河北省保定市清苑区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0608民初575号 原告：刘涛，男，1982年5月3日出生，汉族，住四川省宜宾市宜宾县。 委托诉讼代理人：王吉仓、张晓影，河北海岳律师事务所律师。 被告：上海濑江建设工程有限公司河北分公司，住所地河北省石家庄市新华区赵一街西区10-1-602，统一社会信用代码：91130105576760766H。 负责人：金升山，该公司总经理。 被告：上海濑江建设工程有限公司，住所地上海市崇明区城桥镇秀山路68号405室，统一社会信用代码：913102307492686822。 法定代表人：金升山，该公司总经理。 上列二被告委托诉讼代理人：龚立新，远闻（上海）律师事务所律师。（二被告于2021年4月20日撤销授权委托） 上列二被告委托诉讼代理人：刘志江、甄娜。 原告刘涛与被告上海濑江建设工程有限公司河北分公司（以下简称河北分公司）、上海濑江建设工程有限公司（以下简称上海公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本院于2021年4月7日第一次开庭审理，原告刘涛及其委托诉讼代理人王吉仓到庭参加诉讼，被告河北分公司、被告上海公司委托诉讼代理人龚立新到庭后，中途退庭。本院于2021年4月23日第二次开庭审理，原告刘涛及其委托诉讼代理人张晓影到庭参加诉讼，被告河北分公司、被告上海公司的委托诉讼代理人刘志江、甄娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘涛诉称，一、依法判决解除被告河北分公司与原告刘涛签订的《劳务施工协议书》。二、依法判令被告河北分公司退还给原告刘涛已交付履约保证金50000元，给付原告刘涛欠付的工程款本金178323元（含签证单所载零工、材料、损失，以及塔吊租赁费），赔偿（分担）原告刘涛的模板木方损失92620元，并给付原告刘涛前述欠付工程款等款项的利息，自起诉之日起至付清之日止。按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。被告上海公司承担连带清偿责任。三、依法判决本案诉讼费用由二被告承担。事实及理由：2017年11月2日，被告河北分公司与原告刘涛签订《劳务施工协议书》，约定原告负责被告河北分公司承建的保定市清苑区阳城镇尧母新城项目（7栋楼）的主体、二次结构、抹灰施工，并约定了承包单价、付款方式、合同履约保证金、双方的权利义务等内容。2017年11月4日，原告刘涛按照合同约定向被告河北分公司指定的杨正福农行卡汇入了第一笔50000元合同履约保证金，被告河北分公司出具了收据，收据载明收到原告刘涛合同履约保证金50000元。合同签订后，被告河北分公司的项目负责人杨正福要求原告刘涛抓紧组织施工人员、材料进场，先施工3?楼，然后再进行4?楼开槽施工，在2018年春节放假前争取3?楼主体封顶，4?楼必须把基础施工完成。原告刘涛按照杨正福的要求于2017年11月5日组织施工人员、材料进场施工。到2017年12月底，3?楼完成两层施工，被告河北分公司就通知原告刘涛，春节前不能再干了，停工放假，春节后再继续施工。2018年春节后3月底。原告刘涛按照被告河北分公司杨正福的指示组织施工人员进场施工，但因二被告和建设单位没有协调好诸多原因导致不能进行正常施工，施工人员在工地上呆了15天之久，原告刘涛无奈在赔偿了施工人员误工费、车费、伙食费后，让施工人员撤场，仅保留一名人员看守材料至2018年7月15日。涉案工程项目一直处于停工状态，时至今日二被告都未通知原告刘涛继续施工。鉴于被告方违约致使合同目的不能实现，原告刘涛曾多次要求解除双方签订的《劳务施工协议书》，由被告按照实际施工进展及误工等进行结算并支付剩余工程款、赔偿模板木方损失，但被告河北分公司一直推诿。因被告河北分公司作为被告上海公司的分公司，不能独立承担民事法律责任，故依法列被告上海公司为共同被告，由其承担连带清偿法律责任。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求人民法院依法判决支持原告的诉讼请求。