文书内容江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1282民初5498号原告：祁青龙，男，1994年6月22日生，汉族，住靖江市。委托诉讼代理人：徐振清，江苏缪坤玉律师事务所律师。被告：吴炎，男，1994年8月8日生，汉族，住靖江市。委托诉讼代理人：陆鸿亮，江苏法舟律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄焱，江苏法舟律师事务所实习律师。原告祁青龙与被告吴炎为合伙协议纠纷一案，本院于2020年11月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告祁青龙及其委托诉讼代理人徐振清，被告吴炎及其委托诉讼代理人陆鸿亮、黄焱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付违约金20万元；2、判令被告结算并返还合伙款16万元。事实和理由：2019年9月1日，我与被告签订《合伙协议》1份，约定在姜堰区区合伙开烤肉店，由我出资16万元，占合伙份额8%，每月月底对一次账，每月15号进行一次结算，合伙期限自2019年5月1日起至2024年5月1日止，入伙及退伙均须经全体合伙人一致同意等。后我按约将出资款给付被告，其办理了姜堰区景炎烤肉店（以下简称景炎烤肉店）的个体工商户营业执照。因景炎烤肉店由多人合伙，但各合伙人未共同签订合伙协议，故我只知道合伙人中有被告（占50%的比例）、许严森（占5%的比例）和侯艺洋（占7.5%的比例），对其他合伙人情况不知情，听说还有徐忠、吴杰等人。2020年10月29日，被告告知我其已将持有的50%份额转让给他人，但未经过我和其他合伙人的同意，故其应按约承担违约金，现我只主张20万元。另，我要求退伙，被告应进行结算并返还我合伙款16万元。为支持其主张，原告提供了2020年10月29日与被告的谈话录音及文字整理资料各1份、景炎烤肉店工商登记信息1份（经营者为被告，组成形式为个人经营）、2020年11月3日与侯艺洋的微信聊天记录（原告发送消息“吴炎已经没有股份了”、“具体卖了多少我也没问，这东西卖多卖少已经没说法了”，侯艺洋发送消息“你知不知道，是啥时候卖de,几月”，原告发送消息“我找了个法律的朋友，到时候和我一起去谈，估计也就最近几天去找他”，侯艺洋发送消息“，我也要去”，原告发送语音，翻译为“…我就只是问了一下他到底卖没卖，然后他说的是卖了50%，然后那边的经营权也都给他了”，原告发送消息“他卖的时候有没有问过你啊”，侯艺洋发送消息“没”…）、申请侯艺洋到庭作证（侯艺洋陈述：“我对吴炎转让合伙份额的情况不清楚，他没有问过我…景炎烤肉店有哪些合伙人我不清楚，但我是最早一批入伙的，大概在2019年4、5月份，我只知道有我、祁青龙、吴炎，后来听吴炎说还有一个叫保云云的人，他弟弟吴杰还出资了7万元，许严森也持有一定的份额，但具体金额不清楚，总店占30%的份额…我不认识徐忠，这个店不断有人入伙我都不清楚，吴炎称有新人入伙时给我打过电话发过微信并不属实…我是最近听祁青龙说吴炎退伙了，但我比较忙，没有去问过吴炎”）、2020年6月转账20500元给被告的转账记录（用于交房租）。被告辩称，对原告所述双方签订《合伙协议》、原告已支付合伙款16万元的事实无异议。我已开办了景炎烤肉店，开店初期，合伙人有原告、我、侯艺洋、宿城区金鹰新一烤肉店（经营者为许继元，一般称为总店，以下简称新一烤肉店）、许严森，投资金额分别为16万、102万、15万、60万、7万，投资比例分别为8%、51%、7.5%、30%、3.5%。自2019年起，由许严森作为景炎烤肉店的店长负责日常管理，每月由其将营业单报到新一烤肉店，新一烤肉店制作财务报表后发给我，我则按照各方的出资比例分配利润。2020年5月31日，田少华联系了我，考虑到其是姜堰本地人，而原合伙人中并无姜堰人，为方便管理及进一步推进景炎烤肉店的经营，我同意转让50%的份额给其，并将此事告知了其他合伙人，除了侯艺洋未表态外，其余合伙人均同意。