安徽省滁州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）皖11刑终88号 原公诉机关安徽省来安县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张杰,男,1988年10月27日出生于四川省成都市,汉族,大专文化,户籍所在地四川省成都市双流区,住成都市双流区。因涉嫌犯开设赌场罪,于2020年5月25日被来安县公安局刑事拘留,同年6月30日被来安县公安局依法执行逮捕。现羁押于来安县看守所。 辩护人王雄，北京凯泰律师事务所律师。 原审被告人蒋中春,男,1988年5月25日出生于四川省三台县,汉族,大专文化,户籍所在地四川省绵阳市三台县,住成都市高新区。因涉嫌犯开设赌场罪,2020年5月24日被来安县公安局刑事拘留,同年6月30日被来安县公安局依法执行逮捕。2021年2月2日被来安县人民法院取保候审。 原审被告人龚俊霖,曾用名龚海春，男,1986年6月2日出生于四川省简阳市,汉族,大学文化,户籍所在地四川省成都市简阳市,住四川省成都市简阳市,因涉嫌犯开设赌场罪,2020年6月2日被来安县公安局刑事拘留,同年6月30日被来安县公安局依法执行逮捕。2021年2月2日被来安县人民法院取保候审。 原审被告人周秩友,男,1993年8月7日出生四川省隆昌县,汉族,大学文化,户籍所在地四川省隆昌县,住四川省隆昌县。因涉嫌犯开设赌场罪,2020年5月25日被来安县公安局刑事拘留,同年6月30日被来安县公安局依法执行逮捕。2021年2月2日被来安县人民法院取保候审。 原审被告人黄本玲,女,1990年4月8日出生于安徽省来安县,汉族,初中文化,户籍所在地安徽省滁州市来安县,住滁州市琅琊区。因涉嫌犯有开设赌场罪,2020年5月15日被来安县公安局刑事拘留,同年6月12日被来安县公安局取保候审,同年7月15日被来安县公安局依法执行逮捕。2021年2月2日被来安县人民法院取保候审。 原审被告人阮强超,男,1992年9月21日出生安徽省来安县,汉族,大学文化,户籍所在地安徽省来安县,住来安县,因涉嫌犯开设赌场罪,2020年5月14日被来安县公安局刑事拘留,同年6月12日被来安县公安局取保候审，同年12月11日被来安县人民法院取保候审。 原审被告人李瑶瑶,女,1993年2月11日出生安徽省来安县,汉族,中专文化,户籍所在地安徽省滁州市来安县,住。因涉嫌犯开设赌场罪,2020年5月15日被来安县公安局刑事拘留,同年6月12日被来安县公安局取保候审，同年12月11日被来安县人民法院取保候审。 安徽省来安县人民法院审理来安县人民检察院指控原审被告人张杰、蒋中春、龚俊霖、周秩友、黄本玲、阮强超、李瑶瑶犯开设赌场罪一案，于2021年2月1日作出（2020）皖1122刑初290号刑事判决。宣判后，原审被告人张杰不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭进行审理，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2018年下半年至2020年５月，被告人张杰成立金翼云科技有限公司期间，组织被告人蒋中春、周秩友、龚俊霖等人，安排龚俊霖联系市场，由蒋中春、周秩友开发赌博软件“闲愉互娱”APP,龚俊霖负责发展代理、销售启用该软件的“钻石”，给代理通过网络在线开设赌场、组织赌博而获取利益。其中销售“闲愉互娱”的“钻石”给滁州总代理黄本玲用于开设赌场组织赌博，违法所得68550元。同时又组织开发了能数据分析即“战绩图”软件销售给其他网络开设赌场组织赌博用于赌资结算而获取利益。其中2019年12月销售给赵忠惠利用“熊猫麻将”软件开设赌场组织赌博用于赌资结算，违法所得1000元。 2018下半年至2019年上半年，被告人黄本玲总代理赌博软件“麻溜儿”ＡＰＰ，销售给下级代理阮强超钻石（房卡）组织赌博，违法所得36400元。2019年３月份以来，被告人黄本玲总代理赌博软件“闲愉互娱”ＡＰＰ，充值购买“钻石”（房卡），发展下级代理，并出售下级代理用于开设赌场而获取利益。其中销售给下级代理用于开设赌场组织赌博：刘某2（另案处理）44100元、阮强超525元、李瑶瑶180元，违法所得计44805元。2018年以来，被告人阮强超先后代理赌博软件“麻溜儿”、“玩呗”、“闲愉互娱”ＡＰＰ，开设赌场，组织人员赌博，抽头渔利21947元。2018年以来，被告人李瑶瑶先后代理赌博软件“闲愉互娱”、“玩呗”ＡＰＰ，开设赌场组织人员赌博，抽头渔利6950元。案发后，各被告人均退出违法所得。 