河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫14民终1411号上诉人（原审被告）：王慧珍(曾用名王慧)，女，汉族，1988年10月24日出生，住址同上。上诉人（原审被告）：商丘市梁园区慧恒便利店，住所地河南省商丘市梁园区。经营者：王慧珍。二上诉人共同委托诉讼代理人：薛艳美，河南栗城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐守义，男，汉族，1951年5月1日出生，住河南省商丘市。上诉人王慧珍、商丘市梁园区慧恒便利店因与被上诉人徐守义侵权纠纷一案，不服河南省商丘市梁园区人民法院（2021）豫1402民初910号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日受理本案，于2021年3月23日公开开庭审理了本案。上诉人王慧珍、商丘市梁园区慧恒便利店的共同委托诉讼代理人薛艳美，被上诉人徐守义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王慧珍、商丘市梁园区慧恒便利店上诉请求：一、请求二审法院依法撤销一审错误判决，予以改判或者发回重审；二、诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。原审判决认定：上诉人接到被上诉人支付房租通知后未提出异议，属于典型的认定事实不清，上诉人一直在和被上诉人沟通，因为被上诉人已经同意承租人将房屋转租给上诉人，房屋已经交给承租人朱秀香，被上诉人应当向承租人朱秀香主张房租，事实上，被上诉人一直找承租人要房租，没有要到，反而找上诉人，属于方向错误，诉讼中，被上诉人也未能提交任何证据证实双方存在侵权。二、一审法院适用法律错误。上诉人和被上诉人没有直接法律关系，被上诉人和朱秀香签订房屋租赁合同，上诉人和承租人签订房屋租赁合同，合同具有相对性，被上诉人应该向承租人朱秀香主张房租，而不应该向上诉人主张房租，上诉人把房子已经交给承租人朱秀香，法院应该查明事实，直接适用侵权法判决，属于适用法律错误，二审应当改判。三、一审判决程序错误。一审开庭时上诉人没有出庭，一审法院并没有通知上诉人，上诉人也没有签收传票，不符合法律程序。被上诉人徐守义答辩称：原审判决认定事实清楚，证据充分，依法应予维持。被上诉人徐守义在一审中的诉讼请求为：一、判令被告修复原装修部分或者赔偿修复费3500元；二、判令被告赔偿自2019年9月10日至11月27日占用房屋费19250元；三、诉讼费用由被告负担。一审法院查明：2016年9月8日原告徐守义与案外人朱秀香签订房屋租赁合同一份，原告将其有权处置的位于商丘市神火大道与××路交叉口东北角天伦一号综合楼北数第10间门面房出租给案外人朱秀香，合同租赁期限二年，租金为每月7000元。该租赁合同到期后，原告与案外人朱秀香续期一年，即租赁期限延期至2019年9月9日。租赁期限届满后，原告要求案外人朱秀香返回房屋时，发现被告已实际使用该房屋，原告即要求被告返还房屋，并于2019年11月27日向被告王慧珍送达通知一份，该通知内容为“王慧珍、张海峰：你们对天伦综合楼北数第十间门面房原装修损毁部分应予以修复。如不愿修复，应赔偿修复费用(按照损毁时所用费用计算)3500元。自2019年9月9日你们占用该房至今已有2个月另17天，按照你们现在所租房屋的价格月租7500元计算，应补缴房屋占用费19250元。以上两项合计应交付22750元。请于5日内缴清。通知人：徐守义.2019年11月27日星期三”，被告王慧珍在该通知中签字确认收到该通知，并于同日搬离该房屋。被告搬离涉案房屋后，原告要求被告赔偿未果，形成纠纷。另查明，2019年8月13日被告王慧珍以案涉房屋为经营场所注册成立了商丘市梁园区慧恒便利店。商丘市梁园区慧恒便利店类型为个体工商户，经营者为被告王慧珍。一审法院认为,被告占有使用原告房屋事实清楚，证据充分。被告占有使用原告房屋期间未向原告支付使用费的行为侵犯了原告的合法权益，已给原告造成使用房屋的租金损失，故被告依法应承担侵权赔偿责任。被告王慧珍接到原告支付房屋占用费通知后，未提出异议，应视为对占有使用涉案房屋期限的认可，故被告占有使用房屋的期限按原告主张的77天计算，损失参照涉案房屋每月租金7000元计算。按上述计算，被告应赔偿原告租金损失17966.67元（7000元/月÷30天×77天）。综上，对原告要求被告赔偿占用房屋损失的合理诉讼请求，原审依法予以支持。原告未提交涉案房屋修复费用的有效证据，故对原告要求被告赔偿修复费用的诉讼请求，原审依法不予支持。被告商丘市梁园区慧恒便利店、王慧珍经原审合法传唤未到庭参加诉讼，怠于行使法律赋予的权利，视为自动放弃抗辩权。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，原审判决：一、被告商丘市梁园区慧恒便利店、王慧珍赔偿原告徐守义损失17966.67元，于原审判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告徐守义的其他诉讼请求。