文书内容江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0582民初64号原告：周涛，男，1984年9月30日生，汉族，住所地张家港市。委托诉讼代理人：陈静瑶，国浩律师（苏州）事务所律师。委托诉讼代理人：吴志远，国浩律师（苏州）事务所实习律师。被告：张家港保税区掌升云网络科技有限公司，住所地张家港保税区锦泰大厦5楼520室。法定代表人：卢跃岐，该公司执行董事。委托诉讼代理人：周新良，系张家港保税区香山泉企业管理合伙企业（有限合伙）合伙人。原告周涛与被告张家港保税区掌升云网络科技有限公司（以下简称掌升云公司）请求变更公司登记纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后，依法适用简易程序，于2021年2月2日公开开庭进行了审理。原告周涛及其委托诉讼代理人陈静瑶，被告掌升云公司的委托诉讼代理人周新良均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告周涛向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告立即向张家港市行政审批局办理涤除原告周涛作为掌升云公司监事的登记事项；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年12月20日被告设立，现被告由张家港保税区香山泉企业管理合伙企业(有限合伙)(以下简称香山泉合伙企业)独资控股。由于原告当时担任被告独资控股的张家港掌升金融信息服务有限公司(以下简称掌升金融公司)的法定代表人、执行董事，因此由原告任被告的监事。但原告从未参与公司的经营管理、获得劳动报酬或缴纳社会保险，被告本身也未实际经营，双方之间并不存在劳动关系。另外，按照被告公司章程，监事任期为3年，原告已多次通过书面及口头告知被告不愿继续担任监事职务并向被告提出过变更监事的申请。至今，被告仍未重新委任监事，亦不办理工商变更登记事项。原告认为，根据《中华人民共和国公司法》第51条规定公司监事只能由公司股东或职工担任，但原告既不是被告公司的股东，且双方之间也不存在劳动关系，原告本不具有担任监事的资格。被告应当重新选任监事并办理相应变更登记，被告至今仍未选任新的监事办理变更登记，既使得公司监事制度与法律规定相冲突；亦使原告的监事身份因登记备案而无法涤除，产生的权利义务不对等，且与自愿原则相悖，造成原告的合法权益受损，故起诉请求判如所请。被告掌升云公司辩称，原告请求涤除自己的监事身份需要相应的股东方进行商量，在另案中周涛请求涤除自己在掌升金融公司的法人代表，而其中有些信息是不真实的，香山泉合伙企业独资控股掌升云公司，掌升云公司独资控股掌升金融公司，而周涛是香山泉合伙企业的有限合伙人，对公司的情况是了解的，现在提出要涤除自己的监事身份，在被告方看来是在推卸责任，故请求法院公正处理本案。本院经审理认定事实如下：掌升云公司于2016年12月20日成立，注册资本218万元，唯一股东为香山泉合伙企业，周涛为香山泉合伙企业的合伙人，出资比例为4.5045%。2016年12月12日，掌升云公司做出股东会决议，推选周涛为掌升云公司的监事,掌升云公司成立时的工商登记信息显示公司监事为周涛。2018年2月8日的《公司章程》第11条载明，公司设监事1人，由股东委派产生。监事的任期每届为三年，任期届满，可连选连任。执行董事、高级管理人员不得担任监事。2020年12月16日，周涛向掌升云公司邮寄了一份《不愿继续担任监事职务的说明》，主要内容为：2016年12月20日，掌升云公司设立，由于其当时担任掌升云公司独资控股的掌升金融公司的法定代表人、执行董事，因此由其任掌升云公司的监事。但其从未参与公司的经营管理、获得劳动报酬或缴纳社会保险，双方之间并不存在劳动关系。且其监事任期也已届满。其也通过诉讼方式涤除了其本人在掌升金融公司的法定代表人、执行董事职务。现其已在外单位任职，不愿继续担任掌升云公司的监事，请掌升云公司尽快重新选任监事。2020年7月1日起，周涛开始在张家港市宏宇服饰有限公司工作。另查明，本院作出的《（2020）苏0582民初3792号判决书》中判决掌升金融公司应在本判决生效后十日内涤除周涛作为该公司法定代表人、执行董事的登记事项。该判决现已生效。以上事实有工商登记信息、公司章程、股东会决议、《（2020）苏0582民初3792号判决书》、《不愿继续担任监事职务的说明》、邮寄凭证、工作证明等证据及庭审笔录在卷证实。本院认为，原告主张其既不是公司的股东也不是公司的职工，因此不具有担任公司监事的资格，被告则认为原告作为香山泉合伙企业的合伙人，与公司具有关联，可以担任监事。但本案的争议焦点并非周涛是否仍有担任公司监事的资格，而是周涛是否有权根据自身意愿不再继续担任公司监事？民法典规定民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。2016年12月12日，周涛对掌升云公司决定推选自己为掌升云公司的监事的决议未提出异议，由其担任公司监事不违反法律规定，并无不妥。掌升云公司章程载明公司监事的任期为3年，但在周涛监事任期届满后，掌升云公司并未继续委任周涛作为监事，且周涛也向掌升云公司作出了不愿继续担任公司监事的意思表示。依据民法的自愿原则，掌升云公司应就此及时作出股东会决议选任新的监事，但掌升云公司至今仍未选任新的监事办理变更登记，使周涛的监事身份因登记备案而无法涤除，这与自愿原则相悖，造成周涛的合法权益受损。故对周涛请求判令掌升云公司向张家港市行政审批局办理涤除其作为掌升云公司监事的登记事项的诉请，本院依法予以支持。需要特别指出的是，一旦法院生效判决确定由掌升云公司涤除周涛作为公司监事的登记事项，而掌升云公司却不明确由谁作为继周涛之后的监事并配合办理变更登记手续，掌升云公司可能存在因登记事项不符合《公司登记条例》规定而被工商行政管理部门依法吊销营业执照的风险。本院希望掌升云公司能认真对待本案可能对其产生的不利后果，尽快选任新的监事并办理相应变更登记事项。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第三款、《中华人民共和国民法典》第五条、第六条、《中华人民共和国公司法》第五十一条、第五十二条之规定，判决如下：被告张家港保税区掌升云网络科技有限公司应于本判决生效后十日内至张家港市行政审批局办理涤除原告周涛作为掌升云公司监事的登记事项。如果未按本判决指定的期间履行义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,支付迟延履行金。案件受理费减半收取40元由被告张家港保税区掌升云网络科技有限公司负担，上述被告负担的部分限被告在本判决生效后十日内汇入本院诉讼费账户，逾期不缴纳，将移交本院执行部门强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审判员  肖建峰二〇二一年四月二日书记员  章 笑本案所依据的相关条文《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第三款：民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国民法典》第五条：民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。第六条：民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。《中华人民共和国公司法》第五十一条：有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。董事、高级管理人员不得兼任监事。第五十二条：监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职务。