山东省鄄城县人民法院    山东省鄄城县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁1726民初471号 原告：临沂市轩冉广告制作有限公司，住所地山东省临沂市。 法定代表人：李大国，总经理。 委托诉讼代理人：李健萍（特别授权代理），蒙阴旧寨法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：王明礼（特别授权代理），山东泰蒙律师事务所律师。 被告：山东菏泽亿创文化传媒有限公司，住所地菏泽市鄄城县。 法定代表人：党文兵，经理。 委托诉讼代理人：王记臣（特别授权代理），山东亘古律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘凯（特别授权代理），男，住山东省鄄城县。 原告临沂市轩冉广告制作有限公司(以下简称轩冉广告公司)与被告山东菏泽亿创文化传媒有限公司（以下简称亿创传媒公司）委托合同纠纷一案,本院立案后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告轩冉广告公司的委托诉讼代理人李健萍、王明礼,被告亿创传媒公司的委托诉讼代理人王记臣、刘凯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告轩冉广告公司向本院提出诉讼请求:1.解除原、被告之间的《代理商合作协议》、《伯乐购促销卡项目代理人协议》、《提前退还保证金声明协议书》，赔偿原告的违约金损失，包括退还代理加盟费50000元，风险金20000元，信标设备款8000元，共计78000元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由:2019年7月28日，原、被告双方签订代理商合作协议一份，约定：原告向被告购买摇一摇广告联盟管理系统，在蒙阴县经营使用，合作期限为两年；被告对原告使用网站系统过程中的操作和技术咨询等售后问题。事后，被告违约，导致原告不能使用该软件。多次协商，被告同意退还原告保证金20000元，并授权原告为其伯乐购促销卡项目代理人来赔偿原告因投资摇一摇购买的设备、代理加盟费等损失，但被告再次违约，无法实现合同目的。故根据《中华人民共和国合同法》及相关法律规定具状起诉。 被告亿创传媒公司辩称，一、关于摇一摇系统的代理商合作协议履行中被告亿创传媒公司并无违约。合作期间出现的短暂事故是因为微信官方对摇一摇有关的第三方软件进行了下架处理才出现了前述事故。现在摇一摇系统早已经恢复了正常运行。即依据提前退还保证金声明协议书第四条第四项的约定，现在摇一摇广告联盟管理系统仍在履行之中。提前退还保证金20000元可以，但被告亿创传媒公司不同意解除2019年7月28日双方签订的有关摇一摇广告联盟管理系统的代理商合作协议，也不同意原告轩冉广告公司要求的其他赔偿请求。二、被告亿创传媒公司要求继续履行伯乐购促销卡项目代理人协议。2020年6月29日签订伯乐购促销卡项目代理人协议后，被告依约履行了合同义务。依约为原告轩冉广告公司开通了账户，并提供了其他服务。而原告轩冉广告公司不出项目运营与物料成本，才导致项目未能顺利推进。违约是原告轩冉广告公司未能遵循诚实信用原则履行合同义务。项目如能顺利推进，对于双方来说都是双赢。故不同意解除该项目代理人协议，并要求轩冉公司继续履行本协议。综上所述，被告亿创传媒公司同意提前退还保证金20000元，原告轩冉广告公司的其他诉讼请求请法庭依法驳回。 原告轩冉广告公司向本院提交了下列证据材料：庭审中提交的证据材料：1.代理商合作协议一份，拟证明：原、被告于2019年7月28日签订《代理商合作协议》一份，合同约定原告向被告购买摇一摇广告联盟管理系统，在蒙阴县使用，期限为二年，自2019年7月28日至2021年7月28日止，总费用为50000元，风险保证金2万元；2.