新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2021）新40民终643号 上诉人（原审被告）：新疆福星建设集团伊犁九瑞建筑有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊宁市解放路西路重庆路以南2-55-17三楼6号。 法定代表人：邬元清，该公司总经理。 委托诉讼代理人：强文丽，伊宁市佳诚法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：郑进财，男，1965年5月21日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。 上诉人新疆福星建设集团伊犁九瑞建筑有限公司（以下简称九瑞公司）因与被上诉人郑进财建设工程施工合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院（2020）新4002民初3046号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年4月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人九瑞公司的委托诉讼代理人强文丽、被上诉人郑进财到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 九瑞公司上诉请求：1．撤销一审判决，将本案发回重审或改判驳回郑进财的诉讼请求；2．一、二审诉讼费用由郑进财负担。 事实和理由：1．一审判决违法缺席判决，剥夺了九瑞公司的诉讼权利。一审法院定于2020年7月20日开庭，但九瑞公司的法定代表人当时远在乌鲁木齐市，且该市因疫情防控于2020年7月17日起封城，九瑞公司的法定代表人配合疫情防控居家隔离，无法参加庭审。原审法院在已知晓九瑞公司的法定代表人因客观原因不能到庭的情况下，仍缺席审判此案，剥夺了九瑞公司举证、质证、辩论的权利，故本案应依法发回重审。2．郑进财施工的涉案工程存在严重的质量问题且未完工，该工程的业主多次要求返工，但其拒不返工修复，导致发包方另行施工修复。根据相关司法解释的规定，郑进财主张工程款，应当举证证明其所施工的工程为合格工程，而其未完成举证责任。因一审剥夺了九瑞公司举证、质证的权利，导致九瑞公司无法提供郑进财应当返工修复涉案工程的证据。一审判决未查明工程是否存在返工修复的事实，认定事实不清。郑进财应承担九瑞公司返工修复的费用，该费用应当从工程款中予以扣减。综上，请求二审法院依法纠正一审判决的错误。 郑进财辩称，一审法院在开庭前已通知了九瑞公司的法定代表人参加诉讼，且其本人也在伊犁，但其故意不到庭。郑进财施工的涉案工程并无质量问题，并且已完工。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 郑进财向一审法院起诉请求：1．判令九瑞公司支付拖欠的工程款1,252,627元；2．判令九瑞公司承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2016年4月23日、7月30日，九瑞公司与郑进财签订二份外墙保温工程分包协议书，九瑞公司将其承包的惠宁城小区4号楼、7号楼外墙保温工程分包给郑进财施工。协议签订后，郑进财将工程施工完毕。2017年12月22日，双方进行算账，扣除预支工程款396,288元，九瑞公司应支付郑进财工程余款为1,370,352元。算账清单另载明，郑进财应承担税金、试验费、垃圾清运费以及应扣除九瑞公司垫付的材料、未完成工程款共计117,725元，工程质量保修金85,332元，质保期为两年。因九瑞公司至今未支付工程款，郑进财诉讼来院。一审法院认为：郑进财系无工程施工资质的个人，其与九瑞公司签订的外墙保温工程分包协议书应认定无效。郑进财已将工程施工完毕，且双方对工程量及价款算账确认，故郑进财要求九瑞公司支付工程价款符合法律规定，法院予以支持。九瑞公司经法院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃抗辩的权利，不影响法院依据查明的事实依法作出裁判。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：九瑞公司支付郑进财工程款1,252,627元。案件受理费减半收取8036元，由九瑞公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 九瑞公司提供了以下证据：1.104团常州街北社区出具的《证明》一份。拟证明：九瑞公司的法定代表人在一审开庭时因疫情防控，在乌鲁木齐市新市区常州街111号新天润二期31栋3单元1001室居家。 2．《惠宁城G4＃、5＃、6＃、7＃、13＃、14#室内墙面及公共区域粉刷结算审查书》一份。拟证明：郑进财承包的涉案工程并未完工，质量不合格，未达到验收标准。九瑞公司找郑进财协商维修事宜，但郑进财并未维修，发包方找到案外人伊宁市城市建设有限责任公司于2019年7月14日对包括郑进财承包的涉案工程进行了维修改造。从九瑞公司应付工程款中扣减维修用后，九瑞公司并不拖欠郑进财工程款。 3．《惠宁城小区7＃楼外圈保温、乳胶漆工程质量保修书》《惠宁城小区4＃楼外圈保温、乳胶漆工程质量保修书》各一份。拟证明：拟证明涉案工程质保期为2年。 郑进财质证意见：对证据1上加盖的公章真实性无异议，但对内容有异议，不清楚对方是如何开具该证据的。