山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁05民终429号 上诉人（原审被告）：大连德祥建筑劳务分包有限公司，住所地辽宁省大连市普兰店区四平街道四平社区。 法定代表人：薛振波，经理。 委托诉讼代理人：杨连海，山东恒岳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李璐璐，山东恒岳律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：河口区六合恒鑫建筑机具租赁站，住所地山东省东营市河口区六合街道广河老村13号。 经营者：张宝，女1979年10月25日出生，汉族，现住山东省东营市河口区。 委托诉讼代理人：贾华明，东营河口孤岛法律服务所法律工作者。 原审被告：齐兵，男，1985年11月1日出生，汉族，现住山东省微山县。 上诉人大连德祥建筑劳务分包有限公司（以下简称大连德祥公司）因与被上诉人河口区六合恒鑫建筑机具租赁站（以下简称六合租赁站）、原审被告齐兵建筑设备租赁合同纠纷一案，不服山东省东营市河口区人民法院（2020）鲁0503民初2420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 大连德祥公司上诉请求：请求撤销一审判决并依法发回重审。事实与理由：一、一审法院未准许上诉人对合同中印章进行司法鉴定的申请，程序不当，认定公章真实性的证据不充分。二、一审判决未载明担保人承担保证义务后有向债务人追偿的权利，应依法予以纠正。三、一审判决认定公章真实性的证据不充分。文六妮出具的授权的委托书并没有原件，其在租赁合同上签字盖章不能代表大连德祥公司，该证据不能作为定案的依据。 六合租赁站辩称，一审中大连德祥公司认可文六妮为其工作人员，委托其代表大连德祥公司全权处理鲁清化工工地一切事务，大连德祥公司对文六妮签署的与分包工程有关的所有文件均认可，大连德祥公司申请依据其公司留存在农业银行开户行中的印章样本做比对进行司法鉴定，不具有可比性。文六妮作为大连德祥公司的工作人员，在涉案工地多次使用租赁合同上的印章签订合同，履行了合同的部分义务，租赁合同上的印章，与大连德祥公司同寿光市健健吊装服务有限公司合同上的印章一致，足以证实租赁合同上印章的真实性。大连德祥公司当庭补充的上诉意见超出上诉状范围，不应在二审审理范围之内。 齐兵述称，齐兵是大连德祥公司技术员，租赁脚手架是曹亚宁与文六妮负责，是为大连德祥公司承包的工程进行服务，受益者是大连德祥公司，大连德祥公司应承担全部的支付义务。 六合租赁站一审诉讼请求为：1.判令大连德祥公司、齐兵给付租赁费79363.9元及违约金5753.88元（以79363.9元为基数，自2020年6月6日起至2020年10月28日止，每日按万分之五支付违约金）合计85117.78元；2.判令大连德祥公司、齐兵返还租赁物，支付自2020年10月29日至实际返还之日的租赁费，并每日按万分之五支付违约金；3.案件受理费及其他费用由大连德祥公司、齐兵承担。 一审法院认定事实：大连德祥公司自“十三化建”处承建了鲁清化工工地管廊工程。2020年1月大连德祥公司向文六妮出具了授权委托书，委托文六妮为其单位承建山东寿光鲁清石化有限公司全厂管道项目代表其单位全权处理分包商准入备案、分包工程执行、项目管理等一切事项，凡被授权人签署与分包工程有关的所有文件，授权单位均予以承认。大连德祥公司在庭审中陈述文六妮系其公司的人员。2020年六合租赁站作为出租单位（甲方）与齐兵作为租赁单位（乙方）签订了《河口区六合恒鑫建筑机具租赁站租赁合同》，约定：甲方将建筑用设备租给乙方建筑使用，出租物品名称、数量及日期以发货单为依据，以收货单日期为租赁物使用截止时间，根据发货单、收货单计算实际租赁数量及期限；如租赁物发生损坏、灭失，以合同规定赔偿收费标准支付给甲方后，甲方开出的收费收据代替收货单计算实际租赁数量及期限；如租赁物损坏、灭失，不及时赔偿，则租赁费用继续计算，直到赔偿为止；乙方不履行以上约定，担保方同意承担连带担保责任，违约金按合同签订之日起计算；钢架杆每米每天收费0.014元，钢管卡具每个每天收费0.012元，镀锌钢架板每天每块收费0.22元；建筑设备租赁有最短租赁期限，每次租赁不少于90天，不足90天均按90天计算，超过规定天数多用多算，设备装、卸、拉、送、运输、安装均由乙方负担责任；每30天结算一次，乙方工程结束或租赁物全部交还90%以上时须同时同甲方结算，还清租赁款或取得新的书面还款协议，否则按违约论；租赁款每拖欠一天按拖欠款金额千分之五赔偿给甲方。合同条款结尾处有手写备注内容为“租赁费以每月20号左右下工程款为期由项目部代扣”。合同落款乙方处有齐兵签字及捺印，担保单位处有大连德祥公司的印章及文六妮的签字。签订租赁合同时，齐兵是从大连德祥公司处承包涉案部分工程，由其与六合租赁站进行结算。庭审中，齐兵对六合租赁站主张的拖欠租赁费数额及违约金均予以认可。同时，文六妮作为证人出庭作证，证明其有大连德祥公司现场负责人吴庆峰的授权委托书，因为疫情吴庆峰不在工地，项目前期工作都有其负责；六合租赁站与齐兵之间的租赁合同是真实的，其以大连德祥公司的名义做担保，租赁合同上的公章是吴庆峰女婿辛建峰从项目部拿来的。 一审法院认为，六合租赁站与齐兵签订的建筑机具租赁合同，系双方当事人的真实意思表示，应为合法有效，双方均应按合同约定履行合同义务。文六妮系大连德祥公司的工作人员，其在案涉租赁合同担保人处加盖大连德祥公司的印章，并向六合租赁站出示了盖有大连德祥公司印章的授权委托书，该授权委托书载明的委托权限为代表委托人全权处理项目管理等一切事项。