陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕01民终3683号上诉人（原审被告）：西安长立油气工程技术服务有限公司，住所地：西安市高新区。法定代表人：寇晓钟，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：杨妮，女，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘博，男，汉族，住陕西省子洲县。原审被告：西安长兴人力资源开发有限责任公司，住所地：西安市高新区。法定代表人：寇晓钟，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：陈梦春，女，系该公司员工。上诉人西安长立油气工程技术服务有限公司（以下简称长立油气公司）因与被上诉人刘博、原审被告西安长兴人力资源开发有限责任公司（以下简称长兴公司）劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初44号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理。上诉人长立油气公司委托诉讼代理人杨妮，被上诉人刘博,原审被告长兴公司委托诉讼代理人陈梦春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长立油气公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项；2.本案及一审诉讼费用由刘博承担。事实与理由：一、长立油气公司在2019年8月27日支付刘博7月份劳动报酬的当日，刘博以未及时支付劳动报酬为由向长立油气公司发函通知解除劳动关系。长立油气公司与刘博之间的劳动合同约定劳动报酬在每月20日发放，虽滞后七日发放，但这并非常态，而是因为长立油气公司自身经营困难，资金周转受到影响，因此在征得本单位工会同意后做出迟延发放工资的决定并向公司员工进行了告知。在刘博解除劳动关系之前，刘博一直没有向长立油气公司主张过劳动报酬，长立油气公司也从未向刘博表示过拒绝支付劳动报酬。且长立油气公司在解决了公司资金周转的情况后，立马足额向刘博发放了劳动报酬，未超过一个工资支付周期。长立油气公司主观上无恶意的“不及时支付和无故拖欠”刘博劳动报酬的意图。原审审理中长立油气公司提交了加盖有长立油气公司工委会红章的《关于延期发放工资情况的复函》，已承担应有的证明责任，一审判决认定事实不清法律适用错误。二、刘博与长立油气公司于2013年1月1日签订劳动合同并建立劳动关系，于2019年8月27日刘博发函通知长立油气公司解除劳动关系。在此期间，长立油气公司足额为刘博缴纳社会保险，从未有拖欠的情形。长立油气公司在一审中提交的《西安高新技术产业开发区职工基本养老保险个人账户》中证明长立油气公司已将刘博的养老保险按期足额缴纳至2019年9月。医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险均按期足额缴纳至2019年8月。不存在长立油气公司未依法向刘博缴纳社会保险的情形。不符合用人单位向劳动者支付经济补偿金的规定。刘博答辩称：根据银行流水，长立油气公司于刘博离职前一年就开始常态化拖欠工资，且公司工会的说明，刘博并不知情亦未见到那个说明，刘博在2019年8月29日在高新区社保大厅自助打印机打印的参保缴费证明显示刘博的养老保险仅交到2018年12月，刘博在一审已经提交，刘博没有写过因个人原因离职解除劳动关系证明书。刘博向一审法院起诉请求：1.刘博与长兴公司、长立油气公司劳动关系于2019年8月27日解除；2.长兴公司、长立油气公司向刘博支付经济补偿金44277.28元；3.长兴公司、长立油气公司向刘博支付自2011年11月至2019年8月的出差补助费64000元；4.长兴公司、长立油气公司给刘博补缴2011年11月至2012年6月的生育保险、工商保险、补缴2018年12月至2019年8月基本养老保险；5.长兴公司、长立油气公司为刘博办理社保转移手续，出具离职证明。一审法院经审理查明：刘博表示2011年10月至2013年10月期间，其与长兴公司存在劳动关系，2013年11月至2019年8月27日期间，其与长立油气公司存在劳动关系，月工资均为2100元。长立油气公司与长兴公司对此不予认可。长兴公司称2011年11月至2012年12月期间，其与刘博存在劳动关系，长立油气公司称自2013年1月1日至2019年8月27日，其与刘博存在劳动关系。庭审中，刘博提交了养老保险参保缴费证明显示长兴公司自2011年11月开始为刘博缴纳养老保险。长立油气公司提交了其与刘博签订的《劳动合同书》显示双方自2013年1月1日起建立劳动关系，劳动合同三年一签，劳动合同期限至2020年12月31日。2019年8月27日，刘博从长立油气公司有合作关系的第三方离职，并办理了交接手续。庭审中，刘博提交了网页截图，证明其于2019年8月27日向长立油气公司邮寄了解除劳动合同通知书，长立油气公司表示其虽未收到该解除合同通知书，但认可双方的劳动关系于2019年8月27日解除。