河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫05民终451号上诉人（原审被告）：林州建总建筑工程有限公司，住所地:林州市开元区太行路48号。法定代表人：李怀增，职务：董事长。委托诉讼代理人：宋军锋，河南红旗渠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李付唱，男，1957年9月20日生，汉族，住滑县。委托诉讼代理人：李战涛，1983年12月27日生，汉族，住同上，系李付唱之子。被上诉人（原审被告）：李永周，男，1973年5月20日生，汉族，住滑县。被上诉人（原审被告）：郭义军，男，1977年7月30日生，汉族，住林州市。上诉人林州建总建筑工程有限公司（以下简称建总公司）因与被上诉人李付唱、李永周、郭义军提供劳务者受害责任纠纷一案，河南省滑县人民法院于2019年10月8日作出（2019）豫0526民初1263号民事判决。上诉人李付唱、李永周不服，向本院提起上诉。本院于2019年12月18日作出（2019）豫05民终5624号民事裁定，撤销（2019）豫0526民初1263号民事判决，发回河南省滑县人民法院重新审理。河南省滑县人民法院于2020年9月10日作出（2020）豫0526民初20号民事判决，上诉人建总公司不服，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。建总公司上诉请求：撤销一审判决，驳回李付唱对建总公司的诉讼请求。事实和理由：一、本案中，与李付唱形成雇佣关系的是李永周和郭义军，建总公司不是李付唱的雇主，也不存在分包关系，不应承担连带责任。二、一审划分责任错误，李付唱明知自己不具备资质仍从事堵窗户的工作，不采取任何安全防范错误违规操作，导致事故发生，应当承担本次事故的全部责任。三、一审判决赔偿数额过高，李付唱已经完全自理。被上诉人李付唱辩称，一审判决的赔偿数额对于我们家庭造成的损失来说是远远不够的，希望法院公平公正判决。责任划分上，李付唱本人是没有责任的，一切事宜应该由公司负责，受伤的时候是正在施工，公司没有提供安全设施或安全培训，李付唱没有任何故意，所以李付唱是没有责任的。上诉人作为整个施工工程的第一责任人有不可推卸的责任，一切责任都应该由公司承担。被上诉人李永周辩称，一审判决事实清楚，程序适当，请求维持原判。被上诉人郭义军未到庭，亦未提交书面意见。李付唱向一审法院起诉请求：1、要求李永周、郭义军、建总公司赔偿李付唱医疗、误工、护理、伙食补助、营养费等共计760000元，2、诉讼费用由李永周、郭义军、建总公司承担。一审法院认定事实：李付唱经李永周介绍，与李永周一起在郭义军承包汤阴建业半岛工地打工。2018年1月24日，李付唱独自一人在23号楼五楼东单元做主卧封窗工作时，不慎摔伤，当天在安阳市人民医院治疗，同年2月14日出院，住院21天，主要诊断为腰2锥体爆裂骨折并神经损伤，建总公司垫付了李付唱住院期间的医疗费86144.65元。经李付唱申请一审法院依法委托新乡医学院司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，2019年5月24日出具鉴定意见书，其鉴定意见为：1、被鉴定人李付唱外伤致脊柱多发骨折并脱位伴神经损伤评为五级伤残；2、被鉴定人李付唱营养期拟定为180日；其出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数为壹人，护理期拟定为生存期内长期护理；3、被鉴定人李付唱后续治疗费用约需人民币贰万元。李付唱支付鉴定检查费3744.4元。庭审中李付唱认可建总公司为其垫付了生活费600元及李永周垫付了200元。另查明，案涉工程系郭义军借用被告建总公司资质承建的。2018年河南省居民服务和其他服务业平均工资为45677元，2018年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为44314元/年。2018年河南省农村居民人均纯收入为13830.74元，2018年河南省农村居民人均生活消费支出为10392.01元。上述事实，有当事人的当庭陈述、票据等予以证实，以上证据经庭审质证、认证，可以作为认定本案事实的根据。一审法院认为，李付唱受郭义军的雇佣到案涉工地打工，其与郭义军之间系雇佣关系，李付唱在工作过程中受伤，故郭义军作为雇主应当对李付唱的损失承担赔偿责任。针对施工工程没有相应的安全防护措施，李付唱作为施工人，有权要求郭义军提供安全保护措施，如果郭义军未提供，李付唱可以拒绝进行施工，且李付唱在施工过程中自身没有尽到安全注意义务，其对自身的损失存在一定的过错。综上，一审法院酌定郭义军承担李付唱损失赔偿责任的80%。建总公司与郭义军系挂靠关系，其应当对李付唱的损失承担连带赔偿责任。李付唱的合理损失为：医疗费86144.65元，该部分医疗费系建总公司垫付，后续治疗费20000元；误工期计算至定残前一天，误工费为58882.99元；一审法院酌定住院期间护理为一人护理，出院后护理为一人护理，部分护理，结合李付唱的伤情，一审法院酌定护理时间暂定10年，超出10年后的护理费，李付唱可待需实际发生另案主张。护理费为231012.99元（住院期间护理费为2627.99元、出院后的护理费为228385元）；住院伙食补助费为1050元；营养费为4020元；鉴定检查费3744.4元；残疾赔偿金为157670.44元（13830.74元/年×0.6×19年）；交通费酌定为1500元；精神抚慰金酌定为24000元。建总公司垫付的医疗费86144.65元及生活费600元应予扣除。郭义军应赔偿李付唱损失为（医疗费86144.65元+后续治疗费20000元+误工费58882.99元+护理费231012.99元+住院伙食补助费1050元+营养费4020元+鉴定检查费3744.4元+残疾赔偿金157670.44元+交通费1500元）564025.47元的80%即451220.38元+精神抚慰金24000元=475220.38元，扣除建总公司垫付的86744.65元（医疗费86144.65元+生活费600元），郭义军实际再支付388475.73元。建总公司辩称其为李付唱垫付了110000元但其没有提供证据证明且李付唱仅认可其垫付了医疗费86144.65元+生活费600元，故其超出部分，不予采信。李付唱的其他诉讼请求，不予支持。李付唱未能提供证据证明李永周在本次事故中存在过错，故其要求李永周承担赔偿责任，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条、第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、郭义军于本判决书生效后十日内赔偿李付唱各项损失388475.73元，林州建总建筑工程有限公司承担连带清偿责任；二、驳回李付唱的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11400元，由郭义军、林州建总建筑工程有限公司共同承担。本院认定事实与一审查明认定事实一致。本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条:“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任…雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任”,建总公司明知郭义军无施工资质而借予郭义军施工资质，郭义军以建总公司的名义承揽工程，其行为违反了相关法律的禁止性规定，其主观具有过错，因此一审法院认定建总公司与郭义军承担连带赔偿责任并无不当。一审法院认定的赔偿责任比例和赔偿数额与事实相符，具有法律依据，本院依法予以确认。一审判决认定事实清楚，但适用法律存在瑕疵，一审适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条、第二十九条有误，应予更正为依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定。综上所述，上诉人林州建总建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决适用法律虽有瑕疵，但认定事实清楚，判决结果正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11400元，由林州建总建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  王 霞审判员  苗 飞二〇二一年四月十九日书记员  严路瑜