广东省湛江市麻章区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0811民初1378号原告：广东五鑫再生资源有限公司，住所地：湛江市麻章区××××××侧湛江市森汇贸易有限公司原工厂内。统一社会信用代码：91440800MA531Q099C。法定代表人：黎某1。委托诉讼代理人：吴晓云，广东汉基律师事务所律师，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：梁珈铭，广东五鑫再生资源有限公司经理，代理权限：一般代理。被告：徐世德，男，1961年9月20日出生，汉族，住湛江市霞山区×××××××××××××。公民身份号码：440××××××××××××91X。委托诉讼代理人：徐义诗，女，1992年5月28日出生，汉族，住广东省深圳市福田区××××××免税商务大厦1403。公民身份号码：440××××××××××××987，系被告徐世德的女儿，代理权限：特别授权。原告广东五鑫再生资源有限公司（以下简称“五鑫公司”）与被告徐世德劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭审理后，因案情复杂转为普通程序进行审理。原告五鑫公司的委托诉讼代理人吴晓云、梁珈铭到庭参加诉讼，被告徐世德的委托诉讼代理人徐义诗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、请求判令确认原被告自2019年5月31日至2020年9月22日止期间不存在劳动关系；二、请求判令原告无须支付自2019年7月1日至2020年3月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额36613元给被告；三、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：一、原被告自2019年5月31日至2020年9月22日期间不存在劳动关系。（一）被告于2019年5月31日受梁珈铭雇佣到湛江市赤坎区×××（尚东家具厂旁）的环粤公司破碎场做工，其在破碎场内负责称重过磅，吃住均是在该破碎场地内，没有固定上下班时间和休息休假时间，有工才做，没有工做就自由休息，没有固定工资，多劳多得，工资由雇主梁珈铭发放，每月按工作量结算一次费用。对此事实被告在仲裁庭审时予以认可，根据被告的工作性质可以证明双方显然不属于劳动关系。（二）从原告在仲裁时提交的承包经营协议可以证实，涉案破碎场地原属环粤公司所有，梁珈铭、朱国栋、李观寿、李吴保、黎某1五人于2017年8月26日以五人名义承包环粤公司向宝钢湛江钢铁有限公司供应废铁的项目，五人虽于2019年3月25日成立五鑫公司，但原告公司经营场所是在湛江市麻章区××××××侧湛江市森汇贸易有限公司原工厂内，以公司名义聘请工人，工资由公司财务统一发放，与涉案环粤公司破碎场分开经营，原告公司有自己独立的业务和供货对象，而涉案环粤公司破碎场内只经营供货给宝钢的项目，从承包开始一直是以五人个人名义经营至今，该破碎场内所有工人均是各股东以个人名义雇佣（且大多是各个股东的熟人），因此，仲裁委仅凭被告是原告公司股东梁珈铭在原告公司成立之后所招用，就认定被告为原告公司员工属于事实认定错误。（三）被告虽在受梁珈铭雇佣后加入五鑫公司破碎场、五鑫公司货物转运堆群，但这几个微信群本就是原告公司五个股东创建，命名也是以五鑫公司名义命名，后因为涉案环粤公司破碎场工人越来越多，为图方便，各股东就直接将工人拉入群，而没有另外重新建群。但群名称并不能直接证明被告与原告之间存在劳动关系。（四）涉案环粤公司破碎场内工人有二十几人，但因大家每天上下班时间不固定，有工才做，没有固定工资，多劳多，所以每天上班的工人自发在群上统计做工人数，方便结算费用。从仲裁阶段被告提供的微信聊天记录中可以看出，每天做工的人数均不相同，各个岗位每天在岗人数也不固定，且没有上下班考勤打卡以及对缺席不在岗或迟到早退工人的管理制度，此外从被告提交的打卡记录卡中也可以看到被告的打卡记录卡是一片空白的，根本没有原告对其考勤的记录。因此，仲裁委仅凭微信聊天记录就认定被告直接接受原告公司管理，并受到原告公司考勤制度和考核制度的直接约束，并以此认定双方存在劳动关系，明显属于事实认定错误，工人有工才做，无工时休息，甚至有工时不想做也可以直接不来做，根本无需请假，何来的考勤和考核制度？（五）仲裁阶段原告已提交保险合同，证明因原被告之间不存在劳动关系，被告不属于原告公司员工，无法以原告名义为被告投保员工团体意外险，该保险合同能够证明被告并非系原告公司员工。综上所述，原告与被告之间不存在劳动关系，被告系梁珈铭雇佣的工人，只与梁珈铭之间存在雇佣关系。二、原告与被告不存在劳动关系，依法无须与被告签订书面劳动合同。湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、八十二条以及《中华人民共和国劳动法实施条例》第七条裁决原告向被告支付自2019年5月31日至2020年9月22日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额属于适用法律错误。