安徽省青阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1723民初822号 原告：青阳县中小企业融资担保有限责任公司，住所地安徽省池州市青阳县，统一社会信用代码9134172356831920A。 法定代表人：周云森，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王伟，安徽修实律师事务所律师。 委托诉讼代理人：顾小兵，安徽修实律师事务所律师。 被告：安徽省青阳县九华矿山机械制造有限公司，住所地安徽省池州市青阳县，统一社会信用代码91341723738936278F。 法定代表人：陈腊有，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：卢红，女，该公司监事。 委托诉讼代理人：罗时浩，安徽典司律师事务所律师。 被告：安徽青阳九华新材料科技有限公司，住所地安徽省池州市青阳县木镇镇永胜工业园区，统一社会信用代码913417235730193157。 法定代表人：郜某某（已死亡），该公司执行董事兼总经理。 诉讼代表人：安徽青阳九华新材料科技有限公司清算组，负责人：徐良峰。 被告：章轶，男，1971年11月30日出生，汉族，住安徽省桐城市。 被告：郜萍，女，1974年5月15日出生，汉族，住安徽省桐城市。 被告：慈某，女，1984年3月15日出生，汉族，住安徽省池州市青阳县。 被告：郜雅，女，1991年7月23日出生，汉族，住广东省深圳市龙岗区。 被告：郜某，男，2005年1月26日出生，汉族，住安徽省池州市青阳县。 法定代理人：慈某（郜某母亲），住安徽省池州市青阳县。 原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司（简称青阳担保公司）与被告安徽省青阳县九华矿山机械制造有限公司（简称九华机械公司）、安徽青阳九华新材料科技有限公司（简称九华新材料公司）、章轶、郜萍、慈某、郜雅、郜某追偿权纠纷一案，本院于2020年5月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告青阳担保公司的委托诉讼代理人顾小兵，被告九华机械公司的委托诉讼代理人卢红、罗时浩，被告章轶，被告郜某的法定代理人及被告慈某到庭参加第一次庭审，原告青阳担保公司的委托诉讼代理人顾小兵，被告九华机械公司的委托诉讼代理人卢红、罗时浩，被告章轶到庭参加第二次庭审，被告九华新材料公司经传票传唤未到庭参加诉讼，被告郜萍、郜雅经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 青阳担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令九华机械公司偿还青阳担保公司代偿款3200696.95元及占用费（占用费自代偿之日起按照日万分之五计算至代偿款还清之日止）；2、判令九华机械公司支付青阳担保公司担保费11700元及违约金390000元；3、判令九华机械公司支付青阳担保公司因本案支付的律师代理费39506元；4、判令青阳担保公司对九华机械公司、九华新材料公司抵押的机械设备、房产、土地拍卖、变卖、折价所得价款享有优先受偿权，优先受偿的范围包括担不限于代偿款本金、利息、占用费、违约金、担保费、律师费、诉讼费等一切费用；5、判令章轶、郜萍、慈某、郜雅、郜某对九华机械公司上述偿还义务承担连带给付责任；6、本案诉讼费用由九华机械公司、九华新材料公司、章轶、郜萍、慈某、郜雅、郜某承担。 事实与理由：2019年1月7日，九华机械公司与安徽青阳农村商业银行股份有限公司（简称青阳农商行）签订《流动资金借款合同》，借款金额为3900000元。青阳担保公司与九华机械公司签订《委托担保合同》，由青阳担保公司为九华机械公司的上述借款提供连带责任担保。同时，章轶、郜萍、慈某、郜某某（已死亡）与青阳担保公司签订《反担保连带责任保证合同》，章轶、郜萍、慈某、郜某某（已死亡）同意提供连带责任反担保。九华机械公司、九华新材料公司与青阳担保公司签订《最高额反担保抵押合同》，用机械设备、土地、房产抵押。另郜某某死亡后，其享有的九华机械公司的股份由慈某、郜某、郜雅继承。上述借款到期后，九华机械公司未能按时偿还，青阳担保公司代偿了借款本金、利息合计3200696.95元。青阳担保公司代偿后多次要求九华机械公司偿还全部代偿款，但其至今拒绝偿还。