甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）甘07民终169号 上诉人（原审原告）：甘某，男，汉族，甘肃省张掖市人。 委托诉讼代理人：黄某，甘肃振泽律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、申请执行人）：陈某，男，汉族，四川省南江县人，住四川省南江县。 委托诉讼代理人：刘某，甘肃锦舒律师事务所律师。 原审第三人（被执行人）：张掖市丹霞商贸开发有限公司。 法定代表人：郝某，该公司董事长。 住所：甘肃省张掖市甘州区新张掖国际商贸城1号楼1楼。 统一社会信用代码：916207025912327851。 委托诉讼代理人：邢某，甘肃方联律师事务所律师。 上诉人甘某因与被上诉人陈某、原审第三人张掖市丹霞商贸开发有限公司（以下简称丹霞商贸公司）案外人执行异议之诉纠纷一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（2020）甘0702民初1858号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 甘某上诉请求：依法撤销张掖市甘州区人民法院作出的（2020）甘0702民初1858号民事判决书，并改判为立即终止对位于甘肃省张掖市××区、107号、108号、109号商铺的执行，立即解除对该四间商铺的查封措施。事实与理由：一、原审法院部分事实认定错误。原审法院对上诉人是否全部支付案涉四间商铺价款部分的事实认定错误。合同约定上诉人购买原审被告19号楼1层106号、107号、108号、109号、123号、125号、126号、127号八套商铺，当日上诉人与原审被告结算后，原审被告给上诉人出具了八套商铺的房款收据。但上诉人实际只向原审被告支付了新张掖国际商贸城19栋1层106/107/108/109号商铺的价款，其余的四间商铺只交付了定金，并未全额支付价款。原审法院对以下事实的认定上诉人予以认可，上诉人与原审被告签订合同后，原审被告张掖市丹霞商贸开发有限公司就将房屋的钥匙交给了上诉人，之后上诉人委托张掖市新张掖商贸城物业有限公司出租商铺。因此上诉人自2014年8月17日起就实际占有该八处商铺，由于原审被告的原因导致双方一直没有办理过户登记手续。二、原审法院法律适用错误。原审法院因对上述部分事实的错误认定导致法律适用错误。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议的复议案件若干问题规定》的相关规定，上诉人完全符合排除执行的情形。综上所述，上诉人在法院查封之前已与原审被告签订合法有效的书面买卖合同，在人民法院查封前已合法占有了该八处商铺，已按合同约定支付案涉新张掖国际商贸城19栋1层106、107、108、109号商铺的全部价款，非因上诉人自身原因未办理过户登记。现恳请贵院终止对案涉四间商铺的执行程序，以保护上诉人的合法权益。 陈某辩称，1.上诉人诉状上所称的事实与一审时承认的事实相矛盾，一审中上诉人所述是购买了八间商铺，并且八间商铺都已经交付，且在法庭上陈述商铺房款共计96万。一审时要求上诉人在五日内向法庭缴纳房款。上诉人没有在限定时间内缴纳房款。本次上诉中又称缴纳了106、107、108、109的房款，其他的四间房款没有缴纳。这一说法与客观事实不符。2.上诉人称涉案的八间商铺，到2016年，是由丹霞国际商贸城免费使用，2016年后开始支付租金，但是一审庭审结束时都没有提供丹霞商贸公司的支付租金凭证的证据，该事实与客观事实不符。上诉人要购买房屋不产生任何收益与现实情况不符。3.本案涉案107号商铺实际的所有权人叫甘为宗，国际商贸城自2018年起就给甘为宗支付租金，该事实也说明上诉人诉称的涉案的四间商铺出售给上诉人是虚假的事实。4.虽上诉人在一审中认可尚有约96万元的房款未缴纳，法庭要求上诉人缴纳剩余房款，我们也同意在上诉人缴纳购房款后可以解除查封，但上诉人不履行交付房款义务，其辩解已经支付了106、107、108、109的房款，该陈述与客观事实不符。5.本案上诉人涉嫌虚假诉讼，在一审中我们向法庭提交了上诉人与被上诉人陈某与案外人张某的谈话录音，录音当中上诉人明确表述其没有购买商铺的事实，并且表述提起诉讼是由案件的被执行人张掖丹霞商贸公司主导的，主要就是为了阻拦陈某申请执行的事实。我们请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，并且将上诉人涉嫌虚假诉讼的情况移交公安机关。 丹霞商贸公司述称，就事实部分关于107和127号商铺，已经债权转让给了甘为宗，房款已经付清。这两件商铺甘为宗已经在甘州区法院提起诉讼。对其它内容没有异议。 