天津自由贸易试验区人民法院民 事 判 决 书（2021）津0319民初2760号原告：苏梅，女，1984年3月3日出生，汉族，现住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：魏玉良，天津天仁律师事务所律师。被告：中国建筑第八工程局有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区世纪大道1568号27层，统一社会信用代码9131000063126503X1。法定代表人：李永明，董事长。委托诉讼代理人：王振一，男，中国建筑第八工程局华北公司法务。委托诉讼代理人：徐颖，女，中国建筑第八工程局华北公司法务。被告：富琛（天津）企业管理有限公司，住所地天津滨海高新区塘沽海洋科技园海缘路199号东4-5号楼908室。法定代表人：王建民，总经理。委托诉讼代理人：蔚琴，女。原告苏梅与被告中国建筑第八工程局有限公司（以下简称中建八局）、被告富琛（天津）企业管理有限公司（以下简称富琛公司）劳动争议纠纷一案，本院于2021年2月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告苏梅的委托诉讼代理人魏玉良，被告中建八局的委托诉讼代理人王振一、徐颖，被告富琛公司的委托诉讼代理人蔚琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苏梅向本院提出诉讼请求：1、支付未订签劳动合同二倍工资33,000元（2019年12月27日-2020年11月27日）；2、支付违法解除劳动关系赔偿金39,000元（2014年3月1日-2020年11月27日）。支付代通知金3,000元；3、支付周六日加班费27,600元、支付延时加班费34,155元（2018年11月27日-2020年11月27日）；4、支付节假日加班费18,216元（2014年3月1日-2020年11月27日）；5、支付未休年假工资24,840元（2014年3月1日-2020年11月27日）；6、支付冬季采暖补贴3,120元；7、支付夏季防暑降温费4,552.8元；8、确认2014年3月1日-2020年11月27日存在劳动关系；9、请求返还2014年3月1日-2020年11月27日期间劳动合同、工资条、考勤表。诉讼中，原告自愿撤回要求被告支付代通知金、延时加班费的诉讼请求，自愿撤回对中建八局天津建设工程有限公司的起诉。原告明确其诉讼请求为：第一项至第七项诉讼请求要求被告富琛公司承担给付责任，被告中建八局承担连带给付责任；第八项诉讼请求要求确认原告与中建八局于2014年3月1日至2019年6月30日存在劳动关系，确认原告与富琛公司于2019年7月1日至2020年11月27日存在劳动关系；第九项诉讼请求由中建八局返还2014年3月1日至2019年6月30日期间的劳动合同、考勤表及工资条，由富琛公司返还2019年7月1日至2020年11月27日期间的劳动合同、考勤表及工资条。事实与理由：原告于2014年3月1日入职中建八局承包、中建八局天津建设工程有限公司分包、所属天津周大福金融中心项目部从事保洁工作，2019年7月12日通过被告富琛公司发放工资，2020年11月27日被告富琛公司违法解除劳动关系，并出具书面通知。离职前每月平均工资3,000元，2019年12月27日-2020年11月27日未签订劳动合同，未支付违法解除劳动关系赔偿金，被告的行为，严重违反法律法规，侵犯了原告的合法权利。为维护原告的合法权益，依法提出上述请求，望依法裁决。被告中建八局辩称，中建八局与富琛公司签订了劳务派遣协议，期限是2019年6月15日-2021年6月14日。被告富琛公司与原告签有自2019年7月1日起至2021年6月30日止的劳动合同，原告此项诉讼请求无事实和法律依据，应予驳回。原告在中建八局承建的周大福金融中心项目部从事保洁工作，与被告富琛公司签订劳动合同，与被告中建八局系劳务派遣用工关系。被告中建八局作为承包人，于2020年10月与发包人天津新世界环渤海房地产开发有限公司签订《天津周大福金融中心项目精装修总承包工程合同解除协议书》，《协议书》约定，发包人与被告中建八局终止精装修总承包合同约定的所有项目内容，后项目部整体撤场，不再有保洁需求。2020年11月，被告中建八局与被告富琛公司协商一致，由被告富琛公司向原告发出书面通知，不再对原告进行聘用派遣。原告在起诉状中对此项事实进行了确认。同时被告富琛公司与原告协商，拟派遣原告至其他项目部从事同等类型、同等待遇的保洁工作，原告未服从工作安排，未能就变更内容达成一致。