广东省佛山市三水区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0607民初4号原告（被反诉人）：郑永才，男，1961年10月30日出生，汉族，住广东省汕头市潮阳区×××××××××××××，公民身份号码440××××××××××××。委托诉讼代理人：周瑞燕，广东融关律师事务所律师。被告（反诉人）：湖南省第五工程有限公司，住所地湖南省株洲市芦淞区×××××××，统一社会信用代码××××××××××××。法定代表人：龙兴,该公司董事长。委托诉讼代理人：霍德伟，广东源浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：温新祥，广东源浩律师事务所律师。原告郑永才与被告湖南省第五工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月2日立案后，依法适用简易程序进行审理。本案在审理过程中，被告湖南省第五工程有限公司提起反诉，本院依法将本诉和反诉进行合并审理，并分别于2021年2月24日、2021年3月18日公开开庭进行了审理。原告郑永才的委托诉讼代理人周瑞燕，被告湖南省第五工程有限公司的委托诉讼代理人霍德伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑永才向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付工程款613683.50元；2.判令被告向原告支付延迟履行期间债务利息（其中工程款582999.33元按中国人民银行同期贷款利率年利率6%的标准自2019年6月1日起计至实际清偿之日止，暂计至2020年12月14日为54704.77元；工程款30684.17元按中国人民银行同期贷款利率年利率6%的标准自2019年9月1日起计至实际清偿之日止，暂计至2020年12月14日为2408.71元）；3.本案诉讼费由被告负担。事实及理由：原告于2018年3月26日与被告签订《湖南省第五工程有限公司绿湖爱伦堡花园三期、绿湖爱伦堡花园四期项目工程模板制作、安装、拆卸工程施工劳务合同》，约定被告将其负责施工的位于佛山市三水区×××××口岸森林公园内的碧桂园三水区绿湖爱伦堡花园三、四期工程部分项目分包给原告负责施工。合同约定“绿湖爱伦堡花园三期项目的模板制作、安装、拆卸工程、绿湖爱伦堡花园四期项目1、2、3、4、5、6、7号楼标准层以下及地下室的模板制作、安装、拆卸工程”按劳务分包方式委托原告负责施工。双方约定包工不包料，包辅材，包步步紧，包辅材（铁钉、铁丝），包机械工具（圆盘锯、手电锯、锯片、钻头等），包所有能重复使用的辅材、铁钉、铁线、穿墙套管、螺杆螺母、墙柱矫正器的配件等，机械及机械安全防护措施及标准开关以外的50m电缆线，符合要求的节能照明灯具及电缆线。双方签订合同后，原告组织工人进场施工，并按被告的要求施工至2019年4月完工。承包期间，原告完成工程量共计6293.36平方米工程以及74.5天大工工时和32天小工工时。2019年4月，经被告结算，其应付给原告的工程款总额为3711219.50元。被告已向原告支付工程款3097536元，尚欠原告工程款尾款613683.50元。按双方约定及惯例，被告应于2019年5月前支付95%工程款尾款582999.33元给原告，剩余5%即30684.17元应在2019年8月付清。双方约定的付款期限届满后，经原告多次催讨，被告仍拖欠工程款613683.50元未付。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判决。被告湖南省第五工程有限公司答辩并反诉称：原、被告签订《湖南省第五工程有限公司绿湖爱伦堡花园三期、绿湖爱伦堡花园四期项目工程模板制作、安装、拆卸工程施工劳务合同》，约定郑永才承包湖南省第五工程有限公司承建的绿湖爱伦堡花园四期项目1-7号楼标准层及地下室的模板制作、安装、拆卸的劳务工程，合同第八条第3款约定，若因乙方原因发生工人闹事的，郑永才按每次100000元标准向原告支付违约金，第4款约定乙方中途退场的按已完成工程量的70%结算，乙方不得有异议。