四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终4472号 上诉人（原审被告）：成都怡宁医院有限公司，住所地四川省成都市金牛区科兴南路90号。 法定代表人：王健，董事长。 委托诉讼代理人：林群，女，1993年11月6日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区，系该公司员工。 委托诉讼代理人：王薇，女，1980年3月15日出生，汉族，住四川省郫县，系该公司员工。 被上诉人（原审原告）：四川省金玉融资担保有限公司，住所地四川省成都市高新区交子北一路88号枫丹国际1栋1单元17层1701、1702、1703，18层1801、1802、1803。 法定代表人：何强，董事长。 委托诉讼代理人：黄晓波，四川迪扬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘佳，四川迪扬律师事务所律师。 原审被告：四川省宏济药业有限责任公司，住所地四川省成都市金牛区沙河源街道古柏社区二组。 法定代表人：汪长胜，职务不详。 原审被告：汪长胜，男，1968年1月13日出生，汉族，住四川省成都市金牛区。 原审被告：鲜怀清，女，1969年8月1日出生，汉族，住四川省成都市金牛区。 原审被告：四川欣宏祥贸易有限公司，住所地四川省成都市金牛区沙河源街道办事处古柏社区二组。 法定代表人：鲜怀勇，职务不详。 上诉人成都怡宁医院有限公司（以下简称成都怡宁医院）因与被上诉人四川省金玉融资担保有限公司（以下简称金玉融资担保公司）、原审被告四川省宏济药业有限责任公司（以下简称四川宏济公司）、汪长胜、鲜怀清、四川欣宏祥贸易有限公司（以下简称欣宏祥公司）追偿权纠纷一案，不服四川省成都高新技术产业开发区人民法院（2020）川0191民初3919号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 成都怡宁医院上诉请求：1.撤销一审判决第一、二项，将本案发回重审或依法改判；2.本案诉讼费用由金玉融资担保公司负担。事实和理由：1.一审法院未对成都怡宁医院提供的证据材料进行详细调查，直接认定成都怡宁医院承担连带清偿责任，属于基本事实认定不清。成都怡宁医院提供的与金玉融资担保公司于2017年12月21日签订的《协议书》虽与案涉借款金额及相关合同编号不一致，但《协议书》签订时，《协议书》所述借款及相关合同已因四川宏济公司用本案借款偿还而终止，成都怡宁医院与金玉融资担保公司之间仅存在案涉的担保关系，且成都怡宁医院与金玉融资担保公司洽谈签订《协议书》时的真实意思表示一直是解除成都怡宁医院的全部担保责任，因此《协议书》虽未直接提及案涉借款及相关合同，但实际就是对成都怡宁医院的案涉担保责任进行约定解除。金玉融资担保公司是国企单位，其在日常业务开展中处于强势地位，所有合同均由金玉融资担保公司拟定并直接要求成都怡宁医院签署，成都怡宁医院签订《协议书》时对于四川宏济公司实际的借款金额及与金玉融资担保公司签订的一系列合同并不完全了解，一直以解除成都怡宁医院所应承担的全部担保责任为前提与金玉融资担保公司洽谈。成都怡宁医院也为解除担保责任依据《协议书》支付了巨额费用，按金玉融资担保公司的要求偿还了由金玉融资担保公司为四川宏济公司提供担保的多笔债务共计1,200万元。金玉融资担保公司代理人于一审庭审中亦已经承认了《协议书》与本案存在关联，金玉融资担保公司主张成都怡宁医院未提供《一般保证合同》原件，因此成都怡宁医院未满足《协议书》约定的解除上诉人连带清偿责任的条件，但成都怡宁医院于一审庭审中亦提供了其与金玉融资担保公司依据《协议书》签订的《一般保证合同》复印件及来源的微信聊天截图，因金玉融资担保公司在日常业务活动开展中均不主动提供签署合同的原件，所以成都怡宁医院无法提供合同原件。虽成都怡宁医院无法提供《一般保证合同》的原件，但成都怡宁医院确认已经依据《协议书》要求与金玉融资担保公司签订合同，成都怡宁医院亦不会公然违反法律规定伪造金玉融资担保公司印章。2.一审法院判决按照年利率24%计算代偿款垫款费用、逾期担保费、违约金，年利率过高。依据2020年8月20日最高人民法院发布修订的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，民间借贷利率的保护上限为一年期贷款市场报价利率（LPR）四倍，借贷行为发生在2019年8月20日之前的，可参照金玉融资担保公司起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限。成都怡宁医院恳请二审法院能够综合考虑，就本案的代偿款垫款费用、逾期担保费、违约金的计算参照上述规定按金玉融资担保公司起诉时的中国人民银行规定的金融机构一年期人民币贷款基准利率的四倍计算。 金玉融资担保公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人全部上诉请求。《协议书》涉及的《小企业借款合同》（编号：2015年直属字0320号）、《保证反担保合同》（编号：2015金玉反保证字153-2号）与案涉纠纷无关。一审法院2020年6月3日受理本案，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》适用于2020年8月20日之后新受理的一审案件，故本案不应适用该规定。 鲜怀清述称：1.