山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁15民终1399号 上诉人（原审被告）：张乐福，男，1965年6月26日出生，汉族，住东阿县。 委托诉讼代理人：杨广平，东阿同圆法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：黄玉强，男，1972年10月4日出生，汉族，住东阿县。 委托诉讼代理人：郝作兵，山东万航律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵海萍，山东万航律师事务所律师。 原审被告：山东黄河工程集团有限公司，住所地济南市青后小区4区1号。 法定代表人：马向阳，职务：董事长兼总经理。 原审被告：聊城申晨置业有限公司，住所地山东省聊城市东昌府区古楼办事处卫育南路百花园小区商业楼2号。 法定代表人：朱忠旺，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：王仁军，山东雄迈律师事务所律师。 上诉人张乐福因与被上诉人黄玉强及原审被告山东黄河工程集团有限公司、聊城申晨置业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省东阿县人民法院（2020）鲁1524民初3328号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张乐福上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人不承担民事赔偿责任；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，判决不公，依法应予撤销。1.被上诉人是完全民事行为能力人，明知个人没有驾驶车辆资格和车辆超载，不听上诉人等人劝阻，驾驶拖拉机颠覆造成本人伤害，纵观被上诉人受伤过程，上诉人不存在任何过错，上诉人依法不应承担民事赔偿责任，一审法院判决上诉人承担百分之七十的赔偿责任，显失公平，应予撤销。2.原审被告依法不应承担连带赔偿责任。被上诉人给上诉人提供劳务过程中受伤，被上诉人因其重大过错导致个人受伤，被上诉人无证据证明其从事的劳务工作与原审被告承揽的工程有关联，原审被告无法定连带赔偿义务，故一审判决让原审被告承担连带赔偿责任无事实和法律依据，应予撤销。3.一审判决书认定被上诉人误工费每天200元没有依据，被上诉人是无固定收入人员，应按农村人均纯收入标准计算，一审判决书认定二次手术费22000元过高，远远超出被上诉人住院时手术费，且没有实际发生，不应支持。 黄玉强辩称，一、上诉人在明知运输车辆超载的情况下，仍安排被上诉人驾驶超载车辆运输施工所需的钢管，因车辆超载致使运输车辆在下坡时失控翻车，导致被上诉人受伤，一审法院在此基础上认定上诉人承担70%的责任没有问题。二、一审过程中原审被告自认黄河公司将工程分包给了申晨置业，申晨置业又将部分工程分包给上诉人，一审法院认定原审被告承担连带责任符合事实及法律规定。三、一审过程中上诉人自认每天给被上诉人发放300元的工资，被上诉人从事的工种为木工，一审法院在认定上述事实的基础上酌定按每天200元计算被上诉人误工费没有任何问题，事实上应当按照每天实际发放300元的事实计算误工费用。四、二次手术费22000元系鉴定机构出具的鉴定结果，不存在过高的情形。综上，一审法院认定事实及适用法律正确，应当维持原判，驳回上诉人的上诉请求。 聊城申晨置业有限公司述称，认可上诉人的上诉请求，同意其事实与理由。 黄玉强向一审法院起诉请求：1.判令张乐福向原告支付各项赔偿172506.62元；2.黄河公司承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告将诉讼请求1中的金额变更为174615.39元；将诉求2变更为黄河公司及申晨公司承担连带赔偿责任。 一审法院认定事实：黄玉强系东阿县单庄乡黄胡村村民，张乐福承包了东阿至东平黄河公路大桥项目的部分工程，该工程是由黄河公司项目经理部分包给申晨公司，申晨公司又将房建工程土建和安装工程施工劳务分包给张乐福的，黄玉强受张乐福雇佣为该工程从事木工工作。2019年12月30日，黄玉强应张乐福的要求前往运输施工所需的钢管，在运输过程中因运输车辆超载，致使运输车辆在下坡时翻车，导致原告受伤。原告受伤后被送往东阿县人民医院救治，经诊断为桡尺骨骨干骨折、锁骨骨折、尺骨骨折、肋骨多发性骨折伴第一肋骨骨、两根肋骨骨折不伴第一肋骨骨、手挫伤、手部指伸肌损伤、前臂神经损伤，在医院治疗23天后，于2020年1月22日出院，住院期间的治疗费由张乐福支付。