广西壮族自治区贺州市八步区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1102民初3040号 原告：贺州市魅音文化传播有限公司。住所地：广西壮族自治区贺州市八步区新宁街油草塘巷**。 法定代表人：邓任珍，总经理。 委托诉讼代理人：覃华桂，广西覃华刚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：覃华刚，广西覃华刚律师事务所律师。 被告：上海轩婷文化传媒有限公司。住。住所地：上海市普陀区古浪路******/div> 法定代表人：曹小鹏，总经理。 被告：李锦涛，男，1990年2月13日出生，汉族，住上海市松江区。 原告贺州市魅音文化传播有限公司（以下简称魅音公司）与被告上海轩婷文化传媒有限公司（以下简称轩婷公司）合伙合同纠纷一案，本院于2020年9月2日立案后，依原告申请追加李锦涛作为本案被告参加诉讼，并依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，被告轩婷公司、李锦涛经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本庭依法缺席审理。原告向本院申请财产保全，本院依法冻结李锦涛名下银行账户及其他账户存款91600元。本案现已审理终结。 原告魅音公司向本院提出诉讼请求：1.二被告向原告返还合作投资款50000元、活动保证金5500元、活动利润20000元和其他费用16100元（合计91600元），以及支付逾期付款利息（利息以91600元为基数，自起诉之日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计至实际支付之日止）。2.二被告向原告支付违约金10000元。3.本案诉讼费及财产保全费936元由二被告承担。 事实和理由：被告轩婷公司是成立于2019年12月27日的一家经营演出经纪、广播电视节目制作及广告发布等业务的传媒公司。2020年5月29日，原、被告双方经洽商，达成了共同出资成立一家专营于抖音平台“618”电商活动类业务公司的合作意向。双方约定：原告负责部分出资，新公司的注册及活动运营由被告方负责；通过运营本次抖音平台“618”电商活动，原告可分得活动利润20000元。原、被告双方于当日签署了《兜底协议》，约定由原告出资支付50000元和保证金5500元到被告轩婷公司法定代表人李锦涛账户。被告在本协议中承诺，原告在协议签订后一个月后可收回全部投资款。签署协议后，原告于2020年5月30日通过银行转账方式向被告支付了投资款和活动保证金，合计55500元。同时应被告轩婷公司法定代表人李锦涛要求，原告另行支付了16100元，用于办理新公司工商注册、公章等方面的费用。 原告起诉前，多次联系被告李锦涛，要求进行结算，返还合作投资款、利润等费用，被告李锦涛均借故拒绝支付。原告认为，被告未能按照双方的约定及协议内容履行其相关合同义务，已构成违约，被告轩婷公司、李锦涛应承担连带退还责任。 被告李锦涛庭后向本院提交书面意见，辩称：1.本案与被告轩婷公司无关。被告李锦涛系以个人名义与原告签署的案涉协议，且打款、收款都属于个人之间的相互来往，李锦涛收到原告转来的款项后并未转给轩婷公司，而是投入到了其他项目中，至于原告收到的李锦涛转账给轩婷公司的转账截图并非原告支付的款项，而系李锦涛本人与轩婷公司的其他款项来往，与本案无关，故本案并不涉及轩婷公司。2.原告诉请的费用不准确。被告李锦涛支付宝共收到原告55500元，微信共收到原告750元，合计56250元。李锦涛已陆续退还原告合计10100元。3.对原告诉请的活动利润及其他费用不予认可。双方协商的“618”活动因未报名成功而实际并未开展，并不存在利润之说，原告诉请的其他费用16100元也不存在。4.对原告诉请的违约金，被告李锦涛自愿按协议约定投资款的20%支付给原告，但不同意再支付逾期付款利息。 被告轩婷公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未向法庭提交书面答辩意见，视为其放弃答辩、举证、质证及辩论的权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.