中华人民共和国陕西省西安市中级人民法院执 行 裁 定 书(2021)陕01执异177号案外人：GCAM4CORPORATION，住所地Level2MaxCityBuilding,RemyOllierStreet,Mauritius（毛里求斯瑞米奥利尔大街马克斯城市大厦**）。委托诉讼代理人：裴长利，上海汉盛律师事务所律师。申请执行人：西安海星科技投资控股（集团）有限公司，住所地中国陕西省西安市科技二路****。法定代表人：荣海，该公司董事长。委托诉讼代理人：童明慧，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：张小建，陕西稼轩律师事务所律师。申请执行人：陕西海星连锁超级市场有限责任公司，，住所地中国陕西省西安市经济技术开发区明光路**法定代表人：李婷，该公司总经理。委托诉讼代理人：童明慧，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：张小建，陕西稼轩律师事务所律师。申请执行人：陕西海星物流配送有限责任公司，住，住所地中国陕西省西安市明光路**/div>法定代表人：王福荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：童明慧，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：张小建，陕西稼轩律师事务所律师。申请执行人：西安海星物流贸易有限公司，住所，住所地中国陕西省西安市凤城二路**div>法定代表人：荣海，该公司总经理。委托诉讼代理人：童明慧，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：张小建，陕西稼轩律师事务所律师。申请执行人：陕西海星食品有限责任公司，住所地，住所地中国陕西省西安市明光路**iv>法定代表人：吉琛，该公司总经理。委托诉讼代理人：童明慧，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：张小建，陕西稼轩律师事务所律师。申请执行人：陕西海星便利岛连锁超市有限责任公司，住所地中，住所地中国陕西省西安市凤城二路**v>法定代表人：刘丹，该公司总经理。委托诉讼代理人：童明慧，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：张小建，陕西稼轩律师事务所律师。申请执行人：铜川海星星光百货有限责任公司，住所地中国，住所地中国陕西省铜川市王益区红旗街新华书店>法定代表人：王福荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：童明慧，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：张小建，陕西稼轩律师事务所律师。申请执行人：汉中海星星光百货有限责任公司，住所地中国，住所地中国陕西省汉中市汉台区北大街**>法定代表人：荣山，该公司总经理。委托诉讼代理人：童明慧，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：张小建，陕西稼轩律师事务所律师。申请执行人：渭南海星现代商城有限责任公司，住所地中国陕，住所地中国陕西省渭南市东风街****法定代表人：王福荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：童明慧，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：张小建，陕西稼轩律师事务所律师。被执行人：GlobalMartLimited，住所地Leve1，住所地Leve12,MaxCityBuilding,RemyOllierStreet,PortLouis,Mauritiusiv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：DAVIDHSIENGLOONGSU，该公司执行总裁。