贵州省金沙县人民法院民 事 判 决 书（2021）黔0523民初745号原告：赵某，女，1966年6月19日生，汉族，住贵州省都匀市。原告：余某，男，2007年9月9日生，蒙古族，住贵州省贵阳市小河区，电话同上。法定代理人：赵某，系余某之母。二原告委托诉讼代理人（特别授权）：滕建东，贵州黔信律师事务所律师，执业证号：15201201910077150。被告：四川金海建设有限公司，住所地：四川省泸州市龙门潭区龙马大道三段7号1栋19号，统一社会信用代码：9151052172323269ＸＮ，电话：130××××6666、150××××9994。法定代表人：冯建华，该公司执行董事。委托诉讼代理人（一般授权）：张程，四川恒智达律师事务所律师，执业证号：15105201710935241。第三人：龙永兴，男，1970年5月18日生，汉族，住贵州省大方县。第三人：金继林，男，1968年6月7日生，汉族，住贵州省黔西县。第三人：石勇，男，1965年3月29日生，汉族，住贵州省金沙县，147××××6666。原告赵某、余某诉被告四川金海建设有限公司、第三人龙永兴、金继林、石勇合同纠纷一案，本院于2021年1月26日立案受理后，于2021年4月6日公开开庭进行了审理。原告赵某及二原告的委托诉讼代理人滕建东、被告四川金海建设有限公司的委托诉讼代理人张程、第三人金继林、石勇到庭参加诉讼，第三人龙永兴经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告四川金海建设有限公司向原告赵某、余某支付工程款852199.86元。二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告赵某与余成发（已故）生前系夫妻关系，留有一子余某（2007年9月9日生，系未成年人）。余成发于2017年12月13日因病已故。金沙县城区污水处理二期工程管材采购、土建（含安装）Ａ标段工程系案外人贵州金丽水务投资有限公司（原金沙县政业环保有限公司，以下简称“金丽公司”）发包的建设工程项目，并由被告四川金海建设有限公司承包（以下简称“金海公司”）。2013年8月6日，余成发（甲方）与第三人金继灵（乙方）、龙永兴（丙方）签订《股东合作协议书》，约定甲、乙、丙三方自愿合作经营由甲方成立的公司；乙方出资200万元，丙方出资100万元，作为工程启动资金；三方各占股份，甲方占股40%、乙方占股30%、丙方占股30%；合伙三方共同经营，共同劳动，共担风险，共负盈亏；公司每个项目盈利的50%资金留作公司的流动周转资金，剩余的50%将按甲、乙、丙三方的占股比例分配；公司在2013年8月1日之前的一切债权债务由甲方全权负责，与乙方和丙方无关，2013年8月1日之后的一切债权债务由甲、乙、丙三方按投资比例共同承担。本合伙协议签订后，合伙人挂靠被告金海公司承包了金沙县城区污水处理二期工程管材采购、土建（含安装）Ａ标段工程。被告金海公司向案外人金丽公司（原金沙县政业环保有限公司）出具一份《法定代表人授权委托书》，载明：“我单位承建的金沙县城区污水处理二期工程管材采购、土建（含安装）Ａ标，特委托余成发（身份证号5224221963××××××××）同志为该工程项目工地管理人，对该工地日常事务进行管理。该同志不具有对外经营权限（但不限于借贷、赊欠、担保等等），也无权转委托。”在该授权委托书上加盖有被告金海公司的公章及其法定代表人冯建华的印鉴。金沙县城区污水处理二期工程管材采购、土建（含安装）Ａ标段工程经审计工程总造价9399399.67元，已付工程款7268900元，尚余2130499.67元未付。2015年3月27日，龙永兴与余成发、金继灵、石勇签订《退股协议书》，载明：“金沙县城区二期污水管道工程接（与）黔西县金碧镇、谷里镇、重新镇污水处理厂工程。原合股人龙永兴、余成发、金继灵、石勇等，现因客观原因龙永兴特要求退股，按照退股的有关条件双方达成一致共同认可，特作以下财务结算，以后的债权债务一切与龙永兴无关系，债权债务由余成发、金继灵、石勇共同承担，此退股协议书自签字之日起生效。