江苏省连云港市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2021)苏07刑终98号原公诉机关江苏省灌南县人民检察院。上诉人（原审被告人）杜新忠（又名杜新中），男，1966年9月18日出生于江苏省灌南县，汉族，大学文化，原灌南县城市管理局（现更名为灌南县综合行政执法局）副局长，住灌南县。因本案，于2019年8月14日被灌南县监察委员会留置，同年9月29日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕，现羁押于灌南县看守所。辩护人张树立，江苏冠誉律师事务所律师。江苏省灌南县人民法院审理江苏省灌南县人民检察院指控原审被告人杜新忠犯贪污、受贿罪一案，于2020年12月9日作出（2019）苏0724刑初514号刑事判决。原审被告人杜新忠不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷、讯问上诉人，听取连云港市人民检察院意见，听取辩护人意见，决定不开庭审理，现已审理终结。原审判决认定：一、贪污的犯罪事实2015年4月至2019年8月间，被告人杜新忠在担任灌南县城市管理局副局长期间，利用分管后勤装备、财务以及分管下属单位县花园生活垃圾卫生填埋场、环境卫生管理所的职务便利，单独或同孙某云（另案处理）多次采取虚开发票报销等手段，侵吞公款共计人民币（以下币种同）407979.47元。具体犯罪事实分述如下：1、2016年1-6月间，被告人杜新忠利用担任灌南县城市管理局副局长的职务便利，将由孙某云保管的单位“小金库”中的公款以及同孙某云采用虚开发票、其他等手段骗取的公款182000元为被告人杜新忠购买了两辆别克牌轿车。2、2015年4月至2019年4月，被告人杜新忠担任灌南县城市管理局副局长期间，安排孙某云为其缴纳家庭电费，孙某云采用虚开发票的手段，骗取该局及下属单位花园生活垃圾卫生填埋场公款24275.19元，用于缴纳被告人杜新忠家庭电费。3、2017年3月至2019年8月间，被告人杜新忠利用担任灌南县城市管理局副局长的职务便利，在已领取公务交通补贴的情况下，使用单位加油卡为其个人车辆加油，侵吞公款51672.9元。4、2015年5月至2019年2月间，被告人杜新忠利用担任灌南县城市管理局副局长的职务便利，采取虚开加油费发票的手段，侵吞下属单位环境卫生管理所公款55000元。5、2016年1月至2019年7月间，被告人杜新忠利用担任灌南县城市管理局副局长的职务便利，同孙某云采用虚开发票的手段，骗取城市管理局及下属单位花园生活垃圾卫生填埋场公款50044.38元，用于支付被告人杜新忠个人车辆保险费、保养维修等费用。6、2016年6月至2018年7月间，被告人杜新忠利用担任灌南县城市管理局副局长的职务便利，单独或同孙某云采用虚开发票的手段，骗取下属单位环境卫生管理所、花园生活垃圾卫生填埋场公款8045元，用于被告人杜新忠个人购买金龙鱼、鱼缸灯及饵料。7、2016年至2018年间，被告人杜新忠利用担任灌南县城市管理局副局长的职务便利，同孙某云采取虚开发票等手段，骗取城市管理局及下属单位花园生活垃圾卫生填埋场公款36942元，用于支付被告人杜新忠个人去南京消费及缴纳车辆违章、购买车辆导航、轮胎、旅行箱、鞋服、电脑、门及其他蟹虾等费用。二、受贿的犯罪事实2010年至2019年间，被告人杜新忠利用担任灌南县城市管理局副局长的职务便利，非法收受或索要他人财物共计人民币173000元，为他人在工程款拨付、职务调整等方面谋取利益。具体犯罪事实分述如下：1、2010年间，被告人杜新忠利用担任灌南县城市管理局副局长的职务便利，非法收受某服装经营部老板叶某15000元，为叶某在验收服装、支付货款等方面提供帮助。2、2015年2月间，被告人杜新忠利用担任灌南县城市管理局副局长的职务便利，非法收受某花木经营部老板王学平100000元，为王学平谋取利益。3、2015年至2019年春节间，被告人杜新忠利用担任灌南县城市管理局副局长的职务便利，先后8次非法收受或索要下属单位职工朱某25000元，为朱某在工程款拨付、职务调整等方面谋取利益。4、2018年春节、中秋节，被告人杜新忠利用担任灌南县城市管理局副局长的职务便利，先后2次非法收受下属单位职工苏某8000元，为苏某保留职务提供帮助。5、2019年春节，被告人杜新忠利用担任灌南县城市管理副局长的职务便利，非法收受下属单位职工孙某云50**元，为孙某云职务调整提供帮助。6、2018年12月至2019年2月间，被告人杜新忠利用担任灌南县城市管理局副局长的职务便利，非法收受本单位职工黄某20000元，为黄某在协调工程款、承揽工程、调整岗位等方面提供帮助。2019年8月，因孙某云被灌南县监察委员会留置，被告人杜新忠为掩饰犯罪而将20000元退给了黄某。另查明：被告人杜新忠在因贪污被灌南县监察委员会留置期间，如实供述灌南县监察委员会未掌握的受贿犯罪事实。