云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）云03民终805号上诉人（原审被告）：曲靖富盛铅锌矿有限公司。住所：云南省曲靖市富源县富村镇新厂村。统一社会信用代码：91530325727311037N。法定代表人：顾昆生。委托诉讼代理人：黄廷虎，云南省曲靖市中心法律服务所法律工作者。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：罗巧竹，女，汉族，1976年11月14日生，云南省曲靖市富源县人，住云南省曲靖市富源县。上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司因与被上诉人罗巧竹劳动争议纠纷一案，不服云南省富源县人民法院（2020）云0325民初1416号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司上诉请求：1、撤销原判第一项，依法改判驳回被上诉人罗巧竹的全部诉讼请求。2、判令一、二审案件受理费由被上诉人罗巧竹承担。事实和理由：原判认定事实不清，适用法律错误。被上诉人罗巧竹2018年11月30日起就未到上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司处上班，即单方停止履行双方签订的劳动合同，原判判决上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司支付被上诉人罗巧竹2019年至2020年1月期间的工资24360元不当。原判认定上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司单方违法解除劳动合同缺乏依据。上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司提交的曲靖富盛铅锌矿有限公司会议决议中没有解除与被上诉人罗巧竹的劳动关系的意思表示。另外，被上诉人罗巧竹提交的证据也无法证明其要求与上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司签订无固定期限劳动合同。原判判决上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司支付违法解除劳动合同的双倍经济补偿金97440元及未签订无固定期限劳动合同双倍工资52780元无事实及法律依据。被上诉人罗巧竹未作答辩。被上诉人罗巧竹向一审法院起诉请求：1、判令解除原告罗巧竹与被告曲靖富盛铅锌矿有限公司的劳动关系。2、判令被告曲靖富盛铅锌矿有限公司为原告罗巧竹补交自1994年7月至今的养老保险费。3、判令被告曲靖富盛铅锌矿有限公司给付原告罗巧竹各项费用合计人民币398151元，其中：（1）2019年1月份至2020年1月份期间的工资，即2530元/月×12个月=30360元。（2）自2019年2月份至2020年3月份期间未签订无固定劳动合同双倍工资，即6021元/月×26个月=156546元。（3）因被告曲靖富盛铅锌矿有限公司违法终止劳动关系，应给付原告罗巧竹自1994年7月份至2019年1月份期间的双倍经济补偿金，即6021元/月×25个月=150525元。（4）自1994年7月份至2019年1月份期间的失业保险金2530元/月×24个月=60720元。4、判令案件受理费由被告曲靖富盛铅锌矿有限公司承担。一审法院认定事实：原告罗巧竹于1995年6月到被告处上班，双方于2006年9月1日起签订书面劳动合同；劳动合同一年一签，合同中约定“连续旷工十五天，一年内累计旷工三十天，按除名处理，并解除劳动合同”；原告最后一次劳动合同续签至2019年7月31日，双方未依法签订无固定期限劳动合同；原告2018年月工资为2030.00元；原告于2019年1月22日与被告处管理人员朱小红为要工资发生争执受伤，后在曲靖市第一人民医院住院治疗5天；被告于2019年2月4日春节放假至2月19日收假；被告于2019年5月18日以旷工为由决定解除与申请人的劳动合同。一审法院认为，原告罗巧竹庭审中陈述因2019年1月22日与被申请人处管理人员朱小红发生争执受伤后在2019年3月或4月找到被告处要求上班，但被告答复等申请人伤情恢复以后再上班，之后再找被告，被告要求原告与被告处管理人员朱小红争执事宜处理完毕再上班，2019年11月29日原告与被告处管理人员朱小红达成民事调解协议后到被告处要求上班，但被告对原告通知无法再继续安排工作。对此，庭审中被告辩称，原告自2018年11月30日后就未在被告处工作，因原告连续旷工，被告于2019年5月18日决定解除与原告的劳动合同。针对上述争议，被告提交了2018年7月26日至2018年12月26日五份考勤表，该考勤表载明：原告“2018年11月26日至29日休假，2018年11月30日至12月25日未在岗工作”，而2018年12月26日至2019年5月18日期间，除原告受伤住院及被告春节放假以外的其他时间原告是否上班，原告未提供证据，被告的证据不足以采信。但原告受伤后得到被告认可休养好后再上班的承诺，并告知不予安排工作的事实，原告处于工作状态下休养，被告应支付工资，由被告支付2019年1月至2020年1月期间的工资24360.00元（2030元×12个月）。庭审中原告陈述每月均有四天的休假安排与被告提供的最后一份考勤表相印证，该考勤表载明：原告“2018年11月30日至12月25日未在岗工作”，庭审中原告对此予以否认，并陈述其2018年11月30日至2019年2月4日春节放假前均在被告处上班，原告未就该事实提供相关证据予以证实。但被告作为用人单位单方提供的考勤表不足以采信，且考勤员就是利害关系人朱小红，被告为单方解除劳动合同或可能创造条件。故被告于2019年5月18日单方解除与原告的劳动合同，不予支持。对原告主张的由被告支付违法解除劳动合同双倍经济补偿金，认定为：原告罗巧竹于1995年6月至2019年1月共24年，计算为2030元×24个月×2倍，被告应支付赔偿金97440元。