德州经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁1491民初542号 原告：福建酬勤建筑工程有限公司济南第二分公司，住所地山东省济南市天桥区凤凰山路凤凰广场****。 负责人：马泽云，经理。 委托诉讼代理人：单翊华，男，1968年4月16日出生，汉族，住山东省东明县，系该公司员工。 被告：北京富通孝宇房地产开发有限公司，住所，住所地北京市怀柔区雁栖经济开发区雁栖路**院**楼**注册）。 法定代表人：刘晓，总经理。 被告：聊城市垚知鑫建筑工程有限公司，住所地聊城，住所地聊城市东昌府区凤凰工业园纬一路中奥集团南门**楼101.102.201.202> 法定代表人：蔡俊龙，总经理。 被告：沈寇忠，男，1981年5月12日出生，汉族，住山西省沁水县。 原告福建酬勤建筑工程有限公司济南第二分公司（以下简称福建酬勤公司）与被告北京富通孝宇房地产开发有限公司（以下简称北京富通孝宇公司）、聊城市垚知鑫建筑工程有限公司（以下简称聊城垚知鑫公司）、沈寇忠建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年3月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告福建酬勤公司负责人马泽云及其委托诉讼代理人单翊华、被告沈寇忠到庭参加诉讼，被告北京富通孝宇公司、聊城垚知鑫公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 福建酬勤公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告北京富通孝宇公司、聊城垚知鑫公司于2020年4月9日在德州签订的老旧小区加装电梯《施工合同》；2.被告北京富通孝宇公司、聊城垚知鑫公司、沈寇忠退还原告支付的风险管控金100万元；3.被告北京富通孝宇公司、聊城垚知鑫公司支付原告已经完成电梯施工部分款项40万元；4.被告北京富通孝宇公司、聊城垚知鑫公司向原告支付违约金12万元；5.涉诉讼费用由被告承担。事实与理由：2020年4月9日，原告与被告一、被告二在德州签订山东省德州地区旧楼加装电梯改造工程《施工合同》，工程地点德州地区德城区（华宇国际）小区。工程施工范围：按照甲方提供的图纸规定要求改造、安装施工，以大包干形式（包公包料）完成该项目的电梯井道工程（含电梯设备的采购和安装）。工期进场日期和开工日期：以进场通知书为准。计价方式为电梯总价11万元，基坑、井道25万元，每部电梯完成共计36万元。结算与付款方式为完成施工，经有关部门联合验收合格呈报被告一审核备案合格后，二十个工作日支付工程款95%，余下5%作为质保金，保质期为一年。后经双方协商，被告二要求原告交100万元风险管控金，先在华宇国际做两个样板，合格后再做后续电梯。原告于2020年4月13日、2020年10月25日、2019年12月分三次转给被告公司及被告的项目管理人沈寇忠共计100万元。原告按照被告要求于2020年4月27日进场施工，后被告二要求电梯由他们采购，原告只是做基坑和井道，价格按照《施工合同》执行，结算按照节点付款。之后原告组织进场施工做完两个样板，但被告迟迟不给提供电梯安装，也不支付节点款。经多方打听知道，被告也和其他工队签订了同样的样板施工合同，都没有支付工程款，致使工程一再延误。后来经多方交涉知道，被告没有能力支付工程款，只是用施工队缴纳的保证金应付，被告公司已经资不抵债，被列入失信被执行人，不再具有支付能力，也不能完成该项工程。因此，为维护原告合法权益，特具状起诉，恳请法院判如所请。 北京富通孝宇公司、聊城垚知鑫公司未作答辩。 沈寇忠辩称，刚才蔡俊刚给我发了短信，他今天去江苏盐城中城投集团江苏分公司赶不回来，让我代表垚知鑫公司出庭。所有的钱他都认，我只是一个执行者。这个风险管控金是事实，该退就应该退，应该由垚知鑫公司退还。蔡俊刚是认可的，并且也亲自给原告承诺过。