广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2021）粤1971民初138号原告：谭廷兵，男，1970年12月13日出生，侗族，住贵州省石阡县×××××××××××××，公民身份号码：522××××××××××××017。委托诉讼代理人：郑萌，广东大洲律师事务所律师。被告：曹小泉，男，1977年2月14日出生，汉族，住湖南省耒阳市新市××××××，公民身份号码：430××××××××××××013。委托诉讼代理人：欧敬章，广东闻彰律师事务所律师。原告谭廷兵与被告曹小泉生命权、身体权、健康权纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谭廷兵的委托诉讼代理人郑萌、被告曹小泉及其委托诉讼代理人欧敬章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭廷兵向本院提出诉讼请求：一、被告赔偿原告：1.医疗费25554.97元；2.复查费2200元；3.后续治疗费13000元；4.营养费2000元；5.住院伙食补助费2600元；6.残疾赔偿金192472元；7.被扶养人生活费30981.6元；8.护理费5000元；9.精神损害抚慰金10000元；10.误工费21266.67元；11.鉴定费2206.2元；12.交通费2500元；13.住宿费2600元，以上共计312381.44元；二、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告在公司从事仓装工方面的工作，被告经常为原告公司拉货，形成了运输关系。2020年7月25日，原告在水泥装载的过程中，由于被告操作不当导致原告从装载台上掉落至地面，造成原告右根骨粉碎性骨折。事故发生后，原告被送往广东省水电医院进行治疗，共住院26天，于2020年8月20日出院。出院医嘱要求“全休三个月，加强营养，住院期间陪护一人，拆除内固定费用约13000元”。鉴于上述事实，原告因此提起本案诉讼。被告曹小泉辩称，一、被告与原告的用人单位东莞市喜山建筑材料有限公司（以下简称：东莞喜山公司）存在雇佣关系，不属于用人单位以外的第三人侵权，原告在工作过程中受伤属于工伤，赔偿责任应由东莞喜山公司承担；二、被告已支付原告合计30700元。事故发生后，被告分别支付原告3000元、300元、200元、200元现金，东莞喜山公司扣除被告27000元工资作为原告的医疗费等费用；三、原告已于2020年12月26日获得东莞喜山公司82000工伤赔偿款了结工伤事宜；四、即使认定被告在本案中需要承担责任，也应按过错比例承担，东莞喜山公司未尽到管理协调职责；五、原告诉请的费用中，1.后续治疗费及营养费未实际发生，医嘱中的13000元是包含复查费和营养费；2.被扶养人费应计入残疾赔偿金；3.精神抚慰金无合理依据；4.误工费应为事故发生之日2020年7月25日计算至定残之日2020年11月10日共计108天；5.交通费、住宿费应以正式票据为准；6.原告诉请还应扣减东莞喜山公司已支付的82000元。经审理查明，原告是东莞喜山公司员工，负责搬运工作，被告受东莞喜山公司委托为公司开车，方式为：东莞喜山公司有单时会提前一晚上通知被告，被告庭审时确认并不是每日都有单。2020年7月25日凌晨，原告与另一名员工在被告驾驶的车辆上搬运水泥，在搬运过程中，被告开动车辆，导致原告及另一名搬运工人从车辆掉落，原告掉落后伤情较重，被送往广东省水电医院住院治疗。住院时间为2020年7月25日至2020年8月20日共计26日，花费医疗费25229.77元。出院诊断为：右跟骨粉碎性骨折，出院医嘱：1.全休3月，加强饮食营养，住院期间陪护1人；2.出院后满1、2、3、6、9、12月门诊拍片复查，骨折愈合后拆除内固定装置，费用约13000元；3.不适随诊。2020年11月10日，原告伤情经广东康怡司法鉴定中心鉴定，评定为九级伤残，原告为此花费检查费250.2元、鉴定费1956元。另查，原告母亲系1942年12月4日出生，由原告两兄弟共同扶养，原告育有子女2人，尚有一子未成年，为2006年2月7日出生，由原告及其配偶共同抚养。2020年11月30日，原告与东莞喜山公司签订《赔偿协议书》，双方协商东莞喜山公司赔偿原告82000元了解该工伤赔偿。原告主张，原告月收入为5500元，并提交了微信支付明细予以证明，原告主张被告向其直接支付的金额为1100元，原告同意被告被东莞喜山公司扣除的27000元工资用以扣减本案诉请的医疗费。被告主张，被告与东莞喜山公司系雇佣关系，案涉事件发生时，东莞喜山公司运送水泥的机器出现故障停机了，导致被告错误以为水泥已装车完毕才开动汽车，原告自身也没有站稳导致掉落。被告还主张事件发生后，被告向原告直接支付了3700元现金，但原告仅承认收到1100元。以上事实，有原告提交的录像光盘、医疗费发票（复印件）、费用明细汇总清单、病历、诊断证明书、护理费发票（复印件）、工资明细、亲属关系证明、司法鉴定意见书、鉴定费发票（复印件）、鉴定费、护理费收据，被告提交的录音光盘及文字、微信聊天记录截图、转账截图、收据、《赔偿协议书》以及本案的庭审笔录附卷为证。本院认为，被告按照东莞喜山公司公司的通知接货，东莞喜山公司根据接货数量向被告结算费用，二者之间的合作关系属于承揽关系，而非雇佣关系，原告在工作中因被告操作而受伤，属于用人单位以外的第三人侵权，被告应就其对原告造成的损害承担侵权赔偿责任。关于原告与被告各自应承担的责任比例问题。被告作为货车司机，应在车下待全部装货进度完成，且确保装货人员下车后再启动车辆。庭审中，被告陈述的作业流程为，被告根据马达声是否停止来判断传送带停转及装货完成，该操作本身存在严重的安全隐患，系导致本次事故发生的主要原因，被告应对案涉事故负主要责任。原告提交的视频录像，虽然未能拍摄到原告本人从货车上掉落的过程，但是可以看到同车另一装货工人的经历和反映情况。视频显示，用于装载水泥的货车属于大型货车，后舱距地面较高，案涉事故发生在装车即将结束时，装车人员已经移动到后舱边缘，并站在后舱堆叠水泥袋之上。原告作为装运人员，没有选择稳定地点站立，自身存在安全隐患，对于可能失去平衡的情况缺乏警惕，对伤害结果应负担次要责任。鉴于上述分析，本案综合认定被告就原告的受伤损失承担80%的赔偿责任，原告对其自身损失承担20%责任。根据原告的伤残等级、诉讼请求、法定的赔偿计算标准、原告的举证情况、本院的调查情况等，本院对原告因受伤造成的损失按一审法庭辩论终结时上一年度人身损害赔偿计算标准，计算如下：1、医疗费:25229.77元。