成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0108民初14237号 原告（反诉被告）:成都冀物金贸易有限公司，住所地成都市成华区龙潭寺东路396号。 法定代表人：孙继承，职务董事长。 委托诉讼代理人：冯丹，四川蜀达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李映雪，四川蜀达律师事务所律师。 被告（反诉原告）:中铁电气化局集团西安电气化工程有限公司，住所地陕西省宝鸡市金台区大道7号院9号楼。 法定代表人：李军，职务执行董事。 委托诉讼代理人：杨德君，四川致高律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑理霞，四川致高律师事务所律师。 原告成都冀物金贸易有限公司（以下简称“冀物金公司”）与被告中铁电气化局集团西安电气化工程有限公司（以下简称“中铁西安电气化公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月9日立案后，中铁西安电气化公司以冀物金公司存在违约行为，应承担相应责任为由提起反诉，本院予以准许。本院依法适用简易程序，公开开庭对本诉与反诉进行了合并审理。冀物金公司委托诉讼代理人冯丹、李映雪，中铁西安电气化公司委托诉讼代理人杨德君、郑理霞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告冀物金公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.被告支付所欠货款1，268，222.95元；2.判令被告支付违约补偿金(延期支付加价费)(暂计算至2020年9月1日为1，317，662.52元，2020年9月2日起违约补偿金按照合同约定，以2元/天/吨计算至货款及违约补偿金全部清偿完毕之日)。事实和理由：2016年5月12日，原告与中铁电气化局集团有限公司西安电务工程分公司成都枢纽项目部(以下简称“中铁西安电务成都项目部”)签订《钢材买卖合同》，约定中铁西安电务成都项目部向原告购买盘圆、圆钢、盘螺、螺纹钢等货品。2019年8月20日，原告与中铁西安电务成都项目部、中铁西安电气化公司成都项目部签订《合同主体变更三方协议》，约定将《钢材买卖合同》一方主体由中铁西安电务成都项目部变更为中铁西安电气化公司成都项目部，原中铁西安电务成都项目部的权利义务由中铁西安电气化公司成都项目部承担。后原告与中铁西安电气化公司成都项目部签订《封账协议》，确认《钢材买卖合同》及《合同主体变更三方协议》已履行完毕。根据2020年6月30日的最终决算，中铁西安电气化公司成都项目部尚欠货款金额为1，268，222.95元。至今中铁西安电气化公司成都项目部尚未归还全部欠款。另根据《钢材买卖合同》第7.4条约定，买方逾期支付货款的，按照2元/天/吨支付违约补偿金，因此被告还需承担逾期支付货款的违约补偿金(延期支付加价费)。 被告中铁西安电气化公司辩称：1、关于货款本金1，268，222.95元，原告开票金额是4，396，617元，被告的回款是3，429，000元，被告拖欠的是967，617元。封账协议签字生效，对封账协议没有生效的情况下，不能作为原告举证的依据，关于原告主张支付违约金，加价费没有事实及法律依据。根据钢材买卖合同约定中的7.4条，原告首次供货时间是2017年11月26日，原告在2017年12月21日开具发票1，077，723.26元，按照合同7.4条约定，12月21日前，双方是没有进行结算的，由此可见，原告首次开具发票的日期及被告回款日期的加价款，加价款起算时间没有合同及法律依据。2、根据钢材买卖合同7.4条2款约定。可知被告付款是分批次付款，根据原告计算的依据，并没有对货款的结算金额分批次计算加价费，因此对其加价款起算时间，起算吨数，全部不予认可。3、原告主张加价款应该为违约金，被告延期付款，原告无证据证明其资金利用存在其他损失，逾期付款给原告造成的损失。主要体现在资金占用期间的利息损失，因此要求法院予以调整，按照LPR计算。 反诉原告中铁西安电气化公司向本院提出反诉请求，请求判令：被反诉人向反诉人支付逾期交货违约金及损失共2，915，776.82元，其中违约金为482，764.76元，损失为2，433，012.06元。事实和理由：2018年11月1日，反诉人向被反诉人下发了钢筋供货计划，被反诉人于2018年11月26日才将钢筋原料运送至施工现场，逾期交货24日，按照合同约定，应承担逾期交货违约金1，999，389.82元。2019年7月份，被反诉人向反诉人提供各类钢筋61.86吨，反诉人方项目部与监理项目部现场联合检查时发现，现场使用的钢筋与实验报告中的钢筋排号不符，现场φ8、φ12、φ14、φ20钢筋为成都市长峰钢铁集团有限公司，实验报告为成渝钒钛科技有限公司，生产炉号不吻合，存在质量隐患，不符合反诉人方项目部工程质量管理相关规定，反诉人方立即停止施工，针对钢筋全部予以更换完毕，经项目部及监理等上级管理单位验收合格方可复工。