甘肃省兰州市七里河区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0103民初2827号原告（被告）：徐正林，男，1979年12月17日出生，汉族，住甘肃省兰州市西固区。被告（原告）:兰州轻工业机械有限责任公司，住所地兰州市七里河区武山路118号。法定代表人：郑昌伦，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈俭，甘肃赛莱律师事务所律师。原告徐正林与被告兰州轻工业机械有限责任公司（以下简称轻工业公司）劳动争议一案，徐正林、轻工业公司分别于2020年7月3日因对同一仲裁裁决不服，向本院提起诉讼，本院立案后，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定，决定将两案合并审理，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。徐正林、轻工业公司的委托诉讼代理人陈俭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐正林作为原告向本院提出诉讼请求：1.判定被告违法解除劳动合同，并支付双倍赔偿金93600元；2.判令被告支付应休未休年休假补偿款32634.42元；3.判令被告支付一次性伤残就业补助金58963.2元；4.判令被告代办一次性工伤医疗补助金。事实与理由：被告于2020年4月1日单方面解除与本人的劳动关系并下达通知书。被告并未依法通知工会，工会也未通知本人。所以公司单方发出终止劳动合同通知书的行为构成违法解除劳动合同。公司以本人旷工为由，认为本人严重违纪并解除劳动合同。本人工伤六级，自2017年依法申请进行“工伤内部退养政策”至今，在未与本人协商一致的情况下要求重新上岗，因公司无法提供适合本人劳动岗位，故仍按“内退政策”休息，公司以旷工为理由不成立,“严重违纪”应体现为违纪行为情节严重或给用人单位造成重大损失。本人未上班并未给公司造成损失。所以公司单方发出终止劳动合同通知书的行为构成违法解除劳动合同。综上，本人认为被告违法解除劳动合同。依法应当向本人支付两倍经济补偿金293600元。本人自2002年7月参加工作,直至2017年12月以来，从未享受带薪年休假，要求依法补偿。被告以超过法定仲裁时效为由拒绝补偿。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定:“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”该条第四款同时规定“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制。但是劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”本人自2017年至今，一直由被告按时缴纳支付“各类社会保险”，故应属于“续存期间”，既“追索劳动报酬的特殊仲裁时效”。被告理应支付2002-2017期间的带薪年休假补偿款。根据《职工带薪年休假条例》第十条规定:用人单位应当在本年度对职工应休未休年休假天数按照其工资收入的300%支付年休假工资报酬。根据《职工带薪年休假条例》第二，三，四，五条规定，本人应享受年休假天数为91天，月工资为2600元，计薪天数2600+(365-104)=119.54元。共应补偿119.54x91x300%=32364.42元。根据《工伤保险条例》36条规定，要求被告支付一次性伤残就业补助金58963.2元。根据《工伤保险条例》36条规定，要求被告代办一次性医疗补助金3722x16(月)=59552元。因与原告发生劳动争议，本人向七里河区劳动争议委员会申请仲裁，七里河区劳动争议委员会于6月5日作出仲裁裁决，原告认为此裁决部分法律适用不当，判决不公，侵犯了原告的合法权益，故诉至法院。轻工业公司针对徐正林的诉讼辩称：一、轻工业公司因徐正林长期不参加工作、严重违反轻工业公司的单位规章制度，依法通知工会解除了劳动合同，徐正林要求支付双倍赔偿金于法无据。轻工业公司于2019年4月8日向徐正林发出上岗通知单并于同年4月10日送达。2019年4月15日徐正林以其与兰州紫光药业有限公司签订《劳务雇佣合同书》未到期为由，向轻工业公司出具情况说明，承诺于2019年8月31日报到上班。徐正林之后一直未能到岗，直至2019年9月4日徐正林向轻工业公司出具《承诺书》，承诺于2020年2月1日来轻工业公司单位报到,服从轻工业公司所安排的适当工作岗位，未按时报到则视为自愿按照《劳动法》和《公司管理规章制度》规定，依法与公司解除劳动关系。因徐正林一直未到轻工业公司处报到,轻工业公司于2020年3月11日向徐正林邮寄上岗通知（快递单号114723891××××）,要求其于3月12日报到上班，徐正林于同年3月12日签收。