江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0621民初1485号原告:海安市海陵融资担保有限公司，住所地海安市黄海大道（中）165号，统一社会信用代码913206217961321631。法定代表人:狄紊安，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：张立新，江苏钻石律师事务所律师。委托诉讼代理人：张赢珠，江苏苏律律师事务所律师。被告：程小平，女，1971年11月10日出生，住海安市。被告：吉祖华，男，1970年11月15日出生，住海安市。被告：南通顺和制粉有限公司，住所地海安市高新区园庄村12组，统一社会信用代码913206217691323877。法定代表人：董文平。被告：董文平，男，1962年6月9日出生，住海安市高新区。原告海安市海陵融资担保有限公司（以下简称担保公司）与被告程小平、吉祖华、南通顺和制粉有限公司（以下简称顺和公司）、董文平追偿权纠纷一案，本院于2021年3月9日受理后，依法适用简易程序由审判员丁隽独任审理，于2021年3月31日公开开庭进行了审理。原告担保公司的委托诉讼代理人张赢珠到庭参加诉讼。被告程小平、吉祖华、顺和公司、董文平经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告担保公司请求法院判令：1、被告程小平立即给付代偿款本金人民币4172048.21元，并支付律师代理费166882元；2、被告吉祖华、顺和公司、董文平对被告程小平的上述还款义务承担连带清偿责任；3、被告程小平、吉祖华、顺和公司、董文平承担本案的诉讼费用。事实及理由：2014年2月24日，程小平向中国民生银行股份有限公司南通分行（以下简称民生银行）签订综合授信合同，向民生银行借款420万元。为使上述借款顺利履行，程小平与我公司签订委托担保协议书，约定我公司为其代偿时的违约金收取标准及费用负担。2014年2月26日，程小平开具了总额为840万元的承兑汇票，我公司为程小平的上述借款提供连带责任保证。吉祖华、顺和公司、董文平为程小平上述借款向我公司提供反担保，分别与我公司签订反担保保证合同或出具个人无限连带责任承诺函。反担保范围均包括主合同中保证债务的本金、利息、违约金和我公司因代偿代垫资金的利息损失，以及我公司为实现债权所支付的律师费、诉讼费。借款到期后，因借款人未能归还借款本息，我公司于2015年2月28日、2015年3月3日共计为其向民生银行代偿本息合计4172048.21元。2020年7月21日，借款人及反担保人向我公司出具还款计划书一份，约定自2020年8月份起每月25日前归还5万元，由吉祖华、顺和公司、董文平提供担保。此后，借款人及反担保人未能按照还款计划书履行。被告程小平、吉祖华、顺和公司、董文平未答辩，亦未提交任何证据。经审理查明：2014年2月10日，程小平与担保公司签订编号为海陵保【2014】第069号委托担保协议书一份。委托担保协议书载明：担保公司同意接受程小平的委托，为其与民生银行签订债权本金最高额不超过人民币420万元，期限为12个月，编号为949062014000011号的《借款合同》提供担保，签订编号为949062014000011号《保证担保合同》；当民生银行按保证合同的规定向担保公司索赔时，担保公司有权自垫款之日起，按垫款金额的每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向程小平收取违约金（资金占用费）；程小平必须在收到担保人催款通知后的五日内，无条件向担保人偿清全部垫款及违约金；程小平承担并支付担保人为实现本委托担保协议书、“保证合同”、反担保保证合同、抵押或质押反担保合同约定的债权而发生的全部费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、仲裁费、律师费、评估费、鉴定费等）。程小平在委托人处手写签名，担保公司在担保人处加盖公司印章及法定代表人印章。同日，程小平、吉祖华向担保公司出具《个人无限连带责任承诺函》一份。承诺函载明：程小平于2014年2月10日签署委托担保合同，承担保公司接受委托为其提供420万元贷款担保，为维护担保公司的合法权益，程小平、吉祖华愿以个人所有财产及权益，以无限连带责任的方式向担保公司提供反担保；同意对《委托担保合同》及今后可能发生的修改、补充条款中债务人的所有债务承担无限连带责任；放弃一切有关担保顺位的抗辩；本承诺函是不可撤销的，无论是否征得本人同意或是否事先通知本人，皆不影响本承诺函的法律效力及继续履行；承诺函自本人签字之日起生效，直至担保公司根据《委托担保合同》所提供的担保债权被全部清偿为止。程小平、吉祖华在承诺人处手写签名。