四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川0191民初2173号 原告：四川普湘源餐饮管理有限公司，住所地：成都高新区合作路********。 法定代表人：李大新，总经理。 委托诉讼代理人：吴先进，成都市郫都区蜀都法律服务所法律工作者，一般授权代理人。 委托诉讼代理人：王南生，男，1971年3月14日出生，汉族，住广东省陆丰市。系公司员工，一般授权代理人。 被告：卫武，男，1965年10月3日出生，汉族，住四川省剑阁县。 原告四川普湘源餐饮管理有限公司（以下简称普湘源公司）与被告卫武劳动争议一案，本院于2021年1月28日立案受理后，由审判员程洁依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告普湘源公司的委托诉讼代理人吴先进，被告卫武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告普湘源公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告与被告从2011年8月5日至2020年8月4日不存在劳动关系。2、判令原告不应支付给被告2020年7月1日至2020年8月4日的工资3437元，不应支付从2019年度至2020年度带薪年休假工资2316元，以及节假日工资1592元，同时不应支付解除劳动合同经济补偿金28329元。3、判令本案诉讼费由被告承担。 其事实和理由为：原告公司的员工卫武于2011年8月5日入职在原告企业工作，双方签订了劳务合同，后被告自愿申请辞职，且原告已结清所有的劳动报酬，被告领取了相应工资和补偿金，所有劳动争议事务，双方全部确认并无争议。被告向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁没有事实依据和法律依据，但经成高劳人仲案[2020]04097号仲裁裁决书认定，原告应支付相应赔偿金和带薪年休假工资等。因仲裁裁决书认定事实有误，现特向人民法院起诉，请求判如所请。 被告卫武辩称：不认可原告的诉讼请求，请求驳回。 本院经审理查明以下事实： 2020年8月4日，卫武向普湘源公司提交辞工通知书，卫武以普湘源公司未给其购买社保，未足额支付周六、周日及节假日工资，未安排休带薪年假为由提出离职。 就本案所涉劳动争议事项，卫武作为申请人曾于2020年8月3日向成都高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。 仲裁庭审笔录显示，卫武主张于2010年10月1日入职，普湘源公司对此不予认可，普湘源公司认可卫武入职时间为2011年8月5日。 仲裁庭审笔录还显示，普湘源公司与卫武双方均认可卫武离职前十二个月的平均工资为3147.67元每月。 另查明，成都高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月10日作出了成高劳人仲案［2020］04097号《仲裁裁决书》，裁决：1、确认卫武与普湘源公司2011年8月5日至2020年8月4日期间存在劳动关系；2、普湘源公司支付卫武2020年7月1日至2020年8月5日期间的工资3437元；3、普湘源公司支付卫武2019年度及2020年度未休带薪年休假工资2316元；4、普湘源公司支付卫武2019年8月5日至2020年8月4日期间11天法定节假日带薪基本工资1592元；5、普湘源公司支付卫武解除劳动合同经济补偿金28329元。普湘源公司不服该仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼，其诉请如前。 对于庭审中双方争议问题本院分别评述如下： 关于入职时间问题。被告卫武主张其于2010年10月1日入职一直工作至2020年8月4日，原告普湘源公司在仲裁庭审中认可卫武入职时间为2011年8月5日。对此问题本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”故入职时间应由用人单位承担举证责任。原告普湘源公司未举证直接证明卫武的入职时间，应承担举证不能的不利后果。虽被告卫武主张的入职时间为2010年10月1日，但原告普湘源公司设立日期为2011年8月5日，在此之前原告普湘源公司不具有用工主体资格，故原、被告之间建立劳动关系应当自2011年8月5日起。原告普湘源公司在仲裁庭审笔录认可双方在2011年8月5日起至2020年8月4日期间存在劳动关系，但又提起本案诉讼主张该期间双方不存在劳动关系，有违诚实信用原则，其主张本院不予支持。 对于原告普湘源公司是否应支付2020年7月1日至8月4日期间工资的问题，因原告在仲裁庭审中认可支付该期间的工资，如上所述，对原告普湘源公司主张不应支付该期间工资的请求本院不予支持。本院核算该期间工资为3437元（3147.67元＋3147.67元/月÷21.75×2日）。 对于被告卫武主张的2019年5天及2020年2天的未休年休假工资，原告普湘源公司不予认可并主张已安排调休、已发放未休年假工资。对此被告卫武不予认可，原告普湘源公司也未举证证明其已经实际发放年假工资或已安排调休，应承担举证不能的不利后果，故原告普湘源公司应当支付被告卫武2019年及2020年的未休年休假工资。依据《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”结合上述规定与本案查明的事实，被告卫武于2011年8月5日入职，结合其累计工作年限，其应每年享受年休假5天。因被告卫武的月平均工资为3147.67元/月，其于2019年1月1日至2020年8月4日期间的应休年休假天数为7天［5天＋5天÷366天×217天（不足1整天的部分不计入）］。故原告普湘源公司应支付被告卫武未休年休假工资2026元（3147.67元/月÷21.75天×7天×200%）。 对于被告卫武主张的2019年8月5日至2020年8月4日期间11天法定节假日带薪基本工资1592元的情况，原告普湘源公司主张其已在相应月份进行发放，但本院认为，原告普湘源公司未提交该期间内被告卫武的工资表及考勤记录，无法说明所发工资构成明细，不足以证明其已发放前述期间法定节假日带薪基本工资，根据《工资支付暂行规定》第6条之规定，原告普湘源公司应承担举证不能的法律责任。故原告普湘源公司应向被告卫武发放的11天法定节假日带薪基本工资为1592元（3147.67元/月÷21.75天×11天）。 对于原告普湘源公司是否应支付经济补偿金问题。2020年8月4日被告卫武向原告普湘源公司提交辞职通知书，以普湘源公司没有购买社保、未足额支付加班工资等为由提出离职。本案中原告普湘源公司确未为被告卫武购买社保，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条(附条件的劳动者单方解除劳动合同)规定解除劳动合同的；……”及第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”之规定，符合应当支付经济补偿金的情形，原告普湘源公司应支付被告卫武经济补偿金。前文已认定被告卫武入职时间为2011年8月5日，至被告离职时其已工作9年，故原告普湘源公司应支付被告卫武的经济补偿金为28329元（3147.67元/月×9个月）。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认原告四川普湘源餐饮管理有限公司与被告卫武于2011年8月5日至2020年8月4日期间存在劳动关系； 二、原告四川普湘源餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告卫武支付2020年7月1日至8月4日期间工资3437元； 三、原告四川普湘源餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告卫武支付2019年度及2020年度未休年休假工资2026元； 四、原告四川普湘源餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告卫武支付2019年8月5日至2020年8月4日期间11天法定节假日带薪基本工资1592元； 五、原告四川普湘源餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告卫武支付解除劳动合同的经济补偿金28329元； 六、驳回原告四川普湘源餐饮管理有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取5元，由原告四川普湘源餐饮管理有限公司负担（原告四川普湘源餐饮管理有限公司已预交）。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  程洁 二〇二一年四月二十六日 书记员  唐瑜