包头市东河区人民法院民事判决书（2021）内0202民初474号原告博睿联行（北京）房地产经纪有限公司包头分公司，统一社会信用代码91150204MA0MW1BH3M，营业场所内蒙古自治区包头市青山区劳动路4号（恒通三鹿综合商厦）-B1705。负责人王少军。委托诉讼代理人贾继珍，系内蒙古罡和律师事务所律师。被告李宽，1992年12月7日出生，公民身份号码×××，现住址包头市。被告包头市捷翊劳务派遣有限责任公司，统一社会信用代码91150203MA0Q6QUEX3。法定代表人张新。委托诉讼代理人蔺亚夫，内蒙古惟仁律师事务所律师。委托诉讼代理人全鑫，公民身份证号码×××。原告博睿联行（北京）房地产经纪有限公司包头分公司诉被告李宽、包头市捷翊劳务派遣有限责任公司追索劳动报酬纠纷一案，本院2021年1月26日立案受理后，依法由审判员刘俊生独任审判，公开开庭进行了审理。原告博睿联行（北京）房地产经纪有限公司包头分公司的委托代理人、被告李宽及被告包头市捷翊劳务派遣有限责任公司的委托代理人蔺亚夫、全鑫均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，被告诉原告以及捷翊公司劳动争议，包头市东河区劳动人事争议仲裁院于2020年12月28日作出（2020）包东劳人仲案362号《仲裁裁决书》，现原告不服该裁决特向贵院提起诉讼。原告认为一、原裁决裁决由原告支付工资及经济补偿错误。本案中，原告与被告李宽之间不存在劳动关系，原告系用工单位。被告李宽与捷翊公司系劳动关系，捷翊公司系用人单位。因此工资及经济补偿金的支付主体应为捷翊公司而非原告，原裁决裁决由原告及捷翊公司承担支付义务缺乏法律依据。二、原裁决书计算的拖欠工资金额错误。根据原告2020年5月份工资表，被告2020年5月的基本工资为1800元，岗位工资为700元，佣金是1886元，扣工服款666元，补（退）税额54.16元。应发工资4386.4元，实发工资应为3666.24元，其中，扣除的工服款666元系被告领取特殊工服制作费用，且原告在仲裁阶段提交了相应的证据，但是原裁决未将该部分费用扣除系错误。另外，关于佣金。依据原告制定的《2020年项目考核方案及奖佣金制度》第四条之规定，销售佣金的定义为营销过程中接待并成功销售代理房源，结合当月成功销售代理房源，结合当月任务完成情况，按照规定任务提点获得的相应佣金。成功销售指的是一次性客户：交齐房屋全款并签署房屋销售合同；按揭（公积金）客户；交齐开发商规定的首付款金额、签署房屋销售合同并将贷款资料准备齐全与银行签署贷款协议。依据《2020年项目考核方案及奖佣金制度》第四章第（三）款之约定，自员工离职之日起，大定未签约的，自员工离职最后在岗工作日起作为房源状态节点，不再计提该套房源佣金，由后续服务人员计提该房源佣金50%。上述制度经过钉钉公示并经含被告李宽在内的原告员工的签字确认。依据上述规定，计提佣金的前提条件是达成成功销售。达成成功销售后，按照上述确认的计提比例计提佣金。员工离职的，自员工离职最后在岗工作日起作为房源状态节点，不再计提该套房源佣金。基于此，2020年5月被告李宽完成成功销售的为三套房屋及一套车位。三套房屋分别为10-1-4，13-202，5-1204。原裁决按照八套房屋计算佣金及翻倍佣金属于事实认定错误。综上所述，原裁决裁令由原告支付工资及经济补偿金系属错误，且工资金额计算有误。特向贵院提起诉讼，请求：1、请求判令原告不支付被告李宽工资22722.57元；2、请求判令原告不支付被告李宽经济补偿9398元；3、请求判令本案诉讼费用由被告负担。被告李宽辩称，我现就本案答辩如下，1、请求驳回原告关于本案的所有诉讼请求，判令(2020)包东劳人仲案362号《仲裁裁决书》仲裁裁定有效。2、请求判令原告支付我包括但不限于拖欠工资、经济赔偿金、加班费等共计人民币110824.87元(后附相关佐证材料)。事实与理由:申请人于2019年1月19日进入被申请人处工作，就职职位置业顾问。在劳动关系存续期间，被申请人曾与申请人签订书面劳动合同，合同期限为3年(原件在被申请人处，被申请人并未按法律要求将一式两份的劳动合同原件给申请人一份)，双方签订的劳动合同中对工资发放、社保缴纳等事宜进行了明确的约定，但被申请人未依法依合同足额发放申请人工资，且存在蓄意扣发情况，也未依法依合同为申请人办理各项社会保险。申请人入职恰逢被申请人楼盘未开售时，申请人低薪坚守岗位，工作兢兢业业，任劳任怨，认真负责，严格遵守单位规章制度，且在楼盘开售时因销售业绩突出，为被申请人良好销售业绩的取得做出了很大贡献，可谓表现优异。而被申请人却于2020年6月1日因申请人与被申请人相关负责人因售房奖励分摊争执事宜事实未清的情况下，单方面做出开除申请人的决定，且未给申请人结算工资(含绩效工资和奖金)，未支付经济赔偿金。申请人多次与被申请人协调解决，被申请人一直不予发放。