江苏省常州市天宁区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)苏0402民初1261号 原告：张敏心，女，1982年5月19日生，汉族，住常州市天宁区。 委托诉讼代理人：朱治善、黎纯彬，江苏常武律师事务所律师。 被告：中能化常州物流有限公司，统一社会信用代码91320400MA1YEA6D88，住所地常州市天宁区虹阳路**。 法定代表人：王冠，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈冰清，江苏德儒律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘慧，女，该公司员工。 第三人：车联天下物流集团有限公司，统一社会信用代码91320400MA1N7PA26G，住所地常州市天宁区虹阳路**。 法定代表人：吴俊，该公司董事长。 委托诉讼代理人：常亚丹，女，该公司员工。 原告张敏心与被告中能化常州物流有限公司（以下简称中能化公司）、第三人车联天下物流集团有限公司（以下简称车联公司）劳动争议纠纷一案，本院于2021年3月4日立案受理，案号为（2021）苏0402民初1261号。后本院于2021年3月9日立案受理原告中能化公司与被告张敏心、第三人车联公司劳动争议纠纷一案，案号为（2021）苏0402民初1358号，因两案为劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，而张敏心起诉在先，故本院于2021年3月12日出具（2021）苏0402民初1358号民事裁定书，裁定：（2021）苏0402民初1358号案件并入本院（2021）苏0402民初1261号案件审理。后原告中能化公司申请撤回对被告张敏心、第三人车联公司的起诉，本院予以准许。本院依法适用简易程序对本案公开开庭进行了审理。原告张敏心及其委托诉讼代理人朱治善、被告中能化公司的委托诉讼代理人陈冰清、刘慧、第三人车联公司的委托诉讼代理人常亚丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张敏心向本院提出如下诉讼请求：1.请求判令被告向原告支付2020年2月份工资差额4951.5元，2020年未支付工资差额941元；2.请求判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金58072元；3.请求判令被告立即为原告出具解除劳动合同证明、办理失业保险申领。 事实和理由：原告于2017年7月27日入职第三人处担任行政主管，2019年7月1日第三人因工作需要将原告指派至其关联公司被告处继续工作，约定工龄连续计算，让原告与被告重新签订了劳动合同。原告自2017年入职后，无论是在第三人处还是在被告处，一直兢兢业业，但被告董事长王冠在2020年10月23日突然无任何理由口头告知解除与原告的劳动合同，并于当日就安排了接替原告的新员工与原告进行工作交接。原告对此感到非常突然，无论被告基于何种原因单方解除原告，原告只要求依法支付赔偿金，被告也同意依法支付原告赔偿。在这种情况下，原告本着为工作负责的态度，在被无故辞退后没有吵闹仍尽职做好工作交接，并再三向被告提出在工作交接同时及时支付赔偿金，被告在双方工作交接时确认了按照解除前12个月工资加上2021年1月份发放的奖金为总额计算出来的月平均工资为标准向原告支付赔偿金。但在双方交接过程中，双方因应当由谁来支付原告在第三人处工龄赔偿问题发生分歧，故被告一直拖延未支付。 原告认为被告的单方解除行为不符合劳动合同法关于依法解除的规定，属于违法解除，且被告同意支付原告违法解除赔偿金，但在2020年11月2日原告做完所有工作交接后，被告却因不愿意承担原告在第三处工龄赔偿问题，违背承诺出尔反尔在交接完毕之后向原告发出回岗上班的通知，以掩盖自己的违法行为，作为劳动者的原告在此种情况下已经选择了用人单位依法支付赔偿金，无需继续履行回岗上班，且工作已经交接完毕，原告工作岗位也有人替代，已经没有继续履行的必要。 2021年2月19日，因双方调解不成，仲裁委作出了裁决，但原告认为仲裁委对于解除系合法解除的认定没有事实和法律依据，故为维护原告合法权益起诉至法院，请求在查明事实基础上依法支持原告诉求。 被告车联公司辩称，1.2020年工资已经全额发放，不存在工资未足额支付的情况。2.