山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁11民终1225号上诉人（原审原告）：日照维美包装有限公司，住所地日照市东港区临沂路东侧、山海二路南侧，统一社会信用代码91371102MA3C8J8A1J。法定代表人：张亦农，经理。委托诉讼代理人：丁明仕，山东兆利律师事务所律师。委托诉讼代理人：周东方，山东兆利律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：成刚，男，1985年11月20日出生，汉族，住日照经济技术开发区。上诉人日照维美包装有限公司（以下简称维美包装公司）因与被上诉人成刚劳动争议一案，不服日照市东港区人民法院（2020）鲁1102民初10053号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月1日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。维美包装公司上诉请求：撤销原审判决，支持上诉人原审诉讼请求。事实和理由：一、原审判决认定事实错误。被上诉人在原审判决中涉及的仲裁裁决事项，均是发生在青岛祺润包装制品有限公司(以下简称青岛祺润公司)租赁上诉人厂房设备期间，青岛祺润公司租赁后，被上诉人作为上诉人租赁之前的员工，一并被青岛祺润公司接收，被上诉人与上诉人之间不存在劳动关系。因此，在该租赁期间，如发生拖欠工资等费用，被上诉人应向青岛祺润公司主张，与上诉人无关。原审判决对该事实没有作出处理，直接判决上诉人承担责任，属于认定事实错误。二、原审判决证据不足。原审判决中对于被上诉人主张的证据，均是发生在青岛祺润公司租赁经营期间，无法证明该部分证据与上诉人有关。因此，原审判决证据不足。综上，原审判决认定事实错误，证据不足，请求撤销原审判决，支持上诉人原审的诉讼请求。成刚辩称，认可一审判决，对一审判决没有异议。维美包装公司向一审法院起诉请求：不支付成刚2019年3月至9月工资85370.56元，不支付2019年1、2月风险金工资5382元、不支付经济补偿金40015.5元；本案诉讼费、律师代理费由成刚承担。一审法院认定以下事实：成刚自2016年4月起在维美包装公司从事业务员工作，双方建立劳动关系，双方未签订劳动合同，维美包装公司为成刚缴纳社会保险费。2019年10月成刚因维美包装公司未足额支付工资离开维美包装公司，维美包装公司未向成刚出具解除劳动关系证明。另，仲裁阶段查明2018年10月至2019年9月成刚工资分别为4734元、9758元、14768元、8539元、14052元、17766.21元（18150元-383.79元）、21753.75元（23275元-1521.25元）、12530.9元（13328元-797.1元）、9694.1元（10176元-481.9元）、11868.7元（12594元-725.3元）、6493.9元（6622元-128.1元）、5263元。2019年1、2月份维美包装公司扣除成刚提成20%风险金分别为2025元、3357元。成刚离职前12个月的平均工资为11433元。维美包装公司、成刚对仲裁查明的上述事实无异议，一审法院予以确认。成刚向日照市东港区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1.维美包装公司支付成刚2018年1月至2019年2月扣除的20%工资45000元；2.维美包装公司支付成刚2019年3月至同年10月工资89000元；3.维美包装公司支付成刚2019年11月至2020年5月停工补偿1.2万元(2020年最低工资1730元/月)；4.维美包装公司不支付成刚经济补偿金65000元(2019年平均工资)；5.确认维美包装公司与成刚2016年4月至2020年5月的劳动关系；6.维美包装公司缴纳2016年4月至2020年5月的养老保险。该仲裁委员会于2020年9月23日作出东劳人仲案字［2020］第532号仲裁裁决书，裁决：一、维美包装公司、成刚自2016年4月至2019年9月存在劳动关系；二、维美包装公司支付成刚2019年3月至同年9月工资共计85370.56元；三、维美包装公司支付成刚2019年1、2月份扣除风险金工资5382元；四、维美包装公司支付成刚经济补偿金40015.5元；五、驳回成刚其他仲裁请求。维美包装公司对上述裁决内容不服，于法定期限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为：根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。成刚自2016年4月起在维美包装公司工作，双方建立劳动关系，2019年10月成刚以维美包装公司未足额支付工资等为由离开维美包装公司，故自2016年4月至2019年9月双方存在劳动关系。