宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2021）宁0104民初4213号原告：任艳，女，1962年11月7日出生，汉族，个体从业人员，住辽宁省大连市甘井子区。委托诉讼代理人：汪滨，宁夏方和圆律师事务所律师。被告：郝宝玉，女，1973年12月12日出生，汉族，宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司法定代表人，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：郝玉霞（系郝宝玉之妹），1976年4月13日出生，汉族，住宁夏回族自治区石嘴山市惠农区。委托诉讼代理人：马婷婷，宁夏诚托律师事务所律师。第三人：宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司，住所地宁夏回族自治区石嘴山工业园区（原河滨汽车站北）。法定代表人：郝宝玉，该公司董事长。委托诉讼代理人：郝玉霞，女，该公司职工。委托诉讼代理人：马婷婷，宁夏诚托律师事务所律师。原告任艳与被告郝宝玉、第三人宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司（以下简称宁夏亘峰能源公司）合同纠纷一案，本院于2021年3月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告任艳的委托诉讼代理人汪滨，被告郝宝玉、第三人宁夏亘峰能源公司的共同委托诉讼代理人郝玉霞、马婷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。任艳向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告按协议约定以26万元的价格回购原告持有的5万股，并以26万元为基数按年利率12%支付自2018年1月10日至实际清偿之日的利息，暂计算至2021年3月10日为98814元，合计358814元；2.依法判决被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2018年1月12日，原、被告与第三人就原告认购被告持有的第三人定向发行的股票达成协议，并签订《股份认购协议书》，约定原告以5.2元/股的价格认购26万元的股票。原告于2018年1月10日向被告支付26万元认购款。被告作为第三人大股东向原告出具承诺函，承诺第三人需完成IPO、利润、估值三项承诺，如有任一承诺未完成，被告应自原告认购之日起以年化率12%的投资收益回购投资人的股份。现上述承诺并未完成，原告多次与被告沟通回购事宜，被告均拒绝。原告为维护自身合法权益，故诉至法院，请求判如所请。郝宝玉辩称，原告的诉请不成立，依法予以驳回。原告诉请要求回购系依据原被告签订的认购协议书中的承诺函，但实际双方于2018年8月5日已经协议解除该认购函。根据双方的约定，认购协议书已经失效，原告无权依据认购协议书要求回购。原告购买股票系风险投资行为，现在宁夏亘峰能源公司在新三板交易市场0.96元每股，投资失败的风险应当由原告自行承担。即使承诺函有效，但承诺函中未约定要按照5.2元每股回购股份，应当按照现在的市价进行回购。第三人宁夏亘峰能源公司述称，涉案认购协议书系原告与被告签订，承诺函也是大股东即被告向投资人进行承诺回购，与公司无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，结合当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月，原告与被告郝宝玉及第三人宁夏亘峰能源公司签订《宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司定向增资股份之股份认购协议书》(以下简称《股份认购协议书》），约定宁夏亘峰能源公司系存续的股份有限公司，并已居全国中小企业股份转让系统挂牌；郝宝玉为宁夏亘峰能源公司即将在册股东、监事、高级管理人员、核心员工或者境外投资者，具有投资全国中小企业股份转让系统挂牌公司股票的资格；宁夏亘峰能源公司拟定向对郝宝玉发行不超过1000万股股票，并拟定股票发行方案；现就任艳认购郝宝玉即将持有宁夏亘峰能源公司股票事宜，任艳与郝宝玉协议；本次股票发行的认购价格为5.20元/股，任艳应支付郝宝玉认购款26万元，认购完成后，一定时间内郝宝玉完成相关投资人/股东的工商登记变更和股票结算事宜；本次股票发行不设估值调整条款；宁夏亘峰能源公司系在全国中小企业股份转让系统挂牌企业，该系统制度规则与上海、深圳证券交易所的制度规则存在较大差别，任艳在认购郝宝玉股票之前，应认真阅读《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》等有关规则、细则、指引和通知，并密切关注相关制度调整，挂牌公司股票价格可能因多种原因发生波动，任艳应充分关注投资风险；本合同构成了各方就本合同所述事项的全部协议、会议纪要和谅解，并取代了此前各方就本合同所述事项的所有书面和口头的协议，以及此前的所有其他通信。合同签约日期处，被告郝宝玉与宁夏亘峰能源公司书写为2018年1月12日，任艳书写为2018年1月15日。