山东省临沂市兰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁1302民初2006号 原告:孟某龙,男,1981年3月15日出生,汉族,住山东省莒南县,。 委托诉讼代理人:胡仿鸿,山东兰友轩律师事务所律师。 被告:山东小某神文化传媒有限公司,住所地临沂市兰山区。 法定代表人：付某中，经理。 被告:付某中,男,1986年9月5日出生，汉族，住临沂市兰山区。 二被告共同委托诉讼代理人:徐伯超,山东超信律师事务所律师。 原告孟某龙诉被告山东小某神文化传媒有限公司（以下简称小门神公司）、付某中合伙合同纠纷一案，本院于2021年1月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孟某龙及委托诉讼代理人胡仿鸿，被告小门神公司、付某中的委托诉讼代理人徐伯超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孟某龙向本院提出诉讼请求：1、请求判令或调解被告退还原告股权原值65000元及利息(以65000元为基数,自2018年3月5日起,按照中国人民银行公布的一年期活期存款利率计算);2、请求判令或调解被告向原告支付违约金10000元；3、本案诉讼费、保全费、保全保函费由被告承担。事实与理由:2018年3月4日,原告孟某龙与被告小门神公司签订《城市股权认购协议书》、约定认购100000元,于维坊地区融资所用，被告未按约履行股权登记,属单方终止协议,剥夺了被告资格,视为违约，也未按照协议约定支付收益,另被告付某中为被告小门神公司(自然人独资企业)法定代表人，与公司财务混同,应承担连带责任，故诉至贵院。庭审时原告增加诉讼请求，要求解除原被告双方签订的《城市股权认购协议书》。 小门神公司辩称，一、原告所投资款项投资到山东小某神文化传媒有限公司潍坊分公司经营,潍坊分公司由于人地两生,营业亏损，至2019年8月16日申请注销。二、潍坊分公司运营亏损,根据公司法的规定,应该清算。根据双方于2018年3月26日签订的《股权认购协议书》第二条第三款规定:“此部分乙方出资购股的股权,将按照实际持股比例分享利润、承担风险,与其他投资者权益平等,按照相关法律法规、公司章程和协议书享有权利和承担义务。”双方应根据此条款和公司法的规定清算确定盈亏情况，请求驳回原告的诉讼请求。 付某中辩称，原告孟某龙所诉的股权纠纷案件与答辩人无关，请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2018年3月4日，原告孟某龙与被告小门神公司签订《山东小某神文化传媒有限公司城市股份股权认购协议书》，主要内容为：“甲方（出让方）：山东小某神文化传媒有限公司乙方：孟某龙甲方为山东小某神文化传媒有限公司,为了在加快推动更好更快发展的同时激励公司各岗位员工、回馈社会和巩固与广大发展合作伙伴的关系,公司决定将以城市为单位,出售所开拓的城市分公司的49%的红利分配股权。每个城市总公司占有51%,潍坊地区认购价10000元/股,共100股，起购股值为1股,即10000元起购。本次融资仅用于潍坊地区所用,不得用于其他城市。第二条认购公司股权基本情况1、认购股权标的：乙方自愿认购小门神公司募集的电梯投影广告项目利润分红股权。乙方已在签署本协议前签署《股权认购确认单》，该《股权认购确认单》作为本协议的一部分。2、认购股权单位及价格：以股权每1股交纳股金壹万元为计算标准，由乙方自愿认购股权，壹股为单位份额。3、乙方自愿认购10股，认购款为壹拾万元人民币。备注：此部分乙方出资购股的股权，将按实际持股比例分享利润、承担风险，与其他投资者权益平等，按照相关法律法规、公司章程和本协议书享受权利及承担义务。第三条出资方式乙方认购甲方转让股权采用一次性转入形式。2、支付期限：除特殊情况,并经股东会议同意的情况外,乙方应在自合同签署之日起3个工作日内,完成全款支付。3、甲方依照上述约定方式收到款项后,给乙方出具相应的收款证明。第四条股权出资期限1、一次性出资期限为2018年3月4日。2、股权手续办理期限：自收到一次性付款全额款项后7个工作日内，办理完毕全部股权确权手续。第五条股权管理1、员工持股管理采取由个人持股的方式,公司不对员工的股权进行统一管理,员工乙方应积极履行相关忠实勤勉义务。