陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)陕01民终3651号上诉人（原审被告、原审原告)：陕西金苹果广告有限责任公司。住所地:西安市雁塔区。法定代表人：章海、该公司总经理。委托诉讼代理人：王**，陕西乐友律师事务所律师。委托诉讼代理人：王瑞波，男，汉族，住西安市雁塔区，系该公司员工。被上诉人（原审原告、原审被告）：胡锦,男，汉族，现住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：吕梁，陕西科泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡庚午，男，汉族，现住西安市雁塔区，系胡锦之父。上诉人陕西金苹果广告有限责任公司（以下简称金苹果公司）因与被上诉人胡锦劳动争议一案，不服西安市雁塔区人民法院(2020)陕0113民初226号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人金苹果公司之委托诉讼代理人王**与王瑞波、被上诉人胡锦及其委托诉讼代理人吕梁与胡庚午到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金苹果公司上诉请求:1、撤销（2020）陕0113民初226号判决书第二项工伤待遇并改判如下：医疗费改判为40620元；护理费改判为2400元；停工留薪期工资改判为26000元；一次性伤残补助金改判为37088元；一次性伤残就业补助金改判为67433元；一次性工伤医疗补助金改判为67433元；2、本案的一、二审费用由被上诉人承担。事实及理由：1、本案医疗费中康复费20144元应予以扣减。2018年7月24日-2018年8月7日红会医院、2018年8月18日-2018年10月8日康复医院的康复措施未经程序，胡锦未提出申请，应当由其自行承担该期间的费用。2018年11月19日-2018年12月18日红会医院、2019年1月16日-2019年4月22日康复医院的康复措施已经超出了最长康复期，该期间的康复费不应单位承担。2、胡锦住院24天，并非66天，也无证据证明其需要两人护理。3、停工留薪期与三个一次性事实认定有误。胡锦月工资为2500元，其14个月停工留薪期工资应为35000元，减去支付9000元工资，应当为26000元。2017年陕西省在岗职工平均工资为67433元，月工资为5619元，按工伤保险条例60%为3371元，11个月的一次性伤残补助金应当为37088元。一次性医疗补助金和伤残就业补助金都应当按照2017年陕西省在岗职工平均公司计算，而一审判决以2017年非私营单位在岗职工平均工资计算，明显与事实不符，数额偏高，应当以67433元为标准。胡锦辩称，1、一审判决依据事实，符合法律规定。金苹果公司与胡锦的纠纷具体是六项赔偿费用存在分歧，医疗费用是经过西安市社会保险管理中心对该案的工伤医疗费用进行了审核，是一审法院委托该单位得出的结果，审核过程中把不该由金苹果公司承担的医疗费进行了扣除。2、金苹果公司其他五项的异议，都是一审法院根据证据和该案事实得出的判决。3、金苹果公司的提出的理由都是对法律的曲解，其不认可。胡锦向一审法院起诉请求:1、解除胡锦与金苹果公司之间的劳动关系；2、金苹果公司支付胡锦因未签订劳动合同的双倍工资42306元；3、金苹果公司支付胡锦因未签订无固定期限劳动合同的二倍工资57690元；4、金苹果公司支付胡锦解除劳动关系经济补偿金9615元；5、金苹果公司支付胡锦因工伤的医疗费用（截止2019年8月13日）共计82042.31元；6、金苹果公司支付胡锦住院伙食补助费6600元；7、金苹果公司支付胡锦住院期间护理费29700元；8、金苹果公司支付胡锦交通费2666.27元；9、金苹果公司支付胡锦复印费500元；10、金苹果公司支付胡锦拖欠工资赔偿金49998元；11、金苹果公司支付胡锦2018年年终奖3000元；12、金苹果公司支付胡锦项目提成5000元；13、金苹果公司支付胡锦因工伤停工留薪期工资49998元；14、金苹果公司支付胡锦一次性伤残补助金42306元；15、金苹果公司支付胡锦一次性工伤医疗补助金77774.04元；16、金苹果公司支付胡锦一次性伤残就业补助金77774.04元；17、金苹果公司承担胡锦因工伤治疗所产生的后续费用。