河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀04民终2625号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地邯郸市人民路108号万融大厦4层。 负责人：薄世亮，该公司经理。 委托诉讼代理人：张俊杰，河北九川律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨增良，男，1963年1月12日生，回族，现住邯郸市丛台区。 原审被告：李翔，男，1994年10月25日生，汉族，住邯郸市丛台区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称平安财险邯郸公司）因与被上诉人杨增良、原审被告李翔机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邯郸市丛台区人民法院（2020）冀0403民初3884号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年4月9日立案后依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 平安财险邯郸公司上诉请求：一、请求依法撤销原审判决第一项、第二项，改判平安财险邯郸公司赔偿杨增良各项损失共计233355.67元。与原审判决相差17623.8元。二、一、二审案件诉讼费用由杨增良负担。事实和理由：一、杨增良的误工损失与事实不符，缺乏证据，不应当支持。l、杨增良在没有提供任何误工损失证据前提下，一审判决李增良误工费，属于缺乏证据、查明事实不清。2、庭前询问李增良时，李增良说无业，一审无视李增良无业的客观事实，主观根据城镇居民收入，计算其误工收入17623.8元。这不仅不符合事实而且与庭审查明李增良没有提供财务证明和其没有实际扣发工资的数额相冲突。二、杨增良二次手术费并没有实际产生，不应当支持，应当待实际产生后另行起诉。1、本案杨增良的二次手术费并没有实际产生，单凭签定机构预测估价约1.2万元过高，这与将来实际医疗费用严重不符，应当待实际产生后另行起诉。2、根据杨增良的出院病例显示，杨增良的内固定物应当在术后一年内取出，目前术后已经约一年，杨增良应当出具二次手术费相关的病例及发票和清单，核实杨增良二次手术的真实性，否则不应当支持二次手术用费。三、鉴定费不属于保险责任，我司不予承担。根据保险法及保险合同约定，鉴定费等间接损失保险公司不予承担。一审法院让平安财险邯郸公司承担司法鉴定费明显是违背合同约定的，意思自治应当得到法律维护。综上，一审认定事实不清，程序违法，特向二审法院提起上诉。 杨增良辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 李翔未作答辩。 杨增良向一审法院起诉请求：1、判决平安财险邯郸公司、李翔医疗费58741.83元、住院伙食补助费4000元、营养费1800元、二次手术费12000元、误工费17623.8元、护理费13614.84元、伤残赔偿金71476元、精神损失费5000元、交通费1000元、财产损失600元、鉴定费2800元，以上费用共计168239.53元；2、判令平安财险邯郸公司在交强险保险限额内及商业三者险限额内承担赔偿责任，不足部分由李翔承担赔偿责任；3、平安财险邯郸公司、李翔承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2020年02月12日07时许，李翔驾驶冀Ｄ×××××号车沿北仓路由东向西行驶至中华大街向北右转弯时，将杨增良骑的电动二轮车撞倒，造成杨增良受伤，两车不同程度损坏的交通事故。邯郸市公安交通警察支队丛台大队作出第130403120200000067号交通事故认定书，认定李翔承担事故的主要责任，杨增良承担次要责任。事故发生后，杨增良被送至河北工程大学附属医院住院治疗，病历中记载：患者2小时前骑电车时不慎被汽车撞倒，当即感觉左膝关节疼痛、肿胀、功能障碍，就诊于我院门诊，行膝关节ＣＴ检查提示：左侧胫骨平台骨折，现为求进一步诊治入院。经诊断：左侧胫骨平台骨折等，其于2020年03月23日出院，共计住院40天，出院医嘱：1、合理饮食，注意安全；2、出院后一个月、两个月、半年，回院复查Ｘ线片，观察骨折断端愈合情况及内固定物情况；3、出院后继续行膝关节功能锻炼，出院后患肢不负重下地行走；4、出院后足以克氏针针尾的护理，防止感染；5、术后1-1.5年，如骨折愈合，行二次手术取出内固定物等。杨增良住院花费55619.41元，门诊花费1420.52元，外购药花费1452.4元，外购坐便椅花费249.5元。其中李翔为杨增良垫付医疗费5000元，平安财险邯郸中心支公司向杨增良支付10000元。经一审法院委托，邯郸法证司法医学鉴定中心于2020年8月17日作出邯郸法证司鉴［2020］临鉴字第20200395号司法鉴定意见书，鉴定意见：杨增良的伤残等级为拾级伤残壹处，误工期限180日，护理期限为90日，营养期限60日，二次手术费约需12000元。护理人员伤后4周护理人数为2人；其后护理人数1人。杨增良支付鉴定费2800元。