内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）内04民终470号上诉人（一审被告）：富金宝，男，1985年11月7日出生，蒙古族，个体工商户，住宁城县，现住宁城县。被上诉人（一审原告）：张志伟，男，1989年4月18日出生，汉族，农民，住宁城县。被上诉人（一审被告）：田富，男，1965年3月17日出生，汉族，居民，住宁城县。委托诉讼代理人：张承武，内蒙古全兴律师事务所律师。委托诉讼代理人：张娟娟，内蒙古全兴律师事务所律师。一审被告：宁城县天福装饰行，住所地宁城县天义镇天马街辽京馨都A区1#-1-105商厅。经营者：富金宝。上诉人富金宝因与被上诉人张志伟、田富、一审被告宁城县天福装饰行提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区宁城县人民法院（2020）内0429民初3028号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。富金宝的上诉请求：撤销内蒙古自治区宁城县人民法院（2020）内0429民初3028号民事判决，依法改判或将本案发回重审。上诉理由：一、一审判决认定事实错误。装修装饰行业的规则是小工种的工人不是固定在某一个装修门市，而是挂靠若干家。只有以装修门市名义进行承包的包工包料的装修工程，其才与装修门市形成劳务关系，也只有这样装修门市才能对小工种的工人进行劳务上的安排和分配，装修门市也才会对小工种的劳务有利益，否则，即便是挂靠，他们也是为了多条活计的来源，有活就从门市拿他们需要的材料，门市只收取材料款，工钱由他们自己与雇主商谈，他们劳务所得的收益完全归他们自己所有，而此时他们与装修门市并不存在劳务关系。本案中即是如此，田富让张云宝找个刮白的，张云宝找到上诉人，上诉人将张志伟介绍给田富，张志伟与田富形成了事实上的雇佣关系，工钱是每天200元，材料从上诉人的门市拿取，上诉人只是收取材料款，而张志伟每天200元工钱完全归其所有，上诉人在这其中未收取张志伟劳务所得的任何费用，无权对张志伟进行劳务上的任何安排，该项劳务与上诉人无关。本案中，上诉人与张志伟并未形成事实上的劳务关系，因此，一审判决认定上诉人系张志伟的雇主是完全错误的。因张志伟找不到田富的家，所以，上诉人出于好心把张志伟送到田富家中，而不是一审判决认定的安排。二、田富应当承担雇主责任。张志伟与田富通过上诉人介绍，并由他们自己商谈劳务工资，因此他们之间形成了事实上的雇佣关系，张志伟在从事雇佣活动中受伤，作为雇主的田富应当承担赔偿责任。三、一审判决适用法律错误。被上诉人张志伟答辩服判。被上诉人田富答辩服判。一审被告宁城县天福装饰行陈述与其无关。张志伟向一审法院提出诉讼请求：1.要求宁城县天福装饰行、富金宝、田富赔偿张志伟：医疗费3615.4元、住院伙食补助费700元、营养费9000元、护理费8244元、误工费18148.8元、交通费200元，合计39908.2元；2.宁城县天福装饰行、富金宝、田富负担本案的鉴定费、诉讼费等。一审法院认定事实如下：宁城县天福装饰行系从事住宅装饰和装修的个体工商户，经营者为富金宝。张志伟自2020年4月19日到宁城县天福装饰行从事刮白工作。2020年7月下旬，因有住宅需要刮白，田富经人介绍联系宁城县天福装饰行经营者富金宝，富金宝安排张志伟到田富家中施工。2020年7月25日早晨，富金宝送张志伟到田富家，并提供了刮白所需的原材料及梯子等施工工具。张志伟在当日刮白施工过程中因梯子销钉脱落从梯子上摔落受伤。张志伟于当日到宁城县天义镇卫生院就诊，经诊断，张志伟伤情为左侧桡骨骨折，又到宁城县中心医院给予石膏外固定治疗，发生费用180元。后因疼痛未见明显好转，张志伟又于2020年7月30日到宁城县中医蒙医医院就诊并入院治疗。经诊断，张志伟的伤情为左桡骨近端骨折。张志伟在宁城县中医蒙医医院住院治疗7天，发生医疗费用3435.4元。