山东省临清市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁1581民初688号 原告：临清市城市环境卫生服务中心，住所地临清市新华路中段。 法定代表人：荆峰，主任。 委托诉讼代理人：滕永亮，山东荣润律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁修林，山东荣润律师事务所律师。 被告：付金江，男，1956年2月14日出生，居民，住临清市。 委托诉讼代理人：施廷贵，临清志同法律服务所法律工作者。 原告临清市城市环境卫生服务中心与被告付金江劳动争议一案，本院于2021年2月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告临清市城市环境卫生服务中心委托诉讼代理人滕永亮、袁修林、被告付金江及其委托诉讼代理人施廷贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 临清市城市环境卫生服务中心向本院提出诉讼请求：请求判决原被告之间不存在劳动关系，原告不应向被告支付工伤保险待遇。被告承担本案诉讼费用。事实和理由：临清市劳动人事争议仲裁委员会2020年12月9日向原告送达了其作出的临劳人仲案（2020）28号认定工伤决定书，在原被告不存在劳动关系的情形下，认定被告为因工受伤明显错误。且人社局并未向原告送达该认定书，该认定书尚未生效，被告不能据此向原告主张工伤保险待遇。依据有关法律、法规、规章、答复的明确规定，根据被告到原告处工作时已超过法定退休年龄这一本案的基本事实，原被告之间不可能存在劳动关系，不应向被告支付工伤保险待遇。被告要求原告支付工伤保险待遇无事实根据和法律依据，请支持原告的诉求。 被告辩称，原告所诉与事实不符，依法应驳回其诉讼请求。理由如下：1、本案工伤保险待遇争议一案，已经临清市劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月2日作出了（2020）第124号仲裁裁决书。该裁决书认定事实清楚，证据充分，程序合法。该裁决书裁决原被告解除劳动关系，并裁决原告向被告支付住院伙食费644、64元、停工留薪期工资18000元、住院期间的护理费1211.42元、一次性伤残补助金31194元、一次性工伤医疗补助金40327元、一次性伤残就业补助金69132元，完全正确，依法应予支持。2、本案中，原告引用了《中华人民共和国劳动合同法》《中华人民共和国劳动合同法实施条例》《人力资源社会保障部关于执行工伤保险条例若干问题的意见》及其他条款，针对的是已经达到法定退休年龄，且依法享有养老保险待遇或领取退休金人员的情形。原告引用以上条款，完全不适用于本案的具体实际情况。3、原告请求判决原被告不存在劳动关系，原告不应支付工伤保险待遇，与法相悖，其诉请应依法驳回。原告之诉请，既无事实依据也无法律依据，实属乱用诉权。法院应查明案件事实，驳回原告的请求，并判令原告支付被告依法应享受的工伤待遇。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案为凭。 本院经审理认定事实如下：被告系原告处职工，被告受伤时，原告未给被告参加工伤保险。2019年1月23日00:40分左右被告在正常清运垃圾时，被轿车撞伤。进入聊城市第二人民医院住院治疗17天。诊断结果为：右侧胫骨开放骨折、右腓骨骨折、右侧肘部软组织损伤。被告因所受伤害向临清市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，临清市人力资源和社会保障局于2020年2月13日作出临人社工伤（2020）28号认定工伤决定书。该认定书认定，2019年1月23日0时40分许，陈刚驾驶鲁Ｐ×××××号轿车沿临清市解放路自东向西行驶至新华路口东100米处时，与冯志河驾驶的停靠在道路北侧的无牌照环卫车及行人环卫工人付金江发生碰撞，造成付金江受伤、两车损坏的道路交通事故。付金江无责任。认定原告在工作时间、工作地点被轿车撞伤符合工伤认定范围，确定其损伤为因公受伤。2020年6月28日聊城市劳动能力鉴定委员会对被告的伤残情况作出聊劳鉴（2020）303号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论：劳动功能障碍程度：玖级。生活自理障碍程度：无生活自理障碍。2020年9月14日，山东省劳动能力鉴定委员会对被告的伤残情况，作出鲁劳鉴伤字（2020）431号再次鉴定结论书，鉴定结果：劳动功能障碍程度：玖级。生活自理障碍程度：无生活自理障碍。被告不属于企业退休职工。被告因受伤要求原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费等共计179339.97元，并要求解除和原告之间的劳动关系，于2020年10月13日向临清市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，临清市劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月2日作出了（2020）第124号仲裁裁决书，裁决原被告双方劳动关系解除，原告支付被告住院伙食补助费644.64元、停工留薪期工资18000元、住院期间的护理费1211.42元、一次性伤残补助金31194元、一次性工伤医疗补助金40327元、一次性伤残就业补助金69132元，并于2020年12月9日将该仲裁裁决书送达给原告。原告不服诉至本院，请求判决原被告之间不存在劳动关系，原告不应向被告支付工伤保险待遇。 双方争议的问题：原被告是否存在劳动关系及应否支付被告工伤保险待遇。原告主张被告到原告处工作时已超过法定退休年龄，原被告之间不可能存在劳动关系，不应支付工伤保险待遇。有以下法律、法规、规章等明确规定：依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。《人力资源社会保障部关于执行工伤保险条例若干问题的意见（二）》规定，“二、达到或超过法定退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇，继续在原用人单位工作期间受到事故伤害或患职业病的，用人单位依法承担工伤保险责任。用人单位招用已经达到、超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇的人员，在用工期间因工作原因受到事故伤害或患职业病的，如招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的，应适用《工伤保险条例》”。《人力资源社会保障部对十三届全国人大二次会议第6979号建议的答复》“劳动者达到法定退休年龄，不再符合劳动法律法规规定的主体资格，即不具备建立劳动关系的条件，劳动合同自认终止。对超过法定退休年龄的劳动者，愿意继续工作的，用人单位与劳动者的关系可以按劳务关系处理，依据民事法律关系调整双方的权利义务。”