山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁11民终1361号上诉人（原审原告）：日照华航矿业有限公司，住所地山东省莒县小店镇吕家崮西社区吕西村,统一社会信用代码91371122494239280U。法定代表人：于金明，经理。委托诉讼代理人：盛大星，山东沭章律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟令芹，山东沭章律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：陈文林，男，汉族，1972年3月19日出生，住四川省安县。委托诉讼代理人：王纪营，山东铭星律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘宗科，山东铭星律师事务所律师。上诉人日照华航矿业有限公司(以下简称华航公司)因与被上诉人陈文林劳动争议一案，不服山东省莒县人民法院（2021）鲁1122民初1227号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。华航公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审；案件诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实错误，导致判决结果错误。一、陈文林并非上诉人的员工，上诉人与陈文林间不存在劳动关系，且莒县劳动人事争议仲裁委员会作出的莒劳人仲案字[2019]第197号仲裁裁决书已确认双方之间不存在劳动关系。二、在莒县劳动人事争议仲裁裁决书中陈述“据莒县人社局工伤认定部门出具的查询情况：莒人社工认字[2019]147号《认定工伤决定书》和日劳鉴(2020)380号《初次鉴定结论书》已分别于2019年9月5日和2020年9月19日送达给华航公司”。在一审起诉时上诉人陈述从未收到过该《认定工伤决定书》和《初次鉴定结论书》；其次，该《认定工伤决定书》和《初次鉴定结论书》，被上诉人在仲裁阶段也未举证证明已送达给上诉人。再者，该《认定工伤决定书》和《初次鉴定结论书》在莒县劳动人事争议仲裁委员会作出的莒劳人仲案字[2020]第399-2号仲裁裁决书中查明经人社局工伤认定部门查询后证实已送达给上诉人，但莒县劳动人事争议仲裁委员会并未组织上诉人对送达回执或者其他能证实送达给上诉人的书面材料上被送达人姓名及其签字笔迹进行质证，该送达人是否为上诉人的员工，是否为本人真实笔迹等，华航公司均未知晓，然而裁决书没有出示任何证据证实已送达给上诉人且一审法院亦并未调取相关送达证据。三、一审判决支付被上诉人陈文林住院伙食补助费1355元、停工留薪期待遇68081.04元明显错误。陈文林辩称，一、陈文林虽与华航公司不存在劳动关系，但依据山东省高院、山东省人社厅《关于审理劳动人事争议案件若干问题的会议纪要》第一条的规定，建筑施工、矿山等用人单位将工程业务或者经营权违法发包、转包、分包或者个人挂靠经营情况下，非法用工主体与所招用的人员不存在劳动关系。如果发生工伤事故，上述发包方、分包方、转包方、被挂靠方可以作为承担工伤保险责任主体。据此，华航公司仍应作为陈文林工伤保险责任的主体承担责任。二、关于上诉人主张的《认定工伤决定书》、《初次鉴定结论书》没有向其送达的问题，莒县人力资源和社会保障局已经出具了送达证明，证实通过特快专递的方式将上述法律文书送达给了华航公司，公司已经签收。日照市中级人民法院（2020）鲁11民特72号民事裁定，对于莒县人力资源和社会保障局已经将上述法律文书送达给华航公司作出了认定，华航公司再次以此理由上诉明显属于滥用司法资源。综上，华航公司上诉无事实依据和法律依据。华航公司向一审法院起诉请求：1.判决华航公司无需支付陈文林住院伙食补助费1355元、停工留薪期待遇68081.04元；2.诉讼费由陈文林承担。一审法院认定事实：2018年11月,陈文林经人介绍跟随周兴国在刘少坤分包的华航公司采石场务工。2018年12月2日22时20分许，陈文林在工作中受伤，在山东省临沂市人民医院住院治疗58天，在四川省绵阳市安州去柏杨医院住院治疗13天，诊断为：1.创伤失血性休克；2.右肱骨骨折；3.右肱骨外髁开放骨折并骨缺损；4.右肱桡肌及前臂伸肌群断裂并部分坏死；5.右桡神经断裂缺损；6.右肘关节韧带损伤；7.颈部开放伤；8.右颈内静脉断裂；9.右手外伤；10.