河北省景县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀1127民初63号 原告：河北仟慧文化传媒有限公司。住所地：景县龙华镇新开街二期北段东侧1号，统一社会信用代码：91131127MA0CJDJ327。 法定代表人：刘石栋，总经理。 委托诉讼代理人：李旭，河北景州法律服务所法律工作者。 被告：秦桐，女，1999年11月23日出生，汉族，住所地：重庆市潼南区梓潼街道办事处正兴街132号20-4，现住重庆市合川区。 委托诉讼代理人：陶代立，北京市浩天信和（重庆）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王金，北京市浩天信和（重庆）律师事务所律师。 原告河北仟慧文化传媒有限公司（以下简称仟慧公司）与被告秦桐演出合同纠纷一案，本院于2021年1月5日立案后，依法适用简易程序，公开进行了审理。因疫情原因，本案于2021年1月15日中止审理。疫情缓解后，于2021年3月3日公开开庭进行了审理，原告仟慧公司的委托诉讼代理人李旭、被告秦桐的委托诉讼代理人陶代立到庭参加诉讼。庭后双方当事人申请庭外和解。本案现已审理终结。 原告仟慧公司向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告签订的《河北仟慧文化传媒主播合作协议》；2、要求被告立即支付违约金100万元；3、本案诉讼费、保全费等一切因诉讼产生的实际费用由被告承担。事实与理由：原、被告于2019年10月7日签订合作协议一份，约定被告为原告的独家艺人，且被告每月直播或演出不得低于26天。合同签订后，被告于2020年11月5日以陈佳的身份开通小号进行直播，构成重大违约，且被告于合同生效后只有2019年11月份直播够约定时长，2020年1月份至5月份均未按约定直播，且2020年6月份至8月份被告未经允许停播3个月，给公司造成重大损失。依照原、被告签订合同约定的条款，被告已构成重大违约，为使原告的合法权益不受侵害，故诉至法院，望法院依法据实支持原告的诉求。 被告秦桐在法定期限内没有提交书面答辩状，庭审中辩称：1、被告并无原告事实与理由中所述的任何违约行为，并未对原告造成任何损失。2、双方2019年10月7日签订《河北仟慧文化传媒主播合作协议》《艺人经纪协议》后，原告并未如约为被告进行任何包装、培训、推广宣传等。未向被告提供合作所需的场地及相关设备等合作必要条件，未如约为被告提供互联网演艺、商务经济等经纪代理服务，未如约向被告支付工资报酬。双方协议已在第一月应发工资而未发工资时实际终止，不存在解除合同，系原告根本违约，不履约合同义务在先，不应由被告支付合同违约金。被告将保留追究原告法律责任的权利。3、原告与被告签订合同至今，均不具备演出经纪代理的相关资质和能力，原告故意隐瞒该事实，违背诚实信用原则，违反先合同义务，无法履行合同约定的原告应当履行的合同义务，不具备该资质和履行能力，致使被告无法达到合同目的，属根本违约在先。4、合同约定违约金极高，无论最终人民法院是否认定被告应当支付违约金，都应依据《民法典》第585条第二款（原合同法114条第二款）、《最高人民法院关于适用合同法解释二》第二十九条规定予以调低，若人民法院最终认定系被告违约，则被告应付违约金不应超过原告实际损失的30%，再结合原告违约责任，依据民法典592条，双方违约和违约过失相抵规则，降低被告的赔偿金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：对原告提交的被告秦桐以及被告秦桐的委托诉讼代理人陶代立与原告公司员工刘彦军的微信聊天记录，被告虽然对其真实性、关联性提出异议，但没有提供证据反驳对方的主张，该两份聊天记录是双方认定被告构成违约后有关责任承担的协商过程，是双方的真实意思表示，故对该证据真实性、关联性予以确认；对原告提交的被告以“依彤”的艺名在其他平台上的直播截图，景县公证处的公证书一份拟证明被告在“酷秀”短视频平台以主播“阿曼达”的艺名直播视频片段，被告秦桐在2019年11月、12月、2020年1月、2月、3月、4月、5月、9月的出勤天数、总流水、平台提取数额、公司付款数额、公司利润统计表，公司向被告秦桐支付报酬的部分回单凭证（2020年1月20日、2月25日、3月25日、4月25日、5月25日、6月29日、10月25日），被告虽然均提出了异议，但没有提供证据反驳对方的主张，且上述