四川省攀枝花市东区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川0402民初788号 原告：覃历耘，男，1961年1月23日生，汉族，四川省攀枝花市**居民。 委托诉讼代理人：覃舸瑞，男，1986年12月18日生，汉族，四川省成都市高新区居民，覃历耘之子。 被告：攀枝花鑫利中药饮片有限公司，住所地：四川省攀枝花市**银江镇华山村老熊井社**，统一社会信用代码：915104005883937646。 法定代表人：张天才，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李斌，四川攀法律师事务所律师，执业证号：××。 委托诉讼代理人：俞璟，四川攀法律师事务所实习律师，执业证号：××。 被告：欧家星，男，1964年5月13日生，汉族，四川省攀枝花市仁和区居民。 委托诉讼代理人：伍军，四川攀法律师事务所律师，执业证号：××。 被告：谢钰，女，1988年10月23日生，汉族，四川省江安县村民。 原告覃历耘与被告攀枝花鑫利中药饮片有限公司（以下简称：鑫利饮片公司）、欧家星、谢钰民间借贷纠纷一案，本院于2021年3月4日立案受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告覃历耘及其委托诉讼代理覃舸瑞；被告鑫利饮片公司的法定代表人张天才及其委托诉讼代理人李斌、俞璟；被告欧家星的委托诉讼代理人伍军；被告谢钰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 覃历耘向本院提出诉讼请求：1、判令被告鑫利饮片公司、欧家星偿还借款749842元，并按月利率2％给付自2018年3月1日起至借款清偿日止的利息，被告谢钰在超出职责范围内承担连带责任；2、本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：原告与被告欧家星是好友。2017年7月，欧家星持与被告鑫利饮片公司签订的《经营合作协议》找到原告，以其进行中药材加工缺乏资金为由开始向原告借款，截止2018年2月6日，原告出借给鑫利饮片公司和欧家星借款共计849842元，除归还了100000元外，尚欠749842元未偿还。2018年2月7日，原告与鑫利饮片公司、欧家星对每笔借款核定后签订了《借款协议书》，约定每一笔借款利息按月利率2％结算支付，欠款在2018年7月31日前偿还完毕，逾期还款按月利率2％的两倍支付违约金。还款期满，鑫利饮片公司和欧家星拒不还款，也不付息，在原告追索时，两被告相互推诿，其行为侵害了原告的合法权益，依法应当承担偿还借款并给付利息的责任。其间，原告出借给鑫利饮片公司、欧家星的借款中的250000元是被告谢钰收取，谢钰应当在250000元内承担连带责任。 覃历耘对其诉请提交了下列证据： 1、《借款协议》、收款收据两份；拟证实债权人覃历耘、债务人鑫利饮片公司、担保人欧家星于2018年2月7日签订借款协议，约定10笔借款共计849842元，利息按月利率2％计算，已归还100000元，余款749842元及利息在2018年7月31日前偿还的事实和2017年7月11日、2018年2月6日，鑫利饮片公司分别收到原告出借的现金300000元、69200元，经手人为欧家星的事实； 2、借条、储户分户明细查询表，拟证实2018年2月6日，被告谢钰作为收款人代收原告出借给鑫利饮片公司69200元，该款原告经四川银行尾号9479银行卡账户转协议工商银行卡180800元后，借款代收人谢钰，担保人欧家星给原告出借借条的事实； 3、《经营合作协议》、《关于人事任命的通知》，拟证实2017年5月24日，鑫利饮片公司法定代表人张天才与欧家星签订协议，聘任欧家星为总经理，全面负责鑫利饮片公司生产经营及管理，并承担所有的因生产经营产生的法律责任的事实和鑫利饮片公司自2017年6月6日任命欧家星为公司执行总经理，全面负责公司的生产经营管理工作的事实； 4、火车票、汽车票、飞机票，拟证实原告陪同欧家星前往中药材产区采购原材料，并按欧家星要求代其支付货款，回来后将代付货款转借款的事实。 