甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民初第896号原告：兰州新区生态绿化产业建设投资有限公司，住所地甘肃省兰州市兰州新区综合服务中心。法定代表人：朱洪林，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李新民，北京大成（兰州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张笑妤，北京大成（兰州）律师事务所律师。被告：兰州新区铁路建设投资有限公司，住所地甘肃省兰州市兰州新区综合服务中心。法定代表人：张名涛，该公司董事长。委托诉讼代理人：梁文博，甘肃赛莱律师事务所律师。委托诉讼代理人：安爱明，甘肃赛莱律师事务所律师。原告兰州新区生态绿化产业建设投资有限公司（以下简称：绿投公司）与被告兰州新区铁路建设投资有限公司（以下简称：铁投公司）股东出资纠纷一案，本院于2020年11月4日受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告绿投公司的委托诉讼代理人李新民、张笑妤，被告铁投公司的委托诉讼代理人梁文博、安爱明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。绿投公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告铁投公司履行出资义务，向原告缴纳13200000元出资款；2、由被告承担本案全部诉讼费用、诉讼保全费用、鉴定费（如有）。事实与理由：2014年，被告铁投公司与兰州新区中霖农业水资源投资开发有限公司（以下简称：中霖公司）、重庆金土地园林工程有限公司（以下简称：金土地公司）三方达成协议，共同出资设立绿投公司。2014年10月15日，绿投公司注册成立。根据章程约定：金土地公司以现金出资153000000元，持有51%的股份、中霖公司以土地使用权作价出资72000000元，持有24%的股份、被告铁投公司以土地使用权作价75000000元，持有25%的股份。2017年1月6日，原告召开股东会对公司章程第十一条予以修改并形成有效决议：1、股东金土地公司在2017年12月31日前完成第二期出资，第二期出资占其认缴出资总额的20%；第三期出资于2020年12月31日前完成，第三期出资额占其认缴出资总额的70%；2、铁投公司和中霖公司的出资以经全部股东签章认可的土地不动产评估价值或实缴货币出资，于2017年6月30日前完成全部认缴出资，办理资产过户。但截止2020年10月1日，被告完全未履行对原告的出资义务，各股东中仅股东金土地公司履行了部分出资义务，导致原告运行资金严重不足，对外负债及拖欠员工工资无法清偿，经营陷入严重的困境。综上，为维护自身合法权益，依法提起诉讼，望判如所请。铁投公司辩称：1、绿投公司诉称：“截止2020年10月1日，被告完全未履行对原告的出资义务，各股东中股东金土地公司履行了部分出资义务”与事实不符。2016年5月，铁投公司将用于出资的位于永登县跌马沟约220亩土地评估作价8753100元，经双方签署《土地入股协议书》确认，并交付。双方办理了权属登记手续，故已完成8753100元的出资义务。如绿投公司的诉请具有事实和法律依据，亦应扣减铁投公司已出资部分。2、铁投公司已向兰州新区人民法院提起撤销【2017】6号《关于铁投公司提出的各位股东按章程按期履行出资的义务的议案》的股东会决议的诉讼，故恳请兰州市中级人民法院中止本案的审理。该决议将出资方式由土地作价出资变更为土地作价或实缴货币出资。铁投公司认为形成该决议的股东会召集程序、通知程序违反《中华人民共和国公司法》、公司章程的约定，且该变更事项应取得国有资产运营监督管理部门相应的批准手续。故铁投公司提请诉讼，诉请撤销该决议。本院经审理查明，2014年，铁投公司、中霖公司和金土地公司达成三方协议，拟设立绿投公司。《绿投公司章程》规定：铁投公司与中霖公司的出资方式为土地作价出资，出资额分别为75000000元、72000000元，占股比例分别为25%、24%；金土地公司以现金出资153000000元，分三期履行，即首期出资于绿投公司注册成立三个月内到位，占出资总额的10%；2015年12月31日前完成第二期出资，占出资总额的20%；2017年12月31日前完成第三期出资，占出资总额的70%。同时章程对股东会、董事会、监事会以及其他公司事项作出约定。另查明，2014年4月22日，铁投公司与永登县大同镇跌马沟村九社签订《农村土地承包合同》，将位于中马铁路已征用待审批弃土场117.27亩耕地承包给铁投公司。该宗地前期为中马铁路建设项目的弃土场，经弃土堆积后变为220亩。2016年5月30日，甘肃开瑞土地咨询估价有限公司针对上述土地作出《估价报告》，《估价报告》载明：土地估价8753100元，所有权归国家，使用权归铁投公司，无他项权利登记，用途为农业用地。但《估价报告》中并无该宗地的用地权利证明等行政审批、备案资料。铁投公司依据该《估价报告》，与绿投公司签订《土地入股协议书》，约定铁投公司以上述220亩土地使用权作价8753100元出资入股。又查明，2016年8月9日，永登县人民政府颁发永林证字（2016）第0××2号林权证。证载信息为：林地使用权人为绿投公司，森林、林木所有权权利人为铁投公司，森林或林木使用权权利人为绿投公司。