郑永才实际履行的合同工程量对应的工程款为3466861.69元。因郑永才违约擅自退场，该工程款应按70%结算，湖南省第五工程有限公司只需支付2426803.18元。湖南省第五工程有限公司已向郑永才支付3097536元，郑永才应退回多收取部分670732.82元。郑永才班组在施工过程中因认为部分工程施工难度大，只完成了部分工程，余下工程无故要求增加工程款未果后，郑永才违约擅自退场，湖南省第五工程有限公司为了不影响工程进度，不得不另外找来陈永清班组、胡明奎班组、匡传军班组、谢明杰班组接收郑永才中途退场部分的施工，由此产生陈永清班组工程结算费用为685073.40元，胡明奎班组工程结算费用为4702567.74元，匡传军班组工程结算费用为1161281.85元，谢明杰班组工程结算费用为1108625.02元，郑永才班组的工程结算金额为3466861.17元，所有班组结算总金额为11124409.18元。郑永才若按合同全部范围施工的结算金额应为9860644.69元，由此计算出湖南省第五工程有限公司因郑永才违约造成的亏损金额为1263764.49元，郑永才应赔偿该部分损失。据此，湖南省第五工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令郑永才向湖南省第五工程有限公司退还工程款670732.82元；2.判令郑永才向湖南省第五工程有限公司赔偿损失1263764.49元；3.本案诉讼费由郑永才负担。针对湖南省第五工程有限公司的反诉，郑永才辩称：第一，郑永才并没有中途退场，即使在反诉原告一而再再而三拖欠进度款的情况下，郑永才仍坚持施工，一直到2019年6月全部工程完工，郑永才班组仍然有员工留在工地进行收尾工作，双方在2019年4月工程完工时做了最后的结算，所以反诉原告所陈述的反诉被告中途退场是虚构的。第二，反诉原告不存在任何的损失，反诉原告并未提交证据证明其有任何损失，相反因为反诉原告的违约，其未履行合同约定将所有工程交给反诉被告施工，给反诉被告造成了损失，因此违约方是反诉原告。第三，反诉原告找了哪些班组进场施工，反诉被告并不知情。原告提供的证据如下：1．《湖南省第五工程有限公司绿湖爱伦堡花园三期、绿湖爱伦堡花园四期项目工程模板制作、安装、拆卸工程施工劳务合同》《证明》《情况说明》，证明原告与被告之间存在真实、合法、有效的合同关系。2.原告班组成员余健南手写的工程量数据、《现场收方记录表》，证明原告班组在承包工程期间完成的工程量。3.《木工班组（郑永才）班组进度支付申请表》《往来款项对账单》，证明经被告核算的工程量、每期应付进度款金额，被告已付工程款3097536元，尚欠原告613683.50元工程款，原告被被告扣除了不属于合同约定的代工费165697.40元，这笔款项被告应该向原告支付。4.《佛山市三水区建筑施工企业工资支付情况表（郑永才木工班组）》《领款单》《工资代领代发意愿收款书》《劳务费代领委托书》《收款收据》，证明原告郑永才向班组工人发放劳务费的情况。5.《备用金》、何小波结算凭证及收款凭证、2018年9月30日《借款单》、2018年10月25日《借款单》、2018年12月18日《借款审批单》、2019年12月3日《借款审批单》、《广东巨宏旺劳务有限公司工程款支付凭证》、《匡传军班组辅材费用工程量汇总表》，证明被告向原告支付的所有款项都是经其工程项目负责人陈亚丽最终审批安排支付的。6.中国建设银行个人活期账户交易明细，证明原告收到被告支付的部分工程款。7.湖南省第五工程有限公司绿湖爱伦堡花园工程现场照片，证明魏波周、黄志明、吴利平、唐敏华是被告负责涉案工程的现场管理的工作人员，其中吴利平与唐敏华是被告的财务人员，分别负责财物和会计；原告负责的工程已完工封顶，负责的别墅已销售交楼。