河南省洛阳市涧西区人民法院民 事 判 决 书(2021)豫0305民初880号原告：姚惠玲，女，1958年9月21日出生，汉族，本科文化程度，河南省洛阳市人，河南省针灸推拿职业学院会计，住洛阳市涧**。委托诉讼代理人：方正，河南卉林律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：洛阳汉山御园养老咨询服务管理有限公司，住所地：洛阳市高新区孙旗屯乡土桥沟**。法定代表人：周晓鸽，职务：执行董事。委托诉讼代理人：李君伟，洛阳汉山御园养老咨询服务管理有限公司副总经理，代理权限：特别授权。被告：周晓鸽，女，1973年5月9日出生，汉族，大专文化程度，河南省平顶山市人，洛阳汉山御园养老咨询服务管理有限公司执行董事，住河南省平顶山市新华区。委托诉讼代理人：刘红军，河南经源律师事务所律师，代理权限：一般代理。被告：李蔚月，女，1969年1月1日出生，汉族，高中文化程度，河南省洛阳市人，洛阳汉山御园养老咨询服务管理有限公司职工，住洛阳市老城区。被告：马学堂，男，1956年6月7日出生，汉族，大专文化程度，河南省洛阳市人，洛阳汉山御园养老咨询服务管理有限公司职工，住洛阳市西工区。被告李蔚月、马学堂共同委托诉讼代理人：李君伟，洛阳汉山御园养老咨询服务管理有限公司副总经理，代理权限：特别授权。原告姚惠玲诉被告洛阳汉山御园养老咨询服务管理有限公司（以下简称汉山御园公司）、周晓鸽、李蔚月、马学堂为民间借贷纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告姚惠玲及其委托诉讼代理人方正,被告汉山御园公司的委托诉讼代理人李君伟、被告周晓鸽及其委托诉讼代理人刘红军，被告马学堂及其与被告李蔚月的共同委托诉讼代理人李君伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告姚惠玲向本院提出诉讼请求：1、判令被告汉山御园公司偿还原告姚惠玲借款本金20万元并支付借款利息（自2018年11月8日起至2020年8月19日止利息按照月利率2%计算，此后利息按照一年期贷款市场报价利率4倍计算至所有款项清偿完毕之日止）；2、判令被告周晓鸽对上述债务承担连带清偿责任；3、判令被告周晓鸽、李蔚月、马学堂在各自出资不实范围内对被告汉山御园公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任；4、由被告承担本案诉讼费。事实与理由：2018年2月8日，被告汉山御园公司以投资改造汉山养老院新示范园为由向原告姚惠玲提出借款请求，当日双方签订《借款协议》一份，协议约定原告姚惠玲向被告汉山御园公司出借人民币20万元，借款期限自2018年2月8日起至2019年2月7日止。合同签订后，原告姚惠玲立即将借款本金20万元以POS机刷卡的形式，分两笔交付给被告汉山御园公司。借款期限届满后，被告汉山御园公司未能按照协议约定履行还款义务，被告周晓鸽也未能承担担保义务。经原告姚惠玲多次催要，各被告均未向原告清偿上述债务。经了解，被告汉山御园公司成立于2016年8月26日，公司注册资本2000万元，其中被告李蔚月持股80%，被告周晓鸽持股10%，被告马学堂持股10%，三位股东的出资方式均为认缴出资，出资期限均截止2017年8月16日。原告认为，被告汉山御园公司应当向原告履行偿还借款本息的义务，被告周晓鸽对该债务应当承担连带清偿责任。被告周晓鸽、李蔚月、马学堂在出资期限届满后并未实际出资，存在出资不实的情形，应当在各自出资不实范围内对本案债务承担补充赔偿责任。现原告诉至法院，请判如所请。被告汉山御园公司辩称，1、被告汉山御园公司是独立的企业法人，公司以全部财产承担债务。2、经查汉山御园公司没有收到原告该笔借款，故没有偿还义务。被告周晓鸽辩称，1、被告周晓鸽的担保是一般保证，依照法律规定，一般保证应当起诉债务人，如果没有履行，保证人才承担责任。原告不能要求周晓鸽承担连带清偿责任。2、周晓鸽不应对涉案债务承担补充赔偿责任。周晓鸽实际向公司帐户转帐200万元左右，不存在出资不实，所以不承担补充赔偿责任。3、汉山御园公司陈述没有收到原告的20万元借款，应依法驳回原告的诉讼请求。被告李蔚月、马学堂共同辩称，被告李蔚月、马学堂二人对该笔借款不知情，李蔚月、马学堂二人未授权，更没有董事会决议向原告借款。该笔借款没有汇入公司对公帐户。因此原告要求李蔚月、马学堂二人承担还款责任没有法律依据。经审理查明：2018年2月8日，被告汉山御园公司（甲方）与原告姚惠玲（乙方）签订《借款协议》，载明：借款用途：本协议所借款专项用于汉山养老新区示范园装修改造及筹备运营费用，借款金额20万元，借款时间12个月，自2018年2月8日起至2019年2月7日止，月利率为借款总额的1.5%，月利息3000元/月，借款利息总计36000元整；利息按月支付，借款方应于次月7日支付上月利息，合同到期一次性还本，还款时间为2019年2月7日；甲方如在约定时间内未返还向乙方所借借款，逾期借款应按日计息（以月息2%为计算标准）向乙方付息，如甲方还款日期逾期超过30天，应向乙方付借款金额的10%作为违约金。