上列证据鑫利饮片公司质证提出：1、《借款协议》、收款收据两份，无鑫利饮片公司法定代表人签名，鑫利饮片公司公章使用登记簿也无与原告有经济往来需要盖章的记录，该证据应为原告与欧家星恶意串通，欧家星偷盖公司公章，侵害公司利益所致，不予认可； 2、借条所涉300000元现金无资金来源的相关证据证实，且违背生活常理，不予认可；储户分户明细查询表载明的付款269842元中涉及的收款人与鑫利饮片公司无业务往来，也未向鑫利饮片公司供应过中药材，不予认可； 3、《经营合作协议》、《关于人事任命的通知》无异议，协议约定：鑫利饮片公司出厂房、设备，欧家星出资金，各占收益的50％，恰好证明借款是欧家星所为，责任依法应当由其承担，与鑫利饮片公司无关的事实； 4、火车票、汽车票、飞机票是原告乘坐，与借款无关，且票据时间与借款时间不一致，不予认可。 上列证据欧家星质证提出：《借款协议》、收款收据两份、借条、储户分户明细查询表、《经营合作协议》、《关于人事任命的通知》无异议，也证实欧家星正是为了执行协议融资和保证生产经营才向原告借款的事实； 上列证据谢钰质证提出：《借款协议》、收款收据两份加盖公章违反公司股东，也无法定代表人签名，原告是鑫利饮片公司的开票员、出纳，向原告出具收据是原告为了与欧家星进行计算借款出具，收款和付款也是按欧家星的要求办理，谢钰只是履行工作职责，其余证据与被告无关，不予质证。 鑫利饮片公司辩称，被告与原告签订的借款协议非被告真实意思表示，且不符合协议成立的要件，原告也无出具款项给被告的事实，被告欧家星出具的声明证实借款是欧家星所为，也是欧家星使用，借款协议上的公章是原告与欧家星串通后，为侵害公司利益偷盖所致，法庭应当依法驳回原告的诉讼请求，并将案件移送相关司法机关，追究涉案人员刑事的责任。 鑫利饮片公司对其辩解提交了下列证据： 1、《声明书》、《股权转让协议》，拟证实案涉债务是被告欧家星的个人债务，债务金额也是原告与被告欧家星确认，鑫利饮片公司非债务人，不应承担责任的事实； 2、鑫利饮片公司《印章使用登记簿》，拟证实鑫利饮片公司的印章使用有严格的登记制度，《借款协议》上加盖的鑫利饮片公司印章未经过正常途径加盖，是欧家星恶意与原告串通，虚构鑫利饮片公司债务而为的事实； 3、谢钰工商银行借记卡历史明细清单，拟证实2018年2月6日，转入谢钰银行卡的180800元的款项的所有权人非原告，谢钰代欧家星收款后，付款给收款人也与鑫利饮片公司无债权债务关系，谢钰的银行卡不是鑫利饮片公司在使用的事实； 上列证据覃历耘质证提出：1、《声明书》、《股权转让协议》成立的条件是在鑫利饮片公司和欧家星收到原告向出具抵消债务通知后，因双方协议不成，条件不成就，故不予认可； 2、鑫利饮片公司《印章使用登记簿》是鑫利饮片公司自行制作，不予认可； 3、谢钰工商银行借记卡历史明细清单无异议，恰好证实2018年2月6日，原告转入谢钰银行卡的180800元及谢钰收到原告交付的49900元现金后存入银行卡，协议共计收到250000元的事实； 上列证据欧家星质证提出：1、《声明书》、《股权转让协议》上的姓名是欧家星所签，无异议； 2、鑫利饮片公司《印章使用登记簿》无异议，但不能证明使用印章必须登记； 3、谢钰工商银行借记卡历史明细清单无异议。 上列证据谢钰质证提出：《声明书》、《股权转让协议》、鑫利饮片公司《印章使用登记簿》与谢钰无关；谢钰工商银行借记卡历史明细清单无异议。 欧家星辩称，欧家星在整个借款和购买原材料过程中均是履职行为，依法不应承担责任。 欧家星对其辩解提交了到内蒙古出差购买中药材的明细，拟证实向原告所借款项用于了鑫利饮片公司的日常运营与生产的事实。 上列证据覃历耘质证无异议。 上列证据鑫利饮片公司质证提出：出差明细是欧家星自行制作，且无时间、地点的记载，也没有购买中药材的记录，且无购买中药材付款的相关证据证实，不予认可。 上列证据协议质证提出：该证据与谢钰无关，不予质证。 谢钰辩称，谢钰最早是鑫利饮片公司的开票员，后来又担任出纳，涉案款项转让谢钰银行卡的原因是由于欧家星不会操作手机银行，要我帮忙，这样才将款项转存人谢钰的银行卡，款项也是按欧家星的要求转出，借条是原告以要和欧家星核对借款要求协议补写，谢钰为向原告借款，依法不应承担责任。 谢钰对其辩解提交了鑫利饮片公司为其购买养老保险金的记录，拟证实谢钰是鑫利饮片公司员工的事实。 