山东省荣成市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁1082民初193号 原告：荣成市恒玺水产有限公司，统一社会信用代码：91371082592643631X，住所地山东省威海市荣成市崂山北路82号。 法定代表人：张晓静，总经理。 委托诉讼代理人：汤天奇，山东成山海天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汤蕾，山东康桥（威海）律师事务所律师。 被告：老伯娘有限公司，统一社会信用代码：91371082MA3DJ0QU9C，住所地重庆市綦江区通惠食品工业园区。 法定代表人：陈朝芬，董事长。 委托诉讼代理人：蒋晓兵，重庆市綦江区文龙法律服务所法律工作者。 被告：老伯娘酵素（威海）有限公司，统一社会信用代码：91371082MA3DJ0QU9C，住荣成市崂山北路82号。 法定代表人：李维维，执行董事。 原告荣成市恒玺水产有限公司（以下简称恒玺公司）与被告老伯娘有限公司（以下简称老伯娘公司）、老伯娘酵素（威海）有限公司（以下简称老伯娘威海公司）合同纠纷一案，本院于2021年1月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告恒玺公司之委托诉讼代理人汤天奇、汤蕾与被告老伯娘公司之委托诉讼代理人蒋晓兵到庭参加诉讼，被告老伯娘威海公司经传票传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 荣成市恒玺水产有限公司向本院提出诉讼请求：判令二被告共同赔偿因违约给原告造成的经济损失1054887元。事实与理由：2017年5月25日两被告与原告签订《委托加工合同书》，主要约定：一、加工产品名称、数量：原告为被告加工“老伯娘增味酵素”。产品规格：60克/包或者其他规格包装。产品形状：粉末、半固体；订单数量：被告保证全年交由原告生产的订单数量不低于5000吨，若达不到，原告有权根据当年订单缺额部分所占比例，要求被告赔偿当年厂房、设备等折旧费用及额外支出的人工成本费用。厂房、设备等折旧费根据国家规定的项目、标准进行计算。人工成本费用按原告当年生产5000吨产品所需雇佣最少人数所支付平均工资数额计算。二、加工费用及付款方式：加工费用粉状、半固体状产品1500元/吨；每月结算一次，于次月10日前汇入原告指定账户。三、合同期限10年，自2017年5月25日至2027年5月24日。四、双方权利义务：原告根据被告的产能要求改造生产车间，采购设备及培训相关人员，被告在原告收回全部投资成本之前解除合同或停止生产，属于违约，原告有权要求被告赔偿其未收回的成本总额(含厂房及设施改造、设备采购、人员培训等费用)，被告向原告提供核心原料，并且根据需要提供每批次原料的检测报告。被告负责产品销售。五、履行方式：被告根据市场销售情况，于每月15日前以书面、传真或扫描件电子邮寄的形式向原告提供次月订单，明确订货数量和供货时间。合同还约定发生争议协商不成，可向荣成市人民法院提起诉讼。合同签订后，原告即依据合同约定采购各种设备、改建厂房、设施等花费1006008元。在车间改造和设备安装完毕达到生产条件后，原告申请荣成市行政审批服务局对厂房、设备、设施卫生标准等进行检验。该局于2017年11月21日颁发了《食品生产许可品种明细表》，序号1的调味品即为本案加工的产品，有效期自2017年11月21日至2021年12月22日。 原告于2018年1月4日给第一被告的实际控制人蒋盛华出具委托书到重庆市食品药品检验检测研究院办理本案拟加工产品检验相关事宜。在原告一切准备加工条件就绪之后，只等被告来料加工之际，被告却以在荣成加工向全国销售运输成本过高为由，单方终止了合同的履行，致使原告的厂房、设施、设备闲置至今。根据本案合同的第一条第4项、第四条第1项，被告应赔偿原告采购设备、改建厂房、车间设施及厂房折旧费等损失。