天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津02民终533号上诉人（原审原告）：刘现玲，女，1979年1月11日出生，汉族，住河北省邯郸市魏县。委托诉讼代理人：李晓静，河北昌宁律师事务所律师。上诉人（原审被告）：天津金美尚电动车有限公司，住所地天津子牙循环经济产业园园区十二号路5号。法定代表人：刘聪，总经理。委托诉讼代理人：董艳琼，江苏浩然风律师事务所律师。上诉人刘现玲因与上诉人天津金美尚电动车有限公司（以下简称金美尚公司）劳动合同纠纷一案，不服天津市静海区人民法院（2020）津0118民初6995号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。刘现玲上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持其原审全部诉讼请求；2.诉讼费由金美尚公司承担。事实及理由：1、上诉人刘现玲在职期间，金美尚公司不仅拖欠上诉人工资，还在未与上诉人沟通的情况下强行将上诉人工位撤销并将上诉人调岗，上诉人得知该情况后，与被上诉人沟通未果的情况下，被强行休假，在上诉人休假期间，金美尚公司强行将上诉人所有物品文件没收，并将上诉人未提交的离职申请，私自审批，变相将上诉人强行辞退。根据劳动合同法第38条规定上诉人有权要求金美尚公司支付经济补偿金。金美尚公司提交的离职申请时间有涂改，不能作为证据使用。2、拖欠工资应以月工资7000元标准计算。3、原审法院在未核对上诉人提交的微信真实性的情况下，仅以金美尚公司不认可微信三性，便对微信不采信错误。4、法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。金美尚公司在原审中明确表明掌握上诉人考勤，但拒不提交，按照法律规定，原审法院应按照上诉人请求予以支持。5、原审中，金美尚公司对上诉人主张的失业金已答辩，法院应支持。金美尚公司辩称，不同意上诉人刘现玲的上诉请求。金美尚公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判1、扣除上诉人代缴保险费后支付剩余工资450.85元。2、上诉人无需向刘现玲支付加班工资15015元；二.诉讼费由刘现玲承担。事实及理由：1、根据刘现玲自己提供的录音证据可以证明，刘现玲认可上诉人代为缴纳保险这一事实，也认可所需费用从未发工资中扣除，但原审法院认为双方未就代缴保险事宜达成合意，原审法院该项判决错误。2、原审法院仅以刘现玲提供的所谓的2018年9月份工资单拍照影印图片作为认定刘现玲存在加班的事实依据，但影印件不符合证据形式要件，不能作为证据使用。也不能以此认定刘现玲从2018年5月至2019年9月期间加班依据。因此原审该项判决错误。刘现玲辩称，不同意上诉人金美尚公司的上诉请求。刘现玲向一审法院起诉请求：1、判令金美尚公司支付2017年10月18日至2019年10月12日违法解除劳动关系赔偿金14000元；2、判令金美尚公司支付2019年9月、10月工资及8月降薪差额共计8200元；3、判令金美尚公司支付2019年10月应发放奖金10000元；4、判令金美尚公司支付2017年10月至2019年10月的加班工资，其中，2017年11月至12月加班工资727元，2018年1月至12月加班工资5300元，2019年1月至9月加班工资11482元；5、金美尚公司支付失业金补偿31920元。一审认定事实，刘现玲原系金美尚公司的员工，2018年4月30日，双方签订了期限为一年的劳动合同，约定刘现玲为文职，工资执行天津市最低工资标准。后双方续签劳动合同，期限至2020年4月29日止。2020年5月7日，刘现玲因赔偿金等事宜向天津市静海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2020年9月4日作出津静劳人仲裁字[2020]第320-1号裁决书，裁决金美尚公司支付刘现玲2019年9月至10月工资差额450.94元，因刘现玲不服该裁决结果成诉。对于双方有争议的事实和证据，原审认定如下：一、关于金美尚公司是否存在违法解除劳动关系的事实问题。金美尚公司为证实刘现玲系自行离职，向本院提交了由刘现玲书写的《金彭车业（集团）有限公司离职申请》，载明：“现因无法接受公司的调岗调职调薪，现申请离职，望批准”。刘现玲认可该申请表系本人书写，但抗辩称该表是在刘现玲情绪低落时所写，并未向公司提交，该表是被公司的其他员工拿走的，且该表不符合审批流程。