四川省德阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)川06民终536号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司德阳市分公司，住所地四川省德阳市区岷江西路2段1号。 负责人：吕先成，该公司经理。 委托诉讼代理人：余江山,四川仁竞律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：谭鑫，男，汉族，1997年12月21日出生，住四川省德阳市旌阳区。 委托诉讼代理人：袁晓敏，四川乾盾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高红，四川乾盾律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：侯建，男，汉族，1988年10月24日出生，住四川省中江县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司德阳市分公司（以下简称“财保德阳分公司”）因与被上诉人谭鑫、侯建机动车交通事故责任纠纷一案,不服四川省德阳市旌阳区人民法院（2021）川0603民初453号民事判决，向本院提起上诉，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 财保德阳分公司上诉请求：一、请依法撤销四川省德阳市旌阳区人民法院（2021）川0603民初453号民事判决，将本案发回重审或者依法改判；二、本案一审、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院对谭鑫的残疾赔偿金认定标准有误。谭鑫系农村户籍，也无证据证明其经常居住地及主要收入来源于城镇，故残疾赔偿金应按事故发生上一年度农村标准进行计算，因此一审判决按照2020年城镇标准计算残疾赔偿金属于适用法律错误。二、一审法院对谭鑫的误工费认定错误。首先，本案除谭鑫提供的银行流水仅有“工资”二字无任何其他证据证明其有工作，用人单位也未出具证明予以证实且本案亦无充分证据证明其与四川鑫达电梯有限公司之间存在劳动关系，谭鑫提交的“德阳市人力资源和社会保障局的中止工伤认定书”载明“劳动关系存在争议且无法确认，需先确定劳动关系”及其何时离职、工资由谁发放、是否还能认定工伤等事实均无证据予以体现，谭鑫若已经从四川鑫达电梯有限公司离职，那么本案一审对误工费、残疾赔偿金适用城镇的认定均是错误的。其次，结合目前全案情况，谭鑫并未举证证明事故发生前一年自己的收入、居住来源于城镇，谭鑫完全可以在其完成工伤认定和劳动关系确认或至少完成劳动关系确认后再提起侵权诉讼。再次，计算误工费的前提为因交通事故导致的收入减少，若谭鑫后期工伤认定成功，谭鑫的收入不会减扣，而保险的原则是补偿性并非使任何人受益，因此本案就不应认定误工费。最后，上诉人在一审的时候对谭鑫误工费的天数及计算标准并没有认可，只认可疾病诊断书的真实性，谭鑫没有提交2019年7月至今的银行流水和用人单位证明，应视为其举证不利，谭鑫理应承担举证不力的不利法律后果。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，上诉人为维护自身合法权益特上诉至贵院。 谭鑫辩称：一、一审判决认定事实清楚、适用法律正确、应予维持；二、关于残疾赔偿金标准的问题，谭鑫在一审已经提供了工资流水、国庆值班表等证据予以佐证自己的主张，所以一审判决按城镇标准支持赔偿金额有证据可依；三、在本案上诉期间德阳市劳动人事争议仲裁委员会出具的德劳人仲案字[2021]13号仲裁裁决书，谭鑫与四川鑫达电梯有限公司于2019年7月起建立了劳动关系，谭鑫在城镇务工及其收入来源于城镇是有依据的；四、有无工伤赔偿，都应支付误工费，其他救济途径与保险公司履行义务不冲突；五、关于误工期限的问题，因为谭鑫会定期复查，医生会开具相关手续，谭鑫的休息时间是真实的并非伪造，应对其实际误工损失及时间予以认定。 侯建未发表答辩意见，请求二审法院依法裁判。 谭鑫向一审法院起诉请求：一、判令财保德阳分公司、侯建赔偿谭鑫因交通事故造成的各项损失共计125656.8元[其中：1.医疗费358元；2.住院伙食补助费30元/天×15天=450元；3.护理费120.78元/天×60天=7246.8元；4.营养费30元/天×90天=2700元；5.误工费2666元/月×9月=23994元；6.残疾赔偿金36154元/年×20年×10%=72308元；7.精神损害抚慰金5000元；8.取内固定费用10000元；9.鉴定费2600元；10.交通费1000元]，并判令精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿；二、诉讼费由财保德阳分公司、侯建承担。一审庭审中，谭鑫变更残疾赔偿金为38253元/年×20年×10%=76506元，即诉讼请求总额变更为129854.8元。 一审法院认定事实如下：德阳市公安局交通警察支队直属三大队出具第510603120190000531号《道路交通事故认定书》认定：1.当事人侯建应承担事故全部责任；2.当事人谭鑫无事故责任。 谭鑫被送往德阳市第六人民医院（东汽医院）住院治疗15天（2019年10月2日至2019年10月17日）。