证据能够和微信聊天记录相互印证，故对上述证据予以确认；对原告提交的广东省广州市番禺区2020粤0113民初2858号判决书，安徽省合肥市中级人民法院2019皖民终1968号民事判决书，被告对其真实性、合法予以认可，对其关联性不予认可，本院对其真实性、合法性予以确认，对其关联性不予认可；对原告提交有关百度搜索的关于审理此类案件的说明，被告对其真实性、合法性和关联性均不予认可，称该证据不符合电子数据证据相关证据规则的规定，本院对该证据不予确认；对原告提交的仟慧互娱（重庆）网络传媒有限公司的网络文化经营许可证复印件、营业执照复印件、企业信用信息公示报告，被告对其合法性、真实性没有异议，本院对其合法性、真实性予以确认，被告对其与本案的关联性提出异议，本院认为，仟慧互娱（重庆）网络传媒有限公司为原告的子公司，被告与原告签订演出合同后，由原告安排被告在其子公司仟慧互娱（重庆）网络传媒有限公司的住所地，也即被告的住所地重庆市合川区从事演艺活动，使用仟慧互娱（重庆）网络传媒有限公司的网络文化经营许可资质，并不违反法律规定，故对上述证据与本案的关联性予以确认。对被告提交的原、被告签订的《河北仟慧文化传播艺人经纪协议》复印件，原告质证称，该协议与《河北仟慧文化传媒主播合作协议》都是在2019年10月7日签订的，我方提交的是主播合作协议，而且本协议持有原件即视为另外一份协议已作废。当初立案我方没有仔细审查，这份协议是错误的，对被告提交的经纪协议按照其证实目的是我方未按照义务对被告进行包装等相关演出义务，但是原、被告签订合作协议后，被告在原告安排的场所直播了八个月的时间，虽然被告未按约定时长进行演出，但是其也已经具备了工作行为，仅凭此据就意味我方已经对被告演出所具备的条件已经提供的尽善尽美，能够满足其直播的条件和需求，对对方提交该证据证明目的不予认可，本院认为，《河北仟慧文化传播艺人经纪协议》第十三条第（二）载明“本合同一式两份，甲、乙双方各执一份，具有同等法律效力”，但被告没有持有该协议的原件，仅以原告在立案阶段提交的复印件作为证据提交，原告对该复印件予以否认，原告的解释合情合理，且该证据也不符合有关证据的证明形式，故对该证据与本案的关联性不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年10月7日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《河北仟慧文化传媒主播合作协议》一份，约定：鉴于乙方具有歌唱、表演等方面的特长，且认同甲方文化，希望在甲方所运营的平台实现自我，实现双方共同发展，共同获益的共赢目的，甲乙双方根据《民法》、《合同法》及相关国家、地方有关法律、法规的规定，按照自愿、平等、协商一致的原则，签订本协议，合同期限为三年，自2019年10月7日至2022年10月7日；甲乙双方签订合约，乙方即为甲方的独家签约主播，甲方即为乙方独家演艺公司，甲方有权对乙方实行定期或者不定期复审，复审发现乙方不符合主播条件或有其他违规行为的，甲方有权取消乙方主播资格，乙方因此给甲方造成损失的，乙方承担一切责任；甲方负责设备维护、提供主播工作环境，甲方根据第三方公司的需求，负责对乙方进行包装、推广宣传；乙方享有按时收取薪资；乙方只能在甲方所有或有权开播的平台担任主播，合同有限期内，乙方必须配合甲方各项要求，服从甲方安排；乙方在满足①每月直播或演出时长≥26天②每天直播或演出≥4小时的条件后享前3个月保底薪金4000元，乙方的所有演出收益由甲方统一收取，在扣除相关税费后按照以下比例分成，达到D级主播提成70%、C级75%、B级80%、A级90%、S级100%，以上奖励以普通礼物后台为准；乙方违反第二条第1款（即甲乙双方签订合约，乙方即为甲方的独家签约主播，甲方即为乙方独家演艺公司）规定未经甲方允许到其他平台进行演艺，甲方有权取消乙方主播资格并要求乙方支付违约金，乙方月直播有效天为26天，平均每天有效时长4个小时，任何一方出现违约行为，违约方应立即停止其违约行为并采取补救措施，给守约方造成损失的，应在7日内赔偿守约方因此受到的所有损失（包括直接损失和间接损失），守约方有权自知道违约行为发生之日起向违约方发送要求其纠正违约的书面通知，如违约方自违约行为发生之日起满15天或自收到守约方要求其纠正违约的书面通知之日起满7日仍继续进行违约行为或仍不履行其义务的，守约方除有权得到因此所受到的所有直接损失和间接损失的赔偿外，亦有权以书面通知违约方的方式提前终止本协议，乙方在签约期间，如因故辞职，未经甲方允许不得以任何形式在甲方所运营平台以外的其他类似的平台、网站进行直播，且合同终止后的5年内乙方不得成立工作室或间接委托成立，如上述问题出现，甲方有权要求乙方支付违约金，违约金金额至少应为乙方合作期间已获得的全部合作收益的300%，或人民币100万元整，以金额较高者为准，并备注：正式主播每天必须按时上播，如有特殊情况需提前一天申请，批准之后方可请假；合同依法签订后，双方必须全面履行合同规定的义务，任何一方不得擅自变更合同，确需变更时，双方应协商一致，并按原签订程序变更合同。 