吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉01民终2852号上诉人（原审原告）：陶野，女，1993年2月20日出生，汉族，住长春市宽城区。委托诉讼代理人：汪晗，吉林铭英律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吉林大学中日联谊医院，住所地：长春经济技术开发区自由大路148号。法定代表人：崔树森，院长。委托诉讼代理人：赵超，吉林衡丰律师事务所律师。上诉人陶野因与被上诉人吉林大学中日联谊医院医疗损害责任纠纷一案，不服长春经济技术开发区人民法院（2021）吉0191民初311号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陶野上诉请求：1.撤销原审判决第二项，判令吉林大学中日联谊医院赔偿被抚养人生活费25,265.52元，并计入残疾赔偿金项下；2.上诉费由吉林大学中日联谊医院承担。事实和理由：首先我方对原审判决中除被抚养人生活费之外的其他判项没有异议。原审判决适用法律错误，导致未支持被抚养人生活费，原审认为我方未能举证证明其是否丧失劳动能力而不支持。根据司法实践一般以残疾程度来认定丧失劳动能力的程度，另外比照工伤认定中的评残即是对劳动能力的鉴定。本案中我方被评定为七级伤残，也可以认定为丧失劳动能力的程度，应当支持我方主张的被抚养人生活费，故请对被抚养人生活费予以保护。吉林大学中日联谊医院辩称，一审判决结果正确，适用法律无误，要求驳回上诉，维持原判。陶野向一审法院起诉请求：1．判令吉林大学中日联谊医院赔偿陶野各项损失共计人民币202,185.38元；2．本案诉讼费由吉林大学中日联谊医院承担。一审法院认定事实：陶野因怀孕待产于2020年1月8日入住吉林大学中日联谊医院，门（急）诊诊断为2胎1产孕391／7周LOA待产、妊娠期糖尿病、瘢痕子宫、脐带绕颜、继发性贫血（中度）。1月10日吉林大学中日联谊医院为陶野行剖宫产术，诊断为：2胎2产孕39／7周10A已产、妊娠期糖尿病、瘢痕子宫、头盆不称、脐带绕颈、贫血（中度）、肠梗阻、产褥病率、低覆白血症、巨大儿。1月22日，吉林大学中日联谊医院因陶野肠梗阻于当日对其进行子宫次全切除术、腹腔冲洗引流术。陶野于2020年2月2日出院，出院诊断为子宫下段切口感染、盆腹腔脓肿、肠梗阻、剖宫产术后、低蛋白血症、继发性贫血（中度），陶野共计住院25天。经陶野申请，一审法院委托吉林信达司法鉴定中心对陶野申请的鉴定事项作出如下医疗损害司法鉴定意见：1．吉林大学中日联谊医院存在医疗行为过错。2．吉林大学中日联谊医院的医疗行为过错与陶野的损害后果（感染及子宫次全切除）之间存在间接因果关系。3．吉林大学中日联谊医院的医疗行为过错在陶野的损害后果构成中的参与度以次要作用为宜。4．陶野子宫次全切除术后，损害后果已构成七级伤残。5．陶野误工期90日为宜。6．陶野护理期60日为宜。7．陶野营养期60日为宜，其费用参照住院病人伙食补助。一审法院认为，一、公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，当其遭受侵害时有要求损害赔偿的权利。吉林大学中日联谊医院对陶野的医疗行为，经吉林信达司法鉴定中心作出司法鉴定意见确认吉林大学中日联谊医院对陶野存在医疗行为过错，吉林大学中日联谊医院的医疗行为过错与陶野的损害后果（感染及子宫次全切除）之间存在间接因果关系。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任”、第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”、第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”的规定，吉林大学中日联谊医院应按过错责任的比例对陶野承担相应的侵权赔偿责任；陶野向吉林大学中日联谊医院主张赔偿的诉求合法，对其中证据充分，主张合理的诉求应予保护。二、关于陶野主张的医疗费，陶野举证的住院费票据足以证明陶野住院支付的医疗费用的事实，因吉林信达司法鉴定中心鉴定意见为吉林大学中日联谊医院的医疗行为过错在陶野的损害后果构成中的参与度为次要作用，陶野主张医疗费应按参与度30％计算，即18,831.04元（62,770.13元×30％）合理，证据充分，应予支持；对陶野主张的超出合理部分的医疗费，因证据不足，故不予支持。