四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川13民终1094号 上诉人（原审被告）：贾向勇，男，汉族，生于1974年9月17日，住四川省西充县。 委托诉讼代理人：杜洪彬，男，汉族，生于1974年4月25日，系上诉人表兄。 被上诉人（原审原告）：何全，男，汉族，生于1971年8月8日，住四川省南充市嘉陵区。 委托诉讼代理人（特别授权）：张祖烨，四川源泉律师事务所律师。 上诉人贾向勇因与被上诉人何全生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服四川省西充县人民法院（2020）川1325民初1501号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 贾向勇上诉请求：1.撤销原判，依法改判；2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审责任划分不当。事发纠纷是被上诉人故意引发，其具有较大过错，一审认定其承担30%的责任太少。其至少应承担50%的责任。2.误工期认定违反法律规定。何全于2019年7月21日21时受伤，从2019年7月22日至2019年12月16日（鉴定前一日）止，共计177天，鉴定误工期180天，超过的3天应不予支持；3.误工费过高。被上诉人提供其在西充县实验驾校工资证明为每月6000元，但该驾校的法定代表人王锡系被上诉人姐夫，有利害关系，被上诉人未提供银行流水予以佐证。其提交的社保缴费证明载明2019年7月至12月的养老保险缴费基数为2697元，被上诉人的工资应以2697元/月为准，据此被上诉人误工费因应为15694元。4.护理费过高。一审认定护理费189元/天过高，应按120天/天计算。综上，请二审法院查明事实，支持上诉人请求。 何全辩称，上诉请求不成立，应当维持。一审判对方承担70%责任偏低，认为是我方先动手才判决30%，在西充法院的其他案例都是判的20%。误工期的问题，对方认为多了3天不成立，对方申请的重新鉴定，应以重新鉴定的结论为依据，以鉴定机构的结论180天为准。误工费的问题不能成立，何全在驾校从事管理工作，工资6000元/月，分两部组成，另外4000元是另一个办公室支付。对方提及以养老保险的缴费基数为标准不正确，养老保险是按照一定的比例缴纳的。护理费过高不成立，一般的护理费为220元，何全的伤势严重，判决的护理费不高。 何全向一审法院起诉请求：一、判决贾向勇赔偿何全因受伤造成的各项损失约30万元。二、本案诉讼费用由贾向勇承担。 一审法院认定事实如下：2019年7月2日21时许，贾向勇、何全和毛小宾饮酒后，前往西充县晋城镇阳光路赛菲尔酒店茶坊厅喝茶。贾向勇与毛小宾先进入茶坊，贾向勇因此前被驾校处罚一事给何春华打电话，何全进入茶坊后，误以为贾向勇在向何德慧打电话，双方发生口角，后何全打了贾向勇两耳光，贾向勇予以还击，打了何全嘴角一拳，双方发生互殴。在此过程中，贾向勇用手推何全，致其仰面倒在地上，头部碰到地面。贾向勇随即拨打120电话，将何全送往西充县人民医院抢救治疗。入院诊断：1、右侧颞部急性硬膜外血肿；2、右侧颞骨线性骨折；3、创伤性蛛网膜下腔出血；4、左侧颞部高密度影：硬膜下出血？蛛网膜下腔出血？5、右侧颞部头皮血肿；6、上唇皮肤裂伤；7、右侧第一侧切牙缺失。于同月19日出院，住院17天，出院诊断与住院诊断一致。出院医嘱：康复治疗。产生治疗费63,697.19元。西充县人民医院出院当天进入南充市中心医院住院治疗。入院诊断为：脑内出血，颅内损伤。于同年10月11日出院，住院83天，产生治疗费38,905.07元，产生门诊费9,850.33元。出院诊断：1、开颅血肿消除术后；2、右侧颞部硬膜外血肿；3、创伤性蛛网膜下腔出血；4、左颞顶叶脑挫裂伤；5、右颞骨骨折；6、心动过缓；7、右上颌尖牙断裂；8、右侧中耳乳突炎；9、腰5双侧椎弓崩裂；10、腰4/5、腰5/骶1椎间盘膨出；11、腰椎骨质增生；12、右耳神经性聋。13、神经性耳鸣；14、泌尿系感染。2019年12月23日，何春华委托南充鼎正司法鉴定事务所对何全的伤残等级、护理时限、营养时限、后续医疗费进行司法鉴定。该所于同年12月27日出具《司法鉴定意见书》载明：1、伤残等级、脑挫裂伤等评定九级，开颅术后评定为十级；2、护理时限一人护理102日；3、营养时限90日；4、误工时限180日；5、后续治疗费8,000元等。本案在审理中，贾向勇于2020年7月23日提出申请，对何全出院诊断的相关病历是否与本事故有关联性进行鉴定，对住院天数、伤残等级、误工时限、营养时限、后续治疗费等做出鉴定；何全所有诊疗费用中与本次事故无关联的费用进行鉴定。一审法院委托四川鼎诚司法鉴定中心，对其上述鉴定内容进行鉴定，该鉴定中心于2020年12月10日作出《司法鉴定意见》载明：1、被鉴定人何全颅脑损伤目前遗留精神障碍并轻度智能减退，日常生活能力中度受限，鉴定为九级伤残；2、后期医疗费约需人民币3,850元-5,750元；3、被鉴定人何全的误工期评定为180日；4、营养期为102日；5、何全累计住院时长102日；6、就诊期间产生的与本次外伤无关的费用，合计为人民币1,463.4元等内容。