再查明，2017年1月6日，绿投公司形成新绿投股（2017）6号决议：一、股东金土地公司于2017年12月31日前完成第二期出资，占出资总额的20%；于2020年12月31日前完成第三期出资，占出资总额的70%。二、铁投公司与中霖公司的出资以经全部股东签章认可的土地不动产评估价值或以实缴货币出资，于2017年6月30日前完成全部认缴的出资，办理资产过户。三、责令董事会对原章程第十一条按本决议的内容和法定程序进行修改。同日形成新绿投股（2017）3号决议：一致确定将2016年股东利润分红6000000元按比例转为各股东实缴股本金，并责令董事会按程序办理。此外，永登县自然资源局出具《关于兰州新区中川至马家坪铁路项目用地的情况说明》，自2015年至今，中马铁路项目已建成但项目用地未取得审批手续。2020年12月9日，铁投公司以撤销新绿投股（2017）6号决议为由，将绿投公司诉至兰州新区人民法院。兰州新区人民法院作出（2020）甘0191民初3194号民事裁定，准许铁投公司撤回起诉。以上事实，有原、被告双方陈述、《绿投公司章程》、《兰州新区市场监督管理局登记备案申请表》、《估价报告》、《农村土地承包合同》、《土地入股协议书》、新绿投股（2017）3号决议、新绿投股（2017）6号决议、（2020）甘0191民初3194号民事裁定等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十八条约定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”结合本案《绿投公司章程》第十一条、新绿投股（2017）6号决议第二项以及《土地入股协议书》：“铁投公司将永登县大同镇跌马沟九社所征约220亩土地使用权作价出资入股绿投公司”载明之内容，被告铁投公司的出资方式应为以土地使用权出资或以货币出资。关于铁投公司是否履行土地使用权出资的问题。首先，根据《关于兰州新区中川至马家坪铁路项目用地的情况说明》和《农村土地承包合同》载明“将位于中马铁路已征用待审批弃土场117.27亩耕地承包给铁投公司”之内容，其一，案涉土地包含于中马铁路项目用地范围；其二，中马铁路项目用地自2015年起至今未办理任何土地征用、征收等用地手续，案涉土地使用权权属未经任何登记机关进行确认、变更登记或备案。即铁投公司及至本案庭审辩论终结前，并取得案涉土地使用权权属证书。故铁投公司认为其已经履行出资义务，显不符《绿投公司章程》以土地使用权出资的规定，本院不予认可。关于本案林地使用权出资是否等同于土地使用权出资的问题。铁投公司基于《农村土地承包合同》获得该地的土地承包经营权，而后与绿投公司办理永林证字（2016）第0××2号林权证。结合铁投公司“以土地承包经营权出资”的陈述。第一、土地使用权之取得方式主要以划拨、出让或转让方式取得，而林地使用权之取得方式主要以联营、承包或租赁等形式取得，取得方式不同，则权利价值不同，故基于土地承包经营权所得林地使用权出资显与《绿投公司章程》规定以及新绿投股（2017）6号决议第二项约定的以土地使用权出资方式或以货币出资不符；第二、绿投公司与铁投公司之间，并无将土地使用权出资变更为土地承包经营权出资或变更为林地使用权出资之约定，绿投公司亦未就上述内容作出折价之意思表示或形成相关决议；第三、林地所有权归国家或集体所有，永林证字（2016）第0××2号林权证载明：林地使用权人为绿投公司，森林、林木所有权权利人为铁投公司，森林或林木使用权权利人为绿投公司。该内容仅能证明铁投公司将案涉土地上的林木交付于绿投公司，无法证明铁投公司系原林地使用权人，亦无法证明铁投公司系以土地承包经营权或林地使用权出资。第四，双方虽就上述林木进行交付，但并进行相应的评估作价。故对该交付部分，是否评估作价，是否作为出资扣减相应的出资额或作为后续补足出资的方式，应由绿投公司与其公司股东另行协商解决，或另案主张。关于新绿投股（2017）3号决议是否应当扣减出资的问题。新绿投股（2017）3号决议之形成并不违反法律强制性规定，绿投公司亦未举证证明形成该决议的法定程序违法或内容违法，故应按铁投公司出资占比予以扣减，即扣减出资额：6000000元×25%=1500000元。故，铁投公司在未取得土地使用权权属证书、未能举证证明其系林地原使用权人的情形下，就以该地向绿投公司出资，显不符《绿投公司章程》规定，应视为未履行出资义务。铁投公司后续是否取得该地土地使用权权属证书，是否以该地作价继续履行补足出资义务，应待权属证书等相应手续完备后，另行按公司章程、决议解决，或另案处理。综上所述，绿投公司的诉讼请求于法有据，应予支持。依照，《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、被告兰州新区铁路建设投资有限公司于本判决生效之日起十五内，继续向兰州新区生态绿化产业建设投资有限公司履行出资义务11700000元（以货币或权属明晰的等价土地使用权作价）；二、驳回兰州新区生态绿化产业建设投资有限公司的其他诉讼请求。如兰州新区铁路建设投资有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费101000元，由兰州新区铁路建设投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  雷 明审 判 员  苏 兵人民陪审员  罗建军二〇二一年四月十五日法官 助理  刘艺涵书 记 员  高雲霞