动合同，故该请求应予驳回。综上，包头市青山区劳动人事争议仲裁院作出的仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，请求贵院查明事实，驳回原告的全部诉讼请求。 原告为证明其主张向本院提交证据一、内蒙古自治区社会保险管理局提供的《职工养老保险个人账户台账》原件一份，载明：谢培林参加工作时间1986年4月1日，拟证明原告工作年限已满26年。证据二、2019年5月青北物业工资表一份，拟证明原告月工资为6002元。被告对账户台账认可，对原告参加工作的时间认可。对月工资表真实性认可，但称（2019）内0204民初3841号案件中已经查明，原告的月平均工资为5387元。本院对原告提交证据一、证据二的真实性予以确认。 被告向本院提交证据一、包青劳人仲案字（2019）912号《仲裁裁决书》复印件一份、（2019）内0204民初3841号《民事判决书》复印件一份、（2020）内02民终1548号《民事判决书》复印件一份，拟证明原告于2016年11月入职青北物业，青北物业与原告于2018年3月2日签订了书面劳动合同，2019年7月10日，因原告严重违反公司规章制度，被青北物业解除劳动关系，原告主张未签订书面劳动合同已超过法定仲裁时效。证据二、《境内旅游合同》复印件一份，拟证明2019年4月18日，青北物业与猴开心北京国际旅行社有限公司签订旅游合同，安排原告等人在内的公司员工集体旅游两天，且工资照发，视为原告已经享受当年年度休假。原告对证据的真实性认可，对证明目的不认可。并称，单位组织去旅游工资照发是事实，但这是企业组织的团建活动，不是给其休年假。本院对被告提交证据一、证据二的真实性予以确认。 此外，被告还提交：1、考勤表原件一份、考勤系统截屏一份，拟证明原告在2019年2月5日和6日没有加班，7号的加班已经安排调休。2、旅游行程安排材料及照片，拟证明被告都是以安排旅游的方式补偿了原告未休年假，每年安排七八天左右，2018年10月去的西安。上述材料载明：“活动目的：为了丰富广大员工的文化生活、完善公司福利，感谢各位员工辛勤的付出和努力的工作。畅游红色故土，饱览大好河山，通过本次活动感受民族精神，激发工作热情，促进员工之间的相互了解，增强相互之间的团结和友谊”。原告谢培林对被告提交的证据1不予认可；对证据2的真实性认可，但称旅游是单位的福利，不是休年休假。本院对被告提交证据1、2的真实性予以确认。 本院经审理认定事实如下：原告谢培林于2016年11月11日入职被告青北物业，担任副经理。2018年3月2日，双方签订《劳动合同书》，合同期限为1年，自2018年3月2日起至2019年3月2日止。2019年7月10日，被告作出《关于辞退员工的通知》，对原告予以辞退，并于2019年7月16日向原告微信送达了《辞退员工建议评审报告单》。 再查明，2019年8月29日，谢培林向包头市青山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求：1、被申请人青北物业支付申请人谢培林经济补偿37216.44元；2、被申请人青北物业支付申请人谢培林2016年11月11日至2019年6月16日休息日加班费56238.18元；3、被申请人青北物业支付申请人谢培林2019年6月1日至2019年7月10日工资8270.34元；4、被申请人青北物业支付申请人谢培林2016年12月至2018年8月未缴纳社会医疗保险损失26487.3元；5、被申请人青北物业支付申请人谢培林未缴纳失业保险致使其无法享受失业保险待遇的损失27000元。2019年9月30日，包头市青山区劳动人事争议仲裁院作出包青劳人仲案字（2019）912号仲裁裁决书，裁决青北物业一次性支付谢培林2019年6月工资2712.06元；驳回了谢培林的其他仲裁请求。谢培林不服包头市青山区劳动人事争议仲裁院作出的仲裁裁决书，并在法定期限内向本院提起诉讼。2020年1月11日，本院作出（2019）内0204民初3841号民事判决，判决青北物业支付谢培林2019年6月1日-6月16日工资2712.06元；驳回谢培林的其他诉讼请求。谢培林不服提起上诉，2020年8月3日，包头市中级人民法院作出（2020）内02民终1548号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。 还查明，谢培林向包头市青山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求：1、被申请人青北物业支付申请人谢培林2016年11月11日-2019年7月15日未休年假工资33946.92元；2、被申请人青北物业支付申请人谢培林未签订无固定期限劳动合同11个月的二倍工资68230元；3、被申请人青北物业支付申请人谢培林2019年2月5日至2019年2月7日加班费2680.02元。