山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2021）晋09民终161号上诉人（原审原告）：山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司，住所地：忻州市忻府区利民西街18号。法定代表人：汪某，职务，总经理。委托诉讼代理人：冯某，山西卓阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐某，山西卓阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱某,男,汉族,1997年9月28日出生,山西省忻州市人。上诉人山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司因与被上诉人朱某劳动争议、人事争议纠纷一案，不服山西省忻州市忻府区人民法院(2020)晋0902民初1847号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司的委托诉讼代理人冯某、徐某，被上诉人朱某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司上诉请求：1、撤销忻府区人人民法院（2020）晋0902民初1847号民事判决，并改判上诉人无需支付被上诉人试用期7天的劳动报酬643.65元；2、判令上诉人无需支付被上诉人工作期间的加班费3704.6元；3、判令上诉人无需退还被上诉人体检费200元，工牌10元，意外险155元，各项费用合计365元；4、判令上诉人无需支付被上诉人经济补偿金2750元；5、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:一、关于试用期七天的工资643.65元的问题。这七天是被上诉人到上诉人处考察工作环境和工作条件，上诉人在该期间内并不对被上诉人予以实际的管理，被上诉人的行为是自愿行为，双方在此期间内并未建立劳动关系，因此上诉人不应支付其该期间任何费用。二、被上诉人在工作期间，上诉人已全额支付了各项工资，不存在拖欠的问题，更不应该支付加班工资。2019年7月，出勤16天；2019年8月，出勤27天，8月7日、8月19日、8月30日安排了补休；2019年9月，出勤24天，9月4日、9月6日（下午）、9月7日（上午）、9月17日、9月24日、9月25日（下午）已安排了补休；2019年10月份出勤28天，加班费已支付720元，10月8日、10月9日、10月10日、10月14日、10月15日、10月16日已安排了补休；2019年11月出勤26天，11月4日、11月28日、11月29日、11月30日已安排补休；2019年12月出勤27天，加班费支付了63.46元，12月8日、12月15日、12月24日、12月29日均安排了补休；2020年1月出勤27天，加班费支付了176元，1月3日、1月5日、1月12日均安排了补休；2020年2月出勤1天，3月未出勤。被上诉人在工作期间，上诉人已全额发放了工资，被上诉人并未提出任何异议，上诉人无需支付任何加班费。三、所扣除的365元是被上诉人在职期间同意支出的，当时双方就约定被上诉人在离职时将在工资中予以扣除该费用。况且被上诉是受益人，相关物品的所有权已转移给被上诉人，上诉人不应再承担该费用。四、解除劳动关系是被上诉人在仲裁阶段单方主动提出的，且不符合《劳动合同法》第四十六条规定的情形，依法不应支付经济补偿金。综上所述，恳请二审人民法院查明事实，依法裁判。朱某辩称，一、忻州市劳动人事争议仲裁委会做出的（2020）第26号仲裁裁决书事实清楚，证据充分，法庭应驳回被答辩人的诉讼请求。（一）仲裁裁决书第6页认定的案件事实如下：自用工之日起，申请人（即本案被上诉人）与被申请人（即本案上诉人）签订书面劳动合同，建立劳动关系。庭审中，被答辩人主张2019年7月9日至2019年7月15日期间，系答辩人到被答辩人处的考察期间不应当支付劳动报酬的抗辩观点与法律的规定相悖，故被答辩人依法应支付答辩人该期间的劳动报酬643.6元。（二）答辩人在职期间工作天数超出正常出勤天数，被答辩人应向答辩人支付加班费。经仲裁庭组织，双方核对答辩人的加班时间如下：在2019年7月至2019年10月日常加班共计4.3天，加班费为593.1元；额外加班2.25天，加班费为413.7元；法定节假日（中秋及国庆）上班4天，加班费为1103.4元；在2019年11月至2020年1月日常加班共计1.8天，加班费为341.3元，额外加班2.75天，加班费为695.4元，法定节假日（元旦及春节）上班4天，加班费为1517.2元；以上共计4664.1元。因被答辩人在答辩人在职期间已支付加班费959.5元，还需支付加班费3704.6元。（三）劳动关系存续期间，用人单位有义务为劳动者提供劳动保护及劳动条件，被答辩人收取答辩人在职期间的体检费200元，工牌10元，意外险155元的做法，违反了法律的规定，应予退还，答辩人的此仲裁请求人民法院依法应予支持。（四）2020年4月，被答辩人未通知答辩人返岗，也未向答辩人支付劳动报酬，且答辩人实际离开工作岗位，此时，双方形成解除了劳动关系的事实，被答辩人应向答辩人支付解除劳动合同经济补偿金。综上，答辩人认为山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司之诉请没有法律依据，恳请二审人民法院依法驳回山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司之诉请。山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司向一审法院起诉请求：1、原告无需支付被告试用期7天的劳动报酬643.65元；2、原告无需支付被告工作期间的加班费3704.6元；3、原告无需退还被告体检费200元，工牌10元，意外险155元，各项费用合计365元；4、原告无需支付被告经济补偿金2750元；5、原告无需为被告办理并缴纳自2019年6月27日至2020年4月期间的养老保险。6、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年7月9日，山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司招用朱某，岗位为综合部职员，双方签订了书面劳动合同，合同约定：劳动期限从2019年7月9日至2020年7月8日止，试用期限自2019年7月9日至2019年9月9日，试用期工资为2000元，朱某的试用期工资为2000元，另约定试用期满后第一个月工资为2000元，之后月工资为2750元。