四川省南充市高坪区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）川1303刑初93号 公诉机关南充市高坪区人民检察院。 被告人薛雷，男，1992年1月19日出生，汉族，初中文化，户籍地四川省南充市高坪区，现住四川省南充市高坪区。因涉嫌犯非法狩猎罪，于2020年6月10日到案，次日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审。经本院决定，于2021年4月8日被继续取保候审，同月15日被逮捕。现羁押于蓬安县看守所。 辩护人吴建国，四川民爱律师事务所律师。 被告人陈凤娟，女，1993年4月13日出生，汉族，高中文化，户籍地四川省南充市高坪区，现住四川省南充市高坪区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年6月11日被取保候审。经本院决定，于2021年4月8日被继续取保候审。 南充市高坪区人民检察院以南高检刑诉〔2021〕80号起诉书指控被告人薛雷犯开设赌场罪、非法狩猎罪，被告人陈凤娟犯开设赌场罪，于2021年4月8日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。南充市高坪区人民检察院指派检察员钟滨出庭支持公诉，被告人薛雷及其辩护人吴建国、被告人陈凤娟到庭参加诉讼。现已审理终结。 南充市高坪区人民检察院指控：被告人薛雷于2020年4月初以每年6800元人民币（以下币种均指人民币）的租金在南充市高坪区××期还房8栋ｌ单元1楼1号租下一间房屋，在该房屋内摆放一台可供8人一起赌博的捕鱼机，从2020年4月初至同年6月11日被查期间，附近居民通过1Ｏ元钱上一万分的形式，再将上的分以最低50分购买“渔网”在赌博机中进行捕鱼，捕中不同的“鱼”加分不同，没有捕中“鱼”，将会扣取用分买来的“渔网”，薛雷摆设捕鱼机后主要由其妻子被告人陈凤娟在现场收钱、上分、记账并每天和薛雷对账，开设赌场的两个多月期间共获利25000余元。经鉴定薛雷、陈凤娟所摆设的捕鱼机属于国家禁止设置的赌博机。 2019年3月，被告人薛雷与熊文（另案处理）、毛昌红（另案处理）三人，由薛雷驾驶熊文的川ＲＨ××××白色现代越野车到高坪区××街道××村××附近，熊文使用气枪猎得一只野鸡和两只斑鸠；2019年4月初的一个阴雨天，被告人薛雷与熊文、毛昌红、刘峰（另案处理）四人，由薛雷驾驶熊文的川ＲＨ××××白色现代越野车到螺溪街道办五马岭苗圃地附近，刘峰使用气枪猎得三只斑鸠。上述被猎得的野鸡和斑鸠被薛雷、熊文等人食用。 公诉机关认为，被告人薛雷、陈凤娟开设赌场的行为已构成开设赌场罪，被告人薛雷在禁猎期使用禁用工具狩猎野生动物的行为已构成非法狩猎罪。被告人薛雷、陈凤娟系自首，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。并以被告人的供述与辩解、证人证言、辨认笔录、现场辨认笔录、现场勘验笔录、鉴定文书等证据支持上述指控。被告人薛雷、陈凤娟自愿认罪认罚并签字具结，建议本院对被告人薛雷犯开设赌场罪判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元，犯非法狩猎罪判处拘役二个月；对被告人陈凤娟犯开设赌场罪判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。 被告人薛雷对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，表示认罪认罚，请求适用缓刑。其辩护人对本案定性无异议，但认为薛雷有如下情节：对于开设赌场罪，开设时间短、参赌人员少、获利较少且属犯罪中止，薛雷系初犯、偶犯且有自首情节，自愿签署认罪认罚具结书并愿意退赃和预交罚金，鉴于其家庭需要照料，平时表现良好，可以适用缓刑；对于非法狩猎罪，只参与了两次且捕获猎物数量少，捕获目的是食用，属从犯，系初犯、偶犯，有自首情节并自愿认罪认罚，薛雷文化水平较低，案发后才知道其行为的违法犯罪性。综上，开设赌场罪建议判处一年以下有期徒刑且适用缓刑，非法狩猎犯罪情节显著轻微，建议免除处罚。 被告人陈凤娟对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议无异议，表示认罪认罚。 经审理查明的事实与指控事实一致。 另查明，涉案八座台式捕鱼机因体积较大不方便搬动已被办案机关拍照后销毁。 同时查明，2020年6月10日，被告人薛雷因涉嫌犯非法狩猎罪，经电话通知主动到案接受讯问，到案后如实供述了用气枪狩猎野生动物的犯罪事实，次日又如实供述了办案机关尚未掌握的其利用赌博机开设赌场的犯罪事实。 