文书内容重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院民 事 判 决 书（2021）渝0243民初684号原告：重庆邦顺石材有限公司，住所地：重庆市九龙坡区含谷镇环球锦标建材交易市场****，统一社会信用代码：91500107584293109K。法定代表人：伍凰凤，该公司总经理。委托诉讼代理人：王志鸿，重庆中庸律师事务所律师。被告：张世书，男，1968年12月14日出生，土家族，住重庆市彭水苗族土家族自治县。委托诉讼代理人：严伟，重庆市彭水县桑柘法律服务所法律工作者。被告：重庆华盛丰矿业有限责任公司，住所地，住所地：重庆市彭水苗族土家族自治县汉葭街道鼓楼社区绸缎街**会信用代码：91500243793523847N。法定代表人：王亚玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：周光林，重庆渝东律师事务所律师。委托诉讼代理人：聂洪波，重庆渝东律师事务所律师。原告重庆邦顺石材有限公司（以下简称：邦顺石材公司）诉被告张世书劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月19日立案受理后，依法适用简易程序审理，本案在审理过程中依法追加重庆华盛丰矿业有限责任公司（以下简称：华盛丰公司）为本案被告参加诉讼，原告邦顺石材委托诉讼代理人王志鸿，被告张世书及其委托诉讼代理人严伟，被告华盛丰公司委托诉讼代理人周光林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邦顺石材公司请求人民法院依法判决：因劳动争议纠纷一案，请求人民法院判决原告不向被告张世书支付经济补偿金61326元、带薪年休假工资15000元、失业赔偿金18000元；本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年4月1日，原告与重庆华盛丰矿业有限责任公司签订《租赁协议》，重庆华盛丰矿业有限责任公司将彭水县桑柘镇同河乡矿山、厂房（其中墓碑厂场地设施不属于本租赁合同范围）、设备、租赁给乙方全权经营使用。原告租赁后，招用了被告在原告处务工，2019年1月放假后，因疫情影响，原告至2020年3月准备复工，复工时被告张世书向原告方提出不到原告处上班，要求进行离职体检，之后原告安排被告于2020年5月8日到重庆市职业病防治院进行离职体检，其结论为无尘肺。2020年10月13日，被告向彭水县劳动争议和仲裁委员会申请仲裁，要求原告向被告支付经济补偿金68140元，加班费75189元，基本生活费10200元，带薪年休假工资15000元，失业赔偿金18000元，彭水县劳动争议仲裁委员会于2020年11月17日作出裁决，裁决原告支付被告经济补偿金61326元、带薪年休假工资15000元、失业赔偿金18000元。被告张世书辩称：1.原告诉称2018年4月1日与华盛丰公司签订的租赁协议不具有真实性，不能抗辩被告于2011年3月起至今与原告存在劳动关系的事实；2.彭水县仲裁委员会作出的裁决符合被告上班的事实，原告不准被告上班，被告应当获得经济补偿金、带薪年休假、失业赔偿金等相关项目的请求，故建议驳回原告邦顺石材公司的诉讼请求。被告华盛丰公司辩称：1.华盛丰公司未参与仲裁审理，劳动争议案件应当仲裁前置，径直追加华盛丰公司为被告，剥夺了华盛丰公司参加仲裁的相应权利；2.华盛丰公司与被告无劳动关系；3.华盛丰公司与原告邦顺石材之间是简单的租赁关系，两公司之间不是合并分立的关系，也不是存续的关系，故不承担被告在仲裁时主张的赔偿责任。本案经审理认定事实如下：被告华盛丰公司（甲方）与向海（乙方）于2012年11月17日签订《租赁协议》一份。约定：甲方将其华盛丰公司彭水县桑柘镇同河乡矿山、厂房（其中墓碑厂场地及设施不属于本租赁合同范围）、设备，租赁给乙方全权经营使用。租赁期限为五年，即2013年4月1日至2018年3月31日止，租金定为每年40万元。后因向海不能继续支付租金，被告华盛丰公司（甲方）又与原告邦顺石材公司（乙方）于2016年3月21日签订《租赁协议》一份。具体约定如下：第一条甲方将其华盛丰公司彭水县桑柘镇同河乡矿山、厂房（其中墓碑厂场地及设施不属于本租赁合同范围）、设备，租赁给乙方全权经营使用。厂房、设备、设施的具体内容以及双方现场签字确认的清单为准。第二条租赁期限为二年，即2016年4月1日至2018年3月31日止。协议期间甲方不得引进第三方介入上述经营项目。第三条租金及支付时间及方式、双方责任。乙方在承租期必须由乙方主动与工人签订劳动合同及缴纳社会保险，乙方与工人发生劳动纠纷及未缴纳社会保险的后果，应由乙方担任法律责任，与甲方无关。乙方与工人签订劳动合同后需复印一份给甲方存档。上述合同期满后，双方继续签订《租赁协议》，租赁期限为五年，即2018年4月1日至2023年3月31日止。