四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川13民终1446号 上诉人（原审被告）：胡永胜，男，汉族，1968年11月14日出生，住四川省南充市高坪区。 委托诉讼代理人：邱中淳，四川中淳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：姚德强，男，汉族，1957年3月8日出生，户籍所在地四川省南充市高坪区，现住四川省南充市高坪区。 委托诉讼代理人：胡阳，四川辽原律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：周锡平，男，汉族，1976年5月5日出生，住四川省蓬安县。 上诉人胡永胜因与被上诉人姚德强、周锡平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省南充市高坪区人民法院（2020）川1303民初3933号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 胡永胜上诉请求：1、撤销一审判决，查明事实依法改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审认定事实不清。上诉人对姚德强的伤残等级当庭提出重新鉴定，但一审未准许。姚德强受到的伤害较轻，治疗终结后恢复较好，其单方委托鉴定伤残等级错误，够不上十级伤残。且鉴定的护理费期、误工期、营养期等项目过长，后续治疗费、营养费等费用过高。二、姚德强在提供劳务过程中严重违反操作规程，对其自身受到的伤害负有较大的责任，应当承担50%的责任。据周锡平陈述，姚德强在提供劳务过程中，双脚踩在货车挡板上进行装卸作业，因挡板接触面较窄，姚德强站立不稳，致其摔下受伤。姚德强作为具有完全民事行为能力人，且是具有丰富的装卸工作经验的熟练工，应当认识到双脚踩在货箱上装卸货物的高度危险性。但其明知故犯，违反操作规程、冒险作业，是受到伤害的主要原因，应当承担较大责任。一审判决其承担10%的责任明显过轻。请二审依法改判，支持上诉人的上诉人请求。 姚德强辩称，一、关于重新鉴定。本案在一审开庭之前，法庭组织调解中将姚德强的鉴定意见出示给上诉人，也询问了上诉人是否申请重新鉴定，但在一审开庭前，上诉人没有提出书面申请。一审庭审中，法庭也再次询问，上诉人回答没有申请重新鉴定。故不存在上诉人要求重新鉴定，而一审法院不同意的情况。一审已保障了上诉人重新鉴定的权利，二审不应该同意重新鉴定。二、关于姚德强的责任划分问题。姚德强是在正常的作业，事故发生的原因也是清楚的，是周锡平操作失误导致姚德强受伤的，姚德强是没有任何过错的。一审判决姚德强承担10%的责任，经劝说我才同意的。上诉人的上诉理由都不能成立，请求驳回上诉。 周锡平辩称，一审事实清楚，判决正确。 姚德强向一审法院起诉请求：1.判令姚德强、周锡平赔偿残疾赔偿金、医疗费、误工费等共计139,868.8元；2.诉讼费由姚德强、周锡平承担。 一审法院认定的事实：胡永胜雇佣姚德强及周锡平经营货车，周锡平是驾驶员负责开车，姚德强的工作是负责上下车搬运。胡永胜给姚德强的工资为每月2800元。2019年9月26日，周锡平和姚德强在江东中路三段（未到都京桥东处）停车转钢筋。姚德强在车上作业的时候，由于周锡平在操作吊臂失误，导致姚德强从车上摔下来受伤，后被送到南充市高坪区中医医院治疗60天，产生医疗费37474.23元，其中姚德强垫付9189.63元，胡永胜垫付医疗费28284.6元；产生护理费8260元，其中姚德强垫付4340元，胡永胜垫付护理费3920元。2019年11月25日，姚德强出院，出院诊断为：1.左腓骨下段骨折；2.左后踝骨折；3.左胫距关节开放性脱位；4.左踝关节胫腓前韧带；5.胫腓后韧带完全断裂；6.距腓前韧带损伤（Ⅰ-Ⅱ度）；7.双肺慢支炎。出院医嘱：1.术后3周在专业骨科医师指导下就行关节、肌肉功能康复锻炼，术后3月来院取下胫腓联合螺钉。2.术后前3个月每月摄片1次，一年后摄片1次，直至骨愈合。3.出院后避免患肢负重，根据复查结果决定患肢负重时间。4.骨折愈合后我院复查，视X光片情况与患者医院决定是否取出内固定。5.休息1月……。2019年12月25日，姚德强住院行左下胫腓联合螺钉取出术，实际住院2天，于2019年12月27日出院，产生医疗费3478.07元，由姚德强垫付。2020年6月15日，姚德强复查，产生门诊费137元，由姚德强垫付。姚德强共计产生医疗费41089.3元。 2020年6月15日，姚德强到川北医学院司法鉴定中心鉴定申请对伤残程度、护理期、营养期、误工期、后续医疗费进行鉴定，鉴定费用2600元，由姚德强支付。川北医学院司法鉴定中心于2020年7月29日作出川北司鉴[2020]临鉴字第443号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.姚德强左腓骨下段骨折内固定术后，左后踝骨折内固定术后，左胫距关节开放性脱位，左踝关节多条韧带断裂，目前左踝关节功能丧失62%，评定为拾级伤残；2姚德强护理期酌定90日（按每天壹人护理及有关规定标准计算）；3.姚德强营养期酌定90日；4.