河南省洛阳市涧西区人民法院民 事 判 决 书(2021)豫0305民初183号原告：魏传录，男，1974年11月21日出生，汉族，大学文化程度，河南省濮阳县人，个体户，住河南省濮阳县。委托诉讼代理人：郑志强，洛阳市涧西区大公法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权。被告：孙云霞，女，1965年9月1日出生，汉族，中专文化程度，河南省洛阳市人，自由职业，住河南省洛阳市涧西区。委托诉讼代理人：任秉铎，河南亚昌律师事务所律师，代理权限：特别授权。原告魏传录诉被告孙云霞为合伙合同纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告魏传录的委托诉讼代理人郑志强，被告孙云霞的委托诉讼代理人任秉铎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告魏传录向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告投资、垫资款8万元，及利息损失（按年利率6%，从2018年1月31日起计算至给付之日）；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告原是洛阳鼎高工程机械管理有限公司（现已注销）法定代表人，任公司经理，全面负责公司一切事宜。2017年9月公司成立时，原告曾与被告合作共同经营“洛阳工程机械管理服务中心”项目，被告公司开业租赁了260平方米商业用房做其办公场所，由原告垫付了租金、保证金、装修等各项花费。不料，事后几个月被告出尔反尔，违背承诺，既不与原告合作又不归还垫资，导致原告诉至法院。被告为避免败诉，便劝原告合伙加入公司、其垫资算做合伙出资，原告怀着诚意相信了被告。2018年1月30日，原告与被告签订了“合伙协议”，1月31日，被告出具了收据，确认了原告前期垫资8万元转为合伙投资，原告撤诉。此后，原告按合伙协议约定，积极为参与公司运营作准备，并催促被告等人补交出资，变更股东登记手续等。不料，却再次受骗，被告指使公司员工粗暴阻挠原告履行职务，既不落实出资，也不办理工商变更手续。原告在被告公司无容身之处，只得再次起诉，要求解除合伙协议，退还投资款。但此案经两级法院审理，均没有判决解除双方合伙协议。因此，原告仍然是被告公司的合伙人。此后，因原告无法参与公司运营，便到外地发展，公司完全由被告掌控、一切公司事务原告均不知情。2020年初，原告意外得知，被告对原告不通知、不经同意、恶意封锁消息的情况下，擅自将公司注销。至此，合伙协议因被告的行为而无法履行，原告的所有投资款也损失了，分文未得。综上所述，为维护原告的合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告孙云霞辩称，一、原告魏传录与被告孙云霞个人之间没有合伙合同，现实中也不存在合伙合同关系，原告的起诉应予驳回。二、2018年1月30日，原告与被告、邓万全签订了一份《合伙经营公司协议书》，这份协议是约定原告成为洛阳鼎高工程机械管理公司（以下简称鼎高公司）股东并事实上成为该公司股东的协议。这份协议的真实性、有效性、实践性已被洛阳市涧西区人民法院（2018）豫0305民初4332号民事判决书和洛阳市中级人民法院维持该判决的二审判决所确定。原告依据这个协议起诉，其诉求同样不成立。理由如下：1、原告投入公司的资金，是其入股款，成为鼎高公司股东后，其投入公司资金已经变成公司的财产，无权索要。原告成为鼎高公司股东后，具体分管财务，接受公司现金后，携款出走，同时，还私自拿走已经作价投入公司的电脑和公司相关业务数据资料，给公司造成了很大损失，也放弃了对公司的具体管理，无视公司其他股东的多次劝告，拒绝回公司履行股东职责。2、被告早已按约定投资到位，并且远远超过约定。被告在2017年9月，已向鼎高公司投入资金159000元，以后，又向公司陆续投入资金77466元，不完全统计，至少投入236466元。3、鼎高公司另一股东邓万全在工作期间，在人行道上，猝不及防被醉驾者撞成重伤，长期住院治疗不能工作。4、鼎高公司花费巨大租赁装修的办公室，没用几天，因政府规划拆迁而被强行拆除，没有赔偿分文，公司的办公用品也被拉走，被告多次交涉无果，在此情况下，被告独木难撑，注销了公司。5、被告个人没有拿走公司一文钱，一根线，而且，比其他股东多投入至少12万元，不存在赔偿其他股东的问题。6、本案应依据公司法的规定审理，原告没有向法庭举证证明被告有侵占和损害公司的任何行为和证据，原告的投资已成公司的财产，公司经营出现问题亏损，不存在被告个人向其赔偿的问题。综上所述，原告的诉讼没有法律和事实依据，请予以驳回。经审理查明：2017年9月8日，孙云霞、邓万全、安新乔设立洛阳鼎高工程机械管理公司（以下简称鼎高公司），注册资本500万元，实缴资本0.0元，公司经营地址：洛阳市××山涧河桥××西，法定代表人孙云霞。2017年9月19日，洛阳豫电电力集团有限公司（出租方、甲方）与鼎高公司（承租方、乙方）签订《租赁合同》，租赁位于洛阳市××山涧河桥××西的门面房，建筑面积260平方米，租赁期限自2017年10月1日起至2018年12月31日止，共15个月，房屋租金总金额为97500元。2017年9月29日，魏传录、安新乔在上述地址登记设立洛阳乔安工程机械管理有限公司，注册资本800万元，实缴资本0.0元，法定代表人魏传录。2017年10月16日，安新乔出具一份《退股声明》，内容为：洛阳鼎高工程机械管理有限公司创办人孙云霞，邓万全，安新乔（三人股东），因本人有事，同时也无投入资本金，本人自愿退出股权，无任何异议，特此声明。