赔偿损失数额共计1054887元(购买设备、改建厂房、设施等费用1006008元、厂房折旧费48879元)，请求法院依法裁判。 因《委托加工合同书》中载明被告老伯娘威海公司系老伯娘公司的全资子公司，且老伯娘威海公司自成立以来，从未开业，未置办任何办公用品及生产资料，其实际资产为零，系“无厂房、无资产、无员工”的三无企业，其注册登记地“荣成市崂山北路82号”系恒玺公司的住所地，两被告的时任法定代表人均为李维维，因老伯娘威海公司的资产为零，恒玺公司有权就本案涉诉损失向老伯娘公司主张；《公司法》第三条第二款规定“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。”《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第13条第二款规定“公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，人民法院应予支持；……”。鉴于被告老伯娘威海公司现无任何资产，明显不具备任何清偿债务的能力，老伯娘公司应当对案涉损失承担赔偿责任。 诉讼过程中，经本院释明，恒玺公司要求与二被告解除三方签订的《委托加工合同书》，并当庭申请撤回要求二被告赔偿厂房折旧损失44887万元的诉讼请求。恒玺公司于2021年4月23日撤回了要求二被告赔偿改建厂房、购买五金和电器等损失的诉请，将诉讼请求变更为要求二被告共同赔偿因违约给原告造成的购买机器设备的损失489316.25元。 老伯娘有限公司辩称，原告与被告于2017年5月25日签订《合作合同》，但是合同签订后，原告没有按照合同约定履行相关合同义务，严重违约，答辩人将保留起诉其承担违约责任的权利。首先，按合同约定，原告作为省级独家代理商，应当向答辩人缴纳990000.00元的市场秩序保证金。但是，原告仅仅向答辩人转款300000.00元，已经违约。 第二，为履行上述合同，我公司成立了老伯娘(威海)有限公司并以该公司的名义委托原告加工，与原告签订了《委托加工合同书》，合同约定原告必须按照国家食品药品管理机构的要求规范改造加工厂房、配置人员(包括技术人员和生产工人)，但是原告一直没有按照国家规范和合同约定改造加工厂房、配置人员(包括技术人员和生产工人)。我公司多次派技术骨干进行指导，但是原告拒不整改，致使无法实现合同目的。原告已经严重违约。 第三，原告采购的设备和修建的厂房是为生产他们自己的产品，并不是为履行合同约定采购的设备和修建的厂房，因为其采购的设备和修建的厂房无法实现合同目的，故原告采购的设备和修建的厂房所花费用不能计算为合同损失，应当由其自己承担。 第四，原告是为了解决其库存的海带和裙带(原告得知被告生产的产品里含海带和裙带成分)与被告合作，但是其生产设备和场地全部不按照国家食品安全生产要求。致使无法实现合同目的，原告的所有损失应当由其自己承担。 第五，老伯娘公司不同意承担赔偿责任，首先老伯娘威海公司是有限公司，具有独立的法人资格，对外可以独立承担民事义务，故老伯娘公司不应当承担赔偿责任。 综上所述，原告起诉老伯娘公司违约并赔偿损失的诉讼请求不成立的，是原告严重违约。据此，依照相关法律的规定，特请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 老伯娘威海公司未作答辩。 本院经审理认定事实如下：老伯娘有限公司（授权方）、老伯娘威海公司（甲方）、恒玺公司于2017年5月25日签订《委托加工合同书》，老伯娘有限公司授权老伯娘威海公司合法使用老伯娘有限公司所持有的“老伯娘”注册商标。老伯娘威海公司与恒玺公司双方具体约定如下：一、加工产品名称、特性、数量：1.产品品名：老伯娘增味酵素；……2.