天津市第一中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）津01民终1431号 上诉人(原审被告）：天津新光凯乐汽车零部件有限公司，住所地天津市武清开发区泉华路****厂房。 法定代表人：陈攀，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：周笑竹，女。 委托诉讼代理人：霍文华，北京合亨律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：高明，男，1984年5月20日出生，汉族，住天津市蓟州区。 委托诉讼代理人：周振领，天津津孚律师事务所律师。 上诉人天津新光凯乐汽车零部件有限公司（以下简称天津新光凯乐公司）因与被上诉人高明劳动争议一案，不服天津市武清区人民法院（2020）津0114民初12843号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 天津新光凯乐汽车零部件有限公司上诉请求：1.撤销原审判决，发回重审或改判驳回被上诉人的全部诉讼请求;2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人解除劳动合同合法；2.被上诉人系无故旷工；3.一审计算工作年限错误；4.一审判决支付工资及带薪年休假工资错误；5.不应当支付垫付款。 高明辩称，驳回上诉，维持原判。事实和理由：1.调岗是跨单位调岗；2.上诉人认定被上诉人旷工行为违法；3.上诉人解除劳动合同的依据在程序和条件上相互矛盾，且《考勤管理规定》被上诉人未签收过；4.被上诉人系北京公司安排筹备的天津公司，且北京公司未支付经济补偿金，故应当累计计算；5.上诉人主张的解除劳动合同时间不成立。 高明向一审法院起诉请求：1．判令被告给付原告解除劳动合同经济赔偿金299,087.28元（12,461.97元/月×12年×2）；2．判令被告给付原告解除合同代通知金12,461.97元；3．判令被告给付原告2020年3月1日至4月15日工资18,692.95元（12,461.97元/月×1.5个月）；4．判令被告给付原告2020年4月16日至20日工资669.7元（3,600元/月/21.5天×4天）；5．判令被告给付原告2020年1月1日至2020年4月22日带薪年休假工资5,023.26元［3,600元/月/21.5天×10天（12年）×3倍］；6．判令被告给付原告2019年12月1日至2020年1月30日为公司垫付费用7,329.77元；7．诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：1．通过原告提交的北京社会保险个人权益记录显示，原告在北京新光凯乐汽车冷成型件股份有限公司的保险缴费起始年月为2008年10月起至2018年7月；2.2018年4月2日起，因北京新光凯乐汽车冷成型件股份有限公司在天津筹备天津新光凯乐公司，原告于2018年7月22日与天津新光凯乐公司签订劳动合同，期限自2018年8月1日起至2021年7月31日止，岗位为采购，每月岗位工资3,500元，2019年8月任采购及安环高级主管；3．天津新光凯乐公司系北京新光凯乐汽车冷成型件股份有限公司全资子公司；4．天津新光凯乐公司实行自然月计薪，下发薪，银行转账，每月15日发放上个月工资；5．北京新光凯乐汽车冷成型件股份有限公司于2019年12月31日发布《关于员工岗位聘用的通知》，将原告调任该公司质量高级主管及客户质量组组员，双方产生争议，并就此通过发送电子邮件等方式进行沟通；6.2020年1月16日，被告公司副总经理郑志磊向原告发送电子邮件，内容为：“你的劳动关系会保留在天津公司，2号厂房和3号厂房都由我来统筹管理，岗位是质量主管……”当日原告再次回复电子邮件，表示不同意调整岗位；7.2020年1月17日，被告向原告发送电子邮件，因公司结构的调整，你之前所在的岗位被撤销，客观情势的变更导致公司不得不作出重新调整你的工作岗位的决定，正如昨天我们谈的，在工作地点、工资待遇不变的情况下，公司通知你按照昨天下午邮件明确时间到新岗位报道，任职履行新的工作岗位所要求的工作职责，否则公司将按旷工处理……”8．后正值春节放假及因疫情原因原告未到岗上班，通过微信等能证明原告仍在工作，直至2020年4月15日被告未向原告通知复工，原告于2020年4月16日回原岗位工作至4月21日；9.2020年4月20日，被告向原告邮寄《告知书》，以原告无正当理由不按照要求到指定部门岗位报道与原告解除劳动合同；10．被告《考勤管理制度》规定：“员工不请假或请假未得到批准而私自不来公司上班或工作期间私自离岗即为旷工。旷工者将视为严重违反规章制度，公司有权仅履行通知义务即可以与员工解除劳动合同关系，并停发绩效工资和奖励工资”，《文件发放回收记录》中有原告签名，文件名：“印章管理制度等12个文件”，原告提出不能证明12个文件中包括《考勤管理制度》，且《员工培训记录表》中未有《考勤管理制度》的培训内容；11．原告认可仲裁裁决已确认的2020年3月1日至4月20日工资、2020年1月1日至4月20日带薪年休假工资；12．被告认可收到原告提交的报销票据，其提出因无主管领导签字，不符合报销流程，未予报销；13．原告离职前12个月平均应发工资经计算为9,611.69元。另查明，2020年5月21日，原告向天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会提出上述劳动仲裁申请。