被告不存在违法解除劳动合同的情形，故赔偿金不成立，解除合同和办理失业保险也不能成立，事实上因原告长期不能胜任工作岗位，工作效率低，存在在办公场所内就餐、就寝、带孩子、拉帮结派等诸多影响公司形象的行为，故被告提出换岗建议，因原告不同意换岗，又因补偿金未达成一致意见，双方未能协商解除劳动关系，此后被告多次要求原告继续回原岗位上班，原告均未回应，故被告认为原告系主动辞职，综上请求法院驳回原告的全部诉请。 第三人车联公司述称，同意被告的意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方当事人的质证意见，本院均予以记录并在卷佐证，对本案相应事实，本院结合证据及当事人陈述认定事实如下： 张敏心于2017年7月27日入职车联公司处。2019年6月30日，中能化公司（甲方）、车联公司（乙方）和张敏心（丙方）三方共同签订了《劳动关系转移三方协议》，其中载明：“1.乙丙双方确认并同意，丙方于2017年7月27日入职乙方，双方于2017年7月27日签订《劳动合同书》，劳动合同期限自2017年7月27日至2020年7月26日。2.甲、乙、丙三方确认并同意，乙方与丙方之间劳动关系自2019年7月1日起转移至甲方，即乙方与丙方劳动关系于2019年6月30日解除，同时丙方与甲方于同日建立劳动关系。3.甲乙丙三方确认并同意，自2019年7月1日起，由甲方承接丙方在乙方原签订的劳动合同工作年限，并将之视为其在甲方的工作年限：1年11月4天（自2017年7月27日至2019年6月30日）。若今后甲方解除或终止和丙方的劳动合同关系时，丙方的工作年限按照丙方在乙方工作的年限（2017年7月27日至2019年6月30日）及丙方转移劳动关系至甲方后工作的合并年限予以计算相关经济补偿或赔偿，相关经济补偿或赔偿的费用甲乙各自承担相应年限应支付的份额。”对此，中能化公司陈述即使法院认定系协议解除劳动关系，也应当由中能化公司、车联公司各自承担相关年限的补偿。车联公司陈述其不应当承担年限补偿，因不是车联公司与张敏心解除劳动合同，是中能化公司解除与张敏心的劳动合同。 2019年7月1日张敏心与中能化公司签订了书面劳动合同，其中约定：“......转正之后的税前基本薪资为人民币6600元整，绩效薪资按每月实际考核的结果计算。每月实际考核结果详见《绩效考核制度》。”中能化公司为张敏心缴纳了社会保险，社会保险缴纳至2020年10月。中能化公司处通过银行转账的方式向张敏心发放工资，当月发上月。 中能化公司提供张敏心2019年11月至2020年10月工资单，显示张敏心工资应发合计分别为7385元、7415元、7374元、5311.5元、7482元、7482元、7440元、7482元、7185.48元、7461元、7503元、7561元，合计为87081.98元。2020年1月中能化公司向张敏心转账发放了2019年年终奖金7517元。 2020年10月23日11点左右张敏心与中能化公司处法定代表人王冠通过钉钉聊天，其内容为：“王：转岗你考虑了吗？张：哪个岗位？能问下吗？王：我觉得运营会好些吧？还有就是销售了。张：谢谢您了，算了，就麻烦您，请吴总按照合同把赔偿费给我吧。我也不是不讲理。我会站好最后一班岗的，你放心。王：谢谢，抱歉。”张敏心证明2020年10月23日王冠在上午叫张敏心到其办公室口头通知解除，并没有任何解除的理由。当时答应依法支付张敏心违法解除赔偿金。中能化公司对于聊天记录的真实性予以认可，但陈述：“该证据仅证明中能化公司就转岗事宜征求张敏心的意见，即张敏心有选择的权利；张敏心不愿意接受调岗，主动提出解除合同并要求赔偿费而不是赔偿金。” 2020年10月23日下午13时21分左右张敏心与王冠通话录音，内容大概为：“王：我给你写解除，这对你以后好不好？张：没关系。王：要是不行的话，我就写离职。这要不行你就自行定。张：没关系。王：我琢磨了一下，你要下面找工作什么的，这个不太好，不行的话我就按离职给你写。该给你的那个还给你。” 2020年10月23日下午14时左右张敏心与王冠通话录音，内容大概为：“王：你这都交接完了，你就可来可不来了。” 2020年10月27日、29日张敏心与刘慧的微信聊天记录，2020年10月27日内容为：“张：你就把赔偿款也算好，你们那边算好后，发给我看下，我来的时候就把这些一起了了掉；刘：OK。”2020年10月29日内容为：“张：辛苦了，那麻烦你明天上班把车联赔偿部分，中能化赔偿部分的算法以及金额一并发给我，我核算一下，如果没问题，那我下午三点就来。