甘肃省兰州市七里河区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0103民初4790号原告：赵转元，男，1963年8月27日出生，汉族，住甘肃省渭源县。委托诉讼代理人：张馨，甘肃合睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：司晶晶，甘肃合睿律师事务所律师。被告:甘肃众鑫电力工程有限公司，住所地甘肃省兰州市七里河区火星街100号。法定代表人：张晓虎，该公司总经理。委托诉讼代理人：武晓军，男，1972年11月8日出生，汉族，住甘肃省兰州市七里河区。该公司员工。原告赵转元与被告甘肃众鑫电力工程有限公司（以下简称众鑫公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月8日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵转元的委托诉讼代理人张馨、司晶晶，被告众鑫公司的法定代表人张晓虎及其委托诉讼代理人武晓军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。赵转元向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失合计405056.98元;2.本案的全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告众鑫公司（项目负责人安涛）雇佣原告赵转元在甘肃省通渭县××镇××村××号塔附近干活，原告主要负责铁杆和机器的运输。在2019年12月27日下午16时左右，被告众鑫公司的施工人员，让原告赵转元将三轮车从31号铁塔下挪出，原告赵转元在挪车过程中，因三轮车侧翻将原告压倒，造成原告受伤。原告受伤后被送往甘肃省中医院住院治疗，共34天，第一次住院被诊断为:“中医诊断:骨折病;中医证型:气滞血淤;西医诊断:1.骨盆骨折;右侧耻骨下支骨折、左侧耻骨上、下支骨折;左侧髋臼骨折;2.Ｌ3-Ｓ2椎体后缘占位性病变；3.腰摧骨折骨折;4.骶骨骨折;5.椎管内血肿形成；6.骶管内血肿形成;7.肝挫裂伤并血肿形成;8.左肾挫裂伤并包膜下血脚形成；9.贫血;10.低蛋白血症”。出院医嘱:“1.慎起居;避风寒;2.伤口按时换药（每3天）,术后14天拆线;3.在医师指导下行功能锻炼:4.全休一个月,定期门诊（每周四下年创伤骨二科门诊）复诊;5.拍片复查，待骨折愈合后行内固定取出术:6.两周后拆线;7.不适随诊”。第二次住院诊断为:“中医诊断:骨折病;中医证型:气滞血瘀;西医诊断:1.取除骨折内固定装置；2.高血压病，3级，极高危;3.肝血管瘤;4.肝囊肿”。出院医嘱为:“1.慎起居;避风寒;2.伤口按时换药（每3天）、术后14天拆线;3.在医师指导下加强功能锻炼;4.全休一个月,定期门诊复诊;5.定期复查腹部彩超,监测血压,按时服用降压药,必要时专科就诊;6.不适随诊”。赵转元所受损伤后经专业鉴定机构鉴定:1、Ｌ5椎体双侧椎板及左侧横突骨折已行手术治疗后为九级伤残;2、右侧耻骨下支骨折为十级伤残;3、左侧耻骨上、下支骨折,左侧髋白骨折为十级伤残;4、双下肢长度相差2.0ｃｍ为十级伤残;5、赵转元的后续治疗费用评定应在3.6-3.8万元之间;6、误工期为270日,护理期为180日,营养期为180日。原告是在给被告提供劳务过程中遭受了人身损害，被告理应承担赔偿责任。为了保障原告后续的治疗和生活，诉至法院。众鑫公司辩称，一、原告的诉讼请求无事实与法律依据，依法应予驳回。2019年12月27日，因被告需要转运现场材料，经当地人安涛介绍，以每日280元的价格租赁了原告的农用车转运现场材料。当日下午16时许，原告未经许可，擅自将农用三轮车停放在作业面上，因施工现场正在高空作业,为安全起见，施工人员要求原告立即驶离现场。