追偿利息金额不准确，因四川宏济公司及欣宏祥公司证照原件及公章、法定代表人章等印章原件均由金玉融资担保公司掌管，导致无法打印往年资金流水证明已经向金玉融资担保公司支付的款项，实际偿还金额及利息难以确定，金玉融资担保公司主张的利息金额不准确。2.追偿款项利息过高，《最高人民法院关于修改的决定》已于2020年8月18日由最高人民法院审判委员会第1809次会议通过，并予公布，自2020年8月20日起施行，该决定规定了将第二十六条修改为：“出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称‘一年期贷款市场报价利率’，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率”，将第三十条修改为：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持”，根据上述规定，本案追偿款项利息应当按照一年期贷款市场报价利率计算，而本案中金玉融资担保公司主张的利息、违约金过高。 四川宏济公司、汪长胜、欣宏祥公司未发表意见。 金玉融资担保公司向一审法院起诉请求：1.判令四川宏济公司立即向金玉融资担保公司支付代偿款14,467,393.59元及代偿款垫款费用、逾期担保费、违约金，合计计算方式如下：以代偿款14,467,393.59元为基数，按年利率24%的标准，自2018年9月25日计算至代偿款付清之日止；2.判令汪长胜、鲜怀清、成都怡宁医院、四川欣宏祥公司对上述第一项债务承担连带清偿责任；3.判令金玉融资担保公司有权就成都怡宁医院所有的机器设备一批折价、拍卖或者变卖所得价款在上述第一项债务范围内优先受偿；4.判令金玉融资担保公司有权就汪长胜、鲜怀清所有的位于金牛区xx号房产（监证2xx2、2xx1）折价、拍卖或者变卖所得价款在上述第一项债务范围内优先受偿；5.判令金玉融资担保公司有权就四川宏济公司持有的成都怡宁医院股权（出资额：2,450,000元）折价、拍卖或者变卖所得价款在上述第一项债务范围内优先受偿。 一审法院经审理认定事实如下： 一、关于四川宏济公司与中国工商银行股份有限公司成都盐市口支行（以下简称工行成都盐市口支行）之间就14,330,000元借款的相关事实。 2017年9月29日，工行成都盐市口支行作为甲方（贷款人）、四川宏济公司作为乙方（借款人），双方签订了编号为2017年（直属）字00146号的《小企业借款合同（2016年版）》（以下简称《借款合同》），其中与本案有关的约定如下：1.借款用途：用于偿还合同号为0440200123-2015年（直属）字0320号项下所欠债务；2.借款金额为14,330,000元；3.借款期限为一年，自实际提款日起算（分次提款的，自首次提款日起算）。实际提款日以借据为准；4.借款利率：每笔借款利率以基准利率加浮动幅度确定；5.借款人应于2017年10月30日前一次性提清借款；6.还款方式为借款到期一次性偿还。同日，工行成都盐市口支行作为甲方（债权人）、金玉融资担保公司作为乙方（保证人），双方签订了编号为2017年直属（保）字0081号的《保证合同》（以下简称《保证合同》），其中与本案有关的约定如下：1.乙方所担保的主债权为甲方依据其与四川宏济公司于2017年9月29日签订的借款合同而享有的对债务人的债权；2.保证方式：乙方承担保证责任的方式为连带责任保证；3.保证范围：乙方保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）；4.若主合同为借款合同，则本合同项下的保证期间为：自主合同项下的借款期限届满之次日起两年；甲方根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日之次日起两年。2017年9月30日，工行成都盐市口支行向四川宏济公司发放借款14,330,000元。 二、金玉融资担保公司代为偿还14,330,000元的相关事实。 2017年（具体时间不详），四川宏济公司作为甲方（委托人），金玉融资担保公司作为乙方（受托人），双方签订了编号为（2017）金玉融保委字（142）号《融资担保委托合同》（以下简称《委托合同》），约定如下：1.甲方因向中国工商银行股份有限公司成都盐市口支行申请贷款14,330,000元，特委托乙方为其融资债务提供连带责任保证担保；2.乙方为甲方提供担保，甲方应向乙方支付担保费，担保费率为2.98%/年，共计人民币427,034元；3.甲方应在本合同签订之日起三个工作日内一次性将担保费全额交付乙方；4.融资到期（或提前到期）后，如甲方未向融资机构履行偿还/支付融资本息的义务，应按照甲方未清偿金额的万分之伍（日费率）的标准另行向乙方支付逾期担保费用。甲方承担该项担保费用的期间为自融资到期（或提前到期）之日起，至甲方向融资机构完全履行偿还本息义务之日；但若乙方因此向融资机构承担保证责任的，则为甲方全部偿还乙方代偿款之日止；5.为保障乙方在向融资机构承担担保责任后能顺利实现追偿权，甲方或甲方提供的第三人应在本合同生效之日起叁个工作日内与乙方签订□抵押□质押□保证等反担保合同，并依照相关法律法规的规定办妥抵（质）押等登记手续；6.在乙方依据同融资机构签订的担保合同或向融资机构出具的不可撤销担保书承担担保责任后，甲方确认乙方可向其追偿的债权范围，包括但不限于：（1）乙方已向融资机构承担担保责任的金额；（2）从乙方承担前项金额之日起，甲方应以该代偿金额为基数按照每日万分之伍向乙方支付代偿款垫款费用，计算期间为乙方向融资机构承担担保责任之日起，至甲方全部偿还乙方代偿款之日止；（3）除上述约定金额以外，乙方已向融资机构承担的各项费用和赔偿的各项损失（包括但不限于逾期罚息、违约金、赔偿金等）；7.