担保方式：1、甲方以汉山御园公司经营的位于孙旗××乡土桥××山养老××汉山养老××新区示范园（××孙旗屯乡幸福院）4%股份作担保，如不能按期还款，乙方有权接受4%股份作为股东，享有所有股东权益；2、汉山御园公司周晓鸽作为担保人，如不能按期还款，由担保人承担相应还款义务。被告汉山御园公司、周晓鸽在甲方处签字捺印并加盖汉山御园公司公章、周晓鸽个人印章，原告姚惠玲在乙方处签字捺印。周晓鸽在下方补写：“本金未退，合同始终有效”并签名。当日，原告通过POS机刷卡方式向被告汉山御园公司银行账户转款20万元，被告汉山御园公司向原告姚惠玲出具加盖财务专用章的《收据》。庭审中，原告与被告周晓鸽均认可本金未偿还，利息已支付至2018年11月7日。另查明，被告汉山御园公司于2016年8月26日成立,工商登记信息显示注册资本2000万元，实收资本0。工商登记备案的公司章程中股东对出资方式和出资额约定如下：出资人马学堂、李蔚月、周晓鸽，出资方式货币，出资额分别为200万元、1600万元、200万元，合计2000万元；出资比例分别为10%、80%、10%，合计100%；出资期限均为2017年8月16日前。被告汉山御园公司认可被告马学堂、李蔚月、周晓鸽的出资未到位。本院认为，合法的借贷关系应受到法律保护。原告姚惠玲与被告汉山御园公司签订的《借款协议》、原告姚惠玲的POS机刷卡记录、被告汉山御园公司出具的《收据》及当事人的庭审陈述，能够证明原告与被告汉山御园公司之间存在真实合法的借贷关系。原告姚惠玲已经按约定履行了出借义务，被告汉山御园公司应当按期偿还借款20万元并支付相应利息。被告汉山御园至今未予偿还，还应当承担逾期还款违约责任，原、被告双方约定的逾期利息、违约金过高，本院依法予以调整。被告汉山御园公司应向原告偿还借款20万元，并自2018年11月8日起按月利率1.5%支付利息至2019年2月7日，自2019年2月8日起按月利率2%支付逾期利息至2020年8月19日，自2020年8月20日起按2020年8月20日的一年期贷款市场报价利率的4倍支付逾期利息至借款实际清偿之日止。关于被告周晓鸽的保证责任问题，本案借款发生在《中华人民共和国民法典》施行之前，依据借款发生时施行的《中华人民共和国担保法》第十九条规定：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任，应视为连带责任保证。被告周晓鸽应对被告汉山御园公司的上述债务承担连带清偿责任。有限责任公司的股东应履行出资义务，未尽出资义务的应在未出资范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。被告周晓鸽、李蔚月、马学堂作为被告汉山御园公司的股东，不能证明其履行了章程规定的出资义务，应对被告汉山御园公司的上述债务不能清偿部分在各自未出资的范围内承担补充赔偿责任。因被告周晓鸽已对被告汉山御园公司的上述债务承担连带清偿责任，故不再判决其承担补充赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《中华人民共和国公司法》第三条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告洛阳汉山御园养老咨询服务管理有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告姚惠玲偿还借款20万元，并自2018年11月8日起按月利率1.5%支付利息至2019年2月7日，自2019年2月8日起按月利率2%支付逾期利息至2020年8月19日，自2020年8月20日起按2020年8月20日的一年期贷款市场报价利率的4倍支付逾期利息至借款实际清偿之日止。二、被告周晓鸽对被告洛阳汉山御园养老咨询服务管理有限公司的上述债务承担连带清偿责任。三、被告李蔚月在其未出资的1600万元范围内对被告洛阳汉山御园养老咨询服务管理有限公司的上述债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。四、被告马学堂在其未出资的200万元范围内对被告洛阳汉山御园养老咨询服务管理有限公司的上述债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。五、驳回原告姚惠玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2150元，由洛阳汉山御园养老咨询服务管理有限公司、周晓鸽共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  韩亚蕾二〇二一年四月二十六日书记员  刘会丽