四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 2020）川0191民初3242号 原告：成都新津友帮房地产开发有限责任公司，住所地成都市新津县永商镇车灌村八组。 法定代表人：朱国刚，总经理。 委托诉讼代理人：彭浩然，泰和泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：易娜，泰和泰律师事务所律师。 被告：董忆，男，1978年1月1日出生，汉族，住内蒙古自治区呼和浩特市新城区。 被告：邱华香，女，1983年6月20日出生，彝族，住成都市高新区。 第三人：中国建设银行股份有限公司四川省分行，住所地成都市提督街88号。 负责人：杨丰来，行长。 原告成都新津友帮房地产开发有限责任公司（以下简称“友帮地产公司”）与被告董忆、邱华香，第三人中国建设银行股份有限公司四川省分行（以下简称“建设银行四川分行”）房屋买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人彭浩然、易娜，被告董忆到庭参加诉讼，被告邱华香、第三人建设银行四川分行经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已依法缺席审理终结。 友帮地产公司向本院提出诉讼请求：1.董忆、邱华香立即向友帮地产公司支付代偿款期间的资金占用利息（以963117.88元为基数，按中国人民银行公布的同期活期存款利率为标准，自2019年6月28日起计算至款项付清之日止）及违约金192623.58元；2.董忆、邱华香承担为实现本案债权的全部费用（诉讼费）。事实和理由：2010年8月28日，友邦地产公司与董忆、邱华香签订《商品房买卖合同》和《商品房买卖合同附件与补充协议》，约定由被告董忆、邱华香购买原告开发的花样年·君山项目xx幢xx号房，房屋价款2253928元。付款方式为贷款，首期支付购房总价款的40%，其余价款向建设银行或住房公积金管理机构借款支付。另根据《买卖合同补充协议》2.5项之约定，买受人采用银行抵押贷款方式购房，应买受人要求，出卖人就买受人向银行的抵押贷款提供保证，出卖人保证期间，如因买受人原因导致银行从出卖人账户中扣款（以银行扣款凭证为准），买受人必须在接到出卖人通知之日起7日内归还出卖人代还款项，并按照中国人民银行公布的同期活期存款利率支付代垫期间的利息以及代还金额20%的违约金。2010年8月28日，董忆、邱华香与建设银行四川分行签订了《个人住房（商业用房）借款合同》，约定董忆、邱华香向建设银行四川分行借款1350000元，用于购买案涉房屋，并由友邦地产公司对此提供连带保证担保。后因董忆、邱华香逾期偿还借款，由成都市青羊区人民法院于2019年5月23日作出（2019）川0105民初4399号判决书，判决友邦地产公司承担连带责任向建设银行四川分行偿还借款本息等费用，且友邦地产公司已于2019年6月28日向建设银行四川分行支付代偿款963117.88元。另友邦地产公司亦于2019年9月10日向董忆、邱华香寄送律师函，要求其7日内履行付款义务，董忆、邱华香至今未支付。 董忆辩称：1.其因涉嫌刑事犯罪在羁押期间账户被冻结，无偿还能力，主观上无逾期还款恶意；2.友邦地产公司主张的代偿利息和违约金过高，请求法院依法予以调整。 邱华香、建设银行四川分行经传票传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状、陈述意见及证据材料，视为放弃答辩、举证、质证、法庭辩论、最后陈述等权利。 经审理查明：2010年8月28日，友帮地产公司（出卖人）与董忆、邱华香（买受人）签订了《商品房买卖合同》和《商品房买卖合同附件与补充协议》，约定由被告董忆、邱华香以贷款方式购买友帮地产公司开发的位于新津县××镇××路××号××栋××楼××号商品房，总价2253928元，买受人在签订买卖合同的同时一次性付清该商品房全部首付房款903928元，其余房款1350000元，买受人在合同签订并付清首期房款后7日内交齐办理银行贷款等所需的所有手续，通过银行贷款方式支付给出卖人。该合同附件五第二条第五款约定“买受人采用银行抵押贷款方式购房，应买受人要求，出卖人就买受人向银行的抵押贷款提供保证，出卖人保证期间，如因买受人原因导致银行从出卖人账户中扣款（以银行扣款凭证为准），买受人必须在接到出卖人通知之日起7日内归还出卖人代还款项，并按照中国人民银行公布的同期活期存款利率支付代垫期间的利息以及代还金额20%的违约金；”，补充协议第十六条约定“双方的联络方式以合同所记载的电话、传真、通信地址为准……采用信件通知方式的，在寄出三日后（本省），七日后（外省）视为到达，若买受人提供的联系方式有误而使出卖人无法送达相关文件时，因此产生的一切后果由买受人承担。” 