湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终1855号上诉人（原审原告）：查葱枝，女，汉族，1967年12月29日出生，住安徽省安庆市怀宁县。委托诉讼代理人：张玲，湖南源美律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭艳，湖南源美律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：长沙美韵律动文化传媒有限公司，住湖南省长沙市雨花区韶山南路123号华翼府商住楼301房。统一社会信用代码：91430111MA4L477M98。法定代表人：黄丽青。上诉人查葱枝因与被上诉人长沙美韵律动文化传媒有限公司（以下简称美韵律动公司）劳动争议一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2020）湘0111民初7867号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。查葱枝上诉请求：1.请求撤销一审（2020）湘0111民初7867号判决书，改判美韵律动公司与查葱枝自2018年3月10日至今存在劳动关系；2.请求改判美韵律动公司支付查葱枝解除劳动合同经济补偿金10000元（4000元/月*2.5月）；3.本案诉讼费用全部由美韵律动公司承担。事实和理由：查葱枝于2018年3月入职美韵律动公司从事做饭及保洁工作，遵守美韵律动公司制度，接受美韵律动公司管理。2019年4月10日早上8点左右查葱枝从家里步行出发到树木岭立交桥东公交站坐806路公交车到美韵律动公司上班，途经树木岭华星幼稚园门口时遭遇交通事故，受伤后通知了美韵律动公司黄老师，然后司机送上诉人到长沙市中心医院治疗，经诊断事故造成：1、胸椎压缩性骨折（胸12）；2、腰椎压缩性骨折（L4）；3、左桡骨远端骨折。美韵律动公司未与查葱枝签订劳动合同，未依法为查葱枝购买社会保险，这一违法用工行为严重损害了查葱枝的合法权益，查葱枝不服一审判决，特向贵院提起上诉，请求判如所请。美韵律动公司辩称，一审判决认定事实以及法律正确，请求法庭驳回查葱枝上诉请求。查葱枝向一审法院起诉请求：1．查葱枝与美韵律动公司自2018年3月10日至今存在劳动关系；2．美韵律动公司支付查葱枝解除劳动合同经济补偿金10000元（4000元／月×2.5月）。一审法院认定事实：2018年3月7日，查葱枝（乙方）与美韵律动公司（甲方）签订《劳务合同》1份，约定：“（一）鉴于甲方工作需要，聘请乙方从事劳务工作，协议期限为两年，本协议于2018年3月10日生效，劳务报酬2500元／月，支付方式为现金支付。（二）乙方承担的劳务内容为负责公司员工用餐及公司卫生打扫。（三）乙方应遵守甲方的各项规章制度，服从甲方的领导、管理和指挥，按时完成工作任务，并保守甲方商业秘密。（四）发生下列情形之一，本协议终止：‘本协议期满的；双方就解除本协议协商一致的；乙方由于健康原因不能履行本协议义务；因乙方个人原因连续请假五天以上或累计请假达十天。’”《劳务合同》还约定了其他事项。自2018年3月10日起，查葱枝为美韵律动公司提供晚餐制作和日常保洁工作，美韵律动公司通过支付现金方式按查葱枝每月的实际工作天数结算报酬。其中美韵律动公司提交的材料显示查葱枝领取了2018年8月工资1850元（除去请假十天和四天的正常休息）；2019年1月工资1150元（实际上班半个月）；2019年2月工资558元。2019年4月10日早上，查葱枝在长沙市雨花区××路××门口路段遭遇交通事故而受伤，便未再到美韵律动公司处工作。之后，查葱枝向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年7月27日，仲裁委作出雨劳人仲案不字［2020］168号《不予受理案件通知书》，以查葱枝已过法定退休年龄为由不予受理查葱枝的劳动仲裁申请。查葱枝遂诉至一审法院，要求判如所请。案件审理中，美韵律动公司陈述查葱枝在美韵律动公司处工作期间，查葱枝可自主决定请假事宜，美韵律动公司不予干预。美韵律动公司对此予以认可。