新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）兵11民终86号 上诉人（原审被告）：张彬，男，1987年4月1日出生，汉族，住新疆乌鲁木齐市沙依巴克区。 委托诉讼代理人：成辉，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：祁旺信，男，1979年4月20日出生，汉族，住新疆乌鲁木齐市沙依巴克区。 被上诉人（原审被告）：姚智远，男，1988年7月7日出生，汉族，住新疆乌鲁木齐市沙依巴克区。 被上诉人（原审被告）：李目沙，男，1988年3月7日出生，回族，住新疆乌鲁木齐市沙依巴克区。 上诉人张彬因与被上诉人祁旺信、姚智远、李目沙健康权纠纷一案，不服新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院（2020）兵1101民初215号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张彬的委托诉讼代理人成辉，被上诉人祁旺信、李目沙到庭参加诉讼，被上诉人姚智远经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人张彬上诉称，1、请求二审法院依法改判原审判决第一项，判令上诉人不承担赔偿责任或依法发回重审。2、判令被上诉人承担一审、二审诉讼费用及邮寄费。事实与理由：1、涉案工程系被上诉人李目沙承揽，被上诉人祁旺信是由李目沙雇佣，而不是上诉人。根据一审法庭调查及询问证人的情况，从给付标的看：上诉人把涉案工程以包工包料的方式承揽给李目沙，工程完毕后经验收一次性结算工程款。从报酬结算看：证人与祁旺信均陈述与李目沙按天结算，并非与上诉人张彬结算报酬。从设备、施工材料看：上诉人张彬并未提供粉刷工具及脚手架等设备，均是由李目沙自行提供或者施工人员自备。张彬和祁旺信之间并不存在支配和从属关系。2、本案赔偿计算有误，上诉人祁旺信住院期间均有护工陪护，李目沙并未支付过任何费用。一审中法庭查明上诉人张彬垫付祁旺信医疗费、护工费、鉴定费等共计52700元，但判决却只认定为48700元，明显与事实不符。3、事发之后被上诉人祁旺信相关医疗费用已由保险公司理赔，该费用应予以扣减。综上，一审法院认定事实及适用法律错误，故提起上诉，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 被上诉人祁旺信辩称，1、一审判决认定祁旺信承担30%的责任错误，作为务工人员不应当承担责任。张彬是工地老板应当承担赔偿责任。2、关于费用承担问题，认可住院期间上诉人已承担的部分，至于上诉人所述给李目沙的款项与祁旺信受伤无关，住院期间共花费医疗费45000元，上诉人张彬垫付了36000多元，剩余祁旺信自行支付了8000元医疗费。 被上诉人李目沙辩称，1、案涉工程不是李目沙承包；2、祁旺信住院期间有工人陪护，每次给医院交费时，都是李目沙通知姚智远，由姚智远将钱通过李目沙转交给护工，由护工向医院交费。当时有一个记账本被张彬、姚智远拿走了。对一审判决没有意见。 被上诉人姚智远经本院传票传唤，无正当理由未到庭也未提交答辩意见。 祁旺信向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费8300元、伤残赔偿金77684元、误工费24102元、出院后护理费19158元、营养费9300元、交通费600元、鉴定费830元、精神损害抚慰金5000元；2、案件受理费由被告承担。诉讼过程中，原告祁旺信放弃第一项中“判令被告赔偿原告鉴定费830元”的诉讼请求。 一审法院认定事实：2019年10月27日，原告与被告李目沙经口头协商，前往被告张彬承包的位于乌鲁木齐市沙依巴克区西山农牧场场部公共卫生间工地进行施工，期间从脚手架上摔下受伤，被送往新疆维吾尔自治区中医医院住院治疗，之后又转入新疆医科大学第六附属医院继续住院治疗，住院合计23天，产生医疗费合计44794.09元。出院诊断为左侧桡骨小头骨折、左侧第3、4、5肋弓部骨折、左侧肱骨远端外侧骨软骨瘤，出院后全休三个月，住院期间及休息期间需陪护一人。住院期间被告张彬为原告垫付相关费用合计48700元。为维护原告的合法权益，故诉至法院。 另查明，2020年10月9日经新疆新医司法鉴定所鉴定，原告伤残等级为十级伤残。 一审法院认为，根据本案相关证据，原告是经被告李目沙介绍在被告张彬承包的工地进行施工时受伤的，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案被告张彬作为事发工程的承包人应对原告的损害后果承担赔偿责任。