广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0111民初407号原告：林德坤，男，汉族，1994年5月29日出生，身份证住址广东省佛山市三水区。委托诉讼代理人：赵胤，广东中大圣律师事务所律师。被告：陆庆，男，汉族，1976年10月18日出生，身份证住址重庆市开县。被告：杜子轩，男，汉族，1975年2月18日出生，重庆市开县。原告林德坤与被告陆庆、杜子轩特许经营合同纠纷一案，本院立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任公开开庭进行了审理。原告林德坤的委托诉讼代理人赵胤到庭参加诉讼，被告陆庆、杜子轩经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告林德坤向本院提出诉讼请求：一、判令解除原告与广州赵记传承餐饮管理有限公司（以下简称广州赵记传承公司）签订的《合作协议书》；二、判令两被告连带退回收取的原告加盟费(技术学习费)98000元（加盟费即技术学习费78000元、品牌合作保证金10000元、管理费10000元）及利息(利息按照同业拆借中心公布贷款市场报价利率上浮50%计算至清偿之日止)；三、判令两被告共同承担违约金23400元；四、判令两被告承担诉讼费用。事实和理由：2019年8月8日，原告与广州赵记传承公司签订《合作协议书》，约定原告加盟广州赵记传承公司所谓的品牌“赵记传承”。合同签订后，原告依照约定支付相关加盟费用。后原告发现广州赵记传承公司所谓的品牌属于无效商标，且下落不明，被列入经营异常，无法提供任何服务，经过原告催告但未果。原告认为广州赵记传承公司拒不提供服务的行为属于用实际行动表明其不愿意履行合同已构成根本违约。被告陆庆、杜子轩是广州赵记传承公司股东，违规注销广州赵记传承公司，应对广州赵记传承公司承担连带清偿责任。被告陆庆、杜子轩无答辩，亦未向本院提交证据。庭审中，原告保证所陈述的事实及所举证据真实性、合法性、关联性；且被告经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，故本院对原告所述事实及所举证据真实性、合法性与关联性予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年8月8日，原告林德坤（乙方）与广州赵记传承公司（甲方）签订《合作协议书》，约定：乙方经过对餐饮市场、对甲方项目的充分考察、认同并接受甲方专有的制作技术、餐厅经营管理模式及餐饮品牌“赵记传承”的影响力，自愿向甲方申请在本协议指定地址，利用甲方提供的专有技术，餐厅经营管理经验模式，经营“赵记传承”餐饮项目。第二条合作经营范围及期限，1.甲方授权乙方在广东省佛山市三水区使用企业品牌标识，使用甲方独有的技术及管理模式，从事餐饮经营项目。2.甲方同意乙方在本协议指定经营地使用企业品牌标识，期限为3年，且仅限本店使用。3.未经甲方同意，乙方不得使用甲方品牌跨越合作区域范围从事本协议指定项目或其他项目的经营，更不得向第三方转让其经营权。第三条专有技术学习费用，1.专有技术学习费用指以下各项费用：1.1甲方传授乙方专有技术的学费、技术培训资料费、技术培训服务费、培训期间的物料费；1.2甲方为乙方开店提供选址指导、装潢指导、员工培训；1.3合作期内，甲方在各广告推广平台上统一投放的品牌宣传费用；1.4甲方运营管理体系的知识产权使用费；1.5甲方提供的营运指导、新品开发和其他服务费用。2.费用支付时间和支付方式，2.1乙方签约之日，需支付给甲方专有技术学习费用78000元。2.2乙方除在签约时向甲方缴纳专有技术学习费外，还需向甲方支付品牌保证金10000元，双方合作满三年后无息退还；2.3为规范乙方使用甲方企业标识的行为，乙方同意接受甲方的管理和指导，每年向甲方支付品牌管理费5000元，交两年抵终身。第四条双方的权利与义务，1.甲方的权利，1.1甲方的企业标识、品牌标识、独有技术及其它一切经营管理制度、规范，甲方拥有专有权；1.2当甲方的商号、企业标识和经营管理制度、规范等专有权在乙方所属地收到侵害时，有要求乙方协助解决的权利；1.3甲方对乙方在经营场所的装饰、陈列和品牌形象标识系统应用的规划安装有建议权和决定权；1.4对乙方的经营管理、服务质量及经营状况有监督、检查和考核的权利；1.5如乙方未按照本协议中甲方的经营管理制度、规范运作、影响甲方声誉，甲方有权收回商号、企业标识等，终止本协议。2.甲方的义务，2.1提供本协议指定的商号、企业标识、独有技术培训资料、独有经营管理规范给乙方使用；2.2为乙方从业人员提供独有的专业技能培训，开业工作人员、店长培训；2.3为乙方培训3-5名技术人员，培训合格后根据情况，由总部颁发结业证书、开店资格证；2.3为乙方在合作期内提供有市场潜力的相关项目，并根据乙方需求为乙方培训人员，增进后续拓展力；2.4授权期内为乙方提供营运指导、咨询及技术支持服务；2.5开业促销的规划的辅导、相关产品或设备购进事项的联系；2.6门店内、外装潢、产品、陈设等营运技术的培训；2.7电脑软件、设备、原料购进目录、首次采购计划的提供；2.8甲方应乙方要求，对乙方提供快速、优质的配送和售后服务。3.乙方的权利，3.1获得甲方指定商号、企业标识及独有技术、运营管理体系的使用权；3.2获得甲方独有的产品制作技术，并在日常运营管理中接受甲方人员的专业指导服务；3.3获得甲方在市场营销和广告策划上的支持；3.4甲方拥有的新技术、新项目、新产品，乙方享有优先经营权。