安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖08民终1082号 上诉人（原审原告、反诉被告）：东阳市南马艺修木工艺品厂，住所地浙江省金华市东阳市南马镇南马村人民北路。 经营者：余海香，女，1980年8月21日出生，汉族，住江苏省镇江市丹徒区。 委托诉讼代理人：陈冰，江苏德升汇律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、反诉原告）：安庆市香村美食城，住所地安徽省安庆市宜秀区光彩大市场****。 经营者：陈忠芳，女，1977年9月11日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。 委托诉讼代理人：金庆华，安徽中皖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡梦媛，安徽中皖律师事务所律师。 上诉人东阳市南马艺修木工艺品厂（以下简称南马木工艺品厂）因与被上诉人安庆市香村美食城（以下简称香村美食城）定作合同纠纷一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院(2020)皖0811民初1419号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人南马木工艺品厂的委托诉讼代理人陈冰、被上诉人香村美食城的委托诉讼代理人金庆华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 南马木工艺品厂上诉请求：1.撤销一审判决主文依法改判；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一审法院认定事实不清,法律适用错误。上诉人与被上诉人于2019年8月30日签订委托加工安装合同,约定由上诉人诉人中式饭店木工工程。因被上诉人的施工现场不具备施工条件,耽误工期,造成现实施工方案与原定施工图纸不符,需要增加巨大工作量,后双方协商后认定工程总额1013161元,被上诉人已支付520000元,未支付493161元。一审法院认定被上诉人存在房屋租赁收益损失与其他损失,违背了合同相对性原则，而且被上诉人的损失也不存在。二审立案后其提交书面补充意见：涉案合同项下的工程项目存在增量，该增量是涉案合同项下工程的组成部分，是一个不可分割的整体工程的一部分。增量工程既不是一个新的合同，也不是一个新的工程。一审法院将该增量工程与合同约定的工程割裂开来，要求上诉人另行诉讼处理，不仅不符合客观事实和通常规律，也违反了法律的规定。同时，一审法院在一审期间对于客观存在的合同增量是否需要进行相应鉴定未做任何释明，程序违法。 香村美食城辩称，一、案涉工程实际竣工时间远远迟于合同约定竣工时间，客观上存在工期延误的事实，如上诉人主张工期延误的责任不在其自身，应当承担举证责任。上诉人虽主张被上诉人的施工现场不具备施工条件，耽误工期，但未提供证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果。二、上诉人认为造成现实施工方案与原定施工图纸不符，需要增加巨大工作量，后双方协商后认定工程总额1013161元，更是子虚乌有，同样也没有提供任何有效证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果。更让人难以理解的是，即使按照上诉人自己单方制作的所谓的证据增量产品（1）（2），经计算增量项目价款为190701.53元，加上合同内价款65万元，也不能得出但其诉称工程总金额为1013161元、被告应向其支付工程款493161元这一结果。三、由于上诉人工期延误，导致被上诉人投资的酒店延期65天开业，但被诉人仅员工工资就多支付500864元，房屋未能投入营业所造成的收益损失86878元，其他损失如投入资金占用利息、如期开业后能获取的利润等尚未计算，被上诉人的实际损失远远大于反诉请求，原审判决未全部支持被上诉人的全部反诉请求，仅判决支持13余万元，远远不能弥补被上诉人实际损失，被上诉人本应上诉，但为减少讼累，案结事了，而未提起上诉。请求驳回其全部上诉请求。 南马木工艺品厂向一审法院起诉请求：1.请求判令被告支付原告工程款493161元；2.请求判令被告支付原告逾期利息6904元（以493161元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（年率4.2%）计算，自2020年1月1日暂计至2020年4月30日，要求支付至实际支付之日）；3.诉讼费用由被告承担。 香村美食城向一审法院反诉请求：1.判令反诉被告向反诉原告支付违约金120000元，赔偿经济损失400000元；2.反诉案件受理费由反诉被告承担。 一审法院认定事实：原告南马木工艺品厂系一家从事木工艺品加工销售的个体工商户。2019年8月30日，原、被告签订《委托加工、安装合同》，约定甲方（被告香村美食城）委托乙方（原告南马木工艺品厂）进行中式饭店木作工程，总生产期50天，自2019年9月6日至2019年10月25日，合同金额65万元。加工款式、尺寸、数量等要求由双方书面确认。合同签订之日，甲方预付乙方货款30%即19.5万元；产品到达现场80%后，甲方支付货款40%即人民币26万元；安装完成总量80%时，甲方支付货款10%即6.5万元；安装全部完成，修补结束，全部验收合格，甲方支付货款20%即13万元。同时约定，在履行期间，出现因乙方问题导致工期延误，未按本合同约定工期履行相关义务的按违约金每日两千元执行处罚。根据合同约定，被告香村美食城支付了原告南马木工艺品厂52万元。