结算清单附后。”2015年5月27日，余成发、金继灵、石勇签订《协议书》，载明：“今由余成发（5224221963××××××××）、金继灵（×××0030）、石勇（×××0016）三位股东共同协商关于四川金海建设有限公司承建的金沙县城区污水处理二期工程管材采购、土建（含安装）Ａ标段工程后期工程款的账号及相关事宜。该项目一直以来的工程款结账及相关事宜是余成发同志负责，因余成发同志有事，现该项目的后期工程款结账及相关事宜转成石勇同志全权负责。以后本项目材料款、民工工资及债权债务由三位股东共同负责。特此协议。”在该协议书上有余成发、金继灵、石勇的签字。被告金海公司加盖公章，并签署同意此协议。原告认为，余成发（已故）遗留的合法债权，继承人赵某、余某依法享有继承权，并有权行使涉案债权。余成发生前与龙永兴、石勇、金继灵达成合伙的合意，其意思表示真实，不违反法律的强制性规定，该合伙协议对合伙人具有拘束力。合伙人挂靠被告金海公司，借用金海公司的资质，以金海公司的名义承揽涉案金沙县城区污水处理二期工程管材采购、土建（含安装）Ａ标段工程，被告金海公司是明知的，且是违反建筑法强制性规定的行为，被告金海公司应承担相应的违法责任。因此，为了维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，原告特向人民法院提起民事诉讼，请求依法判决。被告四川金海建设有限公司辩称：1、原告遗漏了当事人，原告主张余成发、金继灵、龙永兴与金海公司是挂靠关系，按照原告的逻辑，实际上与余成发本人建立合同关系的是金丽水务公司而并非金海公司，因此根据合同的相对性及建工司法解释的规定，原告应将金丽水务公司列为本案被告。2、原告的诉讼主体不适格。3、原告要求金海公司支付工程款的诉讼请求没有事实和法律依据。4、原告所主张的工程款金额没有任何依据。5、建设方金丽水务公司未向金海公司支付剩余工程款，所以付款条件并不成就。第三人金继林述称：2013年8月6日签订协议时，余成发以他的公司来入股，但后面我们发现余成发只在他那个公司占百分之六十的股份，对这个公司没有处分权，因此余成发与我们签订的协议是无效协议，该协议也没有实际履行，后期与金海公司经营A标段工程时余成发当时说要入股一百万，但是直到今天也没有收到余成发的入股金，反而余成发还挪用了公司的款项，因此原告的诉讼请求于法无据。第三人石勇述称：我在本案中的诉讼地位应为有独立请求权的第三人，余成发因个人需要向我分两次借款共计422000元，余成发至过世未归还，原告作为余成发的继承人不能只继承债权，同时也应依法继承其债务，履行其偿还债务的义务。余成发、龙永兴、金继灵三人所签的《股东合作协议书》与我无关，对我不具有约束力。原告必须提供余成发管理“金沙县城区污水处理二期工程管材采购、土建（含安装）A标段工程”账目期间所有的收支会计凭证，以便于合伙人内部决算。原告的诉讼请求于法无据，应予驳回。原告在主张继承权利的同时也应积极履行义务，应将余成发欠我的款项及时归还。我与余成发、金继林合伙经营工程项目意愿真实，形式合法，工程项目已验收完工，合伙各方应各尽义务，相互配合尽快开展账务决算，以便进行赢亏分配。第三人龙永兴未作陈述。经审理查明：原告赵某与余成发系夫妻关系，余成发于2017年12月13日病故，余某为赵某与余成发之子。2013年8月6日，余成发（甲方）与第三人金继灵（乙方）、龙永兴（丙方）签订《股东合作协议书》，约定甲、乙、丙三方自愿合作经营由甲方成立的公司，乙方出资200万元，丙方出资100万元，作为工程启动资金。三方各占股份，甲方占股40%、乙方占股30%、丙方占股30%。合伙三方共同经营，共同劳动，共担风险，共负盈亏。公司每个项目盈利的50%资金留作公司的流动周转资金，剩余的50%将按甲、乙、丙三方的占股比例分配。公司在2013年8月1日之前的一切债权债务由甲方全权负责，与乙方和丙方无关，2013年8月1日之后的一切债权债务由甲、乙、丙三方按投资比例共同承担。