宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民初3454号 原告：北京中宝投资顾问有限公司，住所地北京市朝阳区万科时代中心2楼米域。 法定代表人：郭秀云，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李宝峰，男，汉族，1976年6月25日，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王鹏宇，北京市中银律师事务所律师。 被告：宝塔石化集团有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区宁安大街88号宝塔石化大厦。 法定代表人：孙珩超，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李雪珍，女，汉族，1986年1月27日出生，该公司法务。 原告北京中宝投资顾问有限公司（以下简称北京中宝公司）与被告宝塔石化集团有限公司服务合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告北京中宝公司的委托诉讼代理人李宝峰，被告宝塔石化集团有限公司的委托诉讼代理人李雪珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告北京中宝公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付顾问费2400000元；二、判令被告支付逾期付款违约金394471元（自2016年4月12日暂计至2019年9月26日，请求至实际支付之日）；三、被告承担本案的诉讼费用、律师费。事实和理由：2016年4月7日，原告北京中宝公司与被告宝塔石化集团有限公司签订了《三板上市总顾问合同》。合同约定被告自愿聘请原告担任其公司及下属公司的上市总顾问，委托原告全权组建上市过程中需要的中介机构团队、引入战略投资者以及市值维护。其中合同中第五条：顾问费的组成、金额及支付方式......1、自本协议签署之日起5日内，甲方向乙方支付人民币肆拾万元；......原告按约履行合同约定事项，组成工作团队进场做了大量工作，对被告六家公司提供了新三板上市挂牌服务，但被告在合同履行中未依约支付合同价款，已构成严重违约。原告向被告多次催要，被告却一直拖延。原告为维护自身合法权益向贵院起诉，望判如所请。 被告宝塔石化集团有限公司辩称，一、本案已过诉讼时效，原告丧失了胜诉权，原告的全部诉讼请求，均应当依法予以驳回。2016年4月7日，原、被告双方签订的《三板上市总顾问合同》第五条约定：自本协议签署之日起5日内，被告向原告支付人民币40万元。被告向原告支付首期顾问费的履行期限为2016年4月12日之前，依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条之规定，原告向被告主张首期顾问费的诉讼时效期间为三年，即自2016年4月12日开始至2019年4月11日届满。原告于2019年9月2日向被告发送催要合同价款的律师函，于2019年9月26日向法院起诉要求被告支付顾问费，均已超过了3年的诉讼时效。二、原告要求被告支付顾问费2400000元及逾期付款违约金394471元，无事实与法律依据。《三板上市总顾问合同》第五条约定：自本协议签署之日起5日内，被告向原告支付人民币40万元；第六条约定：如因原告原因致使被告无法上市的，则原告应退还被告所支付的全部顾问费。原、被告双方签订合同后，原告并未按约全面履行合同约定的事项，原告的具体工作内容未经被告予以确认，由于原告未积极、全面的履行合同约定的义务，导致被告未成功上市，依据合同第六条约定，被告不应当向原告支付顾问费40万元。被告不存在违约的情形，且合同中也未约定被告需向原告支付违约金。三、原告要求被告承担律师费，无事实与法律依据，应当依法予以驳回。《三板上市总顾问合同》中未约定被告需承担原告为主张权利而支付的律师费，且律师费也并非本案必然产生的费用。 结合原被告提交证据及陈述和答辩，本院认定事实如下： 经审理查明，2016年4月7日，原告北京中宝公司与被告宝塔石化集团有限公司签订了《三板上市总顾问合同》。