2019年12月21日，被告香村美食城对原告南马木工艺品厂的木作工程进行验收，并发出整改通知。 一审法院认为，原告南马木工艺品厂与被告香村美食城签订的签订《委托加工、安装合同》系双方真实意思表示，不违背法律法规的强制性规定，合法有效，予以确认。按照该合同约定,原告南马木工艺品厂使用自己的原材料、设备、劳动为被告香村美食城完成中式饭店木作工程,由被告香村美食城支付相应价款，因此本案案由应为定作合同纠纷。被告香村美食城反诉提交证据中《验收质量问题整改通知》称有工程质量问题，但未有充足证据证明其反诉诉求，故依法支持原告南马木工艺品厂完成中式饭店木作工程后，被告香村美食城理应支付剩余款项。被告香村美食城可在收集齐相关证据后，再另行起诉。原告南马木工艺品厂要求被告香村美食城支付后期增加项目费用，但原告南马木工艺品厂并未对其提交的增项明细中的项目均是由其施工的、需要单独支付费用及价格提供证据予以其他证据证明，故对于原告南马木工艺品厂要求被告香村美食城支付增项费用的诉讼请求，本院不予支持。原告南马木工艺品厂可在收集齐相关证据后，再另行起诉。原告南马木工艺品厂未按期完工的事实客观存在，且未提交证据证明未按期完工的原因，故酌定原告南马木工艺品厂支付被告香村美食城房屋收益损失86878元，同时结合被告香村美食城提交的相关证据，酌定原告南马木工艺品厂支付因未按期完工造成被告香村美食城的其他损失为50000元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、被告（反诉原告）安庆市香村美食城于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）东阳市南马艺修木工艺品厂支付工程款130000元，及以130000元为基数，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为计算标准，自2020年1月1日起计算至实际给付之日止；二、原告（反诉被告）东阳市南马艺修木工艺品厂于本判决生效后十日内向被告（反诉原告）安庆市香村美食城支付136878元；三、驳回原告（反诉被告）东阳市南马艺修木工艺品厂的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）安庆市香村美食城的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8801元，由原告（反诉被告）东阳市南马艺修木工艺品厂负担6513元，被告（反诉原告）安庆市香村美食城负担2288元。反诉费9000元，减半收取4500元。由原告（反诉被告）东阳市南马艺修木工艺品厂承担1170元，被告（反诉原告）安庆市香村美食城负担3330元。 二审中，当事人未提交新的证据，对一审证据未提出复核意见，二审认证意见与一审一致。经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案的二审争议焦点是：1.一审判令安庆市香村美食城支付东阳市南马艺修木工艺品厂13万元、东阳市南马艺修木工艺品厂支付安庆市香村美食城136878元是否正确；2.原判是否存在程序违法情形。 关于焦点一。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，双方签订的合同第1.4条合同金额约定“65万元（陆拾伍万元）不含税金，详见订单内容。安装包干价，不更改图纸，不做任何调整。”、第2条加工内容约定“甲方（香村美食城）委托乙方（南马木工艺品厂）为加工木作产品，加工款式、尺寸、数量等要求由双方书面确认，具体见图纸，甲乙双方的沟通记录。”、第3条关于产品制作方案的第2项约定“在乙方制作过程中，如出现更改等临时变化，甲方需与乙方协商并提前书面通知乙方，由此产生的费用由甲方负责。”，南马木工艺品厂未提供香村美食城对工程内容变更的书面通知或证明双方进行协商的证据，提交的增量产品（1）（2）证据上也无香村美食城盖章或签字，故一审对南马木工艺品厂要求香村美食城支付增项费用的诉讼请求不予支持，符合法律规定；根据合同约定，结合香村美食城已支付52万元的事实，判令香村美食城支付南马木工艺品厂13万元，并无不当。香村美食城为证明南马木工艺品厂未按期完工，给其造成了多支付员工工资、房屋租金等损失，提交了《劳动合同》、工资汇总表及明细、账户明细查询结果、市场商铺房屋租赁合同及经营管理服务协议、交催（款）通知单、报销审批单、发票、徽商银行记账凭证等证据，南马木工艺品厂既未提交足以反驳的相应证据，也未提交证据证明未按期完工的原因，故一审酌定支持香村美食城房屋收益损失86878元、其他损失50000元，并无不当。 关于焦点二。按照合同约定,南马木工艺品厂使用自己的原材料、设备、劳动为香村美食城加工木作产品并进行安装,由香村美食城支付相应价款，一审以定作合同纠纷进行审理正确，但判决时案由未予变更，存在瑕疵，本院予以纠正。从上述合同条款中“安装包干价，木作产品的款式、尺寸、数量等由双方书面确认，出现更改等临时变化时需双方协商”等约定可见，双方对合同价款、质量等事项约定具体明确，不涉及需要鉴定的专门性问题，且南马木工艺品厂未提供证据证明其主张的增项明细中的项目均是由其施工，故其主张一审法院对合同增量是否需要进行相应鉴定未做任何释明，程序违法的理由不能成立。 综上所述，南马木工艺品厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8801元，由东阳市南马艺修木工艺品厂负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈铜林 审 判 员 潘 红 审 判 员 殷 平 二〇二一年四月二十七日 法官助理 朱 静 书 记 员 王益嫡