云南省绥江县人民法院民 事 判 决 书（2021）云0626民初47号原告：文某某，男，1966年6月26日出生，汉族，住云南省昭通市绥江县。委托诉讼代理人：叶云树，云南意衡（绥江）律师事务所律师。特别授权。被告：曾某1，男，1986年7月1日出生，汉族，住云南省昭通市水富市。被告：曾某2，男，1962年11月17日出生，汉族，住云南省昭通市水富市。被告：中国平安财产保险股份有限公司水富支公司。统一社会信用代码：91530630670864350P。地址：水富市云富街道办事处人民东路水富运输公司内。法定代表人：范新娟，经理。委托诉讼代理人：成润，云南滇东北律师事务所律师。特别授权。原告文某某与被告曾某1、曾某2、中国平安财产保险股份有限公司水富支公司（以下简称平安保险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年1月12日立案后，依法适用简易程序，由审判员李方勇于2021年4月15日公开开庭进行了审理。原告文某某及其委托诉讼代理人叶云树、被告曾某1、被告平安保险的委托诉讼代理人成润到庭参加诉讼，被告曾某2经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告文某某向本院提出如下诉讼请求：1.判决被告平安保险赔偿原告各种损失87,565.69元，被告曾某1、曾某2对保险公司赔偿不足部分承担连带赔偿责任；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年11月3日，原告文某某载王某珍驾驶方圆牌无牌号电动三轮车，由绥江县新滩集镇往新滩镇王家包方向行驶，18时50分许，至绥江县新滩镇进场路口转弯至对向行车道时，与该道内直行的曾某1驾驶的云Ｃ×××××号小型汽车相撞，造成原告文某某和王某珍受伤，两车受损的道路交通事故，经绥江县公安交警大队认定：文某某承担该事故主要责任，曾某1承担该事故的次要责任，王某珍无责任。云Ｃ×××××号小型汽车的交强险、商业险由平安保险承保。此次事故导致原告左髌骨骨折和多处软组织挫伤。2019年11月3日在宜宾市人民医院住院治疗，住院22天好转出院。2020年7月30日经宜宾市新兴司法鉴定中心鉴定为十级伤残，需后续治疗费10000元、误工期180天、护理期90天、营养期90天。2021年3月23日云南正远司法鉴定所受绥江县人民法院委托，对原告伤情重新鉴定，认定原告未达到伤残等级。此次事故给原告造成如下损失：1.医疗费（包括后续治疗费）36444.23元；2.护理费18000元；3.误工费36000元；4.营养补助费4500元；5.住院伙食补助费2200元；6。交通费2000元；7.食宿费500元；8.精神抚慰金3000元；9.鉴定费2600元；10.残疾器具辅助费118元；11.其他2090元（三轮车维修费2070元＋文印费20元）。云Ｃ×××××号小型汽车的交强险、商业险由平安保险承保，事故发生于保险期内，平安保险应在交强险内赔偿原告各项经济损失74308元，在商业险内赔偿33144.23元×40%＝13257.69元，平安保险累计应赔偿原告87565.69元。为维护原告的合法权益，诉至法院，请求支持原告请求。被告曾某1辩称，车辆购买有交强险、商业第三者责任险，应当由被告平安保险赔付，其垫付的7000元医疗费要求被告平安保险返还。被告曾某2辩称，车子系儿子开车肇事，如果保险不够赔偿其愿意连带赔偿。被告平安保险辩称，肇事车辆在公司投保交强险和100万元第三者责任险，肇事车辆是次要责任，交强险分项赔偿以后，商业险中只承担30%。原告的医疗费应该扣除20%的非医保费用，原告的误工费标准过高，应该按照每天100元的标准赔付，由于原告未达到伤残等级，认可住院期间22天以及出院之后30天休息时间的误工费，护理费需提供医院的护理证明，按照100元每天标准赔付。营养费需要有医嘱，按照每天20元标准赔付。交通费需要提供正式发票并且需要与治疗的时间和地点相吻合。食宿费属于重复主张。原告承担主要责任，且原告的伤情尚未达到伤残，精神抚慰金不应当支持，残疾辅助器具以及维修费用需要提供正式发票。鉴定费和诉讼费不属于保险责任的赔偿范围。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方当事人无争议的证据和事实，本院予以确认：2019年11月3日，原告文某某载王某珍驾驶方圆牌无牌号电动三轮车，由绥江县新滩集镇往新滩镇王家包方向行驶，18时50分许，至绥江县新滩镇进场路口转弯至对向行车道时，与该道内直行的曾某1驾驶的云Ｃ×××××号小型汽车相撞，造成原告文某某和王某珍受伤，两车受损的道路交通事故，原告文某某当日送往宜宾市人民医院住院治疗，诊断为：左髌骨骨折。2019年11月25日好转出院，住院22天。花去医疗费26444.23元，其中被告曾某1支付7000元。经绥江县公安交警大队认定：文某某承担该事故主要责任，曾某1承担该事故的次要责任，王某珍无责任。2020年7月30日原告自行委托宜宾市新兴司法鉴定中心鉴定为十级伤残，需后续治疗费10000元、误工期180天、护理期90天、营养期90天，原告支付鉴定费2600元。云Ｃ×××××号小型汽车的交强险、100万元机动车第三者责任险由被告平安保险承保，保险期限为2019年10月31日0时至2020年10月30日24时止。立案后，被告平安保险申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，经绥江县人民法院委托，2021年3月23日云南正远司法鉴定所认定原告未达到伤残等级，被告平安保险支付鉴定费1000元。原告文某某系个体工商户“昭通市绥江县爱柯电动车店”的经营者。