江苏省泰州市海陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1202民初4505号原告（反诉被告）：泰州科能空调安装有限公司，统一社会信用代码91321202MA1MAG5E38，住所地江苏省泰州市海陵区泰渔路885号。法定代表人：朱礼秀，总经理。委托诉讼代理人：曹广根，江苏东进信宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：高兰英，女，该公司员工。被告（反诉原告）：江苏乐松商贸有限公司，统一社会信用代码91321200MA1NB3KY3P，住所地江苏省泰州市海陵区鼓楼北路花园半岛105-106号。法定代表人：张恭振。委托诉讼代理人：蔡金辉，江苏恒桥律师事务所律师。原告（反诉被告）泰州科能空调安装有限公司（以下简称科能公司）与被告（反诉原告）江苏乐松商贸有限公司（以下简称乐松公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年10月21日立案受理。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。第一次庭审中，原告委托诉讼代理人曹广根、汤兰英，被告委托诉讼代理人蔡金辉到庭参加诉讼；第二次庭审中，原告委托诉讼代理人曹广根，被告委托诉讼代理人蔡金辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告科能公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告立即给付尚欠空调安装劳务款35000元；2.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告与被告于2017年8月8日签订中央空调安装外包协议，原告按照协议约定完成了空调安装业务，包括协议履行过程中添加的部分安装业务，工程完工后被告未按照协议约定给付安装劳务费。原、被告双方于2017年10月9日签订了一份备忘录，说明原告垫付的材料款被告已经给付，但至今被告仍有安装费35000元未付。原告多次找被告催要安装费，但被告以发包方刁难为由迟迟不给付。事实上，发包方也多次要求被告对安装的空调费用进行结算，但被告拒不结算。被告以这份备忘录为由拒付原告安装费没有依据，故诉至法院。被告乐松公司辩称，1.原、被告签订的《中央空调安装外包协议》合法有效。2017年7月8日、8月6日，被告承接了泰兴蜀香龙门火锅店和泰兴CC酒吧的中央空调订购及安装项目，后被告将空调安装项目发包给原告。针对上述两个安装项目，双方签订了《中央空调安装外包协议》，该协议系双方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规强制性规定，应认定合法有效，双方应按照协议履行义务。2.原告超期完成安装项目，且拒绝后期维护，明显违约。按照协议约定，原告承揽被告空调安装项目，包括中央空调的安装、调试及后期维护等，且协议约定原告应在2017年8月10日至8月19日完成安装，如超过期限，则原告需向被告支付逾期违约金1000元/天。且根据协议3.1条的约定，如因原告不当安装行为造成被告损失的，原告需赔偿被告及客户相关损失。根据原、被告签订的备忘录，可以确认原告安装工程延误35天，远超过协议约定期限，致使被告的款项至今未与客户结清，客户扣除了被告35000元，该损失应由原告承担。3.原告无权要求被告支付该安装费。根据双方于2017年10月9日签订的备忘录第一条约定，原告暂押在被告处的安装费系补偿因安装超期给被告造成的损失，如果客户将35000元支付给被告，则被告则将上述暂押款项予以返还。但截至目前，客户已经明确拒绝支付上述35000元，可以确认因原告安装超期给被告造成了实际损失35000元，原告无权要求被告支付该款项。4.备忘录第二条约定，协议约定的两个项目材料款共计138152元，被告均已向原告支付。第三条约定，在备忘录签订后，原告不得以任何理由向被告催要安装费，否则需赔偿被告30000元。现原告违背备忘录约定，向被告索要安装费，被告在此保留向原告主张赔偿的权利。综上，请求驳回原告的诉讼请求。反诉原告乐松公司向本院提出如下反诉请求：1.依法判决反诉被告向反诉原告支付违约金35000元；2.反诉诉讼费由反诉被告承担。事实与理由：科能公司与乐松公司于2017年8月8日签订《中央空调安装外包协议》一份，约定乐松公司将其承接的泰兴蜀香龙门火锅店和泰兴CC酒吧的中央空调安装项目外包给科能公司负责安装。