陕西省西安市长安区人民法院民事判决书  （2020）陕0116民初7209号 原告：孙宏明，男， 1978年11月2日出生，汉族，住河南省武陟县。委托诉讼代理人：潘明强，陕西博纳新律师事务所律师。被告：陕西蓝马啤酒有限公司，住所地陕西省西咸新区。法定代表人：张江伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵龙，该公司员工。委托诉讼代理人：李文武，陕西九州同律师事务所律师。原告孙宏明与被告陕西蓝马啤酒有限公司（以下简称：蓝马公司）劳动争议纠纷一案，原、被告双方均不服西咸新区劳动人事争议仲裁委员会作出的西咸劳人仲案字 （2019）第1315号裁决书，分别向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。原告孙宏明及委托诉讼代理人潘明强、被告蓝马公司之委托诉讼代理人李文武均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙宏明向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金332369元；二、判令被告向原告支付高温津贴43125元、防暑降温费19560元；三、判令被告向原告支付2005年9月14日至2019年9月30日期间的每日延长工作时间加班工资报酬845027元，周六周日加班工资报酬588958元，法定节假日加班工资报酬78159.26元；四、判令被告向原告支付2015年9月14日至2019年9月30日期间的未订立无固定期限劳动合同的二倍工资288733.22元；五、判令被告为原告办理社会保险转移手续；六、判令被告向原告支付2005年9月14日至2019年9月30日期间未休年休假的工资报酬56334元；七、判令被告向原告支付2013年6月工资6251元、2014年4月至10月工资（每月工资为7774元）、2016年7月至12月工资（每月工资为6356元）、2017年2月、6月、10月、11月工资（每月工资为8024元）、2018年2月、9月、11月、12月工资（每月工资为5055元）、2019年7月4426.77元、2019年8月3398元、2019年9月3398元，共计149633.77元；八、判决被告向原告退还入股金1000元；九、判决被告向原告支付失业保险金32400元。事实与理由：原告于2005年9月14日入职被告处工作，岗位为销售经理，2019年9月30日被告无故解除劳动合同，在劳动关系存续期间，被告未依法为原告缴纳社会保险，包括养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险，拖欠原告工资，安排原告加班但从不支付加班费，被告既不与原告订立无固定期限劳动合同，也未支付未订立无固定期限劳动合同的2倍工资，被告不支付高温津贴、防暑降温费，被告强迫原告缴纳入股金，既不退还，也不支付股息，被告不依法给原告缴纳失业保险费，造成原告失业后无法领取相应的失业保险。被告辩称:一、被告与原告解除劳动合同，是因为原告不能继续胜任其销售工作，被告依照本企业的规章制度与原告解除劳动合同，并不存在违法解除的问题。因此原告要求支付解除劳动合同的赔偿金，没有充分的事实依据。对于原告要求支付332369元的赔偿金，没有充分证据支持，不知其计算依据。二、原告从事的是销售工作，不存在高温津贴的问题，高温补贴及防暑降温费，均不属于劳动报酬的范围。三、原告原从事的是区域销售经理工作，属于不定时工作制，原告作为销售经理，其所辖区域的销售工作、人员休息等均由其自行安排，不存在加班工资的问题，且其提出的加班证据，有的是复印件且没有被告签章，有的与加班没有任何关系；四、被告在仲裁时就出示了三份合同（期限分别为2011年12月1日至2013年11月30日、2016年2月日至2018年1月31日、2018年2月1日至2020年1月31日），而这些合同第一条均规定，合同期间，如符合无固定期限合同，自动转为无固定期限的劳动合同，双倍工资不属于劳动报酬的范围，应遵循法律规定的一年仲裁时效，据此可见，即使原告非要提出此无事实依据的要求，也依法超过法定申请劳动仲裁的期限，依法应当予以驳回其请求；五、原告可以随时来被告处共同办理社保转移手续，不存在任何障碍；六、原告原系本公司西安大区销售经理，年休假均由其自己安排休假，且原告在提起仲裁前，从未向被告提过有关年休假的要求，说明原告已经自行安排了年休假事宜，即使被告现在非要否认此事实，也早已超过法定申请劳动仲裁的时效，依法不应支持；七、原告提出的拖欠工资，除了2019年第8、9月的工资外，其他请求均无任何证据支持；八、原告提出的入股金问题，不属于劳动争议纠纷的范围，而且被告从未表示过拒绝向原告退还此股金；九、被告已将原告失业保险费从2019年5月交至2019年9月，根本不存在被告没有为原告交付失业保险费的事实。综上所述，原告提出的上述诉讼请求，没有充分的事实与法律依据，据此， 请求驳回原告的诉讼请求。被告蓝马公司向本院提出诉讼请求：一、蓝马公司不应向孙宏明支付经济补偿金86338.22元；二、不应为原告补缴2005年9月14日至2007年3月的养老保险、2005年9月14日至2012年8月的工伤保险及2014年1月至9月的工伤保险、2005年9月14日至2007年4月的失业保险、2005年9月14日至2018年的生育保险；三、不应向原告支付防暑降温费共计19530元；四、不应向原告支付2005年9月14日至2019年9月30日期间未休年假的工资23948.7元；五、不应向原告支付2019年8月及9月工资共计5954.36元。事实与理由：原告认为西咸新区劳动人事争议仲裁委员会作出的西咸劳人仲案字（2018）第172号裁决书中一、二、三、四、五项裁决是错误的，没有事实和法律依据。原告孙宏明辩称:2015年12月7日陕西蓝马啤酒有限公司更名为陕西金星啤酒有限公司，2016年7月18日陕西金星啤酒有限公司更名为陕西蓝马啤酒有限公司，被告应当向原告支付2005年9月1日至2019年9月30日期间的每日延长工作时间加班报酬、周六周日加班工资报酬、法定节假日加班工资报酬，通过以下证据证明以上事实：一、被告蓝马公司在西咸新区劳动人事争议仲裁委员会庭审过程中提交的第三组证据考勤表；二、被告在该案仲裁阶段开庭过程中认可原告提交的证据二中2013年7月咸阳郊县南区工资的真实性；三、原告提供证据四中2016年6月份咸阳公司日铺货、拜访、晨会视频、上报统计表、通知、通报，被告在该案仲裁阶段开庭过程中认可该证据的真实性；四、原告提供证据五中会议通知，被告在该案仲裁阶段开庭过程中认可该证据的真实性，而该证据能够证明原告在2016年7月2日星期六加班、2016年7月3日星期日加班，被告应当向原告支付该两天的加班工资报酬。