三、关于陶野主张的伙食补助费应按参与度30％计算，即750元（100元×25天×30％）合理，证据充分，应予支持；对陶野主张的超出合理部分的伙食补助费，因证据不足，故不予支持。四、关于陶野主张的护理费，因吉林信达司法鉴定中心鉴定意见“陶野护理期60日为宜”，陶野此项主张应按参与度30％计算，即2,779.02元（154.39元×60天×30％）合理，证据充分，应予支持；对陶野主张的超出合理部分的护理费，因证据不足，故不予支持。五、关于陶野主张的误工费，以鉴定结论为“陶野误工期90日为宜”，根据《女职工劳动保护特别规定》第七条，女职工生育享受98天产假。陶野误工费的主张证据不足，不予支持。六、关于陶野主张的营养费，以鉴定意见确认的“陶野营养期60日为宜，其费用参照住院病人伙食补助”标准，按参与度30％计算，即1,800元（100元×60天×30％）合理，证据充分，应予支持；对陶野主张的超出合理部分的营养费，因证据不足，故不予支持。七、关于陶野主张的残疾赔偿金，因鉴定意见确认“陶野子宫次全切除术后，损害后果已构成七级伤残”，故陶野主张的残疾赔偿金应参照吉林省2020年城镇居民生活费每年32,299元标准，按参与度30％计算至20年，即77,517.6元（32,299元×20年×40％×30％）合理，证据充分，应予支持。关于陶野主张被扶养人生活费，陶野未能举证证明其是否丧失劳动能力，故对陶野此项主张不予支持。八、关于陶野主张的精神损害抚慰金，因吉林大学中日联谊医院医疗行为存在过错，致陶野损害后果经鉴定为七级伤残，对陶野身体及精神造成严重损害，故陶野主张精神损害抚慰金诉求合法，综合本案具体实际情况予以保护20,000元合理，陶野此项主张证据充分，应予支持。九、关于陶野主张的鉴定费8800元，因陶野申请鉴定系为诉讼必要，其行为并无不妥，故陶野主张的此项鉴定费用应由被告承担，陶野此项主张合理，证据充分，应予支持。十、关于陶野主张的律师代理费20,000元，因陶野支付的律师代理费系基于此次事故的合理支出并提供了正规票据，陶野此项主张合理，证据充分，应予支持。原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告吉林大学中日联谊医院于本判决生效之日起立即赔偿原告陶野医疗费18,831.04元、伙食补助费750元、护理费2779.02元、营养费1800元、残疾赔偿金77,517.6元、精神损害抚慰金20,000元、鉴定费8800元、律师代理费20,000元，以上合计人民币150,477.66元。二、驳回原告陶野其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2,166.39元，由原告陶野负担555.39元，由被告吉林大学中日联谊医院负担1,611元。本院二审查明事实与一审认定事实一致。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁。本案中，陶野因医疗损害事故的发生造成七级伤残的损害后果，根据上述法律规定并结合事发时间及责任比例等，陶野主张被抚养人生活费25,265.52元符合法律规定，应予支持，并将此赔偿数额计入残疾赔偿金项下。综上所述，陶野的上诉请求成立。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、撤销长春经济技术开发区人民法院（2021）吉0191民初311号民事判决第二项；二、变更长春经济技术开发区人民法院（2021）吉0191民初311号民事判决第一项为被上诉人吉林大学中日联谊医院于本判决生效之日起立即赔偿上诉人陶野各项损失共计175743.18元；三、驳回上诉人陶野其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取计2,166.39元，由上诉人陶野负担283.39元，由被上诉人吉林大学中日联谊医院负担1,883元；二审案件受理费432元，由上诉人陶野负担56元，由被上诉人吉林大学中日联谊医院负担376元。本判决为终审判决。审判长  高云燕审判员  曾范军审判员  张 聪二〇二一年四月三十日书记员  韩易轩