另原告增加诉讼请求要求被告河北分公司给付原告其借用原告丝杆600套因到期未还的折价款3000元、违约金2000元，共计5000元，并以5000元为基数支付利息损失，自起诉之日起至付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，二被告承担连带清偿责任。 被告河北分公司、上海公司辩称，原告要求退还50000元履约保证金未提供转账记录，不能支持。原告主张工程款本金178323元，因未提供工程造价结算依据，未按协议要求施工到结构封顶的付款节点，已完工程也未经验收合格，不能支持。原告主张赔偿模板木方损失92620元应予以驳回。原告主张欠付工程款利息应予以驳回。 原告另陈述称，工程目前无法正常施工，已成烂尾楼三年多，根本不可能达到合同约定的施工节点，被告所提的结算也是因为被告多次推诿不给付造成的，模板损失也是因为被告原因导致原告不能及时地拉走造成的，原告在2018年去过工地10余次，打算拉走模板模方，均因被告的原因导致没有拉走。基于双方成立的合同，原告交纳了50000元保证金，合同解除按照法律规定，保证金应予退还。补充协议中的牛国利是濑江石家庄分公司负责人杨正福2018年指派到施工现场的负责人，印章和签名均是牛国利签字盖章的，与2018年5月2日杨正福签字并盖章的上海濑江建设工程有限公司石家庄分公司保定沈百户尧母新城项目部签证单是一致的。签证单在证据五中。 原告刘涛就其诉讼请求提供证据为： 1、收据复印件1页，有杨正福的签名和濑江石家庄分公司的盖章，证据来源为被告石家庄分公司于2017年11月4日开具，证明收据载明收到原告刘涛合同履约保证金50000元。 2、《劳务施工协议书》复印件9页，证据来源为原告与被告石家庄分公司于2017年11月2日签订，证明双方存在建设工程分包合同关系，约定双方的权利义务，现已具备约定、法定的解除条件等。 3、《尧母新城补充协议》复印件1页，原告与被告石家庄分公司于2018年5月4日签订，证明因被告原因导致不能复工，相关费用、损失由被告承担。 二被告质证认为，对证据一的真实性没有异议，但合同约定工程应待主体封顶再付款；对证据二形式上的真实性没有异议，印章本身不清楚；对证据三50000元收据的真实性没有异议。杨正福是被告河北分公司在处理尧母新城工程中的委托代理人。被告对原告是否完成了两层不清楚，围墙是封闭的。 原告另陈述50000元保证金是以什么方式付给被告的忘记了。我们建筑合同约定每层是750平米，完成了两层，共计1500平米，乘以合同约定价每平米275元，等于412500元，这是我们完成的工作量。被告应给付我们款项加签证单（6张）款36823元、保证金50000元、塔吊钢款损失36000元，扣除被告河北分公司合计给付我工程款307000元，包括2017年12月27日给了180000元（现金150000元、2018年1月17日转账30000元），2018年1月19日给了37000元，2018年2月4日由杨正福和简世兵签的协议代付刘涛木材款80000元，另外杨正福在2018年曾给过简世兵10000元，以上总计535323元应付款减去已付款307000元，剩余工程款为228323元，再减去被告为原告垫付的保定市建忠机械租赁有限公司孙建忠塔吊费50000元，还欠工程款178323元，提交2018年6月24日原告留存的欠条复印件，内容：今欠到保定建忠建筑机械租赁公司（孙建忠）租赁费42000元，截止到2018年6月30日，退场费8000元，共计50000元，双方《塔式起重机械租赁合同》于2018年6月30日解除，此款定于2018年6月30日付清，并用刘涛在沈百户尧母新城的木方、模板担保。除去钢筋、钢管、扣件之外刘涛自用的所有材料作担保，欠款刘涛，5115211982××××××××2018年6月24日，原件在被告处。 第一次开庭审理中，被告河北分公司对原告第一项诉讼请求要求解除2017年11月2日与被告河北分公司签订的《劳务施工协议书》表示同意。 原告继续就自己的主张提供证据为： 4、杨正福出具的承诺书复印件1页，证明原告已完成涉案工程1、2层施工。每层750平米，是2017年年底放假杨正福给原告付款，就是按照每层750平米来计算工程款的，合同中提到的面积应由被告提供图纸，如果被告不提供，原告暂时不清楚。 5、清苑区阳城镇沈百户村尧母新城刘涛劳务队签证单复印件6页，共计36823元，原告认为有被告一的代表人杨正福派出的杨大贵、张**的签字。其中1个有杨正福签单给付刘涛的补助损失费28000元的签章，剩余的签单是杨大贵和张**的，在证据五中有复印件。 