湖南省郴州市北湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘1002民初1385号 原告：长沙市建筑安装工程公司，住所地湖南省长沙市陡岭支路52号。 法定代表人：王立，该公司总经理。 原告：长沙市建筑安装工程公司郴州分公司，经营场所湖南省郴州市北湖区燕泉北路22号市第四建筑公司五层。 负责人：彭超，该分公司经理。 上列两原告共同委托诉讼代理人：李海福，湖南民浩律师事务所律师。 被告：侯小英，女，1975年9月22日出生，汉族，湖南省桂阳县人，住湖南省桂阳县。 委托诉讼代理人：洪柏祥，男，1968年12月13日出生，汉族，湖南省桂阳县人，住湖南省桂阳县。 原告长沙市建筑安装工程公司（以下简称长沙建筑公司）、原告长沙市建筑安装工程公司郴州分公司（以下简称长沙建筑公司郴州分公司）与被告侯小英劳动争议一案，本院于2021年3月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告长沙建筑公司与原告长沙建筑公司郴州分公司的委托诉讼代理人李海福、被告侯小英的委托诉讼代理人洪柏祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告长沙建筑公司、原告长沙建筑公司郴州分公司向本院提出诉讼请求，判令：1.原、被告之间不存在事实劳动关系，原告无需向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额、解除劳动合同的经济补偿金、九级工伤待遇、劳动能力鉴定费等任何费用。2.被告承担本案诉讼费用。 被告侯小英的答辩要点：1.被告不同意两原告的诉讼请求；2.请求法院在查明事实的基础上，判决两原告依法向被告支付九级工伤待遇333610元；3.两原告应承担本案诉讼费用。 查明的事实 根据原、被告的诉辩主张及举证、质证情况，结合庭审中原、被告陈述，本院确认如下案件事实： 原告长沙建筑公司是一家主要经营房屋建筑工程、建筑防水、水利水电工程的企业；原告长沙建筑公司郴州分公司系原告长沙建筑公司的分支机构，经营范围系为公司承接业务。2018年10月，原告长沙建筑公司郴州分公司将其承建的位于郴州市北湖区××路××期××＃××＃栋住宅楼工程项目内部承包给黄顺安建设施工，黄顺安将该工程劳务部分承包给曹立清等人。2019年6月28日，该工程的工头李小文雇请被告侯小英到该工程的工地从事“钢筋工”的岗位，劳动报酬按天计算，300元／天，原告长沙建筑公司郴州分公司不对被告侯小英进行劳动管理、考勤管理，没有为其购买工伤保险，原、被告双方未签订书面劳动合同。 2019年8月7日8时许，被告侯小英在该工程工地作业时不慎摔伤，被送至郴州市第一人民医院诊治21天，被诊断为小肠穿孔、闭合性胸腹部损伤、胸腹壁挫伤、弥漫性腹膜炎。 2019年11月21日，以曹立清为甲方、被告侯小英为乙方签订了《工伤事故赔偿协议书》，其载明：“乙方于2019年08月07日发生伤害事故，经治疗后复查，现已康复，……1.自乙方受伤起截至本协议签订之日所实际发生的和其它应当由甲方支付的医疗费等各项目费用共计27263.19元，……在本协议签订之前已由甲方全部付清，协议签订之后，乙方不得再次任何理由向甲方主张前述期间发生的任何费用。2.经甲乙双方协商同意，甲方再向乙方支付住院期间工资，伤后补偿工资，出院后护理费、营养费、解除劳动关系等费用，一次性补偿金额为合计人民币24000.00元……。3.乙方收到补偿金后，不得再就受伤一事，以任何理由，向甲方及甲方上级单位主张任何费用，否则甲方有权追回一次性补偿金。”该协议签订后，被告侯小英收到了原告长沙建筑公司支付的一次性赔偿款24000元，被告侯小英出具“收条”。 被告侯小英在2019年8月7日受伤后，原告长沙建筑公司郴州分公司先后于2019年8月14日、9月12日、10月17日、11月19日、12月12日通过银行转账方式分别支付了五笔钱款：5000元、5000元、5000元、4950元、4950元。其中，2019年8月14日支付的钱款为被告侯小英的自2019年6月28日至2019年8月7日期间的劳动报酬，2019年9月12日、10月17日、11月19日、12月12日支付的四笔款项为支付给被告侯小英的停工留薪期间的工资，合计19900元（5000元+5000元+4950元+4950元）。 2020年3月16日，郴州市人力资源和社会保障局认定被告侯小英受伤为工伤。2020年11月18日，郴州市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论，被告侯小英受伤的伤残等级为玖级伤残。 2020年12月，侯小英以长沙建筑公司、长沙建筑公司郴州分公司为被申请人向湖南省郴州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.侯小英与长沙建筑公司郴州分公司的劳动关系自2020年12月1日解除；2.长沙建筑公司、长沙建筑公司郴州分公司共同支付侯小英不签订书面劳动合同的二倍工资差额99000元（9000元/月×11个月）；3.长沙建筑公司、长沙建筑公司郴州分公司共同支付申请人解除劳动合同的经济补偿金9000元；4.长沙建筑公司、长沙建筑公司郴州分公司共同支付侯小英九级工伤待遇333200元，其中一次性伤残补助金81000元（9000元/月×9个月）、一次性伤残就业补助金72000元（9000元/月×8个月）、一次性工伤医疗补助金72000元（9000元/月×8个月）、停工留薪期间工资108000元（9000元/月×12个月）、住院伙食补助费210元（10元×21天），共计333200元；5.长沙建筑公司、长沙建筑公司郴州分公司共同支付侯小英劳动能力鉴定费400元。2021年2月10日，郴州市劳动人事争议仲裁委员作出湘郴劳人仲案裁字[2020]第133号裁决书，裁决：“一、长沙市建筑安装工程公司郴州分公司自本裁决书生效之日起十日内支付申请人侯小英一次性伤残补助金49023元、一次性工伤医疗补助金43576元、一次性伤残就业补助金43576元、停工留薪期工资45464元、伙食补助费210元、劳动能力鉴定费400元，合计182249元。扣减曹立清已支付的24000元后，被申请人长沙市建筑安装工程公司郴州分公司还应支付申请人158249元。