订单数量要求，甲方保证全年交由乙方生产的订单总数不低于5000吨，乙方有权根据当年订单缺额部分所占的比例要求甲方赔偿当年厂房、设备折旧费用及额外支出的人工成本费用。厂房、设备等折旧费用根据国家规定的项目、标准进行计算。三、合同有效期10年，自2017年5月25日起至2027年5月24日结束。四、双方权利义务：1.乙方根据甲方的产能要求改造生产车间、采购生产设备及培训相关人员并完成国家规定的相关登记注册工作。甲方在乙方收回全部投资成本之前解除合同或停止生产，属于违约行为，乙方有权要求甲方赔偿乙方未收回的成本总额（含厂房及设施改造、设备采购、人员培训等费用）；2.甲方向乙方提供核心原料，并且需要提供每批次原告的检测合格报告。……4.乙方提供厂房及生产人员、管理人员、生产设备。 恒玺公司为证实其已按照《委托加工合同书》的约定，改造车间、采购生产设备及培训人员，并完成国家规定的相关登记注册工作，提交食品生产许可证（2017年3月27日签发）及食品生产许可品种明细表各一份，其中明细表中载明，序号1，食品、食品添加剂类别：调味品，类别编号：0305，类别名称：调味料，品种明细：固态调味料（复合调味粉），发证日期：2017年11月21日，有效期至：2021年12月22日。恒玺公司认为其已取得生产许可证，就达到了国家标准，也就是合同中的要求。老伯娘公司认为要达到合同要求，生产老伯娘增味酵素，需要达到以下条件：1.人员方面，必须有健康证和上岗证，进入场地后要消毒，要佩戴口罩等防止细菌污染食品的防护品；2.厂房，要有单独的原料库、粉碎间、搅拌间、烘干间、人员的消毒更衣室、成品的内包装间、成品的外包装间、辅料库、人员通道；3.设备，要有粉碎机、搅拌机、烘干机等都要通过专门生产食品及其的厂家进行采购，被告已向恒玺公司提供了相关厂家的联系方式及设备型号。老伯娘公司还称其在签订合同后就将厂房、设备的设计图交给了恒玺公司，还派蒋盛华及专门的技术人员到恒玺公司进行现场指导，在恒玺公司改造好车间后，被告应其要求到荣成验收车间，但是被告派的工作人员认为不符合被告的要求，多次要求其进行整改，但是恒玺公司没有按照被告技术人员的要求进行整改，恒玺公司整改之后仍然不符合要求。恒玺公司表示从未收到设计图，只要达到一般的食品加工的生产标准就可以了，被告老伯娘公司派人来恒玺公司并不是为了整改，而是商谈委托食品加工及特许经营权的相关事宜。 庭审中，老伯娘公司称原告的车间设备都试运行过，时间是在2017年11月份，生产了30吨左右的酵素调味品，但是生产出的产品经检测不合格。恒玺公司认可确实生产了一些产品，但是老伯娘公司认为运费成本太高才没有继续要求生产，并非是因为产品不合格。 恒玺公司主张因被告违约造成的购买机器设备的损失，共计489316.25元。1.自动包装机（119658.12元）、计量机（38461.54元）、提升机（17094.02元）、架台（8547.01元）各一台，恒玺公司提交青岛东川包装机械有限公司2017年11月27日出具的金额为112000元的增值税专用发票一张、金额为103000元的增值税专用发票一张；2.不锈钢打酱机一台，花费18376.07元，恒玺公司提交河北天兴机床有限公司2017年8月30日开具的金额为21500元的增值税专用发票一张；3.烘干设备，包括燃气热风炉64102.56元、振动流化床干燥机129487.18元、万能粉碎机14957.26元、制粒机15384.62元、输送机15384.62元、振动筛15384.62元、高速混合机32478.63元，恒玺公司提交常州市图邦干燥工程有限公司2017年11月17日出具的金额为75000元、75750元、75750元、109500元增值税专用发票四张。恒玺公司称上述设备均系生产酵素产品专用的。因出卖设备的厂家开具的系专项增值税发票，税务部门可以退17%的税，所以不再按照发票的数额主张，只主张设备的原值损失。 