甘某向一审法院起诉请求：判令终止对位于甘肃省张掖市××区、107号、108号、109号商铺的执行，立即解除对该四处房产的查封措施。 一审法院认定事实如下：被告陈某与第三人丹霞商贸公司承包合同纠纷一案，本院受理后，于2016年11月8日作出(2015)甘0702民初3360号民事判决书，判决丹霞商贸公司于判决生效后十日内一次性清偿陈某劳务工程款2798392.8元;案件受理费39726元，鉴定费55000元，合计94726元，由陈某负担38838元，丹霞商贸公司负担55888元。判决书送达后，丹霞商贸公司不服，向张掖市中级人民法院提起上诉，张掖市中级人民法院审理后作出(2017)甘07民终28号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。判决书生效后，丹霞商贸公司未在规定的期限内履行义务，陈某向本院申请强制执行，本院以(2017)甘0702执2680号受理。在执行过程中，2017年10月18日，本院作出(2017)甘0702执2680号执行裁定书，查封了丹霞商贸公司所有的位于张掖市××区商铺，其中包含本案所涉四间商铺。后双方达成和解协议，协议约定:一、该案件款总计2854280.8元，除已划扣的19677元，丹霞商贸公司自愿将其所有的×××号奔驰汽车作价20万元抵顶案件款，下剩案件款于2017年12月25日前付15万元，于2018年2月15日前付15万元，于2018年12月30日付2334603.8元；二、申请执行人撤回该案的执行。2017年12月18日，陈某以双方已达成和解协议为由，请求撤回该案的执行。同年12月18日，本院裁定终结该案的执行。2018年5月8日，陈某以丹霞商贸公司未按协议约定履行案件款为由再次向本院申请强制执行，本院以(2018)甘0702执恢487号受理，2018年8月5日，张掖市中级人民法院作出(2018)甘07协执1号执行决定书，决定本院(2018)甘0702执恢487号案件由张掖市中级人民法院与本院协同执行。后甘某向本院提起执行异议，以上述查封商铺中106号、107号、108号、109号商铺所有权系其所有为由，请求本院解除对上述三间涉案商铺的查封。2014年4月1日,第三人丹霞商贸公司向原告甘某开具收款收据,收据明确甘某为购买被告所有的新张掖国际商贸城××栋、107号、108号、109号、123号、125号、126号、127号八间商铺各交纳定金20000元,原告所交定金用其货款冲抵。2014年8月15日,原告与第三人就砂石料进行供货结算,第三人尚欠原告货款1169400元,同年8月17日,原告与第三人签订新张掖国际商贸城一期二批次购房定金合同,购买上述八间商铺。同日,原告与张掖市新张掖国际商贸城物业管理有限公司就19栋1层106号、107号、108号、109号商铺签订新张掖国际商贸城市场培育协议及新张掖国际商贸城市场商铺代租协议,约定原告将上述三间商铺在2014年12月31日至2016年12月31日期间，免费将该物业使用权交给张掖市新张掖国际商贸城物业管理有限公司，由此产生的收入和费用支出由新张掖物业公司负责，与原告无关，代租协议租期均为2014年12月31日至2020年12月31日。2014年8月20日,原告与第三人就19栋1层106号、107号、108号、109号、123号、125号、126号、127号八间商铺签订新张掖国际商贸城客户交款销算单,销算单上载明上述八间商铺应交全款分别为:106号应交全款491212元、107号应交全款491212元、108号应交全款491212元、109号应交全款491212元、123号应交全款251120元、125号应交全款251120元、126号应交全款251120元,127号应交全款251120元,原告实际交付分别为:106号已交款251212元、107号已交款251212元、108号已交款20000元、109号已交款20000元、123号已交款20000元、125号已交款20000元、126号已交款251120元、127号已交款251120元。同年8月28日，新张掖国际商贸城物业管理公司将涉案商铺出租与余永红。2014年10月20日,张掖市房产管理局向被告丹霞商贸公司颁发商品房屋预售许可证,预售房屋包括上述涉案商铺。2017年7月15日,原告向第三人以货款抵顶购房款形式,交纳购房款917595元,第三人向原告开具收款收据。根据原告提交的新张掖国际商贸城客户交款销算单载明购房款交纳明细,截止2017年7月15日,原告尚欠第三人购房款967069元。止原告诉讼之前，原告再未向第三人供应过砂石料，亦未缴纳所购商铺房款。庭审中，本院通知原告在限定时间内将所购商铺的剩余价款向本院缴纳，但原告未缴纳。