协议约定科能公司应在2017年8月10日至8月19日完成安装，如超过期限，则需向乐松公司支付逾期违约金1000元/天。而科能公司实际工期为45天，远超过协议约定期限，致使泰兴蜀香龙门火锅店和泰兴CC酒吧扣除了乐松公司工程款35000元，至今工程款尚未结清。科能公司工期逾期，已经构成违约，导致乐松公司损失严重，侵害了其合法权益，故向法院提起反诉。反诉被告科能公司针对反诉辩称，这个承揽项目当时进行都很正常，材料款是科能公司全款垫资的。后乐松公司与发包方因回扣问题发生了不愉快，发包方多次要求乐松公司去解决问题，但乐松公司一直没有去。对反诉原告的诉请，科能公司认为，乐松公司与发包方存在承揽合同关系，科能公司代其履行承揽合同，而乐松公司仅支付了材料费，未支付劳务报酬35000元。双方签订的备忘录条款存在严重不公平，违约金约定为每天1000元不符合情理，且乐松公司未提供证据证明其实际损失，故请求法院对违约金进行调整。在签订备忘录时，是乐松公司以给付材料款为条件，胁迫科能公司签订，且之后乐松公司至今未与发包方进行结算。本院经审理认定事实如下：乐松公司承接了泰兴蜀香龙门火锅店和泰兴CC酒吧中央空调订购安装工程。后乐松公司将该项目的空调安装部分交由科能公司完成，并由乐松公司作为甲方，科能公司作为乙方，于2017年8月8日签订《中央空调安装外包协议》一份，约定甲方委托乙方进行安装承包业务。委托内容包括：为甲方指定的客户（泰兴火锅店）安装中央空调、调试及其后期维护等。1、委托约定:1.1甲方负责提供空调设备，乙方提供现场安装的作业人员、工具、安装所需的所有辅材。1.2乙方须按甲方要求的安装期限内完工：安装工期2017年8月10日-2017年8月19日，约定时间如有违约，乙方需向甲方支付逾期罚款1000元/天。1.3安装结束后，由乙方承担因安装产生的后续问题的维护，甲方提供产品因品质问题的后续服务由甲方负责。1.4安装期间，乙方的作业人员安全问题应由乙方全权负责，在此期间发生任何伤亡事件造成的损失由乙方自行承担。2、报酬和支付方式：2.1甲方向乙方支付的施工报酬如下：2.1.1结算约定：A1、进场施工前支付贰万元(工作内容：购买铜管及辅材）；A2、铜管按要求铺设完工后支付剩余铜管费用：5P机80元/米，5P机以下70元/米；A3、安装结束调试后付清所有尾款；A4、其他方面的施工报酬由双方另行约定；2.2支付方式：安装完成后乙方凭客户验收单向甲方申请支付相关安装款项，甲方凭电话与客户确认及客户验收单进行完工确认及办理款项支付手续，为了保证安装的质量及后续维护的到位，安装费用按月支付，当月结上月的安装费。合同期满在无后续维护的情况下，结清所有款项。3、工程质量：3.1如因乙方不当安装行为造成甲方损失的，乙方需赔偿甲方及甲方客户的相关损失。3.2甲方对乙方在工程实施中发生的伤亡事故和刑事案件不负有任何法律和经济责任……签订上述协议后，科能公司于2017年8月10日进场为泰兴蜀香龙门火锅店和泰兴CC酒吧安装中央空调，未能于2017年8月19日完工，实际工期为45天。现乐松公司以工程超期35天及科能公司不进行后期维护为由拒付安装费35000元，科能公司遂诉至本院，同时，乐松公司提起反诉，以工程超期35天为由，要求科能公司赔偿违约金35000元。另查明，2017年10月9日，乐松公司（甲方）与科能公司（乙方）签订备忘录一份，载明：甲乙双方就泰兴大庆路佳源新天地《CC酒吧》、《蜀香龙门火锅店》项目的安装、材料费用的结算，支付事项做以下备案:1、甲方将泰兴这2个项目的空调安装承包给乙方，现己安装结束，甲乙双方对费用进行结算，双方做以下备忘：(1)乙方当时答应甲方，项目工期为：2017年8月10日-2017年8月19日，但是实际工期45天，导致甲方与《CC酒吧》、《蜀香龙门火锅店》项目的款项至今未结清，乙方同意将安装费35000元押在甲方，直至甲方与《CC酒吧》、《蜀香龙门火锅店》项目把所有款项结清为止返还，若《CC酒吧》、《蜀香龙门火锅店》项目扣除甲方的费用超过35000元，不足部分乙方必须补足。(2)乙方在泰兴安装的两个项目材料合计费用：138152元。甲方已支付乙方118000元，剩余20152元，甲方先垫付支付给乙方。(3)本备忘录签订之后，乙方不得以任何理由来甲方公司来索要安装费，否则赔偿甲方30000元。(4)材料、安装明细见附件。(5)此备忘录具有法律效应。以上事实，有《中央空调安装外包协议》、备忘录及当事人陈述在卷佐证。