上述事实，被告人薛雷、陈凤娟均不持异议，且有受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、告知书、保证书，到案情况说明、户籍证明，龙某辨认笔录，现场辨认笔录及照片，提取笔录及照片、扣押清单、情况说明、接受证据清单及微信收款截图，证人张某、胡某、龙某、刘某证言，被告人薛雷、陈凤娟供述与辩解，鉴定意见，扣押决定书、清单、指认照片，薛雷、毛昌红、熊文、刘峰辨认笔录、现场指认笔录、现场照片，同案人毛昌红、熊文、刘峰供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人薛雷、陈凤娟以营利为目的，开设具有赌博性质的捕鱼机游戏场所，违法所得累计达到5000元以上，二被告人的行为已构成开设赌场罪。被告人薛雷违反狩猎法规，在禁猎期，使用禁用的工具进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重，其行为已构成非法狩猎罪。被告人薛雷一人犯数罪，应当数罪并罚。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。关于被告人薛雷的辩护人提出薛雷开设赌场系犯罪中止的意见，犯罪中止是指在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效防止犯罪结果发生的情形，本案中被告人薛雷、陈凤娟已经实施开设赌场的行为且非法所得达到追诉起点，犯罪已经既遂，无论其是否停止开设赌场的行为均不符合犯罪中止的情形，对辩护人的相关辩护意见本院不予支持。关于被告人薛雷非法狩猎罪是否属从犯的问题，本院认为，被告人薛雷在与他人共同犯罪过程中积极参与并负责驾车，其具体所参与事项仅是分工不同，不宜区分主从犯，对辩护人关于其系从犯的意见本院不予支持。被告人薛雷从事开设赌场历时两个月，参与非法狩猎两次，不宜认定为初犯、偶犯，对辩护人的相关意见不予支持。被告人薛雷主动投案，如实供述其涉嫌开设赌场、非法狩猎的犯罪事实，被告人陈凤娟主动投案，如实供述犯罪事实，均系自首，依法可以从轻处罚。对被告人薛雷及其辩护人关于薛雷属自首的意见本院予以支持。被告人薛雷、陈凤娟认罪认罚并签字具结，依法可以从宽处理。被告人薛雷开设赌场时间较长、非法获利金额较大，不宜适用缓刑，其非法狩猎参与次数达到两次，亦不属情节显著轻微免予刑事处罚的情形，对被告人薛雷及其辩护人的相关辩护意见本院不予采纳。被告人陈凤娟犯罪较轻，认罪悔罪态度好，依法对其适用缓刑。公诉机关对被告人薛雷、陈凤娟的量刑建议与二被告人的罪责刑相适应，本院予以采纳。 根据被告人薛雷、陈凤娟犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百四十一条第二款、第六十七条第一款、第六十九条、第四十二条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人薛雷犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；犯非法狩猎罪，判处拘役二个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2021年4月15日起至2022年2月12日止。） （罚金限本判决发生法律效力之日起十日内缴纳，上缴国库。） 二、被告人陈凤娟犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） （罚金限本判决发生法律效力之日起十日内缴纳，上缴国库。） 三、追缴被告人薛雷、被告人陈凤娟共同违法所得人民币25000元。 （违法所得限本判决发生法律效力之日起十日内缴纳，上缴国库。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员 覃  文  玲 二〇二一年四月二十六日 书记员 杜华晏（代） 附：主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百四十一条第二款违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院决定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的财产的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条第一款、第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 …… 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。