2020年6月2日，我代表景炎烤肉店与田少华签订了合伙协议书，约定将该烤肉店中50%的份额作价35万元转让给田少华，因该50%的比例系从我持有的51%中转出30%、从新一烤肉店持有的30%中转出20%组成，故对其他合伙人并无影响，转让款35万元也用来交纳2020年度景炎烤肉店的房租及货款。田少华入伙后，由其担任店长职务，负责日常管理。至于原告所说的徐忠，其与我弟弟吴杰的出资是对我个人的投资，也就是我的投资款102万元中包含他们二人的出资金额，但他们不另外持有比例，并非景炎烤肉店的合伙人。因我并未退伙，2020年8月我还向原告分配利润，景炎烤肉店也正常经营，我不存在违约行为，原告亦无证据证明其因我的行为遭受了损失，故不同意承担违约金；因原告要求退伙并清算需经过全体合伙人的同意，现尚不具备退伙条件，故不同意返还原告的出资款。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。为支持其主张，被告提供了2019年4月27日吴炎（乙方）与许继元（甲方）签订的《新一烤肉泰州市单店合作合同》（载明甲方占股30%，乙方占股70%，经营地址为泰州市姜堰，合同期限为2019年4月27日至2020年10月28日等）、2020年6月2日吴炎（甲方）与田少华（乙方）签订的《合伙协议书》（载明合伙企业的经营场所为姜堰区景炎烤肉店，乙方按照该店现价值70万元的50%的比例以货币方式出资35万元与甲方共同合伙经营，双方各自占该合伙50%的比例等）、2020年6月1日原告与被告的微信聊天记录（原告于下午7:34分发送消息“我想问下，如果做毒话，谁去那边管店”，被告回复“做的话，我会把股份匀出来，我找了一个姜堰本地的，他来管，他也入股”，原告回复“姜堰本地的，已经找到了吗”，被告回复“嗯，找到了”。下午10:44分原告发送消息“还有你找的姜堰的人，有机会约出来见见”，被告回复“回头会见到的，都不吃多少，匀掉许的就行”，原告回复“嗯，你们想吃，可以多吃和好，多吃点”）、2020年6月1日被告与侯艺洋的微信聊天记录（被告于下午7:30分发送消息“姜堰那边本来是四月份交房租，拖到这个月底，今天关门第一天，然后青龙他们觉得直接关太亏，想补一个房租，再赌一把，我看下你这边意见，如果你这边不继续做的话，回头如果有利润的话也是没得分的，看你自己，你决定，交还是不交，直接告诉我就行，我好跟他们讲”，侯艺洋回复“我不赌，但是如果要继续做应该还是那个意思，算总投资里稀释我的股份”…）、景炎烤肉店2020年1-11月财务报表打印件、被告向原告微信转账3123.4元的转账记录（按出资比例支付2020年7月的利润）、2020年11月许继元出具的情况说明（载明：“本人许继元代表总店于2020年6月1日委托吴炎代为处理总店在新一烤肉姜堰店所占的20%份额，上述份额转让后总店现持有份额为10%，特此说明”）、2021年1月11日侯艺洋出具的字条1份（载明：“本人知情姜堰新一烤肉店新股东入伙一事且无异议”）。针对被告辩称，原告补充陈述，我对被告与许继元签订合作协议书的情况不清楚，对该证据真实性不予认可，对许继元出具的情况说明不知晓，亦不予认可。在我和被告微信聊天过程中，被告称找个管理人员，其没有明确会转让份额，后来他将50%的份额转让给田少华并未通知我，也未告知转让份额作价70万元，对该行为不予认可。关于2020年7月的利润3123.4元，我确实收到，但我直至2020年10月才知晓被告转让份额的事情，且我只收到过2020年8月份的财务报表，其他月份的报表没有收到，无法确认真实性。至于侯艺洋出具的字条，真实性无法确认，且其作为证人应当出庭作证，字条内容与侯艺洋到庭陈述的内容相反，故对该字条不予认可。