河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0105民初2756号原告刘某某，男，汉族，1972年4月23日出生，住郑州市金水区。委托诉讼代理人马玲玲，河南晟大律师事务所律师。委托诉讼代理人黎圆武，河南晟大律师事务所律师。被告雷某某，男，汉族，1984年3月5日出生，住河南省驻马店市驿城区。被告刘某某，男，汉族，1967年7月15日出生，住河南省驻马店市驿城区。二被告共同委托代理人曾建国，河南文苑律师事务所律师。第三人陈某某，男，汉族，1968年11月12日出生，住吉林省长春市。第三人秦某某，男，汉族，1973年4月20日出生，住周口市川汇区。原告刘某某诉被告雷某某、刘某某、第三人陈某某、秦某某民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告刘某某委托代理人马玲玲、黎圆武、被告雷某某、刘某某共同委托代理人曾建国到庭参加诉讼，第三人陈某某、秦某某经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘某某诉称：2018年9月12日，原、被告与第三人之间签订《合作协议》一份，主要约定，原告与第三人向二被告提供2000000元的借款，参与二被告的“驻马店健康食品产业园”项目，二被告在该项目中的全部收益按照该协议约定比例分配。若该项目在三个月内不能够实现，则原告与第三人有权要求二被告自借款之日起按照月息3分的利率将借款本息一次性偿还给原告与第三人。合同签订后，原告依照合同约定向被告雷某某账户支付1350000元、第三人陈某某向被告雷某某账户支付650000元，第三人秦某某未出资。后二被告的“驻马店健康食品产业园”项目并未实现，其亦未依照涉案协议的约定向原告和第三人陈某某支付借款本息。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判如所请！诉讼请求：一、依法判令二被告偿还原告借款本金1350000元、利息686700元（利息以1350000元为本金，按照月息2%，暂计算至2021年1月19日，之后利息按照前述标准计算至本息实际清偿之日止），共计2036700元；二、本案诉讼费、保全费等全部诉讼费用均由二被告负担。被告雷某某、刘某某共同辩称，一、被告的主体不适格。2018年9月12日，二被告作为甲方，原告与第三人秦某某、陈某某三人作为乙方共同签署了《合作协议》一份。原告和秦某某、陈某某三人作为一方当事人共同享有《合作协议》约定的乙方的权利、承担乙方的义务。根据《民法典》的相关规定，原告和秦某某、陈某某三人之间形成了合伙关系，原告只是《合作协议》的乙方成员之一。原告和秦某某、陈某某分别通过个人银行账户向被告交付出资的行为是代表乙方履行《合作协议》约定的乙方义务的行为，而不是以其个人名义向被告提供出资或借款的个人行为。根据《民法通则》第三十二条规定：“合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有”。《民法典》第九百六十九条规定：“合伙人的出资、因合伙事务依法取得的收益和其他财产，属于合伙财产。”原告向被告交付出资是代表乙方履行《合伙协议》约定的出资义务，原告及第三人向被告交付的资金依法属于乙方的合伙财产，而不是原告的个人财产。同时《最高人民法院关于适用的解释》第六十条规定：“在诉讼中，未依法登记领取营业执照的个人合伙的全体合伙人为共同诉讼人”。基于上述法律规定，原告无权以自己个人的名义单独提起诉讼。所以，原告作为《合作协议》乙方人员之一，其单独作为原告单独起诉雷某某、刘某某要求返还出资款，系主体不适格。二、本案第三人是否愿意作为本案共同原告是本案是否成立的关键因素。根据《合作协议》，原告和第三人陈某某、秦某某共同构成《合作协议》的乙方，依法应当共同作为本案的原告，如果第三人陈某某和秦某某二人中有一人不愿意作为本案原告参与诉讼，则原告的起诉仍然不能成立。三、被告已经向乙方履行了退还其出资的义务。