实在没办法的情况下，申请人请求劳动仲裁委员会依法裁令申请人上述请求，劳动仲裁已作出依法裁决，现本案原告又提起诉讼，我将佐证材料整理汇总如下：一、根据《劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：未及时足额支付劳动报酬的;未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”被申请人拖欠申请人2020年5月份工资33500元至今未发放，且未依法为申请人缴纳社会保险，故申请人请求裁令被申请人出具《解除劳动关系证明书》，解除双方劳动关系。二、根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”《工资支付暂行条例》第九条“劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。”第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。”故申请裁令一次性补发申请人拖欠工资33500元(后附工资构成及明细表、被申请人绩效工资、奖金计算方式及发放依据)；裁令被申请人单方面解约应支付的违约金8161.29元(2019年月度平均工资)(后附2019年打卡工资银行流水)和经济补偿金16322.58元(在职期限18个月，参照2年计算，8161.29元/月*2年=16322.58元)；裁令被申请人支付申请人2020年2月1日-2月29日疫情期间扣发的基本工资2281元(后附国家关于疫情期间正常发放工资的佐证材料)；裁令被申请人支付申请人加班费18400元(后附钉钉打卡记录表)。三、根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”《劳动合同法》十六条“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。”被申请人虽与申请人签订合同，但是只有一份且在被申请人处，申请人处没有，且被申请人在合同期间并未给申请人依法缴纳社会保险，故，裁令被申请人按社会保险经办机构规定的缴费比例补办补缴申请人2019年2月至2020年5月养老保险，若不能补办补缴，则被申请人一次性支付申请人社会基本养老保险补偿费8000*16%*16=20480元；补办补缴医疗保险，若不能补办补缴，一次性赔偿申请人医疗保险损失8000*6%*16=7580元；补办补缴失业保险，若不能补办补缴，一次性赔偿申请人失业生活补助费损失4000元，三项共计32160元。综上所述，为维护自身合法权益，我请求判令（2020）包东劳人仲案362号《仲裁裁决书》仲裁裁定有效，并请求判令原告支付我包括但不限于拖欠工资、经济赔偿金、加班费等共计人民币110824.87元。被告包头市捷翊劳务派遣有限责任公司辩称，一、答辩人是于2019年4月1日在九原区市场监督管理局登记成立。由于李宽和被答辩人私自串改合同，部分时间有重新填写和涂抹的痕迹，导致东河区仲裁院认定李宽与答辩人签订劳动合同时间为2019年1月19日，但实际劳动关系的时间应当为2019年7月1日至2020年5月31日。二、在答辩人与被答辩人劳务派遣合作期间，每月被答辩人（用工单位）处的财务把李宽等劳务派遣人员的劳动报酬、税费、服务费等打到答辩人财务处。因答辩人并不了解被答辩人处运营情况，李宽每月的薪酬均是依据的被答辩人处的工资单核算发放的。直至李宽离职，答辩人未拖欠李宽任何劳动报酬及福利。在本案中争议比较大的是李宽5月份工资，由答辩人向其发放的957.68元是李宽退税款，并非仲裁院认定的5月份工资。李宽与被答辩人争议的5月份工资提成问题，答辩人并不了解实际详情。依据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条（二）、（三）之规定，“用工单位应当履行下列义务：（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇”。被答辩人模糊提成标准，漏算李宽5月份销售提成的行为严重损害了李宽的正当的合法权益，被答辩人应当足额支付李宽的劳动报酬。三、答辩人与被答辩人于2019年7月1日签订的《劳务派遣协议》第四条第六款约定，“如涉及经济补偿或经济赔偿等问题时，费用由甲方支付”。本案中被答辩人的过错导致李宽未得到足额的劳动报酬，并且无正当理由的情形下辞退李宽，因此李宽的经济补偿金应当由被答辩人支付。经审理查明，被告李宽于2019年1月19日入职原告博睿联行（北京）房地产经纪有限公司包头分公司（以下简称博睿公司）从事置业顾问一职。原告博睿公司与被告包头市捷翊劳务派遣有限责任公司（以下简称捷翊公司）签订《劳务派遣协议书》，协议书包含以下内容：“甲方（实际用工单位）为博睿公司，乙方（劳务派遣单位）捷翊公司。