内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2021）内02民终696号上诉人（原审被告）：郭巴特利，男，1984年2月2日出生，住内蒙古自治区包头市。委托诉讼代理人：王志强，内蒙古北琛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：卢俊峰，男，1977年4月11日出生，住内蒙古自治区包头市固阳县。上诉人郭巴特利因与被上诉人卢俊峰生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服内蒙古自治区固阳县人民法院（2020）内0222民初1695号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年3月2日立案，并依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。郭巴特利上诉请求：1、撤销一审判决并依法改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：（一）被上诉人对打架发生的起因负主要责任，具有严重过错，一审法院划分主次责任不当。2020年9月1日发生的打架事件的直接起因是被上诉人的无理取闹，挑衅上诉人在先。被上诉人依仗其为固阳县本地人，经常在单位无故寻衅欺凌他人，在单位的口碑较差。事发的原因是，被上诉人作为铲车工来到上诉人所在的维修车间，将不属于其工作范围的叉车长短问题与上诉人发生争执，并口出狂言辱骂上诉人。之后双方互殴，致被上诉人摔倒。事发后被上诉人称身体受伤，上诉人将其送往医院治疗，并支付了全部医疗费用。因被上诉人要求上诉人停止工作为其陪床，上诉人拒绝后被上诉人报警。在上诉人与其解决赔偿费用时，被上诉人不依不饶，直接导致了双方均被单位开除失去了工作。一审法院对于被上诉人的过错在先，事发后扩大损失的因果关系不加考量。在划分责任时，以上诉人承担70%的过错定责，严重不公，上诉人对此不能信服。打架一事无论从引起争议到发生口角均由被上诉人挑起，过错在于被上诉人，互殴的双方各有过错，根据《民法典》第1173条“被侵权人就同一损害的发生和扩大有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，承担同等责任，才能体现公平。（二）一审法院支持被上诉人的“三期”费用错误。被上诉人的伤情为“骨裂”伤，住院6天。在起诉到一审法院后，被上诉人自知不可能评定伤残等级后撤回了伤残等级鉴定的申请，只保留“三期”鉴定。对于该鉴定请求，根据司法实践，包头市大部分法院不准予鉴定，对于赔偿也持不支持的倾向性观点。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条第二款“误工时间根据受害人接受医疗机构的证明确定”的规定，在医疗机构没有出具证明的前提下，一审法院判决支持没有法律依据；《解释》第八条第三款“护理期限应当计算到受害人恢复生活自理能力时止”，被上诉人的左肩部疼痛并不影响生活自理，医疗部门亦未出具明确意见，一审法院支持错误；《解释》第十一条“营养费根据受害人伤残情况确定参照医疗机构的意见确定”，在病历中医疗机构对被答辩人的饮食情况没有作出意见，一审法院判决错误。（三）一审法院对于上诉人支付的医疗费5300元，没有作出分担错误。一审中，对于上诉人支付医疗费的事实，被上诉人是认可的，在庭审中上诉人也出具了相应的证据。既然一审法院对此已经认定，对于该笔费用，亦应作出分担，但在判决主文中未做处理，上诉人认为属于漏判。（四）一审法院对诉讼费全部由上诉人负担错误。上诉人主张的赔偿额为32160元，一审法院支持的赔偿额为11148.7元，对于案件受理费302元判决全部由上诉人负担，该项判决缺乏法律依据。《诉讼费收费办法》第二十九条第二款“部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”。尽管该笔诉讼费虽然数额不大，但事关公平和依法判决的问题，故一并提出，望上级法院纠正。卢俊峰辩称，郭巴特利的上诉理由不能成立。对郭巴特利垫付的5300元医疗费没有扣除认可。卢俊峰向一审法院起诉请求：1.要求被告赔偿原告住院伙食补助费600元、误工费22416元、护理费8244元、营养费900元总计32160元；2.本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2020年9月1日，郭巴特利与卢俊峰因琐事发生口角，继而打架。当日，卢俊峰在内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院住院治疗，病情为：左侧肩胛骨骨折、腰椎间盘突出，于2020年9月7日出院，住院6天，在此期间的医疗费用郭巴特利已支付完毕。2020年9月10日，固阳县公安局出具《行政处罚决定书》，给予郭巴特利行政拘留十日并处罚款500元的行政处罚。