4.乙方的义务，4.1遵守甲方的经营管理制度和规范，接受甲方的监督；4.6乙方必须按照甲方指定材质以及设计风格、文字制作店面招牌、不得擅做删减。第八条违约责任，3.乙方店铺开业后的经营过程中，如有任何一方违约，违约方应赔偿守约方违约金，违约金的计算方法为：按本协议约定的技术学习费30%计算，除此以外不再计算其他损失，也不得提出其他任何要求。备注部分内容包括：品牌管理费交两年抵终身交费，合同期满免费续签。乙方于合同签订之日付24000元，余款74000元于店铺确定后付清。上述协议签订当日，原告向广州赵记传承公司支付合同费用24000元，同年8月26日支付74000元，广州赵记传承公司均出具收据予以确认。审理中，原告确认在其缴纳合同后，广州赵记传承公司帮原告看了一下选址，进行了培训，给了一些赠品；原告另行支付款项购买了主要的机器设备、相关的物料。原告是大概2019年11月份左右开业的然后到了2020年的10月份左右结业的，结业的原因首先是2019年的下半年就刚好是疫情，一直到了2020年的3月4月左右，原告要继续营业时广州赵记传承公司已经下落不明，原告于2020年的8月份左右到广州赵记传承公司注册地址也是没有人，原告实际于2020年8月3日通过律师发送的律师催告函给广州赵记传承公司，但是广州赵记传承公司收到函件也没有理会，后原告提起诉讼时发现广州赵记传承公司于2020年11月26日注销。原告认为涉案合同有效期是三年，广州赵记传承公司没有完全履行合同的情况下将合同主体予以注销，属于以实际行动不履行相应的合同义务，故我方有权要求其承担相应的责任，赵记传承公司在注销时也没有申报债权，两被告作为股东，损害了债权人的利益，应当承担连带清偿责任。另查，广州赵记传承公司为有限责任公司（自然人投资或控股），成立于2018年7月24日，股东包括陆庆、杜子轩，其中陆庆认缴出资额为159.6万元，杜子轩认缴出资额为8.4万元，认缴出资时间均为2066年12月31日。经营范围包括餐饮管理、供应链管理、投资咨询服务等。2020年10月12日，被告陆庆、杜子轩签署《广州赵记传承餐饮管理有限公司股东会决议》，同意公司解散，成立清算组对公司进行清算，并同意在清算组结束后向登记机关申请注销公司登记；同年11月26日，两被告作为清算组成员签署清算报告，内容包括：公司债权债务情况已经处理完毕；公司债务清偿后剩余财产按固定出资比例返还给股东；清算报告未显示两被告作为股东出资资金的处理情况；同日广州赵记传承公司经核准注销。本院认为，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二十条的规定：民法典施行前成立的合同，依照法律规定或者当事人约定该合同的履行持续至民法典施行后，因民法典施行前履行合同发生争议的，适用当时的法律、司法解释的规定；因民法典施行后履行合同发生争议的，适用民法典第三编第四章和第五章的相关规定。本案涉案合同属于特许经营合同，因该合同的履行引起的民事纠纷发生于民法典生效之后，依据上述规定，本案应适用《民法典》予以处理。根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。从原告与广州赵记传承公司签订的《合作协议书》内容看，广州赵记传承公司为原告提供“赵记传承”知识产权、培训、选址指导、装潢指导、品牌宣传、运营指导、供货等服务，原告需要向广州赵记传承公司一次性支付合作款项，并有权在支付款项后使用“赵记传承”商业标识，原告还负有协助维护广州赵记传承公司相关品牌知识产权的义务，必须按照广州赵记传承公司指定材质及设计风格、文字制作店面招牌，商业特许经营的基本特征是特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源，被特许人在合同约定的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费。故涉案《合作协议书》的约定符合特许经营的法律特征，性质上属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。《中华人民共和国民法典》第五百零九条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第五百六十三条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同，（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。本案中，原告在协议签订后，按照协议约定支付了相关款项，但广州赵记传承公司在协议履行过程中，于2020年11月26日注销解散公司，未通知原告，导致合同无法继续履行，构成根本违约。广州赵记传承公司的行为违反了《商业特许经营合同管理条例》第二十三条第二款“特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人”的规定，原告据此要求解除合同的诉讼请求合理合法，本院予以支持。基于广州赵记传承公司在本案原告提起诉讼前已经核准注销，故本院原告与广州赵记传承公司之间的《合作协议书》于该日终止，本院对于原告主张判令解除该《合作协议书》的诉讼请求不再重复处理。