金苹果公司向一审法院起诉请求：1、金苹果公司不支付胡锦工伤保险待遇共计269644.89元；2、金苹果公司不支付胡锦停工留薪期工资44844元；3、金苹果公司不支付胡锦住院期间伙食补助费1980元。一审法院经审理查明，2017年6月中旬，胡锦入职金苹果公司，岗位为AE，金苹果公司未与胡锦签订书面劳动合同，也未为胡锦缴纳各项社会保险。胡锦曾向西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求确认胡锦与金苹果公司至今存在劳动关系，该仲裁委员会于2019年1月7日作出雁劳人仲案字[2018]937号裁决，确认胡锦与金苹果公司之间存在事实劳动关系。2019年4月19日，西安市雁塔区人力资源和社会保障局出具雁人社工认字[2019]第20号认定工伤决定书，载明：用人单位为金苹果公司；受伤部位为全身多处；伤害经过和核实情况为2018年5月8日16时许，金苹果公司普工胡锦因工外出期间，由于工作原因不慎摔伤；医疗救治的基本情况和诊断结论为经西安凤城医院诊断为闭合性颅脑损伤、脑挫伤、蛛网膜下腔出血、闭合性胸部损伤、多发肋骨骨折、血胸、闭合性腹部损伤、脾挫伤；经西安北环医院诊断为：左侧肱骨髁间粉碎性骨折、胸10-12椎体左侧横突骨折、双侧耻骨上、下支骨折、骶骨右侧骨折、闭合性颅脑损伤、左侧颞顶骨骨折、右侧额叶挫伤、蛛网膜下腔出血；闭合性胸部损伤：左侧多发肋骨骨折、肺挫伤、左侧胸腔积液、左肺下叶部分肺不张；闭合性腹部损伤：脾挫伤、肾挫伤；全身多处皮肤挫伤；经西安交通大学第二附属医院诊断为：1、胸腔积液（左侧）；2、肺不张(左肺下叶)：3、肋骨多发骨折；4、闭合性颅脑损伤：侧颞顶骨骨折右侧额叶挫伤蛛网膜下腔出血；5、闭合性腹部损伤：脾挫伤肾挫伤6、胸椎骨折；7、肱骨髁上骨折（术后）；8、耻骨骨折；9、骶骨骨折。依据《工伤保险条例》第十四条第（五）项的规定，对胡锦工伤予以确认。2019年6月14日，西安市劳动能力鉴定委员会出具西安市劳鉴[2019]年06141024号鉴定结论书，鉴定结论为：胡锦的伤残等级为八级。同年6月28日，西安市劳动能力鉴定委员会出具西安市工伤职工停工留薪期鉴定确认表，确认胡锦停工留薪期为12月（自2018年5月8日至2019年5月7日）。同年8月2日，西安市劳动能力鉴定委员会出具西安市工伤职工延长停工留薪期鉴定确认表，同意延长两个月（自2019年5月8日）。庭审中，胡锦称其因工伤住院66天，住院期间生活不能自理需陪护，故金苹果公司理应承担陪护费用、胡锦住院期间的医疗费用、出院后的后续治疗费及相关辅助费用，针对该意见，胡锦提交门诊病历、诊断证明、住院病历档案、住院费用清单予以证明。金苹果公司对凤城医院的门诊病历、诊断证明及北环医院的诊断证明、住院病案及费用清单的真实性认可，但该两个医院所有的治疗费用和护理费用已全部由金苹果公司垫付，且胡锦在起诉状所述的治疗费用、护理费用，实际仅指的是从交大二附院住院以后所产生的一系列费用；对西安交大二附院的诊断证明、住院病案、费用清单的真实性认可，对证明目的不认可，称因为胡锦在交大二附院所花费的5万余元，其中有3万元是金苹果公司垫付的，还要扣除1万多元，理由同答辩意见；对该组其余证据的真实性均认可，对证明目的均不认可，胡锦的康复和恢复费用不应由金苹果公司承担，理由同答辩意见。胡锦称金苹果公司应当承担胡锦因工伤所产生的医疗费及其他相关治疗等费用，针对该意见，胡锦提交其住院治疗以及门诊治疗费用票据、辅助治疗费用票据、发票等予以证明。