原、被告双方签订的《伯乐购促销卡项目代理人协议》一份，拟证明：因《代理商合作协议》约定摇一摇广告联盟管理系统不能用，为弥补原告的损失，签订了《伯乐购促销卡项目代理人协议》一份，合同约定被告向原告提供伯乐购系列营销系统，提供黑金卡进行经营，代理费用10000元，期限自2020年1月29日至2021年7月1日止，但是该协议没有履行；3.提前退还保证金声明协议书一份，拟证明：2020年8月9日，原、被告就《代理商合作协议》的履行，签订了《提前退还保证声明协议书》，但该协议同样没有履行；4.发票一份，拟证明：被告收取了原告摇一摇广告联盟管理系统代理费5万元；5.信标167个、淘宝网、天猫话费购物卡83张、微信转账凭证1份，拟证明：为履行《代理商合作协议》原告从被告处购买信标167个，支付信标款8000元，同时，被告赠送淘宝网、天猫话费购物卡83张；6.收款收据一份及微信转账凭证一份，拟证明：被告收取了原告摇一摇广告联盟管理系统代理风险保证金20000元；7.微信转账凭证2份，拟证明：原告向被告的工作人员支付费用812元；8.光盘1张，微信聊天记录2份，通话记录3份，拟证明：2019年9月24日，原告与被告工作人员青媛微信聊天记录可证实，摇一摇广告联盟管理系统被腾讯把卡券端口给关了，不能使用；2020年6月25日原告与被告工作人员徐龙起记录、2020年11月12日原告与徐龙起的二段电话记录可证实，《提前退还保证金声明协议书》没有履行；2021年3月12日原告与党文兵的电话记录可证实，摇一摇项目没法用，被告认为是不可抗拒的因素所致。庭审后提交的证据材料：9.身份证复印件一份，拟证明：李宗强的身份信息；10.李宗强名下中国农业银行交易明细四份，拟证明：2019年8月6日通过李宗强卡号为6259××××0248的农业银行卡向被告支付7000元；11.李宗强名下中国建设银行卡交易明细3份，拟证明：2019年8月6日通过李宗强卡号为6217××××2493的中国建设银行卡向被告支付14000元；12.李宗强名下中国平安银行交易明细2份，拟证明：2019年8月6日通过李宗强卡号为6221××××7773的平安银行信用卡向点金装饰设计工程有限公司支付14000元。该点金工程有限公司系被告提供的ｐｓ机刷取的；13.信标图片五张，14.天猫话费购物卡图片两张，拟证明：原告提供的证据能够证实其向被告支付风险保证金20000元、加盟费50000元、信标费用8000元，共计78000元；同时能够证实因被告违约导致合同不能或者没有履行，即通过庭审及原、被告提交的证据能够证实原告的主张，请求贵院依法予以维持。 被告亿创传媒公司对原告轩冉广告公司提交的证据发表如下质证意见：对证据1的真实性无异议，但不能证实原告的证明目的，依据协议第六条的约定，50000元是系统软件服务费，摇一摇系统已经交付原告并且被告履行了相关技术服务等约定。对证据2的真实性无异议，但对其证明目的有异议，该份协议已经履行，被告向原告开通了伯乐购账户，并对其运营该系统进行了授权，本协议第七条已经明确了该协议所设项目系为弥补摇一摇项目的客户损失及双方对摇一摇项目所造成的损失达成了新的合意，该协议履行过程中，被告已免除了其系统运营费并免费授权乙方开展该项目的运营，原告所称未履行明显与事实不符，该项目推进需要原告承担运营与物料成本。对证据3的真实性无异议，但对其证明目的有异议，依据本协议第四条第四项的约定，其仍然享有摇一摇系统的合法经营使用权，被告并未实际终止其代理权限。对证据4无异议，但对其证明目的有异议，5万元的性质在证据1的质证意见中已阐明。对证据5的真实性无异议，该组证据能够证明被告履行了代理商合作协议和伯乐购促销卡项目代理人协议，信标系为履行代理商合作协议所用设备，相关购物卡83张系为履行伯乐购代理人协议而进行的交付，对微信截图的真实性有异议，该份截图并不能证实其向被告公司支付了8000元信标款，原告应提交支付交易明细。