陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书 （2021）陕01民终3553号 上诉人（原审原告）：冯娜娜。被上诉人（原审被告）：陕西易居祥悦房地产营销策划有限公司（原陕西易居不动产投资顾问有限公司）。法定代表人：谭秀峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：燕欢欢，女，该公司职工。委托诉讼代理人：毛梦洁，女，该公司职工。上诉人冯娜娜因与被上诉人陕西易居祥悦房地产营销策划有限公司（以下简称“易居公司”）劳动争议纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院（2020）陕0103民初8966号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。冯娜娜上诉请求：1．维持一审判决第一项、第三项；2．变更一审判决第二项为易居公司支付冯娜娜佣金13968元；3．撤销一审判决第四项，改判易居公司退还已收取的合同费300元；4．诉讼费由易居公司承担。事实和理由：一、一审判决易居公司支付冯娜娜70%佣金认定事实有误。冯娜娜因工作劳累过度生病住院，不是冯娜娜不愿意完成已售六套房源的全部手续。易居公司管理层边玉亮拒绝冯娜娜复岗。冯娜娜委托了要好的同事代办了剩余手续，然而因易居公司违法解除劳动合同，造成冯娜娜无法亲自办理手续，冯娜娜属于无过错方，应该给冯娜娜发放全额佣金。二、冯娜娜不是熟知法律的专业人士，冯娜娜在提起仲裁前要准备非常多的材料和证据，所以遗漏了主张易居公司违法收取合同费300元这项请求，应给予理解和支持。易居公司辩称，一、关于销售佣金的请求。根据冯娜娜与易居公司签署的《关于事业五部苏宁雲著项目2019年佣金制度》中离职员工结佣标准的规定：“已大定未签约的房源，原置业顾问不予计算业绩，由项目指定人员正常签约的，指定人员在大定后25天内完成签约的，按标准佣金的30%计佣；25天以上的，按标准佣金的20%计佣”。冯娜娜自入职至离职共销售6套房源，这6套房源在冯娜娜离职前均属于大定未签约状态，即签约客户仅签署了认购协议，缴纳定金，还未签署正式《商品房买卖合同》。冯娜娜入职时亲自签收了《员工手册》，《员工手册》第六条第3款对佣金的发放也有明确的规定。二、冯娜娜并未在劳动仲裁中提出退还合同费300元的请求，其该项请求法院应不予处理。综上，请求驳回冯娜娜的上诉请求，维持一审判决。冯娜娜向一审法院起诉请求：1．易居公司返还其工装费660元；2．易居公司支付其违法解除劳动合同赔偿金5000元；3．易居公司支付其已销售六套商品房的佣金13968元；4．易居公司退还收取其合同费300元；5．诉讼费由易居公司承担。一审法院认定事实：2019年2月22日冯娜娜与易居公司签订《劳动合同》约定，合同期限三年，自2019年2月22日起至2022年2月21日止，其中试用期为6个月，自2019年2月22日起至2019年8月21日止。易居公司安排冯娜娜的工作岗位为置业顾问。冯娜娜必须按照易居公司确定的岗位责任，按时、按质、按量完成工作。冯娜娜理解并承诺愿意服从易居公司根据工作需要、经营需要及冯娜娜的业务、工作能力和表现而安排或调整冯娜娜的工作岗位、工作内容、劳动定额等。冯娜娜工作地点为：陕西和/或冯娜娜工作内容所要求的其他地点，包括但不限于易居公司子公司、各办事处、客户处等。冯娜娜在易居公司工作期间的岗位基本工资为每月1680元。2019年6月3日冯娜娜向易居公司销售经理边玉亮转账支付工装费660元。2019年9月4日及2019年9月10日冯娜娜通过微信向易居公司销售经理边玉亮请病假。2019年9月12日冯娜娜出院后一直未去上班，双方亦未就调岗达成一致意见。冯娜娜离职前月工资2500元。2019年冯娜娜向西安市碑林区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1．易居公司向冯娜娜返还工装费660元；2．易居公司向冯娜娜支付违法解除劳动合同的赔偿金5000元；3．易居公司向冯娜娜支付已销售6套商品房的佣金13968元。2020年6月24日西安市碑林区劳动人事争议仲裁委员会作出碑劳仲案字（2019）1657号仲裁裁决书，裁决：1．易居公司向冯娜娜返还工装费660元；2．