安徽省凤阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖1126民初2245号 原告：赵炳忠。 委托诉讼代理人：陆岩松，安徽垚格律师事务所律师。 被告：江南园林有限公司。 法定代表人：毛新礼，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄**庆，江苏典修律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钱鹏程，江苏典修律师事务所律师。 原告赵炳忠与被告江南园林有限公司(以下简称江南园林公司)建设工程分包合同纠纷一案，本院于2021年4月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵炳忠及委托诉讼代理人陆岩松，被告江南园林公司委托诉讼代理人黄**庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵炳忠向本院提出诉讼请求：1.江南园林公司立即给付拖欠的工程款1354710元及利息(利息以工程款1354710元为基数,自2020年11月16日起按起诉之月全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场1年期报价利率计付至清偿之日时止)；2.江南园林公司承担本案的全部诉讼费。诉讼中赵炳忠增加诉讼请求，保全费用5000元及保险费3390元，变更后的诉讼请求为1363100元。诉状中的1879790.84元是笔误，应该为1876760.84元。事实和理由:2016年2月16日,江南园林公司与赵炳忠签订《工程项目内部管理责任协议》,江南园林公司将其中标的凤阳大明旅游发展(集团)有限公司的明中都皇故城及皇陵石刻皇城东华门及东北、东南角楼遗迹本体保护工程分包给赵炳忠。截止2020年11月16日,凤阳大明旅游发展(集团)有限公司付款1879790.84元给江南园林公司,扣除税款404250元(750万元的开票税款),实际给付1472510.84元。江南园林公司应给付工程款1472510.84元,扣除8%的目标利润费117800元,应给付赵炳忠工程款1354710元。因催要无果，特诉讼来院。 江南园林公司辩称，首先江南园林公司确实有工程款未给赵炳忠进行结算，但是赵炳忠在诉状中计算的金额是有问题的，双方约定管理费8%应当以1876760.84元为基数进行计算，计算出的金额应当是150140.87元。此外江南园林公司曾经于2020年10月27日向赵炳忠支付明中都项目税金及差旅费67429.70元，赵炳忠于2020年11月退回了2228.26元，两者相减，江南园林公司曾向原告支付65201.44元，该款也应从欠付工程款中扣除。针对赵炳忠增加的诉讼请求补充说明，保全费应当属于本案的诉讼费，在赵炳忠的诉讼请求中已经包含了，诉讼保全担保费用要求江南园林公司来承担没有法律依据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年2月16日，江南园林公司作为甲方与乙方赵炳忠签订《工程项目内部管理责任协议》一份,约定甲方将明中都皇古城及皇陵石刻皇城东华门及东北、东南角楼遗迹本体保护工程（具体以甲方与业主方签订的合同为准）施工委托给乙方管理，乙方应承担（建设单位）凤阳大明旅游发展(集团)有限公司与甲方订立的施工合同、协议及协议书附件中甲方应承担的所有义务，乙方应全面负责处理对建设单位、监理单位及其他外界关系的协调工作，与之发生的费用均由乙方承担。按照与业主实际结算的工程价款，甲方收取8%的目标利润费后，余款由乙方全费负责根本工程项目的全部工作内容，保证在各方面按主合同的规定承担本工程的实施和完成及缺陷修复，税金及相关行业管理部门收取的各项费用均由乙方承担（甲方代扣代缴）。 本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。本案中，赵炳忠系无建筑施工企业资质的自然人，与江南园林公司之间签的《工程项目内部管理责任协议》，依法应属无效。鉴于江南园林公司认可赵炳忠主张的欠款事实，故赵炳忠可以向江南园林公司主张拖欠的工程款，江南园林公司应支付拖欠工程款1472510.84元、扣除以到账金额1876760.84为基数计算的8%的管理费，即150140.87元，及江南园林公司为赵炳忠垫付的项目税金、差旅费65201.44元，江南园林公司还应当支付赵炳忠工程款为1257168.53元。江南园林公司主张为赵炳忠缴纳的社保费用14456.50元尚未从工程款中予以扣除，江南园林公司未能提供相关证据予以佐证，本院不予采纳。 依照《中华人民共和国民法典》第七百八十八条、第七百九十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告江南园林有限公司于本判决生效后十日内支付原告赵炳忠工程款1257168.53元； 二、驳回原告赵炳忠的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16992元，减半收取计8496元，保全费5000元，合计13496元，由原告赵炳忠承担2938.74，被告江南园林有限公司承,10557.56元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 员 王绘宇 二〇二一年四月二十九日 法官助理 周 杨 书 记 员 周流荟 附1：本案证据目录 一、赵炳忠提交的证据和证明目的如下： 1、赵炳忠身份证一份。证明赵炳忠的身份情况和诉讼主体资格。 2、工程项目内部管理责任协议复印件一份（原件存档于（2020）皖1126民初4338号案件卷宗内）。证明江南园林公司分包给赵炳忠的事实；工程款扣除8%目标利润费，江南园林公司应支付工程款给赵炳忠。 3、征询函复印件一份。证明工程1472510.84元已到江南园林公司账户的事实。 4、诉前保全裁定书、缴费发票复印件各一份，保险单保函及发票各一张。证明江南园林公司应当承担8390元的诉讼相关费用。 二、江南园林公司未提交的证据 附2：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合民法典》 第七百八十八条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第七百九十三条建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。 建设工程施工合同无效，且建设工程经验收不合格的，按照以下情形处理： （一）修复后的建设工程经验收合格的，发包人可以请求承包人承担修复费用； （二）修复后的建设工程经验收不合格的，承包人无权请求参照合同关于工程价款的约定折价补偿。 发包人对因建设工程不合格造成的损失有过错的，应当承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效： (一)承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的; (二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的; (三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定，认定无效。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。