天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津02民终864号上诉人（原审原告、反诉被告）：巨点(天津)装饰工程有限公司，住所地天津市津南区双港镇金地格林小区内。法定代表人：张红光，该公司设计师。被上诉人(原审被告、反诉原告):天津市河北区东方韵保健服务中心，经营场所天津市河北区光复道街平安街20增1号。经营者：陈常宁，该中心经理。委托诉讼代理人：郑雪平，女，该中心经理。上诉人巨点（天津）装饰工程有限公司（以下简称巨点公司）因与被上诉人天津市河北区东方韵保健服务中心（以下简称东方韵保健）装饰装修合同纠纷一案，不服天津市河北区人民法院（2020）津0105民初2240号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。巨点公司上诉请求：1.撤销一审民事判决，改判上诉人不给付被上诉人工程延期费16000元、垫付费用（包括：石狮柱6000元、花洒5040元、挂画1633.62元）；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：2019年4月19日，上诉人与被上诉人签订了《天津市建筑装饰工程施工合同》，上诉人为被上诉人室内进行重新装修。合同签订后，上诉人于2019年4月20日进场施工，2019年5月20日为竣工日。后被上诉人于2019年5月21日未经竣工验收，安排员工入驻施工现场，擅自使用、转移占有建设工程。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第13条，建设工程未经竣工验收，发包方擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利，不予支持。上诉人依法提起上诉，望判如所请。东方韵保健辩称，不同意上诉人的上诉请求，同意一审判决，请求法院驳回上诉，维持原判。巨点公司向一审法院起诉请求：1.判决被告支付工程款及垫付款共计38774元(其中:合同范围内工程款30000元,合同外增项款4600元,代购产品费用1254元,代交费用2902元);2.判决被告支付原告逾期付款利息(利息自2019年6月20日至实际付款之日,以38774元为基数,按银行同期贷款利率计算);3.诉讼费用由被告负担。东方韵保健向一审法院提出反诉请求：请求人民法院依法判令1.巨点公司支付工程延期费24000元（自2019年5月20日至2019年6月14日，共计24天，每天1000元）；2.巨点公司支付东方韵保健垫付费用共计20302.24元（包括：花架3300元、石狮柱6000元、花洒5040元、壁画3267.24元、挡水条2695元）；3.巨点公司支付东方韵保健不能正常经营所造成的经济损失50000元；4.巨点公司立即将大厅的玻璃门更换与效果图一致的玻璃门，将屋内大厅及走廊的枯树枝更换成与效果图一致，将屋内的纸皮门更换为多层实木烤漆门，将淋浴房的包管套更换成塑胶材质，将空开整体更换；5.巨点公司立即维修壁纸墙面、阁楼以及阁楼楼梯木地板、广告牌的底板、淋浴房的防水、改造淋浴房的下水口位置，查找并维修供应不上冷水的情况，查找并维修部分插排断电情况；6.诉讼费用由巨点公司承担。一审法院认定事实：2019年4月19日，东方韵保健（甲方）与巨点公司（乙方）签订了《天津市建筑装饰工程施工合同》，由乙方为甲方的东方韵足疗会所进行装饰装修，工程地点为河北区平安街20号增1号，承包方式是大包，工期自2019年4月19日至2019年5月20日，合同价款250000元。合同第4条约定，因设计变更或非乙方原因造成的停电、停水、停气及不可抗力因素影响，导致停工8小时以上（一周内累计计算），工期相应顺延。合同第5条约定，工程竣工后，乙方应通知甲方验收，甲方自接到验收通知3日内组织验收，并办理验收、移交手续。如甲方在规定时间内未能组织验收，需及时通知乙方，另定验收日期。但甲方应承认竣工日期，并承担乙方的看管费用和相关费用。合同第6条约定，本合同价款采用固定价格。工程款分4次支付，定金50000元，材料进场支付100000元，油漆中期支付70000元，完工验收支付20000元。工程竣工验收后，乙方提出工程结算并将有关资料送交甲方。甲方自接到上述资料1天内审查完毕，到期未提出异议，视为同意，并在60天内，结清尾款10000元。合同附件约定，工程延期每天1000元（乙方）。施工图纸（包括效果图）由乙方提供。效果图显示施工内容包括石狮柱、挂画。双方未约定具体的保修期。合同签订后，巨点公司于2019年4月19日进场施工。施工期间，巨点公司购买了室内全网覆盖电子设备，费用1224元，并购买后门门锁一把，费用30元。此外，巨点公司向物业公司交纳了装修押金2902元。同时，东方韵保健自行购买了若干物品，包括花架3300元、石狮柱6000元、花洒5040元、挂画3267.24元、挡水条2695元。