河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀01民终1308号 上诉人（原审被告）：白二国，男，1960年2月28日出生，汉族，住石家庄市平山县。 委托诉讼代理人：张晓敏，河北新易佳律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：王风兵，男，1946年8月6日出生，汉族，住石家庄市平山县。 委托诉讼代理人：张晓敏，河北新易佳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李增平，男，1962年8月14日出生，汉族，住石家庄市平山县。 委托诉讼代理人：许金华，河北咏远律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王树青（又名王汉狗），男，1968年10月16日出生，汉族，住石家庄市平山县。 上诉人白二国、王风兵因与被上诉人李增平、王树青提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省平山县人民法院（2020）冀0131民初2357号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 白二国、王风兵上诉请求：一、请求二审法院撤销原判，发还重审或者依法改判：判决驳回被上诉人李增平对上诉人的诉讼请求。二、一二审诉讼费判由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院查明事实不清，证据不足，认定事实错误。1、一审法院将本案定为提供劳务者受害责任纠纷是错误的，本案实际为机动车交通事故责任纠纷，承担责任的直接主体应当是被上诉人王树青。王树青驾驶无证无牌三轮车，未尽到安全注意义务发生翻车的交通事故，属于被上诉人王树青应负全责的单方交通事故。所以，王树青应为承担本案赔偿责任的直接主体。2、上诉人与被上诉人间不是单纯的雇主与雇员的法律关系，而是农村建房的临时搭伙的关系，谁做一天工，就可以分钱，不做就不分钱，没有固定的工作时间、没有固定的工作场所，而是按实际劳动期间计算分成，上诉人与被上诉人都是平等计算劳动收入的，所以上诉人与被上诉人之间的关系不是单纯的雇主与雇员间的法律关系。故一审法院按雇主应担的责任判决上诉人承担法律责任与事实不相符。3、本案的案发地点不是在施工现场，而是在行驶途中，也就是上班途中，不应认定为被上诉人是在从事雇佣活动中受伤和导致他人受伤。根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定：“前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应认定为从事雇佣活动”。一般情况下，雇主不向雇员提供交通工具和交通补助用以通勤，亦不负责、安排雇员通勤的交通方式和路线，雇员上下班途中亦不属于从事雇主授权或指示范围内的劳务活动，与需要从事的劳务活动之间的关联性亦较远，不宜认定为从事雇佣活动。在大河村××××沟村参加施工的人员，都是自行从家中到工地，不接不送。被上诉人王树青的车辆是用来拉货的，2019年8月1日在午饭后被上诉人李增平是为了自己方便而自行乘坐王树青的车辆，其乘坐行为和被上诉人王树青的载客行为并不是上诉人安排，也未征得上诉人许可，上诉人并未安排其到王树青车辆的目的地参加施工。所以，在乘车过程中发生交通事故受伤，不应属于从事雇佣活动。一审法院判定上诉人相互承担连带赔偿责任赔偿70%损失无法律依据，最多不应超过30%的补偿责任。4、二被上诉人对本案事故的发生存在重大过错，被上诉人王树青在未征得上诉人许可的情况下，在装运了货物后再拉载他人，王树青存在重大过错。再者，被上诉人李增平作为成年人，明知三轮车为拉货所用，而置自己的安全于不顾自行乘坐货车是导致本案发生的根本原因，其自身也存在重大过错，一审法院无视交通事故发生的实质原因，而径直判决上诉人承担赔偿责任是错误的。二、一审法院认定被上诉人李增平的经济损失错误。1、一审法院所判定医疗费129239.83元，有医疗费票据等证实。上诉人认为与事实不符，在李增平所提供的票据中有12张票据并非李增平的名字，故一审法院事实认定错误。2、被上诉人李增平在住院期间由其妻子霍彦花护理，而霍彦花与李增平同为平山县苏家庄乡西红岭北村村民，所以一审法院按居民服务业115元每天计算护理费错误，应照农林牧渔业77.26元每天计算，应为3863元。