德阳市第六人民医院（东汽医院）出院病情证明书载明：出院诊断：1、右锁骨骨折；2、双上肢多处皮肤挫擦伤；3、头面部，左踝部软组织挫伤。出院医嘱及建议：1、出院后继续换药，5天后拆线；2、定期复片，加强营养，休养三月，门诊随访；3、一年后复片，据片取出右锁骨内固定。 保险情况：交强险和100万商业险（含不计免赔）。 2020年9月19日，谭鑫委托绵阳维益司法鉴定中心对自身伤残等级进行鉴定，绵阳维益司法鉴定中心出具绵维司[2020]临鉴字第1198号鉴定意见书载明：“（一）、被鉴定人谭鑫的致残程度属十级；（二）、被鉴定人谭鑫的护理期为60日、营养期为90日；（三）、被鉴定人谭鑫的后续医疗费建议考虑：行右锁骨骨折钢丝+钢板螺钉内固定物取出术等治疗的医疗费约人民币10000.00元。”该次鉴定产生鉴定费用2600元（伤残1000元+三期800元+后续医疗800元）。 谭鑫为农村居民户籍。 本案审理中，各方当事人一致认可谭鑫住院期间治疗费已于本案诉讼前理赔完毕而无需在本案中进行处理。 2019年7月起至本次事故发生时，谭鑫在四川鑫达电梯有限公司工作并领取相应工资收入。另，谭鑫自述2019年7月前其在成都等地工作但无证据证明。 一审庭审中，各方当事人对谭鑫案涉误工时间计算至2020年6月17日共计为259天不持异议；财保德阳分公司、侯建对谭鑫提交的《2020年四川经济形势新闻发布稿》载明的2020年度四川省“城镇居民人均可支配收入38253元/年、农村居民人均可支配收入15929元/年”认可无异议。医疗费358元。各方当事人协商一致扣除自费药为50元，一审法院予以确认。住院伙食补助费450元。护理费1811.7元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，根据德阳市第六人民医院出院病情证明书载明的出院诊断情况及其医嘱建议，一审法院支持谭鑫的护理费为120.78元/天×15天（住院期间）=1811.7元，对谭鑫按鉴定意见主张的其余时间的护理费不予支持。营养费2700元。本案中，各方当事人对谭鑫的误工费标准88.86元/天及误工时间259天不持异议，故一审法院对谭鑫主张的误工费计算支持为88.86元/天×259天=23014.74元。残疾赔偿金76506元。虽然谭鑫系为农村户籍，其仅举证了事故发生前3个月的城镇工资收入，但谭鑫经常居住地毗邻城镇，生活消费水平与城镇相近，且谭鑫作为20余岁的青壮年在外务工亦属常态，故一审法院对谭鑫主张的残疾赔偿金按城镇标准计算支持为38253元/年×20年×10%=76506元。精神损害抚慰金酌定支持5000元（交强险内优先进行赔付）。后续治疗费待实际发生时另行主张。鉴定费根据鉴定费票据载明情况，一审法院对谭鑫所主张鉴定费中的伤残等级鉴定费1000元予以支持。交通费根据谭鑫住院治疗等情况及本地区交通状况，交通费酌定支持300元。支持金额合计111140.44元 上述谭鑫案涉总损失111140.44元中，其中医疗费扣除自费药50元由侯建向谭鑫进行赔偿，余款111090.44元由财保德阳分公司向谭鑫进行赔偿。 故判决：一、财保德阳分公司于一审判决生效之日起十日内向谭鑫支付赔偿款111090.44元；二、侯建于一审判决生效之日起十日内向谭鑫支付赔偿款50元；三、驳回谭鑫的其他诉讼请求。案件受理费1407元（减半征收），由谭鑫负担147元，侯建负担1260元。 二审中谭鑫向本院提交德阳市劳动人事争议仲裁委员会出具的德劳人仲案字[2021]13号仲裁裁决书一份，拟证明谭鑫与四川鑫达电梯有限公司有劳动关系，进一步证明案涉事故发生时谭鑫收入来源于城镇。财保德阳分公司质证为：对该份证据的真实性予以认可，但对关联性持异议，该证据只能证明谭鑫只有一小段时间在城镇务工，不能达到谭鑫的证明目的。本院审查认为，对前述证据的真实性、合法性、关联性予以确认，应当作为本案证据予以采信。 二审中查明的事实与一审认定的事实一致，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，二审案件应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。结合各方当事人意见，本案二审争议焦点为：一、谭鑫的残疾赔偿金是否应按城镇标准进行赔偿；二、上诉人是否应当赔付谭鑫的误工费。 本院认为，谭鑫虽为农村户口，但德阳市劳动人事争议仲裁委员会出具的德劳人仲案字[2021]13号仲裁裁决书确认谭鑫与四川鑫达电梯有限公司从2019年7月起就建立劳动关系，其主要收入来自于城镇，故一审法院按照城镇标准计算残疾赔偿金于法有据，并无不当。关于谭鑫误工费的问题，因财保德阳分公司在一审庭审中当庭表示“对案涉误工时间计算至2020年6月17日共计为259天及误工费按88.86元/天的标准计算”无异议，且谭鑫确实存在因案涉事故造成收入减少的事实，故一审法院判决财保德阳分公司向谭鑫赔付误工费有事实及法律依据，本院予以支持。 综上，财保德阳分公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费2521.00元，由中国人民财产保险股份有限公司德阳市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  程 鹏 审 判 员  王海燕 审 判 员  黄一珍 二〇二一年四月二十二日 法官助理  陶艳亮 书 记 员  邱 婷