陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕01民终6901号 上诉人（原审被告）：韩居利，男，1972年12月13日出生，汉族，住西安市未央区。委托诉讼代理人：张凤斌，陕西克利律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜联盟，陕西克利律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵刚，男，1971年12月31日出生，汉族，住西安市未央区。委托诉讼代理人：姚茹，陕西智冠律师事务所律师。上诉人韩居利因与被上诉人赵刚股权转让纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2020）陕0112民初8846号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。韩居利上诉请求：1.撤销原判，改判驳回赵刚的诉讼请求；2.本案诉讼费由赵刚承担。事实和理由：一、双方所签股权转让协议为双务合同，应同时履行互相返还义务，韩居利有同时履行抗辩权，有权拒绝赵刚的履行要求，一审应该一并审理韩居利的折价补偿请求。目标公司已经注销，股权已不存在，赵刚无法退还股权，应该补齐股权转让协议的差价款55万元。二、一审对股权转让协议总价款未予审查，认定事实不清。三、韩居利代持赵刚的股权的所有权归赵刚，对目标公司注销不知情，无任何过错，股权灭失的风险应由赵刚承担。四、韩居利股权是为给韩某某还借款，股权转让款95万元为韩某某收取。望判如所请。赵刚辩称，韩居利并未向赵刚变更股权，不存在返还股权的必要。韩居利上诉提出折价，因其一审中并未就此提出反诉，一审对此未予审理符合法律规定。生效判决已对股权转让总价款作出认定。原判适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。赵刚向一审法院提出诉讼请求：1.韩居利返还95万元，并以95万元为基数，按照银行同期贷款利率自2018年7月23日计算利息至实际返还款项之日；2.韩居利支付违约金4.75万元；3.韩居利承担本案诉讼费。一审法院认定事实，2018年7月1日，赵刚（乙方、受让方）与韩居利（甲方、出让方）签订《西安市康健餐饮有限公司股权转让协议》，约定：甲方作为股权实际持有人，将其合法持有的西安市康健餐饮有限公司（以下简称“目标公司”）20%的股权转让给乙方；甲方承诺甲方为目标公司的股东，合法持有该公司20%的股权，该股权现登记在公司法定代表人韩平安名下；甲方承诺西安汉风小镇食品产业园区系目标公司依法投资的项目，公司对该项目享有收益权；甲方确认在本协议签订前，目标公司及其自身向乙方作出的有关目标公司的法人资格、合法经营及合法存续状况、资产权属及债权债务状况、税收、诉讼与仲裁情况，以及其他纠纷或可能对公司造成不利影响的事件或因素均真实、准确、完整，不存在任何的虚假、不实、隐瞒，并愿意承担目标公司及其自身披露不当所引致的任何法律责任；股权转让价款150万元；乙方向甲方完成付款后，乙方享有目标公司及西安汉风小镇食品产业园区的一切权利及义务；乙方继续聘用甲方作为乙方在目标公司及西安汉风小镇食品产业园区的代理人，参与公司的日常经营管理活动，乙方在目标公司及西安汉风小镇食品产业园区的股权由甲方代为持有；协议并对双方其他权利义务明确约定。该协议签订后，赵刚于2019年以韩居利存在欺诈事由将韩居利诉至一审法院，要求撤销双方签订的《西安市康健餐饮有限公司股权转让协议》。一审法院经审理后，于2019年12月9日作出（2019）陕0112民初11896号民事判决书，判令撤销赵刚、韩居利双方签订的上述股权转让协议。该判决书中查明的事实有：1、赵刚于2018年7月22日通过其配偶李卫红向韩居利兄弟韩某某转款95万元，韩居利承认收到该股权转让款。2、目标公司于2016年7月29日成立，公司注册资本100万元，法定代表人为韩平安，工商登记的股东为韩平安90万元、韩维民10万元。2017年5月27日，韩平安、韩维民、魏建涛、王彦生、韩居利五位股东形成《股东会议纪要》，约定各股东所持公司20%股份，可以自由转让，不受公司和其他股东约束。