2020年8月4日，经东阿县人民法院委托鉴定，聊城诺特锐司法鉴定所作出鲁司鉴登字371606189号司法鉴定意见书，对原告伤情的鉴定意见为：黄玉强肋骨骨折之损伤程度为伤残十级；黄玉强之损伤后续治疗费用需人民币22000元左右（两处）；黄玉强之损误工期为一百五十天（150天）；营养期为六十天（60天）；伤后六十天（60天）内需陪护：住院期间需陪护人员2名；出院后需陪护人员1名。庭审中，因双方意见分歧较大，致法庭调解未果。一审法院认为，本案争议焦点为：1.黄玉强损失数额的问题；2.双方责任划分的问题。针对焦点1，根据相关法律法规及司法鉴定意见书作出的鉴定意见，原告的损失项目应包括：1.误工费：鉴定损伤误工期为150天，原告尽管属于技术工，工资一天收入300元，但据此计算误工损失不妥，应予调整。一审法院综合考量原告的工作性质、特点，酌定按每天200元计算报酬，故误工费为150天×200元/天=30000元；2.营养费：鉴定意见营养期为60天，60天×30元=1800元；3.护理费：鉴定意见为伤后60天，住院期间护理人员两名，出院后护理人员1名，原告在住院期间由其妻子及其弟护理，庭审中原告陈述其弟具有货运资格，要求按照汽车运输行业来计算其护理费，有故意扩大其损失行为，一审法院对此不予支持，故护理费应为82.42/天×23天×2人＋82.42/天×37=6840.86元；4.住院期间伙食补助，23天×30元/天=690元；5.残疾赔偿金：鉴定意见为黄玉强肋骨骨折损伤程度构成十级伤残，根据当地赔偿标准为42329元×20年×10%=84658元；6.精神损害抚慰金。一审法院根据原告受伤情况及年龄酌定为1000元；7.后续治疗费22000元；8.鉴定费2700元，以上费用共计149688.86元。原告住院期间及门诊共计花费34369.11元，张乐福支付了该笔费用。庭审中，原告经核实，被告已经支付给了原告营养费及伙食补助费2600元，原告主张的被扶养人生活费由于不符合山东高院关于被扶养人生活费的相关解释，故一审法院不予支持。针对焦点2，雇佣关系，若雇员在雇佣活动中受到伤害，由雇主承担全部赔偿责任，但是若雇员存在重大过失，可以减轻雇主的赔偿责任。根据《侵权责任法》第三十五条：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告作为具有完全民事行为能力人，其在运输时应该保证安全，尽到应有的注意义务，但其车辆超载致使车辆翻车，又因其无相关车辆的运输资格，故应承担事故30%的责任。综上，张乐福应承担70%的责任，即（149688.86+34369.11）×70%=128840.58元，扣除张乐福已经支付给原告的医药费、营养费及伙食补助费34369.11+2600=36969.11元，应为91871.47元，其他被告对此应承担连带责任。被告的部分辩称，于法有据，一审法院可以采信。为维护当事人的合法权益。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第十六条及第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，判决：一、被告张乐福于本判决生效之日起十日内向原告黄玉强支付损失91871.47元；二、被告山东黄河工程集团有限公司、聊城申晨置业有限公司对上述款项承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1875元，由被告张乐福、山东黄河工程集团有限公司、聊城申晨置业有限公司负担1005元，由原告黄玉强负担870元。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院认为，上诉人张乐福作为雇主，对雇员从事雇佣活动负有安全注意和劳动保护的职责义务，上诉人在未核查黄玉强是否具有驾驶资格的情况下，即指派黄玉强驾驶超载的拖拉机，未尽到其应负的安全注意和劳动保护职责，对驾驶过程中拖拉机翻车导致黄玉强受伤存在过错，应承担70%的主要责任，上诉人认为其不应承担责任的主张无事实和法律依据，本院依法不予支持。上诉人在上诉状中提到的原审被告应否承担连带责任的问题，由于两原审被告均未向本院提起上诉，本院依法不予审查。黄玉强受张乐福雇佣从事木工工作，一审法院综合考量黄玉强日收入、工资按日结算的工作性质和特点，酌定误工费标准按照每天200元计算无不当之处。鉴定机构出具的司法鉴定意见书载明，黄玉强之损伤后续治疗费用需人民币22000元左右（两处），一审法院据此认定黄玉强后续治疗费用为22000元符合法律规定。 综上所述，张乐福的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2097元，由上诉人张乐福负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李曙霞 审 判 员 王玉东 审 判 员 孔繁奎 二〇二一年四月十五日 法官助理 潘盼盼 书 记 员 王洪燕