新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院民 事 判 决 书（2020）新2301民初1281号 原告：刘国军，男，1969年10月10日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区。委托诉讼代理人：李守卫，乌鲁木齐市米东区万通法律服务所法律工作者。被告：新疆佳弘工程建设有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市长宁南路121号佳弘大厦。法定代表人：王志兵，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘惠军，新疆新勤律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁玉，新疆新勤律师事务所律师。被告：杨方勇，男，1979年3月27日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市。被告：摆明阳，男，1968年9月30日出生，回族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。原告刘国军与被告新疆佳弘工程建设有限公司（以下简称佳弘建设）、被告杨方勇、被告摆明阳建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年4月10日立案受理后，依法组成合议庭，于2021年2月2日公开开庭进行了审理。原告刘国军的委托诉讼代理人李守卫、被告新疆佳弘工程建设有限公司的委托诉讼代理人刘惠军、丁玉，被告杨方勇、被告摆明阳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘国军向本院提出诉讼请求：1．判令被告佳弘建设支付外墙保温工程款1,676,125.10元；2．判令被告佳弘建设支付延期付款利息285,988.84元（2016年10月30日至2019年9月30日，利率4.875‰）；3．判令被告佳弘建设支付违约金85,797元；4．判令被告佳弘建设支付诉讼费用；5．判令被告杨方勇、摆明阳对上述款项承担连带偿还责任。事实及理由：2015年8月15日，佳弘建设承建昌吉市滨河南路135号佳弘融锦城二期住宅小区建设工程，杨方勇挂靠佳弘建设并承建该小区的部分建设工程。2016年5月3日，杨方勇与刘国军签订《外墙保温施工合同》，约定杨方勇将13、14、16、17号楼外墙保温工程分包给刘国军施工，承包方式包工包料，单价每平方米107元，承包范围楼房全部外墙保温，工期两个月，约定违约金300,000元。合同签订后，刘国军完成外墙保温工程，总造价1,876,125.10元。截至2016年10月30日，佳弘建设仅给刘国军支付200,000元，尚欠工程款1,676,125.10元。另，被告摆明阳与本案有利害关系。请求判如所请。被告佳弘建设辩称，1．佳弘建设与刘国军之间不存在合同关系，刘国军无权直接向佳弘建设主张工程款。佳弘建设与杨方勇之间系转包关系，并非挂靠关系。佳弘建设是涉案工程承包人并非发包人，不适用建设工程司法解释第二十六条。刘国军承包外墙保温工程项目后又分包给他人，不适用《保障农民工工资支付条例》。杨方勇隐瞒将保温工程分包给刘国军的事实，属于违法分包行为，且刘国军无施工资质，双方之间的合同为无效合同。佳弘建设已向杨方勇支付全部外墙保温工程款，佳弘作为总承包人给付欠付工程款不是诉讼审判解决的问题，如果真的需要解决也是在执行阶段给付。2．佳弘建设与刘国军之间不存在任何合同关系，故不承担利息损失和违约金。被告杨方勇辩称，我与刘国军没有合同关系，我是与摆明阳签订的合同，结算也是和摆明阳结算，所有付款都是摆明阳签字后支付。被告摆明阳辩称，我将涉案工程发包给刘国军，口头协议根据佳弘建设和杨方勇的大合同付款方式走，佳弘建设给杨方勇付款，杨方勇付给我，我把利益扣掉剩余支付给刘国军。付款时我给佳弘建设的财务签字，同意把款直接支付给刘国军。之前刘国军领取的系工人工资，其余的未对账。我和刘国军之间系王涛介绍，王涛拿介绍费。