河北省石家庄市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）冀01刑终207号 原公诉机关石家庄市鹿泉区人民检察院。 上诉人（原审被告人）谭晓斌，男，1977年1月23日出生，汉族，初中文化，户籍所在地重庆市万州区，现住石家庄市鹿泉区，因故意伤害他人身体，于2020年7月13日被石家庄市鹿泉区公安局行政拘留十日，并处罚款500元。因涉嫌犯故意伤害罪，于2020年7月25日被石家庄市鹿泉区公安局刑事拘留，2020年8月4日经石家庄市鹿泉区人民检察院批准逮捕，同日被石家庄市鹿泉区公安局执行逮捕，现羁押于石家庄市鹿泉区看守所。 辩护人姚金山，河北新星律师事务所律师。 石家庄市鹿泉区人民法院审理石家庄市鹿泉区人民检察院指控原审被告人谭晓斌犯故意伤害罪一案，于2020年12月24日作出（2020）冀0110刑初375号刑事判决。原审被告人谭晓斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人谭晓斌、听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2020年7月9日16时许，在石家庄市鹿泉区四季凤凰城Ｄ区11号楼1单元楼前，被告人谭晓斌与被害人刘某因为琐事发生口角，二人发生厮打，谭晓斌将刘某头部打伤，经鉴定，刘某的头部损伤属重伤二级，谭晓斌左手左前臂等处受伤，经鉴定，谭晓斌的损伤构不成轻微伤。 上述事实，有公诉机关提交，并经一审质证、认证的下列证据予以证实： 1.被害人刘某陈述，2020年7月9日下午16点多钟，我抱着我儿子刘宇轩和妻子牛某往家走，由东向西经过11号楼1单元门前时，有物体从楼上扔下来，差点砸到我和我儿子（没有砸到）我抬头一看没有看见人，我就对着楼上喊：“谁扔的东西，这么没素质？”我刚说完，有一名男子从1单元楼道跑出来，什么都没说，拿起支着单元门的一块整砖砸到我的头上，当时我头上就流血受伤了，我赶紧把我儿子推给我妻子牛某，我就骂了那名男子几句，就上前还手和那名男子打架，我们两个人互相厮打到一起，我们互相撕打了两、三分钟，后来那名男子又用砖砸了我头部两下，当时现场比较混乱，我的头又疼又晕，只记得有一名大爷用衣服帮我包住头部，后边的事情我就不知道了。等我醒过来的时候我在医院躺着，头疼，眼睛肿账，事情的经过就是这样。只有我和拿名男子动手打架，别人没有动手，我头上的伤是那名男子用砖头砸伤的，胳膊伤的伤时和拿名男子互相厮打时候受伤的。 2.证人谢某证言证实，2020年7月9日下午16点多钟，我在我家小院剁菜，听见11号楼1单元门前楼下一名男子和6楼的男子互相嚷骂，骂的很难听，后来知道是因为6楼的男子从楼上往下扔杂物差点砸到楼下的男子，我没在意就继续剁菜，等我回头再看，6楼的男子下楼和楼下的男子继续骂，边骂边往跟前走双方互相推搡了几下，6楼男子手里拿着一块砖，我怕他们打架我就赶紧往跟前走，等我走到跟前楼下的男子头上已经流血受伤，那两名男子还在嚷骂，6楼的男子对楼下的男子说：“你不是说要弄死我吗？快来弄死我”。这时6楼一单元男子的妻子（梁某）下楼到了现场，我脱下我的绿色Ｔ恤帮受伤男子头部包扎住，劝他们不要再闹了赶快去医院看看，梁某开车拉着受伤男子和他妻子一块去了医院，事情的经过就是这样。 3.证人牛某证言证实，2020年7月9日下午16点左右，在鹿泉区四季凤凰城Ｄ区11楼1单元楼下，当时我们三口从外面回家，我从楼西面绕回到家，丈夫刘某和儿子从东面回家，走到楼前面的时候，我听见刘某说刚才有人从楼上扔东西差点砸到孩子，紧接着我们又看到从1单元601室的窗户内又连着扔了两次东西，并且有个男子从窗户里探头出来观察，然后刘某就和那个男子发生争吵，这名男子就在窗户里喊：你给我等着，随后这名男子就从楼上下来了，下到楼下后这名男子随手从地上拿了一个砖头，和刘某又吵了几句，举起手里的砖头向刘某头部连砸了五六下，当时我就见刘某的头部就流血了，接着两个人互相撕扯，后来这男子停手走了，刘某当时失血很多，头晕我扶住了他，周围有好心的大爷用自己的衣服将刘某的头部包裹住，随后这男子的妻子梁某从楼上下来和我们一起把刘某送到了医院。 