2009年10月15日，友帮地产公司与建设银行四川分行签订《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》和《个人住房/商业用房借款业务协议》。2010年8月28日，董忆、邱华香与建设银行四川分行签订《个人住房（商业用房）借款合同》及补充协议约定董忆、邱华香向建设银行四川分行借款1350000用于购买案涉房屋，借款期限240个月。友帮地产公司提供连带责任保证。2010年11月2日，建设银行四川分行按约向董忆、邱华香发放贷款1350000元。 2018年9月14日，因董忆、邱华香未能按时还款，建设银行四川分行向董忆、邱华香发送《提前收回贷款本息通知书》，宣布合同提前到期，提前收回贷款本息。2018年9月25日，建设银行成都新华支行向友帮地产公司发送《中国建设银行个人贷履行保证责任通知书》，要求友帮地产公司承担担保责任。 2019年5月23日，四川省成都市青羊区人民法院作出（2019）川0105民初第4399号《民事判决书》，判决友帮地产公司向建设银行四川分行偿还借款本金965675.42元、截止2018年10月15日的利息3018.72元及从2018年10月16日起至实际清偿之日止的利息、罚息、复利。友邦地产公司实际承担保证责任后，可向董忆、邱华香追偿。友邦地产公司于2019年6月28日代被告董忆、邱华香向建设银行成都新华支行支付了代偿款项963117.88元。 2019年9月12日，友邦地产公司向董忆、邱华香合同约定送达地址邮寄送达《律师函》，要求董忆、邱华香偿还代偿款并支付利息、违约金。董忆、邱华香至今未偿还。 另查明，2010年10月11日，友帮地产公司为董忆、邱华香办理案涉房屋网签合同备案，于2011年9月27日为董忆、邱华香办理案涉房屋预告登记。董忆因涉嫌犯组织、领导黑社会性质组织罪于2019年8月4日被抓获，次日被刑事拘留。现案涉房屋分别被雅安市公安局、四川省雅安市中级人民法院查封。 以上事实，有当事人陈述、《商品房买卖合同》、《商品房买卖合同附件与补充协议》、个人住房信息查询记录、网签合同信息查询记录、成都市不动产登记信息查询结果、（2019）川0105民初4399号《民事判决书》、律师函、EMS信息等证据予以证明，本院予以确认。 本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力。友帮地产公司与董忆、邱华香签订《商品房买卖合同》、《商品房买卖合同附件与补充协议》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。董忆、邱华香在履行购房借款合同过程中的违约，虽董忆因涉嫌犯罪于2019年8月5日被公安机关采取强制措施，但因友邦地产公司承担了担保责任，且已对欠款金额及利息等向借款银行履行代偿，友邦地产公司有权依据合同约定要求董忆、邱华香承担违约责任。因此董忆辩称，不是恶意违约、不承担违约责任的辩称意见，本院不予支持。友帮地产公司替董忆、邱华香偿还贷款，产生垫付资金的实际损失，合同约定以及代还金额20%计算违约金的标准过高，基于公平原则和诚实信用原则，以友帮地产公司实际损失为基础，同时兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素进行综合衡量，本院酌情予以调减至按友邦地产公司代还金额963117.88元的5%进行计算，即48155.89元。同时，因违约金具有补偿性，本案中友帮地产公司主张的代偿违约金已能弥补其产生垫资利息的损失，因此友帮地产公司另主张董忆、邱华香按照中国人民银行公布的同期活期存款利率支付代垫期间的利息的诉讼请求，本院不予支持。 据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、董忆、邱华香于本判决生效之日起十日内向成都新津友帮房地产开发有限责任公司支付代偿违约金48155.89元； 二、驳回成都新津友帮房地产开发有限责任公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4152元，由董忆、邱华香负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  舒畅 二〇二一年四月二十一日 书记员  李瑶