陕西省宝鸡市渭滨区人民法院民事判决书                      （2021）陕0302民初981号原告：朱永林，男，汉族，生于1972年5月20日，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，住宝鸡市金台区。诉讼委托代理人：王晓娟，陕西博仁律师事务所律师。被告：宝鸡市高新区西子湾汤泉生活馆，统一社会信用代码：91610301L441565016,住所地：宝鸡市XX区XX路XX苑。投资人：张朝。被告：张朝，男，汉族，生于1972年1月12日，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，住所地：陕西省西安市长安区。共同诉讼委托代理人：王栋奇，陕西国文律师事务所律师被告：师国珺，男，汉族，生于1989年5月1日，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，住所地：陕西省宝鸡市凤翔县。诉讼委托代理人：张欢，陕西炎城律师事务所律师。原告朱永林诉被告宝鸡市高新区西子湾汤泉生活馆（以下简称西子湾汤泉生活馆）、张朝、师国珺提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开进行了审理。原告朱永林及其诉讼代理人王晓娟，被告西子湾汤泉生活馆，张朝共同诉讼委托代理人王栋奇，被告师国珺诉讼委托代理人张欢到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告朱永林向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告连带赔偿原告各项损失共计364334.24元（医疗费65082.24元、误工费65700元、护理费15000元、营养费5400元、住院伙食补助费480元、残疾赔偿金151472元、司法鉴定费2400元、后续医疗费48000元、精神损害抚慰金10000元、交通费800元）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：第一被告系个人独资企业，2019年11月，原告与第三被告师国珺受雇于第一被告，在第一被告处均担任搓澡工。2019年11月30日凌晨一时许，第一被告安排原告与被告师国珺二人当天值班，师国珺为正班，原告为副班。师国珺让原告之外的其他非值班人员为顾客搓背，后原告与师国珺因“上钟”顺序发生口角，第三被告将原告打伤。原告受伤后被送往宝鸡高新人民医院治疗，经诊断为：右侧股骨颈骨折。2019年12月8日，原告做了右侧人工全髋关节置换，2019年12月8日，因原告母亲病危，原告在尚未治愈的情况下出院，医嘱建议：继续休息四周，加强营养，助行器辅助下行走锻炼等。2020年11月6日，原告经陕西宝鸡科达法医司法鉴定所鉴定为九级伤残，误工期365日，护理期150日，营养期180日，后续治疗费48000元。综上，原告在受雇于第一被告工作期间，因搓背顺序问题被第三被告殴打致伤，因此，被告应当对原告的经济损失承担连带赔偿责任。被告西子湾汤泉生活馆、张朝辩称：一、本案应属健康权纠纷而非提供劳务者致害责任纠纷，原告的骨折是与被告师国珺打架造成，该损害结果与原告朱永林、被告师国珺履行搓澡工作无必然内在联系，第一被告不存在过错，不应承担赔偿责任。第二被告虽系第一被告投资人，但根据《个人独资企业法》31条的规定，被告2 在被告1的资产远超原告诉讼请求的情况下不承担连带责任。被告师国珺辩称：原、被告打架是因为原告先对师国珺进行殴打辱骂，师国珺才殴打的原告，原告受伤是因为其摔倒所致，原告应当承担主要责任；原告与师国珺发生纠纷时间为上班时间，因为工作排序问题产生纠纷，应当由第一被告承担赔偿责任。原告围绕诉讼请求向法庭提交了：个人独资企业工商登记信息、派出所询问笔录、宝鸡市高新人民医院诊断证明、住院病例、检查报告、宝鸡市人民医院门诊病例、检查报告单、乌海市海南区人民医院病情诊断证明书、乌海市第三人民医院X线报告单、宝鸡市高新人民医院医疗费票据5张、宝鸡市人民医院医疗费票据2张、乌海市海南区人民医院门诊收费票据1张、陕宝科达司鉴所（2020）临鉴字第720号司法鉴定意见书、鉴定费发票、XX村XX户XX房XX房合同、证明、物业费票据，被告西子湾汤泉生活馆、张朝向法庭提交了西子湾汤泉生活馆企业登记信息、西子湾汤泉生活馆搓背技师管理制度、岗位职责、日常行为规范，以上证据除XX村XX户XX房XX房合同外当事人对其余证据真实性均无异议，依法予以认定，XX村XX户XX房XX房合同、证明、物业费票据能相互作证，予以认定，并在卷为凭。依据上述证据，结合原、被告陈述，本案可以认定的事实为：西子湾汤泉生活馆为个人独资企业，投资人为张朝。2019年11月18日西子湾汤泉生活馆开始试营业，原告朱永林、被告师国珺受雇于被告西子湾汤泉生活馆，在此从事搓澡工工作，2019年11月30日凌晨1时许，原告朱永林与被告师国珺因搓澡“上钟”顺序发生争吵、打架事件，导致原告朱永林受伤，当日被送往宝鸡市高新人民医院进行治疗，被诊断为右侧股骨颈骨折（头下型），行右侧人工全髋关节置换术，住院治疗8天，于2019年12月08日出院，出院后原告朱永林先后在宝鸡市高新人民医院、宝鸡市人民医院、乌海市海南区人民医院复查，以上治疗及复查支出医疗费、复查费共计65082.24元。2020年11月6日经原告朱永林委托陕西宝鸡科达法医司法鉴定所对其伤残等级、误工、护理、营养期限进行评定，经鉴定朱永林外伤致右侧股骨颈骨折（头下型），人工股骨头置换术后，评定为九级伤残，建议误工期365日，护理期150日、营养期180日、再次人工股骨头置换需后续治疗费48000元，每隔12年更换一次。支出鉴定费2400元。另查明，原告朱永林自2013年一直居住于宝鸡市金台区西关街道新春村。