山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁10民终684号上诉人（原审被告）：郝连武，男，1965年3月14日出生，汉族，住威海高区。委托诉讼代理人：于宝明，山东胶东律师事务所律师。委托诉讼代理人：王潇，山东胶东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋修岩，男，1966年3月3日出生，汉族，住乳山市。上诉人郝连武因与被上诉人宋修岩生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服山东省威海火炬高技术产业开发区人民法院(2021)鲁1091民初51号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郝连武上诉请求：改判郝连武对宋修岩的损失承担30%的责任(即郝连武赔偿宋修岩15784.5元)。事实和理由：一审法院认定事实不清，分配主次责任不当，郝连武应当承担次要责任。根据一审法院认定的部分事实：郝连武虽然在宋修岩下棋时有插言，但郝连武并没有骂人，而宋修岩却在郝连武插言后直接言语辱骂郝连武，并且先动手拳打郝连武胸口，郝连武在被打后才下意识的采取了还击的自我保护行为，进而双方厮打在一起，后被他人拉开了，郝连武离开了打架现场。在双方被人拉开后，宋修岩又先拿起马扎从道路的一侧一直追到道路的另一侧追打郝连武，郝连武直接被马扎打到在地，郝连武倒地后为防止继续受伤才采取了还击行为。综上，郝连武认为，不管是从打架的起因，还是打架的经过，都是因宋修岩的主动挑衅挑起的。因此，郝连武应当承担次要责任，故请求二审法院依法支持郝连武的上诉请求。宋修岩辩称，一审判决正确，不同意郝连武的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。宋修岩向一审法院起诉请求：1、判令郝连武赔偿医疗费12188.99元、鉴定费1560元、误工费31500元、护理费3600元、住院伙食补助费600元、交通费500元、后续牙齿修复费用9000元，合计58948.99元；2、本案诉讼费用由郝连武承担。一审法院认定事实：2020年10月1日20时许，在威海高区柴峰小区南门东侧温馨商店门前，宋修岩正与案外人下棋，郝连武在一旁围观，因郝连武插言，宋修岩、郝连武发生争执，进而相互撕打，在他人将二人拉开且郝连武已走到马路对面后，宋修岩又持马扎追到郝连武身边，双方继续撕打，郝连武将马扎抢到手后，连续击打宋修岩，致使宋修岩身体多处受伤。宋修岩于当晚即到威海市立医院诊治，诊断为牙齿脱落、颈部外伤、左肱骨骨折等，并于2020年10月2日至2020年10月8日在该院住院治疗6天后出院，共花费医疗费12054.99元。威海市公安局高区分局于2020年10月13日作出威公高(田)行罚决字[2020]621号行政处罚决定书，认定郝连武殴打他人的违法行为成立，作出对郝连武行政拘留十日并处罚款伍佰元的行政处罚。宋修岩在庭前自行委托威海恒源司法鉴定所对其误工时间、护理时间及人数、牙齿修复费用进行鉴定，鉴定意见为：宋修岩的误工时间为90日、伤后需1人护理30日；牙齿每次修复费用约需3000元(十年至十五年更换一次)或以实际发生为准。宋修岩为此支付鉴定费1560元。宋修岩目前尚未进行牙齿修复。宋修岩系威海市汇通汽车出租有限公司出租车驾驶员，自2017年9月份起从事出租车运营至今。威海市汇通汽车出租有限公司出具的证明载明：宋修岩的平均每日收入为350元。宋修岩与李爱华系夫妻关系，宋修岩主张其受伤期间由妻子李爱华护理。一审法院认为，本案系身体权纠纷。公民由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。宋修岩、郝连武之前并不相识，在日常交往中，本应互敬互谅，和睦相处，遇到矛盾时，理应冷静处理，却因琐事发生争执。宋修岩因郝连武在宋修岩与他人下棋过程中插言与郝连武发生口角，进而相互撕打，致使宋修岩身体多处受伤，对于宋修岩所受之合理损失，郝连武理应承担赔偿责任。郝连武虽辩称其系正当防卫，不应对宋修岩的损失承担赔偿责任，但从事发现场的录像以及公安机关对二人所作询问笔录来看，郝连武系在围观宋修岩下棋过程中插言与宋修岩发生口角，郝连武的行为有违“观棋不语”的君子之德，该行为也是宋修岩、郝连武发生争执的直接原因，在双方争执过程中，郝连武亦与宋修岩相互撕打，特别是在宋修岩倒地后，郝连武继续用抢到的马扎连续击打宋修岩身体，其行为不符合正当防卫的构成要件，故对于郝连武的上述辩称，一审法院不予采纳。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。