山东省邹城市人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁0883民初179号原告：倪忠伟，男，1968年3月27日出生，汉族，住杭州市西湖区。委托诉讼代理人：张光明，山东四联律师事务所律师。被告：邹城万德置业有限公司，住所地邹城市。法定代表人：周炳法，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：孙毅，浙江三乔律师事务所律师。被告：浙江昆仑建设集团股份有限公司，住所地杭州市。法定代表人：叶康，总经理。原告倪忠伟与被告邹城万德置业有限公司（以下简称万德公司）、浙江昆仑建设集团股份有限公司（以下简称昆仑公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告倪忠伟的委托诉讼代理人张光明、被告万德公司委托诉讼代理人孙毅到庭参加诉讼，被告昆仑公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。倪忠伟向本院提出诉讼请求：1、判令被告昆仑公司给付原告土建部分的工程款22678295.84元及利息（以22678295.84元为基数，自2020年10月16日至清偿之日止按照年利率16%计算）；被告邹城万德置业有限公司对上述应付款及利息承担连带给付责任；2、判令原告就涉案工程折价或者拍卖后所得价款享有优先受偿权；3、诉讼费、保全费、保全保险金由二被告承担。事实与理由：2016年3月28日昆仑公司与万德公司签订《邹城万德广场一期工程施工合同》，由昆仑公司承包建设万德公司发包的邹城万德广场一期工程，该工程计划开工日期为2016年3月31日，计划竣工日期为2017年8月12日，签约合同价为2.65亿元。付款方式约定，项目竣工验收合格后15日内支付至已完工程量的85%；结算完成后支付至结算总造价的95%，余额5%作为保修金，保修期满后扣除违约罚款全部无息付清。施工合同所附专用条款第35条约定，发包人未按约定支付进度款，延期超过一个月，则该笔进度款自应付款日次月次日起开始按年利率16%计算利息。昆仑公司承包上述工程后即全部交与原告施工。2019年8月22日万德广场一期工程土建、装饰全部施工完毕，安装工程因万德公司的图纸始终未能确定未能按期完成，加之万德公司分包的外墙保温等工程施工迟缓，致整体工程于2020年4月30日才竣工验收完毕。因万德公司迟延给付85%的进度款，原告提起了诉讼。2020年9月15日万德公司与原告签署《工程竣工结算确认书》，万德公司认可原告施工的土建工程总结算款为2.2亿元。原告认为，昆仑公司将承接的工程交由原告施工，原告作为实际施工人已经完成了施工任务且工程早已通过竣工验收，昆仑公司负有及时向原告支付工程款的义务，万德公司对于项目整体组织不力，导致工期一再延误，致原告工程款至今未能支付，给原告造成损失，其应当与昆仑公司共同向原告承担连带责任。因万德公司迟迟就水电安装工程款不进行结算，原告只得先行提起诉讼，要求被告给付土建部分工程款，依照结算完成后支付至结算总造价95%的付款约定，扣减万德置业已付土建进度款、生效判决确定的85%的进度款，被告尚应当支付原告土建工程款22678295.84元。为此，提起诉讼。昆仑公司未作答辩。万德公司辩称，原告对工程款的计算不准确，（2020）鲁0883民初4712号案件已确定被告支付工程款为218759305.59元，根据原告提供的双方确认的工程竣工确认书，总决算为2.2亿元。除了应当由万德公司支付的土建审计费，其他所有用于土建工程的款项总和是2.2亿元，除包括土建产生的人工费、机械费、材料费等以外，还应包括间接的费用（奖励等费用），被告已经支付2.1亿余元，实际上万德公司现在应当支付给原告的土建部分工程款只是1000万元，且包括质保金。关于优先权问题，本案与（2020）鲁0883民初4712号案件属于同一法律关系，在上一案件中原告也没有主张优先权，并且土建工程是在2020年4月30日竣工，按照当时关于优先权的法律规定，也已经超过6个月的期限，原告不具优先受偿权。本院经审理认定事实如下：2015年8月31日昆仑公司与万德公司签订《邹城万德广场一期工程施工合同》及补充条款，由万德公司将邹城万德广场一期工程发包给昆仑公司施工。后由于工程总用地面积及建筑面积减少,双方于2016年3月28日重新签订了建设工程施工合同及补充协议，合同价款由4亿元变更为2.65亿元，工程总建筑面积约19.5万㎡。该合同签订时，原告倪忠伟对案涉工程实际进行了施工。2020年4月30日原告施工的万德广场一期1-11号楼及地下室经五方竣工验收合格。2020年7月21日原告将二被告诉至本院，请求被告在工程竣工验收后，按约定支付至工程价款的85%，计13097775.78元，并请求被告支付逾期利息。2020年7月25日昆仑公司向原告出具《邹城万德广场一期工程施工情况的说明》，表明因邹城万德广场一期工程由倪忠伟负责落实工程施工所需的资金、设备、人员，施工邹城万德广场一期工程所产生的一切债权、债务均归属于倪忠伟。