该合同所附的《亘峰嘉能（837865）大股东面向定增投资人承诺函》（以下简称《定增承诺函》）载明定向增发投资人为任艳，宁夏亘峰能源公司控股股东为郝宝玉，郝宝玉对本次参与企业定向增发的客户做出郑重承诺，通过定向增发取得的亘峰嘉能股票的持有人承诺对赌如下条款：(一)IP0承诺，亘峰嘉能于2018年9月30日之前启动IPO辅导并公告；（二）利润承诺，宁夏亘峰能源公司净利润从2017年-2019年每年公司净利润持续增长，2017年企业净利润2000万元、2018年企业净利润3300万元、2019年企业净利润4500万元，业绩承诺以年报公告为依据或2017-2019三年净利润累积不低于9800万元人民币；（三）估值承诺，亘峰嘉能下一轮定增价格不低于6.50元；如企业未完成上述三项承诺中的任何一项，郝宝玉承诺本次认购企业定向增发的客户，从认购之日起每年以年化率12%的投资收益回购投资人手中的股份；投资者可选择继续持有，则此承诺函失效。宁夏亘峰能源公司在该承诺函大股东承诺IPO及利润实现企业处加盖其公司印章，郝宝玉在大股东处加盖其个人章。2018年1月10日，任艳向郝宝玉转账26万元。2018年8月5日，原告向被告郝宝玉出具《承诺书》一份，承诺书载明“本人自愿委托郝宝玉女士转让其实际控制的宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司5万股股份，现将具体转让事宜承诺如下：1.本人在签署本承诺书后，将所有需要股份转让的资料一并寄给郝宝玉女士，包括但不限于新三板证券账户及登陆密码，资金交易密码，证券账户绑定的银行卡卡号、绑定的手机号码卡（可绑定新卡）、交易密码及U盾，且所提供所有的证券账户及银行卡中均无现金及股票。2.本人承诺在股票交易过程中不做任何影响股票正常转让的行为，包括但不限于账户登陆、资金冻结、账户密码修改、资金挪用等行为，否则由此产生的所有法律责任及经济损失均由本人承担。3.本人确认股份转让成功后，原《宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司定向增资股份之股份认购协议书》之代持股份份额及代持协议灭失，并敬请于三个工作日后寄给郝宝玉女士。4.本人承诺对该事项严格保密”。被告郝宝玉认为依据该《承诺书》，《股份认购协议书》已经失效。庭审中，原告向本院提交宁夏亘峰能源公司2017年至2019年年度报告一组，证明第三人未完成2019年或三年累计净利润承诺。被告认可宁夏亘峰能源公司2019年的净利润未达到《定增承诺函》的承诺内容。被告向本院提交中国证券登记结算有限责任公司北京分公司出具的亘峰嘉能证券前200名全体排名证券持有人名册，该名册显示任艳持有数量为50000，持有比例为0.0627%。还提交一份截取于2021年4月12日的“全国中小企业股份转让系统”网页截图，该截图显示宁夏亘峰能源公司（股票代码:837865）的前收盘价为0.86元，开盘价为0.96元。本院认为，案涉《股份认购协议书》属有效协议。虽然该协议约定案涉股票发行不设估值调整条款，但郝宝玉在协议所附的《定增承诺函》中向任艳作出了明确承诺，如未完成承诺中的任何一项，郝宝玉将回购投资人认购的股份。被告辩称依据任艳出具的《承诺书》，《股份认购协议书》已经失效。但该《承诺书》中明确记载灭失的部分为“《股权认购协议书》之代持股份份额及代持协议”，并未表明被告郝宝玉单方出具的《定增承诺函》失效，故对被告郝宝玉该抗辩意见本院不予采纳。现被告郝宝玉认可宁夏亘峰能源公司2019年的净利润未达到承诺的标准，故任艳有权要求郝宝玉回购其所持宁夏亘峰能源公司的股份。关于回购的价格，任艳认为应按其购买时的5.20元/股计算，被告郝宝玉认为应按宁夏亘峰能源公司当前的股票价格回购。本院认为，《定增承诺函》载明如企业未完成三项承诺中的任何一项，郝宝玉承诺从认购之日起每年以年化率12%的投资收益回购投资人手中的股份。也即，投资收益的起算时间为任艳认购之日。据此，投资收益的计算基数也应当为任艳认购时的价格。故回购股份的价格应为5.20元/股，对被告郝宝玉按当前股票价格回购的辩解意见，本院不予采纳。因任艳以5.20元/股的价格购买郝宝玉50000股份，总金额为26万元，故郝宝玉亦应按该26万元及该金额自认购之日起按年利率12%计算的投资收益回购任艳的股份。据此，计算截止2021年3月10日的投资收益为99666.67元（认购款26万元自2018年1月15日起算：26万元×年利率12%÷一年360天×1150天=99666.67元），任艳主张358814元(回购款26万元、投资收益98814元)，本院予以支持。郝宝玉还应按年利率12%支付26万元回购款自2021年3月11日至本判决确定的付款之日期间的投资收益。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，判决如下：被告郝宝玉于本判决生效之日起十日内支付原告任艳股份的回购款260000元、投资收益98814元（截止2021年3月10日），并按年利率12%支付260000元回购款自2021年3月11日至本判决确定的付款之日期间的投资收益。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计3341元，由被告郝宝玉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 李潇二○二一年四月十四日法官助理 裴佳书记员 段钰附：本案适用的相关法律条文、司法解释《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。履行告知书负有履行义务的当事人必须依法按期履行本法律文书确定的义务。逾期未履行的，本案申请执行后，负有履行义务的当事人应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，人民法院将依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。