海南省第二中级人民法院   刑事裁定书   （2021）琼97刑终92号   原公诉机关海南省儋州市人民检察院。   上诉人（原审被告人）符金忠，男，×××年6月12日出生，公民身份号码460003×××06126618，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地海南省儋州市，住儋州市。曾因犯盗窃罪，2016年12月6日被本院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币3000元；又因犯盗窃罪，2019年2月20日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，2019年11月7日刑满释放。因本案于2020年4月8日被刑事拘留，2020年5月16日被逮捕。现羁押于儋州市第二看守所。   上诉人（原审被告人）陈金玉，男，×××年6月8日出生，公民身份号码460003×××06086636，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地海南省儋州市，住儋州市。因本案于2020年4月8日被刑事拘留，2020年5月16日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。   上诉人（原审被告人）黄汉卿，男，1999年1月16日出生，公民身份号码XXX，汉族，高中文化程度，农民，户籍所在地海南省儋州市，住儋州市。因本案于2020年4月8日被刑事拘留，2020年5月16日被逮捕。现羁押于儋州市第二看守所。   海南省儋州市人民法院审理儋州市人民检察院指控原审被告人符金忠、陈金玉、黄汉卿犯诈骗罪一案，于2020年12月11日作出（2020）琼9003刑初421号刑事判决。宣判后，原审被告人符金忠、陈金玉、黄汉卿不服提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。   原判认定:2020年1月以来，在新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间，为牟取非法利益，被告人符金忠、陈金玉、黄汉卿、黄某（另案处理）等四人结伙经常租住在儋州市那大镇照福旅租501号房，互相交流诈骗方法，一起用手机抖音发放虚假贷款信息，冒充贷款公司工作人员，谎称可以办理贷款。骗取他人信任后，以需要交纳“开户费”、“保证金”、“备注错误”等为由，诱骗他人往其指定账户汇款，以此诈骗他人钱财。所得诈骗款用于该团伙租房、吃喝、玩乐等日常生活消费开支。该团伙具体诈骗事实如下：   一、2020年3月26日，被告人符金忠在儋州市那大镇照福旅租用手机抖音发放贷款信息，被害人李某1在家中刷抖音看到符金忠发的贷款信息。李某1添加符金忠QQ号询问相关贷款事宜。符金忠冒充深圳平安小额贷款有限公司工作人员，以需要交纳“开户费”、“保证金”、“备注错误”等为由，骗取被害人李某1用本人支付宝（187XXXXXXXX）转账给符金忠支付宝账号（188XXXXXXXX）人民币1700元，转给陈金玉支付宝账号（155XXXXXXXX）两次1700元、1700元，用微信发放红包给符金忠提供的陈某微信号×××元，还骗取李某1用其妈妈青某微信转账给陈金玉微信号×××元。共计人民币12964元。赃款由符金忠、陈金玉、黄汉卿共同吃喝消费花光。   二、2020年4月4日，被告人符金忠在儋州市海头镇红洋水沟边用手机抖音发放贷款信息，被害人覃某在家中刷抖音看到符金忠发送的贷款信息。覃某便添加符金忠的QQ号询问相关贷款事宜。符金忠冒充系贷款有限公司工作人员，以需要交纳“开户费”、“保证金”、“备注错误”等为由，骗取覃某以微信红包方式共向符金忠发送人民币4102元，骗取覃某支付宝转账给符金忠提供的朋友外号“二猫”的支付宝账号×××元，共计人民币6102元。赃款由符金忠、陈金玉、黄汉卿共同吃喝消费花光。   2020年4月7日，公安民警在儋州市那大镇照福旅租501号房抓获符金忠、黄汉卿及黄某。当日，在儋州市陈金玉家中抓获陈金玉。扣押符金忠天蓝色oppo牌A9型手机一部；扣押陈金玉手机二部（一部金色VIVO牌Y79A型手机、一部黑灰色三星牌手机）、银行卡三张及身份证一张（已返还）；扣押黄汉卿手机二部（一部金色oppo牌A57型手机、一部金色苹果牌A1586型手机）。上述5部手机已随案移送本院。   原判认定上述事实的证据有：手机五部、银行卡等物证；到案经过、常住人口信息表，提取笔录、扣押清单、微信和支付宝账号主体流水明细、手机截图、转账截图、旅馆业登记信息截图、刑事判决书和刑满释放证明等书证；证人陈某、黄某的证言；被害人李某1、覃某的陈述；被告人符金忠、陈金玉、黄汉卿的供述与辩解；辨认笔录；现场勘查笔录、现场方位示意图及现场照片等。   