山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁17民终1292号 上诉人（原审被告）：刘顺，男，1997年11月18日出生，汉族，住山东省单县。 委托诉讼代理人：刘宪刚，男，1970年8月29日出生，汉族，住山东省定陶区。 被上诉人（原审原告）：孙义浩，男，1996年2月13日出生，汉族，住山东省单县。 上诉人刘顺因与被上诉人孙义浩买卖合同纠纷一案，不服山东省单县人民法院（2020）鲁1722民初4798号民事判决，向提起上诉。本院于2021年3月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理,本案现已审理终结。 上诉人上诉请求：1.依法撤销(2020)鲁1722民初4798号民事判决，并改判驳回被上诉人的诉讼请求，或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决对举证责任分配错误。一审庭审中，上诉人主张，被上诉人没有给上诉人办理过户手续，故不应承担偿付欠款的责任。一审庭审中，法官因上诉人未提供相应的证据而不予采信。依据生活常识，主张某事物存在，才有可能提出证据，出卖方应承担举证责任；其次，被上诉人从未将公司转让给上诉人，也无法转让。上诉人与被上诉人签订协议的第二年的同日，被上诉人将该公司转让给案外人宋伟，由此说明在二人签订协议之后一年之内被上诉人一直对涉案公司存在着控制权，其并没有履行其将公司转让给上诉人的义务。上诉人对已支付给被上诉人的10000元，保留单独提出诉讼的权利。 被上诉人辩称，被上诉人只是将机器、设备及包装袋以及材料卖给了上诉人，但是并没有说将公司卖给他，被上诉人可以让上诉人借用公司代开发票，上诉人也知道这一情况。 孙义浩向一审法院起诉请求：1.判决被告偿还借款本金35000元及逾期未付违约金10000元；2.本案全部诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：原告原系济南美乐居建筑材料有限公司的法定代表人，从事生产和经营腻子粉业务，后因故，原告将该公司转让给刘顺，双方就价款达成协议并约定了逾期付款违约金，被告当即微信转账支付了原告10000元，余款向原告出具了“借条”实为欠条，载明：“借条借款人（姓名）刘顺因资金周转需要向出借人（姓名）孙义浩借款现金人民币（大写）叁万伍仟元整，借款人在填写本借条时已以现金方式收到借款本金人民币叁万伍仟元整，借款期限自2019年3月20日起至2020年9月20日止一次性付清。违约责任，借款人逾期未还款需支付壹万元违约金，同时出借人有权私自出售与借款人有关的任意资产用于追回借款，需通过上诉法院解决的，借款人承担额外产生的一切费用和法律责任。为避免争执，特立此条为凭据借款人（签字，手印）：刘顺身份证号：372925199711××××出借人（签字，手印）：孙义浩身份证号：372925199602××××”。被告没有偿付上述约定的欠款，原告诉讼来院。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。”本案原、被告虽未签订书面买卖合同，但被告向原告出具了借条，且自认该借条是因被告购买原告的厂子，微信支付原告10000元后，就下欠款项向原告出具的，可以说明被告实际得到了原告转让的厂子，否则，被告不会转款给原告，更不可能给原告出具实为欠条的“借条”。综上，原、被告买卖合同法律关系成立生效，被告欠原告转让款35000元，事实清楚，证据充分，应予认定。依据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条“买受人应当按照约定数额支付价款”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，因此，原告要求被告支付转让款35000元的诉讼请求，应予支持。 《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案孙义浩与刘顺就逾期付款约定“壹万元违约金”不违反上述法律规定，故对原告要求被告支付违约金10000元的诉讼请求，予以支持。被告辩称，其与原告不是买卖合同，没有买卖的东西，原告没有给被告办理过户手续，因被告未提供双方就此约定的相应证据予以佐证，故对其辩称，不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决：被告刘顺偿付原告孙义浩欠款35000元、逾期付款违约金10000元，共45000元，于本判决书生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费925元，减半收取462.5元，由被告刘顺负担。 二审期间，上诉人提供济南美乐居建筑材料有限公司的工商登记变更记录一份，证明上诉人在合同签订之后一直未将公司转让给上诉人。被上诉人发表质证意见，被上诉人只是将有关设备卖给了上诉人，被上诉人曾询问上诉人他是否要将公司买下，上诉人说他不要公司，上诉人可以用公司代开发票，每月向被上诉人支付200元记账费，一次性给了被上诉人1200元，之后就没有再给被上诉人，被上诉人因欠代账公司几千元，所以就将该公司让代账公司代卖了，卖了五六千元。 本院二审期间，被上诉人称上诉人未偿还借款对其造成的不仅是利息的损失，被上诉人因参加诉讼亦有许多花费，但其不想再承受诉累，被上诉人现只要求上诉人偿还本金35000元和违约金4000元。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案双方当事人并未订立明确的买卖合同或公司转让协议，双方都认可涉案借款的基础是双方当事人中间存在约定，但对约定的具体内容双方当事人存在争议。上诉人称被上诉人约定将济南美乐居建筑材料有限公司转让给上诉人，但被上诉人并没有履行义务，故上诉人不应承担偿付欠款，但在一审庭审时，上诉人称其是想与被上诉人的父亲共同经营腻子粉厂故向被上诉人购买的腻子粉厂的份额，但被上诉人从未向其提供过合法的转让手续，故上诉人认为其不应向被上诉人支付欠款。上诉人在两次庭审中所述并不一致，上诉人亦并未提供证据证明其在二审中的主张，综合本案证据和查明的事实，一审法院认定双方当事人买卖关系成立，上诉人欠被上诉人35000元并无不当。被上诉人称其只要求上诉人偿还本金35000元和违约金4000元，不违反法律规定，本院予以认定。 综上所述，刘顺的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 变更（2020）鲁1722民初4798号民事判决为被告刘顺偿付原告孙义浩欠款35000元、逾期付款违约金4000元，共39000元，于本判决书生效之日起十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费925元，减半收取462.5元，由被告刘顺负担。二审案件受理费925元，由上诉人刘顺负担。 本判决为终审判决。 审判长  苏兆胜 审判员  潘宜英 审判员  王华栋 二〇二一年四月十三日 书记员  刘福营