河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀06民终1768号 上诉人（原审被告）：天津吉城美家信息技术有限公司，住所地天津市南开区中南道南侧中南广场（东区）2号楼2-3-402。 法定代表人：刘春成，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙海军，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：胡亚军，男，汉族，1976年12月17日出生，住河北省保定市莲池区。 委托诉讼代理人：敦红娟，住河北省保定市莲池区，系被上诉人胡亚军之妻。 被上诉人（原审被告）：马宝水，男，汉族，1989年9月28日出生，住河北省保定市易县。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地江苏省南京市玄武区龙蟠中路37、69号。 负责人：于利民，该公司经理。 委托诉讼代理人：张立烨，河北匡合律师事务律师。 上诉人天津吉城美家信息技术有限公司（以下简称天津吉城公司）因与被上诉人胡亚军、马宝水、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保南京公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省保定市莲池区人民法院（2020）冀0606民初3065号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月13日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 天津吉城公司上诉请求：1．撤销一审判决，改判上诉人减少赔偿被上诉人胡亚军误工费、护理费、住院伙食补助费。2．上诉费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人胡亚军收入不固定，应按照其应有收入的月平均收入计算其收入损失，其妻郭红娟在护理时未能证明收入减少，不存在收入损失，故一审法院在审理此案时，存在认定事实不清，法律适用错误。 胡亚军辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请 求维持原判，立即执行。 马宝水辩称，支持上诉人的上诉理由。 人保南京公司辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，驳回上诉，维持原判。 胡亚军向一审法院起诉请求：1．依法判令三被告赔偿原告各项损失255,540.79元；2．本案诉讼费、鉴定费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年7月27日15时32分，被告马宝水骑电动自行车，沿东风路由东向西行驶至西中国建设银行门前时，与行人原告发生道路交通事故，事故造成原告受伤。本次事故经保定市公安局交通警察支队第二大队出具第130603420190002567号道路交通事故认定书，认定被告马宝水负全责，原告无责。事故发生后，原告被送至保定市中心医院进行检查治疗，原告伤情经诊断为“头部外伤、右踝关节外伤、右足外伤、右足骨折，建议中有：“石膏固定，一周后骨科门诊复诊”，后于2019年8月5日至2018年8月26日在保定市中心医院住院治疗21天，原告的伤情经诊断为“右足舟骨脱位”，发生医疗费27123.15元；于2019年10月18日至2018年10月25日第二次入住保定市中心医院住院治疗7天，原告的伤情经诊断为“感染（右足舟骨脱位术后感染）”，发生医疗费8548.22元；于2019年11月7日至2019年12月28日再次入住保定市医院住院治疗51天，原告的伤情经诊断为“右足舟骨、距骨慢性化脓性骨髓炎”，发生医疗费12359.42元；原告合计住院79天，发生医疗费48030.79元。原告委托法院对其伤情、三期（误工、护理、营养）、后续治疗费用进行鉴定，经委托，北京民生物证科学司法鉴定所出具司法鉴定意见书，原告的伤情为10级伤残，误工期210天，护理期120天，营养期120天，未查见原告目前存在必需性后期治疗项目，原告预交鉴定费3600元。庭审过程中，原告提交市一医院出院医嘱，证明需口服药物，提交药店发票，主张外购药3565.40元。原告出具从业资格证、道路交通运输证、机动车驾驶证、冀Ｆ27Ｒ08货车行驶证、保定市乾坤福商贸有限公司出具的普通发票纳税证明三张，原告建行尾号5932交易明细，证明原告为货运司机，月收入9000元，参照误工期210天，误工费为63000元。原告提交护理人员敦红娟身份证、户口本复印件、工资明细，证明原告由其家属敦红娟进行护理，敦红娟为河北柴仕商贸有限公司职工，月收入4478元，参照护理期120天，护理费为17912元。原告主张营养费按每天100元计算，参照营养期120天计算，营养费为12000元。原告主张住院伙食补助费9000元。原告提交户口本，证实其为城镇户口，主张伤残赔偿金为71476元。原告提交婚生女户口本，主张被扶养人生活费为4696.60元。原告主张交通费1860元、病历复印费400元、鉴定费3600元、精神抚慰金20000元。被告人保南京公司对原告的医疗费仅认可第一次住院期间，其余两次住院医疗费认为与本案无关；对原告主张的外购药不予认可；对原告主张的误工费不认可，原告未提交货运合同，无法证明真实性，且原告在2019年8、9月份的工资还有进账；对原告主张的护理费不予认可，原告没有提交护理人员劳动合同及营业执照，提交的误工证明中没有扣罚工资情况；住院伙食补助费仅认可第一次住院期间的费用；对原告主张的营养费不认可，应按每天20元计算营养费；对原告主张的复印费不认可；认为原告主张的精神抚慰金过高，仅认可2000元；伤残赔偿金应按河北省2019年相关数据32997元计算；对原告提交交通费票据认为均系连号票据，不认可；鉴定费属于间接损失，不予赔偿；对被扶养人生活费无异议。另查明，被告马宝水为被告天津吉城公司员工，系美团配送人员，被告天津吉城公司为被告马宝水向被告人保南京公司投中小微企业“金福保”组合保险，雇主责任附加第三者责任保险250000元（其中第三者人身伤亡赔偿限额200000元，第三者财产限额50000元），保险期间为2019年7月27日零时起至2019年7月28日二时止，原告胡亚军提交配送人员派单记录，证明被告马宝水于2019年7月27日15时29分18秒接单，15时30分03秒送餐成功，在返回途中于2019年7月27日15时32分发生交通事故，事故发生在保险期间内。