综上，原仲裁裁决认定事实不清、适用法律错误，为维护原告的合法权益，现特向贵院提起诉讼，请法院支持原告的诉讼请求。被告徐世德辩称：一、原告与被告于2019年5月31日至2020年9月22日存在劳动关系。被告于2019年5月底起被原告安排在位于广东省湛江市赤坎区×××（尚东家具厂旁）的破碎场工作，主要负责称重工作。破碎场是原告其中一个工作场地。原告以其关联企业湛江市赤坎区环粤金属物资回收有限公司的名义为被告购买意外保险，被告的工资通过原告的公司经理梁珈铭的个人账户发放。原告公司日常管理，员工考核，规章制度及通知的发布等内容均有工作微信群中体现。原告公司的股东是微信群成员。被告按原告要求上下班考勤打卡，日常工作内容有在微信群中汇报。工作微信群中包含多张抬头为“广东五鑫公司”的称重记录单，很多称重记录单上有被告的签字。原告就被告没有在称重单上签字的扣款决定也有在微信群上发布（见被告证据P164）。原告与被告存在劳动关系。2020年4月1日上午，被告在破碎场内正常工作时受伤，伤情严重，需送院治疗。被告在工作时间，工作地点，因工作原因受伤，依法属于工伤，但原告未依法支付医疗费用等工伤事故的各项费用，被告自行垫付了医疗费用。原告也没有支付被告2020年4月1日起的工资。原告未依法与被告签订书面劳动合同，未依法为被告缴纳社会保险及公积金，也没有支付加班费。因原告拖欠工资、未依法为被告缴纳社会保险及公积金，被告向原告邮寄解除劳动合同通知，双方解除劳动合同时间是2020年9月22日。二、原告未依法与被告签订书面劳动合同，应依法支付二倍工资差额。仲裁裁决原告向被告支付二倍工资差额符合法律规定。综上所述，仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确。原告的诉讼请求无事实和法律依据，请法院依法驳回原告全部诉讼请求，本案的诉讼费用由原告自行承担。本院经审理认定的事实如下：原告五鑫公司于2019年3月25日在工商行政管理部门登记成立，经营范围为再生资源回收、加工；收购、加工、销售：废旧金属、旧电器、废电缆、废旧通信设备；销售：钢材；船舶拆装；脚手架工程，脚手架租赁；房屋拆迁工程。公司股东为梁珈铭、李观寿、李吴保、黎某1、朱国栋，黎某1为法定代表人。2017年8月26日，原告的5个股东梁珈铭、黎某1、朱国栋、李观寿、李吴保与湛江市赤坎区环粤金属物资回收有限公司签订《承包经营协议书》，约定由梁珈铭、黎某1、朱国栋、李观寿、李吴保承包湛江市赤坎区环粤金属物资回收有限公司向宝钢湛江钢铁有限公司供应废钢的项目，承包经营期限自2017年7月1日至宝钢湛江钢铁有限公司终止湛江市赤坎区环粤金属物资回收有限公司的废钢供应资格止。被告徐世德于2019年5月31日经人介绍由原告股东之一梁珈铭招用，岗位为过磅人，工作地点位于湛江市赤坎区环粤金属物资回收有限公司内的破碎场，原告与被告未签订书面劳动合同，被告的工资按天计算，实行不定时工作制。被告于2020年4月1日在破碎场受伤后不再上班，并于2020年9月22日向原告邮寄解除劳动合同通知。被告在上述工作期间，湛江市赤坎区环粤金属物资回收有限公司为被告购买了团体意外险。被告在上述工作期间，加入原告的三个微信工作群，名称分别是“五鑫公司破碎场”、“废铁报价群”、“五鑫公司货物转堆群”，其中“五鑫公司破碎场”和“五鑫公司货物转堆群”的人员包括原告5个股东梁珈铭、黎某1、朱国栋、李观寿、李吴保等人。根据徐世德的工资发放银行流水明细显示，被告在破碎场工作期间，其收到对方户名为“梁珈铭”的账户发放的工作收入分别为：2019年7月份3733元，2019年8月份3733元，2019年9月份3616元、2019年10月份3733元、2019年11月份4233元（3733元+500元）、2019年12月份4266元、2020年1月份7166元（4266元+2400元+500元）、2020年3月份6133元（2934元+2666元+533元）、2020年4月份4226元，总收入合计40839元。被告认可该工资总额已包含2020年2月份的工资在内。另查明，被告徐世德于2020年5月18日向湛江市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2020年6月2日以无法确认徐世德是五鑫公司的员工，徐世德的劳动关系存在争议且无法确认为由作出《工伤认定中止通知书》，决定中止徐世德的工伤认定。原、被告双方因劳动关系、工资、经济补偿等问题发生争议，被告徐世德向湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，2020年11月6日湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会向原、被告送达湛劳人仲案终字[2020]137号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认广东五鑫再生资源有限公司与徐世德自2019年5月31日起至2020年9月22日止存在事实劳动关系；二、广东五鑫再生资源有限公司在本裁决生效之日起十日内一次性支付2019年7月1日至2020年3月31日期间因未签订书面劳动合同的二倍工资差额36613元给徐世德；三、驳回徐世德其他仲裁请求。