甲方应严格按其与融资机构签订的合同约定履行其债务，若违反其与融资机构签订的合同，致使乙方承担担保责任的，甲方应按乙方实际承担的担保金额的20%向乙方支付违约金；同时还应按本合同4.9条的约定承担责任。2018年9月29日，金玉融资担保公司代四川宏济公司向工行成都盐市口支行偿还了逾期借款利息18,870.02元，工行成都盐市口支行出具了相应的《代偿证明》；2018年11月12日，金玉融资担保公司代四川宏济公司向工行成都盐市口支行偿还了借款本息合计14,448,523.57元，工行成都盐市口支行出具了相应的《代偿证明》。上述两笔代偿款合计14,467,393.59元。 三、汪长胜、鲜怀清与金玉融资担保公司之间反担保的相关事实。 2017年（具体时间不详），汪长胜、鲜怀清作为甲方（保证人）、金玉融资担保公司作为乙方，双方签订了合同编号为（2017）金玉反保证字（142-1）号的《保证反担保合同》，其中与本案有关的约定如下：1.鉴于四川宏济公司于2017年与乙方签订了《委托合同》，委托乙方为其融资债务提供担保，而甲方自愿为委托人在《委托合同》项下的履行提供保证担保。基于《委托合同》，乙方与工行成都盐市口支行签订了《保证合同》为债务人与融资机构签订的小企业借款合同项下债务提供担保，而甲方自愿为该《保证合同》提供保证反担保；2.本合同约定反担保/担保的主债权种类为乙方依《保证合同》为债务人向融资机构承担担保责任后，依法对债务人享有的追偿权债权以及根据《委托合同》享有的其他相关的债权请求权。乙方根据《保证合同》向融资机构承担担保责任后，债务人应立即向乙方清偿由此产生的全部债务；3.本合同保证方式为连带责任保证；4.甲方承担的保证反担保/担保责任的范围包括：（1）乙方按照《保证合同》之约定承担担保责任的金额；（2）按照前项金额万分之伍（日费率）计算的逾期担保费用，计算期间为乙方向《保证合同》债权人承担担保责任之日起，至乙方按照本合同向甲方进行追偿的债权得到清偿之日止；（3）乙方承担担保责任后向《委托合同》的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；（4）乙方要求甲方承担保证责任所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；（5）乙方已向融资机构承担的各项费用和赔偿的各项损失（包括但不限于逾期罚息、违约金、赔偿金等）；（6）甲方同时对《委托合同》项下委托人应履行的支付义务承担担保责任，包括但不限于委托人根据《委托合同》应承担的担保费、违约金、损害赔偿金以及代偿款垫款费用；5.甲方依据本合同承担保证反担保责任和担保责任的期限为：（1）自乙方按照《保证合同》承担担保责任之日起两年；（2）按照本合同第三条之3.2款的约定，自委托人违约之日起两年；6.乙方根据《保证合同》或《委托合同》对债务人享有的债权若非同时发生，则甲方在本合同项下的保证期间应当分别起算。 2017年（具体时间不详），汪长胜、鲜怀清作为甲方（抵押人）、金玉融资担保公司作为乙方（抵押权人），双方签订了编号为（2017）金玉反抵押字（142-2）号《抵押反担保合同》，其中与本案有关的约定如下：1.鉴于四川宏济公司于2017年与乙方签订了《委托合同》，委托乙方为其融资债务提供担保，而甲方自愿为委托人在《委托合同》项下的履行提供保证担保；2.本合同约定反担保／担保的主债权种类为乙方依《保证合同》为债务人向融资机构承担担保责任后，依法对债务人享有的追偿权债权以及根据《委托合同》享有的其他相关的债权请求权。乙方根据《保证合同》向融资机构承担担保责任后，债务人应立即向乙方清偿由此产生的全部债务；3.抵押财产的名称、数量（面积）、价值、使用年限和所处位置等具体情况详见本合同所附的《抵押反担保／担保抵押物清单》。抵押物的评估价或抵押登记金额不作为乙方依本合同对抵押物进行处分的依据，也不构成乙方行使抵押权的任何限制，抵押金额以抵押物实现价值为准，乙方有权按照抵押物实现的价值优先受偿；4.本合同项下抵押权的效力及于抵押物的从物、从权利、附属物、添附物，以及因抵押物毁损、灭失或被征用而产生的保险金、赔偿金或补偿金；5.甲方承担抵押反担保／担保责任的范围包括：（1）乙方按照《保证合同》之约定承担担保责任的金额；（2）按照前项金额每日万分之伍（日费率）计算的逾期担保费用，计算期间为乙方按照《保证合同》之约定承担担保责任之日起，至甲方按照本合同清偿反担保金额之日止；（3）乙方承担担保责任后向《委托合同》的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；（4）乙方实现抵押权所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；（5）甲方同时对《委托合同》项下委托人应履行的支付义务承担抵押担保责任，包括但不限于委托人根据《委托合同》应承担的担保费、违约金、损害赔偿金以及代偿款垫款费用；6.抵押权与抵押反担保、担保的债务同时存在，债权清偿完毕后，抵押权才消灭。后附《抵押反担保／担保抵押物清单》明确抵押的动产明细。后附《抵押反担保／担保抵押物清单》载明抵押物为案涉房产。2017年10月16日，成都市国土资源局核发了编号为川（2017）不动产证明第0××0号的《不动产登记证明》，载明如下：1.证明权利或事项：抵押权；2.权利人：金玉融资担保公司；3.义务人：鲜怀清、汪长胜；4.坐落：金牛区xx号；5.不动产权证书号：监证2xx2／监证2xx1；6.抵押方式：一般抵押；7.被担保主债权数额：14330000元；8.