江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0902民初4691号原告：倪从娟，女，1970年1月14日生，住射阳县。委托诉讼代理人：温源海，盐城市建军法律服务所法律服务工作者。被告：盐城市神奇人力资源有限公司，住所地盐城市亭湖区浠沧商业街16幢203室（3）。法定代表人：刘德碧，该公司董事长。委托诉讼代理人：倪月霞，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙亚玲，该公司常务副总。第三人：中国邮政集团公司江苏射阳县分公司，住射阳县合德镇朝阳街40号。法定代表人：孙宏建，该公司总经理。委托诉讼代理人：任景梅，江苏瀛鑫律师事务所律师。原告倪从娟与被告盐城市神奇人力资源有限公司（以下简称神奇人力资源公司）、中国邮政集团公司江苏射阳县分公司（以下简称邮政集团公司盐城公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月11日受理后，依法适用简易程序，于同年11月23日公开开庭进行了审理。后因案情复杂该案由简易程序转为普通程序审理，于2021年3月8日公开开庭进行了审理。原告倪从娟及其委托诉讼代理人温源海，被告神奇人力资源公司的委托诉讼代理人倪月霞、孙亚玲，第三人邮政集团公司射阳公司的委托诉讼代理人任景梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告倪从娟向本院提出以下诉讼请求：1.判令被告、第三人因其非法与原告终止劳动合同（解除劳动关系），向原告支付经济赔偿金124028.64元。2.判令被告、第三人向原告支付加班费198789元。事实与理由：2012年3月，原告到第三人的下属单位盘湾支局工作，具体从事投递员工作（见附后工资记录），起初每月工资1200元左右（起初一年是现金发放），后逐年递增。2020年1月31日终止劳动合同前12个月原告的年平均工资为7751.79元/月。原告每天平均工作12小时，平时没有任何节假日，第三人人事部门负责人每两年都会带一份空白劳动合同让原告签字，相关劳动合同也从未按相关法律规定给原告。相关工作人员自称说合同签好后需要拿到公司盖章，就这样无论是第三人还是被告多年来一直不将应属于原告持有的劳动合同给原告。2020年1月23日前后，原告收到被告寄来的邮件，是以被告的名义于2020年1月22日向原告作出的《终止劳动合同通知书》。原告是从2012年3月份起就在第三人处工作，原告便向第三人的工作人员要求其将相关劳动合同书给原告一份，然而第三人工作人员拒绝提供。无奈，原告多次去射阳合德第三人处要求其将应属于原告的一份劳动合同给原告。经过原告多日多次的追要下，第三人才同意复印一份劳动合同书给原告。原告拿到的合同原来没有盖章的地方却盖了被告的章印，原告意识到自己早已被第三人偷偷“卖”掉了。即使原告与被告存在事实劳动关系，但需要指出的是：1.被告在向原告送达的通知书与原告终止劳动合同时，也未按照相关规定及程序书面通知工会等部门进行报备，原告之前与被告签的劳动合同的时间是从2018年4月1日至2020年3月31日，而被告在合同期限内与原告终止劳动合同，明显违反相关规定。2.被告与原告终止劳动合同解除劳动关系，也未按照法律规定提前一个月通知原告（2020年1月22日送达通知，而宣布终止劳动合同解除劳动关系的时间为2020年1月31日，被告依法应在2019年12月底前提前一个月向原告送达终止劳动合同解除劳动关系的通知）。虽然法律规定用人单位在职工达到退休年时用人单位可以与职工解除劳动关系，但法律没有规定，在职工达到退休年龄前用人单位可以与职工进行非法解除劳动关系，因此，本案被告相关行为属于典型的非法终止劳动合同与非法解除劳动关系的行为，应承担相应赔偿责任。