四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川07民终498号 上诉人（一审原告）：周明，男，生于1968年3月18日，汉族，住梓潼县。 委托诉讼代理人：杨成生，梓潼县黎雅法律服务所法律工作者。 上诉人（一审被告）：彭德峰，男，生于1966年7月1日，汉族，住梓潼县。 委托诉讼代理人：赵兴甲，四川经义律师事务所律师。 上诉人周明、彭德峰因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服四川省绵阳市梓潼县人民法院（2020）川0725民初2404号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人周明及其委托诉讼代理人杨成生、上诉人彭德峰及其委托诉讼代理人赵兴甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周明上诉请求：一、依法撤销梓潼县人民法院（2020）川0725民初2404号民事判决，并改判被上诉人承担全部责任。二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定上诉人承担过错责任系事实认定错误，上诉人无任何过错。二、如依一审法院认定被受到严重伤害的上诉人承担过错责任，但上诉人承担40%的过错责任比例过重，显属极不公正。一审人民法院在审理本案过程中，未尽到认真审查本案关键证据的责任，从而导致认定事实错误，出现判决导向不准，判决更不公正，已严重损害了上诉人的民事诉讼权益。 彭德峰辩称，周明上诉请求不能成立，双方发生互殴是因周明先谩骂我方和殴打引起，我方不得已还手，我方最多只应承担30%的责任。双方之间纠纷已经公安机关立案侦查并经周明出具谅解书后，检察院作出不起诉决定，我方按照之前的调解书内容向周明履行了支付义务，本案系刑事附带民事案件，根据法律规定伤残赔偿金不属于刑事案件的赔偿损失范围，本案应驳回周明的诉讼请求。 彭德峰上诉请求：依法撤销梓潼县人民法院（2020）川0725民初2404号民事判决，依法驳回被上诉人的起诉，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对被上诉人的起诉，依法不应受理，已经受理的应驳回起诉。二、如果二审法院认为上诉人应当承担一审法院认定的赔偿项目，上诉人认为被上诉人应当承担至少70%的责任，上诉人最多承担30%的责任，因为整个事情的起因以及事态的发展都是被上诉人挑起的，是被上诉人首先谩骂和出手打的上诉人，上诉人在忍无可忍的情况下才出的手。赔偿项目误工费的计算时间只能计算107天，不能计算180天。 周明辩称，本案是周明提起的单一民事诉讼，我方之前出具的谅解书，仅仅是对其刑事责任进行谅解，但我方并未放弃对其民事侵权行为起诉的权利。若彭德峰主张我方在治伤过程中有对自身疾病的医疗，根据“谁主张，谁举证”的民事诉讼依照，其应该提供证据证明自身主张。之前的调解协议仅是对医疗费进行赔偿确认。 周明向一审法院起诉请求：1、请求贵院依法判决被告赔偿原告抢救费2722.22元、伤残赔偿金72508元、误工费36523.80元、护理费12923.53元、营养费5350元、住院伙食补助费510元、鉴定费2600元、后续治疗费11000元、交通费1000元、精神抚慰金3000元、被扶养人生活费18077元，实际医疗费支出21332.26元，抵扣24667.74元，要求赔偿146046.81元；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年5月10日20时40分许，原告周明酒后与被告在梓潼县××操场看他人跳舞时，原告周明骂骂咧咧的并扬言：“那个今晚要打我，我就要把他弄死”，被告彭德峰说：“你要打要杀离远点。”并挥手让原告走远点。双方发生口角、辱骂，后被周围群众劝开。之后，原告周明趁被告彭德峰不备，打了被告彭德峰头部一拳，继而双方发生抓扯、打斗。案发后，原告周明被送往梓潼县人民医院住院治疗，2019年5月27日出院。梓潼县人民医院出院诊断为：1、右胫骨平台粉碎性骨折；2、左手第5指末节指骨骨折；3、左手第5指远端指间关节脱位；4、左侧颧骨弓骨骨折；5、双膝关节积液；6、全身多处皮肤软组织挫裂伤；7、脑震荡；8、右髌骨软化症；9、右股骨髁骨挫伤；10、右膝半月板损伤；11、右膝前叉韧带损伤；11、肝囊肿；12、肝血管瘤。出院医嘱：1、门诊随访；2、继续治疗；3、功能锻炼，避免静脉栓塞肌肉萎缩；4、全休三月，加强营养，需一人护理；5、出院后1、2、3、6、9、12月复查右胫骨、左手影像检查；6、根据复查考虑去除右胫骨、左手内固定材料时间，预计去除内固定材料医疗费用8000元等。原告周明在梓潼县人民医院产生门诊治疗费用2722.22元，住院费用21332.26元，共计24054.48元。2019年6月20日，梓潼县公安局物证鉴定室鉴定周明损伤程度为轻伤一级。案发后，梓潼县公安局对被告彭德峰涉嫌故意伤害罪一案立案侦查。2019年12月17日，原被告及郑某达成书面赔偿协议，协议载明：“协议书2019年12月17日彭德峰与周明在2019年5月10日在梓潼县××操场发生打架一事，今双方协商后达成共识，彭德峰同意支付4.6万元于周明医药费（大写肆万陆仟元）整。今天2019.12.17日先支付给周明20000.00元，大写（贰万元）整。剩于2.6万元。（大写贰万陆仟元）整。