宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民事判决书（2021）宁03民终314号上诉人（原审被告）：杨汉亮，男，1967年6月12日出生，回族，小学文化，农民，住宁夏回族自治区同心县。被上诉人（原审原告）：周建军，男，1968年1月20日出生，回族，初中文化，农民，住宁夏回族自治区同心县。委托诉讼代理人：杨静清，宁夏罗山律师事务所律师。特别授权代理。上诉人杨汉亮因与被上诉人周建军承揽合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区同心县人民法院（2020）宁0324民初1860号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨汉亮，被上诉人周建军的委托诉讼代理人杨静清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人杨汉亮上诉请求：1.撤销一审民事判决第三项，判决被上诉人周建军继续履行承揽合同，修复涉案装修房屋至质量合格的标准；2.一、二审诉讼费及鉴定费由被上诉人承担。事实与理由：对于一审查明的事实及第一、二项判决，上诉人予以认可。一审判决中以上诉人无法证明被上诉人周建军承揽的工作成果存在质量问题而驳回上诉人的反诉请求，现出现了新的证据，能够证明被上诉人周建军的工作成果未达到质量合格的标准，请求二审法院查清事实后予以改判。一、一审审理过程中，因无法委托到合适的鉴定机构对案涉装修成果的质量进行鉴定，导致上诉人的反诉请求没有证据支持。现上诉人委托到鉴定机构对该问题予以鉴定，并出具了《鉴定报告》。一审判决作出后，上诉人找到吴忠市光明检测有限公司，该公司被列于《宁夏法院对外委托备选专业机构名录》中，具有鉴定的资格。经过实地勘验，该公司接受了上诉人的委托，以被上诉人所装修的成果作为检材进行现场检测、分析及评估，并于2020年12月25日作出了《鉴定报告》（编号WTJ-20-JD-0069）。二、《鉴定报告》的结论已经能够证明因周建军装修处理工艺不到位而导致装饰装修物质量瑕疵的产生，承揽人周建军应当继续履行承揽合同，并修复其装修成果至质量达标，在此之前，上诉人有权不支付剩余承揽费。《鉴定报告》出具的初步结论如下：（1）悬空装饰面板后无龙骨或角钢等可靠支撑构件；（2）装饰面板与原墙面处理工艺不到位或胶结材料原因导致粘接强度不足，面板脱落。建议处理方案如下：（1）拆除装饰面板，以免脱落造成人身伤害；（2）装修图纸应进行安全验算，审核通过后再施工；（3）装修工法应符合国家和行业相关规范、标准和图集；（4）装修材料应出具厂家质量检验合格证明。以上结论可直接说明被上诉人周建军在装修时没有按照相关规范进行处理，关键支撑构件未安装，或有脱落对人身造成损害的危险。周建军作为承揽人，其合同义务就是按照定作人的意愿完成工作成果并保证质量合格。龙骨或角钢是支撑悬空装饰面板的必要构件，而周建军在上诉人作为外行且无法看到内部构件的情况下，偷工减料，不予安装最重要的支撑构件，这连基本的工作成果都不算完成，还如何能够保证质量。《鉴定报告》已经证明了周建军装修不当而使墙面裂缝，其理应承担修复、重作的合同义务。上诉人在被上诉人未完成工作成果的前提下已经主动支付过部分承揽费，虽然上诉人认可一审法院第一项判决，但支付剩余款项的前提是被上诉人完成其工作任务，并保证质量合格，这是上诉人作为定作人的法定抗辩权。上诉人在被上诉人保质保量的完成承揽工作后再行支付尾款，符合交易习惯，也更有利于保障上诉人的合法权益，保证交易公平。三、因被上诉人的原因导致装修质量不合格，为了证明此事实，上诉人需要另行支付鉴定费以保障上诉人的合法权益。若被上诉人保质保量的完成承揽工作，上诉人也不会延迟支付剩余承揽费。因此，本案所需的鉴定费是因被上诉人怠于承担责任而产生的，该费用理应由被上诉人承担。综上，一审法院在其现有的证据下，对该部分事实查明无误。同时，一审法院“对杨汉亮要求周建军继续履行承揽合同，修复涉案装修房屋的诉讼请求，因无证据证实，故本院不予支持，待有新证据时可另行主张”，现出现了新的证据，能够证明上诉人的反诉请求。请求二审法院在一审法院查明事实的基础上，全面的认定本案事实，依法改判。被上诉人周建军辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人的上诉理由不能成立，请求依法驳回，依法维持原判。一、一审法院判决驳回上诉人诉讼请求正确。涉案承揽合同中被上诉人按照协议履行了自己的合同义务，完成了装修，上诉人查看后对装修质量没有提出异议。其次，房屋装修完成后，被上诉人追索装修费上诉人也没有提出异议，给上诉人出具了欠装修费的条据，再次，房屋装修完毕后，上诉人居住使用装修房屋也两年之久。在一审中，上诉人没有证据证明房屋装修存在问题。二、退一步讲，上诉人采用二审程序，提交证据证明一审时的反诉请求系采用程序不当，这样势必造成被上诉人权利可能受到侵害。综上，上诉人的上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。周建军向一审法院提出诉讼请求：1.判决被告立即支付原告承揽款31000元，并按照月利率2%支付自2020年2月1日至实际付款之日利息；2.判决诉讼费用由被告承担。杨汉亮向一审法院提起反诉请求：1.请求判令被反诉人继续履行承揽合同，修复涉案装修房屋至验收合格的标准；2.本案诉讼费、鉴定费用由被反诉人承担。