为维护青阳担保公司的合法权益，特具状法院，请求法院依法裁判，实现青阳担保公司的诉讼请求。 九华机械公司辩称：对本案借款的真实性有异议。从青阳担保公司提交的九华机械公司与青阳农商行木镇支行签订的《流动资金借款合同》中，约定借款用途为购买原材料。但又加写归还项下的借款本金，属于自相矛盾。合同约定的借款金额为3900000元，未提供流水证实3900000元交付给九华机械公司的事实。本案借款合同违反九华机械公司章程规定，未经股东会议决议。由郜某某单方签署借款合同。提交的《流动资金借款合同》、《委托担保合同》、《反担保抵押合同》签署日期均为2019年，对签署盖章的九华机械公司的印章真实性有异议。对于青阳担保公司诉请过高，部分无事实法律依据。其诉请金额为3200696.95元，仅仅提供一张回单，未提供其偿还青阳农商行木镇支行本金及利息分项明细。对诉请的担保费用和违约金、明显过高，请法庭予以调整违约金和担保费。青阳担保公司在第一项诉请中诉请了代偿还款的占用费用。在第三项中诉请了担保费及违约金，属于重复计算且加重了九华机械公司的还款责任。 九华新材料公司书面辩称，一、对青阳担保公司诉请的代偿款金额及占用费问题。关于案涉金融借款的真实性及青阳担保公司诉请的代偿款和占用费的具体数额有法院依法审核和认定。二、关于清偿顺序问题。假设该金融借款是真实的，案涉代偿款也是九华机械公司作为债务人向青阳农商行木镇支行申请贷款，贷款金额3900000元，九华机械公司与青阳担保公司签订了《委托担保合同》、《反担保抵押合同》、《最高额反担保抵押合同》，提供设备、土地、房产设立抵押，章轶、郜萍、慈某、郜雅、郜某提供保证，九华新材料公司提供设备、土地、房产设立抵押，根据《中华人民共和国民法典》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应对按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权”之规定，该笔贷款应当先就九华机械公司的财产优先受偿。三、关于担保费11700元及违约金390000元，诉求明显过高，其他损失由法院依法判决。九华机械公司称2019年1月18日已经支付青阳担保公司合同约定的担保费用46800元，且合同中仅约定一次的担保费用，青阳担保再次诉求无依据。违约金约定过高，青阳担保公司在第一项诉请中主张了占用费，现又主张违约金、担保费存在重复。四、律师费由法院审核。现九华新材料公司已进入强制清算程序并第一次债权人会议也于2021年1月22日召开，目前法院也正在核查资产现阶段是否足以清偿债务，如不足，则申请进入破产清算，综上，对于诉求请法院依法判决。 九华新材料公司未向本院提供证据。 章轶辩称，签写反担保合同时说是买材料。当时签订该反担保合同时日期我方没有填写，字是我签的。 章轶未向本院提供证据。 郜萍未作答辩，亦未向本院提供证据。 慈某、郜某共同答辩，字是我签的，当时我公司会计说是担保1000000元，我方不知晓是3000000元的合同，我签完字就走了。郜某未成年，不应当承担这些。一、青阳担保公司未能向法庭提交九华机械公司与青阳农商行木镇支行贷款3900000元的相关银行转账凭证，本人在贷款发生之前并不是公司股东，也不在公司任职，对于公司的这笔借款有无发生并不清楚。这需要青阳担保公司提供相关予以证明。二、郜某并不是本案的适格被告，首先，郜某作为未成年人并不是本案反担保人，青阳担保公司以郜某继承了郜某某的部分股权为由，将其作为被告，本人认为是错误的。股权只是作为公司股东的权利，并不等于财产权，股权能否实现现在是不确定的，鉴于公司目前的濒临倒闭的状态，郜某的股权是不能实现的，因此，至少在现阶段，郜某是不能作为被告承担相应的给付义务。恳请法院依法驳回对郜某的诉请。三、占用费日万分之五明显过高，不符合相关司法解释，请求驳回。诉请相互矛盾，青阳担保公司既要实现抵押权并优先受偿，同时又要求章轶、郜萍、慈某、郜雅、郜某承担连带责任，很显然诉请之间相互矛盾，没有事实以及法律依据。请青阳担保公司明确诉请，否则恳请法院予以驳回。 慈某、郜某未向本院提供证据。 郜雅未作答辩，亦未向本院提供证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，九华新材料公司经传票传唤未到庭参加诉讼；郜萍、慈某、郜某、郜雅经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，放弃了自己的辩解及质证的权利。