老伯娘公司称其不知道恒玺公司购买了上述设备，也没有看到上述设备，购买这些机器设备应由老伯娘威海公司到现场指定购买，但是委托方对恒玺公司是否购买上述设备都不知道，所以对其所述的损失不认可。再者，恒玺公司应当提供购买这些设备的买卖合同、购买凭证、合格证、价款支付凭证以及发票，这些缺一不可。 对于原告是否因履行案涉合同购买机器设备而支出489316.25元，本院及原、被告共同到现场勘查时，上述设备均闲置在酵素车间里，恒玺公司亦提交上述设备的增值税专用发票及会计凭证。老伯娘公司庭审时也称生产案涉产品需要粉碎机、搅拌机、烘干机等专门生产食品的机器，同时老伯娘公司也自认恒玺公司改造完成后，于2017年11月份左右进行试运行过，生产过30吨案涉产品，老伯娘公司对恒玺公司采购上述设备应系知情的，恒玺公司亦实际支出了上述费用。综上，本院对恒玺公司已完成案涉合同采购设备，并实际支出设备款489316.25元的事实予以确认。 另查，1.本院依职权从荣成市市场监督管理局调取恒玺公司申请生产许可证的相关材料一宗，包括《食品、食品添加剂生产许可现场核查报告》、海藻复合调味料加工设备布局图、加工设备布局图数字注释、海藻复合调味料检测报告一份。老伯娘公司对上述证据的真实性没有异议，但是海藻复合调味品加工设备布局图与现场勘查时看到的实际情况不一致，自动包装机现场看时是在图中左下角的一个大车间里，海藻复合调味料加工设备布局图与海带面加工设备布局图有重合的部分，这些区域按当时和原告的约定应当都是用来生产被告的酵素产品的，这些不符合合同中约定的按照被告的要求改造。恒玺公司质证称对上述证据的真实性没有异议，现场勘查时全自动包装机是与其他机器都放在布局图中左下角的大车间里，是因为被告一直不给原告原材料进行生产，所以之前放置自动包装机的车间需要腾出来干别的，就把机器挪到酵素车间了。 2.老伯娘有限公司系2014年9月28日成立的有限责任公司，注册资本10000万元人民币，法定代表人、股东原均系李维维，现法定代表人系陈朝芬，股东为陈朝芬持股比例95%，李维维持股比例为5%。老伯娘酵素（威海）有限公司系2017年4月21日成立的有限责任公司，认缴出资5000万元，股东为老伯娘有限公司，持股比例为70%，认缴出资3500万元，认缴出资日期为2027年5月18日，李维维持股比例为30%认缴出资1500万元，认缴出资日期为2027年5月18日。 本院认为，原、被告三方签订的《委托加工合同书》系其真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。各方均应按照合同约定，全面履行合同的权利义务。本案的争议焦点有二：一、恒玺公司购买机器设备的损失应否由被告老伯娘威海公司承担；2.老伯娘公司应否对上述损失承担共同赔偿责任。 对于焦点一，恒玺公司购买机器设备的损失应否由被告老伯娘威海公司承担。本案中，恒玺公司已于2017年11月21日取得了生产案涉食品的食品生产许可证，其中食品生产许可品种明细表中亦包含类别编号0305调味品的食品类别，足以确定恒玺公司改造后的生产车间已达到国家对于案涉产品的生产标准和要求，老伯娘公司辩称的恒玺公司生产设备和场地均不按照国家食品安全生产要求致使无法实现合同目的的理由不成立。虽然老伯娘公司称原告车间改造、设备采购、人员培训等均未达到被告老伯娘威海公司的要求，但是老伯娘公司未提交证据证实其相关技术人员查看恒玺公司改造车间成果后，确有发现不符合食品生产安全的情况，并已将相关的整改方案告知恒玺公司，要求其继续整改。相反，老伯娘公司自认恒玺公司已于2017年11月份左右进行试运行，并且生产了30吨产品。虽然老伯娘公司称经其公司质检人员进行检测，该产品的理化指标不合格，但老伯娘公司未提交任何证据证实生产的产品不合格，故对于老伯娘公司的上述抗辩，本院不予采信。老伯娘公司称在现场勘查时发现外包装机的位置与申请时的设备布局图不一致，恒玺公司称这是因为老伯娘威海公司一直不给原材料进行加工，为了使用车间，才把机器统一放置在酵素车间，其解释具有合理性。