河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫13民终1527号上诉人（原审被告）：张小国，男，1972年7月6日出生，汉族，住河南省内乡县。委托诉讼代理人：李国华，河南大统律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢保玉，男，1974年10月24日出生，汉族，住河南省内乡县。委托诉讼代理人：岳秀国，南阳市内乡县方正法律服务所。上诉人张小国因与被上诉人谢保玉建设工程合同纠纷一案，不服河南省内乡县人民法院（以下简称一审法院）（2020）豫1325民初3599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张小国上诉请求：1.依法撤销河南省内乡县人民法院(2020)豫1325民初3599号民事判决;2.本案发还重审或改判张小国只承担涉案三至八层楼房加固修复实际支出的劳务费。事实和理由：一、本案一审法院认定事实不清,关键事实没有作出认定。首先,谢保玉的八层楼房并非张小国全部承建,一审对此事实不作认定,判决张小国承担整体建筑的赔偿责任错误。双方签订的施工《合同书》,虽然约定“甲方(谢保玉)在湍东镇张岗村符家组所建的一至八层楼房由乙方(张小国)具体施工”,但事实上张小国所承建的涉案楼房并非全部八层,施工的楼层是三至八层,张小国接手承建时,谢保玉八层楼房的地基已经形成,且已建造了两层。同时,河南泰合房屋安全鉴定有限公司对案涉房屋建设安全质量作出房屋安全鉴定报告,鉴定结论显示“……房屋整体安全等级为Csu级……显著影响整体承载……”而一审法院对整体楼房与一至二层、三至八层楼房的事实不作区分认定,判决张小国承担八层建筑的整体加固赔偿责任,显然有悖事实,显失公平。其次,本案的三至八层楼房建造由谢保玉提供原材料,张小国负责施工,但谢保玉没有提供图纸,张小国的施工是在谢保玉已经建造两层楼房的基础上,按照谢保玉现场口头要求和授意建造。且当时在施工时,为了房屋的质量安全,张小国已告知谢保玉应当在每层的现浇混凝土楼板下建造一个承重的大梁,但谢保玉为了节省费用,不采纳张小国的建议,还对张小国说建这八层楼房的主要目的是往外出售。同时,张小国接手承建时,谢保玉已经建成的一、二层楼板均没有建造承重大梁。一审对此事实不作认定，作出的判决明显不公。二、一审法院混淆了加工承揽合同与财产损害赔偿责任的法律关系,适用法律错误。首先,案涉房屋修复加固工程鉴定工程造价为257382.77元，不能等同于承揽人交付的工作成果不符合质量要求,承揽人应承担赔偿损失等违约责任。即使张小国交付的工作成果不符合质量要求,承担的损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，也即以违约赔偿为限。一审法院却混淆了工程造价与违约责任和加固修复工程所需劳务费的概念,把工程造价等同于张小国承揽加工合同的违约责任赔偿,即适用南阳市天舒工程造价咨询有限公司所作出的鉴定报告中案涉房屋修复加固工程鉴定工程造价为257382.77元的赔偿标准,并以此计算张小国应承担的违约责任,该事实完全是把本案的加工承揽合同当做财产损害赔偿计算损失赔偿,明显是适用法律错误。因为工程造价不仅包含加固楼房所需的各种材料费,还包括加工承揽的劳务费等等,而且本案加固楼房所需的各种材料费尚未实际发生。请求依法支持上诉人的上诉请求。谢保玉辩称，一、一审认定事实清楚、适用法律正确,应依法维持。2018年8月27日,双方签订了一份施工《合同书》，约定谢保玉提供原材料、支付工钱,张小国负责施工。期间谢保玉因病住院,张小国没有严格要求其施工人员施工,导致房屋出现严重的质量问题,造成谢保玉的原材料大量浪费,造成极大的经济损失。经法院委托对房屋的质量、加固方案、加固预算等问题进行了技术鉴定,造成的损失需要修复费用25万余元。经一审法院合法传唤,张小国拒不到庭参加诉讼。一审法院认定事实清楚、适用法律正确,应依法维持。二、张小国的上诉理由于法无据,应依法驳回。无论是加工承揽合同还是建设工程施工合同,承建方最起码要确保质量安全、合格,由于张小国的施工人员的施工问题导致房星质量出现严重问题且经过枝术部门的枝术鉴定,也确定是施工不当造成的,进行加固是必须的，造成损失也应当且必须赔偿。谢保玉向一审法院起诉请求:1.要求张小国赔偿房屋质量问题所需加固或重建费用共计257382.77元；2.诉讼费由张小国负担。一审法院认定事实：2018年8月27日，谢保玉（甲方）经人介绍与张小国（乙方）签订施工《合同书》。合同约定：一、甲方在湍东镇张岗村符家组所建的一至八层楼房由乙方具体施工。二、乙方所须建筑工具由乙方负责，水、电、路由甲方负责，安全事故由乙方负责，所有建筑材料由甲方负责。三、甲方现有一层模板全交给乙方使用，最后归于乙方。四、付款方法每平米1700元，乙方每封顶一层，甲方支付工钱2500元，每粉一层支付8000元，外粉（够两面），再付点，完工后，甲方无条件将全部工钱结清,如甲方不能及时将工钱结清，乙方有权停工，由此产生的一切后果由甲方负责。五、甲方现有两层粉墙与乙方无关，底层地坪乙方负责，以上工程乙方不含粘砖。乙方须保质保量完成施工，十天一层，七十天主体完工，打地坪后支付剩下工钱50％。合同签订后，由谢保玉提供原材料，张小国负责施工。