经现场质量调查，认定被反诉人首批提供的钢材，实物与合格证不相符，为假冒商品。反诉人立即通知被反诉人的委托代理人，要求作出合理解释并更换钢材，但被反诉人一直推脱，直至更换为合格钢筋造成迟延供货共计11天，违约金金额为916，387元，两次迟延交货共计违约金2，915，776.82元，另给反诉人造成直接经济损失2，433，012.06元。 反诉被告冀物金公司辩称：2018年11月被反诉人并未逾期供货。2019年7月换货，钢筋并非假冒产品，没有质量隐患，合同中没有约定钢材厂商问题，且实际供应过程中也包含多个公司钢材，反诉人也是认可的，反诉人提出换货后，本着友好合作的初衷，被反诉人也是在约定时间内换货了的。因此被反诉人不存在违约行为。 本院经审理认定事实如下：2016年5月12日，冀物金公司与中铁西安电务成都项目部签订了合同编号为CDSNFJ-GC-03的《钢材买卖合同》，约定冀物金公司向中铁西安电务成都项目部供应钢材，自2016年5月12日起至工程结束。合同总价7，473，802.98元，适用税率17%。冀物金公司收到供货计划通知后，应根据中铁西安电务成都项目部的要求1日内将货物送到指定交货地点。合同第7条第4款约定，每月的25日为当月的结算截止日期，根据验收合格及双方指定的授权委托人共同签字确认的结算单计算当月实际收货数量，除此之外任何证明、收条、欠条、信函等文件，都不得作为结算、支付依据。冀物金公司根据双方共同确认的实际收货数量开具增值税专用发票给中铁西安电务成都项目部，中铁西安电务成都项目部在收到冀物金公司开具的发票5日内，向冀物金公司支付于当月货款结算金额的90%，剩余10%作为质保金，在质保期满后，1个星期内无息支付。如逾期支付货款，按照2元/天/吨支付违约补偿金，将违约补偿金加在下期所供货物的单价里开具给中铁西安电务成都项目部发票。中铁西安电务成都项目部指定鱼智明为发票接收人，双方约定以直接送达项目部方式传递发票给该指定人。冀物金公司开具发票不合格的，中铁西安电务成都项目部有权迟延支付应付款项，且不承担任何违约责任。冀物金公司逾期交货的，每逾期一日，应按照合同总金额1%支付违约金并赔偿中铁西安电务成都项目部因此遭受的损失。本合同质保期3个月，自货物验收合格之日起计算。 2019年8月20日，中铁西安电气化公司成都项目部与冀物金公司、中铁西安电务成都项目部签订《合同主体变更三方协议》，约定将上述合同中，中铁西安电务成都项目部变更为中铁西安电气化公司成都项目部，且相应权利义务由中铁西安电气化公司成都项目部承担，原合同其他内容不变。 2020年7月20日，冀物金公司员工通过微信向中铁西安电气化公司成都项目部员工发送“我再发你一次吧”，并随后发送了《封账协议》，该协议确认编号CDSNFJ-GC-03的《钢材买卖合同》已履行完毕，合同发生期限为2016年5月12日至2020年7月10日，就最终结算问题达成如下协议：双方确认冀物金公司所供应物资已于2020年6月30日全部决算完毕，供应结算总价款8，330，790.85元，已付款项7，062，568元，未支付金额为1，268，222.95元，经双方核实，所清算的物资结算数量、单价、总价皆清楚无误，双方对物资供应决算无任何异议。且约定本协议自双方签字之日起生效。该《封账协议》上仅加盖了中铁西安电气化公司成都项目部印章，无冀物金公司印章。 冀物金公司称经计算，本次买卖合同平均单价为3，010元/吨，中铁西安电气化公司予以认可。 冀物金公司发票开具情况为：2017年12月21日，金额为1，077，723.26元；2018年1月3日，金额为201，890.67元；2018年1月19日，金额为184，761.68元；2018年5月9日，金额为317，298.22元；2018年7月9日，金额为419，087.92元；2018年8月14日，金额为138，926元；2018年8月20日，金额为236，545.8元；2018年10月17日，金额为30，067.5元；2018年11月30日，金额为435，857.01元；2019年1月15日，金额为47，095.34元；2019年8月22日，金额为333，504.05元，中铁西安电气化公司成都项目部于2019年8月23日签收；2019年8月23日，金额为113，352.3元，中铁西安电气化公司成都项目部于2019年8月23日签收；2019年10月29日，金额为474，378.35元；2020年1月2日，金额为230，716.5元；2020年3月31日，金额为156，018.35元。以上合计开票金额为4，397，222.95元，中铁西安电气化公司认可均已收到上述发票，何时收到不明，但在起诉前均已收到。