四川省彭州市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0182民初810号 原告：彭州市磁峰皇诚振新集体资产管理有限公司，住所地四川省彭州市磁峰镇皇城村4组。 法定代表人：高光才，董事长。 委托诉讼代理人：陈义均，四川法典（彭州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周正惠，四川法典（彭州）律师事务所律师。 被告：杭州蜂巢网酒店管理有限公司，住所地杭州市江干区凯旋路210号8127室。 法定代表人：朱为民，职务不详。 第三人：彭州市磁峰灶壁山观光农业旅游资源开发专业合作社，住所地四川省彭州市磁峰镇皇城村4组。 法定代表人：高光才，职务不详。 原告彭州市磁峰皇诚振新集体资产管理有限公司（以下简称磁峰皇城公司）与被告杭州蜂巢网酒店管理有限公司（以下简称杭州蜂巢网公司）、第三人彭州市磁峰灶壁山观光农业旅游资源开发专业合作社（以下简称磁峰灶壁山合作社）合同纠纷一案，本院于2020年4月14日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告磁峰皇城公司的法定代表人高光才，及其委托诉讼代理人陈义均、周正惠，被告杭州蜂巢网公司的法定代表人朱为民，第三人磁峰灶壁山合作社的法定代表人高光才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 磁峰皇城公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除磁峰皇城公司与杭州蜂巢网公司签订的《合作协议书》；2.判令杭州蜂巢网公司赔偿磁峰皇城公司违约损失332164.26元，包括投资资金利息损失190666.67元（计算方式：以2000000元为基数，按照年利率6%，从2018年8月30日暂计算至2020年3月24日止，应计算至实际付清之日止），土地流转青苗费65256.59元、树木赔偿费37330元、劳务费8000元、安装污水管费用30911元；3.判令“彭州市磁峰披云酒店”及酒店设施归磁峰皇城公司所有。 事实和理由：2016年12月4日，杭州蜂巢网公司与磁峰灶壁山合作社签订《合作协议书》，约定共同投资经营“皇城田园综合体”项目，并拟定成立“彭州村在酒店有限公司”（实际注册名称为彭州市磁峰披云酒店管理有限公司），该酒店由杭州蜂巢网公司与磁峰灶壁山合作社共同出资修建，杭州蜂巢网公司负责酒店的设计、施工、运营和管理，同时约定杭州蜂巢网公司总投资为40000000元，且杭州蜂巢网公司保证磁峰灶壁山合作社年收益不低于200000元，如有违约，杭州蜂巢网公司以实际投入的资产承担违约损失责任，并放弃合作项目中的所有权利。事后，磁峰灶壁山合作社将2000000元资金按照约定的进度转入杭州蜂巢网公司账户，杭州蜂巢网公司一直消极履行合同义务，没有按照约定投入足额的资金保证酒店的顺利修建。2019年4月，杭州蜂巢网公司法定代表人明确向磁峰皇城公司表示不再打理酒店。2018年9月11日，磁峰皇城公司、杭州蜂巢网公司、磁峰灶壁山合作社达成《三方协议》，约定磁峰灶壁山合作社将与杭州蜂巢网公司合作项目的权利义务全部转让给磁峰皇城公司，杭州蜂巢网公司与磁峰灶壁山合作社之间的既有协议由磁峰皇城公司取代磁峰灶壁山合作社成为协议的一方。2018年9月14日，磁峰皇城公司、杭州蜂巢网公司作为彭州市磁峰披云酒店管理有限公司的发起人拟定了《彭州市磁峰披云酒店管理有限公司章程》，并于2018年9月21日登记成立彭州市磁峰披云酒店管理有限公司。该公司成立后，杭州蜂巢网公司未完成酒店建设，导致酒店无法达到运营条件，酒店一直处于荒废状态。磁峰皇城公司多次电话告知杭州蜂巢网公司按照协议继续履行义务，但其予以推脱，后又以微信、函件方式要求其继续履行合同，杭州蜂巢网公司明确放弃对酒店的修建和运营。为此，磁峰皇城公司认为，杭州蜂巢网公司的行为已构成严重违约，故磁峰皇城公司为维护其权益起诉来院。 杭州蜂巢网公司辩称，其一，其并不存在消极履行合同的情况，已按照合同约定完成了项目施工建设环节，并已采购并安装运营所需要的设施，已达到可运营条件，且于2018年8月安排了项目运营人员开展筹备工作至2018年11月，因一直无合法经营许可证导致无法开展经营管理工作而离开，同时于2019年11月左右完成了合同约定项目的审计，审计结果中未将前期地勘费、地址灾害评估费和出图纸费用纳入其中，并与镇政府进行了沟通，但是未果；在对方提出解除合同时，对于其公司的会议结果也与镇政府的书记进行了沟通。其二，致使未进场实现运营的原因是磁峰皇城公司未办理酒店合法经营所需的相关执照和证件。