山东省济南市长清区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁0113民初1416号 原告：王殿武，男，1961年7月22日出生，汉族，居民，住济南市长清区。 委托诉讼代理人：王强，济南长清弘泰法律服务所法律工作者。 被告：赵延钢，男，1989年8月27日出生，汉族，居民，住济南市长清区。 被告：济南优外卖电子商务有限公司，住所地济南市历下区化纤厂13号院内南二楼207室。 法定代表人：李忠乐，总经理。 委托诉讼代理人：杨伟光，男，该公司员工。 被告：中国大地财产保险股份有限公司杭州中心支公司，住所地浙江省杭州市上城区馆驿后2号601-605室。 法定代表人：徐薇，总经理。 委托诉讼代理人：孔维明，山东润银律师事务所律师。 原告王殿武与被告赵延钢、济南优外卖电子商务有限公司（以下简称济南优外卖公司）、中国大地财产保险股份有限公司杭州中心支公司（以下简称大地财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王殿武的委托诉讼代理人王强，被告赵延钢，被告济南优外卖公司的委托诉讼代理人杨伟光，被告大地财保公司的委托诉讼代理人孔维明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王殿武向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告赔偿原告医疗费33426.02元、误工费24360元、护理费13688元、住院伙食补助费1300元、交通费500元、残疾赔偿金169316元、营养费4500元、二次手术费18000元、精神损失费2000元、鉴定费2860元；2.中国大地保险股份有限公司杭州中心支公司在保险范围内承担赔偿责任；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年10月17日9时10分许，赵延钢驾驶电动自行车在长清区长兴美郡小区西门与原告驾驶的电动自行车发生交通事故，造成原告受伤，车辆受损。济南市长清区交警大队道路交通事故认定书认定被告赵延钢承担事故的全部责任。另查，赵延钢系被告济南优外卖电子商务有限公司的雇员，该公司在被告中国大地财产保险股份有限公司杭州中心支公司投保骑手雇主责任保险，现被告未进行赔偿，原告为此提起诉讼。 大地财保公司辩称，我司对事故发生的事实和交警部门的事故认定无异议。但是依照交警事故认定书记载，交警在作出事故认定时依据的是道路交通安全法第四十三条第一款同车道行驶的机动车后车应与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，据此我们可以看出交警把事故双方的车辆均定性为机动车，按照我司雇主责任保险附加条款的规定被保险人雇佣的员工因驾驶机动车引发赔偿免除我司赔偿责任。因此我司申请对被告赵延钢驾驶车辆进行鉴定。如果经鉴定属于机动车辆我司不承担赔偿责任。本案被告优外卖公司在我司投保骑手雇主责任保险，其中三者责任限额为每人45万，其中三者伤残赔偿金和三者医疗费合计限额40万，5万元为车辆损失险，三者误工费按保险合同约定需提供合法有效的证据予以证明，三者护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、精神损害抚慰金等项目依照约定均属于除外责任，我司不予承担。诉讼费、鉴定费属于间接损失不属于我司赔偿范围。 赵延钢辩称，当时投保没有告知赔偿项目和车辆的详细情况，交通事故责任书明确指出事故车为非机动车，对事故发生过程无异议，应由保险公司承担责任。 济南优外卖公司辩称，我们为赵延钢投保了第三者责任险保额为45万，保险公司对我们进行投保时，根据我们平常人的经验判断电动车是以输出动力的性质为区分，而这所谓的保险附加条款进行设计性能排除在外，我们认为该系保险公司专业的规避责任，根据我们双方的保单约定应由保险公司承担。 本院经审理认定如下： 一、事故发生概况及交警部门认定：2020年10月17日09时10分，赵延钢骑电动自行车，在山东省济南市长清区长兴美郡小区西门与王殿武骑电动自行车发生交通事故，造成王殿武受伤，两车不同程度损坏的交通事故。该事故经济南市公安局交通警察支队长清区大队现场勘查作出第370113420208001033号道路交通事故认定书（简易程序），确定赵延钢承担该事故的全部责任，王殿武无责。 