二、被申请人长沙市建筑安装工程公司应对申请人侯小英承担补充责任；三、驳回申请人侯小英的其它仲裁请求。”长沙建筑公司、长沙建筑公司郴州分公司不服上述劳动仲裁，于2021年3月12日向本院提起诉讼。 另查明，郴州市2018年城镇非私营单位就业人员年平均工资为62150元，即月平均工资5447元。 判决的理由与结果 本院认为，本案系劳动争议。本案被告侯小英在工地上作业时受伤，已由郴州市人力资源和社会保障局认定为工伤，依法应当享受工伤待遇。本案争议焦点是：一、原、被告之间是否存在劳动关系？二、原告应否对被告侯小英的工伤承担赔偿责任？三、原告应否向被告侯小英支付为签订书面劳动合同的二倍工资差额、解除劳动合同的经济补偿金？四、原告应否向被告侯小英支付各项工伤保险待遇（一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、伙食补助费、劳动能力鉴定费）？五、本案曹立清所支付的24000元款项应否予以抵扣？ 焦点一：根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案被告侯小英在工地上提供劳务系受该项目工程的工头李小文雇请，劳动报酬按天数计算，该工程的承建单位原告长沙建筑公司郴州分公司不对被告侯小英进行劳动管理、考勤管理，也不直接安排其从事的工作岗位。结合上述规定可知，原告长沙建筑公司郴州分公司与被告侯小英之间不存在事实劳动关系，应为劳务关系。 焦点二：根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定：建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条规定：社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。本案原告长沙建筑公司郴州分公司将工程发包给不具备建设资质的个人黄顺安承建施工，黄顺安将工程劳务部分发包给曹立清，被告侯小英受该工程其他分包人的雇请在工地上提供劳务遭受工伤，根据上述法律规定，原告长沙建筑公司郴州分公司作为用工单位应当对被告侯小英所受工伤承担用工主体责任。原告长沙建筑公司郴州分公司系长沙建筑公司的分支机构，关于被告侯小英的工伤赔偿款，原告长沙建筑公司与原告长沙建筑公司郴州分公司应共同承担赔偿责任。 焦点三：用人单位向劳动者支付未签订书面劳动合同双倍工资差额、解除劳动合同经济补偿金的前提是双方之间存在劳动关系，本案原、被告之间不存在劳动关系，只存在劳务关系。故两原告无需向被告侯小英支付双倍工资差额、经济补偿金。 焦点四：根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第一款、第三款规定:本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前１２个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满１年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满１月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。本案被告侯小英在工地做工时间为2019年6月28日至2019年8月7日，其劳动报酬为300元/天，原、被告均未提供被告侯小英月平均工资的证据，其月工资无法查明，本院确认被告侯小英的月平均工资按2018年度郴州市非私营单位在岗职工月平均工资5447元计算。被告侯小英的各项工伤保险待遇应按上述标准予以计算。 1.根据《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《湖南省实施办法》第二十九条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十五条的规定由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金，七级为15个月的本人工资，八级为10个月的本人工资，九级为8个月的本人工资，十级为6个月的本人工资。根据《工伤保险条例》六十二条第二款规定：用人单位未参加工伤保险的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案两原告没有为被告侯小英参加工伤保险，被告侯小英的伤情被评定为九级伤残，其一次性伤残补助金为49023元（5447元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金43576元（5447元/月×8个月）、一次性伤残就业补助金43576元（5447元/月×8个月）。 2.根据《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。本案被告侯小英于2019年8月7日在工地做工时受到工伤，诊治21天后出院，于2020年11月18日进行劳动能力等级鉴定。根据上述规定及结合被告侯小英的伤情，本院酌情认定被告侯小英的停工留薪期为12个月，停工留薪期工资为65364元（5447元/月×12个月）。另原告长沙建筑公司郴州分公司先后于2019年9月12日、10月17日、11月19日、12月12日分别支付了停工留薪期工资5000元、5000元、4950元、4950元，共计19900元。扣减已支付的停工留薪期工资19900元后，原告长沙建筑公司郴州分公司还应支付被告侯小英停工留薪期工资45464元（65364元-19900元）。 3.根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定：职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。根据上述规定，本案中两原告没有为被告侯小英购买工伤保险，两原告应支付被告侯小英受工伤住院期间的伙食补助费210元（10元/天×21天）。 4.根据《湖南省实施办法》第二十三条第一款规定：未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。