债务履行期限：2017年9月29日至2018年9月28日；9.业务号：2017092900Ｆ02699，此次抵押为后顺位抵押。又，案涉房产为汪长胜、鲜怀清按份共有。 四、成都怡宁医院与金玉融资担保公司之间反担保的相关事实。 2017年（具体时间不详），成都仁一医院有限公司作为甲方（保证人）、金玉融资担保公司作为乙方，双方签订了合同编号为（2017）金玉反保证字（142-2）号《保证反担保合同》，其中与本案有关的约定如下：1.鉴于四川宏济公司于2017年与乙方签订了《委托合同》，委托乙方为其融资债务提供担保，而甲方自愿为委托人在《委托合同》项下的履行提供保证担保；2.本合同约定反担保/担保的主债权种类为乙方依《保证合同》为债务人向融资机构承担担保责任后，依法对债务人享有的追偿权债权以及根据《委托合同》享有的其他相关的债权请求权。乙方根据《保证合同》向融资机构承担担保责任后，债务人应立即向乙方清偿由此产生的全部债务；3.本合同保证方式为连带责任保证；4.甲方承担的保证反担保/担保责任的范围包括：（1）乙方按照《保证合同》之约定承担担保责任的金额；（2）按照前项金额万分伍（日费率）计算的逾期担保费用，计算期间为乙方向《保证合同》债权人承担担保责任之日起，至乙方按照本合同向甲方进行追偿的债权得到清偿之日止；（3）乙方承担担保责任后向《委托合同》的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；（4）乙方要求甲方承担保证责任所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；（5）甲方同时对《委托合同》项下委托人应履行的支付义务承担担保责任，包括但不限于委托人根据《委托合同》应承担的担保费、违约金、损害赔偿金以及代偿款垫款费用；5.甲方依据本合同承担保证反担保责任和担保责任的期限为：（1）自乙方按照《保证合同》承担担保责任之日起两年；（2）按照本合同第三条第3.2款的约定，自委托人违约之日起两年。2017年（具体时间不详），成都仁一医院有限公司作为甲方（抵押人），金玉融资担保公司作为乙方（抵押权人），双方签订了编号为（2017）金玉反抵押字（142-1）号《抵押反担保合同》，其中与本案有关的约定如下：1.鉴于四川宏济公司于2017年与乙方签订了《委托合同》，委托乙方为其融资债务提供担保，而甲方自愿为委托人在《委托合同》项下的履行提供抵押担保；2.本合同约定反担保/担保的主债权种类为乙方《保证合同》为债务人向融资机构承担担保责任后，依法对债务人享有的追偿权债权以及根据《委托合同》享有的其他相关的债权请求权。乙方根据《保证合同》向融资机构承担担保责任后，债务人应立即向乙方清偿由此产生的全部债务；3.抵押财产的名称、数量（面积）、价值、使用年限和所处位置等具体情况详见本合同所附的《抵押反担保/担保抵押物清单》。抵押物的评估价或抵押登记金额不作为乙方依本合同对抵押物进行处分的依据，也不构成乙方行使抵押权的任何限制，抵押金额以抵押物实现价值为准，乙方有权按照抵押物实现的价值优先受偿；4.本合同项下抵押权的效力及于抵押物的从物、从权利、附属物、添附物，以及因抵押物毁损、灭失或被征用而产生的保险金、赔偿金或补偿金；5.甲方承担抵押反担保/担保责任的范围包括：（1）乙方按照《保证合同》承担担保责任的金额；（2）按照前项金额万分之伍（日费率）计算的逾期担保费用；（3）乙方承担担保责任后向《委托合同》的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；（4）乙方实现抵押权所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；（5）甲方同时对《委托合同》项下委托人应履行的支付义务承担抵押担保责任，包括但不限于委托人根据《委托合同》应承担的担保费、违约金、损害赔偿金以及代偿款垫款费用；6.抵押权与抵押反担保、担保的债务同时存在，债权清偿完毕后，抵押权才消灭。后附《抵押反担保/担保抵押物清单》，载明了抵押物的明细情况。其中3台机器设备（具体为：内镜清洗设备1台；超声工作台1台；3M培养锅1台）于2017年9月30日在成都市金牛区市场和质量监督管理局办理了动产抵押登记，登记编号为金市场和质量监管抵（2017）57号，担保主债权数额为14330000元及利息。该抵押为后顺位抵押，其登记时间晚于成都市金牛区市场和质量监督管理局于2015年6月17日登记的金工商抵（2015）第55号的动产抵押登记（被担保债权数额为16,000,000元）。 2017年（具体时间不详），成都仁一医院有限公司作为甲方（出质人）、金玉融资担保公司作为乙方（质权人），双方签订了合同编号为（2017）金玉反质押字（142）号《质押反担保合同》，其中与本案有关的约定如下：1.鉴于四川宏济公司于2017年与乙方签订了《委托合同》，委托乙方为其融资债务提供担保，而甲方自愿为委托人在《委托合同》项下的履行提供质押担保；2.本合同约定反担保/担保的主债权种类为乙方依《保证合同》为债务人向融资机构承担担保责任后，依法对债务人享有的追偿权债权以及根据《委托合同》享有的其他相关的债权请求权。乙方根据《保证合同》向融资机构承担担保责任后，债务人应立即向乙方清偿由此产生的全部债务；3.质押标的的详细情况以本合同所附《质押反担保/担保出质清单》的记载为准。质押标的的评估价、面值、登记价值以及质押登记金额并不作为乙方依本合同对质押标的进行处分的依据，也不构成乙方行使质权的任何限制，乙方有权按照质押标的实现的价值优先受偿；4.