山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁11民终1103号上诉人（原审原告）：杨现伟，男，1971年2月15日出生，汉族，居民，住日照市东港区。委托诉讼代理人：杨帆，山东中展律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东科威亚输送设备有限公司，住所地日照市东港区两城工业园，统一社会信用代码913711006920236832。法定代表人：李高民，总经理。委托诉讼代理人：朱世龙，男，该公司人事经理。委托诉讼代理人：陈维海，山东聚祥律师事务所律师。上诉人杨现伟因与被上诉人山东科威亚输送设备有限公司劳动争议一案，不服日照市东港区人民法院（2020）鲁1102民初8156号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月24日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。杨现伟上诉请求：撤销一审判决并依法予以改判；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实不清，适用法律错误，被上诉人应依法支付上诉人经济补偿金及带薪年休假工资。在一审中，通过上诉人提交的社会保险参保缴费证明可以查明，被上诉人拖欠上诉人自2012年2月至2018年9月期间的各项社会保险，损害了上诉人的合法权益。上诉人在在职期间多次要求被上诉人补缴拖欠期间的社保，但被上诉人迟迟未予处理。为了争取在2018年9月未缴社保的最后一月开始起算至2020年9月这两年期间内能够及时投诉请求劳动监察部门督促被上诉人补缴拖欠上诉人的各项社保，所以不得不与被上诉人解除劳动关系，离开工作岗位。因为前期已有部分同事因为超过了此前未缴社保的最后期间至投诉主张时两年的期限而失去了补缴在被上诉人劳动关系期间拖欠社保的机会，被上诉人既不予主动补缴，劳动监察机构也以超过两年时效为由不予处理。为防范此类风险的再次发生，上诉人在上述两年期限届满前不得不被迫与被上诉人解除劳动合同关系，是为了保全能在两年内到劳动监察机构投诉并且劳动监察机构能给予依法受理和处理的合法权益。至于被上诉人主张的上诉人“个人原因”，是被上诉人不依法缴纳社保，涉及上诉人个人合法权益的原因的简称或概括的说法，故“个人原因”与书面解除通知书上的理由一致，具体理由为被上诉人没有依法为上诉人缴纳各项社保拖延期间致使即将超过两年，损害了上诉人的合法权益，即被上诉人的违法行为与上诉人的个人利益息息相关，个人原因只是被迫解除通知书上的概括，被迫解除通知书上的理由是个人原因的具体化而已。双方劳动关系于2020年4月26日解除，随后上诉人又将《被迫解除劳动关系通知书》送达给被上诉人相关负责人朱世龙部长和王珊珊主任，只是为了进一步详细解除原因、完善解除程序。根据我国劳动合同法和社会保险法的规定，用人单位必须参加社保，缴纳社保是用人单位的法定义务，只要不缴纳社保就应当承担法定的责任。因此，对于未依法缴纳社保的情形，不管劳动者辞职的理由是概括的还是具体的，用人单位都应当承担支付经济补偿金的法定责任，故本案被上诉人应依法支付上诉人解除劳动合同经济补偿金。山东科威亚输送设备有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求。杨现伟向一审法院起诉请求：1.请求依法确认其与山东科威亚输送设备有限公司双方自2012年2月1日至2020年4月25日期间存在劳动关系；2.山东科威亚输送设备有限公司支付杨现伟解除劳动合同经济补偿金45475元；3.山东科威亚输送设备有限公司支付杨现伟失业金损失28026元；4.山东科威亚输送设备有限公司支付杨现伟2012年2月至2020年4月期间的带薪年休假工资29517元。一审认定以下事实：杨现伟自2012年2月1日入职山东科威亚输送设备有限公司工作。2020年4月26日，杨现伟向山东科威亚输送设备有限公司提出离职申请，载明：“本人因个人原因申请离职。”同日，山东科威亚输送设备有限公司向杨现伟出具《解除(终止)劳动合同证明书》，载明：“杨现伟同志，性别男，身份证号码3728021971××××××××，系我单位劳动合同制员工，2012年2月1日入职，最后一份劳动合同期限自2018年1月15日至2021年1月14日。因个人原因，于2020年4月26日与我公司解除(终止)劳动合同。2020年4月26日”该证明书中杨现伟签字，山东科威亚输送设备有限公司加盖公章。2020年5月28日，杨现伟通过EMS向朱世龙邮递了《被迫解除劳动关系通知书》，备注载明：“因公司未依法交纳社保我被迫与公司解除劳动关系”，该邮件由朱世龙签收。2020年6月1日，杨现伟将《被迫解除劳动关系通知书》再次送达给山东科威亚输送设备有限公司综合管理部会计王珊珊。杨现伟向日照市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，1.请求依法确认其与山东科威亚输送设备有限公司双方自2012年2月1日至2020年4月25日期间存在劳动关系；2.山东科威亚输送设备有限公司支付杨现伟解除劳动合同经济补偿金45475元；3.山东科威亚输送设备有限公司支付杨现伟2020年4月工资5350元；4.山东科威亚输送设备有限公司支付杨现伟失业金损失28026元；5.山东科威亚输送设备有限公司支付杨现伟2012年2月至2020年4月期间的带薪年休假工资29517元；6.山东科威亚输送设备有限公司支付杨现伟自2012年2月至2019年12月期间的加班费167699元。该委员会于2020年7月20日作出东劳人仲案字［2020］第237号仲裁裁决书，裁决1.