湖南省岳阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘0621民初822号 原告：隋小年，女，1972年5月4日出生，汉族，岳阳县人，住湖南省岳阳县。 委托诉讼代理人：邓勇军，湖南微水律师事务所律师。 被告：岳阳县荣昌服饰有限公司，住所地荣家湾镇车站路。 法定代表人：王雄刚，执行董事。 原告隋小年与被告岳阳县荣昌服饰有限公司（以下简称荣昌服饰公司）劳动争议纠纷一案，本院于2021年4月6日立案后，本院于2021年4月22日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告隋小年及其委托诉讼代理人邓勇军到庭参加诉讼，被告荣昌服饰公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告隋小年向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院确认原告与被告已解除劳动关系；2、判决被告支付原告一次性伤残补助金29,169元、一次性工伤医疗补助金25,928元、一次性伤残就业补助金25,928元、停工留薪期工资19,446元、护理费3,564元、住院伙食补助费1,980元、劳动能力鉴定费700元；3、依法判决被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金35,204元。事实和理由：2007年2月原告入职被告公司，从事服装生产工作，被告未为原告缴纳社会保险。2019年10月27日原告在下班途中发生交通事故，原告被送往医院治疗共住院33天。2020年7月24日，岳阳县人力资源和社会保障局作出岳县人社工伤认字【2020】231号工伤认定书，认定原告的受伤为工伤。2020年12月4日，岳阳市劳动能力鉴定委员会作出岳市（工伤）劳鉴【2020】1304号劳动能力鉴定书，鉴定原告的工伤等级为玖级。依据《工伤保险条例》第六十四条和《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条的规定，原告受伤被认定为工伤并鉴定为玖级伤残，依法应当享受工伤保险待遇。因被告未为原告缴纳社会保险，原告于2020年12月解除了与被告的劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和四十六条的规定，被告应当支付原告解除劳动关系经济补偿金。2020年12月10日，原告隋小年向岳阳县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，该委员会于2021年1月26日作出岳县劳人裁字【2020】132号仲裁裁决书，原告隋小年认为该仲裁裁决书认定事实和适用法律错误，遂诉至法院，望判如所请。 被告荣昌服饰公司未到庭，亦未提交书面答辩状。 本院认定事实如下:2007年2月原告入职被告公司，从事服装制作，多劳多得按计件核算报酬，原告工作期间被告未为原告办理工伤保险等社会保险。2019年10月27日，原告在下班途中发生交通事故。原告受伤后在岳阳县人民医院、岳阳市二人民医院住院治疗共33天，交通事故肇事方已支付全部医药费81,752元。2020年3月1日，被告向原告提供了关于原告自2004年3月入职至今的劳动关系证明和2019年2月至10月的实发工资明细。2020年3月17日，原告向本院起诉要求交通事故肇事方赔偿其各项损失，经本院主持调解双方达成协议，由肇事方另赔偿原告各项损失70,000元。不久原告向劳动部门申请工伤认定，岳阳县人力资源和社会保障局于2020年7月24日作出岳县人社工伤认字【2020】231号工伤认定书，认定原告的受伤为工伤，原告和荣昌服饰公司对此均未提出异议。后原告申请劳动能力鉴定，2020年12月4日，岳阳市劳动能力鉴定委员会作出岳市（工伤）劳鉴【2020】1304号劳动能力鉴定书，鉴定原告的工伤等级为玖级，隋小年支付了鉴定费200元。2020年12月10日原告隋小年向岳阳县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，要求被告支付原告一次性伤残补助金等各项损失共计146,180元。仲裁过程中，岳阳县劳动人事争议仲裁委员会依据原告的年收入确定其平均工资为2,708元/月，认定原告应享受的工伤待遇为：一次性伤残补助金24,372元（2,708元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金21,664元（2,708元/月×8个月）、一次性伤残就业补助金21,664元（2,708元/月×8个月）、停工留薪期工资10,832元（2,708元/月×4个月）、住院伙食补助330元，共计78,862元。对于原告主张的经济补偿金与鉴定费等未予认可，并于2021年1月26日作出岳县劳人裁字【2020】132号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人工伤玖级不足部分的补助金8,862元（计算方法：一次性78,862元-70,000元=8,862元）；二、驳回申请人的其他诉讼请求。仲裁裁决作出后，隋小年不服，提起诉讼。 另本院查明，2020年6月23日，岳阳市统计局发布2019年度岳阳市职工平均工资的通知（岳统发【2020】12号），确认岳阳市全部在岗职工的月平均工资为5,402元。 以上事实，有原告提交的被告营业执照、原告身份证明、劳动关系证明、岳县劳人裁字【2020】132号仲裁裁决书，岳县人社工伤认字【2020】231号工伤认定书、岳市（工伤）劳鉴【2020】1304号劳动能力鉴定书、病例资料、鉴定费发票在卷佐证，本院予以确认。 本案争议焦点问题为：一、原告在交通事故过程中获得侵权人的赔偿后能否再向被告主张工伤保险待遇；二、被告未为原告购买社会保险，原告申请解除劳动关系后能否主张经济补偿金。 关于争议焦点一，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》法释〔2014〕9号第八条规定：职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。由此可以看出，为职工办理工伤保险是用人单位的法定义务，用人单位未为职工办理工伤保险的，即使是第三人原因造成的工伤，用人单位也不能将工伤保险待遇的赔偿责任转嫁他人。侵权人已经赔偿的，劳动者仍有权请求用人单位支付除医疗费以外的工作保险待遇。隋小年因同一损害事实具有工伤事故中的受伤职工和侵权责任人身权的受害人的双重主体身份，同一损害事实存在于不同的法律关系中，有权获得双重赔偿，因此，隋小年虽已通过本院调解获得交通事故医药费及其他事项的赔偿，但仍可要求荣昌服饰公司支付工伤保险待遇，但已由第三方支付的医疗费用除外。 