一、协议期限。本协议自2019年7月1日起至2020年6月30日止，有效期一年。三、劳务派遣内容。2、乙方与派遣到甲方的劳务人员签订劳动协议，并为派遣劳务人员发放工资，并办理各项有关保险福利待遇等其他相关事宜。四、甲方的权利和义务。6、乙方劳务人员有下列情况之一的，甲方应提前30天书面通知乙方，并有权将其退回乙方，如涉及经济补偿或经济赔偿等问题时，费用由甲方支付。五、乙方的权利和义务。2、对乙方劳务人员按照国家相关政策与其签订劳动合同、发放工资、缴纳社会保险等事项。4、负责乙方劳务人员的录用、退工、退保等手续，并解决由于合同到期或违反甲方规章制度被终止、终止劳务工作的相关事项”。被告李宽与被告捷翊公司签订《劳动合同》，合同约定：“甲方：捷翊公司（本案被告），乙方：李宽（本案被告）。一、合同期限。第一条本合同为固定期限劳动合同。合同期限从2019年6月1日起至2020年6月30日止。四、工作报酬。第五条甲方支付乙方每月工资为人民币2500元，在试用期间的工资为人民币2000元。在合同期间的工资标准不得低于用工单位当地、当年的最低工资标准。第七条甲方应以人民币按月足额支付乙方工资，具体数额以用工单位考勤及工资明细表为准。甲方在收到用工到位支付的劳务费后5个工作日内向乙方发放工资，如遇到法定节假日、不可抗力等原因可顺延。七、劳动关系的解除、终止。第二十一条，有下列情形之一的劳动合同终止：（1）劳动合同期满的。···”。在2019年6月1日至2020年6月30日期间内，原告博睿公司、被告李宽及被告捷翊公司构成劳动派遣关系，被告捷翊公司系劳务派遣单位即用人单位，被告李宽系被派遣劳动者，被告李宽与被告捷翊公司之间是劳动关系；原告博睿公司系接受派遣单位即实际用工单位，原告博睿公司与被告李宽之间系劳务关系。被告李宽于2020年6月1日后未向原告博睿公司提供劳务。原告博睿公司制定的博睿发［2020]第2号《2020年项目考核方案及奖佣金制度》中规定：“四、佣金标准。1、销售佣金。成功销售的定义：一次性客户：交齐房屋全款并签署房屋销售合同；按揭（公积金）客户；交齐开发商规定的首付款金额、签署房屋销售合同并将贷款资料准备齐全与银行签署贷款协议。（1）销售佣金的定义：即我司人员在营销过程中接待并成功销售代理房源，结合当月成功销售代理房源，结合当月任务完成情况，按照规定任务提点获得的相应佣金。（三）离职、异动、撤场人员佣金标准。2、离职人员（1）签约未全款客户，自员工离职最后在岗工作日起作为房源状态节点，只计提该房源已回款部分佣金，由后续服务人员计提该房源佣金50%。（2）大定未签约，自员工离职最后在岗工作日起作为房源状态节点，不再计提该套房源佣金，由后续服务人员计提该房源佣金50%。”且该规定后有被告李宽签字确认。另查明，被告李宽2019年1月至4月工资是由包头市通达人力资源有限责任公司发放，2019年7月至2020年5月期间的工资是由被告捷翊公司发放。2020年2月份，被告李宽实收工资为9591元（其中佣金9372元，值班3天基本工资219元）。2020年5月份，被告李宽收到被告捷翊公司发放的957.68元退税款。2020年5月份，原告为被告李宽制定成功销售任务为4套，被告李宽销售了8套住宅（13-202、10-104、8-602、8-1104、2-304、6-206、10-703、15-1801）和一个车位（A200），其中三套房屋（10-104、13-202、15-1801）和一个车位（A200）已完成成功销售，其余五套房屋未完成成功销售。被告李宽在博睿公司工作了1年4个月12天，2019年7月至2020年5月实发平均工资为9398元/月。庭审中，原告博睿公司向法庭提供的证据有：一、原告与被告捷翊公司签订的《劳务派遣协议》一份、被告李宽与被告捷翊公司签订的《劳动合同书》一份；二、2020年5月份工资表一份、工服申请审批单一份、《2020年项目考核方案及奖佣金制度》一份、《2020年项目考核方案及奖佣金制度》钉钉公示图一份、《麓城一号2020年5月博睿住宅回款明细》一份、《李宽销售房源明细表》一份。被告李宽向法庭提供的证据有：一、工作图片和工牌图片、企业信息打印件共9页；二、工资证明、银行流水、被告李宽和被告捷翊公司签订合同的复印件以及签订的佣金套缴共46页；三、钉钉信息费打印件及微信聊天截图打印件，及项目考核指标表打印件共31页；四、钉钉记录打印件共15页。被告捷翊公司向法庭提供的证据有：一、博睿公司工资表、银行流水共50页；二、劳务派遣协议书共5页。本院认为，在2019年6月1日至2020年6月30日期间内，原告博睿公司、被告李宽及被告捷翊公司构成劳动派遣关系，被告捷翊公司系劳务派遣单位即用人单位，原告博睿公司系接受派遣单位即实际用工单位，被告李宽与被告捷翊公司系存在劳动关系，被告李宽的工资应由用人单位被告捷翊公司支付；被告李宽要求与原告博睿公司解除劳动关系的诉请既无事实依据也无法律依据，本院依法不予支持。