广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤18民终353号上诉人（原审原告、反诉被告）：清远市诺维家定制家居有限公司，住所地：广东省清远市扶贫经济开发区**小区××××××。法定代表人：雷丹。委托诉讼代理人：张建航，广东广信君达律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：唐上喜，男，1986年11月5日出生，汉族，住广西壮族自治区××××××××××。委托诉讼代理人：张伟，湖北多能律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐博宇，湖北多能律师事务所律师。上诉人诺维家定制家居有限公司（以下简称诺维家公司）与上诉人唐上喜特许经营合同纠纷一案，不服广东省清远市清城区人民法院（2020）粤1802民初4793号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。诺维家公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项判决；2.判令唐上喜向诺维家公司赔偿违约金20万元；3.本案一审及二审诉讼费由唐上喜承担。事实和理由：一、唐上喜因业绩不达标被提前解除合同后，仍使用“诺维家”商标，严重违反双方签署的合同，应依照合同约定支付40万元违约金。据现场取证录音录像及照片显示，再结合唐上喜需要支付维持运营的经营成本情况来看，2019年7月22日后，唐上喜ERP订单系统关闭后，其仍定制假冒的诺维家品牌产品并销售，获取非法利益，一审酌情认定唐上喜赔偿4万元，无法令人信服。二、唐上喜的持续违约、侵权行为严重违反合同约定，损害诺维家公司品牌形象、欺骗消费者、扰乱市场秩序、浪费司法资源，牟取暴利。其行为给诺维家公司造成重大损失，诺维家公司请求其赔偿20万元，符合法律和情理。三、根据合同契约精神，双方作为完全民事行为能力人，合同一经签署生效，就应承担约定的责任义务，且唐上喜确实存在违约、侵权行为，涉嫌不正当竞争、扰乱市场秩序。诺维家公司也并未请求法院减少赔偿金，法院应尊重合同双方的意思自治，诺维家公司已根据实际情况降低20万元赔偿金额。综上，请求法院予以支持。唐上喜上诉请求：1.请求撤销一审判决；2.改判驳回诺维家公司一审诉讼请求；3.本案一审、二审诉讼费由诺维家公司承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误。一、唐上喜与诺维家公司履行的合同义务仍应是唐上喜与广州市诺家装饰材料有限公司（以下简称广州诺家公司）签订的加盟合同所约定义务。从2018年合同保证金延续使用至2019年、2018年-2019年均使用同一ERP订单系统且审图人一致、支付货款账户及发货地址一致等情况来看，虽唐上喜与广州诺家公司已到期，但双方并未解除合同，仍以实际行为履行合同，2018年加盟合同属合法有效。另一方面，唐上喜与诺维家公司所签订的《加盟合同》并未实际履行。唐上喜未曾向诺维家公司交纳保证金、软件服务费等费用，未与诺维家公司工作人员产生业务交流；诺维家公司未向唐上喜提供过装修设计、运营指导、团队培训等服务，未授权唐上喜使用其品牌商标等；其二者也无任何资金往来、订单、款项，故双方并未履行任何合同义务，唐上喜未侵犯其权利。二、涉案合同为格式条款，但诺维家公司未对唐上喜尽提示注意义务，违反合同法第四十条之规定，应属无效，该条款也不应作为违约金计算的依据。且诺维家公司未依照合同约定为唐上喜提供装修设计、开店运营指导、团队培训等服务，其行为构成违约。综上所述，请求法院依法驳回诺维家公司的全部诉讼请求。诺维家公司向一审法院起诉请求：1.唐上喜停止使用诺维家公司的“诺维家”、“诺家”相关的商标、名称进行经营；2.唐上喜向诺维家公司返还相关的经营文件资料、相册、授权书及各类证书物品（十环认证、中国全屋定制十大品牌、工业电商诚信企业、派阳山战略合作伙伴、全国工商衣柜专委会副会长、中国全屋定制十佳品牌、广东省定制家具协会成员单位、广东衣柜行业协会会员单位、全屋定制三十强、甲醛检测报告、专利证书）；3.唐上喜拆除与“诺维家”相关的门头和招牌；4.唐上喜向诺维家公司支付违约金20万元；5.本案受理费、保全费、担保费由唐上喜承担。