双方一致认可的考勤表证明：“朱某在职期间，2019年7月出勤共计22天，7月份日常加班共计12.5小时；2019年8月共计出勤27天，日常加班共计19小时；2019年8月7日、8月19日、8月30日进行了补休；2019年9月共出勤24天（包括2019年9月13日为中秋节），日常加班共计27.8小时；原告于9月4日、9月6日（下午）、9月7日（上午）、9月17日、9月24日、9月25日（下午）已安排了朱某补休4.5天；2019年10月1日-10月3日是国庆节，被申请人已支付加班费720元，2019年10月，申请人共出勤28天，除去10月1日至3日外，申请人在2019年10月出勤25天，日常加班时间共计46小时；山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司安排朱某在10月8日、10月9日、10月10日、10月14日、10月15日、10月16日已进行了补休；2019年11月出勤26天，日常加班时间共计16.5小时，山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司安排朱某在11月4日、11月28日、11月29日、11月30日已进行了补休；2019年12月出勤27天，日常加班时间共计9小时，山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司安排朱某在同年12月8日、12月15日、12月24日、12月29日均进行了补休，另外山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司已支付了朱某加班费63.46元；2020年1月出勤27天（包含1月1日元旦及1月24日、1月25日、1月26日三天春节假期），日常加班时间共计18小时，山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司均安排朱某在1月3日、1月5日、1月12日补休，山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司已支付了朱某加班费176元。”2020年1月，因新冠肺炎疫情的影响，山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司安排朱某停工，但发放生活费。2020年4月1日后，山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司未通知朱某返岗，停发其的工资（或生活费）。另外，朱某在职期间，山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司未给朱某缴纳各项社会保险。2020年3月，山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司扣除了朱某在职期间的体检费200元，工牌10元，意外险155元。后朱某作为申请人向忻州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求为：1、依法裁令被申请人（山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司）按照相关法规支付申请人试用期7天劳动报酬643.65元；2、依法裁令被申请人支付申请人因无故违反合同延长实习期2个月的工资差额2250；3、依法裁令被申请人支付申请人加班劳动报酬5057、支付超出法定工作时间2倍工资及支付超出国家法定节假日3倍工资，合计11496元；4、依法裁令被申请人给付申请人无故扣费365元；5、依法裁令被申请人支付申请人未签订劳动合同每月2倍工资11000元；6、依法裁令被申请人强制与申请人解除劳动关系，被申请人支付申请人经济补偿金2750元；7、裁令被申请人为申请人建立和缴纳各项社会保险。同年8月5日，忻州市劳动人事争议仲裁委员会作出市劳仲裁字【2020】第26号裁决书，裁决为：“一、自本裁决书生效之日起十五日内，被申请人支付申请人（试用期7天的）劳动报酬643.65元。二、自本裁决书生效之日起十五日内，被申请人支付申请人加班费3704.6元。三、自本裁决书生效之日起十五日内，被申请人退还申请人各项费用（体检费200元，工牌10元，意外险155元）共计365元。四、自本裁决书生效之日起十五日内，被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金2750元。五、裁令自本裁决生效之日起三十日内，被申请人依法承担为申请人办理并缴纳申请人劳动关系存续期间（2019年6月27日至2020年4月1日期间）的养老保险的义务（被申请人代扣代缴，其中：单位应缴纳部分由被申请人承担；个人应缴部分由申请人自行承担，）。驳回申请人的其他仲裁请求。”后山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司不服该裁决，于2020年09月10日向本院提起诉讼。一审法院认为，自用工之日起，原告山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司、被告朱某签订书面劳动合同，建立劳动关系。故山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司依法应支付朱某试用期7天的劳动报酬643.6元。劳动关系存续期间，用人单位有义务为劳动者提供劳动保护及劳动条件，山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司收取朱某的体检费200元，工牌10元，意外险155元的做法违反了《劳动法》的有关规定，应予退还。2020年4月，山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司未通知朱某返岗，也未向朱某支付劳动报酬，且朱某已经离开工作岗位，此时，双方形成解除了劳动关系的事实，山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司应向朱某支付解除劳动合同经济补偿金2750元。朱某在职期间的工作天数超出正常出勤天数，山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司应向朱某支付加班费。且经双方核对：朱某于2019年7月至2019年9月期间工作累计超出正常出勤天数为4.3天，山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司应向朱某支付加班费593.1元；额外加班2.25天，加班费为413.7元；法定节假日（中秋及国庆节）上班4天，加班费为1103.4元；在2019年11月至2020年1月期间，朱某日常加班共计1.8天，加班费为341.3元，额外加班2.75天，加班费为695.4元，法定节假日（元旦及春节）上班4天，加班费为1517.2元；以上共计4664.1元。因山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司在朱某在职期间已支付加班费959.5元，还需支付加班费共计3704.6元。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳，可以加收滞纳金。”