综上，李增平的总损失应为224103.63元，上诉人承担不超过30%的责任为67231.09元，上诉人已支付70700元，故不应再赔偿被上诉人任何损失。三、一审法院应当适用《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，判决被上诉人王树青承担赔偿责任。综上，一审判决漏洞百出，请求贵院依法核实错误予以纠正，依法维护上诉人的合法权益，支持上诉人的上诉请求。 李增平答辩称，原审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序正当，应予维持。1、本案是李增平在提供劳务过程中因劳务工作受到伤害引起的纠纷，自然由接受劳务的白二国、王风兵承担责任。虽然受伤是因王树青驾驶的三轮车侧翻造成的，但是三轮车同样是接受劳务的白二国、王风兵找的，白二国、王风兵在要求王树青提供劳务时明知王树青是无证无牌，且发生事故时接受劳务人王风兵就坐在副驾驶位置，是指挥王树青的，并不能因李增平受伤是从三轮车上摔下来而将本案定性为机动车交通事故责任纠纷，应当纵观整个过程，李增平是在劳务过程中装载扣瓦材料后去往业主途中发生交通事故受伤，一审将本案定性为提供劳务者受害责任纠纷事实清楚。2、李增平与二上诉人是劳务关系毋庸置疑。在原一审中，二上诉人明确让李增平提供劳务从事工作，每天工资200元，让王树青提供劳务同时开车，每天300元。上诉人在上诉状中称按实际劳动期间计算劳动所得，不存在分配利润情形，所以不是合伙关系。如果没有发生事故，那么最终的受益人也是二上诉人。3、本案事故发生时不是上下班途中，是在劳务过程中。首先，事故发生时车上的6人均将施工所需材料扣瓦材料装载到车上，此时李增平及其他提供劳务者已经开始了工作，工作的内容包含了将施工材料装载、运输到业主家、卸货及施工扣瓦，这并不是上下班途中，二上诉人的上诉意见称李增平为了自己方便自行乘坐车辆明显是蓄意曲解、推卸责任。李增平到桃红沟村进行装载货物，到卸货地点还需卸货、并进行扣瓦工作，这是接受劳务者安排的施工工作，并且王树青也是提供劳务活动从事的工作，按照接受劳务者的指示工作，受益人也是二上诉人，一审认定二上诉人承担70%的责任合法合理。4、李增平对本案事故的发生没有任何的过错。李增平按照指示装载，还需要在二上诉人的安排下到卸货地点进行卸货及扣瓦工作，途中被要求跟车随行，此时没有安排其他车辆运输，并在上诉人的要求下让快点上车随车而行，发生事故是李增平第一次乘坐施工车辆，李增平也不知道王树青的是无证无牌的，要求李增平承担10%的责任没有任何的法律依据，应当由二上诉人及王树青承担全部责任。5、一审法院认定医疗费事实清楚。本案李增平属于特殊血型即熊猫血，李增平受伤后在医院没有备血时医生寻找李增平的孩子及姐妹进行血型配对，这是李增平治疗必然产生的费用，属于医疗费范围。李增平妻子虽然为农民，但是在照顾李增平期间付出了护工的劳动，而不是农民的劳动，应当按照护理人员的工资赔偿损失。另外，在一审中，上诉人也认可李增平每日工资200元，一审却按照农林牧渔业日工资赔偿李增平误工费，明显是偏袒。我们要求二审法院将李增平的误工费按照双方认可的日工资进行给付。综上，一审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，认定本案是提供劳务受损纠纷事实清楚，通过案件事实分配责任适用法律正确。综上，恳请二审法院维持原判。 王树青未到庭亦未提交书面答辩意见。 李增平向一审法院起诉请求：依法判令三被告赔偿原告医疗费、伙补、误工费、护理费等各项经济损失共计183955.93元；诉讼费由二被告承担。 一审法院认定事实：被告白二国、王风兵合伙经营建筑队（没有相关资质），自2018年9月份开始雇佣原告李增平在其建筑工地干活，被告王树青（带三轮车）等人也是被告白二国、王风兵的雇员，其无证驾驶自己所有的无牌三轮车负责为工地转运货物等工作。2019年8月1日上午，被告白二国、王风兵、王树青及原告李增平等人在合河口乡大河村盖房扣瓦，中午工地所有人员到桃红沟村吃饭，饭后返回大河村工地时，原告李增平等人乘坐被告王树青驾驶的三轮车行驶至桃红沟村时发生翻车事故，造成原告李增平、谷南看等六人受伤。原告李增平受伤后，在平山县中山医院住院1天，后转往河北医科大第三医院住院39天，入院诊断为：1、多发肋骨骨折；2、左肱骨近端骨折；3、左肩胛骨骨折；4、右小指右肩皮擦伤。