原告博睿公司制定了博睿发【2020】第2号《2020年项目考核方案及奖佣金制度》，被告李宽签字认可，故被告李宽的佣金金额应根据该制度计算；庭审中原告诉称销售了8套住宅（13-202、10-104、8-602、8-1104、2-304、6-206、10-703、15-1801）和一个车位（A200），其中两套房屋（10-104、13-202）和一个车位（A200）已完成成功销售，其余六套房屋未完成成功销售，根据原告李博提供的《麓城壹号2020年5月博睿住宅回款明细》，于4月17日面签的房屋5-1204于5月26日放款，故也应认定为被告李宽5月份完成的成功销售，被告李宽对上述事实认可，故本月佣金共计1886元（10-104：620元+13-202：276元+5-1204：390元+A200：600元）。结合原告博睿公司提供的《2020年5月份工资表》、《工服申请审批单》及（2020）包东劳人仲案362号仲裁裁决书审查认定的《关于工资总额组成的规定》，本院依法认定被告捷翊公司应向被告李宽支付5月份拖欠工资总额人民币3665.84元（基本工资2500元+佣金是1886元-扣工服款666元-补（退）税额54.16元）。虽被告捷翊公司辩称其未向被告李博支付5月份欠款是由于原告博睿公司并未向其支付相应工资，但劳动合同具有相对性，被告捷翊公司系用人单位，应依双方之间签订的劳动合同第七条之规定按时支付被告李宽相应的工资报酬，支付后如原告博睿公司不支付该笔费用，被告捷翊公司可依据双方签订的《劳务派遣协议书》另案诉讼。根据原告博睿公司陈述与被告李宽答辩中自认以及（2020）包东劳人仲案362号仲裁裁决书认定事实相佐证，被告李宽与被告捷翊公司系劳动关系双方，被告李宽应向被告捷翊公司主张经济补偿金，故被告李宽向原告博睿公司请求支付经济补偿金的诉请本院依法不予支持。虽被告捷翊公司辩称《劳务派遣协议》第四条第六款约定，“如涉及经济补偿或经济赔偿等问题时，费用由甲方支付”，但合同具有相对性，不得对抗第三人。被告李宽主张的违约金，既无法律依据，也无合同约定，故本院不予支持。被告李宽要求被告捷翊公司支付疫情期间扣发的基本工资2281元，因被告捷翊公司已向被告李宽支付了2020年2月份值班三天的工资219元，故本院依法不予支持。被告李宽要求被告捷翊公司支付2020年4月至5月期间的加班费，因被告李宽无法举证证明原告博睿公司组织或要求其加班的事实，故被告李宽应承担举证不能的后果，本院依法不予支持。针对被告李宽要求原告博睿公司与被告捷翊公司支付社会保险的诉请，系用人单位与劳动者之间就社会保险缴纳发生的争议，社会保险的征缴应属于行政机关的行政职责，不属于人民法院的受案范围。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第64条、《中华人民共和国劳动法》第100条、《中华人民共和国劳动合同法》第29条、第30条、第31条、第58条、《中华人民共和国合同法》第8条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第9条之规定，判决如下：一、判决原告博睿公司不予支付被告李宽违约金；二、判决原告博睿公司不予支付被告李宽经济补偿金；三、判令被告捷翊公司于本判决生效之日起15日内向被告李宽支付2020年5月份拖欠工资总额人民3665.84元（基本工资2500元+佣金是1886元-扣工服款666元-补（退）税额54.16元）；四、判决被告捷翊公司不予支付被告李宽疫情期间扣发工资；五、判决被告捷翊公司不予支付被告李宽2020年4月至2020年5月的加班费。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告捷翊公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审判员 刘俊生二〇二一年四月二十日书记员 郭 艳适用法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国劳动法》第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条劳动合同的履行用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十条劳动报酬用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十一条加班用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第五十八条劳务派遣单位、用工单位及劳动者的权利义务劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。