湖南省保靖县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘3125民初173号 原告（反诉被告）：彭成兵，又名彭成彬，男，1977年12月4日出生，土家族，湖南省龙山县人，住龙山县。 委托诉讼代理人：文启兵，湖南大凤律师事务所律师。 被告（反诉原告）：姚本文，男，1969年2月17日出生，汉族，湖南省保靖县人，住保靖县。 委托诉讼代理人：彭秀丽，湖南生元律师事务所律师。 原告（反诉被告）彭成兵与被告（反诉原告）姚本文建设工程施工合同纠纷一案。本院于2021年1月19日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）彭成兵及其委托诉讼代理人文启兵，被告（反诉原告）姚本文及其委托诉讼代理人彭秀丽，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 彭成兵向本院提出诉讼请求：1、判令姚本文给彭成兵支付工程款117406元及资金占用利息（利息自2020年3月22日起付至工程款付清为止，按农村商业银行同期贷款利率计算）；2、判令姚本文给彭成兵退还龙门吊一台、钢管6米的16根、4.5米的10根、十字扣60只、快速架4付、二厢振动棒1根、翻斗车3辆、二相电线黄色的200米1根、黑色的200米1根，并支付上述设备使用款23761元；3、本案诉讼费用由姚本文承担。事实和理由：2019年4月，姚本文将位于保靖县清水坪镇临街7层楼房建设工程承包给彭成兵，双方就工程价格等进行约定，并于2020年3月22日补签《包工不包料施工合同》。彭成兵按约定如期完成工程量，姚本文在支付部分价款后，以各种理由拒付余款。2020年6月，姚本文要求自己粉刷外墙，并利用彭成兵建筑设备。现房屋已交付使用，彭成兵向姚本文请求支付工程余款和退还工程设备未果，故提起诉讼。 姚本文答辩要点：1、姚本文已给彭成兵付清工程款，同时彭成兵施工质量差及进度缓慢，并在中途退出施工，给姚本文造成继续完工损失；2、彭成兵自行退场后，姚本文电话通知彭成兵拆其设备，遭彭成兵拒绝，致使姚本文代为保管设备至今。综上，请求法院驳回彭成兵的诉讼请求。 姚本文向本院提出反诉请求：1、判令彭成兵给姚本文支付未完工多付工程款损失4万元；2、判令彭成兵给姚本文支付未按合同质量完成施工的违约金9.8万元；3、判令彭成兵给姚本文支付拆卸架子钢管费1500元；4、判令彭成兵承担修复损坏两家邻居的拼木、石膏板吊顶、墙漆、地板砖及瓦；5、案件反诉费由彭成兵承担。事实和理由：彭成兵于2020年6月26日自行离开未完工程，当时架子钢管未拆卸，且房屋存在多出板钢筋外露、外墙没有砌平整、楼梯间砖墙不平等质量问题，以及给两家邻居装修造成损失。为此，姚本文只好另高价请他人完工，给姚本文造成了经济损失，包括支付继续施工工程款9万余元、拆龙门吊工资1500元等，故提起反诉。 彭成兵反诉答辩要点：1、板钢筋外露是姚本文提供的建筑材料不均匀等原因造成；2、拆除龙门吊的费用不存在；3、给邻居房屋造成损坏，彭成兵当时就已经处理。请求法院驳回姚本文的反诉请求。 根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实： 1、2019年4月，姚本文与彭成兵口头约定：姚本文将位于保靖县清水坪镇临街7层楼房建设工程，以包工不包料施工的方式承包给彭成兵施工。约定后，彭成兵即组织人员进行施工（彭成兵个人不具有建筑工程施工资质）。2020年3月22日，双方补签《包工不包料施工合同》，施工范围和承包方式、承包单价主要约定：工程建筑房屋以单包形式（包工不包料）承包，包括主体砌砖、木工、钢筋、内外粉刷，不包括安装瓷砖。如有损坏邻居房屋，需由姚本文出材料、彭成兵出工修好。单价按实际建筑面积每平方米230元计算。同日，双方另签订补充《合同》，主要对房屋6-7层于2020年4月30日完工，若未完工扣50000元工程款，整栋房屋于2020年6月20日完工，并对质量要求板梁柱子不能露筋、厕所不能漏水、以及露筋扣款等进行了约定。 2、彭成兵施工期间，因施工房屋存在板钢筋外露等情形，双方为此口头协商扣款18000元。 3、2020年6月26日，彭成兵退出工程施工，当时未完工程主要有外墙未粉刷、楼顶女儿墙未砌、七层地板砖没铺、垃圾未清理等，双方确认未完工程价款为50000元。事后，姚本文另请他人继续施工。2020年8月，姚本文电话通知彭成兵拆卸建筑设备龙门吊，姚本文在彭成兵未组织人员下，便另请他人拆卸。另房屋两边邻居的房屋瓦等因建房受损，现今没有修复。 4、从2019年9月至2020年6月，姚本文陆续给彭成兵以借支或领条方式支付工程款共计304000元（包括彭成兵所请施工人员周某的借支款抵减工程款30000元）。 