8.《郑永才班组完成工程实际数据统计》，证明原告已完成工程量为56293.36㎡，大工74.5天，小工32天，被告已付工程款3097536元，尚欠原告工程款613683.50元。9.开庭笔录、（2019）粤0607民初5929号民事裁定书，证明原告所完成涉案工程量、工程款结算、支付等凭证的原件为被告所持有，在佛山市三水区人民法院（2019）粤0607民初5929号案件审理过程中，相关证据复印件已经在庭审过程中与原件核对无异。10.中国建设银行个人活期账户交易明细，证明吴利平是被告的财务人员。11.别墅木工班组劳务承包协议和（2019）粤0607民初5929号民事裁定书，证明被告所述的谢明杰班组是与案外人广东巨宏旺劳务有限公司签订的劳务承包协议，工期从2018年5月1日开始，可见原告进场没多久，被告就引进其他班组，被告存在严重的违约行为。（2019）粤0607民初5929号案经法院三次开庭，查出是虚假诉讼，最终广东巨宏旺劳务有限公司撤诉，该案中广东巨宏旺劳务有限公司同样是以谢明杰班组中途退场为由要求谢明杰退还工程款，故被告在本案中提出的反诉请求也可能是虚假的。12.民事判决书，证明被告拖欠谢明杰班组的劳务费，其拖欠各个班组工程款是司空见惯的伎俩。被告提供的证据如下：1.《湖南省第五工程有限公司绿湖爱伦堡花园三期、绿湖爱伦堡花园四期项目工程模板制作、安装、拆卸工程施工劳务合同》、木工班组（郑永才）班组实际总造价计算表、木工（郑永才）班组按合同范围计算总造价及亏损情况分析，证明原、被告于2018年3月签订劳务合同，约定由郑永才班组完成湖爱伦堡花园四期项目1、2、3、4、5、6、7号楼标准层及地下室、别墅的模板制作、安装、拆卸的劳务工程，合同第4款约定乙方中途退场的按已完成工程量的70%结算，原告班组的工程实际施工结算金额为3466861.17元，所有班组实际施工结算总金额为11124409.18元，原告若按其合同全部范围施工的结算金额应为9860644.69元，由此计算出被告因原告违约造成的亏损金额为1263764.49元，原告应向被告赔偿该部分损失，且原告实际施工结算的工程款应按70%结算。2.被告与陈永清、胡明奎、匡传军、谢明杰班组签订的《湖南省第五工程有限公司绿湖爱伦堡花园三期、绿湖爱伦堡花园四期项目工程工程模板制作、安装、拆卸工程施工劳务合同》，证明因郑永才班组未按合同约定施工，被告于2018年7月后分别与陈永清、胡明奎、匡传军、谢明杰另外签订劳务合同，以完成因郑永才违约而未施工部分工程。3.三水绿湖项目二期木工（陈永清）班组合同范围计算总造价、木工（陈永清）班组结算核算表、班组工程款支付凭证、工资支付情况表，证明陈永清班组工程结算费用为685073.40元。4.三水绿湖项目二期木工（胡明奎）班组合同范围计算总造价、木工（胡明奎）班组结算核算表、胡明奎班组工程款支付凭证、工资支付情况表，证明胡明奎班组工程结算费用为4702567.74元。5.三水绿湖项目二期木工（匡传军）班组合同范围计算总造价、木工（匡传军）班组结算核算表、班组工程款支付凭证、工资支付情况表，证明匡传军班组工程结算结算费用为1161281.85元。6.三水绿湖项目二期木工（谢明杰）班组合同范围计算总造价、木工（谢明杰）班组结算核算表、班组工程款支付凭证、工资支付情况表，证明谢明杰班组工程结算费用为1108625.02元。7.工作联系函，证明被告于2020年11月通知各班组到施工部办理结算手续，但郑永才班组因提前擅自撤场，未到施工部办理。8.匡传军班组往来款对账单、结算制度表、结算支付申请表、进度支付申请表，证明被告与匡传军结算的事实，印证了被告因郑永才选择性施工而另外聘请施工队所支出的费用。9.陈永清班组支付表、进度支付申请表、形象进度确认表，证明被告与陈永清结算的事实，印证了被告因郑永才选择性施工而另外聘请施工队施工所支出的费用。10.