四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终3215号 上诉人（原审原告）：四川晶睛视光科技有限公司，住所地四川省成都市天府新区华阳富强街66号1层。 法定代表人：李红梅，总经理。 委托诉讼代理人：王洪，四川维是律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：周鹏，男，1989年7月22日出生，汉族，住四川省蓬溪县。 上诉人四川晶睛视光科技有限公司（以下简称“晶睛公司”）因与被上诉人周鹏劳动合同纠纷一案，不服四川自由贸易试验区人民法院（2020）川0193民初8427号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月28日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 晶睛公司上诉请求：1.撤销原审判决第一至第四项，改判上诉人不支付任何赔偿费用。2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决漏认《公司员工手册》作为劳动合同补充的事实。根据该手册第16条，上诉人对被上诉人合理调岗，被上诉人拒绝，严重违反用人单位规章制度，双方属于合法解除劳动合同。2.一审判决并未分析调岗原因，周鹏不能胜任公司安排的工作任务，给公司造成了损失，而一审判决未予评判。3.一审判决对被上诉人工资理解和计算错误，每月11000元并非标准工资，而是根据被上诉人的出勤天数和业绩进行确定。《产品结构设计入职待遇须知》上的工资仅是列举。上诉人合法解除劳动合同，不应当支付赔偿金，2019年12月份工资9886.47元是被上诉人单方面计算的工资，不应作为一审判决依据，被上诉人亦未提供2019年12月28日至2020年1月3日的劳动，不应支付相应工资，年底双薪的前提条件是提供了正常劳动，不应当支付年底双薪。 周鹏辩称，我不认可对方上诉请求。违反员工手册不属实，我没有打卡记录是因为公司要强行开除我，所以消除了我的打卡门禁和打卡指纹，我有用手机拍摄打卡情况，我也明确向公司表示过不愿意调岗，具体薪资是法院按照购买社保的基数计算的，关于年底双薪是明确在劳动合同中的，且工作到了年底，应当支付。 晶睛公司向一审法院起诉请求：1.判决晶睛公司不向周 鹏支付赔偿金11000元；2.判决晶睛公司不向周鹏支付年底 未支付工资22000元；3.判决晶睛公司不向周鹏支付年底工资9886.47元；4.判决晶睛公司不向周鹏支付2019年12月28日至2020年1月3日期间工资2129.8元；5.判决周鹏承 担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：周鹏于2019年9月10日入职晶睛公司，岗位为结构工程师，双方于2019年10月9日签订书面劳动合同，约定劳动合同期限为2019年10月9日起至2022年10月8日止；周鹏在晶睛公司处工作实行标准工时制，公司要求周鹏上班要进行考勤打卡；公司次月15日发放周鹏上月工资。晶睛公司认可周鹏签字的《产品结构设计入职待遇须知》是双方劳动合同的附件内容，该《产品结构设计入职待遇须知》载明：“本公司因不同岗位，设置不同的工资结构，您应聘的工作岗位为产品结构设计，享有如下工资结构并接受公司考核，特告知如下……试用期：一个月，薪资11000元含个税（此期间内双方达成一致的协议是：周鹏从2019年9月10日-2019年10月9日无薪有责任在本公司工作一个月，如若本公司对周鹏的结构设计理念及思路满意且符合本公司的要求，本公司将在10月15日发工资时，为周鹏补发这一个月的薪资；如若没有达到公司要求，将不予留用，且不发放此试用期内的任何形式的工资），转正后薪资：11000元含社保及个税。年底双薪，年终奖：公司拿出净利润的30%奖励给整个团队……”。 2019年12月27日，晶睛公司向周鹏发出书面《调岗通 知》，通知周鹏从2019年12月28日起到市场部任职，工资待遇按照市场部三级销售经理对待。周鹏随后向公司明确 表示其不愿意调岗，且2019年12月28日仍到原岗位上班。 晶睛公司于2020年1月3日向周鹏发出书面《关于解除与 周鹏劳务关系的通知》，载明：“周鹏，鉴于你在公司设计 部任职期间，不能保质保量的及时完成上级交给的工作任务，已经不能胜任公司设计部相关工作。工作任务的多次延 期已经对公司造成了巨大的损失。公司于12月27日对你发 出到市场部任职的调岗通知。至今，你不愿服从公司对你的 调岗安排……经公司研究决定，自即日起，正式与你解除劳 动关系。