本院经审理认定事实如下：原告孙宏明于2005年9月14日入职被告蓝马公司，担任销售一职，2005年9月至2009年1月以现金方式发放工资，之后为银行转账，金额每月不等，发放时间不定，普通工时制。2019年9月30日，被告以原告销售业绩不佳且未提出异议为由，向原告发出《解除劳动合同（关系）通知书》。上述事实，有劳动合同书、银行流水、解除劳动合同（关系）通知书及庭审笔录在卷为凭，足以认定。本院认为，关于违法解除劳动合同的经济赔偿金认定问题。被告以原告销售业绩不佳且未提异议为由解除合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）规定的用人单位解除劳动合同的法定情形，应认定此行为系违法解除劳动合同。虽被告提供的《销售子公司业务人员登记评定管理办法》中有“末位淘汰”的规定，但这一规定本身就缺乏法律依据，本院对此不予认可。《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同的，应当依照第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告孙宏明被解除劳动合同前12个月的平均工资（因2019年8月工资未付，计算基数为2018年8月至2019年7月）2977.18元，经济赔偿金数额共计86338.22元。关于是否发放防暑降温费和高温补贴。依据《陕西省人才资源和社会保障厅、陕西省财政厅关于调整夏季防暑降温费和高温津贴标准的通知》（陕人社发[2015]55号）规定，防暑降温费的执行范围是党政机关、企事业单位、及人民团体在岗工作人员。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》（以下简称：《调解仲裁法》）第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的诉讼时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。故原告孙宏明只能主张2019年10月31日前一年内的防暑降温费，共计1395元。《防暑降温措施管理办法》第十七条规定，劳动者从事高温作业的，依法享受岗位津贴。用人单位安排劳动者在35℃以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的，应向劳动者发放高温津贴，并纳入工资总额。本案中缺乏证据证明原告孙宏明存在高温出勤，本院对此不予认可。关于是否支付加班工资。虽然原告提供了朋友圈图片佐证，但朋友圈中并无定位，亦无法证明照片拍摄时间与朋友圈发表时间是同一时间，其他相关证据无法证明其真实性，故对于此项诉求不予认可。关于是否发放未休年休假工资。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定，职工累计工作已满1年不满十年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条第二款规定，单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年假，对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中被告认为原告属于不定时工时制，故不应支付年休假的工资，然而不定时工作制需要劳资双方约定实行不定时工作制并获得劳动行政部门的行政审批，本案不符合相关条件，对此不予认可。关于是否支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资。《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应向劳动者每月支付二倍工资，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工资。本案中，原、被告共签订了三份书面合同，期限分别为2011年12月1日至2013年11月30日；2016年2月1日至2018年1月31日；2018年2月1日至2020年1月31日。根据《调解仲裁法》第二十七条第一款规定，2013年12月1日至2016年1月31日未签订书面合同的双倍工资诉求已过仲裁时效，故对此不予认可。关于原告认为应当支付的工资及工资差额部分，庭审中，原、被告对于2019年7月至9月拖欠工资的事实均无异议，此外其他工资诉求，由于原告并未提供数额的任何证据及计算方式，证据不足，本院不予认可。关于1000元入股金，返还股金不属于劳动争议处理范围，本案对此不予处理。社保争议不属于人民法院民事案件的受案范围，本院对此不予处理。对于其余诉讼请求，未经仲裁裁决，本案不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条、《陕西省人才资源和社会保障厅、陕西省财政厅关于调整夏季防暑降温费和高温津贴标准的通知》（陕人社发[2015]55号）、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《防暑降温措施管理办法》第十七条、《职工带薪年休假条例》第三条第一款，判决如下：一、被告陕西蓝马啤酒有限公司自本判决生效之日起十五日内向原告孙宏明支付违法解除劳动合同的赔偿金86338.22元；二、被告陕西蓝马啤酒有限公司自本判决生效之日起十五日内向原告孙宏明支付防暑降温费共计1395元；三、被告陕西蓝马啤酒有限公司自本判决生效之日起十五日内向原告孙宏明支付未休年休假工资23948.7元。四、被告陕西蓝马啤酒有限公司自本判决生效之日起十五日内向原告孙宏明支付2019年7月至9月工资共计10201.13元。五、驳回被告陕西蓝马啤酒有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费各10元，原告孙宏明、被告陕西蓝马啤酒有限公司均已预交，减半收取后由被告全部承担，被告应连同上述判决款项一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  员  王  晨                             二〇二一年 四 月 二十六 日  书  记  员  郑馨羽      1