河南省信阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）豫15刑终178号原公诉机关河南省光山县人民检察院。上诉人（原审被告人）黄宏军，男，1965年2月1日出生，汉族，高中文化，中共党员，户籍所在地:河南省光山县，现住光山县。因涉嫌合同诈骗罪，于2013年12月26日被光山县公安局监视居住;因涉嫌合同诈骗罪，于2015年7月8日被光山县公安局刑事拘留，2015年7月22日被光山县公安局监视居住;因涉嫌合同诈骗罪，于2016年5月6日被光山县公安局刑事拘留，2016年5月20日被光山县公安局监视居住;因涉嫌合同诈骗罪，于2018年5月8日被光山县人民检察院批准逮捕;因涉嫌拒不执行判决、裁定罪，于2020年1月4日被光山县公安局刑事拘留;因涉嫌合同诈骗罪，于2020年1月15日被光山县公安局依法执行逮捕，2021年2月2日被光山县人民法院决定取保候审。光山县人民法院审理光山县人民检察院指控原审被告人黄宏军涉嫌合同诈骗罪、拒不执行判决、裁定罪一案，于二〇二一年二月四日作出（2020）豫1522刑初220号刑事判决。原审被告人黄宏军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、2011年秋，林某通过亲戚认识河南路达建设投资有限公司（以下简称“路达公司”）法定代表人黄宏军，2012年四月中旬，双方经电话联系后，林某邀请刘义生、王某1到路达公司住所地郑州永茂大厦商谈工程事宜，2012年4月17日至18日，林某分三次将100万元人民币汇至黄宏军的银行账户。同年4月26日黄宏军按马某要求将100万元汇至丁某账户。另查明，2012年4月17日，河南省瑞辉置业有限公司（以下简称“瑞辉公司”，时任法定代表人马某）信阳市明港分公司与路达公司签订建筑工程承包合同书，约定将位于信阳市平桥区查山乡龙泉社区的建筑工程（此工程马某、黄宏军、王某2三人合伙借用瑞辉公司资质实施）发包给路达公司，合同约定合同保证金150万元，因黄宏军与马某熟悉，合同保证金未按合同约定执行。同年5月7日，黄宏军以路达公司的名义向林某出具授权委托书，授权林某以路达公司签署、澄清、递交、撤回、修改龙泉社区项目总标段施工投标文件、签订合同和处理相关事宜。经林某提前介绍，5月10日向某与路达公司签订工程承包协议，将龙泉社区承包给向某，合同价款14400000元。合同签订后，向某向林某交付信用履约金60万元，后因发包方未支付工程款，向某向林某要回60万元信用履约金。2012年7月16日林某向马某发信息要求结算工程款，7月18日向黄宏军发信息要求给付工程款、退还保证金。2013年11月20日，林某给王萍发信息“王萍：请将寄来的快件这样写老马才能给钱的。马总马某：见字如晤，请您把林某打给我的一百万，我又由工商银行打到丁某工行卡上，再由丁某转给你的一百万，还给林某。谢谢！黄宏军”“郑州市二七区张魏砦东街（市第六人民医院门诊楼对面三百米处）思梦旅馆林某收。电话136××******”2012年9月15日，被害人林某到光山县公安局报案称：“黄宏军认为能够在尉氏工业园内承建鑫润达项目，诈骗现金一百万元”，光山县公安局2013年1月13日以光公（刑）立字（2012）6219号立案决定书决定对20120420光山县黄宏军合同诈骗案立案侦查。2013年12月25日，黄宏军作为甲方与乙方林某签订还款协议书，约定：2012年4月17日至18日，林某分三次从自己银行卡打给黄宏军银行卡现金100万元,黄宏军至今未偿还林某,经甲乙双方协商,达成如下还款协议:1、甲方黄宏军于2013年12月26日18时前偿还林某现金叁拾万元整(300000元)。2、甲方黄宏军于2014年1月28日18时前偿还林某现金叁拾万元整(300000元)。3、甲方黄宏军于2014年5月30日18时前偿还林某剩下的肆拾万元(400000元)现金。4、甲方黄宏军偿还乙方林某的壹佰万元现金由黄宏军二弟黄宏伟担保履行。5、本合同壹式肆份,甲乙双方各壹份,担保人黄宏伟壹份,光山县公安局经侦大队留存一份。6、本合同自签订之日起有效,甲、乙双方如有违约,后果自负。黄宏军、林某和黄宏伟分别作为甲乙双方及担保人签字画押。2016年12月26日林某收到黄宏军现金30万元并出具收据。2020年1月4日光山县公安局根据光公（刑）拘字（2017）10390号拘留证对黄宏军执行刑事拘留。还查明，2012年3月22日，鑫润达科技与西北集团郑州公司（黄言增借用资质）签订发包协议书，将鑫润达项目发包给西北集团郑州公司。西北集团郑州公司与黄宏军及路达公司没有关系。