郑永才班组支付表、进度支付申请表，证明郑永才班组累计施工完成部分按合同比例结算的金额是3205407.16元。双方当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于双方无异议的证据，本院附案佐证。对于原告提供的证据8，被告提供的证据2，对方当事人均有异议，该两组证据为当事人自行所列表格，不符合证据形式，本院不予采信。对于被告提供的证据2，原告对真实性无异议，但认为原、被告之间的合同并未解除，郑永才按照被告的安排进行施工，被告另行发包工程给案外人与郑永才无关，且被告另行发包的工程单价和其与原告约定的承包单价一致，被告并无增加成本。对于被告提供的证据3-6、8-9，原告有异议，认为上述证据不能证明结算金额，即便是真实的也与原告无关。被告提供的上述证据为原件，本院确认以上证据的真实性，关联性在本院认为部分进行论述。对于被告提供的证据7，能反映被告要求各施工班组办理结算的事实，本院予以确认。结合双方当事人提供的证据及当事人的陈述，本院认定事实如下：2018年3月26日，湖南省第五工程有限公司（甲方）和郑永才（乙方）签订《湖南省第五工程有限公司绿湖爱伦堡花园三期、绿湖爱伦堡花园四期项目工程模板制作、安装、拆卸工程施工劳务合同》，约定甲方将绿湖爱伦堡花园三期项目的模板制作、安装、拆卸工程，绿湖爱伦堡花园四期项目1、2、3、4、5、6、7号楼标准层以下及地下室的模板制作、安装、拆卸工程按劳务分包方式委托乙方负责施工，承包方式为包工不包料，包辅材，包步步紧，包辅材（铁钉、铁丝），包机械工具（圆盘锯、手电锯、锯片、钻头等），包所有能重复使用的辅材、铁钉、铁线、穿墙套管、螺杆螺母、墙柱矫正器的配件等，机械及机械安全防护措施及标准开关以外的50m电缆线，符合要求的节能照明灯具及电缆线。劳务合同中与本案相关的主要条款有：“……六、合同单价（不含标准层以上的铝模工程）1.别墅木模按展开面积计算：（48+1）元/㎡（即其中1元/㎡为质量文明达标奖励金，如不达标则按48元/㎡），合计49元/㎡。2.地下室木模按展开面积计算38+1元/㎡，合计39元/㎡。3.高层标准层以下木模按展开面积计算38+1元/㎡，合计39元/㎡。以上单价包括班组管理费、工人工资、加班费、节假日补贴、劳保福利费用、高温补贴费、政府规定的停工补贴等。七、进度款支付及结算方式……乙方需垫资至业主第一次进度款审批完成到甲方账户后，方可申请第一次进度款。以后按月进度完成量（已隐蔽的）的75%支付。支付方式为：甲方根据乙方每月完成的工程量编制工程款支付报表，每月25日-30日由各栋号长报完成月形象进度，经质检、技术负责人、后勤负责人、安全主任、现场总工同意签字后，报预算组计算工程量及出进度款结算书。经项目经理及老板审批，并在次月的20日-25日审批完毕，发放月进度款。……2.结算方式：框架结构部分按进度每月支付至完成量的75%，封顶后付至总完成量的85%，主体全部完成并外墙抹灰完成（包建筑构造部分）主体验收达到质量标准后付至95%，剩下5%三个月内结算付清全部工程款。……八、奖励、处罚、保险……发生工人闹事，每发生一次，由乙方向甲方支付违约金10万元；因乙方中途退场，已完成的所有工程量按70%计算。劳务合同还对双方其他权利和义务进行了约定。合同签订后，原告依照约定进场施工。至2019年4月，被告在《木工班组（郑永才）班组支付表》中确认，原告施工班组至本期累计完成100%金额为3545525.58元，按合同支付比例为3205407.16元，其中已扣除2018年7月至2019年4月的被代工费共146101元及1#塔楼代工拆模费19596.40元。该表有原告班组余健南的签名确认。被告已向原告支付工程款3097536元。另查明，2018年7月、8月期间，被告与胡明奎、匡传军、谢明杰等签订《湖南省第五工程有限公司绿湖爱伦堡花园三期、绿湖爱伦堡花园四期项目工程模板制作、安装、拆卸工程施工劳务合同》，广东巨宏旺劳务有限公司碧桂园三水绿湖爱伦堡花园二期总承包工程项目部与陈永清签订《木工班组劳务作业承包协议》，将上述工程项目按劳务分包方式委托胡明奎等人负责施工。