2019年3月至9月维美包装公司拖欠成刚工资共计85370.56元(17766.21元+21753.75元+12530.9元+9694.1元+11868.7元+6493.9元+5263元)，故维美包装公司应支付成刚2019年3月至9月拖欠的工资85370.56元。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”2019年1、2月份维美包装公司扣除成刚提成20%风险金共计5382元(2025元+3357元)。维美包装公司主张成刚系业务员因在采购及货物买卖时，出现质量不合格的情形，其风险金应当予以扣除的主张，因维美包装公司未能提交相应证据证明，一审法院不予采纳。根据《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未及时足额支付劳动报酬的；符合用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形；第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。维美包装公司拖欠成刚工资，成刚以维美包装公司未足额支付工资等解除劳动关系后，维美包装公司应支付成刚相应的经济补偿。根据《劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。成刚在维美包装公司处工作超过3年不满3年6个月，维美包装公司应支付成刚3.5个月工资的经济补偿。成刚离职前12个月的平均工资为11433元，故维美包装公司应支付成刚经济补偿金40015.5元(11433元/月×3.5个月)。维美包装公司提出的不支付成刚经济补偿的诉讼请求，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》的三十八条、第四十六条、第四十七条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、维美包装公司与成刚自2016年4月至2019年9月存在劳动关系；二、驳回维美包装公司要求不支付成刚2019年3月至2019年9月工资共计85370.56元、2019年1、2月份扣除风险金工资5382元、经济补偿金40015.5元的诉讼请求；三、维美包装公司于判决生效后十日内支付成刚2019年3月至2019年9月工资共计85370.56元；四、维美包装公司于判决生效后十日内支付成刚2019年1、2月份扣除风险金工资5382元；五、维美包装公司于判决生效后十日内支付成刚经济补偿金40015.5元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由维美包装公司负担。二审中，上诉人提交日照市恒远印务有限公司向成刚微信转账5600元的截图一张，证明被上诉人在担任业务员期间私自收取了客户的业务款未上交公司。被上诉人质证后称，该转账一没有转账日期，二没有转账的收据，对于这笔款项其不认为是货款。后成刚向本院提交书面申请，同意将该5600元的款项从本案上诉人应向其支付的款项中予以扣除。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案，上诉人主张其与被上诉人不存在劳动关系，被上诉人应向青岛祺润公司主张权利，对此被上诉人不予认可，上诉人亦未提交证据证实其主张，故一审认定上诉人与被上诉人间存在劳动关系并无不当。依法足额支付劳动报酬是用人单位的法定义务，《中华人民共和国劳动合同法》亦对经济补偿金的支付情形及标准均进行了明确规定，在上诉人未及时足额发放劳动报酬，被上诉人据此要求解除劳动关系的情形下，一审认定上诉人应向被上诉人发放劳动报酬并支付经济补偿金并无不当，本院予以维持。综上所述，维美包装公司的上诉请求不能成立，但维美包装公司二审提交新证据，且成刚亦同意将5600元的款项从维美包装公司应向其支付的款项中予以扣除，成刚的该请求不违反法律法规规定，亦未损害维美包装公司的合法权益，本院予以准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、维持日照市东港区人民法院（2020）鲁1102民初10053号民事判决第一、二、四、五项及案件受理费部分；二、变更日照市东港区人民法院（2020）鲁1102民初10053号民事判决第三项为：日照维美包装有限公司于本判决生效后十日内支付成刚2019年3月至同年9月工资共计79770.56元（85370.56元－5600元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人日照维美包装有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  刘 芳审判员  宋海红二〇二一年四月二十一日书记员  刘一凤