江苏省泰兴市人民法院民 事 判 决 书（2021）苏1283民初1858号原告：鲍传兵，男，1963年6月30日生，汉族，住泰兴市。委托诉讼代理人：鞠建军，泰兴市新街法律服务所法律工作者。被告：赵年国，男，1963年5月8日生，汉族，住泰州市海陵区。被告：刘志明，男，1970年5月28日生，汉族，住泰兴市。两被告共同委托诉讼代理人：苏娟，江苏律园律师事务所律师。原告鲍传兵与被告赵年国、刘志明建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年3月1日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告鲍传兵及其委托诉讼代理人鞠建军、被告赵年国以及其与被告刘志明共同委托诉讼代理人苏娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鲍传兵向本院提出诉讼请求：1、判令被告赵年国给付工程款49.9万元，被告刘志明承担连带担保责任；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年8月10日，原被告签订《工程承包协议》一份，协议约定：赵年国将位于鲍顾村1-3组的污水治理项目道路恢复工程承包给鲍传兵，承包方式是包工包料。工程总价按实际面积计算，2020年底前付清工程款。后甲方按约定组织施工交工并经验收合格，但被告赵年国没有按照约定支付工程款，双方为催要工程款产生纠纷。2021年1月30日在人民调解委员会的协调下，原被告达成调解协议，协议约定：被告一次性付40万元工程款给原告，被告保证于2021年2月5日前支付终结，否则原告有权以50万元向被告主张权利。现被告没有按照承包协议和调解协议履行给付义务，为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。被告赵年国、刘志明辩称，一、被告赵年国将工程分包给本案原告鲍传兵是事实，双方合同中约定了工程款支付，第三项约定项目完工后项目部组织验收合格，甲方也就是本案被告赵年国再一次性付款10万元，而事实情况是，项目部到目前为止没有进行验收，付款条件未成就，项目部到目前为止也没有付款给被告赵年国，所以赵年国也无钱支付给原告。鲍传兵违约在先，按照合同约定自2020年8月10日起18个日历天完工，而原告擅自停工，工期长达两个多月，导致被告赵年国在购买原材料时遭遇涨价，这部分损失原告理应承担，如果原告不同意扣减，我方将提起反诉，要求原告支付被告相应的损失。二、调解协议上的签名是真实的，但是泰兴市人民调解委员会的公章是后来加盖，而且调解协议并非本案被告真实意思表示，被告是在被限制人身自由的情况下所签，自2021年元月30日也就是签订协议当天，从上午九点到晚上九点，被告被限制人身自由，并且也没有吃午饭、晚饭的情况下在原告的逼迫下所签，所以此份协议不能作为本案定案的依据。从调解协议内容可以看出，当时原告要求按照40万元结账，如果不履行在短短三四天内涨至50万元，从时间之短以及违约金金额之高，并且在当场并没有调解委员会的盖章等可以看出，原告是想以所谓合法形式掩盖其非法目的。三、双方实际工程量的结算金额为389244.74元，在原告要求按照40万元结账的情况下，已经约定了一万多元的违约金，在短短三四天之内，违约金又增加了10万元，违约金的数额远远高于原告所产生的损失，所以我方请求法院调整违约金的数额。综上所述，请求法院驳回原告对两被告的诉讼请求，我方愿意在项目部验收后再向原告支付389244.74元。本院经审理认定事实如下：2020年8月10日，原告鲍传兵（乙方）与被告赵年国（甲方）签订《工程承包协议》一份，约定：甲方将泰兴市污水治理项目道路恢复工程承包给鲍传兵施工。一、工程概况：1、工程名称、地点：泰兴市污水治理项目道路恢复工程，地点鲍顾村1-3组。四、工程价格：以固定单价最终核算工程总价。1、本工程是双包工程，即包工包料。2、工程按路面混凝土的厚度计算价格，即10CM混凝土路面每平方米68元、15CM混凝土路面每平方米92元。18CM混凝土路面每平方米124元。3、植筋Φ14mm5元/根，另人工、机械、渣土外运等6000元。4、工程总价按实际面积计算。五、工程款支付：1、本工程无预付款，按甲乙双方确认同意的实际工程量结算。2、工程基础路面整理完毕（未浇混凝土前），经项目部验收合格，甲方一次性付款10万元。3、竣工后经项目部组织验收合格，甲方再一次性付款10万元。4、年底前按实际总工程量付清余款。……2020年10月13日，被告刘志明、王绍祥（甲方）与原告鲍传兵（乙方）签订《补充协议》一份，约定：现在关于刘志明班组在古溪遗留混凝土路面恢复的具体方案：现暂估剩余混凝土总方量共4000平方米。现委托鲍传兵施工，总价45万元左右。现有鲍传兵垫资15万元、刘志明付15万元、王绍祥付15万元。要求鲍传兵保质保量，按期完成。之前混凝土的余款在2020年年底、2021年春节前付清。混凝土参考单价按照：10cm厚混凝土85元/平方米、15cm厚混凝土120元/平方米、18cm厚混凝土130元/平方米（此价格一次性包死不含税，如插筋外加5元/根，以前完成的混凝土以此价格结算）。注：强点道板砖恢复，人工、材料单价65元/㎡。原告鲍传兵施工的道路恢复工程在2020年11月份施工完毕。2021年1月30日，原告鲍传兵在催要工程款过程中与被告赵年国、刘志明发生争议，当日下午3时32分至4时05分报警。此后双方至司法所进行协商。原告鲍传兵出具了结算清单，载明工程款合计504244.74元。付115000元，余389244.74元。当日，经泰兴市人民调解委员会调解，原告鲍传兵（甲方）与被告赵年国（乙方）达成调解协议，约定：经双方自愿达成协议，该工程款一次性付40万元正，支付时间2021年2月5日下午5点前支付终结，如乙方不履行协议，甲方有权以50万元向泰兴市法院主张权利。