内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院   民事判决书   （2021）内0502民初1559号   原告：通辽市食菜鲜农业科技有限公司，住所地：内蒙古自治区通辽市科尔沁区丰盛物流园（A号楼二层2139号），统一社会信用代码：xxx。   法定代表人：马玉玲，职务：经理。   委托诉讼代理人：常文东，内蒙古义源律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张广杰，内蒙古义源律师事务所律师。   被告：李洪石，男，1988年3月24日出生，汉族，采购，现住通辽市，公民身份号码：×××。   原告通辽市食菜鲜农业科技有限公司与被告李洪石劳动合同纠纷一案，本院于2021年2月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告通辽市食菜鲜农业科技有限公司的法定代表人马玉玲及其委托诉讼代理人常文东、张广杰，被告李洪石到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告通辽市食菜鲜农业科技有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院确认原告与被告不存在劳动关系；2.判令原告不向被告支付未签订书面劳动合同的第二倍的工资；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2019年11月雇佣被告在原告处从事临时采购工作，双方约定原告按被告采购天数计算劳务报酬。被告一般是在下午3-4点，只是在丰盛物流园内进货来自外地批发鲜果菜时，在现场协助原告采购生鲜，事情完成后离开市场，并不受原告对员工的管理制度约束，双方并未形成固定的劳动关系，无需与被告签订劳动合同。故原告认为通辽市科尔沁区劳动争议仲裁委员会作出的通科劳人裁字（2021）第31-2号仲裁裁决书适用法律错误，请求人民法院依法确认原告与被告不存在劳动关系，不向被告支付未签订书面劳动合同的第二倍的工资39109元。   被告李洪石辩称，原告所述不属实，我不同意原告的诉讼请求，首先我在原告处工作满一年不是像原告所述的每天只有下午2-3点钟才去帮助原告采购，而是每天正常上班。原告与我没有签订劳动合同并不代表不需要签订，我与原告存在正常的劳动关系。所以希望原告向我支付第二倍工资，诉讼费用由原告承担。   原告通辽市食菜鲜农业科技有限公司为证明其诉讼请求成立，向本院出示证据：通科劳人裁字（2021）第31-2号仲裁裁决书及送达回证各一份，证明诉讼时效符合法律规定并在法定期限内起诉。   被告李洪石质证认为，对证据无异议。   被告李洪石为证明其反驳理由成立，向本院出示证据：   1.2019年11月至2020年10月钉钉打卡记录及钉钉补卡记录打印件一组（共94页），证明我在原告单位是要遵守原告的上下班时间，上班时间是凌晨12点上班，不定时下班，下午2点30分上班，5点下班的事实。   2.以原告名头开具加油发票三枚，证明我在单位正常出行是单位给报销的。   原告通辽市食菜鲜农业科技有限公司质证认为，对证据1的真实性没有异议，因为在仲裁时原始载体我方已经看过，同时钉钉打卡记录还有证明被告工作时间不固定，因为在打卡记录上体现了，有下午6点打的卡，还有晚上20点打的卡，还有下午13点打的卡等等时间都不是固定的，从这一点可以说明被告的工作性质属于与原告之间存在不固定的劳务关系，不属于相互产生管理的劳动关系。另外打卡记录也体现出2019年12月至2020年10月被告的工资都是不固定的，是按天计算报酬的，仲裁裁决书中对于2020年2月、3月、7月的工资均推定为4000元整是不符合报酬的支付的实际情况的，不能够认定。对证据2不能够直接证明被告与原告存在劳动关系。在劳务关系的条件下原告也可以为工作产生的加油费进行报销。   本院经审查综合认证如下：   原告出示的证据通科劳人裁字（2021）第31-2号仲裁裁决书及送达回证，来源合法、内容客观真实、与本案具有关联性，能够证明原告的待证问题，且被告质证无异议，故对原告出示的上述证据予以确认。   被告出示的证据1，系被告在原告处工作期间按原告管理要求在钉钉办公软件上考勤打卡记录打印件，原告质证对其真实性无异议，故对其真实性予以确认；该证据能够证明被告在原告处工作期间，受原告管理，在钉钉办公软件上考勤打卡、遵守原告工作纪律的事实，故对此部分证明问题予以确认；但该证据不能证明被告关于具体工作时间安排的待证问题，故对此部分证明问题不予确认。被告出示的证据2，系三枚开具名称为原告的增值税普通发票，对其真实性予以确认，但其与本案无关联，不能证明被告的待证问题，故对被告出示的证据2不予确认。   根据当事人的陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下：   原告是经依法登记取得营业执照的有限责任公司，成立日期：2018年11月8日，营业期限：2018年11月8日至2048年11月7日，经营范围：销售、批发零售水果蔬菜等。被告是具有完全民事行为能力的自然人。被告于2019年11月4日入职原告处，从事采购工作，工作地点在丰盛物流园等处；约定每月工资4000元。双方未签订书面劳动合同。工作期间，被告遵守原告职工考勤制度，按要求始终在钉钉办公软件上考勤打卡。