山西省太原市中级人民法院民事判决书（2021）晋01民终773号上诉人（原审被告）：武某1。上诉人（原审被告）:啜某。二上诉人共同委托诉讼代理人：张某1，山西启承律师事务所律师。二上诉人共同委托诉讼代理人：李某，山西启承律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：廉某，现住太原市。被上诉人（原审原告）:张某2，现住太原市。被上诉人（原审原告）:张某3，现住太原市。被上诉人（原审原告）:武某2，现住太原市。上诉人武某1、啜某因与被上诉人张某2、张某3、武某2、廉某侵权责任纠纷一案，不服清徐县人民法院（2020）晋0121民初2073号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人武某1、啜某及其共同委托诉讼代理人张某1、李某，被上诉人张某2，张某3，武某2，廉某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。武某1、啜某上诉请求：一、撤销清徐县人民法院（2020）晋0121民初2073号民事判决书。二、依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求或者发回重审。三、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人认为原判决认定事实错误，适用法律错误，应当依法予以撤销。具体理由如下，原判决认定事实的依据仅为清徐县不动产登记中心所出具的房屋所有权证存根，根据该存根将张拖有登记为争议房屋的所有权人该存根显示取得方式为原始取得，但没有张拖有的身份和户籍信息，也没有不动产权属来源材料以及房屋符合规划的相关材料的情况下，没有证据证明张拖有是清徐县东于镇东于村的本村村民，也没有证据证明张拖有取得该房屋所有权，合法来源。事实上张拖有不是争议宅基地及房屋所在第集体经济组织成员。被上诉人亦没有提供证据证明争议房屋系张拖有所建造的。根据我国法律法规的规定，张拖有并不能依法取得争议，房屋所占用宅基地使用权，及争议房屋所有权。而且争议房屋是上诉人的父亲武春德生前所建，该事实有东于村村委会出具的证明可以证实。本村较年长的村民大多对此事知情。根据法律规定，因合法建造而设立的物权，该事实行为成就时发生效力。故上诉人的父亲武春德该房屋建起时取得该房屋的所有权。因此该房屋所有权证存根将张拖有登记为涉案房屋的所有权人，没有事实和法律依据。上诉人认为该房屋所有权证存根不能作为张拖有取得涉案房屋所有权的合法依据。此外，上诉人武某1的母亲韩二开生前有遗嘱，将涉案东南房分配给上诉人武某1，现上诉人已经继承取得该房屋的所有权，原判决判令上诉人将该房屋腾退给被上诉人没有事实和法律依据。综上，原判决认定事实错误，适用法律错误，依法应当予以撤销。根据《《中华人民共和国民事诉讼法》》的相关规定，上诉人特向贵院提起上诉，请求贵院依法参与被上诉人张某2、张某3、武某2、廉某辩称，驳回上诉，维持原判。原审判决，事实清楚，法律依据正确。上诉状中提到张拖有没有身份户籍证明，我们有证据证明张拖有是东于村村民，1965年户口才迁到太原。对上诉状内容不认可。张某2、张某3、武某2、廉某向一审法院起诉请求：1．判令武某1、啜某将其占住的住的××县东南房五间总计75平方米腾空还给张某2、张某3、武某2、廉某，价值75000元；2．判令武某1、啜某将其占用的××县落清空归还张某2、张某3、武某2、廉某；3．判令武某1、啜某向张某2、张某3、武某2、廉某支付清徐县东于镇东于村东边道19号院东南房五间75平方米及整个院落的使用费60000元（计算三年，每年20000元）；4．案件受理费用由武某1、啜某承担。一审法院认定事实：张拖有与廉某系夫妻关系，张拖有2020年6月已故，二人共同生育张某2、张某3、武某2。张拖有与武某1系同母异父的兄妹，韩二开为其母亲，2018年1月去世，武春德是武某1的父亲，张拖有的继父，2012年7月去世。武某1、啜某系夫妻关系。张某2、张某3、武某2、廉某提供的复制于清徐县不动产登记中心的房屋所有权证存根清房监字第008265号，所有权人张拖有，房屋坐落东于村南边道南，房屋状况幢号1、4、5。该院落现地址为××县。该院落东南房，也就是房屋所有权证存根登记为幢号1的房屋2012年起由武某1、啜某居住至今，廉某和张拖有2012年开始同意武某1、啜某因照顾母亲韩二开无偿居住在东南房。武某1、啜某称武某1为照顾母亲韩二开居住在东南房，因为母亲生前留有遗嘱将东南房分给武某1。庭审结束后张某2、张某3、武某2、廉某申请撤回第二项诉讼请求，武某1、啜某同意。一审法院认为，《中华人民共和国物权法》第九条第一款规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。《中华人民共和国侵权责任法》第三条规定，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中武某1、啜某居住的住的××县，房屋所有权证存根清房监字第008265号登记为幢号1的房屋，房屋所有权人为张拖有，张某2、张某3、武某2、廉某作为该遗产的第一顺序继承人，对该房屋享有继承权。武某1、啜某提供的东于村村委会出具的证明，不能否认张拖有是案涉房屋的登记所有权人，武某1、啜某继续占有该涉案房屋没有合法依据，构成对继承人权利的侵害，张某2、张某3、武某2、廉某要求武某1、啜某将涉案房屋腾退给四原告的诉讼请求予以支持。张某2、张某3、武某2、廉某提出的撤回第二项诉讼请求申请是在法律允许的范围内对自己诉讼权利作出的处分，本院应予准许。张某2、张某3、武某2、廉某主张要求武某1、啜某支付房屋及院落使用费的诉讼请求，因张拖有和武某1系兄妹，张拖有和廉某在2012年因照顾母亲开始让武某1、啜某无偿居住，双方关于居住时间和使用费均没有约定，且张某2、张某3、武某2、廉某未提供计算使用费的相关依据，故对张某2、张某3、武某2、廉某提出的该项诉讼请求不予支持。综上所述，武某1、啜某将位于××县的东南房（房屋所有权证存根清房监字第008265号登记为幢号1的房屋）腾退给张某2、张某3、武某2、廉某；驳回张某2、张某3、武某2、廉某的其他诉讼请求。依照《中华人民共和国物权法》第九条第一款，《中华人民共和国继承法》第十条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、由武某1、啜某于本判决生效后三十日内将位于××县的东南房（房屋所有权证存根清房监字第008265号登记为幢号1的房屋）腾退给张某2、张某3、武某2、廉某。二、驳回张某2、张某3、武某2、廉某的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计1500元，由武某1、啜某负担838元，张某2、张某3、武某2、廉某负担662元。本院二审期间，上诉人提供其母亲韩二开的遗嘱一份，证明其母韩二开已将涉案房产分给了武某1，但该证据的形成是在2014年3月14日，被上诉人提供的房屋产权登记之后，故本院对该证据不予认定，本院二审查明事实与一审一致。本院认为，《中华人民共和国物权法》第九条第一款规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力。本案中清徐县不动产登记中心出具的房屋所有权证存根清房监字第008265号登记为幢号1的房屋，房屋所有权人登记为张拖有，故张某2、张某3、武某2、廉某作为该遗产的第一顺序继承人，对该房屋享有继承权。上诉人一审中提供的东于村村委会出具的证明和二审提供的韩二开的遗嘱，均不能否定案涉房屋的登记所有权人为张拖有。故武某1、啜某的上诉请求,证据不足,本院不予支持.综上，上诉人的上诉请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决书生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费1675元，由上诉人武某1、啜某负担。本判决为终审判决。审判长 冯金林审判员 段晋文审判员 张江冰二O二一年四月一日法官助理 郝 燕书记员 郭小娜