冀物金公司还提交《发票签收回执单》显示2019年7月23日开票金额为284，213.2元，中铁西安电气化公司成都项目部于2019年7月24日签收，但并未提交相应发票。除上述已查明发票的交付情况外，冀物金公司未提交证据证明何时交付发票。 中铁西安电气化公司成都项目部支付情况为：于2018年4月12日支付500，000元，于2018年6月21日支付400，000元，于2018年11月1日支付200，000元，于2018年12月26日支付40，000元，于2019年1月7日支付500，000元，于2019年5月21日支付40，000元，于2019年7月5日支付49，000元，于2019年11月25日支付200，000元，于2020年1月8日支付500，000元，于2020年1月14日支付600，000元，于2020年6月22日支付100，000元，以上共计3，129，000元。 为证明冀物金公司存在迟延发货情况，中铁西安电气化公司举出《发货通知单》一张，该通知单落款时间为2018年10月30日，到货时间写明为2018年11月1日，但并无证据证明系何时送达给冀物金公司。 为证明2019年7月换货情况，中铁西安电气化公司举出2019年7月27日，成都大西南铁路监理有限公司成都车站扩能改造站场及引入线工程监理项目部出具的《工程暂停令》，写明“由于你部正在施工的龙潭寺工务修配所桩基工程，现场使用的钢筋与试验报告中的钢筋排号不符，现场￠8、￠12、￠14、￠20钢筋为成都市长峰钢铁集团有限公司，试验报告为成渝钒钛科技有限公司，生产炉号不吻合，存在质量隐患，不符合铁总及成都铁路局质量红线管理相关规定等原因。现通知你方于2019年7月27日11时，暂停龙潭寺工务修配所桩基钢筋笼制作部位（工序）施工，并按下述要求做好后续工作。要求……2.立即与相关部门联系，确定质量合格后报监理部复查方可恢复施工”。2019年7月28日，双方工作人员通过微信联系，中铁西安电气化公司成都项目部员工称“监理现在要求换货”，冀物金公司员工回复“你再协商下吧，你问下工地没用的还有哪些规格重量……退货产生的运费、入库费、钢材销售价格差价120元每吨”……此外，中铁西安电气化公司还举出《钢筋试验报告》14张，其中2019年7月21日6张，产地厂名均为成渝钒钛科技有限公司，规格包括20、18、16、14、12、8mm。2019年7月28日8张，其中产地厂名为成渝钒钛科技有限公司的3张，规格包括12、16、18mm，产地厂名为成都市长峰钢铁集团有限公司的5张，规格包括12、14、16、18、20mm。上述14张试验报告，结论均为符合《钢筋混凝土用钢第2部分：热轧带肋钢筋》GB1499.2-2018要求。中铁西安电气化公司称，试验报告显示，有两个公司的钢铁，即成渝钒钛科技有限公司和成都长峰钢铁集团有限公司的，但并未收到成渝钒钛钢铁有限公司的吊牌和合格报告，但试验报告有成渝钒钛科技有限公司的。经法庭询问，中铁西安电气化公司认可是中铁西安电气化公司自行送检。当法庭进一步询问何处能看出吊牌和钢筋不符的情况时，中铁西安电气化公司称“现在就不说这个问题，我方认为原告应当供应的钢材系陕钢龙门钢铁（集团）有限责任公司，原告提供的钢材不论是成渝钒钛科技有限公司或者是成都长峰钢铁集团有限公司均不符要求”。 诉讼过程中，经冀物金公司申请，对中铁西安电气化公司名下财产进行了保全；经中铁西安电气化公司申请对冀物金公司名下财产进行了保全。 上述事实，有经过庭审质证的以下证据在案证实：原、被告的身份信息，《钢材买卖合同》《合同主体变更三方协议》《封账协议》《发货通知单》《工程暂停令》《钢筋试验报告》，发票，发票签收回执单，电子银行回单，微信聊天记录，以及双方当庭陈述等。 本院认为，案涉《钢材买卖合同》《合同主体变更三方协议》系各方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，应属有效，各方当事人应严格按照合同约定享受权利，承担义务。因中铁西安电气化公司成都项目部系中铁西安电气化公司为特定工程项目所设立的临时机构，其相应对外民事责任应由中铁西安电气化公司承担。2020年7月20日，冀物金公司员工向中铁西安电气化公司成都项目部员工发送了《封账协议》，明确写明供应结算总价款8，330，790.85元，已付款项7，062，568元，未支付金额为1，268，222.95元，虽冀物金公司未在该协议上签字盖章，但中铁西安电气化公司成都项目部加盖了印章，应当认为中铁西安电气化公司对于欠付货款情况是予以认可的。中铁西安电气化公司尚欠冀物金公司货款金额1，268，222.95元。中铁西安电气化公司应当按照约定向冀物金公司支付货款。 关于货款支付，合同约定冀物金公司根据双方共同确认的实际收货数量开具增值税专用发票。在收到发票5日内，支付于当月货款结算金额的90%，剩余10%作为质保金，在质保期满后，1个星期内无息支付。