案件受理后，根据卢俊峰申请，委托内蒙古普德司法鉴定所对卢俊峰的误工期、护理期、营养期进行鉴定。2020年12月18日，内蒙古普德司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：卢俊峰误工60-120日，护理30-60日，营养60-90日。一审法院认为，郭巴特利与卢俊峰打架的事实无异议。卢俊峰受伤后在内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院治疗的事实亦存在。卢俊峰在内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院的伤情，根据公安机关出具的处罚决定以及对原、被告双方进行询问而制作的询问笔录等证据，可以证实卢俊峰的损伤与郭巴特利的殴打行为有因果关系，因此，郭巴特利作为侵权人应当对卢俊峰的损失承担赔偿责任。关于卢俊峰治疗期间的各项损失的认定：1.住院伙食补助费，结合其住院天数6天，其诉请住院伙食补助费为600元，符合法律规定，予以支持。2.营养费，卢俊峰的营养期经鉴定为60-90日，其诉请营养费900元，符合法律规定，予以支持。3.护理费，卢俊峰的护理期经鉴定为30-60日，根据鉴定意见，结合卢俊峰受伤及治疗情况，酌情支持卢俊峰护理天数35天，护理费应参照2020年度的内蒙古自治区××路交通事故损害赔偿标准中居民服务业、修理和其他服务业职工人均年平均工资收入50150元/年的标准计算，故护理费应为4808.9元（50150元÷365天×35天）。4.误工费，关于误工时间，卢俊峰的误工期经鉴定为60-120日，根据鉴定意见，结合卢俊峰受伤及治疗情况，酌情支持卢俊峰误工天数为70天，误工费参照2020年度的内蒙古自治区××路交通事故损害赔偿标准中居民服务业、修理和其他服务业职工人均年平均工资收入50150元/年的标准计算，误工费为9617.81元（50150÷365元/天×70天）。综上，卢俊峰所产生的损失共计15926.71元。郭巴特利与卢俊峰因琐事发生口角，致卢俊峰受伤。在此过程中，双方均没有寻求正确解决问题的途径，对于发生打斗以及身体受伤的后果，双方均有过错，均应承担相应的民事责任。综合考虑争吵打斗地点、殴打行为的具体情节、损害后果以及固阳县公安局作出的行政处罚决定等具体因素的基础上，酌定郭巴特利对此事承担70%的责任，卢俊峰承担30%的责任。郭巴特利对卢俊峰以上损失赔偿11148.7元（15926.71元×70%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告郭巴特利于本判决生效后十五日内赔偿原告卢俊峰各项经济损失共计11148.7元；二、驳回原告卢俊峰的其他诉讼请求。案件受理费302元（原告已预交），由被告郭巴特利负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。经本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，2020年9月1日，郭巴特利因与卢俊峰发生争执并打伤卢俊峰的事实，有固阳县公安局作出的固公（南）行罚决字〔2020〕10131号《行政处罚决定书》予以证实。根据相关法律规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。郭巴特利作为侵权人应当对卢俊峰的损害承担赔偿责任。郭巴特利与卢俊峰同为单位同事，因工作问题发生争执并动手打架，双方均有过错，一审根据双方过错程度酌定郭巴特利承担70%的责任，卢俊峰承担30%的责任并无不当。郭巴特利认为卢俊峰应承担同等责任无事实法律依据。卢俊峰受伤后经诊断为左侧肩胛骨骨折，结合其伤情及关于护理期、营养期、误工期的鉴定结论，一审法院认定卢俊峰的损失共计15926.71元正确。但对于郭巴特利垫付的5300元医疗费未按责任比例予以核减不当，本院二审予以纠正。郭巴特利应赔偿卢俊峰各项损失共计9558.70元（15926.71元×70%-5300元×30%）。综上所述，郭巴特利的部分上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销内蒙古自治区固阳县人民法院（2020）内0222民初1695号民事判决；二、郭巴特利于本判决生效后十五日内赔偿卢俊峰各项损失共计9558.70元。三、驳回卢俊峰的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计906元，由上诉人郭巴特利负担270元，被上诉人卢俊峰负担626元。本判决为终审判决。审判长 王雪冰审判员 岳海岩审判员 刘程燕二○二一年四月十三日书记员 黄 晶附：本判决所适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。