原告作为具备完全民事行为能力人，在施工过程中不充分注意人身安全，对自己的人身安全未尽到合理的防范措施和注意义务，导致其从脚手架上摔下受伤，对其损害后果存在一定的过错，应负相应的责任，可以减轻被告的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，根据原、被告双方提供的证据不足以证明被告姚智远、李目沙是案涉工程的承包人或与原告存在雇佣关系，与原告受伤造成损害具有因果关系，因此，对原告要求被告姚智远、李目沙承担赔偿责任，本院不予支持。结合本案实际，酌定原告祁旺信承担30%的责任，被告张彬承担70%的责任。根据原告的请求，依据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《2019年国家统计局新疆生产建设兵团调查总队公布的上一年度兵团城镇居民相关统计数据》。1、医疗费。依据住院费票据计算为44794.09元；2、伤残赔偿金。原告主张伤残赔偿金77684元符合法律规定，本院予以支持；3、误工费。参照2019年兵团城镇单位就业人员平均工资68861元计算误工费为21319元（68861元/年+365天/年×113天）；4、护理费。参照2019年兵团城镇单位就业人员平均工资68861元计算为21319元（68861元/年+365天/年×113天）；5、营养费。因医院医嘱增强营养，原告该项请求本院予以支持，但100元/天的标准过高，故本院酌定原告营养费损失2700元（30元×90天）；6、交通费。原告主张交通费600元过高，结合原告的就医地点、时间、人数、次数，本院酌定为400元；7、精神损害抚慰金。综合考虑本案造成原告伤残的后果，给其带来了一定的精神痛苦，结合被告的受益情况、过错程度及经济承担能力、受诉法院地平均生活水平等因素，对原告的精神损害抚慰金酌定为1000元，由被告张彬赔偿。上述各项损失为44794.09元+77684元+21319元+21319元+2700元+400元=168216元。由被告张彬赔偿168216元×70%+1000元-已垫付的48700元=70051元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、被告张彬应于本判决生效后十五日内赔偿原告祁旺信各项损失70051元；二、驳回原告祁旺信的其他诉讼请求。案件受理费512元，由原告祁旺信负担256元，被告张彬负担256元。 本院二审期间，上诉人张彬、被上诉人祁旺信、李目沙、姚智远均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，对一审查明的事实予以认定。 本院认为，本案二审的争议焦点是：1、上诉人张彬是否应当承担赔偿责任；2、一审法院对上诉人张彬垫付款认定是否有误。 关于焦点1，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（修订前）第十一条规定雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。中华人民共和国侵权责任法第三十五条【因提供劳务致害责任与自身受害责任】个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 本案中，涉案工程由张彬承包，李目沙受雇于张彬，并受张彬委托联系祁旺信等人为张彬提供劳务，故李目沙、祁旺信系雇员，张彬系雇主。由于张彬承包的工地现场安全防护措施不到位，致使祁旺信在施工过程中从脚手架跌落造成损害张彬在此次事故中存在重大过错，对于祁旺信的伤害应当承担赔偿责任。经本院审查，一审法院按照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定确定的赔偿责任并无不当，本院予以支持。另主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。张彬认为本案涉案工程系李目沙承揽的主张，缺乏充分证据，本院不予支持。 关于焦点2，经本院审查，祁旺信住院期间，张彬垫付住院费5000元、垫付护工费2700元、支付鉴定费1000元，合计8700元，祁旺信均认可。对张彬向李目沙转款44000元，因未全部用于祁旺信住院期间的费用，且祁旺信对部分款项不予认可。因此一审法院根据双方提供的证据确认张彬实际垫付祁旺信各项费用48700元并无错误，故对张彬认为一审法院认定其垫付款项错误的主张，无相关证据证实，本院不予支持。对张彬称祁旺信相关医疗费用已由保险公司理赔，该费用应予以扣减的上诉理由，本院认为，祁旺信主张的侵权损害赔偿和祁旺信所享有的保险赔付属于不同的法律关系，张彬认为应从其赔偿的数额中扣除祁旺信医疗保险赔付款项的主张没有法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人张彬的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费501元，由上诉人张彬负担（已预交）。 本判决为终审判决。 审 判 长  孙 东 审 判 员  韩 卫 审 判 员  王建敏 二〇二一年四月六日 法官助理  彭 悦 书 记 员  王子轩