对证据6的真实性无异议，但对其证明目的有异议，该笔款项15000元系摇一摇软件费用，即涵盖在前述发票所在50000元之内；对微信转账凭证的真实性有异议，对其证明目的也有异议，原告应提交交易明细因该截图无法显示付款方是谁，也无法显示款项的性质，故对其关联性一并存异，对其合法性亦有异议。对证据7的质证意见同证据6中微信凭证的质证意见。证据8中与青媛的聊天记录可以看出被告履行了摇一摇所涉合同约定的相关技术服务并交付了相关软件，聊天记录中原告已认可摇一摇系统运行过程中出现了腾讯，封了相关链接端口，但被告公司寻求积极解决。同时该聊天记录当中所称代理“波罗金卡”可以证实被告履行了伯乐购促销卡项目代理人协议，其代理是免费的，对徐龙起的微信聊天记录的真实性无异议，但对其证明目的有异议，从该份聊天记录中可以看出被告积极履行《伯乐购促销卡项目代理人协议》，该微信记录中显示出了相关页面能够正常运营，并且时间点为2020年8月7号晚上18点30分的截图可以证实伯乐购相关系统能够正常运营。对电话记录的真实性待庭后向徐龙起本人核实后再予以答复法庭。该录音即便真实也不能证实原告的证明目的，通话录音中，原告一直在相关款项数额及性质上对徐龙起进行诱导。对党文兵与李大国的录音的真实性待核实后答复法庭，从录音的内容来看，党文兵对5万元的解释是技术服务费，并且其提到了双方对摇一摇项目所造成损失已经达成了新的合同。对证据9、10、11、12的真实性均有异议，原告应提交相关证据的原件予以核对；同时，对前述证据的关联性也有异议，前述证据所称的数额也与李大国的陈述数额25000元明显不一致。鉴于真实性无法核对，故对其合法性一并提出异议。对证据13、14的真实性无异议，该组证据能够证明被告积极履行了合同义务，双方之间的合同应继续履行，对其合法性、关联性无异议。综上，原告提交的证据不能证明原告的证明目的，相反倒可以证明被告有积极履行合同义务的行为。特别是有关的伯乐购系统的合同，被告积极履行合同义务。故相关合同应继续履行，原告主张解除合同无充足的事实和法律依据。 原告轩冉广告公司对被告亿创传媒公司发表的质证意见发表以下补充说明：对证据5有说明，说明购物卡系代理商合作协议签订时，被告赠送给原告使用的，与伯乐购无关。虽然原告的证据6能够证实被告收取原告的保证金15000元，另外5000元是李宗强代为支付的，但是该5000元被告方并没有开具收据，但是原告向被告交付2万元的保证金有通话记录以及提前退还保证金声明协议书可以证实。同时在被告答辩中也认可收到原告2万元保证金的事实。原告支付的信标款8000元有原告的微信转账记录可以证实，一个50元，167个即8350元，被告收取了8000元。代理商合作协议签订后，原告支付了5万元的代理费，或者叫服务费，2万元的保证金，8000元的信标设备款，合同签订时间为2019年7月28日，同年的9月24日就不能够使用摇一摇设备，不能够使用的原因是腾讯公司把客户端给关了，该事实由原告与被告青媛的聊天记录，同时被告在答辩意见中也认可，微信官方对摇一摇有关的第三方软件进行了下架处理，才出现了事故。以上证据都能证实原告在陈述的原被、告之间的代理商合作协议无法履行。2020年8月7日晚上18点30原告向被告的工作人员徐龙起发送了一个伯乐购界面，该界面是被告发给原告的体验卡，是被告公司的体验卡，原告持该体验卡扫描的界面，该界面无法进行下一步操作，向被告的工作人员询问原因并非像被告质证意见陈述的那样，是原告能够运营伯乐购网站。 被告亿创传媒公司向本院提交了下列证据材料：1.微信截图3张、照片打印件3张，拟证明：被告将摇一摇广告联盟管理系统交付给了原告，并履行了合同义务。2.提前退还保证金声明协议书1份，拟证明：依据2020年8月9日的协议第四条第四项之约定，原、被告确认在摇一摇广告联盟系统代理版代理商合作协议存续期间，原告仍然享有摇一摇广告联盟管理平台在蒙阴县的合法经营使用权，若有任何违约以及违法情况出现，全部由原告承担。3.微信聊天记录、伯乐购后台管理系统和原告有关使用截图打印件1份，拟证明：被告为原告交付了伯乐购促销卡营销系统，开设了代理账户，履行了合同义务。4.