原判认为，被告人符金忠、陈金玉、黄汉卿以非法占有为目的，结伙在新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间，利用互联网虚构提供贷款事实，骗取他人钱财共计19066元，数额较大，三人行为均已构成诈骗罪。在共同犯罪中，被告人符金忠起主要作用，系主犯；被告人陈金玉、黄汉卿起辅助作用，系从犯，依法应从轻处罚。被告人符金忠到案后如实供述，依法可从轻处罚。三被告人在预防、控制突发传染病疫情期间，利用互联网对不特定多数人实施电信网络诈骗，依法从重处罚。被告人符金忠曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后不满五年再犯本案之罪，系累犯，依法应从重处罚。随案移送三被告人的5部手机及陈金玉的2张银行卡，系作案工具，依法予以没收，上缴国库。三被告人共同违法所得19066元，依法继续予以追缴，分别退赔本案被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）项之规定，判决：一、被告人符金忠犯诈骗罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币25000元。二、被告人陈金玉犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币×××0元。三、被告人黄汉卿犯诈骗罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币16000元。四、对被告人符金忠、陈金玉、黄汉卿违法所得19066元，依法继续予以追缴，分别退赔本案被害人。五、随案移送的作案工具（即：1、被告人符金忠的一部天蓝色oppo牌A9型手机，串号863511043545179；2、被告人陈金玉的一部金色VIVO牌Y79A型手机，串号867498034567337和一部黑灰色三星牌手机、一张尾号8489中国工商银行卡、一张尾号3442中国邮政银行卡；3、被告人黄汉卿的一部金色oppo牌A57型手机，串号864290039423597和一部金色苹果牌A1586型手机，串号353318075336767），依法予以没收，上缴国库。   宣判后，原审被告人符金忠不服提出上诉称：其在审查起诉阶段签署了认罪认罚具结书，庭审中对指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭认罪认罚。公诉人当庭变更量刑建议理由不充分。请求二审采纳具结书中的量刑，予以改判。   原审被告人陈金玉不服提出上诉称：其没有参与第二起诈骗犯罪，也没有从中获取任何利益。请求二审予以改判。   原审被告人黄汉卿不服提出上诉称：其没有参与符金忠、陈金玉等人的诈骗活动，只被符金忠邀请在宾馆同住一晚。请求二审予以改判。   上诉人符金忠、陈金玉、黄汉卿没有向本院提交新的证据。   经本院审理查明的事实及证明该事实的证据与原审一致。原审所采信的证据，均在原审庭审时进行了举证、质证,且经二审核实，证据来源合法，内容客观真实，与案件事实具有关联性，本院予以确认。   关于上诉人符金忠、陈金玉、黄汉卿的上诉理由，经查，本案案发期间，符金忠、陈金玉、黄汉卿在照福旅租开房同住，除了各自实施网络诈骗，还相互交流诈骗方法，分享诈骗信息，相互提供微信或支付宝给对方收取诈骗款，共同支付租房、吃饭、玩乐等日常开销。依照《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第四条的规定，其三人的行为构成共同网络诈骗犯罪，均应对本案的犯罪后果承担责任。   上诉人符金忠、陈金玉、黄汉卿虽然在审查起诉阶段认罪认罚，签署了认罪认罚具结书，但在一审开庭审判时，符金忠否认与陈金玉、黄汉卿共同诈骗事实，陈金玉否认参与第二起诈骗覃某的犯罪事实，黄汉卿否认参与本案的犯罪，认为其不构成犯罪。公诉机关依照《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚制度的指导意见》第53条的规定，撤回对其三人认罪认罚的认定，提出新的量刑建议，符合法律规定。一审据此作出的裁判，合法有据。   综上，上诉人符金忠、陈金玉、黄汉卿的上诉理由，本院不予采纳。   本院认为，原判认定上诉人符金忠、陈金玉、黄汉卿犯诈骗罪一案的事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审判长 蔡汝乐   审判员 周永高   审判员 庄 欢      二〇二一年四月二十日   法官助理 王 敏   书记员 周 薇   附相关法律条文:   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。   原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。