河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀01民终1994号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，住所地河北省石家庄市长安区方北路13号。 负责人：聂光辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：底蕊，河北时音律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王永平，男，1973年9月8日出生，汉族，住山西省阳泉市阳泉市矿区。 委托诉讼代理人：齐雪平，河北索实律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：高泽，男，1991年1月21日出生，汉族，住河北省石家庄市井陉县。 被上诉人（原审被告）：何会会，女，1992年7月20日出生，汉族，住河北省石家庄市井陉县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司（以下简称平安财保石家庄支公司）因与被上诉人王永平、高泽、何会会机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省井陉县人民法院（2020）冀0121民初1147号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财保石家庄支公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：第一，一审法院判令上诉人赔偿被上诉人王永平的误工费缺少证据支持，被上诉人王永平不能提供实际发放工资的银行流水、劳动合同及缴纳社保等实际工作的证据，仅提交从业资格证不能证明实际从事交通运输业工作，一审中被上诉人王永平误工费标准按照交通运输业系证据不足。第二，一审法院判令上诉人赔偿被上诉人王永平的护理费缺少证据支持，在护理人员没有提交工资流水的情况下认定每天168元的工资无事实与法律依据。一审中护理人员刘改梅提交的护理证据中没有实际发放工资的银行流水、缴纳社保等实际工作的证明，一审法院直接认定每天168元的工资没有事实与法律依据，请二审法院依法改判。综上所述，一审法院判决认定事实错误，请求撤销原审判决，发回重审或改判驳回被上诉人王永平对上诉人的诉讼请求。 王永平答辩称，保险公司的上诉请求缺乏事实与法律依据。一、关于误工费，事故发生时被上诉人王永平在从事交通运输业。王永平是受个人雇佣，并不是在正式单位上班，工资都是现金发放，但事故发生后，雇主解除了雇佣关系。一审中王永平提供了驾驶证、从业资格证以及危险货物运输证，证明其从事交通运输业，所以按照交通运输业来主张误工费是合理的。二、关于护理费，一审中被上诉人提供的证据已经能证明其工资收入，因为护理期是由法医鉴定机构作出的，上诉人没有相应的证据证明这47天是不需要护理的。原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 高泽答辩称，平安财保石家庄支公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 王永平向一审法院起诉请求：1、判令三被告依法赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等损失共计112233.76元；2、诉讼费由被告高泽承担。 一审法院认定事实：2017年12月9日19时55分许，被告高泽驾驶其妻被告何会会名下的冀Ａ×××××“马自达”牌小型轿车（该车在被告平安财保石家庄支公司投保有交强险、不计免赔商业三者险300000元）沿岐银线由北向南行驶至35ＫＭ＋300Ｍ（北横口村）路段时，与横过公路、让行机动车的行人王永平相撞，造成小轿车、王永平手机损坏、王永平受伤的交通事故。井陉县交通警察大队作出井公交认字（2017）第20170101号道路交通事故认定书，认定高泽负此事故全部责任，王永平无责任。此事故认定书，当事人均未提出复核申请，已被本院生效判决书所确认。原告于2017年12月9日被送往井陉县中医院住院治疗，于2018年2月26日好转出院，住院79天。医生诊断为1、右侧胫腓骨骨折；2、头皮挫裂伤；3、右侧颞部皮肤挫裂伤；4、头皮血肿。医生建议：加强营养；转当地医院继续治疗。2018年2月27日，原告到山西省阳煤集团总医院四矿医院住院治疗，于2018年7月2日办理出院手续，住院125天。医生诊断为：右胫腓骨骨折切开复位内固定术后，头颅外伤后综合症。医生建议休息、功能锻炼、加强营养、定期复查，不适随诊。原告曾于2018年8月15日向本院提起诉讼，要求被告赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费交通费等损失共计132524元。