二、车辆投保情况：赵延钢驾驶的电动自行车系其个人所有，赵延钢系济南优外卖公司雇佣的外卖配送员，事故发生在送餐工作期间。济南优外卖公司为赵延钢在大地财保公司处投保骑手雇主责任保险一份，约定第三者责任赔偿限额45万元，保险期间为2020年10月17日零时至2020年10月18日零时，保险单特别约定第四条载明：在保险期间内，被保险人及其指定的雇员在中国境内(不合港澳台)为“美团”、“美团外卖”上班的过程中发生意外事故(含交通事故)，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律(不包括港澳台地区法律)应由被保险人承担的经济赔偿责任，甲方按照本保险合同约定负责赔偿：（1）三者死亡赔偿金：赔偿限额不超过本保单约定的40万元保险金额。（2）三者伤残赔偿金：第三者人身伤亡赔偿依据《人体损伤致残程度分级》(，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布，2017年1月1日施行)，经符合条件的伤残鉴定机构出具的伤残程度鉴定书，1-10级按当地省/市人民法院公布的道路交通人身损害赔偿标准在被保险人及其指定的雇员应负责任比例下给付伤残赔偿金额。（3）三者医疗费：三者医疗费用包括如下项目：挂号费、治疗费、手术贵、检查费、医药费、材料费、急救车费、住院期间的床位费。前述列明的（1）-（3）项“三者死亡赔偿金”、“三者伤残赔偿金”、“三者医疗费”合计赔偿限额不超过40万元。（4）前述列明以外的项目和费用为除外责任，包括但不限于：营养费、康复费、辅助器具费、整容、美容、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费、食宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费、超出事故发生地社会医疗保险或其他公费医疗管理部门规定的费用项目和药品费用。（5）三者误工费：赔偿标准按照事故发生时三者前十二个月平均工资计算，不足十二个月按实际月数平均，提供银行工资流水证明，无法提供的按照100元/天赔偿标准，免赔5天、单次事故一年累计赔付天数不超过90天，该三者在评定伤残等级后，该项赔偿责任终止。（6）三者财产损失赔偿金：对于三者财产损失，按照不高于5万元支付赔偿金。对于三者财产损失不包含以下标的:金银、珠宝……，任何间接损失。 三、赔偿责任：本案系机动车交通事故责任纠纷，应按照过错的大小来承担赔偿责任。根据事故认定书记载，涉案交通事故由赵延钢承担事故全部责任、王殿武无责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。因事故发生时赵延钢系履行职务行为，故其对于王殿武的赔偿责任应由用人单位济南优外卖公司承担。 关于大地财保公司的赔偿责任。其主张根据事故认定书记载赵延钢驾驶车辆为机动车，按照雇主责任保险附加条款规定，被保险人雇佣的员工因驾驶机动车引发赔偿的，免除保险赔偿责任，该险种系电子保单，电子投保流程中已明确要求投保人阅读相应免责条款后才能完成投保，已尽到提示及明确说明义务；提交保险条款、附加条款、电子投保流程视频为证，济南优外卖公司对此不予认可。经审查上述证据，保险公司主张的免赔事由虽在其提交的书面附加条款中记载，但并未在电子投保视频免责条款中出现，亦未举证证明已通过其他方式向投保人对该条款进行了提示及明确说明义务，故该条款不发生效力，对该项答辩本院不予采信。大地财保公司另主张骑手雇主责任保险约定，三者责任限额为每人45万，其中三者伤残赔偿金和三者医疗费合计限额40万，5万元为车辆损失险，三者误工费按保险合同约定需提供合法有效的证据予以证明，三者护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、精神损害抚慰金、诉讼费、鉴定费等项目均属于除外责任，不予承担。济南优外卖公司不予认可。经审查，保险公司该主张与济南优外卖公司提交的骑手雇主责任保险保险单特别约定第四条记载内容一致，上述内容亦属于保障内容，济南优外卖公司作为专业外卖公司，称其在不知保单内容的情况下完成特别险种的投保，该理由不能成立，本院不予采信，保险公司辩解理由成立，予以认定。 综上，对王殿武之合理损失，应由大地财保公司按照涉案保单约定在骑手雇主责任保险第三者责任限额内赔偿，超出部分，由济南优外卖公司承担赔偿责任。 