2018年1月30日，孙云霞（甲方）、邓万全（乙方）、魏传录（丙方）签订《合伙经营公司协议书》一份，就共同经营鼎高公司达成协议，主要内容为：1、合伙经营的公司名字为：洛阳鼎高工程机械管理有限公司。3、合伙期限：自2018年2月1日至2021年1月31日止（3年），合伙期满后双方另行协商合伙继续事宜。4、经营宗旨：魏传录垫资筹建鼎高公司，魏传录出任财务出纳，对财务管理有监督权利。待公司盈利时，首先由魏传录拿回投建鼎高公司垫资资金，盈利资金可纳入股权分配。原鼎高公司签署协议之前投入的费用视为魏传录原投资性质一样，盈利后与垫资人一起拿回垫付资金。5、组建鼎高公司新的董事会，由孙云霞、邓万全、魏传录三人组成。原股东安新乔自愿退出股权。新股东成立前，首先办理吸纳新股东及原股东退股手续，对洛阳乔安工程机械管理有限公司营业执照做到注销或变为鼎高公司辖属企业。对洛阳乔安工程机械管理有限公司原股东进行全部更换，原洛阳乔安工程机械管理有限公司办营业执照所付的费用，若营业执照转让他人，由原法人和转让后法人共同商定，费用归原法人所有。6、甲、乙、丙三方自愿共同合伙经营，前期预计需出资（人民币）共计：约27万元，其中甲方出资11万元，乙方出资8万元，丙方出资8万元，甲乙丙三方的股权暂定为：甲：40%，乙：30%，丙：30%。7、公司盈利时，首先拿回甲乙丙三方垫资资金，方可按照股权比例进行分配；如公司亏损，亏损部分也要按照股权分配比例三方共同承担。9、甲乙丙三方合伙后，三方共同经营，共同负责管理经营事宜。11、盈余分配：除去经营成本、日常开支、工资、奖金、需缴纳的税费等费用外收入的净利润，即为合伙创收盈余，以合伙人所占股份为依据，年终进行分配。12、债务承担：如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足时，以各合伙人所占股份为依据，按比例承担。13、本合伙协议签字生效后，甲乙丙三方任何一方都不能随意退出股权，若出现重大问题，提前写出退股申请，公司合伙人研究决定方可退股，否则视为违约。2018年1月31日，鼎高公司、孙云霞、邓万全向魏传录出具《收据》一份，内容为：洛阳市鼎高工程机械有限公司于2018年1月31号前收到魏传录垫资款捌万元整（80000元），该款项已收到（含华山路办公场所房租3.45万、装修款2.4万和其他2.15万）。2018年3月14日，魏传录出具收条一份，内容为：今收到孙总（孙云霞）前期节余款（结转公款）部分柒仟零肆拾柒元整，该款已结转到出纳账（薄）上，作为后期支出。2018年4月12日，魏传录离开鼎高公司，并从公司搬走电脑、打印机。后鼎高公司租赁的经营场所因政府规划被拆迁，孙云霞称未获拆迁赔偿。2020年3月19日，鼎高公司登记注销。庭审中，孙云霞提交2017年9月7日、9月15日、9月23日鼎高公司出具的投资款收据，洛阳豫电电力集团有限公司出具的房租、履约保证金、购电款收据，洛阳浦泰新材料有限公司出具的装修款收据，转账凭证，公司宣传彩页等，证明其在签订《合伙经营公司协议书》前已经超额履行了投资义务以及公司房租、装修、业务花费等各项开支情况。孙云霞称魏传录离开公司时拿走财务账簿，搬走电脑、打印机，后公司停止经营，已无其他财产；因联系不到魏传录，故注销公司时未经魏传录同意。魏传录称其走时将财务账簿留置公司，并未带走。另查明，2018年8月31日，魏传录向本院起诉孙云霞、邓万全、鼎高公司，要求解除双方2018年1月30日签订的合伙协议，孙云霞、邓万全、鼎高公司连带归还合伙投资、垫资款8万元等。鼎高公司提起反诉，要求魏传录退回侵占公司的现金37047元、电脑等物品，赔偿给公司造成的损失12000元等。经审理，本院作出（2018）豫0305民初4332号民事判决，驳回魏传录的诉讼请求和鼎高公司的反诉请求。魏传录不服提起上诉，洛阳市中级人民法院作出（2019）豫03民终6009号民事判决，驳回上诉，维持原判。该判决已经生效。本院认为，孙云霞、邓万全、魏传录于2018年1月30日签订的《合伙经营公司协议书》的效力已经（2018）豫0305民初4332号民事判决和（2019）豫03民终6009号民事判决予以认定，该《合伙经营公司协议书》为合伙合同，合法有效，三方之间系合伙合同关系。合伙人的出资、因合伙事务依法取得的收益和其他财产，属于合伙财产。合伙合同终止后，合伙财产在支付因终止而产生的费用以及清偿合伙债务后有剩余的，依合伙合同约定进行分配。三方合伙经营的鼎高公司因政府拆迁等原因不能继续经营，孙云霞注销公司并不违反法律法规的相关规定。鼎高公司登记注销，合伙合同不能继续履行，已经终止，三方应当对合伙财产进行清算，就合伙财产支付因终止而产生的费用以及清偿合伙债务后剩余部分进行分配。现原告魏传录诉至本院要求被告孙云霞赔偿其投资、垫资款，其不能证明鼎高公司在注销时有剩余合伙财产可供分配，其因公司注销未分得财产而遭受损失，故其要求被告孙云霞赔偿其投资、垫资款8万元及利息的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法典》第九百六十九条、第九百七十二条、第九百七十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告魏传录的诉讼请求。本案受理费900元，由原告魏传录负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  韩亚蕾二〇二一年四月八日书记员  朱智慧