内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）内09民终436号 上诉人（原审被告）：李某1，现住内蒙古自治区乌兰察布市卓资县。 被上诉人（原审原告）：樊某，现住内蒙古自治区乌兰察布市卓资县。 委托诉讼代理人：李某2，内蒙古木子律师事务所律师。 原审被告：白某，现住内蒙古自治区乌兰察布市卓资县。 上诉人李某1因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服卓资县人民法院（2020）内0921民初670号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李某1、被上诉人樊某及委托诉讼代理人、原审被告白某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原审认定，对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认；被告李某1包种卓资县卓资山镇广兴城村的土地，雇佣原告拌种，2020年4月20日上午10点多钟，被告白某指派刘某、陈某及原告樊某去刘某家拉柴油，临走时，刘某喊了一声说“怕冷就坐我的车啊”，原告乘坐被告白某驾驶的电动三轮车一起去印堂子阳坡村刘某家拉柴油，刘某与陈某乘坐刘某的电动小汽车一起去拉柴油，原告与被告白某共同坐在电动三轮车驾驶座上，在去阳坡村的路上，三轮车在行驶过程中，原告在车上突然站立，之后发生翻车将原告摔出，致伤。之后三人扶原告樊某上了车，四人一起去了刘某家，去了刘某家就是洗手脸，之后拉上油就回到××县，中午被告白某给被告李某1打电话告知车翻了，原告樊某与被告白某都受伤了，被告李某1从呼市赶回来，把原告樊某和白某送到卓资县人民医院，检查完伤情拍了片，共花费300元，白某支付的。随后李某1将原告樊某与被告白某送回各自家。2020年4月21日，原告樊某去内蒙古医科大学附属医院住院，2020年5月5日出院，实际住院14天。2020年5月5日内蒙古医科大学附属医院病情诊断书诊断：1.左肱骨近端粉碎性骨折；2.糖尿病。总计支付医药费29314.07元，其中包括在呼和浩特市神韵大药房有限公司购药38元，呼和浩特京科门诊部放射费105元。2020年5月26日，原告向原审法院提出进行伤残等级、三期、二次手术费鉴定。经原审法院司法辅助办公室依法委托鉴定机构进行鉴定，2020年8月27日，内蒙古医科大学司法鉴定中心出具内医大司法鉴定中心【2020】临鉴字第252号司法鉴定意见书，鉴定过程为：按照《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）对被鉴定人进行检验。按照《法医临床影像学检验实施规范》（SF/ZJD0103006-2014）进行影像学检验。被鉴定人自行步入检查室，声清语晰，问答切题，查体合作。左肩关节下方有150px手术切痕。左肩关节活动度：前屈上举90°、后伸30°、内收50°、外展上举60°、水平内外旋各20°、贴壁内外旋。阅片所见：2020年04月21日CT片（片号：2018720）示：左肱骨近端粉碎性骨折。2020年08月10日X线片（片号：2008100098）示：左侧肱骨骨折内固定术后，内固定在位。鉴定意见为：1.右肩关节活动功能丧失50%以上评定为九级伤残。2.需误工90-270日，护理60-90日，营养60-90日。3取出多处骨折内置固定物手术约需人民币15000-20000元。2020年10月20日、2020年11月5日原告又申请要求对笔误予以更正并且司法鉴定中心出具的鉴定费发票上盖有“内蒙古医科大学”公章，请求查询是怎么回事。2020年11月5日内蒙古医科大学司法鉴定中心出具更正函，内容为我中心出具的“内医大司法鉴定中心【2020】临鉴字第252号”关于樊某伤残等级、三期及后续治疗费鉴定的文书，由于打印错误，误将分析说明和鉴定意见中的“左”打印为“右”。正确表述为：“左肩关节活动功能丧失50%以上评定为九级伤残。”特此更正。2020年12月21日本院询问笔录询问内蒙古医科大学司法鉴定中心主任刘长海，原告是左肩关节活动功能丧失50%以上，本中心出具的内医大司法鉴定中心【2020】临鉴字第252号司法鉴定意见书中的“右”是打印错误所致。本中心已于2020年11月5日出具更正函，补正时司法鉴定意见书原件已经发出，因此采用了必要的补正措施，我们出具了更正函。更正函是补正书的一种形式，两者在内容上没有区别。内医大司法鉴定中心【2020】临鉴字第252号司法鉴定意见书中三期已经包括住院期间。