湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘11民终592号上诉人（原审被告）:蓝山县洛姆猴儿童游乐中心（普通合伙）。执行事务合伙人：唐辉。委托诉讼代理人：祝华，广西钧亚律师事务所律师（特别授权）。被上诉人（原审原告）：封芷歆，女，汉族，2017年1月31日出生，湖南省祁阳县人。法定代理人：封昌威（封芷歆父亲），男，汉族，1982年10月4日出生，湖南省蓝山县人。委托诉讼代理人：蹇文生，蓝山县塔峰法律服务所法律工作者。原审被告：唐辉，男，汉族，1976年12月25日出生，广西全州县人。原审被告：李云方，女，汉族，1980年5月16日出生，湖南省蓝山县人。上诉人蓝山县洛姆猴儿童游乐中心（以下简称洛姆猴游乐中心）因与被上诉人封芷歆、原审被告唐辉、李云方健康权纠纷一案，不服湖南省蓝山县人民法院（2020）湘1127民初1383号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人洛姆猴游乐中心的委托诉讼代理人祝华，被上诉人封芷歆的法定代理人封昌威及委托诉讼代理人蹇文生到庭参与询问。本案现已审理终结。洛姆猴游乐中心上诉请求：撤销原判第一项，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定被上诉人对上诉人受伤事故的发生具有明显过错，需承担主要责任，判令上诉人承担80%的赔偿责任存在明显不当，另认定被上诉人损失为人民币39,382.93元亦不当，应予纠正。1.首先，根据已有的视频监控录像可以看出，导致被上诉人受伤的主要原因是第三人行为，该第三人是直接侵权人应承担主要侵权责任，一审法院未查明直接侵权人，判定上诉人为主要责任人明显不当，一审法院直接引用《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条的规定，明显不当。其次，发生受伤事件前，被上诉人的监护人应当对进入游乐场地游玩的被上诉人尽到监护看管的责任，本案的发生，其监护人存在自身的过失责任。最后，上诉人已尽到谨慎提示和保障的义务，对事故的发生无过错，即使上诉人存在场地安全保障义务，此类消极因素在明显存在直接侵权人的情况下也绝非导致损害结果发生的主要因素，上诉人承担的也仅是责任比例比较小的补充责任。2.被上诉人主张的护理费依据不足，不应得到全部支持。医院的出院记录中并无被上诉人出院后需要专人护理的医嘱，且被上诉人所受伤部位为左肱骨骨外髁骨折，从生活常识判断，该损伤治疗出院后生活可以自理，不会达到生活无法自理的程度，且需要一个专门护理人员照顾起居；被上诉人仅凭单方委托的鉴定报告，没有提供支出护理费的凭据与具体护理人员及其护理期间减少收入的证据。封芷歆答辩称，1.答辩人受伤是因为被答辩人未尽到安全保障义务导致，现有证据不能证明答辩人受伤是第三人所致；2.永州三蓝司法鉴定所依法作出的鉴定意见认定被上诉人护理期90天，营养期90日，有法律效力，一审法院依据该鉴定意见计算被上诉人的护理费和营养费符合法律规定，一审判决事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。封芷歆向一审法院起诉请求：1.判决被告赔偿原告62,382.93元；2.本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2020年5月24日13时30分许，封昌威带封芷歆到洛姆猴游乐中心玩耍，封芷歆在坐旋转木马的过程中受伤，此后，封芷歆先后被送往蓝山县中心医院、郴州市第一人民医院进行治疗，经诊断为左肱骨外髁骨折、2020年5月28日，封芷歆被送往兴安界首中西医结合医院进行治疗，于2020年6月3日出院，住院6天。出院后，经永州市三蓝司法鉴定所鉴定：封芷歆损伤程度鉴定为轻伤二级。误工期为240日。护理期为90日。营养期为90日。经一审法院审查，封芷歆造成的损失为39,382.93元。赔偿项目如下：1.医疗费17,649.97元；2.住院伙食补助费600元（6天×100元/天）；3.交通费1,835.96元(高速费917.98元+油费917.98元)；4.护理费15,097元（61,227元÷365天×90天）；5.营养费2,700元（30元/天×90天）；6.鉴定费1,500元；7.复查费、消除疤痕费没有实际产生，应待其实际发生后再予主张。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人伤害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人活着组织者为尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。现封芷歆认为洛姆猴游乐中心是安全保障义务人、要求洛姆猴游乐中心承担赔偿责任，本案争议焦点为洛姆猴游乐中心是否尽到了法律规定的安全保障义务。封芷歆在洛姆猴游乐中心坐旋转木马的过程中受伤，洛姆猴游乐中心无安全保证人员在场，安全措施存在疏忽，未尽到安全保障义务，对事故的发生存在明显过错，应承担本次事故的主要责任，而封芷歆作为无民事行为能力人，其监护人在封芷歆玩耍的过程中没有尽到相应的监护职责，亦应承担本次事故的部分责任。该院结合本案相关的事实，酌定洛姆猴游乐中心承担80%的赔偿责任，封芷歆自行负担20%的责任。故洛姆猴游乐中心应赔偿封芷歆31,506元（39,382.93元×80%）。对于封芷歆主张唐辉、李云方对合伙企业债务承担连带责任，根据《合伙企业法》第三十九条规定，合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任，本案中封芷歆未提供证据证明洛姆猴游乐中心不能清偿到期债务，故该院对封芷歆诉求唐辉、李云方承担连带责任的主张不支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十七条，《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条之规定，判决：一、限被告蓝山县洛姆猴儿童游乐中心（普通合伙）于本判决生效之日起十日内向原告封芷歆给付赔偿款31,506元；二、驳回原告封芷歆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,362元，减半收取计681元，由被告蓝山县洛姆猴儿童游乐中心（普通合伙）负担545元，由原告封芷歆负担136元。二审期间，双方当事人未向本院提交新的证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是一审判决的赔偿责任比例是否恰当以及护理费赔偿请求是否应得到支持。本案中，上诉人洛姆猴游乐中心经营未成年游乐中心，在经营中不仅要设置必要的警示标志，还需尽到管理责任。上诉人虽称已设置入场规定和警示提示，所有进入游乐场地进行游玩的儿童，必须有监护人在场监管，但洛姆猴游乐中心的旋转木马区域系封闭的，只允许孩子单独进入，又因该区域缺少必要的安全保障人员等安全保障措施，导致封芷歆在乘坐旋转木马的过程中受伤。上诉人对于进入该区域的封芷歆的人身没有尽到足以保障安全保障义务，存在明显过错，一审认定上诉人承担本案80%的赔偿责任，并无不当，本院予以维持。上诉人提出“被上诉人受伤的主要原因是第三人行为导致，该第三人是直接侵权人应承担主要侵权责任”的上诉理由无足够证据证实，可待取得充实证据后，进行追偿或另行主张权利。被上诉人封芷歆系未成年人，受伤时仅三岁左右，依照生活客观常理，受伤治疗后，需要监护人照顾，一审支持其护理费赔偿请求，符合客观事实，本院予以维持，综上所述，上诉人洛姆猴游乐中心的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费588元，由上诉人蓝山县洛姆猴儿童游乐中心（普通合伙）负担。本判决为终审判决。审判长  吕伟文审判员  杨世清审判员  彭样平二〇二一年四月二十九日书记员  杨 颖附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。