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证，福建酬勤公司提交证据一《施工合同》、证据二银行汇款单、证据三德州电梯结算情况单，沈寇忠提交证据一聊城垚知鑫公司出具的授权委托书、证据二短信截图、证据三微信截图，双方对上述证据真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年4月9日，福建酬勤公司（乙方）与北京富通孝宇公司聊城项目部、聊城垚知鑫公司（甲方）就山东省德州地区旧楼加装电梯改造安装工程施工事宜签订《施工合同》，约定一、工程概况：工程地点山东省德州市德城区（华宇国际）小区，工程范围：按甲方提供的图纸规定要求改造、安装施工，以大包干形式（包工包料）完成该项目的电梯井道工程（含电梯设备的采购和安装）。具体内容：（1）电梯基坑；（2）主体钢结构；（3）玻璃或者铝塑板幕墙等（按图纸要求）装修；（4）连廊铺设、开凿门洞；（5）连廊各层地面及开凿门洞装饰（含连廊照明灯电器部分等，按图纸设计要求）；（6）天花顶刮塑；（7）铝合金百叶窗一扇（或者井道换气装置）；（8）所有施工人员工资；（9）施工机械、脚手架、外围拦栅、模板、支架、场地围挡；（10）天台和钢楼梯，电梯建筑主体地面周边防护、路面恢复及硬化等；（11）电梯基坑防水及漏水处理等；（12）防雷工程接通基础并与原建筑防雷接地带联通函接：（13）电梯电线、电缆铺设（按照设计图纸施工）；（14）施工现场垃圾渣清理及运输；（15）地下市政管网改造）地下市政管网改造工程采购和安装；（17）根据现场实际情况所做的相应调整工程等，以实际图纸及验收标准要求为准。二、合同工期：进场日期、开工日期均以进场通知书为准。三、承包方式：2、计价方式：（1）电梯设备总价（含运输、安装费和一年维保费）11万人民币。（2）电梯基坑（不限于基坑开挖、管线改造、渣土清运、垫层、钢筋、混凝土、模板、防水、楼窗层门洞切割拆除、装修、装饰灯工程）；电梯井道、连廊钢结构、幕墙及装修、装饰灯25万/部。每部总造价36万元人民币（含税价）。3、结算与付款方式：以每月计划为验收阶段单位，合同内全部加装电梯工程技术，工程施工相关资料整理上报，并经北京富通孝宇公司总部、当地住建局、安监局、质监局（特检院）、甲方、设计院、监理公司、业主等相关部门联合验收的同时，取得由当地行政审批局颁发的电梯运营证（即：特种设备使用登记证和特种设备使用标志），乙方提供工程决算所需的发票，验收合格资料呈报北京富通孝宇公司总部审核备案合格后，二十个工作日支付验收合格工程款95%，余下5%作为质量保证金，质保期为一年，自每部电梯综合验收合格之日起计，一年期满后无息支付乙方质量保证金。六、甲方责任和义务：……3、甲方向乙方分配相应的工程地点和数量，并下达施工指令，无施工指令不得施工。……九、违约责任：1、合同签订后双方均应诚信依约履行；任何一方违反本合同约定，守约方有权要求违约方承担违约责任，违约金为合同所涉及工程总价款的百分之三十，并承担守约方的经济损失；守约方为了维权支出的合理费用，由违约方承担。合理费用包含但不限于旅行时、保全费、交通费、差旅费、公证费、鉴定费等费用。该合同落款处有甲方北京富通孝宇公司聊城项目部、聊城垚知鑫公司、蔡俊刚和乙方福建酬勤公司公司加盖了公章。同时，福建酬勤公司出具了施工承诺书、安全承诺书、文明施工承诺书、民工工资承诺书。合同签订后，福建酬勤公司通过邹仲妮向聊城垚知鑫公司沈寇忠账户汇入风险管控金100万元，分别如下：2019年12月9日转款10000元，2019年12月17日转款240000元，2020年4月13日转款250000元、50000元、150000元、150000元、75000元、75000元，在转款摘要注明“德州电梯施工保证金”。2020年4月13日，聊城垚知鑫公司向福建酬勤公司出具收到风险管控金75万元的收款收据。福建酬勤公司在华宇国际小区加装了两部电梯样板。 2020年9月28日，蔡俊刚与福建酬勤公司马泽云签署一份德州电梯结算情况，载明：“马泽云在华宇国际二部电梯根据情况商议如下，10月10日给肆拾万元（400000.00），剩余电梯款和风险管控金壹佰万元（1000000.00）10号后商议。到时未付由甲方承担未付款20%违约金。（按合同执行）” 另查，2019年3月15日，北京富通孝宇公司出具授权证明书，载明：“兹认证北京富通孝宇房地产开发有限公司聊城项目部为我公司在山东省聊城地区及周边负责旧楼加装电梯安装工程的部门，项目部在以上区域负责的旧楼加装电梯工程该项目均予以认可。” 再查，2019年8月2日，聊城垚知鑫公司作出聊垚知鑫[2019]03号关于沈寇忠通知的授权委托行政文件，聊城垚知鑫公司授权沈寇忠情况：1、授权沈寇忠为公司合同管理代表人。