西安海星科技投资控股（集团）有限公司、陕西海星连锁超级市场有限责任公司、陕西海星物流配送有限责任公司、西安海星物流贸易有限公司、陕西海星食品有限责任公司、陕西海星便利岛连锁超市有限责任公司、铜川海星星光百货有限责任公司、汉中海星星光百货有限责任公司、渭南海星现代商城有限责任公司（以下简称九申请人）申请执行GlobalMartLimited（以下简称购宝有限公司）资产转让合同纠纷一案，案外人GCAM4CORPORATION（以下简称G4公司）以本院作出（2016）陕01执361号执行裁定查封的房产及土地使用权属其所有、本院查封错误为由，提出执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查,现已审查终结。案外人G4公司称，执行法院作出的（2020）陕01执异783号执行裁定已撤销（2016）陕01执361号之四执行裁定，执行法院即应当解除对G4公司房产及土地使用权的查封；G4公司是查封房产及土地使用权唯一的合法所有权人，执行法院没有任何证据可以证实登记在G4公司名下的房产及土地使用权属于购宝有限公司所有。综上，G4公司再次提出案外人异议，请求立即解除对G4公司房产及土地使用权的查封和执行。九申请人称，购宝有限公司系案涉房产及土地使用权的实际购买方，G4公司依法不能持有案涉房产及土地使用权，仅为代持房产，该房产及土地使用权是购宝有限公司的资产，可用于执行本案债权。案涉房产及土地使用权登记与真实权利状态不符，（2016）陕01执361号执行裁定认定案涉房产及土地使用权系购宝有限公司所有无误。G4公司与购宝有限公司财产混同、法人人格混同，拥有共同的实际控制人或最终股东，为高度关联公司，将G4公司与购宝有限公司认定为同一主体进行执行，以遏制滥用公司独立法人地位损害债权人利益，于法有据。综上，请求驳回G4公司的异议请求。本院查明，2011年5月4日，中国国际经济贸易仲裁委员会就九申请人与购宝有限公司资产转让合同纠纷一案，作出（2011）中国贸仲京裁字第0223号裁决书。裁决书生效后，九申请人向本院申请执行。2016年5月19日，本院作出（2016）陕01执361号执行裁定书，裁定：一、查封或轮候查封登记在G4公司名下GlobalMartLimited所有的位于中华人民共和国陕西省汉中市北大街的房产（房权证号：汉中市汉台区第××号）；二、查封或轮候查封登记在G4公司名下GlobalMartLimited所有的位于中华人民共和国陕西省汉中市北大街的国有土地使用权（汉中市国用（土）第5414号）；三、被执行人GlobalMartLimited负责保管被查封的财产。在查封期间内，因被执行人的过错造成被查封财产损失的，应由自己承担责任。在查封期间内，被执行人不得转移被查封的财产，不得对被查封财产设定权利负担，不得有妨碍执行的其他行为；四、查封期限为三年。2016年9月18日，本院作出（2016）陕01执361号之四执行裁定书，裁定如下：一、追加第三人GCAM4CORPORATION为本案的被执行人；二、GCAM4CORPORATION应在本裁定生效之日向申请执行人支付合同价款人民币32580000元及违约金、首席仲裁员赵杭报酬60000元、承担案件仲裁费460217元，承担案件执行费101942元。G4公司不服该裁定，提出执行异议，本院经审查作出（2017）陕01执异67号不予审查通知书。G4公司不服该不予审查通知书，向陕西省高级人民法院申请复议。陕西省高级人民法院作出（2019）陕执复29号执行裁定书，裁定如下：一、撤销西安市中级人民法院（2017）陕01执异67号不予审查通知书；二、发回西安市中级人民法院重新审查。后本院经重新审查，作出（2020）陕01执异783号执行裁定书，裁定撤销（2016）陕01执361号之四执行裁定，即追加G4公司为本案被执行人的执行裁定。九申请人不服，向陕西省高级人民法院申请复议，陕西省高级人民法院作出（2020）陕执复235号执行裁定书，裁定驳回九申请人之复议申请，维持原执行裁定。后G4公司又以（2016）陕01执361号执行裁定错误查封其房产及土地使用权为由，提出本案案外人执行异议。