吉林省延吉市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉2401民初7550号 原告：长春建设集团股份有限公司，地址：长春市朝阳区安达街951号。 法定代表人：李晨曦，该公司经理。 委托诉讼代理人：赵廷发，吉林吉延律师事务所律师。 被告：吉林烟草工业有限责任公司，地址：延吉市天池路795号。 法定代表人：吕子军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：潘佳璇，吉林华烁律师事务所律师。 原告长春建设集团股份有限公司（以下简称建设公司）诉被告吉林烟草工业有限责任公司（以下简称烟草公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年12月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告建设公司的委托诉讼代理人赵廷发，被告烟草公司的委托诉讼代理人潘佳璇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 建设公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令烟草公司立即支付尚欠工程款1458361.10元；二、判令烟草公司支付逾期付款违约金30万元（截止至2020年9月30日）；三、判令烟草公司支付自2020年10月1日其至全部偿还完毕之日止的违约金，按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率二倍计算）；四、烟草公司承担本案诉讼费。审理中，建设工程将其中第二、三项诉讼请求变更为判令烟草公司支付逾期付款违约金39万元（3596816.65元为基数，自2018年10月22日至2019年1月23日止；以1458361为基数，自2019年1月24日至2020年9月30日止；以1458361为基数，自2020年10月1日起至实际给付之日止；均按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率二倍计算）。 事实与理由：2016年6月12日，双方之间《施工合同》，约定：由建设公司负责施工烟草公司打叶复烤生产线易地技术改造及烟叶仓储配套设施建设项目106号片烟醇化库施工，工程范围为工程量清单所含全部内容及施工图纸内容，工期为191天，工程总造价为47700568元。合同签订后，建设公司依照合同内容在工期内全部施工完毕并投入使用。就上述施工款项双方委托天职（北京）国际工程项目管理有限公司（以下简称天职公司）进行工程造价审核，上述单位最终将涉案工程审核定价为51383095元，双方对上述结算价无异议，并于2018年9月4日盖章确认。至起诉时为止，尚欠工程尾款1458361.10元未支付，依照双方之间合同约定：烟草公司未按约定期限付款超过56天自愿支付双倍贷款利息。现为维护建设公司合法权益，特诉至贵院，请求依法支持建设公司诉请。 烟草公司辩称：一、建设公司请求支付尚欠工程1458361.10元与实际未支付金额不符。案涉工程经审核单位天职公司审计后审定金额为51383095元，烟草公司通过银行转账向支付工程款共计49924733.90元。建设公司施工期间产生电费150699.20元，按照施工合同补充条款第3条第（2）款约定，施工水电费已经包含在合同价款中，发包人不支付。对此双方也签订了确认单，建设公司对电量、电费确认无误并同意在工程进度款中扣除。另外，经双方及监理单位共同确认，本工程施工实际工期为199天，合同工期171天，超过合同约定工期28天，故根据施工合同第三部分专有条款7.5.2条“本工程总工期目标延误，每延误一天承包人支付违约金1万元”的约定，建设公司应向烟草公司支付违约金28万元。综上，审定金额51383095元扣除建设公司应当承担的电费150699.20元、工期延误违约金28万元，再扣除烟草公司转账支付的工程款49924733.90元，未付工程款应为1027661.90元。二、烟草公司尚未支付的1027661.90元（审定总金额2%），尚未达到合同约定的支付期限和条件。根据施工合同12.4.4条约定，工程竣工验收之后，工程结算并经审计单位审计完成后，支付至工程结算价款的90%，最终竣工结算额，以后审计金额为准。后审计出具最终结算额后支付到最终结算金额的95%。按照上述条款约定，案涉工程目前尚未完成后审计，最终结算额尚未确定，故烟草公司有权预留5%结算价款待后审计结束后一次性付清最终结算额。烟草公司在2020年1月通过党组会议已经提前给付3%的预留后审计金额，目前尚未支付的1027661.90元根据合同约定，尚未达到合同约定的支付期限和条件，故烟草公司不存在逾期违约支付工程款的行为，不应承担违约金，但对于1027661.90元的工程款，经过被告会议研究，同意提前支付。三、申请执行人李宏宇与被执行人张秀劳务合同纠纷一案，本院以张秀为建设公司施工人为由，裁定冻结张秀的应收工程款10万元，并于2020年11月23日向烟草公司发出冻结10万元工程款的协助执行通知，在该通知未撤销的情况下，烟草公司应付工程款其中10万元属于被法院冻结并要求暂停支付状态，该金额应当在本案中扣除。综上，烟草公司尚未支付的工程款1027661.90元，根据合同约定，系待后审计结束后确定最终结算数额后支付，现支付条件尚未达到，故烟草公司不存在逾期支付违约行为，也不应承担违约金，但烟草公司自愿提前给付剩余的工程款1027661.90元，金额中应当扣除本院要求烟草公司协助暂停支付的10万元工程款。 经审理查明：2016年6月12日，发包人烟草公司与承包人建设公司签订《建设工程施工合同》，主要约定：一、合同协议书。工程名称为有吉林烟草工业有限责任公司打叶复烤生产线易地技术改造及烟叶仓储配套设施建设项目106号片烟醇化库施工；工程地点为延吉市高新技术产业开发区东风街以西、长白山东路以北；工程期限为2016年6月12日至2016年11月30日，171天；签约合同价47700568元。二、通用合同条款。14.2竣工结算审核。