湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘05民终762号 上诉人（原审被告）：伍某1，男，2003年7月10日出生，汉族，住湖南省邵阳县。 法定代理人：伍某2（伍某1之母），女，1977年7月4日出生，汉族，住湖南省邵阳县。 委托诉讼代理人：黄思凯，湖南楚信律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：罗某，男，2003年11月25日出生，汉族，住湖南省邵阳市北塔区。 法定代理人：邓某（罗某之母），女，1973年5月4日出生，汉族，住湖南省邵阳市北塔区。 原审被告：郴州市湖南师大附属五雅中学，住所地湖南省郴州市北湖区华府路1号。 法定代表人：陈文旭，该校校长。 上诉人伍某1因与被上诉人罗某、原审被告郴州市湖南师大附属五雅中学（以下简称五雅中学）教育机构责任纠纷一案，不服湖南省邵阳县人民法院（2020）湘0523民初1650号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 伍某1上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：伍某1与罗某扳手腕是友谊比赛，根本没想到会发生意外事故，从未听说过扳手腕会造成伤筋断骨的后果，除非罗某有旧伤，伍某1没有过错，不应承担责任。事发地在郴州，罗某第一次就医在郴州，医生并没有说要立即手术，罗某没有必要回邵阳住院治疗。罗某左手受伤并不严重，不影响日常生活，无需护理，原判认定护理费不当。五雅中学是封闭式管理，不能随便离开学校，4820元的交通费、外卖费从何而来？罗某之伤治好了就不会复发，原判认定后续治疗费不当。本事故没有造成罗某流血，无需补充营养，原判认定营养费不当。伍某1和罗某系自愿比赛，应当负同等责任，原判认定罗某仅自负30%责任不当。 罗某辩称，是伍某1叫罗某来比赛的，罗某也没有旧伤，所产生的费用都有真凭实据，请求驳回上诉，维持原判。 五雅中学未予陈述。 罗某向一审法院起诉请求：1、判决伍某1、五雅中学连带赔偿罗某经济损失105901.29元；2、本案诉讼费用由伍某1、五雅中学承担。 一审法院认定事实：罗某与伍某1均系五雅中学的学生。2019年9月17日傍晚，在晚自习期间，罗某与伍某1进行扳手腕的游戏，导致罗某左前手臂骨折受伤。罗某受伤后，五雅中学老师联系了罗某的家长后，将罗某带至郴州市第一人民医院进行治疗，同年9月20日，罗某转至正大邵阳骨伤科医院住院治疗10天。其后，罗某多次在正大邵阳骨伤科医院复查，并于2020年4月1日在正大邵阳骨伤科医院住院治疗2天。共花费医疗费19072元。2019年11月4日，罗某的伤情经邵阳市白云司法鉴定所鉴定，结论如下：1.后续医疗费预计15000元；2.伤休300日（含取内固定伤休时间），一人护理120日（含取内固定护理时间），营养90日。花费鉴定费1400元。另查明，伍某1为罗某垫付医疗费1000元；罗某已在中华人民财产保险股份有限公司报销意外健康险理赔款7284.13元。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。伍某1虽系限制民事行为能力人，但在与他人游戏中，应对自己的行为可能造成的后果有一定的预见能力，本次事故中，作为直接侵权的伍某1，主观上存在过错，其行为对罗某造成了一定的伤害，因伍某1系限制民事行为能力人，目前仍是在校学生，无证据证明其有财产，其监护人未举证证明已尽到监护责任，故应当由其监护人承担责任；本案的损害后果系罗某与伍某1在晚自习时玩扳手腕游戏所引起，罗某明知与伍某1扳手腕有存在受伤的可能，仍实施了这一行为，对损害的发生也有过错，可以减轻伍某1的责任；五雅中学在学生的晚自习期间未尽到教育、管理、保护职责，对损害后果也应承担一定责任。综上，根据造成损害结果原因的大小和过错的程度，认定伍某1对罗某的损失承担50%的赔偿责任；罗某自负30%的责任；五雅中学对罗某的损失承担20%的赔偿责任。罗某报销的意外健康险理赔款7284.13元系罗某购买的意外健康险，其受益人是罗某，不应冲抵伍某1、五雅中学的赔偿责任，故对伍某1、五雅中学提出罗某的损失应剔除保险理赔款的抗辩意见不予支持。关于罗某的经济损失情况认定如下：1.