另长立油气公司提交了刘博的工资表，刘博对此予以认可。该工资表显示刘博离职前一年的月平均工资为4982.99元。另根据长立油气公司提交的养老保险参保缴费证明及个人参保证明显示长立油气公司已将刘博的养老保险缴纳至2018年12月，医疗保险、生育保险、工伤保险、失业保险缴纳至2019年8月。另长立油气公司提交了2018年12月25日向公司工会的《关于延期发放工资情况的函》及工会的复函，证明延期发放工资已征得工会的同意。刘博对此不予认可。另长立油气公司提交了出差补助费用签字表，证明刘博、长立油气公司劳动关系存续期间经长立油气公司人事部门、服务单位人事部门共同审核后为其正常发放出差补助费用，发放天数及费用标准已经刘博签字确认。刘博对该签字表的真实性认可。另长立油气提交了解除劳动合同证明书复印件，刘博对此不予认可。一审法院认为，刘博表示其与长立油气公司的劳动关系于2019年8月27日解除，长立油气公司对此予以认可。故对于刘博要求判令其与长立油气公司劳动关系于2019年8月27日解除的请求，法院予以支持。对于刘博要求长立油气公司支付经济补偿金44277.28元的请求，根据《中华人民共和国合同法》第三十八条第（二）、（三）项规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的及用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，长立油气公司表示延期支付刘博工资已征得公司工会同意，刘博对此不予认可。长立油气公司未提交相关证据证明工会已按照相关程序征得了公司员工代表的同意。且长立油气公司未依法为刘博缴纳社会保险，故长立油气公司应向刘博支付经济补偿金。因刘博与长立油气公司签订的劳动合同显示双方于2013年1月1日建立劳动关系，结合刘博离职前的月平均工资为4982.99元，故长立油气公司应向刘博支付经济补偿金34880.93元。因刘博未提交其与长兴公司的劳动合同，且刘博与长立油气公司建立劳动合同后，刘博与长兴公司的劳动合同已解除。现刘博要求长兴公司支付经济补偿金，于法无据，法院不予支持。对于刘博要求长立油气公司及长兴公司支付2011年11月至2019年8月的出差补助费64000元的请求，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。刘博的该项请求因证据不足，法院不予支持。对于刘博要求长立油气公司补缴社会保险的请求，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费及对于社会保险缴费基数的核定属于社会保险征缴部门的法定职责，不属于人民法院劳动争议案件的受理范围，故一审法院对此不予处理。对于刘博要求长立油气公司为其办理社会保险转移手续并出具离职证明的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续，故法院对此予以支持。综上，兹根据《中华人民共和国合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条之规定，判决如下：一、原告刘博与被告西安长立油气工程技术服务有限公司的劳动关系于2019年8月27日解除。二、被告西安长立油气工程技术服务公司应于本判决生效之日起十日内向原告刘博支付经济补偿金34880.93元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。三、被告西安长立油气工程技术服务有限公司应于本判决生效之日起十五日内为原告刘博办理社会保险转移手续，并出具解除劳动合同的证明。四、驳回原告刘博的其余诉讼请求。本案案件受理费10元，由长立油气公司承担。因刘博已预交，故长立油气公司应在支付上述款项时将其应承担的案件受理费直接给付刘博。二审经审理查明，一审查明事实除“另根据被告长立油气公司提交的养老保险参保缴费证明及个人参保证明显示被告已将刘博的养老保险缴纳至2018年12月”外，其余事实属实。另查明，打印于2020年4月13日的《陕西省城镇职工基本养老保险参保缴费证明》显示，长立油气公司已将刘博的养老保险缴至2019年9月。二审中，各方均无新证据向法庭提交。本院认为，本案争议的主要问题为经济补偿金是否应予支持，若应支持数额如何确定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，长立油气公司存在未按时发放工资的情形，其虽提交了工会复函，但未能提交相关证据证明该复函系按照相关程序征得了公司员工代表的同意，刘博对此亦不予认可。一审法院据此认定长立油气公司应支付刘博经济补偿金34880.93元并无不当。综上，长立油气公司的上诉理由不能成立，其上诉请求应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（西安长立油气工程技术服务有限公司公司已预交），由上诉人西安长立油气工程技术服务有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  李雪晴审判员  姬 钊审判员  蒋 瑜二〇二一年四月十三日书记员  张 茜