河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀01民终1603号 上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司廊坊中心支公司，地址：廊坊市广阳道162号际华大厦13层。 负责人：任宾，总经理。 委托诉讼代理人：李晓东，河北冀华律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵晨。 委托诉讼代理人：程剑锋，河北俱时律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑纯，河北俱时律师事务所实习人员。 被上诉人（原审被告）：伊文杰。 被上诉人（原审被告）：廊坊市新东方客运有限公司，地址：廊坊市广阳区南尖塔镇南甸村。 法定代表人：宁海明，该公司总经理。 上诉人天安财产保险股份有限公司廊坊中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人廊坊市新东方客运有限公司、伊文杰、赵晨机动车交通事故责任纠纷一案，不服石家庄市桥西区人民法院（2020）冀0104民初7278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销河北省石家庄市桥西区人民法院(2020冀0104民初7278号判决,因一审原告误工费判决于法无据,对误工费项判决金额135941.63提出上诉,请求法院判决我司不承担或发回重新审理。2、二审诉讼费用由被上诉人承担。 赵晨辩称，因本次交通事故赵晨被认定为工伤，获得了相应的工伤保险待遇，根据第八次全国法院民事审判会议纪要第二节第九条的规定，被侵权人有权获得工伤保险待遇，侵权人的侵权责任不因受害人获得社会保险待遇而减轻或者免除，一审法院判决正确。同时中院相关的案例也是均判决不减轻侵权责任。 赵晨向一审法院起诉请求：一、请求判决被告赔偿原告各项损失335319.77元。二、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年4月13日10时40分许，被告伊文杰驾驶被告廊坊市新东方客运有限公司名下的冀Ｒ×××××号大型客车，沿本市站前街由南向北行驶至裕华路北100米处右转弯时，与原告赵晨所驾驶的电动自行车发生碰撞，造成原告赵晨左胫腓骨开放性粉碎性骨折、左内踝开放性骨折、左小腿开放伤伴大面积皮肤缺损、左胫后肌腱断裂。该事故经石家庄市公安局交通管理局桥西交警大队勘验，以简易程序出具了道路交通事故认定书，认定被告伊文杰负事故的全部责任。被告伊文杰系被告廊坊市新东方客运有限公司的雇员，事故发生时在履行职务期间。被告伊文杰所驾驶的肇事车辆在被告保险公司投保机动车第三者责任强制保险和商业三者责任险50万元附带不计免赔。事故发生后，就前期的费用原告曾向法院提起诉讼，经审理法院作出了（2018）冀0104民初3123号民事判决，判决被告保险公司在交强险和商业三者责任保险内赔偿了原告医疗费、住院伙食补助费共计152682.06元；赔偿了被告廊坊市新东方客运有限公司为原告垫付的医疗费150000元。现原告因二次手术治疗所产生的各项费用再次起诉，在法院审理过程中，原告申请了伤残等级、误工期、护理期、营养期鉴定。法院委托河北医科大学法医鉴定中心，于2020年7月15日作出了冀医法鉴【2020】临鉴字第104号法医临床鉴定意见书。对以上事实原、被告均认可。 原告主张的赔偿项目及当事人争议事项：1、医疗费14135.79元。保险公司对票据的真实性没有异议。对外购药不认可，没有医嘱。根据法律规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收费收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。原告提交了住院出院记录、收费收据、诊断证明可证实，原告产生医疗费共计12704.19元应予确认。2、交通费6940元保险公司不认可。根据法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告虽然没有提交交通费的票据，但根据原告的住院出院记录，可证实原告两次住院共计347天，应酌情认定6000元为宜。3、营养费6000元保险公司认可30元每天，计算120天。根据鉴定意见，原告的伤情需要营养期120天应予确认，营养费应酌情认定6000元。4、护理费66377.6元保险公司不认可。根据鉴定意见书可证实，原告的伤情需要护理期限为120天，应予确认。原告所提交的护理合同及收费收据可证实，护工护理期限应为83天，产生护理费共计13280元。根据法律规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告主张护理期120天，需要两人护理，没有医嘱或鉴定意见，故此主张不予采信。应按照120天一人护理符合规定，因此剩余37天按照原告所提交的护理人员的工资证明和银行工资流水，参照河北省金融业年平均工资计算，但原告所主张的护理人员月工资收入没有超过行业标准，故应以每天431.98元计算共计15983.26元。