鉴于徐正林多次违背承诺拒不到岗，轻工业公司于2020年4月2日经行政例会,向公司工会发出了《关于解除与徐正林通知劳动关系的通知》，收到工会回函后通过法定程序与被告解除劳动关系，并于当天向徐正林邮寄《兰州轻工业机械有限责任公司关于与徐正林解除劳动关系的通知》（快递单号115303379××××），徐正林于2020年4月3日签收。轻工业公司不存在任何以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的情形,而徐正林严重违反了原告单位的规章制度，因此，轻工业公司解除劳动关系合法且无需支付经济补偿金。二、徐正林要求支付应休未休年休假报酬已超过诉讼时效。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款:“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定:“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”。从该规定可以看出300%的年休假工资报酬中包含了100%的正常工作期间工资收入，其余200%实质是对用人单位应按法律、法规规定安排却未安排劳动者享受带薪年休假行为所承担的一种惩罚责任所付出的惩罚性赔偿，对于劳动者来说是应享受年休假却未享受到的一种补偿。追索的未休年休假工资，实际上就是追索另外的200%的补偿，因此适用于普通时效，从知道或者应当知道权利被侵害之日起算1年。当年已满，用人单位没有安排休假，劳动者应当知道权利被侵害，而徐正林于2020年提起诉讼，其要求支付2002--2017应休未休年休假报酬已超过诉讼时效。三、徐正林要求轻工业公司支付被告一次性伤残就业补助金58963.2元，计算标准明显不当，且适用法律错误。首先，徐正林的工伤认定已于2002年完成,《工伤保险条列》于2004年1月1日起施行，如适用《工伤保险条列》的规定支付徐正林一次性伤残就业补助金,属于适用法律错误。其次，徐正林多次违背承诺拒不到岗,严重违反轻工业公司的单位规章制度，轻工业公司与其依法解除劳动关系，即便适用《工伤保险条列》第三十六条，徐正林也不符合“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系”的领取一次性伤残就业补助金的条件。且徐正林自2017年12月以来已经工伤内部退养，仅享受最低工资标准的伤残津贴待遇,以甘肃省地区职工平均工资73704元的60%为标准计算一次性伤残就业补助金，明显不当。四、原告要求被告代办一次性工伤医疗补助金没有依据。原被告的劳动关系现已解除，原告可自行去医保局办理相关手续，其要求被告代办一次性工伤医疗补助金没有依据。综上，轻工业公司认为解除劳动关系程序合法，徐正林的诉讼请求不能成立。为维护法律的正确实施，维护轻工业公司的合法权益,要求依法判决。轻工业公司作为原告向本院提出诉讼请求：1.判令轻工业公司无须支付徐正林解除合同经济补偿金46800元；2.判令轻工业公司无须支付徐正林一次性伤残就业补助金58963.2元；3.本案的诉讼费及其他合理诉讼支出由徐正林负担。事实与理由与其答辩意见一致。徐正林针对轻工业公司的诉讼辩称：与其起诉意见一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2002年7月2日起徐正林前往轻工业公司工作，轻工业公司为其缴纳各项社会保险。2002年7月11日，徐正林在工作中受伤，工伤伤残等级鉴定为六级、受伤程度为右手二至四指缺失;2017年12月1日，经徐正林申请轻工业公司同意，依法享受工伤内部退养政策，享受最低工资标准的伤残津贴待遇;2019年4月8日、2020年3月10日轻工业公司分两次向徐正林发出上岗通知单。2019年4月15日，徐正林向轻工业公司自书情况说明，载明“因本人于2019年4月前，按《工伤条例》相关规定，进行由单位按月发放工伤津贴、内部退养。2019年4月10日接到通知，来公司报道，但因和其他公司有劳务合同在身，暂无法到岗正常上班，现暂定于2019年8月31日报道协商”。2019年9月4日，徐正林再次向轻工业公司自书承诺书，载明“本人于2019年9月4日来公司报到，经协商，本人承诺于2020年2月1日来公司报到，服从公司所安排适当工作岗位。如果未按时报到，则视为本人自愿按《劳动法》与公司管理规章制度规定，依法与公司解除劳动关系”。2018年10月，徐正林与案外人兰州紫光药业建立劳务服务合同关系，期限一年，任销售员一职并约定劳动报酬。2020年4月1日，轻工业公司向本公司工会委员会发出《关于解除与徐正林同志劳动关系的通知》，认为徐正林长期不参加工作，已经严重违法公司规章制度，准备解除与徐正林的劳动关系。同日，轻工业公司工会委员会复函，同意解除。同日，轻工业公司向徐正林发出通知，告知与其解除劳动关系，停发一切待遇。2020年4月3日，徐正林经邮寄配送签收上述解除通知。