被告张世书当庭陈述其于2011年3月在彭水县桑柘镇同河乡矿山从事打钻工作，上班模式为班组模式，工资在班组长处签字领取，请假是向班组长请假，其中2011年至2013年起与张贵秋未在一个班组，2013至2020年1月期间，除开张世书2014年一年受伤未上班的时间段外，均和张贵秋在一个班组，其班组原来有3个人，后来合并之后有7个人，班组长是王理川。2020年1月放假后，因疫情原因，2020年3月复工，原告邦顺石材公司就不要被告张世书班组去上班了，后原告邦顺石材公司安排其进行离职体检,诊断结论为无尘肺。被告张世书上班至2020年1月，原告邦顺石材公司发放工资至2020年1月。工资标准按照80元/立方计算，班组长收到工资后，由班组长根据班组成员每天实际上班人数进行平均计算发放。原、被告双方之间是劳动关系。被告张世书为佐证其诉称理由，提交了2014年10月11日其受伤后申请工伤认定时填写的工伤认定申请表、收方单、银行卡明细、职业病诊断证明书、张孝生等人的调查笔录及身份证复印件等证据。该申请表载明：“职工：张世书。工作单位：重庆华盛丰矿业有限责任公司。工种：矿山工人。参加工作时间：2012年1月。事故时间、地点及主要、地点及主要原因6月27日下午在用人单位大理石厂矿山修理空压机受伤。”同日，彭水苗族土家族自治县人力资源和社会保障局向张世书出具了工伤认定补证材料通知书，告知其：“经审查发现你与用人单位的劳动关系不明确……待劳动关系确定后，再确定是否受理。”2020年5月8日，重庆市职业病防治院出具职业病诊断证明书一份，载明：“委托单位重庆邦顺石材有限公司。职业病危害接触史单位证明：2017年5月-2020年4月在重庆邦顺石材有限公司从事打钻工作……诊断结论：无尘肺。”原告邦顺石材公司陈述用工模式如下：原告邦顺石材公司与被告华盛丰公司系独立事务主体，双方系租赁关系，涉案矿业经过几轮承包后，最后一轮才由原告邦顺石材公司承包。邦顺石材公司采用劳务分包的方式用工，将劳务承包给班组长，工人进场系班组长喊的人，该工人不受邦顺石材公司管理和考核。工资发放方式为，邦顺石材公司根据计件计算工资发放给班组长，然后他们再内部分配。由于原告邦顺石材公司将计件工资标准降低，被告班组长王理川不愿意继续承包，所以2020年3月复工时，整个班组都没有来做工了。原告邦顺石材公司租赁矿业期间，原、被告之间形成劳务关系，并非劳动关系。原告认可2018年4月1日之后与被告存在劳动关系，职业病诊断单位证明载明的工作时间系被告自己篡改填写。原告与被告张世书未签订书面劳动合同，原告邦顺石材公司亦没有给被告张世书办理社会保险。被告张世书于2020年10月13日向彭水苗族土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求原告邦顺石材公司支付解除劳动关系经济补偿金68140元（2011年3月至2020年10月，6814元/月×10个月=68140元）、加班费75189元、基本生活费10200元、带薪年休假工资15000元（按本人工资6814元/月计算）、失业赔偿金18000元，该委于2020年11月17日作出渝彭劳人仲案字[2020]第489号仲裁裁决书，裁决：“一、由被申请人邦顺石材公司自本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人张世书解除劳动关系经济补偿（2011年3月至2020年3月即：9个月×6814元/月）61326元、带薪年休假工资（2012年3月至2020年3月即：8年×5天×6814元/月÷21.75天×200%）申请人实际请求15000元、失业赔偿金（18个月×1800元/月×90%）申请人实际请求18000元，共计94326元，终止申请人与被申请人的劳动关系；二、驳回申请人的其他仲裁请求。”邦顺石材公司不服该仲裁，在法定期限内提起本次诉讼。另查明，案外人张贵秋妻子杨小琴于2021年1月4日以邦顺石材公司为被告向本院提起诉讼，要求邦顺石材公司向其支付解除合同经济补偿金47698元、加班费67670元、基本生活费9180元，带薪年休假工资13500元、失业赔偿金16200元。本院于2021年2月3日作出（2021）渝0243民初78号民事判决书，认为杨小琴与邦顺石材公司就杨小琴举示证据尚不能证明双方之间存在劳动关系，杨小琴已年满50周岁，不属于相关法律规定的适格劳动主体，故判决：“驳回杨小琴的诉讼请求。”双方当事人在法定期限内均未对该判决提出上诉。对于被告张世书在原告处上班期间的工资金额，原、被告双方均未举示相关证据予以佐证。本院认为，本案系一起劳动争议纠纷，原告的诉讼请求是否得到支持，应先确定原告邦顺石材公司与被告张世书之间是否存在劳动关系。原、被告之间并无书面劳动合同，故应当考量是否存在事实劳动关系。