原告提交的轩婷公司《企业信用信息公示报告》，能够证明轩婷公司的法定代表人于2020年7月27日由李锦涛变更为曹小鹏的事实，对此本院予以认定，但本案是否与轩婷公司有关，应结合本院审理查明的事实予以综合认定。 2.原告提交的《兜底协议》，能够证明原告魅音公司与被告李锦涛于2020年5月29日签署案涉协议的事实，对此本院予以认定，至于李锦涛履行的是职务行为还是个人行为，正是本案的争议焦点。 3.原告提交的支付宝收支明细证明、支付宝转账截图、支付宝转账电子回单，能够证明原告法定代表人邓任珍分别于2020年5月29日、5月30日向被告李锦涛转账投资款50000元和活动保证金5500元的事实，对此本院予以认定。 4.原告提交的李锦涛手机银行转账明细详情，无任何转账备注，并不能证明李锦涛转入轩婷公司的该笔款项即系原告转给李锦涛的款项，对此本院不予认定。 5.原告提交的邓任珍与李锦涛的微信聊天记录，能够证明被告李锦涛并非以轩婷公司名义而系以其个人名义与原告进行的合作，从2020年5月24日下午9:22、5月24日下午9:28、5月26日下午12:25、5月30日上午10:20、6月12日下午1:27的聊天记录，可知原告法定代表人对此事亦是知晓，其意愿也是与李锦涛个人合作，而非轩婷公司，而案涉《兜底协议》签订时抬头处“甲方”系“李锦涛”，落款处“甲方”亦系李锦涛个人签字，并未加盖被告轩婷公司的公章。 6.被告李锦涛庭后提交的微信转账明细，能够证明从2020年7月1日至2020年8月17日被告李锦涛收到原告法定代表人支付的款项共计750元，同时李锦涛退还原告法定代表人款项共计10100元，原告对此退款亦予以认可，本院予以认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2020年5月24日至5月29日，被告李锦涛与原告法定代表人通过微信聊天达成合作的合意。 2020年5月29日，被告李锦涛（甲方）与原告魅音公司（乙方）签订《兜底协议》，约定：甲方承诺成立一家公司用于抖音平台6.18电商活动，乙方投入50000元广告费及注册保证金5500元，共计55500元，全部股东均已同意、认可、无异议。甲方承诺乙方在协议签订后1个月内可收回乙方全部投资款（并归还乙方）。乙方承诺出资55500元用于公司6.18抖音电商节活动，并按本协议约定按时足额向甲方付清款项。协议还约定，若任何一方未能履行其在本协议项下的义务或保证，除非依照法律规定可以免责，违约方应以他方支付股权转让价格20%的违约金。协议落款处甲方有李锦涛签字确认，乙方盖有魅音公司公章。 2020年5月29日，原告法定代表人邓任珍通过支付宝向李锦涛转账5500元，转账摘要为“抖音618电商活动保证金”；2020年5月30日，原告法定代表人邓任珍通过支付宝向李锦涛转账50000元，转账摘要为“618电商活动投资款”。 2020年7月1日至2020年8月17日，被告李锦涛收到原告法定代表人款项共计750元，同时李锦涛退还原告法定代表人共计10100元。 另查明，原告魅音公司系一人有限责任公司（自然人独资），原告法定代表人邓任珍享有100%股权，而被告轩婷公司系有限责任公司，并非个人（自然人或者法人）独资。 本院认为，本案的法律事实发生在2021年1月1日之前，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，适用当时的法律、司法解释的规定。 第一，关于被告李锦涛与原告魅音公司签订协议代表的是轩婷公司还是个人的问题。根据原告提交的邓任珍与李锦涛的微信聊天记录以及双方向法庭的陈述，能够确认被告李锦涛与原告签订案涉协议系个人行为，并非作为轩婷公司法定代表人的职务行为。整个微信聊天记录，从原告法定代表人邓任珍邀约被告李锦涛退出来单独与其合作，到被告李锦涛表示想退出轩婷公司且正在与其他股东谈公司法定代表人变更，再谈到签协议邓任珍微信中表示“就我们两个啊，达成协议没问题啊”，到最后《兜底协议》签署成功，协议抬头系李锦涛个人，落款亦系李锦涛个人，并无轩婷公司盖章，可知原告法定代表人邓任珍对被告李锦涛代表的仅系其个人而非轩婷公司这件事是知晓的，且原告按约定将投资款转入被告李锦涛个人账户后，并无证据证明李锦涛又将该笔投资款转入轩婷公司账户的事实，原告应承担举证不能的不利后果。因此，可以确认案涉《兜底协议》的合同相对方为原告魅音公司与被告李锦涛，本案与轩婷公司无关。