6、保定市建忠建筑机械租赁有限公司孙建忠出具的证明复印件1页，结合证据2，证明被告应当承担塔吊、钢管扣件的租赁费。2018年塔吊、钢管、扣件的租赁费36000元，在补充协议的第一项中有约定，每月18000元，结合证据七证明2018年6月30日原告与保定市建忠机械租赁有限公司解除合同，说明自2018年5月1日起误工期间的租赁时长为2个月。 7、刘涛购买的用于支模板的木方和板材共计129670元（包括杨正福代刘涛支付的木材款80000元），用于3号楼的施工，当时约定的是七层施工，只盖了两层就不能继续施工了，停工后刘涛曾组织人员想把木方拉走，因二被告未能和建筑方协调好，刘涛也没能拉走。因项目没有继续进行该部分费用无法获得利润，造成了原告的损失，按七层平均数乘以未施工的五层计算得到损失为92620元，计算公式如下：129670除以七层等于18524元的每层摊销费，乘以未施工的五层18524乘以5为92620元。提交证据为材料供销合同复印件1页，有杨正福的签字，送货单、收条7份、复印件5页，证明原告与材料供应商郭建永签订材料供销合同，郭建永及当地售货人员出具。 8、简世兵权利转让告知书、权利转让通知书、放弃权利声明书，证明原告有主体资格。 9、借条、收条，证明丝网情况。 10、河北省赵县人民法院（2019）冀0133民初1262号民事判决书一份及河北省石家庄市中级人民法院（2019）冀01民终11330号民事判决书一份。证明 第一次开庭二被告委托诉讼代理人中途退庭，休庭后寄送二被告质证认为，对证据一《劳务施工协议》真实性无异议，协议书有简世兵，原告无权单方主张权利。协议书第十条付款方式明确，需施工至主体封顶后，经甲方（被告一）、监理、建设方（河北广禄房地产有限公司）共同验收合格后，才能支付工程款。对证据二《尧母新城补充协议》的真实性、关联性均有异议。对甲方处落款被告一项目部字样的印章牛国利的签字，真实性及效力均不认可。该印章并非被告刻制，经办人牛国利也不是被告的员工，均无权代表被告对外签约或确认。对证据三《收据》形式上真实性无异议，收据上注明收款方式是“转账”，原告未提供50000元合同履约金转账凭证，不能证明已实际支付。事实上，二被告未收到过该50000元合同履约金。对证据四《承诺书》三性均有异议，杨正福也无权承诺。是否施工至1、2层属客观事实，需以现场实际工程状况为准。对证据五《签证单》真实性、合法性、关联性均有异议。所涉证据上，相关人员并非被告员工，更无被告授权，相关印章也非被告刻制的印章，均无权代表被告，不能证明原告的证明对象。对证据六《材料购销合同》、《送货单》、《收条》为原告与案外人之间往来，真实性不发表意见。但原告向郭建永购买的模板材料，也不属于本案工程的损失范围。对证据七《证明》为原告与案外人之间往来，真实性不发表意见。但该证据不符合证据的形成要件。也不能证明孙建忠的塔吊、钢管扣件租赁费应由被告承担。对证据八《放弃权利声明书》、《权利转让通知书》、《权利转让告知书》均有异议，即使真实，权利转让或放弃属于重大事项，应由简世兵本人当庭确认。对证据九《借条》、《收条》三性均有异议。系原告当庭提交（原告之前证据目录无此证据），被告需答辩期。 原告就增加诉讼请求要求被告河北分公司给付原告其借用原告丝杆600套因到期未还的折价款3000元、违约金2000元，共计5000元，并以5000元为基数支付利息损失，自起诉之日起至付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，二被告承担连带清偿责任。提供一下证据： 1、2018年6月13日被告一经办人牛国立签字并盖有被告一项目部印章的借条一份。 2、2018年6月13日被告一经办人牛国立签字并盖有被告一项目部印章的收条一份。 证据1、2证明被告一借到并收到原告丝杆600套，约定2018年6月21日前一次性还清，如逾期未还清，则按照丝杆每套5元折价给原告3000元，如拒绝或拖延支付折价款则承担2000元违约金。 对此二被告在第二次开庭审理中质证认为，对证据的真实性、合法性和关联性有异议，对落款字样为被告一项目处的印章和牛国立签字的真实性不认可，印章并非被告刻制，牛国立不是公司员工。 