在审理过程中，张志伟申请对本次受伤的误工期、护理期、营养期进行评定，经宁城县医院司法鉴定所鉴定，张志伟本次外伤的误工期评定为90-120日，护理期评定为30日，营养期评定为60日，张志伟为此支出司法鉴定费880元。一审法院认为，通过庭审中张志伟与富金宝的陈述，张志伟在宁城县天福装饰行处从事刮白工作，与富金宝之间成立劳务关系，本案案由应为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的提供劳务者受害责任纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。张志伟因劳务自己受伤，各方当事人应根据各自的过错承担责任。富金宝作为雇主，提供具有安全隐患的劳动工具给张志伟使用，致使张志伟在作业中受伤，其存在过错，应当承担相应的民事赔偿责任。张志伟作为完全民事行为能力人，在刮白作业中应尽到高度谨慎的注意义务，但其未确认所使用工具的安全性，从销钉脱落的梯子上摔落，对此张志伟本人存在一定过错，亦应自行承担相应的民事责任。综上，本院依法根据张志伟、富金宝各自过错的大小确定各自应承担的责任比例，富金宝应对张志伟的损失承担80%的赔偿责任，张志伟应自行承担20%的民事责任。宁城县天福装饰行、富金宝关于“与张志伟之间不存在雇佣关系，对张志伟受雇他人期间所受之伤无任何赔偿义务”的答辩意见，与庭审查明的事实不符，该院不予采纳。田富关于“张志伟的损伤与其无法律因果关系，要求田富承担医疗费等损失的赔偿责任，缺乏事实及法律依据，其诉讼请求不能成立”的答辩意见，该院予以采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，张志伟的合理经济损失为：医疗费3615.4元；住院伙食补助费为700元（100元/日×7天）；张志伟本次受伤的误工期评定为90-120日，该院酌定为105天，误工费为15880.2元（151.24元/日×105天）；护理期评定为30日，护理费为4122元（137.4元/日×30天）；营养期评定为60日，营养费为6000元（100元/日×60天），合计为30317.6元。判决：一、富金宝于判决生效之日起五日内赔偿张志伟的医疗费3615.4元、误工费15880.2元、护理费4122元、住院伙食补助费700元、营养费6000元，以上款项合计30317.6元的80%，即24254.08元；二、驳回张志伟对宁城县天福装饰行、田富的诉讼请求。二审中，上诉人富金宝提供微信聊天记录截图一页，证明张志伟是日工，上诉人没有雇佣过他。张志伟质证认为，该聊天记录发生在2019年，与本案无关，其是2020年4月19日才到宁城县天福装饰行从事刮白工作。张志伟提供记工本一份，证明自2020年4月19日开始张志伟一直在宁城县天福装饰行干活。富金宝及宁城县天福装饰行对记工本真实性不予认可，认为张志伟并不是每天都在宁城县天福装饰行干活。田富质证认为上述两份证据证明事实与其无关。以上证据本案将结合本案案情及其他证据进行综合认证。二审查明事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。本院认为，张志伟在富金宝的安排下从事刮白工作，其工作地点及工具均由富金宝提供，据此，一审判决认定张志伟与富金宝形成劳务关系并无不当。富金宝提供的工具存在安全隐患，发生损坏导致张志伟受伤，富金宝具有过错，应当承担相应的民事赔偿责任，一审法院根据双方各自过错的大小确定富金宝对张志伟的损失承担80%的赔偿责任亦无不当。富金宝上诉主张张志伟与田富形成劳务关系，要求田富对张志伟在刮白工作过程中造成的损害承担赔偿责任，没有事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，富金宝的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费407元，由富金宝负担。本判决为终审判决。审 判 长  郭 宇审 判 员  郑舒广审 判 员  苏力德二〇二一年四月十二日书 记 员  苏日娜