文六妮在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对大连德祥公司发生法律效力。签订租赁合同后，六合租赁站履行了提供建筑机具的合同义务，齐兵应按合同约定支付租赁费，大连德祥公司应按合同约定履行连带担保责任。大连德祥公司关于租赁合同中加盖的公章非其公司的印章的辩称，不予采信，理由为在租赁合同中加盖该枚印章的人员是文六妮，大连德祥公司在庭审中自认文六妮系其公司的工作人员，且文六妮也出庭作证证实合同及加盖大连德祥公司公章的真实性。对于大连德祥公司对公章进行鉴定的申请，不予准许。至于齐兵主张的其与辛建峰签订了建筑机具转交协议，产生的租赁费应由大连德祥公司负责结算的问题，该行为属于债务转让行为，齐兵未能证明该转让行为经债权人六合租赁站的同意，六合租赁站也未放弃要求齐兵承担责任，故齐兵仍应对六合租赁站承担责任。其与大连德祥公司之间的转让行为，齐兵在承担责任后可另行主张。综上，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百二十六条规定，判决：一、齐兵于判决生效后十日内支付河口区六合恒鑫建筑机具租赁站租赁费79363.9元及违约金2990.66元；二、大连德祥建筑劳务分包有限公司对第一项判决内容承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1928元，减半收取964元，由河口区六合恒鑫建筑机具租赁站租负担34.5元，齐兵、大连德祥建筑劳务分包有限公司负担929.5元。 本院二审期间，各方当事人均没有提交新的证据。经本院询问，被上诉人六合租赁站未审查上诉人大连德祥公司对涉案租赁合同提供担保是否履行了股东大会、股东会或董事会决议程序。本院查明的其他案件事实与一审法院查明的事实一致。 本案各方当事人争议的焦点问题为：一、一审未准许大连德祥公司的公章真实性鉴定申请是否程序不当；二、大连德祥公司是否应承担民事责任及如何承担。 关于焦点问题一。本院认为，文六妮作为上诉人大连德祥公司的工作人员，出庭接受询问，认可持公司授权委托书与六合租赁站签订租赁合同，并加盖公司印章的事实，结合租赁合同上的印章与寿光市健健吊装服务有限公司合同的印章是一致等事实，可以认定本案租赁合同上大连德祥公司印章，为大连德祥公司对外使用的印章。一审法院未准许大连德祥公司对该印章真实性的司法鉴定申请，并无不当。 关于焦点问题二。《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。本案二审中，经本院询问查明，被上诉人六合租赁站未审查上诉人大连德祥公司对涉案租赁合同提供担保是否履行了公司决议程序，大连德祥公司亦否认担保的效力，根据上述法律规定，该担保应认定无效。一审法院认定担保有效，适用法律错误，本院予以纠正。《中华人民共和国担保法》第五条第二款规定，担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。本案中作为债权人的六合租赁站，没有证据证明其审查了大连德祥公司对外担保是否经过公司决议程序，对担保无效有过错，而大连德祥公司对公司印章管理不规范，导致其工作人员对外签订担保合同，亦有过错。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第七条规定：主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。综合案涉租赁物用于大连德祥公司的施工工地，各方主观过错等因素，本院认定大连德祥公司对涉案债务承担二分之一的赔偿责任。根据该司法解释第九条的规定，担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿。 另外，齐兵虽主张其为大连德祥公司员工，但是大连德祥公司对此不予认可；同时齐兵陈述“曹亚宁与大连德祥建筑劳务分包有限公司谈的，我跟着曹亚宁干，如果有盈利的话，我可以分红”，从该陈述内容看，其身份并非大连德祥公司员工，对其该项主张不予确认。 综上所述，大连德祥公司的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第五条第二款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》〔法释(2000)44号〕第七条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持东营市河口区人民法院（2020）鲁0503民初2420号民事判决第一项； 二、撤销东营市河口区人民法院（2020）鲁0503民初2420号民事判决第二项； 三、大连德祥建筑劳务分包有限公司对齐兵上述第一项不能清偿的债务，对河口区六合恒鑫建筑机具租赁站承担二分之一的赔偿责任； 四、大连德祥建筑劳务分包有限公司承担赔偿责任后，有权向齐兵追偿； 五、驳回河口区六合恒鑫建筑机具租赁站的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1928元，减半收取964元，由河口区六合恒鑫建筑机具租赁站租负担34.5元，由齐兵负担929.5元。二审案件受理费1928元，由大连德祥建筑劳务分包有限公司负担964元，河口区六合恒鑫建筑机具租赁站负担964元。 本判决为终审判决。 审 判 长  聂 燕 审 判 员  王 辉 审 判 员  崔海霞 二〇二一年四月二十日 法官助理  王欣欣 书 记 员  杨玉洁