对当事人无异议的证据：青阳担保公司提供的证据一、章轶、郜萍、慈某的身份证复印件；证据七、律师费发票及转账凭证，本院经审查予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：青阳担保公司提供的证据二、《委托担保合同》、《流动资金借款合同》、《保证合同》，九华机械公司对其合同中九华机械公司的公章的真实性有异议，章轶、慈某、郜某对该组证据未提出异议。本院认为，九华机械公司提供的安徽天正司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》可以证明上述证据中九华机械公司公章的真实性，且《委托担保合同》、《流动资金借款合同》上均有案涉时九华机械公司的法定代表人郜某某的签字，故本院经审查对该组证据予以认定。对青阳担保公司提供的证据三、《反担保抵押合同》两份、《最高额反担保抵押合同》六份、《动产抵押登记书》四份、不动产抵押登记两份、抵押物品清单，证据四、《反担保连带责任保证合同》，证据五、企业信息报告，证据六、代偿银行凭证，九华机械公司、章轶、慈某、郜某对其真实性未提出异议，本院经审查对其真实性予以认定。对九华机械公司提供的证据一、鉴定报告书一份，青阳担保公司、章轶对该份证据无异议，九华机械公司对该份证据有异议，本院认为，安徽天正司法鉴定中心系本院委托的鉴定机构，其鉴定人员具备相关的鉴定资格，且九华机械公司未提供证据证明案涉鉴定有违反程序的事项，故本院经审查对该份证据予以认定。对九华机械公司提供的证据二、青阳县人民法院（2018）皖1723行初1号行政判决书，章轶对该份证据无异议，青阳担保公司对其真实性无异议，但判决书明确内容未卢红签字造假，并不涉及公章造假问题，与本案无关。本院认为，本院经审查对其真实性予以认定。根据（2018）皖1723行初1号行政判决书查明的事实，系卢红不在场不知情的情况下，由公司股东郜某某伪造了卢红在《股东会决议》和《公司章程修正案》上的签名。该判决书并未涉及九华机械公司公章存在虚假的问题，故本院对九华机械公司的证据目的不予认定。对九华机械公司提供的证据三、七张银行印鉴凭证，章轶对该组证据无异议，青阳担保公司对其真实性有异议，根据规定印鉴卡片的原件应保留在银行，而非在九华机械公司手里，该印鉴卡片所有涉及到九华机械公司盖章部分均未见落款时间，另外上述所有印鉴卡片均未有银行盖章予以确认，对盖章形成时间无法确认，存在着后补的可能性，对该组证据不予认可。本院认为，安徽天正司法鉴定中心出具的鉴定意见书，认定了案涉合同印章的真实性，且案涉合同均有九华机械公司时任法定代表人郜某某的签名，故对九华机械公司的证明目的不予认定。 根据双方当事人当庭陈述及举证、质证，结合本院认证情况，查明的事实为：2017年1月18日，甲方九华机械公司作为抵押人与乙方青阳担保公司作为抵押权人签订《最高额反担保抵押合同》，合同第一条被担保的主债权及最高额约定“抵押人自愿为抵押权人与债务人九华机械公司形成的下列债权提供担保，担保的债权最高额壹佰叁拾万元整。（1）抵押权人自2017年1月18日起至2020年1月18日止，与债务人办理约定的各类业务所形成的债权，该期间为最高额担保债权的确定期间。（2）抵押权人与债务人已形成的主合同项下尚未受偿的债权本金及其相应的利息、罚息、复利、费用等，其中利息、罚息、复利、费用等按相应的主合同约定计算至实际受偿之日止”。合同同时约定：抵押物名称机械设备；甲方反担保抵押担保的范围与所有《保证担保借款合同》保证范围相同，另外还包括实现抵押权的费用（含拍卖费、诉讼费、律师费等），并包括本合同项下的各种费用和违约金、赔偿金及全部《委托担保合同》上约定的乙方应承担的费用和违约金；第九条抵押权的实现第1款根据甲方与债权人签订的所有《保证担保借款合同》乙方履行代偿责任后，乙方未受债务人清偿的，甲方应于乙方履行代偿责任后三日内和乙方协商以抵押物折价、拍卖或变卖后优先向乙方清偿，否则乙方有权依法处分抵押物，优先受偿；抵押物经处分后价款超过债权数额的部分归甲方所有，不足部分由债务人继续清偿；甲方如果采取其他方式清偿，须经乙方书面同意；等等。为此，九华机械公司以其公司所有的72台／套机械设备在青阳县市场监督管理局办理了抵押登记手续，并领取了登记编号为×××28《动产抵押登记书》。同日，甲方九华新材料公司作为抵押人与乙方青阳担保公司作为抵押权人签订一份《最高额反担保抵押合同》，合同约定：抵押人自愿为抵押权人与债务人九华机械公司形成的下列债权提供担保，担保的债权最高额壹佰陆拾万元整。