护理费共计29263.26元。5、误工费153987.7元保险公司不认可。根据鉴定意见，原告的伤情需要误工期379天，根据原告提交的银行工资流水及工伤登记表可证实，原告在休息期间十一个月是单位按照停职留薪发放的工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作，接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因此，侵权纠纷受害人在停工留薪期间取得的工资，并非其提供劳动所获得的收入，而是属于工伤待遇，受害人享受停工留薪待遇的，不影响其要求侵权人赔偿误工损失。因此，原告在停工留薪十一个月期间的工资，根据原告提交的银行流水、工伤登记表，共计135941.63元应予确认。根据法律规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少收入计算，根据原告的银行流水，原告没有实际减少收入，因此要求支付379天的误工损失不予支持。6、住院伙食补助费600元保险公司认可。根据原告提交的住院出院记录可证实原告住院6天应予确认。每天按照100元计算符合规定，应予支持。7、残疾赔偿金71476元保险公司认可。根据鉴定意见书，原告的伤情构成十级伤残，应予确认。根据原告的伤残等级和户籍性质，参照河北省城镇居民人均年可支配收入计算残疾赔偿金应为：35738元/年×20年×10%=71476元。8、精神损害抚慰金5000元保险公司不认可。该次事故造成原告残疾，要求精神损害抚慰金应予支持。9、鉴定费2200元保险公司不属于保险赔偿范围。有收费收据可证实，应予确认。10、被扶养人生活费9393.2元根据法律规定，被扶养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度。原告的伤情构成十级伤残，工伤为八级，要求被扶养人生活费符合规定。提交了被扶养人的户口登记卡，要求赔偿被扶养人生活费9393.2元应予支持。11、辅助器具费739元。根据原告的伤情需要辅助器具，符合其实际情况，有收费收据可证实实际支出，应予支持。原告上述损失共计279317.28元 一审法院认为，被告伊文杰驾驶大型客运车在道路上行驶未注意安全，致使此次事故发生，应承担事故的全部责任，有事故认定书、（2018）冀0104民初3123号民事判决可证实，应予确认。该事故造成原告伤残，有鉴定意见书可证实。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告伊文杰系被告廊坊市新东方客运有限公司职员，事故发生时在履行职务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。故原告的损失应由被告廊坊市新东方客运有限公司承担。被告伊文杰所驾驶的肇事车辆在被告保险公司投保机动车第三者责任保险和商业三者责任险，根据法律规定，机动车发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内承担赔偿责任；不足部分按照责任比例由保险公司在商业三者责任险内承担。涉案车辆所投交强险和商业三者责任险共计622000元，已赔偿给原告302682.06元。该次诉讼原告的损失共计279317.28元，应由被告保险公司在交强险限额内和商业三者责任险内承担277117.28元。被告廊坊市新东方客运有限公司承担鉴定费2200元。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六条、第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：被告天安财产保险股份有限公司廊坊中心支公司，自本判决生效之日起十日内，赔偿原告赵晨各项损失共计277117.28元；被告廊坊市新东方客运有限公司，自本判决生效之日起十日内，赔偿原告赵晨鉴定费2200元；三、驳回原告赵晨的其他诉讼请求。本案受理费减半收取3165元，由被告廊坊市新东方客运有限公司承担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院确认一审法院查明的事实。 本院认为，基于劳动关系主张的工伤待遇与第三人侵权系两种不同的法律关系，劳动者可以同时向用人单位（或社会保险经办机构）和侵权人主张权利，并同时得到用人单位（或社会保险经办机构）和侵权人给予劳动者的工伤待遇和赔偿，但是对于已经获得赔偿的医疗费除外。工伤保险待遇不仅包括工伤保险基金支付的工伤保险相关待遇，而且包括用人单位支付的相关待遇。上诉人认为用人单位在停工留薪期内为周某发放了工资福利，不应支持其误工费的意见不能成立。 综上所述，天安财产保险股份有限公司廊坊中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6330.00元，由天安财产保险股份有限公司廊坊中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 楠 审 判 员  周玉杰 审 判 员  聂瑞强 二〇二一年四月二十九日 法官助理  徐洁莹 书 记 员  苏立媛