北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京03民终4265号上诉人（原审原告、被告）：闫爽，女，1981年8月7日出生，汉族，无职业，住北京市石景山区。委托诉讼代理人：娄高启，北京君途律师事务所律师。上诉人（原审被告、原告）：北京世纪唯尚服装有限责任公司，住所地北京市朝阳区十里堡路1号167号楼2层208号。法定代表人：王伟，总经理。委托诉讼代理人：杨旭静，北京市中友律师事务所律师。上诉人闫爽与北京世纪唯尚服装有限责任公司（以下简称世纪唯尚公司）劳动争议一案，不服北京市通州区人民法院（2020）京0112民初10031号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案后，依法由审判员李淼独任审理。上诉人闫爽的委托诉讼代理人娄高启，上诉人世纪唯尚公司的委托诉讼代理人杨旭静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。闫爽上诉请求：1.撤销一审判决第六项，依法改判世纪唯尚公司支付2018年1月1日至2019年12月2日期间休息日加班工资102988.5元；2.判令本案诉讼费由世纪唯尚公司承担。事实与理由：一审法院关于闫爽适用工时制认定错误理由如下：一、世纪唯尚公司在仲裁阶段提供的证据《劳动合同》第3页关于工时制约定“综合计算/不定时”与闫爽提供的证据《劳动合同书》第3页关于工时的约定“综合计算”明显不一致，很明显世纪唯尚公司存在伪造或篡改证据的行为，但一审法院对上述违法事实不予理会，根据《民事诉讼法》第一百一十一条第一款“（一）伪造、毁灭重要证据，妨碍人民法院审理案件的”之规定应当对世纪唯尚公司予以处罚，但一审法院对上述违法行为不予理会，闫爽恳请二审法院予以纠正。二、一审法院仅仅采信了劳动合同上的约定工时制，却没有考虑到用人单位在劳动关系中居于主导和强势的管理地位，假如按单位主张是不定时工时制，为什么还要强迫所有员工每天上下班进行打卡呢，一审法院忽略了用人单位每天安排员工进行上下班打卡的事实，片面的采信了劳动合同。综上所述，闫爽认为在职期间实际适用的标准工时制，世纪唯尚公司安排所有员工每天上班和下班进行电子打卡，应该是双方通过实际行为变更了劳动合同上约定的工时制度。世纪唯尚公司辩称，不同意闫爽的上诉请求。世纪唯尚公司上诉请求：1.撤销一审判决，驳回闫爽诉讼请求；2.判令闫爽承担一审、二审的诉讼费用。事实与理由：1.闫爽2019年11月实发工资为9548.1元；2.北京市朝阳区人力资源和社会保障局已向世纪唯尚公司送达了《准予行政许可决定书》，准予世纪唯尚公司实行综合计算工时工作制、不定时工作制的岗位和工种，按《北京市企业实行综合计算工时工作制和不定时工作制审批表》的内容执行。并在法定节假日根据加班天数在工资中已发放加班费；3.世纪唯尚公司并未故意拖欠劳动报酬，世纪唯尚公司在2019年11月6日下发通知因为公司经营困难将基本工资发放日期暂定为每月25日，闫爽知晓公司经营困难的事实并且默认了公司延迟10日发放基本工资的方案，并且在世纪唯尚公司已经发放其10月份全部工资的情况下，因其他原因假借未足额支付劳动报酬解除劳动合同，并不符合被迫解除劳动合同应支付经济补偿金的法定。闫爽辩称，存在加班，但是工资没有发放。闫爽向一审法院起诉请求：1．世纪唯尚公司支付闫爽2018年1月1日至2019年12月2日期间法定节假日加班工资30344.82元；2．世纪唯尚公司支付闫爽2018年1月1日至2019年12月2日期间休息日加班工资102988.5元；3．诉讼费由世纪唯尚公司承担。世纪唯尚公司向一审法院提出诉讼请求：1.世纪唯尚公司不支付闫爽解除劳动合同经济补偿金107364.81元；2.诉讼费由闫爽承担。一审法院认定事实：2013年3月27日，闫爽入职世纪唯尚公司处担任区域销售经理，负责北京店面巡视及市场开发。2018年3月27日，闫爽、世纪唯尚公司签订了《劳动合同书》，其中第七条约定世纪唯尚公司安排闫爽执行综合计算工时制度。2018年10月9日，北京市朝阳区人力资源和社会保障局向世纪唯尚公司送达了《准予行政许可决定书》，准予世纪唯尚公司实行综合计算工时工作制、不定时工作制的岗位和工种按《北京市企业实行综合计算工时工作制和不定时工作制审批表》的内容执行。上述审批表显示区域销售经理执行不定时工作制。2019年12月2日，闫爽以世纪唯尚公司未足额支付劳动报酬为由向世纪唯尚公司邮寄了《解除劳动关系通知书》。次日，世纪唯尚公司收到《解除劳动关系通知书》，并向闫爽发放了2019年6至10月的提成工资及2019年9、10月的基本工资，尚拖欠闫爽2019年11月的基本工资及提成。经核实，闫爽离职前12个月平均工资为15337.83元。2019年12月5日，闫爽向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提起仲裁，要求依法确认闫爽、世纪唯尚公司存在劳动关系，裁决世纪唯尚公司支付闫爽解除劳动关系经济补偿金、基本工资、提成、休息日加班工资、法定节假日加班工资。仲裁委于2020年4月8日出具京朝劳人仲字[2020]第7289号裁决书，裁决：1、确认2013年3月27日至2019年12月2日期间闫爽、世纪唯尚公司存在劳动关系；2.世纪唯尚公司支付闫爽2019年11月1日至30日期间的工资10000元；3.