山东省泰安市泰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁0902民初2815号 原告：王清柱，男，1970年11月30日出生，汉族，住泰安市泰山区。 委托诉讼代理人：丁鹂，山东东岳泰山律师事务所律师。 被告：泰安市明利运输有限公司，住所地泰安市泰山区大白裕泰山物流中心信息楼二层202号，统一社会信用代码91370902310425880P。 法定代表人：崔秀利，经理。 委托诉讼代理人：张文峰，山东鲁中环宇律师事务所律师。 原告王清柱与被告泰安市明利运输有限公司(以下简称明利运输公司)劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人，被告及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。泰安市泰山区人民检察院对本案作出了支持起诉书，支持原告王清柱的起诉。本案现已审理终结。 王清柱向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告2020年2月、3月、4月工资共计10500元；2.判令被告支付原告经济补偿金7500元；3.判令被告补偿原告就职期间的应缴纳的社会保险；4.判令被告支付原告就职期间节假日的加班工资；5.被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告自愿撤回第三、四项诉讼请求。事实与理由：原告于2017年11月12日入职被告处，任职试车员工作，按照每月3500元发放工资（工资始终以现金方式发放，无银行工资流水，后经本人登录税务系统查询，被告以原告名义申报个人所得税，计税依据为每月工资4500元，附有截图为证），被告自最后一次2020年7月18日支付原告2020年1月份的工资后截至辞退，疫情期间2020年2月、3月、4月份的工资共计10500元，全部未发放。双方劳动关系存续期间，被告一直未给原告签订合法的劳动合同，也未给原告缴纳社会保险。原告在2020年4月25日在没有任何理由的情况下微信群里告知原告自行找工作，现原告要求被告足额支付相应月份工资及经济补偿金及节假日加班费。现原告向贵院提起诉讼，望判如所诉。 明利运输公司辩称，原被告之间不存在劳动关系，被告未拖欠工资，被告不承担支付经济补偿金和缴纳社会保险责任，原告诉请无事实与法律依据，请法庭依法驳回。被告与泰安航天特种车有限公司签订了《试车业务外包协议》，又与原告签订了《试车业务劳务外包协议书》。原、被告间《试车业务劳务外包协议书》，是对整个试车业务的细化和补充说明。该协议所示期限、工作内容、工作地点等都是特种车辆测试磨合必备的条件，不应作为认定劳动关系及劳动合同成立的条件。劳动报酬的给付是基于测试业务的时间推算出来的，且为“预支”并不固定，不能作为认定劳动合同成立的条件。泰安航天特种车有限公司为特种车辆测试磨合提供必备的条件、为司机提供餐饮，被告作为承揽方参与监督管理均基于原、被告及泰安航天特种车有限公司三方约定，不能作为认定劳动合同成立的条件。原、被告所签“劳务外包协议”是“业务外包协议”，其性质是承揽合同，原、被告间不存在劳动关系，被告不应支付经济补偿金。 本院经审理认定事实如下:2019年1月4日，原告(乙方)与被告（甲方）签署《试车业务劳务外包协议书》一份，约定：一、试车业务来源。甲方与泰安航天特种车有限公司签订了《试车业务外包协议》，甲方取得为泰安航天特种车有限公司试车的业务；二、外包事项。甲方现将整个试车劳务中的一项（具体到车）外包给乙方；三、劳务期限。本协议劳务期限为一年，自2019年1月4日至2020年1月3日为止。在此期间，乙方应保质保量完成承诺完成的试车业务；五、劳务地点。鉴于特种车辆及试车业务的保密性和特殊性，乙方必须在泰安航天特种车有限公司或甲方指定的场地、路线上进行试车；六、劳务时间。鉴于特种车辆及试车业务的保密性和特殊性，乙方的工作时间应按甲方的要求和安排执行，如乙方若有特殊情况，可以协商确定；七、劳务费用结算。1、劳务费每月结算一次，甲方用现金支付。2、劳务费甲方每月预支给乙方叁仟伍佰元整；九、其他约定。1、试车所用的油料及其他物品由泰安航天特种车有限公司提供，乙方需要时向甲方申请并办理申领手续，不得浪费。该协议到期后，原、被告未续签协议。 原告称于2017年11月12日入职明利运输公司，在明利运输公司的安排下到泰安航天特种车有限公司从事试车工作，刚开始工资3000元/月，以现金方式发放工资，2018年8月份涨到3500元/月，《试车业务劳务外包协议书》到期后其继续在被告的安排下为泰安航天特种车有限公司提供劳动，被告为原告发放工资至2020年1月份，后原告因为疫情原因一直在家待岗。 原告提交总装一车间机构图一份、试车班集体工作时照片一份及试车班人员通讯录、饭卡、工作帽编号各一份，用以证实原告按照被告的要求在泰安航天特种车公司从事劳动。被告称上述证据均无法体现原、被告存在劳动关系。 