江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1282民初5269号原告：靖江市新港城消防技术服务有限公司，住所地靖江市新港城合桥路**。法定代表人：马卫松，总经理。委托诉讼代理人：沙敏，江苏江豪（海信）律师事务所律师。被告：唐鹏，男1987年8月20日出生，汉族，住靖江市。委托诉讼代理人：闻其初，靖江市城北法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：唐建新，系被告父亲。原告靖江市新港城消防技术服务有限公司与被告唐鹏为劳动争议一案，本院于2020年10月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人沙敏、被告唐鹏及其委托诉讼代理人闻其初、唐建新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令原告与被告之间的劳动关系于2020年7月31日依法解除；2.确认原告不存在欠发被告工资的行为；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年9月22日起被告入职原告单位，双方签订了劳动合同，合同期限为2017年9月22日至2019年9月21日。2018年3月29日，被告在单位上班期间发生工伤，后原告送被告至医院治疗并为其申报工伤。2019年9月21日，原、被告劳动期限届满，原告决定不再继续履行与被告的劳动合同。因被告工伤伤残等级尚未鉴定，依法不能即日解除与被告的劳动合同，后原告按照《中华人民共和国劳动合同法》、《工伤保险条例》的有关规定顺延至被告工伤伤残等级出具后再解除与被告的劳动合同。原告于2020年7月31日向被告寄发了《关于解除唐鹏劳动合同的决定》，被告已签收。此外，被告治疗出院后一直未到单位上班，原告依法计发被告停工留薪期间的工资。原告已经依法履行作为用人单位应尽的义务，充分保障了劳动者的权益。现被告要求撤销对被告作出的解除劳动合同决定书及补发工资均没有事实和法律依据，请求支持原告的诉讼请求。被告辩称：原告的主张不合法，被告因伤情特殊，伤后原告对其边治疗边工作，剥夺了其休息权，且在被告治疗和工作期间克扣了其工资，解除与被告劳动合同的通知发出时被告仍在工伤医疗期间，故请求驳回原告的诉讼请求。原告围绕诉讼请求依法提交了下列证据：1.原告自制的工资清单及被告的中国建设银行交易明细，该两份证据相互印证，且被告在劳动仲裁时对工资清单不持异议，予以确认；2.原、被告签订的《劳动合同书》，被告对此提出异议，未提供相反证据，本院对该证据予以认定；3.被告拍摄的抖音小视频，不能据此认定被告的治疗及恢复情况，不予认定。被告提交了下列证据：1.新港城医院的入院记录、靖江市人民医院入院记录，工伤认定书及鉴定结论，原告出具的通知及解除劳动动合同决定书，原告不持异议，予以确认；2.被告的中国建设银行交易明细，该明细并不完整，以原告提供的为准；3.医疗诊断证明书、电子病历，虽为复印件，但系医疗机构出具，予以确认；4.被告拍摄的照片及原告的休假表，无法反映原告治疗和工作的情况，且与本案无关，不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告在原告处从事消防员工作，双方于2018年1月15日签订《劳动合同书》，劳动期限自2017年9月22日至2019年9月21日，试用期三个月，试用期工资1500元/月，试用期后工资2500元/月。2018年3月29日，被告在工作时摔倒受伤，经诊断为右股骨折，先后于2018年3月29日至2018年6月27日在靖江市新港城医院、于2019年9月25日至9月28日、2020年4月8日至4月18日在靖江市人民医院治疗。靖江市人民医院2019年9月28日、2020年4月8日出院记录均载明“休息一月；若病情需要继续休息，请在休息证明到期后及时（3天内）复诊，须至骨科门诊复查后由医师决定是否需要休息及开具休息证明”。2020年7月1日，被告至靖江市人民医院复诊，医疗诊断证明书载明“继续休一月”。2020年7月29日，被告至靖江市人民医院门诊治疗，医疗诊断书载明“继续休一月”。2020年9月2日，被告再次至该院检查，医疗诊断证明书载明“建议评残”。2019年3月29日，靖江市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定被告为工伤，2020年7月10日，泰州市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论通知书，评定被告劳动能力障碍程度为九级伤残。2020年7月28日，原告向被告发出通知，载明“根据鉴定结果，公司决定即日起与你解除劳动关系”。同年7月31日，原告出具关于解除唐鹏劳动合同的决定，决定下方载明“合同到期用终止”。另查明，原告支付被告2017年9月、10月、11月，2018年1月、2月、3月工资分别为：400元、1500元、1500元、3726.01元、4003.43元、3419元，支付被告12月秸秆禁烧补贴4000元。被告受伤后，原告继续支付被告工资至2019年2月。自2019年3月起，原告按2541.7元/月（应发工资）标准支付被告工资至2020年6月。被告向靖江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出仲裁请求：1.撤销原告出具的《关于解除唐鹏劳动合同的决定》，2.原告支付被告2019年3月至20202年6月的停工留薪期工资差额30000元、2019年2月及9月工资7600元。2020年10月11日，靖江市劳动人事争议仲裁委员会作出靖劳人仲案字（2020）第446号仲裁裁决书，裁决撤销原告于2020年7月31日出具的《关于解除唐鹏劳动合同的决定》，原告支付被告2019年9月25日至10月28日、2020年4月8日至5月18日期间停工留薪期工资差额2682.34元，对被告的其他仲裁请求未予支持。本案的争议焦点为：1.2020年7月时被告是否仍在停工留薪期内；2.原告是否欠发被告工资及相应的金额。本院认为：关于争议焦点1，被告经相关部门认定为工伤，依法享受工伤保险待遇，其因工作遭受损害而暂停工作接受治疗，在停工留薪期内，原告不能与其终止或解除劳动合同。根据规定，工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的医疗机构出具的休假证明确定。本案中，被告就诊医院出具的相关出院记录及医疗诊断证明书载明的住院和休息时间累计未超过12个月，故可以认定2020年7月被告仍处于停工留薪期内，被告在此期间与其终止劳动合同，不符合法律法规的规定，故对原告要求确认与被告之间的劳动关系于2020年7月31日解除的诉讼请求，本院依法予以驳回。关于争议焦点2，根据被告的银行账户明细，其在2017年10月、11月试用期工资均为1500元/月。法律规定，劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十。因原、被告签订的《劳动合同书》中约定的被告基本工资为2500元/月，故被告2017年10月、11月的试用期工资不应低于2000元，差额部分计1000元应予补足。经测算，被告在受伤前月平均工资为3191.4元。被告于2018年3月29日至2018年6月27日第一次住院期间，原告向其支付的工资高于上述标准，不予不足；第二次、第三次住院及遵医嘱休息期间，即2019年9月25日至2019年10月28日、2020年4月8日至2020年5月18日期间，原告按照2541.7元/月标准支付被告工资，低于其受伤前的平均工资，应予补足，补足金额为1580.94元，以上两项补足金额合计为2682.34元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十条、第四十二条、第四十五条，《工伤保险条例》第三十三条，《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十五条，《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第六条的规定,判决如下：一、撤销原告靖江市新港城消防技术服务有限公司于2020年7月31日出具的《关于解除唐鹏劳动合同的决定》；二、原告于本判决生效后十日内支付被告停工留薪期工资差额2580.94元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份、副本两份，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元。审判员  冯雅颂二〇二一年四月二十三日书记员  陆 萍附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第二十条劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十五条劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十五条工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。设区的市劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪期结论为最终结论。在停工留薪期间，用人单位不得与工伤职工解除或者终止劳动关系。法律、法规另有规定的除外。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。