山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁11民终825号上诉人（原审原告）：梁永芳，女，1959年5月6日出生，汉族，居民，住莒县。委托诉讼代理人：孙立成，山东旷世律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张相征，男，1954年10月20日出生，汉族，居民，住莒县。委托诉讼代理人：张瑞昌（系张相征之子），男，1982年12月20日出生，汉族，居民，住日照市东港区。上诉人梁永芳因与被上诉人张相征排除妨害纠纷一案，不服莒县人民法院（2020）鲁1122民初3994号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。梁永芳上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求：2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与张相民于1983年结婚，在上诉人家不知情的情况下，张乐于2013年10月以2000元的价格将上诉人的婚房卖给了本村村民张廷伟，张相征、张相民每人各分得1000元。张乐将上诉人家的房子卖掉后，另行为上诉人家建设了涉案房屋。涉案房屋建成后，张相民家于2000年左右接收涉案房屋并居住，由于张乐和赵之美没有其他地方居住，故与上诉人家居住在一起。一审时证张某1玉张某2竹张某3伟的证言亦证实了上述事实。涉案房屋不动产权证虽然登记在张乐名下，但实际所有人己经是上诉人家，不能仅以不动产权证登记在张乐名下，就认定涉案房屋是张乐的财产。一审法院对此认定错误。二、关张某4梅、张磊在一审时的证言。该两位证人与上诉人家原本就有矛盾，两位证人是编造谎言，诋毁上诉人家，其所做的证言均与事实不符。张乐自2013年下半年精神就出现问题，张乐因精神问题己经不能辨别是非，其一直到多家医院进行治疗，并且在一审时上诉人已经提交了张乐到沂南德××病医院治疗的相关证据，虽然上诉人提供的张乐治××病的证据最早时间是在2015年10月20日，××病并不是一天能形成的。张相民与上诉人及儿子自始至终对父母尽到了赡养义务张某4梅为了报复上诉人家故意做虚假证言，其所做的证言与事实不符。张磊张某4梅的证言均不能采信。三、关于被上诉人提供的张乐书写的遗嘱，该遗嘱是不是张乐所写，真实性无法确定。退一步讲，如果该遗嘱是张乐书写，但也是张乐在患有精神疾病的情况下被被上诉人诱导所写，应当属于无效证据。张相征辩称，一、梁永芳所诉与事实不符。涉案房屋并非是梁永芳与张相民的房屋，而是张乐的房屋。梁永芳并非房屋所有权人和使用权人，无权要求排除妨害。二、张乐生前立有遗嘱两份，其中涉案房屋由被上诉人继承，被上诉人基于父亲的遗嘱而取得涉案房屋的所有权。三、梁永芳与张相民结婚的房子并非涉案房屋，而是在涉案房屋的后排，即鲁(2018)莒不动产权第0190926号不动产权证书宗地图中标注为“张廷内”的房屋。梁永芳与张相民一直在县城居住，户口不村。梁永芳与张相民结婚的房子2013年已出卖给本村村民张廷伟，张相民完全知情并同意。四、涉案房屋是张乐自己出资翻新的原旧宅，并一直由被上诉人的父母居住至去世。在建设涉案房屋时，梁永芳不让盖，而是逼迫被上诉人的父亲出资先给她在县城买楼，否则就与张相民离婚。梁永芳与张相民从没村生活居住过，法院可以委及村民邻居中进行调查。五、一审法院进行调查取证时村党支部书记张廷顺、被上诉人与张相民的五叔张磊、妹张某4梅都证明张乐生前没有精神问题。法院也可以村村民邻居中再进一步调查张某3伟人品恶劣，竟然向一审法院谎称是一个家族的，编造调解之事，更是在没有任何医院诊断证明的情况下作伪证。其后与莒县道墩头社区书记谈话时也已认错，其证言完全不足以采信。梁永芳向一审法院起诉请求：张相征停止侵害，将锁在梁永芳房屋及大门上的锁撤掉并赔礼道歉。梁永芳提交如下证据：1张某1玉书写张某2竹、张岭签名并捺手印的家族证明，梁永芳同时申请一审法院张某1玉张某2竹、张岭进行调查取证张某1玉张某2竹亦到庭作证张某1玉作证称：“房子是张乐出资建的。当时建房子时，张乐与赵之美说盖房子给阳阳家的，房子建好后，张相民一家就搬过去住了。张乐去世后，张相征才拿出遗嘱，张乐生前神经失常，有可能遗嘱是张相征哄骗着写的。