贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔26民终481号上诉人（一审被告）：潘某，男，2008年9月7日出生，苗族，户籍地贵州省天柱县，现住天柱县。上诉人（一审被告）：潘承美，男，1975年12月14日出生，苗族，户籍地贵州省天柱县，现住天柱县,系潘某父亲。上诉人（一审被告）：王春玉，女，1984年3月17日出生，苗族，户籍地贵州省天柱县，现住天柱县，系被告潘某母亲。被上诉人（一审原告）：杨冬仙，女，1942年9月4日出生，侗族，住贵州省天柱县。上诉人潘某、潘承美、王春玉因与被上诉人杨冬仙侵权责任纠纷贵州省天柱县人民法院（2020）黔2627民初291号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭，本案现已审理终结。潘某、潘承美、王春玉上诉请求：一、依法撤销贵州省天柱县人民法院（2020）黔2627民初291号民事判决书的判决，将本案发回原审人民法院重审。二、本案一、二审的诉讼费由杨冬仙承担。事实和理由：一、天柱县公安局交通警察大队作出的第522627120190000035号《道路交通事故认定书》和黔东南州公安局交通警察支队作出的交复字结论【2019】第000123号《道路交通事故复核结论》严重背离本案的基本事实，不能作为本案定案的证据使用。杨冬仙是在能见度极差情况下违法横穿公路，天柱县公安局未能客观、全面收集证据，对事故成因分析错误，对事故责任划分错误。且均未向杨冬仙进行任何的询问和制作询问笔录，违反法律规定。因此，天柱县公安局交警大队出具的《道路交通事故认定书》和黔东南州公安局交通警察支队作出《道路交通事故复核结论》不能作为本案定案的证据使用。二、一审判决确认的住院伙食补助费用，护理费用、营养费用、误工费用错误。1、住院伙食补助费用，应当依据黔东南州党政机关出差管理办法第十七条规定，县级出差40元／天，州级出差80元／天计算；一审判决100元／天没有法律依据。2、护理费用，应当依据诉讼法院所在地上年度居民服务业或其他服务业标准38568元／年计算；即105.6元／天。3、营养费，应按照医嘱，未加强营养的注明；应不予支持。4、杨冬仙有冠心病、坠积性肺炎低钾血证、脑萎缩产生的费用不应当由上诉人承担。三、一审遗漏当事人、缺少证据，严重影响裁判结果，应当裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。一审法院应当传唤被上诉人杨冬仙到庭进行法庭调查，但一审法院审在未传唤杨冬仙到庭调查此次事故发生的基本事实的情况下，就直接采信天柱县公安局交通警察大队违法出具的《道路交通事故认定书》和黔东南州公安局交通警察支队违法出具的《道路交通事故复核结论》作为定案证据使用，在程序上显然是违法的。杨冬仙辩称：一、上诉人的上诉理由不能成立。1、上诉人没有证据能够证明天柱县公安局交通大队出具的《道路交通事故认定书》系虚假制作。2、上诉人骑的自行车上检验出了杨冬仙的血迹，足以证明杨冬仙是被上诉人碰伤的，而上诉人对于不利于自己的证据只字未提，是不客观的。3、上诉人不服天柱县公安局交警大队作出的《道路交通事故认定书》，向黔东南州交警支队申请复核，经复核后维持了原认定结果，该认定书在民事案件中作为证据，人民法院予以采信，是正确的。二、上诉人未能提交证据证明天柱县公安局交警大队作出的事故认定和黔东南州公安局交警支队作出的复核结论错误，因承担举证不能的法律后果。杨冬仙向一审法院起诉请求：判决被告连带赔偿原告经济损失101440.52元，即1、医疗费79417.8元（已扣除原告支付的2000元）；2、住院伙食补助费4900元（49天×100元）；3、营养费2450元（49天×50元）；4、护理费5880元（49天×120元）；5、误工费2450元（49天×50元）；6、尿不湿1442.72元；7、误工费4900元（49天×100元）。（残疾赔偿金待以后鉴定后另行起诉）（在庭审过程中，原告将护理费和误工费的计算标准调整为2019年新的平均工资标准）。一审法院认定事实：2019年7月24日晚，潘某驾驶自行车，从天柱县林场方向往天柱县小冲方向行驶。20时5分，潘某驾驶自行车行驶至擎天路1ｋｍ＋100ｍ（林场至小冲）处时，刮撞路边行人即杨冬仙，造成杨冬仙、潘某受伤及自行车损坏的道路交通事故。2019年9月11日，经天柱县公安局交通警察大队认定，潘某负此事故全部责任，杨冬仙无责任。潘某的父亲潘承美不服，向黔东南州公安局交通警察支队提出书面复核申请，黔东南州公安局交通警察支队于2019年10月11日作出《道路交通事故复核结论》，维持天柱县公安局交通警察大队原道路交通事故认定。杨冬仙于2019年7月24日至9月13日在天柱县人民医院住院治疗，住院51天，支付医疗费81417.84元。2019年10月17日，杨银红即杨冬仙儿媳购买老年尿不湿39包，支付1442.72元。杨冬仙在住院期间，被告方已垫付医疗费2000元。2020年3月16日，潘某申请本院调取天柱县公安局交通警察大队认定交通事故责任的涉案证据。2020年3月27日，被告潘某向本院申请对原告杨冬仙住院期间产生的用药清单及费用金额进行鉴定。2020年9月22日，经福建中卫司法鉴定中心鉴定，其鉴定意见为:杨冬仙医疗总费用为人民币81417.84元，未发现明显与2019年7月24日外伤无关联性费用。杨冬仙生于1942年9月4日。一审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护，遭受侵害的有依法取得赔偿的权利。本案中，因潘某驾驶自行车刮撞杨冬仙致其受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任”和第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”的规定，潘某应承担本案的侵权责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任……”之规定，潘某系未成年人且无收入来源，其没有能力承担责任时应由监护人即本潘承美、王春玉共同承担。