姚德强误工期酌定180日（以伤前有实际劳务收入为前提）；5姚德强后续医疗费酌定壹万伍仟（15000）元。 同时查明，姚德强户籍所在地为四川省南充市高坪区××乡××村××组。在胡永胜雇请姚德强务工的一年多时间里，姚德强居住在其儿子姚安刚位于四川省南充市高坪区沁园路71号东方××幢××单元××层××号××。 一审法院认为，本案是提供劳务者受害责任纠纷。姚德强、周锡平均受胡永胜的雇请，为其提供劳务，其劳动报酬也是由胡永胜支付，胡永胜与姚德强、周锡平之间形成劳务关系。姚德强与周锡平在江东中路三段停车转钢筋，姚德强在车上作业的时候，由于周锡平操作吊臂失误，导致姚德强从车上摔下来受伤的事实，有姚德强与周锡平的当庭陈述，且在事故发生后告知了胡永胜，由胡永胜的儿子将姚德强送医院治疗并垫付医疗费，姚德强在提供劳务过程中受伤的事实清楚，予以认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，本案中，周锡平是提供劳务一方，在工作中因操作吊臂失误导致姚德强受到人身伤害，胡永胜作为接受劳务一方应当承担赔偿责任，周锡平不承担赔偿责任。同时，姚德强是提供劳务一方，在从事劳务过程中，自己没有尽到必要的安全注意义务，导致事故发生，对其自身的损害后果，具有一定过错，应承担一定责任。综上，依据法律规定和当事人的过错程度，认定姚德强自行承担10%责任，胡永胜承担90%赔偿责任。 关于是否应当按照城镇标准对姚德强进行赔偿，本案中姚德强在胡永胜雇请的一年多时间里，主要经济收入来源于城镇且长期居住、消费于城镇，应当按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。川北医学院司法鉴定中心作出川北司鉴[2020]临鉴字第443号《司法鉴定意见书》客观公正，程序合法，内容真实，予以采信。姚德强应获赔偿的费用，结合查明的事实认定如下：1.残疾赔偿金：36154元/年×（20年-3年）×10%=61461.8元，按照四川省2019年城镇居民人均可支配收入计算；2.医疗费：41089.3元，有医疗费发票；3.后续医疗费：15000元，依鉴定意见；4.误工费：2800元/30天×180天=16800元，期限依鉴定意见，标准结合受害人实际收入；5.护理费：住院60天的护理费8260元，其后的护理费100元/天×30天=3000元，共计11260元，期限依鉴定意见，标准根据本地实际情况酌定；6.鉴定费：2600元；7.营养费50元/天×90天=4500元，依鉴定意见，标准根据本地实际情况酌定；8.交通费500元，标准依审判实践酌定；9.住院伙食补助费：50元/天×60天=3000元，标准依本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准；10、精神抚慰金：5000元，标准依审判实践酌定。上述赔偿费用合计161211元，符合国家法律规定，予以确认。对姚德强诉讼请求中超出部分不予支持。姚德强自行承担10%即为16121元，胡永胜承担90%即为145090元，品迭胡永胜已垫付费用32204.6元，胡永胜应向姚德强赔偿112885.4元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决：胡永胜于判决生效之日起十日内向姚德强支付赔偿费用112885.4元；二、驳回姚德强的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1549元，由姚德强负担270元，由胡永胜负担1279元。 二审查明，2020年11月4日，一审法院组织本案当事人庭前调解，将案涉《司法鉴定意见书》交由胡永胜质证，并告知如果对鉴定意见及各项费用有异议，可在举证期限内申请重新鉴定。2020年12月3日，一审开庭审理此案，胡永胜表示对该鉴定意见有异议，但认可未在举证期限内申请重新鉴定。 二审查明的其他事实与一审的事实一致。 本院认为，关于胡永胜要求重新鉴定的问题。一审法院在审理中已限期胡永胜申请重新鉴定，并告知了法律后果，但胡永胜未在期限内依法申请重新鉴定，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条第一款“当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者不预交鉴定费用的，视为放弃申请”的规定，一审未予准许胡永胜的重新鉴定申请符合法律规定，本院对胡永胜在二审提出的重新鉴定申请亦不予支持。 关于姚德强的过错责任问题。姚德强在从事劳务过程中自身未尽到必要的安全注意义务，具有一定过错，可减轻胡永胜一方的赔偿责任。一审认定姚德强自行承担10%的责任适当、公平，亦符合《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定。 综上，胡永胜的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2588元，由胡永胜负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 龚 莉 审判员 熊 东 审判员 严钲棚 二〇二一年四月十九日 书记员 张 佳