再查，西安海星科技投资控股（集团）有限公司（以下简称海星集团公司）与购宝有限公司协商进行资产并购，于2005年12月22日签订《资产转让协议》,该协议第11.4.2条规定，“本协议和买方之关联公司与卖方或卖方的关联公司签订的收购汉中星光百货及西安北郊物流中心房地产协议系不可分割的三个协议，若本协议或者收购汉中星光百货及西安北郊物流中心房地产协议中的任一协议未生效或无法正常履行，本协议任一当事人均有权解除本协议”。2006年3月30日，汉中海星星光百货有限责任公司（以下简称汉中星光百货）与G4公司、购宝有限公司签订《房地产转让合同》，该合同第7.3条约定，“本合同，甲方和丙方签署的资产转让协议以及丙方的关联公司与甲方的关联公司签订的收购陕西海星连锁超级市场有限责任公司的房地产转让合同系不可分割的三个协议，若本合同、资产转让协议或者收购陕西海星连锁超级市场有限责任公司房地产的转让合同中的任一协议未生效或无法正常履行，本协议任一当事人均有权解除本合同”。2006年3月30日，汉中星光百货与G4公司、购宝有限公司签订《房地产转让合同补充协议》，该协议第1.1.1条约定，“该土地使用权及房屋部分的成本价，该成本价为甲方取得该国有土地使用权、建设该房屋的成本价格，该成本价格为人民币8926万元”；第1.1.2条约定，“该房产及土地的溢价，该溢价为人民币4755万元整”；第1.2条约定，“因甲方之关联公司与乙方之关联公司之间存在债权债务关系，甲乙双方认可本协议1.1.2条款溢价部分的价款予以抵扣相应债权债务，故乙方实际需要支付的价款为人民币8926万元”。又查，中华人民共和国商务部于2006年3月14日以商资批（2006）879号发布《商务部关于同意以资产并购的方式设立购宝（西安）商业有限公司的批复》，该批复载明，“一、同意毛里求斯GlobalMartLimited（购宝商业集团）在华设立外商独资商业企业购宝（西安）商业有限公司，以238，594，422元人民币的价格并购陕西海星连锁超级市场有限责任公司、陕西海星物流配送有限责任公司、西安海星物流贸易有限公司、陕西海星食品有限责任公司、陕西海星便利岛连锁超市有限责任公司、汉中海星星光百货有限责任公司、渭南海星现代商城有限责任公司和铜川海星星光百货有限责任公司等八家内资商业企业的资产。”2006年3月24日，陕西省商务厅以陕商发（2006）126号文向被执行人发布《陕西省商务厅关于转发的通知》。此外，商务部于2019年4月6日出具的《关于明确有关文件适用范围和有关批复规范效力问题的复函》中载明，“一、2006年3月14日，《商务部关于同意以资产并购的方式设立购宝（西安）商业有限公司的批复》（商资批（2006）879号）同意毛里求斯GlobalMartLimited（购宝商业集团）在华设立外商独资企业购宝（西安）商业有限公司（以下简称购宝西安），并购汉中海星星光百货有限责任公司等八家内资商业企业的资产。根据该批复，在符合其他相关法律法规的情况下，汉中海星星光百货有限责任公司等八家内资商业企业的相关资产应由购宝西安依法取得”。国家建设部、商务部、发改委、中国人民银行、国家工商总局、外汇管理局于2006年7月11日颁布施行的《关于规范房地产市场外资准入和管理的意见》（建住房【2006】171号）明确规定：“一、规范外商投资房地产市场准入（一）境外机构和个人在境内投资购买非自用房地产，应当遵循商业存在的原则，按照外商投资房地产的有关规定，申请设立外商投资企业;经有关部门批准并办理有关登记后，方可按照核准的经营范围从事相关业务”。本案审查中，G4公司提交银行转账凭证、汉中市国土资源局出具复函、房产租赁合同、股权转让批复等证据。关于银行转账凭证，其提交中国银行汇款通知一张，汇款人G4公司，收款人汉中星光百货，金额人民币34，757，046.38元（交易日期2006年7月10日）；中国银行进账单一张，汇款人购宝（西安）置业有限公司（以下简称购宝置业公司），收款人汉中星光百货，金额51，773，487.8元（交易日期2006年9月27日）；中国银行进账单一张，汇款人购宝置业公司，收款人汉中星光百货，金额23.3447万余元（交易日期2006年11月23日）。G4公司称，购宝置业公司是G4公司用于支付房地产转让款所设立的公司，后来购宝置业公司将股权转让给G4公司，西安高新区管委会已对股权转让作了专门批复。