关于隋小年的诉求损失的确定： 《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为玖级伤残的，一次性伤残补助金标准为9个月的本人工资；劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第二十九条规定：劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，九级伤残为8个月的本人工资；一次性伤残就业补助金九级为8个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。岳阳市统计局发布的2019年度岳阳市全部在岗职工平均工资为5,402元，因隋小年的月平均工资为2,708元，低于统筹地区职工平均工资60%的，故隋小年的月平均工资按统筹地区职工平均工资的60%计算，即5,402元×60%=3,241元。原告隋小年的一次性伤残补助金为29,169元（3,241元/月×9月），一次性工伤医疗补助金为25,928元（3,241元/月×8月），一次性伤残就业补助金为25,928元（3,241元/月×8月）。 原告要求被告以统筹地区职工平均工资的60%按6个月时间支付停工留薪期间工资19,446元，本院认为，原告住院33天，出院时医嘱注明全休三个月，本院确定其停工留薪期为4个月。同时依据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，原告隋小年停工留薪期间工资应以原工资待遇计算，为10,832元（2,708元/月×4个月）；原告要求参照湖南省城镇私营单位服务业的上一年度平均工资标准计算护理费3,564元（39,552÷365天×33天），本院认为该标准符合情理，予以支持；原告要求支付住院伙食补助费1,980元，本院认为，原告该诉求超过了《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》中伙食费按每人每天10元发放的标准，故本院认定原告隋小年的伙食补助费为10元/天×33天=330元。劳动能力鉴定费200元，为原告隋小年的劳动能力鉴定支出，依法应纳入工伤保险待遇中支出，本院予以确认。 关于争议焦点二，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。该法第四十六条规定劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应支付经济补偿金。故本案中原告隋小年虽于2020年12月10日向岳阳县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请请求终止与被告荣昌服饰公司的劳动关系，原、被告之间的劳动关系已自2020年12月10日解除，但因荣昌服饰公司未为隋小年交纳社会保险，该公司仍应向隋小年支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。隋小年自荣昌服饰公司2007年2月成立时即入职该公司，至仲裁时止已满13年8个月，其主张按13年计算经济补偿金本院予以支持，故被告荣昌服饰公司应向原告隋小年支付经济补偿金35,204元（2,708元/月×13个月）。 被告荣昌服饰公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，是对自己诉讼权利的放弃，本院依法缺席判决。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条，《湖南省实施办法》第二十九条，《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、确认原告隋小年与被告岳阳县荣昌服饰有限公司的劳动关系自2020年12月10日解除； 二、由被告岳阳县荣昌服饰有限公司支付原告隋小年一次性伤残补助金29,169元，一次性工伤医疗补助金25,928元，一次性伤残就业补助金25,928元，停工留薪期间工资10,832元，住院期间护理费3,564元，住院期间伙食补助费330元，劳动能力鉴定费200元； 三、由被告岳阳县荣昌服饰有限公司支付原告隋小年经济补偿金35,204元 上述二、三项共计131,155元，限被告岳阳县荣昌服饰有限公司在本判决生效后十日内支付，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告岳阳县荣昌服饰有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  张丽 二〇二一年四月二十二日 法官助理罗丽萍 书记员徐田田 附相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同: （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 湖南省实施《工伤保险条例》办法 第二十九条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十五条的规定由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。 劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金，七级为15个月的本人工资，八级为10个月的本人工资，九级为8个月的本人工资，十级为6个月的本人工资。 《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》 第八条职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼或者获得民事赔偿为由，作出不予受理工伤认定申请或者不予认定工伤决定的，人民法院不予支持。 职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门已经作出工伤认定，职工或者其近亲属未对第三人提起民事诉讼或者尚未获得民事赔偿，起诉要求社会保险经办机构支付工伤保险待遇的，人民法院应予支持。 职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。 《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》 第五条工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放。该标准根据职工年平均工资和生活费用变化等情况由省人力资源和社会保障厅商省财政厅适时调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。