韩平安亦出庭作证陈述，目标公司工商登记的股东为韩平安及韩维民，但实际股东为上述五人，股东一致同意可自由转让自己的股份；3、2017年10月25日，一审法院作出（2017）陕0112行审345号行政裁定书，2019年3月9日非法占用土地上建设的汉风小镇已被强拆。4、2019年5月23日，工商部门作出备案通知书，目标公司进行清算，清算组成员为韩平安、韩维民。2019年7月8日，目标公司清算报告载明，经公司股东会决定注销目标公司并成立清算组对公司债权债务进行清算，各项债权债务已清算完毕，无债权债务，如有则由股东韩平安、韩维民按出资比例承担。一审宣判后，韩居利不服，上诉至西安市中级人民法院，西安市中级人民法院经审理，于2020年4月21日作出（2020）陕01民终3367号民事判决书，认定一审上述查明的事实属实，并认为目标公司进行解散清算，韩居利作为赵刚在目标公司的经营代理人，却未向赵刚告知该重大事项，韩居利违背诚实信用原则，终审判决驳回韩居利上诉请求，维持原判。该判决生效后，赵刚将韩居利起诉至一审法院，要求韩居利返还因被撤销协议向韩居利支付的股权转让款95万元，并于庭审中放弃违约金的诉请。韩居利则以目标公司已注销，股权已不存在，赵刚已无法返还股权等事由拒绝返款。韩居利并于庭审中申请对己方提交的股权转让协议中记载的股权转让价款金额150万元系赵刚所写进行笔迹鉴定。一审法院认为，赵刚、韩居利之间签订的《西安市康健餐饮有限公司股权转让协议》，已被生效判决判令撤销。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定“合同无效或被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中，赵刚基于被撤销的协议，要求韩居利返还因该协议收取的股权转让价款95万元，存在法律依据，予以支持。韩居利抗辩目标公司注销，股权无法返还的意见，经查双方当事人签订协议后，并未发生股权变更登记，赵刚的股权仍由韩居利代持，故不存在韩居利所述股权无法返还的情形。另目标公司被注销，韩居利作为代持股东，未告知赵刚，违背诚实信用原则，赵刚对目标公司的注销并不知情，不存在过错，韩居利该抗辩意见，不予采信。赵刚主张的资金占用利息，因撤销权诉讼中认定赵刚亦存在过错，故该利息请求不予支持。韩居利提交的鉴定申请，因生效判决已将双方签订的协议撤销，故本案不存在鉴定的必要性，不予准许。依据《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、韩居利于本判决生效后十日内向赵刚退还股权转让款95万元。二、驳回赵刚的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13775元（赵刚已预交），由赵刚承担656元，韩居利承担13119元，韩居利承担部分于上述付款时一并给付赵刚。本院经审理查明，原审查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，本案争议焦点问题是：韩居利应否向赵刚返还股权转让款95万元。本案中，赵刚、韩居利所签《西安市康健餐饮有限公司股权转让协议》已被生效判决判令撤销，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，判令韩居利向赵刚返还基于已撤销的合同取得的股权转让款95万元正确，应予维持。因韩居利向赵刚转让的股权并未变更登记至赵刚，不存在赵刚无法返还股权的问题，且赵刚对目标公司的注销不知情、不存在过错，因此，韩居利提出的一审应该一并审理韩居利的折价补偿请求、赵刚无法退还股权应该补齐股权转让协议的差价款55万元的上诉理由无事实基础，不能成立。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费13775元，由上诉人韩居利负担。本判决为终审判决。   审 判 长  张   熠审 判 员  臧 振 华审 判 员  侯 林 泉 二○二一年四月二十八日 法 官 助 理  郑   蓉书 记 员  华 罗 庚  1