2020年7月24日，原告就与被告之间的劳动争议案件按法定程序向盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员提出仲裁申请，盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会对相关案件主持了调解，而本案被告代表只承认补发相关工资，而对于加班费被告代表虽承认加班事实，却将责任推给按收快件和货物的顾客，说什么是他们不在家，需要复投送造成的等等。综上，为了维护原告的合法权益，现原告对被告依法向贵院提起诉讼，敬请贵院依法支持原告的诉请为感（原告保留对被告相关违法行为向各级上级领导机关上访，进行投诉和举报的权利）。综上，请求支持原告的诉请。被告神奇人力资源公司辩称：1.原告要求的2月份工资我司已按时发放。2.原告要求的违法解除赔偿金不存在。劳动法规定企业女同志的退休年龄为50周岁，男同志为60周岁。原告元月份到达了退休年龄。目前的退休审批都是当月办理，不可能提前，所以当月办退休的时候发现原告工作年龄不足，不能办理退休。按照劳动合同实施条例，原告已到达退休年龄，当地射阳人社局社保、工伤直接停掉了。第三人根据劳动合同条例第21条规定将终止的退工函于2020年1月21日发给我司。我司根据实际情况向原告发出了终止劳动合同通知书。元月25日，正好是疫情期间，上班延期，我司在2月10日又给原告补办了解除劳动合同证明书的函。原告已达到退休年龄，不再是我司员工，所以我司是正常办理，不存在违法解除。3.原告诉请的加班费。原告的工资是根据用工单位第三人的规定实行综合工时制，原告是按计件计酬，工资每月由第三人计算转给我司，由我司直接发放。我司与用工单位也对接了倪从娟的工资情况。第三人认为所有工资、加班费都已全额发放。第三人邮政集团公司射阳公司辩称:第三人作为原告的实际用工单位，就原告在诉状中陈述的事实与理由部分作以下答辩：1.2012年至2018年期间，原告与江苏神州人力资源服务公司签订劳动合同，该公司与我司之间是劳务派遣关系。我司接受神州公司的劳务派遣，由原告到我单位从事投递员岗位工作，负责从事邮件投递服务工作，其工作范围和内容是在原告住所地周围指定的区域范围内所有邮件的投递，工资计算方式为按件计酬及根据邮件的数量来提取劳务费用。原告的工资报酬由我司按月统计原告的实际邮件有效投递数量，将应付酬金和社保费用支付给用人单位，由用人单位向原告支付工资并缴纳相应的社会费用。2018年2月份，神州劳务公司与原告劳动合同到期后，由被告与原告建立劳动关系，并签署了劳动合同。被告根据与第三人签署的劳务派遣约定，派遣原告继续到第三人处从事邮寄的投递工作。2020年1月，第三人发现原告于2020年1月14日达到退休年龄。根据法律规定，第三人向被告书面送达了退工函，将原告退回被告单位。被告于2020年1月22日向原告书面送达了终止劳动合同通知。因此，我司认为作为原告的实际用工单位，按照劳动法的相关规定，在原告达到退休年龄后依法向用人单位及被告提出退工，将原告退回用人单位，并且结清了与原告的所有应付的劳动报酬。2.原告在我单位从事投递工作，因邮件投递工作存在一定的季节性，且和相关的618、双十一、双十二等网购活动有关联。在这些活动和节假日期间，邮件会多，而平时邮件相应的会少，对于投递岗位的劳务工作，一律按照计件的方式来支付劳务费用。投递的邮件越多，获得的报酬也越多，这一点从原告起诉时向法庭提交的工资明细表可以反映。在上述网购旺期，原告所获得的劳务报酬多达1万多，平时淡季只有数千元，不存在固定劳动时间，也不存在加班费的问题。根据劳动合同法第44条、劳动合同法实施条例第21条规定，劳动者达到退休年龄后，劳动合同就自然终止，不存在需要对未到期的劳动合同进行单方或协商解除的问题。另根据劳动合同法第46条的规定，劳动者达到退休年龄享受保险待遇导致合同终止的，用人单位不需要向劳动者支付经济补偿金，所以原告在达到退休年龄，劳动合同自动终止后，不应当享受经济补偿金。因此，原告提出的违法解除劳动关系不成立，不应支付赔偿金。原告因为缴纳社保年限不足情况下不能依法享受养老保险待遇，原告应当按规定自行到社保部门申请补足缴纳年限。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年3月，原告倪从娟开始在邮政集团公司射阳公司工作。