上列证据覃历耘、鑫利饮片公司、欧家星质证无异议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审理认定事实如下：2017年5月24日，欧家星与鑫利饮片公司及法定代表人张天才签订《经营合作协议书》约定：双方利用各自具备的资金及管理优势和中药材经营经验，共同经营鑫利饮片公司，共同创造劳动成果，分享经营利益；合作期限3年，自2017年6月1日起至2020年5月31日；鑫利饮片公司以厂房、设备、经营资质方式出资，占盈余分配的50％；欧家星负责经营合作期间的所有流动资金投入，占盈余分配的50％，双方经营期间，鑫利饮片公司不再投入流动资金；合作经营期间，如果净利润为负数（即经营出现亏损），由欧家星承担全部亏损；由鑫利饮片公司书面聘任欧家星担任鑫利饮片公司总经理，负责全面生产、经营及管理，并承担所有的因生产经营产生的法律责任；经营合作期间的财务人员、质量负责人由鑫利饮片公司指派，其他人员由欧家星任免，鑫利饮片公司有权对生产经营过程中的采购工作、应收款、应付款进行监管，协议还约定了双方的权利义务。 2017年6月6日，鑫利饮片公司法定代表人张天才向公司所属各部门签发了《关于人事任免的通知》：即日起任命欧家星同志为公司执行总经理，全面负责公司的生产经营管理工作。 2017年7月11日，鑫利饮片公司向覃历耘（身份证号510403196101××××）出具了“今收到覃历耘借给鑫利饮片公司现金300000元，大写：叁拾万元正，收款经手人欧家星（身份证号×××4696）系公司执行总经理”的收款收据。 2018年2月6日，鑫利饮片公司向覃历耘出具了“鑫利饮片公司执行总经理欧家星（×××4696）收到覃历耘（510403196101××××）借给鑫利饮片公司现金69200元，大写：陆万玖仟贰佰元正，经手人欧家星”的收款收据。 2018年2月6日，借款代收人谢钰、担保人欧家星向覃历耘出具了“今鑫利饮片公司于2018年2月6日向覃历耘借到款项69200元（大写：陆万玖仟贰佰元）现金已由鑫利饮片公司财务出纳谢钰于2018年2月6日存入谢钰本人的工商银行卡上（卡号：6212××××5961），另有现金19300元（大写：壹万玖仟叁佰元）于2018年2月6日由谢钰代收，上述款项用于公司支付货款用途，特此证明”的借条。 2018年2月7日，债权人覃历耘、债务人鑫利饮片公司、担保人欧家星签订《借款协议》约定：兹有鑫利饮片公司向覃历耘借到共计849842元（大写：捌拾肆万玖仟捌百肆拾贰元）款项，借款事实、借款时间及利息如下： 1、2017年7月11日，覃历耘借给鑫利饮片公司300000元，以现金支付，收款经办人系鑫利饮片公司执行总经理欧家星，有收款收据为证，约定每月支付本金的2％作为利息； 2、2017年12月2日，在内蒙古赤峰市，经建设银行转账代鑫利饮片公司支付李素梅药材款128000元，约定每月支付本金2％作为利息； 3、2017年12月3日，在河北省安国市××市场，经建设银行转账代鑫利饮片公司支付药材商刘树芹药材款13020元，约定每月支付本金2％作为利息； 4、2017年12月3日，在河北省安国市××市场，经建设银行转账代鑫利饮片公司支付当地药材商药材款12360元，约定每月支付本金2％作为利息； 5、2017年12月3日，在河北省安国市××市场，通过ＡＴＭ机分8次，每次取款2500元，以现金方式代鑫利饮片公司支付中药材款20000元； 6、2017年12月4日，在河北省安国市××市场，经建设银行转账代鑫利饮片公司支付药材商李哲药材款99970元，约定每月支付本金2％作为利息； 7、2017年12月4日，在河北省安国市××市场，经建设银行转账代鑫利饮片公司支付药材商林静药材款16492元，约定每月支付本金2％作为利息； 8、2017年12月4日，在河北省安国市××市场，通过ＡＴＭ机分3次，三次取款10000元，以现金方式代鑫利饮片公司支付中药材款10000元； 9、2018年2月6日，在攀枝花市，经商业银行转账向鑫利饮片公司出纳谢钰转账180800元，约定每月支付本金2％作为利息； 10、2018年2月6日，在攀枝花市，覃历耘借给鑫利饮片公司69200元，由鑫利饮片公司执行总经理欧家星经手，约定每月支付本金2％作为利息； 欧家星本人自愿为以上债务承担连带担保责任，保证期限为主债务履行期限届满之日起3年；以上债务须在2018年7月31日偿还完毕，如未能在规定时间内偿还完毕，则应当向借款人覃历耘，按照月息2％的双倍支付迟延履行的违约金。 2019年6月3日，出让人欧家星与买受人丁惠琴、见证人张天才签订《股权转让协议》约定：欧家星将其拥有的鑫利饮片公司18.5％的股份转让给丁惠琴；转让费为650000元，丁惠琴通过免除欧家星欠丁惠琴配偶覃历耘先生债务650000元本金的方式与股权转让费进行抵消；欧家星保证转让给丁惠琴的股权是在鑫利饮片公司的真实出资，合法拥有的完全可以处分的股权，并保证对转让的股权没有设置抵押、质押或者担保及免遭第三人的追索，否则，由此引起的所有责任由欧家星负责，并赔偿由此给丁惠琴造成的损失……；欧家星将部分股权转让给丁惠琴后，其在鑫利饮片公司中相对应的权利义务一并转让给丁惠琴，转让前的债务由欧家星承担……；协议还约定了其他事项。 