对鉴定费发票上盖有“内蒙古医科大学”公章是因为内蒙古医科大学司法鉴定中心是非独立法人机构，其法人单位是内蒙古医科大学，所以我中心出具的鉴定费发票上所盖公章为内蒙古医科大学。原告花去鉴定费2750元。 原审法院审理认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告李某1承包了位于卓资山镇广兴城一处土地种植工程，负责该工程的劳务用工，被告白某系用工现场带班人员，被告李某1是原告等人提供劳务的受益人，故李某1与原告等人之间形成个人劳务关系。2020年4月20日，原告乘坐白某的电动三轮车在行驶过程中原告突然站立导致事故发生，虽然损害发生在提供劳务拉油过程途中，但此系提供劳务的自然延伸，因此原告受伤系属于因劳务受到的损害，李某1作为实际雇主，未尽到安全管理责任，对原告受伤应当承担一定赔偿责任。李某1辩称樊某在本次事故中与白某搭乘三轮车的行为已经超过了工作内容，并没有雇主授权或者指示，且不听劝阻擅自搭乘车辆。因此在本案中李某1作为接受劳务一方并没有任何过错。樊某超出工作范围的行为对李某1来说没有任何受益，作为接受劳务一方因提供劳务者超出工作范围以外的事情是无法做到风险防范和劳动保障义务的，因此要求李某1承担赔偿责任违反社会利益平衡原则。该辩解缺乏法律依据，不予采信。根据内蒙古医科大学司法鉴定中心出具内医大司法鉴定中心【2020】临鉴字第252号司法鉴定意见书、更正函，鉴定过程可以看出由于打印错误，误将分析说明和鉴定意见中的“左”打印为“右”。正确表述为“左肩关节活动功能丧失50%以上为九级伤残。”本院予以采信。关于鉴定结果需误工90-270日，护理60-90日，营养60-90日和取出多处骨折内置固定物手术约需人民币15000-20000元，本院予以采信。本案原、被告双方均未提出对电动三轮车是否是机动车进行鉴定，也未提出驾驶位能否乘坐二人进行鉴定，本案原告选择提供劳务者受害责任纠纷进行诉讼，原告乘坐电动三轮车在行驶过程中突然站立使电动三轮车发生事故造成原告受伤。本案原告作为完全民事行为能力人，在乘坐车辆时，本可以选择乘坐安全性能比较高的电动小汽车，而某乘坐，却某乘坐了安全性能相对较低的电动三轮车。而原告作为完全民事行为能力人，在工作中自我保护意识不强，在行驶过程中原告突然站立，没有采取安全保护措施，没有尽到安全注意义务而导致事故的发生应当承担一定民事责任。原告为成年人在乘坐电动三轮车的过程，没有安全意识。故原告未尽安全注意义务，其自身存在一定过错。可适当减轻被告的赔偿责任。原告以承担40%的责任为宜，被告承担60%的责任。关于医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。原告在呼和浩特市神韵大药房有限公司购买化学药品制剂*云南白药气雾剂38元、呼和浩特京科门诊部放射费105元，因没有医嘱，故这143元医疗费，本院不予支持。误工费根据伤者误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况，可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。护理费根据护理人员的收入状况、护理人数、护理期限确定；住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度和伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算，六十岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。精神抚慰金适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。原告主张精神抚慰金6000元，因原告进行伤残鉴定为九级伤残，故本院予以支持。依据《2020年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿调解标准》《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、结合案件综合情况，本院认定原告樊某的各项损失项目和数额为：医疗费29171.07元，护理费10304.79元（50150元÷365天×（60+90）÷2）、误工费24731.5元（50150元÷365天×（90+270）÷2）、营养费7500元（100×（60+90）÷2）。精神抚慰金6000元，残疾赔偿金163128元（40782×20年×20%），二次手术费17500元（（15000+20000元）÷2）、住院伙食补助费1400元（100元×14天）、交通费酌情定为800元、共计260535.36元。