文书内容江苏省涟水县人民法院民 事 裁 定 书（2021）苏0826民初1053号原告：谢林君，男，1961年11月21日出生，汉族，居民，住江苏省涟水县。委托诉讼代理人：魏家巍，江苏龙俊律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾洋，江苏龙俊律师事务所实习律师。被告：孔繁星，男，1962年11月30日出生，汉族，居民，住泗阳县。被告：季宏冰，男，1965年1月2日出生，汉族，居民，住江苏省宿迁市泗阳县。第三人：淮安市东峰置业有限公司，住所地江苏省涟水县涟城镇红日路东首北侧。法定代表人：季宏冰，该公司董事长。原告谢林君诉被告孔繁星、季宏冰、第三人淮安市东峰置业有限公司（以下至判决主文简称东峰公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2021年2月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谢林君的委托诉讼代理人魏家巍、贾洋，被告孔繁星到庭参加诉讼，被告季宏冰及第三人东峰公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢林君向本院提出诉讼请求：1.请求解除被告孔繁星、第三人东峰公司于2014年5月17日签订的关于涟水县红日金城22号楼702号、603号、803号、1403号、1707号《商品房买卖合同》；2.第三人东峰公司承担本案原告律师服务费20000元；3.被告孔繁星、季宏冰承担给第三人造成的损失50000元；4.被告孔繁星、季宏冰承担本案诉讼费用。事实与理由：被告孔繁星与第三人东峰公司于2014年5月17日签订的关于涟水县红日金城22号楼702号、603号、803号、1403号、1707号商品房《商品房买卖合同》，合同价合计1149700元，被告孔繁星至今未支付购房款。被告季宏冰作为第三人的法定代表人，拒绝起诉被告孔繁星要求履行付款义务，原告作为第三人公司持股50%的股东，特提起本案诉讼，请求支持。被告孔繁星辩称，1.本案案由不符合案件的实际情况，被告认为案由应当是损害公司利益责任纠纷，原告谢林君与被告之间不存在商品房买卖合同关系，从诉状内容看原告是认为公司利益受到损害，而代为诉讼行使权利，所以属于股东行使代位诉讼的行为，而不应当是商品房买卖合同纠纷；2.原告的主体不合法，从原告提供的证据和案件的事实，被告没有损害原告的个人利益，原告认为第三人东峰公司和被告季宏冰没有行使公司的权利导致公司的利益受到损害，按照《公司法》的规定，原告的行为属于股东代位诉讼，而股东代位诉讼必须按照《公司法》的规定，穷尽股东向公司主张的权利后，向公司及董事会、股东会、监事会提出书面申请，要求公司来保护公司及其股东的利益，只有在公司的董事、经理、监事怠于行使公司权利，使公司的利益受到损害，公司股东才有权向人民法院提起诉讼，但本案原告没有按照《公司法》的前置程序行使权利，而直接向法院提起诉讼，没有法律依据，原告本人是否是公司的股东均没有权利作为原告起诉；3.涉案商品房已经经过被告与第三人通过合法的买卖行为和网签，现在原告要求解除没有事实和法律依据，而网签的行为涉及到行政行为，在行政行为没有被撤销前是合法有效的，原告通过民事程序来要求解除不符合《民法典》第533条的规定，所以原告的诉请不应当得到支持；4.本案的当事人承担律师费20000元和其他损失50000元均没有事实和法律依据，不在当事人约定范围，也没有相关的规定支持；5.原告的诉讼主张已经超过法定的诉讼时效，被告孔繁星和本案第三人是于2014年5月17日订立了《商品房买卖合同》，并且经过相关行政主管部门网签，双方的买卖合同合法有效，而原告作为第三人公司的股东，也是第三人公司的目前实际控制人，明知道第三人与被告孔繁星之间的合同关系，而一直到目前才主张权利，已经将近七年，所以原告行使解除权的权利已经超过诉讼时效，不应得到法院的支持。被告季宏冰辩称，被告季宏冰、第三人东峰公司作为本案被告和第三人主体不适格。被告季宏冰是第三人东峰公司的法定代表人，没有侵害公司利益，而且与谢林君无关，也不存在拒绝诉讼的事实。该如何处理是公司的安排与权利，与原告谢林君无关。原告主张的律师服务费于法无据，没有合法的规定，且不存在给第三人造成50000元损失，原告谢林君的主张没有得到第三人的确认和支持。请求法院依法驳回原告谢林君的诉讼请求。第三人东峰公司述称，1.原告谢林君提起本案诉讼，原告主体不适格，因为根据合同相对性，原告谢林君与被告之间没有商品房买卖合同关系，原告也不能代表第三人提起诉讼。原告谢林君虽然名义上是第三人的股东，但是其没有按照约定向第三人履行股东出资1000万元的义务。2014年3月9日，第三人就通知公司全体人员及原告谢林君本人，因其未依法出资，并且经催告仍然不予依法履行，已被公司除名，不再是公司的股东。