公司向乙方出具《股权出资证明》。2、同时,员工股乙方向甲方授权:因辞职、离职、解聘、开除、死亡等情形脱离公司不再持员工股的股权(如已有分红,不追回),该部分股权由甲方按原价值向乙方购回。3、乙方所持股权,包含所有股权形式在内,持股时间应大于1年,一年之内不得转让或退出;一年后该部分股权可由甲方按原价值向乙方购回。4、公司此次所出售全部股权,是非证券交易中心流通的有价证券,只针对甲方公司所设立的电梯投影广告业务的运营和利益分配。乙方持股人有权选择退股或转让,符合退股条件的退股时甲方按股份原值购回，转让的公司其他股东有优先购买权。第六条利润分配时间及分配方式1、净利润:是指在利润总额中按规定交纳了所得税以后公司利润留存,一般也称为税后利润或净收入。2、分红日期:每月分红于次月16日前完成。3、分配方式:按月分配和季度分配。在所有投资股东本金未收回前采用按月分配模式,每月1次,拿上月度税后利润的70%按乙方持有的出资比例进行分红;剩余30%作为公司的发展基金,用于新增点位和设备购买,在年度核算时如果有剩余,除去次年所需运作资金扣除外,按股份比例一次性分配给投资股东。投资股东本金收回后,按季度分配模式,一季度分配一次。4、甲方根据乙方的持股比例,代乙方扣除相应的个人所得税。第七条股权出资证明甲方根据乙方出资情况，由甲方进行相应的股权登记，建立《股东名册》，并编写相应出资编号。……第十一条违约责任1、甲方若未按期完成本次股权转让,致使乙方资金收益受到损失,甲方应按乙方出资额支付同档次一年活期存款利息作为乙方收益补偿。2、甲方公司不得擅自违反本协议约定,单方面终止协议,剥夺乙方股东资格;如有违反本协议,将按乙方所出投资金额的10%将作为违约金赔偿给乙方。3、乙方如有未按期履行本协议约定出资的,则视作乙方单方终止本协议。甲方有权依照乙方实际出资额计算股权；乙方未出资的部分金额,甲方有权书面决定取消乙方的股东资格,并有权按照乙方签订出资额追究违约责任。4、甲方承诺在甲方正常运营的情况下,若乙方的股权年收益低于15%的,乙方有权要求甲方在保留全部即得分红利益的同时按所持股权比例退还股权原值(10000元/股)。 协议签订后，原告于2018年3月5日向被告小门神公司转款100000元，被告小门神公司于2018年3月26日向原告出具载明“潍坊投资款100000元”的收款收据。 另查明，山东小某神文化传媒有限公司潍坊分公司成立于2018年3月16日，企业类型为有限责任分公司（自然人投资或控股），负责人为桑晓林，该分公司于2019年8月16日已注销。被告小门神公司已通过公司账户和被告付某中个人账户返还原告投资款35000元。 被告小门神公司成立于2017年5月15日，系三名股东吕四州、庞悦、王树涛出资成立的有限责任公司，法定代表人为吕四州，2017年10月26日付某中任法定代表人，2018年7月4日变更股东为付某中一人的有限责任公司，本案庭审结束后，2021年3月23日变更为两名股东的有限责任公司。 另外，在本案诉讼过程中，原告申请诉讼保全支出保全费用770元。 本院认为，根据双方签订的《股权认购协议书》约定的内容来看，原告认购被告公司的股权，并与被告公司约定年收益目标及无法实现时股权回购的责任支付等，根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》释义，该约定在实践中俗称“对赌协议”，又称估值调整协议，是指投资方与融资方在达成股权性融资协议时，为解决交易双方对目标公司未来发展的不确定性、信息不对称以及代理成本而设计的包含股权回购、金钱补偿等对未来目标公司的估值进行调整的协议。“对赌协议”主要分为投资方与目标公司的股东或实际控制人的“对赌”、投资方与目标公司的“对赌”等形式。其中与目标公司的“对赌”，指的是投资方与目标公司签订的协议约定，目标公司从投资方融资，投资方成为目标公司的股东，当目标公司在约定期限内实现双方预设的目标时，由投资方给予目标公司奖励；相反，由目标公司按照事先约定的方式回购投资方的股权或者向投资方承担金钱补偿义务。人民法院在审理“对赌协议”纠纷案件时，不仅应当适用合同法的相关规定，还应当适用公司法的相关规定。 本案即符合投资方与目标公司“对赌”的情形，该协议系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，不存在《合同法》第五十二条所规定的合同无效情形，应属合法有效。