山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终4685号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股股份有限公司平度支公司，住所地山东省平度市。 负责人：崔伟峰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：臧晓云，山东华政律师事务所律师。 委托诉讼代理人：矫环环，山东华政律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：孟祥升，男，1977年7月14日出生，汉族，住山东省高密市。 委托诉讼代理人：王红霞，山东坤拓律师事务所律师。 原审被告：纪知奎，男，1987年11月4日出生，汉族，住山东省平度市。 原审被告：纪周礼，男，1962年6月6日出生，汉族，住山东省平度市。 上诉人中国平安财产保险股股份有限公司平度支公司因与被上诉人孟祥升、原审被告纪知奎、原审被告纪周礼机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初10340号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股股份有限公司平度支公司上诉请求：一、撤销山东省青岛市城阳区人民法院(2020)鲁0214民初11065号民事判决第二项，依法改判上诉人在商业三者险范围内赔偿被上诉人孟祥升27932元（争议金额32880元）；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院认定被上诉人孟祥升的误工费，缺乏证据支持。被上诉人孟祥升未提交银行发放流水、完税证明等证据证实其实际收入及收入减少的证据，原审法院按照76328元的标准支持其误工费，缺乏事实依据。被上诉人孟祥升不能补足客观性较强的证据证实误工事实，上诉人不认可误工费。二、原审法院认定上诉人商业险承担90%的赔付责任，比例明显过高。孟祥升未走人行横道或过街设施，而是横穿马路，其应知道此次不文明行为存在危险性，故交警认定其在本次事故中承担次要责任。根据事故责任比例及司法实践，上诉人中国平安财产保险股股份有限公司平度支公司在商业险范围内仅应承担70%的赔付责任。 孟祥升辩称，孟祥升提交的劳动合同载明被上诉人月工资1万元，工资发放形式为现金。一审法院酌情支持25094.14元。根据交警做出的事故认定书纪知奎承担主要责任，孟祥升承担次要责任。一审法院根据案件实际情况划分责任为九比一，责任比例划分正确。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。 原告孟祥升向法院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿孟祥升各项损失223031.9元；2.诉讼费及鉴定费由被告承担。事实和理由：2018年5月24日7时47分许，纪知奎驾驶鲁Ｂ×××××号车与孟祥升相撞，致车损，孟祥升伤。后青岛市公安局城阳分局交通警察大队出具交通事故认定书，认定纪知奎承担事故主要责任，孟祥升承担事故次要责任。经城阳区人民法院委托鉴定，孟祥升伤情经鉴定构成十级伤残，根据鉴定意见主张各项损失共计223031.9元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，法院组织当事人进行了证据交换和质证，当事人对真实性无异议的证据，法院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，法院认定如下： 孟祥升提交高密市醴泉街道北大王庄社区具名委员会出具的亲属关系证明，证明孟祥升父母均年满60周岁，及孟祥升之子孟鑫，均由孟祥升抚养。平安保险平度支公司对证据的真实性不予认可，认为无法证明其父母丧失劳动能力无收入来源。孟祥升庭后提交其父母的身份证、户口本及其子孟鑫的出生医学证明原件，法院经核对无误，对上述证据的真实性予以确认。 孟祥升提交劳动合同，证明孟祥升与妻子的月收入情况，平安保险平度支公司对真实性不认可，且无银行流水、社保证明、完税证明等。孟祥升庭后提交本人的社会保险缴费证明及医疗保险缴费证明。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，法院认定的事实： 2018年5月24日7时47分许，纪知奎驾驶鲁Ｂ×××××号车与沿长城路由南向北行驶至长城路与和阳路路口北约60米处，与由东向西横过长城路的行人孟祥升相撞，致车损，孟祥升伤。后青岛市公安局城阳分局交通警察大队出具交通事故认定书，认定纪知奎承担事故主要责任，孟祥升承担事故次要责任。 孟祥升到城阳区人民医院住院治疗，经诊断为：髋臼骨折、胫骨骨折、腓骨干骨折、半月板损伤等。孟祥升共住院55天，支出医疗费15982.19元。 根据孟祥升申请，法院依法委托青岛惠民司法鉴定所对孟祥升因本次交通事故所受损伤的伤残等级、误工期限进行司法鉴定。2019年3月20日，青岛惠民司法鉴定所出具青惠司鉴所[2029]临鉴字第54号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.孟祥升的左膝关节损伤构成十级伤残。2.孟祥升的误工期建议为90-150天。孟祥升支出鉴定费2080元。 孟祥升之父孟凡湖，生于1950年12月10日，孟祥升之母颜秀美，生于1949年12月30日。孟祥升父母共生育子女三人。孟祥升之子孟鑫生于2001年10月28日。 鲁Ｂ×××××号车驾驶员纪知奎，登记车主纪周礼。该车辆在平安保险平度支公司投保交强险和商业第三者责任险100万元及不计免赔，事故发生在保险期间。 一审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。青岛市公安局城阳分局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定事实清楚，程序合法，法院予以采信。根据该交通事故认定书，纪知奎承担事故主要责任，孟祥升承担事故次要责任。综合考虑本案的实际情况，法院认为纪知奎与孟祥升承担事故责任的比例以9:1为宜。