山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁05民终519号 上诉人（原审原告）：薄芳芳，女，1982年1月11日出生，汉族，住东营市东营区。 被上诉人（原审被告）：陈**龙，男，1963年1月9日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司，住所地济南市历下区黑虎泉北路**。 负责人：孙建，总经理。 委托诉讼代理人：李辉，山东康桥（东营）律师事务所律师。 上诉人薄芳芳因与被上诉人陈**龙、中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服东营市东营区人民法院(2021)鲁0502民初63号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 薄芳芳上诉请求：1.撤销(2021)鲁0502民初63号民事判决，改判支持薄芳芳损失总额46066.94元(其中误工费18330元)；2.依法判决陈**龙、中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司承担本案诉讼费用。事实和理由：一审法院采取的工资标准不合理。第一，参考了薄芳芳7月份工资作为误工损失赔偿标准不合理，因为7月23日下午发生交通事故(7月23日-7月31日期间事实误工)，这个月工资是薄芳芳上班非正常月份，不是整月。第二，7月23日-7月31日期间，事实误工，误工费未给计算赔偿费用。第三，电话费每月80元未给赔偿。薄芳芳提供了2018年8月、9月、10月、11月以及2019年5月、6月的工资流水明细原因是其余时间在休产假，只能提供产假前和事故前两个月工资流水证明，出生证明已提供。一审应参照薄芳芳诉状提供的流水明细，薄芳芳后期补交了2019年7-10月的流水明细，一审判决用7月份事故当月出勤20天的工资做了误工工资参考不合理。薄芳芳2019年10月11日开始上班，鉴定报告建议误工三个月修养，上班期间，事故后因肾出血导致身体未全部康复，领导建议上半天休息半天，公司酌情照顾给20天出勤计算。经滨州医学院附属医院法医司法鉴定所鉴定，误工期90日。鉴于事实与鉴定报告三个月时间基本吻合，薄芳芳坚持诉求三个月误工费18330元，请求法院依法改判支持其损失总额46066.94元。 中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司辩称，一审判决认定事实正确，请求驳回薄芳芳的上诉。误工费用应提供用人单位的扣发工资证明予以证实，薄芳芳并未提供，并且其银行流水能够体现在其主张的3个月误工期内仍有相应的部分收入。交通事故的误工损失属于补偿性的，对其误工期间取得收入应当予以扣除。综上，请求维持原判。 陈**龙未提交答辩意见。 薄芳芳向一审法院起诉请求:1.判令陈**龙赔偿医疗费20623.96元、误工费18330元、住院伙食补助费1700元、护理费3942.98元、营养费2700元、鉴定费2080元、交通费2000元，合计51376.94元；2.判令中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司对上述赔偿项目在机动车强制责任保险、商业三者险内承担赔付责任；3.诉讼费由陈**龙、中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司负担。 一审法院认定事实：一、事故发生概况：2019年7月23日14时41分，陈**龙驾驶鲁Ｅ0××××号小型轿车沿东一路由南向北行驶至黄河辅路路口处时，与沿黄河辅路由西向东行驶至此的薄芳芳驾驶的鲁Ｅ9××××号小型轿车相撞，造成交通事故。交警部门认定陈**龙负事故全部责任，薄芳芳无责任。二、鉴定情况：薄芳芳申请对其伤残等级、误工期限、院内及院外护理人数及期限进行鉴定。经滨州医学院附属医院法医司法鉴定所鉴定，薄芳芳的损伤程度不构成伤残等级，误工期90日，住院期间需2人护理，院外不需要人员护理。三、各类赔偿费用：薄芳芳医疗费20593.96元，住院伙食补助费1700元（住院天数17天×100元／日），误工费10988元（2019年9月、10月扣发工资），护理费3942.98元（42329元／年／人÷365日×17日×2人），营养费酌情确定1000元，交通费酌情确定500元，病历复印费30元，鉴定费2080元，以上共计40834.94元。四、垫付费用情况：事故发生后陈**龙垫付薄芳芳医疗费5200元。五、车辆保险情况：陈**龙驾驶的鲁Ｅ0××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司投保交强险及第三者责任商业保险100万元并投保不计免赔险。以上事项中，到庭当事人有争议的事项为第二项、第三项，其余无争议。 一审法院认为，公民合法的人身和财产权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。陈**龙负事故全部责任，薄芳芳的上述损失由中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司在保险范围内赔偿38724.94元，由陈**龙赔偿薄芳芳病历复印费30元及鉴定费2080元共计2110元，与陈**龙已垫付的5200元折抵后，剩余垫付款3090元从保险公司赔偿款中扣除返还陈**龙。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十三条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司于判决生效之日起十日内赔偿薄芳芳损失38724.94元（陈**龙垫付的3090元从保险赔偿款中扣除返还陈**龙）；二、驳回薄芳芳其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1084元，减半收取计542元，由薄芳芳负担165元，由陈**龙负担377元。 二审中，薄芳芳提交东营广维汽车销售服务有限公司出具的扣发工资证明一份。拟证明：薄芳芳因涉案交通事故造成误工损失共计16310元。中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司质证认为，对该扣发证明不予认可；该扣发工资证明并未清楚记载薄芳芳每月的工资数额，对其误工损失应当以事故发生前3个月的平均收入进行计算；对证明中扣发的提取费用不认可，如果薄芳芳误工，是不能准确计算出应当提取的收入的；根据薄芳芳的银行流水，其满勤的11月份、12月份其工资数额均低于其误工证明中扣发的7、8、9月份的工资；在形式上该证明也没有明确记载经办人或负责人的身份及职务。 陈**龙、中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司二审中没有提交新证据。 除了误工费的认定，二审审理查明的其他事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议的焦点问题为：一审判决对薄芳芳误工费的认定是否正确。 本院认为，薄芳芳二审提交的东营广维汽车销售服务有限公司出具的扣发工资证明有经办人的签字和电话号码，符合证据的形式要件。该证明并未明确薄芳芳每个月的工资数额，且在其误工的情况下确定其提成工资，不符合常理，本院对扣除工资的数额不予采信，但该扣发工资证明能够证实薄芳芳自2019年7月23日至2019年10月10日误工，且存在误工损失，以及2019年8、9、10月每月电话费补贴80元共计240元未发放。薄芳芳2019年7月23日受伤，其工资明细清单显示7月份工资明显减少，不应以该月的工资收入作为计算其误工费的标准，应根据其一审中主张的其产假前即2018年8月、2018年9月、2018年10月、2018年11月以及产假后2019年5月、2019年6月的平均工资收入6030元作为计算误工费的标准。薄芳芳的误工费应计算为15619元（6030元×2个月+6030元/30天×19天+240元电话费-500元已发放生活费）。综上，一审判决对薄芳芳误工费的认定不当，本院予以纠正。 综上所述,因薄芳芳二审提交了新证据，导致部分事实认定发生变化。薄芳芳的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销东营市东营区人民法院(2021)鲁0502民初63号民事判决； 二、中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿薄芳芳损失43355.94元（陈**龙垫付的3090元从保险赔偿款中扣除返还陈**龙）； 三、驳回薄芳芳其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1084元，减半收取计542元，由薄芳芳负担85元，由陈**龙负担457元；二审案件受理费50元，由薄芳芳负担18元，由陈**龙负担32元。 本判决为终审判决。 审 判 长  聂 燕 审 判 员  王 辉 审 判 员  崔海霞 二〇二一年四月二日 法官助理  商卫卫 书 记 员  杨玉洁