甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）甘01民终1411号上诉人（原审原告）：王锋选，男，1969年3月20日出生，汉族，农民，住甘肃省山丹县。被上诉人（原审被告）：石家庄永登建筑装饰工程有限公司，住所地河北省石家庄市裕华区谈固东街银通小区13号楼2单元601。法定代表人：李长营，该公司总经理。上诉人王锋选因与被上诉人石家庄永登建筑装饰工程有限公司（以下简称永登装饰公司）劳动争议一案，不服甘肃省榆中县人民法院（2020）甘0123民初3458号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王锋选上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或直接依法改判，依法支持上诉人的一审诉请。事实和理由：一、原审判决认定事实不清。上诉人与被上诉人之间的确存在事实劳动合同关系。原审判决以上诉人王峰选主张其与被上诉人石家庄永登建筑装饰工程有限公司之间存在劳动关系证据不足为由驳回了上诉人一审诉请。上诉人认为一审判决对案件基本事实认定明显有误。本案上诉人并有充分证据及案件事实证实，上诉人与被上诉人之间存在事实劳动合同关系。1.榆中阡陌院二期一标段13号楼修建工程由被上诉人承建，外墙保温工程属于该工程部份附属工程，其施工主体当然为被上诉人。2.邵明泽系l3号楼外墙保温工程实际负责任人。其与被上诉人之间并无外墙保温工程分包合同。因邵明泽并无外墙保温工程独立施工资质。2019年11月5日，邵明泽安排上诉人开始从事13号楼外墙保温工作。上诉人所从事工作确为被上诉人工程建设施工任务组成部分。3.上诉人在上岗前根据被上诉人要求向其提交了自己身份证，用于被上诉人为上诉人办理相关入场手续。被上诉人并向上诉人发放外墙保温安全操作规程书面材料，用于对上诉人岗前培训。2019年ll月6曰，被上诉人工地负责人李忠华带领上诉人王锋选等人到工地现场熟悉施工环境、整理施工材料。ll月7日，上诉人正式入场作业。以上事实证实，上诉人完全由被上诉人直接管理。被上诉人所制订各项外墙保温施工规章制度适用于上诉人。4.2019年11月7日，上诉人在被上诉人所提供的吊篮内从事外墙保温工作，吊篮侧翻致上诉人坠落受伤。2020年1月11日，上诉人委托其子王长博与被上诉人签订《协议书》一份。该协议书对双方所认同基本情况均作相应明确表述。根据协议表述内容可完全证实上诉人与被上诉人之间确存在劳动合同关系而非雇佣关系。只不过赔偿标准按雇员受损标准予以核算。二、原审判决适用法律错误。如上所述，上诉人与被上诉人之间的确存在事实劳动合同法律关系。本案案情完全符合劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定情形。原审判决应依法认定双方之间存在劳动关系。然，原审判决却以上诉人证据不足为由，驳回上诉人诉请。原审判决适用法律明显不当。综上，上诉人认为原审判决认定事实不清、适用法律错误，导致判决结果损害了上诉人个合法权益。现上诉人依法提起上诉，敬请上级人民法院查明案件基本事实，并依法予以公正裁决。永登装饰公司辩称，不认识上诉人，没有劳动关系，工程承包给邵明泽，是他把上诉人叫来的，上班一小时就出事了，共支付44万多元包括医药费等。请求驳回上诉，维持原判。王锋选向一审法院起诉请求：依法确认原、被告之间存在事实劳动合同关系。一审法院认定事实：石家庄永登建筑装饰工程有限公司从甘肃建投建设工程有限公司处承包榆中阡陌院二期一标段13号楼工程。原告王锋选接受邵明泽安排，自2019年11月5日开始在该工程中从事外墙保温工作,同时约定日工资260元。2019年11月7日，原告在吊篮内从事外墙保温工作时，吊篮发生侧翻，致原告坠落受伤。原告被邵明泽和被告工地的负责人送往医院，邵明泽与被告方均支付了原告治疗期间的医疗费用。2020年1月11日，原告委托其子王长博处理其受伤治疗及赔偿协议、接受赔偿款项等一切事宜。王长博作为王锋选（乙方）的代理人与被告石家庄永登建筑装饰工程有限公司（甲方）签订《协议书》，内容为：为妥善解决乙方受伤事宜，甲乙双方本着平等自愿、互谅互让的原则，由王锋选所在村委会代表主持调解，甘肃建投建设有限公司榆中建投阡陌院二期一标段项目部见证下，经友好协商依法达成如下协议：一、认同的基本情况：2019年11月3日，邵明泽打电话安排王锋选来榆中做工，同时约定日工资260元。11月5日，邵明泽引领王锋选等向石家庄永登建筑装饰有限公司提交了身份证，用于办理相关入场等手续，石家庄永登建筑装饰有限公司同时给他们发了外墙保温安全操作规程的资料，让他们上班前学习，11月6日，甲方工地负责人李忠华，根据甲方与甘肃建投建设有限公司榆中阡陌院二期一标段项目部商定的承揽合同，带领邵明泽、王锋选等人到工地13号楼，熟悉现场，整理材料。11月7日，王锋选正式入场作业，10时左右，因甲方的吊篮侧翻，王锋选从二楼坠地受伤，邵明泽拨打120电话后，和李忠华一起将王锋选送入榆中县人民医院治疗。此后，转甘肃省人民医院、甘肃省中医大学附属医院进行治疗和康复。