四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终3733号 上诉人（原审被告）：成都龙祥投资实业有限公司。住所地：成都市外北成彭路**。 法定代表人：赵雪林。 委托诉讼代理人：肖攀，四川原石律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邛崃市羊安镇明兴水电五金建材门市。经营场所：成都市邛崃市羊安镇新城区**地。 经营者：龚良全。 被上诉人（原审原告）：周平，男，1966年10月30日出生，汉族，住四川省蒲江县。 上诉人成都龙祥投资实业有限公司（以下简称龙祥公司）因与被上诉人邛崃市羊安镇明兴水电五金建材门市（以下简称明兴门市）、周平建设工程分包合同纠纷一案，不服四川省邛崃市人民法院（2020）川0183民初1956号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉请求：1.撤销原审判决并发回重审；2.本案一审、二审的诉讼费用由明兴门市、周平承担。事实与理由：一、原审法院作出不准许鉴定申请通知书，程序违法侵害了龙祥公司的诉讼权利。案涉工程明兴门市未提交任何证明工程质量合格的证据，同时龙祥公司提交了工程未按合同、设计图纸施工的证据。向原审法院提交质量鉴定的申请，但原审法院作出了不准许鉴定的决定。二、原审法院错误认定工程收方行为既包含了对施工方量的结算，也包含了对工程质量的验收，这一认定是错误的且没有任何法律依据。工程收方就是收工程量，是甲方（建设方）、乙方（施工方）对工程量的核算依据，也是凭证。工程收方不是对工程质量进行验收。三、原审法院错误适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第二条的规定。工程未进行竣工验收，未取得发包方、监理方的工程质量验收合格书，也未取得邛崃市住房和城乡建设局对其所施工部分的竣工验收合格书，明兴门市在施工过程中未按设计要求进行施工，未提供工程整套的资料，工程质量严重不合格。四、原审判决违反了《建设工程施工质量验收统一标准》《建筑装饰装修工程质量验收规范》规定、《门窗安装施工合同》的约定等，作出错误认定。1.李永林即使是案涉工程现场管理人员，但龙祥公司未授权他进行工程质量验收的职责权限，即李永林不具备质量验收能力，李永林没有相应职业资格证书。2.明兴门市与龙祥公司签订《门窗安装施工合同》后，未向龙祥公司提供工程施工资质证书、施工人员从业资格证书。3.明兴门市进入工地现场后，未向龙祥公司提供塑钢门、塑钢窗、玻璃、预埋件及锚固件、钢制防火防盗门的产品合格证书、性能检测报告、进场验收记录和复检报告。4.明兴门市进入工地现场后，未向龙祥及监理单位提供《施工组织设计》。5.明兴门市在施工过程中，未向龙祥公司提供门窗隐蔽工程验收记录、施工记录。6.明兴门市在施工过程中，门窗安装工程未按设计图纸进行施工。根据北京龙安华诚建筑设计公司出具的：第6栋建施02/13、12/13等图纸所示，客厅推拉门原设计为4樘，明兴门市实际变更为3樘；塑钢窗立樘窗扇设计为3扇，私自变更为2扇；厨房阳台门设计有附窗，私自取消附窗；入户门设计为钢质防火防盗门，私自变更为普通防盗门。7.明兴门市未向龙祥公司提供门窗工程相应的工程资料。8.明兴门市在施工过程中，2017年4月10日，四川泰兴建设管理有限责任公司在执行监督过程中，发现所施工部分未按设计施工，有重大质量问题，提出施工质量整改，拒不执行。9.2019年5月23日，龙祥公司发出联系函通知明兴门市对所施工部分进行质量整改，明兴门市签收联系函，但未进行工程质量整改。10.明兴门市未向龙祥公司、监理单位提出工程质量验收申请，监理单位也未对其施工部分组织进行工程质量验收。11.工程收方就是收工程量，不对工程质量进行验收。综上所述，明兴门市所承建施工部分严重违反了《中华人民共和国建筑法》等相关法律法规，未按《中华人民共和国建筑法》等相关法律法规及设计图纸进行组织施工，所施工部分工程质量不合格，不具备工程质量验收条件，因此达不到工程款支付条件。一审法院单凭李永林个人签字收方单，就认定龙祥公司对周平所施工部分工程质量进行了验收，严重违反国家建筑等相关法律对工程质量验收的强制规定；原审法院也没有认定明兴门市所承包的施工部分验收合格，就依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用问题解释》（法释〔2004〕14号）第二条让龙祥公司支付相应工程款，法律适用严重错误。 判令龙祥公司立即支付明兴门市、周平工程款1110607.44元。 明兴门市为个体工商户。2016年，周平以明兴门市委托代理人身份代明兴门市与龙祥公司签订《门窗安装施工分包合同》，约定龙祥公司将位于邛崃市××镇××路南鼎壹号一期工程五、六、七号楼塑钢工程发包给明兴门市。