金苹果公司对交大二附院2018年6月20日至2018年7月3日住院期间23427.75元证据真实性无异议，对证明目的有异议，其中有10866元存在超标问题，第一、11天床位费超出《工伤保险就医和结算管理暂行办法》第十条所规定每日40元标准，多余3960元应由其自行负担，第二、胡锦采取的是胸腔闭式引流术，经咨询专家其不需要开胸探查，采取的开胸探查术费用1940元应由其自行承担，第三、医患协议书中所显示切割缝合器及钉仓、止血材料属于超出医保范围材料，病历中显示为切开固定器(540元)、止血粉2310元、可吸收止血绫2116元，总价为4966元，上述三项总计10866元，应当从交大二附院花费的23427.75元中刨除，由胡锦自行承担；2018年11月8日至2018年11月18日红会医院手术住院费用29057.55元中一次性使用负压治疗吸附垫6887元不属于医保范围，应由其自行承担；胡锦的工伤医疗康复费用存在如下问题：第一、2018年7月24日至2018年8月7日红会医院康复费用541元；2018年8月18日至2018年10月8日康复医院的康复费用9061元，上述康复措施未经程序，未提出申请，应当由其自行承担该期间的费用9602元，根据《西安市工伤职工康复管理暂行办法》第六条规定，工伤人员必须根据工伤保险定点医疗机构关于工伤康复的意见或建议，向市劳动能力鉴定委员会提出康复申请，由工伤康复机构在5日内组织专家制定康复计划，但胡锦并未向劳动能力鉴定委员会提出申请，自行采取康复措施，所以，上述期间共计9602元的康复措施费用应当由胡锦自行承担，第二、2018年11月19日至2018年12月18日红会医院康复费用3085元，2019年1月16日至2019年4月22日康复医院的康复费用7457元，上述康复措施已经超出最长康复期，该期间的康复费用不应由单位承担，根据《西安市工伤职工康复管理暂行办法》第八条规定，工伤医疗康复不超过3个月，而胡锦从2018年7月3日治疗终结后到2018年11月19日，已经超过3个月康复期，该两个阶段共计10542元(3085+7457)的康复费用不应由金苹果公司承担，综上，9602+10512共计20144元的康复费用未经程序且已经超过最长的工伤医疗康复期，不应当予以支持；2019年4月24日在交大一附院的拍片费用1415元无法证明与本案有关，同时依据《西安市工伤保险就医和结算管理暂行办法》第十二条规定，因伤情需要做CT、核磁等大型仪器或特殊治疗，需经工伤保险医疗管理部门同意方可进行，所以对该部分费用不予认可；2019年5月至8月交大口腔医院790元与本案无关；交大二附院、红会医院发生的租床费用、病服、胸带费用420元不属于医保范围，不应当承担；轮椅等器械费用841元依据《工伤保险条例》及《西安市工伤保险就医和结算管理暂行办法》第二十五条规定，经定点医院建议，经劳动能力鉴定委员会确认后工伤定点辅助器具配置机构安装、配置，而胡锦未经上述程序，不能证明该费用为必须产生的费用，不应承担；眼镜费用2131元与本案无关，综上，胡锦所列医疗费用中至少有43494元不应予以支持。胡锦称其住院期间有三名家人全程进行陪护，陪护费用为每天150元，针对该意见，胡锦提交从雁塔劳动仲裁委调取的唐双喜证人证言及仲裁委庭审笔录予以证明。金苹果公司对唐双喜证人证言真实性不认可，对仲裁委庭审笔录真实性认可，对证明目的不认可，金苹果公司在仲裁时已对唐双喜证人证言提出质疑，其次，胡锦住的病房，医院是不允许护工之外的其他人陪护的，胡锦的护理等级也从未出现过四人以上的护理等级，唐双喜是在北环医院期间护理过胡锦，但不能证明唐双喜在以后的交大二附院及红会医院24天的住院期间也护理过胡锦。胡锦称其因工伤后续门诊治疗所产生的交通费用应当由金苹果公司承担，针对该意见，胡锦提交滴滴公司发票、出行记录予以证明。金苹果公司对发票真实性认可，对出行记录的真实性不认可，对证明目的不认可，称出行记录没有滴滴公司的印章，即使出行的行程单是真实的，行程单只能说明胡锦没有出省，而是在西安市之内的出行活动，依据《工伤保险条例》，工伤职工在统筹地区以外的地方就医的才可以理赔，行程单反映的并非统筹地以外的地方。胡锦称其因工伤住院所复印的病案等费用，应当由金苹果公司承担，针对该意见，胡锦提交复印住院病案等支出凭证予以证明。金苹果公司对支出凭证真实性认可，对证明目的不认可，因为复印的费用不属于工伤的理赔范围之内。