河南省三门峡市湖滨区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫1202民初5288号原告：杨风巧，女，1970年4月2日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。委托诉讼代理人：张燕，河南甘棠律师事务所律师。代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：刘鑫鑫，河南甘棠律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：三门峡金玫瑰酒店管理有限公司金玫瑰大酒店。住所地：三门峡市河堤北路中段。统一社会信用代码：9141120275836473X9。委托诉讼代理人：张云，河南恒翔律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：王润楠，河南恒翔律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告杨风巧与被告三门峡金玫瑰酒店管理有限公司金玫瑰大酒店（以下简称金玫瑰酒店）劳动争议纠纷一案。本院于2020年12月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨风巧及其委托诉讼代理人刘鑫鑫，被告金玫瑰酒店的委托诉讼代理人王润楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨风巧向本院提出诉讼请求：1.依法确认原告与被告自2010年1月至2020年10月之间存在劳动关系。2.要求被告为原告建立并缴纳2010年1月至2020年10月期间的养老保险、医疗保险、失业保险、生育保险。3.被告支付经济补偿金34716元。月平均工资3156元×工作年限11年=34716元。4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2010年1月到被告单位工作，先后从事洗碗、传菜、面点等岗位工作。2020年10月，原告以被告未缴纳社会保险为由，向被告提出解除劳动关系。双方在劳动关系存续期间，未签订书面劳动合同。被告未给原告缴纳各项社会保险，被告的行为严重违反了法律规定，给原告造成严重损失。为维护原告合法权益，特提起诉讼。被告金玫瑰大酒店辩称，1.本案已过法律规定予以保护的期间，应当驳回原告起诉。根据《劳动争议调解仲裁法》第27条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，其权利受到保护的时间从当事人知道或者应该知道其权利被侵害之日起计算。本案自原告进入被告工作之日起，被告就已告知其缴纳社会保险，因原告不愿意缴纳自己应承担部分，导致一直未开户，最迟在2017年签订的劳动合同中明确告知了上述内容。原告自始对以上事实就是知情的。故原告的诉讼请求已经超过了法定保护的期间，即使支持也只能支持1年以内的部分，此前的所有金额原告已经丧失胜诉权。2.原告主张被告为其建立并缴纳社会保险的内容无法实现，其所主张的内容也非人民法院受理范围。被告向原告发放的工资里含“三金补助”，如果原告主张补交社会保险，原告应先退换已经领取的三金补助。3.被告不应承担经济补偿金。原告于2020年7月26日向被告提交书面辞职报告，离职原因是因个人原因即家里有事没法在被告处继续上班，该情形不符合法律规定应承担经济补偿金条件。本院经审理认定事实如下：2010年1月17日，杨风巧进入金玫瑰酒店工作，主要从事洗碗、传菜、面点等厨房工作。杨风巧在工作期间最后一次与金玫瑰酒店签订《劳动合同书》系2017年1月1日，主要约定：“劳动期限从2017年1月1日至2019年12月30日止，基本工资为每月1900元，于每月25日前支付上月工资，手写备注：发放工资部分包括单位应交的养老等社会保险待遇，个人拒绝缴纳个人部分，所产生的任何对个人不利的法律后果由个人承担，张洪波代写，本人签字确认”。之后未再续签劳动合同，但杨风巧仍一直在金玫瑰酒店工作至2020年7月。期间，金玫瑰酒店仅为杨风巧缴纳工伤保险，未缴纳医疗、养老等其他社会保险。双方对上述事实及证据无异议。审理中，双方对于杨风巧离职时间有争议。金玫瑰酒店称杨风巧于2020年7月26日向其递交辞职报告后，就从金玫瑰酒店离职。为了证明其主张，提交杨风巧于2020年7月26日向金玫瑰酒店提交的书面《辞职报告》，主要显示：“尊敬的各位领导：我是中厨部杨风巧，因个人原因，家里有事，没法在酒店继续上班，特此写辞职报告，望领导批准”。该辞职报告下方注明：岗位缺人，不同意该员工停职，陈伟章，2020.9.30，后修改为2020.7.30。另注明：同意，7月底离职，2020.7.31。杨风巧对此不予认可，称其提交辞职报告属实，但因金玫瑰酒店不同意其离职，故一直工作至2020年10月底离职。为了证明其主张，1.