江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0115民初11163号原告：济宁正群商贸有限公司（统一社会信用代码91370883797312414），住所地山东省邹城市矿建路西首。法定代表人：杨开华，执行董事。委托诉讼代理人：马京京，江苏华旦天左律师事务所律师。委托诉讼代理人：薄宝琨，公司员工。被告：南京脚印餐饮管理有限公司（统一社会信用代码9132010617019）,住所地南京市鼓楼新河一村11号4幢南。法定代表人：夏婷，执行董事。委托诉讼代理人：刘俊杰，江苏永衡昭辉律师事务所律师。原告济宁正群商贸有限公司与被告南京脚印餐饮管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的规定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理，公开开庭进行了审理。原告济宁正群商贸有限公司委托诉讼代理人马京京、薄宝琨，被告南京脚印餐饮管理有限公司委托诉讼代理人刘俊杰均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告济宁正群商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原被告之间的《区域代理合作服务协议书》；2、被告退还原告加盟费155000元；3、被告赔偿原告开店造成的租金损失35000元；4、被告赔偿原告开店装修款98934.9元；5、被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2019年12月20日，原被告双方签订《区域代理合作服务协议书》，约定被告授权原告在山东省济宁市从事被告旗下“满分炸串”品牌的区域代理和经营活动。为履行上述合同，原告向被告交纳加盟费155000元、店面租金5000元、开店装修费98934.9元。合同签订后，原告发现被告系注册于2019年4月9日的一家新公司，其并无“满分炸串”注册商标，被告在商务部门无商业特许经营备案记录，被告无"两店1年"的特许经营资质和特许经营服务能力；被告在签订合同前未以书面形式向原告披露关于其所拥有的该项经营资源状况和条件、专有技术和经营模式的基本情况、直营店情况、产品和设备的价格和条件、经营网点的投资预算、财务状况、审计情况、诉讼仲裁情况等国家特许经营管理法律要求披露的各项重大信息，被告也未依据《商业特许经营管理条例》第七条的规定在特许经营合同中约定被特许人行使单方解约权的合理期限。原告认为被告缺乏商业特许经营资质和服务能力，经营资源存在重大权利瑕疵，违反特许经营信息披露和"冷静期〃的法律规定。根据《合同法》第九十四条、《商业特许经营管理条例》第十二条和第二十三条的规定，原告单方解除涉案合同于法有据。被告南京脚印餐饮管理有限公司辩称：第一，原告要求解除合同的诉请不能成立。原告是在合同订立后七个月，实际经营到合同签订以后九个月才要求解除合同，显然已经经过了《商业特许经营管理条例》第12条所规定的冷静期解除合同的条件，签订合同的时间是2019年12月20日，起诉要求解除合同的时间是2020年7月16日。根据我们在起诉后所查询到的原告开业的时间，实际上一直到2020的9月份还有经营的销售数字，可见原告即使在起诉以后也仍然在经营。第二，原告起诉要求根据商业特许经营管理条例，由于被告未进行信息披露所以要求解除合同，但是我们认为进行信息披露是行政法规规定的行政管理性规定，并非被告故意隐瞒或者披露了虚假的信息从而使原告陷入到了错误的认知而订立合同，故不符合商业特许经营管理条例第23条第3款所规定的解除情形，原告也不具有依据该项进行法定解除的权利。根据原、被告所提交的证据，在合同的履行过程中，原告从来没有提出被告提供了虚假的信息，或者隐瞒了相关的信息，而导致被告在签订合同过程中陷入了错误的认知，所以我们也不能认可他根据信息披露的规定来解除合同。第三，我们认为该合同仍然具有可以履行的前提，目前没有原告在起诉后将涉案的“满分炸串”的店铺予以关闭的证据，其次，原被告之间所签订的合同并非是单店的加盟合同，而是关于山东省济宁市区域代理的合同，区域代理的特许经营与普通的单店特许经营中，最大的区别就在于被告授权原告在特定的区域之内可以享受转授权或者转特许的这样的权利，更多的赋予原告可以获得在济宁市重新授权以后的商业机会和潜在的收益可能性。