本院于2018年9月30日作出了（2018）冀0121民初1509号民事判决书，认定被告平安财保石家庄支公司应赔付原告的损失为：医疗费66185.09元、住院伙食补助费124天×100元＝12400元、营养费124天×20元＝2480元、护理费23289元、交通费1000元、手机损失800元，共计106154.09元。确认被告平安财保石家庄支公司应当在机动车第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额项下赔偿原告10000元；被告平安财保石家庄支公司在第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告护理费23289元、交通费1000元，共计24289元；被告平安财保石家庄支公司在第三者责任强制保险财产损失限额项下赔偿原告手机损失800元。原告损失超出第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额部分81065.09元-10000元＝71065.09元，由被告平安财保石家庄支公司在商业三者险限额内予以赔偿。据此判决被告平安财保石家庄支公司赔付原告王永平106154.09元。该判决已发生法律效力，并执行完毕。原告因取内固定物于2020年5月17日到井陉县中医院住院，诊断为：右侧胫腓骨骨折术后骨性愈合。住院47天后于2020年7月3日好转出院。本案在审理过程中，经原告申请、井陉县人民法院委托，石家庄市第一司法医院鉴定中心于2020年10月22日作出了“被鉴定人王永平的伤后误工251日，护理期251日，营养期120日”的石一司鉴中心［2020］临鉴字第Ｌ171号司法鉴定意见书。原告现主张如下损失：1、医疗费18491.76元，提供井陉县中医院住院收费票据1张、用药清单1份、诊断证明1份、出院证1张、住院病案1份、石家庄市人民医院门诊票据2张、百草堂大药房销售凭证2张、阳泉煤业集团有限责任公司总医院门诊票据20张、门诊诊疗手册1本、诊断建议书1份。2、住院伙食补助费47天×100元／天＝4700元。3、误工费251天×242元／天＝60742元，原告称误工费标准参照《河北省2020年道路交通事故人身损害赔偿相关数据》中交通运输业年平均工资88270元（242元／天）计算，误工期经鉴定为251天。原告提供了王永平的驾驶证、从业资格证、危险货运从业资格证用以证实其从事交通运输业。4、护理费127天×200元／天＝25400元。原告称护理天数经鉴定为251天，减去生效判决中已经支持的124天，剩余天数为127天。护理人员为王永平之妻刘改梅，护理费标准为每天200元，并提供了阳泉市矿区泰鼎家居商城的营业执照、劳动合同书及该公司出具的“兹证明刘改梅，女，身份证号：1423261980××××××××，于2014年进入我公司至今，担任家居顾问职务。月收入约6000元，工资发放形式为：现金。2017年12月因其丈夫发生交通事故需专人护理，请假10个月，未能到单位上班，我公司对其停发请假期间的劳动报酬0元。”和刘改梅在2020年2月、3月、4月、7月、8月、9月的工资条，显示各月工资分别为6000元、6300元、6200元、6300元、6100元和6250元。5、鉴定费900元，提供石家庄市第一司法鉴定中心发票一张。6、交通费2000元，原告称其在井陉县中医院住院、出院，转往阳泉市及其护理人员往返产生必要的交通费。以上损失共计112233.76元。被告平安财保石家庄支公司对原告主张的损失、提供的证据提出如下质证意见：1、对医疗费用部分不认可，对于石家庄市人民医院门诊票据不认可，该费用系鉴定产生的属于鉴定费用，其不承担。同时根据井陉县中医院住院病历医嘱显示原告有挂床现象，因注射药物治疗截止日期为2020年6月12日，故对此日期之后的住院天数21天不认可。2、对于伙食补助部分不认可，应当扣除挂床21天，只认可26天。3、对于误工费的期限及标准均不认可，认为原告主张从事交通运输业，但是没有提交劳动合同、缴纳社保证明、工资证明及工资银行流水等可以证实原告因误工减少的收入，故不认可原告有误工费。且因鉴定期限过长，不认可误工期限。4、对护理费期限及标准均不认可，原告主张护理人员每月工资为6000元，已达到上税标准，同时没有提交护理人员的缴纳社保证明、完税证明、工资银行流水等实际发放工资的证明，故最多认可按照居民服务业标准计算护理人员的误工标准。且因鉴定期限过长，不认可护理期限。5、对于鉴定费不认可，属于间接损失其不承担。6、因交通费无票据，不认可。被告高泽、何会会对原告提出的上述证据均无异议。被告高泽认为石家庄市第一司法鉴定中心的鉴定费应由保险公司承担。针对被告质证意见，原告称，1、原告没有挂床现象，除了药物治疗外，还有功能锻炼，原告至今没有恢复正常；2、护理人员刘改梅因工作单位属个体工商户且工资是现金发放，所以没有完税证明，社保是自己交的，单位不管；3、交通费是实际产生，但没有票据；4、到井陉县中医院治疗是因为在交通事故发生后就是在这里治疗的，复查过程中，主治医生建议在该院行内固定取出术；5、因为被告何会会是肇事车辆的登记车主，所以也要求被告何会会承担责任。 