胡明奎、匡传军、谢明杰、陈永清承揽上述工程后，被告与原告郑永才的施工劳务合同并未解除。本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。被告将案涉工程分包给原告施工，原告应按质按量完成工程，被告应按约定向原告支付工程款。本案本诉部分争议的焦点在于：原告在案涉工程中已完成工程量的确定，被告尚需支付工程款的数额；反诉部分争议焦点在于案涉工程是否存在原告擅自退场造成被告损失的问题。关于本诉部分。经双方当事人在2019年4月确定，原告施工完成的工程量为3545525.58元。被告辩称因原告擅自退场，应按完成工程量的70%计算，但并无提供充分有效的证据证明原告中途擅自退场。原告主张被告支付尚余工程款613683.50元，认为被告擅自扣除代工费165697.40元不合理，原告该项主张与双方在2019年4月《木工班组（郑永才）班组支付表》中确认的数额不符，本院对此不予采纳。据此，双方当事人确认原告已完工工程款3545525.58元，扣减被告已支付的3097536元，被告尚需向原告支付工程款447989.58元。关于利息部分，原告主张因被告迟延支付工程款，应分别自2019年6月1日、9月1日开始向原告计付利息。双方在施工劳务合同中约定被告应“……主体全部完成并外墙抹灰完成（包建筑构造部分）主体验收达到质量标准后付至95%，剩下5%三个月内结算付清全部工程款。……”原告并未举证证明上述合同所约定的时间，其主张2019年4月双方已经进行了结算，《木工班组（郑永才）班组支付表》仅是对原告已完工工程量的结算，不能证明案涉工程经过了主体工程全部完成并经过了主体验收，被告亦对原告所主张之双方已结算这一事实有异议，故本院确认被告应自原告起诉之日即2021年1月2日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息。原告计算有误部分，本院予以纠正。关于反诉部分。被告主张原告退还工程款670732.82元，依据是原告挑工程施工且中途擅自退场，其未完成工程应依照合同约定按完成工程量的70%计付。如上所述，被告对此举证不能，应承担相应的举证责任，本院对被告该项诉请不予支持。被告诉请原告赔偿损失1263764.49元，其依据是原告退场后被告另行发包给其他施工队进行施工最终产生的工程款结算差额。本案中，双方当事人已对原告完成工程量进行了确认，即便是胡明奎等案外人承揽案涉工程后，原告与被告之间的施工劳务合同也并未解除，被告亦未提供证据证明是由于原告的过错导致原告退出部分工程的施工或由于原告的原因导致被告实际支出的工程款增加，被告应承担举证不能的法律后果，其要求原告承担责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告（反诉人）湖南省第五工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（被反诉人）郑永才支付工程款447989.58元及利息（以未付工程款为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2021年1月2日起计付至实际清偿之日止）。二、驳回原告（被反诉人）郑永才的其他诉讼请求。三、驳回被告（反诉人）湖南省第五工程有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取计5254元，保全费3874元，合共9128元（原告已预交），由原告郑永才负担3005元，被告湖南省第五工程有限公司负担6123元。反诉案件受理费减半收取计11105元（反诉人已预交），由反诉人湖南省第五工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 梁 敏二〇二一年四月十五日书记员 古丽华