胡锦称其月平均工资为3846元，针对该意见，胡锦提交银行流水予以证明。金苹果公司对银行流水真实性认可，对证明目的不认可，称胡锦的实际平均工资并不是3846元，金苹果公司给胡锦发的工资里有一部分是社保补助，另外2018年4月4日金额为3495元的款项是报销款，不是工资。胡锦称金苹果公司员工贾日霞、张唯、郑鼎等人与胡锦系同事关系，胡锦因工伤未能收到年终奖、项目提成，故向上述人员询问情况，金苹果公司亦认可没有发放胡锦项目款提成，针对该意见，胡锦提交通话录音、通话详单、照片、谈话录音予以证明。金苹果公司对该组证据真实性和证明目的均不认可，称从内容中无法看出拖欠工资、年终奖及提成，也无法确定录音中说话对象就是胡锦所述的几人，录音的取证不合法，对谈话录音真实性无法确定，其需要核实胡锦是否与章海进行过对话，即使存在这个录音，章海也未明确承认有项目提成，胡锦也未提交其他证据证明有项目提成的存在，也无法证明项目提成及数额，不能仅因一个录音就要求金苹果公司支付5000元的项目提成。金苹果公司称交大二附院治疗期间，手术性质不需要提前开胸，开胸费用1940元应由胡锦自行承担，床位费超出规定3960元，应由胡锦自行承担，部分材料费不在医保范围，4966元应自行承担，金苹果公司支付的512元医疗杂费应当从总医疗费中扣减，以上合计11378元应当从交大二附院花费的23427.75元中刨除，由胡锦自行承担，红会医院住院期间一次性治疗吸附垫6887元不属于医保范围，针对该意见，金苹果公司提交交大附属二院住院费用清单、工伤保险就医和结算管理暂行办法（部分）、交大二附院医患协议书、医疗杂费票据、红会医院费用明细第一页予以证明。胡锦对交大附属二院住院费用清单、交大二附院医患协议书、红会医院费用明细第一页真实性认可，对证明目的不认可，因为胡锦当时受伤特别严重，是否开胸是医院决定的，金苹果公司所称的不需要开胸，但未提交相关证据予以证明；对工伤保险就医和结算管理暂行办法（部分）真实性认可，对关联性、证明目的不认可；对医疗杂费票据中三张褥子的票据、垫子的票据、卫生纸的票据、销售单真实性认可，对水果的收款收据不认可，胡锦没有见过水果，这些票据的钱是金苹果公司自己出的，胡锦没有要求，与胡锦的诉请没有关系。金苹果公司称其派遣护工照顾胡锦，不应再支付胡锦护理费，参照每日160元的护理标准，胡锦转入交大二附院后总共住院24天，故胡锦诉讼请求中的护理费要求明显过高，针对该意见，金苹果公司提交陪护合同及护理费票据予以证明。胡锦对该组证据真实性认可，对证明目的不认可，称金苹果公司请了唐双喜去护理，但收款收据所涉款项与胡锦的诉请无关，唐双喜只陪护了18天，并没有一直陪护。金苹果公司称胡锦的停工留薪期为受伤之日起14个月，胡锦于5月受伤，金苹果公司已经发放了5月至7月的工资，实际应计算11个月工资，胡锦每月工资2500元，故应当以2500元为标准计算停工留薪期工资及一次性伤残补助金，针对该意见，金苹果公司提交胡锦工资发放记录予以证明。胡锦对发放记录真实性及证明目的均不认可，称胡锦的工资应以其提交的银行流水为准，以胡锦实际拿到手的工资为准。金苹果公司称胡锦未向劳动能力鉴定委员会提出康复申请，未经康复机构制定康复计划，且严重超期，故康复费用不应予以支持，胡锦于2019年4月24日在交大所做CT检查及自行购买的辅助用品不符合规定，不应予以支持，针对该意见，金苹果公司提交《西安市工伤职工康复管理暂行办法》、《工伤保险就医和结算管理暂行办法》予以证明。胡锦对该组证据真实性认可，对关联性、证明目的均不认可，称该两个办法不适用于本案，依照西安市人力资源和社会保障局文市人社发（2010）246号的通知，上述两个办法是工伤保险就医和结算办理合理使用工伤保险基金，同时该办法的第一条适用于社会统筹参加工伤保险的职工，但金苹果公司没有给胡锦缴纳社会保险，不能适用上述两个办法，这个办法明确要求要到指定医院，由于胡锦没有参加社保，所以进不去指定医院就医。一审法院委托西安市社会保险管理中心对胡锦工伤保险报销的医疗费用予以核算，西安市社会保险管理中心于2020年7月1日进行回复，主要内容为：我中心对工伤医疗费用进行审核时，依据由工伤保险行政部门出具的工伤认定决定通知书，对治疗工伤部位的相关费用进行审核。