河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀04民终2367号 上诉人（原审被告）：锦泰财产保险股份有限公司河北分公司，住所地河北省石家庄市桥西区城角街672号教育大厦（保险产业园）21层东侧。 负责人：孟海涛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨少波，河北冀华律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵广红，女，1969年9月7日出生，汉族，住河北省邯郸市邱县。 委托诉讼代理人：宫卫超，河北浩博（魏县）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：尹得运，男，1968年7月1日出生，汉族，住河北省邯郸市邱县。 上诉人锦泰财产保险股份有限公司河北分公司因与被上诉人赵广红、尹得运机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邱县人民法院（2020）冀0430民初561号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月29日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 锦泰财产保险股份有限公司河北分公司上诉请求：1、请求依法撤销河北省邱县人民法院（2020）冀0430民初561号民事判决书第一项，发回重审或依法改判原审判决中关于医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费的判项并按50%的参与度系数进行计算（异议项目及金额：医疗费20314.48元、误工费13135.52元、护理费9295元、住院伙食补助费4225元、交通费250元，共计47220元）；2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、原审判决未查清案件事实，未考虑损伤参与度因素的影响，错误认定赔偿项目标准。本案河北华科大司法鉴定中心作出的华科大鉴（2020）临鉴字第0247号鉴定意见书中的鉴定意见是：赵广红下肢静脉血栓形成与本次交通事故存在因果关系，交通事故占同等作用。另，意见书分析说明部分显示：被鉴定人发生交通事故后入院治疗，因治疗需要，活动受限，但其伤情并未达强制卧床程度，故赵广红下肢静脉血栓形成符合外伤后治疗需要卧床和自身活动减少致静脉血流滞缓的机制。可见，本次交通事故对赵广红下肢静脉血栓形成的参与度系数为50%.二、原审适用法律错误。从《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款规定及《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定可看出，行为人仅对因自己的过错造成的受害人损失承担赔偿责任，对受害人受到的同一损害后果，应找出不同原因，分析各原因对损害后果的发生或扩大所具有的作用力，进而确定赔偿责任。 赵广红答辩称，1、一审对河北华科大司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书不予采纳符合事实，该鉴定意见程序违法，本案鉴定机构的选定是保险公司单方选择的，违反程序。鉴定意见与事实不符，赵广红的下肢静脉血栓的形成与交通事故存在完全的因果关系。该鉴定意见自相矛盾，一方面认可静脉血栓的形成符合外伤后治疗需要卧床和自身活动减少致静脉血栓滞缓的机制，另一方面认为未达到强制卧床程度，自相矛盾。赵广红卧床是治疗的客观需要，而且赵广红自身活动减少符合医嘱，与心理状态无关，不属于侵权责任法规定的过错，不应减轻保险公司责任。2、赵广红的下肢静脉血栓未彻底治愈，上诉人应继续负担后续治疗费2850元，交通费请求支持2000元，另外请求支持复印费。 赵广红向一审法院起诉请求：1、判令被告尹得运赔偿原告赵广红医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、辅助器具费等损失93236.34元；2、被告锦泰财险河北分公司在冀Ｄ×××××号车交强险和商业三者险责任限额内先予赔偿，未赔付部分由被告尹得运赔偿；3、诉讼费由被告承担。后赵广红变更诉讼请求为：要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、复印材料费等损失共计94675元。 一审法院认定事实：2019年11月25日09时30分，尹得运驾驶冀Ｄ×××××号小型轿车，沿邱县新马头镇迎宾街由北向东左转弯行驶至振兴路时，与由南向北行驶赵广红驾驶的电动自行车发生碰撞，造成赵广红一人受伤，一非机动车、一机动车不同程度受损的交通事故。