因万德公司未能严格按照合同约定履行付款义务，2020年12月2日本院作出（2020）鲁0883民初4712号民事判决书，判决认定，截止2020年1月16日，万德公司共计支付昆仑公司土建、安装部分工程款及其他各种款项共计218759305.59元，其中包含：①退还保证金2050万元；②开工前利息1397462.45元；③偿还原告借款3907386元；④1#楼图纸变更返工补偿费35万元；⑤2017年4月10日前完成±0的奖励100万元；⑥消防水池5万元；⑦重新做2-4#楼地下室卫生间楼面降板回填施工费35万元；⑧11#楼增加排烟口盖板9075元；⑨消防洞口腻子修补施工费11115元；⑩浇捣地面施工费4000元。扣除上述款项后，万德公司实际支付昆仑公司合同内土建及安装部分的工程款数额为190730267.59元。2020年9月15日双方经最终结算，确认原告施工的土建部分的工程造价为2.2亿元，该部分工程竣工后的应付款为220000000×85%=187000000元；水电安装部分按照付款比例经计算按22364329.26元计算，两项合计应付款为209364329.26元，扣除原告已付款190730267.59元，剩余应付土建部分工程款为18634061.67元。遂判决昆仑支付原告倪忠伟土建部分工程进度款18634061.67元，并按约定的年利率16%支付利息，万德置业有限公司承担连带清偿责任。因土建部分结算后，万德公司未按结算造价95%的约定付款，原告再次诉至本院。2021年3月20日万德公司向昆仑公司发出水电安装部分结算造价确认书，确认水电安装部分工程造价为2500万元。上述事实，有原告提供的（2020）鲁0883民初4712号民事判决、水电分包合同、安装付款明细表、结算资料移交单、送审结算确认表、结算造价汇总表，被告提供的安装工程的造价汇总表等证据证明，本院予以确认。本院认为，昆仑公司从万德公司承包邹城万德广场一期工程后转包给原告倪忠伟施工，该行为性质属于建设工程施工领域的非法转包行为，该转包行为违反了法律的强制性规定，属无效合同。合同虽然无效，但倪忠伟对涉案工程已经施工完毕并经验收合格，昆仑公司作为转包方，应按约定向倪忠伟支付工程进度款。昆仑公司与万德公司签订的建设工程施工合同系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。在工程结算后，万德公司应当按约定向昆仑公司支付工程价款的95%，倪忠伟无论是作为实际施工人还是昆仑公司的债权受让人，均有权依据昆仑公司与万德公司签订的建设工程施工合同补充条款第6.5条工程款拨付方式的约定，请求万德公司支付工程价款的95%。根据已生效的（2020）鲁0883民初4712号民事判决书，确定被告已支付合同内土建及安装部分的工程款数额为190730267.59元，其中安装部分按合同约定的85%计算，计款21250000元，剩余土建部分付款为169480267.59元，（2020）鲁0883民初4712号民事判决确定的万德公司应付款为18634061.67元，原告主张的土建部分工程结算后应付款95%为209000000元（220000000元×95%），扣除上述两项工程款万德公司还应再支付工程款20885670.74元（209000000元-169480267.59元-18634061.67元）。原告过高部分的请求，本院不予支持。根据二被告签订的建设工程施工合同专用条款第35.1条约定，发包人若未按合同约定支付工程进度款，延期超过一个月，则该笔进度款自应付款日次月次日开始按年利率16%计算利息，万德公司逾期付款应当按该约定承担违约责任。案涉工程土建部分结算时间为9月15日，扣除30日，被告应自2020年10月16日起按年利率16%支付利息。诉讼责任保险费并非本案诉讼过程中必然发生的必要诉讼费用，原告的该项诉请无法律依据，本院不予支持。原告并非案涉工程的承包人，依法对案涉工程并不享有优先受偿权。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一百五十三条第一款、第五百七十九条、第七百九十一条第三款，《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、第二十四条、第二十六条、第三十五条、第四十三条之规定，判决如下：一、被告浙江昆仑建设集团股份有限公司于本判决生效后10日内支付原告倪忠伟工程进度款20885670.74元及利息（自2020年10月16日起，以20885670.74元为基数，年利按照率16%计算至实际给付之日止）。二、被告邹城万德置业有限公司对上述款项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取82400元，财产保全申请费5000元，原告负担6513元，被告邹城万德置业有限公司、浙江昆仑建设集团股份有限公司负担80887元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判长 陈 曦二〇二一年四月六日书记员 宋艾蒙