《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”根据上述法律的规定，参加社会保险并缴纳社会保险费是用人单位和劳动者的法定义务；建立劳动关系，应当依法缴纳社会保险，用人单位有代扣代缴的义务。故征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院民事案件的范围。综上，忻州市劳动人事争议仲裁委员会作出的忻市劳仲裁字【2020】第30号裁决书认定事实清楚，适用法律正确，该院予以采纳，山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司请求无需支付朱某试用期7天的劳动报酬643.65元；无需支付朱某工作期间的加班费3704.6元；无需退还朱某体检费200元、工牌10元、意外险155元，合计365元；无需支付朱某经济补偿金2750元之诉请，无法律依据，该院不予支持。山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司请求不承担为朱某参加并缴纳（2019年6月27日至2020年3月底期间）社会保险（养老、失业、医疗）单位应缴纳部分，属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院民事案件的范围。此外，当事人不服劳动仲裁向人民法院提起诉讼的，除撤诉外仲裁裁决对当事人不产生法律约束力，人民法院在审理劳动争议案件时，应在判决结果中直接明确当事人的权利义务，不宜驳回山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司的诉讼请求。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第二十一条、第五十四条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第三十一条、第四十六条、第八十二条，《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条之规定，判决如下：（一）、原告山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司与被告朱某的劳动关系从2020年4月1日起解除。（二）、原告山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司支付被告朱某（试用期7天的）劳动报酬643.65元。（三）、原告山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司支付被告朱某加班费3704.6元。（四）、原告山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司退还被告朱某各项费用（体检费200元，工牌10元，意外险155元）共计365元。（五）、原告山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司支付申请人解除劳动合同经济补偿金2750元。上述二、三、四、五项于本判决生效后十五日内履行完毕。（六）、驳回原告山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司的其他诉讼请求。如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，1、《中华人民共和国劳动合同法》第二十条规定：“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。”用人单位依法应当支付劳动者在试用期的工资。上诉人山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司以双方当事人争议的七天试用期是被上诉人朱某到上诉人处考察工作环境和工作条件，上诉人在该期间内并不对被上诉人予以实际的管理，被上诉人的行为是自愿行为，双方在此期间内并未建立劳动关系为由，主张上诉人不应支付该期间任何费用，但不能提供相应的证据予以支持，且上诉人该项主张违反法律规定，依法不予支持；2、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”经双方当事人于仲裁程序中核对确认：朱某于2019年7月至2019年9月期间工作累计超出正常出勤天数为4.3天，山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司应向朱某支付加班费593.1元；额外加班2.25天，加班费为413.7元；法定节假日（中秋及国庆节）上班4天，加班费为1103.4元；在2019年11月至2020年1月期间，朱某日常加班共计1.8天，加班费为341.3元，额外加班2.75天，加班费为695.4元，法定节假日（元旦及春节）上班4天，加班费为1517.2元；以上共计4664.1元。因山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司在朱某在职期间已支付加班费959.5元，还需支付加班费共计3704.6元；3、《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”体检、工牌、意外保险等相关费用系用人单位应当向劳动者提供必要的劳动条件、工具以及劳动便利、福利，一审判决由上诉人返还被上诉人体检、工牌、意外保险等相关费用并无不当；4、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”2020年4月1日后，上诉人山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司未通知被上诉人朱某返岗，擅自停发了朱某的工资，朱某作为劳动者可以根据劳动合同约定请求上诉人承担未及时足额支付劳动报酬的违约责任，也可以根据法律规定主动要求解除双方的劳动合同，或者同意上诉人的解除劳动合同请求并要求上诉人支付相应的经济补偿金。上诉人认为解除劳动关系是被上诉人在仲裁阶段单方主动提出的，故不应支付经济补偿金。本院经审查，被上诉人系以上诉人于2020年4月通知要求被上诉人回单位办理离职手续为由，提出“依法裁令被申请人强制与申请人解除劳动关系，被申请人支付申请人经济补偿金2750元”的仲裁请求，并非被上诉人在仲裁阶段单方主动提出解除劳动关系，上诉人该项上诉理由不予采信。一审法院判令上诉人向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金2750元是正确的。综上，山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元由上诉人山西秀容古城袁家村策划运营管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 樊永生审判员 李小荣审判员 徐 飞二○二一年四月二日书记员 黄立飞