山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁11民终1175号上诉人（原审原告）：日照维美包装有限公司，住所地日照市东港区临沂路东侧、山海二路南侧，统一社会信用代码91371102MA3C8J8A1J。法定代表人：张亦农，经理。委托诉讼代理人：丁明仕，山东兆利律师事务所律师。委托诉讼代理人：周东方，山东兆利律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭合平，男，1982年8月5日出生，汉族，住日照市东港区。上诉人日照维美包装有限公司（以下简称维美包装公司）因与被上诉人郭合平劳动争议一案，不服日照市东港区人民法院（2020）鲁1102民初10057号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月1日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。维美包装公司上诉请求：撤销原审判决，支持上诉人原审诉讼请求。事实和理由：一、原审判决认定事实错误。被上诉人在原审判决中涉及的仲裁裁决事项，均是发生在青岛祺润包装制品有限公司(以下简称青岛祺润公司)租赁上诉人厂房设备期间，青岛祺润公司租赁后，被上诉人作为上诉人租赁之前的员工，一并被青岛祺润公司接收，被上诉人与上诉人之间不存在劳动关系。因此，在该租赁期间，如发生拖欠工资等费用，被上诉人应向青岛祺润公司主张，与上诉人无关。原审判决对该事实没有作出处理，直接判决上诉人承担责任，属于认定事实错误。二、原审判决证据不足。原审判决中对于被上诉人主张的证据，均是发生在青岛祺润公司租赁经营期间，无法证明该部分证据与上诉人有关。因此，原审判决证据不足。综上，原审判决认定事实错误，证据不足，请求撤销原审判决，支持上诉人原审的诉讼请求。郭合平辩称，认可一审判决，对一审判决没有异议。维美包装公司向一审法院起诉请求：不支付郭合平2019年3月至同年9月工资85862.22元，不支付扣除的风险金工资30927元，不支付经济补偿金40000元；本案诉讼费、律师代理费由郭合平承担。一审法院认定以下事实：郭合平于2016年4月到维美包装公司从事业务销售工作，双方签订劳动合同，维美包装公司未为郭合平缴纳社会保险费。2019年10月郭合平因维美包装公司未足额支付工资等离开维美包装公司，维美包装公司未给郭合平解除劳动关系证明。一审另查明，2017年4月24日郭合平成立日照和宜信包装有限公司，并担任法定代表人。仲裁阶段查明维美包装公司未支付郭合平2018年10月至2019年9月的工资分别为10203元、6015元、4185元、4816元、35871元、7945.82元(8006元-60.18元)、15670.3元(16450元-779.7元)、7123.2元(7248元-124.8元)、5368元、14460.2元(15330元-869.8元)、15158.4元(16176元-1017.6元)、20136.3元(21707元-1570.7元)。2018年6、8、9、11月份维美包装公司扣除郭合平提成20%风险金分别为4657元、10783元、7494元、7993元，共计30927元。2019年3月至10月的工资维美包装公司未向郭合平发放，2019年10月份郭合平因维美包装公司拖欠其工资而离职。郭合平离职前12个月的平均工资为12246元[(10203元+6015元+4185元+4816元+35871元+7945.82元+15670.3元+7123.2元+5368元+14460.2元+15158.4元+20136.3元)/12个月]。郭合平向日照市东港区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1.维美包装公司支付郭合平2019年3月至同年10月工资提成90285元；2.维美包装公司支付郭合平2017年10月至2019年2月扣除工资20%保证金78100元；3.维美包装公司支付郭合平2019年10月至2020年5月工资90000元；4.维美包装公司支付郭合平经济补偿金40000元。该委员会于2020年9月23日作出日东劳人仲案字［2020］第545号仲裁裁决书，裁决：一、维美包装公司、郭合平自2016年4月至2019年9月存在劳动关系；二、维美包装公司支付郭合平2019年3月至同年9月工资共计85862.22元；三、维美包装公司支付郭合平扣除风险金工资30927元；四、维美包装公司支付郭合平经济补偿金40000元。维美包装公司对上述裁决内容不服，于法定期限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为：劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系，由劳动法、劳动合同法等相关法律调整。从劳动关系的特性分析，劳动者与用人单位之间具有人格从属性，存在行政隶属关系，劳动者以用人单位内部成员的身份进行劳动，接受用人单位全面的管理，用人单位则按照劳动者的劳动数量或质量给付其报酬。