诉讼中，诺维家公司变更第2项诉讼请求为：唐上喜禁止使用“诺维家”商标相关物品；变更第3项诉讼请求违约金为40万元。唐上喜向一审法院提出反诉请求：1.判令诺维家公司向唐上喜返还市场保证金10000元、软件押金5000元、商学院费用5000元；2.判令诺维家公司向唐上喜赔偿损失150000元；3.由诺维家公司承担本案本诉、反诉诉讼费用。一审法院认定事实：“LOVICA诺维家”注册人为周伟明，商标注册号为第11506923号，注册有效期限自2014年2月21日至2024年2月20日，核定使用商品（第20类）：衣服罩（衣柜）；家具；家具门；办公家具；金属家具；镀银玻璃（镜子）；竹木工艺品；木、蜡、石膏或塑料艺术品；室内百叶帘（家具）；工作台。2017年12月31日，周伟明（甲方）与诺维家公司（乙方）签订了《注册商标使用许可合同》，合同约定：甲方授权许可乙方在中华人民共和国（包括香港、澳门）领域内使用“LOVICA维家”商标，使用期限自合同签订之日起至2024年2月20日止，使用方式为普通使用许可，乙方有权直接授权其经销商在门店的装饰装潢、宣传资料上使用甲方商标，在发生注册商标权被侵害的情形时，乙方可以不经甲方授权，自行提起民事诉讼；……。2020年4月24日，周伟明向诺维家公司签订《授权委托书》，授权诺维家公司以诺维家公司名义对唐上喜提起民事诉讼。2019年1月1日诺维家公司（甲方）与唐上喜（乙方）签订了《“诺维家”品牌区域经销合同书》，合同约定：合同期限自2019年1月1日至2019年12月31日，甲方授权乙方作为广西省防城港市上思县“诺维家”系列产品的授权经销商，甲方授权乙方在协议区域销售、宣传、推广、维护“诺维家”品牌和“诺维家”系列产品，乙方在协议区域范围为本合作目的而使用“诺维家”商标及相关图标；甲方对“诺维家”系列产品质量负责，同时提供“诺维家”产品应符合的质量标准依据，并向乙方出示和提供各类材料的技术检测报告，为乙方提供产品技术咨询，协助乙方在其经营范围内进行各类市场推广及销售工作；店面整体形象由甲方统一设计，乙方按甲方装修设计方案自行装修；甲方对乙方提供产品设计、产品专业知识、店面运营、店面业务开展及销售流程等培训；乙方专卖店只能摆放、推广和销售甲方“诺维家”品牌系列产品（不与诺维家品牌产品冲突的其它相应配套产品经甲方书面同意的除外）；乙方在合同期间内的任务目标为55万元；乙方须按约定的年计划还有月计划完成“诺维家”品牌系列产品销售（该金额以乙方与甲方的提货结算金额为准），若合同期内乙方未达到年度销售目标70%的，甲方有权单方终止下一年的经销合作意向，乙方连续三个月达不到年度任务20%或半年达不到年度任务40%的，甲方有权单方解除合同，取消乙方的经销资格或降级处理；乙方以汇款形式向甲方支付货款，由甲方指定收款人名称、开户行、帐号；乙方通过ERP订货；订单交货周期及订单交接，非实木产品，原则上“T+3”为4天，工厂预留3天作为机动调节，实际交货期不超过7天，实木定制产品，原则上“T+10”为11天，工厂预留3天作为机动调节，实际交货期不超过14天；合同自然终止或解除后，乙方不得再经营甲方的诺维家衣柜系列产品，不得再使用甲方的“诺维家”、“诺家”相关商标、名称进行经营；在合同自然终止或解除后30日内，乙方有义务协助甲方完成合同执行过程中发生的债权债务结算并有义务返还相关的经营文件资料、相册、授权书各类证书等物品给甲方，乙方必须拆除且不能再使用相关的门头、招牌等一切甲方授予的标识、物品，及将标识、物品归还甲方，未能完成结算、拆除、返还等事宜，延迟1-30日的，甲方有权收取乙方违约金1000元/天，延迟31-60日的，甲方有权收取乙方违约金8万元，延迟61日以上的，甲方有权收取乙方违约金30万元；合同自然终止或解除后，乙方擅自经营诺维家系列产品，擅自使用“诺维家”、“诺家”相关商标、名称及其它有关甲方知识产权的资料，甲方有权向乙方追讨违约金10万元；……。唐上喜提供了收据及微信聊天截图，予以证明唐上喜向诺维家公司交纳市场保证金10000元、商学院学费5000元。诺维家公司否认收到唐上喜市场保证金10000元、商学院学费5000元、软件费5000元。根据唐上喜提供的上述收据及微信聊天截图证实，唐上喜于2017年8月31日向广州市诺家装饰材料有限公司交纳市场保证金10000元，并且广州市诺家装饰材料有限公司于2018年6月1日在ERP扣除M3线上商学院学费5000元。