贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终1132号上诉人（一审原告）：毕节市玛尔比恩文化传播有限公司，住所地：贵州省毕节市七星关区麻园街道办百里杜鹃路金源达B栋1层3号商铺。统一社会信用代码：91520502MA6H4ET1177。法定代表人：李梅，该公司执行董事。委托诉讼代理人（特别授权）：朱贤坤，贵州雍盛律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：王银林，女，生于1998年5月9日，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。上诉人毕节市玛尔比恩文化传播有限公司（以下简称：玛尔比恩公司）因与被上诉人王银林劳动争议纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初15611号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人玛尔比恩公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实及理由：被上诉人系上诉人的临时工，与上诉人之间系劳务关系而非劳动关系，一审仅凭被上诉人提交的微信转账记录和微信聊天记录就认定双方之间属劳动关系证据不足。被上诉人要求上诉人支付未签订书面劳动合同的双倍工资和解除劳动合同的经济补偿不符合法律的规定。2020年2月至5日，因疫情上诉人未经营，被上诉人未给上诉人提供完全劳动，仅在上诉人的微信工作群中发了一些短消息，根据人力资源社会保障部、全国总工会、中国企业联合会、中国企业家协会、全国工商联《关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》第三条及《工资支付暂行规定》第十二条的规定，被上诉人2-4月份的工资，只能按每月1700元的生活费标准发放。被上诉人王银林二审未作答辩。原审原告玛尔比恩公司一审诉讼请求：判决驳回被告要求原告支付被告未与原告签订书面劳动合同的双倍工资、解除劳动合同的经济补偿及支付被告2020年2月至4月工资的请求。一审法院认定事实：2019年7月24日，被告到原告处上班，从事幼儿保健及护理的教授工作，双方未签订书面劳动合同。2020年2月至4月，原告通过微信安排被告工作。2020年4月25日，被告因原告未发放工资离职。因双方就拖欠工资、经济补偿金等发生争议，被告向毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，该仲裁委于2020年7月23日作出七劳（人）仲案字（2020）第0267号裁决，裁决：原告支付被告未签订书面劳动合同双倍工资差额20,800元、解除劳动关系经济补偿金2,300元、拖欠的工资6,900元。原告不服该裁决，提起诉讼。另查明：被告离职前的平均工资为（1,896.09元+2,648.00元+3,421.00元+2,685.00元+3,058.00元）÷5个月=2,741.62元。一审法院认为，关于原被告之间是劳务关系还是劳动关系的问题。本案中，被告提交的微信转账记录能证明原告是按月发放被告工资，疫情期间原告通过微信安排被告工作，能证明原被告之间的关系具有隶属性，被告受原告管理，且原告具有用工主体资格，故应认定原被告之间属于劳动关系。关于原告是否应该支付被告工资的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”之规定，原告虽主张2月至4月期间被告未给原告提供劳动，且因疫情原因2月至4月原告并未经营。但从被告提交的微信聊天记录来看，原告通过微信安排被告工作，被告亦按照原告的安排，利用微信平台完成了自己的工作，故对被告要求原告支付的2月至4月的工资，有事实及法律依据，予以支持。原告系用人单位，劳动者离职前的平均工资应由用人单位举证证明，而原告未提交原告的平均工资，原告应承担举证不力的法律后果。被告陈述基本工资为1,800.00元/月，考虑到疫情期间被告的实际工作情况，2月至4月期间的工资，应按基本工资计算，为5,400元（1,800元/月×3个月）。关于原告玛尔比恩公司是否应当支付被告王银林未签订书面劳动合同两倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者补订书面劳动合同。”的规定，用人单位承担双倍工资的计算时间系自用工期间满一个月的次日至签订书面劳动合同时止，但最长不超过11个月。本案中，被告在原告处工作的时间是2019年7月至2020年4月，共计9个月，原告应向被告支付的两倍工资差额为：21,932.94元（2,741.62元/月×8个月），被告只主张18,400.00元，是原告对自己权利的处分，未违反相关法律规定，予以支持。关于原告玛尔比恩公司是否应当支付被告王银林经济补偿的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，并可依据劳动合同法第四十六条的规定，要求用人单位支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告玛尔比恩公司拖欠被告王银林工资，被告王银林可解除劳动合同，并要求原告玛尔比恩公司支付经济补偿。被告王银林自2018年9月起至2019年12月期间在原告玛尔比恩公司工作9个月，原告应付被告经济补偿为：2,741.62元（2,741.62元/月×1个月），被告只主张2,300.00元，是其对自己权利的处分，未违反相关法律规定，予以支持。被告要求原告退还押金900.00元，但其未提供证据证明，故对被告的该仲裁请求，不予采纳。社会保险费纠纷不属于人民法院民事诉讼的受理范围，被告仲裁中要求原告为其补缴养老保险等社会保险费的主张，不予处理。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，一审判决：原告毕节市玛尔比恩文化传播有限公司于判决生效之日起十日内支付被告王银林2020年2月至4月工资5,400.00元、未签订劳动合同的二倍工资差额18,400.00元、经济补偿金2,300.00元，共计26,100.00元。案件受理费5.00元，由原告毕节市玛尔比恩文化传播有限公司承担。本案二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据、经审理查明：本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：被上诉人接受上诉人的安排，在上诉人处从事幼儿保健及护理的教授工作，上诉人按月支付被上诉人工资，被上诉人所从事工作系上诉人业务的核心组成部分，被上诉人对上诉人既具有人身隶属性，又具有经济上的隶属性，应当认定上诉人与被上诉人之间成立劳动合同关系。根据劳动合同法的规定，上诉人未依法与被上诉人签订书面劳动合同，应当向被上诉人支付未签订书面劳动合同双倍工资的差额。上诉人未及时足额支付被上诉人工资，被上诉人可解除劳动合同，并可要求上诉人支付经济补偿金。2020年2月至4月期间，上诉人并未停止运营，而是通过微信平台开展业务，被上诉人按照上诉人的要求完成安排的事项，上诉人应向被上诉人支付工资，考虑到疫情期间的特殊性，一审按照被上诉人所主张的基本工资予以支持，并无不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人毕节市玛尔比恩文化传播有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨孝春审判员  吉 雪审判员  郭少华二〇二一年四月七日书记员  秦 倩