对证据2与郑进财承包的涉案工程无关，郑进财承包的是外墙保温，该证据载明的施工内容是内墙粉刷。对证据3的真实性无异议，涉案工程质保期是2年。 本院认证意见：对证据1，该证明上虽加盖有出具证明单位的公章，但该单位负责人及制作证明的人员签名，对其证明力不予确认。对证据2，该结算审查书载明的是惠宁城G4＃、5＃、6＃、7＃、13＃、14#室内墙面及公共区域粉刷的结算审查书，与本案涉案工程无关联性，本院对其证明力不予确认。对证据3，郑进财对其真实性及证明的事实无异议，本院对其证明力予以确认。 郑进财申请证人贾文地出庭作证。拟证明：一审缺席审理情况及郑进财承包的涉案工程已完工，且九瑞公司已给其进行了结算的事实。 证人贾文地提供了其与九瑞公司于2016年、2017年签订的《劳动合同书》各一份、2018年签订的《劳务合同书》一份及九瑞公司于2016年、2017年及2018给其出具的委托书各一份，九瑞公司的法定代表人于2020年5月19日给其出具的《委托书》一份。并作证称：1．其系九瑞公司承建涉案工程所聘请的项目经理。九瑞公司给其出具了委托书，授权其管理工程，包括对外签订合同及工程分包和结算。其在一审法院开庭前收到一审法院送达给九瑞公司的开庭传票和诉状，其收到后通过QQ邮箱和微信将开庭传票、诉状发给了九瑞公司法定代表人。一审开庭时，其到庭并给九瑞公司法定代表人通了电话，九瑞公司法定代表人称他在乌鲁木齐市因疫情防控来不了，并让证人出庭参加开庭，但九瑞公司法定代表人在开庭前并未委托其参加诉讼。2．其代表九瑞公司项目部将涉案的4、7号楼外墙保温工程分包给郑进财施工，郑进财施工完毕后，双方于2017年进行了结算，九瑞公司的法定代表人在结算单上也签字了。 九瑞公司质证意见，对证人贾文地提供的其与九瑞公司签订的上述《劳动合同书》《劳务合同书》及九瑞公司给其出具的委托书真实性均无异议。但认为2020年九瑞公司的法定代表人给证人贾文地出具的委托书与本案无关，证人无权代收传票及诉状。 本院认证意见：九瑞公司对证人贾文地提供的其与九瑞公司签订的上述《劳动合同书》《劳务合同书》及九瑞公司给其出具的委托书真实性均无异议，其认为2020年九瑞公司的法定代表人给证人贾文地出具的委托书与本案无关，但未提供反驳证据予以证明，故本院对证人贾文地提供的上述证据的真实性及其证明的事实予以确认。 经本院二审审理，对一审查明的事实予以确认。 本院另查明，2016年4月1日及2017年4月1日，九瑞公司分别与贾文地签订两份《劳动合同书》，上述合同载明贾文地在九瑞公司的伊宁市火车站友好医院工程项目及巴彦岱惠宁城工程项目岗位从事项目经理职务工作。2018年4月1日，双方又签订一份《劳务合同书》，该合同中载明贾文地在九瑞公司的伊宁市巴彦岱惠宁城工程项目岗位从事项目主管职务工作。2016年、2017年及2008年，九瑞公司还分别给贾文地出具了《委托书》，载明该公司授权贾文地为其承建的伊宁市巴彦岱惠宁城工程项目经理，授权职责范围包括组建项目经理部，主持项目部日常管理工作，有权参与民工队组、材料供应商、专业分包队伍的先择及合同谈判、签订等。2020年5月19日，九瑞公司的法定代表人邬元清给贾文地出具《委托书》一份，该委托书载明：“委托人邬元清在申请破产债权（工程款）及其他与工程款有关的人员、事项、工程款的申报、抵账、结算等。现特委托受托人贾文地代为办理。受托人的认可、签字，本人全部认可，同意承担相应的法律后果”。一审法院在审理本案过程中，向九瑞公司送达的起诉状及开庭传票，由九瑞公司委托的该受托人贾文地签收并由其将起诉状、开庭传票扫描后发送给了九瑞公司的法定代表人。 本院认为，本案二审争议的焦点为：一审缺席审判程序是否违法及郑进财主张的工程价款能否成立问题。 一审法院在本案开庭前已依法向九瑞公司送达了开庭传票。九瑞公司上诉称其法定代表人当时在乌鲁木齐市，因配合疫情防控居家隔离，无法参加庭审，一审法院缺席审判此案，程序严重违法。但郑进财在本案中起诉的九瑞公司系盈利法人，其登记的住所地在伊宁市。该公司的法定代表人如在外地因特殊情况不能出庭的，应当向一审法院提出延期开庭申请，或委托代理人参加诉讼。而九瑞公司收到一审法院的开庭传票后，并未向一审法院提出延期开庭申请并说明理由，其无正当理由拒不到庭参加诉讼，一审法院缺席审理本案并作出判决，审判程序合法。 九瑞公司将其承建的伊宁市惠宁城小区建设工程中的4号楼及7号楼外墙保温部分分包给无施工资质的郑进财施工，双方订立的施工合同应属无效，但郑进财已履行了合同义务，且九瑞公司对其施工质量并未提出异议，并与其进行了结算后，给郑进财出具了结算清单。根据该结算清单可以确定涉案合同总价款为1,766,640元，扣减郑进财应承担税金、试验费、垃圾清运费及九瑞公司垫付的材料、未完成工程款合计117,725元，九瑞公司尚欠郑进财工程款1,252,627元未付。九瑞公司上诉称郑进财施工的工程质量不合格，又由案外人进行了返工修复，郑进财应承担返修费用，并称从其应付工程款中扣减维修用后，其已不欠郑进财工程款。对此，九瑞公司未能提供充分的证据予以证明。故一审判决对郑进财主张的上述欠付工程款予以支持，并无不当。 综上所述，九瑞公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费16,074元，由上诉人新疆福星建设集团伊犁九瑞建筑有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 赵    冬    迪 审判员 王    帷    嘉 审判员 古丽娜孜艾力艾合买提 二〇二一年四月二十七日 书记员 马    芙    蓉