除合同专用条款另有约定外，发包人应在签发竣工付款证明书后的14天内，完成对承包人的竣工付款，发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金，逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金；15.3质量保证金，工程结算并经审核审计完成后，发包人扣留竣工结算总借款的5%为质量保证金，在保修期满无质量问题，且扣除发包人代为维修的费用后30天内付清。三、专用合同条款。合同文件组成及优先顺序为，合同协议书、中标通知书、投标书及附件、招标文件、合同专用条款、合同通用条款等；7.5.2因承包人原因造成工期延误，逾期竣工的，每延误一天承包人支付违约金1万元，违约金以工程款扣除；12.4.4工程竣工验收之后，工程结算并经审计单位审计完成后，支付至工程结算价款的90%，最终竣工结算额以后审计金额为准。后审计出具最终结算额后支付到最终竣工结算额的95%；15.4工程保修期为24个月，自竣工验收合格之日起计算，缺陷责任期终止后，发包人应退还剩余的质量保证金。四、补充条款。3.2发包人应解决承包人施工所需的税、电问题。施工水电费已包含在合同价中，发包人不另行支付。另外，双方持有的《建设工程施工合同》工期不一致，烟草公司持有的合同中约定的工期与投标函一致。 另查明，涉案工程验收时间为2017年9月29日，且已交付使用。2017年10月17日，双方签订《工期说明》，主要约定合同施工时间约定为2016年6月12日至2016年11月30日，历时171天，建设公司实际施工时间为2016年8月6日至2017年7月26日，历时199天，超出合同约定工期28天。又查明，经双方委托天职公司对涉案工程进行审计，2018年8月18日，经该公司作出审定金额为51383095元，且本工程已经包含水电费，工程建设中如果存在建设单位替施工单位代缴的各种费用，请在办理财务结算时一并扣回，因本公司施工逾期28天，结算时一并扣回。2018年10月19日，建设公司向烟草公司提交付款申请，该工程经审计后结算金额为51383095元，前期已支付40353305.61元，本期应支付至合同计算金额90%，即5891479.89元，其中应扣除工程逾期违约金28万元、电费29022.40元，本期申请金额为5582457.49元。 再查明，施工期间，建设公司实际使用电费150699.20元，烟草公司认可建设公司已支付电费121676.80元，尚欠2017年5月-2017年9月24日期间的电费29022.40元。2016年9月1日，烟草公司支付9201809.94元；2016年9月29日，烟草公司支付13079444.88元；2016年10月27日，烟草公司支付3043335.21元；2016年12月20日，烟草公司支付3538781.21元；2016年12月29日，烟草公司支付1060358.05元；2017年6月8日，烟草公司支付572085.60元；2017年6月5日，烟草公司支付4614618.50元；2017年7月31日，烟草公司支付2096631.20元；2017年8月31日，烟草公司支付831713.12元；2018年2月23日，烟草公司支付2192851.20元；2018年10月30日，烟草公司支付5582457.49元；2019年1月30日，烟草公司支付2569154.75元；2020年1月19日，烟草公司支付154192.85元。截止起诉之日，烟草公司已向建设公司支付工程款49924733.90元，其中包括质保金2569154.75元、电费121676.80元。 又查明，本院于2020年11月23日向烟草公司送达（2020）吉2401执回859号之三执行裁定书及协助执行通知书，冻结被执行张秀的应收工程款10万元，冻结期限为12个月，冻结期间不得支付。 认定上述事实的证据有：建设公司提供的营业执照、建设工程施工合同、工程造价审核核定表；烟草公司提供的建设工程施工合同、工程造价审核核定表、付款回单、电量确认单、工期说明、执行裁定书、协助执行通知书、工程开工令、竣工验收申请表、投标函及附录、付款申请、结算审核报告；当事人陈述。 本院认为，建设公司承建烟草公司工程，且建设公司具有相关工程资质，双方签订的建设工程施工合同有效。 对于建设公司请求支付尚欠工程款1458361.10元及逾期付款违约金39万元（3596816.65元为基数，自2018年10月22日至2019年1月23日止；以1458361为基数，自2019年1月24日至2020年9月30日止；以1458361为基数，自2020年10月1日起至实际给付之日止；均按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率二倍计算）的主张。 ㈠欠付工程款数额。涉案工程经审计公司审计后结算金额为51383095元，截止起诉之日烟草公司已支付49924733.90元（包括5%的质保金2569154.75元、电费121676.80元），尚欠工程款1458361.10元。 ㈡质保金支付问题。涉案工程验收时间为2017年9月29日，按双方通用合同条款15.3约定，质保金返还时间应为竣工验收24个月后的30日内，即2019年10月28日前。审理中，双方认可2019年1月30日烟草公司已支付质保金。 ㈢逾期付款违约金数额。根据双方专用合同条款12.4.4“工程竣工验收之后，工程结算并经审计单位审计完成后，支付至工程结算价款的90%，最终竣工结算额以后审计金额为准。后审计出具最终结算额后支付到最终竣工结算额的95%”、通用合同条款14.2“发包人应在签发竣工付款证明书后的14天内，完成对承包人的竣工付款，发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金，逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金”的约定，对于专用合同条款12.4.4中的“后审计”，双方未明确约定具体含义和期限，烟草公司提出后审计是指其主管单位国家烟草总局的审计，烟草总局的审计至今尚未进行，尚不具备95%工程款支付条件，如按烟草公司主张，只要国家烟草总局不进行审计，其就无需支付95%的工程款，本合同付款期限将无限期处于不确定状态，且国家烟草总局的审计属于其系统内部审计；另外，涉案工程施工结束后，双方委托天职公司对涉案工程进行造价审计，2018年8月18日，该公司作出审定意见，确定工程总造价为51383095元，本院认为该审定意见具有合同条款14.2中“竣工付款证明书”性质，故烟草公司逾期支付工程款用支付违约金。 