2020年9月15日，包头市青山区劳动人事争议仲裁院作出包青劳人仲案字（2019）713号[应为（2020）713号]仲裁裁决书，驳回申请人谢培林的仲裁请求，谢培林不服包头市青山区劳动人事争议仲裁院作出的仲裁裁决书，并在法定期限内向本院提起诉讼。 庭审中，双方就原告的月工资数额和解除劳动关系的时间有争议，原告称，其每月工资为6002元，双方于2019年7月15日解除劳动关系，被告认可原告月平均工资为5387元，解除合同的时间为2019年7月10日。经查，（2019）内0204民初3841号案件中，双方均认可原告在2019年6月前12个月的月平均工资为5387元，被告亦认可双方解除劳动关系的时间为2019年7月15日。 本院认为，本案争议的焦点是：一、青北物业是否应向谢培林支付2019年2月5日至2019年2月7日法定节假日加班工资2680.02元；二、青北物业是否应向谢培林支付2016年11月11日至2019年7月15日期间的带薪年休假工资33946.92元;三、青北物业是否应向谢培林支付未签订无固定期限劳动合同11个月的二倍工资68230元。 关于第一个争议焦点。首先,关于计算加班工资的基数应如何确定的问题。原告主张月工资6002元并提交2019年5月工资表，被告认可5387元。本院认为，（2019）内0204民初3841号案件中，双方均认可原告在2019年6月前12个月的月平均工资为5387元，故本院确认工资基数为5387元。其次,关于加班事实的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定,“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。本案中，原告就其加班的事实未提供相应的证据，根据被告提供的考勤表，本院对原告于2019年2月7日加班1天的事实予以确认。按照劳动和社会保障部劳社发（2008）3号《关于职工全年工作时间和工资折算问题的通知》的规定，月计薪天数=（365天-104天）÷12个月=21.75天。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”，即原告在2019年2月7日的工资应为5387元÷21.75天×300%=743.03元。根据《中华人民共和国劳动法》第五十一条“劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资”之规定，原告加班日的正常工资应已发放，故本院支持青北物业补发原告谢培林法定休假日加班费5387元÷21.75天×200%=495.36元。 关于第二个争议焦点，《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定”。根据国务院《职工带薪年休假条例》规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假），职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入，单位应当保证职工享受年休假，职工累计工作已满20年的，年休假15天。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中，根据原告提交的内蒙古自治区社会保险管理局提供的《职工养老保险个人账户台账》可以证实，原告工龄已超过20年，应享受年休假15天。被告抗辩原告于2016年11月11日入职青北物业至2019年7月双方解除劳动关系，工作不满10年，故年休假天数为5天，其抗辩意见，本院不予采信。被告未安排原告休年休假，且未提供证据证明原告有不具备享受年休假待遇的情形，故应依法向原告支付年休假期间的工资报酬。被告抗辩其以安排旅游的方式补偿了原告未休年假。本院认为，年休假是劳动者的法定休假待遇，用人单位给劳动者的各种福利待遇，如安排外出旅游、报销旅游费用等，只是在高于法定标准之外，给予劳动者的福利，是用人单位为了激励员工劳动、提高员工待遇的一种举措，但从性质上讲，旅游时间毕竟不是劳动者自由支配休息、放松的时间，因此，不能与年休假相混淆。劳动者享有是否将外出旅游这样的单位福利作为冲抵年休假天数的选择权，而不是被用人单位强行安排，直接抵扣职工应享受的休息休假权。除非用人单位通过民主程序制定规章制度且劳动者知晓并同意，否则不能以外出旅游这样的福利待遇折抵带薪年休假天数。本案中，被告并未举证证明其通过民主程序制定规章制度且原告知晓并同意以外出旅游这样的福利待遇折抵带薪年休假天数，故其抗辩意见，本院不予采信。被告抗辩原告主张2016年至2018年未休年假工资已超过仲裁时效。本院认为，未休年休假工资是对劳动者未能享受休息权法定的补偿性福利，不是劳动报酬，适用一年的普通仲裁时效。根据该条例第五条规定，“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排”。