有关公司结算，请与财务沟通。”庭审中，双方一 致认可周鹏的离职时间为2020年1月3日。 另查明，周鹏在2019年12月1日至2019年12月27日期间为晶睛公司提供了正常劳动，但公司未向周鹏发放工 资。晶睛公司在2019年10月至2019年12月期间为周鹏缴 纳了社会保险，其中周鹏每月个人应承担的社会保险金额为293.42元。 就本案所涉劳动争议事项，周鹏于2020年1月6日向成都天府新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年6月2日作出天劳人仲案〔2020〕3号仲裁裁决书， 裁决：晶睛公司向周鹏支付违法解除劳动合同赔偿金11000 元、年底未支付工资22000元、2019年12月1日至2019年12月27日期间工资9886.47元、2019年12月28日至2020年1月3日期间工资2129.8元；驳回周鹏的其他仲裁请求。晶睛公司不服该仲裁裁决，于法定期限向一审法院提起诉讼，诉请如前。 一审法院认定上述事实，主要采信了主体资格证明、《劳动合同》《产品结构设计入职待遇须知》《调岗通知》《关于解除与周鹏劳务关系的通知》、成都市社会保险个人参保缴费证明、天劳人仲案〔2020〕3号仲裁裁决书及送达证明以及双方当事人的陈述等证据。 一审法院认为，周鹏于2019年9月10日入职晶睛公司，双方约定了一个月无薪有责任试用期，并于2019年10月9日签订书面劳动合同，晶睛公司与周鹏之间的劳动关系合法有效。晶睛公司于2020年1月3日向周鹏发出书面《关于解除与周鹏劳务关系的通知》，以周鹏是在试用期间不符合录用条件，违反公司的规章制度，不能胜任工作，公司将其调离工作岗位，导致劳动合同无法继续履行为由，解除了与周鹏之间的劳动合同。一审法院认为，首先，晶睛公司在周鹏试用期满一个月时主动与其签订书面劳动合同的行为说明公司对周鹏工作能力的认可，与公司提出周鹏在试用期间不符合录用条件的主张相悖；其次，公司主张周鹏违反公司规章制度，不能胜任工作而将其调岗，但周鹏明确拒绝公司的调岗行为并一直在原岗位上班考勤，公司未能举示周鹏具有违反公司规章制度的证据，相反，公司将周鹏调岗并未与周鹏协商一致，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条之规定。综上，晶睛公司解除与周鹏之间的劳动关系系违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，结合《产品结构设计入职待遇须知》中约定的周鹏月平均工资为11000元/月及周鹏的工作年限，晶睛公司应向周鹏支付经济赔偿金11000元/月×0.5个月× 2=11000元，一审法院对晶睛公司提出不向周鹏支付赔偿金11000元的诉请不予支持。 关于2019年12月1日至2019年12月27日期间工资问题。晶睛公司认可周鹏在2019年12月1日至2019年12 月27日期间提供了正常劳动，根据《中华人民共和国劳动 法》第五十条之规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动 者本人，结合周鹏11000元/月的工资标准，扣除周鹏当月社会保险个人应承担的293.42元，晶睛公司应当向周鹏支付 2019年12月1日至2019年12月27日期间的工资为10706.58元，因周鹏并未针对仲裁裁决向一审法院提起诉讼，视为对仲裁裁决晶睛公司向周鹏支付2019年12月1日至2019年12月27日期间的工资9886.47元的认可，一审法院予以确认。 关于2019年12月28日至2020年1月3日期间工资问 题。晶睛公司认可周鹏的离职时间为2020年1月3日，但 主张2019年12月28日至2020年1月3日期间未正常上班 并到公司闹事，晶睛公司并未就其主张提供证据，考勤记录属于用人单位掌握管理并应提供的证据，因此晶睛公司应承 担举证不能的后果，根据《中华人民共和国劳动法》第五十 条之规定，晶睛公司应向周鹏支付2019年12月28日至2020 年1月3日期间工资为11000元/月÷21.75天×5天=2528.74 元。因周鹏并未针对仲裁裁决向一审法院提起诉讼，视为对仲裁 裁决晶睛公司向周鹏支付2019年12月28日至2020年1月 3日期间的工资2129.8元的认可，一审法院予以确认。 关于晶睛公司主张不向周鹏支付年底双薪的问题。晶睛 公司主张年底双薪是指在年底时根据公司的业绩支付员工的双倍工资，即在年底当月工资之外再额外多支付一个月工资作为奖励，若员工未工作至年底则不会发放年底双薪；周 鹏主张年底双薪是年底当月工资发放之外的额外双倍工资。 