其社会保险由盐城市神州人力资源服务有限公司缴纳（以下简称神州人力资源公司）。神州人力资源公司与其签订了多份《劳务派遣合同》。2018年3月31日，神州人力资源公司作出终止劳动合同证明书，载明：“我公司与倪从娟签订的劳动合同，因合同到期。自2020年2月28起予以终止。”倪从娟在收件人签字处签名。2018年4月1日，倪从娟（乙方）与被告神奇人力资源公司（甲方）签订劳动合同一份，合同约定：劳动合同期限自2018年4月1日至2020年3月31日止；工作内容即乙方根据甲方与用工单位签订的劳务派遣协议，在用工单位符合法律规定的“临时性、辅助性或者替代性”工作岗位工作，具体岗位在合同附件中明确。乙方应按时完成劳动任务，并达到用工单位规定的质量标准；工作地点在射阳范围，具体工作地点在合同附件中明确；工作时间，根据甲乙双方协商，乙方同意根据用工单位工作需要执行相应的工时工作制，具体工作时间在附件中明确。甲方应当要求用工单位严格遵守法定的工作时间，控制加班加点，保证乙方的休息与身心健康，用工单位因工作需要必须安排乙方加班加点的，应当经与工会和乙方协商同意，并依法给予乙方补休或支付加班加点工资；劳动报酬，甲乙双方协商一致，乙方的工资按照用工单位依法制定的工资分配办法确定，用工单位连续用工的，应当实行正常的工资调整机制。具体工资标准可在合同附件中明确。用工单位实行计件工资制的，甲方有义务监督用工单位合理确定乙方的劳动定额，即用工单位同岗位百分之九十以上劳动者在法定工作时间内能够完成的。甲方应当以货币形式于每月25日前向乙方足额支付工资，并督促用工单位向乙方支付加班费、绩效奖金和与工作岗位相关的福利待遇。用工单位未支付的，由甲方承担对乙方的义务，承担连带责任。甲方跨地区派遣乙方的，乙方的劳动报酬按照用工单位所在地的标准执行；甲乙双方依法参加社会保险，按照缴纳各项社会保险费，乙方应当缴纳的社会保险由甲方代扣代缴。甲方应当将缴纳社会保险费的明细情况告知乙方。该份劳动合同的附件载明：一、派遣单位及期限。甲方派遣乙方到射阳邮政单位工作。派遣期限为2018年4月1日至2020年3月31日。二、工作内容、工作地点。乙方根据用工单位的工作需要，在投递岗位工作。乙方应当按时完成劳动任务，并达到用工单位规定的质量标准。三、工作时间和休息休假。用工单位安排乙方的投递工作岗位，经批准属于实行综合计算工时制岗位，双方依法执行综合计算工时制工作规定。四、劳动报酬甲方按时足额支付乙方的劳动报酬。经甲乙双方协商一致，对乙方的劳动报酬按照用工单位依法制定的工资分配办法确定，为下列C款。C.用工单位实行基本工资和绩效工资相组合的工资分配办法。乙方每月基本工资1620元。并根据用工单位工资分配办法正常调整；绩效工资根据乙方的表现、劳动成果和实际贡献等合理确定。合同签订后，倪从娟的社会保险由神奇人力资源公司缴纳。2021年1月21日，邮政集团公司射阳公司向神奇人力资源公司发出退工函一份，载明：“兹有你公司派遣至我单位劳务派遣人员倪从娟于2020年1月14日到法定退休年龄，不能再从事邮政投递工作，现退回你公司。”同年1月22日，神奇人力资源公司向倪从娟发出终止劳动合同通知书一份，载明：“倪从娟同志，接用工单位退工函：你于2020年1月14日已达退休年龄，不能再从事邮政投递工作。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。现通知你终止劳动合同时间为2020年1月31日。请于2020年2月5日前到我公司办理终止劳动合同手续。倪从娟于2020年2月20日左右不再邮政集团公司射阳公司工作。倪从娟已收到2020年2月工资。2020年7月24日，倪从娟以神奇人力资源公司为被申请人、以邮政集团公司射阳公司为第三人向盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人支付2020年2月工资、赔偿金、加班费。该仲裁委以倪从娟超过法定退休年龄为由作出不予受理通知书。倪从娟不服，诉至本院。诉讼中，倪从娟撤回主张的2020年2月工资，并变更请求，要求第三人与被告神奇人力资源公司共同承担赔偿责任。