新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新0203民初796号 原告：木拉提别克·努斯别克，男，1976年9月10日生，哈萨克族，无业，新疆维吾尔自治区住克拉玛依市克拉玛依区。 委托诉讼代理人：比拉力·吐尔逊太，新疆达纳律师事务所律师。 被告：新疆鹏强商贸有限公司,住所地克拉玛依市幸福路**。 法定代表人：闫小鹏，该公司负责人。 委托诉讼代理人：胡锡美，新疆星河律师事务所律师。 被告：饶良万，男，1962年4月2日出生，汉族，新疆维吾尔自治区住克拉玛依市克拉玛依区。 委托诉讼代理人：赵婧，新疆鼎泽凯律师事务所律师。 原告木拉提别克·努斯别克与被告新疆鹏强商贸有限公司、饶良万提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2020年5月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告木拉提别克·努斯别克及其委托诉讼代理人比拉力·吐尔逊太、被告新疆鹏强商贸有限公司（简称鹏强公司）之委托诉讼代理人胡锡美、被告饶良万及其委托诉讼代理人赵婧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告木拉提别克·努斯别克向本院提出诉讼请求：请求判令二被告赔偿原告木拉提别克·努斯别克各项损失276,228元。其中伤残补偿金138,656元、误工费74,184元、护理费30,348元、营养费3150元、后续治疗费15,500元、鉴定费用4390元、精神损失费10,000元。事实及理由：原告木拉提别克·努斯别克是被告鹏强公司员工，2018年12月6日16时许，在克拉玛依区家家乐建材市场拆卸广告牌子(作业)时，被告饶良万控制的吊车作业时从高处坠落致伤，事发后原告木拉提别克·努斯别克在克拉玛依市人民医院住院治疗，被诊断为:右侧股骨转子下骨折，右侧第三肋骨骨折，头部下颌部多处撕裂伤。原告木拉提别克·努斯别克第一次住院治疗15天，第二次住院治疗7天。目前原告木拉提别克·努斯别克无法自理，丧失了劳动能力。原告木拉提别克·努斯别克住院期间以及出院后的医疗费被告鹏强公司己付清。但是被告鹏强公司没有履行申报工伤义务，原告木拉提别克·努斯别克个人法律意识淡薄也未按时申请工伤认定。2019年5月15日新疆中信司法鉴定中心作出(2019)临鉴字第427号和428号司法鉴定意见书，认定：原告木拉提别克·努斯别克所受伤残程度为IX级(玖级)伤残、误工期评定为300日、护理期为120日、营养期为90日、后续治疗费约需10,000元。在审理过程中二被告不服该鉴定意见，原告木拉提别克·努斯别克申请重新申请鉴定。2021年3月12日新疆恒正司法鉴定中心出具的2021第30号司法鉴定意见书，认定原告木拉提别克·努斯别克后续治疗费9000元、面部斑修复后后续治疗费6500元、误工期330天、护理期135天、营养期105天，未达到伤残等级。恒正司法鉴定中心依据《人体损伤致残程度》标准进行鉴定，而中信司法鉴定中心的结论是伤残等级为九级，依据是《职工工伤与职业病致残》标准进行鉴定。希望法院按照2019中信司法鉴定2019427号中心鉴定的结论为主，认定原告木拉提别克·努斯别克伤残等级为九级。 综上，根据《中华人民共和国民法通则》第119条和最高人民法院《关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)》第144条、第145条，最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第1条的规定，二被告应当承担赔偿责任。根据《民事诉讼法》的有关规定，特向贵院提起民事诉讼，请求保护原告的合法权益。 