张相民原来也有宅基地，被张乐给卖了2000元钱，张相征、张相民每人分了1000元，我们村里都认为这个房子应当给梁永芳。张某2竹作证称：“我在村里有包工队，房子是张乐出资建的。当时建房子时，赵之美说盖房子给张相民，张乐在一边未提出反对意见，房子建好后，张相民一家就搬过去住了。从2013年下半年，张乐精神出现问题，遗嘱是编造的。张相民都去世了，张相征不应当再争这个房子。”张岭作证称：“建房子时我在外不在家，不知道是不是给张相民建的。房子归谁由法院判，我要求给张相民，要不梁永芳回家连个住的地方都没有。”2.沂南德××病医院盖章的书面材料，拟证明张乐生前神经失常；3.张乐于2016年自行书写的轮流赡养证明，拟证明张相民已尽到赡养义务。张相征对梁永芳提供的证据提出异议，一审法院将在本院认为部分对影响本案事实认定的部分进行综合分析，对不影响本案事实认定的部分不作确认。为查明事实事实，一审法院对张磊张某4梅张某3伟进行调查取证。张磊作证称：“我是张相民、张相征的亲叔，张乐生前写了遗嘱，应当按遗嘱办理，张乐生前也没毛病，如果糊涂的话也写不了遗嘱。张某4梅称：“我与张相征同父异母，与张相民同父同母，老人生前写的遗嘱是经过深思熟虑的，应当按遗嘱处理，作为小的，不能违背老人的心愿，老人生前没有精神问题。张相民不赡养老人，老人去世后，梁永芳将老人的东西扔了大街上，城东派出所也去了。张相民原来不赡养老人，梁永芳现在又来争房子，实在不应该张某1玉张某2竹、张岭原来对张相民不赡养老人都非常生气，不知道为什么他们又为梁永芳出证明张某1玉张某2竹、张岭还去问我和谁一个娘，意思是让我向着梁永芳说，我应当在公正的立场上说。张某3伟作证称：“我与张相民、张相征一个家族的，曾经给调解过，按理说张相征有房子了，张乐以前说这个房子给张相民，张相征说张乐写了遗嘱，我曾调解给房子打价或从中间隔开，梁永芳不同意，张乐去世前3年精神有问题。”张相征与梁永芳对以上陈述中对已不利的陈述提出异议，一审法院将在本院认为部分对影响本案事实认定的部分进行综合分析，对不影响本案事实认定的部分不作确认。张相征提交如下证据：1.鲁（2018）莒不动产权第0190926号不动产权证书，登记权利人张乐；2.张乐自书遗嘱，遗嘱主要内容“张乐去世后留下的这处房产归张相征所有，院子的一切除去张相民与梁荣芳的之外，由张相征有权代管和使用。”梁永芳对以上证据提出异议，认为不动产权证书登记错误，并认为遗嘱不真实。一审法院对不动产权证书的真实性予以确认。对其他部分将在本院认为对影响本案事实认定的部分进行综合分析，对不影响本案事实认定的部分不作确认。一审法院经审理查明：张相征、张相民系张乐之子张某4梅系张乐之女，张相征为张乐与第一任妻子所生，张相民张某4梅系张乐与第二任妻子赵之美所生。张乐原在莒县供销社工作，后由张相民接班，张相民户口已迁出本村，1983年张相民与梁永芳结婚，结婚时房屋为张乐所建。2000年左右张乐出资在自己原居住的宅基地内重新建设房屋三间及院落一处（即双方争议的房屋），该房屋建成后，张相民及梁永芳将自己结婚时的物品搬到该房屋的西屋，张相民及梁永芳平时在县城居住，回家时居住在该房屋的西屋。张乐与赵之美居住在该房屋的东屋。2009年6月张乐妻子赵之美去世，2017年10月张相民去世。2018年该房屋不动产权证书登记权利人为张乐。张相民与梁永芳结婚时的房屋因长时间无人居住，房屋已倒塌。2013年10月，张乐将该处宅基地院落以2000元的价格买给本村村民张廷伟，张相征、张相民每人分得1000元。2019年12月张乐去世。张乐去世后，张相征在房屋上换锁，并主张依据张乐生前所立遗嘱该房屋归其所有，梁永芳认为该房屋应由梁永芳所有。本案在审理过程中，梁永芳申请撤回要求张相征赔礼道歉的诉讼请求，一审法院已予以准许。一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”梁永芳以侵权之诉提起诉讼，并主张涉案房屋归其所有，应提供证据证实自己的主张。涉案房屋由张乐所建，张乐取得该房屋的相关权益。梁永芳主张张乐将建成后的涉案房屋赠与张相民（或张相民一家）。