一审法院认为，双方都未能提供年底双薪发放的依据和标准，根据日常经验，公司一般会在年底多发放一个月工资作为年终奖励，俗称“十三薪”，此处的年底双薪理解为“十三薪”更符合公司管理的一般规律；周鹏于2020年1月3日离职，根据双方劳动合同附件《产品结构设计待遇须知》的内容，周鹏应当享有年底双薪的权利，结合其工资标准及一审法院已支持周鹏关于晶晴公司向其支付2020年12月1日至12月30日期间工资的诉请，晶睛公司应当向周鹏支付年底双薪差额11000元，一审法院对晶睛公司主张不向周鹏支付年底双薪22000元的诉请予以部分支持。 据此，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中 华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条， 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条之 规定，判决如下：一、晶睛公司于判决生效之日起十五日内向周鹏支付违法解除劳动合同赔偿金11000元；二、晶睛视光公司于判决生效之日起十五日内向周鹏支付2019年12月1日至2019年12月27日期间工资9886.47元；三、晶睛公司于判决生效之日起十五日内向周鹏支付2019年12月28日至2020年1月3日期间工资2129.8元；四、晶睛公司于判决生效之日起十五日内向周鹏支付年底双薪差额11000元；五、驳回晶睛公司的其他诉讼请求。案件受理费5元，由晶睛公司负担。 二审中，上诉人与被上诉人均未提交新证据。本院查明的事实与一审法院一致，对一审法院查明的事实予以确认。 根据双方诉辩意见，本院认为本案的争议焦点为：1.晶睛公司是否构成违法解除劳动合同以及是否应当支付赔偿金？2.晶睛公司是否应当支付周鹏2019年12月1日至12月27日期间工资以及2019年12月28日至2020年1月3日的工资？3.晶经公司是否应当支付周鹏年底双薪？本院对此评述如下： 关于是否构成违法解除的问题。本案中，晶睛公司以周鹏无法胜任原岗位工作任务而对其进行合理调岗，因周鹏拒绝到新岗位，严重违反了《公司员工守则》第16条，构成旷工，故解除劳动合同属于合法解除。本院认为，晶睛公司未举证证明周鹏存在无法胜任工作之情形，亦未提供对其工作结果进行过考核的证据。同时，晶睛公司自认调岗时并未与周鹏协商，故单方变更周鹏岗位既违反双方劳动合同的约定，亦于法无据，本院对该主张不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条关于“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”之规定，晶睛公司应当按照月工资标准向周鹏支付赔偿金。晶睛公司主张周鹏月工资并非固定的11000元，但根据本院查明事实，周鹏在试用期结束后的2019年10月及11月工资均在11000元左右，与《产品结构设计入职待遇须知》约定的转正后工资标准一致，故晶睛公司该主张缺乏事实依据，本院不予采信。一审法院认定晶睛公司应当向周鹏支付11000元赔偿金正确，本院予以确认。 关于工资支付问题。周鹏于2019年12月1日至27日提供了正常劳动，晶睛公司亦表示认可，故一审法院认定晶睛公司应当向周鹏支付2019年12月1日至27日的工资10706.58元正确，本院予以确认。周鹏提供了2019年12月28日至2020年1月3日的上下班截图，已完成上班情况的基础举证责任。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”之规定，考勤记录属于用人单位掌握管理的证据，晶睛公司未提供该期间打卡记录，应当承担举证不能之后果。一审法院认定晶睛公司应当向周鹏支付2019年12月28日至2020年1月3日的工资2528.74元正确，本院予以确认。 关于年底双薪。晶睛公司主张，年底双薪应当在连续工作一年后发放，但未提供证据证明发放的具体条件，本院对该主张不予采信。根据《产品结构设计入职待遇须知》的规定，周鹏享有年底双薪权利，故一审法院支持年底双薪中的差额并无不当，本院予以支持。 综上所述，晶睛公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律准确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由晶晴公司负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  牛玉洲 审判员  陈丽华 审判员  孙 韬 二〇二一年四月二十三日 书记员  杨春容