马某、丁某、李某、杨玉站、梁学亮、崔龙海系原辉县天星房地产股东，后王某3入股，梁学亮、崔龙海退股，梁学亮、崔龙海举报王某3虚假注资、抽逃资金，马某举报丁某诈骗。牛某系河南省和源投资有限公司股东，张某1系鑫润达科技项目部经理，黄清杰系西北集团郑州公司B站负责人，黄垚系黄清杰儿子。邢红安经王某2介绍认识黄宏军、林某。马某、黄宏军、王某2有合伙工程账目未了。本案侦查机关查找黄言增、丁某取证，出具取证未果情况说明。二、2013年8月7日，光山县人民法院以(2013)光民初字第00134号民事判决书，判决被告人黄宏军于判决生效后十日内给付原告吴明伟本金38万元、利息40万元，合计人民币78万元。其中本金38万元的利息另计，按月息0.025％计算自2012年7月1日起至付齐之日止;如未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息;案件受理费11600元，由被告黄宏军承担。光山县人民法院2013年9月7日向被执行人公告送达了执行通知书，要求被执行人在规定的时间内履行义务，但经调查，黄宏军有能力偿还光山县人民法院判决给吴明伟的损失，而拒不执行判决、裁定。认定上述事实的主要证据有书证受案登记表、黄宏军的户籍信息、到案经过、林某提供的情况说明和补充情况说明、尉氏县新尉工业区证明、查山乡龙泉社区建筑工程承包合同书、路达公司工程施工承包协议(查山乡龙泉社区)、黄宏军给林某出具的信阳市查山乡项目授权委托书、西北集团郑州公司内部承包责任施工协议、鑫润达科技与西北集团郑州公司协议书、西北集团公司工商注册资料、中国银行转账凭证、黄宏军涉嫌诈骗案与非法吸收公众存款案的在逃人员登记信息表、还款协议书、收条、侦查机关情况说明、银行查询材料、工程承包合同书、抓获黄宏军证明、丁某的河南和源投资有限公司材料、转账凭证、马某举报丁某材料等；证人刘义生、王某1、马某、王某2、张某1、张某2、黄某、向某、丁某、牛某、李某、崔某、王某3等人的证言；被害人林某的陈述；被告人黄宏军供述和辩解等。原判认为，本案中公诉机关指控被告人黄宏军犯合同诈骗罪，达不到事实清楚，证据经法定程序查证确实、充分并排除合理性怀疑的程度和证明标准，故公诉机关指控被告人黄宏军的行为构成合同诈骗罪，事实不清、证据不足，指控的罪名不能成立。被告人及其辩护人关于被告人黄宏军的行为不构成合同诈骗罪的辩解、辩护意见成立，予以采纳。对指控被告人黄宏军犯拒不执行判决、裁定罪，经庭审查明，被告人黄宏军在民事诉讼过程中，民事判决生效后不主动履行法院判决确定的义务，在法院强制执行过程中，有领取工资且名下有多辆汽车，拒绝报告财产情况，经人民法院采取罚款等强制措施后仍拒不执行，属于有能力执行而拒不执行人民法院生效判决，损害了债权人的合法权益和司法权威，妨害了司法秩序，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。故公诉机关指控其犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，依法应予以支持。被告人到案后如实供述犯罪事实，属于坦白，依法可以从轻处罚。被告人黄宏军当庭自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。故对被告人黄宏军及其辩护人请求对被告人从轻处罚的意见予以采纳。被告人系抓获归案，故被告人认为其行为构成自首的辩解不能成立。根据被告人犯罪的性质、情节、危害后果及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》的相关规定，判决：被告人黄宏军犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑一年六个月。上诉人黄宏军上诉称原判量刑过重。经审理，二审查明的事实与一审相同，认定事实的证据经一审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。本院认为，上诉人黄宏军对人民法院的生效判决有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。关于黄宏军称“原判量刑过重”的上诉理由，经查，原判根据其犯罪事实、性质、情节及社会危害性，在法定量刑幅度内量刑并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李德如审判员  孙茉莉审判员  黄少斌二〇二一年四月十五日书记员  冀小元