陕西省咸阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2021)陕04刑终61号 原公诉机关乾县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王红军，男，1961年12月13日出生，公民身份号码：43051XXXX112136513，汉族，小学文化，农民，住湖南省邵阳市大祥区，2017年9月5日因非法持有毒品罪被邵阳市双清区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2019年9月3日因涉嫌犯贩卖毒品罪被湖南省邵阳市公安局大祥分局抓获后移交至乾县公安局，同年9月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪被乾县公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕，现羁押于乾县看守所。 指定辩护人王旭东，陕西奉天律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）徐银虎，男，1977年12月29日出生，汉族，小学文化，农民，住乾县，2019年8月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被乾县公安局刑事拘留，同年9月16日被逮捕，现羁押于乾县看守所。 指定辩护人徐科锋，陕西奉天律师事务所律师。 原审被告人汪府臣，男，1968年9月7日出生，汉族，初中文化，住湖南省邵阳市大祥区永红小学对面，2003年9月4日因犯贩卖毒品罪，容留他人吸毒罪被邵阳市大祥区人民法院判处有期徒刑五年十个月，2017年5月5日因犯贩卖毒品罪被邵阳市大祥区人民法院判处有期徒刑六年三个月，2019年9月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪被乾县公安局取保候审，在被取保候审期间，因之前的漏罪，2019年12月23日又被湖南省邵阳市大祥区人民法院判处有期徒刑十一年，2020年1月4日被湖南省邵阳市大祥区人民法院决定暂予监外执行。 原审被告人范月明，男，1974年4月2日出生，公民身份号码：61042XXXX404022010，汉族，初中文化，农民，住乾县，2010年2月2日因犯贩卖毒品罪被礼泉县人民法院判处有期徒刑八年，2019年8月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被乾县公安局刑事拘留，同年9月16日被逮捕，现羁押于乾县看守所。 乾县人民法院审理乾县人民检察院指控被告人汪府臣、王红军、徐银虎、范月明犯贩卖毒品罪一案，于2020年11月30日作出(2020)陕0424刑初51号刑事判决。宣判后，原审被告人王红军、徐银虎不服，分别提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，1、2019年7月下旬的一天，被告人徐银虎在被告人汪府臣处以1200元购买毒品海洛因2克，被告人徐银虎拿到毒品后，当日向吸毒人员任某某贩卖500元的毒品海洛因。2、2019年8月初，被告人徐银虎以同样的方式在被告人汪府臣处以1800元购买毒品海洛因3克。当日以900的价格向任某某贩卖毒品海洛因约1克。3、2019年7、8月份的一天，被告人汪府臣用7500元经被告人王红军介绍联系从他人处购买了25克毒品海洛因。2019年8月7日，被告人汪府臣将其中的20克毒品以12000元的价格通过顺丰快递寄递邮寄的方式卖给被告人徐银虎。被告人徐银虎、范月明经事先密谋，徐承诺在2019年8月9日取到毒品后卖给范月明4000元毒品海洛因4克，范月明通过微信转账方式付给徐银虎4000元。2019年8月9日早，被告人徐银虎从礼泉县城交警队对面的顺丰快递店取到该毒品包裹后，去礼泉县城吸毒人员任某某家中拆封快递取出毒品，并以900元的价格向任某某贩卖毒品海洛因约1克。当日，公安民警在礼泉县将徐银虎抓获，并当场从徐银虎裤兜内查获毒品可疑物两包（其中一包净重为5.95克，另一包净重为11.68克）；从任某某家中查获毒品可疑物0.18克。4、2019年8月初，被告人汪府臣以24000元的价格向乾县的蒋某某（另案起诉）贩卖毒品海洛因39.81克，以30000元向蒋某某贩卖毒品海洛因49.9克，所卖毒品通过顺丰快递寄给蒋某某，2019年8月9日，该两包毒品包裹均被公安机关查获。5、2019年农历正月，被告人范月明在乾县XX镇以300元的价格向吸毒人员徐占胜、田某某贩卖毒品海洛因三小包。2019年7、8月份期间，被告人范月明向吸毒人员文安安贩卖毒品海洛因两次二小包。 经陕西津实司法鉴定中心鉴定：从被告人徐银虎身上查获的毒品可疑物中检出海洛因含量分别为58.62%、58.39%。从任某某家中查获的0.18克毒品可疑物中检出海洛因成分。从蒋某某的毒品包裹可疑物中检出海洛因含量分别为50.25%、66.46%。 证明上述事实的证据有物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、提取、指认、辨认、称量笔录、视听资料及案件照片等。