同年7月9日，第三人书面向涟水县县委、县政府报告，针对谢林君的种种行为，公司已经取消谢林君的股东资格，并且要求追究相关法律责任。同年2月20日，第三人在淮安日报刊登声明，公司原有印章作废，重新启用新的印章；2.原告谢林君的诉讼不符合《公司法》规定的代位权诉讼程序。按照《公司法》规定，股东代位权诉讼必须是持有公司股份的股东，必须是公司的利益受到侵害时，公司的董事、经理、监事怠于行使权力，使得公司利益受损。股东向公司的董事会、股东会、监事会不予支持，股东才可以行使代位权诉讼，这是股东代位权诉讼的前置程序。原告谢林君没有按照公司法的规定行使权力，且本身也没有资格行使该权利；3.案涉房产无法解除合同，不符合《民法典》第533条等解除合同的规定条件。被告孔繁星与第三人于2014年5月17日签订商品房买卖合同，并且案涉房产已经网签，完成了商品房买卖的合法手续，不存在应当解除的法定情形，并且时隔近七年。所以原告谢林君的要求无法律依据，且超过诉讼时效，又不是适格的诉讼主体。另外，网签的行政行为合法有效，无权撤销。请求法院依法驳回原告谢林君的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：第三人东峰公司成立于2008年8月4日，注册资本2000万元，股东谢林君和季宏冰各以货币形式出资1000万元，两人出资比例为50%，出资时间为2009年9月24日，季宏冰为公司法定代表人，任公司执行董事，谢林君任总经理，孙红旗任公司监事。2014年5月17日，被告孔繁星与第三人东峰公司签订商品房买卖合同，约定购买红日金城小区第22幢702号、603号、803号、1403号、1707号房屋，买受人于2014年5月17日一次性支付全部购房款。2020年4月3日，第三人东峰公司向被告孔繁星寄付催款函，要求孔繁星支付拖欠的购房款并赔偿损失。2020年11月4日，第三人东峰公司持公司印章向我院提起诉讼，要求解除与被告孔繁星签订的五份商品房买卖合同，并承担案件诉讼费。该案件在审理过程中东峰公司法定代表人季宏冰向本院作出书面说明：其作为公司的法定代表人，不知道起诉事实，不同意起诉，没有授权任何人（包括公司人员或律师代理），故案件产生的任何结果与季宏冰和东峰公司无关，建议法院裁定驳回。后我院依法作出（2020）苏0826民初5863号民事裁定：裁定驳回原告淮安市东峰置业有限公司的起诉。现本案原告谢林君以被告季宏冰作为公司的法定代表人与被告签订《商品房买卖合同》，损害公司利益，提起本案诉讼。上述事实，有原、被告陈述，原告提供的商品房买卖合同、（2020）苏0826民初5863号民事裁定书、东峰公司公司章程等证据证实，本院予以确认。本院认为，公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人，且向法院起诉时，原告应当是与案件有直接利害关系的公民、法人、和其他组织。公司的董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违法法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失时，应当承担赔偿责任。当公司的董事、高级管理人员侵害给公司造成损失的，有限公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事，向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，收到股东书面请求后决绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益收到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义向人民法院提起诉讼。原告谢林君做为第三人股东，认为公司的法定代表人季宏冰代表东峰公司与被告签订《商品房买卖合同》，未收取购房款，损害了公司利益，欲以公司股东身份向法院提起诉讼，应当先向东峰公司监事孙红旗提起书面请求，如监事未能提起诉讼，才有权行使代位权，提起诉讼，救济公司受损权益，即原告谢林君提起股东代位权诉讼，应当竭尽公司内部救济，而原告谢林君自认在本案提起诉讼前，并未向本公司监事孙红旗提出申请，要求提起诉讼，故其提起的代位权诉讼，请求解除第三人与被告签订的商品房买卖合同等，不符合起诉的条件。依照《中华人民共和国公司法》第一百四十九条、第一百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百四十四条之规定，判决如下驳回原告谢林君的起诉。案件受理费15777元，退还原告谢林君。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。审判员  王丽二〇二一年四月三十日书记员  钱泉