本合同项下质权的效力及于质押标的的孳息、从权利、代位物；5.甲方承担质押反担保/担保责任的范围包括：（1）乙方按照《保证合同》之约定承担担保责任的金额；（2）前项金额万分之伍（日费率）计算的逾期担保费用，计算期间为乙方按照《保证合同》之约定承担担保保证责任之日起，至甲方按照本合同清偿反担保金额之日止；（3）乙方承担担保责任后向《委托合同》的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；（4）乙方实现质押权所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；6.甲方同时对《委托合同》项下委托人应履行的支付义务承担质押担保责任，包括但不限于委托人根据《委托合同》应承担的担保费、违约金、损害赔偿金以及代偿款垫款费用；7.质押与质押反担保、担保的债务同时存在，债权清偿完毕后，质权才消灭。后附《质押反担保/担保出质清单》载明质押物为四川宏济公司持有的成都仁一医院有限公司2,450,000元的股权。但上述（2017）金玉反质押字（142）号《质押反担保合同》并无四川宏济公司的签章，亦未办理股权质押登记。2017年9月22日，成都仁一医院有限公司被核准更名为成都怡宁医院有限公司。 五、四川欣宏祥公司与金玉融资担保公司之间反担保的相关事实。 2017年（具体时间不详），四川欣宏祥公司作为甲方（保证人）、金玉融资担保公司作为乙方，双方签订了编号为（2017）金玉反保证字（142-3）号《保证反担保合同》，其中与本案有关的约定如下：1.鉴于四川宏济公司于2017年与乙方签订《委托合同》，委托乙方为其融资债务提供担保，而甲方自愿为委托人在《委托合同》项下的履行提供保证担保；2.本合同约定反担保/担保的主债权种类为乙方依《保证合同》为债务人向融资机构承担担保责任后，依法对债务人享有的追偿权债权以及根据《委托合同》享有的其他相关的债权请求权。乙方根据《保证合同》向融资机构承担担保责任后，债务人应立即向乙方清偿由此产生的全部债务；3.本合同保证方式为连带责任保证；4.甲方承担的保证反担保/担保责任的范围包括：（1）乙方按照《保证合同》之约定承担担保责任的金额；（2）按照前项金额万分伍（日费率）计算的逾期担保费用，计算期间为乙方向《保证合同》债权人承担担保责任之日起，至乙方按照本合同向甲方进行追偿的债权得到清偿之日止；（3）乙方承担担保责任后向《委托合同》的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；（4）乙方要求甲方承担保证责任所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；（5）甲方同时对《委托合同》项下委托人应履行的支付义务承担担保责任，包括但不限于委托人根据《委托合同》应承担的担保费、违约金、损害赔偿金以及代偿款垫款费用；5.甲方依据本合同承担保证反担保责任和担保责任的期限为：（1）自乙方按照《保证合同》承担担保责任之日起两年；（2）按照本合同第三条第3.2款的约定，自委托人违约之日起两年。 六、其他相关事实。 1.2017年12月21日，金玉融资担保公司作为甲方，成都怡宁医院作为乙方，四川宏济公司作为丙方，三方签订了《协议书》，但该《协议书》内容与案涉借款和上述案涉相关合同并无关联； 2.成都怡宁医院向本院提交了合同编号为2015金玉保字第75-5号《一般保证合同》复印件，载明如下：1.金玉融资担保公司为甲方（债权人）、成都怡宁医院作为乙方（保证人）；2.为了确保债权人与债务人汪长胜签订的编号为2015金玉借字第75号《借款协议》项下债务人的义务得到切实履行，保证人自愿向债权人提供一般保证担保。金玉融资担保公司对该《一般担保合同》真实性不予认可，其主张并未与成都怡宁医院签署过该合同，且认为与本案无关。成都怡宁医院补交了微信聊天记录打印件，并主张上述《一般保证合同》系金玉融资担保公司的前员工李唯实通过微信向成都怡宁医院法定代表人王健提供，但并无原件亦无对话双方的实名认证信息，故金玉融资担保公司对此不予认可； 3.截至一审辩论终结前（即2020年11月17日），案涉房产仍为后顺位抵押； 4.四川宏济公司为成都怡宁医院的股东，出资额为5,000,000元，占股比例为58.33%。 一审法院认为，案涉借款合同、《委托合同》《保证合同》、保证反担保合同、抵押反担保合同、动产抵押登记书、质押反担保合同、均系各方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规有关效力性的禁止性规定，故应属合法、有效，各方当事人均应按照法律规定和合同约定全面履行己方义务。关于本案一审的争议焦点，一审法院逐一认定如下： 一、关于四川宏济公司的责任承担问题。一审法院认为，于本案中，金玉融资担保公司已按照《委托合同》《保证合同》的约定代四川宏济公司向工行成都盐市口支行偿还借款本息14,467,393.59元，依据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”之规定，金玉融资担保公司有权向四川宏济公司追偿其代偿的款项14,467,393.59元。又，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，鉴于四川宏济公司并未举证证明其拒付上述14,467,393.59元具有正当、适法之事由，故应承担举证不能的法律后果。故，一审法院对于金玉融资担保公司要求四川宏济公司支付代偿款14,467,393.59元的诉请予以支持。