双方当事人应按协议履行各自义务。原告履行了支付投资款的义务，被告应按协议约定进行股权确权登记、支付收益及对赌失败时股权回购或现金补偿等义务。根据双方协议中第四条约定，被告应当收到款后7个工作日内办理完毕全部股权确权手续，但被告并未按协议约定办理股权转让手续，即原告实际上没有成为公司的股东，原告并没有可被回购的股权，本案不存在股权回购的基础，因此本案仅以合同法的相关规定予以审理。本案被告违反合同约定，未进行股权登记、未分配收益，原告并不享有股东权利，且被告已将分公司注销，已构成违约，双方之间合同目的已无法实现，因此原告主张解除与被告之间的协议符合法律规定，本院予以支持。鉴于原告诉状中未请求解除合同，2021年3月17日庭审时请求解除合同，因此根据《民法典》第五百六五条第二款规定：“当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼或者申请仲裁的方式依法主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除。”因此本案合同解除时间为2021年3月17日。 根据《合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”因此合同解除后，被告小门神公司应退还原告交纳的剩余投资款65000元及按合同约定支付给原告造成的利息损失。关于原告主张的违约金10000元，符合合同约定，本院予以支持。 关于被告付某中是否承担责任的问题。原告与被告小门神公司签订合同时，虽然系普通的有限责任公司，但2018年7月4日公司股东从三人变更为付某中一人，小门神公司仍然是原来的公司，对于之前的公司债务也是一并继承的，用以承担责任的财产仍然是公司财产，相应的，后来的一人股东接管公司之后，对于没有消灭的公司债务，依照《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，一人股东仍需证明其财产独立于公司，并不因债务发生的时间而免除其证明义务，虽然在本案庭审结束后，被告小门神公司又变成了普通有限责任公司，但原一人公司股东仍要按照一人公司股东责任的要求对变更前的公司承担相应责任，因此在被告付某中以个人账户退款，且未举证证实公司财产独立于自己财产的情况下，其应对公司债务承担连带清偿责任。 原告因申请诉讼保全而支出的保全费用770元，系为实现本案债权所支出的必要费用，被告应予赔偿。对于原告主张的诉讼责任险保费300元，系当事人在诉讼中自行支出，并不是其必然支出的费用，不属于法律规定的诉讼费用范畴，要求对方当事人负担，没有法律依据，不应予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民法典》第五百六五条之规定，判决如下： 一、原告孟某龙与被告山东小某神文化传媒有限公司签订的《股权认购协议书》于2021年3月17日解除； 二、被告山东小某神文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告孟某龙投资款65000元及利息（利息自2021年3月17日起至实际履行之日止，按照中国人民银行公布的一年期活期存款利率计算）； 三、被告山东小某神文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告孟某龙违约金10000元； 四、被告山东小某神文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告孟某龙保全费770元； 五、被告付某中对上述判决第二、三、四项承担连带清偿责任； 六、驳回原告孟某龙的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费838元（已减半），由被告山东小某神文化传媒有限公司、付某中负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。如提出上诉，应在递交上诉状之日起七日内向本院预交上诉费，逾期不预交，则视为撤回上诉。 审判员  彭洪荟 二〇二一年四月二十六日 书记员  郁 鑫