西安市临潼区人民法院 民事判决书 (2021)陕0115民初1224号原告：田娥娃，女，1982年8月2日出生，汉族，农民，住西安市灞桥区。委托诉讼代理人：赵新平，陕西彬泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：高沛，陕西彬泽律师事务所律师。被告：西安华夏顺驰商业运营管理有限公司。住所地:西安曲江新区。法定代表人：龚江淮，该公司执行董事。原告田娥娃与被告西安华夏顺驰商业运营管理有限公司（简称：华夏顺驰公司）合同纠纷一案，本院于2021年1月19日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告田娥娃的委托诉讼代理人高沛到庭参加诉讼，被告华夏顺驰公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告田娥娃向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告经营管理收益54616.44元及起诉之日止额违约金360元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年2月28日，原、被告双方签订《大唐华清城•新世界商业物业委托经营管理合同》，原告将位于西安市临潼区XX城XX号楼XX层XX号面积为37.73平方米的商铺委托给被告运营管理，被告依约向原告支付经营管理收益。委托期限自2019年1月1日至2026年12月31日止；其中2020年1月1日至12月31日的经营管理收益为该商铺实际购房款的6%，即54616.44元。同时约定了若被告违反约定未按期向原告支付经营管理收益，除应向原告支付当年正常经营管理收益外，每逾期支付一日应支付价款总额万分之二的违约金，即360.6元。时至今日，被告拒不履行合同义务，综上，被告的行为严重侵害了原告合法权益，应承担违约责任，为维护原告的合法权益现诉至法院，请求依法公正判决。被告华夏顺驰公司辩称，涉案合同的履行因受新冠疫情的影响，属于不可抗力的范畴，按照合同第八条约定支付经营管理收益的时间节点并未届满，故公司不存在违约情形。受2020年新冠肺炎疫情影响，公司原已招商引资的多家知名品牌无力承担疫情下的运营压力，已基本退租，公司除了退还相应租金外还要承担装修、水电、物业等费用，承受着巨大的经济亏损依然尽可能将原告损失降到最小；疫情发生后，依据合同第八条第三款之规定由于不可抗力造成无法按约定开始返租时间及收益，返租时间和收益返还期限相应顺延，原告一直未按该约定在30日内通知被告，被告分别于2020年10月15日、12月15日向原告送达《关于返租事宜的告知函》及《关于解除委托经营关系的通知函》解除与原告之间的合同，依照《中华人民共和国合同法》的相关规定，合同自通知到达对方时解除，故双方权利义务已经终止。此外，根据最高法院关于办理疫情期间的相关案件的指导意见，原告主张的全年经营管理收益明显过高，与实际不符，应当予以酌情减免。同时结合《优化营商环境条例》制定本意及目的，被告主张在变更后期经营收益分配方式的前提下与原告重新签订合同，以提高原告经营管理收益分配的形式对原告作出弥补。综上，原告主张的经营收益暂未支付并非被告本意，系因疫情等不可抗力及修建地铁围挡等客观原因导致，故为保障被告合法权益，请求依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证，对双方当事人均无异议的证据予以确认，并载卷佐证。原告向法庭提交的证据有：1. 《大唐华清城•新世界商业物业委托经营管理合同》；2.《商品房买卖合同》、不动产产权证书、陕西省增值税发票；3. 2020年10月15日、12月15日向原告送达《关于返租事宜的告知函》(简称：《告知函》)及《关于解除委托经营关系的通知函》(简称：《通知函》)及回函；4.2020年11月17日顺丰速运物流详情一份；5.2020年12月22日致西安华夏顺驰商业运营管理有限公司函一份；6.2020年12月28日EMS中国邮政速递物流详情一份。