其中西安交通大学口腔医院治疗非工伤部位，不予报销。西安市红会医院、陕西省康复医院、交通大学第二附属医院、西安市中心医院门诊票据107张，金额25139.59元，审核扣除项目如下：救护转运费290.00，上肢洗剂492.64元；交大二附院住院费用金额53427.75元，审核扣除项目如下:特需单间超床费3850.00元，自粘性泡沫敷料858.00元，硅凝胶疤痕敷料448.80元，抗菌喷雾敷料151.80元，生物胶体液993.60元，多糖止血修复生物胶液259.20，止血粉2310.00元，胶原蛋白海绵540.00元，可吸收止血绫2116.80元，右美托咪定注射液327.60元，磷酸肌酸钠113.18元；西安市红会医院住院费用金额29057.55元，审核扣除项目如下：电子注药泵480.60元，护肩1046.52元，可吸收医用膜2520.00元，复方利多卡因乳膏36.03元，双氯酚酸钠利多卡因25.96元。胡锦对上述回复真实性认可，对关联性、合法性不认可，称该回复不能适用于本案，首先，回复依据的《西安市人力资源和社会保障局关于印发的通知》只是针对参加社会保险的职工人员发生工伤后在社保管理机构指定的工伤治疗医院与社保中心之间结算的办法，该暂行办法的第一条和第二条就明确规定了该办法仅适用于参加社会保险治疗发生的结算，而金苹果公司并没有为胡锦投保，在治疗过程中，金苹果公司把胡锦送到北环医院及交大二附院，北环医院和交大二附院不属于社保管理中心指定的工伤治疗医院，就不能按照该办法来进行结算，因此，社保管理中心的回复与本案不具备关联性，且该回复不具备合法性，因为社保管理中心不属于医疗机构，也不属于司法鉴定机构，对于胡锦的用药和治疗，应当尊重为其治疗的医院所定的治疗方案，该回复是按照正常的结算，不是鉴定，不具有合法性，不能作为本案的定案依据，另外，因为金苹果公司没有为胡锦投保，所以胡锦不能到定点医院治疗，无法享受工伤的用药，所以西安市社会保险管理中心利用参加社保的计算方法来适用于没有参加社保的胡锦，与本案不符，在胡锦治疗前期，金苹果公司给胡锦支付医疗费，但在治疗中途，金苹果公司不再为胡锦支付医疗费，此后都是医院决定用药及治疗方案，胡锦没提出任何特殊要求，金苹果公司必须承担胡锦的医疗费、交通费，社保中心的回复与《工伤保险条例》第六十二条及《西安市工伤保险实施办法》第三十九条相冲突，因此该回复不具备合法性。金苹果公司对上述回复真实性认可，但对部分内容不认可，称因为西安市红会医院、陕西省康复医院、交大二附院、西安市中心医院门诊票据107张，金额25139.59元，西安市社保管理中心仅扣除了救护转运费290元、上肢洗剂492.64元，金苹果公司认为除了上述两项外，总金额中所包含的康复费用，因胡锦未依照《西安市工伤职工康复管理暂行办法》第六条规定向西安市劳动能力鉴定委员会提出康复申请及按照《西安市工伤职工康复管理暂行办法》第八条工伤康复期不应当超过3个月的相关规定，康复费用应当进一步核减，不能没有任何扣减，对交大二附院审核扣除项目，金苹果公司予以认可，但该住院金额中，金苹果公司已经给胡锦垫付了3万元，其对红会医院的29057.55元审核扣减项目及数额予以认可。经询，胡锦称因金苹果公司未为其缴纳社保、拖欠工资，故其在2019年10月17日仲裁庭审之日当庭要求解除劳动合同。一审法院认为，胡锦在仲裁时申请解除其与金苹果公司之间的劳动关系，未违反法律规定，依法确认胡锦、金苹果公司双方之间的劳动关系于2019年10月17日解除。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，胡锦于2017年6月入职，但其直至2019年才提出劳动仲裁要求金苹果公司支付2017年9月至2018年4月期间未签订书面劳动合同双倍工资差额，已超过仲裁时效，故对胡锦该诉讼请求，本院依法不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。