徐正林离职前的工资为每月2600元，2001年度甘肃省职工平均年工资为10272元。徐正林与轻工业公司的劳动关系现已解除。本院认为，本案的焦点问题：轻工业公司与徐正林解除劳动关系是否为违法解除。关于是否为违法解除劳动关系的问题。2002年7月11日，徐正林在工作中受伤，工伤伤残等级鉴定为六级、受伤程度为右手二至四指缺失。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第(二)项关于用人单位不得依照本法第四十条无过失性辞退、第四十一条经济性裁员的规定解除劳动合同解雇因工负伤并被确认部分丧失劳动能力的劳动者的规定。本案中，徐正林在工作中受伤，工伤伤残等级为六级，但未进行劳动能力的鉴定。受伤后，徐正林依法享受内退政策。2018年10月，徐正林与案外人兰州紫光药业建立劳务服务合同关系，期限一年，任销售员一职并依约领取劳动报酬。徐正林在向单位自书的情况说明中亦认可与其他单位建立劳动关系。依照第三十九条第(四)项劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位可以解除劳动合同。轻工业公司两次书面通知徐正林到岗任职，职务为值班员，其任职工种复杂程度明显低于徐正林在紫光药业处所任职的销售员。徐正林未按时到岗参加工作轻工业公司适用正当方式通知,徐正林在出具情况说明及承诺书的情况下，仍不到单位报到的情况下,解除了双方的劳动关系,并按照法定程序进行了送达,而两次书面通知可反映出徐正林未到岗对单位造成的影响，徐正林的状况不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的七种需要支付经济补偿金的情形。故轻工业公司与徐正林解除劳动关系符合法律规定,且不符合支付经济补偿金的法定情形。对徐正林要求认定轻工业公司违法解除劳动合同，并支付双倍赔偿金93600元的诉请，本院不予支持。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。现徐正林要求支付2002年至2017年应休未休年休假报酬，其已超过诉讼时效。故对徐正林该项诉请，本院不予支持。轻工业公司认为徐正林的工伤认定已于2002年完成,《工伤保险条列》于2004年1月1日起施行，故不应依照《工伤保险条列》的规定计算支付徐正林一次性伤残就业补助金。本院认为就2004年1月1日前已完成工伤认定的法律适用应区分两种情形，一是2004年1月1日前已完成工伤认定并已享受工伤待遇处理完毕的，理应从旧；二是2004年1月1日前已完成工伤认定，已享受工伤待遇并自2004年1月1日继续享受的，或者2004年1月1日前已完成工伤认定但未处理的，应当从新，本案中，徐正林的工伤认定在2004年1月1日前完成，但未处理，故而适用《工伤保险条列》并无不当。《工伤保险条例》第三十六条职工因工致残被鉴定为六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案应依照徐正林工伤前12个月的平均月工资作为计算标准，现徐正林离职前的工资为每月2600元为2020年度月工资数额，徐正林及轻工业公司均未举证证明徐正林工伤前的平均月工资数额，故本院依照2001年度甘肃省职工平均年工资作为计算依据，经查2001年度甘肃省职工平均年工资为10272元。故徐正林一次性伤残补助金为8217.6元（10272元÷12×60%×16月）。关于徐正林诉请的一次性工伤医疗补助金，应由工伤保险基金支付，轻工业公司应协助配合徐正林向社保部门申请支付。故对徐正林要求轻工业公司代办一次性工伤医疗补助金的诉请，本院不予支持，轻公司需履行协助配合义务。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十二条，《职工带薪年休假条例》第四条，《工伤保险条例》第三十六条、第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、兰州轻工业机械有限责任公司与徐正林的劳动合同属合法解除，兰州轻工业机械有限责任公司不向徐正林支付解除劳动合同经济补偿金93600元；二、兰州轻工业机械有限责任公司不向徐正林支付应休未休年休假补偿款32634.42元；三、兰州轻工业机械有限责任公司于本判决生效后10日内支付徐正林一次性伤残补助金8217.6元；四、兰州轻工业机械有限责任公司协助配合徐正林向社保部门申请支付一次性工伤医疗补助金；五、驳回徐正林的其他诉讼请求；六、驳回兰州轻工业机械有限责任公司的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由徐正林负担10元、兰州轻工业机械有限责任公司负担10元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长 韩   文   君人民陪审员 ?????刘艳光人民陪审员 ?????郭?刚二〇二一年四月二十日法官助理王菲书记员张璐