（1）抵押权人自2017年1月18日起至2020年1月18日止，与债务人办理约定的各类业务所形成的债权，该期间为最高额担保债权的确定期间。（2）抵押权人与债务人已形成的主合同项下尚未受偿的债权本金及其相应的利息、罚息、复利、费用等，其中利息、罚息、复利、费用等按相应的主合同约定计算至实际受偿之日止；抵押物名称机械设备；合同其他约定同2017年1月18日，九华机械公司与青阳担保公司签订《最高额反担保抵押合同》。为此，九华新材料公司以其公司所有的77台／套机械设备在青阳县市场监督管理局办理了抵押登记手续，并领取了登记编号为×××27《动产抵押登记书》。2018年1月10日，甲方九华机械公司作为抵押人与乙方青阳担保公司作为抵押权人签订两份《最高额反担保抵押合同》，合同约定：抵押人自愿为抵押权人与债务人九华机械公司形成的下列债权提供担保，担保的债权最高额分别为壹佰万元整和叁拾贰万整；（1）抵押权人自2018年1月10日起至2021年1月10日止，与债务人办理约定的各类业务所形成的债权，该期间为最高额担保债权的确定期间。（2）抵押权人与债务人已形成的主合同项下尚未受偿的债权本金及其相应的利息、罚息、复利、费用等，其中利息、罚息、复利、费用等按相应的主合同约定计算至实际受偿之日止；抵押物名称分别为土地、房产及机械设备；合同其他约定同2017年1月18日，九华机械公司与青阳担保公司签订《最高额反担保抵押合同》。为此，九华机械公司以其公司所有的坐落在青阳县××镇××工业园区内的不动产办理了抵押登记手续，并领取了编号为皖（XXXX）青阳县不动产证明第XXXXX号不动产登记证明，该不动产登记证明载明：第一顺位人系青阳农商行木镇支行。另，九华机械公司以其公司所有的5台／套机械设备在青阳县市场监督管理局办理了抵押登记手续，并领取了登记编号为×××18《动产抵押登记书》。同日，甲方九华新材料公司作为抵押人与乙方青阳担保公司作为抵押权人签订两份《最高额反担保抵押合同》，合同约定：抵押人自愿为抵押权人与债务人九华机械公司形成的下列债权提供担保，担保的债权最高额分别为壹佰万元整和伍拾陆万整；（1）抵押权人自2018年1月10日起至2021年1月10日止，与债务人办理约定的各类业务所形成的债权，该期间为最高额担保债权的确定期间。（2）抵押权人与债务人已形成的主合同项下尚未受偿的债权本金及其相应的利息、罚息、复利、费用等，其中利息、罚息、复利、费用等按相应的主合同约定计算至实际受偿之日止；抵押物名称分别为土地、房产及设备；合同其他约定同2017年1月18日，九华机械公司与青阳担保公司签订《最高额反担保抵押合同》。为此，九华新材料公司以其公司所有的坐落在青阳县的不动产办理了抵押登记手续，并领取了编号为皖（XXXX）青阳县不动产证明第XXXXX号不动产登记证明，该不动产登记证明载明：第一顺位人系安徽青阳九华村镇银行股份有限公司（简称九华村镇银行）。另，九华新材料公司以其公司所有的4台／套机械设备在青阳县市场监督管理局办理了抵押登记手续，并领取了登记编号为×××19《动产抵押登记书》。2019年1月7日，甲方青阳农商行木镇支行与乙方九华机械公司签订合同编号为XXXXXX《流动资金借款合同》，约定九华机械公司向青阳农商行借款3900000元，合同期限为12个月，即自2019年1月7日至2020年1月7日；借款利率为年利率6.525%，固定利率；借款逾期的，逾期罚息利率为合同约定的借款利率上浮30%，自借款到期日次日起适应逾期罚息利率；按月结息，到期一次性还本；担保方式为保证担保；等等。同日，甲方青阳担保公司作为担保人与乙方九华机械公司作为借款人，双方签订了青担保［XXXX］托字第XXX号《委托担保合同》，合同约定：为保障实现乙方与青阳农商行木镇支行签订的编号为XXXXX的借款合同项下债权，经乙方请求甲方同意为乙方全面履约向青阳农商行木镇支行提供保证担保；甲方提供的担保方式为连带责任保证；乙方如不能按借款合同（合同编号为XXXXX号）约定还本付息，甲方在履行了保证义务代乙方清偿债务后，有权向乙方追偿；追偿权的范围包括：甲方为乙方代偿的全部款项；上述代偿款自付款之日起的占用费（以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用天数）；乙方应向甲方支付的违约金、赔偿金；实现追偿权的费用（诉讼费、律师费等）。合同第四条第4项约定：乙方应向甲方按年保费率1.2%，不足一个月按月计算。