2019年6月3日，声明人欧家星、见证人张天才签署《声明书》：本人欧家星现自愿将名下鑫利饮片公司18.5％的股份以向覃历耘抵债的方式，转让给覃历耘的配偶丁惠琴女士，双方签有《股权转让协议》作为约定。本人共欠覃历耘本金650000元。今已收到覃历耘出具的《债务抵消声明书》，现已视为丁惠琴女士将股权转让费用支付完毕，此后除本人对鑫利饮片公司持股期间产生的所有债务，由本人自行承担之外，出让的股份相对应的其他权利义务随即转移给丁惠琴。 覃历耘在中国建设银行6217××××5821账户的个人活期账户交易明细载明：20107年11月15日，覃历耘在攀枝花市经ＡＴＭ机取款20000元；2017年12月2日，经建行赤峰玉龙支行支付李素梅6217＊＊＊＊＊＊1357账户128000元；2017年12月3日，经建行安国支行支付刘树芹6217＊＊＊＊＊＊2511账户167037.84元；2017年12月3日，经建行安国市支行支付安国市凯乐中药材行安国市马村9411＊＊＊＊＊＊8752账户154677.84元；2017年12月3日，在建行安国支行8次取款共计20000元；2017年12月4日，经建行赤峰玉龙支行支付李素梅6217＊＊＊＊＊＊1357账户50000元；金安国支行支付李哲6217＊＊＊＊＊＊4985账户99970元、支付林静6217＊＊＊＊＊＊8527账户16492元，并从ＡＴＭ机三次取款10000元。覃历耘在四川银行7722××××9479账户明细查询载明：2018年2月6日，覃历耘向谢钰转款180800元； 谢钰在工商银行6212××××5916账户借记卡历史明细清单载明：2018年2月6日柜面卡存49900元；账户转入180800元。 同时查明：鑫利饮片公司是2012年2月2日,由张天才申请注册成立的自然人投资或控股的法人独资企业，注册资本3000000元。养老保险参保缴费信息载明：谢钰于2017年入职鑫利饮片公司，该公司为其缴纳了2017年度和2018年度养老保险金。 庭审中，鑫利饮片公司提出：覃历耘无向鑫利饮片公司转款的凭证，特别是2017年7月11日交付的300000元现金，无证据证实该借款从何处取出，如何交付，也违背生活常识。覃历耘一方提出：因覃历耘与欧家星是多年朋友关系，相互间较信任，300000元是欧家星接手鑫利饮片公司后。无生产流动资金，刚好遇到覃历耘出卖房屋收到房款，覃历耘未存银行就把现金直接交给了欧家星，欧家星和鑫利饮片公司当时向覃历耘出具了收款收据。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案争议焦点有三，一是谁向覃历耘借款；二是覃历耘是否出借了300000元现金；三、是覃历耘出借了多少款项； 一、关于谁向覃历耘借款问题，依据覃历耘提交的《经营合作协议》、《关于人事任命的通知》、《借款协议》、收款收据；借条、储户分户明细查询表和各方当事人的陈述。能够证实欧家星于2017年5月24日，与鑫利饮片公司和法定代表人张天才签订《经营合作协议书》后，为履行经营合作期间的所有流动资金投入、担任鑫利饮片公司总经理，负责全面生产、经营及管理，承担所有的因生产经营产生的法律责任的义务，并接受鑫利饮片公司对生产经营过程中的采购工作、应收款、应付款进行监管的要求，向覃历耘借款后，以鑫利饮片公司名义和经手人的身份向覃历耘出借收款收条，2018年2月7日，欧家星以担保人身份与债权人覃历耘、债务人鑫利饮片公司补签《借款协议》，且在诉讼中，无任何一方当事人提交欧家星经手的借款未用于鑫利饮片公司生产、经营的证据，本院依法认定鑫利饮片公司是借款人。 二、关于覃历耘是否出借了300000元现金问题，依据覃历耘提交的2017年7月11日的收款收据2018年2月7日，覃历耘、鑫利饮片公司、欧家星签订的《借款协议》和当事人的陈述，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第十五条：原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款的，被告应当对其主张提供证据证明，被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系成立承担举证证明责任。