山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终4001号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司胶州支公司，住所地胶州市。 主要负责人：李阳，总经理。 委托诉讼代理人：宋凯鹏，山东首辰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张蕾，山东首辰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：代超，男，2001年7月9日出生，汉族，住胶州市。 委托诉讼代理人：庄泳红，男，住山东省胶州市。 原审被告：肖古欣，男，1984年12月29日出生，汉族，住胶州市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司胶州支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人代超及原审被告肖古欣机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2020）鲁0281民初13222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司胶州支公司上诉请求：1.撤销原审判决第一项并依法改判（争议金额为108,968元）；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实错误，证据不足，应依法予以撤销并改判。代超的后续医疗费过高；伤残损伤基础不足，鉴定过程不符合法医检验规范，其伤残程度达不到十级伤残。被上诉人经原审法院委托，由青岛市胶州中心医院司法鉴定所对其伤情进行伤残鉴定右踝骨折后遗症构成10级伤残。因青岛市胶州中心医院司法鉴定所鉴定过程不符合法医检验规范，患侧跖屈测量的非被动活动度，健侧背屈活动度与鉴定报告记录不一致，且健侧背屈无明显的活动，与患侧无异，我司一审提出鉴定人出庭接受质询申请，但鉴定人回答为视觉误差，将测量错误归咎于拍照角度及视觉误差，显然不能让人信服，且被上诉人损伤基础不足，后续治疗费鉴定过高。原审法院依据该鉴定报告来认定被上诉人构成十级伤残，系认定事实错误，证据不足。 代超辩称，原审判决正确，上诉人的请求无事实法律依据，应驳回上诉，维持原判，被上诉人于2019年12月因交通事故受伤，导致右踝骨折，进行手术治疗，2020年7月进行司法鉴定，一审鉴定结论是经法院委托具有鉴定资格的机构，按照法定程序作出的，鉴定过程符合相关要求，客观公正，鉴定时机适当，因此该鉴定结论依据充分，一审中鉴定人出庭对鉴定报告进行了合理和科学的说明，鉴定人的鉴定符合鉴定规则，上诉人在一审中提交的照片，拍照时的角度与鉴定人按照鉴定规则观看测量时的角度是有差异的，上诉人的照片不能真实的反映被鉴定人的折曲角度和测量度数。 代超向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告各项经济损失共计144,357.18元；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下。1.2019年12月31日7时20分，肖古欣驾驶鲁Ｂ×××××号小型轿车由南向东行驶至胶州市北关海士豪科技术有限公司院内，同正在行走的代超相撞，致原告受伤，车辆受损。经胶州市公安局交通警察大队勘查出具事故认定书认定，肖古欣与原告承担事故同等责任。2.2019年12月31日入胶州市人民医院住院治疗16天至2020年1月16日出院，主要诊断为右内踝骨折，其他诊断为支气管炎。原告共计支出医疗费17110.86元。3.经代超申请一审法院委托，2020年8月12日，青岛市胶州中心医院司法鉴定所出具（2020）临鉴字第90号司法鉴定意见书司，评定代超右踝骨折后遗症目前致残程度为十级，误工期限为90-120日，护理期限为30-60日，后续治疗费为9000-11000元。原告支出鉴定费2860元。4.肖古欣系鲁Ｂ×××××号小型轿车驾驶员及登记所有人，该车在保险公司处投保交强险及商业险1,000,000元及不计免赔，事故发生在保险期限内。5.代超主张经济损失为医疗费17110.86元、后续治疗费10,000元、伙食补助费1600元（100元/天×16天）、伤残赔偿金108,968元（54,484元/年×20年×10％）、误工费20065.5元（5733元/月×3.5个月）、护理费4950元（110元/天×45天）、交通费300元、鉴定费2860元，合计144357.18元。保险公司对原告的伤残等级不认可，辩称鉴定意见书所鉴定的原告构成十级伤残过高不应认定。一审法院认为，原告的伤残等级是经一审法院委托的合法鉴定机构青岛市胶州中心医院司法鉴定所出具的（2020）临鉴字第90号司法鉴定意见书所评定，鉴定程序合法，鉴定结论依据充足。该鉴定所的鉴定人员出庭接受了各方当事人的质询，回答了相关问题。现保险公司没有证据证实该鉴定意见书存有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第40条规定的情形，保险公司未提交证据证实原告的伤残等级与事实不符的证据，故该鉴定意见书予以采信。 一审法院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”的规定，原告因交通事故受伤发生在民法典施行前，故本案的审理仍适用事故发生时（2019年）的法律、司法解释。本案系因机动车发生交通事故而引发的机动车交通事故责任纠纷。