又，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”之规定，于本案中，代偿款垫款费用、逾期担保费、违约金虽然名称不同，但其性质均属于违约金的范畴，违约金应当相当于因违约造成的损失。于本案中，金玉融资担保公司已自愿将代偿款垫款费用、逾期担保费、违约金降低为年利率24%，该标准并非过高，故予以支持。就代偿款垫款费用、逾期担保费、违约金的起算时间，一审法院认为，按照合同约定及相关法律规定，应自金玉融资担保公司实际承担代偿责任之日起，按照其代偿金额为基数进行计算，故对于金玉融资担保公司的该项诉讼请求中的合理部分予以支持。 二、关于汪长胜、鲜怀清、成都怡宁医院、四川欣宏祥公司是否应当对四川宏济公司的所负债务承担连带清偿责任的问题。一审法院认为，依据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在《保证合同》中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证”及第二十一条第一款“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。《保证合同》另有约定的，按照约定”之规定，汪长胜、鲜怀清、成都怡宁医院、四川欣宏祥公司均与金玉融资担保公司签订了保证反担保合同，自愿为案涉《委托合同》项下的债务提供保证反担保责任，保证责任为连带责任保证，保证范围包括代偿金额及《委托合同》项下所约定的代偿款垫款费用、逾期担保费、违约金，保证期限为两年。鉴于四川宏济公司并未向金玉融资担保公司支付代偿费用及代偿款垫款费用、逾期担保费、违约金，且金玉融资担保公司在保证期间内要求汪长胜、鲜怀清、成都怡宁医院、四川欣宏祥公司承担保证责任，故汪长胜、鲜怀清、成都怡宁医院、四川欣宏祥公司应承担连带保证责任，一审法院对于金玉融资担保公司的该项诉讼请求予以支持。就成都怡宁医院关于其不应承担连带保证责任的辩称意见，一审法院认为，成都怡宁医院于本案中提交的证据不足以证明其主张，故不予采信。又，依据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”之规定，汪长胜、鲜怀清、成都怡宁医院、四川欣宏祥公司在承担担保责任后，有权在其承担担保责任的范围内向四川宏济公司追偿。 三、关于金玉融资担保公司是否就案涉抵押财产享有优先受偿权权的问题。1.就案涉房产的优先受偿权问题，一审法院认为，依据《中华人民共和国担保法》第三十四条“下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；……”、第三十八条“抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同”、第四十一条“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效”、第四十二条“办理抵押物登记的部门如下：……（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门”、第四十六条“抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定”之规定，于本案中，汪长胜、鲜怀清就案涉房产的抵押事宜与金玉融资担保公司签订了《抵押反担保合同》，汪长胜、鲜怀清自愿以案涉房产作为抵押财产，且案涉房产已按照法律规定办理了不动产抵押登记，金玉融资担保公司取得了案涉房产他项权利证书，但该抵押登记为后顺位抵押，故依据《中华人民共和国担保法》第五十三条“债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿”和第五十四条“同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：（一）抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；……”之规定，一审法院认为，金玉融资担保公司就案涉房产的价值在超出顺序在先的抵押担保债权的部分享有优先受偿权。2.就成都怡宁医院提供的动产抵押（明细详见《抵押反担保/担保抵押物清单》）的优先受偿权问题，一审法院认为，依据《中华人民共和国担保法》第三十四条“下列财产可以抵押：……（二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；……”、第四十一条“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效”、第四十二条“办理抵押物登记的部门如下：……（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门”、第四十六条“抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定”之规定，于本案中，虽然成都怡宁医院与金玉融资担保公司签订了《抵押反担保协议》，成都怡宁医院自愿以其所有的机器设备（明细详见《抵押反担保/担保抵押物清单》）作为抵押财产，但仅就抵押财产中的三台机器设备（内镜清洗设备一台；超声工作台一台；3M培养锅一台）办理了抵押登记。