杨现伟与山东科威亚输送设备有限公司于2012年4月至2016年6月及2018年5月至2020年4月25日期间存在劳动关系；2、山东科威亚输送设备有限公司应于裁决生效之日起十日内支付杨现伟带薪年休假工资3352元；3、驳回杨现伟其他仲裁请求。杨现伟对上述内容不服，于法定期限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为，杨现伟、山东科威亚输送设备有限公司对双方自2012年2月1日至2020年4月25日存在劳动关系无争议，一审法院予以确认。本案争议焦点为：1、山东科威亚输送设备有限公司是否需支付杨现伟经济补偿金；2、山东科威亚输送设备有限公司是否需支付杨现伟失业金损失；3、山东科威亚输送设备有限公司是否需支付杨现伟带薪年休假工资。关于山东科威亚输送设备有限公司是否需支付杨现伟经济补偿金的问题。劳动合同解除权系形成权，经其单方面表示即可使合同效力归于消灭。一方行使解除权，主张解除合同，只要通知到对方即可发生解除合同的效力，本案杨现伟于2020年4月26日以因个人原因向山东科威亚输送设备有限公司提出离职申请，同日，山东科威亚输送设备有限公司向杨现伟出具《解除(终止)劳动合同证明书》。双方劳动关系于2020年4月26日解除。杨现伟分别再于2020年5月28日及2020年6月1日，向山东科威亚输送设备有限公司送达《被迫解除劳动关系通知书》，主张解除双方的劳动关系，已不具备基础和前提。杨现伟因个人原因申请辞职，其与山东科威亚输送设备有限公司之间不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿的情形，故对杨现伟要求山东科威亚输送设备有限公司支付其解除劳动合同经济补偿金45475元的主张，一审法院不予支持。关于山东科威亚输送设备有限公司是否需支付杨现伟失业金损失的问题。根据《失业保险条例》第十四条规定：具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按规定履行缴费义务满1年的（二）非因本人意愿中断就业的（三）已办理失业登记，并有求职要求的。本案中杨现伟因个人原因主动申请辞职，不属于该条第二项中非本人意愿中断就业，故对杨现伟要求山东科威亚输送设备有限公司支付失业金损失28026元的主张，一审法院不予支持。关于山东科威亚输送设备有限公司应否支付杨现伟带薪年休假工资的问题，根据《企业职工带薪年休假条例》第七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十五条的规定“……职工享有带薪年休假权利，……用人单位不安排职工休年休假又不依照本条例及本办法规定支付未休年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府劳动行政部门依据职权责令限期改正；对逾期不改正的，除责令该用人单位支付休年假工资报酬外，用人单位还应当按照未休年假工资报酬的数额向职工加付赔偿金；对拒不执行支付未休年假工资报酬、赔偿金行政处理决定的，由劳动行政部门申请人民法院强制执行……”，杨现伟请求的带薪年休假工资不属于人民法院民事诉讼案件受理范围，一审法院不予处理。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《失业保险条例》第十四条、《职工带薪年休假条例》第七条之规定，判决：一、杨现伟与山东科威亚输送设备有限公司于2012年2月1日至2020年4月25日期间存在劳动关系；二、驳回杨现伟要求山东科威亚输送设备有限公司支付经济赔偿金45475元的诉讼请求；三、驳回杨现伟要求山东科威亚输送设备有限公司支付失业金损失28026元的诉讼请求；四、驳回杨现伟要求山东科威亚输送设备有限公司支付带薪年休假工资29517元诉讼请求。案件受理费5元，由杨现伟承担。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于被上诉人应否向上诉人支付经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条明确规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同”，该条规定的是在劳动关系存续期间，劳动者发现用人单位有该条所规定的情形之一的，可以无需征求用人单位的意见，随时提出解除劳动合同，同时要求用人单位支付经济补偿金。由此可见，此时的经济补偿金是针对劳动者在履行劳动合同期间因用人单位违反第三十八条规定情形为由提出解除劳动合同的，而不是双方解除劳动合同后，劳动者又以用人单位存在该三十八条情形为由要求经济补偿金。本案，杨现伟于2020年4月26日以因个人原因向山东科威亚输送设备有限公司提出离职申请，同日，山东科威亚输送设备有限公司向杨现伟出具《解除(终止)劳动合同证明书》，双方劳动关系已于2020年4月26日解除，而杨现伟并未提交证据证实其在提出解除劳动关系时是以被上诉人未依法为其缴纳社保为由，故在双方劳动关系解除后，上诉人又以被上诉人存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形要求支付经济补偿金不符合法律规定，一审不予支持并无不当，本院予以维持。《企业职工带薪年休假条例》和《企业职工带薪年休假实施办法》对于用人单位未支付未休年休假工资报酬由相关劳动行政部门依据职权处理均进行了明确规定，一审对上诉人主张的带薪年休假工资不予处理亦无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人杨现伟负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  刘 芳审判员  宋海红二〇二一年四月六日书记员  刘一凤