被告鹏强公司辩称，原告木拉提别克·努斯别克与被告鹏强公司之间存在劳动关系，事发时因原告木拉提别克·努斯别克违章作业，不系安全带操作造成受伤，该事实有《安全事故调查报告处理意见》证实，2017年1月1日被告鹏强公司发布了高空作业安全管理规定，原告木拉提别克·努斯别克违反该管理规定。现原告木拉提别克·努斯别克的受伤与被告鹏强公司无关，应当由被告饶良万和原告木拉提别克·努斯别克来承担。原告木拉提别克·努斯别克第一次进行的司法鉴定程序不合法，要求第一次鉴定和第二次鉴定合并使用不合法，一切费用都是原告木拉提别克·努斯别克自己承担。原告木拉提别克·努斯别克未达到伤残等级，被告鹏强公司不认可原告木拉提别克·努斯别克要求的伤残补偿金和精神损失费、关于误工费，劳动合同中有明确报酬每月为3000元，原告木拉提别克·努斯别克没有按照合同中计算相关损失，原告木拉提别克·努斯别克2019年7月16日，受伤221天后参加劳动，该事实有原告木拉提别克·努斯别克伤情好了以后参加劳动的照片证实，故原告木拉提别克·努斯别克误工期应221天，每月3000元计算。对后续治疗费9000元及面部斑修复后后续治疗费6500元无异议，原告木拉提别克·努斯别克要求护理期和营养期偏高，且被告鹏强公司已经给原告垫付了生活费及后续治疗费等58,300元，原告木拉提别克·努斯别克再要求护理费没有法律依据。请求驳回原告木拉提别克·努斯别克对被告鹏强公司的各项诉讼请求。 被告饶良万辩称，1、原告木拉提别克·努斯别克要求被告饶良万承担责任主体错误，根据相关法律规定，雇员在雇佣关系中，发生损害的应当由雇主承担赔偿责任，被告饶良万受被告鹏强公司雇佣之下完成吊车驾驶任务，被告饶良万不应当承担本案赔偿责任；2、被告饶良万无过错，在此事故发生时，被告饶良万发现吊篮停滞已经下车检查询问并要求原告木拉提别克·努斯别克系好安全绳，原告木拉提别克·努斯别克不理睬，被告饶良万已经尽到自己职责；3、原告木拉提别克·努斯别克提出赔偿计算方式不认可，误工费计算标准应该是原告木拉提别克·努斯别克实际收入，也是合同约定的3000元/月，护理费应当按照护理市场的赔偿价格120元/天进行赔偿；根据被告鹏强公司提供的证明表明，原告木拉提别克·努斯别克已经在事故发生221天时去工作，请法庭酌情考虑以实际情况判令原告木拉提别克·努斯别克误工费；司法鉴定书中对误工期判定过高，对护理期和营养期也认为过高，因为原告木拉提别克·努斯别克只是一般伤情，并未达成伤残。综上，请求法院驳回对饶良万的全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2018年1月1日，原告木拉提别克·努斯别克（乙方）与被告鹏强公司签订《劳动合同》，主要约定，试用期自2018年1月1日起止2019年12月31日止；工作内容和地点，乙方从事杂务工，工作地点为克拉玛依；劳动报酬，月工资3000元；社会保险：甲乙双方按照国家规定参加社会保险。甲方为乙方办理有关社会保险手续，并承担相应保险义务。乙方应缴的社会保险费由甲方扣代缴。乙方患病或工服伤的医疗待遇按照国家相关规定执行。乙方职业病或因工服伤的待遇按照国家相关规定执行。双方签订合同后，原告木拉提别克·努斯别克在被告鹏强公司工作。2018年12月6日16时许，在克拉玛依区家家乐建材市场拆卸广告牌子(作业)时，被告饶良万控制的吊车作业时从高处坠落致伤，事发后原告在克拉玛依市人民医院住院治疗22天，产生住院费38960.33元，门诊费4806元，合计43766.33元。原告木拉提别克·努斯别克的伤情被诊断为：为右侧股骨转子下骨折，右侧第三肋骨骨折，头部下颌部多处撕裂伤。原告木拉提别克·努斯别克在住院期间被告鹏强公司支付了原告木拉提别克·努斯别克的治疗费。现双方就其他损失赔偿问题，未能协商一致，故原告木拉提别克·努斯别克诉至法院。 另查，事发后，被告鹏强公司向原告木拉提别克·努斯别克支付住院费38960.33元，门诊费4806元，合计43766.33元。2018年12月26日至2020年3月26日支付工资及休养费58,300元。 