另，大财财保公司申请对赵延钢驾驶的电动自行车是否为机动车进行鉴定，系机动车则免赔。因保险公司对该免赔事项未尽到提示及明确说明义务，该鉴定结论对于本案处理结果无意义，不予准许。 四、垫付费用或已赔偿情况：赵延钢垫付12000元，应予返还。 五、被侵权人情况：事故发生及定残时年龄均59周岁，职业：无。 六、鉴定意见：诉前调解阶段，王殿武申请对其伤残等级、误工期限（包括二次手术期间）、护理期限及人数（包括二次手术期间）、营养期限、后续治疗费进行鉴定，本院委托山东大舜司法鉴定所进行鉴定，2021年1月29日该所作出大舜司鉴所[2021]临鉴字第36号司法鉴定意见书。鉴定意见为：1.被鉴定人王殿武腰2椎体粉碎性骨折并椎管内占位，鉴定为九级伤残；2.被鉴定人王殿武伤后误工期限为180日；3.被鉴定人王殿武伤后护理期限为90日，住院期间需2人护理，其余时间1人护理（护理人数意见仅供参考）；4.被鉴定人王殿武伤后营养期限为90日；5.被鉴定人王殿武脊柱内固定物取出后续治疗费15000-18000元，或以医院证明材料、实际支出核定；二次手术期间需1人护理15日（护理人数意见仅供参考），误工期限为30日。王殿武为此支出鉴定费2860元。 七、核定各项损失如下： 1、医疗费33426.02元，由其提供的发票、病历等为证，可以证实上述医疗费花费情况，对此本院予以认定。保险公司主张扣除15%非医保用药，但未提供证据证实具体金额，本院不予支持。 2、住院伙食补助费1300元，根据住院病历，王殿武住院13天，按100元/天计算符合法律规定，本院予以认定。 3、营养费4500元，根据鉴定意见营养期90天，王殿武主张按50元/天计算符合法律规定，予以认定。 4、误工费，王殿武经鉴定误工时间为180天，二次手术期间误工时间为30日，共计210天，主张按照2019年度山东省城镇居民标准计算，符合法律规定，但其计算有误，应为24353.67元，予以认定。根据涉案保单约定，其中9000元（100元/天×90天）由大地财保公司承担，剩余部分由济南优外卖公司承担。 5、护理费，王殿武主张根据鉴定意见，住院期间13天由其儿子王宗源、女儿王学芝2人护理，出院后1人护理77天，二次手术期间1人护理15天，共计118天，按2019年度山东省城镇居民标准计算，该主张合法有据，但其计算有误，应为13684.44元，予以认定。 6、残疾赔偿金169316元，王殿武伤情经鉴定构成九级伤残，定残时为59周岁，其主张按2019年度山东省城镇居民标准计算20年符合法律规定，予以认定。 7、今后治疗费18000元，根据鉴定意见需后续治疗费15000-18000元或实际支出为准，王殿武主张18000元，当事人无异议，予以认定。 8、交通费，王殿武主张交通费500元，但根据其治疗时间、次数、地点等情况，该主张过高，本院认定交通费为400元。 9、精神损害抚慰金2000元，王殿武因该交通事故受伤且构成伤残，确给其造成严重精神痛苦，该主张法律规定，本院予以认定。 10、鉴定费2860元，由王殿武提供的鉴定费发票可以证实，本院予以认定。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、中国大地财产保险股份有限公司杭州中心支公司在骑手雇主责任保险第三者责任限额内赔偿王殿武医疗费33426.02元、残疾赔偿金169316元、后续治疗费18000元、误工费9000元，限于本判决生效后十日内付清； 二、济南优外卖电子商务有限公司赔偿王殿武误工费15353.67元、住院伙食补助费1300元、营养费4500元、护理费13684.44元、交通费400元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2860元，限于本判决生效后十日内付清； 三、王殿武返还赵延钢垫付款12000元，限于本判决生效后十日内付清； 四、驳回王殿武的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5298元，减半收取计2649元，由济南优外卖电子商务有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  孟令娟 二〇二一年四月三十日                                法官助理 董娟                                书 记 员 张 娜