（即法人委托人，除法定代表人外）。2、授权内容：合同签订、合同谈判、督导合同履约。3、授权地域：公司加装电梯项目施工区域，另有其他授权除外。4、授权期限：从即日起生效，至公司发文解除授权为止。 本院认为，福建酬勤公司与北京富通孝宇公司、聊城垚知鑫公司签订的《施工合同》系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。依法成立的合同，对当事人均有约束力，当事人均应按照合同约定履行合同义务。福建酬勤公司交纳了风险管控金并完成两个样板的安装，但北京富通孝宇公司、聊城垚知鑫公司未再提供电梯、通知其进场继续安装，亦未支付样板电梯的工程款，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”北京富通孝宇公司、聊城垚知鑫公司的违约行为已致使合同目的无法实现，福建酬勤公司据此请求解除合同，本院予以支持。合同解除后，合同的权利义务终止，但不影响合同中结算和清理条款的效力，北京富通孝宇公司、聊城垚知鑫公司仍应按合同约定履行结算义务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条规定：“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。”根据福建酬勤公司提供的德州电梯结算情况显示，福建酬勤公司与聊城垚知鑫公司约定聊城垚知鑫公司于2020年10月10日前支付电梯工程款40万元，即对福建酬勤公司已完成工程量价款的结算，且未对工程质量提出异议，故本院认定北京富通孝宇公司、聊城垚知鑫公司应支付福建酬勤公司工程款40万元及违约损失，福建酬勤公司主张违约金按双方约定的20%计算并支付差旅费共计12万元，福建酬勤公司未提供其实际损失的相应证据，其实际损失应为资金占用期间的利息损失，故双方约定的违约金超过造成损失的百分之三十，故约定过高，应调整为自聊城垚知鑫公司逾期付款之日2020年10月11日起至付清款项之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于风险管控金100万元，双方在合同中未约定风险管控金相关事项，福建酬勤公司将风险管控金支付至沈寇忠账户，沈寇忠系受聊城垚知鑫公司的委托在加装电梯项目施工区域负责合同签订、谈判、督导合同履约，代聊城垚知鑫公司收取风险管控金，且聊城垚知鑫公司出具收款收据，亦在德州电梯结算情况中认可风险管控金100万元的事实，故聊城垚知鑫公司系实际收取单位，应当将其退还福建酬勤公司，北京富通孝宇公司不应承担责任。沈寇忠系履行职务行为不承担责任。北京富通孝宇公司、聊城垚知鑫公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩和质证的权利，由此产生的不利后果由其自行承担。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下： 一、解除原告福建酬勤建筑工程有限公司济南第二分公司与被告北京富通孝宇房地产开发有限公司、聊城市垚知鑫建筑工程有限公司于2020年4月9日签订的山东省德州地区旧楼加装电梯改造安装工程项目《施工合同》； 二、被告北京富通孝宇房地产开发有限公司、聊城市垚知鑫建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告福建酬勤建筑工程有限公司济南第二分公司工程款40万元及利息（自2020年10月11日起至付清款项之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、被告聊城市垚知鑫建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告福建酬勤建筑工程有限公司济南第二分公司风险管控金100万元； 四、驳回原告福建酬勤建筑工程有限公司济南第二分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取9240元，由被告北京富通孝宇房地产开发有限公司、聊城市垚知鑫建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。 审判员  潘立原 二〇二一年四月二十一日 书记员  徐 云