原告与被告自2006年9月1日起签订书面劳动合同，双方最后一次劳动合同续签至2019年7月31日，原告与被告于2018年8月6日在云南省用人单位续订劳动合同协议书上均有签章。原告在被告处工作年限满10年以上，在续签劳动合同时，被告应依法与原告签订无固定期限劳动合同。对原告主张的自2019年2月至2020年3月期间未签订无固定期限劳动合同双倍工资，认定为2030元×13个月×2倍，被告应支付双倍工资52780元。对原告主张的由被告支付自1994年7月至2019年1月期间的失业保险金60720.00元，应依据《云南省失业保险条例》第三十八条、《中华人民共和国劳动法》第一百条、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、人力资源和社会保险部《实施若干规定》第二十七条的规定办理。综上所述，原告要求被告赔偿的各项补偿金、赔偿金，有事实和法律依据的予以支持，无事实和法律依据的不予支持。本案原告在被告处连续工作十年以上且距法定退休年龄不足十年，被告应与原告签订无固定期限劳动合同而未签订。原告因索要工资而与被告管理人员发生争执，受伤住院而等待解决问题，属于在岗休养，应享受工资待遇。因未签订无固定期限劳动合同，双方的劳动合同关系应当延续至原告起诉时止，被告应支付原告双倍工资。被告单方违法解除劳动合同，应承担支付解除劳动合同补偿金。故原告的诉讼请求符合法律规定，支持合法有理的部分。据此，被告应支付原告2019年1月至2020年1月期间的工资24360元，支付违法解除劳动合同双倍经济补偿金97440元，支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资52780元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、被告曲靖富盛铅锌矿有限公司于本判决生效后十五日内支付原告罗巧竹2019年1月至2020年1月期间的工资24360元，支付违法解除劳动合同双倍经济补偿金97440元，支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资52780元，合计174580元。二、驳回原告罗巧竹的其余诉讼请求。本案诉讼费10元，减半收取计5元，由被告曲靖富盛铅锌矿有限公司负担。二审中，上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司围绕其上诉主张，向本院提交了如下证据：1、营业执照复印件、法定代表人身份证明、身份证复印件各一份，欲证明上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司的基本信息；2、说明、上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司考勤表、考勤人员身份证、会议记录、工资发放表复印件各一份，欲证明被上诉人罗巧竹自2018年12月26日至2019年8月25日未到上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司上班。被上诉人罗巧竹质证认为，对上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司提交的证据1及证据2中的工资发放表无异议，证据2的考勤表、考勤人员身份证及会议记录不真实，从未打过考勤。被上诉人罗巧竹没有提交新证据。本院认为，上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司提交的证据1来源合法，内容客观真实，且与本案具有关联性，应予采信，作为本案定案依据使用；证据2来源的合法性及内容的客观真实性均不能确认，依法不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第一、二款规定：“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；……”第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十二条第二款规定：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司在一、二审中均提交考勤表欲证明被上诉人罗巧竹旷工的事实，考勤表的真实性无法确认，被上诉人罗巧竹不予认可，故上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司主张被上诉人罗巧竹2018年11月30日起旷工，即单方停止履行双方签订的劳动合同无充分证据证实，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，应由其承担举证不能的不利后果。在此情况下，上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司于2019年5月18日以被上诉人罗巧竹旷工为由解除劳动合同系单方违法解除，应当向被上诉人罗巧竹支付违法解除劳动合同双倍经济赔偿金97440元。被上诉人罗巧竹在上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司处工作已经年满10年以上，签订无固定期限劳动合同系上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司的义务，无需被上诉人罗巧竹提出要求，上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司应支付被上诉人罗巧竹自2019年2月至2020年3月期间未签订无固定期限劳动合同双倍工资52780元。综上所述，上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人曲靖富盛铅锌矿有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 余 瑾审判员 王 勇审判员 武敬涛二〇二一年四月二十日书记员 何雨洁