陕西省西安市中级人民法院民事判决书 (2021)陕01民终4517号 上诉人（原审被告）：泰山财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：西安市高新区楼XX，2503室。法定代表人：曹冉，系该公司总经理。委托诉讼代理人：藏翌昀，陕西迈盛律师事务所律师。    被上诉人（原审原告）：刘吉章，男，1973年11月23日出生，汉族，住四川省彭州市。    被上诉人（原审被告）：刘强，男，1976年8月24日出生，汉族，住四川省彭州市。    被上诉人（原审被告）：刘苏卫，男，1969年4月8日出生，汉族，住周至县。上诉人泰山财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称泰山财保公司）因与被上诉人刘吉章、刘强、刘苏卫提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省周至县人民法院(2019)陕0124民初3294号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。泰山财保公司上诉请求：1.撤销原审判决并改判；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：其公司承保的是雇主责任险，保险条款中明确残疾赔偿金是以伤残赔偿项目的承保金额×伤残等级系数计算，而非道路交通事故伤残金标准计算，一审法院认定事实错误；保单中载明的伤残等级应当按照商业保险合同约定的评残标准计算，而不是《道路交通事故伤残金标准》伤残等级。刘吉章辩称，其同意一审判决，泰山财保公司已经拖了两年没有赔偿，应对其承担赔偿责任。请求驳回上诉，维持原判。刘苏卫、刘强未到庭，亦未提交书面答辩意见。刘吉章向一审法院起诉请求：1.判令泰山财保公司赔偿其医疗费16700.90元、住院伙食补助费390元、误工费22500元、护理费7200元、营养费1800元、后续治疗费10000元、伤残赔偿金72196元、鉴定费1872元、精神损害抚慰金2000元、交通费595元、残疾辅助器具费500元、被扶养人生活费13324.6元，以上合计149078.5元。审理中，刘吉章自愿放弃对其父母生活费的主张，仅主张其女张银婷的生活费。一审法院认定事实：2019年3月26日，刘苏卫与中国燃气中晨宏远周至施工项目部签订《劳务用工合同》，约定由刘苏卫给中国燃气中晨宏远周至施工项目部农村天然气安装工程提供劳务。后刘苏卫又雇佣刘吉章等人在上述工程工地上提供劳务。2014年4月12日上午，刘吉章在工地上干活时因摔倒而致伤，当即被送往周至县人民医院治疗，被诊断为：左桡骨粉碎性骨折、左侧尺骨茎突撕脱骨折、右侧桡骨远端撕脱骨折、额部挫裂伤。共住院治疗13天，花去医疗费16700.9元。购买残疾器具花去费用500元。刘吉章的伤情经陕西正义司法鉴定中心进行鉴定，并于2019年12月31日出具陕正义司鉴[2019]临鉴字第3550号鉴定意见：刘吉章左桡骨远端粉碎性骨折属十级伤残；刘吉章误工期为150天，护理期为60日。另查，刘苏卫在泰山财保公司给刘吉章等雇员均投保了雇主责任险，该保险下的医疗费赔偿限额为每人50000元、伤残赔偿金赔偿限额为每人600000元，每次事故的免赔额为500元。该保险特别约定每人医疗费用责任限额内的赔付范围包括：挂号费、治疗费、手术费、检查费、医疗费；住院期间床位费、护理费、伙食费、取暖费、空调费；就诊交通费、急诊车费；残疾用具费。涉案事故发生在保险期限内。现刘吉章主张医疗费16700.90元、住院伙食补助390元、误工费22500元、护理费7200元、营养费1800元、后续治疗费10000元、伤残赔偿金72196元、鉴定费1872元、精神损害抚慰金2000元、交通费595元、残疾辅助器具费500元，以上合计149078.5元。一审法院认为，刘苏卫和刘吉章系雇佣关系，刘吉章在提供劳务中遭受人身损害，刘苏卫应承担责任。故刘吉章的损失应首先由泰山财保公司在保险范围内予以赔付，超出保险范围的由刘苏卫承担。现刘吉章主张医疗费16700.9元、住院伙食补助费390元、误工费22500元、护理费7200元、伤残赔偿金72196元、精神损害抚慰金2000元、残疾辅助器具费500元、营养费260元、鉴定费1872元均符合规定，该院予以支持。刘吉章主张交通费595元，因未提供票据，酌情认定为200元；刘吉章主张后续治疗费10000元，因无鉴定意见，不予支持；刘吉章主张父母的抚养费，因证据不足，不予支持；刘吉章主张其女刘银婷（2004年XX月XX日生）的生活费，依据相关规定，该抚养费认定为3527.1元〔23514元/年×（18-15）年÷2（人）×0.1（伤残赔偿指数）。因刘强未侵权且对刘吉章的伤害无过错，故不应承担责任。一审法院遂依据《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、限被告泰山财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内在医疗费分项范围内向原告刘吉章赔付医疗费16700.9元、护理费7200元、住院期间伙食补助费390元、残疾辅助器具费500元，交通费200元，以上合计24990.9元；二、限被告泰山财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内在伤残赔偿分项范围内向原告刘吉章赔付伤残赔偿金72196元、精神损害抚慰金2000元、以上共计74196元。