河南省平顶山市新华区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0402民初3739号原告：王国庭，男，汉族，1952年4月4日生，住河南省平顶山市新华区。被告：黄谦章，男，汉族，1968年11月7日生，住河南省平顶山市卫东区。被告:平顶山新型耐材股份有限公司，住所地河南省平顶山市新华区矿工路西段252号，统一社会信用代码:91410400171773921D。法定代表人:黄谦章，董事长。委托诉讼代理人:邢建设，男，汉族，1956年3月15日生，住河南省平顶山市新华区。公司总经理。委托诉讼代理人:沙勇，河南炳东律师事务所律师。原告王国庭与被告黄谦章、平顶山新型耐材股份有限公司（以下简称“新型耐材公司”）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告王国庭，被告黄谦章/被告新型耐材公司的委托诉讼代理人邢建设、沙勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王国庭向本院提起诉讼请求：1.判令黄谦章、新型耐材公司偿还借款本金1400000元及利息和违约金(利息和违约金总额计算为：自2014年12月26日按月利率2%计算至实际清偿之日。截止起诉之日利息和违约金总额为1876000元，本息共计3276000元)。2.确认王国庭对新型耐材公司开发的耐火材料家属院3号楼从南数第1、2、3门上下两层共600平方米的门面房享有抵押权。3.诉讼费用由黄谦章、新型耐材公司承担。事实与理由：2014年12月26日，王国庭与新型耐材公司签订借款协议，双方约定：乙方(即王国庭)同意借给新型耐材公司1400000元，甲方新型耐材公司愿意用耐火材料家属院3号楼1楼从南数第1、2、3门上下两层共600平方米的门面房做抵押。双方还口头约定月利率为3％。同日，王国庭将上述1400000元款项交付黄谦章，黄谦章为王国庭出具借条一份，该借条内容为:“今借到王国庭现金140万元，使用权三个月。若还款超期，我同意日付借款总数的百分之一的违约金。违约解决地平顶山市新华区人民法院。”该借条落款的借款人是黄谦章，担保单位是新型耐材公司，担保人为张松林。之后的数年，王国庭多次向黄谦章、新型耐材公司催要借款，黄谦章、新型耐材公司以各种理由推诿至今。王国庭认为：黄谦章、新型耐材公司系该笔借款的共同借款人，应当共同向王国庭承担还款责任，新型耐材公司以其所有的房屋作抵押，是双方真实意思的表述，王国庭对涉案房屋享有抵押权。为维护合法权益，王国庭诉至本院。黄谦章辩称，当时是借了1200000元，写的是1400000元的借条，是砍头息，就收到1200000元，那200000元属于砍头息。当时约定的月息是高息，当时不是答辩人一个人在场，张松林也在场。借款的1200000元同意偿还，应该给。当时借款是因为公司银行贷款到期，借钱还银行贷款，再从银行贷款。借款当时给的公司，转入谁的账户不清楚。新型耐材公司辩称，一、公司没有收到这笔钱，在经过财务人员査账之后，没有查到有被答辩人所叙述的这笔借款；二、对于被答辩人所述的公司为黄谦章借款提供担保是事实，公司予以承认。三、被答辩人说是本案借款是借给答辩人公司，双方之间有协议但是协议没有履行，款项没有实际给付耐材公司，所谓的抵押担保也没有进行登记备案；四、如果说经法庭查明确实存在借款交付给耐材公司的，也应该是要扣除砍头息以实际金额计算，应该使用最新的司法解释的利率标准计算。经审理查明，2014年12月25日甲方新型耐材公司与乙方王国庭签订《协议》一份，内容：1.甲乙双方经过认真协商，乙方同意借给甲方现金1400000元，甲方愿用耐火材料家属楼3号楼从南数第1、2、3门共300平方米门面房作抵押，价格下面定为5000元每平方米，上面定为2500元每平方。如到期甲方归还不了借款，甲方愿用此房此价格抵押给乙方。2.此协议一式二份，甲方双方签字后立即生效，具有同等法律效力。协议尾部甲方位置加盖有平顶山新型耐材股份有限公司印章，乙方王国庭签名。2014年12月26日，黄谦章向王国庭出具《借条》一份，主要内容为:今借到王国庭现金人民币1400000元（大写壹佰肆拾萬）元，使用期叁个月,若还款超期，我同意日付借款总数百分之一的违约金。违约解决地平顶山市新华区人民法院。借款人：黄谦章担保单位盖章：平顶山新型耐材股份有限公司担保人签字或盖章：张松林。庭审中黄谦章明确表示实际收到王国庭借款1200000元，借款用途为偿还公司对银行已到期的贷款。以上事实，有王国庭提供的协议、《借条》及庭审笔录在卷予以证实，本院予以确认。本院认为，王国庭向本院提交了加盖有新型耐材公司公章的《协议》和加盖有新型耐材公司公章的、黄谦章签字的《借条》，庭审中黄谦章也明确认可收到了借款1200000元，以上证据能够形成证据链，证实出借人王国庭与借款人黄谦章、新型耐材公司之间存在借款合同关系。借款后，黄谦章、新型耐材公司未向王国庭及时偿还本金，系严重违约，故黄谦章、新型耐材公司应向王国庭承担还款并支付利息及违约金的民事责任。对于借款本金，王国庭提供的《协议》及《借条》虽然显示出借金额为1400000元，但王国庭未提供转款凭据或银行流水予以佐证，而黄谦章庭审中认可的借款本金为1200000元，故借款本金认定为1200000元为宜。关于王国庭诉请的利息和违约金问题，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释[2020]17号）第二十九条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。”本案中黄谦章向王国庭出具的《借条》显示借款期限三个月，逾期按日支付借款总数百分之一的违约金，因此对于王国庭主张的借款利息和违约金，自2015年3月27日至2020年8月19日，按年利率24%计算；自2020年8月20日至实际清偿完毕之日，按一年期贷款市场报价利率四倍计算。对超出部分请求，本院不予支持。对于新型耐材公司的抵押担保问题，《中华人民共和国物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”第十五条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”本院认为王国庭与新型耐材公司抵押合同虽成立，抵押权并未设立，王国庭对新型耐材公司开发的耐火材料家属院3号楼从南数第1、2、3门上下两层的门面房并不享有优先受偿权。故对王国庭的该请求，于法无据，本院不予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第九条、第十五条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：黄谦章、平顶山新型耐材股份有限公司于本判决生效之日起十日内向王国庭清偿借款本金1200000元、利息和违约金（利息和违约金计算为：自2015年3月27日起至2020年8月19日，按年利率24%计算；自2020年8月20日起至实际清偿完毕之日止，按一年期贷款市场报价利率四倍计算）；驳回王国庭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33008元，由王国庭负担17408元，被告黄谦章、平顶山新型耐材股份有限公司负担15600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时缴纳上诉费用，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判长  孙运涛审判员  赵小飞审判员  王焕丽二〇二一年四月十四日书记员  卢雯静附：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理的期限内返还。第二百一十条：自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《物权法》第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。