河北省邱县公安交通警察大队于2019年11月28日作出第130430420190000580号道路交通事故认定书，认定尹得运负此事故全部责任，赵广红不负此事故责任即无责任。赵广红受伤后，在邱县中心医院住院80天，因新型冠状肺炎疫情的原因，按照规定于2020年2月11日出院（出院医嘱显示：可就诊于邱县中医院），原告支付医疗费20944.38元。2020年2月12日至2020年5月10日，原告赵广红在邱县中医院住院89天，支付医疗费11151.60元。2019年11月25日，原告在邱县中心医院检查治疗，支付门诊费用198元；2019年12月12日至2020年3月22日，原告在邯郸市第一医院检查治疗，支付门诊费用2302.87元；2020年1月12日，原告在邯郸市中心医院检查治疗，支付门诊费用542.10元。2020年5月10日，原告购买利伐沙班片支付2790元。2020年8月29日，原告购买利伐沙班片支付2700元。赵广红共计住院169天，支付医疗费用40628.95元。赵广红住院期间，由其妹妹赵江英护理。本院同时查明：1、冀Ｄ×××××号车登记车主为被告尹得运，该车在被告锦泰财险河北分公司投保了机动车交强险，保险期间为2019年11月18日至2020年11月17日，并投保了责任限额为50万元且不计免赔的商业三者险，保险期间为2019年11月5日至2020年11月4日。2、根据被告锦泰财险河北分公司的委托，河北华科大司法鉴定中心对赵广红下肢静脉血栓形成与本次交通事故的因果关系及参与度进行了评定，并于2020年7月7日作出华科大鉴（2020）临鉴字第0247号鉴定意见书，鉴定意见是：赵广红下肢静脉血栓形成于本次交通事故存在因果关系，交通事故占同等作用。被告锦泰财险河北分公司支付鉴定费5000元。3、交通事故发生后，尹得运为原告赵广红垫付费用共计900元。 一审法院认为，被告尹得运驾驶冀Ｄ×××××号车与原告赵广红驾驶的电动自行车发生碰撞，造成原告一人受伤，一非机动车、一机动车受损的道路交通事故，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定和原告的请求，赵广红因该交通事故所造成的损失为：（1）医疗费：根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，医疗费为40628.95元；（2）误工费：根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告经营邯郸市康恒百姓药房连锁有限公司邱县兴泰店，按照批发零售业标准每天155.45元计算，原告住院169天，误工费为26271.05元（155.45元×169天）；（3）护理费：根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告住院169天，护理期限为住院期间。原告住院期间由赵江英护理，虽然提交了邯郸市康恒百姓药房连锁有限公司邱县兴泰店出具的证明，但是没有提交工资表、银行流水等证据证明赵江英护理原告期间的误工损失，按居民服务业标准每天115.38元计算护理费，结合原告的诉求，护理费18590元；（4）住院伙食补助费：参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原告住院169天，按每天50元计算，住院伙食补助费8450元（50元×169天）；（5）交通费：根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告受伤后，在邱县中心医院、邱县中医院住院治疗，其入院、出院、住院期间护理人员往来及原告到邯郸检查等发生交通费的事实客观存在，本院酌定交通费为500元；综上，赵广红的上述损失共计94440元。《中华人民共和国侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。根据河北省邱县公安交通警察大队作出的第130430420190000580号道路交通事故认定书，被告尹得运负此事故全部责任，其驾驶的冀Ｄ×××××号车在被告锦泰财险河北分公司投保了机动车交强险，并投保了责任限额为50万元且不计免赔的商业三者险，该交通事故发生在保险期间内，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，对原告赵广红因本次交通事故造成的损失，被告锦泰财险河北分公司应当在机动车交强险责任限额内先予赔偿，不足部分根据保险合同的约定在商业三者险责任限额内予以赔偿，仍不足部分由被告尹得运予以赔偿。因此，被告锦泰财险河北分公司在机动车交强险责任限额内赔偿原告赵广红经济损失55361.05元（其中：医疗项下赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费等损失10000元，死亡伤残项下赔偿误工费、护理费、交通费等损失45361.05元），在商业三者险责任限额内赔偿原告赵广红经济损失39078.95元（94440元-55361.05元），共计人民币94440元。