原告不服被告中建八局、被告富琛公司对其同等条件的其他工作安排，擅离岗位，违反被告中建八局的有关用工制度，应视为自动解除与被告中建八局的劳务派遣合同关系。原告与被告富琛公司签订的劳动合同中约定双方为综合工时制度，周六日并非固定休息时间，且原告从事的保洁工作并非处于连续工作状态，其要求被告中建八局支付周六日、延时及法定节假日加班费无事实和法律依据。原告工作年限已满一年不满十年，原告应享受年休假5天，原告主张其年休假为10天无事实和法律依据。根据《春节放假通知》的原告，原告已休完年假，其要求中建八局支付年假工资于法无据，应予驳回。原告在2019年7月1日至2020年11月27日在被告中建八局所属的项目部从事劳务工作，根据天津市人民政府公布的补贴标准，天津市2019年防暑降温费为176.1元/月，2020年为189.7元/月。根据天津市人力资源和社会保障局的答复，冬季采暖补贴用人单位职工领取冬季取暖补贴需要满一年以上才可以享受，每月520元。综上，被告中建八局应给原告发放采暖补贴1,287.1元，供暖补贴520元。原告要求确认与被告中建八局2014年3月1日至2020年11月27日存在劳动关系，无事实和法律依据，应予驳回。被告中建八局未持有原告劳动合同、工资条以及考勤表，原告要求被告中建八局返还于法无据，不予支持。被告富琛公司辩称，富琛公司确与中建八局签订协议，给中建八局的员工代发工资。富琛公司与原告签订了劳动合同，合同期限为2019年7月1日至2021年6月30日。富琛公司将原告派遣至中建八局。原告诉状中的陈述并不属实，富琛公司不同意给付原告，富琛公司在2019年8月开始给原告发放工资，2020年11月27日并非违法解除与原告的劳动合同。富琛公司同意中建八局的答辩意见。本院经审理认定事实如下：原告与被告富琛公司签订书面劳动合同一份，合同期限自2019年7月1日起至2021年6月30日止。合同载明用工单位为中国建筑第八工程局有限公司华北分公司，原告的工作地点为用工单位经营场所或用工单位所属公司的其他工作场所，发薪日期为30日，实行综合计算工时工作制度。同日，被告富琛公司将原告派遣至被告中建八局承包的周大福金融中心项目部从事保洁工作。被告中建八局提交2019年6月15日中国建筑第八工程局有限公司华北分公司（用工单位，甲方）与富琛（天津）企业管理有限公司（劳务输出单位，乙方）签订的劳务派遣协议一份，该协议第八条约定：甲方委托乙方代发薪资，于每月23日前由甲方将双方确认无误的月度劳务费明细书面提供给乙方，甲方将劳务费和工人工资、社保费用等打入乙方指定账户后，乙方负责发放。协议第二十九条约定：本协议有效期限自2019年6月15日至2021年6月14日，合作期为2年……。协议还对其他事项进行了约定。被告富琛公司提交天津周大福金融中心项目精装修总承包工程合同解除协议书，其上主要载明：发包人天津新世界环渤海房地产开发有限公司，承包人中国建筑第八工程局有限公司。鉴于双方就天津周大福金融中心项目办公、商业、酒店及酒店式公寓精装修总承包工程（以下统称：本工程）于2019年12月15日签订了《天津周大福金融中心项目装修总承包建设工程施工合同》（以下统称：精装总包合同），现经双方友好协商，按精装总包合同相关条款解除合同，并达成以下协议：一、经发包人和承包人友好协商，双方同意解除“精装总包合同”，终止“精装总包合同”约定的所有施工内容。二、双方确认，“精装总包合同”解除后双方互不承担补偿/赔偿责任。对本合同解除前已完成的工作，双方仍需按“精装总包合同”的约定各负其责。三、本解除协议书签订后，发包人将重新安排施工单位对未完成的精装修工程进行施工，承包人于2020年12月1日前无条件撤场及移交所有已完成之工程项及档案文件。协议还对其他事项进行了约定。2020年11月27日，被告富琛公司向原告出具通知一份，其上载明：因天津周大福金融中心项目面临人员撤场情况，不再有保洁需求，故我司将不再对您进行聘用派遣，特此通知。自本通知发出之日起一个自然月内，请主动申请与我司解除雇佣关系，逾期将自动解除聘用关系，我司将出具相关证明。原告于2021年1月27日向天津经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，同日，该仲裁委员会作出津滨劳人仲不字［2021］第40055号不予受理案件通知书，认为原告主体不适格，不予受理。庭审中，原告苏梅与被告富琛公司一致确认双方的劳动关系于2020年11月27日解除。原告解除劳动关系前12个月的平均工资为3,000元。原告自述于2014年3月1日入职中建八局天津建设工程有限公司，在其承包的天津周大福金融中心项目部做保洁工作，双方签订了劳动合同，但是没有给原告。