如果有问题，我们再沟通。我的档案袋里是有一份三方协议的，所以要解决，也是要一并三方一起解决；刘：好的，心姐。”该组证据张敏心用于证明在中能化公司解除张敏心之后双方进行工作交接。刘慧就是接替张敏心岗位的人，及张敏心要求赔偿金的算法和金额一并核算，进行一次性结算。中能化公司对该组聊天记录真实性予以认可，陈述：“双方就解除合同事宜尤其是补偿事宜并未达成一致。这属于合同解除的核心条款。” 张敏心提供了有三方签名的《文件清单目录》，证明张敏心已经按照中能化公司指示在2020年11月2日将工作交接完毕。中能化公司对于真实性合法性认可。 2020年11月2日12时40分左右张敏心与刘慧的通话录音，内容大概为“刘：王总刚跟我讲了，他同意按照你说的意思，1月份按1万7千多，然后这十二个月除以12得出一个基数。你下午三点再来一趟可以吗。”张敏心据此主张2020年1月份发放的2019年年终奖金7517全额元应作为计算违法解除劳动关系赔偿金的基数。 中能化公司提供了2020年11月2日、5日、9日的三份《通知》，其内容为要求与张敏心继续协商或者终止协商并继续履行劳动合同，及张敏心存在无故拒不到岗上班情形。该三份通知均通过EMS快递、钉钉、微信、电子邮件等方式告知了张敏心。中能化公司陈述：“双方对协商解除的核心条款未达成一致的情况下，中能化公司在2020年11月2日通知张敏心继续协商，合理性没问题，是劳动者的应尽义务，之后的两份通知也是同样的意思表示；双方未达成一致，故没有协商一致；未解除劳动关系。”张敏心对该组证据的真实性予以认可，但陈述：“从中能化公司发出时间可见落款时间，11月2日双方已经做好交接，中能化公司11月3日发通知没有意义；可见中能化公司有意在挽回自己错误的决定，在11月2日发送了一个落款为当日的通知，通知内容中是中能化公司单方的意思表示，实际中能化公司未与张敏心协商，只是中能化公司单方面意思，而中能化公司在11月2日中称未实际出勤与实际相矛盾。可认定是张敏心一直在配合中能化公司办理相关手续，是中能化公司与车联公司一直在拖延时间，其所称事实并非事实。且在10月23日就开始工作交接。张敏心最后工作日就是2020年11月2日，之后中能化公司发的所有通知均对张敏心没有任何法律效力。” 张敏心提供了《工会法人资格证书》及常州市天宁区青龙街道总工会文件，证明张敏心系中能化公司处工会法人及主席，根据工会法相关规定，在任职期间是不能随意解除的。中能化公司陈述:“张敏心有劳动者和工会主席双重身份，协商一致属于劳动合同法的解除理由之一，不存在中能化公司违法解除。” 后张敏心向常州市天宁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：一、裁决中能化公司支付张敏心2020年10月份工资7500元；二、裁决中能化公司补足张敏心2020年2月份工资差额4411.5元；三、裁决中能化公司支付张敏心单方解除劳动合同赔偿金57722元；四、裁决中能化公司立即为张敏心出具解除劳动合同证明、办理申领取失业保险。该仲裁委于2021年2月10日出具常天劳人仲案字[2020]第1245号仲裁裁决书，裁决：一、自仲裁裁决发生法律效力之日起十日内，中能化公司一次性支付张敏心2020年2月份工资差额计人民币1288.5元。二、自仲裁裁决发生法律效力之日起十日内，中能化公司一次性支付张敏心经济补偿金计人民币27552元。三、对张敏心的其他仲裁请求，不予支持。 审理中，张敏心明确赔偿金基数为按照中能化公司提供的2019年11月至2020年10月工资应发合计12个月相加，再加上2020年1月发放的年终奖7517元。中能化公司、车联公司对此陈述2019年的奖金不应全额计入，即使计算，也只能分摊入两个月计算，其他无异议。张敏心陈述对于2020年2月、10月工资金额有异议，但基于案件的方便处理，对于2020年2月工资差额、2020年10月的工资差额941元均不再主张，本院予以准许。 上述事实，由劳动合同、劳动关系转移三方协议、社会保险参保缴费证明、工会法人资格证书、常州市天宁区青龙街道总工会文件、钉钉聊天记录、微信聊天记录、通话录音光盘及文字整理材料、收入纳税明细查询、仲裁裁决书、工资单、微信群聊天记录、返岗通知、微信记录、EMS快递单、电子邮寄、工资单、考勤记录及当事人的陈述等证据证实。 本院认为，关于中能化公司是否单方解除与张敏心的劳动合同。