《山东省贯彻（工伤保险条例）》第二十五条第四款：工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄5年以上的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金全额支付；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%;距法定退休年龄不足1年的按一次性伤残就业补助金全额的10%支付；达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。被告提交其银行个人账户交易明细证明被告在原告处工作、原告给其发工资、被告和原告之间存在劳动关系的情况；提交的本院（2020）鲁1581民初91号民事判决书、（2020）鲁15民终2275号聊城中院民事判决书各一份，作为本案的参考，证明涉案的姜春生本人并非企业在岗职工，系农民工，本人不能享受退休待遇，因本人因公受伤后申请了劳动仲裁，要求本案原告依法支付其应享受的工伤待遇，劳动仲裁部门支持了其仲裁请求，该案原告不服，提起了一二审诉讼，一二审法院均未支持原告的诉讼请求的事实。结合本案被告本人也非企业退休人员，不能享受退休待遇，被告工伤保险待遇不适用《山东省贯彻（工伤保险条例）》第二十五条第四款，而应适用第二条。最高法院关于超过退休年龄能否认定工伤的意见答复中已经明确：用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系；第四十二条第一款第二项规定，劳动者在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位不得解除劳动合同。被告停工留薪期后自动离职，原告也未表示与被告解除劳动关系，双方未签订劳动合同，双方劳动关系已经无法存续，原被告应解除劳动关系。《工伤保险条例》第三十六条规定，经工伤职工本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：玖级伤残为9个月的个人工资。（二）劳动、聘用合同期满终止，职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。被告因公致残，劳动障碍程度评为玖级。第六十二条，用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，有社会保险行政部门责令限期缴纳……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法“第二十五条工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月。一次性伤残就业补助金具体标准为：九级12个月，十级8个月……未参加工伤保险的，由用人单位支付。”之规定，统筹地区2018年4月1日至2019年3月31日期间社保缴费基数3466元，被告工作时间未超过1年，其本人工资可以按照3466元计算。被告的一次性伤残补助金为9个月×3466元=31194元。统筹地区上年度（2019年）职工月平均工资5761元，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金5761元/月×7个月=40327元，一次性伤残就业补助金5761元/月×12个月=69132元。根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》“第二条工伤职工停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病后，需要暂停工作接受工伤医疗。继续享受原工资福利待遇的期限。停工留薪应连续计算。第三条工伤职工应及时将工伤医疗服务机构出具的诊断说明报送给所在单位，申请停工留薪。第四条对于多部位或多组织器官受到伤害的，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为该工伤职工的停工留薪期。各受损部位停工留薪期不得累加。停工留薪期一般不超过12个月。”之规定，被告胫骨骨折可以确定停工留薪期为9个月，被告未提交劳动能力鉴定委员会确认延长被告停工留薪期的证明材料，被告的停工留薪期按9个月计算。结合原告在2019年1月29日给被告发放工资2147元、2月25日发放工资1448元，参考其受伤前1个月的工资，即2147元。被告请求按2000元计算其停工留薪工资符合实际情况，其停工留薪工资为2000元×9个月=18000元。《工伤保险条例》第三十条第四款职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤机构到统筹地区以外就医所需的交通、住宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。职工住院治疗工伤的住院伙食费按照上年度全省城镇居民人均消费支出额的35%确定，根据住院期间的实际天数计算。2018年度山东省城镇居民人均消费支出为39549元，日均消费支出额的35%约为37.92元。住院天数17天，住院伙食补助费为37.92元×17天=644.64元。根据被告提交的病历，被告一级护理5.3天，二级护理12天，根据其住院的实际情况，护理人数可按1人计算。被告未提交护理人员的身份信息和收入情况，按照2019年聊城市月最低工资标准1550元计算，月计薪天数21.75计算，每天约71.26元，被告住院期间的应护理费为1211.42元。交通费500元无据证实，不予支持。被告请求的其他部分不予支持。综上所述，原告应向被告支付被告一次性伤残补助金31194元、一次性工伤医疗补助金40327元、一次性伤残就业补助金69132元、停工留薪期工资18000元、住院伙食补助费644.64元、护理费为1211.42元。原告主张原被告之间不存在劳动关系，原告不应向被告支付工伤保险待遇的请求不予支持，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，参照山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二条、第二十五条，《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第三条、第四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告临清市城市环境卫生服务中心的诉讼请求，即原告临清市城市环境卫生服务中心于本判决生效之日起十日内支付被告付金江一次性伤残补助金31194元、一次性工伤医疗补助金40327元、一次性伤残就业补助金69132元、停工留薪期工资18000元、住院伙食补助费644.64元、护理费为1211.42元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告临清市城市环境卫生服务中心负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时缴纳上诉费，上诉于山东省聊城市中级人民法院。如上诉期届满后七日内未缴纳上诉费，按撤回上诉处理。 审判员  李彦芬 二〇二一年四月三十日 书记员  王 琳