于2020年6月30日前全部付清。如果彭德峰不支付周明余下的2.6万元，由我郑某支付周明2.6万元。大写（贰万陆仟元）整。我周明同意谅解彭德峰与我打架一事，不在追究刑事责任。证人郑某、王某、白某。彭德峰、周明。担保人郑某2019.12.17日”。后被告按约定向原告46000元，协议履行完毕。2019年11月18日，绵阳维益司法鉴定中心出具鉴定意见：1、周明身体致残程度为一项十级伤残；2、其误工时限为180日、护理时限和营养期限为90日；3、后续医疗费为11000元。原告周明支付鉴定费用2600元。2019年12月27日，梓潼县人民检察院作出彭德峰构成故意伤害罪的不起诉决定书。 另查明，周光华（男，生于1944年11月29日，汉族，四川梓潼人，住梓潼县××镇××街××段××号，公民身份号码：510725194411××××）系原告周明之父，城镇居民。周光华现有子女三人，长子周明、长女周俊、次子周宏，均已成年。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告酒后无中生有，先故意辱骂、殴打被告，进而引发双方互殴，原告在本案中具有过错，应承担次要责任。被告殴打原告，故意伤害原告身体，致原告轻伤一级的损害后果，侵犯了原告的身体健康权，应承担主要责任。综合本案案情，本院认定原告承担40%的责任，被告承担60%的责任。关于原、被告在刑事诉讼过程中达成的赔偿协议的认定问题，本院认为，原、被告2019年12月17日达成书面赔偿协议系原、被告双方对医疗费的金额、支付方式达成的协议，协议内容未涉及其他法定赔偿项目，故原告现主张的误工、护理、营养等赔偿项目，请求合理合法，本院予以支持。绵阳市维益司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书合法有效，本院予以采信。对原告的损失本院根据四川省有关统计数据，结合本地区实际，综合原、被告的意见，认定如下：1、医疗费35054.48元（24054.48元+续医费11000元）；2、误工费19000元（180天×100元/天）；3、护理费9000元（90天×100元/天）；4、营养费1800元（90天×20元/天）；5、住院伙食补助费360元（18天×20元/天）；6、交通费，原告未提供相关证据，本院酌情认定500元；7、残疾赔偿金72308元（36154元×20年×10%）；8、原告主张其父周光华被扶养人生活费18077元，请求合理，本院予以支持；9、关于精神抚慰金。梓潼县人民检察院已认定被告彭德峰构成故意伤害罪，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条第二款（因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理）的规定，原告的该项诉请，本院不予支持。以上各项共计156099.48元。被告应赔偿原告各项损失共计93659.69元（156099.48元×60%），扣减被告已支付的46000元，被告还应赔偿原告47659.69元。鉴定费2600元由原、被告按各自责任比例予以分担，其余损失由原告自行承担。依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百一十条、第一百七十九条第一款第八项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院遂作出如下判决：一、被告彭德峰于本判决生效之日十日内赔偿原告周明医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、被扶养人生活费等损失共计47659.69元；二、驳回原告周明的其他诉讼请求。若被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取608元，鉴定费2600元，共计3208元，由原告周明负担1283元，被告彭德峰负担1925元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审法院认定的事实清楚，本院二审予以确认。 本院认为，依据双方当事人的诉辨主张及理由，本案的争议焦点为，上诉人周明因伤应当计算的误工天数及责任比例的划分问题。 首先，对于周明因伤应当计算的误工天数的问题。周明所受伤害，经司法鉴定机构鉴定，其误工期限为180天。对于该鉴定结论，彭德峰虽对该鉴定结论持有异议，但未申请重新鉴定，系对自己诉讼权利的放弃。一审法院根据该鉴定结论所确定的误工天数，并无不当，本院二审予以确认。 其次，对于上诉人周明因伤所造成的损失的责任比例划分问题。依据本案查明的事实和收集在卷的有效证据可以确认，造成案涉纠纷的发生，双方当事人均存在过错，对于周明因伤所造成的损失双方当事人都应当承担相应的过错责任。一审法院依据所查明的事实以及对造成案涉纠纷的过错责任的大小，确定各方当事人所承担的责任比例恰当，本院二审亦予以确认。 综上所述，周明、彭德峰的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3251元，由周明负担2260元，彭德峰负担991元。 本判决为终审判决。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 伍 静 审判员 罗 琴 审判员 陈兴旺 二〇二一年四月十九日 书记员 陈进文