一审法院认定事实：2019年6月，本诉被告（反诉原告）杨汉亮与本诉原告（反诉被告）周建军约定，由周建军为杨汉亮新建的位于同心县丁塘镇杨塘村一社072号房屋内安装大理石电视背景墙、厨房台面、三个门套、三个小窗套、四个大窗套，双方约定包工包料51000元。后杨汉亮向周建军支付了部分大理石款，2019年9月17日，杨汉亮向周建军出具借条1份，约定：“今借到周建军现金31000元，大写叁万壹仟元整，借款人：杨汉亮，还款时间：2020年2月1日”。同日19时43分许，杨汉亮之子向周建军妻子转账支付3000元。现周建军以杨汉亮未向其支付下剩的31000元大理石款为由向本院提起诉讼，杨汉亮以周建军安装的大理石存在质量瑕疵为由向本院提起反诉。一审法院认为，周建军为杨汉亮安装大理石电视背景墙、门套、窗套等，双方形成承揽合同民事法律关系。杨汉亮向周建军出具借条1份，说明双方之间存在债权债务关系。现周建军要求杨汉亮支付承揽费31000元，杨汉亮辩称其向周建军支付了3000元，应当予以扣除，周建军称该3000元发生在杨汉亮出具条据之前，不应当予以扣除，根据当事人的证据，周建军不能证明该3000元的支付时间发生在杨汉亮出具条据之前，因此，本院认定该3000元应当予以扣除，故杨汉亮应当向周建军支付装修费28000元。对周建军要求杨汉亮支付自2020年2月1日至实际付款之日止的利息的诉讼请求因无法律依据，且杨汉亮以周建军承揽的工作成果存在质量问题进行抗辩，鉴定机构只是以其无能力进行鉴定为由而不予鉴定，杨汉亮向周建军出具借条，并不能据此就认定周建军所承揽的工作成果就是合格的，因此，对周建军的该项诉讼请求本院不予支持。对杨汉亮要求周建军继续履行承揽合同，修复涉案装修房屋的诉讼请求，因无证据证实，故本院不予支持，待有证据时可另行主张。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、本诉被告杨汉亮于本判决生效之日起十日内向本诉原告周建军支付承揽费28000元；二、驳回本诉原告周建军的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告杨汉亮的反诉请求。本诉案件受理费575元，由本诉原告周建军负担56元，本诉被告杨汉亮负担519元；反诉案件受理费50元，由反诉原告杨汉亮负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院认为，上诉人提交的鉴定报告因该鉴定内容不完整，没有机构鉴定资质证明及鉴定人员的资质证明，且自行委托程序不合法，故对该证据不予采信。本院经二审审理查明的事实与原审查明的基本事实一致，并有各方当事人一、二审庭审陈述笔录内容，以及各方当事人原审提交并经质证确认的证据在卷证实，本院予以确认。本院另查明，上诉人杨汉亮家电视墙立柱有裂缝，且立柱有松动现象，顶部有装饰面板脱落。本院认为，上诉人杨汉亮在一审以被上诉人周建军装修存在质量问题提出反诉，且在一审宣判后就电视背景墙视面板脱落装修存在质量问题自行委托做了鉴定。但从鉴定报告内容的形式看，报告内容不完整，没有鉴定资质证明及鉴定人员的资质证明，且程序也不合法，故该鉴定不具有法律效力。从本院到上诉人家实地查看，所作的勘查笔录结合一、二审庭审当事人当庭陈述的事实看，电视背景墙的立柱出现松动和立柱与墙面结合处出现裂缝，虽然在庭审和勘查现场被上诉人否认出现该问题与自己装修没有关系，但其也无证据证实是其他原因所致，故电视背景墙立柱出现的上述问题应该说与被上诉人的装修有一定的关系，被上诉人对此应承担一定的责任。上诉人上诉要求被上诉人对立柱进行修复，但鉴于双方因装修而产生激烈的矛盾，为了避免因修复再产生新的矛盾和纠纷，同时也是为了减少当事人诉累，避免浪费司法资源，结合案件实际情况，本院根据电视墙装修总价（二审中双方认可12000元左右），再结合造成电视背景墙立柱存在问题及顶部装饰面板脱落等因素，酌定由被上诉人承担修复费用3000元，从上诉人应支付被上诉人装修费用28000元中予以扣除，由上诉人自行委托专业人员进行修复。因上诉人在被上诉人装修完毕后没有进行验收，且其自行委托进行鉴定时对电视墙质量也存在一定的影响，其自身也存在一定的过错，对修复超出的费用由上诉人自行承担。综上所述，上诉人杨汉亮的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十一条、第二百五十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区同心县人民法院（2020）宁0324民初1860号民事判决第二项；二、变更宁夏回族自治区同心县人民法院（2020）宁0324民初1860号民事判决第一项，即“本诉被告杨汉亮于本判决生效之日起十日内向本诉原告周建军支付承揽费28000元”为“上诉人杨汉亮于本判决生效之日起十日内向被上诉人周建军支付承揽费25000元”；三、驳回上诉人杨汉亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费575元，由周建军负担111元，杨汉亮负担464元；反诉案件受理费50元，由杨汉亮负担；二审案件受理费575元，由杨汉亮负担464元，由周建军负担111元。本判决为终审判决。审判长 陈秀霞审判员 王 平审判员 刘 磊二〇二一年四月二十二日书记员 魏 玮附：本案引用法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。