一审法院认为，井陉县交通警察大队作出的井公认字（2017）第20170101号道路交通事故认定书认定的事实及责任承担已为本院生效判决所确认，本院依法采纳。关于原告主张的损失，根据原告提供的证据及被告的质证意见，结合法律规定，确定如下：1、医疗费18491.76元，被告平安财保石家庄支公司虽认为原告存在挂床现象，但原告予以否认，原告住院后，治疗方案及用药均是由医院根据原告的伤情确定，病历中也无医院督促原告出院的记载，且被告平安财保石家庄支公司也未提供相应的证据，故该主张不成立，本院不予采纳。被告平安财保石家庄支公司关于原告在石家庄市人民医院门诊因鉴定产生的检查费用不属于医疗费的辩解，理据不足，本院不予支持。2、住院伙食补助费100元/天×47天=4700元，原告住院47天，每天100元标准计算，符合相关规定，本院予以支持。3、误工费242元/天×251天=60742元，根据原告提供的证据结合实际情况，其误工费可参照《河北省2020年道路交通事故人身损害赔偿相关数据》中交通运输业年平均工资88270元（242元/天）计算，被告平安财保石家庄支公司虽对司法鉴定意见书有异议，但未在规定时间内申请重新鉴定，应视为对该司法鉴定意见书的认可，故误工期结合鉴定报告确定为251天。4、护理费168元/天×47天=7896元，鉴定意见书虽确定原告的护理期为251天，该护理期是以原告先后三次住院天数即79天、125天、47天计算而得。但本院已生效判决中对原告在2018年2月27日至2018年7月2日（共125天）在山西阳煤集团总医院四矿医院住院期间存在挂床现象而将此期间的住院天数酌定为45天，而原告本次住院天数为47天，故原告请求的护理期含有本院生效判决已作出处理的天数，原告该请求违反了一事不再理的原则，故结合原告本次住院病案资料，认定本案护理天数为47天（251天-79天-125天）。护理人员刘改梅的护理费根据原告提交的证据并参照已生效判决中对护理费的认定，酌定为168元/天为宜。5、鉴定费900元系实际发生，且有发票为证，本院予以认定。6、交通费，根据本案实际，酌情确定为1000元为宜。原告的上述损失共计93729.76元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由当事人按过错责任比例分担”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保交强险商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，结合保险公司在本次交通事故中，本院之前诉讼确定的赔偿情况，确定被告平安财保石家庄支公司在机动车第三者责任强制保险死亡伤残赔偿剩余限额（110000元-23289元-1000元=85711元）项下赔偿原告误工费60742元、护理费7896元、交通费1000元，共计69638元。剩余损失93729.76元-69638元=24091.76元由被告平安财保石家庄支公司在商业三者险限额内予以赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、在本判决生效后十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司赔付给原告王永平93729.46元。二、驳回原告王永平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2544元，减半收取计1272元，由原告王永平负担204元，被告高泽负担1068元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院查明事实与一审法院查明事实一致。 本院认为，根据上诉人的上诉理由及答辩人的答辩意见，本案的争议焦点可归纳为：一审判决认定的误工费和护理费是否正确。 关于误工费。一审中，被上诉人提供了驾驶证、行驶证、道路运输从业资格证、危险货运从业资格证，结合已生效的判决，能够证明被上诉人从事经营性道路货物运输驾驶业务。故一审法院参照道路交通事故损害赔偿标准中交通运输从业者工资标准计算误工费并无不当； 关于护理费。一审中，被上诉人提供了护理人员刘改梅的劳动合同书及阳泉市矿区泰鼎出具的证明、工资条，一审法院依据这些证明材料酌定按168元/天计算护理费并无不妥，本院予以维持。 综上所述，平安财保石家庄支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2544.00元，由中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 聂瑞强 审 判 员 张 楠 审 判 员 周玉杰 二〇二一年四月三十日 法官助理 靳传晔 书 记 员 彭文晗