江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0115民初1083号原告：杨行保，男，1965年5月13日生，汉族。委托诉讼代理人：张雪君，南京市江宁区东山法律服务所法律工作者，南京市江宁区法律援助中心指派。被告：万志华，男，1962年9月9日生，汉族。被告：中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司，统一社会信用代码91340500850515457H，住所地在安徽省马鞍山市花山区拉菲公馆1栋。负责人：王林镜，该公司总经理。委托诉讼代理人：薛辉，安徽长城律师事务所律师。原告杨行保与被告万志华、中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨行保及其委托诉讼代理人张雪君，被告万志华、被告保险公司的委托诉讼代理人薛辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨行保诉称：2019年11月11日17时20分许，被告万志华驾驶车牌号为皖Ｅ×××××号小型客车，在勇跃社区门前超车过程中行驶至路左，观察疏忽撞到其，造成其受伤的交通事故。交警部门认定万志华负此事故全部责任。其因本次交通事故造成的各项损失为：医疗费61776.81元、营养费5400元、护理费25120元、误工费50067元、残疾赔偿金111724.8元、精神损害抚慰金5000元、交通费850元以及鉴定费2900元，合计262838.61元，扣除被告垫付款项28000元，现要求被告赔偿235828.61元。被告万志华辩称：对事故事实以及事故责任无异议；事故发生后其垫付现金18000元以及医疗费1260.53元，请求一并处理；同意医疗费总额的7.5%作为非医保用药，由其承担，从其垫付的款项中直接扣除；其在被告保险公司处投保了保险，原告杨行保的损失应依法赔偿。被告保险公司辩称：对事故事实以及事故责任无异议；皖Ｅ×××××号车在其处投保了交强险以及1000000元限额商业险附加不计免赔；其已垫付医疗费10000元；医疗费中包含了原告杨行保既往股骨内固定取出术的费用以及非医保用药，应扣除总额的15%；杨行保存在既往右股骨中断陈旧性骨折，根据鉴定意见，本次交通事故存在外伤参与度，其认可按照50%赔偿残疾赔偿金以及精神损害抚慰金；对杨行保主张的误工费不予认可；其不承担本案诉讼费以及鉴定费。经审理查明：2019年11月11日17时20分许，被告万志华驾驶车牌号为皖Ｅ×××××号小型客车（以下简称肇事车辆），沿宁丹线由南向北行驶至勇跃社区门前时，超车过程中驶入路左，观察疏忽撞到路面行人原告杨行保，造成车辆损坏、杨行保受伤的交通事故。交警部门认定万志华负此事故全部责任。肇事车辆系万志华所有，在被告保险公司投保了交强险和保额为1000000元的商业三者险及不计免赔率险，事故发生在保险期间内。杨行保受伤后至南京鼓楼医院治疗，住院42天，医院诊断其伤情为：右股骨粗隆间骨折，行股骨骨折切开复位内固定术及股骨骨折术后内固定取出术。手术记录载明的手术经过为：麻醉后……直视下复位股骨粗隆间骨折，并用咬骨钳咬除周围肉芽组织，新鲜化骨折断端，复位成功后，克氏针临时固定，取除原先骨折断端处钢板……放置股骨近端钢板一块。2020年11月30日，南京东南司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：杨行保右髋关节功能丧失25%以上构成十级伤残，建议本次交通事故外伤参与度以主要作用为宜；误工期限以270日为宜、护理期限以180日为宜、营养期限以180日为宜。杨行保支付鉴定费2900元。还查明，2015年杨行保曾因右股骨干骨折，在南京鼓楼医院行右股骨干骨折固定术。2019年11月11日的X线片示杨行保右股骨骨干内固定在位。2020年11月9日的X线片示杨行保内固定位置从髋部一直至原股骨骨干骨折处下端，包含原股骨骨干内固定安装位置。因本次交通事故造成杨行保受伤的各项损失为：医疗费62817.33元（含万志华垫付的19260.53元，保险公司垫付的10000元，以及伙食费1408元）、营养费5400元（30元/天×180天）、护理费19680元（有护理费票据44天计8800元，剩余136天按80元每天计算）、误工费41676.75元（9个月，按照2019年江苏省城镇私营单位批发和零售业就业人员年平均工资55569元标准计算）、残疾赔偿金111724.8元、精神损害抚慰金5000元以及交通费500元，合计246798.88元。审理中，杨行保陈述：本次事故发生前其股骨骨干内固定在位，因家庭困难，其不打算取出内固定，本次事故受伤部位与此前股骨受伤部位距离极近，如不取出之前的内固定，无法对本次受伤部位安装内固定，故才取出原内固定。上述事实，有道路交通事故认定书、病历、医疗费发票、出院记录、证人证言、证明、个体工商户登记信息、鉴定意见书、鉴定费发票及当事人陈述等证据证实。本院认为，公民生命健康权受法律保护。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿，仍有不足的由侵权人予以赔偿。本次事故中，被告万志华驾驶车辆致原告杨行保受伤，万志华负事故全部责任。杨行保在本案中因本次交通事故产生的损失246798.88元，应由被告保险公司在交强险以及三者险范围内赔偿。万志华自愿承担医疗费总额的7.5%即4605.7元[（62817.33元-1408元）*7.5%]，不违反法律规定，本院予以确认，故保险公司应当赔偿242193.18元，扣除已经支付10000元，还应赔偿232193.18元。因万志华已经垫付19260.53元，扣除其自愿承担的4605.7元，由保险公司在上述赔偿款中返还给万志华14654.83元。关于保险公司主张的应当扣除杨行保既往股骨内固定取出术费用的意见，本次事故杨行保受伤部位与其既往股骨受伤部位相近，手术前后的X线片所示内固定位置可以证实杨行保陈述的如不取出原有内固定无法治疗本次事故伤情属实，取出既往内固定的费用系治疗必需费用，保险公司要求扣除没有依据，故对保险公司该意见本院不予采纳。关于保险公司主张的扣除非医保用药的意见，因其未提交证据，本院不予采纳。关于保险公司主张的参与度的意见，杨行保在事故发生前的身体状况对损害后果的发生虽具有一定影响，但并非侵权责任法等法律规定的过错，杨行保不应因个人身体状况对本次交通事故导致的伤残存在一定影响而承担相应责任，对保险公司该意见本院不予采纳。对杨行保主张的各项损失超出法律规定的部分，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告杨行保损失217538.35元，返还被告万志华14654.83元。二、驳回原告杨行保的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案减半收取案件受理费790元，鉴定费2900元，由原告杨行保负担案件受理费61元，由被告万志华负担案件受理费729元、鉴定费2900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市级人民法院。审判员  李侠二〇二一年四月十四日书记员  王素