合同签订后，原告按照约定履行了合同义务，被告于2019年11月、12月、2020年1月、2月、3月、4月、5月、9月在原告所有或有权开播的平台进行了直播工作，其中仅2019年11月按照约定完成了直播演出天数，在合同履行过程中，2020年6月、7月、8月被告在未经原告准许的情况下没有按约定进行直播演出，2020年10月起被告停止在原告有权开播的平台直播演出，2020年11月5日被告以陈佳的身份开通小号以“依彤”为艺名进行直播，被原告举报后被平台移回原告有权开播的平台，后被告在酷秀短视频直播平台以“阿曼达”的艺名进行直播，至2021年1月29日，景县公证处对“阿曼达”在酷秀短视频直播平台的直播演出情况进行公证时，被告在酷秀短视频平台的主播等级为59级。 另查明：自2019年11月至2020年9月间，被告累计直播演出8个月，原告向被告支付报酬257576元，平台提取169938元，原告获得利润138946元。 本院认为，原、被告双方签订的《河北仟慧文化传媒主播合作协议》，是双方当事人的真实性意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，双方均应按照协议的约定履行相应的义务并享受相应的权利。 在协议履行期限内，被告未经双方协商一致解除合同或得到原告同意，2020年6月、7月、8月没有按约定进行直播演出、2020年11月5日以陈佳的身份开通小号以“依彤”为艺名进行直播、以艺名“阿曼达”在酷秀短视频直播平台进行直播、2020年10月起停止在原告所有或有权开播的平台直播演出，上述行为违反了《河北仟慧文化传媒主播合作协议》第二条第1款“甲乙双方签订合约，乙方即为甲方的独家签约主播，甲方即为乙方独家演艺公司”、第三条第2款“乙方只能在甲方所有或有权开播的平台担任主播”、第五条第2款“乙方月直播有效天26天，平均每天有效时长4小时”、第五条第5款备注1“正式主播每天必须按时上播，如有特殊情况需提前一天申请，批准之后方可请假”、第七条“合同依法签订后，双方必须全面履行合同规定的义务，任何一方不得擅自变更合同，确需变更时，双方应协商一致，并按原签订程序变更合同”规定；被告在庭审中辩称，在合同履行的第一个月原告应向被告发放工资而未发放时，合同已经终止，经查，银行回单凭证显示，被告分别于2020年1月20日、2月25日、3月25日、4月25日、5月25日、6月29日、10月25日接收了原告的汇款，被告虽称系列付款回单记录未显示为原告向被告支付相关款项，但其既未提供系因其他民事活动接收上述款项的依据，也未说明接收上述款项的理由，应认定为被告接收的是原告向其支付的薪酬，故被告关于在合同履行的第一个月原告应向被告发放工资而未发放时合同已经终止的辩解理由，没有事实和法律依据，对其辩解理由本院不予采信；被告在庭审中尚辩称，合同签订后，原告并未如约为被告进行任何包装、培训、推广宣传、未向被告提供合作所需的场地及相关设备等必要合作条件，未如约为被告提供互联网演艺、商务经济等经纪代理服务，本院认为，虽然原告对此没有提供证据予以证明，但被告在原告所有或有权播出的平台直播时间达8个月之久，并取得了相应的薪酬，且被告也未在合同履行过程中，对上述抗辩理由所涉事项提出过异议或要求，应认定原告在履行合同过程中履行了上述相应的义务，故对被告的辩解理由不予采信；综上，被告在履行合同中的上述行为具有主观故意，已构成重大违约，应承担相应的违约责任。 《中华人民共和国民法典》第五百八十四条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，造成对方损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益；但是，不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失”，第五百八十五条第一款规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”、第二款规定“违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少”。