5、对于修建的房屋建筑面积：（1）双方认可1-6层顶层每层为240平方米、7层顶层为250平方米；（2）1楼夹层的建筑面积，经现场勘查，应不包括楼梯间及电梯井（因夹层没有电梯门）为85.56平方米；（3）顶层炮楼处的建筑面积，经现场勘查，应不包含电梯井（因电梯井为顶板）为32.94平方米。以上建筑面积共计为1808.5平方米。按合同单价230元/平方米计工程款为415955元。 6、对于彭成兵建房使用的建筑设备，经现场勘查，由姚本文保管的有：两线铜芯电线（黄色）40米、翻斗车2个、两厢振动棒1根、龙门吊（已拆卸）一台、龙门吊电机1台、快速脚手架2付及跳板1个、钢管（长短共）36根。 上列事实，有当事人提交的《包工不包料施工合同》及补充《合同》、证人周某的证言、证人彭某的证言、现场照片、彭成兵的领条及借条、周某的借条、向某等人的收条等，及本院的现场勘查记录及照片，足以证实，本院予以确认并记录在卷。 本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。本案修建的房屋高达7层，依法应由具有建筑施工资质的单位修建。彭成兵个人不具有建筑施工资质，双方所签订的《施工合同》，违反了法律、法规的强制性规定，属于无效合同。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十三条、第十七条、第十八条规定：建设工程施工合同无效，但验收合格的，可参照合同约定支付工程价款；同时工程未经验收，但发包人使用后，应视为对质量合格认可；对于欠付工程款利息，合同没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率，从工程已实际交付之日计息。本案中，在彭成兵于2020年6月26日退出施工后，双方对房屋未完工程已作出认定并确认未完工程价款为50000元，姚本文已接收房屋并继续另请他人完成施工，应依法视为姚本文对质量合格认可和双方已完成交付，故姚本文应参照合同约定价款给彭成兵支付工程款及利息。首先，因工程没有完工，双方一致确认未完工程价款为50000元，应从总价款中扣除；其次，双方曾在工程施工中一致确认房屋存在露筋，协商扣款18000元，应从总价款扣除；第三，根据彭成兵修建的房屋确实存在一定施工不平整等质量问题，以及给邻居房屋造成损坏没有修复和彭成兵未完成施工、没有拆除设备等实际情况，本院综合确定由彭成兵承担该些损失共15000元，从应付总价款中扣除。为此，本院确认欠付工程款为28955元（415955-304000-50000-18000-15000），应由姚本文给彭成兵支付，并按年利率4.35%从2020年6月26日起计付利息。彭成兵请求支付工程款及利息的诉讼请求，本院部分予以支持；彭成兵因修建房屋留在姚本文处的建筑设备，姚本文无占有、使用等权利，应按照实物现状予以退还。彭成兵诉请主张退回的建筑设备中，除本院现场勘查的实物外，其余设备因提供的证据不足，本院不予支持。彭成兵退出施工后，姚本文已通知彭成兵拆除建筑设备，而彭成兵未组织人员拆除，且所提供证据不能证实姚本文已使用建筑设备的具体事实，故诉请主张支付设备使用款的诉讼请求，本院不予支持。姚本文的反诉请求，已在上述本诉中作出合理承担说理说明，且本院对反诉提供的证据证实损失数额不予采纳，故反诉请求，本院不予支持。 综上所述，彭成兵的诉讼请求，本院部分予以支持。姚本文的反诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国物权法》第三十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、姚本文在本判决生效后十五日内给彭成兵支付工程款28955元； 二、姚本文在本判决生效后十五日内给彭成兵支付工程款利息（以欠付工程款28955元为基数，按年利率4.35%从2020年6月26日起计算至付清工程款为止）； 三、姚本文在本判决生效后十五日内给彭成兵退还：两线铜芯电线（黄色）1根长40米、翻斗车2个、两厢振动棒1根、龙门吊（已拆卸）一台、龙门吊电机1台、快速脚手架2付及跳板1个、钢管（长短共）36根（上述建筑设备均以实物现状退还）。 四、驳回彭成兵的其他诉讼请求； 五、驳回姚本文的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3123元，减半收取计1561.50元，由彭成兵负担1300元，姚本文负担261.50元；反诉费1550元，减半收取计775元，由姚本文负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。 审判员  王文兵 二〇二一年四月十二日 书记员  梁 超 附：本判决适用的法律 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国物权法》 第三十四条无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。