期间，巨点公司要求进行工程验收和结算，东方韵保健认为质量不合格，双方未进行竣工验收和结算。2019年6月6日，东方韵保健将场地投入实际使用并开业经营。东方韵保健已支付巨点公司工程款220000元，剩余30000元未支付。一审法院认为，巨点公司与东方韵保健系装饰装修合同关系，根据本诉、反诉及双方的答辩意见，对本案的争议问题分析如下：关于竣工时间。合同约定工期至2019年5月20日，庭审中双方对竣工时间说法不一，但均未提供充分证据予以证实。根据法律规定，当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。因此，应以工程实际投入使用日期即2019年6月6日为准。施工期间虽有停电情形，但停电时间未超过8小时，依照合同约定，工期不能顺延。自2019年5月21日至2019年6月5日，工程延期16天，巨点公司应按照合同约定的1000元／天承担违约责任，对东方韵保健主张的工程延期费16000元予以支持，从应付工程款中予以扣除。关于东方韵保健提出的工程质量抗辩和相关予以维修和更换的反诉请求，根据法律规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。因涉案工程已投入实际使用，故对东方韵保健提出的工程质量抗辩和予以维修和更换的反诉请求不予支持。关于巨点公司主张的合同外增项款4600元，因双方约定的系固定价格，巨点公司未举证证明合同增项获得了东方韵保健的认可，对该主张不予支持。关于代购产品费用1254元,双方对是否属于合同固定价格范围内存在争议，巨点公司代购的室内全网覆盖电子设备不属于大包范围，对该费用予以支持，门锁属于大包范围，应由巨点公司承担。关于代交费用2902元，巨点公司代交了装修押金，装修押金系物业公司向业主收取的，应由业主即东方韵保健承担。关于巨点公司主张的逾期付款利息，因巨点公司存在延期竣工的违约情形，对该主张不予支持。关于东方韵保健主张的垫付费用（包括花架、石狮柱、花洒、挂画、挡水条），除挡水条费用巨点公司认可外，对于花架双方无约定，不予支持。石狮柱、花洒费用，因工程系大包，费用应由巨点公司承担。效果图中显示有挂画效果，但只有一处显示，挂画费用由双方均担为宜。关于东方韵保健主张的不能正常经营所造成的经济损失50000元，无事实依据，一审法院不予支持。综上所述，巨点公司主张的工程款30000元，代购产品费用1224元,代交费用2902元，以上合计34126元应予支持，扣减工程延期费16000元和东方韵保健垫付费用（包括石狮柱6000元、花洒5040元、挂画1633.62元、挡水条2695元）15368.62元后，东方韵保健应支付巨点公司2757.38元。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：“一、本判决生效之日起三日内，被告（反诉原告）天津市河北区东方韵保健服务中心支付原告（反诉被告）巨点(天津)装饰工程有限公司工程款2757.38元；二、驳回原告（反诉被告）巨点(天津)装饰工程有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）天津市河北区东方韵保健服务中心的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费770元（本诉），由巨点(天津)装饰工程有限公司负担70元，天津市河北区东方韵保健服务中心负担700元。案件受理费2158元（反诉），由巨点(天津)装饰工程有限公司负担1158元，由天津市河北区东方韵保健服务中心负担1000元。”二审中，当事人未提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人签订的《天津市建筑装饰工程施工合同》系当事人真实意思表示，其内容合法有效，双方当事人均应依照该合同约定履行各自义务。本案中，合同约定工期至2019年5月20日，但双方对实际竣工时间说法不一，且均未提供充分证据予以证实，一审法院根据相关司法解释规定，以涉案工程实际投入使用日期即2019年6月6日为竣工日期并无不当，自2019年5月21日至2019年6月5日，工程延期16天，上诉人应按照合同约定的1000元／天承担违约责任。关于垫付费用问题，本案涉案工程系大包，且效果图中显示施工内容包括石狮柱、挂画等，故一审法院认定由上诉人承担石狮柱、花洒费用及分担挂画费用也无不妥，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费719元，由上诉人巨点(天津)装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 梁 辉审判员 刘 刚审判员 王志红二〇二一年四月十三日书记员 康文娟