湖南省长沙县人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0121刑初55号公诉机关湖南省长沙县人民检察院。被告人陈昱臣，男，1988年10月30日出生，汉族，湖南省郴州市北湖区人，大学文化，务工，住郴州市北湖区。因本案于2019年12月16日被刑事拘留，2019年12月27日被取保候审。辩护人陈超，湖南明城明律师事务所律师。湖南省长沙县人民检察院以长县检刑检刑诉[2020]287号起诉书指控被告人陈昱臣犯盗窃罪，于2021年1月15日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。在审理过程中，因具有不宜适用简易程序的情形，本案转为普通程序审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员陈留锁出庭支持公诉，被告人陈昱臣及其辩护人陈超到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人陈昱臣于2018年3月至2019年8月26日任长沙泽涛网吧有限公司宏泽网咖店长。该网吧转让后，被告人陈昱臣于2019年8月26日从公司离职。同年8月30日，陈昱臣因缺钱用，利用之前担任店长时掌握的账户及密码，私自从嘟嘟牛网吧管理平台宏泽网咖账户提现12795元，用于个人开支。2019年12月16日，被告人陈昱臣在长沙市雨花区侯家塘多一度鑫源网吧被民警抓获。为证实上述指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了证人证言，被害人陈述，书证，被告人供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人陈昱臣以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。因被告人陈昱臣未退赃、退赔，并无悔罪表现，不适用缓刑。被告人陈昱臣对指控的事实、证据无异议，但辩称其行为不构成盗窃罪，属于职务侵占行为。辩护人陈超提出的辩护意见是:对指控的事实、证据没有异议，陈昱臣的行为属于侵占行为，不构成盗窃罪。因侵占数额达不到立案标准，被告人陈昱臣的行为不构成犯罪。被告人陈昱臣从2018年3月份开始在长沙泽涛网吧有限公司宏泽网咖担任店长，负责网吧的运营管理工作，含货物采购、账务管理、经营管理、人事管理。陈昱臣接手管理网吧的嘟嘟牛网管平台后将该平台宏泽网咖账户绑定了自己的银行卡，其银行卡被法院冻结后，便绑定账户为何某但交由其使用的银行卡，用于提现。2019年8月26日宏泽网咖由邓某受让后，陈昱臣即从公司离职。在网吧转让过程中，陈昱臣未将嘟嘟牛网管平台账户内的资金情况告知尹某等股东。邓某接手网吧后不久，发现嘟嘟牛网管平台账户内的资金不见了，遂联系尹某，尹某方知该平台账户上有资金。尹某经查询后，发现陈昱臣多次在该平台提现。其中在2019年8月29日，陈昱臣因缺钱用，在离职后仍利用之前掌握的嘟嘟牛网管平台的账户及密码，私自从嘟嘟牛网吧管理平台宏泽网咖账户提现12795元，该款项中尹某占11495元左右、邓某占1300元左右。陈昱臣将获得的资金用于个人开支。2019年12月16日，被告人陈昱臣被抓获到案。另查明，长沙泽涛网吧有限公司成立于2016年9月1日。2019年9月6日，公司股东由尹某、纪泽山、方宏玮变更为邓某。上述事实，有经过庭审质证、确认的下列证据证实：1.被害人邓某的陈述证实，他在2019年8月26日接手尹某转让的宏泽网咖，该网吧的嘟嘟牛网吧管理平台也一并转让，但一直没有更改该平台密码。接手后他没有再雇用之前的店长陈昱臣。接手后没几天，他发现嘟嘟牛网吧管理平台账户上12795元的资金不见了，该资金中他占1300元左右、其余是尹某的。他便联系尹某，尹方知该平台账户上有钱。经查询了解，该款项转到了何某的银行卡上，但该银行卡由陈昱臣管理及使用。2.被害人尹某的陈述证实，他是长沙泽涛网吧有限公司宏泽网咖的股东，该网咖由担任店长的陈昱臣管理，陈昱臣负责货物采购、账务管理、经营管理、人事管理。网吧使用嘟嘟牛网吧管理平台，该管理平台也由陈昱臣管理，也只有陈昱臣会操作该平台。该网吧于2019年8月26日转让给邓某后，陈昱臣离职。转让网吧时，宏泽网咖在嘟嘟牛网吧管理平台的账户是一起转让的。邓某在2019年9月15日左右告知他嘟嘟牛网吧管理平台的钱不见了，他方知该管理平台有钱。