本案原告选择提供劳务者受害责任纠纷进行诉讼符合法律规定，故原告要求被告白某赔偿的请求本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告李某1在本判决发生法律效力后三十日内赔偿原告樊某医疗费、护理费、误工费、营养费、精神抚慰金、残疾赔偿金、二次手术费、住院伙食补助费、交通费共计人民币260535.36×60%=156321.21元。二、驳回原告对被告白某的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5210元，由原告樊某负担2084元，由被告李某1负担3126元；鉴定费2750元，由原告樊某负担1100元，由被告李某1负担1650元。 原审法院宣判后，李某1不服，提出上诉。主要理由是：1.原审判决认定事实错误。上诉人李某1在卓资山镇广兴城村承包了一处土地种植。白某系种地技术员，陈某及刘某均在事发当天在地里工作。被上诉人樊某由白某招工与陈某一同负责拌种。2020年4月20日，因缺油白某与陈某、刘某准备拉油，并要求拌种的樊某休息，但樊某因自身无聊一同前往，樊某提供劳务本职工作是拌种，其搭乘白某驾驶电动三轮车的行为超出了工作内容，没有雇主授权或者指示。而且，上诉人作为接受劳务方没有任何过错。2.原审判决责任认定错误。樊某本应乘坐案外人刘某所驾驶的电动汽车，但某乘坐电动三轮车，且干扰白某正常驾驶，樊某作为成年人对该违法搭乘及干扰驾驶员的行为具有危险性应当足以预见，其行为完全无视他人生命健康安全，因此本次交通事故本身是樊某自身原因导致，存在故意或者重大的过错。其对造成自己受损害的结果承担主要责任。3.鉴定结论存在错误，不应采纳。虽然鉴定机构出具了更正函，但已经影响了鉴定结果，而且没有鉴定人员签字。综上，请求上级法院依法改判或发回重审。一、二诉讼费由被上诉人负担。 被上诉人樊某在法定期间内未提出书面答辩意见。 原审被告白某在法定期间内未提出书面答辩意见。 本院经审理查明事实与原审法院审理查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，首先，关于本案归责及赔偿责任比例的确定问题。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。对于雇员的行为超出雇主的授权或者指示范围，但其表现形式与履行职务具有内在联系，应当认定为从事雇佣活动。本案中，樊某与李某1之间虽未签订书面雇佣劳务协议，但已经就工作任务、工作时间等内容达成了口头协议，而且已经实际履行，应当认定双方形成了事实上的雇佣劳务关系；案涉情形虽然是在拉油过程中因单方交通事故造成樊某人身损害，但是事故发生在工作期间，而且樊某同去拉油的行为从表现形式上考量与履行职务存在内在联系，应当认定为从事雇佣活动，案涉情形符合雇员工伤的法律特征。李某1作为雇主，应当对雇员樊某遭受的损害后果承担赔偿责任；樊某作为完全民事行为能力人，未尽到基本的安全注意义务，应当认定为存在重大过失，可以适当减轻赔偿义务主体的赔偿责任。原审判决在本案归责及赔偿责任比例的确定上，并无不当，本院予以确认。其次，关于鉴定意见的采信问题。对于内蒙古医科大学司法鉴定中心作出的内医大司法鉴定中心【2020】临鉴字第252号司法鉴定意见书，因该鉴定意见中误将分析说明和鉴定意见中的“左”打印为“右”，存在错误，内蒙古医科大学司法鉴定中心于2020年11月5日出具了更正函，对鉴定意见出现的打印错误予以更正。明确，正确表述为“左肩关节活动功能丧失50%以上为九级伤残”。对此，原审法院向内蒙古医科大学司法鉴定中心予以核实、确认。故在李某1未提供相反证据的情况下，原审判决采信鉴定意见及更正函并无不当，本院予以确认。最后，原审判决在其他证据采信及赔偿项目、标准、数额的确定上，依据充分，本院予以确认。综上，上诉人李某1的上诉请求，缺乏证据依据，本院不予支持；原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3126元，由上诉人李某1负担。 本判决为终审判决。 审判长 周 原 审判员 王雪峰 审判员 孙维钦 二〇二一年四月三十日 书记员 李嘉楠 附：本判决书引用法律条文。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：1.原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式，驳回上诉维持原判决、裁定。”