三、限被告刘苏卫于本判决生效后十日内向原告赔付误工费22500元、营养费260元、鉴定费1872元，被扶养人刘银婷生活费3527.1元，合计28159.1元。四、驳回原告刘吉章要求被告刘强承担责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3280元（刘吉章已预交），由刘吉章承担380元，刘苏卫负担2900元。本院二审期间，泰山财保公司提交了《雇主责任保险单》和《雇主责任保险条款【2012】11号》，证明残疾赔偿金应按照伤残赔偿项目的承保金额×伤残等级系数计算，且其公司不应承担护理费、伙食费、交通费及精神损害抚慰金的事实。刘吉章没有提交新的证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。刘吉章表示对泰山财保公司提交证据的真实性无异议，表示其愿意按保险公司所述进行赔偿。刘苏卫、刘强未到庭，亦未提交质证意见。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的事实属实。泰山财保公司在本案二审中提交的保险单中特别约定一栏载明：1、在保险责任范围内，被保险人对其工作人员因本保险合同列明的情形所致伤残、死亡依法应承担的下列医疗费用，保险人在本保险合同约定的每人医疗费用责任限额内据实赔偿，包括：（一）挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费；（二）住院期间的床位费、护理费、伙食费、取暖费、空调费；（三）就（转）诊交通费、急救车费；（四）安装假肢、假牙、假眼、和残疾用具费用。《雇主责任保险条款【2012】11号》第二十七条载明：在确定被保险人对其职员的经济赔偿责任后，对于应由被保险人承担的各项费用、津贴、补助金、抚恤金和其他赔偿金，保险人按以下约定赔偿：……（二）伤残赔偿金。A永久丧失全部工作能力：最高赔偿额度按保单规定办理。B永久丧失部分工作能力：最高赔偿额度按受伤部位及程度，参照该保单所附赔偿金额表规定的百分率乘以保单赔偿额度计。该保险条款所附《工作与职业病伤残赔偿比例表》中十级伤残对应赔偿比例为5%。泰山财保公司二审提交的《雇主责任保险单》和《雇主责任保险条款【2012】11号》，能够反映涉案雇主责任保险的约定内容，本院作为新的证据予以采信。本院认为，当事人对自己所主张的事实，有责任提交证据。本案中，刘苏卫为其雇员在泰山财保公司投保有雇主责任险，刘吉章在为刘苏卫提供劳务活动中受伤，一审法院认定的刘吉章损失项目及数额，涉案当事人无异议，本院确认刘吉章的损失为医疗费16700.9元、住院伙食补助费390元、误工费22500元、护理费7200元、伤残赔偿金72196元、精神损害抚慰金2000元、残疾辅助器具费500元、营养费260元、鉴定费1872元、交通费200元、刘银婷被扶养人生活费3527.1元。上述损失，泰山财保公司应当按保险合同约定在雇主责任险保险限额范围内承担保险赔偿责任，超出部分应当由刘苏卫赔偿。现一审法院做出相应处理后，泰山财保公司上诉认为其公司不应赔偿护理费、住院伙食补助费、交通费，泰山财保公司提出该项上诉意见，与其公司举证证据相悖，本院对其公司该项上诉请求不予支持。关于伤残赔偿金问题。刘吉章经伤残评定为十级伤残，应属部分丧失劳动能力，伤残赔偿金应为72196元，泰山财保公司提交的《雇主责任保险条款【2012】11号》第二十七条（二）中确实约定：永久丧失部分工作能力的伤残赔偿金，最高赔偿额度按受伤部位及程度，参照本保单所附赔偿金额表规定的百分率乘以保单规定的赔偿额度参照该保单所附赔偿金额表规定的百分率乘以保单赔偿额度，该保险条款所附《工作与职业病伤残赔偿比例表》中十级伤残对应赔偿比例为5%。故泰山财保公司上诉主张其公司应承担的伤残赔偿限额为600000×5%之理由成立，泰山财保公司应当在雇主责任保险伤残赔偿限额范围内赔偿李吉章伤残赔偿金72196元中的30000元，剩余伤残赔偿金42196元，应当由刘苏卫予以赔偿。至于精神损害抚慰金，不属于雇主责任保险赔偿范围，应由刘苏卫赔偿为宜。泰山财保公司就精神损害抚慰金问题提出的上诉意见理由成立，本院亦予以采纳。综上所述，泰山财保公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省周至县人民法院(2019)陕0124民初3294号民事判决第一项、第四项；二、变更陕西省周至县人民法院(2019)陕0124民初3294号民事判决第二项为：泰山财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内在雇主责任险伤残赔偿分项范围内向刘吉章赔付伤残赔偿金30000元；三、变更陕西省周至县人民法院(2019)陕0124民初3294号民事判决第三项为：刘苏卫于本判决生效后十日内向刘吉章赔付误工费22500元、营养费260元、鉴定费1872元，被扶养人刘银婷生活费3527.1元，伤残赔偿金42196元，精神损害抚慰金2000元，合计72355.1元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3280元，由刘吉章负担。二审案件受理费3280元，由泰山财产保险股份有限公司陕西分公司负担。本判决为终审判决。  审判长      何强    审判员      肖晓通    审判员      张楠 二〇二一年四月十九日书 记 员 周伟