2019年11月，原告对本院查封新张掖国际商贸城106、107、108、109四间商铺提出异议，经本院以2019-134号执行裁定书驳回原告的执行异议申请。 一审法院认为，对于本案原告提出解除案涉房屋查封的诉求，应依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条的规定，审查原告甘某是否就案涉执行标的享有足以排除强制执行的民事权益。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”根据庭审查明的事实，截止原告起诉之前，原告所购第三人商铺尚欠房款967069元，庭审中，本院通知原告将所购商铺的剩余房款缴纳，但原告未缴纳，因此，原告提出排除执行异议不符合上述法律规定的，已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条第一款（二）项之规定，判决：驳回原告甘某的诉讼请求。案件受理费70元，由原告甘某负担。 本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交商铺销售明细表一份，拟证明涉案查封的106、108、109的房款已经交清、107商铺上诉人转让给他人以后，他人在金张掖商贸城办理了相关手续，所以此证据上没有标明，但事实是案涉107的商铺已经完成了交付，房款也已付清。该证据形成于一审判决后即 2020年12月10日。经质证，被上诉人对其证据的真实性和合法性均有异议。1.在一审诉讼中以及在上诉过程中，上诉人均称购买了八套商铺，现上诉人又称是六套商铺，说明上诉人提交的证据是虚假的。2.一审中上诉人认可未缴纳的房款是96万余元，今天提供的证据上欠缴的房款为140001元，其陈述和证据相矛盾。3.该份证据进一步证实上诉人与被执行人张掖市丹霞商贸公司之间伪造证据，虚构事实，提起虚假诉讼，意图阻止人民法院正常执行。原审第三人经质证对该证据没有异议。本院经审查认为，上诉人提交的商铺销售明细表没有形成时间，亦未有制作人或单位负责人签字，仅有丹霞商贸公司盖章，该证据不符合单位向人民法院出具证明材料的形式要件，且真实性无从查证，被上诉人亦对该证据真实性提出异议，故对该证据本院不予采信。 经二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是上诉人甘某对本案涉案商铺是否享有足以排除强制执行的民事权益。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：(一)在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；(二)在人民法院查封之前已合法占有该不动产：(三)已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；(四)非因买受人自身原因未办理过户登记。”本案上诉人尚欠丹霞商贸公司房款967069元未付，且涉案八间商铺未办理相关登记手续。上诉人虽主张支付新张掖国际商贸城19栋1层106、107、108、109商铺的全部价款，其余四间商铺只交付了定金，应终止对新张掖国际商贸城19栋1层106、107、108、109四间商铺的执行程序，但其一、二审提交的证据均不能证明该主张，且一审法院责令其在限定时间内将剩余价款向一审法院交纳，其亦未交纳。上诉人与丹霞商贸公司达成用丹霞商贸公司欠其砂石料款冲抵新张掖国际商贸城19栋1层106号、107号、108号、109号、123号、125号、126号、127号八间商铺房款的协议，系以物抵债协议，以物抵债协议属于诺成合同，达成以物抵债协议只是以物抵债协议成立生效。根据《中华人民共和国民法典》第二百零九条第一款之规定，“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但是法律另有规定的除外。”甘某与丹霞商贸公司均认可涉案八间商铺未办理相关登记手续，案涉商铺并未发生物权变动的效力，未履行物的交付。综上，上诉人甘某对案涉商铺并不享有足以排除强制执行的民事权益。 综上，甘某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费70元，由上诉人甘某负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 袁建银 审 判 员 宋力国 审 判 员 赖煜娴 二〇二一年四月十四日 法官助理 张灵芝 书 记 员 王 燕 附【适用法律条文】 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的， 以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。