四川省剑阁县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川0823民初63号 原告：李映林，男，1956年10月15日出生，汉族，住四川省剑阁县。 委托诉讼代理人：贾彦华，四川川广律师事务所律师。 被告：剑阁县明川建筑劳务有限公司，住所地剑阁县下寺镇清江花园11幢2-302号。 法定代表人：张明川，执行董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：黄金满，四川剑州律师事务所律师。 第三人：彭天强，男，1978年2月27日出生，汉族，住四川省筠连县。 原告李映林与被告剑阁县明川建筑劳务有限公司（以下简称明川公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月5日立案后，依法适用简易程序，于2021年3月9日公开开庭进行审理。后被告申请追加彭天强作为第三人参与诉讼，加之案情复杂，本案裁定转为普通程序，于2021年4月16日再次公开开庭进行了审理。原告李映林及其委托诉讼代理人贾彦华，被告明川公司的委托诉讼代理人黄金满到庭参加诉讼，第三人彭天强经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李映林向本院提出诉讼请求：1.判令被告一次性支付原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计101088.00元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年3月21日，被告与原告签订《劳动合同书》后，被安排在剑阁县下寺镇明珠卓锦城从事砌砖工作，工资按月领取。2019年7月10日9点30分左右，原告在明珠卓锦城二期二号楼一楼外架施工作业时意外坠落受伤，当即被工友送至剑阁县人民医院救治。住院治疗14天好转出院，出院诊断为：右肺挫伤、右侧多发肋骨骨折、右侧创伤性血胸、右侧腹壁挫伤。2019年10月20日，原告委托广元雄关司法鉴定书鉴定，鉴定结论为：1.意外伤致李映林右侧3根肋骨骨折，按“工伤”标准5.10.212）之规定评定为十级伤残。2.李映林受伤后误工期90-110日；护理期30-40日；营养期50-60日。因赔偿问题未能达成协议，原告为保护自身的合法权益，特依法提起诉讼，并望实现前述诉请。 明川公司辩称，本司并未与原告签订过劳动合同，也未发生过劳动关系；原告系第三人彭天强所雇，伤害结果应由其承担赔偿责任。故望驳回原告对被告的诉讼主张。 彭天强未作书面述称。 原告围绕其诉讼请求向本院提交有以下证据：1.原告的身份证复印件及被告的企业公示信息，拟证实双方的基本信息及主体资格；2.《劳动合同书》，拟证实原告与被告签订过劳动合同，存在劳动关系的事实；3.证人代某、王某的证词，拟证实其作为工友亲眼目睹原告受伤的事实；4.剑阁县人民医院住院治疗资料一套，拟证实原告受伤后在该院住院治疗14天，出院诊断为右肺挫伤、右侧多发肋骨骨折、右侧创伤性血胸、右侧腹壁挫伤的事实；5.住院费用结算票据复印件及门诊ＣＴ费发票各一张，拟证实住院费用7669.35元已由彭天强支付、门诊费用260.00元由自己支付的事实；6.广元雄关司法鉴定所广雄司鉴所［2019］临鉴字第0131号《司法鉴定意见书》，拟证实李映林右侧3根肋骨骨折的伤情经鉴定按“工伤”标准5.10.212）之规定评定为十级伤残，受伤后误工期90-110日、护理期30-40日、营养期50-60日的事实。被告也依法向本院提交有以下证据：1.被告与第三人彭天强签订的《砌筑工程劳务施工协议》及其身份证复印件，拟证实被告已将所承包的剑阁县下寺镇明珠·卓锦城二期3＃楼、4＃楼部分裙楼及相关地库的劳务工程分包给第三人承建的事实；2.被告与案外人岳其春、温铭举、刘晓燕、岳安雄、鲜芳、刘玉文、张述莲、魏秀莲等人所签的《劳动合同书》及外架班组民工花名册，拟证实原告并非外架班组人员、被告并没有与其签订过劳动合同的事实；3.原告代第三人向被告出具借条借款支付人工生活费及发放人工工资表，拟证实原告与第三人彭天强之间存在劳务关系的事实。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告所举1、4、5组证据不持异议，对其他证据均持异议，认为原告提交的《劳动合同书》与被告与第三人彭天强签订的《砌筑工程劳务施工协议》时间不吻合，一先一后相矛盾，且系复印件、印章模糊不能辨认；证人未到庭接受质询，其证词的真实性不能确定；鉴定意见中十级伤残的结论系按“工伤”标准而评定，在本案中不能适用。原告对被告所举证据的证明目的持有异议，认为被告与第三人所签《砌筑工程劳务施工协议》的时间是2018年10份，原告是同年11月到该工地务工，与原告补签的《劳动合同书》主要是为了投保意外伤害险；被告提交他人与原告的《劳动合同书》相比对，除外架和砌砖的工作不一致外，时间节点及合同内容完全一致，能够证实原告与被告所签《劳动合同书》具有真实性；被告所提交的原告向被告书立的借条及工资发放表，也能相互印证原告在该工地上班的事实。对当事人不持异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：1.对原、被告所签《劳动合同书》及被告与第三人所签《砌筑工程劳务施工协议》如何认定的问题。从被告与案外人签订的多份及原告提交的《劳动合同书》的时间、内容等情况分析，不论签订合同的目的为何，其真实性应予以采信；第三人虽未到庭对《砌筑工程劳务施工协议》分表质证意见，但原告并未提出异议，故对其真实性予以采信。