胡锦未提交证据证明其已向金苹果公司提出订立无固定期限劳动合同的申请，故其要求金苹果公司支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，依法不予支持。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，胡锦因工受伤已经西安市劳动能力鉴定委员会依法确认并评定了伤残等级，金苹果公司未给胡锦缴纳工伤保险，应当支付胡锦工伤保险待遇。一审法院委托西安市社会保险管理中心对本案工伤保险报销医疗费用的相关事宜进行审核，该中心依据工伤认定决定通知书对治疗工伤部位的相关费用进行审核，符合法律规定，故对该中心的回复予以采信，根据该回复，应当扣除非工伤部位的治疗费用及其他扣除项目，故金苹果公司应当支付胡锦医疗费60764.16元。胡锦要求金苹果公司支付轮椅等器械费用，缺乏事实及法律依据，依法不予支持。《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定，劳动者在因工伤残的情形下，依法享受社会保险待遇。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。本案中，胡锦实际住院66天，酌定以每天50元标准计发其住院期间的伙食补助费，故金苹果公司应当支付胡锦住院伙食补助费3300元(50元/天×66天)。另，因胡锦均在西安市治疗，故胡锦要求金苹果公司支付交通费，于法无据，依法不予支持。国务院《工伤保险条例》第三十四条第二款规定，生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。胡锦未提供充足证据证明护理等级，而其提交的唐双喜证人证言亦载明胡锦在北环医院住院期间由唐双喜、胡锦父母及妻子四人轮换护理，不能证明胡锦在北环医院住院期间需要同时有三人护理，更不能证明在2018年6月15日唐双喜不再护理之后胡锦的护理情况，综合考虑胡锦的伤情及护理等因素，酌定胡锦在住院期间需要两人护理，家属护理费为100元/天，扣除金苹果公司为其在2018年5月24日至同年6月15日期间请护工一名的费用，故金苹果公司还应支付胡锦护理费10900元[100*（66*2-23）=10900]。胡锦要求金苹果公司支付复印费500元及眼镜费用2131元，不属于劳动争议的受案范围，依法不予处理。胡锦要求金苹果公司支付2018年年终奖3000元及项目提成5000元，证据不足，依法不予支持。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据胡锦提交的银行流水，可以看出金苹果公司每月月中发上月工资，故此计算出胡锦的月平均工资为3670.8元。胡锦经西安市劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期分别为12个月及2个月，故金苹果公司应当支付胡锦14个月停工留薪期工资，而其已经支付了2018年5月至7月工资共计9000元，还应支付胡锦停工留薪期工资42391.2元（3670.8*14-9000）。《工伤保险条例》第三十七条第一项规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，应支付11个月的本人工资作为一次性伤残补助金，再根据《工伤保险条例》第六十四条之规定，胡锦的月平均工资低于2017年西安市在岗职工平均工资的60％，应当以该标准来确定胡锦的工资，故胡锦要求金苹果公司应当支付其一次性伤残补助金42306元，未违反法律规定，依法予以支持。《陕西省实施办法》第二十四条规定，八级工伤职工经本人自愿解除劳动关系的，由用人单位以解除或终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数，分别支付12个月的一次性工伤医疗补助金和12个月的一次性伤残就业补助金。本案中，胡锦在仲裁时当庭要求与金苹果公司解除劳动关系，并自愿依照2017年度西安市城镇非私营单位在岗职工年平均工资77774元标准计算，故金苹果公司应当支付胡锦一次性伤残就业补助金77774元、一次性工伤医疗补助金77774元。