被告辩称《道路交通事故认定书》不应作为民事赔偿责任的定案依据，一审法院根据被告的申请依法调取天柱县公安局交通警察大队认定交通事故责任的涉案证据，并组织双方当事人在法庭进行了质证。经一审法院对认定交通事故责任的证人证言、现场勘查笔录、现场图、照片、提取笔录、车辆痕迹检验记录、司法鉴定意见书等证据进行了全面的实质性审查，认为天柱县公安局交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》，认定事实清楚，适用法律正确，划分责任明确。被告虽有异议，但没有提供证据来推翻《道路交通事故认定书》的认定结论，该认定书可以作为确定本案民事责任的依据，故被告的该项辩称不能成立。杨冬仙因此次交通事故请求赔偿的各项损失，根据道路交通事故的人身损害赔偿范围，一审法院确认如下：1、医疗费79417.8元（已扣除被告支付的2000元），有医院正规发票为据，且符合法律规定，一审法院予以支持。2、住院伙食补助费4900元。经核实，杨冬仙实际住院天数为51天，有住院病历等相关证据予以证明，但其主张49天，符合法律的规定，参照国家机关工作人员出差伙食100元/天标准计算，故住院伙食补助费应为4900元。3、营养费1350元。原告杨冬仙在交通事故受伤时，已年满76周岁，一审法院根据原告杨冬仙的伤情并参照医疗机构的病历，按30元/天标准酌情支持，按49天计算，即1350元（30元×49天），对于超出部分的请求不予支持。4、护理费6285.72元。原告方在法庭上，将护理费的计算标准调整为2019年的平均工资标准，符合法律规定，故一审法院按照2019年贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资46821元来计算，其主张49天，护理费应为6285.72元（46821元/年÷365天×49天）。5、误工费。因杨冬仙交通事故受伤时，已年满76周岁，属无劳动能力，故对该项请求不予支持。另杨冬仙诉求中的第五项、第七项诉求均为误工费，属重复诉求。6、尿不湿。经核实，杨冬仙在出院一个月后，购买老年尿不湿39包，计价款1442.72元，但在法庭上没有提供证据证明确需尿不湿，故应承担举证不能的责任，该项请求不予支持。综上，潘承美、王春玉应赔偿原告杨冬仙医疗费79417.8元、住院伙食补助费4900元、营养费1350元、护理费6285.72元，共计91953.52元。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第三十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：一、被告潘承美、王春玉于本判决生效之日起十日内共同赔偿原告杨冬仙医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费共计91953.52元。二、驳回原告杨冬仙的其他诉讼请求。本院二审期间，上诉人向本院提交了两份录音证据，拟证明天柱县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定潘某撞倒杨冬仙没有依据。经审查，该项证据与本案无关，无法证明上诉人的目的，本院不予采纳。本院认为，本案争议焦点为：一、天柱县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》能否作为认定本案当事人承担责任的依据；二、杨冬香的各项赔偿费用计算是否得当；三、本案是否遗漏当事人。现分述如下：焦点一，道路交通事故责任认定书是公安交通管理部门依照交通法规对交通事故的的案当事人有无违章行为，以及违章行为与事故损害后果之间的因果关系进行定性、分责的具有法律效力的文书。本案中，天柱县公安局交通警察大队认定：“潘某应负此次事故全部责任；杨冬仙无责任。”经黔东南公安局交通警察支队复核，维持了前述认定结果。在二审中，上诉人未能提交证据推翻该交通事故认定结果。因此，一审法院依据天柱县公安局交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》中的结论来对本案进行责任划分，并无不妥，本院予以支持。焦点二，对于住院伙食补助费用和营养费的判决，系一审法官自由裁量权的正常行使，并未违反有关规定，本院予以支持。对于护理费用，一审依据2019年贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资46821元来计算于法有据，本院予以支持。对于医疗费用，上诉人认为杨冬香患有冠心病、低血钾症、脑萎缩等疾病，上述疾病的治疗费用不应由上诉人承担。一审中，经潘某申请，一审法院委托福建中卫司法鉴定中心对杨冬仙住院期间的用药清单进行鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人杨冬仙医疗总费用为人民币81417.84元，未发现明显与2019年7月24日外伤无关联费用。”上诉人不能提供证据证明其承担的证明杨冬仙医疗费中包含有治疗其他病症的费用。因此，上诉人的该项主张不能成立。焦点三，一审中杨冬仙委托有诉讼代理人参与庭审，因此一审中并未遗漏当事人。综上所述，潘某、潘承美、王春玉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费400元（已减半收取），由杨冬仙负担40元，潘承美、王春玉负担360元。二审案件受理费800元，由潘某、潘承美、王春玉负担。本判决为终审判决。审判长  王家良审判员  欧阳平审判员  王山地二〇二一年四月六日法官助理刘光理书记员杨正英