湖南省泸溪县人民法院民 事 裁 定 书（2021）湘3122清申1号申请人：戴建平，男，1969年10月15日出生，湖南省桂阳县人，现住长沙市。委托诉讼代理人：侯素平（系申请人戴建平妻子），女，湖南省桂阳县人，现住长沙市。被申请人：湘西自治州金山矿业有限责任公司，住所地泸溪县。法定代表人：田杰，该公司执行董事。诉讼代表人：彭春香，女，广西融安县人，住广西融安县。申请人戴建平与被申请人湘西自治州金山矿业有限责任公司（以下简称湘西州金山公司）强制清算申请一案，本院依法组成合议庭进行审查，于2021年4月12日召开了听证会，申请人戴建平及委托诉讼代理人侯素平、被申请人湘西州金山公司法定代表人田杰、公司清算组负责人彭春香参加了听证会，现已审查终结。申请人戴建平向本院提出诉讼请求：1、依法否决被申请人之前的清算行为与清算结果；2、依法裁定由法院组织对被申请人进行强制清算；3、依法裁定本次的清算费用由被申请人承担。事实与理由：申请人系被申请人湘西州金山公司的股东、监事。2017年被申请人湘西州金山公司土地被泸溪县政府回购收储，企业退出市场。2017年9月，企业组建清算组，没有依法将所有股东列为清算组成员，私自进行自我清算，时至现在尚未形成正规的清算报告且有隐瞒公司债权收益的情形。在未形成清算报告之前，应付债权已经支付过半，且有股东私自抽逃股本金的情形。之前的清算行为不合法，清算报告未形成、未通过。申请人及其他股东的股本金在清算报告中没有体现或者归结于零，证明被申请人严重资不抵债，应当进行（破产）强制清算。《公司法》第一百八十三条规定“有限责任公司的清算组由股东组成”。申请人系被申请人湘西州金山公司的股东、监事，没有能够成为公司清算组的成员，没有得到通知参加清算，没有参加实质清算，被申请人的清算行为是违法行为。被申请人的股东彭春香曾是公司的租赁经营人，在没有与公司结清租赁账目之前可以参加清算，但不宜担任清算组负责人。《公司法》第一百八十六条规定“清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认”。被申请人的清算组很长时间没有形成正规的资产负债表，没有经股东大会确认，也是违法行为。《公司法》第一百八十九条规定“清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任”。申请人通过之前的股东知情权之诉掌握了证据，清算组有隐瞒公司废旧资产处置收益（债权）、财政贷款贴息收入等情况，属于违法之举。《公司法》第一百五十二条规定“董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼”。《公司法》第三十五规定“公司成立后，股东不得抽逃出资”。第二百条规定，公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃资金百分之五以上百分之十五以下罚款。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十二条，公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。申请人通过知情权之诉掌握了证据，被申请人的负责人田杰及其他几个股东的股本金在企业进行清算之前，股金已经抽逃，属于违法行为。被申请人湘西州金山公司辩称，一、戴建平提出的强制清算申请不符合法律程序；二、金山公司应泸溪县人民政府要求成立了清算组，只对外部债务进行了清算，内部债务只做了大致清算。金山公司每笔支付出去的钱都是经过泸溪县××组和信访局严格审核的，根本不存在股东抽逃出资的情况，所有都是戴建平空穴来风，无中生有；三、泸溪县对金山公司进行土地收储，总金额1350万元，在泸溪县××组及信访局的审核下，支付债务约770万元，尚余580万元，剩下外部债务约100多万元，内部债务约200万元，合计400万元左右，并没有资不抵债；四、金山公司于2020年12月20日召开了金山公司资产清算股东大会，而戴建平蛮横不讲道理，罔顾事实，致使会议没有达成任何共识。综上，恳请法院驳回戴建平关于强制清算申请，不予受理。本院查明，湘西州金山公司成立于2007年8月20日，登记住所地为泸溪县××镇工业园区内，注册资本60万元，法定代表人为田杰，股东有六个，分别是田杰，注册实缴出资20万元，占出资比例33.33%；戴建平，注册实缴出资10万元，占出资比例16.67%；彭春香，注册实缴出资10万元，占出资比例16.67%；杨某甲，注册实缴出资5万元，占出资比例8.33%；李某甲，注册实缴出资10万元，占出资比例16.67%；成某甲，注册实缴出资5万元，占出资比例8.33%，在公司经营期间，各股东均追加了入股资金，但未办理工商变更注册登记。