被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能够作出合理说明的，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生的规定，鑫利饮片公司抗辩案涉300000元未发生，对经手人欧家星向覃历耘出具收款收据加盖公章，并在一年后欧家星与覃历耘补签《借款协议》加盖公章及与欧家星签订《经营合作协议》后如何对“生产经营过程中的采购工作、应收款、应付款进行监管”作出合理说明，相反，覃历耘除提交了上列证据外还提交了与欧家星一同到外地购买生产原材料，代付货款的转款凭据，覃历耘与欧家星一同到外地购买原材料，并代付货款目的是为了收回借款，并保证出借资金安全更符合常理。本院认定覃历耘出借了300000元。 三、关于覃历耘出借了多少款项问题，依据2018年2月7日，欧家星、鑫利饮片公司、覃历耘清理借款和代付款后，补签的《借款协议》，代付款转款明细、谢钰转款明细、收款收据和当事人陈述，能够证实覃历耘出借了849842元款项，收回100000元，尚欠749842元及利息未清偿的事实。 综上，借款人鑫利饮片公司和担保人欧家星，依法应当按约承担还款付息的责任；谢钰提交的养老保险金缴费明细表、信用卡转账明细及陈述，能够证实谢钰是鑫利饮片公司的员工，其工作受鑫利饮片公司负责人安排，鑫利饮片公司、欧家星对谢钰收款后的行为未提出异议，谢钰处分款项也是按欧家星的要求所为，谢钰不是借款人，依法不应承担责任。覃历耘作为债权人，其在借款逾期后依法享有追索的权利。覃历耘要求欧家星和鑫利饮片公司连带偿还借款749842元的诉请，本院依法支持；要求谢钰承担责任的诉请，与查明的事实不符，本院依法不予支持；覃历耘要求鑫利饮片公司和欧家星按月利率2％连带给付自2018年3月1日起至借款清偿日止的利息的诉请，本院依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外的规定，本院依法核定2019年8月20日前的利率按双方合同约定的月利率2％计取不违反法律、法规的规定，2019年8月21日起至借款清偿日止的利息依法应当按一年期贷款市场报价年利率的四倍计取，超出部分本院依法不予支持。鑫利饮片公所提：与覃历耘签订的借款协议非真实意思表示，且不符合协议成立的要件，欧家星出具的声明，证实借款是欧家星所为，也是欧家星使用，借款协议上的公章是覃历耘与欧家星串通后，为侵害公司利益偷盖所致，法庭应当依法驳回原告的诉讼请求，并将案件移送相关司法机关，追究涉案人员刑事的责任的意见与查明的事实不符。其提交的《声明书》、《股权转让协议》无债权人覃历耘签名，也未得覃历耘当庭认可，且鑫利饮片公司是2012年2月2日,由张天才申请注册成立的自然人投资或控股的法人独资企业，本院依法不予采信。欧家星所提：欧家星在整个借款和购买原材料过程中均是履职行为，依法不应承担责任的意见，与其向覃历耘出具的凭据不符，本院依法不予采信。谢钰所提：谢钰是履职行为，依法不应承担责任的意见，与查明的事实相符，本院采信。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，第八十四条，第八十七条，第九十条，第一百零六条，第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第十八条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条，第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、攀枝花鑫利中药饮片有限公司、欧家星于本判决生效后十日内连带归还覃历耘借款749842元，并按月利率2％给付自2018年3月1日起至2019年8月20日止的利息；自2019年8月21日起至借款清偿日止的利息按一年期贷款市场报价年利率计取； 二、驳回覃历耘对谢钰的诉讼请求； 三、驳回覃历耘的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15688元，减半收取7844元，诉讼保全费3020元，合计10864元。由攀枝花鑫利中药饮片有限公司、欧家星承担（于本判决生效后三日内向本院交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省攀枝花市中级人民法院。 审判员  高文新 二〇二一年四月十六日 书记员  文雨瑶