2014年2月13日，董文平向担保公司出具《个人无限连带责任承诺函》一份，其内容与程小平、吉祖华向担保公司出具《个人无限连带责任承诺函》本质一致。同日，担保公司与顺和公司签订编号为海陵保【2014】反保字第069号《反担保保证合同》一份。反担保保证合同载明：为确保程小平与民生银行订立本金不超过420万元、编号为949062014000011号的借款合同和程小平与担保公司订立的编号为海陵保【2014】第069号的委托担保协议书的履行，顺和公司同意并确认以反担保保证人的身份自愿向担保公司提供连带责任反担保；主合同、保证合同及委保协议项下既有物的担保（包括其他任何形式的担保）又有反担保人保证的，如债务人不按主合同约定履行偿债义务或发生根据物的担保合同的约定实现担保物权的情形的，本合同担保人均有权要求反担保人在本合同约定的保证范围内先行承担保证责任。反担保保证的范围包括主合同、委保协议项下的债务以及实现债权的费用（包括但不限于担保人支出的诉讼费、保全费、律师费、评估费、拍卖费等）；保证期间为自担保人代借款人向贷款人偿还贷款、利息及其他相关费用之次日起两年。担保公司、顺和公司均在该反担保保证合同尾部的担保人处、反担保人处加盖公司印章，顺和公司法定代表人董文平手写签名。2014年2月24日，受信人/借款人程小平、共同受信人/借款人海安华宇绣品服饰有限公司（以下简称华宇公司）与授信人/贷款人民生银行签订编号为949062014000011号综合授信合同一份。授信合同载明：在本合同约定的授信有效期限内，授信提用人可向民生银行申请使用的最高授信额度为人民币420万元，最高授信额度的有效使用期限为12个月，自2014年2月26日至2015年2月26日，额度内提用的授信应当在额度期限内提用并清偿；本合同项下授信用途为经营周转；本合同项下每笔借款的利率及利率调整方式由双方另行协商确定，并约定在适用的具体业务合同或具体业务申请书中，但该利率标准不得低于6%；为保证本合同项下民生银行债权能得到清偿，采用保证人华宇公司、担保公司、质押人担保公司提供最高额担保。程小平、吉祖华在甲方处手写签名；华宇公司加盖公司印章，法定代表人程小平加盖个人印章。2014年2月26日，甲方华宇公司与乙方民生银行签订银行承兑协议一份。协议载明：根据编号为949062014000011的《综合授信合同》，民生银行使用票据承兑授信种类，本协议为上述合同项下的具体业务合同；民生银行按照华宇公司向民生银行提交、并经民生银行同意的《汇票承兑申请书》予以承兑。华宇公司在甲方处加盖公司印章，法定代表人程小平加盖个人印章。同日，华宇公司向民生银行提交编号为14906201400005号汇票承兑申请书一份。申请书载明：因生产经营需要，华宇公司向民生银行申请做汇票承兑业务，请根据签订的949062014000011的《综合授信合同》审核本申请书及附件；本次承兑的费率为0.05%；由质押人程小平与民生银行签订编号为14906201400005号担保合同；汇票到期前，应按照主合同约定的期限将票款付至华宇公司指定账户；汇票编号为24035785的票面金额为500万元的承兑出票日为2014年2月26日、到期日为2014年8月26日，汇票编号为24035786的票面金额为340万元的承兑出票日为2014年2月26日、到期日为2014年8月26日。华宇公司在承兑申请人处加盖公司印章、法定代表人程小平加盖个人印章。2014年2月24日，保证人、质押人担保公司与担保权人民生银行签订编号为949062014000011号最高额担保合同。担保合同载明：为了确保程小平与民生银行签订的编号为949062014000011的《综合授信合同》项下全部债权的履行，担保公司自愿为主合同项下的债务提供最高额连带保证责任；最高额担保所担保的主债权的发生期间为2014年2月26日至2015年2月26日；担保人所担保的最高债权额为420万元；担保公司提供的担保方式为连带责任保证；担保公司以卡/存折内定期存款账户或保证金账户质押清单附件约定的质押财产对主合同项下的全部债务向民生银行提供最高额质押担保；任一担保人的担保范围为本合同约定的被担保之主债权本金和其他应付款项，其他应付款项包括利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、房产抵押人安置费用、保全费等）和所有其他应付合理费用。担保公司在甲方处加盖公司印章。合同附后的保证金账户内存款质押清单显示：质押人担保公司所在民生银行账户余额为420万元。担保公司在质押人处加盖公司印章。2020年4月1日，民生银行向担保公司出具代偿证明一份。载明：担保公司与民生银行于2014年2月26日签署合同号为949062014000011项下的《最高额担保合同》，为程小平、吉祖华、华宇公司在民生银行的贷款提供连带担保。