安徽省庐江县人民法院刑 事 判 决 书(2021)皖0124刑再1号原公诉机关庐江县人民检察院。原审被告人周军，男，汉族，1969年2月16日出生于安徽省无为县，高中文化，务农，住安徽省无为市。曾因犯盗窃罪于2014年8月29日被判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元，于2019年12月31日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2020年3月25日被庐江县公安局监视居住。2020年7月23日被执行逮捕。现在安徽省青山监狱服刑。庐江县人民检察院指控原审被告人周军犯盗窃罪一案，本院于2020年7月20日作出（2020）皖0124刑初291号刑事判决。该判决发生法律效力后，因本院发现原判决执行期限中对被告人周军刑期折抵错误，于同年8月7日作出（2020）皖0124刑初291号《刑事裁定书》，将原判决中“刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前被监视居住的，监视居住二日，折抵刑期一日，即自2020年7月23日起至2021年11月23日止”；更正为“刑期从判决执行之日起计算，即自2020年7月23日起至2022年1月22日止”。原审被告人周军于2020年8月11日向安徽省人民检察院提出申诉，庐江县人民检察院于同年12月4日向本院发出庐江检二部纠违（2020）Z194号《纠正违法通知书》，通知本院纠正。经本院审判委员会讨论，决定：本案由本院另行组成合议庭审理。本案在再审期间，不停止原判决、裁定的执行。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。庐江县人民检察院指派检察员李某出庭履行职务。被告人周军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本院原审认定：1、2020年3月20日上午，被告人周军至庐江县人民政府422办公室，趁无人之际将宛海峰放在办公室内的钱包盗走，内有人民币2000元、身份证、银行卡等。后周军欲盗刷银行卡，因密码测试错误未果。周军拿走现金后将钱包等物丢弃。2、2020年3月23日上午，被告人周军至庐江县自然资源与规划局二楼，趁无人之际将方某放在办公室内的钱包盗走，内有银行卡、身份证等。当日9时41分许，周军在庐江县塔山路庐江县农村商业银行ATM机上，利用方某的公民身份号码测试出密码，盗走其杭州银行卡（卡号62×××66）内人民币20000元后，将钱包等物丢弃。被告人周军曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪。其归案后如实供述了自己的罪行，并主动退还全部赃款。证明上述事实的证据有：公诉机关提交的受案登记表、立案决定书、人口信息、到案经过、刑事判决书、释放证明书、ATM机取款记录、视听资料说明书及照片、收条，扣押决定书及清单、发还清单，辨认、搜查笔录、现场勘验笔录，视听资料等，被害人宛海峰、方某的陈述，原审被告人周军的供述和辩解等证据证实。原审被告人周军对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，并签字具结认罪认罚悔过书，在开庭审理过程中对本案上述事实及证据均无异议。在再审开庭时，原审被告人对本院（2020）皖0124刑初291号刑事判决中认定的犯罪事实及量刑均无异议，但对（2020）皖0124刑初291号刑事裁定有异议，认为公安机关对其采取的就是指定监视居住，指定监视居住期间应折抵刑期。其刑期应自2020年7月23日起至2021年11月23日止。再审时，公诉机关除提举原审指控的事实及证据外，对原审被告人周军是被公安机关监视居住还是指定监视居住，补充了以下证据：1、情况说明一份，证实庐江县公安局应本院补充证据函的要求，向本院出具了情况说明。证实因疫情期间，监管场所不收押犯罪嫌疑人，经庐江县公安局决定，对周军予以监视居住（非指定居所监视居住）。后经庐城派出所民警于2020年3月25日将周军送至无为市蜀山派出所执行监视居住，在送达期间及案件办理期间，执行机关均未提出该人员无固定住址。经法院要求补充证据后，侦查员于2021年3月23日询问了周军同组的生产队长周成龙、查看了周军家现状，并通过电话与在外地打工的周军弟弟周宏春取得联系。周宏春表示其长年在外做生意，家中主要靠其妻子在蜀山镇街道经营服装店，白天经商，晚上回家照顾其母亲。周军系成年人，无需别人照顾；2、询问笔录一份，办案民警对无为市蜀山镇德和村大村组生产队长周成龙作了询问。该证人证实周军自己家的房子没有建好，不能住人。后来周军刑满释放，回来就住在他隔壁的弟弟周宏春家住。周军母亲身体不好，不能照顾他。他弟媳在镇上住。大村组每户均没有门牌号；3、照片三张及录音光盘一张，证实原审被告人周军房屋的现状及其弟周宏春房屋的位置。侦查员在补充证据期间，与周宏春通电话的内容。经庭审举证，原审被告人周军对原审及再审补充的证据的真实性无异议，但辩称其是被公安民警送到其弟弟家中去的，且民警对其传唤作了笔录。如果不是指定监视居住，其会到其妻子所在地铜陵市生活。认为其符合指定监视居住。合议庭经评议，对公诉机关原审提举的证据及本次补充的证据，来源合法，内容真实，与本案有关联性，均予确认。经审理查明：对原审认定的原审被告人周军实施的上述二起盗窃事实本院再审予以确认。原审被告人周军实施原审认定的二次盗窃后，公安机关通过视频摸排，发现周军有重大作案嫌疑，于2020年3月23日在其住处将其抓获，并传唤至庐江县公安局接受讯问。于同月24日对周军予以刑事拘留。但因疫情期间看守所不予关押拒收，庐江县公安局于同月25日对其变更为监视居住，并将周军送至无为市蜀山派出所执行监视居住。蜀山派出所让原审被告人周军在其弟弟家监视居住。本院认为：原审被告人周军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物22000元，数额较大，其行为构成盗窃罪，依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控其犯罪的事实和罪名成立，本院予以支持。原审被告人周军曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审被告人周军归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法可对其从轻处罚；原审被告人周军主动退还全部赃款，可酌情从宽处罚。公诉机关的量刑建议适当。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条、第七十五条规定，监视居住是刑事案件办理过程中的强制措施，由公安机关执行。现执行机关向本院出具了情况说明，明确在侦查过程中对原审被告人周军适用的是监视居住而非指定监视居住的强制措施。故本院对原审被告人周军辩称其是指定监视居住、其刑期应予折抵的辩解不予采纳。为保护公私财物的所有权不受侵犯，惩治犯罪，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款、第二百五十六条之规定，判决如下：一、维持本院（2020）皖0124刑初291号刑事判决主文对被告人周军定罪及量刑部分内容，即被告人周军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。二、撤销本院（2020）皖0124刑初291号刑事判决刑期执行部分，即撤销：（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前被监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日，即自2020年7月23日起至2021年11月23日止；）三、原审被告人周军的刑期从判决执行之日起计算。即自2020年7月23日起至2022年1月22日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  朱 磊人民陪审员  姜丽平人民陪审员  左敦玖二〇二一年四月九日书 记 员  张婷婷附：本案引用的相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；……第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条人民法院、人民检察院和公安机关对符合逮捕条件，有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以监视居住。（四）因为案件的特殊情况或者办理案件的需要，采取监视居住措施更为适宜的；第七十五条监视居住应当在犯罪嫌疑人、被告人的住处执行；无固定住处的，可以在指定的居所执行。对于涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪，在住处执行可能有碍侦查的，经上一级公安机关批准，也可以在指定的居所执行。但不得在羁押场所、专门的办案场所执行。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，……第二百五十六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是一审案件，应当依照第一审程序进行，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。