根据14.2条，95%工程款48813940.25元，应在2018年8月18日后的56日内支付完毕，逾期支付则自第57日即2018年10月18日起计算违约金，本院认为双方约定的违约金过高，应予调整，违约金支持银行同期利率的1.3倍。根据建设公司举证的支付凭证，至2018年10月17日止，（95%工程款内）烟草公司应支付工程款40109952.01元（已支付49924733.90元-质保金2569154.75元-电费121676.80元-2018年10月30日5582457.49元-2020年1月19日1541492.85元），其中逾期支付8703988.24元（95%工程款48813940.25元-40109952.01元）；2018年10月30日建设公司支付工程款5582457.49元，故自该日起违约金基数应予扣减为3121530.75元（8703988.24元-5582457.49元）；2020年1月19日建设公司支付1541492.85元，自该日起违约金基数应予扣减为1580037.90元（3121530.75元-1541492.85元）。 ㈣建设公司逾期完工问题。根据双方合同约定，建设公司每逾期一日需向烟草公司支付违约金1万元，结合投标函，双方合同约定的工期应按2016年6月12日至2016年11月30日，历时171天，而建设公司在实际工期为199天，存在28天逾期完工的情况，产生违约金28万元。 综上，烟草公司应向建设公司支付工程款1458361.10元及违约金（以8703988.24元为基数，自2018年10月18日起至2018年10月29日，按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的1.3倍计息；以3121530.75元为基数，自2018年10月30日至2020年1月18日，按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率/全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的1.3倍计息；以1541492.85元为基数，自2020年1月19日至全部给付之日止，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的1.3倍计息），扣除409022.40元（逾期完工违约金28万元+剩余电费29022.40元+裁定冻结10万元），烟草公司应向建设公司支付1049338.70元（1458361.10元-409022.40元）及违约金（以8703988.24元为基数，自2018年10月18日起至2018年10月29日，按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的1.3倍计息；以3121530.75元为基数，自2018年10月30日至2020年1月18日，按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率/全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的1.3倍计息；以1541492.85元为基数，自2020年1月19日至全部给付之日止，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的1.3倍计息）。 依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百六十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释㈡》第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释㈠》（法释(2004)14号）第十八条，《最高人民法院关于民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》（法释〔2015〕5号）第九十条、第九十一条、第九十二条之规定，判决如下： 一、被告吉林烟草工业有限责任公司于本判决发生法律效力之日起立即向原告长春建设集团股份有限公司支付1049338.70元及违约金（以8703988.24元为基数，自2018年10月18日起至2018年10月29日，按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的1.3倍计息；以3121530.75元为基数，自2018年10月30日至2020年1月18日，按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率/全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的1.3倍计息；以1541492.85元为基数，自2020年1月19日至全部给付之日止，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的1.3倍计息）。 二、驳回原告长春建设集团股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21435元（原告已预交20625元），减半收取10717.50元，由原告长春建设集团股份有限公司2055元，被告吉林烟草工业有限责任公司负担8662.50元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于延边朝鲜族自治州中级人民法院。 审判员  李雪 二〇二一年四月三十日 书记员  滕杰