本案郭合平于2016年4月份开始在维美包装公司工作，双方之间签订劳动合同，郭合平接受维美包装公司的管理，维美包装公司给郭合平发放工资明细中，银行流水备注明细表明为工资和退休金。虽然郭合平于2017年4月24日成立日照和宜信包装有限公司，并担任法定代表人，但郭合平仍在维美包装公司工作，法律并无规定禁止成立公司的法定代表人和另外单位不成立劳动关系的规定，对于维美包装公司主张2017年4月24日日照和宜信包装有限公司成立时劳动合同已经解除的主张一审法院不予采信。因此，一审法院认定维美包装公司、郭合平之间自2016年4月至2019年7月双方存在劳动关系。对于维美包装公司与郭合平双方劳动合同中约定的竞业限制条款所涉及的内容，维美包装公司未在仲裁阶段提出申请，不属于本案审理的范围。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。维美包装公司拖欠郭合平2019年3月至9月工资共计85862.22元(7945.82元+15670.3元+7123.2元+5368元+14460.2元+15158.4元+20136.3元)。2018年6、8、9、11月份维美包装公司扣除郭合平提成20%风险金共计30927元。上述工资及风险金维美包装公司应支付给郭合平。郭合平于2019年10月份因维美包装公司拖欠其工资而离职。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；符合用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形，第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。维美包装公司拖欠郭合平工资，郭合平以维美包装公司未足额支付工资等解除劳动关系后，维美包装公司应支付郭合平相应的经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，维美包装公司应支付郭合平3.5个月工资的经济补偿。郭合平离职前12个月的平均工资为12246元，故经济补偿金应为42861元(12246元/月×3.5个月)，郭合平仲裁主张40000元，系对其合法权益的处分，不违反法律的规定。故维美包装公司支付郭合平经济补偿的数额为40000元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》的第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、驳回维美包装公司不支付郭合平2019年3月至同年9月工资共计85862.22元、扣除风险金工资30927元、经济补偿金40000元的诉讼请求；二、维美包装公司于判决生效后十日内支付郭合平2019年3月至同年9月工资共计85862.22元；三、维美包装公司于判决生效后十日内支付郭合平扣除风险金工资30927元；四、维美包装公司于判决生效后十日内支付郭合平经济补偿金40000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由维美包装公司负担。二审中，上诉人提交郭合平签收的青岛瑞诚辉腾工贸有限公司15000元的收款凭证一张，证明被上诉人在担任业务员期间私自收取了客户的业务款未上交公司。被上诉人质证后称，这笔货款并非其代收的，但其可以协助上诉人解决这个问题。后郭合平向本院提交书面申请，同意将该15000元的款项从本案上诉人应向其支付的款项中予以扣除。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案，上诉人主张其与被上诉人不存在劳动关系，被上诉人应向青岛祺润公司主张权利，对此被上诉人不予认可，上诉人亦未提交证据证实其主张，故一审认定上诉人与被上诉人间存在劳动关系并无不当。依法足额支付劳动报酬是用人单位的法定义务，《中华人民共和国劳动合同法》亦对经济补偿金的支付情形及标准均进行了明确规定，在上诉人未及时足额发放劳动报酬，被上诉人据此要求解除劳动关系的情形下，一审认定上诉人应向被上诉人发放劳动报酬并支付经济补偿金并无不当，本院予以维持。综上所述，维美包装公司的上诉请求不能成立，但维美包装公司二审提交新证据，且郭合平亦同意将15000元的款项从维美包装公司应向其支付的款项中予以扣除，郭合平的该请求不违反法律法规规定，亦未损害维美包装公司的合法权益，本院予以准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、维持日照市东港区人民法院（2020）鲁1102民初10057号民事判决第一、三、四项及案件受理费部分；二、变更日照市东港区人民法院（2020）鲁1102民初10057号民事判决第二项为：日照维美包装有限公司于本判决生效后十日内支付郭合平2019年3月至同年9月工资共计70862.22元（85862.22元－15000元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人日照维美包装有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  刘 芳审判员  宋海红二〇二一年四月二十一日书记员  刘一凤