郝连武在宋修岩下棋的过程中插言的行为确有不当，即使宋修岩对于郝连武的行为有异议，亦应采取适当方式予以协商或制止，而不是与郝连武相互撕打，特别是在郝连武已经离开商店门口，走到马路对面，双方冲突已经平息的情况下，宋修岩继续持马扎追赶郝连武，并与郝连武相互撕打，导致双方冲突再次升级，致使宋修岩受伤，宋修岩自身亦存在一定过错，应减轻郝连武的赔偿责任。根据双方当事人过错责任大小，确定郝连武对宋修岩的损失承担70%的赔偿责任为宜。宋修岩的损失包括：1、医疗费。宋修岩伤后到医院诊治，产生医疗费，根据宋修岩提交的门诊病历、住院病案、医疗费单据计算，宋修岩的医疗费为12054.99元；2、住院伙食补助费。宋修岩住院治疗6天，住院伙食补助费应为600元(100元/天*6天)；3、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据鉴定意见，宋修岩的误工时间为90日。宋修岩受伤前从事出租车营运，宋修岩向法庭提交了威海市汇通汽车出租有限公司出具的证明证实宋修岩的平均每日收入为350元，宋修岩主张的工资收入未超出合理标准，一审法院予以支持。宋修岩的误工费为31500元(350元/天*90天)；4、护理费。关于护理费，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据鉴定意见，宋修岩伤后需1人护理30日。结合本地区实际，应以120元/天计算护理费为宜，宋修岩的护理费应为3600元；5、交通费。宋修岩受伤住院治疗，交通费属必然支出，因宋修岩未提交交通费单据证实其交通费支出，一审法院酌定交通费损失为300元；6、牙齿修复费用。宋修岩的牙齿在冲突中受伤，根据鉴定意见，宋修岩牙齿每次修复费用约需3000元(十年至十五年更换一次)或以实际发生为准，因牙齿更换的时间较长，存在不确定性，故而对于宋修岩本次的牙齿修复费用3000元予以支持，之后因更换产生的费用，可待实际发生后另行主张。7、鉴定费。宋修岩因委托鉴定支出鉴定费1560元。综上，郝连武应按70%的比例赔偿原告医疗费8438.49元、住院伙食补助费420元、误工费22050元、护理费2520元、交通费210元、牙齿修复费2100元、鉴定费1092元，以上合计36830.49元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条规定，判决郝连武于判决生效之日起十日内赔偿宋修岩医疗费8438.49元、住院伙食补助费420元、误工费22050元、护理费2520元、交通费210元、牙齿修复费2100元、鉴定费1092元，以上合计36830.49元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费637元，由宋修岩负担240元，郝连武负担397元。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，宋修岩因涉案纠纷被公安机关给予行政拘留五日并处罚款贰佰元的行政处罚。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，公民健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定“行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任”、第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任”。本案中，根据事发现场的录像和公安机关对宋修岩、郝连武所作的询问笔录来看，双方发生争执的直接原因是郝连武在围观宋修岩下棋过程中插言，进而发生口角，相互厮打。郝连武虽主张打架的起因是宋修岩主动挑衅引起的，但未提供证据证实，也与本院查明的事实不符，本院不予采信。虽然宋修岩在双方冲突已经平息的情况下，继续持马扎追赶郝连武并与其相互厮打存在一定过错，但郝连武在宋修岩已倒地的情况下，仍用抢到的马扎连续击打宋修岩，致使宋修岩身体多处受伤，郝连武对宋修岩损害后果的发生有更大的过错，且公安机关也对郝连武用拳头和马扎将宋修岩左胳膊打骨折、上门牙打掉的违法行为作出较宋修岩更重的行政处罚。故一审法院根据双方当事人过错责任大小，确定郝连武对损害后果承担70%的赔偿责任并无不妥，郝连武要求对宋修岩的损失承担30%的责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，郝连武的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费794元，由郝连武负担。本判决为终审判决。审判长  金永祥审判员  张丽萍审判员  侯善斌二〇二一年四月二十九日书记员  唐亚敏