即当年未休年休假工资的仲裁时效起算时间为下年度的1月1日，本案中，原告主张从2016年11月11日至2019年7月15日未休年假工资，故主张2016年的未休年休假，在2017年1月1日至2017年12月31日内提出则没有超过1年时效。以此类推，2017年和2018年的未休年休假，应分别在2018年1月1日至2018年12月31日和2019年1月1日至2019年12月31日内提出则没有超过1年时效；2019年的未休年休假，应在2020年1月1日至2020年12月31日内提出则没有超过1年时效。本案原告于2020年申请劳动仲裁提出该项主张，故其主张2016年11月11日-2018年12月31日的未休年休假工资已超过仲裁时效，本院不予支持。被告的抗辩意见，本院予以采信。原告主张2019年1月1日至2019年7月15日的未休年休假工资，没有超过1年时效，本院应予支持。因原告于2019年7月15日离职，且被告提交组织原告旅游2天的证据不能证明折抵原告已休年假天数，故被告需支付未休年休假工资报酬的天数为：195天÷365天×15天=8.01天，折后不足1整天的部分不计。因此，被告需支付原告8天的未休年休假工资报酬。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算”之规定，本院支持被告补发原告未休年休假工资报酬：5387元÷21.75天×8天×200%=3962.85元。 关于第三个争议焦点。被告抗辩原告主张已超过仲裁时效，不应予以支持。本院认为，我国劳动合同法虽规定了用人单位应当支付未签订劳动合同的双倍工资，但从双倍工资的性质来看，其中的一倍是劳动者提供劳动的商品货币表现形式，另一倍是对用人单位未签订劳动合同的惩罚性赔偿，并非是劳动者在用人单位提供劳动的商品价值体现，并非劳动者的报酬。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，劳动者自双方建立劳动关系之日起满一年仍未签订劳动合同，就应当知道其权利受到侵害，其应自用工之日满一年的次日起计算仲裁时效。本案中，原告谢培林于2016年11月11日入职被告青北物业，2018年3月2日，双方签订《劳动合同书》。故其该项诉讼请求应自2017年11月12日起计算1年的仲裁时效。因原告在2020年申请仲裁主张权利，已超过仲裁时效，故其该项诉讼请求，本院不予支持。被告的抗辩意见，本院予以采信。 综上所述，原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十一条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十条、第四十四条第三项、第四十五条、第五十一条、第七十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告包头市青北物业服务有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付原告谢培林2019年2月7日加班费495.36元； 二、被告包头市青北物业服务有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付原告谢培林2019年1月1日至2019年7月15日未休年休假工资3962.85元； 二、驳回原告谢培林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（原告谢培林已预交），由被告包头市青北物业服务有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。 审判员 周 爱 萍 二〇二一年四月二日 书记员 布图格其 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动法》 第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。 国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。 第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假： （一）元旦； （二）春节； （三）国际劳动节； （四）国庆节； （五）法律、法规规定的其他休假节日。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 第四十五条国家实行带薪年休假制度。 劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。 第五十一条劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。