因鲁Ｂ×××××号车在平安保险平度支公司投保交强险和商业第三者责任险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，孟祥升因该事故引发的经济损失，应由平安保险平度支公司在交强险责任限额范围内先予赔偿；超出交强险限额部分由平安保险平度支公司按照事故责任比例（90%）在商业第三者责任险范围内予以赔付；仍有不足的，由纪知奎按事故责任比例（90%）予以赔偿。纪周礼对本次事故的发生无过错，不承担赔偿责任。 孟祥升主张的医疗费15982.19元、残疾赔偿金108968元，证据充分，法院均予以确认。孟祥升主张住院55天，平安保险平度支公司抗辩称孟祥升存在挂床现象，参照孟祥升住院病案医嘱记载，孟祥升长期医嘱最后一项时间为2018年6月1日，此后直至2018年7月18日出院，中间除2018年6月11日进行拍片治疗外，其余时间无任何治疗措施或医嘱，法院认为孟祥升的住院期间不具有合理性，相应的住院伙食补助费、交通费等应予以扣除。孟祥升的合理的住院伙食补助费应为900元（100元/天×9天）。孟祥升主张护理费、误工费证据不足，法院结合鉴定意见酌定其误工费为25094.14元（76328元÷365天×120天）、护理费为3764.12元（76328元×60%÷365天×30天）。截止孟祥升定残之日，其父孟凡湖年满68周岁，其母颜秀美年满69周岁，其子孟鑫年满17周岁，被抚养人生活费应为28800.57元（父35266元/年×12年×10%÷3人+母35266元/年×11年×10%÷3人+子35266元/年×1年×10%÷2人）。原告主张交通费1100元，未提交证据，法院酌定为200元。孟祥升主张精神损害抚慰金5000元，考虑原告住院治疗及伤残情况，法院酌情支持其1000元。孟祥升主张营养费及财产损失，但未提交证据，对该部分损失法院不予支持。鉴定费2080元，法院予以确认。 综上，原告因本次事故引发的合理经济损失包括：医疗费15982.19元，住院伙食补助费900元，护理费3764.12元，误工费25094.14元，残疾赔偿金108968元，被扶养人生活费28800.57元，鉴定费2860元，交通费200元，精神损害抚慰金1000元，共计187569.02元。其中，医疗费15982.19元，住院伙食补助费900元，共计16882.19元，超出交强险医疗费限额10000元，应由平安保险平度支公司在交强险限额内优先赔付10000元，超出部分6882.19元，由平安保险平度支公司商业第三者责任险范围内按照90%的责任比例予以赔付即6193.97元。护理费6273.53元，误工费25094.14元，残疾赔偿金108968元，被扶养人生活费28800.57元，鉴定费2860元，交通费200元，精神损害抚慰金1000元，共计170686.83元，已超出交强险死亡伤残赔偿限额110000元，应由平安保险平度支公司在交强险限额内优先赔付110000元，超出部分60686.83元由平安保险平度支公司按照90%的责任比例在商业第三者责任险范围内予以赔付即54618.15元。综上，平安保险平度支公司应在交强险限额内赔偿孟祥升各项经济损失120000元，在商业第三者责任险范围内赔偿孟祥升各项经济损失60812.12元。据此判决：一、被告中国平安财产保险股股份有限公司平度支公司在交强险限额内赔偿原告孟祥升各项经济损失120000元，于判决生效后十日内付清。二、被告中国平安财产保险股股份有限公司平度支公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告孟祥升各项经济损失60812.12元，于判决生效后十日内付清。三、驳回原告孟祥升的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4645元，减半收取2322.5元，由原告孟祥升负担364.5元，由被告中国平安财产保险股股份有限公司平度支公司负担1958元。 经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本案经本院主持调解，双方分歧较大，调解未果。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案当事人争议的焦点是：一审法院认定被上诉人孟祥升的误工费及上诉人中国平安财产保险股股份有限公司平度支公司在商业三者险承担90%的赔偿责任是否具有事实和法律依据。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。具体到本案，一审时孟祥升提交劳动合同，以证明其与妻子的月收入情况。上诉人中国平安财产保险股股份有限公司平度支公司对真实性不认可，且认为无银行流水、社保证明、完税证明等。孟祥升庭后又提交了其本人的社会保险缴费证明及医疗保险缴费证明。本院审查认为，2018年5月24日孟祥升发生交通事故受伤，经青岛市公安局城阳分局交通警察大队出具交通事故认定书，认定纪知奎承担事故主要责任，孟祥升承担事故次要责任。孟祥升经诊断为：髋臼骨折、胫骨骨折、腓骨干骨折、半月板损伤等。孟祥升共住院55天，支出医疗费15982.19元。根据孟祥升申请，法院依法委托青岛惠民司法鉴定所对孟祥升因本次交通事故所受损伤的伤残等级、误工期限进行司法鉴定。青岛惠民司法鉴定所出具青惠司鉴所的鉴定意见为：1孟祥升的左膝关节损伤构成十级伤残。孟祥升的误工期建议为90-150天。一审法院认为孟祥升主张误工费证据不足，法院结合鉴定意见酌定其误工费为25094.14元（76328元÷365天×120天）具有事实和法律依据。 关于本案上诉人中国平安财产保险股股份有限公司平度支公司在商业三者险承担的赔偿责任比例。经审查一审法院根据交通事故认定书，纪知奎承担事故主要责任，孟祥升承担事故次要责任。综合考虑本案当事人的具体侵权行为、过错、侵权的损害后果，认定纪知奎与孟祥升承担事故责任的比例以9:1为宜并无不当。本院对上诉人中国平安财产保险股股份有限公司平度支公司的在商业险范围内仅承担70%的赔偿责任主张无法支持。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股股份有限公司平度支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费622元，由上诉人中国平安财产保险股股份有限公司平度支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  彭虎成 审判员  张立宁 审判员  魏 文 二〇二一年四月二十六日 法官助理 包福龙 书记员  石 晶 书记员 贾晓颖