施工期间，谢保玉因病住院，张小国施工质量出现严重问题。为此，谢保玉申请进行有关司法鉴定，一审法院于2019年12月12日委托河南泰合房屋安全鉴定有限公司对案涉房屋建设安全等级进行鉴定，并有河南远联建设工程有限公司依据河南泰合房屋安全鉴定有限公司对案涉房屋存在建设安全质量问题所作出房屋安全鉴定报告等编写案涉房屋加固修复施工方案，有南阳市天舒工程造价咨询有限公司依据案涉房屋《房屋安全鉴定报告》和案涉房屋加固修复施工方案等所作出的案涉房屋修复加固工程鉴定工程造价。河南泰合房屋安全鉴定有限公司对案涉房屋建设安全质量作出房屋安全鉴定报告，鉴定结论：根据现场调查勘验和鉴定分析，依据《民用建筑可靠鉴定标准》（GB0292-2015）和相关专业质量验收规范，内乡县湍东镇谢保玉房屋整体安全等级为Csu级，安全性不符合本标准对Asu级的要求，显著影响整体承载，应采取措施处理。并建议：1.鉴于案涉鉴定调查分析和鉴定结论，内乡县湍东镇谢保玉房屋出现危险状态的房间应限制使用，并对处于危险状态的板、梁、墙等结构构件委托具有相应资质的专业机构制定专项加固设计方案进行加固修复处理。2.其他因施工工艺原因出现显著影响使用功能的明显质量缺陷的梁墙柱板等结构构件可与房屋业主协商进行修复处理。3.在加固修复和使用过程中应注意观察，若发现问题发展等异常及时处置，并对其结构安全性能作进一步鉴定。河南远联建设工程有限公司依据河南泰合房屋安全鉴定有限公司对案涉房屋存在建设安全质量问题所作出房屋安全鉴定报告等编写案涉房屋加固修复施工方案。案涉房屋加固修复施工方案载明加固修复的原因：1.内乡县湍东镇谢保玉房屋，主体完工后，三层至七层客厅、卧室等房间楼面因现浇混凝土楼板配筋构造缺陷，致多数房间混凝土楼板在与墙体交接的支座处和楼板夸中部位产生裂缝，现浇楼板已不能继续承载，必须加固处理。2.二层以上楼梯板，因构造缺陷（楼梯板过薄（最薄处30mm）等）和施工质量问题（楼梯板出现露筋、疏松、孔洞、夹渣等严重质量缺陷），其支座处和夸中部位的抗剪性和抗拉性能严重消弱，严重影响其承载性能，必须进行加固处理。3.混凝土构件出现露筋、疏松、孔洞、夹渣等严重质量缺陷维修。案涉房屋加固修复施工方案还详细载明其他内容。南阳市天舒工程造价咨询有限公司依据案涉房屋《房屋安全鉴定报告》和案涉房屋加固修复施工方案等所作出的案涉房屋修复加固工程鉴定工程造价的鉴定报告。案涉房屋修复加固工程鉴定工程造价的鉴定报告载明案涉房屋修复加固工程鉴定工程造价为257382.77元。谢保玉向河南泰合房屋安全鉴定有限公司支付房屋司法鉴定费10000元，向河南远联建设工程有限公司支付专业技术服务费12000元，向南阳市天舒工程造价咨询有限公司工程造价咨询费6000元，司法鉴定费用共计28000元。一审法院认为，本案中，张小国无建筑施工的资质，施工的案涉房屋经鉴定存在质量问题，危险程度为Csu级，不符合安全标准，影响到房屋的耐久性、正常使用功能，理应对案涉房屋存在质量问题所造成的损害承担相应赔偿责任。谢保玉作为建房一方在明知张小国为自然人无建筑资质情况下，而选任了张小国为其建房，其未尽到谨慎注意义务，且也未提供所建案涉房屋的施工图纸，其本身存在一定的过错，也应承担一定的责任。结合本案实际情况，对于案涉房屋的质量问题，当事人双方应承担的责任比例为6：4为宜。依据案涉房屋《房屋安全鉴定报告》和案涉房屋加固修复工程施工方案等所作出的案涉房屋修复加固工程鉴定工程造价的鉴定报告，案涉房屋修复加固工程鉴定工程造价鉴定为257382.77元。张小国向原告赔偿损失257382.77元×60％即为154429.66元，过高部分不予支持。张小国经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自行放弃其抗辩和质证的诉讼权利。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百五十一条、第二百六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、张小国赔偿谢保玉的房屋质量问题所需加固或重建费用154429.66元。二、驳回谢保玉的其他诉讼请求。案件受理费3161元，减半收取计1580.5元，鉴定费28000元，共计29580.5元，由谢保玉负担5580.5元，由张小国负担24000元。本院二审期间，双方当事人未提交有效的新证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，2018年8月27日，谢保玉与张小国签订的施工《合同书》，因张小国不具备相应的施工资质，承建案涉工程违反法律规定，应认定为无效合同。张小国作为施工人在施工过程中，对所承建的工程负有保证质量合格的责任。而本案中，张小国承建谢保玉的房屋工程经有鉴定资质的机构鉴定，结论为质量不合格，一审法院判决张小国对此产生的后果应负相应的责任并无不当。张小国称所建房屋质量不合格的责任系谢保玉造成，但没有提供充分证据，本院不予支持。综上所述，张小国的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3161元，由上诉人张小国负担。本判决为终审判决。审判长  李锡敏审判员  王 生审判员  张艳霞二〇二一年四月二十二日法官助理查道治书记员张帅