支付担保费为46800元，并在甲方与债权人签订保证合同之前一次缴清。合同第四条第7项约定：乙方若不能按主合同约定还本付息，造成甲方不能解除担保责任，从借款到期之日起，甲方按原担保收费标准加收50%逾期担保费。合同第四条第8项约定，如出现甲方代偿情况，乙方应按担保金额的10%向甲方支付违约金；等等。为此，九华机械公司向青阳担保公司交纳担保费46800元。同时，甲方九华机械公司、九华新材料公司分别作为抵押人与乙方青阳担保公司各签订一份《反担保抵押合同》，但各方并未办理抵押登记手续。另，保证人章轶、郜萍、慈某、郜某某（已死亡）作为乙方与甲方青阳担保公司签订《反担保连带责任保证合同》，约定为确保甲方在为借款人承担保证责任后权益不受损害，乙方自愿为借款人向甲方提供承担连带责任的反担保。合同第一条约定乙方反担保范围包括：一、委托合同中约定的甲方为借款人代位清偿的全部款项，包括但不限于代偿的本金，利息、罚息、违约金和相关费用；二、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的违约金、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用天数）及甲方其他经济损失等；三、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的担保费及加收逾期担保费，甲方向借款人追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等；四、甲方实现反担保权利的费用及其他费用、损失。合同同时约定：反担保期限为甲方代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年；反担保方式为连带责任保证；乙方同意乙方反担保的债权同时存在借款人或第三人提供的抵押或质权反担保的，甲方有权自行决定行使权利的顺序，有权要求乙方按本合同约定支付借款人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权；甲方放弃担保物或其权利顺位或变更担保物权的，乙方仍按本合同承担保证责任而不免除任何责任；等等。2019年1月7日，乙方青阳担保公司作为保证人与甲方青阳农商行木镇支行作为甲方签订《保证合同》，为编号为XXXXX的《流动资金借款合同》提供保证担保，合同约定：保证范围为主合同项下本金3120000元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向甲方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等）、甲方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年；等等。合同签订后，青阳农商行依约向九华机械公司发放了贷款3900000元。贷款到期后，九华机械公司未按期偿还借款本息。2020年2月25日，青阳担保公司为九华机械公司向青阳农商行木镇支行偿还借款本金及利息3200696.95元。该款九华机械公司一直未予偿还。2020年5月7日，青阳担保公司委托安徽修实律师事务所诉至本院，因此产生律师代理费39506元。 另查明，郜某某已死亡，慈某系郜某某的妻子、郜雅、郜某系郜某某的子女，郜某某的遗产继承人为慈某、郜雅、郜某，慈某、郜雅、郜某继承了郜某某在九华机械公司的股份。 本院认为：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。九华机械公司与青阳担保公司签订《委托担保合同》的行为，系双方的真实意思表示，合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。本案中，青阳担保公司依约与青阳农商行木镇支行签订了《保证合同》，为九华机械公司与青阳农商行木镇支行签订的《流动资金借款合同》提供连带责任保证担保，并在九华机械公司未依约偿还借款本息的情况下，代九华机械公司向青阳农商行木镇支行偿还借款本息共计3200696.95元。九华机械公司也应依约向青阳担保公司偿还代偿的全部款项，但九华机械公司未依约向青阳担保公司偿还代偿款，已构成违约，依法应承担相应的违约责任。青阳担保公司要求九华机械公司偿还其代偿款3200696.95元及占用费、律师代理费的诉讼请求，因有证据证实，且符合法律规定和双方合同约定，本院予以支持。