世纪唯尚公司支付闫爽2019年11月1日至30日期间提成工资6184元；4.世纪唯尚公司支付闫爽解除劳动关系经济补偿金107364.81元；5.驳回闫爽的其他仲裁请求。仲裁裁决作出后，闫爽、世纪唯尚公司均不服仲裁裁决结果，向一审法院提起诉讼。一审庭审中，闫爽主张2018年1月1日至2019年12月2日期间其存在休息日及法定节假日加班，但世纪唯尚公司未向其支付加班工资，为证明其主张，闫爽提交了纷享销客系统及钉钉考勤系统的打卡记录（显示闫爽存在休息日及法定节假日工作的情况），世纪唯尚公司认可上述证据的真实性，否认证明目的。一审法院认为：劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。当事人对自己的主张有责任提供证据予以证明，所提供证据不足以证明自己主张的由负有举证责任的一方当事人承担不利的法律后果。根据查明的事实，虽世纪唯尚公司就闫爽的岗位申报了不定时工时制并获得了行政许可，但双方劳动合同约定执行综合计算工时工作制，对此，一审法院理应尊重双方当事人意思自治，以劳动合同的相关约定为准，认定闫爽在世纪唯尚公司处工作期间执行综合计算工时工作制，同时，对于闫爽要求世纪唯尚公司向其支付休息日加班工资的诉请，于法无据，一审法院不予支持。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。根据闫爽提交的纷享销客系统及钉钉考勤系统的打卡记录所载，2018年1月1日至2019年12月2日期间闫爽存在法定节假日加班，世纪唯尚公司应当依法向其支付法定节假日加班工资，具体数额由一审法院依法予以核算，故对于闫爽要求世纪唯尚公司支付法定节假日加班工资的诉讼请求，合理合法的部分，一审法院予以支持，过高部分，于法无据，一审法院不予支持。另，2019年12月2日，世纪唯尚公司未支付闫爽2019年6至10月的提成工资及2019年9、10月的基本工资，闫爽以此为由提出离职符合解除劳动关系经济补偿金支付的法定情形，现仲裁委裁决的数额不高于一审法院的核算，故对于世纪唯尚公司要求不支付解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。此外，闫爽、世纪唯尚公司双方均认可仲裁委裁决关于劳动关系存续期间、2019年11月工资及提成的裁决结果，一审法院对此亦不持异议。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项、第四十六条第二项、第四十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、确认2013年3月27日至2019年12月2日期间闫爽与北京世纪唯尚服装有限责任公司之间存在劳动关系；二、北京世纪唯尚服装有限责任公司于判决生效之日起七日内支付闫爽2019年11月1日至2019年11月30日期间的工资10000元；三、北京世纪唯尚服装有限责任公司于判决生效之日起七日内支付闫爽2019年11月1日至2019年11月30日期间提成工资6184元；四、北京世纪唯尚服装有限责任公司于判决生效之日起七日内支付闫爽2018年1月1日至2019年12月2日期间法定节假日加班工资25386.75元；五、北京世纪唯尚服装有限责任公司于判决生效之日起七日内支付闫爽解除劳动关系经济补偿金107364.81元；六、驳回闫爽的其它诉讼请求；七、驳回北京世纪唯尚服装有限责任公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院经审理查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：一、世纪唯尚公司是否应向闫爽支付休息日加班工资；二、世纪唯尚公司应向闫爽支付工资的具体数额是多少；三、世纪唯尚公司是否应向闫爽支付法定节假日加班工资；四、世纪唯尚公司是否应向闫爽支付解除劳动合同经济补偿金。关于争议焦点一，闫爽主张公司对其进行考勤，因此应为标准工时制，对此本院认为，公司进行考勤与标准工时制之间不具有必然关系，一审法院根据双方签订的劳动合同认定闫爽实行综合工时制并无不当，故本院对闫爽的上述主张不予采纳。关于闫爽主张世纪唯尚公司仲裁中伪造证据，未提交证据予以证明，故本院对其该项主张不予采纳。一审法院认定并无不当，本院依法予以确认。关于争议焦点二，世纪唯尚公司主张工资应为9548.1元，但其在仲裁及一审中认可闫爽2019年11月工资1万元，故本院对其该项主张不予采纳。关于争议焦点三，世纪唯尚公司主张其已支付法定节假日加班工资，但未提交证据予以证明，故一审法院认定并无不当。关于争议焦点四，世纪唯尚公司主张其已通知闫爽迟发工资且经闫爽同意，但其未提交证据证明，且其迟发工资未经工会或职工代表协商一致，故闫爽以欠付工资为由提出离职符合解除劳动关系经济补偿金支付的法定情形，一审法院予以支持并无不当，本院依法予以维持。综上所述，闫爽、北京世纪唯尚服装有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由闫爽负担10元（已交纳），由北京世纪唯尚服装有限责任公司负担10元（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员  李 淼二〇二一年四月二十九日法官助理  王雯雯书 记 员  刘 爽