工资每月3,000元，2019年4月以前以现金形式发放工资，对此，各被告不予认可。本院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。关于原告要求确认原告与中建八局于2014年3月1日至2019年6月30日存在劳动关系，确认原告与富琛公司于2019年7月1日至2020年11月27日存在劳动关系的诉讼请求。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号），用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原告与被告中建八局未签订劳动合同，原告未能提供合法、有效证据证实被告中建八局制定的各项劳动规章制度适用于原告及原告接受被告中建八局的管理，不符合认定双方存在劳动关系的条件。原告要求确认与中建八局于2014年3月1日至2019年6月30日存在劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。对于原告基于劳动关系的存在主张的2014年4月1日至2019年6月30日期间的赔偿金、加班费、未休年假工资、防暑降温费、冬季采暖补贴等诉讼请求，本院亦不予支持。根据被告富琛司提供公的劳动合同，原告要求确认与被告富琛公司于2019年7月1日至2020年11月27日存在劳动关系的诉讼请求本院予以支持。关于原告要求支付未签订劳动合同二倍工资33,000元的诉讼请求。本案中被告富琛公司提供了原、被告的签订的书面劳动，原告对此无异议，原告以双方未签订书面劳动合同为由要求被告支付未签订劳动合同二倍工资差额，无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金39,000元的诉讼请求。根据《劳务派遣暂行规定》第十二条规定，用工单位有《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项、第四十一条规定情形的可以将被派遣劳动者退回劳务派遣单位。第十五条规定，被派遣劳动者因本规定第十二条规定被用工单位退回，劳务派遣单位重新派遣时维持或者提高劳动合同约定条件，被派遣劳动者不同意的，劳务派遣单位可以解除劳动合同。被派遣劳动者因本规定第十二条规定被用工单位退回，劳务派遣单位重新派遣时降低劳动合同约定条件，被派遣劳动者不同意的，劳务派遣单位不得解除劳动合同。但被派遣劳动者提出解除劳动合同的除外。本案中建八局以项目撤场劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化为由将原告退回至富琛公司，作为用工单位并无过错，因此不应承担本案的连带责任。原告主张解除劳动合同赔偿金39,000元，本案作为用人单位的富琛公司在其派遣员工苏梅被退回的情况下，应与苏梅协商，另行为苏梅安排其他用工单位的工作岗位。本案中被告富琛公司主张与原告苏梅协商将其另行派遣至同等类型、同等待遇、同地区的其他项目，原告不予认可，被告富琛公司就其主张的与原告协商的事实未向本院提交证据。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案富琛公司未提交证据证明其重新为苏梅安排、调整工作岗位，且调整的岗位待遇不低于原工作岗位。因此富琛公司系违法解除与苏梅的劳动关系，根据原告的工作年限，被告富琛公司应依法支付苏梅解除劳动合同赔偿金3,000元×1.5月×2倍=9,000元。关于原告要求被告支付2018年11月27日至2020年11月27日期间的周六日加班费、2014年3月1日-2020年11月27日法定节假日加班费的诉讼请求。本案原告与被告富琛公司双方签订了劳动合同，约定原告岗位实行综合计算工时工作制，故原告主张休息日加班费，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案原告未能就其存在法定节假日加班的事实提供证据，应承担举证不能的法律后果，故原告主张节假日加班费，本院不予支持。关于原告要求被告支付2014年3月1日至2020年11月27日期间未休年假工资的诉讼请求。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。本案中，原告于2019年7月入职富琛公司，其未向本院提交证据证实其连续工作满12个月以上，其要求被告支付2019年带薪年休假工资的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。