甘肃省兰州市安宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0105民初2407号原告：樊杨，女，1974年7月28日出生，汉族，住甘肃省兰州市安宁区。被告：剡海林，男，1963年3月7日出生，汉族，户籍所在地甘肃省兰州市城关区，现住甘肃省兰州市安宁区。委托诉讼代理人：杨继源，甘肃溥德律师事务所律师。被告:剡海荣，男，1971年11月21日出生，汉族，户籍所在地甘肃省兰州市城关区，住甘肃省兰州市安宁区。委托诉讼代理人：杨继源，甘肃溥德律师事务所律师。第三人：兰州嘉美物业管理有限公司，住所地甘肃省兰州市安宁区北滨河西路360号。统一信用代码证码916201007677190967。法定代表人：方贞，该公司执行董事。委托诉讼代理人：侯思霞，甘肃金城律师事务所律师。委托诉讼代理人：张有花，甘肃金城律师事务所律师。原告樊杨诉被告剡海林、剡海荣、兰州嘉美物业管理有限公司（以下简称嘉美物业公司）侵权责任纠纷一案，本院于2020年10月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告樊杨，被告剡海林、剡海荣的共同委托诉讼代理人杨继源，第三人嘉美物业公司的委托诉讼代理人侯思霞、张有花到庭参加诉讼。现已审理终结。樊杨向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告将位于兰州市安宁区十里××街道××路××号实创现代城1单元楼顶（既涉案楼）天台上的违章建筑、移动设施等予以拆除并停止使用楼顶天台；2、依法判令二被告对兰州市安宁区十里××街道××路××号实创现代城1单元楼顶予以全部维修；3、依法判令被告承担原告已产生的租金54000元；4、判令被告承担屋顶维修合格后至原告入住前的房租（每月以4000元计算）；5、依法判令被告承担原告房屋漏水后的物业费（2012年至维修好，每年2471元）；6、由被告承担本案诉讼费及因起诉产生的误工费。事实和理由：原告于2007年购买位于兰州市安宁区十里××街道××路××号××幢××层××室××，并于2008年5月8日取得该房屋的所有权证。剡海荣分别于2004年、2005年购买该幢楼1303室及1304室，剡海林系剡海荣之哥，自2005年起一直居住使用剡海荣购买的上述房屋。兰州嘉美物业管理有限公司自小区建设以来，一直承担物业服务。原告于2008年入住该房，2010年以来发生漏水问题，经了解才知晓因被告长期私人占用楼顶公共平台，并在公共部分楼顶天台违章搭建阳光房、增建花池、水池等，多次破坏楼顶屋面，其行为导致原告居住的房屋因漏水发生断电、屋顶墙皮经常掉落、两处吊顶直接漏穿坠落、每间屋子都掉白灰、电视受潮无图像等问题，使得原告无法正常生活。而物业管理有限公司作为该小区的物业服务企业竟默认、许可被告剡海林此种做法，从未完全解决本案漏水问题。严重的漏水问题，给居住在30层的原告造成长达10年的居室漏水困扰，由于漏水渗水问题不断发生，原告及30楼其他受害业主也多次向物业反映无果。漏水致使原告无法在其居室正常生活，长期潮湿还导致原告过敏不得不在外租房居住。这不仅给原告造成严重的经济损失，还带来了极大的心理焦虑和精神痛苦。而对楼顶天台的违章建筑，物业表示向相关部门做了反映，但也没有得到有效的回复和处理。原告先后于2012年河2016年在物业确认漏水问题已解决的前提情况下，两次自费对整套房屋重新进行粉刷装修。然而，原告辛苦粉刷之后依旧渗水漏水，烦恼非但没有消除，反而雪上加霜。2018年，在十里店街道协助下，小区成立了装修小组，准备申请公积金维修。维修小组会议定下方案及维修公司后，启动了使用维修基金60%业主签字同意程序，但因被告私人占用公共平台，本楼业主不予签字，认为应该由被告本人对此负责。得知此事后，被告大骂众业主，阻挠维修。之后提出他个人维修，但方案和维修公司都是他私自联系的，也没有最终的维修检查验收报告。2018年9月，一场大雨后，原告居室任然漏水，问题更加严重。一直到现在，整个房屋长期处于潮味霉味状态，很多东西发霉不能用。在外面另行租住原告看到协调无望，原告诉至法院经调解于2019年6月14日达成调解协议，被告承诺在2019年5月至2019年8月期间对房屋楼顶天台进行维修，并承担所有费用。同时，并保证验收合格后五年之内不发生漏水现象，否则继续承担维修事项。但时至今日，被告迟迟没有进行维修，不履行和解协议，导致原告不得不继续在外租房居住。无奈之下，原告只能再次诉至贵院。