2.对《司法鉴定意见书》如何认定的问题。该意见书系有鉴定资质的机构所作出，符合证据的三性，应予以采信，只是按“工伤”作出的伤残等级不适用本案裁判。3.对证人证词应否采信的问题。原告在涉案工地受伤，被告并不否认，故对证人的证词应予以采信。4.关于借条及工资表如何认定的问题。工资表显示，2019年5月2号楼工人在被告明川公司处领取工资，并在领款金额及领款人处签字捺印，李映林代彭天强在班组长处签字，被告明川公司签章，可以证实原告在被告明川工资处领取工资的事实，对工资表予以采信。关于借条，无法达到被告拟证第三人系原告雇主的事实，对借条不予采信。 综上，根据有效证据及当事人的陈述，本院认定事实如下：被告明川公司在承包剑阁县下寺镇明珠·卓锦城二期部分工程项目后，其作为甲方与第三人彭天强（乙方）于2018年10月17日（甲方落款时间为2018年8月8日）签订了一份《砌筑工程劳务施工协议》，主要约定甲方将该处3＃楼、4＃楼部分裙楼及相关地库的劳务工程分包给乙方承建。同年11月，原告经第三人彭天强邀约进入该工地施工。被告为给施工人员投保人身意外伤害险，与原告签订了一份《劳动合同书》，落款时间为2018年3月21日，主要约定原告在该工地从事砌砖工作；原、被告所签的《劳动合同书》与被告和其他从事外架工作的案外人所签的《劳动合同书》的时间节点及内容一致，且原告在被告明川公司处领取工资。2019年7月10日上午，原告在施工过程中从高处坠地受伤，当日被送至剑阁县人民医院治疗，住院治疗14天好转出院，出院诊断为右肺挫伤、右侧多发肋骨骨折、右侧创伤性血胸、右侧腹壁挫伤等。原告住院期间产生医疗费7669.35元已由第三人彭天强支付。 2019年9月12日，原告委托广元雄关司法鉴定所，要求按《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准对伤残程度进行鉴定；并依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》对“三期”进行评定。该所于同年10月20日作出广雄司鉴所（2019）临鉴字第0131号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.意外伤害致李映林右侧3根肋骨骨折，按“工伤”标准5.10.212）之规定评定为十级伤残；2.李映林受伤后误工期90-110日、护理期30-40日、营养期50-60日。2020年7月3日，原告在该医院作CT检查，自付门诊医疗费260.00元。 本院认为，原、被告所签订的《劳动合同书》，具备合同成立的形式要件，且被告对原告在该工地受伤不持异议，故双方的劳务关系成立，被告应对原告的损害后果承担赔偿责任。关于第三人是否承担责任的问题。第三人彭天强作为无建筑资质的实际施工人和原告入场施工的召集人，违反了法律的强制性规定，具有过错，应对原告的损害后果承担连带责任。 本案原告以工伤鉴定标准所得出的十级伤残的鉴定意见，不能适用本案原告对人身损害赔偿的主张，本案只能适用《人体损伤致残程度分级》标准鉴定的结论，故原告按工伤标准鉴定得出十级伤残的意见不予采纳，故其主张的伤残赔偿金及精神抚慰金不予支持。故原告的损失确认如下：1.医疗费，根据原告提供的医疗保险费用结算单及其门诊票据为7760.00元；2.营养费，根据住院病历及出院医嘱，计算为：20元×14天=280.00元；3、住院伙食补助费，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，本市辖区内30.00元／天，计算为：30.00元×14天=420.00元；4.护理费，原告未提交护理人员身份信息及收入情况，根据原告伤情，参照2019年度居民服务业的平均工资计算，但结合原告伤情，护理费计算为44085.00元/年÷365天×40天×1人=4831.00元；5.误工费，根据原告与被告所签订的劳动合同书及原、被告的陈述，可以认定原告虽已过法定退休年龄，但仍从事建筑行业的事实，故误工费参照2019年度建筑业就业人员平均工资计算为53315.00元÷365天×110天=16068.00元。综上，原告因此次事故产生的损失共计29359.00元，扣减第三人已赔偿的7669.35元，还应赔偿21689.65元 综上所述，对原告主张的合理诉求予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十一条、第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、限被告剑阁县明川建筑劳务有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告李映林因提供劳务受害所产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费共计21689.65元； 二、第三人彭天强对上述第一项承担连带赔偿责任； 三、驳回原告李映林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费972.00元，由被告剑阁县明川建筑劳务有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 长  徐永南 审 判 员  王 瑜 人民陪审员  罗青洪 二〇二一年四月三十日 书 记 员  罗成阳