天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终5026号上诉人（原审原告）：郑金星，男，1981年1月10日出生，汉族，住天津市东丽区。委托诉讼代理人：张超，天津星泽律师事务所律师。上诉人（原审被告）：天津市万力特建筑钢品有限公司，住所地天津市津南区八里台镇工业园区。法定代表人：邓少勇，董事长。委托诉讼代理人：邢拥军，天津天正律师事务所律师。上诉人郑金星与上诉人天津市万力特建筑钢品有限公司(以下简称万力特公司）劳动合同纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2020）津0112民初1738号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月13日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。郑金星上诉请求：1.撤销天津市津南区人民法院（2020）津0112民初1738号民事判决第二项、第三项、第四项；2.改判原审判决第二项为：万力特公司向上诉人支付2019年6月份工资5500元、7月份工资5500元、8月份工资2500元；3.改判原审判决第三项为：万力特公司向上诉人支付延时加班费74520元、法定节假日加班费15498元；4.改判原审判决第四项为：万力特公司向上诉人支付解除劳动关系经济补偿金98533元；5.一、二审诉讼费用由万力特公司承担。事实及理由：一审判决认定事实严重不清，上诉人在职期间，万力特公司屡次迟延发放工资，时间长达三个月。原审判决在上诉人已经提交工资发放记录的情况下，认定2019年7月31日，浩亿达公司向上诉人支付4、5、6月三个月工资，明显属于事实认定错误。原审判决认定万力特公司已经将2019年6月份工资于2019年7月31日发放，属于严重事实认定错误，明显与事实有悖。一审判决适用法律明显错误，请求二审法院予以改判。万力特公司辩称，不同意郑金星的上诉诉讼请求。万力特公司上诉请求：1.撤销一审民事判决第三项，依法改判驳回郑金星要求给付延时加班费、法定节假日加班费的诉请；2.一、二审诉讼费用由郑金星承担。事实及理由：万力特公司已经提交了郑金星的考勤记录。不需要其他证据予以佐证，该证据能够充分证明郑金星不存在延时加班和法定节假日加班的情况。一审判决在无任何相反证据证明的情况下不予采信，显然认定事实错误。郑金星不能提供证明其延时加班和法定节假日加班的证据，且其工资系按月计算支付，并非按照小时计算支付，所以一审法院认定的加班事实错误，判决万力公司支付其加班费也是错误的，故请求二审法院予以改判。郑金星向一审法院起诉请求：1.请求依法判令万力特公司向郑金星支付一次性伤残就业补助金70452元；2.请求依法判令万力特公司向郑金星支付经济补偿金98533元；3.请求依法判令万力特公司向郑金星支付2017年8月1日至2019年7月31日的延时加班费74520元、法定节假日加班费15498元；4.请求依法判令万力特公司向郑金星支付2019年6月份工资5500元、7月份工资5500元、8月份工资2500元；5.诉讼费由万力特公司承担。一审法院认定事实，2000年7月，郑金星至万力特公司从事机器维修工作。2000年10月12日，郑金星受工伤。2001年4月25日鉴定为伤残七级。后郑金星在万力特公司从事仓库保管员工作，工作期间中午休息1小时。2006年3月29日，双方（万力特公司为甲方，郑金星为乙方）签订无固定期限劳动合同。合同第（八）条约定，甲方根据乙方所载工作岗位的特点实行标准工时制度；第(十一）条约定，甲方发薪日期为每月28日；第（十三）条约定：当月支付上月工资，按本市最低工资标准执行；第（二十一）条约定，乙方应在本合同解除或终止前30日办理完毕工作交接手续，双方解除或终止本合同乙方须办理工作交接明细如下：（空白），甲方在乙方办理工作交接时，向乙方支付经济补偿金和出具解除或终止本合同的证明。郑金星出勤工作至2019年8月12日。2019年8月12日，郑金星向万力特公司邮寄解除劳动合同通知书，载明：因公司未及时足额支付2019年6月至今工资，未按照法律规定给员工缴纳社保，故与公司解除劳动关系。2019年8月13日，万力特公司收到该邮件。