罗某主张护理费按照130元／天的标准计算，不违反法律规定，予以认可，故其护理费为15600元（120天×130元／天）；2.住院伙食补助费按实际住院天数计算为600元（12天×50元／天），罗某只主张500元，予以认可；3.关于交通费及住宿费，罗某提供火车票、湖南通用机打发票（的士费）及美团订单，故酌情认定罗某交通费、住宿费损失为4820元；4.关于营养费2700元，予以认定；5.关于后续医疗费15000元，予以认定；6.医疗费19072元、鉴定费1400元，予以认定；7.关于误课补偿费，罗某没有提供证据予以证明，且于法无据，不予认定；以上费用共计为59092元（精确到元，以下同）。伍某1已垫付的费用可以折抵。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十二条、第三十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条规定，判决：一、伍某1的监护人伍某2于判决生效之日起十日内一次性赔偿罗某医疗费、护理费、交通费、营养费等经济损失29546元（含已垫付的1000元）；二、郴州市湖南师大附属五雅中学于判决生效之日起十日内一次性赔偿罗某医疗费、护理费、交通费、营养费等经济损失17728元；三、驳回罗某的其他诉讼请求。案件受理费415元，由伍某1负担100元，郴州市湖南师大附属五雅中学负担45元，罗某负担270元。 二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理确认一审认定的事实。 本院认为，本案二审争议的焦点是：原判划分责任是否恰当？原判对罗某的护理费、交通费、营养费、后续治疗费的认定是否正确？本案中，罗某在与伍某1进行扳手腕的游戏中受伤，扳手腕是行为人自身控制力道、随时控制行为开始、结束的活动，伍某1已满16周岁，应对自己行为的危险性有一定认识，其没有控制力道、没有及时放手，造成罗某受伤，存在过错。罗某明知扳手腕存在风险，仍与伍某1进行该活动，亦存在过错。五雅中学在晚自习期间未尽到管理、教育职责，存在过错。原判根据造成损害后果的原因力大小及各方过错程度，认定伍某1承担50%的赔偿责任，罗某自负30%的责任，五雅中学承担20%的赔偿责任恰当，伍某1关于原判责任划分不当的上诉理由不能成立，本院不予支持。事发后，邵阳市白云司法鉴定所对罗某的伤情进行了鉴定，鉴定结论认为罗某后续治疗费15000元（含取内固定等费用）、伤休300日、护理期120日、营养期90日。正大邵阳骨伤科医院对罗某伤情临床诊断为：左肱骨内上髁撕脱性骨折、左尺骨鹰嘴骨骨折、神经损伤、多处机头损伤等。罗某正处于身体发育期，本次受伤可能对未来手肘关节活动造成影响，为保证休养到位，客观上也需要他人护理及加强营养。原判根据上述情况认定罗某护理费、营养费、后续治疗费恰当。罗某受伤后，其母邓某多次奔波于邵阳、郴州两地，将罗某带回邵阳住院，并提交了相应的交通费发票，原判根据实际情况认定交通费并无不当，伍某1关于原判对罗某损失认定错误的上诉理由不能成立，本院不予支持。原判认定五雅中学对罗某损失承担20%的赔偿责任，则五雅中学应赔偿罗某11818元（59092元×20%），原审判令五雅中学赔偿罗某各项损失17728元错误，本院予以纠正。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持湖南省邵阳县人民法院（2020）湘0523民初1650号第一项； 二、变更湖南省邵阳县人民法院（2020）湘0523民初1650号第二项为郴州市湖南师大附属五雅中学于收到本判决之日起十日内一次性赔偿罗某医疗费、护理费、交通费、营养费等经济损失11818元； 三、驳回罗某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费415元，由罗某负担270元，伍某1负担100元，郴州市湖南师大附属五雅中学负担45元；二审案件受理费300元，由伍某1负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  彭淑婷 审 判 员  朱红伟 审 判 员  颜锦霞 二〇二一年四月二十八日 法官助理刘毓娴 代理书记员  黎 婕 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ……