内蒙古自治区包头市中级人民法院刑事裁定书（2021）内02刑终45号原公诉机关包头市昆都仑区人民检察院。上诉人（原审被告人）王某，男，1973年10月12日出生于内蒙古自治区包头市，捕前住内蒙古自治区包头市昆都仑区少先路十九号街坊4栋21号；辩护人任彦斌、任娜，内蒙古恩泰律师事务所律师。原审被告人张某1，曾用名张润虎，男，1984年10月5日出生于内蒙古自治区包头市，捕前住内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区；原审被告人张某2，男，1979年5月9日出生于内蒙古自治区包头市，个体工商户，捕前住内蒙古自治区包头市昆都仑区帝景小区；原审被告人张某3，男，1969年9月21日出生于内蒙古自治区包头市，捕前住内蒙古自治区包头市昆都仑区安景苑；原审被告人齐某，男，1977年1月16日出生于内蒙古自治区包头市，住内蒙古自治区包头市；原审被告人刘某1，男，1976年3月17日出生于内蒙古自治区包头市，住内蒙古自治区包头市；原审被告人赵某，男，1989年11月30日出生于内蒙古自治区包头市，住内蒙古自治区包头市；原审被告人张某4，又名张某5，男，1989年10月23日出生于内蒙古自治区包头市，捕前住内蒙古自治区巴彦淖尔市黑柳子乡；原审被告人高某1，曾用名高军军，男，1979年1月14日出生于内蒙古自治区包头市，住内蒙古自治区包头市；原审被告人高某2，男，1990年1月9日出生于内蒙古自治区包头市，个体工商户，住内蒙古自治区包头市；原审被告人栗某1，男，1993年10月11日出生于内蒙古自治区包头市，住内蒙古自治区包头市；原审被告人戈某，男，1990年11月17日出生于内蒙古自治区包头市，捕前住内蒙古自治区包头市青山区松石国际城；原审被告人栗某2，女，1991年9月5日出生于内蒙古自治区包头市，住内蒙古自治区包头市；包头市昆都仑区人民法院审理包头市昆都仑区人民检察院指控被告人张某1、王某、张某2、张某3、齐某、刘某1、赵某、张某4、高某1、高某2、栗某1、戈某、栗某2犯开设赌场罪一案，于2020年12月22日作出（2020）内0203刑初128号刑事判决。宣判后，原审被告人王某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷,讯问被告人,听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原审判决认定，2016年至2017年期间，被告人张某1、王某以盈利为目的，二人以其实际控制的包头市昆都仑区友谊大街天龙家具城三楼为场所开办游戏厅，在游戏厅内设置大量“打鱼机”、“二零八”、“西游记”等游戏机作为赌博设备，利用游戏机组织参赌人员进行赌博，规定参赌人员用现金、POS机套现、微信支付等方式购买游戏分数进行赌博，要求参赌人员使用POS机套现、微信支付的支付方式需多支付1%的手续费，参赌人员赌博后可以通过购买比例退游戏分数换取人民币。被告人张某1、王某为该游戏厅赌场实际控制人，被告人张某3、张某2在游戏厅内负责日常经营、管理账目；被告人张某4负责账目管理、维修设备、为赌博机上分、退分；被告人高某1、高某2、戈某、栗某1、栗某2负责赌博机上分、退分；被告人齐某、刘某1、赵某负责为游戏厅提供POS机套现服务并预留现金，为参赌人员刷POS机套取现金，并赚取额外手续费。通过随行付公司和拉卡拉公司POS机支付记录、参赌人员微信支付记录，王亚平、胡某等参赌人员在该游戏厅进行赌博，涉及赌资人民币1188200.55元。后被告人张某1、王某将该游戏厅关闭，被告人张某1将上述赌博机丢弃。被告人张某1、王某、张某2、张某3、齐某、刘某1、赵某、张某4、高某1、高某2、栗某1、戈某、栗某2对公诉机关指控的犯罪事实和证据均无异议，均自愿认罪认罚。2019年10月13日被告人张某1、张某4在巴彦淖尔市黑柳子乡工业园区被公安民警抓获。2019年10月13日被告人齐某在包头市昆都仑区少先路二十九号街坊盛世嘉苑8栋楼下被公安民警抓获。2019年10月14日被告人高某2在包头市青山区四号街坊7栋6号被公安民警抓获。2019年10月15日被告人张某3在包头市昆都仑区哈德门新区被公安民警抓获。2019年10月15日被告人刘某1在呼和浩特市白塔国际机场被公安民警抓获。2019年10月22日被告人栗某1、栗某2在包头市青山区松石国际城被公安民警抓获。2019年10月22日被告人高某1在巴彦淖尔市黑柳子乡工业园区被公安民警抓获。2019年10月25日经公安机关电话做工作，被告人戈某到包头市固阳县公安局刑侦大队投案自首。2019年12月2日被告人张某2在其朋友周峰的劝说陪同下到包头市土默特右旗公安局经侦大队投案自首。2019年12月26日被告人王某在家属的陪同下到包头市昆都仑区团结大街派出所投案自首。2020年3月5日被告人赵某在包头市××区家中经公安机关传唤到友谊大街派出所。