他通过查询，发现陈昱臣多次在该管理平台账户提现，其中2019年8月29日18时08分陈昱臣从该管理平台账户提现12795元到由何某开户后交陈昱臣管理及使用的银行账户上，该款项中11495元是他的、1300元是邓某的。3.证人何某的证言证实，2019年7月份她按陈昱臣的要求，办理了一张工商银行的银行卡和移动手机卡交给陈昱臣使用。4.嘟嘟牛商户中心查询、银行账户情况证实，2019年8月29日嘟嘟牛平台提现12795元的金额到何某的银行账户上，于2019年8月30日入账。5.微信转账记录，证明陈昱臣与他人的微信转账情况。6.借条，证明陈昱臣于2019年8月28日向长沙泽涛网吧有限公司法定代表人出具了借条，于2019年12月1日归还借条所载50000元。承诺书，证明陈昱臣就宏泽网咖的遗留问题（设备、证件费用）处理作出承诺。7.营业执照、工资表、账单、商铺转让协议书，证明网吧名称、类型、住所、法定代表人、职员的工资等情况，网吧自2019年的5月到8月的收入情况，2019年8月26日邓某受让宏泽网咖。8.接报案登记表，证明尹某的报案情况。9.户籍证明、到案经过、拘留证、不批准逮捕决定书、取保候审决定书、释放证明书、结算收据，证明陈昱臣的基本情况，其具有刑事责任能力，陈昱臣于2019年12月16日被抓获并刑事拘留，2019年12月27日被取保候审。10.被告人陈昱臣的供述与辩解证实，2018年3月份开始，他在宏泽网咖担任店长，2018年12月份左右他接手财务工作，负责网吧日常开销、运营、人员管理、发放员工工资等工作。接手财务工作后嘟嘟牛网管平台由他管理，并将平台账户绑定了自己的银行卡，用于提现。他的银行卡被法院冻结后，他便将该平台账户绑定了由何某开户但交由他使用的银行卡。因该嘟嘟牛平台的资金没有与老板对账，他就将资金提现后自用。2019年8月26日网咖转让给邓某后，他就离职了。2019年8月28日他与曾献文、尹某等之前的老板对账时，就网吧经营的盈余情况经协商后向对方出具了5万元的借条，但未就网吧嘟嘟牛平台账户上的资金进行对账。2019年8月29日18点08分，因缺钱用，他便在该嘟嘟牛网管平台账户上提现12795元的资金到由何某开户后交自己控制使用银行账户上，获得的该资金用于自己开销。本院认为，被告人陈昱臣以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人陈昱臣行为的定性，陈昱臣于2019年8月26日离职，对转让后的宏泽网咖不再具有实施与职权、职务有关行为的主体资格，不符合职务侵占犯罪的主体要件。离职后，陈昱臣对宏泽网咖的嘟嘟牛网管平台，未经授权不再具有使用的权利，对于该平台账户上的资金不再具有管理资格，未经委托也不具有代管资格。故犯罪对象、手段均不符合职务侵占犯罪的构罪要件，也不符合侵占犯罪的构罪要件。陈昱臣利用其曾在宏泽网吧担任店长时管理嘟嘟牛网管平台形成的便利条件，离职后趁宏泽网咖嘟嘟牛网管平台的账户密码尚未更改之机，以非法占有为目的，私自提现12795元，符合盗窃罪秘密窃取他人财物的构罪要件，故对陈昱臣应当以盗窃追究其刑事责任。对于被告人陈昱臣提出其行为为职务侵占行为，不构成盗窃罪及陈昱臣辩护人提出陈昱臣的行为属于侵占行为，不构成盗窃罪的意见，不予采纳。被告人陈昱臣到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可以对其从轻处罚。被告人陈昱臣对行为性质的辩解不影响坦白的成立。被告人陈昱臣2019年12月被取保候审，至今一年有余，此期间被告人陈昱臣未有任何退赃、退赔行为，并无悔罪表现，公诉机关关于不适用缓刑的量刑建议，予以采纳。综合考虑被告人陈昱臣的犯罪事实、情节及认罪悔罪态度，本院决定不对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈昱臣犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。先行羁押十二日折抵后，即自2021年4月22日起至2022年5月9日止。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳。）二、追缴被告人陈昱臣违法所得12795元，其中11495元发还给被害人尹某、1300元发还给被害人邓某。如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  蔡 明人民陪审员  黄家宏人民陪审员  易赛洋二〇二一年四月二十二日法官助理刘雄伟书记员王莎莎附本判决书引用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。