履行协议后甲方不再以任何理由追究乙方的法律责任。该调解协议中，甲方鲍传兵签名，乙方赵年国签名，刘志明作为担保人签名。2021年1月31日，原告鲍传兵又向被告赵年国、刘志明提交了农民工工资发放记录表（2020年10月11月12月），总金额为403200元，同时出具承诺书一份，承诺：我班组在施工的污水管网工程2020-2021年春节前的工人工资（工资表经我本人核对完全无误）已全部发放（结清），如发生我班组还有工人讨薪事件，我自愿承担全部经济责任和法律责任。当日，被告刘志明在该表上签署“赵年国8号泵站-1此人工工资请王绍祥尽快按照计划发放”之意见。但是，被告赵年国并未能按约给付原告鲍传兵款项。原告鲍传兵催款未果，诉至本院。上述事实，有《工程承包协议》、《补充协议》、调解协议、顾松礼、钱云岗出具的情况说明、2021年1月30日的结算清单、2021年1月31日的农民工工资发放记录表、被告赵年国报警电话通话记录截图及当事人当庭陈述等证据予以佐证，本院予以确认。本院认为，原告鲍传兵与被告赵年国之间于2020年8月10日签订的《工程承包协议》，约定由原告鲍传兵承包被告赵年国所承接泰兴市污水治理项目道路恢复工程施工，对工程价款、结算方式、支付期限等进行了约定。在施工过程中，原告鲍传兵与被告刘志明及王绍祥又于2020年10月13日签订《补充协议》，对工程资金及工程价款等事宜进行了补充约定。原告鲍传兵在工程施工完毕后催要工程款的过程中与被告赵年国、刘志明发生争议。经泰兴市人民调解委员会调解，双方就工程款的金额、付款期限等作出约定。案涉调解协议是在泰兴市人民调解委员会人民调解员主持下经原被告双方协商达成的，系当事人真实意思表示，其内容亦不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应当按这种调解协议的约定履行义务。根据调解协议约定，案涉工程款为40万元，被告赵年国应于2021年2月5日下午5点前支付给原告鲍传兵，如不履行，原告鲍传兵有权以50万元向其主张权利。上述约定实际是双方对工程款金额的结算、支付的期限以及逾期付款的违约责任等事宜的约定，被告赵年国应当按照约定的期限向原告鲍传兵支付工程款40万元，逾期付款应当承担违约责任。被告赵年国、刘志明辩称违约金约定过高，请求予以调整，对此，原告未能提供其实际损失的证据，本院兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，对违约金予以调整为3万元。被告刘志明在调解协议以担保人的身份签名，依法应当对被告赵年国的上述债务承担保证责任。因双方对保证的方式没有约定，被告刘志明应按一般保证承担保证责任。原告鲍传兵主张被告刘志明对被告赵年国的债务承担连带保证责任，依据不足，本院不予支持。被告赵年国、刘志明辩称，调解协议并非其真实意思表示，是在被限制人身自由的情况下所签，原告以合法形式掩盖非法目的，并因此主张调解协议无效，依据不足，本院不予采信。被告赵年国、刘志明辩称，原告鲍传兵擅自停工造成损失，要求扣减工程价款，对此，被告赵年国、刘志明并未能举证证明工期延误系由原告鲍传兵擅自停工的原因造成的，亦未能提供造成其损失的相关证据，因此，对被告赵年国、刘志明的该项抗辩理由，本院亦不予采信。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、第五百七十九条、第五百八十五条、第六百八十六条、第六百八十七条、第六百九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告赵年国于本判决生效后十日内给付原告鲍传兵工程价款40万元，并承担违约金3万元。二、被告刘志明在被告赵年国不能履行上述债务时，对被告赵年国的上述债务承担保证责任。三、驳回原告鲍传兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4393元，财产保全费3020元，合计7413元，由被告赵年国负担（原告已预交，被告在履行上述债务时一并加付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出及副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审判员  刘军二〇二一年四月二十八日书记员  黄玮附：本案引用有关法律规定《中华人民共和国民法典》第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第五百七十九条当事人一方未支付价款、报酬、租金、利息，或者不履行其他金钱债务的，对方可以请求其支付。第五百八十五条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第六百八十六条保证的方式包括一般保证和连带责任保证。当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任。第六百八十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，有权拒绝向债权人承担保证责任，但是有下列情形之一的除外：（一）债务人下落不明，且无财产可供执行；（二）人民法院已经受理债务人破产案件；（三）债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力；（四）保证人书面表示放弃本款规定的权利。第六百九十一条保证的范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。当事人另有约定的，按照其约定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解。调解不成的，应当及时判决。