据此，原审法院认为，被告人汪府臣、徐银虎、范月明违反国家毒品管理法规，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人王红军居中介绍、联系他人贩卖毒品构成贩卖毒品共同犯罪，其行为亦已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，亦应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人汪府臣在判决宣告以后仍发现其在判决宣告以前还有犯罪没有判决属漏罪，且系毒品再犯，应根据《中华人民共和国刑法》第七十条、第三百五十六条的规定从重处罚；被告人汪府臣当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；被告人王红军、范月明均系累犯、毒品再犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条的规定，应当从重处罚。被告人范月明检举他人犯罪经查证属实，系有重大立功表现，依据《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，可减轻处罚。遂依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第四十七条、第七十条、第五十二条、第五十三条、第五十五条、第五十六条、第五十八条、第六十八条、第六十九条之规定，经合议庭评议、审判委员会研究，判决：一、被告人汪府臣犯贩卖毒品罪（漏罪），判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币二万元；与原贩卖毒品罪被判处有期徒刑十一年，罚金人民币二万二千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十九年，并处罚金人民币四万二仟元，附加剥夺政治权利二年；二、被告人王红军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元（罚金已缴纳）；三、被告人徐银虎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元；四、被告人范月明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币五千元；五、被告人汪府臣贩卖毒品作案工具0PP0手机一部，予以没收。 上诉人（原审被告人）王红军提出，他介绍汪府臣夫妇向何世清买毒品的时候，汪府臣说是自己吸食的，他不知道汪府臣是想卖给别人，他要是知道汪府臣要买卖毒品，他肯定就不会帮忙，而且何世清给他买烟请他洗脚并不是因为他介绍了毒品买卖而感谢他，所以自己不构成犯罪。另外，自己的抓捕时间是2019年9月2日，请求改判。 王红军的指定辩护人王旭东提出，25克毒品是何世清所有，王红军是居间介绍人，根据汪府臣交代的毒品贩卖去向和鉴定意见鉴定出的毒品纯度，不能以25克海洛因对王红军定罪量刑，王红军在居间介绍中没有牟利，请求从轻处罚。 上诉人（原审被告人）徐银虎提出，其认罪认罚，只是对部分细节提出异议，自己是初犯偶犯，平日表现良好，有固定收入，对社会危害性小，部分贩卖属于蹭吸，请求改判。 徐银虎的指定辩护人徐科锋提出，徐银虎认罪认罚，但一审没有认定为认罪认罚是错误的，徐银虎系初犯、偶犯，亲属愿意缴纳罚金，请求从轻处罚。 经审理查明，原审判决认定的事实是清楚、正确的，证明上述事实的证据有被告人汪府臣、王红军、徐银虎、范月明户籍证明、立案决定书、拘留证、取保候审决定书、毒品收据、顺丰快递单、破案报告、情况说明、刑事判决书复印件、释放证明、行政处罚决定书、通话记录、工作说明、关于范月明向公安机关检举吕晓民贩卖毒品的情况说明、徐银虎、范月明微信转账记录、刑事判决书、暂予监外执行决定书复印件、暂予监外执行决定书、医学鉴定书复印件、扣押物品清单及称量笔录；证人任某某、文安安、徐某某、赵某某、田某某、傅某某、蒋某某的证言；被告人汪府臣、王红军、徐银虎、范月明的供述；鉴定意见；提取、辨认、称量笔录及指认照片；视听资料及电子证据等。 本院认为，上诉人徐银虎及原审被告人汪府臣分别贩卖毒品海洛因25克、114.71克，原审被告人范月明贩卖4克及价值700元的5小包海洛因，其行为均已构成《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定的贩卖毒品罪。上诉人王红军居中介绍、联系他人贩卖毒品25克，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定的贩卖毒品罪，属共同犯罪。应依法惩处。 关于上诉人王红军及其辩护人王旭东提出的意见及理由，经查，同案被告人及上诉人的供述、通话记录、刑事判决书等证据证明，上诉人王红军居间介绍汪府臣向他人购买海洛因25克，在交易过程中，上诉人王红军积极联系，沟通价格，行为主动，且系累犯、毒品再犯，应从重处罚，鉴于其家属积极代其缴纳罚金，可对其酌情从轻处罚，原审判决认定犯罪事实清楚，证据确实、充分。上诉人提出的羁押时间折抵刑期问题，原审法院已经根据抓捕经过作出补正。故对该理由和意见不予采纳。 关于上诉人徐银虎及辩护人徐科锋的意见及理由，经查，同案被告人及上诉人徐银虎的供述、通话记录、鉴定意见、提取、辨认、称量笔录及指认照片等证据证明，上诉人徐银虎贩卖毒品事实清楚，证据确实、充分。但在一审庭审中，徐银虎否认和范月明的毒品交易事实，称转账行为是因为借款。徐银虎在审查起诉阶段也未签署认罪认罚具结书，故不符合认罪认罚的认定标准。对该意见和理由不予采纳。 综上，原审判决认定事实清楚,定性准确,量刑适当,审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 张 琳 审判员 冯 义 审判员 刘建明 二〇二一年四月六日 书记员 王旭红 1