山东省阳信县人民法院    山东省阳信县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁1622民初8号 原告：刘军磊，男，1976年2月7日出生，汉族，住烟台市芝罘区。 委托诉讼代理人：周庆江，山东天航（胶州）律师事务所律师。 被告：山东省阳信中阳食品科技有限公司，住所地滨州市阳信县商店镇驻地，统一社会信用代码91371622688297411A。 法定代表人：魏玉田，该公司总经理。 委托诉讼代理人：董洪民、赵家强，山东春光明律师事务所律师。 原告刘军磊与被告山东省阳信中阳食品科技有限公司（以下简称中阳食品公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月17日立案受理后，于2020年6月22日作出（2020）鲁1622民初593号民事裁定书，裁定驳回原告刘军磊的起诉。原告刘军磊对该裁定不服，提起上诉。滨州市中级人民法院于2020年8月12日作出（2020）鲁16民终2837号民事裁定书，裁定撤销本院作出的（2020）鲁1622民初593号民事裁定，指令本院审理本案。本院于2021年1月4日立案受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘军磊委托诉讼代理人周庆江，被告中阳食品公司委托诉讼代理人董洪民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘军磊向本院提出诉讼请求：1、依法确认原、被告自2018年4月1日至2019年3月31日存在劳动关系；2、依法判令解除原、被告之间的劳动关系；3、依法判令被告向原告支付拖欠工资49883.56元及经济补偿金11900.51元、高温补贴560元、应休未休带薪年休假工资5471.49元及应报销的差旅费3953.36元；4、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2018年4月1日起在被告处从事销售工作，按底薪及提成派发工资，双方未签订书面劳动合同，被告也未为原告缴纳社会保险。截止起诉之日，被告仍拖欠原告工资49883.56元。为维护原告的合法权益，现提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告中阳食品公司辩称，1、涉案争议属于劳动争议，原告应先向阳信县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，其直接向法院起诉不符合法律规定；2、被告不欠原告任何费用。原、被告之间签订的协议仅约定了服务费和服务费的结算方式，该服务费是基于原告完成协议约定的销售量为前提支付，并不是工资，也非底薪，结合原告自认的月销售量和回款金额，扣除产品本身的成本和其它支出，被告不可能向原告支付60000元的工资报酬；3、原、被告之间不存在管理与被管理的关系，原告不受被告公司的考勤管理，其怎么推销、什么时间推销、向何人推销均是自行安排，原告主张的金额系其单方计算，无事实及法律依据。综上，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。 原告为证明其主张向本院提交以下证据： 1、原、被告于2018年4月1日签订的书面协议一份、被告法定代表人魏玉田在微信群里发布的原告转岗通知照片一张，证明原、被告构成事实劳动关系，双方约定了劳动报酬计算方式及原告的工作职责。 2、原告与被告法定代表人魏玉田2018年9月26日通话录音及书面整理材料一份，原告差旅费收入凭证、打款证明、对账汇总一宗，证明被告拖欠原告2018年5月、7月、8月、9月份工资的事实。 3、滨州市中级人民法院作出的（2020）鲁16民终2837号民事裁定书一份，该裁定书载明了芝罘区人民法院（2019）鲁0602民初248号民事裁定认定原告系被告处职工，且阳信县劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月7日出具阳劳人仲案字[2020]第5号不予受理决定书。 被告为证明其主张向本院提交以下证据： 原告于2018年11月18日向烟台市芝罘区人民法院起诉时的民事诉状一份，证明原告当时认为其与被告并不存在劳动关系。 原告提交的证据3经被告质证，对其真实性无异议，本院依法确认为有效证据。原告提交的证据1、2经被告质证，对其均有异议，本院审核认为原告提交的证据1中的《协议》盖有被告单位印章，被告对该协议尾部手写添加内容的异议不影响协议的履行，该协议与被告法定代表人魏玉田在微信群发布的转岗通知照片能够相互印证原告系被告处职工，双方存在劳动关系，对证据1依法确认为有效证据。原告提交的证据2中的差旅费凭证系原告单方制作，未能提交相关明细及发票予以印证，被告的质证意见成立，本院不予确认；证据2中的通话录音与2018年5月份、7月份、8月份、9月份的销售数据能够印证被告未向原告发放上述几个月工资的事实，被告虽提出异议，但未能提交相反证据证明其已向原告发放了上述月份的工资，故对该组证据中原告向被告方工作人员汇款的凭证及对方认可收到的销售金额依法予以确认，7月份东营李订单（卞户镇，金额66100元）、9月份京博订单（金额21216元）系原告单方制作，被告对此不予认可，本院不予确认。 原告对被告提交的民事诉状的真实性无异议，但认为原告当时起诉是基于本人对原、被告双方关系的理解，经法院释明原、被告之间存在劳动关系，不影响原告本次提起诉讼，本院经审核认为原告的质证意见成立，对被告提交的该份证据证明力不予确认。 