关于青阳担保公司主张要求九华机械公司支付逾期担保费11700元及违约金390000元的诉讼请求，因本案中青阳担保公司已对其代偿款按日利率万分之五计算主张了占用费（利息），且青阳担保公司亦没有提供证据证明因九华机械公司违约给其公司造成的实际损失，青阳担保公司再主张要求九华机械公司支付390000元违约金及逾期担保费11700元过高，故对青阳担保公司该项诉讼请求，本院不予支持。九华机械公司、九华新材料公司、章轶、郜萍、慈某、郜某某与青阳担保公司分别签订《最高额反担保抵押合同》或《反担保连带责任保证合同》，为九华机械公司向青阳担保公司提供设备即物的担保或人的保证的反担保行为，系九华机械公司、九华新材料公司、章轶、郜萍、慈某、郜某某等真实意思表示，合法有效，对各方当事人均具有法律效力。因九华机械公司未偿还青阳担保公司的代偿款，九华机械公司、九华新材料公司、章轶、郜萍、慈某、郜某某应承担相应的担保责任。继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务。本案郜某某已经死亡，郜雅、郜某已继承郜某某的财产，郜雅、郜某应以其继承的遗产数额为限承担担保责任。青阳担保公司要求九华机械公司、九华新材料公司、章轶、郜萍、慈某、郜雅、郜某承担担保责任的诉讼请求，符合法律规定和双方合同约定，应予支持。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案债权既有物的担保又有人的担保，因《最高额反担保抵押合同》未对实现担保权的顺序进行约定，虽然《反担保连带责任保证合同》第三条反担保方式第2款约定：“乙方同意：乙方反担保的债权同时存在借款人或第三方提供的抵押或质权反担保的，甲方有权自行决定行使权利的顺序，有权要求乙方按本合同约定支付借款人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权。甲方放弃担保物或权利顺位或变更担保物权的，乙方仍按本合同承担保证责任而不免除任何责任”，但该合同系青阳担保公司提供的格式合同，该格式条款的约定排除了章轶、郜萍、慈某和郜某某的主要权利，也加重了章轶、郜萍、慈某和郜某某的责任。而且，青阳担保公司亦未提供证据证明其就上述约定采取合理的方式提请章轶、郜萍、慈某和郜某某注意，根据《中华人民共和国合同法》第四十条的规定，上述约定应属无效约定。故章轶、郜萍、慈某、郜雅、郜某应在青阳担保公司对九华机械公司提供的抵押物实现抵押权后仍未受偿部分承担连带责任。其中郜雅、郜某应以其继承郜某某的遗产数额为限承担担保责任。因《最高额反担保抵押合同》约定担保的债权最高额分别为130万元、160万元、100万元、56万元、100万元、32万元，则青阳担保公司优先受偿的最高限额应为130万元、160万元、100万元、56万元、100万元、32万元。九华机械公司关于对《流动资金借款合同》、《委托担保合同》、《反担保抵押合同》、抵押物品清单上九华机械公司的公章的真实性有异议的辩解，九华机械公司向本院申请对上述合同中九华机械公司的公章的真实性予以鉴定，本院委托安徽天正司法鉴定中心进行鉴定，安徽天正司法鉴定中心系本院委托的鉴定机构，其鉴定人员具备相关的鉴定资格，且九华机械公司未提供证据证明案涉鉴定有违反程序的事项，另《流动资金借款合同》、《委托担保合同》、《反担保抵押合同》、抵押物品清单上均有时任九华机械公司的法定代表人郜某某的签字，故本院对九华机械公司的上述辩解不予采纳。慈某、郜某关于郜某系未成年人并不是本案反担保人的辩解，无法律依据，本院不予采纳。九华新材料公司经传票传唤未到庭参加诉讼，郜萍、郜雅经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本院对本案的审理。