目前，按照康复医院的建议王锋选需出院回家恢复。二、由甲方石家庄永登建筑装饰有限公司一次性赔偿给付乙方王锋选二次手术费、护理费、医疗补助金、营养费、误工费等各项费用共计人民币170000元。乙方须将其所有的医疗费用票据、病案材料、其他费用票据、各相关证件等全部交付给甲方，以统计各项费用，作为本协议的附件。对于本协议约定的补偿款，甲方应于本协议生效之日起5日内付清全部金额。乙方应由本人收取该补偿款，若委托他人，应提供经公证的授权委托书。三、本协议为本次乙方受伤事件全面的一次性终结处理协议。协议签订后，王锋选及其亲属从此不再以任何理由或情形要求甲方或其他主体承担任何赔偿责任，乙方承诺接受该协议后自动放弃诉讼或仲裁方式在内的此后可能的全部民事权利。若乙方领取甲方支付的一次性补偿金后，又以任何理由向甲方提出任何费用和责任要求的，乙方应当退还甲方为解决本事宜所造成的全部费用，并承担因违约而给甲方造成的直接或间接的全部损失，同时应向甲方支付一次性补偿金30%的违约金。因任何一方违约而导致诉讼、仲裁或申请强制执行的，应当向对方支付实现债权的费用，包括但不限于调查取证费、交通、通讯费、误工费、公证费、律师费等实际合理的费用。四、本协议是双方真实意思的表示，双方均认可没有欺诈、胁迫、引诱、不公平或趁人之危等不诚实信用之情形，并且公平、合理。本协议内容甲乙双方已经全文阅读并理解无误，甲乙双方明白违反本协议所涉及的后果，甲乙双方对此协议处理结果完全满意。五、因履行本协议发生的争议，原则上双方协商解决，协商不成时由事发地人民法院裁决。六、本协议一式六份，甲方执一份，乙方执一份。居间调解人各执一份（共两份），见证人留存两份备查，具有同等法律效力。本协议自双方签字或盖章之日起生效。该协议书由原告的代理人王长博与被告的法定代表人李长营签名捺印，由被告盖章确认，同时被告管理处负责人员、原告所在村的书记、主任及原告的亲属作为参与人员在协议书上签字。协议签订后，被告按照协议约定向原告赔付了各项经济损失170000元，原告向被告出具了收条。2020年6月24日，原告向兰州市榆中县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认从2019年11月5日开始，其与被申请人石家庄永登建筑装饰工程有限公司存在事实劳动关系。该仲裁委员会认为，因申请人由邵明泽介绍到其和党伟分包的榆中阡陌院二期一标段13#楼外墙保温工程从事外墙保温工作，并由邵明泽管理；被申请人与申请人没有签订过劳动合同，没有给申请人安排过工作，发放过工资，申请人与被申请人之间没有形成权利义务关系，也不存在管理与被管理的隶属关系，于2020年8月7日作出榆劳人仲裁字[2020]第29号仲裁裁决书，裁决驳回王锋选的请求事项。原告不服该裁决诉至本院，要求确认其与被告之间存在事实劳动合同关系。上述事实，有原、被告的陈述，协议书及授权委托书，收条，仲裁申请书及榆劳人仲裁字[2020]第29号仲裁裁决书等证据在案佐证，予以确认。一审法院认为，原告王锋选主张其与被告石家庄永登建筑装饰工程有限公司之间存在事实劳动关系，其应当提供相关证据对其主张予以证实。劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。根据原告授权其子王长博与被告石家庄永登建筑装饰工程有限公司签订的《协议书》反映出，双方均认同邵明泽打电话安排原告王锋选来榆中做工，同时约定日工资260元，且原告提供的会议记录、会议签到表、协议书及通话录音均不能够证明其受被告的劳动管理，由被告向其支付劳动报酬，也不能够证明其与被告之间存在管理与被管理的隶属关系，故对原告要求确认其与被告之间存在事实劳动合同关系的诉讼请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条之规定，判决如下：驳回原告王锋选的诉讼请求。案件受理费10元，由原告王锋选负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张应当提供证据。本案中，双方签订的《协议书》明确：2019年11月3日，邵明泽打电话安排王锋选来榆中做工，同时约定日工资260元。11月5日，邵明泽引领王锋选等向石家庄永登建筑装饰有限公司提交了身份证，用于办理相关入场等手续……，以上事实表明王锋选系邵明泽招用的人员在被上诉人处工作，被上诉人进行安全教育是为了更好工作。王锋选称邵明泽系被上诉人委托招用工作人员没有证据支持，无法确定王锋选系被上诉人公司录用人员，且未发放工资，构成事实劳动关系的要件缺失，对此诉讼风险应由王锋选自己承担。综上所述，王锋选的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律准确，裁判结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王锋选负担。本判决为终审判决。审 判 长  石 林审 判 员  张煜枫审 判 员  王锡东二〇二一年四月一日法官助理  王彦茹书 记 员  闫 佳