如果贸然解除这个合同，既不符合当时双方当事人签订特许经营合同的真实意思表示，也违反我国民事法律所规定的平等、公平的基本原则。不能因为原告说他在亏损，就要求解除合同，那么在投资的时候是看好前景的，亏损了就要求挽回成本，这个不公平。解除合同我们并不同意。第四，关于其主张的租金及装修损失，我们认为这都是属于原告在经营店铺过程中所应当自行承担的正常的商业风险，不能将该商业风险因《商业特许经营管理条例》对于被特许人的特殊保护而转嫁给特许人。本院经审理查明：2019年12月20日原告济宁正群商贸有限公司（乙方）与被告南京脚印餐饮管理有限公司（甲方）签订一份《区域代理合作服务协议书》，载明：乙方经调查市场明确定位后，向甲方提出自愿加入南京脚印餐饮管理有限公司旗下品牌的区域代理的服务体系；经甲、乙双方根据《中华人民共和国合同法》等相关法律法规，甲方同意乙方代理和经营满分炸串项目，为了明确双方的权利和义务，特定以下条款，以兹共同遵守。一、授权范围及期限甲方授权乙方山东省济宁市以满分炸串企业标识从事甲方旗下满分炸串品牌的区域代理和经营活动。甲方首次授权乙方区域代理合作期限暂定1年，自2019年12月20日。乙方跨越合作区域范围、超越协议期限从事本协议指定项目或其它品牌项目的代理和经营的行为，甲方一经发现，可以解除协议，并追究乙方相应的法律责任。二、费用与支付方式甲乙双方约定区域代理的一次性合作区域代理服务费(技术转让费、地区代理品牌服务费)150000元，协议签订后乙方可领取甲方技术配方等相关绝密资料，乙方亦取得地区代理权资格，可在代理区域范围内发展门店，享受甲方统一资源，该地区代理服务费不予退还。乙方需另向甲方支付地区代理品牌使用费5000元，每年支付一次。乙方向甲方同时支付地区代理合作履约保证金5000元，目的为了保证乙方更好地履行协议，在协议期满以后乙方无任何违约行为的情况下七日内无息退还。三、甲方的权利1、甲方有权向乙方按协议约定收取地区代理服务费、品牌使用费、合作保证金等协议约定的费用及在实际经营中产生的费用。2、甲方对乙方代理区域内所有门店有协助管理和监督的权利，有对所销售产品及服务的定价权、售卖项目选定、服务质量检查、评定、视觉形象和企业、品牌名誉维护、统一促销、重大业务组织安排、信息收集和利用、对组织机构、财务核算、指导等权利。3、甲方对乙方代理区域内所有门店开业前或新进人员进行培训，经培训、考核不合格的人员，有权要求其停止工作，严重的有权勒令门店停止经营，重新进行培训，待考核合格后，再授权开业或执业。4、甲方对乙方有权以各种形式随时对所有门店的服务品质和产品品质进行检查、督导、鉴定和考核，帮助解决生产经营中的运营和技术问题。对乙方代理区域内的门店不符合规范的，有权要求整改，书面通知后，十五日内未整改的，甲方有权单方解除合作协议，并要求按照服务费的50%给付违约金。5、甲方享有在经营活动中对涉及甲方商标的所有相关权利。未经甲方许可，乙方及其乙方代理区域内所有门店不得转让、泄露、披露、许可他人使用甲方所有的商标、技术配方、经营模式、品牌标识、商业秘密等及其他侵害甲方合法权益的一切行为。否则，甲方有权解除协议，并要求乙方及相应门店承担违约责任，支付违约金人民币伍万元整，造成损失的，按实赔偿。6、甲方拥有对所配送的产品进行统一定价权。7、甲方在本协议终止时或解除时，享有要求乙方及其门店拆除本协议许可的所有品牌标识及广告牌等的权利。如乙方不自行拆除甲方品牌的商标招牌，从建筑物和其它设备、用品上消除甲方品牌的商标标志和特定名称等一切营业象征。甲方可自行进行撤除作业，并要求乙方负担因此产生的一切费用。四甲方的义务甲方有义务向乙方提供有关产品的宣传资料；甲方有义务向乙方直营店包括乙方代理区域的门店人员进行培训，提供新产品、研发、技术支持等；甲方保证向乙方代理区域内所有门店提供符合质量标准的配送产品。五乙方权利1、乙方有权在代理区域内所有门店使用甲方指定企业标识、商标进行合法营业，并享受甲方的品牌影响力和优质的产品支持。2、在门店的设计或装修方面，按照甲方品牌免费提供的完整标识统一设计，达到专卖店的专业化，统一化。3、门店的商品计划，按照甲方品牌制定的标准化计划可以接受适合门店址条件的商品供应计划的综合性援助；培训有关门店的全面经营。4、乙方有权参加本协议签署品牌所在区域总店策划并进行特卖促销、广告宣传集会活动以及其他共同活动。享有得到甲方在新品开发、专卖店经营运营、市场统一推广活动的资源共享权。5、乙方有权要求参加甲方对门店的人员技术培训，有权要求甲方在协议期内对乙方的业务进行培训与指导。