另外，唐上喜承认在2019年之前是与广州市诺家装饰材料有限公司签订经销合同，销售“诺维家”系列产品。诺维家公司提交了解除合同通知书、邮件详情单、邮件跟踪查询记录，予以证明诺维家公司函告唐上喜解除涉案合同，及告知唐上喜拆除门头和招牌，并返还证书。唐上喜否认收到该解除合同通知书。邮件跟踪查询记录显示2019年7月22日收件人本人签收邮件。唐上喜否认收到解除合同通知书。根据双方提供的ERP系统下单截图证实，唐上喜向诺维家公司下单订货及发货情况如下：2019年1月订货10862元，在5天内交货；2019年2月订货2689元，在7天内交货；2019年3月订货13949元，在6天内交货。此外，2019年1月订货140元，2019年4月订货202元，但没有显示交货时间。唐上喜提供照片予以证实诺维家公司交付的货物不符合质量要求，诺维家公司对此予以否认。诺维家公司提供照片及录像光盘，予以证明唐上喜在2019年10月26日仍未拆除诺维家门头和招牌。唐上喜抗辩称于2019年4月将商铺转让给他人后已拆除店面内样板，因临街铺面消防管制直到2020年4月才拆除诺维家门头和招牌，并提供了《门面转让协议》及照片予以证实，《门面转让协议》显示唐上喜于2019年4月29日将位于南岸区成天江畔119号门面予以转让。诺维家公司对此予以否认，并提供照片证实于2019年10月26日拍照片时唐上喜仍未拆除诺维家门头和招牌，及使用“诺维家”商标相关物品。唐上喜提供了租金及保证金收据予以证明其损失。诺维家公司对此证据及证明事实不予确认。该收据显示开具时间为2017年8月21日。庭审中，唐上喜确认反诉主张诺维家公司赔偿的损失是从2017年8月20日至2019年4月期间的租金损失。诺维家公司是2018年7月18日注册成立的法人独资有限责任公司，注册资金1000万元，股东为广东诺维家定制家居有限公司，法定代表人为雷丹。广州市诺家装饰材料有限公司是2000年4月26日注册成立的自然人投资或控股有限责任公司，注册资金100万元，股东为周伟明、雷丹，法定代表人为周伟明。一审法院认为，关于合同的效力问题，双方签订的《“诺维家”品牌区域经销合同书》是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、法规的强制性规定，合同合法有效，双方均应恪守履行合同义务。诺维家公司没有提供证据证明注册使用“诺家”商标，故合同中对于禁止唐上喜使用“诺家”商标、名称经营的约定无效。对于唐上喜抗辩认为诺维家公司违反《商业特许经营管理条例》第七条、第八条的规定，诺维家公司不具备“两店一年”条件及合同没有向商务主管部门备案，故该合同无效。根据《商业特许经营管理条例》第二十四条、第二十五条的规定，诺维家公司违反根据《商业特许经营管理条例》第七条、第八条规定的，应由商务主管部门作出相应的行政处罚，并没有规定合同无效。因此，对于唐上喜抗辩认为合同无效的意见，依据不足一审法院不予采纳。对于唐上喜抗辩称于2019年4月将商铺转让给他人后已拆除店面内样板，因临街铺面消防管制直到2020年4月才拆除诺维家门头和招牌。唐上喜提供的照片予以证明已拆除门牌及未再使用“诺维家”相关商标、名称进行经营，故一审法院对唐上喜抗辩称已经拆除门牌及未再使用诺维家公司“诺维家”商标、名称进行经营的意见予以采信，一审法院对于诺维家公司主张唐上喜禁止使用诺维家公司“诺维家”商标、名称进行经营，禁止使用“诺维家”商标相关物品，拆除与“诺维家”相关的门头和招牌的诉讼请求予以驳回。关于诺维家公司主张唐上喜支付违约金40万元，根据合同约定，合同自然终止或解除后，唐上喜擅自经营诺维家系列产品，擅自使用“诺维家”相关商标、名称及其它有关诺维家公司知识产权的资料，诺维家公司有权向唐上喜追讨违约金10万元，以及唐上喜必须拆除且不能再使用相关的门头、招牌等一切诺维家公司授予的标识、物品，及将标识、物品归还诺维家公司，未能完成拆除、返还等事宜，延迟61日以上的，诺维家公司有权收取唐上喜违约金30万元。唐上喜抗辩称已于2019年4月转让店铺给他人，但唐上喜没有通知诺维家公司店铺已转让的情况，诺维家公司按合同地址向唐上喜邮寄解除合同通知书，诺维家公司提供了解除合同通知书、邮件详情单、邮件跟踪查询记录等予以证明唐上喜于2019年7月22日签收邮件（解除合同通知书），一审法院予以确认。