关于购宝置业公司，经本院在工商部门查询该公司设立工商登记资料显示：购宝置业公司由毛里求斯国环球投资零售集团出资1200万美元独资设立；其公司法定代表人苏大卫任境外企业环球置地集团、购宝有限公司、购宝环球投资零售集团总裁；公司章程中记载公司的产品使用商标为GlobalMart（购宝）；其公司总经理叶京为购宝有限公司首席财务官。G4公司提交的“股权转让批复”载明：2006年12月21日，西安高新区管委会作出“关于购宝（西安）置业有限公司股权转让的批复”，载明购宝置业公司股东毛里求斯共和国环球投资零售集团与G4公司于2006年12月19日签订股权转让协议。九申请人提交备忘录、《资产转让协议》、《房地产转让合同》、商资批（2006）879号批复及陕商发（2006）126号通知、民事裁定书、购宝有限公司出具函件等证据。经质证，G4公司与九申请人对对方所提交证据均不予认可。以上事实有仲裁裁决书、执行裁定书、通知书、协议、合同、批复、复函等证据在卷佐证。本院认为，本案中需要厘清的问题：第一、关于案涉房产及土地使用权合法持有主体的认定。国家六部委颁布的《关于规范房地产市场外资准入和管理的意见》已明确规定，外商投资房地产市场应当遵循商业存在的原则并申请设立外商投资企业，经有关部门批准后办理登记。商务部发布的商资批（2006）879号《商务部关于同意以资产并购的方式设立购宝（西安）商业有限公司的批复》及2019年4月6日出具的《复函》中均明确，购宝（西安）商业有限公司（即购宝西安公司）是接收汉中星光百货等八家内资商业企业并购资产的合法主体。故，本院认为，依据相关事实可以认定G4公司是拥有外国法人资格的外商企业，未取得在我国投资房地产的资质；而购宝西安公司是经合法审批设立应持有并购资产（包括案涉房产及土地使用权）的合法主体。第二、关于G4公司称，其系与汉中星光百货、购宝有限公司签订《房地产转让合同》，合法受让案涉房产及土地使用权的问题。经查，本案《房地产转让合同》为三方签署合同，合同中明确约定该《房地产转让合同》与前述《资产转让协议》系不可分割的协议；在《房地产转让合同补充协议》中亦约定，案涉房产及土地使用权转让价款为土地使用权和房屋建设的成本价，溢价款4755万元因汉中星光百货之关联公司与G4公司之关联公司的债权债务关系予以抵扣。此外，根据G4公司提交的银行转账凭证等证据证实，案涉房产及土地使用权转让价款中的5100余万元是由购宝置业公司支付，而购宝置业公司是由毛里求斯国环球投资零售集团独资设立，其公司法定代表人苏大卫也是购宝有限公司的法定代表人（虽G4公司称，2006年12月19日环球投资零售集团签署协议将购宝置业公司股权转让给G4公司，但购宝置业公司是在此前支付的转让价款）。故，即使根据G4公司所提交的证据，其也仅支付了案涉房产及土地使用权实际市场价值1.3681亿元（成本价8926万元+溢价4755万元）中的3000余万元，并不符合正常市场交易行为。G4公司虽名义上为外国独立法人，但不可否认其与环球投资零售集团、购宝有限公司之间的高度关联性。正是基于这种高度关联性，才会有作为原《资产转让协议》关联协议的《房地产转让合同》的产生。该《房地产转让合同》不仅规避依法审批，违反国家相关法律、法规规定，也与原资产转让的合法目的相悖；G4公司以此合同为名，以不合理低价套取购宝有限公司、购宝西安公司资产，直接导致其承担法律责任的能力减弱，最终损害相关当事人合法权益。即使G4公司名义上是案涉房产及土地使用权的登记权利人，其也并非是真实合法的权利人。故，本院认为，G4公司主张其享有案涉房产及土地使用权的主张不能成立。购宝有限公司与海星集团公司签订《资产转让合同》并设立购宝西安公司接收申请执行人移交的全部资产，就应以其责任财产清偿本案债务。本院作出的（2016）陕01执361号执行裁定载明，系查封购宝有限公司所有、登记在G4公司名下的房产及土地使用权，故本院执行中是将案涉房产及土地使用权作为被执行人购宝有限公司名下财产予以执行，并无不妥。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十五条之规定，裁定如下：驳回GCAM4CORPORATION提出的执行异议请求。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审判长 童 超审判员 高甲星审判员 黄金华二〇二一年四月二十五日书记员 郑银萍