广东省韶关市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤02民终114号上诉人（原审原告）：蔡素红，女，1971年5月25日出生，汉族，住广东省乐昌市××××××××××××。被上诉人（原审被告）：乐昌市东东炖盅世家餐饮店，经营场所：广东省乐昌市×××××顺易华庭愉景轩首层A17号商铺。经营者：武捍东，男，1968年7月31日出生，汉族，住广东省乐昌市×××××××××××××。上诉人蔡素红因与被上诉人乐昌市东东炖盅世家餐饮店（以下简称东东炖盅餐饮店）餐饮服务合同纠纷一案，不服广东省乐昌市人民法院（2020）粤0281民初1511号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。蔡素红上诉请求：撤销一审判决，改判支持蔡素红的全部诉讼请求。事实与理由：蔡素红在一审法院起诉的是东东炖盅餐饮店欺诈，蔡素红刚进东东炖盅餐饮店找位置坐下，店里的服务员就上来赶人，正和服务员争执时，武捍东进来以电脑坏了为由赶人，不让蔡素红消费，蔡素红打了电话报警，武捍东未向警察证明电脑是否正常和说明怎样解决问题。一审庭审时，武捍东先后以蔡素红进店那天停电、停电致电脑损坏、电脑里的软件损坏为由辩解，明显有诈。武捍东拿出20个顾客名单，不能证明其没有欺诈。《中华人民共和国消费者权益保护法》作出了对消费者有利的举证倒置规则，将消费者“拿证据维权”转换为经营者“自证清白”，根据该法相关规定，东东炖盅餐饮店构成欺诈，应承担相应的赔偿责任。一审法院适用《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十三条不当。根据《单用途商业预付卡管理办法》规定，店方发卡前三十日内，应向商务主管部门备案，店方收取预付款，应向会员说明安全注意事项和风险警示、民事责任。东东炖盅餐饮店违约在先，不提供商品或服务，没有提前三十天告知会员，请二审法院依法支持蔡素红的诉求。东东炖盅餐饮店辩称，对蔡素红的上诉理由不予认可，扣卡的消费软件当时坏了无法使用，短时间内不能弄好，需要找技术人员修复。办卡前东东炖盅餐饮店已经和客户说过要实卡消费，蔡素红来消费时遇到电脑刷卡软件系统损坏，武捍东已告知其支付现金或另行消费，蔡素红不同意。请求二审法院驳回上诉，维持原判。蔡素红向一审法院起诉请求：判令东东炖盅餐饮店返还卡内金额300元（赔偿3000元）、现金券300元、维他奶300元，合计3900元。一审法院认定事实：东东炖盅餐饮店是个体工商户，经营者是武捍东。东东炖盅餐饮店向顾客推出办会员卡充300元送300元返现金300元一款消费优惠活动（送300元为：送100支3元的维他奶，一餐一份饭送一支维他奶，送完为止；返现金300元：每月返还25元，12个月返完）。蔡素红于2019年12月19日在东东炖盅餐饮店办理了会员卡，卡号为00076，并充值300元。2020年7月6日下午，蔡素红到东东炖盅餐饮店用餐消费，东东炖盅餐饮店称因停电使电脑损坏，读取会员卡的软件无法打开，拒绝蔡素红使用会员卡进行消费。蔡素红认为东东炖盅餐饮店拒绝其使用会员卡消费存在欺诈行为，坚持要求使用会员卡消费。双方因此发生争吵，期间东东炖盅餐饮店退回了300元给蔡素红，蔡素红将会员卡给了东东炖盅餐饮店。随后蔡素红报警，在警员到场调处期间，蔡素红退回300元给东东炖盅餐饮店，要求东东炖盅餐饮店还回会员卡。此后，蔡素红向当地消协投诉要求赔偿，消协未能解决双方纠纷，蔡素红遂向一审法院提起诉讼。一审庭审中，蔡素红称自己不会再去东东炖盅餐饮店消费，坚持按诉请要求东东炖盅餐饮店赔偿；东东炖盅餐饮店同意返回300元给蔡素红，认为蔡素红的其他诉讼请求没有依据，不同意赔偿。一审法院调解未果。一审法院认为，东东炖盅餐饮店向顾客推出办会员卡充值有优惠的一个活动，蔡素红在东东炖盅餐饮店办理了会员卡，并充值300元，蔡素红、东东炖盅餐饮店成立了预收款消费合同。蔡素红持会员卡进店用餐消费，东东炖盅餐饮店则应按照约定提供服务。东东炖盅餐饮店在本店刷卡消费功能不能正常使用的情况下，完全可以采取其他途径予以补救，如可以对蔡素红用餐消费情况采取人工登记、顾客签名确认的方法提供服务，拒绝蔡素红持卡消费不当，东东炖盅餐饮店的行为属未按约定向蔡素红提供服务。现蔡素红明确表示不再到东东炖盅餐饮店持会员卡消费，要求退回充值的300元。