因此，原告魅音公司关于被告李锦涛履行的系职务行为的主张，本院不予支持，本案与被告轩婷公司无关，原告要求被告轩婷公司承担责任的主张，本院不予支持。 第二，关于原告主张的各项费用。 1.原告魅音公司（乙方）与被告李锦涛（甲方）签订的《兜底协议》，系双方当事人真实意思表示，应属合法有效，双方当事人均应遵照约定履行各自的义务。协议约定甲方承诺乙方在协议签订后1个月内可收回乙方全部投资款（并归还乙方），否则违约方应支付20%的违约金。协议签订后，原告依约向被告李锦涛支付了全部投资款，但被告李锦涛并未依约在一个月内退还原告全部投资款，已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，被告李锦涛应承担相应的违约责任。原告共支付被告李锦涛款项合计56250元，在本案诉讼前被告李锦涛已退还原告10100元，原告对此予以认可，故被告李锦涛尚欠原告投资款46150元（56250元-10100元）。 2.对于违约金部分，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”的规定，双方签订的《兜底协议》明确约定了违约金，本案中，原告主张违约金以原告投资款50000元的20%计算，被告李锦涛对此予以认可，并愿意按原告投资款的20%支付违约金，本院予以认定，据此计算违约金为10000元（50000元×20%）。因此，被告李锦涛应支付的违约金数额为10000元。 3.关于原告主张的活动利润。被告李锦涛辩称案涉协议约定的抖音平台6.18电商活动实际并未开展，结合原告庭审自述，其通过被告以及抖音平台联系人得知被告李锦涛根本没有注入活动资金，综合全案事实，可知案涉协议约定的抖音平台6.18电商活动实际并未开展，即不存在活动利润。原告主张被告支付活动利润20000元，没有事实依据，本院不予支持。 4.关于原告主张的其他费用损失。原告认为其还向被告李锦涛支付了其他费用16100元，但其并未向本院提交相关凭据予以证明存在该笔其他费用且金额为16100元。因此，原告关于被告应支付其他费用16100元的主张，本院不予支持。 5.至于逾期付款利息，因被告李锦涛拖欠原告投资款一直未退还，原告确有利息损失，被告李锦涛应赔偿该笔利息损失，原告主张利息自起诉之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至实际付清之日止，合理有据，本院予以支持，但利息应以被告李锦涛未退金额46150元为基数计算。被告李锦涛辩称违约金与利息不应重复支付，但结合本案实际，违约金属一次性计算支付的违约惩罚，而利息系因被告逾期付款导致的原告产生的利息损失，属原告实际损失。因此，对于被告李锦涛关于逾期付款利息的抗辩，本院不予采信。 综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款,《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告李锦涛应退还原告贺州市魅音文化传播有限公司投资款46150元及利息（利息：以46150元为基数，从2020年9月2日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率即年利率3.85%计至付清之日止）； 二、被告李锦涛应支付原告贺州市魅音文化传播有限公司违约金10000元； 三、驳回原告贺州市魅音文化传播有限公司的其他诉讼请求。 上述应付款项，债务人应在本判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。债权人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费2332元，财产保全费936元，合计3268元（原告已预交），由原告贺州市魅音文化传播有限公司负担1462元，被告李锦涛负担1806元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区贺州市中级人民法院。 审 判 长  邓 媛 人民陪审员  叶燕红 人民陪审员  梁 强 二〇二一年四月八日 法官 助理  蒋菲艳 书 记 员  邓佳龙 书 记 员  蒋 妍