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”及第二条第一款：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或者记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等”之规定。本案中，结合原、被告的陈述及举证，双方之间的法律关系认定如下：在原告租赁涉案矿业即2016年4月1日以前，涉案矿业由向海个人租赁，向海个人不具备劳动关系的主体资格，此时被告张世书与向海之间形成的是劳务关系，而非劳动关系；从原告租赁涉案矿业即从2016年4月1日起，被告张世书在原告经营的矿山从事打钻工作，工资由原告按照工作量完成情况考核后按组发放。之后，原告还出具证明组织被告张世书进行职业病体检，原告在仲裁过程中亦认可了两年的劳动关系存在，故，以上情况足以认定自2016年4月1日起双方之间形成劳动关系。原、被双方解除劳动关系原因各执一词，对于解除劳动关系的解除时间亦未达成一致，原告邦顺石材公司主张为2020年3月，但未举示相关证据予以佐证。本院认为，被告张世书提出劳动仲裁，可将申请仲裁之日作为解除劳动关系之日。因原告确未为被告张世书缴纳社会保险，依照法律规定，被告张世书有权解除劳动合同，故劳动关系从被告张世书提出仲裁申请之日即2020年10月13日起终止。故原告应当支付被告张世书2016年4月1日至2020年10月13日期间的经济补偿金，因双方均未提供工资表，故经济补偿金标准可按被告张世书主张的社平工资标准6814元计算，共计34070元（6814元×5个月）。对带薪年休假工资，原告称被告张世书在春节时休息时间长，放假已超出年休假休假时间。根据《企业职工带薪年休假》第十条规定，对于国家规定的假期不计入年休假假期，故对原告的辩称不予采纳。《工资支付暂行规定》第六条规定的用人单位应保存工资表两年以上备查，原告应当保存职工考勤记录两年以上备查。故用人单位应当对劳动关系解除前两年的年休假放假情况承担举证责任，两年之前是否休年休假由劳动者自行承担举证责任。因原、被告均未能举示相关证据，应自行承担举证不能的责任，故原告应当支付两年的带薪年休假工资，即2018年10月14日至2020年10月13日。按照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、十一条、十二条之规定，被告张世书2018年10月14日至2018年12月31日带薪年休假天数计算为1.07天（78天÷365天×5天），即2018年张世书享受带薪年休假1天，2019年1月1日至2019年12月31日张世书带薪年休假为5天，2020年1月1日至2020年10月13日带薪年休假天数计算为3.92天（286天÷365天×5天），即2020年张世书享受带薪年休假3天。综上，张世书应当享受的带薪年休假总天数为9天。另由于被告工资金额双方均未举示证据予以证明，本院认为，张世书带薪年休假工资可按被告张世书主张的社平工资标准6814元计算为5639元（6814元÷21.75天×9天×200%）。对失业赔偿金，因原告未缴纳失业保险，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，故失业赔偿金为（12个月×1800元/月×90%）申请人即被告张世书申请的18000元。故原告邦顺石材公司应向被告张世书支付经济补偿金34070元、带薪年休假工资5639元、失业赔偿金18000元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七条、第三十八条、第四十二条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、十二条，《重庆市失业保险条例》第三条、第十八条、第二十四条，《重庆市人力资源和社会保障局重庆市财政局关于使用失业保险基金支付脱贫攻坚的通知》[渝人社发（2018）206号]第一条、第七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、原告重庆邦顺石材有限公司与被告张世书的劳动关系自2020年10月13日起终止，原告重庆邦顺石材有限公司自本判决书生效之日起十日内一次性支付被告张世书经济补偿金34070元、带薪年休假工资5639元、失业赔偿金18000元；二、原告重庆邦顺石材有限公司不支付被告张世书经济补偿金27256元（仲裁裁决的经济补偿金61326元与本院判决的经济补偿金34070元的差额部分）、带薪年休假工资9361元（仲裁裁决的带薪年休假工资15000元与本院判决的带薪年休假工资5639元的差额部分）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告重庆邦顺石材有限公司已预交5元），减半收取为5元，由原告重庆邦顺石材有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审判员 王 充二〇二一年四月九日书记员 朱亚玲