出院医嘱为：1、术后一年可来院手术取出内固定物；2、积极呼吸功能锻炼；3、左肱骨近端骨折定期骨科门诊就诊；4、加强营养，加强护理，不适随诊。 另被告白二国、王风兵为原告支付费用70700元。 经原告李增平申请，一审法院委托平山司法鉴定中心对原告伤情进行伤残等级及误工、护理、营养期评定。原告伤情一个九级，一个十级，误工期170日，护理期50日，营养期85日。 以上事实，有开庭笔录、住院病历、医疗费票据、鉴定报告、等证据在卷佐证。 一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告白二国、王风兵合伙经营建筑队（无相关资质），雇佣原告李增平及被告王树青等人在其工地上干活，使用无证无牌三轮车运货载人，致使上工途中发生翻车事故，造成雇员受伤，应相互承担连带赔偿责任（承担70%为宜）。被告王树青无证驾驶无牌三轮车运货载人，未尽到安全注意义务，发生翻车事故，致使原告李增平受伤，应承担20%的赔偿责任为宜。原告李增平作为完全民事行为能力人，应当知道被告王树青无证驾驶无牌三轮车不能载人，对本次事故造成自己受伤，应承担10%的责任为宜。 原告李增平的损失为：1、医疗费129239.83元，有医疗费票据等证实。2、伙补4000元，原告住院40天，每天100元。3、误工费13134.2元，按照农林牧渔业77.26元/天计算，误工期经鉴定为170日。4.护理费5750元，原告受伤由其妻子霍彦花护理，鉴定护理期为50天，按照居民服务业每天115元计算。5、营养费1700元，经鉴定营养期为85日，按每天20元计算。6、残疾赔偿金64566.6元，按照农村居民人均年可支配收入15373元×20年×21%＝64566.6元。7、精神抚慰金8000元。8、交通费600元。9、鉴定费3000元。原告的损失共计229990.63元，被告王风兵、白二国承担70%，即229990.63元×70%=160993.44元，扣除王风兵、白二国给付的70700元，再赔偿90293.44元。被告王树青承担229990.63元×20%=45998.1元，其余10%由原告自负。一审判决：一、判决生效后十五天内，被告王风兵、白二国互负连带赔偿责任共同赔偿原告李增平经济损失90293.44元。二、判决生效后十五天内，被告王树青赔偿原告李增平经济损失45998.1元；三、驳回原告李增平的其他诉讼请求。案件受理费3979元，减半收取为1990元，原告李增平承担300元，被告王树青承担690元，被告白二国、王风兵承担1000元，判决生效后五日内交纳。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审查明认定的事实与一审查明认定的事实一致。 本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务导致自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，二上诉人雇佣二被上诉人李增平、王树青在其工地干活。被上诉人李增平乘坐被上诉人王树青无证驾驶无牌照三轮车发生翻车事故，造成被上诉人李增平受伤。原审法院认定被上诉人王树青无证驾驶无牌照车辆应承担20%责任，被上诉人李增平乘坐不能载人的三轮车应承担10%责任，二上诉人作为雇主应负担70%责任并无不当，亦与本案案情较为符合，应予支持。上诉人提供了刘明彦出具的证明，但证人未出庭作证，故本院对该证据不予采纳。上诉人提供的河北省平山县人民法院（2019）冀0131民初1088号民事判决书与本案缺乏关联性，本院亦不予采纳。河北医科大学第三医院检验报告单注明：“该患者为稀有血型，需输血，请提前与输血科联系。”故李增平亲属进行血型鉴定系为治疗李增平所支出的必要花费，原审予以认定并无不当。经平山司法鉴定中心鉴定，李增平护理期50日，原审参照居民服务业标准计算护理费并无不妥。上诉人主张其已支付70700元赔偿费，不应再行承担赔偿责任，应由被上诉人自己承担的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3979元，由上诉人白二国、王风兵负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 祥 审判员 李秀云 审判员 高瑞江 二〇二一年四月二十二日 书记员 马利佳