合同约定被告自愿聘请原告担任其公司及下属公司（具体名单见附表：新三板挂牌公司名单）的上市总顾问（含三板及后期上市），委托原告全权组建上市过程中需要的中介机构团队、引入战略投资者以及市值维护。工作范围：1.协助被告制定上市整体方案；2.为被告组建包括具有资格的证券公司、律师事务所等在内的中介机构团队，为被告提供一揽子上市服务；3.协调各中介机构之间的关系，制定工作时间表，推动被告上市整体工作；4.协助被告解决上市过程中遇到的相关问题；5.协助被告推出股权激励计划、高管及员工持股计划。顾问费的组成、金额及支付方式：1、自本协议签署之日起5日内，被告向原告支付人民币肆拾万元；2、自出具被告认可的符合三板挂牌条件的法律意见书和审计报告之日起5日内，被告向原告支付人民币陆拾万元；3、被告新三板挂牌之日起5日内，被告向原告支付壹佰壹拾万元；...合同第六条约定：违约责任，双方均应按本合同规定的条款履行义务，任何一方不得违约。一方违约，违约方应承担相应的法律责任，给对方造成损失的，还应承担损害赔偿责任。合同尾部，甲方处加盖被告的印章，且由周家锋作为授权代表签字，乙方处加盖原告公章，且由李宝峰、郭秀云作为授权代表签字。 合同所附新三板挂牌公司名单为：宁夏宁东宝塔化工助剂有限公司、宁夏宝塔活性炭有限公司、宁夏宝塔宾馆有限公司或宁夏黄河明珠投资有限公司、宁夏宝塔石化科技实业发展有限公司（含宝塔国际石化工程技术有限公司）、银川鹤泉湖旅游有限公司（含宁夏鹤泉湖湿地生态建设有限公司）、宁夏中卫宝塔农林牧生态科技有限公司。 上述合同签订后，原告主张其按约履行合同约定事项，组建工作团队进场做了大量工作，对拟挂牌的六家公司提供了新三板上市挂牌服务，并向法庭提交了法律尽职调查报告、新三板挂牌框架方案、尽职调查财务整改意见及进度表等。 2019年8月12日晚21:57分，原告工作人员李宝峰向被告工作人员周家锋发送微信“周总，在吗？”，周家锋回复“李总好，在刚忙完”，李宝峰回复“孙总出来了吗”，周家锋回复“没有呢”，李宝峰回复“周总，您可是工作小组的组长，我们的每年500万的顾问费至今已拖欠三年了，到底何时能支付？您知道，我们做了大量的工作，可宝塔集团一直拖着不付，我这边也很难办啊”，周家锋回复“这个事当时要上董事局会议的，但一直没上，我也没办法老兄”，李宝峰回复“周总啊，你们既不提修改意见，又不终止协议，也不付款，到底是什么意思？”，周家锋回复“集团和老板又没给我下修改协议和解除协议的指定，我哪知道。老板都这样了，你还要要钱啊兄弟”，李宝峰回复“那三板呢？说好的每家公司进场就付40万，一共六家，我们那么多人干了那么久，可钱呢？一分不付，我问你要求付款，你总说等等，又说公司困难，现在呢？你们老板都进去了，那可是我们的血汗钱，你可不能这样坑我们啊。周家锋回复“李总三板的事一说我还生气呢，六家公司同时推，多大工作量，我忙前忙后的又谁认可我了!!再说每家40万也得是挂牌成功一家付一家才对”，李宝峰回复“不对啊，周总，应该是进场就付啊！再说是你当时说公司困难，让我等等的”，周家锋回复“李总，您也别把我拦着你要钱埋怨我，宝塔一直资金困难，职责所在而已”，李宝锋回复“周总，我们做了那么多工作，每家进场40万，确实不多，整个挂牌要三百万呢！我理解你们不容易，但也不能就这样拖着我们啊！”，周家锋回复“合同签的每家进场40万，但当时咱们说的是因为公司困难，计划是挂牌成功有钱了再付，你也同意的，没挂牌成，哪来的钱付兄弟!!”，李宝峰回复“老兄，我们这可都是辛苦钱啊，你也不能让我干亏本买卖吧！！”，周家锋回复“李总大家都想做点事而已，目前这个局面我也无能无力。再说我也不在宝塔了，这些事最好别找我了，我理解你，你也理解我吧，谢谢”，李宝锋回复“我不找你找谁啊，这是你经手的，你让我找谁去！”，周家锋回复“呵呵”。 2019年9月2日，原告向被告邮寄律师函，要求被告支付顾问费贰佰肆拾万元整，并支付逾期付款违约金。 2020年1月15日，李宝峰向周家锋发送微信“周总，关于宝塔三板上市的费用，我们在2016，2017,2018,2019年均多次向宝塔集团主张权利，您说总是等等，对吧？”，周家锋回复“2019年之前是这样，2019之后我已经离职了再发表意见不合适了。” 