胡锦要求金苹果公司支付解除劳动关系经济补偿9615元及拖欠工资赔偿金49998元，缺乏事实和法律依据，依法不予支持。胡锦要求金苹果公司支付因工伤治疗所产生的后续费用，因该诉讼请求不明确，不予处理。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十四条、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十四条、《陕西省实施办法》第二十四条之规定，判决如下：一、原告（被告）胡锦与被告（原告）陕西金苹果广告有限责任公司之间的劳动关系于2019年10月17日解除。二、被告（原告）陕西金苹果广告有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）胡锦因工致残并解除劳动关系的以下工伤保险待遇：1、医疗费60764.16元；2、住院伙食补助费3300元；3、护理费10900元；4、停工留薪期工资42391.2元；5、一次性伤残补助金42306元；6、一次性伤残就业补助金77774元；7、一次性工伤医疗补助金77774元。三、驳回原告胡锦要求被告陕西金苹果广告有限责任公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额42306元、未签订无固定期限劳动合同的二倍工资57690元、解除劳动关系经济补偿金9615元、交通费2666.27元、赔偿金49998元、2018年年终奖3000元、项目提成5000元的诉讼请求。四、驳回被告（原告）陕西金苹果广告有限责任公司其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。胡锦交纳的案件受理费10元，由胡锦承担。金苹果公司交纳的案件受理费10元，由金苹果公司承担。本院二审审理中，双方当事人均未提交新证据，且均表示对一审判决查明的事实无异议。根据双方当事人一、二审的举证、质证及法庭调查等情况，本院对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，关于金苹果公司主张20144元康复费应从医疗费中予以扣减的问题，一审法院委托西安市社会保险管理中心对胡锦工伤保险报销医疗费的相关事宜进行审核，该中心对治疗工伤部位的相关费用进行审核，符合法律规定。一审法院根据该回复扣除了非工伤部位的治疗费用及其他扣除项目，判令金苹果公司应当支付胡锦医疗费60764.16元，并无不当。关于护理费一节，金苹果公司称胡锦在ICU期间不需要护理以及胡锦住院期间只需一人护理的理由，缺乏事实依据，本院不予支持。一审法院综合考虑胡锦的伤情及护理等因素，酌定胡锦住院期间需要两人护理，家属护理费为100元/天，扣除金苹果公司为胡锦在2018年5月24日至同年6月15日期间请护工一名的费用，认定金苹果公司还应向胡锦支付护理费10900元，认定正确。关于停工留薪期工资，金苹果公司主张胡锦的月平均工资为2500元，金苹果公司虽提交了工资表予以证明，但工资表上并未有胡锦的签字，且与胡锦的银行流水不符，尽管金苹果公司辩称银行流水中有报销款，但亦未提交证据佐证。故一审法院根据胡锦的银行流水计算胡锦的月平均工资为3670.8元，据此计算14个月停工留薪期工资并无不当。关于一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题，一审法院的认定符合法律规定，亦符合社保部门工伤赔付的认定标准，并无不当。综上，金苹果公司的上诉请求不能成立，一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由陕西金苹果广告有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判长  王吉利审判员  任 蕾审判员  姬 钊二〇二一年四月十九日书记员  巨帅帅