如果未按原审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费185元，原告徐守义负担60元，被告商丘市梁园区慧恒便利店、王慧珍负担125元。二审中，上诉人王慧珍和商丘市梁园区慧恒便利店举证的证据有：证据一，租房协议书，证明上诉人与朱秀香在被上诉人徐守义的同意下签署的房屋租赁协议一份，房屋位于神火大道东侧天伦综合楼北数第10间门面房，租期2019年8月20日至2022年8月19日，一年租赁费用85000元。证据二，询问笔录二份，证明上诉人在租赁房屋期间，由于被上诉人信佛，不让上诉人销售烟酒，导致上诉人不能正常使用房屋，上诉人报警，公安机关对两人做了询问笔录，朱秀香承认是在原房东同意的情形下，上诉人才租赁的房屋，被上诉人徐守义知道并认可案涉房屋由朱秀香转给上诉人。证据三，承诺书一份，证明上诉人与朱秀香签署房屋租赁协议后，一次性支付了朱秀香一年房款85000元，但由于朱秀香将全部房款转给了被上诉人徐守义，徐守义已各种理由不让上诉人正常经营。在这样的情形下，朱秀香为王慧珍出具承诺书，承诺先支付徐守义5000元房款，下余款项于2019年9月18日前结清，并承诺让上诉人正常使用。证据四，聊天记录一份，证明上诉人经营期间使用房屋产生的租赁费支付了朱秀香，朱秀香将房租以微信转账的方式支付了徐守义14000元，不存在欠付被上诉人17966.67元的情形。被上诉人徐守义对上诉人提供的证据质证认为：第一组证据只能证明上诉人与朱秀香签订的协议，但不能证明是经被上诉人同意的，2019年9月9日之后，朱秀香已经没有租赁权。第二组证据不能证明被上诉人徐守义是同意的。第三组证据承诺书是上诉人与朱秀香之间的承诺，与被上诉人徐守义无关。第四组证据，上诉人即使把租赁费支付给了朱秀香，朱秀香转给被上诉人多少钱，其没有将钱还完，达不到上诉人的证明目的。被上诉人徐守义二审中提供借据一份，证明朱秀香2018年9月9日之前欠被上诉人房租1万元，2018年之后，2019年9月9日欠我房租84000元。上诉人王慧珍和商丘市梁园区慧恒便利店对被上诉人徐守义提供的证据质证认为：对证据的真实性无异议，但与本案不具有关联性。本院分析认为，上诉人提供的第一组证据租房协议书，被上诉人对转租的事实认可，正是因为存在转租的事实，才有了被上诉人徐守义的起诉理由，但该证据不能证明转租经过了被上诉人徐守义的同意，对该证据本院不予采信。第二组证据询问笔录和第三组证据承诺书，该两份证据中，被上诉人徐守义并没有明确认可转租行为的意思表达，且在该笔录中被上诉人徐守义表述当时不同意转租，因此该证据不能达到上诉人的证明目的，本院对该两组证据不予采信。第四组证据聊天记录，该聊天记录朱秀香虽然备注为支付被上诉人徐守义2019年到2020年两个月的房租，但被上诉人徐守义对该备注未进行任何回应，系朱秀香的单方陈述，被上诉人徐守义认为系偿还之前的欠款符合交易常理，本院对该证据不予采信。被上诉人徐守义提供的借款借据，是其与朱秀香之间的法律关系，对该借款借据与本案无关，本院不予采信。本院经审理查明的事实与原审查明的事实相一致。本院认为，2019年9月10日，朱秀香向上诉人王慧珍出具的承诺书表明：“本人承诺此房屋租金共计85000元，已付伍仟元整，下余余款于2019年9月18日前结清，如无法履行此承诺，自承担相应的法律责任，此房款转房东徐守义。特此承诺。”2019年10月18日，商丘市公安局前进分局案件侦办大队对被上诉人徐守义进行调查时，被上诉人徐守义认可在签订承诺书时其在现场。但能否因被上诉人徐守义在现场进而推定其对转租行为的认可，认可法律事实必须以明示的方式进行，或者双方事前对默示推定有明确的约定，否则，在没有被上诉人徐守义明确认可证据的情形下，不能推定被上诉人徐守义认可了转租行为，也不能以被上诉人徐守义收款的行为推定其对转租行为的认可，当事人为维护自身利益最大化，其收取租金的行为是为避免自身造成更大损失，不能以此认为其对转租予以认可。合同虽具有相对性，但转租行为应当得到原出租人的认可，上诉人王慧珍和商丘市梁园区慧恒便利店在与朱秀香签订转租合同时，应当审查朱秀香与出租人徐守义的原租赁合同的期限，且应当取得出租人徐守义的明示认可，上诉人未按照法律规定的方式行使民事权利，对其已经支付给朱秀香的房租，其可以另行主张权利，但不能据此对抗被上诉人徐守义的民事权利。综上，上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回；原审判决认定事实清楚，证据充分，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费249.17元，由上诉人王慧珍、商丘市梁园区慧恒便利店负担。本判决为终审判决。审判长  代恭伟审判员  高纪平审判员  宁传正二〇二一年四月十六日法官助理王颖书记员许小凡