本院从荣成市市场监督管理局调取的恒玺公司海藻复合调味料的检测报告，亦显示恒玺公司于2017年10月18日生产的海藻复合调味料系合格产品，检测环境亦符合要求。老伯娘公司称恒玺公司的车间改造、设备采购等未达到被告的要求，但其三方签订的合同中未详细约定具体车间改造标准和购买设备的标准，应按国家标准进行履行。综上，本院认为恒玺公司的车间改造符合其三方签订的《委托加工合同书》第四条关于改造车间、采购生产设备及培训相关人员并完成国家规定的相关登记注册工作的约定。关于恒玺公司要求解除合同的诉请，老伯娘公司不同意解除，其认为案涉合同期限为十年，并未到期，现在老伯娘公司不存在违约行为，如果恒玺公司能够继续整改，老伯娘公司可以继续履行合同。但根据本院查明的事实，老伯娘威海公司自恒玺公司2017年11月27日取得调味料的生产许可，达到合同约定的生产条件后，截止恒玺公司起诉之日，长达三年多的时间里，未向恒玺公司提供原材料，未给恒玺公司产品订单，老伯娘威海公司在长时间内并未采取有力措施，积极促成合同目的实现，导致恒玺公司设备闲置，合同目的显然无法实现，恒玺公司依法享有合同的法定解除权，现恒玺公司要求解除合同，符合法律规定，本院予以支持。因老伯娘威海公司在恒玺公司未收回投资成本前停止生产，构成违约，应当赔偿恒玺公司未收回的成本总额（含厂房及设施改造、设备采购、人员培训等费用），现恒玺公司仅向老伯娘威海公司主张购买机器设备的相关损失，符合合同约定，本院予以支持。 对于焦点二，老伯娘公司应否承担共同赔偿责任。恒玺公司称老伯娘威海公司系老伯娘公司的全资子公司与本院查明的事实不符。老伯娘威海公司有两个股东，即老伯娘公司、李维维。在成立老伯娘威海公司时，并非实缴出资，两个股东的认缴出资时限均为2027年5月18日，截止本判决作出之日，认缴时限并未届满；其次，恒玺公司只是主张老伯娘威海公司系无厂房、无资产、无员工的三无公司，并且其公司的登记注册地在原告公司内，但恒玺公司未提交证据证实老伯娘威海公司已经无法清偿到期债务，恒玺公司主张作为股东之一的老伯娘公司应加速出资，难免侵害股东选择认缴出资而带来的期限利益。在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：1.公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；2.在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。本案中，不存在上述两种情形。综上，本院对恒玺水产要求老伯娘公司承担赔偿责任的诉讼请求不予支持。被告老伯娘威海公司经合法传唤无正当理由未到庭，视为放弃答辩和质证的权利。 综上所述，恒玺公司的诉请，部分合理，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、九十四条、九十六条、一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，判决如下： 一、解除荣成市恒玺水产有限公司与老伯娘有限公司、老伯娘酵素（威海）有限公司于2017年5月25日签订的《委托加工合同书》； 二、被告老伯娘酵素（威海）有限公司于本判决生效后十日内向原告荣成市恒玺水产有限公司支付设备损失款489316.25元； 三、驳回原告荣成市恒玺水产有限公司的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7147元（系减半收取），由原告荣成市恒玺水产有限公司负担2827元，由被告老伯娘酵素（威海）有限公司负担4320元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审判员  王世霞 二〇二一年四月二十九日 书记员  刘智霖