本合同质保期3个月，自货物验收合格之日起计算。因此双方约定的应是先开票，后付款的交易模式。冀物金公司仅提供数十万金额的发票签收回执单，剩余大部分发票不能提交证据证明签收、交付情况，中铁西安电气化公司认可发票均已收到，但时间不清楚，但认可在本案起诉前均已收到。因此，综上认定中铁西安电气化公司应于本案立案5日内（2020年9月13日内）支付剩余全部货款。中铁西安电气化公司未按照约定支付，应当承担违约责任。因此，对冀物金公司在本案要求中铁西安电气化公司支付尚欠货款1，268，222.95元，予以支持。 关于冀物金公司主张的违约补偿金。双方约定，如逾期支付货款，按照2元/天/吨支付违约补偿金，将违约补偿金加在下期所供货物的单价里开具发票。双方约定的违约补偿金，系双方关于逾期付款违约责任的约定，应当认定为违约金条款，是否开具发票及如何开具发票，不影响其性质的认定。双方均认可案涉合同钢材平均单价为3，010元/吨，按每天每吨钢材2元的标准，平均每吨钢材一年的违约金计算为730元，折算年利率约为24.25%。中铁西安电气化公司认为违约金约定过高，请求法院予以调整。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”。本案中，中铁西安电气化公司逾期支付货款，存在违约，现有证据不足以证明冀物金公司因违约行为遭受实际损失的具体情况，中铁西安电气化公司亦未提供证据证明冀物金公司依合同约定主张的违约金与遭受损失存在巨大差额，考虑到钢铁贸易行业具有融资成本高、货款回收周期长等特点，本院确定中铁西安电气化公司应当承担的违约金的计算标准为以未付货款本金为基数按年利率24%，自2020年9月14日起计算。 关于中铁西安电气化公司反诉主张的2018年11月1日冀物金公司逾期交付货物问题。中铁西安电气化公司并未提交证据证明何时向冀物金公司送达了发货通知单，也就不能证明冀物金公司未按照合同约定的期限供应货物，因此对其主张冀物金公司该次交货逾期，应承担违约责任，因证据不足不予支持。 关于中铁西安电气化公司反诉主张的2019年7月份冀物金公司所供货物，现场钢筋与实验报告中的钢筋排号不符，系假冒商品。但钢筋是中铁西安电气化公司自行送检，且试验结果均系合格，《工程暂停令》中，写明的也系现场使用的钢筋与试验报告中的钢筋排号不符，至于何原因导致不符并未写明，现也无证据证明系冀物金公司提交的钢筋和吊牌载明的信息不符。并且庭审中法庭询问何处能看出吊牌和钢筋不符的情况时，中铁西安电气化公司又称“现在就不说这个问题”，而是认为冀物金公司应当供应陕钢龙门钢铁（集团）有限责任公司的钢材。但双方合同并未就供应钢材生产厂家作出约定，且就现有证据可看出，在2019年7月份换货时，中铁西安电气化公司并未说明是钢材质量存在问题，或吊牌与钢铁实际不符，中铁西安电气化公司明知冀物金公司提供的系其他厂家生产的钢材，也并未就此提出异议，且中铁西安电气化公司还要承担因换货产生的损失，若确系中铁西安电气化公司所称钢筋存在问题、系假冒产品，双方约定了钢材供应厂家，在此情况下，还需由中铁西安电气化公司承担损失，亦不符合常理。且双方钢材供应自2016年5月12日延续至2020年7月10日，长达四年时间，中铁西安电气化公司并未就钢材生产厂家提出任何疑问，在《封账协议》上盖章时，也认可物资结算数量、单价、总价，对物资供应决算无任何异议。综上，对中铁西安电气化公司以冀物金公司所供钢筋排号不符、系假冒商品、生产厂家不符合约定为由，要求冀物金公司承担违约责任，因证据不足均不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告中铁电气化局集团西安电气化工程有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告成都冀物金贸易有限公司支付货款1，268，222.95元及逾期付款违约金（计算方式为：自2020年9月14日起，以1，268，222.95元为基数，年利率24%为标准，计算至货款付清之日止）； 二、驳回原告成都冀物金贸易有限公司其他诉讼请求； 三、驳回反诉原告中铁电气化局集团西安电气化工程有限公司的全部反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费27，487元，减半收取计13，743.5元，财产保全费5，000元，共计18，743.5元，由成都冀物金贸易有限公司承担3，743.5元，由中铁电气化局集团西安电气化工程有限公司承担15，000元；反诉案件受理费30，126元，减半收取计15，063元，财产保全费5，000元，共计20，063元，由中铁电气化局集团西安电气化工程有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  杨秋菊 二〇二一年四月十六日 书记员  伍朝红