河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫07民终1839号上诉人（原审被告）：刘清伟，女，1970年12月15日出生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人：吴伟，河南宇华大众律师事务所律师。上诉人（原审被告）：新乡市盖特袜业有限责任公司，住所地：河南省封丘县鲁岗镇邓寨村。法定代表人：刘清伟，执行董事。委托诉讼代理人：徐宝帅，河南宇华大众律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：齐振可，男，1954年3月4日出生，汉族，住河南省封丘县。委托诉讼代理人：董树刚，河南风驰律师事务所律师。原审被告：刘庆州，男，1968年8月15日出生，汉族，住河南省。上诉人刘清伟、新乡市盖特袜业有限责任公司（以下简称盖特公司）因与被上诉人齐振可、原审被告刘庆州劳务合同纠纷一案，不服河南省封丘县人民法院（2021）豫0727民初265号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月17日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。刘清伟、盖特公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、第二项并依法改判为驳回被上诉人齐振可的全部诉讼请求或发回重审；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人并未收到开庭传票及诉状,原审法院程序违法。如果一审法院联系不上上诉人,应该在穷尽送达手段后公告送达,一审法院没有这样做而是直接开庭,严重侵犯了上诉人的诉讼权利。二、本案系被上诉人齐振可与刘庆州恶意串通,虚假诉讼,应当将本案移送公安机关处理。在齐振可起诉包括本案在内的二个案件中,庭审时刘庆州均是非常配合齐振可的说辞,更有甚的是作为被告的刘庆州还专门让齐振可的律师向其制作调查笔录,在笔录中尽情为齐振可说话,还称齐振可是公司业务负责人,事实上齐振可自己也没有说其是业务负责人,这恰恰证明了被上诉人齐振可正是在刘庆州的授意下进行的虚假诉讼。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理虚假诉讼刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条规定,与夫妻一方恶意串通,捏造夫妻共同债务的,构成虚假诉讼,因此本案应移送公安机关立案侦查。三、一审判决上诉人支付报酬款事实不清,证据不足。齐振可称自2007年到2017年共欠其10年工资,不符合常理。刘庆州在离婚案件中向法院提交的考勤表中没有齐振可的名字,公司签订的合同中也没有齐振可代理签定的合同。一审时齐振可仅向法院提交了两份判决书,并没有提交其为盖特公司提供劳务的证据,按照刘庆州所述齐振可是负责业务的话,齐振可应该能向法庭提交大量的经其手签订的合同、发送的货物单据等等材料,因为齐振可所述不属实,其根本提供不出这些材料。另外需要说明的是公司一直是刘清伟经营,刘庆州是公职人员,不可能也没时间经营公司。齐振可辩称：一审认定事实清楚，该事实为一审法院（2019）豫0727民初2400号民事判决中认定，上诉人不服该判决，上诉至本院，本院（2020）豫07民终3984号民事判决对案涉事实予以确认，一审判决认定并无不当，且一审程序合法，应当驳回上诉，维持原判。刘庆州述称：一审法院判决正确，刘庆州是实际经营人，齐振可为盖特公司跑业务，刘清伟只是名义上法人代表，主管财务，不管公司其他事，这些公司的人都知道。齐振可向一审法院起诉请求：1、判令刘庆州、刘清伟支付齐振可工资、提成、差旅费203396.75元；2、判令盖特公司支付齐振可工资、提成、差旅费577253.25元；3、诉讼费由刘庆州、刘清伟、盖特公司承担。一审法院认定事实：刘清伟、刘庆州于1992年5月20日登记结婚，刘清伟曾于2004年12月份注册成立新乡市牧野区盖特分趾袜厂（个体工商户，家庭经营，2009年7、8月份注销），2004年7月份齐振可在该厂担任业务员，2006年年底齐振可离开该厂后不再领取工资，但依然参与该厂及之后成立的盖特公司的销售工作。2009年8月10日盖特公司注册成立，法定代表人刘清伟，现股东刘静雯（系刘清伟、刘庆州女儿），公司成立后，销售、催款等工作均由刘庆州负责。经一审法院（2019）豫0727民初2400号民事判决和本院（2020）豫07民终3984号民事判决认定，盖特公司成立前即2007年7月份至2009年8月9日期间齐振可的工资、提成、差旅费为203396.75元，盖特公司成立后即2009年8月10日至2016年12月30日期间齐振可的工资、提成、差旅费为577253.25元。另查明2020年4月20日新乡市红旗区人民法院判决刘清伟、刘庆州离婚，盖特公司60％的股权归刘清伟，40％的股权归刘庆州。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务。当事人一方未支付对方报酬的，对方可以要求支付价款或者报酬。劳务合同是双方约定，在确定或不确定期间内，一方向对方提供劳务，对方给付报酬的合同。本案齐振可在原单位退休后为刘庆州、刘清伟、盖特公司从事销售、催款等工作，刘庆州、刘清伟、盖特公司支付报酬，双方之间形成了事实上的劳务合同关系。刘庆州、刘清伟、盖特公司下欠齐振可报酬款203396.75元，形成于刘清伟、刘庆州婚姻关系存续期间且系刘庆州、刘清伟共同生产经营新乡市牧野区盖特分趾袜厂产生的债务，应视为夫妻共同债务，应由刘庆州、刘清伟连带偿还。刘庆州、刘清伟、盖特公司下欠齐振可报酬款577253.25元形成于盖特公司成立之后且因公司的销售利益而产生，应视为盖特公司的债务，应由盖特公司承担。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，一审判决：一、刘清伟、刘庆州于判决生效后十日内连带支付齐振可报酬款203396.75元；二、新乡市盖特袜业有限责任公司于判决生效后10日内支付齐振可报酬款577253.25元；三、驳回齐振可的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5803.25元，由新乡市盖特袜业有限责任公司负担。本院二审期间，刘清伟、盖特公司提交如下证据材料：开庭笔录三份、证明一份、录音一份、齐振可中国农业银行明细清单、新乡市新风袜业有限责任公司工商登记信息及账户信息，证明齐振可与刘清伟、盖特公司之间不存在劳动或劳务关系，刘清伟受齐振可威胁在案涉结案清单上标注，齐振可、刘庆州恶意串通虚假诉讼。齐振可发表质证意见称，上诉人提交的上述证据不能证明其主张。刘庆州发表质证意见称，新乡市新风袜业有限责任公司与本案无关，刘庆州与齐振可之间的资金往来与本案无关。齐振可提交其代理人为常运义所作笔录一份，证明齐振可一直在为刘庆州、刘清伟、盖特公司跑业务的事实。刘清伟、盖特公司发表质证意见称，该调查笔录实质上是证人证言，证人未到庭，不认可其提交的证据材料。刘庆州发表质证意见称，无异议。本院认为，上述证据材料结合已查明的事实综合认定。本院经审理查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，关于责任承担。齐振可为刘清伟、刘庆州、盖特公司提供劳务，刘清伟、刘庆州、盖特公司应当支付齐振可报酬，根据本院（2020）豫07民终3984号民事判决认定的事实，刘清伟对刘庆州为齐振可出具的结算单据中其标注的内容真实性无异议，其称其是在受到齐振可威胁的情况下标注，但现有证据不足以证明其主张，一审判决并无不当。刘清伟、盖特公司称本案系虚假诉讼，现有证据不足以证明其主张。关于一审程序。经查阅一审卷宗，一审送达程序合法，刘清伟、盖特公司该项上诉理由不能成立。综上所述，刘清伟、新乡盖特公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11606.5元，由刘清伟、新乡盖特公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 张国飞审判员 高凤娜二〇二一年四月二十三日书记员 孙成明