伯乐购促销卡项目代理人协议1份，拟证明：证实双方约定免除系统运行费，免费授权被告在当地开展项目运营。运营与物料成本自费（即应由原告承担），双方对于弥补摇一摇项目的客户损失达成了一致的弥补方案，双方认可此项目互利共赢，故应继续履行。 经本院庭审审查和质证，被告对原告提交的证据1、2、3、4、8、13、14，证据5中《信标》167个、淘宝网、天猫花费购物卡83张，证据6中收款收据，原告对被告提交的证据2、4无异议，上述证据均符合证据的真实性、合法性及与本案的关联性，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：对原告提交的证据5中的微信截图和证据6中的微信转账凭证，证据7、9、10、11、12，被告虽提出异议，但没有提交足以反驳的相反证据，上述证据之间能够相互印证，形成完整的证据链条，故本院确认以上证据的证据效力。对被告提交的1、3，原告虽提出异议，但没有提交足以反驳的相反证据，故本院确认以上证据的证据效力。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年7月28日，原告轩冉广告公司作为甲方，被告亿创传媒公司作为乙方，双方签订了《代理商合作协议》一份，约定：甲方向乙方购买摇一摇广告联盟管理系统，该系统属于代理版；乙方可以要求甲方将摇一摇广告管理平台用于在乙方授权的地区蒙阴县合法经营使用；双方的合作期限为贰年，自2019年7月28日至2021年7月28日，乙方系统后台自甲方支付首批合同款日起5个工作日内完成交付甲方使用，因官方审核等不可抗力原因导致以上站点延迟上线合作期限顺延，以正式后台交接时间为准……乙方提供给甲方系统软件版本为代理版本，甲方支付总费用伍万元人民币作为乙方为甲方提供的系统软件服务费。甲方支付乙方贰万元人民币作为风险保证金，且无任何违约情形出现，乙方将无息退还保证金，若甲乙双方续约，保证金将继续作为新合作周期的保证金。……任何一方不履行合同规定的条款，及构成违约，违约方应承担违约相应责任；违约方经对方书面提出改正意见，双方不能达成谅解，且5个工作日内仍未整改，另一方有权终止合同，并有权要求对方赔偿损失……。本协议自双方签字盖章之日起生效。原告轩冉广告公司的法定代表人李大国签字确认，被告亿创传媒公司加盖公章。 《代理商合作协议》签订后，轩冉广告公司通过案外人李宗强和李大国的账户向亿创传媒公司分批次支付了50000元系统软件服务费及保证金20000元。2019年7月28日，轩冉广告公司向亿创传媒公司开具金额为15000元的收款收据一份，并于2019年8月29日向轩冉广告公司出具了金额为50000元的增值税普通发票一张。2019年8月7日，轩冉广告公司向亿创传媒公司支付了信标款8000元。 双方签订《代理商合作协议》后，由于某些原因，协议无法执行，导致原告无法使用摇一摇广告联盟管理系统，后为弥补轩冉广告公司的损失，经双方协商，于2020年6月29日又签订了《伯乐购促销卡项目代理协议》，约定：亿创传媒公司作为甲方，轩冉广告公司作为乙方，甲方负责搭建维护伯乐购系列营销系统，提供黑金卡，供乙方代理销售使用。甲方负责为乙方提供伯乐购系列营销系统的产品及技术服务支持，不参与乙方任何代理销售活动，乙方所有的代理销售活动行为完全归乙方全权负责。乙方代理甲方伯乐购黑金卡自主销售，拥有自主定价销售权，享有合法销售利润收入。甲方负责提供项目咨询、产品技术培训、销售技术培训；产品技术维护、版面设计、印刷等服务；产品相关宣传资料、案例、后期维护；产品购货协议、单据、发票，相关税费完全由乙方承担。协议合作期2020年6月29日至2021年7月1日。该协议约定的内容免除代理费和系统运行费，免费授权乙方在当地开展项目运营。运营与物料制作成本自费。原告轩冉广告公司在乙方处加盖公司公章，法定代表人李大国签字，被告亿创传媒公司在甲方处加盖公章，法定代表人党文兵签字。 