根据有关规定，投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，交强险赔付不足部分，由保险公司在商业三者险范围内给予赔付，商业三者险赔付仍不足的，应依照相关法律规定由侵权人予以赔偿。本案中，鲁Ｂ×××××号小型轿车的投保人与保险公司签订的交强险及商业三者险合同均是双方的真实意思表示，且其内容不违背法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。对于原告的相关损失，应首先由保险公司在交强险（交强险总赔偿限额为122,000元，其中医疗赔偿限额10,000元、死亡伤残赔偿限额110,000元、财产损失限额2000元）责任限额内予以赔偿。因本事故中原告负同等责任，故交强险赔偿不足的部分的损失，由保险公司在1,000,000元的商业三者险范围内按50%责任比例给予赔付承担赔偿责任；如仍然有不足的部分或根据商业三者险合同约定不应由保险公司负担的部分，由侵权人按50%责任比例赔偿。原告各项损失的分析认定：原告主张医疗费17110.86元、伙食补助费1600元（100元/天×16天），有病历、病案、医疗费发票等证据佐证，符合法律规定，一审法院予以支持。原告主张后续治疗费10,000元，有鉴定意见书为证，予以认定。根据鉴定意见书鉴定认定原告误工期限为105日，护理期限为45日。原告未提交其工作证明或因交通事故致收入减少的证据，故原告主张误工费5733元/月计算其误工费，证据不足，不予认定。原告是农村户口，一审法院参照青岛市农民收入102元/天调整误工费为10,710元（102元/天×105天）。原告未提交护理人的收入证明或因交通事故致收入减少的证据，故主张护理费按110元/天计算，证据不足，不予认定。护理费参照青岛市护工收入100元/天计算为4500元（45天×100元/天）。原告参照2019年度青岛市城镇居民人均可支配收入计算其残疾赔偿金108,968元（54,484元/年×20年×10%）有理，一审法院予以支持。原告支出的鉴定费2860元系原告为明确其损失而支出的必要费用，予以支持。原告主张的交通费300元过高，一审法院酌情认定为160元。以上各项损失共计155908.86元（医疗费17110.86元+住院伙食补助1600元+后续治疗费10,000元+残疾赔偿金108,968元+误工费10,710元+护理费4500元+交通费160元+鉴定费2860元），由保险公司在交强险赔偿限额内承担120,000元，超出交强险赔偿限额的35908.86元，由保险公司在商业三者险的赔偿限额内按50%责任比例承担17954.43元。综上，保险公司应在交强险、商业险限额内赔偿原告各项经济损失共计137954.43元（120,000元+17954.43元）。因代超的损失已由保险公司全部赔偿，肖古欣不承担赔偿责任。肖古欣经一审法院合法传唤未到庭对加诉讼，视为放弃各项权利。一审判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司胶州支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告代超经济损失共计137954.43元；二、驳回原告代超对被告肖古欣的诉讼请求；三、驳回原告代超的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3187元，减半收取1593.5元，由原告代超负担61.5元，由被告中国平安财产保险股份有限公司胶州支公司负担1532元。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车将交通事故责任纠纷。本案二审争议焦点是：原审采信涉案鉴定结论认定被上诉人构成十级伤残是否正确。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。具体到本案，案涉鉴定结论是原审法院委托鉴定机构作出，鉴定机构是进行体格检查、辅助检查后在分析说明基础上作出的鉴定结论，且鉴定人员具备相应的鉴定资质。鉴定人员在分析说明部分明确载明：“依据被鉴定人提供的伤后诊疗资料和本次鉴定所见的体征证实：被鉴定人代超因车祸致右内踝骨折，事实存在……被鉴定人右内踝骨折，经入院手术治疗，骨折处骨性愈合，残留右踝关节活动部分受限，关节功能丧失50%以上（尚未达75%），此损伤结果参照《人体致残程度分级》5.10十级5.10.6脊柱、骨盆及四肢损伤：（12）一踝关节功能丧失50%以上之标准，确定被鉴定人代超右踝骨骨折后遗症构成十级伤残。上诉人对该鉴定结论有异议，认为患侧跖屈测量的非被动活动度，但被上诉人在二审明确表示鉴定时进行过被动活动度的测量。上诉人针对鉴定过程及被动测量问题在原审已经申请鉴定人员出庭接受质询，鉴定人员对其异议已经做出解释，上诉人在无其他证据佐证的情况下仍坚持对涉案鉴定结论持有异议，本院不予支持。另，上诉人主张上诉争议金额108968元并按该上诉标的缴纳上诉费用，二审中明确其上诉请求是指伤残赔偿金的全部，故对上诉人关于后续治疗费的上诉请求，本院不予处理。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司胶州支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理2479元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司胶州支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张春娟 审判员  杨海东 审判员  牛珍平 二〇二一年四月二十五日 法官助理 吕 菲 书记员 贾晓颖 书记员  王 倩