4.证人叶某证言证实，2020年7月9日下午16点多钟，当时我正在家里休息，听见南边11号楼1单元门前有人嚷骂，我就走到我家小院看怎么回事，当时看见地下有空纸箱，我就知道是六楼又往下扔东西了（因为他家孩子经常从楼上天台往楼下扔东西），之后我看见有一名男子（下身穿米黄色裤子）从楼上下来，手里拿着一块砖头（整块水泥砖）并对楼下的男说：“你不是说要弄死我吗，弄死我的人还没有出来呢”，说完就用手里的砖头砸向楼下的那名男子的头上，当时那名男子的头上就流血受伤了，楼上那名男子手里的砖头也在了地上摔成两半，受伤男子的妻子带着孩子赶紧跑到跟前拉架，楼上那名男子什么都没说又从地下捡起半块砖头砸了楼下那名男子的头部一下，砸完后他们两个人就没有再动手打架。这时邻居谢叔（16号楼3单元居住）走到跟前脱下自己的Ｔ恤帮受伤的那名男子包住头，6楼动手打架的男子就上楼回家了，时间不长，动手打架男子的妻子和他儿子从楼上下来说：“我们在六楼住，杂物太多，拿着不方便，只好从楼上把杂物扔下来。”说完她就开车把受伤男子拉到医院去治疗了，后边的事情我就不知道了，事情的经过就是这样。 5.证人梁某证言证实，2020年7月9日下午16时许我让我丈夫谭晓斌清理家里的纸箱子，我领着孩子在卧室里休息，过了一会我听到楼下挺吵闹，好像是谭晓斌和其他人吵起来了，于是我就赶紧往楼下跑，当我走到二楼的时候看到有一男一女正在往楼上走，谭晓斌跟在后边，他们三个正在互相争吵，谭晓斌看到我后跟我说：“这个男的要打我。”我看到后就拉着对方说：“发生什么事了，咱们去楼下说。”一边说着一边往楼下走，走到单元门口的时候，我才注意到对方那名男子用一只手捂着头部，头部流着血，那名男子到了楼下后还说要打死谭晓斌等话语。我赶紧劝这名男子：“不要冲动了，赶紧去医院吧。”那名男子就说：“别管我。我今天不要命也要打你。”说完就往谭晓斌身前走，我和对方那名女子就赶紧拦住了那名男子，随后我就提议开车带那名男子去医院先治疗，对方称打了120了，我说别耽误了时间别等120了，咱们直接去医院吧。随后我就独自开车带着对方一男一女去了医院治疗，事情就是这样的。 6.河北省石家庄市人民检察院《石检技鉴［2020］103号》司法鉴定意见书，证实被害人刘某头部损伤属重伤二级。 7.河北省石家庄市人民检察院《石检技鉴[2020]116号》司法鉴定意见书，证实被告人谭晓斌伤情构不成轻微伤。 8.石家庄市鹿泉区公安局出具的办案说明，证实被害人刘某家属称：刘某一直在医院治疗，行动困难，花费较大，没有得到被告人谭晓斌的任何赔偿，拒绝配合重新做伤情鉴定。 9.现场勘查笔录、现场照片，户籍信息，到案经过，无前科证明等证据。 原审法院认为，被告人谭晓斌因空中抛物与被害人发生争执并引发打斗，打斗过程中致被害人重伤二级，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人谭晓斌辩称是刘某自己摔倒磕到头部的意见，经查，被害人陈述及证人证言均证实系被告人谭晓斌持砖将被害人打伤，证实的事实基本一致，能够相互印证，故该辩护意见不予采纳。被告人谭晓斌辩护人提出对司法鉴定有异议的意见，经查，司法鉴定意见书系石家庄市人民检察院司法鉴定中心出具，鉴定机构具有司法鉴定资质、鉴定人员具有鉴定资格，鉴定内容客观、公正，鉴定程序合法，故该辩护意见不予采纳；辩称被害人系酒后滋事，存在过错的意见，因其未提交相关证据予以证实，该辩护意见不予采纳。