甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)甘01民终715号上诉人（原审原告）:北京鸟人艺术推广有限责任公司，住所地北京市海淀区翠微路12号7层6单元701-01号。法定代表人：周亚平，该公司董事长。委托诉讼代理人：焦建明，甘肃合睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：于克鹏，甘肃合睿律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：兰州领秀餐饮娱乐有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区庆阳路348-352号第九层。法定代表人：吴小明。上诉人北京鸟人艺术推广有限责任公司（以下简称北京鸟人公司）因与被上诉人兰州领秀餐饮娱乐有限公司（以下简称领秀餐饮公司）侵害放映权纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2018）甘0102民初10000号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。北京鸟人公司上诉请求：1.维持一审民事判决第一项；2.撤销一审民事判决第二、三项；支持北京鸟人公司一审诉讼请求；3.本案诉讼费用由领秀餐饮公司承担。事实与理由：一审判决赔偿数额没有参考北京鸟人公司提交的许可费，没有将北京鸟人公司为制止侵权支付的合理费用另行计算，同时忽视了领秀餐饮公司侵权行为的长期性和持续性，判决赔偿数额过低，远低于一审法院同期同类其他案件的判决赔偿数额。北京鸟人公司的合法权益在本案中没有通过赔偿得到保护，违背了严格知识产权保护的司法政策，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。领秀餐饮公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。北京鸟人公司向一审法院起诉请求：1.判令领秀餐饮公司立即停止对北京鸟人公司音乐电视作品的侵权行为，并从其播放系统中删除《家在东北》等89首音乐电视作品；2.判令领秀餐饮公司赔偿北京鸟人公司经济损失53400元及北京鸟人公司为制止侵权行为而支出的合理费用6814元（注：公证费1950元，KTV包厢费404元，律师费4460元）；3.本案诉讼费用由领秀餐饮公司承担。一审法院查明事实：北京鸟人公司成立于1994年12月6日，经营范围为制作音像制品和组织文化艺术交流活动等。《好歌天天唱》合集为北京东方影音公司出版的音乐电视作品，共计10张光盘。封面标有“鸟人群星233首畅销金曲原人原唱卡拉ＯＫ全集合”，国际标准书号（ＩＳＢＮ）为978-7-88102-468-4。该合集的总经销、制作、著作权人均标明为北京鸟人艺术推广有限责任公司，并标有合集全部音乐电视作品著作权属于北京鸟人艺术推广有限责任公司，未经许可，不得使用，违者必究的著作权警告字样。该合集中包含北京鸟人公司诉称的89部音乐电视作品。2015年12月21日，河南省民权县公证处出具（2015）民证民字第1376号公证书，公证书内容如下：2015年12月4日16时50分，河南省民权县公证处公证员郅胜华、李某随同民权县浩天知识产权代理有限公司法定代表人苏军龙的委托代理人张勇来到兰州市××路××广场××楼领秀ＫＴＶ，以消费者的身份进入ＫＴＶ九楼Ｖ10房间。经检查，录像机的内存为空白。十七时零七分，歌曲点播人员张勇在该房间内歌曲点播机上依次点播了以下歌曲：《家在东北》、《你是我的玫瑰花》、《两只蝴蝶》、《小眼睛的姑娘》、《如果你嫁给我》、《谁说你长的不是很美》、《忘不了的你》、《爱走远》、《蹦蹦吧》、《宝贝》等89首音乐电视作品。单某对以上歌曲的播放画面进行了现场全程录像,现场录制视频单元一个,整个录像过程于二十三时三十五分结束,消费结束后,张勇获得新领袖消费单预打单据Ｖ10的机打消费小票一张。公证员郅胜华、李某对张勇、单某的上述行为予以保全证据,保全行为结束后,公证员制作工作记录一份。公证书附有工作记录、机打消费小票的复印件、现场摄像光盘。北京鸟人公司于2015年10月28日委托民权县浩天知识产权代理有限公司以自己名义办理北京鸟人公司著作权被侵权案件的证据保全公证，民权县浩天知识产权代理有限公司随即向河南省民权县公证处申请证据保全公证，河南省民权县公证处出具河南省地方税务局通用机打发票一份，载明：付款方名称为民权县浩天知识产权代理有限公司。收款方名称为河南省民权县公证处。品目为公证费。金额为7800.00元。2018年3月20日，北京鸟人公司与甘肃合睿律师事务所签订了委托代理合同，将《好歌天天唱》音乐电视作品合集在甘肃地区被侵权纠纷的诉讼案件一、二审及执行阶段代理事宜委托给甘肃合睿律师事务所，一审阶段律师代理费按照案件标的额的8%收取，二审及执行阶段减半。北京鸟人公司在一审中未提交交纳律师代理费的相关证据。一审法院认为，北京鸟人公司主张权利的89部音乐电视作品均是由一系列有伴音的画面所组成，并可以借助适当的装置进行放映，是视听结合的一种艺术形式，因此符合作品的构成要件，属于《中华人民共和国著作权法》第三条、《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条所规定的以类似摄制电影的方法创作的作品。