原告广东五鑫再生资源有限公司不服仲裁裁决，遂提起本诉。以上事实，有原、被告提供的有效证据及庭审笔录等证据佐证，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案的争议焦点为：一、原告与被告在2019年5月31日至2020年9月22日之间是否存在劳动关系；二、原告应否支付2019年7月1日至2020年3月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额36613元给被告。关于焦点一。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;(二)用人单位向劳动者发放的"工作证"、"服务证"等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘"登记表"、"报名表"等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中：(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任”。本案中，首先，虽原告的股东梁珈铭、黎某1、朱国栋、李观寿、李吴保于2017年8月26日与湛江市赤坎区环粤金属物资回收有限公司签订《承包经营协议书》，承包湛江市赤坎区环粤金属物资回收有限公司供应废钢项目，但原告的股东梁珈铭、黎某1、朱国栋、李观寿、李吴保于2019年3月25日成立了五鑫公司，且被告于该公司成立后由股东之一梁珈铭招用，双方有合法的主体资格。其次，被告加入原告建立的微信工作群，名称分别为“五鑫公司破碎场”、“废铁报价群”、“五鑫公司货物转堆群”，其中“五鑫公司破碎场”和“五鑫公司货物转堆群”的人员包括原告5个股东梁珈铭、黎某1、朱国栋、李观寿、李吴保等人。根据被告提交的微信聊天记录显示，原告的法定代表人黎某1邀请微信昵称为“神采飞扬”的人员入群，并由其统计员工出勤情况并在群上公布，结合被告在群上汇报考勤情况的记录以及提交的考勤打卡机图片及考勤表，可证实原告对被告进行考勤管理；被告在原告五鑫公司称重记录上签名以及因不签名被罚款，原告在群上通知员工日常工作注意事项以及罚款的相关规定以及对相关员工的处理的情况进行通报，可见，被告的日常工作直接受原告管理，并受原告管理制度的约束。且梁珈铭是原告的股东之一，其系代表原告向被告支付工资，亦符合常理。再次，被告在破碎厂从事称重过磅工作，被告工作内容系原告业务的组成部分，因此，被告在原告的管理下提供有报酬的劳动，其与原告之间的上述权利义务关系，符合劳动关系的认定条件。原告主张招用被告系梁珈铭的个人行为，但未能提供充分证据予以证实，故本院不予支持。由于被告于2020年9月22日向原告邮寄解除劳动合同通知，可认定双方的劳动关系于2020年9月22日解除，故本院认定原告与被告在2019年5月31日至2020年9月22日期间存在事实劳动关系。关于焦点二。被告于2019年5月31日到原告处工作,双方建立了事实劳动关系，原告未与被告签订书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”及《中华人民共和国劳动合同实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”的规定，原告应自2019年7月1日起支付被告二倍工资。但被告于2020年4月1日在破碎厂受伤后不再上班，因被告是否属于工伤，须经有关部门进行认定，其受伤后的各项待遇尚属于待定状态，故本院暂不作处理。原告应支付被告2019年7月1日至2020年3月31日期间的二倍工资，基于工作期间原告已支付了被告在该期间的一倍工资，故原告仍需支付被告该期间未签订书面劳动合同二倍工资差额36613元（2019年7月份3733元+2019年8月份3733元+2019年9月份3616元+2019年10月份3733元+2019年11月份4233元+2019年12月份4266元+2020年1月份7166元+2020年3月份6133元）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、驳回原告广东五鑫再生资源有限公司诉讼请求；二、确认原告广东五鑫再生资源有限公司与被告徐世德在2019年5月31日至2020年9月22日期间存在劳动关系；三、限原告广东五鑫再生资源有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告徐世德支付未签订劳动合同的二倍工资差额36613元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告广东五鑫再生资源有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湛江市中级人民法院。审 判 长  唐朝雄人民陪审员  李京奎人民陪审员  文 冠二〇二一年三月三十一日书 记 员  苏琰皓附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。