唐上喜在收到解除合同通知书后并没有提出异议，故双方签订的《“诺维家”品牌区域经销合同书》自唐上喜收到解除合同通知书之日（2019年7月22日）起解除。唐上喜没有提供因客观因素导致未能及时拆除的相关证据，唐上喜提供的照片只能证明已拆除门牌及未再使用“诺维家”相关商标、名称进行经营，但不能证明截止时间，而诺维家公司提供的照片取证时间为2019年10月26日，证实唐上喜在该时间仍在使用，唐上喜未按照合同约定期限拆除门头、招牌，逾期超过61天，唐上喜已构成违约。唐上喜抗辩认为没有违约及合同违约金过高予以调整。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。合同虽然约定了违约金，但由于诺维家公司没有提供证据证明其因唐上喜的违约行为所受到的实际经济损失情况，合同约定违约金数额40万元显然过高，根据公平原则，一审法院酌情调整违约金为40000元。关于唐上喜反诉要求诺维家公司退回交纳市场保证金10000元、商学院费用5000元、软件押金5000元，诺维家公司否认收到唐上喜上述款项，唐上喜亦没有提供证据证明诺维家公司已收取上述款项，而且根据唐上喜提供的证据显示上述相关费用均是与广州市诺家装饰材料有限公司签订经销合同经营期间所发生，故对于唐上喜该项反诉请求，事实与依据不足，一审法院不予支持。关于唐上喜反诉要求诺维家公司赔偿损失150000元，根据双方提供的ERP系统下单截图证实，诺维家公司均按照合同约定期限供货给唐上喜，唐上喜提供的货物质量问题图片不能够证明诺维家公司存在违约行为，而且诺维家公司主张2019年以前的租金损失是其与广州市诺家装饰材料有限公司签订经销合同经营期间所发生，唐上喜应承担举证不能的法律后果，对于唐上喜反诉主张诺维家公司赔偿损失150000元的诉讼请求，事实与依据不足，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，一审法院于2020年8月28日作出（2020）粤1802民初4793号民事判决：一、唐上喜于判决生效之日起10日向清远市诺维家定制家居有限公司支付违约金40000元；二、驳回清远市诺维家定制家居有限公司的其他诉讼请求；三、驳回唐上喜的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3650元，由清远市诺维家定制家居有限公司负担3285元，唐上喜负担365元，反诉案件受理费1850元，由唐上喜负担。经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。二审中，唐上喜提交了如下证据：1.唐上喜与广州诺家公司签的加盟合同、案外人沈为强与广州诺家公司签订的加盟合同，拟证明涉案加盟合同的履行主体系广州诺家公司；2.唐上喜拆除诺维家店内装饰的视频，拟证明涉案加盟店铺已于2019年4月16日停止运营。诺维家公司质证称，对该证据不予认可，不能证明唐上喜停止了经营。本院审查认为，该视频仅能证明唐上喜拆除门内装饰，不能证明唐上喜停止经营及已拆除门头和招牌。另查明：2019年7月19日，诺维家公司向唐上喜发出《解除合同通知书》，通知唐上喜解除合同，并不得继续经营诺维家系列产品，不得再使用“诺维家”“诺家”“LOVICA”“lovica”相关的或相类似的注册商标、名称或其他有关公司知识产权的一切资料。否则，诺维家公司有权追讨违约金30万元。唐上喜于2019年7月22日收到该通知。从诺维家公司提供的相片来看，至2019年10月26日，涉案店铺内仍使用“LOVICA诺维家”门头和招牌，摆放标注有“LOVICA诺维家”“LOVICA”的样板及物品、“诺维家”特定产品的宣传资料。另，诺维家公司提供了广州诺家公司与客户同类纠纷法院判决，违约金为10万元至20万元间。本院认为，二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。根据查明的事实和双方的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：唐上喜是否构成违约及应向诺维家公司支付多少违约金。本案中，诺维家公司与唐上喜签订的《“诺维家”品牌区域经销合同书》是双方真实的意思表示，未违反法律的强制性规定，合同依法有效，双方均应恪守履行。