2019年9月27日，被告人杜新忠向灌南县监察委员会退缴违纪款6300元和退缴赃款570700元，后又退缴10279.47元。上述事实，有经原审法院庭审举证、质证的下列证据予以证实，被告人杜新忠的供述和辩解，证人孙某云、魏某、李某等人的证言，银行卡明细、情况说明、对账单、发破案经过，留置决定书，扣押决定书，被告人杜新忠的身份信息，干部履历表等书证。原审法院认为，被告人杜新忠身为国家工作人员，利用职务上的便利，单独或同他人共同贪污公款，数额巨大，且多次非法收受或索要他人财物，数额较大，为他人谋取利益，其行为分别构成贪污罪、受贿罪。被告人杜新忠归案后能如实供述自己贪污的罪行，可以从轻处罚；并在被灌南县监察委员会留置期间，如实供述监委尚未掌握的受贿犯罪事实，以自首论，依法可以从轻处罚。被告人杜新忠在案发前主动退还部分受贿款，可以酌情从轻处罚。被告人杜新忠案发后主动退出违法所得且自愿接受处罚，可以酌情从轻处罚。被告人杜新忠一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人杜新忠和辩护人提出有立功的情节，现尚无充分证据证实，不予采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款，第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第九十三条第一款，第二十五条第一款，第六十七条，第六十九条，第五十二条，第五十三条，第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第二条第一款、第十九条之规定，作出如下判决：1.被告人杜新忠犯贪污罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二十万元；犯受贿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币三十万元。2.被告人杜新忠退出的违法所得人民币580979.47元予以没收，上缴国库。上诉人杜新忠及辩护人提出的上诉理由和辩护意见：1.一审认定贪污事实中的3-5起不构成犯罪。2.其有自首、认罪认罚、主动退缴等情节，一审量刑过重。3.其归案后检举揭发他人犯罪，一审未认定其构成立功，适用法律错误。江苏省连云港市人民检察院认为：一审法院审判程序合法，认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，杜新忠检举揭发内容未被查实，建议驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实、证据与原审判决认定的事实、证据相同，原审判决列举的证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，具有证明效力，本院依法予以确认。关于上诉人杜新忠及辩护人提出的“一审认定贪污事实中的3-5起不构成犯罪”的上诉理由和辩护意见，经查，杜新忠利用职务便利，侵吞、骗取本单位及下属单位公款用于支付个人车辆加油、保险费等的事实有杜新忠的供述和辩解、证人孙某云等人证言及相关书证予以证实，故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人杜新忠身为国家工作人员，利用职务上的便利，单独或同他人共同贪污公款，数额巨大，且多次非法收受或索要他人财物，数额较大，为他人谋取利益，其行为分别构成贪污罪、受贿罪。上诉人杜新忠归案后能如实供述自己贪污的罪行，可以从轻处罚；在被灌南县监察委员会留置期间，如实供述监委尚未掌握的受贿犯罪事实，以自首论，依法可以从轻处罚。上诉人杜新忠在案发前主动退还部分受贿款，可以酌情从轻处罚。上诉人杜新忠案发后主动退出违法所得且自愿接受处罚，可以酌情从轻处罚。上诉人杜新忠一人犯数罪，应当数罪并罚。关于上诉人杜新忠及辩护人提出“其归案后检举揭发他人犯罪，一审未认定其构成立功，适用法律错误”的上诉理由和辩护意见，经查，其检举他人犯罪线索未被查实，故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人杜新忠及辩护人提出“其有自首、认罪认罚、主动退缴等情节，一审量刑过重”的上诉理由和辩护意见，经查，原审判决在对上诉人杜新忠量刑时已考虑自首、坦白、认罪认罚、部分退赃等具体情节，并做出了与其所犯罪行相适应的刑罚，原判量刑并无不当。故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  葛 进审 判 员  张清磊审 判 员  倪 洁二〇二一年四月二十八日法官助理  刘艳萍书 记 员  杨 晗附法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；