原告因治疗实际产生的医疗费共计25229.77元，本院予以确认。原告确认其并未支付过医疗费，系由被告或东莞喜山公司垫付。2、复查费：并未实际产生，本院不予支持，原告可待实际发生后另案主张。3、后续治疗费：13000元。有医嘱，本院予以支持。4、住院伙食补助费：2600元。原告住院26天，应当参照每天100元的标准计算，即共计2600元（100元×26天=2600元）。5、营养费：500元。原告已提供医嘱反映其需要加强营养，本院酌情支持营养费为500元。6、残疾赔偿金：220585元。定残时原告49周岁，残疾赔偿金应当以原告的伤残等级标准，按照上一年度城镇居民人均可支配收入计算20年，即残疾赔偿金为48118元/年×20年×20%=192472元。原告定残时，其母亲熊德芝77岁周岁。根据法律规定，75周岁以上的，按5年计算，故其母亲的被扶养年限为5年。原告的母亲另有一名子女，即其母亲的扶养义务人共计2人。原告未成年儿子谭安洋抚养年限为3年零2个月，由原告与其配偶共计2人抚养。原告诉请的被抚养人生活费按照上一年度广东省城镇居民人均年生活消费支出34424元/年计算，本院予以支持。综上，原告诉请其母亲和儿子的被扶养人生活费应为34424元/年×[5年+（3+1/6）年]×1/2×20%+=28113元。综上所述，原告诉请的被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，故残疾赔偿金依法计算为192472元+28113元=220585元。7、精神损害抚慰金：10000元。本次事故造成原告九级伤残，精神造成较大的伤害。结合损害后果、被告的赔偿能力以及当地的平均生活水平等因素考虑，本院酌情支持10000元。8、误工费：19800元。原告住院26天，出院医嘱要求全休三个月，原告于2020年11月10日评残，误工时间应计算至评残前一天，共108天。原告主张其误工费按照月工资5500元计算，被告同意按照搬运装卸行业平均标准计算误工费，原告主张的计算标准低于装卸搬运和仓储行业的平均工资，本院采纳原告的主张，因此，原告的误工损失应计算为：5500元÷30天×108天=19800元，原告其他超出部分的诉请，本院不予支持。9、护理费：5000元。原告提供的出院诊断证明书载明：原告住院期间陪护一人，原告提交的5000元护理费发票能够证明护理费支出情况，本院予以支持。10、伤残鉴定费：2206.2元。原告提交发票证明其支付鉴定费2206.2元，原告的请求依法有据，本院予以支持。11、交通费：780元。根据原告的伤情及实际治疗的情况，本院酌情认定原告交通费的损失为780元。12、住宿费：原告对此未能提供任何相关的证据予以反映，本院对此不予支持。以上合计299700.97元，根据原、被告双方各自应承担的责任比例，被告应向原告应承担的损害赔偿金额应为239760.78元（299700.97元×80%）。原告已经获赔工伤赔偿不影响其向被告主张侵权损害赔偿的权利，但用人单位东莞喜山公司已向原告赔付82000元中，被告提交录音证明有27000元系从其报酬中扣留的，原告亦同意将27000元用以扣减医疗费，本院据此采信被告已经实际就原告的伤情赔偿了27000元的主张，该27000元应在被告的赔偿金额中予以扣减。被告另主张向原告赔付了3700元现金，但未能提交证据予以证明，本院仅就原告承认收到的1100元部分予以采信。综上，被告应向原告支付的损害赔偿金总计为211660.78元（239760.78元-27000元-1100元），原告超过部分的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第一千一百九十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十六条、第十七条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告曹小泉于本判决发生法律效力之日起七日内赔偿211660.78元给原告谭廷兵；二、驳回原告谭廷兵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1030.96元（原告已预交），由原告谭廷兵331.96元，被告曹小泉负担699元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  张翼飞二〇二一年三月三十日书记员  林建松附相关法律条文：《中华人民共和国民法典》第一千一百九十三条承揽人在完成工作过程中造成第三人损害或者自己损害的，定作人不承担侵权责任。但是，定作人对定作、指示或者选任有过错的，应当承担相应的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。第六条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第七条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第八条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第九条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第十条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第十一条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第十二条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第十六条被扶养人生活费计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金。第十七条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第二十二条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”“农村居民人均纯收入”“城镇居民人均消费性支出”“农村居民人均年生活消费支出”“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。