但原告违反农用车操作规程，在未发动车辆的情况下执意用手去推动前行，因现场地势复杂，又处于下坡路段，车辆无法控制，导致侧翻。2020年5月27日原告向通渭县劳动仲裁争议委员会申请确认原被告存在劳动关系。经开庭审理，2020年6月9日，通渭县劳动仲裁争议委员会作出通劳人仲案字(2020)第12号裁决书，裁决结果为不存在劳动关系。二、原告存在重大过错，应承担该起事故的全部责任。该起事故为责任事故，原告违反机动车操作规程，在明知推动车辆过程中可能出现安全隐患的情况下仍然我行我素，是导致此次事故的主要原因。既然是责任事故，那么应该由交警部门来确定责任划分，未经交警部门确认，想当然的把责任推给被告，显然于法无据，有悖常理。三、鉴定程序不合法。按照司法鉴定程序，如果伤情需要鉴定，须经双方当事人同意，由法院或者仲裁机构委托，在鉴定机构名录里挑选一家有资质的鉴定机构方可进行鉴定。被告对于原告擅自委托作出的鉴定报告对其“三性”均存在异议。四、对于被告垫付原告的医药费依法予以追索。原告受伤后，由于其经济困难，为了不延误治疗，被告给原告垫付的18000元医药费是基于人道主义，不能理解为是被告应该承担的原告损失，原告应该予以返还。综上，原告在本次事故中存在重大过错，被告无任何责任，要求依法驳回原告的诉讼请求。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，经双方质证，本院予以确认并在卷佐证。经审理认定事实如下：2019年11月起，原告驾驶自有车辆为被告施工地转运材料，且地点为被告指定的甘肃省通渭县××镇××村××号塔，被告按日支付原告报酬280元，2019年12月25日及2020年1月20日，由被告账户向原告分次转账3520元，虽备注为“工资”，但实际为发放劳务费用。2019年12月27日，原告作为现场施工人员在被告众鑫公司承建甘肃省通渭县××镇××村××号塔附近工作期间，在挪到三轮车时发生侧翻，将其压倒致伤。原告受伤后于2019年12月28日凌晨被送往甘肃省中医院住院治疗，被诊断为:“中医诊断:骨折病;西医诊断:1.骨盆骨折;2.Ｌ3-Ｓ2椎体后缘占位性病变；3.腰摧骨折;4.骶骨骨折;5.椎管内血肿形成；6.骶管内血肿形成;7.肝挫裂伤并血肿形成;8.左肾挫裂伤并包膜下血脚形成；9.贫血；10.低蛋白血症”。2020年1月20日出院医嘱:“1.慎起居;避风寒;2.伤口按时换药（每3天）,术后14天拆线;3.在医师指导下行功能锻炼:4.全休一个月,定期门诊（每周四下年创伤骨二科门诊）复诊;5.拍片复查，待骨折愈合后行内固定取出术:6.两周后拆线;7.不适随诊”。住院23天，支出治疗费用66761.85元。2020年4月13日，再次入住甘肃省中医院，诊断为:“中医诊断:骨折病;西医诊断:1.取除骨折内固定装置；2.高血压病，3级，极高危;3.肝血管瘤;4.肝囊肿”。出院医嘱为:“1.慎起居;避风寒;2.伤口按时换药（每3天）、术后14天拆线;3.在医师指导下加强功能锻炼;4.全休一个月,定期门诊复诊;5.定期复查腹部彩超,监测血压,按时服用降压药,必要时专科就诊;6.不适随诊”。共住院11天，支出治疗费用9815.90元。另有自行购买拐杖、口服液及人血白蛋白支出合计2321元。以上合计住院天数为34天，支出各项治疗费用78898.75元。被告经其工作人员安涛向原告分四次微信转付医疗费用合计16600元。2020年6月3日，原告向通渭县劳动人事仲裁委员会提出申请，请求确认原被告之间存在劳动关系。该委作出通劳人仲案字(2020)第12号裁决书，裁决原被告之间不存在劳动关系。2020年6月11日，原告之子赵军伟自行申请甘肃集天司法物证鉴定所对原告伤残等级、后续治疗费、误工费、护理费、营养费进行鉴定，甘肃集天司法物证鉴定所作出甘肃集天司法鉴定所【2020】甘集天司鉴字第093号鉴定意见书（以下简称集天鉴定）认定，1、L5椎体双侧椎板及左侧横突骨折已行手术治疗后为九级伤残;2、右侧耻骨下支骨折为十级伤残;3、左侧耻骨上、下支骨折,左侧髋白骨折为十级伤残;4、双下肢长度相差2.0cm为十级伤残;5、赵转元的后续治疗费用评定应在3.6万至3.8万元之间;6、误工期为270日,护理期为180日,营养期为180日。