一审法院认为，根据劳动和社会保障部（现更名为人力资源和社会保障部）《关于确立劳动关系有关事项的通知》［劳社部发（2005）12号］的有关规定，认定劳动关系，应具备劳动者和用人单位符合劳动法律规定的主体资格、用人单位对劳动者具有用工管理权、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分等要素。本案中，查葱枝与美韵律动公司签订的《劳务合同》虽约定查葱枝应遵守美韵律动公司的各项规章制度，服从美韵律动公司的领导、管理和指挥，按时完成工作任务，但实际操作中，查葱枝只要把本职工作即制作晚餐和日常保洁做好即可，美韵律动公司并没有严格要求查葱枝严格遵守公司的规章制度。关于工作时间，查葱枝可自主决定请假事宜，关于工作报酬，美韵律动公司根据查葱枝每月的实际工作天数即时结清当月报酬，查葱枝每月实际领取的报酬金额均不一致，没有规律性可言，而是完全由查葱枝与美韵律动公司自主协商确定，也没有遵照不低于长沙地区有关最低工资标准的规定执行月报酬标准。因此，查葱枝与美韵律动公司之间并不存在严格的劳动隶属关系，而是平等主体之间的劳务关系，一审法院对查葱枝的诉讼请求不予支持。综上所述，参照劳动和社会保障部（现更名为人力资源和社会保障部）颁布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回查葱枝的诉讼请求。一审案件受理费10元，因适用简易程序，减半收取5元，由查葱枝负担。本院二审期间，查葱枝提交怀宁县社会保险事业管理中心证明一份，拟证明查葱枝未享受养老保险待遇。美韵律动公司质证称真实性认可，但该证据有异议。本院认为，该证据为国家行政机关开具，美韵律动公司对该证据真实性认可，故本院予以采信。美韵律动公司未提交证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据查明的事实及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：查葱枝与美韵律动公司是否存在劳动关系。根据劳动和社会保障部（现更名为人力资源和社会保障部）《关于确立劳动关系有关事项的通知》［劳社部发（2005）12号］第一条：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”之规定，劳动关系的典型特点是双方具有隶属性，劳动关系一旦建立，即在用人单位与劳动者之间形成了一种管理与被管理为特征的人身依附关系，包括从人格的从属性和经济上的从属性。人格的从属性是指劳动关系存续期间，需要将其人身自由在一定限度内交给用人单位，劳动者有服从用人单位规章制度和工作指令、接受用人单位监督的义务；经济上的从属性是指劳动关系需以劳动者提供的职业上的劳动力为内容，并以报酬给付为必要条件。而劳务关系中双方是平等的民事主体，不具有身份上的隶属和依附性。虽然提供劳务一方与接受劳务一方也存在一定的管理关系，但是该管理更侧重于在提供劳务时的安排。本案中，判断查葱枝与美韵律动公司是否存在劳动关系，应从以下几方面考虑：一、关于双方是否具有形成劳动关系的合意。经审查，查葱枝与美韵律动公司签订《劳务合同》，证明双方建立的是成立劳务关系的合意。二、关于查葱枝的工作内容。经审查，实际操作中，查葱枝的工作内容是制作晚餐和日常保洁，美韵律动公司并未对工作形式提出具体要求。三、关于查葱枝的工作时间。查葱枝无需打卡，没有固定的工作时间，只需5点之前做好晚餐，查葱枝可自主决定请假事宜。四、关于查葱枝的工作报酬。美韵律动公司根据查葱枝每月的实际工作天数即时结清当月报酬，查葱枝每月实际领取的报酬金额均不一致。因此，查葱枝与美韵律动公司之间并不存在严格的劳动隶属关系，未形成管理与被管理的劳动关系，而符合平等主体之间的劳务关系的特征。故一审判令双方存在劳务关系并无不当，本院予以维持。综上所述，查葱枝的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由查葱枝负担。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 廖雯娜审判员 孟宝慧二〇二一年四月二十五日法官助理曾锦书记员李能峰附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。