重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)渝0112民初4962号 原告：郑岷，男，汉族，1992年2月27日出生，住重庆市南岸区。 被告：刘森，男，土家族，1997年1月3日出生，住重庆市石柱县。 委托诉讼代理人：谭茂明，重庆律缘律师事务所律师。 原告郑岷与被告刘森生命权、身体权、健康权纠纷一案，本院于2020年2月1日立案后，依法适用简易程序于2021年4月6日、2021年4月26日两次公开开庭进行了审理。原告郑岷、被告刘森的委托诉讼代理人谭茂明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郑岷向本院提出诉讼请求：1、判决被告分担原告因手臂骨折产生的损失36974元，手臂骨折产生的损失有：治疗费3309.17元+18000元=21309.17元、住院生活补助费14天×60元=840天、护理费14天×200元=2800元、误工费8000元×6个月=48000元、交通费酌情考虑1000元，合计73949.17元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年9月15日17时许，原告和朋友李伟林及李伟林同事被告刘森等七人在渝北区金科空港城李记串串香吃饭，吃饭期间，被告提出与原告掰手腕，原告表示同意，在掰手腕的过程中，原告左手臂出现剧烈疼痛，经重庆医科大学附属第三医院检查，确诊为左手手臂骨折。为节约治疗费用，经过重庆医科大学附属第三医院住院1天初步治疗后，原告前往遵义兴合医院继续治疗，经内固定手术后，在2019年9月28日出院，医院建议原告出院后休息半年。原告受伤后，多次找到被告协商，希望被告可以公平分担原告因手臂骨折产生的损失，但被告均予以拒绝。原告认为，原告与被告掰手腕过程中，导致原告手臂骨折，原被告对此均不存在过错，但原告手臂骨折毕竟是由于原告提出的掰手腕所导致的，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条规定，被告应当分担原告的损失。遂起诉。 被告刘森辩称，原告应对其主张的刘森提出的掰手腕的事实承担举证责任；若原告与被告掰手腕的事实成立，原告应当对自己的损害事实与掰手腕之间是否存在因果关系承担举证责任，原告作为成年人，对自己身体健康状况是否能够参与掰手腕活动完全知晓，因为掰手腕娱乐活动导致手臂多处骨折，且系左手骨折有悖常理；原告与被告自愿参加具有一定风险的问题活动事实虽然发生在《民法典》实行之前，但根据《最高人民法院关于适用民法典时间效力若干规定》第16条规定，应当适用《民法典》1176条，而非《侵权责任法》第24条；原告损失的计算项目中，对于遵义兴合医院住院费用清单中只有12000元，发票中金额为15000元，只能按照12000元确定医药费，对于重庆医科大学附属第三医院产生的医药费2415.44元无异议，原告的医药费应为14415.44元；住院伙食补助费60元/天，遵义兴合医院为11天，在重庆医科大学附属第三医院未超出24小时，只能算1天，为12天；护理费天数为12天，标准为100元/天；误工费，对于医嘱休息半年不认可，出院后需要休息好长时间应当以鉴定机构的鉴定结论为准，且2020年1月份、2月份、3月份为疫情期间，没有上班，根据疾病诊断证明主张休息时间只能主张3个月，误工标准按照100元/天计算；即使是因为掰手腕造成原告受伤，如果要求赔偿的话，被告也不承担赔偿责任，如果是补偿，被告最大限度不超过10%进行补偿。 经本院审理查明：2019年9月15日19时许，原告郑岷与被告刘森在渝北区金科空港城李记串串香与朋友李伟林及李伟林同事刘森及其他4名李伟林同事吃饭期间，被告刘森向原告郑岷提出扳手腕耍，郑岷表示同意，在扳手腕时，郑岷左手手臂出现剧烈疼痛，后经重庆医科大学附属第三医院检查，确认为左手手臂骨折。 郑岷受伤后于2019年9月15日22:15分至重庆医科大学附属第三医院住院治疗，于2019年9月16日12时46分出院，出院诊断为：左肱骨下段粉碎性骨折、左桡骨上段骨折、左尺骨上段骨折，出院医嘱：建议患者手术治疗，患者拒绝并要求出院，告知患者可能发生的并发症，患者及家属知情理解并愿意承担因此引发的后果。建议患者出院后立即前往医院就医。不适随诊。此次住院，产生住院费用2415.44元和门诊费893.73元（860元+33.73元）。 原告郑岷后于2019年9月16日23:00分入遵义兴合医院住院治疗，于2019年9月28日08:00分出院，住院12天。经诊断为：左侧肱骨远端骨折。出院医嘱：嘱患者出院后适时换药，避免感染；不适随诊。疾病证明书载明：患者于2019年9月16日23:00至2019年9月28日8:00于我院住院治疗。嘱患者出院后休息半年。产生住院费12000元。 后于2019年11月12日在重庆圣保罗医院复查，审查门诊费92.5元。 庭审中，原告自称其系健身教练。 以上事实，有当事人陈述及住院病案资料、发票、重庆市公安局案（事）接报回执等证据予以证实，足以认定。 本院认为，扳手腕是一项比拼力量、具有对抗性的体育活动，具有一定风险性。被告刘森与原告郑岷在吃饭途中双方自愿扳手腕比赛，且原告作为成年人，自称系健身教练，其应当对自身参赛能力及该项运动的危险有所认知和预见，但仍自愿参与此项比赛，应当认定为自甘冒险行为。原告起诉时主张公平责任，在庭审中认为原被告双方均存在一定过错，但其并未举证证明被告存在过错的证据，且从本案查明的情况，也无法认定被告存在重大过失，故对原告要求被告承担赔偿责任的诉求，本院不予支持。但被告自愿补偿原告所遭受损失的10%，本院予以支持。 关于原告的损失： 医疗费：原告提供的医疗费票据，且被告认可的金额为：12000元、2415.44元、860元、33.73元、92.5元，合计15401.67元，本院予以确认。关于原告主张的取出钢板固定术费用6000元，因为未提供发票，被告对医院出具的证明不予认可，本院不予支持。 住院生活补助费：原告在遵义兴合医院住院12天，其在重庆医科大学附属第三医院住院未超出24小时，不算作一天，但被告自认计为一天，系其对自身权利的处分，本院予以支持。则住院天数为13天。住院生活补助费为：13天×60元/天=780元； 护理费：住院天数同住院伙食补助费的认定依据，计为13天，其庭审中称系其母亲护理，其未举证证明其母亲护理期间的误工损失，本院酌情主张120元/天的标准。13天×120元/天=1560元。 误工费。关于误工时间有医嘱为6个月，关于误工标准，原告并未举证证明，本院酌情主张100元/天，则误工费为6个月×3000元/月=18000元。 交通费。原告受伤先后去重庆医科大学附属第三医院以及遵义兴合医院治疗，确实会产生交通费用，本院酌情主张为：500元。 综上所述，原告的损失为：36241.67元。被告补偿原告10%为3624.17元。 据此，依照《中华人民共和国民法典》第一千一百七十六条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第十六条、《最高人民法院》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过）第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告刘森于本判决生效后十日内一次性补偿原告郑岷医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等各项损失共计3624.17元； 二、驳回原告郑岷的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费200元（已减半收取），由原告郑岷负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 员 郭蒙政 二〇二一年四月二十七日 法官助理 王松柏 书 记 员 方 媛