其三，项目规划的二期建设用地因土地审批问题导致未能合法施工开建，致使项目无法完成全面建设。其四，磁峰皇城公司所述保证磁峰灶壁山合作社年收益不低于200000元的条款是以可合法对外正常经营为基础的，由于磁峰皇城公司无法办理经营所需的相关营业许可证致使其无法合法进场运营管理，因此，其并不存在该项违约行为。其五，其无需承担赔偿违约损失的责任。综上，其无需承担赔偿责任，对于因磁峰皇城公司一直未办理经营所需的相关营业许可证而给其造成的损失，其愿意与对方调解处理。 磁峰灶壁山合作社述称，由于杭州蜂巢网公司并未将案涉酒店修建完成，因此营业许可证也无法办理。 根据到庭当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年12月4日，磁峰灶壁山合作社作为甲方，与作为乙方的杭州蜂巢网公司签订了《合作协议书》，约定在彭州市磁峰镇皇城村合作××综合体项目。协议载明：“二、合作模式：1.田园综合体的酒店部分（约计20亩地）由甲、乙双方共同出资建设完成，酒店建设工程，交由乙方负责设计-施工-运营的合作投资模式，酒店建设完成后，乙方负责酒店经营管理；2.田园综合体的农业部分由甲方负责投资建设完成，乙方负责策划指导。三、酒店建设工程项目的实施：1.酒店建设工程由乙方负责完成（包括设计，建设，施工，内外初和精装修），乙方必须具备相关建筑工程资质或由乙方发包给具备建筑工程资质的建筑单位施工；2.酒店设计须经甲方审核通过后作为施工依据；3.酒店建设工程工期为三个月，装修期间为三个月；4.酒店建设工程质量须达到抗震8级以上；5.酒店建设资金总额最终以具备资质的第三方审计机构出具的资产审计报告为准。四、酒店投资成本确认、工程款支付方式：1.酒店项目投资成本构成：甲方投入项目建设现金200万元、土地使用权作价100万元及配套设施作价（该项投资以甲、乙双方确认金额为准）；乙方总投资约400万元（最终以审计报告确认为准），上述投资总额及甲、乙双方以现金、资产、设计图纸、施工管理的投入方式占项目总投资比例，最终待项目建设完成后，以审计结果及甲、乙双方确认为准，甲、乙双方按照本合同约定的投入方式及投入比例进行占股比例的确定并由此作为依据进行经营利润的分配。2.甲方的现金出资200万元，……除甲方支付的200万元外，工程建设资金所需其他所有费用全部由乙方兜底支付。五、酒店管理权的授权：1.酒店建设完成后，由乙方全权负责管理和经营，乙方向甲方支付投资收益。……4.酒店符合试营业条件时，甲、乙双方共同核对酒店的设施、设备并制作设施、设备清单，经双方签字盖章予以确认。六、甲方最低年投资收益和支付方式：1.乙方保证甲方的最低年投资收益为20万元；2.酒店正式营业之日起（正常营业当日双方签订正常营业日期确认书）第一年届满后的5个工作日内乙方向甲方支付第一年的年投资收益，此后每年的年投资收益与第一年的年投资收益支付日的对应日为投资收益支付日。……十二、违约责任：1.若因乙方原因导致酒店建设未按照上述协议约定完成，则甲方有权解除合同，乙方将已投入的资金作为甲方的损失，乙方不再享有合作项目中的任何权利……。十三、其他：……2.由甲方及时办妥经营所需的营业执照、卫生许可证等证件，安排落实经营所需的上水、下水、进电等基础配套设施，维护和协调周边治安、公共关系、水电使用、交通通畅。……4.工程建设期间，乙方承担所有费用的支配，若因乙方拖欠工程款或装修款及其他费用，导致甲方承担责任的，甲方有权向乙方追偿……”。 2018年9月11日，磁峰灶壁山合作社作为甲方，杭州蜂巢网公司作为乙方，磁峰皇城公司作为丙方签订了《三方协议》，明确就《合作协议书》主体变更事宜达成协议，明确“一、本协议各方同意丙方取代甲方成为既有协议的一方。二、甲方在本协议生效前基于履行既有协议所享有的权利和利益，以及承担的各种义务和责任，均由丙方享有和承担。三、本协议生效后，丙方按照既有协议约定享受权利和承担义务。四、甲、丙双方必须做好资料、手续的交接工作，因协议主体变更所产生的一切费用由丙方承担。五、除本协议约定情形外，既有协议其他内容不变”。 磁峰灶壁山合作社于2017年8月30日、2018年1月18日、2018年4月10日、2018年5月2日、2018年6月7日分别向杭州蜂巢网公司支付了投资款500000元、500000元、100000元、400000元、500000元，共计2000000元。 另查明，案涉酒店项目所涉地块原为磁峰镇皇城小学的旧址，案涉酒店项目已完成了8间客房的修建及配套设施设备的配置。庭审中，对于室外是否建设完成并未确认一致。 