2020年8月9日，原告轩冉广告公司作为甲方，被告亿创传媒公司作为乙方，双方签订了《提前退还保证金声明协议书》一份，双方约定：原、被告双方经协商一致，同意提前退还于2019年7月28日签订的《摇一摇广告联盟管理系统代理版代理商合作协议》约定的押金。协议提前退押金后，原协议约定的知识产权保护几保密条款继续有效，双方仍需严格遵照执行。乙方于本声明协议签订后七个工作日内向甲方退还2万元（人民币大写：贰万圆整）风险保证金。甲方在收到此笔款项后，甲、乙双方因协议存续期间及提前终止本协议所产生的所有债权债务（包括但不限于价款、滞纳金、违约金、赔偿金等其他债权债务等）已全部结清。甲、乙双方应共同遵守原合同协议，任何一方违反本协议的约定，依法承担相应赔偿责任。在“摇一摇广告联盟管理系统代理版代理商合作协议”存续期间，甲方依然享有摇一摇广告联盟管理平台在蒙阴县的合法经营使用，但若有任何违约以及违法情况出现，全部由甲方承担。原告轩冉广告公司在甲方处加盖公司公章并由其法定代表人李大国签字确认，被告亿创传媒公司在乙方处加盖公章并由其法定代表人党文兵签字确认。 另查明，亿创传媒公司已经于2020年8月15日向轩冉广告公司提供了伯乐购促销卡项目的账号和密码，系统可以正常使用。截止至起诉之日，亿创传媒公司一直未向轩冉广告公司退还20000元保证金。 本院认为，在双方履行《代理商合作协议》过程中，出现某些原因导致“摇一摇广告联盟管理”系统短时间内不能使用的情况，对原告造成了一定的损失，后为弥补原告损失双方又签订了《伯乐购促销卡项目代理协议》，约定原告免费使用伯乐购促销卡项目，协议系双方当事人在摇一摇系统无法正常使用的情况下经双方协商一致，本着解决问题弥补损失的目的签订的，该协议应视为对《代理商合作协议》的补充协议，签订协议后，被告亿创传媒公司向轩冉广告公司提供了伯乐购的账户和密码，该系统亦可以正常使用，原告在庭审中称不使用是因为被告没有向其提供账户和密码，并且原告一直强调现在不需要使用该系统，上述理由无法成立。原告轩冉广告公司与被告亿创传媒公司签订的《代理商合作协议》、《伯乐购促销卡项目代理协议》、《提前退还保证金声明协议书》，均是在双方自愿的基础上签订的，系双方真实意思表示，且内容不违背法律规定，合法有效。依法成立的合同受法律保护，各方当事人均应依照合同全面履行各自的义务。并且在最后原、被告双方签订的《提前退还保证金声明协议书》中第四条违约责任第4项：“在‘摇一摇广告联盟管理系统代理版代理商合作协议’存续期间，甲方依然享有摇一摇广告联盟管理平台在在蒙阴县的合法经营使用。”进一步证明了《代理商合作协议》仍在履行当中。故原告请求解除上述三份协议书，不符合合同约定及法律规定，无事实和法律依据，本院不予支持。 关于原、被告双方签订的《提前退还保证金声明协议书》，双方一致同意提前退还押金，并明确约定被告亿创传媒公司于本声明协议签订后七个工作日内向原告退还20000元风险保证金，该约定是原、被告真实意思表示，且内容不违背法律规定。此协议书签订后，被告亿创传媒公司未按协议书约定履行向原告退还风险保证金的义务，对此应当承担相应的民事责任，故原告轩冉广告公司请求被告亿创传媒公司退还风险保证金20000元，事实清楚，证据充分，本院予以支持。 综上,依照《中华人民共和国合同法》第八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条规定，判决如下: 一、被告山东菏泽亿创文化传媒有限公司于本判决生效后十日内退还原告临沂市轩冉广告制作有限公司风险保证金20000元； 二、驳回原告临沂市轩冉广告制作有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2764元，减半收取1382元，由原告临沂市轩冉广告制作有限公司负担1158元，由被告山东菏泽亿创文化传媒有限公司负担224元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审判员  刘媛媛 二〇二一年四月二十四日 书记员  王增超