河南省汤阴县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0523民初440号原告：杨焕华，女，1955年9月24日出生，汉族，退休干部，住北京市昌平区，现居住安阳市北关区。委托诉讼代理人：赵秀英，河南殷商律师事务所律师。被告：韩国庆，男，1962年7月25日出生，汉族，农民，住汤阴县。第三人：韩文明，男，1965年3月9日出生，汉族，农民，住汤阴县。原告杨焕华与被告韩国庆、第三人韩文明合伙合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，于2021年3月9日公开开庭进行了审理。原告杨焕华的委托诉讼代理人赵秀英，被告韩国庆到庭参加诉讼，第三人韩文明经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨焕华向本院提出诉讼请求：1.判令被告韩国庆返还原告代偿的合伙债务193901元，并承担利息损失（按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款利率，从2020年10月20日起计算至上述款项返还完毕之日止）；2.判令第三人韩文明支付原告代偿款15416元，并偿还利息损失（按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款利率，从2020年10月20日起计算至上述款项给付完毕之日止）；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年11月5日，原、被告及第三人因合伙投资混凝土生意，向案外人李保群借款300000元，约定利率为月息2分，三人共同向李保群出具了借据。该借款由原告保管并用于合伙经营，合伙资金返回原告后，原告及时偿还出借人李保群。剩余合伙资金及利润共计114251元，经诉讼，才知被告早于诉前从合伙投资企业安阳市江海商砼有限公司处取回。为避免合伙损失，原告于2020年10月21日自筹资金218941元偿还李保群，将三合伙人的借款300000元及利息全部还清。经核算原、被告及第三人合伙期间，共投入本金300000元，获得利润24107元，亏损为104690元（应承担的利息128797元-利润24107元），其中利息58443元为韩国庆取回剩余款项未偿还出借人所产生的利息，应由被告一人承担，剩余亏损应由原、被告及第三人每人承担15416元。被告隐瞒合伙款已取回，造成原告诉讼费、律师费损失共计5792元，应由被告承担。因原告已代偿了合伙债务，被告及第三人应将其应承担的合伙债务，被告占用合伙资金及给合伙人造成的损失应返还原告。为此提起本案诉讼。韩国庆辩称，被告不同意原告的诉讼请求，不应返还原告193901元及利息，对原告起诉状所述的原、被告及第三人合伙做混凝土生意的事实没有异议。当初原告干这个工程，原告及第三人让被告跑这个工程，一部分钱作为开支用。被告不同意承担合伙资金利息损失，被告本人也有损失。被告对原告计算的亏损数额有异议，是原告私自偿还李保群利息，未经被告及第三人同意，不应由被告承担。律师费及诉讼费不应由被告承担。韩文明未答辩。本院经审理认定事实如下：2015年11月5日，原、被告及第三人共同向案外人李保群借款做商砼生意，三人共同向案外人李保群出具借条一份，内容载明“今借到/李保群现金伍拾万元整。（小写500000）(月息2分)/此款用于支付商砼款，除支付李保群利息外，其余利润按三股分成（韩国庆、韩文明、杨焕华）/经手人：韩国庆、韩文明、杨焕华/2015.11.5”。但原、被告及第三人实际向案外人李保群借款300000元，借款利率为月息2分。原、被告及第三人未签订合伙协议书。另查明，2015年11月5日，原、被告及第三人（协议乙方）共同与安阳市江海商砼有限公司（协议甲方，以下简称江海商砼公司）签订了协议书，该协议书载明:“一、由乙方垫资付给甲方商砼款，每立方乙方提取20元费用。商砼款每30万元由甲方给乙方结清一次。/二、工期60天，在工期结束后，15天内甲方将商砼款全额付给乙方。如未如期付款，由江海商砼有限公司和法人张成保负责付清款项。”该协议甲方落款处加盖有江海商砼公司公章及张成保的签名，该协议乙方落款处有原、被告及第三人的签名。该协议书签订后，自2015年11月6日起至2015年12月16日止杨焕华通过其中国建设银行账户分5次给张成保银行卡转账，垫付合伙商砼款共计240144.45元；期间共生产商砼混凝土约1205.37立方，按协议约定的每立方提取20元计算，原、被告及第三人应得提成款24107.40元；以上三合伙人垫资商砼款及应得提成款共计264251.85元。2016年1月2日，张成保给原告杨焕华银行账户转账返还商砼款150000元。后原、被告及第三人与江海商砼公司、张成保因剩余款项114251.85元给付问题发生纠纷。2019年10月9日，原、被告及第三人共同作为原告向本院对江海商砼公司及张成保提起民事诉讼[案号为（2019）豫0523民初3101号]，原、被告及第三人要求江海商砼公司、张成保连带给付垫资款、商砼销售提成款共计114251.40元及利息。但在该案审理中韩国庆当庭认可其已在该案诉前以现金方式取走了该剩余款项共计114251.40元。2019年12月5日，本院作出（2019）豫0523民初3101号民事判决书（已生效），判决驳回杨焕华、韩国庆、韩文明的诉讼请求。