另查明，冀Ｄ×××××小型轿车在平安财险邯郸中心支公司投有机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）（限额100万元，含不计免赔），本次事故发生在保险期间内。 一审法院认为，李翔驾驶冀Ｄ×××××小型轿车将杨增良撞伤，经邯郸市公安交通警察支队丛台大队认定，李翔应承担主要责任，杨增良承担次要责任。因冀Ｄ×××××小型轿车在平安财险邯郸中心支公司投有交强险和商业三者险（限额100万元，含不计免赔），故平安财险邯郸中心支公司应在交强险各分项限额内先行予以赔偿，不足部分，再在商业三者险限额内按70%比例承担赔偿责任。杨增良所受到损失的合理项目及金额为：医疗费，有住院收费票据、门诊收费票据、住院病历、住院费用清单、外购药费发票及鉴定意见等在卷佐证，故70741.83元（55619.41＋1420.52＋1452.4＋249.5＋12000＝70741.83）；住院伙食补助费为2000元（50×40＝2000）；营养费为1800元（30×60＝1800）；残疾赔偿金，杨增良被评为十级伤残壹处，参照河北省2020年城镇居民人均可支配收入35738元，故为71476元（35738×20×10%＝71476）；精神抚慰金为5000元；误工费，杨增良未能提供财务证明其实际扣发工资的数额，参照河北省2020年城镇居民可支配收入计算平均工资35738元，根据司法鉴定意见书误工期限为180日，故为17624.22元（35738÷365×180＝17624.22），杨增良主张17623.8元，予以支持；护理费，杨增良提交了护理人员的证明，参照河北省2020年居民服务业平均工资42115元，根据司法鉴定意见书护理期限90日，伤后4周2人护理，其后1人护理，故为13615.26元（42115÷365×28＋42115÷365×90＝13615.26），杨增良主张13614.84元，予以支持；交通费为治疗本次事故所造成伤害的必要性交通花费，酌定为500元；鉴定费2800元；财产损失，杨增良提供的并非正规发票，酌定支持300元。杨增良的医疗费等上述损失共计185556.47元（70741.83＋2000＋1800＋71476＋5000＋17623.8＋13614.84＋500＋2800＝185556.47），包含李翔垫付的5000元和平安财险中心支公司垫付的10000元，财产损失为300元。判决：一、中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车第三者责任强制保险残疾赔偿限额内赔偿杨增良残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、交通费、鉴定费共计110000元，在财产损失限额内赔偿杨增良财产损失共计300元；二、中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿杨增良医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、误工费、护理费、交通费等共计40679.53元{（185556.47-10000-110000-300）×70%-5000＝40679.53}；三、中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车第三者责任商业保险限额内向李翔返还垫付款共计5000元；四、驳回杨增良的其他诉讼请求。案件受理费3664元因适用简易程序减半收取1832元，由李翔承担1704元，由杨增良承担128元。 本院二审期间，各方未提交新的证据。依据原审卷宗材料、当事人陈述，二审认定事实与一审认定事实一致。 本院认为，关于误工费支付金额的问题。本案交通事故发生在2020年2月12日，根据《河北省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》第4项，对于无固定收入的城镇居民按照河北省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资为基数进行计算，且该标准高于城镇居民人均可支配收入，本案中，杨增良无固定收入，且为城镇居民，因本案杨增良未提起上诉，以其实际诉讼行为放弃了该项主张，本院不予处理，因此，平安财险邯郸公司上诉不应按照城镇居民人均可支配收入计算杨增良误工费的请求没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于二次手术费的问题。二次手术费系因受害人手术后因取出固定物需进行的必要治疗所产生的必要费用，一审法院依据鉴定意见支持杨增良二次手术费的请求并无不当，因此，平安财险邯郸公司上诉应在实际发生二次手术后再行主张的请求本院不予支持。 关于鉴定费用由谁负担的问题。鉴定费系为查明损失所支付的必要费用，依法应由保险人承担，因此，平安财险邯郸公司上诉不应承担鉴定费的请求没有法律依据，本院不予支持。 综上所述，平安财险邯郸公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费240元，由中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  刘 勇 审 判 员  田 莉 审 判 员  左建阔 二〇二一年四月十二日 法官助理  王皓枫 书 记 员  李 朋