本院在审理过程中向周家锋核实了本案相关情况，周家锋陈述在2019年之前原告催要过投资顾问费，合同中约定的协议签署之日起5日内支付人民币肆拾万元，双方在催要顾问费时发生过争议，但按市场规矩就是一家公司肆拾万元，当时合同签的匆忙。前期原告在现场安排十几个人在集团、本部，后来在银川，由其他的人处理。另周家锋认可原告在庭审中出示的与其聊天的微信截图及电子邮箱截图的真实性。 本院认为，原、被告签订的《三板上市总顾问合同》是各方当事人的真实意思表示，且不违反法律的禁止性规定，合同合法有效。本案争议的焦点有二，其一是原告的权利主张是否超过诉讼时效。其二是原告是否依约履行了合同，被告是否应向原告支付顾问费，如支付数额如何确定？具体分述如下： 关于原告的权利主张是否超过诉讼时效的问题。《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条规定，有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务；（三）权利人提起诉讼或者申请仲裁；（四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。本案中，双方在合同中约定，自本协议签署之日起5日内，甲方向乙方支付人民币肆拾万元。该合同于2016年4月7日签署，故依据合同约定该阶段的顾问费应在2016年4月12日前支付。结合原告工作人员与被告工作人员周家锋的微信聊天记录可以确认原告于2016年至2019年一直在向被告催要顾问费，故原告于2019年11月向本院起诉，并未超过诉讼时效。 关于原告是否依约履行了合同，被告是否应向原告支付顾问费，如支付数额如何确定的问题。对此，原告提交的证据显示原告在合同签订前及签订后组建了团队进场，撰写了尽调报告，与拟挂牌企业进行了沟通，确定了新三板上市公司的名单，制定了新三板框架方案，针对其中的问题提出了解决方案，并制定了挂牌方案及进度安排等工作，这与被告工作人员周家锋关于原告前期安排工作人员进场工作的陈述相互印证，且在原告通过微信向被告催要新三板上市顾问费时，周家锋也未对原告完成的工作提出异议，只是认为应在挂牌成功后支付费用。综上，原告在完成了部分工作后，要求被告支付相应的顾问费，符合合同约定，本院予以支持。关于顾问费的数额，原告主张六家拟挂牌公司，每家公司40万元，一共240万元。被告当庭辩称合同签订后五日内支付的仅为40万元，但从原告提交的证据看，六家公司的三板上市工作是单独开展，尽调报告是单独撰写，且被告的工作人员也在微信中认可签订合同时约定的是每家公司40万元，故对被告的该意见，本院不予采纳，本院支持原告要求被告支付顾问费240万元的诉讼请求。原告还主张违约金，但从原告提交的微信记录看，双方在合同签订后就付款时间进行了协商，且原告亦未提交证据证实其损失，故对原告主张的违约金，本院不予支持。关于律师费，并非诉讼产生的必要费用，本院不予支持。综上所述,根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，本案系民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷，在法律、司法解释另有规定外，应适用当时的法律、司法解释的规定。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下： 一、被告宝塔石化集团有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告北京中宝投资顾问有限公司支付顾问费240万元； 二、驳回原告北京中宝投资顾问有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费29156元，由原告北京中宝投资顾问有限公司负担4115元，由被告宝塔石化集团有限公司负担25040元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。 审判长  李山山 审判员  张旭霞 审判员  任朝霞 二〇二一年四月九日 书记员  李天文 附：法律相关规定 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。