一审法院认为，企业以其自有的机器设备进行抵押应办理抵押登记，因本案中仅三台机器设备（内镜清洗设备一台；超声工作台一台；3M培养锅一台）办理了抵押登记，故依据《中华人民共和国担保法》第五十三条“债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿”、第五十四条“同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：（一）抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；……”之规定，金玉融资担保公司应就三台机器设备（内镜清洗设备一台；超声工作台一台；3M培养锅一台）按照抵押登记的先后顺序享有优先受偿权。故，一审法院对于金玉融资担保公司该项诉讼请求中的合理部分予以支持。 四、关于金玉融资担保公司是否有权就四川宏济公司持有的成都怡宁医院的股权（出资额：2,450,000元）享有优先受偿权的问题。一审法院认为，于本案中，四川宏济公司为成都怡宁医院的股东，出资额为5,000,000元。而四川宏济公司并未与金玉融资担保公司签订《质押反担保合同》，成都怡宁医院与金玉融资担保公司签订的《质押反担保合同》对四川宏济公司并不产生约束力，且依据《中华人民共和国担保法》第七十五条“下列权利可以质押：……（二）依法可以转让的股份、股票……”、第七十八条“以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效”之规定，股权出质应当登记，于本案中，成都怡宁医院的股权出质并未进行登记，不产生法律效力。故，金玉融资担保公司对于股权出质不享有优先受偿权，一审法院对于金玉融资担保公司的该项诉讼请求不予支持。 综上，一审法院对于金玉融资担保公司诉讼请求中的合理部分予以支持，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、第三十四条、第三十八条、第四十一条、第四十二条、第四十六条、第五十三条、第五十四条、第七十五条、第七十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、四川宏济公司于判决生效之日起十日内向金玉融资担保公司支付代偿款14,467,393.59元及代偿款垫款费用、逾期担保费、违约金，代偿款垫款费用、逾期担保费、违约金合计计算方式如下：（1）以代偿款18,870.02元为基数，按照年利率24%的标准，自2018年9月29日起计算至实际付清之日止；（2）以代偿款14,448,523.57元为基数，按照年利率24%的标准，自2018年11月12日起计算至实际付清之日止；二、汪长胜、鲜怀清、成都怡宁医院、欣宏祥公司对上述债务承担连带清偿责任。汪长胜、鲜怀清、成都怡宁医院、欣宏祥公司在承担责任后，有权向四川宏济公司追偿；三、金玉融资担保公司有权在上述债权范围内以汪长胜、鲜怀清按份共有的位于成都市金牛区xx号（建筑面积：402.65㎡；权证号：监证2xx2、监证2xx1）的房屋折价或者拍卖、变卖的所得价款在超出顺序在先的抵押担保债权的部分中享有优先受偿权。汪长胜、鲜怀清承担抵押担保责任后，有权在承担抵押担保责任的范围内向四川宏济公司追偿；四、金玉融资担保公司有权在上述债权范围内以成都怡宁医院所有的3台机器设备（内镜清洗设备一台；超声工作台一台；3M培养锅一台）折价或者拍卖、变卖的所得价款在超出顺序在先的抵押担保债权的部分中享有优先受偿权。成都怡宁医院承担抵押担保责任后，有权在承担抵押担保责任的范围内向四川宏济公司追偿；五、驳回金玉融资担保公司的其他诉讼请求。一审案件受理费143,216元、诉讼保全费5,000元，共计148,216元，由四川宏济公司、汪长胜、鲜怀清、成都怡宁医院、欣宏祥公司负担。 本院二审审理中，金玉融资担保公司提交了以下新证据：1.成都仁一医院有限公司股东会决议，用以证明成都仁一医院有限公司提供案涉连带责任保证反担保经过了股东会决议。2.成都怡宁医院股东会决议，用以证明成都怡宁医院在提供案涉连带责任保证反担保时经过了其股东浙江康宁医院管理（集团）有限公司的同意。成都怡宁医院质证认为对上述证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，上述两份股东会决议上均未载明时间，针对证据1,2017年9月12日成都怡宁医院股东增加了浙江康宁医院管理（集团）有限公司，但第一份股东会决议没有股东浙江康宁医院管理（集团）有限公司的签章及法定代表人签字；针对证据2，第二份股东会决议没有浙江康宁医院管理（集团）有限公司的法定代表人签字，且成都仁一医院有限公司更名为成都怡宁医院的工商变更登记于2017年10月10日完成。对外担保是否经股东会决议，将影响案涉《保证反担保合同》的效力。 本院另查明，根据工商登记信息查询结果，1.成都怡宁医院于2017年9月12日变更股东，股东由“四川省宏济药业有限责任公司”变更为“四川省宏济药业有限责任公司；浙江康宁医院管理（集团）有限公司”。2.成都怡宁医院于2017年10月10日变更名称，由“成都仁一医院有限公司”变更为“成都怡宁医院有限公司”。 故本院经审查认为，结合一审查明的事实及本院另查明的事实，本案讼争保证反担保合同的签订主体为成都仁一医院有限公司，且案涉借款发生于成都怡宁医院名称变更前，本院对证据1成都仁一医院有限公司的股东会决议的证明力予以认可，依法予以采信；对于证据2成都怡宁医院的股东会决议的关联性不予认可，依法不予采信。 本院再查明，成都怡宁医院向一审法院提交的《协议书》“鉴于”部分第1点载明了2015年6月9日，四川宏济公司与工行成都盐市口支行签署的《小企业借款合同》（编号：2015年直属字0320号）、金玉融资担保公司与四川宏济公司签署的《融资担保委托合同》【编号：（2015）金玉融保委字（153）号】，以及四川宏济公司、成都怡宁医院分别与金玉融资担保公司签署的《质押反担保合同》【编号：（2015）金玉反质押字（153）号】、《保证反担保合同》【编号：（2015）金玉反保证字（153-2）号】的情况。