根据以上有效证据及当事人陈述，本院认定以下事实： 被告中阳食品公司系经阳信县工商行政管理局依法登记设立的有限责任公司（自然人独资），是合法的用人单位。原告刘军磊1976年2月7日出生，具有劳动能力。2018年4月1日，原、被告签订《协议》一份，就被告（甲方）委托原告（乙方）销售甲方产品一事达成协议：乙方职责为开发和维护客户、招聘和培养业务团队、完善内部管理流程、制定相关规章制度等；甲方职责为备货、物流、结账。服务费及结算方式为甲方给予乙方服务费15000元/月，外加分管客户回款额的1%作为月度销售奖励；乙方分管客户的分季度销售目标为第1季度20万元、第2季度50万元、第3季度80万元、第4季度150万元，第1季度指2018年4月1日-6月30日，其他季度依此类推；季度考核方式为季度负激励（1-达成比例）*服务费基数*3月*50%。协议还约定乙方服务满三个月，甲方给乙方缴纳养老保险等五险一金，费用由甲方支付。 原告2018年5-9月份的客户回款额分别为25550元、31568元、73130元、61310元、32500元，原告未提交2018年4月份的客户回款额。被告向原告发放2018年4月份工资18697元、6月份工资5227元，未向其发放2018年5月份、7-9月份工资。根据原、被告签订的《协议》，原告第1季度的负激励为16074.23元｛[1-（25550元+31568元）÷200000元]*15000元*3月*50%｝，2018年5月份应发工资为5572.95元（15000元+15255.50元+15315.68元-16074.23元-18697元-5227元）。原告第2季度的负激励为14987.70元｛[1-（73130元+61310元+32500元）÷500000元]*15000元*3月*50%｝，2018年7月份应发工资为15731.30元（15000元+73130元*1%），8月份应发工资为15613.10元（15000元+61310元*1%），9月份应发工资为337.30元（15325元-14987.70元）。 刘军磊于2019年1月4日向烟台市芝罘区人民法院提起诉讼，要求被告支付服务费55658.28元，该院于2019年12月16日出具（2019）鲁0602民初248号民事裁定，认定刘军磊系山东省阳信中阳食品科技有限公司职工，《协议》并非平等主体签订，不属于人民法院受理民事诉讼范围，裁定驳回刘军磊的起诉。2020年1月7日，阳信县劳动人事争议仲裁委员会作出阳劳人仲案字[2020]第5号不予受理决定书，以刘军磊提交的仲裁申请材料不齐全为由，决定不予受理刘军磊的申请。2020年8月4日，山东省烟台市中级人民法院作出（2020）鲁06民终4862号民事裁定，准予刘军磊撤回上诉。 根据滨州市社会保险服务中心《关于告知2018年度滨州市城镇职工平均工资的通知》（滨社保函（2019）6号），确定2018年至2019年滨州市全市城镇单位在岗职工平均工资为4797.50元/月。 本院认为，本案的争议焦点为一、原、被告之间是否存在劳动关系；二、原告主张的拖欠工资、经济补偿金等损失有无事实及法律依据。 关于争议焦点一，烟台市芝罘区人民法院出具的（2019）鲁0602民初248号民事裁定明确认定原告系被告处职工，原告虽提出过上诉，但后又撤回上诉申请，烟台市中级人民法院出具的（2020）鲁06民终4862号民事裁定准予原告撤回上诉，（2019）鲁0602民初248号民事裁定书已发生法律效力，该生效法律文书审理查明部分与原、被告签订的书面《协议》能够印证原、被告之间存在劳动关系，故本院确认原、被告之间自2018年4月1日至2018年10月份存在劳动关系。 关于原告主张的拖欠工资，被告辩称不欠原告工资与本院查明的事实不符，其应向原告支付拖欠的2018年5月份及7-9月份工资共计37254.65元（5572.95元+15731.30元+15613.10元+337.30元）。 关于原告主张的经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；…”；第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”。本案中，被告未及时足额向原告发放工资，也未为原告缴纳社会保险，应向原告支付经济补偿，因原告在被告处工作未满十二个月，其月工资应按4797.50元/月计算，被告应向原告支付经济补偿金4797.50元。 关于原告主张的应休未休带薪年休假工资5471.49元、高温补贴560元、应报销差旅费3953.36元，因原告未能提交有效证据证实，原、被告也未就带薪年休假工资举证、质证，对该项诉讼请求本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条之规定，判决如下： 一、确认原告刘军磊与被告山东省阳信中阳食品科技有限公司自2018年4月1日至2018年10月份存在劳动关系； 二、被告山东省阳信中阳食品科技有限公司于本判决生效后十日内向原告刘军磊支付拖欠工资37254.65元； 三、被告山东省阳信中阳食品科技有限公司于本判决生效后十日内向原告刘军磊支付经济补偿金4797.50元； 四、驳回原告刘军磊的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告刘军磊负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。 审判长  张立霞 审判员  王 赛 审判员  韩 波 二〇二一年四月二十七日 书记员  秦 璇