本案中两原告没有为被告侯小英购买工伤保险，被告侯小英对劳动能力鉴定花费鉴定费400元，两原告应支付被告侯小英垫付的鉴定费400元。 焦点五：被告侯小英在工地做工受到工伤，在未作出工伤认定及劳动能力鉴定前，即与曹立清签订《工伤事故赔偿协议》，约定，除医疗费等费用27263.19元由曹立清承担外，曹立清再另外一次性补偿侯小英工资、出院后护理费、营养费、解除劳动关系等费用合计24000元。被告侯小英构成工伤九级伤残，其应当依法享受的工伤保险待遇远高于《工伤事故赔偿协议》中有关工伤补偿的约定数额，该赔偿金额明显过低。对被告侯小英收到该协议约定支付的24000元赔偿款项应予以扣减。上述两原告应支付被告侯小英的费用，包括一次性伤残补助金49023元、一次性工伤医疗补助金43576元、一次性伤残就业补助金43576元、停工留薪期工资45464元、伙食补助费210元、劳动能力鉴定费400元，合计182249元，扣减被告侯小英已收取的24000元赔偿款项后，两原告还应支付被告侯小英158249元。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、第八十三条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第四条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第一款、第三款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《湖南省实施办法》第二十三条第一款、第二十九条之规定，判决如下： 一、原告长沙市建筑安装工程公司、原告长沙市建筑安装工程公司郴州分公司于本判决生效之日起十日内向被告侯小英支付一次性伤残补助金49023元、一次性工伤医疗补助金43576元、一次性伤残就业补助金43576元、停工留薪期工资45464元、伙食补助费210元、劳动能力鉴定费400元共计182249元，扣减被告侯小英已收取的赔偿款项24000元后，原告长沙市建筑安装工程公司、原告长沙市建筑安装工程公司郴州分公司还应支付被告侯小英各项损失共计158249元。 二、驳回原告长沙市建筑安装工程公司、原告长沙市建筑安装工程公司郴州分公司的诉讼请求。 本案案件受理费减半收取5元，由原告长沙市建筑安装工程公司、原告长沙市建筑安装工程公司郴州分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  陈建国 二〇二一年四月十四日 法官助理袁文舟 书记员李晴 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。 对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 第八十三条劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 第一条用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 第四条建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。 《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》 第三条社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持： （一）职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位； （二）劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位； （三）单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位； （四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位； （五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。 前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。 《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》 第十六条本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前１２个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满１年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。 双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算。 双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满１月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 《湖南省实施办法》 第二十三条己参加工伤保险的工伤职工劳动能力鉴定，其费用按规定从工伤保险基金支付。未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。 工伤职工或者其直系亲属、所在单位提出的再次鉴定或者复查鉴定，其鉴定结论高于原等级的，鉴定费用从工伤保险基金支付；鉴定结论低于或者与原结论相同的，鉴定费用由申请人负担。 第二十九条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十五条的规定由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。 劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金，七级为15个月的本人工资，八级为10个月的本人工资，九级为8个月的本人工资，十级为6个月的本人工资。