原告称与被告签了二次合同，一年一签，每年5月份签合同，2020年以后因为疫情没有再签，崔秀利负责考勤并以现金发放工资，试车工作实行三班倒，平时没有休班，轮流上班，一周倒一次班。被告称把工资都给原告了，干这个活就这么点工资，当时没有说交保险，也没有说给补偿金，另外2020年2、3、4月的工资不应该发，因为疫情没法干活。 原告提交收入纳税明细查询表一份，用以证实2019年5月至2020年3月被告作为扣缴义务人以原告月收入4500元进行纳税申报。被告称该APP是原告单方注册，相关内容为原告自主填写，未经被告确认，不能证实双方存在劳动关系。 原告提交“航天试车班”工作群微信聊天记录截图，截图内容有：2020年4月25日“海阔天空”（被告法定代表人崔秀利微信号）发布通知，“各位兄弟真对不起，还是上不了班，自己先找活干吧”，群成员问“什么情况呢”“那就发工资吧”，“海阔天空”回答“现在没活”、“都发了也没问题，只是后期的工具，衣服怎么办”、群成员回答“那给他送回去呗”。2020年7月17日“海阔天空”发布通知“交东西都交全，别因为东西在扣钱”、“18号下午3点开始发工资，在我家楼下”。被告称该聊天记录截图系打印件，是否真实无法确认，且微信聊天记录中没有明确说明原被告之间系劳动关系，也没有原告所说的解除劳动合同时间。原告称离职时间为2020年4月25日，被告称在2020年4月25日之前也通知过原告自己找工作。 案件审理过程中，本院向泰安航天特种车有限公司调查取证并制作调查笔录，泰安航天特种车有限公司证实：明利运输公司与泰安航天特种车有限公司签有《外聘司机业务协议》，双方自2013年开始签署，一年一签，最后一份协议期限至2020年2月13日到期，后期未再续签合同，另外，协议签订后，明利运输公司每月向泰安航天特种车有限公司出示其工作人员的出勤记录，由泰安航天特种车有限公司根据出勤记录以支票的形式将外包款支付给明利运输公司，2020年2月13日前的外包款现已全部结清。 另，泰安航天特种车有限公司向本院提供协助调查材料一份，该材料显示原告外包驾驶员记录时间为2017年12月至2020年2月，在此期间有无间断情况无法查证。 2019年1月12日，被告与泰安航天特种车有限公司签署的《外聘司机业务协议》，该协议第二条第（二）项约定：1.乙方（明利运输公司）根据甲方（泰安航天特种车有限公司）需要向甲方提供不少于30名合格驾驶员，实行三班制的工作方式为甲方服务，从事试车业务与试车相关的如卸载等工作；2.……乙方向甲方派驻驻厂代表，乙方所聘驾驶人员工作应服从乙方驻厂代表的安排；3.乙方驻厂代表应监督所属人员按照工作要求保质保量的完成甲方交给的试车工作任务；7.乙方负责做好试驾人员的日常管理。第三条约定：1.甲方按每天（累计八小时）205元/结算（2019年协议中的外包费支付标准）。乙方提供内容为劳务费的增值税专用发票。乙方提供发票后，甲方在一个月内足额支付乙方款项（现金或支票）；2.乙方保证每人每月出勤天数不得低于25天，但如因国家法定假日原因导致每月不足25天时按每人25天结算，同时因甲方重要任务确实需要要求在国家法定节假日期间加班的，按照每人每天300元支付乙方。 2021年3月12日泰山区人民检察院作出支持起诉书，决定支持起诉并认为根据原告与明利运输公司签订的试车业务劳务外包协议、试车人员工作照片及电话表及泰安航天特种车有限公司提供的证据证实，原告与明利运输公司建立了劳动关系，原告提供了相应的劳动，明利运输公司存在工资拖欠情况，明利运输公司应当向原告支付相应的劳动报酬和经济补偿。 另查明，原告于2020年12月17日向泰安市泰山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求被告支付原告2、3、4月的工资共10500元、经济补偿金7500元。泰安市泰山区劳动人事争议仲裁委员会于当日以申请人的仲裁申请材料不齐备为由，决定不予受理。原告对该通知书不服，故提出本案诉讼。 又查明，2020年泰安市泰山区的最低工资标准1730元/月。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。参照《劳动和社会保障部关于建立劳动关系有关事项通知》（劳社部发[2005]12号）及劳动法律、法规规定，用人单位支付劳动者工资，劳动者受用人单位的管理、约束或其工作是用人单位业务的组成部分等，可认定双方间存在劳动关系。原、被告签订《试车业务劳务外包协议书》，双方均认可协议书的真实性，本院对该份合同予以采信。协议书中“试车业务来源”载明本案被告与泰安航天特种车有限公司签订了《试车业务外包协议书》，被告取得为泰安航天特种车有限公司试车的业务。该内容可以表明为泰安航天特种车有限公司提供试车服务已经成为被告公司开展的一项业务，为了完成其承接的该项经营业务，与包括本案原告王清柱在内的相关人员签订了书面协议，将原告安排至泰安航天特种车有限公司进行工作。在劳务外包协议中关于“劳务时间”双方约定：原告的工作时间应按被告公司的要求和安排执行，亦明确约定试车所用油料及其他物品由泰安航天特种车有限公司提供，原告需要时向被告申请并办理申领手续。