我不同意承担连带责任，虽然是我把工程包给刘国军的，但是在刘国军、王涛、杨方勇都在场的时候谈的。原告刘国军、被告杨方勇、被告佳弘建设围绕诉讼请求依法提交了证据，被告摆明阳未向法庭提交证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人有争议的证据，本院结合双方陈述和其他证据综合予以认定。经审理查明：2015年4月10日，佳弘建设和杨方勇签订《融锦城二期工程项目经济责任内部承包协议书》，约定承包13#、14#、16#、17#楼，承包方式包人工、包材料、包工期、包质量、包安全。承包范围包含甲方确定认可的设计图纸范围内包含的土建、室内外一般装饰、安装、设计变更、经济签证、甲方分包项目的预留、预埋等满足国家相关规范、标准要求的全部工程内容及甲方书面通知的与本协议工程内容相关的其他施工项目。2016年5月3日，杨方勇和摆明阳签订《融锦城二期多层住宅外墙保温工程承包协议书》，约定将13#、14#、16#、17#楼项目外墙保温工程以包工包料的方式发包给摆明阳，合同暂定总价款1,000,000元。厚度为10mmEPS保温，含防火隔离带及线条，最终确定综合包干结算单价为95元/m2，厚度为100mm酚醛板保温，含防火隔离带及线条，最终综合包干结算单价135元/m2。外墙漆另计。地下室顶板60mmEPS保温综合包干结算单价为50元/m2，按结算实铺面积计算工程量。其余包干结算单价按EPS板厚度增减材料核算。面积最终以建设方结算的实际铺贴面积为准。之后，摆明阳经人介绍与刘国军口头协商，将涉案保温工程转包给刘国军。双方口头约定，在佳弘建设和杨方勇大合同基础上，杨方勇每平方提取10元，摆明阳每平方提取5元，案外人王涛提3元，剩余款项支付给刘国军。2016年5月3日，杨方勇给刘国军出具证明一份，内容：融锦城二期多层住宅外墙保温工程13#、14#、16#、17#号楼外墙保温单价最终以甲方最终决算为准，杨总每平方米提取10元配合费，其余归施工方所有。之后，刘国军将外墙保温工程劳务分包给案外人辜令。现外墙保温工程已完工，佳弘融锦城二期已交付使用。2016年6月9日，辜令给杨方勇出具借条，借到生活费8000元。2016年7月9日，辜令给杨方勇出具借条，借到生活费10,000元。2016年10月29日，辜令给杨方勇出具收条，收到外墙保温人工费140,000元，摆明阳签字。2016年8月5日，辜令、摆明阳给佳弘建设出具保证书一份，内容：收到佳弘建设融锦城二期13#、14#、16#、17#楼项目外墙保温班组工资160,000元，班组人员共计24人，保证再无其他班组人员。2017年8月30日，刘国军收到杨方勇付款50,000元。上述付款合计368,000元。2019年11月11日，杨方勇在佳弘融锦城二期多层13#、14#、16#、17#楼建筑工程结算书上签字，结算书显示工程总造价13,409,976.06元，后附详单中对13#、14#、16#、17#楼外墙保温工程量、单价、合计均有详细记载。（1）13号楼，单价85.27元的工程量合计951.895平方；单价107元的工程量合计1,509.959平方；单价91.48元的工程量合计229.679平方；单价145元的工程量合计243.5022平方；单价60元的工程量合计147.6284平方；单价97.68元的工程量合计0.924平方；单价122.50元的工程量合计57.96平方。（2）14号楼，单价85.27元的工程量合计1,334.707平方；单价107元的工程量合计2,328.574平方；单价91.48元的工程量合计755.2628平方；单价60元的工程量合计232.9017平方；单价100.09元的工程量合计49.086平方；单价145元的工程量合计573.84平方；单价112.92元的工程量合计66.5062平方；单价97.68元的工程量合计1.38平方；单价122.5元的工程量合计25.2平方。（3）16号楼，单价85.27元的工程量合计1,194.423平方；单价107元的工程量合计1,686.246平方；单价91.48元的工程量合计236.1177平方；单价60元的工程量合计155.103平方；单价145元的工程量合计250.62平方。