另查，被告饶良万也系被告鹏强公司雇佣的工作人员。 另查，诉讼前经原告木拉提别克·努斯别克的委托新疆中信司法鉴定所对原告木拉提别克·努斯别克伤情进行鉴定，原告木拉提别克·努斯别克的伤情（职工工伤与职业病致残等级）被认定为九级伤残；误工费评定为300日、护理费为120日、营养费为90日、后续治疗费约需10,000元左右。在诉讼中二被告不服该鉴定意见，经原告木拉提别克·努斯别克申请，本院委托新疆恒正司法鉴定所对原告木拉提别克·努斯别克的伤残等级进行（人体损伤致残程度分级）鉴定，该所作出鉴定意见：原告木拉提别克·努斯别克的后续治疗费9000元、面部斑修复后后续治疗费6500元、误工期330天、护理期135天、营养期105天、未达到伤残等级。原告为此第一次支出鉴定费2180元。第二次支出鉴定费2180元，邮寄费30元。 原告木拉提别克·努斯别克为证实其诉讼主张，向本院出示：2018年1月1日与被告鹏强公司签订的劳务合同，证实原告木拉提别克·努斯别克与被告鹏强公司之间存在劳动关系，合同期限2018年1月1日至2019年12月31日。二被告对该证据的真实性予以认可；2.出示门诊病历、住院病历、出院记录、手术记录、检查报告、医疗费发票，证实原告木拉提别克·努斯别克受伤及住院治疗及医疗费用的事实。二被告对该证据的真实性予以认可；3.出示新疆中信司法鉴定中心作出(2019)临鉴字第427、428号和新疆恒正司法鉴定中心作出(2021)临鉴字第30号司法鉴定意见书，证实原告木拉提别克·努斯别克的伤残等级为9级，以及三期评估情况以及原告木拉提别克·努斯别克支出司法鉴定费用的事实。二被告对新疆中信司法鉴定中心作出(2019)临鉴字第427、428号鉴定书不予认可，对新疆恒正司法鉴定中心出具的2021第30号鉴定书的真实性，合法性予以认可。4.出示克拉玛依市人力资源和社会保障局做出《2020年002号工伤认定申请不予受理决定书》，克拉玛依市克拉玛依区劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书，证实2018年12月6日原告木拉提别克·努斯别克摔伤后被告新疆鹏强商贸有限公司没有履行申报工伤认定的义务，作为劳动者因为法律意识单薄没有及时申请工伤认定的事实和仲裁委员会的超过仲裁时效和不属于本单位管辖，不予受理仲裁的事实。二被告对该证据的真实性予以认可，该证明由于原告自己的怠于行使权利而导致权利的丧失，造成后果自己承担。本院对原告木拉提别克·努斯别克出示的上述证据的真实性、合法性、关联性均依法予以确认。 本院认为，公民的人身健康权严格受法律保护。本案中,原告木拉提别克·努斯别克与被告鹏强公司成立劳动关系，原告木拉提别克·努斯别克为被告鹏强公司提供劳务活动中遭受人身损害,应当由被告鹏强公司承担相应的赔偿责任。 本案的争议焦点为：1.原告木拉提别克·努斯别克主张的各项损失情况；2.原告木拉提别克·努斯别克自身对损害结果是否存在过错，是否应当承担相应的责任。 关于第一个争议焦点，根据庭审查明的事实，原告木拉提别克·努斯别克住院期间产生医疗费43766.33元（住院费38960.33元、门诊费4806元），医疗费发票为证实，且系被告鹏强公司垫付，本院予以确认；关于住院伙食补助费：原告木拉提别克·努斯别克实际住院22天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助120元／天的标准，确定原告木拉提别克·努斯别克的住院伙食补助费为2640元；原告木拉提别克·努斯别克主张的后续治疗费9000元、面部斑修复后的后续治疗费6500元,合计15,500元,二被告对该费用均无意义，本院依法予以支持；原告木拉提别克·努斯别克主张的伤残补偿金138,656元及精神损失费10,000元，因原告木拉提别克·努斯别克的伤情未达到伤残等级，故本院不予支持；原告木拉提别克·努斯别克主张的误工费74,184元，因原告无法提供实际减少的收入，也无法提供最近三年的平均收入状况，原告的误工期评定为330天。