按照《合作协议》的约定，如果《合作协议》因故不能继续履行的，被告负有向乙方返还出资的义务，但是不负有向原告个人或其中部分成员返还出资的义务。因《合作协议》的目的未能最终实现，被告退还了乙方的出资，其中向原告的个人银行账户转款140万元。四、被告与原告之间不存在民间借贷法律关系。案渉《合作协议》的约定：“乙方为刘某某、秦某某、陈某某，甲方为雷某某、刘某某。甲乙双方合作参与甲方与郑州市驻马店商会的驻马店健康食品产业园合作项目，乙方负责为项目提供融资，甲方在与商会项目合作协议书中的收益，由甲乙双方按比例分配。……，若本项目在三个月内不能实现，则乙方有权要求甲方将此借款自借款之日按照月息三分支付利息，并将借款本息一次性支付给乙方等”。但是没有约定乙方任一成员均有权要求甲方返本付息。所以，原告作为合作协议乙方成员之一，不得单独起诉要求返还出资款，原告单独作为原告要求被告向其返还出资及利息诉讼请求没有事实依据和法律依据。五、《合作协议》中约定了保底条款，该部分条款属于无效条款，依法不发生法律效力。根据《合作协议》约定，被告与乙方形成了具有联营性质的合作关系，而不是借贷关系。共享盈余、共担风险是合作经营的基本法律特征。合作双方依法享有参与盈余分配的权利和承担亏损责任的义务。同时《合作协议》还约定：“如案涉合作项目失败或者未达到预期收益，甲方至少应保证乙方提供的资金本息按照约定的期限偿还给乙方。若项目在三个月内不能实现，则乙方有权要求被告将按照月息3分向乙方支付利息”。《合作协议》中的这些条款属于保底条款。最高人民法院在《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四条中指出：“保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益，因此，应当确认无效。”案涉《合作协议》中的保底条款属于无效条款。所以，包括原告在内的乙方任何成员均无权以乙方或者以个人的名义要求被告按照保底条款的约定向其退还出资的同时向其支付利息。六、原告的起诉，违反了“一事不再理”的原则，应予驳回。综上所述，原告作为合作协议乙方成员之一，不得单独起诉要求返还出资款。其单独作为原告起诉要求被告返还出资及利息，系主体不适格。被告与原告之间不存在民间借贷法律关系，并且被告已经退还了乙方的出资款。《合作协议》中的保底条款无效，原告等乙方成员按照保底条款的约定要求被告向其支付利息的诉讼请求没有事实依据和法律依据，依法应当予以驳回。第三人陈某某、秦某某均未述辩。经审理查明，一、2018年9月12日，原告刘某某、第三人陈某某、秦某某（乙方）与被告雷某某、刘某某（甲方）签订《合作协议》一份，主要约定：“一、合作方式:甲方乙方合作参与甲方与郑州市驻马店商会的“驻马店健康食品产业园”合作项目，乙方负责为项目提供融资，甲方在与商会项目合作协议书中的收益，由甲乙双方按约定比例分配。同时甲方须为乙方提供资金安全提供担保，如项目失败或者未达到预期收益，甲方至少应保证乙方提供的资金本息按照本协议约定的期限偿还给乙方。二、乙方提供资金支持相关规定：乙方应于本协议签订之日起（空白）日内，向甲方提供借款100万元，当甲方在与商会项目合作协议书约定甲方第二笔款项支付条件（与政府签订正式合作协议）成就时，乙方向甲方提供第二笔借款100万元。接收为：名称：雷某某，开户行：孟州支行建行，账号：62×××26。若本项目三个月内不能实现，则乙方有权要求甲方将此借款自借款之日起按照月息3分的利率，将借款本息一次性支付给乙方。甲方自愿以遂平项目（遂平县和幸路东段北侧，建业西侧商品房开发项目，项目公司为驻马店市景宜置业有限公司）中的股份收益提供还款担保，乙方可要求直接从遂平项目甲方的收益中扣还。若本项目成功签约落地，此借款应先从总收益中扣还后，再按本协议约定进行收益分配。违约：因一方违约给守约方造成损失的，违约方应全额赔偿。”上述合作协议签订当日2018年9月12日，原告刘某某通过其工商银行62×××98账户向被告雷某某建设银行62×××26账户转款1000000元，2018年12月19日，原告刘某某又通过其工商银行62×××98账户向被告雷某某建设银行62×××26账户转款350000元。