合同第一条约定承包范围为塑钢门窗、百叶窗、防盗（火）门。合同第二条约定承包方式为包工、包料、包质量、包安全、包验收。合同第三条对明兴门市承包安装的门窗单价进行了约定，并约定结算方式以设计图纸所示的各窗型洞口收方计算，未明确约定工程量和工程暂定总价。合同第四条约定明兴门市应按施工图设计所示的全部塑钢门、窗、百叶的制作、安装。合同第十一条约定七号楼安装完30天内付（至）七号楼总工程款的80%，五、六号楼工程完工后30天内付（至）五、六、七号楼总工程款的85%，工程验收合格后3个月内再付（至）总工程款的97%，余3%作为质保金，保修期限为一年，保修期（以竣工验收日）满后15日内一次性结清余款。该条还约定，因工程款的支付来源为售楼回款支付，若房屋销售状况不佳，龙祥公司应积极配合房屋销售进行降价促销或将一期五、六、七栋楼的未售房源以成本价每平方米3000元（含办理房产证土地证等）的方式抵押给明兴门市进行销售，回款用以保证工程款的支付，明兴门市在施工过程中由于龙祥公司售房款不能满足进度款的支付时，明兴门市有权寻找购房户购买该工程的房源，此售房款由明兴门市全额收取，单价优惠10%。 龙祥公司通过现金方式支付工程款140000元，通过明兴门市寻找购房户销售房屋的购房款抵扣工程款1423372元，即龙祥公司共计支付工程款1563372元。 龙祥公司现场管理人李永林向明兴门市出具了2016年12月9日加盖了龙祥公司印章的《委托书》复印件，载明：“现场工程量以项目经理李永林（身份证号：511027********）签字为准。” 2017年4月10日，南鼎壹号一期工程项目监理方四川泰兴建设管理有限责任公司向龙祥公司发送，并抄送各施工单位的工作联系函对南鼎壹号一期工程相关问题进行了描述。其中载明有明兴门市施工部分包含塑钢窗立樘有变化、窗扇由设计的3扇变成2扇、入户门由钢质防火防盗门变更为普通防盗门等问题。 2017年4月22日，龙祥公司与明兴门市签订工程收方单，收方单对施工方量进行了结算，龙祥公司现场管理人李永林在收方单建设单位签字处签字“根据图纸设计要求及合同约定事项完成施工内容，完成工程数量以公司造价部门最终审核工程量为计价工程量”并签名。 2018年12月22日，明兴门市与龙祥公司对明兴门市施工的南鼎壹号一期塑钢门窗产值进行计算确认，在2017年4月22日收方单确定的施工量基础上审减8平方米钢质防盗门（70厚）工程量后审核确定工程总价为2673979.44元。 本院认为，根据已查明的事实及双方当事人的辩诉意见，本案二审的争议焦点为：一、明兴门市向龙祥公司主张支付剩余工程款的理由是否成立；二、龙祥公司上诉主张一审程序严重违法的理由是否成立。 龙祥公司签订的《门窗安装施工分包合同》因违反法律禁止性规定而无效。虽然双方签订的上述合同无效，但明兴门市实际完成施工，并由龙祥公司交付业主实际使用，且双方于2017年4月22日签订《工程收方单》对工程量进行验收确认，并于2018年12月22日签订《南鼎壹号一期塑钢门窗（明星建材）产值计算表》对案涉工程产值达成结算。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第二条的规定，明兴门市有权依据双方达成的结算结果要求龙祥公司支付相应的工程折价款。 龙祥公司与明兴门市签订合同时即有审查合同相对方资质的义务，在施工完毕且结算后又以明兴门市未提供资质为由否认结算结果没有依据。至于龙祥公司主张明兴门市应当提供的其他施工资料，属于明兴门市在履约过程中的附随义务，当前双方没有约定，明兴门市未履行附随义务则龙祥公司有权不支付剩余款项，故龙祥公司以明兴门市未提供相应资料为由否定其主要支付义务的上诉理由不能成立。龙祥公司还主张案涉工程未经质量验收，存在严重质量问题。对此本院认为，工程量收方单系龙祥公司、明兴门市与监理单位三方签字确认，其中监理单位对施工质量签署了“塑钢门窗、铝合金百叶窗、钢制防盗门完成工程量与设计图纸相符，施工质量满足相应质量规范”的意见，虽然龙祥公司否认监理单位工作人员的身份，但其并未提出相反的证据予以反驳，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”之规定， 本案中，龙祥公司与明兴门市已就案涉工程进行验收并达成结算，根据前述司法解释第十三条之规定，本案无鉴定之必要。一审法院对龙祥公司质量鉴定申请不予同意正确，本院予以维持，龙祥公司关于一审程序违法的上诉理由不能成立。 据此，龙祥公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14796元，由成 审 判 长  田 笛 审 判 员  李 玲 审 判 员  夏 伟 二〇二一年四月二十日 法官助理  许琳琳 书 记 员  李 丹