原告赵广红要求赔偿复印材料费，但该项目不属于最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿范围，该请求应当予以驳回。原告赵广红要求赔偿营养费，但原告没有对其伤残等级或者营养期进行评定，医疗机构的意见也未显示原告需要加强营养，原告要求赔偿营养费的依据不足，该请求应当予以驳回。因应当赔偿原告赵广红经济损失的总额未超出冀Ｄ×××××号车投保的机动车交强险和商业三者险责任限额，被告尹得运不再承担赔偿责任，原告赵广红要求其赔偿损失的诉讼请求应当予以驳回。被告尹得运为原告赵广红垫付的费用，应当予以返还。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。河北省邱县公安交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定被告尹得运负此事故全部责任，原告无责任。河北华科大司法鉴定中心作出的华科大鉴（2020）临鉴字第0247号鉴定意见书中的分析说明部分显示：被鉴定人发生交通事故后入院治疗，因治疗需要，活动受限，但其伤情并未达强制卧床程度，故赵广红下肢静脉血栓形成符合外伤后治疗需要卧床和自身活动减少致静脉血流滞缓的机制。鉴定意见是：赵广红下肢静脉血栓形成与本次交通事故存在因果关系，交通事故占同等作用。但是，原告赵广红在2019年11月25日发生交通事故后受伤入院治疗，入院诊断为头皮挫伤、慢性创伤后头痛、面部软组织挫伤等，2019年12月19日邱县中心医院的超声检查报告单即提示原告双小腿肌间静脉扩张、双小腿肌间静脉血栓形成，原告在邱县中心医院住院期间的长期医嘱单、临时医嘱单的医嘱内容显示原告平卧位、半卧位接受治疗，并伴随静脉点滴，因此，原告在受伤后卧床、自身活动的减少符合遵守医嘱、治疗疾病的要求。《侵权责任法》规定的过错，是指行为人的一种主观心理状态，分为故意和过失。虽然原告卧床、自身活动减少导致的静脉血流滞缓造成原告下肢静脉血栓形成，与交通事故之间存在因果关系，对损害结果的发生具有一定影响，但是原告的卧床、自身活动减少符合遵守医嘱、治疗疾病的要求，与原告的主观心理状态无关，其不属于《侵权责任法》规定的过错，不属于可以减轻被告锦泰财险河北分公司民事责任的法定情形。因此，对被告锦泰财险河北分公司所辩的理由，法院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告锦泰财产保险股份有限公司河北分公司在机动车交强险责任限额内赔偿原告赵广红医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等经济损失55361.05元，在商业三者险责任限额内赔偿原告赵广红经济损失39078.95元，共计人民币94440元（由原告赵广红支取93540元，被告尹得运支取900元），于判决书生效后十日内履行。二、驳回原告赵广红的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2167元，由被告尹得运负担。 本院二审期间，赵广红提交一份购药发票及医院彩超报告单复印件，证明赵广红的血栓未痊愈，锦泰财产保险股份有限公司河北分公司应继续承担后续医疗费。锦泰财产保险股份有限公司河北分公司质证称，赵广红在一审时未主张该费用，且未上诉，应视为认可一审判决，一审时其主张的交通费共计500元。 二审查明事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，关于是否应当减轻锦泰财产保险股份有限公司河北分公司50%赔偿责任的问题。河北华科大司法鉴定中心作出的华科大鉴（2020）临鉴字第0247号鉴定意见书中的鉴定意见是：赵广红下肢静脉血栓形成与本次交通事故存在因果关系，交通事故占同等作用。首先，赵广红入院时并未诊断出下肢静脉血栓，其血栓是在因本案交通事故而住院治疗的过程中形成的，与交通事故存在因果关系。其次，根据医嘱，赵广红应采用平卧位、半卧位接受治疗，其伤情虽未达到强制卧床程度，但赵广红减少活动符合治疗需要，其并无《侵权责任法》第二十六条规定的过错。综上，锦泰财产保险股份有限公司河北分公司不能减轻责任，该公司的该项上诉请求不能成立。 综上所述，锦泰财产保险股份有限公司河北分公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2161元，由锦泰财产保险股份有限公司河北分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  刘 勇 审 判 员  田 莉 审 判 员  左建阔 二〇二一年四月九日 法官助理  连方宇 书 记 员  李 朋