因后来上述项目没办成，刘某某找二被告要求退款未果，曾作为原告于2020年7月22日起诉至本院，本院于2020年8月20日作出（2020）豫0105民初14444号民事裁定书，裁定“驳回原告刘某某的起诉”。二、2020年7月18日，原告刘某某（甲方）与第三人陈某某（乙方）签订《协议书》一份，主要约定：“2018年9月12日，甲乙双方、秦某某与雷某某、刘某某签订合作协议一份，约定甲乙双方、秦某某与雷某某、刘某某共同合作参与驻马店健康食品产业园项目，但是目前该项目没有进展，甲乙双方针对该项目自愿达成如下约定：甲乙双方确认甲方转给雷某某135万元，乙方转给雷某某65万元，甲乙双方共同确认上述200万元投资款中份额为：甲方135万元，乙方65万元。甲乙双方可以各自按照上述份额向雷某某、刘某某按照合作协议的收益向雷某某、刘某某主张各自权益，要回款项由各自所有等。”三、就二被告抗辩已经归还原告刘某某1400000元的问题，庭审后，经通知原告刘某某本人到庭质证，原告刘某某陈述并未收到1400000元，并陈述被告2019年4月8日归还的300000元、4月20日归还的200000元，是2019年3月22日的借款；2019年5月21日归还350000元，2019年5月22日原告又退还给他了；2019年4月24日归还的350000元，是2019年2月1日及2019年2月2日向原告借款500万元的利息，并提交借款担保合同、电子回单及委托付款、银行交易明细单为证；另被告称另一笔200000元是重复4月10日的钱，是同一笔钱。本院认为：原告刘某某及第三人秦某某、陈某某作为乙方与甲方被告雷某某、刘某某签订的《合作协议》，名为原告刘某某及第三人秦某某、陈某某合作参与被告雷某某、刘某某与郑州市驻马店商会的“驻马店健康食品产业园合作项目”，但该合作协议又约定若项目在三个月内不能实现，则乙方有权要求甲方将此借款自借款之日起按照月息3分的利率将本息一次性支付乙方，该合作协议名为合作，同时兼具民间借贷性质。因原告刘某某提交的2020年7月18日的协议书，已经区分了在合作协议中其转款金额为1350000元，故原告刘某某具备诉讼主体资格。鉴于“驻马店健康食品产业园合作项目”实际并未实现，原告依据合作协议提出退款，符合合作协议约定，被告雷某某、刘某某应及时退还原告1350000元。因合作协议约定的退款利息过高，可按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的四倍计算支付利息；原告刘某某请求利息过高金额，本院依法不予支持。被告抗辩已履行退还出资款项义务，因其提交的银行明细并未显示款项用途，且原告提交证据证明原被告双方存在其他经济往来与关系，被告抗辩证据不足，本院依法不予采信及支持。第三人秦某某、陈某某经本院合法传唤，未到庭举证及述辩，视为放弃抗辩权利，不影响本院依据现有证据依法裁判。综上，依照《中华人民共和国民法典》第六百六十七条、第六百八十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告雷某某、刘某某应当于本判决书生效后10日内偿还原告刘某某借款1350000元及利息（其中第一笔以1000000元为基数，自2018年9月12日起计息，第二笔以350000元为基数，自2018年12月19日起计息，两笔均计算至实际还清借款之日止，两笔均按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的四倍计算利息）。二、驳回原告刘某某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取11547元，由被告雷某某、刘某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式十一份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 员  安淑云二〇二一年四月八日代理书记员  王 帅