金沙县城区污水处理二期工程管材采购、土建（含安装）A标段工程系贵州金丽水务投资有限公司发包的建设工程项目，建设资金来源系财政拨款，经过招投标程序后被告四川金海建设有限公司中标承建该工程。建设单位与承建单位于2014年10月24日签订施工合同，合同价为8372703元，该工程于2014年10月8日开工，于2018年2月8日完工并经竣工验收为合格工程。该工程由金沙县审计局委托贵州大德通工程咨询有限责任公司审计，贵州大德通工程咨询有限责任公司于2019年11月20日作出审计报告，工程款的审定金额为9399399.67元。四川金海建设有限公司于2014年9月28日与石勇、余成发、金继林签订了《建设工程施工内部目标管理合同书》，约定由石勇、余成发、金继林组织实施完成上述金沙县城区污水处理二期工程管材采购、土建（含安装）A标段工程，合同书约定了施工要求、付款流程等内容。金沙县城区污水处理二期工程管材采购、土建（含安装）A标段工程在施工过程中，起初由余成发、石勇、金继林、龙永兴四人合伙经营，龙永兴于2015年3月27日与余成发、石勇、金继林签订了退伙协议。2015年5月27日余成发、石勇、金继林签订协议书，约定之后的工程款结账及相关事宜由石勇负责。到庭的当事人确认本案工程款的支付流程为，首先由业主方贵州金丽水务投资有限公司将工程款支付给四川金海建设有限公司，金海公司在2015年5月27日之前是将工程款支付给余成发，在2015年5月27日之后是将工程款支付给石勇。到庭的当事人确认业主方还有约213万元工程尾款未支付，确认余成发、石勇、金继林等合伙人未对各自的投入金额、工程成本、盈利进行清算。以上事实，有原被告双方提供的经庭审质证的赵某、余某身份证、户口本、结婚证复印件、死亡证明、2013年8月6日《股东合作协议书》复印件、2015年3月27日退股协议书、2015年5月27日《协议书》、审计报告、贵州成发隆旺投资发展有限公司的工商登记信息、贵州成发园林绿化工程有限公司的工商登记信息、2014年9月28日《四川金海公司建设工程施工内部目标管理合同书》、2015年5月27日账户变更、金海公司与金沙县污水处理项目往来款项明细、银行回单14份、企业信用信息公示表、（2020）黔0112民初2731号民事判决书等证据予以证实。本院认为，本案中余成发、石勇、金继林等人挂靠四川金海建设有限公司承建金沙县城区污水处理工程项目，原告及第三人对余成发、石勇、金继林、龙永兴等人存在合伙关系并无争议，只是对合伙份额有争议，在余成发去世后，原告赵某、余某作为余成发的继承人有权继承余成发的合伙财产。关于余成发、石勇、金继林等人挂靠四川金海建设有限公司承建本案工程后工程款如何支付，余成发、石勇、金继林等人进行了约定，即金海公司在2015年5月27日之前是将工程款支付给余成发，在2015年5月27日之后是将工程款支付给石勇。本案中二原告的诉讼请求是要求金海公司按照2013年8月6日余成发等人签订的《股东合作协议书》中约定的余成发的占股比例40%将约213万的工程尾款按该比例计算后支付给自己。由于余成发、石勇、金继林等人是合伙关系，三人对工程款的支付流程进行了清楚的约定，原告赵某、余某作为继承人有权继承余成发因合伙而产生的财产，当然也应负担相应的债务，在余成发、石勇、金继林等合伙人未进行合伙清算的情况下，余成发在本案所涉及工程中的债权债务并不清楚和确定，本案涉及的工程尾款在合伙人没有进行清算的情况下不能直接认定为余成发应享有的财产而继承，且该工程款并未由业主支付给金海公司，故二原告要求四川金海建设有限公司向自己支付相应工程尾款无法律依据及事实依据，对原告要求被告支付工程尾款的诉讼请求，本院予以驳回。原告与石勇、金继林等人基于继承关系、合伙关系产生的财产纠纷，可以另行选择法律途径予以解决。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告赵某、余某的诉讼请求。案件受理费人民币6170元（已减半收取），由原告赵某、余某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  王涛二〇二一年四月七日法官助理朱伟书记员石朝鹏