本案在审理过程中，双方当事人对倪从娟的加班事实发生争议:倪从娟陈述：我没有办理退休手续，保险交了九年，到了第三人单位之后才交的保险。以前在第三人之前交了一年，因为缴费不足，无法办理退休手续。我工作没有休息时间，单位不进行考勤。绩效工资和有效的送达的信件有关。工资组成和证人的一样，我送的件多，绩效工资高。倪从娟申请的证人秦某陈述：倪从娟的工作和我一样，是投递员。她属于盘湾地区。基本工资千把块钱，加上绩效工资一共3000元左右。绩效工资和邮件多少有关系。取多少邮件都算工作量，拿邮件就扫到我的名下，算当月的工作量。邮件没送达就可能被罚款。单位不考勤。上班时间不固定，要保证将东西送给客户，没有假期，要将东西送完，如果送不到，早上要早点过去送，平均每天11、12小时左右，正常扯下来一天10小时以上。倪从娟申请的证人陈某2、王某,4陈述的内容和秦某基本一致。邮政集团公司射阳公司陈述：投递员提供投递劳务工作是按底薪加提成来得出最终的劳动报酬。底薪是按盐城市最低工资标准发放，提成是按照所需要投递邮件的件数来计算每件的提成费用，这个费用从一开始几毛钱到现在两元左右，且投递件必须是按照实际投送来计算，如果没有投送到不支付提成的，如果将邮件丢失或者在规定的时间没有投递到位的，要给予罚款或者赔偿客户损失。对于投递邮件的时间是不作要求，只是要求完成规定的区域里所有邮件投递工作，也佐证了投递员工作是按底薪加计件计算。因此，倪从娟不存在加班费用的问题，因为对于工作时间并没有作出具体明确的规定，只是要求完成工作量。本案在审理过程中，经本院主持调解，因双方当事人各执己见，未能达成协议。本院认为。（一）关于原告主张的赔偿金问题。原告达到退休年龄后因缴费年限不足15年未能办理退休手续。原告在第三人邮政集团公司射阳公司工作期间，劳务派遣单位神州人力资源公司、神奇人力资源公司均为其缴纳了社会保险。原告未能办理退休手续非因被告、第三人的原因，故被告在原告达到退休年龄后可以与其终止劳动关系。原告要求被告违法终止（解除）劳动关系依据不足，其要求被告、第三人支付赔偿金的诉请，本院不予支持。（二）关于原告主张的加班工资问题。原告和出庭的证人均陈述单位对原告岗位不实行上下班考勤，原告的主要工作任务为派件，工作时长与派件量相关；原告和出庭的证人均陈述工资分为基本工资和绩效工资，绩效工资根据快递员派件的数量，即有效送达的快递数考核后发放。考虑到快递员行业普遍存在工作时间弹性大、劳动报酬与派件数有一定关联度的特点，而且原告所举证据也不足以证明所主张加班的事实。故其主张加班费证据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第六项、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条之规定，判决如下：驳回原告倪从娟的诉讼请求。案件受理费10元，由原告倪从娟负担，本院决定免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式二份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元。审 判 长  朱庆蓉人民陪审员  董 琴人民陪审员  蔡锡玉二〇二一年四月九日书 记 员  万 莉附法律条文：1.《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：(一)劳动合同期满的；(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；(三)劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；(四)用人单位被依法宣告破产的；(五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；(六)法律、行政法规规定的其他情形。2.《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。