6、乙方有权参与甲方品牌总部实施的各项联销活动与网络营销。7、乙方有权得到甲方基本稳定价格及符合国家卫生要求的产品供货。8、乙方使用甲方品牌进行合法营业，在代理区域内开设直营店，发展门店(须经总部审核方可)，可要求获得甲方的技术支持及适合依法的运营模式支持。六乙方的义务1、乙方保证具有良好信誉的法人或者自然人，具有一定的经营能力和业务拓展能力，具有一定的经济实力及抗风险的能力；乙方在经营期限内，所有经营活动行为和造成的一切债权债务均由乙方自行承担，与甲方无关。2、乙方在签订协议后一年内，保证至少开1家项目内的直营店。3、乙方须按照甲方要求进行规范经营与管理。业务上应服从甲方的营运领导，对甲方行使的各项权利应积极配合与支持。承诺严格遵守甲方制定的相关标准，保证在合作期间不经营与甲方具有相似产品的第三方门店；4、乙方代理区域内所有门店店员工必须持证上岗，(培训合格证、健康证)，并按照甲方的要求统一着装，佩戴上岗证；5、乙方代理区域内所有售出的产品必须保质保量。过期、失效、变质产品全部严禁销售。不得私自更改配方或制作新品。6、乙方所有门店人员必须经过甲方培训，自觉遵守甲方公司的相关规章制度，否则，甲方有权将培训人员退回乙方。未能通过考核者，将不得进行上岗工作及门店开业(并不能获得甲方赠送的器具及开业宣传品)。7、乙方必须严格做好对甲方品牌的制作技术、指定的企业标识及经营策划、经营模式、经营管理资料的保密工作，不得非法转让该技术或非法许可他人使用，或泄露给第三方。如有违反，甲方有权无条件收回乙方合作权并向乙方追究违约赔偿伍万元人民币。8、乙方在经营本协议签署品牌专卖店期限内，未经甲方书面许可不得经营其它非公司指定产品；不得利用相同名称、图形来表现乙方所有的其它商号或企业名称。9、乙方必须按照甲方提供的门店装修设计图进行装修，不得擅自改动。如有异议，可与甲方协商、由甲方书面同意后，方可修改。乙方所售一切产品包装必须一致，不得擅自非法制作、印制包装标识。10、乙方所售产品价格严格统一执行(按照公司规定限价)；乙方必须遵照甲方制定的商品限价进行销售，不得擅自更改价格。11、乙方经营店内一切制作原料须为甲方指定的品牌专用原料，乙方如果擅自购买非指定品牌，一经查实甲方有权停止向乙方供货并无条件解除合作协议，终止一切合作关系，并追究其法律责任。12、协议签订后，乙方门店取得本协议签署品牌的经营资格，但乙方所有业务活动均以乙方名义进行，其一切经营行为和一切债权债务均与甲方无关；乙方为独立个体工商户，一切经营自负盈亏，需依法办事，合法经营。13、本协议签订后，乙方不得将本协议所确定之权利、义务转让他人；14、乙方自签订本协议起，已经成为甲方品牌的合作伙伴之一、乙方应该最大努力维护甲方及甲方品牌的一切利益，不得在公开场合做出有损甲方及甲方品牌的一切行为。15、甲方向乙方所有门店提供联系配送服务，配送的货品、种类、按专用原料器具明细表执行。乙方款到发货，运输费用由乙方承担。乙方接货后按配货清单现场验收并立即回复甲方，否则甲方可视为货品全部收到并验收合格。16、自本协议解除或终止当日，乙方应立即停止与本特许经营有关的任何业务活动，停止使用甲方商标、商号、标志。17、乙方在经营过程中新聘用的员工，需及时向公司汇报并征得公司的许可，否则视为违反公司的制度，公司有权对乙方予以罚款500元。18、乙方首家直营店应当在签订协议后最迟三个月内进行开业，如果经过催告后乙方仍不开业的，甲方有权解除协议，所缴纳的各种费用不予退还。19、乙方代理区域内开设的门店所需的原材料必须向甲方购买。20、乙方代理区域内的门店所交纳的单店合作品牌服务费、品牌使用费、保证金等费用，统一由甲方收取，费用标准由甲方制定，合作协议在甲方公司签订，甲方留一份用于备案。甲方收取费用后，将其中所收取的单店品牌服务费的50%分配给乙方，(另，在代理区域内单店合作项目赠送的设备，双方各承担一半的费用)。十违约责任1、甲乙双方违反上述任何条款的约定，均属违约行为，导致协议解除的，应向守约方支付本协议价款之1%违约金，同时守约方有权要求继续履行协议。2、乙方给甲方造成的实际损失超出违约金和品质保证金的，甲方有权要求乙方继续赔偿经济损失。十二乙方可以单方面解除协议如甲方发生下列情况之一(除乙方自身原因造成的外)，乙方有权对甲方规定期限，书面要求甲方终止该情况，履行相应义务。如果逾期未履行相应义务，乙方有权单方面提出解除协议；1、甲方未向乙方提供《产品技术标准》，使乙方不能展开业务活动。2、甲方未能对乙方提供人员培训、技术支持。