本案中，案涉合同双方约定的履行期间为36个月，被告实际履行合同的时长为8个月，尚有28个月的履行期间（含中间停播的2020年6月、7月、8月），仅8个月的时间，被告获得薪酬257576元，原告获得利润138946元，按照该时段原告每月获得的平均利润进行测算，如果双方的协议得到履行，原告的可得利益为四十八万六千余元，双方的合同尚有两年多的履行期间，随着被告直播时间的增长，在直播平台的知名度会进一步提高，被告的收益会进一步的增加，给原告造成的损失也会大幅度的增多。原告要求被告按照协议的约定给付违约金100万元，被告认为其要求的违约金过高，应当按照最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，被告应付违约金不应超过原告实际损失的30%，结合原告的违约责任，依照《中华人民共和国民法典》第五百九十二条“当事人都违反合同的，应当各自承担相应的责任。当事人一方违约造成对方损失，对方对损失的发生有过错的，可以减少相应的损失赔偿额”的规定，双方违约和违约过失相抵原则，再降低被告的赔偿金。经查，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》已被2020年12月23日由最高人民法院审判委员会第1823次会议通过，并于2021年1月1日起施行的法释［2020］16号《最高人民法院关于废止部分司法解释及相关规范性文件的决定》所废止，被告亦未提供证据证明原告在履行合同中存在违约行为，故对被告的上述主张不予采信。原告要求被告支付违约金100万元，被告辩称原告主张的违约金数额过高，应予调整，综合本案中原告预期可得利益的损失情况、被告不履行合同的主观故意、兼顾违约金的赔偿性和惩罚性原则，本院对被告的该项主张依法予以支持，故对原告主张的要求被告支付100万元违约金的诉求数额，本院依法予以调整，酌定被告向原告支付违约金55万元。 原告诉求解除其与被告签订的《河北仟慧文化传媒主播合作协议》，被告以在合同履行的第一个月原告应向被告发放工资而未发放时合同已经终止为由进行答辩，且被告自2020年10月起不在原告所有或其有权开播的平台上进行演艺直播，表明被告已经明确表示不再继续履行合同，故双方签订的《河北仟慧文化传媒主播合作协议》应予以解除。 被告对原告在庭审后提交的部分证据虽然发表了质证意见，但认为原告提交该部分证据时已经超过举证期限，不应作为认定本案事实的依据、不应采纳，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五十一条第三款规定“举证期限届满后，当事人提供反驳证据或者对已经提供的证据的来源、形式等方面的瑕疵进行补正的，人民法院可以酌情再次确定举证期限，该期限不受前款规定的期间限制”，本院认为、考虑到被告距离本院较远且存在疫情因素，本院没有召开庭前会议，组织双方当事人进行证据交换和质证，在庭审中被告否认某些案件事实并对原告提供的证据质疑的情况下，为了查清案件事实，由原告继续补充证据或对证据进行补强，并不违反有关法律规定，本院应依法予以准许，故对被告的上述主张不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百六十三条第一款第二项、第五百七十七条、第五百八十四条、第五百八十五条第一款、第二款的规定，判决如下： 一、解除原告河北仟慧文化传媒有限公司与被告秦桐签订的《河北仟慧文化传媒主播合作协议》； 二、被告秦桐于本判决生效之日起七日内向原告河北仟慧文化传媒有限公司支付违约金55万元； 三、驳回原告河北仟慧文化传媒有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13800元，减半收取计6900元，保全费2020元，计8920元，由被告秦桐负担6670元，由原告河北仟慧文化传媒有限公司负担2250元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。上诉于河北省衡水市中级人民法院。 审判员  叶永亮 二〇二一年四月十六日 书记员  王路媛