（4）17号楼，单价85.27元的工程量合计1,279.897平方；单价107元的工程量合计2,328.574平方；单价91.48元的工程量合计755.2628平方；单价60元的工程量合计232.9017平方；单价100.09元的工程量合计49.086平方；单价145元的工程量合计573.84平方；单价112.92元的工程量合计66.5062平方；单价97.68元的工程量合计1.38平方；单价122.5元的工程量合计25.2平方。另查明，本案诉讼中原告刘国军支付保全申请费5000元。本院认为，一、关于责任承担主体。佳弘建设作为项目总承包人，将融锦城二期多层住宅13#、14#、16#、17#号发包给杨方勇施工，杨方勇又将涉案外墙保温工程分包给摆明阳，摆明阳又转包刘国军。刘国军系没有施工资质的个人，摆明阳与刘国军之间的分包合同违反法律规定，属无效合同。但刘国军作为实际施工人垫付资金并组织人力完成了涉案保温工程并已交付使用，因合同无效给其造成的损失，摆明阳作为合同相对人应当给予赔偿。佳弘建设在本案中系总承包人，并非工程发包人，也非直接与刘国军存在合同关系的相对人，刘国军主张佳弘建设承担付款责任没有法律依据，本院不予支持。杨方勇与刘国军之间不存在直接的合同关系，刘国军直接要求杨方勇承担付款责任没有法律依据，本院不予支持。二、关于应当支付的价款数额。摆明阳与刘国军之间系口头约定，对于工程款结算单价存在争议。但通过双方陈述和证人证言可以认定，双方约定在甲方决算的保温工程款基础上，杨方勇每平方提取10元，摆明阳每平方提取5元，案外人王涛每平方提3元，剩余款项支付给刘国军。故本院认为，应当从甲方决算的保温工程款基础上每平方减去18元，来确定应当支付给刘国军的价款。2019年11月11日，杨方勇在佳弘融锦城二期多层13#、14#、16#、17#楼建筑工程结算书上签字，结算书显示工程总造价13,409,976.06元，后附详单中对13#、14#、16#、17#楼外墙保温工程量、单价、合计均有详细记载。经统计，单价60元的工程768.5348平方，单价85.27的工程4,760.922平方，单价91.48元的工程量1,976.3223平方，单价97.68元的工程量3.684平方，单价107元的工程量7,853.353平方，单价122.20的工程量83.16平方，单价145元的工程量1,641.7822平方，单价100.09的工程量98.172平方，单价112.92元的工程量133.0124平方，单价122.20元的工程量25.5平方。根据上述工程量为计算标准，单价下浮18元，计算出13#、14#、16#、17#外墙保温价款为1,437,520.993元（42×768.5348＋67.27×4760.922＋73.48×1976.3223＋79.68×3.684＋89×7853.353＋104.2×83.16＋127×1641.7822＋82.09×98.172＋94.92×133.0124＋104.2×25.5）。经对账，刘国军已从领取劳务工资368,000元，剩余1,069,520.99元应当由摆明阳支付给刘国军。三、刘国军在本案中支出保全申请费5000元，系实际支出，应当由摆明阳赔偿。四、关于刘国军主张的迟延付款利息，由于双方截至诉讼时尚未结算，故其此项主张本院不予支持。关于刘国军主张的违约金，由于双方并未明确约定，故对其此项主张本院不予支持。综上，原告刘国军的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，判决如下：一、被告摆明阳于本判决生效后十日内向原告刘国军支付价款1,069,520.99元；二、被告摆明阳于本判决生效后十日内向原告刘国军支付保全申请费5000元；三、驳回原告刘国军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23,184元，由被告摆明阳负担12,055.68元，由原告刘国军负担11,128.32元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审  判  长   何 辉人民 陪 审员   杨漫英人民 陪 审员   王新梅二 〇 二 一 年 四 月 七 日书  记  员   杜雅楠