黑龙江省杜尔伯特蒙古族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0624民初1652号原告：吕占军，男，1979年8月20日出生，汉族，农民，住黑龙江省兰西县。委托诉讼代理人：李帅浦，黑龙江玉朗律师事务所律师。被告:谢云翔，男，1980年10月28日出生，汉族，农民，住黑龙江省肇东市。委托诉讼代理人：刘钰涵，黑龙江司洋律师事务所律师。原告吕占军与被告谢云翔建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吕占军及其委托诉讼代理人李帅浦，被告谢云翔及其委托诉讼代理人刘钰涵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吕占军向本院提出诉讼请求：1.要求判令被告给付工程款60万元及利息（以60万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算，自2013年8月30日起至实际给付之日止）；2.要求被告返还进场保证金2万元；3.诉讼费、鉴定费用由被告承担。事实和理由：2013年7月10日，原告与被告签订建造奶牛公寓合同，承包为大包（材料、机械、人工）。原告自签订合同之日起进行施工，并于2013年8月30日前保质保量的完成了工程量（桩基础、圈梁），总造价为60万元。工程完工后，被告未支付工程款，原告多次向被告主张权利未果，故提起诉讼。被告谢云翔辩称，一、吕占军并未完成案涉工程的施工，其提前私自撤场、延误工期、施工质量不合格，无权要求谢云翔向其支付工程价款。2013年7月4日，谢云翔与吕占军签订了《土建筑工程承包合同》，双方约定谢云翔将位于杜尔伯特县他拉哈镇××子屯牧兴奶牛养殖场的厂房基础地面及砌筑工程发包吕占军施工，工程范围包括打桩、基础、地面、砌筑、抹灰，即钢结构除外的所有土建工程，承包方式为乙方包工、包料、运输、机械及相关费用，施工期限为2013年7月10日开工至2013年8月30日。该工程土建面积约为8500平方米，每平方米为100元，工程总造价按照实际工程量计算，每平方米价格不做调整。签订合同后，吕占军进场开始施工，但其施工质量存在严重问题，面层强度等级不符合合同约定和设计要求，水泥混凝土面层强度等级明显不足C25级别，甚至是徒手就能将混凝土面层扣碎，施工质量明显不达标。谢云翔提出质量问题后要求其进行返工整改，但吕占军并未整改，而是私自撤场拒绝继续施工。根据合同约定，乙方施工应保证达到甲方单位质量要求，如工程量低劣又无法挽回的，乙方应无条件退出施工现场。合同签订后或在施工中，由于乙方原因不能全面履行合同，不能保证工程质量和工程进度，甲方有权拒付工程款，并解除合同。在吕占军施工发生质量问题后，谢云翔要求其进行整改，但吕占军非但未进行整改还擅自撤离施工现场，导致工期延误，按照合同约定甲方有权解除合同，拒付工程款。且按照合同约定，案涉工程属固定单价合同，最终结算金额应当以实际工程量计算，但事实上吕占军并未与谢云翔进行工程结算，也可说明该工程吕占军并未施工完毕。二、吕占军未按照合同约定施工，且施工质量不合格，其私自撤场给发包方造成损失，应当向谢云翔承担违约责任。因案涉工程系国家扶持项目，有工期要求，故谢云翔又另行委托了云南中野道隧路桥建筑有限公司对案涉工程进行了重新施工。因吕占军施工部分质量不达标，在第三方进场重新施工时需先对不合格部分进行拆除，导致工程量增加，进而导致施工成本增加。根据合同约定，合同签订后或在施工中，由于乙方原因不能全面履行合同，不能保证工程质量和工程进度，乙方应向甲方支付合同总造价30%的质量违约金，即85万*30%=25.5万元，谢云翔保留向其追究违约责任的权利。经鉴定原告施工的工程不符合质量标准，鉴定费用由原告负担。综上，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实，本院认定如下：2013年7月4日，被告谢云翔与原告吕占军签订了《土建筑工程承包合同》。双方约定谢云翔将位于杜尔伯特县他拉哈镇××子屯牧兴奶牛养场的厂房基地面及砌筑工程发包给吕占军施工，工程范围包括打桩、基础、地面、砌筑、抹灰，即钢结构除外的所有土建工程。2013年7月10日，原告进场施工。后双方产生纠纷，合同约定的工程项目未全部施工完毕，原告撤场终止继续施工。2013年7月4日，双方签订合同后，原告向被告交纳进场保证金2万元。庭审过程中，原告申请对工程总造价进行鉴定，大庆恒信强建筑经济事务所有限公司评估工程总造价为85.284万元；被告申请对案涉工程质量进行鉴定，哈尔滨鹏程建筑设计鉴定有限公司出具鉴定结论，基础梁不满足质量要求（鉴定费用为2万元）。本院认为，原、被告双方签订《土建筑工程承包合同》，被告将牧兴奶牛养场的厂房基地面及砌筑工程发包给原告吕占军施工。原告吕占军为个人，不具备施工企业资质。双方签订的合同违反《中华人民共和国建筑法》关于禁止承建人将建筑工程分包给不具备相应资质条件的单位的强制性法律规定，应当认定为无效合同。虽然原告施工完成了部分工程，但原告未能提供该工程合格的质检报告、验收报告，且对完毕的工程量也没有结算报告。原告委托大庆恒信强建筑经济事务所有限公司评估工程总造价为85.284万元，但该评估造价为工程设计总造价，无法确定吕占军实际施工工程造价。该评估结果在本案中不具有参考价值，不予采信。大庆恒信强建筑经济事务所有限公司提供的收费票据为非正规发票，无法认定鉴定费的真实性和具体金额，故对原告主张鉴定费的请求，本院不予支持。被告申请对原告施工基础梁进行工程质量鉴定，哈尔滨鹏程建筑设计鉴定有限公司出具鉴定结论，基础梁不满足质量要求，并说明原告采用的混凝土质量低劣，强度等级严重不足，不满足相关规范要求。被告因申请鉴定产生的鉴定费2万元，应当由原告负责。在被告要求原告及时整改的情况下，原告撤出施工现场不予整改。故依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条第一款第（二）项之规定，建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理……修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持，故原告要求被告支付工程的诉讼请求，本院不予以支持。关于原告主张被告返还进场保证金的请求，原告在双方约定时间进场施工，履行了进场施工义务，被告应当按照约定返还保证金，故原告要求被告返还进场保证金的请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第三条第（二）款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告谢云翔返还原告吕占军工程进场保证金2万元。此款于判决生效后十日内一次性给付；二、驳回原告吕占军的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费0.49万元，鉴定费2万元（被告谢云翔已交纳），合计2.49万元，由原告吕占军负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大庆市中级人民法院。审判员  杜平二〇二一年四月二十六日书记员  韩宇附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第三条第（二）款修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。