江苏省连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0706民初973号原告：高健峰，男，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：冯亮。被告：王家全，男，汉族，住连云港市连云区。委托诉讼代理人：高能。被告：王成，男，汉族，住连云港市连云区。原告高健峰与被告王家全、王成民间借贷纠纷一案，本院于2021年1月27日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告高健峰及其委托诉讼代理人冯亮到庭参加诉讼，被告王家全的委托诉讼代理人高能到庭参加第一次庭审，被告王家全到庭参加第二次庭审。被告王成经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告高健峰向本院提出诉讼请求：1、依法判令上述被告连带偿还原告借款本金35万元及利息（自2019年6月1日至2020年8月19日为84184元，自2020年8月20日至实际给付之日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4倍计算）；2、判令被告1以其位于连云港市连云区××路××号××小区×号楼×单元×××室房产折价或者拍卖、变卖所得价款优先偿还原告债务；3、判令被告支付原告律师费3万元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年10月30日原告与被告签订借款合同，合同约定：原告向被告出借35万元人民币，借期6个月，双方对利息、还款方式、违约责任、争议解决等做了约定。同时，被告2自愿作为被告1的担保人在借款合同中签字。同日，被告以其所有的位于连云港市连云区××路××号××小区×号楼×单元×××室的房产与原告办理了抵押手续。合同签订后，原告依约履行了给付义务，而被告未按约定履行还款义务，原告多次要求被告还款，被告一直拖延还款，原告无奈之下诉至贵院，请求法院依法裁判。被告王家全辩称，借款合同中没有约定利息，不应该计算利息。属于职业放贷人，属于高利贷，民间借贷没有约定没有先还本金的话，应该先还本金，后还利息，如果算利息的话从起诉之日开始计算。借款当时扣除2.4万元的利息。涉案实际借款人系王成。被告王成未到庭，未答辩。本院经审理认定事实如下：2018年10月29日，被告王家全用其所有的位于连云港市连云区××路××号××小区×号楼×单元×××室房屋为原告高健峰办理抵押登记。2018年10月30日，被告王家全（甲方）、王成（担保人）与原告高健峰（乙方）签订《借款合同》一份，合同约定：借款金额35万元；月利率3%；借款期限为2018年10月30日至2019年4月29日；借款用途为自用；甲方按先息后本方式还款；如甲方不能按期足额偿还本息，甲方承担乙方为实现债权支出的所有费用（包括但不限于诉讼费、律师费、等实现债权的费用），合同还就其他事项进行了约定。原告高健峰在涉案合同的乙方处签字，被告王家全在涉案合同的甲方处签字，被告王成在涉案合同的担保人处签字。同日，被告王家全、王成向原告高健峰出具收到条一份，载明：今借款人王家全收到出借人高健峰35万元整。同日，原告高健峰向被告王家全账户分两次汇款5万元、30万元，共计35万元。庭审中，原告高健峰陈述收到偿还的借款利息共计73500元（7个月利息，每月10500元）。被告王家全庭审中亦陈述后续还款7万多元。庭审中，原告高健峰陈述其并未向被告王成追索过款项。被告王家全陈述涉案款项是其所借。因涉案纠纷产生代理费30000元。另查明，2018年10月29日，原告高健峰的尾号为4374的邮政储蓄银行卡中放款15万元。次日，原告高健峰将该款汇入其所有的尾号为6302的工商银行银行卡中。此款入账后，尾号为6302的银行卡中余额为36万余元，同日原告高健峰ATM机取款1000元，向被告王家全账户转账35万元。上述事实，有原告高健峰和被告王家全的陈述以及借款合同、收到条、银行流水等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，根据庭审查明的事实，原告高健峰曾向被告王家全出借款项35万元，但根据涉案银行流水显示该35万元出借款项中有15万元来自于银行贷款，故根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（第二次修正）第十三条的规定，该15万元借款合同无效，故该部分借款利息依法不予支持，被告王家全应自2018年10月30日起至2020年8月19日止，按年利率6%；自2020年8月20日至实际给付之日止，按全国银行业间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率向原告高健峰支付资金占用期间的费用。剩余20万元出借款项的利息，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(法释〔2015〕18号）第二十六条、最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（第二次修正）第三十一条的规定，对于已付部分利息，可以按照涉案合同约定的月利率3%计算，对于未付部分利息截止2020年8月19日按照月利率2%计算，自2020年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行业间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算。对于已还款情况，虽被告王家全辩称其在借款当时即返还2.4万元款项，但原告高健峰并不予以认可，且被告王家全亦未提供充分证据予以证明，被告王家全庭审中自述该借款系其向原告高健峰所借，借款后其即将款汇给了案外人，故对该辩解意见本院依法不予采信。庭审中，原告高健峰陈述偿还了7个月的利息73500元（偿还至2019年5月31日），被告王家全也认可该款项，故根据上述分析的涉案借款应付资金占用费及利息的情况，该73500元还款，依法应当扣除资金占用期间的费用4852.96元，应付利息42000元，余款26647.04元应当冲抵15万元款项的借款本金，即该本金尚欠123353元。