上述事实有经过庭审举证、质证确认的被告人张杰、蒋中春、龚俊霖、周秩友、黄本玲、阮强超、李瑶瑶供述与辩解、证人陈某1、汪某、庞某、吕某、朱某、何某1、卢某、赵某、刘某1、陈某2、李某1、钱某、李某2、陈某3、徐某1、徐某2、苏某、冯某、李某3、陈某4、夏某、董某、吴某1、王某、何某2、李某4、吴某2、刘某2、杨某1、罗某、梁某、陈某5、胡某、杨某2等人的证言，被告人户籍证明、破案和抓获经过、现金缴款单、情况说明、扣押决定书、扣押物品清单，提取、检查笔录，电子数据提取记录等证据证实。 原判认为，被告人张杰、蒋中春、龚俊霖、周秩友、黄本玲、阮强超、李瑶瑶利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪。被告人张杰、蒋中春、龚俊霖、周秩友、黄本玲犯开设赌场罪，情节严重。被告人张杰在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人蒋中春、龚俊霖、周秩友在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当比照主犯减轻处罚。被告人龚俊霖在案发后自动投案，如实供述犯罪事实，属自首，依法从轻处罚。被告人张杰、蒋中春、周秩友、黄本玲、阮强超、李瑶瑶到案后如实供述犯罪事实，属坦白，依法从轻处罚。七名被告人均自愿认罪认罚，依法从宽处理。根据被告人蒋中春、龚俊霖、周秩友、黄本玲、阮强超、李瑶瑶的犯罪事实、情节及认罪悔罪态度，依法适用缓刑。 据此，对被告人张杰依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条、第六十四条之规定；对被告人蒋中春依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三第第二、三款、第六十四条之规定；对被告人龚俊霖依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定；对被告人周秩友依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定；对被告人黄本玲依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定；对被告人阮强超依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定；对被告人李瑶瑶依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，认定：一、被告人张杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元；二、被告人蒋中春犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币五万元；三、被告人龚俊霖犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币五万元；四、被告人周秩友犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币五万元；五、被告人黄本玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币八万元；六、被告人阮强超犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币三万元；七、被告人李瑶瑶犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金人民币一万元；八、对被告人张杰、蒋中春、龚俊霖、周秩友、黄本玲、阮强超、李瑶瑶的违法所得予以追缴，上缴国库。 张杰上诉提出其构成自首，原判量刑过重且刑期计算错误，请求二审法院从轻判处。辩护人提出原判认定张杰犯开设赌场罪的事实不清，证据不足。 经审理查明：二审法院查明的事实、证据与一审法院认定的事实、证据相同。一审判决所据证据，收集合法，且经法定程序查证属实，能够证明案件真实情况，对一审法院认定的事实及证据均予以确认。 本院认为，原判认定上诉人张杰、原审被告人蒋中春、龚俊霖、周秩友、黄本玲、阮强超、李瑶瑶犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。张杰虽然主动归案，但是在到案时未能如实供述开设赌场的犯罪事实，依法不属自首。张杰在共同犯罪中起主要作用，属主犯。原判根据张杰犯罪的事实、犯罪的性质和对于社会的危害程度，以及认罪等量刑情节，在法定刑幅度内判处的刑罚适当。对张杰及其辩护人提出的相关上诉理由和辩护意见均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  樊朝勇 审判员  李文业 审判员  许 汪 二〇二一年四月二日 书记员  林明鹏 附：本案适用法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；