上述事实，有原告提交的原告身份证、常住人口登记卡、营业执照复印件、被告平安保险企业信用信息公示报告、交强险保单、商业险保单、道路交通事故认定书、住院病历、医疗费发票、四川新兴司法鉴定中心《司法鉴定意见书》、鉴定费发票、被告平安保险提交的云南正远司法鉴定所《司法鉴定意见书》以及双方当事人陈述予以证实，本院予以确认。本院认为，公民享有生命健康权，公民由于过错侵害他人人身的，应当承担民事赔偿责任。被告曾某1驾车与原告发生交通事故，造成原告受伤，由于被告曾某1驾驶的云Ｃ×××××号小型汽车在被告平安保险投保了交强险和第三者责任商业保险，且事故发生时正处于保险有效期内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。……”、以及《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；……”的规定，故被告平安保险对原告因该起交通事故造成的各项损失，在交强险限额内先予赔偿。超过交强险限额的部分，依照事故责任认定书判定的责任由原、被告按照60%、40%予以分担，被告曾某1负担部分由被告平安保险在商业险限额内赔偿。被告平安保险辩称原告的医疗费应该扣除20%的非医保费用，该主张没有法律依据，不予支持；被告平安保险辩称其不应承担鉴定费和诉讼费，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”，第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”，被告平安保险未提交保险合同条款，故其理由不成立，不予支持。对原告的第一次鉴定，因被告平安保险仅对伤残等级要求重新鉴定，故第一次鉴定意见中的后续治疗费、误工期、护理期、营养期应予以采信。对于原告的损失，本院分析认定如下：1.医疗费，依票据为26,444.23元、后续治疗费依鉴定为10,000元，合计为36,444.23元；2.护理费，依鉴定，原告的护理期限为90天，原告没有提供证据证明护理人员的收入状况，本院酌情考虑100元/天，故护理费为9000元，3.误工费，依鉴定，原告的误工期为180天，原告系个体工商户，主张以200元每天计算符合法律规定，予以支持，为36,000元；4.营养费，依鉴定，原告的营养期限为90天，酌情支持50元／天，为90天×50元／天=4500元；5.住院伙食补助费，酌情支持100元／天，原告住院22天，为100元／天×22天=2200元；6。交通、食宿费，根据原告及其必要的陪护人员因就医治疗及鉴定支出交通费用的情况，结合就医、鉴定地点、时间、人数、次数，酌情支持1500元；7.精神损害抚慰金，综合原告的伤情、被告的事故责任等因素，酌情支持2000元；8.鉴定费，原告及被告平安保险为进行司法鉴定而支付的鉴定费用3600元，系为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，本院予以确认。由于第二次鉴定确认原告未构成残疾等级，故原告应自行承担第二次鉴定费1000元、第二次鉴定产生的其余费用以及第一次鉴定费中的伤残鉴定费用900元，故应该支持的鉴定费为1700元；9.残疾器具辅助费，原告未提交证据佐证，不予支持；10.车辆维修费用依票据支持2090元；11.病例复印费20元。综上，本案确定原告的合理损失为交强险死亡伤残赔偿限额项下：护理费9000元、误工费36,000元、交通、食宿费1500元、精神损害抚慰金2000元，合计48,500元；交强险医疗费用赔偿限额项下：医疗费36,444.23元、住院伙食补助费2200元、营养费4500元，合计43,144.23元；交强险财产损失赔偿限额项下：车辆维修费用2090元。鉴定费1700元、病例复印费20元，合计95,454.23元。对原告请求过高部分，本院不予支持。故被告平安保险应在交强险医疗费用赔偿限额内赔付原告10,000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付原告48,500元，在交强险财产损失赔偿限额项下赔付原告2000元，以上三项合计60,500元。原告超出交强险赔偿限额部分的损失34,954.23元，按照事故责任认定，被告曾某1承担的13,981.69元，由被告平安保险在商业险中赔付，扣除被告平安保险支付的第二次鉴定费用1000元，被告曾某1垫付的7000元外，还应赔付5,981.69元，被告曾某1垫付的7000元，由被告平安保险返还被告曾某1。其余损失由原告自行承担。根据最高人民法院关于适用《中国人民共和国民法典》效力的若干规定的第一条第二款：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”的规定，本案应适用民法典施行前的法律规定。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司水富支公司于本判决生效之日起十日在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告文某某60,500元，在第三者责任商业保险限额内赔偿原告文某某5,981.69元，上列合计66,481.69元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司水富支公司于本判决生效之日起十日内返还被告曾某1垫付款7000元；三、驳回原告文某某的其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1989元，减半收取994.50元，由原告文某某负担100元，被告中国平安财产保险股份有限公司水富支公司负担894.50元。（被告负担之案件受理费，限于本判决生效之日起十日内缴纳）。如未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员  李方勇二〇二一年四月二十五日法官助理周陈艳书记员陈思雨