《中华人民共和国民法典》第五百六十六条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。合同因违约解除的，解除权人可以请求违约方承担违约责任”。第五百六十七条规定“合同的权利义务关系终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”。本案中，涉案合同终止履行的过错在于广州赵记传承公司，广州赵记传承公司应承担返还合同款项并赔偿损失的责任。根据原告的陈述及提供的相关证据可以确认，原告已经实际向广州赵记传承公司交纳合同费用98000元，且实际经营期间为2019年11月至2020年的10月份，广州赵记传承公司履行了选址、培训，发送赠品及原告另行购买的主要的机器设备、相关的物料的事实，据此可以确认赵记传承公司已为原告提供了培训、经营指导、设备供货、物料订货发货等服务。本案涉案合同期限为三年，合同签订后，原告已经实际参与培训，使用设备物料及原材料经营期间差不多一年，实际使用了被告的经营资源，本院考虑到被告为原告提供了协助选址、培训、开业指导等服务，原告应该对此支付对价；结合综合考虑双方履约行为及履约期限，本院酌情判令赵记传承公司需返还原告合同费用40000元，原告主张超出的部分，本院不予支持。关于违约金的诉讼请求，《中华人民共和国民法典》第五百七十七规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第五百七十八条规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满前请求其承担违约责任。现本案中，因广州赵记传承公司的根本违约导致合同履行不能，原告主张根据《合作协议书》第八条违约责任的约定，违约金的计算方法，按本协议约定的技术学习费30%计算。原告主张按照合同约定计算标准，要求广州赵记传承公司支付按照其支付的专有技术学习费用78000元的30%计算的违约金23400元的诉讼请求合理，本院予以支持。根据《中华人民共和国民法典》第五百八十五条的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法，本案中本院已经支持原告主张的上述违约金，故对于原告主张的合同费用利息的诉讼请求不再支持。关于被告陆庆、杜子轩在本案应承担责任的认定问题。本案中虽两被告在广州赵记传承公司的注销的清算报告中明确：公司债权债务情况已经处理完毕；公司债务清偿后剩余财产按股东出资比例返还给股东；但该清算报告未显示两被告作为股东出资资金的处理情况；两被告作为广州赵记传承公司的股东、清算组成员，明知原告与广州赵记传承公司涉案《合作协议书》尚未履行完毕，双方存在债权债务关系，未通知原告申报债权，导致两原告未能获得清偿。根据涉案《合作协议书》履行作出处理，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十五条规定：清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的字公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。《中华人民共和国公司法》第一百八十九条规定：清算组组员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。两被告陆庆、杜子轩应依法对于广州赵记传承公司的债务对原告承担连带清偿责任。被告陆庆、杜子轩，经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃权利，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》五百零九条、第五百六十三条、第五百六十六条、第五百六十七条、第五百七十七条、第五百七十八条、第五百八十五条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、第一百八十九条，《商业特许经营管理条例》第三条、第二十三条，最高人民法院《关于适用若干问题的规定(二)》第二十二条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起十日内，被告陆庆、杜子轩共同返还原告林德坤合同费用40000元；二、于本判决生效之日起十日内，被告陆庆、杜子轩共同赔偿原告林德坤违约金23400元；三、驳回原告林德坤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2728元，由原告林德坤负担1343元，被告陆庆、杜子轩负担1385元。（上述受理费已由原告预交，被告负担部分于上述履行期限内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人必须依法按期履行判决。逾期未履行的，其不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为。本项内容在判决生效后即视为执行通知，违反本项通知的，人民法院在权利人申请执行立案或移送执行后，可立即采取强制执行措施，包括但不限于依法对相关义务当事人采取限制高消费、列入失信被执行人名单、罚款、拘留等，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  梁梅二〇二一年四月二十三日法官助理吕明洲书记员谭丽霞