山西省太原市中级人民法院民事判决书（2021）晋01民终1545号上诉人（原审原告）：兰某，住山西省阳曲县。委托诉讼代理人：马某，山西融融律师事务所律师。上诉人（原审被告）：宁夏昆辰物流有限公司。法定代表人：傅某，执行董事。委托诉讼代理人：田某，北京德恒（太原）律师事务所律师上诉人兰某与上诉人宁夏昆辰物流有限公司劳动争议一案，不服太原市尖草坪区人民法院（2020）晋0108民初2168号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人兰某的委托诉讼代理人马某，上诉人宁夏昆辰物流有限公司的委托诉讼代理人田某到庭接受询问。本案现已审理终结。兰某、宁夏昆辰物流有限公司上诉请求：一、依法改判被上诉人向上诉人支付因未签订书面劳动合同的二倍工资差额109593元（11个月工资），欠付的工资39000元（5个月工资）；少判金额共计148593元。二、全部诉讼费用由被上诉人承担。一、上诉人于2018年7月才进入到被上诉人处工作，应以此来确定双方形成劳动关系的时间，一审法院认定上诉人于2018年2月进入到被上诉人处工作与客观实际不符。第一、根据上诉人提供的交通银行流水明细，从2018年8月开始被上诉人才开始以公司的名义为上诉人发放工资。提供劳动最明显的特征就是用人单位要给劳动者发放工资，从银行流水就可以完全显示出上诉人与被上诉人于2018年7月才订立劳动关系。第二、一审庭审中，上诉人提交的证人郑永宁和靳开明的证言也证实了本案的基本事实是，从2017年8月到2018年7月，上诉人兰某受个人老板白斌斌、老林雇佣开车，被上诉人于2018年7月开始，收回个人老板白斌斌、老林的车队人员组成自己的新的车队，兰某也在被收回的人员中，由此可知，从2018年7月开始，双方才开始形成劳动关系。第三、被上诉人主张李婷、孟婷等人均系其公司财务但却并未提交证据予以证明，被上诉人提交的工资表也仅是其单方出具的，未经上诉人签字确认。经上诉人核实，2018年7月之前的工资表与其实际收到的银行流水中显示的金额并不一致，由此可见，被上诉人主张李婷、孟婷系其公司财务与事实不符。第四，被上诉人于2018年7月25日才正式取得危险货物运输的经营许可，才能有正式运输危险货物的资格，也就印证了上诉人陈述其在2018年7月开始自己组建车队的事实，同时也说明了原被上诉人劳动关系的形成时间为2018年7月。二、一审法院认定上诉人主张未签订书面劳动合同二倍工资差额的仲裁申请超过时效属于事实认定不清。庭审中，被上诉人认可双方未签订书面的劳动合同，因此被上诉人应当向上诉人支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。以双方订立劳动关系的时间即2018年7月起算，上诉人的仲裁也并未超出仲裁时效。上诉人已于2020年1月16日就在太原市尖草坪区劳动人事争议仲裁委员会的主持下，与被上诉人就劳动争议纠纷进行了调解，并委托律师与被上诉人处副总经理王旭进行沟通，于当日己经向被上诉人主张了权利。同时，根据太原市尖草坪区劳动人事争议仲裁委员会受理通知书（存根）及仲裁决定书显示，上诉人早在2020年4月20日就已经就与被上诉人的劳动争议纠纷申请了仲裁，相关仲裁材料也已经送达了被上诉人。三、被上诉人应当向上诉人支付未解除劳动关系期间的工资并支付2019年12月份拖欠的工资。庭审中，被上诉人认可尚拖欠上诉人2019年12月份的工资及风险保证金5000元应当予以支付。上诉人作为劳动者，多次与被上诉人协商进行工作，但在2020年12月份后，被上诉人就一直拒绝为上诉人提供工作机会，被上诉人自行放弃了要求上诉人劳动的权利。同时在双方劳动关系未解除期间，上诉人只能在家等候被上诉人的安排，无法再与其他单位订立劳动关系，因此被上诉人应当向上诉人支付此期间的基本工资。宁夏昆辰物流有限公司辩称，一、一审查明的事实清楚，关于兰某的入职时间，我方在一审时提交的证据包括工资流水及兰某的报销单据，均能证明其于2018年2月进入我单位工作。二、关于兰某主张的李婷、孟婷等人均系我公司财务，其在一审中予以认可。三、关于二倍工资差额。因为其2018年2月进入我单位工作，其提起仲裁时已经过了一年的诉讼时效，所以一审没有支持也是正确的。四、因为2020年3月兰某离职后，没有向我单位提供劳动，所以我们并不应当向其支付工资。宁夏昆辰物流有限公司上诉请求：1、请求人民法院撤销尖草坪区人民法院作出的（2020）晋0108民初2168号民事判决书第二项内容，改判上诉人支付被上诉人工资9429元；2、请求人民法院撤销尖草坪区人民法院作出的（2020）晋0108民初2168号民事判决书第三项内容，改判上诉人支付被上诉人经济补偿金19926元；3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。一、一审法院认定事实不清，上诉人在一审答辩时，明确被上诉人5000元押金已与×××车辆的出车款相抵扣，一审法院未对该事实进行查明。一审中，上诉人明确被上诉人5000元押金已经与出车款相抵扣，上诉人已不欠付被上诉人5000元押金。但一审法院仅查明上诉人收取5000元押金的事实，未认定被上诉人已拿走×××车辆的出车款的事实，导致该事实认定不清，错误判决上诉人返还被上诉人押金5000元。二、一审法院适用法律错误，超出审判权限，对被上诉人未主张的经济补偿金部分进行判决，超出被上诉人的诉讼请求范围，违反民事诉讼“不告不理”原则，依法应当予以改判。被上诉人诉讼请求主张的经济补偿金为19926元，一审法院判决上诉人支付被上诉人经济补偿金29055元，超出被上诉人的诉讼请求范围，对被上诉人未主张的部分进行判决，违反民事诉讼“不告不理”原则。兰某针对宁夏昆辰物流有限公司的上诉辩称，一审中宁夏昆辰物流有限公司认可收取兰某的押金5000元，至于出车款，经代理人与兰某核实，已经进行报销或者是使用，与本案无关。被上诉人兰某在一审中的诉求金额总额为182948元，因为一审法院对于兰某与上诉人之间劳动关系形成时间认定存在判断，其根据相应的判决对各项分项进行的调整并没有超过上被上诉人的诉讼请求范围。