根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十三条：“经营者以预收款方式提供商品或者服务的，应当按照约定提供。未按照约定提供的，应当按照消费者的要求履行约定或者退回预付款；并应当承担预付款的利息、消费者必须支付的合理费用。”的规定，东东炖盅餐饮店应退回预付款300元给蔡素红，并承担预付款的利息。关于预付款的利息计算，一审法院酌定以300元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准，自2019年12月19日起付至实际返还之日止。蔡素红未提供证据证明其合理费用是多少，故一审法院不作处理。因蔡素红选择终止预付款消费合同，双方的合同权利义务终止，蔡素红不再享有东东炖盅餐饮店按照预付款消费合同约定提供的服务，故对于蔡素红要求东东炖盅餐饮店返还现金券300元、维他奶300元的诉讼请求，一审法院不予支持。蔡素红主张东东炖盅餐饮店存在欺诈行为未能提供证据证明，故对于蔡素红要求东东炖盅餐饮店因欺诈需赔偿3000元的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条，《中华人民共和国消费者权益保护法》第九条、第五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、乐昌市东东炖盅世家餐饮店应当在判决生效之日起三日内返还蔡素红预付款300元和利息（利息的计算：以300元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准，自2019年12月19日起付至300元付清之日止）；二、驳回蔡素红的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由乐昌市东东炖盅世家餐饮店负担。二审中，当事人没有提交新证据。对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案为餐饮服务合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条第一款：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。”的规定，本院针对蔡素红上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。现东东炖盅餐饮店对一审判决其向蔡素红返还预付款300元及相应利息没有提出异议，故本案二审争议焦点为：蔡素红诉请东东炖盅餐饮店赔偿3000元及返还现金券300元、维他奶300元应否支持。本案中，蔡素红在东东炖盅餐饮店办理会员卡并充值300元后，双方成立预收款的合同关系，东东炖盅餐饮店应按约定向蔡素红提供服务，东东炖盅餐饮店以其刷卡消费功能不能正常使用为由，拒绝蔡素红持卡消费，属于未按约定向蔡素红提供服务。一审法院根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十三条：“经营者以预收款方式提供商品或者服务的，应当按照约定提供。未按照约定提供的，应当按照消费者的要求履行约定或者退回预付款；并应当承担预付款的利息、消费者必须支付的合理费用。”的规定作出处理，并无不当。蔡素红主张东东炖盅餐饮店存在欺诈，并据此要求东东炖盅餐饮店赔偿其3000元。对此，本院认为，东东炖盅餐饮店推出的办会员卡充值优惠活动是针对不特定的消费者，蔡素红没有提供充分证据证实东东炖盅餐饮店有故意告知其虚假情况或者故意隐瞒真实情况，诱使其作出错误意思表示的情形，故其该项主张理据不足，本院不予支持。对于蔡素红要求东东炖盅餐饮店返还现金券300元、维他奶300元的主张，因蔡素红明确表示不会再去东东炖盅餐饮店消费，即其选择终止双方的合同权利义务，蔡素红不再享有在东东炖盅餐饮店办会员卡充值时约定的返还现金券300元、维他奶300元的权利，故其该项主张，本院亦不予支持。综上所述，蔡素红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人蔡素红负担。本判决为终审判决。审 判 长 焦晓巍审 判 员 神玉嫦审 判 员 赖洁华二〇二一年四月二日法官助理 龙 娟书 记 员 刘宇璠