并在第一条约定协议所列明的四项条件全部满足之日起，成都怡宁医院与金玉融资担保公司签署的《保证反担保合同》【编号：（2015）金玉反保证字（153-2）号】项下的所有法律关系终止。 本院经审理查明的其余事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点主要为：一、成都怡宁医院是否应对四川宏济公司的案涉债务承担连带清偿责任；二、本案案涉代偿款项的垫款费用、逾期担保费、违约金合计年利率上限应否予以调整。对此，本院评判如下： 针对焦点一，首先是案涉《保证反担保合同》的效力问题。《中华人民共和国公司法》第十六条第二款、第三款规定：“公司为公司股东或实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”本案讼争《保证反担保合同》及成都仁一医院有限公司股东会决议并无具体落款时间，但据常理，成都仁一医院有限公司为保证人金玉融资担保公司提供反担保的时间一般不会晚于金玉融资担保公司为案涉借款提供保证的时间，即2017年9月29日，而本案没有证据证明成都仁一医院有限公司为案涉借款提供保证反担保时，其是否已进行股权变更。即使对案涉《保证反担保合同》签订时间作不利于提供合同文本的金玉融资担保公司的推断，成都仁一医院有限公司提供保证反担保时已进行股权变更，则金玉融资担保公司提交的成都仁一医院有限公司的股东会决议不符合《中华人民共和国公司法》第十六条规定，视为成都仁一医院有限公司提供案涉保证反担保没有经过决议程序，案涉保证反担保属于法定代表人未经决议机关授权的越权代表。根据《中华人民共和国合同法》第五十条“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效”之规定，本案金玉融资担保公司对成都仁一医院有限公司股东会决议进行了形式审查，在成都怡宁医院并未举证证明金玉融资担保公司知道或应当知道成都仁一医院有限公司在提供案涉担保时已进行了股权变更的情形下，应认定金玉融资担保公司构成善意，成都仁一医院有限公司法定代表人的越权代表行为有效。综上，案涉《保证反担保合同》系各方当事人的真实意思，且未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均产生约束力。 成都怡宁医院上诉主张前述《保证反担保合同》的连带清偿责任已被案涉《协议书》所约定解除，认为《协议书》载明的旧贷及担保、反担保合同的权利义务已因本案案涉借款“借新还旧”而终止，各方的真实意思表示应为解除成都怡宁医院关于案涉借款的连带清偿责任，但金玉融资担保公司对此并不认可。本院认为，本案案涉《协议书》签订方对为何会约定终止权利义务已然终止的《保证反担保合同》的法律关系未作合理解释，综合全案证据，本案亦没有证据足以证明金玉融资担保公司与成都怡宁医院签署案涉《协议书》的真实意思是解除本案案涉《保证反担保合同》。成都怡宁医院不能举证证明其上诉主张，应自行承担举证不能的不利后果，故对成都怡宁医院的该项主张，本院不予支持，一审法院判令成都怡宁医院对四川宏济公司的案涉债务承担连带清偿责任，并无不当，本院予以确认。 针对焦点二，成都怡宁医院主张依据2020年8月20日施行《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，以一年期贷款市场报价利率（LPR）四倍为年利率，计算代偿款垫款费用、逾期担保费、违约金。但根据2021年1月1日起施行《最高人民法院关于新民间借贷司法解释适用范围问题的批复》第一条“关于适用范围问题。经征求金融监管部门意见，由地方金融监管部门监管的小额贷款公司、融资担保公司、区域性股权市场、典当行、融资租赁公司、商业保理公司、地方资产管理公司等七类地方金融组织，属于经金融监管部门批准设立的金融机构，其因从事相关金融业务引发的纠纷，不适用新民间借贷司法解释”之规定，本案为融资担保公司从事担保业务，代为清偿金融借款后产生的追偿权纠纷，不适用新民间借贷司法解释，因此成都怡宁医院的上诉主张缺乏法律和合同依据，本院不予支持。金玉融资担保公司在合同约定的利率基础上自愿将代偿款垫款费用、逾期担保费、违约金的总计年利率降低为24%，一审法院综合考量金玉融资担保公司的实际损失、四川宏济公司的合同履行情况等因素，认为该利率计算标准并非过高，因而支持金玉融资担保公司的该项诉讼请求，并无不当，本院予以确认。 至于鲜怀清述称金玉融资担保公司主张的代偿款项及利息金额不准确的问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，本院仅针对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，而鲜怀清并未对此提起上诉，故本院在此不作评述。 综上所述，成都怡宁医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费的负担方式不变。二审案件受理费108,604元，由成都怡宁医院有限公司负担。 本判决为终审判决。 本判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长 谈光丽 审 判 员 刘一颖 审 判 员 任文磊 二〇二一年四月三十日 法官助理 黄 瑜 书 记 员 杨 婷