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款之规定，遂判决： 被告人谭晓斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵10日。即自2020年7月25日起至2024年1月14日止。） 判后，原审被告人谭晓斌不服，向本院提出上诉，请求撤销原判，改判其无罪或发回重审，理由为：1.一审法院认定事实不清，其没有打被害人刘某，刘某的伤是刘某的妻子用转头砸的；2.刘某的伤不构成重伤二级，证人证言不一致，不能作为证据使用；3.刘某酒后滋事，具有过错，刘某将驾驶车辆更改为怀抱小孩行走，隐瞒事实真相；4.其对刘某的伤情鉴定有异议，申请重新鉴定，一审法院没有允许，违反法律规定。 经审理查明，2020年7月9日16时许，在石家庄市鹿泉区四季凤凰城Ｄ区11号楼1单元楼前，上诉人谭晓斌与被害人刘某因为琐事发生口角，二人发生厮打。谭晓斌将刘某头部打伤，经鉴定，刘某的头部损伤属重伤二级。谭晓斌左手左前臂等处受伤，经鉴定，谭晓斌的损伤构不成轻微伤。 上述事实，有经一审庭审举证、质证的证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、鉴定意见、书证、物证等证据证实。 本案审理过程中，经上诉人谭晓斌的辩护人申请，本院依法调取被害人刘某在河北医科大第二医院的住院病历，上诉人谭晓斌的辩护人将该病例与一审卷宗中的病历核对，提出除一审卷宗中缺少了2020年7月9日的ＣＴ诊断报告外，其余均一致。上诉人谭晓斌的辩护人提出对刘某的伤情鉴定有异议，案发在鹿泉区四季凤凰城，委托鉴定应该也在鹿泉区，不应委托石家庄市人民检察院司法鉴定，2020年7月9日的ＣＴ显示刘某右侧额颞部硬膜外积血，没说刘某颅内积血，河北医科大第二医院为了刘某的伤情够上重伤，用了手术，司法鉴定意见书照片中，刘某头部没有导管植入排血照片，刘某仅住院9天就出院，均说明刘某的伤情不够重伤标准。 对于上诉人谭晓斌提出的一审法院认定事实不清，其没有打被害人刘某，刘某的伤是刘某的妻子用转头砸的的上诉理由，经查，上诉人谭晓斌致伤刘某头部，经鉴定刘某的伤情属重伤二级，上述事实有被害人陈述、证人证言、被告人在公安的供述、被害人的诊断证明、住院病历及鉴定结论等证据证实，故一审法院认定上诉人谭晓斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月，具有事实和法律依据。故上诉人谭晓斌的该上诉理由不成立，本院不予采纳。对于上诉人谭晓斌及其辩护人提出的被害人刘某的伤情不构成重伤，对鉴定结论有异议的辩解意见，经查，被害人刘某被上诉人谭晓斌致伤后，随即被送到医院治疗，河北医科大第二医院的住院病历显示刘某系右侧额颞顶急性硬膜下血肿、颅骨骨折、头皮裂伤，后经石家庄市人民检察院司法鉴定中心鉴定，刘某的头部损伤属重伤二级，该鉴定意见的作出符合法律规定，上诉人谭晓斌及其辩护人提出的意见并不足以推翻该鉴定意见，故一审法院采纳该鉴定意见并据此对上诉人谭晓斌定罪量刑并无不妥。上诉人谭晓斌及其辩护人的该辩解意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。 本院认为，上诉人谭晓斌故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判处得当，审判程序合法。上诉人谭晓斌上诉理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉人谭晓斌的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 张淑秀 审 判 员 王明哲 审 判 员 霍晨光 二〇二一年四月七日 法官助理 刘 莎 书 记 员 王新漫