3、甲方未能对乙方提供必要物品配送，给乙方经营造成不良影响。4、其他严重违反本协议或不履行本协议规定义务的行为，导致乙方有重大经济损失的。原被告还就设备赠送、保证金的退还、直营店的落址进行了约定。合同签订当日，即2019年12月20日原告向被告转账汇款16万元（其中保证金5000元）。2020年7月24日南京江北新区人民法院立案受理了原告济宁正群商贸有限公司诉被告南京脚印餐饮管理有限公司特许经营合同纠纷一案（即本案），因管辖权问题，2020年8月13日南京江北新区人民法院裁定将本案移送本院处理。审理中，原告陈述其自2020年1月20日正式开始营业直至2020年6月15日提出与被告解除加盟合同，中途因新冠病毒疫情停工了一个半月，店铺于2020年10月已经注销；另被告已退还了5000元保证金。原告为证明自己还产生了实际损失，向本院提交了：租房协议、装修合同、店铺装修转账记录、店铺转让协议、广告费转账记录等证据。被告方质证意见为：关于房屋租赁合同、付款凭证、收据，我们对于证据的三性均不予认可，尤其是关联性，我们不认可。特许经营合同中所约定的乙方的签约人叫郑海勇，也是他们之前的法定代表人，现在法定代表人是杨开华，但租赁合同的承租人是冯兴艳的自然人，付款也是由冯兴艳来完成的，与原告的法律上的关系，我们没办法看出来。其次，该租赁合同和凭证即使是真的，也与原被告之间所签订的特许经营合同没有关系。被告为支持自己的抗辩意见，向本院提交了如下证据：1.“炸满分”商标注册证书、转让证明各一份，作品登记证书二份，招商授权书一份，用以证明案外人南京肯伯波餐饮管理有限公司拥有“炸满分”商标注册，同时也是满分炸串LOGO的著作权人，南京肯伯波餐饮管理有限公司授权被告公司代理其旗下“满分炸串”项目招商，使用该司旗下的商标及著作权作为招商的经营资源，授权期限自2019年7月13日至2020年7月12日，被告方完全具备了商业特许经营条条例中所规定的开展商业特许经营活动所必要的经营资源的条件。2.“美团平台”商铺的截图以及评价截图，用以证明“满分炸串”在南京有新街口店铺和南湖路店铺，网页评价可以看出，店铺经营的时间从2018年就开始了，截止本案签订合同的2019年12月份已经届满1年，具备开展商业特许经营所规定的两个直营店且满1年的要求。3.原被告双方进行微信聊天记录的截图，用以证明被告已经为原告提供了诸如店铺的筹建指导、装修、培训、物料的采购、产品的制定与变更、线上线下运营指导等各项特许经营所必要的服务，被告已经按照合同的约定，积极的履行合同约定的特许经营的义务，并且从来没有明确表示不履行合同，或者以自己的行为表明不履行合同，并不符合原告在诉状中所称符合合同法94条第二项的逾期违约的情形。4.美团收银系统的后台的截图，用以证明原告方在2020年7月份提起诉讼以后，仍然在经营涉案项目，原告并没有因为经营资源并非在被告手中，或者没有进行信息披露，而影响到原告店铺的开设，所以原告不具有法定的解除权。原告方质证意见为：关于商标注册证、作品登记证书，真实性认可，但对其证明目的不予认可，因为与被告无关。关于招商授权书三性均不认可，原告在与被告签订合同时未看到招商授权书，即便是授权也应当是南京肯伯波餐饮管理有限公司授权给我方，被告提供的证据无法显示南京脚印餐饮管理有限公司有再次授权他人加盟的资质。对于“美团平台”商铺的截图以及评价截图，“满分炸串铺”这个商号无法证明是被告的直营店，也无法证明是被告公司旗下的。关于原被告双方微信聊天记录，真实性予以认可，被告并没有进行实地考察，仅是线上指导。关于美团收银系统后台的打印截图，系被告单方制作，没有美团的盖章证明，对其三性均不予认可。另查明，被告南京脚印餐饮管理有限公司系成立于2019年4月9日的有限责任公司，经营范围为餐饮管理、食品加工技术咨询、技术转让、酒店用品、厨房设备、洗涤用品、日用百货销售。针对关于被告公司成立于2019年4月9日，而其举证的两家直营店被在网络上点评的时间是2018年间的事实，被告方解释“公司成立时间确实晚于直营店的开业时间，但两个直营店是在公司成立之前就已经开业运营”；针对被告方是否在签订案涉合同之日前至少30日，以书面形式向原告方提供了《商业特许经营管理条例》第22条规定的信息问题，被告方陈述“在签订商业特许经营合同时，并未以书面形式进行信息披露”。