庭审中，乐松公司提供《中央空调订购安装（合同）协议书》二份，其中一份签订时间为2017年7月8日，甲方为泰兴熙熙酒吧，乙方为乐松公司，约定乙方为甲方提供空调设备及设备的运输、安装、调试，进场时间及安装约定为：甲方须提前十个工作日以上通知乙方，乙方与甲方装修期同步。协议总价为83550元，付款方式约定为：先预付空调设备定金20000元，余留空调设备尾款货到现场付清。实际使用铜管费用在铺设铜管完工后结清，剩余其他安装费用在空调安装结束调试后给予结清。另一份协议签订时间为2017年8月6日，甲方为徐亚林，乙方为乐松公司，约定乙方为甲方安装空调设备，还包括空调运输、安装、调试。设备及安装费协议总价为303600元，付款方式为：1.先预付空调设备定金款50000元，余留空调设备尾款233200元货到现场结清。2.铜管进场前预付30000元铜管定金，剩余铜管费用在铜管铺设完工后按实际使用铜管长度予以结清。3.余留其他安装费用在空调安装结束调试后给予结清。乐松公司陈述，这份甲方为徐亚林的协议书即为泰兴蜀香龙门火锅店安装空调设备所签订。本院认为，原、被告签订的《中央空调安装外包协议》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，应认定合法有效，双方应严格履行合同义务。案涉空调安装完毕后，已经投入使用，乐松公司应当按照协议约定给付相应的安装费，双方一致确认未付的安装费为35000元，本院予以认定。乐松公司称按照双方签订的备忘录，泰兴蜀香龙门火锅店和泰兴CC酒吧尚未与其结清工程款，现给付安装费条件未成就，本院认为，一方面，案涉空调安装工程已于2017年10月完工并投入使用，从乐松公司提交的其与徐亚林和泰兴熙熙酒吧签订的协议书来看，定作方徐亚林和泰兴熙熙酒吧向乐松公司支付工程款的条件自2017年10月已成就；另一方面，乐松公司未提供证据证明其曾向定作方主张过工程款。可见，在长达近四年的时间内，乐松公司并未积极向定作方催讨工程款，故本院依法认定乐松公司怠于行使权利的行为，应当视为相应的付款条件已成就，乐松公司应当向科能公司给付安装费。关于乐松公司主张科能公司不进行后期维护的问题，因未提供证据予以证明，故本院亦不予采信。关于乐松公司主张因科能公司延误工期，故应承担违约责任的反诉请求，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，科能公司未按照合同约定的期限履行空调安装的义务，其行为已构成违约，理应承担相应的违约责任。案涉协议约定工期为10天，自2017年8月10日至2017年8月19日，但实际工期为45天，这一节事实已在原、被告双方签订的备忘录中予以确认，本院予以认定科能公司安装工期超期35天，构成违约，应当向乐松公司支付违约金。关于违约金的金额，乐松公司主张按照合同约定的1000元/天计算35天，为35000元，庭审中，科能公司提出对违约金标准予以调整，本院认为，案涉协议中虽然约定“如有违约，乙方需向甲方支付逾期罚款1000元/天”，但乐松公司并未提供证据证明因科能公司违约行为造成了其实际损失，故本院结合双方履行合同的情况、科能公司的过错程度等因素，酌情将违约金调整为3500元。科能公司称工期延误原因系因案涉工程装修所致，但未提交证据予以证明，故本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百五十一条、第二百五十四条、第二百六十二条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、江苏乐松商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向泰州科能空调安装有限公司支付安装费35000元；二、泰州科能空调安装有限公司于本判决生效之日起十日内向江苏乐松商贸有限公司支付违约金3500元；三、上述第一判项与第二判项相抵，江苏乐松商贸有限公司需支付泰州科能空调安装有限公司安装费31500元，于本判决生效之日起十日内付清；四、驳回泰州科能空调安装有限公司的其他诉讼请求；五、驳回江苏乐松商贸有限公司其他反诉请求。本案受理费676元，反诉受理费338元，合计1014元，由原告负担102元，被告负担912元(被告应负担的部分于本判决生效后十日内径交原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  安 南人民陪审员  窦虎英人民陪审员  钱秀梅二〇二一年四月十二日书 记 员  张 钧