案发后，被告人张某1主动退缴违法所得人民币2万元，被告人王某主动退缴违法所得人民币2万元，被告人张某2主动退缴违法所得人民币1.5万元，被告人张某3主动退缴违法所得人民币1万元，被告人齐某主动退缴违法所得人民币1万元，被告人刘某1主动退缴违法所得人民币5000元，被告人赵某主动退缴违法所得人民币2000元，被告人张某4主动退缴违法所得人民币1万元，被告人高某1主动退缴违法所得人民币1万元，被告人高某2主动退缴违法所得人民币1万元，被告人栗某1主动退缴违法所得人民币1万元，被告人戈某主动退缴违法所得人民币1万元，被告人栗某2主动退缴违法所得人民币1万元。另查明，被告人张某1曾因犯开设赌场罪于2014年7月16日被包头稀土高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑一年缓刑一年，并处罚金人民币2万元（已缴纳）。被告人王某曾因犯故意伤害罪于2003年8月8日被包头市九原区人民法院判处有期徒刑一年缓刑一年。被告人张某2曾因犯开设赌场罪于2014年7月16日被包头稀土高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑一年缓刑一年，并处罚金人民币2万元（已缴纳）。被告人戈某曾因犯危险驾驶罪于2017年8月2日被包头市昆都仑区人民法院判处拘役一个月，并处罚金人民币2000元（已缴纳）。原判认定上述事实的证据有常住人口详细信息表，部级库-全国人口基本信息，书证银行交易流水明细清单、交易明细，微信截图，调取证据通知书及商户信息、交易明细、银行流水，微信支付交易明细，POS机交易明细及情况说明，证人胡某、杨某、刘某2等人的证言，辨认笔录，昆区聚鑫动漫游戏厅相关档案，包头市天龙百货有限责任公司的相关资料情况、租赁合同、不动产产权情况表，前罪刑事判决书，行政处罚情况，到案经过，各被告人的供述，认罪认罚具结书等。根据以上事实与证据，原审法院认为，被告人张某1、王某利用赌博机在游戏厅开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪；被告人齐某、刘某1、赵某明知他人利用赌博机开设赌场，仍在该赌场内提供资金结算服务，其三人的行为均已构成开设赌场罪；被告人张某2、张某3、张某4、高某1、高某2、栗某1、戈某、栗某2明知他人利用赌博机开设赌场，仍参与赌场管理、为参赌人员提供上分、退分服务、领取高额固定工资等提供直接帮助，其八人的行为均已构成开设赌场罪；上列十三名被告人的行为均应依法惩处。被告人张某2、张某3、齐某、刘某1、赵某、张某4、高某1、高某2、栗某1、戈某、栗某2在共同犯罪中起辅助次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人戈某、张某2、王某在犯罪后自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻、减轻处罚。被告人赵某经公安机关传唤到案后能够如实供述自己的罪行，构成自首，可以从轻处罚。被告人张某1、张某2、戈某、王某曾因故意犯罪被刑事处罚，酌情从严惩处。被告人张某1、王某、张某2、张某3、齐某、刘某1、赵某、张某4、高某1、高某2、栗某1、戈某、栗某2均自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人张某1、王某、张某2、张某3、齐某、刘某1、赵某、张某4、高某1、高某2、栗某1、戈某、栗某2均主动退缴违法所得且主动缴纳罚金，确有悔罪表现，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款及第三款、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条、第三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，作出如下判决：1.被告人张某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元；2.被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币25000元；3.被告人张某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；4.被告人张某3犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；5.被告人齐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币15000元；6.被告人刘某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币15000元；7.