内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2021）内02民终214号上诉人（原审原告）：薛燕，女，1976年9月13日出生，现住内蒙古自治区包头市。被上诉人（原审被告）：包头市华茂服饰有限公司。法定代表人：王维平。上诉人薛燕因与被上诉人包头市华茂服饰有限公司（以下简称华茂公司）劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2020）内0203民初4431号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。薛燕上诉请求：1.撤销一审判决，重新作出判决。事实和理由：一审认定事实不清，被上诉人要求上诉人不要上班，称要另行安排工作，但至今被上诉人一直未与上诉人安排工作，实际上上诉人已经与被上诉人解除了劳动关系。因为被上诉人解除与上诉人的劳动关系未有法定事由，属于违法解除，被上诉人应当向上诉人支付违法解除劳动关系的赔偿金5104.8元。华茂公司辩称，薛燕担任导购是华茂公司法定代表人王维平以个人名义招录，工资也是王维平以个人银行转账支付报酬，与华茂公司不存在劳动关系。疫情期间蓝天商厦为了减少人员流动建议各店铺分批安排人员休息，所以过完春节后王维平打电话给薛燕，为了防疫让其在家休息，之后再来上班并未与薛燕解除劳动关系。工衣是不允许导购自己带回家的，因为疫情期间薛燕在家休息，所以让薛燕把工衣交回，至今薛燕也没有交还，没有给其发工资也是因为这个。薛燕陈述系在工作群里将其辞退，不符合实际，王维平未在工作群里表达过将其辞退的意思表示。薛燕向一审法院起诉请求：1.华茂公司支付薛燕2020年2月25日至3月29号工资1231元；2.华茂公司支付薛燕违法解除劳动关系赔偿金5104.8元，以上共计6335.8元；3.由华茂公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：薛燕在包头市××区男装店工作，职位为导购，每月劳动报酬包括底薪2000元及提成，提成按照GY男装店月销售总额的4％计算。GY男装店由华茂公司法定代表人王维平管理，店铺月销售总额及薛燕的劳动报酬由王维平统计，并由王维平按月通过手机银行转账方式支付。2020年2月25日至3月29日期间薛燕工作14天，GY男装店销售总额为5107元，王维平未向薛燕支付2020年2月25日至3月29日期间的劳动报酬。薛燕向包头市昆都仑区劳动人事争议仲裁院提请仲裁，请求裁决：1.华茂公司支付薛燕2020年2月25日至3月29日工资1231元；2.华茂公司支付薛燕违法解除劳动关系赔偿金5104.8元；共计6335.8元。2020年7月10日，包头市昆都仑区劳动人事争议仲裁院作出（2020）包昆劳人仲案196号仲裁裁决，认定华茂公司与薛燕之间存在劳动关系，华茂公司应向薛燕支付工资1231元，但薛燕提供的证据不足以证明双方解除了劳动关系，故裁决：1.华茂公司支付薛燕劳动报酬1231元；2.驳回薛燕其他仲裁请求。薛燕不服该仲裁裁决，诉至一审法院。一审法院认为，根据劳社部发［2005］12号《关于确认劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，劳动关系应当具备三要素“用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格，用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案中，根据薛燕举证的中国银行交易流水明细清单、工装、华茂公司举证的工资排班表等证据足以证明薛燕的主张符合上述三要素之规定，故薛燕与华茂公司之间存在劳动关系。华茂公司认可王维平未向薛燕支付2020年2月25日至3月29日劳动报酬，根据《劳动合同法》第三十条“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”之规定，华茂公司应当支付薛燕2020年2月25日至2020年3月29日劳动报酬1137.61元（2000元／月÷30日×14天＋5107元×4％=1137.61元）。本案中，薛燕提供的证据不足以证明原华茂公司双方已经解除劳动关系，且华茂公司也自认未辞退薛燕，薛燕主张华茂公司违法解除劳动合同证据不足，故对薛燕关于华茂公司支付违法解除劳动关系赔偿金5104.8元的诉讼请求一审法院不作处理。判决：一、华茂公司支付薛燕劳动报酬1137.61元。二、驳回薛燕的其他诉讼请求。案件受理费10元（薛燕已预交），由华茂公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换及质证。经本院二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，本院予以确认。本院认为，关于劳动关系的问题，根据一、二审查明的事实，原审法院认定薛燕与华茂公司存在事实劳动关系符合法律规定，本院依法予以确认。关于解除劳动关系的问题。华茂公司主张系因为疫情防控需要安排薛燕回家休息，疫情稳定后安排其到另一个岗位上班，应当认定系华茂公司对薛燕的调岗。但直至薛燕申请仲裁前华茂公司未对薛燕调岗后的具体工作作出正式安排，未提供劳动条件给薛燕，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一项和第四十七条第一项的规定，上诉人薛燕解除劳动合同，华茂公司应向薛燕支付解除劳动关系的经济补偿金，薛燕于2019年9月25日入职，2020年3月29日离职，经计算华茂公司应支付的经济补偿金为2552.4元（2552.4元/月平均工资×1个月）。综上所述，上诉人薛燕的上诉请求部分成立，本院依法予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律部分错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2020）内0203民初4431号民事判决主文第一项，即“被告包头市华茂服饰有限公司支付原告薛燕劳动报酬1137.61元”；二、撤销内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2020）内0203民初4431号民事判决主文第二项，即“驳回原告薛燕的其他诉讼请求”；三、被上诉人包头市华茂服饰有限公司支付上诉人薛燕经济补偿金2552.4元；四、驳回上诉人薛燕的其他诉讼请求。以上款项共计3690.01元，于本判决送达之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元（上诉人薛燕已预交），由被上诉人包头市华茂服饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张志强审判员 韩 楚审判员 张 宽二〇二一年四月十三日书记员 沈亚楠附：本判决引用相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。