兰某向一审法院起诉请求：1.请求依法判令解除原被告之间的劳动合同关系；2.被告向原告支付2019年12月份的工资9429元；3.请求依法判决被告支付原告因未签订书面劳动合同的二倍工资差额109593元（11个月工资）；4.请求依法判决被告向原告支付欠付工资39000元（5个月工资）、押金5000元，合计44000元；5.请求依法判决被告向原告支付经济补偿金19926元。二到五项合计为182948元。6.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告兰某于2018年2月到被告宁夏昆辰物流有限公司工作，日常工作由被告宁夏昆辰物流有限公司的车队队长安排管理双方没有签订书面劳动合同，被告亦未给原告缴纳社会保险。2019年12月28日原告兰某扭伤脚后，就未再在被告处工作。期间被告未向原告支付2019年12月工资9429元。2020年4月24日，原告兰某向太原市尖草坪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年7月15日原告提出撤回仲裁申请，该仲裁委于2020年7月17日作出【2020】尖草坪劳人仲定字第05号仲裁决定书，决定同意原告撤回仲裁申请。后原告再次向太原市尖草坪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年9月25日出具【2020】尖草坪劳人仲裁字第28号仲裁裁决书，裁决：一、被告宁夏昆辰物流有限公司于本裁决生效之日起十日内一次性支付原告兰某下列各项费用共计人民币14429元：1、工资9429元；2、退还原告兰某押金5000元；二、驳回原告其他诉讼请求。原告兰某不服该仲裁裁决书，遂向法院提起诉讼。另查明，被告曾向原告收取了押金5000元。一审法院认为，本案系劳动争议纠纷，第一，原、被告双方对解除二者的劳动关系均无异议，对原告要求解除其与被告的劳动合同关系的主张，本院予以支持。第二，庭审中，被告认可其未向原告支付2019年12月的工资9429元的属实，亦同意支付，故对于原告的此项主张，本院予以支持。第三，关于原告的入职时间，被告向本庭提交了原告2018年2月至2019年12月，原告入职以来的工资流水及报销路费的报销单据，单据上有原告本人的签字，故本院认定原告的入职时间为2018年2月。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年，当事人知道或者应当知道权利受到侵害之日起算。用人单位未依法与劳动者签订书面劳动合同而额外支付的一倍工资应随劳动者正常的劳动报酬一起逐月发放，而劳动者在领取当月工资时应当知道其权利被侵害，故未签订书面劳动合同的二倍工资差额的仲裁时效期间应自劳动者领取当月工资时逐月起算。本案中，原告虽主张其于2020年1月16日就在太原市尖草坪区劳动人事争议仲裁委员会的主持下，与被告就劳动争议进行调解，但仅仅是依据委托律师与王旭的聊天录音，并无其他证据予以佐证，本院对其诉讼时效中断的主张不予采纳。综合上述，原告主张因未签订书面劳动合同的二倍工资差额的诉讼请求，已过诉讼时效，本院不予支持。第四，庭审中，原告陈述2019年12月28日扭伤脚后，就未再在被告处工作，根据《中华人民共和国劳动法》第三条的规定，劳动者享有取得劳动报酬的权利，但因其未履行劳动义务，故其主张要求被告支付5个月工资39000元的主张，本院不予支持。第五，被告向原告收取了押金5000元的事实，被告未提供反驳的证据，应当予以退还。第六，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的......”及第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的......”被告未向原告支付2019年12月的工资，原告提起诉讼要求与被告解除劳动合同，且被告同意解除，故被告应向原告支付经济补偿金。关于经济补偿金的数额，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按照一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，根据被告提供的原告近一年的工资流水，原告月平均工资为9685元，按原告入职时间为2018年2月计算，被告应当支付原告3个月工资即29055元作为经济补偿。综合上述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除原告兰某与被告宁夏昆辰物流有限公司的劳动合同关系；二、被告宁夏昆辰物流有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告兰某工资9429元、押金5000元，共计14429元；三、被告宁夏昆辰物流有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告兰某经济补偿金29055元；四、驳回原告兰某的其他诉讼请求。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，合法的劳动关系受法律保护。兰某上诉称，其于2018年7月才进入宁夏昆辰物流有限公司工作，双方于此时才建立劳动关系的主张，因宁夏昆辰物流有限公司向法院提交了兰某的工资流水及报销单据，一审法院依据这些证据认定双方的劳动关系自2018年2月即建立，并无不妥，本院对兰某的上诉主张不予支持。一审法院对宁夏昆辰物流有限公司应当支付兰某的工资、经济补偿金计算准确，本院予以维持。兰某、宁夏昆辰物流有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费20元，由兰某负担10元，由宁夏昆辰物流有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 张 燕审判员 李翠萍审判员 吕 斌二〇二一年四月十二日法官助理 李漫妮书记员 王韦霄