在第一次开庭审理中，为了查明案件事实，本院释明要求原告提供简世兵放弃应享有的权利并将权利转让给原告刘涛进行举证，原告提供了视频及书面证据（简世兵权利转让告知书、权利转让通知书、放弃权利声明书），证明将《劳务施工协议书》、《尧母新城补充协议》应享有的一切权利全部转让给刘涛，由刘涛向债务人主张权利。 对此二被告质证认为没有意见。就自己的主张，二被告没有提交证据。 本院认为，原告刘涛、简世兵共同与被告河北分公司签订的《劳务施工协议书》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律强制性规定，本院认定有效。简世兵出具视频及书面证据（权利转让告知书、权利转让通知书、放弃权利声明书），证明将《劳务施工协议书》、《尧母新城补充协议》应享有的一切权利全部转让给刘涛，由刘涛向债务人主张权利，对此本院予以认定。原告刘涛、简世兵共同与被告河北分公司签订的《劳务施工协议书》现已无法实际履行，原告要求解除，被告表示同意，本院予以支持。签订后，原告按约定向被告河北分公司交纳履约保证金50000元，事实清楚，证据充分，本院予以认定。原告交纳保证金后，因被告河北分公司的原因工程未能最后验收，劳务施工合同无法继续履行，现原告要求被告退还50000元保证金，应予以支持。二被告不认可杨正福为其公司人员，但原告提交的证据足以证明，杨正福不仅是代表河北分公司与原告签订了劳务施工合同，还经办并接收了50000元保证金，故对于二被告的否认意见不予采信。原告提供的与被告河北分公司《劳务施工协议书》、《尧母新城补充协议》、杨正福承诺书以及杨正福代表河北分公司给付原告工程款等证据，足以证实原告为被告施工完成工程量为3号楼两层，每层750平米，两层共计1500平米。按合同约定每平米275元计算，被告河北分公司应给付原告工程款412500元，扣除被告河北分公司已经给付原告款307000元，被告河北分公司应给付原告工程款105500元。对于被告河北分公司委托代理人杨正福签证单由河北分公司补助原告款28000元，有杨正福签字并加盖项目部印章，本院予以认定，由被告河北分公司给付原告。关于被告河北分公司借用原告丝杆折价款3000元、违约金2000元，有加盖杨正福项目部印章收条和借条为证，本院予以认定，应由被告河北分公司给付原告。此主张利息请求没有提供相关证据，本院不予支持。被告河北分公司是依法设立并领取营业执照的法人的分支机构，其有一定的组织机构和财产，虽不具有法人资格，但是可以自己的名义从事民事活动，因此应承担相应的民事责任，在以其管理的财产不能承担债务时，应由设立该分支机构的法人即被告上海公司承担。原告刘涛要求二被告给付模板木方损失92620元，原告提供的证据没有经被告方认可，出具证明方没有到庭作证，不足以证实其该项请求，对此本院不予认定，原告可待证据充分后另行主张。原告要求二被告给付原告刘涛前述欠付工程款等款项的利息，自起诉之日起至付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，未提供相关证据，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决如下： 一、解除原告刘涛及权利转让人简世兵与被告上海濑江建设工程有限公司石家庄分公司于2017年11月2日签订的《劳务施工协议书》。 二、被告上海濑江建设工程有限公司石家庄分公司在本判决书生效之日起十日内退还原告刘涛履约保证金50000元。 三、被告上海濑江建设工程有限公司石家庄分公司在本判决书生效之日起十日内给付原告刘涛工程款105500元。 四、被告上海濑江建设工程有限公司石家庄分公司在本判决书生效之日起十日内给付原告刘涛补助款28000元。 五、被告上海濑江建设工程有限公司石家庄分公司在本判决书生效之日起十日内给付原告刘涛借用丝杆折价款3000元、违约金2000元。 六、被告上海濑江建设工程有限公司石家庄分公司以其管理的财产不足以承担上述债务时，由被告上海濑江建设工程有限公司承担。 七、驳回原告刘涛其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取3082元，由被告上海濑江建设工程有限公司石家庄分公司、上海濑江建设工程有限公司负担2035元，原告刘涛负担1047元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。 审判员  许继革 二〇二一年四月二十三日 书记员  王 娜