以上协议内容均表明原告王清柱从事的工作需要服从被告公司的安排并接受其日常管理。在合同履行期间，被告按照约定向原告支付了相应的劳动报酬，双方亦均具有建立劳动关系的主体资格。综合上述情况，原、被告虽签订了劳务外包协议，然该协议已包含了劳动合同中的合同期限、工作内容、工作地点、劳动报酬等必备条款，故应当确认原、被告之间形成了劳动合同关系。 本案中，原告自述其于2017年11月12日入职被告处，但泰安航天特种车有限公司提供的协助调查材料显示2017年12月至2020年2月原告在该厂工作，原告未能提交证据证实其主张，且原告自述原告入职被告处即被安排在泰安航天特种车有限公司工作，可知原告与被告建立劳动关系起始时间为2017年12月。 2020年1月3日《试车业务劳务外包协议书》到期后，原告与被告虽未续该签协议，但泰安航天特种车有限公司提供协助调查材料显示原告继续在被告安排下在泰安航天特种车有限公司工作，可以视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。2020年2月、3月、4月，被告因疫情让原告在家待岗，被告在2020年4月25日通知原告“上不了班”，让原告自己找活干，原告亦表示其离职时间为2020年4月25日，足以认定原告与被告解除劳动关系时间为2020年4月25日，原、被告自2017年12月起至2020年4月25日止存在劳动关系。 关于2020年2月、3月、4月工资，《人力资源和社会保障办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅明电[2020]号）第二条规定，企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资；超过一个工资支付周期内的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准；职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。《山东省人力资源和社会保障厅关于积极应对新型冠状病毒感染肺炎疫情做好劳动关系工作的通知》（鲁人社[2020]5号）规定，企业因疫情影响导致停工停产超过一个工资支付周期，企业没有安排劳动者工作的，应当按照当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。本案中，2020年2月、3月、4月，被告因疫情原因通知原告在家待岗。上述期间原告虽未为被告工作，但根据上述规定被告仍应向原告发放2月工资及3月、4月生活费。结合泰安市泰山区的最低工资标准1730元/月，被告明利运输公司应向原告支付2020年2月工资3500元、3月基本生活费1211元（1730×70%）、4月基本生活费968.8元（1730/30×70%×24）。 关于经济补偿金。被告未及时支付工资并单方解除劳动合同，现原告要求被告支付经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持，原告离职前十二个月平均工资为3500元/月，原告在被告处工作二年五个月，被告应向原告支付的经济补偿金为8750元（3500×2.5），故对原告要求被告支付经济补偿金7500元的诉讼请求，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第十条、第十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，判决如下： 一、被告泰安市明利运输有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王清柱2020年2月工资3500元、3月基本生活费1211元、4月基本生活费968.8元，共计5679.8元; 二、被告泰安市明利运输有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王清柱解除劳动合同经济补偿金7500元; 三、驳回原告王清柱的其他诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告泰安市明利运输有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。 本判决生效后（当事人上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人应当按期履行生效法律文书确定的义务，并不得有转移、隐匿、毁损财产及高消费等妨害或逃避执行的行为，本条款即为执行通知，本案执行立案后，人民法院可依法对被执行人的财产采取执行措施，对相关当事人采取纳入失信被执行人名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  王志貌 二〇二一年四月二十一日 书记员  苗 兵