因唐上喜连续三个月未达到年度任务20%，依照双方所签合同约定，诺维家公司有权单方解除合同，后诺维家公司向唐上喜通过EMS邮寄了《解除合同通知书》及微信发生了该通知书的电子照片，唐上喜未就该《解除合同通知书》提出异议，双方签订的《“诺维家”品牌区域经销合同书》自《解除合同通知书》到达唐上喜时解除。按合同第十二条的约定，唐上喜不得再经营诺维家系列产品，不得再使用“诺维家”相关商标、名称进行经营（否则，诺维家公司有权追讨违约金30万元）；必须拆除且不得再使用相关的门头、招牌等标识、物品（延迟61日以上的，诺维家公司有权收取违约金30万元）。但从诺维家公司提供的相片和唐上喜提供的微信聊天记录来看，直至2019年10月26日，唐上喜仍悬挂“诺维家”门头和招牌，使用“诺维家”相关商标、名称进行经营，其行为已构成违约，侵犯了诺维家公司的合法权益，诺维家公司要求唐上喜支付违约金的诉讼请求符合法律规定。对于唐上喜提出的其不应支付违约金的理由，其一，涉案合同虽然属于格式合同，但其十二条所约定的违约责任是为了合同解除或终止后保护特许人具有市场竞争优势的经营资源，不属于不合理加重被特许人责任的情形，且唐上喜在签订涉案合同之前已长期从事此类经营，应能注意并理解该条款的含义。唐上喜以格式合同无效或提供格式合同方未尽提示说明义务为由对涉案合同效力提出异议，理据不足，本院不予采纳。其二，唐上喜主张其履行的是与广州诺家公司的合同，涉案合同未得到实际履行，但唐上喜与广州诺家公司的合同在涉案合同签订前已经届满，唐上喜并未与广州诺家公司续签合同，而是与诺维家公司签订涉案合同。根据诺维家公司提供的注册商标许可合同及授权委托书显示，诺维家公司亦获得了“LOVICA诺维家”注册商标的许可使用权，而唐上喜并未提供证据证明诺维家公司的经营方式与广州诺家公司的不同，其以经营方式不变为由提出此节主张，理据亦不足，本院不予采纳。其三，涉案合同十二条约定的是被特许人协助、保护等后合同义务，唐上喜主张诺维家公司本身存在违反先合同义务的情形，但该主张即便成立亦不能作为免除其违反后合同责任的事由，因为对于一方的违约行为，另一方应当依法行使解除合同、请求赔偿损失等权利，而不是以一个积极的违约行为进行对抗。据此，唐上喜应承担支付违约金的责任。至于违约金如何调整的问题，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案中，诺维家公司未举证证实其因唐上喜违约所遭受的损失，其主张唐上喜销售假冒诺维家品牌或其他品牌的产品亦缺乏证据证实，结合唐上喜违约行为的持续时间较短及涉案合同期内销售任务为55万元、实际订单量较少，经营规模较小的情况及广州诺家公司提起诉讼同类案件的处罚标准，诺维家公司主张的20万元违约金确实过高。同时，考虑到唐上喜2019年7月22日经清远诺维家通知仍未停止违约行为，主观过错较大的因素，一审判决确定的违约金4万元违约金则明显过低，故本案违约金应确定为10万元。综上所述，诺维家公司的上诉请求部分成立，本院予以支持；唐上喜的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实及适用法律部分有误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持广东省清远市清城区人民法院（2020）粤1802民初4793号民事判决第三项；二、撤销广东省清远市清城区人民法院（2020）粤1802民初4793号民事判决第二项；三、变更广东省清远市清城区人民法院（2020）粤1802民初4793号民事判决第一项为：唐上喜于本判决生效之日起10日内清远市诺维家定制家居有限公司支付违约金100000元；四、驳回清远市诺维家定制家居有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件本诉受理费3650元，由清远市诺维家定制家居有限公司负担2575元，唐上喜负担1075元；反诉受理费2308元，由唐上喜负担；二审案件受理费4300元，由清远市诺维家定制家居有限公司负担2150元，唐上喜负担2150元。本判决为终审判决。审 判 长  房 晔审 判 员  王 凯审 判 员  林士嵛二〇二一年四月二十二日法官助理  郭璨叶书 记 员  古 蓉附相关法律条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。