多发肋骨骨折；11.右侧血气胸。2019年8月27日，陈文林所受事故伤害经莒县人社局认定为工伤。2020年8月25日，日照市劳动能力鉴定委员会鉴定陈文林构成劳动功能障碍程度六级，无生活自理障碍。陈文林工作不满一个月即受伤，工资未发放过，其主张日工资266元，月工资为8000元，但未提供证据证实。2020年10月9日，陈文林就相关争议以华航公司未落实工伤保险待遇为由向莒县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求裁决解除双方劳动关系、华航公司给付陈文林医疗费、住院期间的生活补助费、住院期间的护理费、停工留薪期工资、交通费、一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金共计517327.37元。2020年11月20日，莒县劳动人事争议仲裁委员会作出莒劳人仲案字[2020]第399-1号、399-2号仲裁裁决书，399-1号裁决书裁决华航公司给付陈文林住院伙食补助费1355元、停工留薪期待遇68081.04元，驳回陈文林要求确认双方劳动关系解除、住院期间护理费、交通费的仲裁请求。399-2号裁决书裁决华航公司给付陈文林医疗费3967.47元、一次性伤残补助金90774.72元、一次性工伤医疗补助金102121.56元、一次性伤残就业补助金170202.6元。华航公司不服399-1号裁决书部分裁决项，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，因陈文林对莒劳人仲案字[2020]第399-1号未支持的请求不再主张，因此，对陈文林在申请仲裁时主张的确认双方劳动关系解除、住院期间护理费、交通费的仲裁请求，一审法院不再审理。关于华航公司请求不给付停工留薪期待遇68081.04元的问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”本案中，根据陈文林的伤情，其主张12个月的停工留薪期符合相关法律规定，应予支持。因陈文林工作时间较短，未发放过工资，莒县劳动人事争议仲裁委员会根据陈文林的工作性质，参照山东省上年度职工平均月工资5673.42元作为停工留薪期工资计发基数，并无不当。对于该项仲裁请求，一审法院予以支持。关于华航公司请求不支付陈文林住院期间住院伙食费1355元的问题。《工伤保险条例》第三十三条第四款规定：“职工住院治疗公司的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”根据日照市人民政府关于贯彻《山东省贯彻实施办法》的意见规定,工伤职工住院期间的伙食补助费,未参加工伤保险的,由用人单位支付,市内每人每天15元,市外每人每天20元,莒县劳动人事争议仲裁委员会裁决华航公司支付1355元(58天×20元+15元×13天)正确，一审法院予以支持。综上，华航公司请求无理，不予支持。案经调解无效，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第六十二条规定，判决：一、华航公司于判决生效后十五日内给付陈文林住院伙食补助费1355元；二、华航公司于判决生效后十五日内给付陈文林停工留薪期待遇68081.04元。案件受理费5元，由华航公司负担。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，陈文林所受伤害为工伤，业经有权机关作出的生效文书予以认定，华航公司虽称涉案《认定工伤决定书》和《初次鉴定结论书》未向其送达、未生效，但未提交证据证实，对华航公司的该主张，本院不予采纳。华航公司与陈文林间虽不存在劳动关系，但因其将涉案工程违法分包给不具备用工主体资格的案外人，一审依据相关规定，认定华航公司承担用工主体责任并无不当，本院予以支持。《工伤保险条例》及《山东省贯彻实施办法》及《山东省停工留薪期管理办法》等对于工伤保险基金及用人单位应支付的各项工伤保险待遇的支付标准、范围均进行了明确规定，一审据此确认华航公司应向陈文林支付停工留薪期待遇及住院伙食补助费亦无不当，本院予以支持。综上所述，华航公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人日照华航矿业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  刘 芳审判员  宋海红二〇二一年四月二十八日书记员  刘一凤