上述事实，有《区域代理合作服务协议书》、转账汇款凭证、微信聊天记录、房屋租赁合同、付款凭证、房屋装修汇款凭证、收据、商标注册证书、转让证明、作品登记证书、招商授权书、“美团平台”网络截图、工商登记资料、当事人陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为：本案原告济宁正群商贸有限公司与被告南京脚印餐饮管理有限公司签订的《区域代理合作服务协议书》具有特许经营合同的性质，本案属于特许经营合同纠纷。特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。我国《商业特许经营管理条例》第七条第二款规定：特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。《商业特许经营管理条例》第二十二条、第二十三条明确规定，特许人应当向被特许人提供真实、准确、完整的相关信息，包括特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况，在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估，最近2年的经会计师事务所审计的财务会计报告摘要和审计报告摘要，最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况……等信息。否则，被特许人可以解除特许经营合同。《商业特许经营信息披露管理办法》进一步规定，特许人应当以书面形式披露信息，被特许人应当就所获得的信息内容向特许人出具回执说明。根据已查明的事实，被告公司在签订案涉合同时，并不具备从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过一年的法定条件；被告所持有的南京肯伯波餐饮管理有限公司的招商授权书授权期限截止2020年7月12日，而案涉合同约定的合作期限截止到2020年12月20日，对2020年7月12日之后原告能否使用合同约定的“满分炸串”项目，被告未能举证证明。同时，被告未依法履行《商业特许经营管理条例》所规定的信息披露义务，这足以影响到原告的经营决策和合同目的的实现。2020年7月24日原告在合同期内即向南京江北新区人民法院提起本案诉讼，要求依法解除案涉合同，该请求符合法律规定，本院予以支持。《中华人民共和国民法典》第五百六十六条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失”。原告自述于2020年1月20日正式开始营业至2020年6月15日提出与被告解除合同，于2020年10月注销店铺。故案涉合同约定期限实际履行过半，对于合同解除后的处理应根据合同性质、履行情况等综合进行判断，综合本案案情、已查明事实，本院酌定由被告返还原告区域代理服务费及品牌使用费77500元；另，原告作为商事行为参与主体，应对商业经营行为有明显的认知，在进行民商事活动中应具有正常的审慎注意义务。原告在未充分了解审核特许人相关经营状况的情况下贸然签约，盲目加盟并开店经营涉案项目，自身存在较大过错，应当对造成的损失承担相应责任；原告主张其产生租金损失35000元、开店装修款损失98934.9元，证据尚不充分，被告亦不认可，本院对原告主张退还的其余加盟费及上述租金损失、装修损失均不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百六十三条第一款第（五）项、第五百六十五条，第五百六十六条，《商业特许经营管理条例》第七条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告济宁正群商贸有限公司与被告南京脚印餐饮管理有限公司2019年12月20日签订的《区域代理合作服务协议书》于2020年7月24日解除；二、被告南京脚印餐饮管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内退还原告济宁正群商贸有限公司区域代理服务费及品牌使用费共计77500元；三、驳回原告济宁正群商贸有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案应收案件受理费5714元，由原告济宁正群商贸有限公司负担2857元，由被告南京脚印餐饮管理有限公司负担2857元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时应向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员  张勇二〇二一年四月十二日书记员  金蕾