广西壮族自治区防城港市防城区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）桂0603民初167号 原告：杨某，男，1978年10月5日出生，土家族，经商，住贵州省江口县。 委托诉讼代理人：金宁红，女，1975年8月20日出生，苗族，住贵州省江口县。 被告：广西xxx有限公司，住所地xxx，统一社会信用代码xxxx。 法定代表人：马绍蓉。 被告：钦州xxx有限公司，住所地xxx，统一社会信用代码xxxx。 法定代表人：杜汉清，执行董事。 委托诉讼代理人：吕小东，广西万益（防城港）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：覃燕，广西万益（防城港）律师事务所律师。 原告杨某被告广西xxx有限公司（以下简称xxx汇公司）、被告钦州xxx有限公司（以下简称xxx高公司）商品房预约合同纠纷一案，本院于2021年1月14日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人金宁红，被告德高公司委托的诉讼代理人吕小东、 -2- 覃燕到庭参加诉讼。被告森安思汇公司经本院传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院缺席审理本案。本案现已审理终结。 原告向本院提出的诉讼请求：1.判令被告退还30000元预购房款；2.判令被告赔偿往返差旅费4000元；3.本案诉讼费、律师费由被告承担。诉讼中，原告增加诉讼请求：请求判决解除原告与被告之间签订的《预约协议书》，并由被告xxx高公司对第一项、第二项诉讼请求承担连带责任，变更第二项诉请被告偿还差旅费为2000元，同时放弃第四项请求中对律师费的主张。原告向本院提出的事实与理由：原告2019年10月14日与被告xxx高公司委托的代理销售公司被告xxx汇公司签订了《购房合同》，由于被告不按照购房合同履行，使原告不能得到订购的房屋，原告多次往返催促被告签订正式购房合同并交房，但被告拒绝履行承诺，为维护原告合法权益，故诉至法院。 被告xxx高公司辩称，1.xxx高公司并没有委托被告xxx汇公司代为销售“xxx”项目的商品房，也没有收到原告或被告xxx汇公司支付的预约金，故xxx高公司与本案纠纷无关，不应承担责任；2.原告并未提供证据证明其发生差旅费，故原告主张的差旅费应不予支持。 被告xxx汇公司未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见或者证据，视为放弃答辩、质证、举证等相关诉讼权利。 本院经审理认定的事实如下，2019年11月19日，原告杨某向被告xxx汇公司缴纳预约金30000元，被告xxx汇公司开具收据，写明收到杨某防城港xxx项目楼盘预约金30000元，被告xxx汇公司在收据上加盖公章，并备注原告杨某公民身份号码。后因被告xxx汇公司未能与原告签订正式购房合同，原告请求退还预约购房款项未果。被告xxx高公司代理人庭审中认可被告系防城港xxx项目开发商。 以上事实，有原告提交的收据、身份证复印件、营业执照以及原告与被告xxx高公司代理人的庭审陈述在案佐证，本院予以确认。原告提交的《协议书》仅为照片，无原件核对，且照片中该协议书大部分条款被遮盖无法辨别，本院对该证据的真实性、合法性及关联性均不予认定。 -3- 本院认为，虽原告杨某提交的《协议书》虽未能证明是其与被告森安思汇公司签订的预约协议书，但原告主张与被告xxx汇公司经协商达成商品房买卖合意，并就所售楼盘项目进行约定，与原告提交的收据相符，原告亦依约支付预约金，根据《中华人民共和国民法典》（简称《民法典》）第四百九十条第二款“法律、行政法规规定或者当事人约定合同应当采用书面形式订立，当事人未采用书面形式但是一方已经履行主要义务，对方接受时，该合同成立”，故应认定原告与被告xxx汇公司成立商品房预约合同关系。庭上原告称被告xxx汇公司系被告xxx高公司的销售商，而被告xxx高公司否认被告xxx汇公司系该商品房项目的代理销售，否认收取原告相关款项，致使正式的商品房买卖合同无法订立，该预约合同目的已无法实现，根据《民法典》第五百六十三条规定，合同应予解除，故原告诉请解除与被告xxx汇公司的商品房预约合同关系，本院依法应予准许。 关于原告主张退还已付预约金的问题。根据《民法典》第五百六十六条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失”，以及《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定“出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理；因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人”，因原告杨某与被告xxx汇公司的预约合同解除，故被告xxx汇公司应返还原告已支付的购房预约金30000元，故对原告的该诉请，本院予以支持。 关于原告主张被告xxx高公司承担连带责任的问题。如前所述，原告未能证实被告xxx汇公司系涉案商品房的代理销售商，被告xxx高公司亦否认与被告xxx汇公司存在代理合同关系，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，以及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担 -4- 不利的后果”，现原告未能举证证实被告xxx高公司与被告xxx汇公司存在委托销售关系，亦未能证实被告xxx高公司收取原告相关款项，原告应当承担举证不能的法律后果。故对原告诉请被告xxx高公司承担连带返还责任，本院不予支持。 关于原告主张的差旅费问题。因原告并未举证证实双方对差旅费有约定，亦未提供证据证明其发生的差旅费具体数额，原告该项请求无事实依据，本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百六十三条、第五百六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告杨某与被告广西xxx有限公司的商品房预约合同关系； 二、被告广西xxx有限公司返还原告杨某购房预约金30000元； 三、驳回原告杨某的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 案件受理费650元，减半收取计325元，由原告杨某负担38.2元，被告广西xxx有限公司负担286.8元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于防城港市中级人民法院。 -5- 审 判 员 禤立平 二〇二一年四月十二日 法官助理 冯春兰 书 记 员 韦秋艳 -6- 附相关法条： 《中华人民共和国民法典》 第四百六十五条依法成立的合同，受法律保护。 依法成立的合同，仅对当事人具有法律约束力，但是法律另有规定的除外。 第五百六十三条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。 第五百六十六条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。 合同因违约解除的，解除权人可以请求违约方承担违约责任，但是当事人另有约定的除外。 主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应当承担担保责任，但是担保合同另有约 -7- 定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。