经催要，担保公司于2015年2月28日代偿1700134.91元。同日，民生银行向担保公司出具代偿证明一份。代偿证明载明：担保公司与民生银行于2014年2月26日签署合同号为949062014000011项下的《最高额担保合同》，为程小平、吉祖华、华宇公司在民生银行的贷款提供连带担保。经催要，担保公司于2015年2月28日为华宇公司代偿2079865.09元，于2015年3月3日代偿392048.21元，合计代偿人民币2471913.3元。2020年7月21日，借款人程小平，担保人吉祖华、董文平、顺和公司向担保公司出具还款计划书一份。计划书载明：“本人于2014年2月委托贵公司向民生银行贷款420万元提供担保，并由顺和公司、董文平、吉祖华提供反担保。该借款到期后，本人未能偿还，由贵公司于2015年2月28日代偿还本息共4172048.21元。由于本人经营困难，暂无法全部归还贵公司代偿款项，计划分期归还：①自2020年8月份起每月25号还款伍万元。②如有任一期不能按期足额履行，贵公司可立即通过诉讼主张权利，所产生的诉讼费及律师代理费（按照诉讼金额的4%）均由我本人负担。原反担保人顺和公司、董文平、吉祖华对我本人上述承诺继续提供担保，担保期限两年。特此承诺。”程小平在借款人签章处手写签名，吉祖华、董文平在担保人签章处手写签名，顺和公司在担保人签章处加盖公司印章。2021年2月26日，担保公司与江苏钻石律师事务所签订民事委托代理合同一份，约定律师代理费为166882元，并明确首期付款3万元。2021年3月1日，担保公司与江苏苏律律师事务所签订民事委托代理合同一份，约定担保公司将律师代理费汇至江苏钻石律师事务所账户。2021年3月5日，担保公司向江苏钻石律师事务所支付3万元，江苏钻石律师事务所向担保公司出具相应发票。审理中，担保公司陈述借款人及反担保人于2020年7月21日出具的还款计划书并未履行。以上事实，有委托担保协议书、反担保保证合同、个人无限连带责任承诺函、综合授信合同、银行承兑协议、汇票承兑申请书、最高额担保合同、保证金账户内存款质押清单、代偿证明、扣款回单、还款计划书、民事委托代理合同、江苏增值税专用发票、结算业务申请书及当事人庭审陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为：案涉借款、担保及反担保系当事人真实意思表示，依法成立有效，各方当事人均应按约履行各自义务。被告程小平取得借款后未能按期归还，原告担保公司依约履行代偿义务后，有权依据合同的约定，要求主债务人归还并要求反担保人依据反担保合同的约定承担相应的反担保责任。各反担保人承担责任后，有权向主债务人追偿。案涉代偿发生后，主债务人和各反担保人于2020年7月21日向担保公司出具了还款计划书，计划书对还款金额、担保责任范围及期限、费用负担等进行了约定，现原告担保公司依据该还款计划书向各被告主张权利，其各项主张符合约定且不违反法律规定，本院依法予以支持。被告程小平、吉祖华、顺和公司、董文平经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，放弃了对证据质证、对事实抗辩的权利，不利后果由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国民法典》第六百八十八条、第六百八十九条、第六百九十一条、第六百九十二条、第六百九十九条、第七百条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告程小平于本判决发生法律效力后十日内给付原告海安市海陵融资担保有限公司代偿款本金人民币4172048.21元，并向原告海安市海陵融资担保有限公司支付律师代理费人民币166882元。如被告程小平未在上述确定的期间按照本判决履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告吉祖华、南通顺和制粉有限公司、董文平对被告程小平的上述第一项给付义务承担连带清偿责任；被告吉祖华、南通顺和制粉有限公司、董文平承担连带责任后，有权凭本判决书直接向被告程小平追偿。案件受理费41511元，减半收取20756元（已由原告海安市海陵融资担保有限公司预缴），由被告程小平、吉祖华、南通顺和制粉有限公司、董文平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费41511元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：62×××05，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审判员 丁 隽二〇二一年四月二十日书记员 陆志宏