2019年8月21日，郑金星向天津市津南区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决万力特公司支付：1、一次性工伤医疗补助金46968元、一次性伤残就业补助金70452元；2、经济补偿金98533元；3、2017年8月1日至2019年7月31日延时加班费74520元、休息加班费106272元、法定节假日加班费15498元；4、2017年8月1日至2019年7月31日的应休未休年假工资14760元；5、2019年防暑降温费176.1元、2018年防暑降温费672元；6、2017年、2018年冬季采暖补贴670元；7、2019年6月工资5500元、7月工资5500元、8月工资2500元。2020年2月5日天津市津南区劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）第98-1号裁决书，裁决万力特公司支付一次性伤残就业补助金70452元、2017年8月1日至2019年7月31日延时加班费116.83元、2017年8月1日至2017年12月31日带薪年休假工资1582.65元、2018年带薪年休假工资4079.18元、2019年带薪年休假工资1763.37元、2019年6月工资3835.34元、2019年7月工资2116.08元、2019年8月工资529.02元。同日，天津市津南区劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）第98-2号裁决书，裁决万力特公司支付2017年8月1日至2019年7月31日的休息日加班费35441.48元、2018年防暑降温费672元、2019年防暑降温费352.2元、2017年取暖补贴335元、2018年取暖补贴335元。该裁决书做出后，万力特公司不服天津市津南区劳动人事争议仲裁委员会作出的津南劳人仲裁字（2020）第98-1号裁决书，依法向天津市第二中级人民法院提起撤销，2020年4月10日，天津市第二中级人民法院做出（2020）津02民特47号裁定书，裁定撤销天津市津南区劳动人事争议仲裁委员会作出的津南劳人仲裁字[2020]第98-1号仲裁裁决。郑金星不服天津市津南区劳动人事争议仲裁委员会作出的津南劳人仲裁字[2020]第98-1号裁决书，依法向法院提起诉讼，提出如上诉请。还查明，双方约定的发放工资的形式为银行打卡，发放日期为每月28日发放上月工资，由案外人浩亿达（天津）人力资源服务集团有限公司（以下简称“浩亿达公司”）代为发放。郑金星2017年基本工资为2050元/月，2018年基本工资为2270元/月,2019年基本工资为2175元/月。郑金星的工资构成为基本工资+加班费+餐补（150元）+效益奖金+其他福利。另，万力特公司提交的原始财务凭证显示，2019年7月30日，浩亿达公司向万力特公司出具了2019年4-6月劳务费的借款单，2019年7月31日，万力特公司向浩亿达公司转账汇款519633.34元，其中含郑金星4月工资2950.67元、5月2764.9元，6月2501.1元。浩亿达公司向郑金星发放的款项中含常洪泰、张月、郑金星三个账户。2019年7月31日，浩亿达公司支付常洪泰×××93.34元，支付郑金星账户×××93.34元。关于双方存有争议的事实：郑金星不认可万力特公司提交的考勤，万力特公司无法提交考勤原始载体予以佐证，因此万力特公司提交的考勤无法证实郑金星的出勤情况。万力特公司主张郑金星上8点下5点，但该时期内车间工作人员的下班时间多在7点左右，结合郑金星的工作性质，对于郑金星主张的平均每月延时45小时予以采信。对于郑金星主张的法定节假日加班21天予以采信（2017年8月至12月31日4天，2018年11天，2019年1月至7月6天）。一审法院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。关于郑金星的诉讼请求，评析如下：1.万力特公司是否应当支付一次性伤残就业补助金70452元。依据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。郑金星工伤为七级伤残，该项应为70452元。万力特公司抗辩不支付该款项，无事实及法律依据，不予采纳。2.万力特公司是否存在违法行为，是否应当支付经济补偿金。