2020年9月28日，该委作出津武劳人仲裁字［2020］第722号裁决书，裁定：一、被申请人（本案被告，下同）在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人（本案原告，下同）2020年3月1日至4月20日工资4,903.33元；二、被申请人在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人2020年1月1日至4月20日带薪年休假工资3,500元÷21.75（天）×1（天）×2（倍）=321.83元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。仲裁裁决作出后，被告按上述仲裁裁决已向原告支付上述款项。原告认可仲裁裁决已确认的项目，对于其他未决仲裁项不服，提起诉讼。 一审法院认为，本案的争议焦点如下：关于解除劳动合同是否合法问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，被告以其单方主张的“公司结构调整，客观形势的变更”为由，将原告从被告公司调往其母公司北京新光凯乐汽车冷成型件有限责任公司，属跨法人主体的调岗行为，且被告未对调岗理由正当提供相应证据。原告对于调岗是否合理与公司沟通并无不妥，后被告以原告旷工为由解除劳动合同，其对此应举证证实。众所周知，2020年初正值新冠疫情，工厂相应停工停产，通过原告提交的微信记录能够证实被告亦采取了停工停产措施，原告在家期间有相应的工作内容，故原告未到岗并非其个人原因所致。因此，被告单方与原告解除劳动合同缺乏事实依据；被告主张其与原告解除劳动合同的依据是公司的《考勤管理制度》和《岗位纪律管理制度》，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“用人单位根据《中华人民共和国劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”而《考勤管理制度》以被告提交的现有证据不足以证实原告知悉。即使《考勤管理制度》能够作为合法依据使用，但该制度与公司《岗位纪律管理制度》中对于旷工行为的处理方式存在矛盾之处。因此，被告与原告解除劳动缺乏法律依据。综上，一审法院认定被告与原告解除劳动合同违法。原告主张被告支付解除劳动合同经济赔偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，同时根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，被告应向原告支付解除劳动合同经济赔偿金230,680.56元［9,611.69元×12年×2］。对于原告主张解除劳动合同代通知金，缺乏法律依据，一审法院不予支持；关于报销垫付费用问题。对于2019年12月1日至2020年1月30日期间的报销费用，被告认可已收到原告提交的报销票据，其提出不符合报销流程不予报销的理由不能成立，故应当向原告支付报销款7,329.77元；关于支付工资及带薪年休假工资问题。对于2020年3月1日至4月20日工资、2020年1月1日至4月20日带薪年休假工资，仲裁裁决作出后，被告未起诉并已履行，且原告认可仲裁裁决结果，故一审法院在判决主文中予以列明。判决：一、天津新光凯乐汽车零部件有限公司向高明支付解除劳动合同经济赔偿金230,680.56元；二、天津新光凯乐汽车零部件有限公司向高明支付2020年3月1日至4月20日工资4,903.33元；三、天津新光凯乐汽车零部件有限公司向高明支付2020年1月1日至4月20日带薪年休假工资321.83元；四、天津新光凯乐汽车零部件有限公司向高明支付2019年12月1日至2020年1月30日为公司垫付费用7,329.77元；以上一至四项，合计243,235.49元，扣除天津新光凯乐汽车零部件有限公司已履行的5,225.16元后，再由天津新光凯乐汽车零部件有限公司向高明支付238,010.33元，于本判决生效后七日内履行；五、驳回高有其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由天津新光凯乐汽车零部件有限公司负担。 二审中，上诉人提交微信截图及光盘，拟证明上诉人已经将规章制度向全体员工予以公示；被上诉人对此均不予认可。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。现用人单位主张系合法解除，但提交的证据不足以证实其主张，应当承担举证不能的后果。一审法院关于违法解除劳动合同赔偿金的判决并无不当。关于2020年3月1日至4月20日工资、2020年1月1日至4月20日带薪年休假工资，仲裁裁决作出后，上诉人未起诉并已实际履行，现主张不应当予以支付，本院不予支持。关于报销垫付费用，一审法院判决并无不当。 综上所述，天津新光凯乐汽车零部件有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由天津新光凯乐汽车零部件有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  吕洪宁 审判员  魏道博 审判员  李志锋 二〇二一年四月三十日 书记员  刘文爽 附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文 1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款： 第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 …… 2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项： 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……