为此，原告杨焕华支出该案案件受理费1292.50元及律师代理费4500元。另查明，2016年1月2日，原告用剩余合伙资金59856元（300000元-240144.45元）及返回的商砼款150000元，共计209856元代表合伙人偿还给了李保群，其中偿还借款本金198256元、利息11600元（按月息2分，本金300000元，从2015年11月5日起计算至2016年1月2日），下欠李保群借款本金101744元未偿还。2020年10月21日，原告通过其中国建设银行银行卡(尾号为8756)转账代表合伙人偿还了李保群共计218941.43元，其中借款本金101744元，利息117197.43元，至此偿还完毕李保群借款本金300000元及其利息。另查明，被告已分四次在张成保处取走剩余商砼款共计114251元，其中于2018年6月3日取现金20000元，于2018年8月15日取现金40000元，于2018年10月25日取现金30000元，于2018年12月10日取现金24251元。庭审中，原、被告一致认可合伙期间未设立合伙账目及相关财务管理人员及制度，合伙投资按三股平均承担，合伙盈亏及风险也是按三股平均承担。对被告称其也有损失，其不应返还原告193901元及利息的主张，原告不予认可，对此被告未向本院提供证据予以证明。本院认为，合伙是指两个以上公民按照协议各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案中，原、被告及第三人共同向案外人李保群借款作为合伙资金共同经营商砼生意，并约定了利润分配方式，原、被告及第三人之间形成了合伙合同关系。三人合伙期间共投入合伙资金300000元，期间产生借款利息共计128797.43元(11600元+117197.43元)，盈利24107.40元，亏损共计为104690.03元。对于被告分四次从张成保处领取的商砼款共计114251元，该款为原、被告及第三人合伙经营应得的款项，应优先偿还李保群借款，对被告未及时用该款偿还李保群造成的借款利息损失，系因被告个人原因造成的扩大损失，应由被告自行承担。被告于2018年6月3日在张成保处领取商砼款20000元，按利率月息2分，计算至2020年10月21日，利息为11439.94元；被告于2018年8月15日在张成保处领取商砼款40000元，按利率月息2分，计算至2020年10月21日，利息为20960.02元；被告于2018年10月25日在张成保处领取商砼款30000元，按利率月息2分，计算至2020年10月21日，利息为14320元；被告于2018年12月10日在张成保处领取商砼款24251元，按利率月息2分，计算至2020年10月21日，利息为10864.48元，以上利息共计57584.44元，应由被告自行承担。对剩余合伙亏损的47106元（128797.43元-24107.40元-57584.44元）应由原、被告及第三人平均承担，应各承担15702元。因原告杨焕华已偿还完毕原、被告及第三人共同借李保群的剩余款项及利息，故被告分四次从张成保处领取的商砼款114251元应返还原告。综上，被告应返还原告代偿的合伙债务款共计187537.44元（114251元+15702元+57584.44元），本院对原告诉讼请求超额部分不予支持；第三人应返还原告代偿的合伙债务款15702元，但原告诉讼请求数额仅为15416元，应以原告请求部分为准，对原告未请求部分本院不予保护；对原告杨焕华要求被告赔偿其诉讼费1292.50元及律师费4500元，共计5792.50元损失的诉讼请求，因被告在张成保处领取商砼款后未将该款偿还李保群也未告知原告，造成原告向本院起诉后败诉，以致产生上述损失，应由被告赔偿原告上述损失。对原告要求被告及第三人偿还原告上述代偿款自2020年10月20日之后利息（按照全国银行间拆借中心发布的贷款利率计算至款项付清之日止）的诉讼请求，因原、被告及第三人系合伙关系，三人均有防止合伙损失扩大的义务，原告偿还李保群借款本金及利息后要求被告及第三人偿还其利息损失无依据，本院对其此诉讼请求不予支持。对被告称其也有损失，其不应返还原告代偿款及利息的主张，因原告不予认可，被告也未向本院提供证据予以证实，本院对其此抗辩主张不予采纳。第三人韩文明经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃答辩、举证、质证、抗辩等权利，本院依法予以缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、限被告韩国庆于本判决生效之日起10日内返还原告杨焕华代偿合伙债务款共计187537.44元；二、限被告韩国庆于本判决生效之日起10日内赔偿原告杨焕华诉讼费、律师费损失共计5792.50元；三、限第三人韩文明于本判决生效之日起10日内返还原告杨焕华代偿合伙债务款15416元；四、驳回原告杨焕华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4440元，减半收取计2220元，由原告杨焕华负担44元，被告韩国庆负担2083.50元，第三人韩文明负担92.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提交副本八份，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员  张志中二〇二一年四月十六日书记员  张 静