郑金星主张万力特公司未依法足额缴纳社保，但并未向法庭提供社会保险征缴部门或劳动监察部门出具的限期补缴通知书或限期整改指定书等证明该违法事实的存在，故不予采纳。郑金星主张未及时足额发放工资，对此一审法院认为，万力特公司通过浩亿达公司已于2019年7月31日向常洪泰账户、郑金星账户发放郑金星4-6月的工资，郑金星离职时间为2019年8月12日，其主张万力特公司未及时足额支付2019年6月至离职之日的工资，因6月工资已于7月31日发放，上述情形不宜认定为未及时足额发放工资，而7月1日至8月12日的工资尚未到工资结算日期，因此郑金星主张万力特公司存在未及时足额发放工资的情形，不予采纳，郑金星据此主张经济补偿金，不予支持。3.万力特公司是否应当向郑金星支付2017年8月1日至2019年7月31日的延时加班费74520元、法定节假日加班费15498元。郑金星共计延时加班1080小时，万力特公司应当支付延时加班费20449元；郑金星法定节假日加班21天，万力特公司应支付法定节假日加班费6375元。4.万力特公司是否应当向郑金星支付2019年6月份工资5500元、7月份工资5500元、8月份工资2500元。郑金星的工资中含有效益奖金，每个月数额不同。同时郑金星的劳动合同约定其工资“按本市最低工资标准执行”，郑金星的6月工资核算为2501.1元不违反工资约定，依法予以确认。万力特公司认可支付2019年7月的工资2125元、8月工资400元不违反法律规定，依法确认。郑金星主张过高，不予全部支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条，《工资支付暂行规定》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决：一、天津市万力特建筑钢品有限公司于判决生效后10日内支付郑金星一次性伤残就业补助金70452元；二、天津市万力特建筑钢品有限公司于判决生效后10日内支付郑金星2019年7月的工资2125元、8月工资400元；三、天津市万力特建筑钢品有限公司于判决生效后10日内支付郑金星延时加班费20449元、法定节假日加班费6375元；四、驳回郑金星其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由天津市万力特建筑钢品有限公司负担。本院二审期间，郑金星为证明其主张成立，提供了四份证据。万力特公司未提供新的证据。本院双方组织双方当事人对郑金星二审期间提供的证据进行了质证。万力特公司对郑金星提供的证据均不予认可。本院经审查认为，郑金星提供的证据，因不能证明待证事实，本院不予确认。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，郑金星于2000年7月到万力特公司从事机器维修工作，双方存在劳动关系应予以认定。郑金星受工伤，已经鉴定为伤残七级，一审法院按照《工伤保险条例》第三十七条规定，判决万力特公司支付郑金星一次性伤残就业补助金70452元，双方对此均无异议，本院予以维持。关于郑金星主张支付2019年6月份工资5500元、7月份工资5500元、8月份工资2500元问题，一审法院结合郑金星的工资中含有效益奖金，每个月数额不同，且劳动合同约定其工资“按本市最低工资标准执行”，认定郑金星2019年6月、7月、8月工资核算数额，并未违反法律规定，郑金星的该项请求依据不足，本院不予支持。对于郑金星请求支付解除劳动关系经济补偿金98533元一节，郑金星提供的证据，不足以证明其该项主张成立，一审法院未予支持，符合法律规定。关于延时加班费和法定节假日加班费问题，一审法院根据双方当事人提供的证据以及庭审中的陈述，认定郑金星存在延时加班和法定节假日加班情形，并确认加班时间及加班费的数额，并无不当。万力特公司拒绝支付郑金星延时加班费及法定节假日加班费的证据不足，本院不予采纳。郑金星要求支付的延时加班费及法定节假日加班费的数额，因其不能提供相应的证据，本院不予支持。综上所述，郑金星和万力特公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人郑金星负担10元。天津市万力特建筑钢品有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  张艳军审判员  李 静审判员  李 亚二〇二一年四月一日法官助理王玉晓书记员回桂月