本院经审理，认定事实如下：2019年9月1日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《合伙协议》1份，载明：“双方就合伙经营景炎烤肉店达成如下协议：…甲方以合伙方式出资，计人民币200万元，乙方以个人方式出资，计人民币16万元，持有合伙份额8%，本合伙出资共计200万元，合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割…财务公开透明，吴炎管理现金，吴炎管理总账，每月月底对一次账，无疑义后合伙人签字认可，任何一方不得有挪用或侵占合伙体资金的行为，每月15号进行一次结算，作为盈余分配、债务承担的依据…合伙体对外负责人为吴炎…合伙期限暂定5年，自2019年5月1日至2024年5月1日止…新合伙人入伙，必须经全体合伙人同意…在经营期限内，经全体合伙人一致书面同意，合伙人可以退伙，合伙人擅自退伙给合伙体造成损失的，应当赔偿其他合伙人的全部损失…任何一方违反本协议约定，守约方有权要求违约方承担违约金贰佰万元…”。原告共支付被告出资款16万元。以上事实有原告提供的《合伙协议》、转账凭证以及当事人陈述等在卷佐证，予以确认。本院认为，原、被告签订的《合伙协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，应为有效合同，双方对合伙经营景炎烤肉店的事实亦无异议，本院予以确认。原告虽对被告陈述的合伙人情况及各合伙人出资情况不予确认，但认可景炎烤肉店存在除原被告之外的其他合伙人，原告要求退伙，应经过全体合伙人协商一致，故对原告的该项请求难以支持，现景炎烤肉店仍在营业中，各合伙人未就该经营项目进行过结算，在该店经营期间且盈亏不明的情况下，原告要求被告返还出资款16万元，没有相关依据，本院不予支持。关于违约金，原告主张被告擅自退伙及同意他人入伙均未经过全体合伙人一致同意，被告予以否认，并提供了2020年6月1日与原告的微信聊天记录，该聊天记录中被告虽告知原告找了一个姜堰本地人来管店并入股，但未提及会将自身持有的份额进行转让的情况，根据原告提供的2020年10月29日与被告的聊天录音可以看出，被告多次陈述其持有50%的份额且以35万元全部转让给了他人，该内容与被告提供的2020年6月1日与田少华签订的《合伙协议书》内容一致，本院予以确认。被告虽辩称其和新一烤肉店分别持有51%和30%的份额、转让给田少华的50%份额中包含其持有的30%和新一烤肉店持有的20%，然其仅提供了许继元出具的《情况说明》，该证据性质应为证人证言，证人未出庭作证，其所作陈述不能单独作为定案依据，且该辩称意见与2020年10月29日的录音内容不一致，被告与田少华签订的《合伙协议书》中亦未体现，故对被告的该项辩称不予采信。因个人合伙具有高度的人合性，原告基于对被告的充分信赖参与合伙，现被告未经原告同意擅自转让合伙份额给全体合伙人以外的他人，严重破坏了合伙人之间的人合性，也违反了双方签订的《合伙协议》的约定，故被告应承担相应的违约责任。原告现主张20万元违约金，因违约金是以实际损失为基础进行补偿，兼具惩罚性质，原告未举证证明其实际损失，故该违约金主要体现惩罚性，考虑到原告出资16万元，其获得收益及负担亏损均是以该金额所占比例为基础，故本院充分权衡原、被告的权益并据此认定被告应承担违约金1.6万元。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、被告吴炎于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告祁青龙违约金16000元；二、驳回原告祁青龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6700元由原告祁青龙负担6402元、被告吴炎负担298元（被告应负担的部分原告已交纳，被告于本判决发生法律效力之日起十日内交至本院）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本两份，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审 判 长 严 欢人民陪审员 刘 琳人民陪审员 刘 芬二〇二一年四月二十九日书 记 员 陈宇婷本案援引法律条文《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定或其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。