被告人保南京公司称按照保单特别约定第一条第6款ｂ项约定“配送工作期间（即订单开始前2小时至订单结束后1小时内）理赔时需提供排班表和订单相关信息材料”，保单特别约定第二条第1款约定“第三者人身伤亡赔偿限额20万元。（本保单项下列明的“死亡保险金”“伤残保险金”“医疗费用”以外的项目和费用均为除外责任：包括但不限于误工费、营养费、康复费、辅助器具费、整容费、美容费、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费、食宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费……等）”。 一审法院认为，公民的合法权益受法律保护，侵害公民的身体和财产，应当承担赔偿责任。保定市公安局交通警察支队第二大队认定原告无责，被告马宝水承担全部责任，故原告主张被告马宝水赔付损失的诉讼请求，予以支持。被告马宝水为被告天津吉城公司员工，本次事故发生在被告马宝水提供劳务过程中，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，被告天津吉城公司作为被告马宝水的雇主，应当对原告的合理合法损失承担赔偿责任，本次事故被告马宝水系全责，被告马宝水有重大过失，因此被告马宝水应当与被告天津吉城公司承担连带赔偿责任。被告天津吉城公司为被告马宝水在被告人保南京公司投保雇主责任附加第三者责任险250,000元，故被告人保南京公司在保险范围内优先承担理赔责任，不足部分由被告天津吉城公司、被告马宝水承担赔偿责任。对于被告人保南京公司提出其仅在伤残赔偿金、医疗费范围内承担赔偿责任，根据被告人保南京公司提交的保单，该保单特别约定第一条第6款b项载明“配送工作期间（即订单开始前2小时至订单结束后1小时内）理赔时需提供排班表和订单相关信息材料”，保单特别约定第二条第1款约定“第三者人身伤亡赔偿限额20万元。（本保单项下列明的“死亡保险金”“伤残保险金”“医疗费用”以外的项目和费用均为除外责任：包括但不限于误工费、营养费、康复费、辅助器具费、整容费、美容费、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费、食宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费……等）”，双方对第三者责任的赔偿范围进行了特别约定，对被告人保南京公司的抗辩，予以采纳。原告损失包括：医疗费48,030.79元（医疗费票据），原告虽为三次住院，但治疗项目均与事故导致伤情相关，予以认定；住院伙食补助费7,900元（住院79天×100元/天）；原告伤情经鉴定为10级伤残，原告为城镇户口，原告的伤残赔偿金为71,476元（参照河北省2020年城镇居民人均年可支配收入35,738元×10%伤残系数×20年）；原告虽然从事运输行业，但其提交的证据不足以证实其月固定收入，原告误工费应以河北省2020年交通运输、仓储和邮政业年收入88,270元标准计算为50,785元（88,270元÷365天×210日误工期）；原告由其家属敦红娟进行护理，原告未提交敦红娟劳动合同、营业执照，工资扣发证明，对于原告主张敦红娟月收入4,478元，法院不予认可，原告的护理费应参照河北省2020年居民服务业年收入42,115元标准计算为13,846元（42,115元÷365天×120天）；原告营养费按每天100元计算过高，酌定每天20元，营养费为2,400元（20元/天×120天营养期）；原告主张交通费1,860元过高，酌定交通费500元为宜；鉴定费3,600元属于合理支出，予以支持；原告主张精神抚慰金20,000元过高，酌定5,000元；原告主张外购药3,565.40元，证据充分，予以支持；原告主张复印费400元，属于合理支出，予以支持；原告主张被扶养人生活费4,696.60元，被告人保南京公司对此无异议，予以支持；上述费用合计212,199.79元，超出部分不予支持。被告人保南京公司在雇主责任附加第三者责任保险限额内赔偿原告医疗费51,596.19元（48,030.79元医疗费＋3,565.40元外购药）、伤残赔偿金71,476元。原告剩余住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、复印费、鉴定费、精神抚慰金、被扶养人生活费共计89,127.60元，由被告马宝水、天津吉城公司连带赔偿原告。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国保险法》第六十五、六十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司于本判决生效后五日内赔付原告胡亚军保险金123,072.19元。二、被告马宝水、天津吉城美家信息技术有限公司于本判决生效之日起五日内连带赔偿原告胡亚军89,127.60元。如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告胡亚军的其他诉讼请求。案件受理费5,133元，由原告胡亚军负担800元，被告马宝水、天津吉城美家信息技术有限公司负担1,800元，被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司负担2,533元。 二审中，经查，被上诉人人保南京公司法定代表人变更为于利民。当事人均未提交新证据。二审经审理查明事实与一审认定事实一致。 本院认为，被上诉人胡亚军一审时虽然提交证据证实其从事运输行业，但一审法院因其提交的证据不足以证实其月固定收入，按河北省2020年交通运输、仓储和邮政业年收入标准计算其误工费，并无不当，上诉人天津吉城公司主张按被上诉人胡亚军应有的月平均收入计算误工费，未提交证据予以佐证，无合理依据，不予支持。被上诉人胡亚军的护理人员敦红娟对其进行护理，虽其未提交敦红娟劳动合同、营业执照、工资扣发证明，但其损失确实客观存在，一审法院参照河北省2020年居民服务业年收入标准计算其护理费，合理合法，上诉人主张护理人敦红娟不存在收入损失，未提交证据予以证实，本院不予支持。一审法院认定被上诉人胡亚军的住院伙食补助费7,900元，亦符合法律规定，并无不当。因此，上诉人关于减少赔偿被上诉人胡亚军误工费、护理费、住院伙食补助费的主张，本院不予支持。 综上所述，上诉人天津吉城美家信息技术有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2,028元，由上诉人天津吉城美家信息技术有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 周超楠 审 判 员 赵孟臣 审 判 员 胡振营 二〇二一年四月二十二日 法官助理 庞晓兰 书 记 员 庄海娜