2019年4月12日，杭州蜂巢网公司法定代表人朱为民向磁峰皇城公司法定代表人高光才发送了“高书记，我们因为种种原因不能打理酒店了，所以想审计结束后把酒店交给村上了。如果急的话，把东西登记一下就可以交给村上了”的微信内容；2019年12月12日，双方就解除协议的事项通过微信进行了沟通，但未达成一致意见。庭审中，经组织双方调解未果。 认定上述事实的证据，有磁峰皇城公司提交的当事人身份信息，合作协议书、三方协议，磁峰灶壁山合作社向杭州蜂巢网公司转账2000000元的清单，银行转账凭证，磁峰皇城公司、杭州蜂巢网公司法定代表人之间的微信聊天记录，照片及酒店设施清单，本院核查笔录及照片等证据。 本院认为，本案的争议焦点为：合作协议是否应该解除以及协议解除的后果处理问题。本院结合查明的事实及双方的诉辩意见，综合分析如下： 首先，根据杭州蜂巢网公司法定代表人与磁峰皇城公司法定代表人之间的微信沟通来看，杭州蜂巢网公司具有不再履行合作协议的意思表示，且根据庭审中其陈述，杭州蜂巢网公司实际于2018年10月至2019年3月期间自行撤离了案涉项目现场且未再履行协议约定的合作事项，应视为其以行为明确表示不再履行合作协议的内容,故磁峰皇城公司有权要求解除合同，双方的合作协议应自杭州蜂巢网公司收到起诉状副本时即2020年4月28日解除。 其次，对于合同解除后，尚未履行的，应终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。就本案而言，对于合同解除后已建工程项目的归属及投资款项的返还问题，因磁峰皇城公司投入的现金2000000元已经用于修建案涉酒店项目，且案涉酒店房屋已经进行了修建，鉴于土地使用权实际由磁峰皇城公司提供，且其投入的资金已经物化在建筑物中，结合磁峰皇城公司的诉讼请求，案涉已建酒店建筑物及设施的相关权益归磁峰皇城公司所有更有利于实现物的价值。同时，本案对上述建筑物及配套设施的处理实际系基于合同解除后对于合同成果分割或返还采取的一种措施，并非系对该酒店设施项目可直接办理相关权属登记手续并予确权的确认，后者所涉问题应按照法律或者相关规定处理。同时，对于合同解除后应返还给杭州蜂巢网公司的投资款项，根据合作协议约定，因其系工程建设期间资金的支配方，但其并未提交证据佐证其是否出资及出资的具体金额，且其亦未申请对工程进行审计鉴定，故对合同解除后应返还其投资款本案中无法确认并进行裁判，其可依法另行主张权利。 再次，对于磁峰皇城公司主张的违约损失问题。因磁峰皇城公司出资的2000000元已用于工程项目，而对于土地流转青苗费、树木赔偿费，从约定情况来看，磁峰皇城公司另以土地使用权作价1000000元进行出资且需要负责安排落实经营所需的上水、下水、进电等基础配套设施，因此，上述费用应为其以土地使用权出资时必然支付的费用，因磁峰皇城公司的上述费用已实际用于项目建设，且所建项目的权益归其享有，因此，对于其主张的上述损失本院不予支持。对于其主张的劳务费8000元，并无充分证据显示该费用系因履行案涉协议产生的费用，同时，根据合作协议的约定，对于因杭州蜂巢网公司拖欠工程款或装修款及其他费用，导致磁峰皇城公司承担责任的，磁峰皇城公司有权追偿，因此，其认为上述费用系其垫付并约定行使追偿权的，可以另行主张权利，故对于该主张本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项、第九十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、第十条，《中华人民共和国民法典》第五百六十五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、确认彭州市磁峰皇诚振新集体资产管理有限公司与杭州蜂巢网酒店管理有限公司签订的《合作协议书》解除； 二、彭州市磁峰皇诚振新集体资产管理有限公司与杭州蜂巢网酒店管理有限公司共同修建的位于原彭州市××镇××村的酒店建筑物及配套设施归彭州市磁峰皇诚振新集体资产管理有限公司所有； 三、驳回彭州市磁峰皇诚振新集体资产管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3141元，由彭州市磁峰皇诚振新集体资产管理有限公司负担1570.5元，由杭州蜂巢网酒店管理有限公司负担1570.5元（此款已由彭州市磁峰皇诚振新集体资产管理有限公司垫交，杭州蜂巢网酒店管理有限公司在本判决生效后五日内支付给彭州市磁峰皇诚振新集体资产管理有限公司）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 王文兵 二〇二一年四月七日 法官助理 唐小家 书 记 员 程 菲