其一、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2001〕14号）第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。故劳动者主张被用人单位口头辞退，而用人单位主张是劳动者自动离职，由用人单位就劳动者自动离职的事实负举证责任，用人单位不能举证证明的，由其承担不利后果。本案中，中能化公司主张张敏心系自动离职，但其并未举证证明，应承担相应不利后果。其二、从2020年10月23日张敏心与王冠钉钉聊天记录中张敏心陈述“赔偿费”、“站好最后一班岗”可以体现出中能化公司单方解除与张敏心劳动合同，后张敏心与王冠、刘慧等人多次聊天、通话中也多次提到赔偿费而非经济补偿金，王冠、刘慧等人均未提出异议。2020年10月23日通话录音中王冠主动提出要不要写“离职”而不是“解除”，否则可能对张敏心再找工作不好，也可体现出中能化公司系单方解除与张敏心劳动关系。其三、后张敏心进行了工作交接，中能化公司也安排刘慧接替张敏心工作，中能化公司亦停交了张敏心的社会保险，亦印证了中能化公司单方解除与张敏心的劳动关系。虽工作交接后当日中能化公司即发出《通知》要求张敏心返岗上班，表明未解除劳动合同，但实际中双方已进行了工作交接，且张敏心亦未再到中能化公司处工作，双方劳动关系已因中能化公司单方解除。张敏心与中能化公司对赔偿金额的协商不代表张敏心对中能化公司与其解除劳动合同协商一致。故本院认定系中能化公司单方解除与张敏心的劳动合同。但中能化公司并未举证其解除行为具备合法性，故中能化公司应向张敏心支付违法解除劳动合同赔偿金。 关于赔偿金数额。张敏心2019年11月至2020年10月工资应发合计相加为87081.98元。2019年奖金7517元应按2019年全年收入分摊计算至2019年11月、12月。故中能化公司应向张敏心支付违法解除劳动合同赔偿金为（87081.98元+7517/12*2）/12*3.5*2=51528.64元。中能化公司辩称其仅应支付张敏心在中能化工作期间的经济补偿金或赔偿金，对此本院认为，其一、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》（法释〔2013〕4号）第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。故张敏心要求新用人单位支付合并计算年限的赔偿金符合该法律规定，也符合《劳动关系转移三方协议》中约定的合并计算工作年限。其二、《劳动关系转移三方协议》中约定的“相关经济补偿或赔偿的费用甲乙各自承担相应年限应支付的份额。”应为中能化公司、车联公司之间的约定，中能化公司承担张敏心赔偿金后可依据此条约定向车联公司另行主张权利。故中能化公司的该辩称本院不予采信。张敏心主张2019年度奖金应全额计入计算赔偿金基数，缺乏法律和事实依据，本院不予采信。 关于张敏心主张要求中能化公司出具解除劳动合同证明的诉讼请求。《劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。故对于张敏心的该项诉讼请求，本院予以支持。 关于张敏心要求中能化公司办理申请领失业保险的诉讼请求请求，因不属于人民法院劳动争议纠纷处理范围，本院不予处理。 据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2001〕14号）第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》（法释〔2013〕4号）第五条的规定，判决如下： 一、中能化常州物流有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付张敏心违法解除劳动合同赔偿金51528.64元。 二、中能化常州物流有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向张敏心出具解除劳动合同的证明。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费10元，减半收取5元，由中能化常州物流有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审判员  朱加林 二〇二一年四月九日 书记员  戴彦怡