原告支出鉴定费用5000元。本院认为，本案争议焦点为原被告双方是否构成雇佣关系。雇佣关系是指受雇人向雇佣人提供劳务,雇佣人支付相应报酬形成的权利义务关系。如果当事人之间存在控制、支配和从属关系，由一方指定工作场所、限定工作时间，定期给付劳动报酬，所提供的劳动是接受劳务一方生产经营活动的组成部分的，应认定为雇佣。本案中,原告施工场地工作人员安涛安排指示原告到工地施工,实际上原告是受被告的支配和约束;其次,被告虽辩称仅是租赁原告车辆，但未提交证据证明，且在被告称述中认可对原告实行“连人带车一天280元”的支付报酬模式，体现了双方提供劳务、支付相应报酬形成的权利义务关系；最后,被告工作人员安涛向原告转账1万元的说明为“赵转元看病”,故本院认定原被告之间成立雇佣关系。关于赔偿的具体数额问题。1.医疗费：原告提交的发票显示数次住院及门诊，支出各项治疗费用78898.75元，原告诉称被告先行垫付16600元中2000元为支付通渭县人民医院费用，另外14600元也已在其诉请的78898.75元中予以扣除，但均未提交证据证明，故对涉案医疗费，本院认定被告赔付金额为62298.75元（78898.75元-16600元）。2.后续治疗费：依据涉案集天鉴定认定的3.6万至3.8万元，对原告主张的后续治疗费3.8万元，本院予以支持。3.住院伙食补助费：按照每天100元计算34天，得出3400元。4.营养费：因对原告的伤残赔偿金本院予以支持，营养费不再另行计算。5.误工费：集天鉴定认定误工期为270天，现原告诉称其按照其在被告处的每日劳务费280元作为计算标准，于法无据，应参照甘肃省农、牧、渔业在岗职工上一年度平均工资标准56208元，计算得误工费为46814.33元【56208元÷365天×（34天﹢270天）】。6.护理费：涉案的集天鉴定认定护理天数180元，但原告未举证证明其护理人员身份情况，现原告主张按照居民服务业标准45012元计算，得出住院及出院后护理费为26390.60元【45012元÷365天×（34天﹢180天）】。7.交通费，原告未举证证据，但原告在兰州市内、外就医，交通费用必然发生，本院酌情认定为500元。8.伤残赔偿金：依照涉案集天鉴定认定的原告伤残等级，以原告户籍地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算得出148687.64元【32323.4元×20年×23%】。9.精神损害抚慰金，本院依照伤残情况，酌定为2000元。10.鉴定费：原告支出集天鉴定费5000元。以上各项合计326091.32元（不包含精神损害抚慰金2000元及鉴定费5000元）。关于本案责任承担比例问题。原被告之间成立雇佣关系,原告在提供劳务过程中未尽到必要的注意义务，存在一定过错,故本院认定被告承担80%的赔偿责任并负担精神损害抚慰金及鉴定费，共计数额为267873.06元【326091.32元×80%﹢7000元】,其余损失由原告自负。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条至第二十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、被告甘肃众鑫电力工程有限公司于本判决生效之日起15日内赔偿原告赵转元各项经济损失共计267873.06元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告赵转元的其他诉讼请求。案件受理费2525元，由被告甘肃众鑫电力工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  王素芳审 判 员  韩文君人民陪审员  姚代顺二〇二一年四月七日法官 助理  王 菲书 记 员  张 璐