刘现玲为证实自身系被迫离职，提交了其与金美尚公司财务李部长的通话录音，金美尚公司不认可该证据的关联性，称李部长所述系个人观点，交流内容是失业保险金领取问题，不能证实刘现玲的证明目的，且部分内容能够证实刘现玲系主动离职。综合分析双方的举证意见，金美尚公司提交的证据能够证实刘现玲书写了离职申请，且理由为无法接受公司的调岗调职调薪，但刘现玲提交的证据不能证实其自行书写的离职申请被金美尚公司其他员工拿走导致被迫离职的事实，因此，对于金美尚公司提交的离职申请的真实性和证明目的，予以认定，对刘现玲的抗辩事由，不予采信。二、关于金美尚公司是否欠付刘现玲2019年9月至10月的工资问题。刘现玲主张金美尚公司欠付其2019年9月、10月份工资及8月份降薪差额共计8200元，但其提交的银行流水并不能证实该主张。金美尚公司提交的刘现玲2019年8月至10月工资单载明，2019年9月应发5719.22元，实发2420元，欠付2946元；2019年10月应发1713.22元，实发0元，欠付1713.22元，金美尚公司主张刘现玲申请公司为其代缴3个月的社会保险和个人承担部分，因此，欠付刘现玲的工资已经为其代缴了保险费用，仅同意扣除该部分保险费用后，向刘现玲支付差额。因金美尚公司提交的证据不能证实双方就代缴保险事宜达成合意，且刘现玲并不认可金美尚公司的主张，故金美尚公司以欠付刘现玲工资抵扣保险费的抗辩事由无事实及法律依据，本院不予支持，结合金美尚公司提交的工资表，本院认定，金美尚公司尚欠付刘现玲2019年9月份工资2946元，欠付2019年10月份工资1713.22元。三、关于金美尚公司是否应支付刘现玲2019年10月奖金的问题。刘现玲主张其职务是综管部主管，应获得相应奖金，向本院提交了其与金美尚公司人资王科长、行政中心魏部长、车间李主管等人及金美尚公司主管群的微信聊天信息截图，证实金美尚公司的其他主管都获得了10000元奖金。金美尚公司对上述证据的真实性、合法性和关联性均不认可，抗辩称微信聊天的主体不能确认，截图无法看出刘现玲是否对信息进行过删减，且奖金是对金美尚公司在职员工的奖励，刘现玲2019年10月份已经离职。综合分析双方的举证质证意见，因刘现玲提交的微信聊天记录系电子证据，存在容易篡改等问题，在无其他证据佐证的前提下，本院对刘现玲上述证据的真实性和证明目的均无法认定。四、关于刘现玲是否存在加班事实的问题。刘现玲为证实其存在加班事实，提交了《金彭车业（集团）有限公司调动单》及2018年9月份的工资单。金美尚公司对上述证据的真实性均不认可，抗辩称刘现玲提交的证据为复印件，调动单没有加盖公司的公章，没有写明调岗日期，与本案无关联性。综合分析双方的举证质证意见，调动单上虽未显示出具单据的时间，但该单据载明的当月出勤天数能够证实刘现玲确实存在周六日加班的事实。同时，刘现玲提交的《金彭车业（集团）有限公司-天津休闲车2018年9月工资发放单公账部》有金美尚公司相关责任人员的签字，金美尚公司虽不认可该证据的真实性，但经原审明示，金美尚公司仍不提交考勤表、工资表等证据以证实刘现玲的考勤和工资发放情况，结合刘现玲提交的其农业银行个人明细账户查询清单显示的该月工资发放情况，原审对刘现玲提交的该份工资发放单的真实性予以认定，据此认定刘现玲2018年9月出勤27天，存在周六日加班事实。一审法院认为，刘现玲与金美尚公司系劳动合同纠纷。关于刘现玲要求金美尚公司向其支付违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求，因刘现玲提交的证据不能证实金美尚公司存在违法解除劳动关系的事实，故其主张赔偿金无事实及法律依据，不予支持。关于刘现玲主张金美尚公司支付2019年9月、10月工资的诉讼请求，因金美尚公司以代缴保险费用抵扣欠付工资的抗辩事由于法无据，不予支持，金美尚公司可就社会保险的相关事宜另行主张权利。金美尚公司提交的工资表能够证实其欠付刘现玲2019年9月份工资2946元，欠付2019年10月份工资1713.22元的事实，故金美尚公司应向刘现玲支付上述欠付工资。关于刘现玲主张金美尚公司支付2019年8月份降薪差额及2019年10月应发奖金的诉讼请求，因刘现玲提交的证据不能证实其主张的平均工资数额，故其主张2019年8月份降薪工资差额1500元的诉讼请求，无事实及法律依据，不予支持。同时，刘现玲提交的证据不能证实金美尚公司应向其支付2019年10月份奖金10000元，故刘现玲主张2019年10月份奖金的诉讼请求，缺乏事实依据，不予支持。