截至原告离职时，原告工作年限已满一年不足十年，原告每年应享受的法定带薪年休假天数为5天，富琛公司未向本院提交合法、有效证据证实已安排原告休年假，故被告富琛公司应支付原告2020年未休年假工资报酬。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。经折算，原告2020年7月1日至11月27日，未休年假天数为2天，故被告富琛公司应支付原告2020年应休未休年假报酬551.72元（3,000元÷21.75天×2天×200%）。被告中建八局对此承担连带给付义务。关于原告要求被告支付2014年3月1日至2020年11月27日期间防暑降温及冬季采暖补贴的诉讼请求。庭审中被告中国建筑、富琛公司认可未支付原告2019年度、2020年度防暑降温费及冬季取暖补贴，但主张原告不符合享受2019年取暖补贴的条件。原告于2019年7月1日入职富琛公司，故被告富琛公司应支付原告2019年7-9月的防暑降温费528.3元，支付原告2020年6-9月的防暑降温费758.8元，上述款项合计1,287.1元。结合原告的入职时间，在取暖期间工作未满一年，根据冬季取暖补贴的享受条件，即用人单位职工领取冬季取暖补贴需要工作满一年以上才可以享受，故原告要求被告支付2019年度冬季取暖补贴335元无事实和法律依据，本院不予支持。被告富琛公司应支付原告2019年集中供热采暖补助费185元。对于原告主张的2020年度的冬季采暖补贴520元，被告同意支付，本院照准。上述被告富琛公司应支付原告的防暑降温费、集中供热采暖补助费及冬季采暖补贴费用，未能支付原告的原因在于被告中建八局未能及时给付所致，故被告中建八局对上述费用的给付应该承担连带给付义务。关于原告要求被告返还2014年3月1日至2020年11月27日期间劳动合同、工资条、考勤表的诉讼请求。原告未向本院提交证据证实其与被告在2019年7月1日之前签订过劳动合同，其要求被告中建八局返还劳动合同本院不予支持。针对原告与被告富琛公司签订的劳动合同，在该合同中第（二十五）条载明：本合同甲乙双方签字盖章后，双方应严格遵照执行，本合同一式两份，甲乙双方各执一份。原告未向本院提交证据证明被告富琛公司持有应该由原告持有的劳动合同，对于原告要求被告返还劳动合同的诉讼请求，本院不予支持。原告要求返还工资条、考勤表于法无据，本院不予支持。原告苏梅撤回对中建八局天津建设工程有限公司的起诉，不违反法律规定，本院予以准许。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条、第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条和《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十二条规定，判决如下：一、确认原告苏梅与被告富琛（天津）企业管理有限公司于2019年7月1日至2020年11月27日间存在劳动关系；二、被告富琛（天津）企业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告苏梅违法解除劳动合同赔偿金9,000元；三、被告富琛（天津）企业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告苏梅2020年度未休年假工资报酬551.72元；四、被告富琛（天津）企业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告苏梅2019年度、2020年度防暑降温费1,287.1元；五、被告富琛（天津）企业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告苏梅2019年度集中供热采暖补助费185元；六、被告富琛（天津）企业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告苏梅2020年度冬季采暖补贴520元；七、被告中国建筑第八工程局有限公司对上述第三项至第六项承担连带给付责任；八、驳回原告苏梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告富琛（天津）企业管理有限公司负担（于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案执行立案后，人民法院可立即查封、扣押、冻结相关当事人名下财产，并依法对相关当事人采取纳入失信被执行人名单、罚款、司法拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  李焕庭二〇二一年四月二十七日书记员  吕政金