在庭审中查明：2019年12月25日，一审法院以川1325刑初159号刑事判决书确认：贾向勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。贾向勇已支付何全治疗费14,800元。 一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护，贾向勇的行为致使何全轻伤，已被一审法院以（2019）川1325刑初159号刑事判决书确认：贾向勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。贾向勇已承担刑事责任，对民事责任也应该承担。酿成本案纠纷，何全应承担相应责任。根据查明的事实，酌定何全承担30%的责任，贾向勇承担70%的责任。何全的损失为：1、医疗费112,452.59元-1643.40（鉴定与本次无关费用）=110,809.19元；2、住院伙食补助费102天＊30元/天=3,060元；3、营养费102天＊30元/天=3,060元；4、误工费180天＊200元/天=36,000元；5．伤残赔偿金36154＊20年＊0.2=144,616元；6、后续治疗费3,850元；7、护理费102天＊189元/天（城镇人口就业收入）=19,278元；8、交通费酌定1,000元；9、鉴定费2,500元；10、贾向勇支付鉴定8,700元；以上合计费用324,173.19元。为此，贾向勇应承担226,921.23元，何全自行承担97,251.96元。在何全住院期间，贾向勇已经支付14,800元医疗费应扣除。贾向勇支付的鉴定费8,700元，何全承担3,000元，贾向勇承担5,700元。品迭后，贾向勇还应向何全支付209,121.23元。根据“四川省高级人民法院印发《关于刑事附带民事诉讼赔偿范围的意见》通知”精神，原告诉请被告赔付精神抚慰金、被扶养人生活等，与该通知精神不符。对此，不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第四条、第十五条之规定，判决：一、限贾向勇在本判决发生法律效力后三十日内赔偿何全各项损失209,121.23元；二、驳回何全的其他诉请。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费900元，由何全承担200元，贾向勇承担700元。 二审何全举证：1.何全天府银行流水和西充县实验驾校的工资单，证明何全的工资由两部分组成，天府银行发放的工资在2000元以上，驾校发放的4000元是现金发放。2.医药费票据两张、收条一张、身份证复印件一张，证实因为重新鉴定，鉴定机构要求做CT产生的费用，以及何全前往成都进行鉴定产生的车费800元，一审中未做认定。 上诉人质证认为，对车费收条和工资表都不认可，对天府银行的流水认可。 本院对何全提供的工资证据予以采信，其他证据因其未上诉，不予认证。 二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。 关于责任划分，双方因误会发生纠纷，何全先动手打贾向勇两耳光从而导致后续纠纷发生确实存在一定过错，但贾向勇未冷静对待，未采取合理方式应对，采取了暴力手段回击，超过了发泄愤怒的幅度，导致何全受到了较重人身损害，一审酌定何全承担30%的责任、贾向勇承担70%的责任符合本案实际。 关于误工期，无论是何全亲属自己委托的鉴定机构，还是依贾向勇申请，一审法院委托的司法鉴定机构，均评定为180日，鉴定机构出具的意见上对于为何评定为180日，有明确的依据与说明，一审采信司法鉴定机构意见认定误工期为180日并无不当。 关于误工费计算标准。何全的举证能证实自己的月收入为6000元/月，工资分为两部分发放，一是银行打卡发放2000余元，一是现金发放4000元，银行卡的工资流水与何全养老保险的缴费基数也能相互佐证。何全称分两部分发放是为了避免缴纳个人所得税，虽违反税收方面的政策、法规，但是工资实际领取情况真实，应作为计算误工费的依据。 护理费189元/天系按照四川省统计局公布的数据依法计算，并无不当。 综上，一审认定事实清楚，处理结果适当，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1800元，由上诉人贾向勇负担。 本判决为终审判决。 本判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行，逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长 陈智慧 审 判 员 江春虹 审 判 员 龙 燊 二〇二一年四月一日 法官助理 吴俊青 书 记 员 孙荔萍