被告西子湾汤泉生活馆当庭陈述其为原告朱永林垫付了一二百元医疗费，但具体数额说不清，票据也已遗失，对该部分费用本院不予处理。对于原告朱永林的误工费、护理期、营养期根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》之规定分别计算200日、90日、100日，误工费按120元/天计算，护理费确定为100元/天，原告朱永林受伤前往医院治疗、复查支出一定数额交通费，对其交通费酌情确定为200元。综上，原告朱永林的损失为：1、医疗费：65082.24元2、住院伙食补助费：480元（60元/天×8天）3、营养费：3000元（30元/天×100日）4、误工费：24000元（120元/天×200天）5、护理费：9000元（100元/天×90日）6、交通费：200元7、残疾赔偿金：144392元(37868元×20年×20%)以上共计246154.24元。本院认为，原告朱永林与被告师国珺同为被告西子湾汤泉生活馆的雇员，二人在工作过程中因工作发生争吵、打架，致使原告朱永林受伤，即本案是一起在从事雇佣活动过程中雇员致伤雇员引发的纠纷，应当适用行为时法，应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号以下简称人损解释）第九条“致人损害”中的“人”是否包含雇员，人损解释第十一条规定雇员在从事雇佣活动中受损害的，雇主要担责，按照体系解释的方法，该条规定“致人损害”中的“人”应当包含雇员。依照人损解释的规定对原告朱永林的损害结果应当由雇主西子湾汤泉生活馆承担赔偿责任，雇员师国珺承担连带责任。本案有一个特点，是原告朱永林与被告师国珺受雇西子湾汤泉生活馆工作期间，打架斗殴所致，最终责任人是原告朱永林与被告师国珺，属于一般侵权与特殊侵权交织，按照最终责任原则，应当由行为人承担责任。被告师国珺致伤原告，应当由被告师国珺对原告朱永林的损害后果承担赔偿责任，再由被告西子湾汤泉生活馆承担连带赔偿责任，更符合法律规定的本意。关于赔偿份额的问题，原告朱永林与被告师国珺在工作期间，为工作较小利益，通过雇主的管理可以有效解决，双方均不克制，造成重大损失，该行为不应得到鼓励，法庭对损失加以严格限制，以示惩戒。因原告朱永林挑起事端，过错明显，减轻被告师国珺的责任，原告朱永林与被告师国珺承担均等责任，由师国珺承担50%的赔偿责任即123077.12元。被告西子湾汤泉生活馆对此承担连带赔偿责任后，可以向师国珺追偿。关于原告请求被告张朝承担连带赔偿责任之意见，根据《个人独资企业法》的规定，个人独资企业的投资人应当对企业债务承担补充责任，原告该主张不符合法律规定，不予支持。关于原告诉请的司法鉴定费2400元，陕宝科达司法鉴定（2020）临鉴字第720号司法鉴定意见书系原告单方委托专业机构对相关专门性问题所做出的结论性书面意见，属于意见，仍应当参酌其他证据加以认定，不单独作为处理依据，该项费用为原告为证明其主张所支出，非因被告的侵权行为造成的必要损失，故对该诉请不予支持；本次事件系原告与被告师国珺相互殴打造成，对原告诉请的精神损害抚慰金，不符合法律规定，不予支持。对原告诉请的后续治疗费48000元未实际发生，且（2020）临鉴字第720号司法鉴定意见书中对该项费用表述不明确，本院不予支持，待该项费用实际产生后原告可另行主张。关于被告西子湾汤泉生活馆、张朝主张原告朱永林的残疾赔偿金应当按农村居民计算之意见，根据庭审查明原告朱永林自2013年一直居住于宝鸡市金台区西关街道新春村，新春村虽为农村，但其位于西关街道，临近市区，从其地理位置及该村居民现实情况来看，以城镇居民标准计算朱永林残疾赔偿金更为妥当。对以上二被告主张原告朱永林、被告师国珺与西子湾汤泉生活馆系劳动关系而非雇用关系之意见，第一、西子湾汤泉生活馆与朱永林、师国珺未签订劳动合同，为二人未缴纳社会保险；第二、朱永林、师国珺在被告西子湾汤泉生活馆工作至事出仅12天，这期间，他们之间的关系系二人愿意了就留下，不愿意就走人，不符合劳动关系的特征；第三、朱永林、师国珺均不认可其与西子湾汤泉生活馆之间存在劳动关系，综上，对该意见不予采纳。关于被告师国珺主张陕宝科达司法鉴定（2020）临鉴字第720号司法鉴定意见书对朱永林伤残等级评定过高，误工、护理、营养期限均过长，后续治疗费过多，鉴定结果不合理，鉴定意见依据不足为由，申请重新鉴定，但被告师国珺对其申请理由未具体说明，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条之规定，依法不予准许。综上所述，依照《侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第九条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告师国珺向原告朱永林赔偿损失123077.12元。二、被告宝鸡市高新区西子湾汤泉生活馆对前项判决承担连带赔偿责任。三、驳回原告朱永林的其他诉讼请求。以上判决给付内容限被告于本判决生效之日起十五日内履行清结。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费6660元，减半收取3330元，由被告师国珺、宝鸡市高新区西子湾汤泉生活馆承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。（上诉案件受理费缴纳信息  户名：陕西省宝鸡市中级人民法院；开户行：中国工商银行股份有限公司；账号：XXXXXXXXXXXXXXX7652）。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。                           审  判  员    冯文科                           二〇二一年四月十四日                         书  记  员     李建丽  1