剡海林、剡海荣共同辩称：针对原告第1项诉请，二被告均没有天台有违章建筑；2、根据和解协议二被告已经向原告支付6万元整维修费；3、原告诉请租金与本案无关；4、原告的侵权损失不是二被告造成，系开发商从未铺设屋顶防水设施导致，因此原告诉请赔偿主体不适格，建议依法追加开发商，驳回原告诉请。嘉美物业公司辩称：1、我方不是本案适格主体，原告以侵权责任纠纷起诉被告至法院将我方列入本案第三人，我方与业主系物业服务合同关系；2、原告将我方追加为第三人没有事实依据和法律依据，诉争事宜从解决问题考虑我方积极维修，积极召开业主会议，我方尽到了物业管理责任；3、原、被告双方纠纷向法院提起过诉讼，四方达成和解协议，诉争事宜已经全部解决，2018年9月27日以物权保护纠纷向贵院提起诉讼，案件审理过程中与被告、第三人达成协议，楼顶天台进行维修并承担全部维修费用，第三人积极配合，无偿提供施工便利条件，被告赔偿6万元赔偿费，原告撤回起诉，诉争事项已经解决完毕，应以和解协议为依据，驳回原告诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院结合庭审中双方的质证意见和庭审发言认定本案事实如下：2018年10月，樊杨向本院提起诉讼，要求剡海林、剡海荣赔偿损失并承担相应侵权责任。后樊杨（甲方）与剡海荣（丙方）、剡海林（乙方）及嘉美物业公司（丁方）于2019年6月14日达成《和解协议》，约定：“甲、乙双方同住实创现代城十多年，因年久失修已过保质期，造成双方室内各自出现不同程度的渗潮。本人拿出人民币6万元（支付给本协议中的甲方樊杨）作为治理漏水的费用，彻底解决漏水问题，……。一、由乙方、丙方聘请有资质的专业工程公司对甲方房屋所在该楼顶天台进行维修并承担全部维修费用，楼顶天台维修工程标准为合格，并保证维修验收合格后五年内甲方的该房屋不发生漏水情况。如自楼顶天台维修工程验收合格之日起五年内，甲方的该房屋发生漏水情况，由乙方、丙方继续维修并承担全部维修费用，再次造成甲方损失的，由乙方、丙方向甲方承担连带赔偿责任。二、……。三、乙方、丙方本次维修的日期为从2019年5月—2019年8月期间选定一周阳光明媚、天气晴朗的时间进行维修。四、乙方、丙方于本协议签订之日起三天内向甲方支付2019年6月14日之前的经济补偿60000元。五、……。六、……。七、自乙方、丙方向甲方支付60000元补偿之日起3日内，甲方向兰州市安宁区人民法院撤回对乙方、丙方和丁方的起诉。八、……。”协议签订后，剡海林、剡海荣向樊杨支付补偿款60000元。樊杨于2019年8月13日向本院申请撤回起诉，本院作出（2018）甘0105民初2185号之1民事裁定书，准许其撤回起诉。另查明：截止本次樊杨向本院提起诉讼，剡海林、剡海荣未在协议约定的期间对楼顶天台进行维修。本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”本案中，樊杨的第一项诉讼请求中所称的剡海林、剡海荣在兰州市安宁区十里××街道××路××号××号楼××单元楼顶所建设的相关建筑系违章建筑，但该建筑是否属于违章建筑，是否应当拆除均系行政机关的职权，而非人民法院的职权，故对其第1项诉请，本院不予支持。对樊杨要求二被告对案涉楼顶予以维修并承担全部维修费用的诉请，根据双方所签订的《和解协议》的约定，剡海林、剡海荣应当对案涉楼顶予以维修并承担维修费，故对该诉请，本院予以支持。对于樊杨的其他诉讼请求，因双方在《和解协议》中对2019年6月14日之前的损失已作出补偿并已履行，而樊杨并未就2019年6月14日之后的损失提交相应的证据，且物业费根据庭审中樊杨的陈述，其并未向物业公司交纳，故该部分诉请，本院不予支持。综上,依照《中华人民共和国民法总则》第七十六条、第七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条、《最高人民法院关于适用〈中国人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，判决如下:一、剡海林、剡海荣于本判决书生效之日起三十日内，对位于兰州市安宁区十里××街道××路××号实创现代城1号楼楼顶予以维修并承担维修费用；二、驳回樊杨的其他诉讼请求。案件受理费1150元，由剡海林、剡海荣负担。该费用已由樊杨向本院预缴，剡海林、剡海荣于本判决生效之日起三十日内向樊杨一并支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  师 磊审 判 员  崔粉艳人民陪审员  任国庆二〇二一年四月九日法官 助理  李芬芬书 记 员  王凤娇