关于刘现玲主张的加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，刘现玲提交的证据能够证实2018年9月其存在周六日加班的事实，经明示，金美尚公司坚持不提交刘现玲的工资表和考勤表等证据，金美尚公司对此应承担不利的后果，在无相反证据的前提下，对刘现玲主张其每个月周六日加班四天的事实予以认定。同时，《天津市工资支付规定》第九条规定：“用人单位实行工资支付登记制度。用人单位应建立劳动者工资台账，用于准确统计劳动者工资支付数据，其主要内容应包括：支付单位名称、支付时间、支付对象姓名、支付项目和金额、加班时间和加班工资金额、工时数、应发金额、扣除项目和金额、实发金额、领取人等书面记录，保存两年以上备查。用人单位应提供劳动者一份个人工资支付清单，劳动者有权向用人单位查询本人工资台账。”刘现玲于2020年5月7日就本案争议事项申请仲裁，故金美尚公司依法应保存自2018年5月份的工资台账至今备查。综上分析，本院对刘现玲主张的2018年5月至2019年9月期间的周六日加班费予以支持。结合刘现玲上述月份的工资发放情况，本院核算出的加班工资多于刘现玲仲裁申请及本案起诉金额，故对刘现玲起诉的金额予以支持，即金美尚公司应向刘现玲支付2018年5月至2019年9月期间的周六日加班工资15015元。关于刘现玲主张的失业补偿金，因该诉讼请求在仲裁审理阶段已经撤回，故刘现玲的该项诉讼请求未经过仲裁前置程序，对此不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《天津市工资支付规定》第九条及最高人民法院《关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告天津金美尚电动车有限公司应自本判决生效之日起五日内给付原告刘现玲2019年9月份工资2946元、2019年10月份工资1713.22元；二、被告天津金美尚电动车有限公司应自本判决生效之日起五日内给付原告刘现玲2018年5月至2019年9月期间的周六日加班费15015元；三、驳回原告刘现玲的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告刘现玲负担。二审期间，双方均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明事实一致，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，关于金美尚公司是否支付刘现玲违法解除劳动关系赔偿金问题，原审中，金美尚公司为证实刘现玲系自行离职，提交了由刘现玲本人书写的《金彭车业（集团）有限公司离职申请》。因刘现玲认可该离职申请系其书写，且也未提供证据证明不是其本人提交，在此情况下，刘现玲主张金美尚公司违法解除双方劳动关系的事实不能成立。刘现玲要求金美尚公司支付违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。关于原审法院确定的金美尚公司拖欠工资数额是否有误问题，刘现玲主张按月工资7000元标准计算拖欠的工资，因刘现玲该主张没有证据佐证，本院对此不予支持。金美尚公司主张拖欠刘现玲的工资应折抵其为刘现玲代缴的保险费，因金美尚公司该主张也无证据佐证，故本院对此也不予支持。关于刘现玲所提2019年10月份奖金问题，因刘现玲2019年10月份已离职，且现有证据也不足以证明金美尚公司需支付刘现玲1万元奖金，故刘现玲该诉请，本院不予支持。关于2018年5月至2019年9月期间，刘现玲是否存在加班问题，虽然刘现玲就此主张提交的《金彭车业（集团）有限公司调动单》、《金彭车业（集团）有限公司-天津休闲车2018年9月工资发放单公账部》等证据系复印件，但《金彭车业（集团）有限公司-天津休闲车2018年9月工资发放单公账部》有金美尚公司相关人员的签字，故原审法院认定刘现玲存在加班事实并无不妥。因金美尚公司不提供劳动者工资台账，故原审法院依刘现玲提交的证据认定刘现玲加班时间并无不当。刘现玲要求支持其该项全部诉请，因证据不足，本院不予支持。关于刘现玲主张失业补偿金问题，因该诉请未经过仲裁前置程序，故原审对此不予审理并无不当。综上所述，上诉人刘现玲、金美尚公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计20元，由上诉人刘现玲承担10元，由上诉人天津金美尚电动车有限公司承担10元。本判决为终审判决。审判长  梁辉审判员  刘刚审判员  王新二〇二一年四月二日法官助理杨元亨书记员康文娟