提交杨风巧工伤保险缴纳记录表1份，主要显示：金玫瑰酒店为杨风巧缴纳工伤保险至2020年11月。2.提交杨风巧农村信用社工资发放账户明细1份，主要显示：金玫瑰酒店向杨风巧发放工资至2020年10月。金玫瑰酒店对该证据真实性无异议。关于辞职原因，杨风巧称除了2020年7月26日递交的辞职报告外，另在2020年10月递交过辞职报告，辞职原因都是因为金玫瑰酒店不给其缴纳养老等社会保险。至于7月份辞职报告书写内容，当时不懂，写成了个人原因。另称辞职报告上同意辞职的签字是后来签的，如果当时金玫瑰酒店同意离职，自己就不会继续上班了。但金玫瑰酒店称并未收到杨风巧说的2020年10月的辞职报告。关于杨风巧离职前12个月的工资数额，双方均认可2019年11月至2020年10月期间，杨风巧12个月的工资总额是37872元，月平均工资是3156元。另查明：杨风巧于2020年11月23日向三门峡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委审查后认为申请人主体资格不适格，后于2020年11月24日向杨风巧出具三劳人仲案字[2020]0146号不予受理通知书。本院认为，本案争议焦点为：1.杨风巧与金玫瑰酒店之间劳动关系存续期限。2.原告主张建立并交纳社会保险的诉请，能否予以支持。3.金玫瑰酒店是否应支付经济补偿金及经济补偿金数额。1.关于杨风巧与金玫瑰酒店之间劳动关系存续期限问题。杨风巧自2010年1月开始在金玫瑰酒店工作的事实，双方均予以认可，故本院确认双方自2010年1月开始建立劳动关系。关于双方解除劳动关系的时间，金玫瑰酒店虽辩称系杨风巧在2020年7月提交辞职报告后离职，但该辞职报告上显示是否同意杨风巧辞职的内容相互矛盾，无法真实反映杨风巧辞职情况。且根据杨风巧提交的证据证实，金玫瑰酒店为杨风巧缴纳失业保险至2020年11月，且工资发放至2020年10月，该证据证明力更强。结合双方提交证据及查明事实，本院认定双方解除劳动关系时间为2020年10月。2.关于杨风巧主张建立并交纳社会保险的诉请，能否予以支持的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金”。依照上述法律规定，杨风巧主张金玫瑰酒店为其建立并缴纳养老、医疗等社会保险的诉请属于行政管理范畴，依法应由社会保险费征收机构要求用人单位缴纳，不属于人民法院民事案件审理范围，故本院不予支持。3.关于金玫瑰酒店是否应支付经济补偿金及经济补偿金数额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，该法第三十八条第一款第（三）项规定:“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”，该法第四十六条第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”。本案中，杨风巧虽在辞职报告中写明系个人原因申请辞职，但杨风巧称辞职原因系金玫瑰酒店未为其缴纳社会保险。从杨风巧2020年10月底离职，2020年11月23日申请仲裁的行为，可以间接证明杨风巧有让金玫瑰酒店为其缴纳社会保险的意思表示，但金玫瑰酒店一直未为杨风巧缴纳社会保险亦是客观事实，故系双方原因导致劳动关系解除。根据上述法律规定，结合杨风巧与金玫瑰酒店签订的劳动合同中双方对发放工资部分包括单位应交的养老等社会保险待遇，个人拒绝缴纳个人部分，所产生的任何对个人不利的法律后果由个人承担的约定，说明杨风巧自愿放弃社会保险，有不当之处。故杨风巧与金玫瑰酒店之间劳动关系解除，双方均存在过错，杨风巧主张的经济补偿金应由金玫瑰酒店承担70%，杨风巧承担30%，较为适宜。由于双方认可杨风巧离职前12个月平均月工资为3156元，故金玫瑰酒店支付杨风巧经济补偿金数额为：3156元×11年×70%=24301.2元。综上所述，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国劳动法》第五十条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十七条、第四十六条第（一）项之规定，判决如下：一、确认原告杨风巧与被告三门峡金玫瑰酒店管理有限公司金玫瑰大酒店自2010年1月至2020年10月期间存在劳动关系。二、被告三门峡金玫瑰酒店管理有限公司金玫瑰大酒店支付原告杨风巧解除合同经济补偿金24301.2元，限于本判决生效之日起十日内履行完毕。三、驳回原告杨风巧的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告三门峡金玫瑰酒店管理有限公司金玫瑰大酒店负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省三门峡市中级人民法院。审 判 长  马军亚人民陪审员  李朝阳人民陪审员  王青峰二〇二一年四月二十二日书 记 员  董丽媛