故原告木拉提别克·努斯别克按照新疆维吾尔自治区2019年在岗职工年平均工资标准82,052元，计算330天误工费用，符合上述规定，本院依法予以确认；原告木拉提别克·努斯别克主张的护理费30,348元,护理费应当根据护理人员的收入状况、护理人数、护理期限确定，因司法鉴定部门鉴定认定原告的护理期为135天，现原告木拉提别克·努斯别克主张的每天224.8元的护理费用标准过高，本院结合原告木拉提别克·努斯别克的伤情，按照克拉玛依市一般护理人员的陪护标准120元/人/天计算，确定原告木拉提别克·努斯别克主张的护理费为16,200元（135天×120元／天），超出部分，无法律依据，本院依法不予支持。原告木拉提别克·努斯别克主张的营养费3150元，结合原告木拉提别克·努斯别克的司法鉴定部门鉴定书意见，酌定营养费为2500元，超出的部分，本院不予支持。原告木拉提别克·努斯别克主张的第一次的鉴定费2101元、第二次的鉴定费2210元：因原告木拉提别克·努斯别克第一次单方面进行鉴定，产生的费用由原告木拉提别克·努斯别克自行承担，故原告木拉提别克·努斯别克的鉴定费确定为2210元，超出的部分，本院不予支持。 综合以上事实及法律分析，原告木拉提别克·努斯别克因受伤产生的各项损失合计金额应为157000.33元（医疗费43766.33元+住院伙食补助费为2640元+后续治疗费9000元+面部斑修复后后续治疗费6500元+误工费74,184元+营养费2500元+护理费16,200元+鉴定费2210元）。 关于第二个争议焦点，本院认为，本案中原告木拉提别克·努斯别克作为完全民事行为能力人，亦是对高空操作具备一定经验的员工，在受劳务活动期间，未能充分尽到安全注意义务,其对自身损伤也存在一定过错。被告鹏强公司作为用人单位，本应就劳务活动中可能存在的风险和安全隐患向员工进行提示、告知及进行培训，特别是对高空操作的工作流程、运行方式、作业部分的风险，以及作业时高空员工应当注意的安全规范，被告鹏强公司均应提前了解熟悉，并对原告木拉提别克·努斯别克及其他员工进行充分风险告知，但其疏忽造成原告木拉提别克·努斯别克受伤，故被告鹏强公司作为用人单位对损害结果的发生亦具有过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。故本院综合原告的行为能力、工作经验、受雇工作范围、事故发生时的情况，酌定原告木拉提别克·努斯别克应承担责任的比例为20%。被告鹏强公司作为雇主，根据其过错情况，酌定被告鹏强公司应承担责任的比例为80%，因此被告鹏强公司应承担的赔偿数额为125600.26元（157000.33元×80%）。扣除被告鹏强公司前期已经垫付的医疗费43766.33元、工资及休养费58,300元，被告鹏强公司还应向原告赔偿各项损失共计23533.93元（125600.26元-102066.33元），对该部分数额本院依法予以支持，剩余损失由原告自己承担。《中华人民共和国侵权法》第三十四条：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”的规定，被告饶良万不承担损害赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下： 一、被告新疆鹏强商贸有限公司向原告木拉提别克·努斯别克赔偿各项损失共计23533.93元，于本判决生效之日起三日内付清； 二、驳回原告木拉提别克·努斯别克的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2721元，由原告木拉提别克·努斯别克2527元负担，由被告新疆鹏强商贸有限公司负担194元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院。 审判员 依沙克·卡德尔 二〇二一年四月二十七日 书记员 王     霞