原告于每月15日以银行转账或微信转账、现金方式向被告支付工资，2020年11月之前的工资已经支付完毕，分别是：2019年11月4000元、2019年12月4000元、2020年1月3387.10元、2020年2月4000元、2020年3月4000元、2020年4月4000元、2020年5月4000元、2020年6月3990元、2020年7月4000元、2020年8月3990元、2020年9月4000元、2020年10月3741.90元。2020年11月16日，双方因涨工资事宜未能达成一致意见，被告主动从原告处离职，不再为原告提供劳动。后被告于2021年1月向通辽市科尔沁区劳动争议仲裁委员申请仲裁。通辽市科尔沁区劳动争议仲裁委员于2020年2月1日作出通科劳人裁字（2021）第31-2号仲裁裁决书，裁决原告向被告支付未签订书面劳动合同的第二倍工资39109元；并向原、被告进行了送达。原告不服仲裁裁决，于2021年2月5日向本院提起诉讼，本院于当日立案受理。   本院认为，劳动关系是用人单位与劳动者之间相互确立，劳动者受用人单位人事管理，依照其依法制定的规章制度，向用人单位提供劳动，并取得一定报酬的法律关系。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告与被告符合法律、法规规定的用人单位和劳动者主体资格；被告于2019年11月4日起入职原告处，在丰盛物流园等处从事采购工作，被告遵守原告工作纪律考勤打卡，原告按月向被告支付工资。被告受原告管理，从事原告安排的工作；被告提供的劳动是原告的业务组成部分；原告按月支付被告劳动报酬。故依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条、第二条的规定，原告与被告在2019年11月4日至2020年11月16日期间存在劳动关系，本院予以确认。故原告请求确认原告与被告之间不存在劳动关系的诉讼请求，无事实根据和法律依据，本院不予支持。建立劳动关系，即应当订立书面劳动合同。原、被告劳动关系存续期间，原告未与被告签订书面劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，被告应自用工之日起超过一个月不满一年，向原告每月支付未签订书面劳动合同二倍的工资。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从原告知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。被告于2019年11月5日起在原告处工作，其主张未签订书面劳动合同二倍工资的仲裁时效应从2019年12月5日开始计算；被告于2021年1月申请仲裁，其2019年12月的主张未签订书面劳动合同二倍工资的仲裁时效已过，不应支持；2020年1-10月的未签订书面劳动合同二倍工资的仲裁时效未超过，在时效期间内，此部分主张应予支持。被告自认其2020年2、3、7月工资原告是以微信转账或现金形式支付，均为4000元，原告不予认可但无相关证据佐证，其应承担举证不能的法律责任；故本院对被告2020年2、3、7月工资均为4000元且已支付完毕予以确认。被告2020年1月-10月的工资总额为39109元（3387.10元＋4000元＋4000元＋4000元＋4000元＋3990元＋4000元＋3990元＋4000元＋3741.90元＝39109元），故原告支付被告未签订书面劳动合同的第二倍工资数额应为39109元。故原告不向被告支付未签订书面劳动合同的第二倍的工资的诉讼请求，无事实根据和法律依据，本院不予支持。被告辩称与原告存在正常的劳动关系、原告应向被告支付第二倍工资的反驳意见，有事实根据和法律依据，本院予以采纳。本案诉讼费依法由原告负担。   综上，原告的诉讼请求不成立，本院不予支持；原告与被告在2019年11月4日至2020年11月16日期间存在劳动关系；原告应支付被告未签订书面劳动合同的第二倍工资。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第一、二款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款，《工资支付暂行规定》第六条第三款，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条、第二条规定，判决如下：   一、原告通辽市食菜鲜农业科技有限公司与被告李洪石在2019年11月4日至2020年11月16日期间存在劳动关系；   二、原告通辽市食菜鲜农业科技有限公司于本判决生效后立即支付被告李洪石未签订书面劳动合同的第二倍工资39109元。   案件受理费减半收取计5元，由原告通辽市食菜鲜农业科技有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区通辽市中级人民法院。   本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决；逾期未履行的，应如实向本院报告财产状况，如逾期履行或报告，将纳入失信被执行人名单进行信用惩戒，并加倍支付迟延履行期间的债务利息；不得有高消费及非生活和工作或经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取限制高消费、罚款、拘留等强制措施；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。   审判员 王宝玉   二〇二一年四月二十四日   书记员 陈 莹