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条、《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十六条、《中华人民共和国继承法》第三十三条第一款、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告安徽省青阳县九华矿山机械制造有限公司于本判决生效后十日内偿还原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司代偿款3200696.95元及占用费（利息）（利息自2020年2月25日起以3200696.95元为基数按日万分之五计算至代偿款实际付清之日止）； 二、被告安徽省青阳县九华矿山机械制造有限公司于本判决生效后十日内给付原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司因本案发生的律师代理费39506元； 三、若被告安徽省青阳县九华矿山机械制造有限公司不履行上述第一、二项给付义务，则原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司有权对被告安徽省青阳县九华矿山机械制造有限公司抵押的72台套设备（详见抵押物清单，《动产抵押登记书》登记编号为×××28）及5台套设备（详见抵押物清单，《动产抵押登记书》登记编号为×××18）折价或者进行拍卖、变卖后所得价款分别在130万元、32万元的范围内优先受偿［优先受偿的范围包括但不限于代偿款本金、占用费、律师代理费、诉讼费等原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司实现追偿权的一切费用］及对被告安徽省青阳县九华矿山机械制造有限公司抵押的坐落于青阳县××镇××工业园区［证号：皖（XXXX）青阳县不动产证明第XXXXX号］不动产折价或者进行拍卖、变卖后所得价款在第一顺位权利优先受偿之外在100万元范围内优先受偿［优先受偿的范围包括但不限于代偿款本金、占用费、律师代理费、诉讼费等原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司实现追偿权的一切费用］；被告安徽省青阳县九华矿山机械制造有限公司的上述第一、二项给付义务在原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司对被告安徽省青阳县九华矿山机械制造有限公司提供的抵押物实现抵押权后仍未受偿部分，原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司有权对被告安徽青阳九华新材料科技有限公司抵押的77台套设备（详见抵押物清单，《动产抵押登记书》登记编号为×××27）及4台套设备（详见抵押物清单，《动产抵押登记书》登记编号为×××19）折价或者进行拍卖、变卖后所得价款分别在160万元、56万元的范围内优先受偿［优先受偿的范围包括但不限于代偿款本金、占用费、律师代理费、诉讼费等原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司实现追偿权的一切费用］及被告安徽青阳九华新材料科技有限公司抵押的坐落于青阳县［证号：皖（XXXX）青阳县不动产证明第XXXXX号］不动产折价或者进行拍卖、变卖后所得价款在第一顺位权利优先受偿之外在100万元范围内优先受偿［优先受偿的范围包括但不限于代偿款本金、占用费、律师代理费、诉讼费等原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司实现追偿权的一切费用］，并可要求被告章轶、郜萍、慈某、郜某、郜雅对被告安徽省青阳县九华矿山机械制造有限公司的上述第一、二项给付义务在原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司对被告安徽省青阳县九华矿山机械制造有限公司提供的抵押物实现抵押权后仍未受偿部分承担连带责任，其中被告郜某、郜雅在继承郜某某遗产范围内承担连带责任； 四、驳回原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费35935元，由青阳县中小企业融资担保有限责任公司负3964元，安徽省青阳县九华矿山机械制造有限公司、安徽青阳九华新材料科技有限公司、章轶、郜萍、慈某、郜雅、郜某负担31971元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。 审 判 长  刘观方 人民陪审员  曾志慧 人民陪审员  张国喜 二〇二一年四月二十九日 书 记 员  李 莹 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。 《中华人民共和国继承法》 第三十三条第一款继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。