此外，根据《中华人民共和国著作权法》第十一条第一款、第四款规定，著作权属于作者。如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外。本案中，《好歌天天唱》合集为北京东方影音公司出版的合法出版物，该合集封面明确标注著作权属于北京鸟人公司的字样，并且该合集完整包含北京鸟人公司诉请的89部音乐电视作品，故在领秀餐饮公司未提出相反证据的情况下，应当认定北京鸟人公司是涉案音乐电视作品的著作权人。同时，《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第十项规定，放映权，即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利。本案中，领秀餐饮公司未经北京鸟人公司许可，以营利为目的，在其经营场所内通过点歌设备向不特定公众播放涉案的89部音乐电视作品，其行为构成侵权，侵犯了北京鸟人公司的放映权，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。关于北京鸟人公司要求领秀餐饮公司赔偿数额的问题。因北京鸟人公司并未提供任何证据证明其实际损失或领秀餐饮公司因侵权所得的实际收益。根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定，权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，权利人的实际损失或者侵权人的违法所得无法确定的，人民法院根据当事人的请求或者依职权适用《中华人民共和国著作权法》第四十九条第二款的规定确定赔偿数额。人民法院在确定数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定，《中华人民共和国著作权法》第四十九条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。据此，一审法院综合考虑涉案音乐电视作品的性质、内容、数量、侵权行为的方式、侵权行为的持续时间、领秀餐饮公司的经营规模、性质、后果、为制止侵权行为所支出的合理费用等因素，酌定赔偿数额合计5000元。综上，依照《中华人民共和国著作权法》第三条、第十条、第十一条、第四十八条、第四十九条、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十九条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条、第九十条规定，判决：一、领秀餐饮公司于判决生效之日起立即停止对北京鸟人公司音乐电视作品的侵权行为，从其播放的系统中删除《家在东北》等89部音乐电视作品；二、领秀餐饮公司赔偿北京鸟人公司经济损失共计5000元；三、驳回北京鸟人公司的其他诉讼请求。案件受理费1305元，由领秀餐饮公司负担108元，由北京鸟人公司负担1197元。二审中，双方当事人均未提交新的证据。一审认定的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为著作权侵权纠纷中侵害作品放映权纠纷，一审认定案由错误，本院予以纠正。著作权法及司法解释的规定，权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。人民法院在确定数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。北京鸟人公司提交的音集协收费标准系音集协对其成员单位的所有音乐作品许可他人使用时收取费用的标准，不能参考作为本案许可使用费的收费标准。一审综合考虑涉案音乐电视作品的性质、内容、数量、侵权行为的方式、侵权行为的持续时间、领秀餐饮公司的经营规模、性质、后果酌定赔偿数额5000元适当。但对北京鸟人公司为制止侵权支付的合理开支应当另行计算，北京鸟人公司举证证明包厢费404元,公证费1950元，应予支持。律师费虽无相应票据但北京鸟人公司委托律师诉讼确需支付相关费用，考虑本案实际，本院酌定律师费2000元。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持甘肃省兰州市城关区人民法院（2018）甘0102民初10000号民事判决第一项；二、撤销甘肃省兰州市城关区人民法院（2018）甘0102民初10000号民事判决第二项、第三项；三、兰州领秀餐饮娱乐有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿北京鸟人艺术推广有限责任公司经济损失5000元及合理开支4354元，合计9354元；四、驳回北京鸟人艺术推广有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1249元，由北京鸟人艺术推广有限责任公司负担425元，兰州领秀餐饮娱乐有限公司负担824元；二审案件受理费1141元，由北京鸟人艺术推广有限责任公司负担388元，兰州领秀餐饮娱乐有限公司负担753元。本判决为终审判决。审判长  张茜审判员王晶琦审判员何佳二〇二一年四月二十八日法官助理刘清华书记员和田