公司的主营业务范围是氧化锌加工、销售。公司营业期限截止至2027年8月19日。2017年8月3日，由田杰召集股东彭春香、杨某甲、成某甲、李某甲在泸溪县信访局会议室召开股东会议，就公司的土地和构筑物等事项处置进行表决，会议表决通过：一、本公司的土地和构筑物等相关资产以1350万元人民币依法依规处置给泸溪高新技术产业开发区管理委员会，本公司及股东的债务，由本公司及股东自行承担并清偿；二、本公司的机械设备由我公司自行处理，同时要确保设备拆除后场地的整洁，所有处理费及安全由我公司自行负责；三、因本公司停产多年、整个资产全部处置，没有存在的条件和空间，同意依法解散本公司，并办理注销手续；四、本公司在解散、债务清偿、资产处置和矛盾纠纷化解等过程中产生的一切费用由本公司自行承担；五、同意不再就本公司及公司相关问题向各级部门进行反映和要求解决；六、同意委托彭春香全权代理本公司进行资产处置、债权债务清偿、矛盾纠纷化解等一切事务，彭春香所签署的一切与本对公司相关的文书、合同等文件，所有股东及公司予以认可。2017年8月28日，被申请人湘西州金山公司召开股东会，除申请人戴建平未参加会议外，其余5名股东参加了会议，到会股东达成共识：同意因泸溪县人民政府收购湘西州金山公司土地的原因解散湘西州金山公司，自即日起成立公司清算组，清算组由股东彭春香、田杰、成某甲3人组成，由彭春香担任清算组负责人。泸溪县人民政府办公室行文成立了湘西自治州金山矿业有限责任公司解散清算工作指导小组（以下简称湘西州金山公司清算指导小组）。2017年9月8日，湘西州金山公司清算组在文萃报报纸上刊登注销公告，载明湘西州金山公司将申请注销，请债权人自公告见报之日起45日内以书面形式向清算组申报债权。清算组成立后，只对湘西州金山公司所负的外部债务进行了清算，内部债务只做了大致清算，在组织清算过程中，因申请人戴建平对公司资金支出和债权方面持有异议，导致所有股东不能达成一致意见，清算工作未能顺利进行，至今尚未完成清算任务。湘西州金山公司解散后，被泸溪县人民政府收购的土地上已重新建房，公司厂房不复存在，机械设备已被清算组处置出卖。湘西州金山公司土地被收购得的1350万元资金经田杰或彭春香签字、泸溪县信访局主管领导和湘西州金山公司清算指导小组负责人审核后，大部分资金已用于清偿公司的债务。本院认为，本案案由为强制清算申请纠纷。《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定，“公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。”最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第七条第一款、第二款规定，“公司应当依照公司法第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人、公司股东、董事或其他利害关系人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。”本案中，湘西州金山公司于2017年8月28日通过股东会决议自行解散公司，同日组成了清算组，清算组在清算过程中，虽做了些与清算相关的工作，但因申请人戴建平对公司资金支出和公司债权方面持有异议，股东之间不能达成一致意见，存在自行清算障碍，致使清算工作未能顺利进行，至今尚未完成清算任务，可认定为存在故意拖延清算的情形，故申请人向本院申请指定清算组对被申请人湘西州金山公司进行清算，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第七条第一款、第二款第（二）项之规定，裁定如下：受理申请人戴建平对被申请人湘西自治州金山矿业有限责任公司提出的强制清算申请。本裁定自即日起生效。审判长  徐和平审判员  印家武审判员  胡立新二〇二一年四月十六日书记员  石 羽附相关法律条文：《中华人民共和国公司法》第一百八十条公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第二项、第四项、第五项规定解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第七条公司应当依照民法典第七十条、公司法第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人、公司股东、董事或其他利害关系人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。