综上，被告王家全应向原告高健峰偿还借款本金323353元、资金占用期间的费用（按本金123353元自2019年6月1日起至2020年8月19日止，按年利率6%；自2020年8月20日至实际给付之日止，按全国银行业间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）及利息（按本金200000元自2019年6月1日起至2020年8月19日止，按月利率2%；自2020年8月20日至实际给付之日止，按全国银行业间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率四倍计算）。对于原告高健峰主张的代理费30000元，本院认为，该费用未超出法律规定，根据涉案借款合同的约定该款被告王家全应当予以承担。对于原告高健峰主张的涉案抵押权，本院认为，根据庭审查明的事实，涉案借款35万元中有15万元借款属于无效，故该部分款项的抵押权无效。剩余20万元款项的借款本息及相应代理费（200000元/323353元*30000元=18556元），如被告王家全未予偿还，原告高健峰有权就涉案抵押物被告王家全所有的位于连云港市连云区××路××号××小区×号楼×单元×××室房屋的折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿。对于原告高健峰诉求被告王成承担担保责任的诉求，本院认为，涉案借款合同中约定的借款到期时间为2019年4月29日，涉案借款合同中并未约定担保期限，故根据法律规定，该担保期限为借款到期日六个月即2019年10月29日，原告高健峰庭审中陈述其并未向被告王成追索过借款，故该案担保期限已过，原告高健峰诉求被告王成承担担保责任无法律依据，本院依法不予支持。综上，根据根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(法释〔2015〕18号）第二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（第二次修正）第十三条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十二条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告王家全于本判决生效后十日内向原告高健峰偿还款借款本金323353元、资金占用期间的费用（按本金123353元自2019年6月1日起至2020年8月19日止，按年利率6%；自2020年8月20日至实际给付之日止，按全国银行业间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）、利息（按本金200000元自2019年6月1日起至2020年8月19日止，按月利率2%；自2020年8月20日至实际给付之日止，按全国银行业间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率四倍计算）及代理费30000元。二、如被告王家全未能履行上述给付义务，原告高健峰有权就涉案抵押物被告王家全所有的位于连云港市连云区××路××号××小区×号楼×单元×××室房屋的折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿（优先受偿的范围为上述借款本金中的200000元、相应的200000元的利息及相应的代理费18556元）。三、驳回原告高健峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8263元（原告已预交），由原告高健峰负担629元，由被告王家全负担7634元，于给付上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。审判员  鲁珍珍二〇二一年四月二十四日书记员  张 燕法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。（二）《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(法释〔2015〕18号）第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。（三）《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（第二次修正）第十三条具有下列情形之一的，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构贷款转贷的；（二）以向其他营利法人借贷、向本单位职工集资，或者以向公众非法吸收存款等方式取得的资金转贷的；（三）未依法取得放贷资格的出借人，以营利为目的向社会不特定对象提供借款的；（四）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的；（五）违反法律、行政法规强制性规定的；（六）违背公序良俗的。第三十一条本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算。本规定施行后，最高人民法院以前作出的相关司法解释与本规定不一致的，以本规定为准。（四）《中华人民共和国物权法》第一百七十二条设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。（五）《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。（六）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百二十四条发生法律效力的民事判决书、裁定，以及刑事判决书、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院。逾期未交纳或未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催缴上诉费通知》具有同等法律效力。