根据《中华人民共和国合同法》第一百八十五条规定“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同”，如果梁永芳的主张成立，该赠与合同的相对方为张乐与张相民（或张相民一家），张乐与张相民（或张相民一家）赠与合同成立的前提是张乐与张相民（或张相民一家）之间达成赠与的合意，现梁永芳没有证据证实达成了赠与的合意，且即使证张某1玉张某2竹等人的证言属实，要约必须向订立合同的相对方作出，张乐即使曾经张某1玉张某2竹等人说过该房屋赠与张相民（或张相民一家），该意思表示亦不构成要约，难以认定张乐与张相民（或张相民一家）达成赠与的合意。退一步讲，即使张乐与张相民（或张相民一家）达成了赠与的合意，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。赠与人在赠与财产的权利转移之后，无法定理由不能撤销赠与。梁永芳亦应当举证证明赠与行为的完成，梁永芳无证据证实已完成赠与。同时，不动产权属证书具有证明效力，是权利人享有该不动产物权的证明，登记机关在登记前，应当查验申请人提供的权属证明和其他必要材料。通常情况下，不动产权属证书登记的权利人可直接推定该人享有该项物权，这就是不动产权属证书的正确性推定效力原则。诚然，不可否认的是，在现实生活，确实存在不动产权属证书登记的权利人与实际权利人不一致的情形，梁永芳主张该登记错误，应当提供证据证明该不动产权属证书登记事项与真实权利状态不符，梁永芳没有相应证据证实，且张乐于2018年向登记机关提供了相关的身份证明，经村集体统一报送登记机关，登记机关向张乐颁发了不动产权属证书，应当认定涉案房屋2018年时的所有权人为张乐。据此，梁永芳主张的赠与合同没有赠与人与受赠人的合意，也没有赠与行为的完成。梁永芳坚持主张该房屋全部所有权，其请求不予支持，应当驳回其诉讼请求。梁永芳虽不享有该房屋的全部所有权，但其作为张乐之子张相民之妻，对张乐、张相民的遗产享有部分权益，有关继承人可另寻途径解决。综上所述，梁永芳在本案中的诉讼请求不予支持。双方之间的继承纠纷可另行解决。依照《中华人民共和国物权法》第十七条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条规定，一审判决：驳回梁永芳的诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元（立案时已减半收取），由梁永芳负担。二审中，梁永芳提张某3伟张某2竹张某4梅的两份书面证人证言张某3伟张某2竹的证言用以证实，涉案房屋一开始就属于上诉人家所有，虽然该证言上写明是由上诉人家继承，但应理解为赠与了上诉人家张某4梅的证言用以证实，张乐在2013年10月份就开始患有精神疾病，但是该证言当中陈述张乐在治疗两个月后就康复不属实，张乐患有精神疾病一直没有治愈。张相征质证认为张某3伟张某2竹的证言无凭无据，张某4梅的证言张某4梅只是说父亲生病，并没有说是精神疾病。张相征提交张廷伟的证言一份，用以证实张廷伟购买上诉人房屋（非涉案房屋）时，张相民知情并同意。梁永芳质证认为，对上述证据有异议，该份证据不符合证据规定的要求，且内容也不属实。张廷伟对上诉人的家庭情况以及涉案房屋的有关情况都不知情，该份证明不能作为证据使用。本院认证，证张某2竹一审已出庭作证，证张某4梅张某3伟在一审法院对其调查时亦作了陈述，故应当以上述证人在一审时的陈述为准，对梁永芳二审提交的上述证人证言本院不予采信。对张相征提交的证人证言，证人无正当理由未出庭作证，该证言不能单独作为认定事实的依据。另，梁永芳二审申请法庭到涉案房屋进行勘查，以证实涉案房屋一直归梁永芳家所有，梁永芳家的家具及生活用品一直在涉案房屋中。本院查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，梁永芳要求张相征停止侵害并排除妨害，其应当首先证明梁永芳家对涉案房屋享有完全的所有权。根据查明的事实来看，涉案房屋是由张乐建设，并登记在张乐名下。梁永芳主张涉案房屋系张乐为梁永芳一家所建，但未提交充分的证据予以证实，一审驳回梁永芳的诉讼请求并无不当。梁永芳是否在涉案房屋中居住并不影响本案事实的认定，故对梁永芳请求二审对涉案房屋进行勘查的申请，本院不予准许。综上，梁永芳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果妥当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人梁永芳负担。本判决为终审判决。审判长 李 红审判员 王春燕审判员 刘丽艳二〇二一年四月二十二日书记员 宋 欢