易居公司支付冯娜娜已销售6套房屋佣金8425.21元；3．驳回冯娜娜其他申诉请求。冯娜娜不服向一审法院提起本案诉讼。审理中，双方均认可冯娜娜在2019年8月销售易居公司代理的“苏宁雲著楼盘”项目的6套商品房，成交金额合计为11640244元。一审法院认为，冯娜娜与易居公司之间存在劳动合同关系，2019年9月5日冯娜娜生病住院，2019年9月12日出院后双方对冯娜娜的工作岗位调整未达成一致意见，此后冯娜娜未再去易居公司上班。双方劳动关系事实上解除。双方劳动关系的解除，应属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（一）项规定的劳动者解除劳动合同情形。冯娜娜主张易居公司违法解除劳动合同，与事实不符，不予支持。冯娜娜请求易居公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金，无事实依据，不予支持。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，双方劳动合同的解除情形，属于用人单位支付劳动者经济补偿金的范围，易居公司应当向冯娜娜支付经济补偿金。易居公司支付冯娜娜经济补偿金应为2500元。冯娜娜、易居公司均认可冯娜娜在2019年8月销售易居公司代理的“苏宁雲著楼盘”项目的6套商品房成交金额合计为11640244元。因易居公司提供的《关于事业五部苏宁雲著项目2019佣金制度》及《苏宁雲著项目2019年8月大定明细表》复印件冯娜娜不予认可，易居公司亦未提供上述证据原件及其他相关证据佐证，易居公司亦认可销售人员平均佣金点位为销售金额的0.12%，故易居公司应按该标准点位向冯娜娜支付佣金，结合冯娜娜2019年9月5日后因病住院，出院后亦未上班，且冯娜娜未完成已签约6套房屋的全部销售手续的事实，故易居公司应酌情向冯娜娜支付佣金9777.6元（13968×70%）。冯娜娜请求易居公司返还工装费660元，易居公司同意返还，予以支持。按法律规定劳动争议案件必须经过劳动争议仲裁程序，对于仲裁裁决不服的，才可以向人民法院提起诉讼。在作为本案前置程序的碑劳仲案字（2019）1657号劳动争议仲裁案件中，冯娜娜未就本案请求的返还合同费300元申请仲裁，碑劳仲案字（2019）1657号劳动争议仲裁裁决书也未对冯娜娜主张返还合同费300元进行处理，故冯娜娜该项请求，不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、本判决生效后十日内被告陕西易居不动产投资顾问有限公司支付原告冯娜娜解除劳动关系经济补偿金2500元。二、本判决生效后十日内被告陕西易居不动产投资顾问有限公司支付原告冯娜娜佣金9777.60元。三、本判决生效后十日内被告陕西易居不动产投资顾问有限公司返还原告冯娜娜工装费660元。四、驳回原告冯娜娜其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由被告陕西易居不动产投资顾问有限公司负担（此款原告冯娜娜已预付，由被告陕西易居不动产投资顾问有限公司在本判决书生效后十日内支付原告冯娜娜）。经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。另查明，陕西易居不动产投资顾问有限公司于2021年2月9日将名称变更为陕西易居祥悦房地产营销策划有限公司。上述事实，有营业执照在卷佐证。本院认为，双方当事人对一审判决第一项、第三项均无异议，本院予以确认。冯娜娜2019年9月5日因病住院，出院后未上班，冯娜娜未完成已签约6套房屋的全部销售手续，一审法院判决易居公司酌情向冯娜娜支付佣金9777.6元（13968×70%）并无不当。冯娜娜上诉请求易居公司支付其全部佣金13968元，本院不予支持。冯娜娜请求易居公司返还合同费300元未经仲裁前置，一审法院不予处理正确。综上，冯娜娜的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人冯娜娜负担。本判决为终审判决。   审 判 长  王      峰审  判  员  刘  春  梅审  判  员   冯 旭  鹏                            二○二一年四月十五日 书 记 员   师      丹1