被告人赵某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币10000元；8.被告人张某4犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币10000元；9.被告人高某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币10000元；10.被告人栗某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币10000元；11.被告人戈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元；12.被告人高某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币8000元；13.被告人栗某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币8000元；14.被告人张某1违法所得人民币20000元、被告人王某违法所得人民币20000元、被告人张某2违法所得人民币15000元、被告人张某3违法所得人民币10000元、被告人齐某违法所得人民币10000元、被告人张某4违法所得人民币10000元、被告人高某2违法所得人民币10000元、被告人栗某1违法所得人民币10000元、被告人高某1违法所得人民币10000元、被告人戈某违法所得人民币10000元、被告人栗某2违法所得人民币10000元、被告人刘某1违法所得人民币5000元、被告人赵某违法所得人民币2000元，均予以没收，由扣押机关上缴国库。宣判后，被告人王某不服，提出上诉称其在一审公诉机关提出量刑建议后，曾主动向公安机关举报他人犯罪线索，经查证属实，其行为属于重大立功，其本人法律知识匮乏故没有在一审程序中供述，故请求二审法院查明其立功表现并予以认定，从轻量刑。其辩护人的辩护意见是上诉人王某有向看守所举报他人犯罪的情节，目前案件虽然仍处于侦查机关初查阶段，但该事实存在且有危害后果，故应当认定其具有立功情节，综合其在一审阶段已认罪认罚，恳请二审法院依法予以减轻处罚。原审被告人张某1、张某2、张某3、齐某、刘某1、赵某、张某4、高某1、高某2、栗某1、戈某、栗某2对原判认定的事实和定罪量刑均不持异议。经审理查明，原审判决认定上诉人王某，原审被告人被告人张某1、张某2、张某3、齐某、刘某1、赵某、张某4、高某1、高某2、栗某1、戈某、栗某2犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人王某、原审被告人张某1、张某2、张某3、齐某、刘某1、赵某、张某4、高某1、高某2、栗某1、戈某、栗某2开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。其中，上诉人王某、原审被告人张某1开设赌场属情节严重，起主要作用，系主犯；原审被告人齐某、刘某1、赵某、张某2、张某3、张某4、高某1、高某2、栗某1、戈某、栗某2明知他人利用赌博机开设赌场，或提供资金结算服务，或参与赌场管理及为参赌人员提供上分、退分服务，领取高额固定工资，其十一人在共同犯罪中起辅助次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。上诉人王某、原审被告人戈某、张某2、赵某均具有自首情节，可以从轻处罚。张某1、张某2、王某、戈某曾因故意犯罪被刑事处罚，酌情从严惩处。张某1、王某、张某2、张某3、齐某、刘某1、赵某、张某4、高某1、高某2、栗某1、戈某、栗某2均自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。张某1、王某、张某2、张某3、齐某、刘某1、赵某、张某4、高某1、高某2、栗某1、戈某、栗某2均主动退缴违法所得且主动缴纳罚金，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。上诉人王某及其辩护人关于王某具有立功情节的上诉理由，经查，王某虽有检举揭发他人犯罪的行为，但在本院审理阶段其提供的线索尚未经查证属实，不构成立功，故对该上诉理由及辩护意见本院不予支持。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下:驳回上诉,维持原判。本裁定为终审裁定。审   判   长 牛   惠   卿审   判   员 翟       玮审   判   员 崔   砺   锋二〇二一年四月二十九日法官     助理 王艳茹书记员朱丽华附：本裁定所适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。