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月30日，田娥娃与西安锦华置业有限公司签订《商品房买卖合同》，购买西安市临潼区XX城XX号楼XX层XX号房屋，建筑面积38.89平方米，价款938260元，2019年2月28日，原、被告签订《大唐华清城•新世界商业物业委托经营管理合同》（简称：合同），原告将前述商品房委托给被告运营管理；其中2020年1月1至12月31日的委托经营收益为合同购房款的6%即54616.44元，约定12月31日前返还，逾期未返还的按应付款额的日万分之二支付违约金，因不可抗力等因素导致不能按期返还的，返还期限应当顺延，原告需在30日内书面通知被告并由被告签字，被告不因此承担违约责任；若原告未在30日内通知被告，导致被告无法正常按约进行开业经营，所涉及的第三方违约责任和赔偿均应由原告承担。合同签订后，原告即将约定房产交于被告运营管理，2020年受疫情影响，被告于2020年10月15日向包括原告在内的各位业主发出《告知函》，要求于收函后30日内与被告具体协商，逾期不答复或对变更事宜不能达成一致，则被告将解除合同；2020年12月15日，被告以《通知函》形式再次致函广大业主若愿意继续委托其经营，则采用项目年度总利润1/9分成，即业主房款总价与所有房租业主总房价的占比乘以年度总利润的90%进行分成。否则，因前次通知的30日期限已过，双方未就变更返租事宜达成一致意见，商场经营存在难以克服的客观障碍，致使合同目的无法实现，故自各业主收到本次《通知函》后，与业主解除合同。原告田娥娃于2020年11月16日对前述《告知函》、《通知函》向被告回函称，不同意变更为1/9分成方式，不同意解除合同，被告付清2020年度原告应得收益后，继续履行原合同。双方就该合同履行及价款支付产生争议，原告诉至法院。庭审中，原告坚持诉讼请求不变，由于被告经本院传唤未到庭，致未能达成调解。本院认为，依法成立的合同对当事人均有约束力，当事人应全面履行自己的合同义务，不履行合同义务或履行合同义务不符合双方约定的，依法应承担继续履行、赔偿损失等违约责任。本案原、被告所签合同系双方真实意思表示，且不违反法律、法规的禁止性规定，故其所签合同合法有效。依照法律规定，合同履行过程中，经双方协商一致可以解除合同，或具备法定情形时当事人可单方解除合同，本案合同签订后，2020年年初，发生了新冠肺炎疫情，基于此影响，如果按原合同继续履行对被告明显不公，在被告提出变更后，双方并未达成一致协议，原告也明确表示不同意解除合同。在此情形下，被告可依法请求法院变更或解除合同，同时，依照最高人民法院《关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见》（一）第三条规定，疫情或疫情防控措施导致合同履行困难的，当事人可以重新协商，能够继续履行的，人民法院应当切实加强调解工作，积极引导当事人继续履行，当事人以履行困难为由请求解除合同的，人民法院不予支持。因疫情或者疫情防控措施导致合同目的不能实现的，当事人请求解除合同的，人民法院应予支持。基于以上规定和双方的诉辩主张及举证质证情况，被告并不享有解除权 ，故其主张合同已经解除的抗辩理由依法不予采纳，双方应继续履行合同；同时，因新冠肺炎疫情确属不可抗力之范畴，原告亦同意对自己应得到的经营管理收益进行酌减收取，故酌情减免被告三个月的经营管理收益为宜；同时按照双方约定若被告未按期向原告支付委托经营收益的，应当按当期收益价款日万分之二支付逾期付款的违约金，该约定系双方当事人真实意思表示，且与法不悖，本院依法予以支持，但应以减免后的基数40962元（54616.44÷12×9）为准。另外，被告以不可抗力为由要求延期支付，因双方未达成一致协议，且对被告应当支付的经营管理收益已进行了减免，故该主张不予支持。综上，为了进一步鼓励交易，维护正常的社会经济秩序，促使当事人共担风险、共渡难关，切实保护当事人的合法权益，故依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百一十二、第一百一十三条之规定，判决如下：一、西安华夏顺驰商业运营管理有限公司在本判决生效后十日内给付田娥娃经营管理收益40962元及2021年1月1日至2月4日的违约金287元。二、驳回田娥娃的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1174元，由西安华夏顺驰商业运营管理有限公司负担881元，田娥娃负担293元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长    王胜利审  判  员    龙  华   审  判  员    毛云飞二〇二一年四月二十八日书  记  员    李  维