天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终921号上诉人（原审被告）：丁贺柱，男，1964年2月17日出生，汉族，住天津市宁河区。被上诉人（原审原告）：张允海，男，1970年11月27日出生，汉族，住天津市宁河区。委托诉讼代理人：赵文苹（系张允海之妻），住天津市宁河区。被上诉人（原审第三人）：孙俊利，男，1980年11月19日出生，汉族，住河北省唐山市路南区。被上诉人（原审第三人）：王凤顺，男，43岁，汉族，住河北省唐山市路南区。原审被告：付洪森，男，1979年10月16日出生，汉族，住天津市宁河区。上诉人丁贺柱因与被上诉人张允海、孙俊利、王凤顺及原审被告付洪森提供劳务者受害责任纠纷一案，不服天津市宁河区人民法院（2020）津0117民初4090号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。丁贺柱上诉请求：1．撤销一审判决，将此案发回重审或改判其承担张允海损失的30%责任，孙俊利和王凤顺承担70%责任；2．诉讼费用由张允海、孙俊利、王凤顺承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误；张允海受伤是因为自己未尽到注意义务，且在工作中彩钢突然断裂造成的，该彩钢是由孙俊利雇佣王凤顺所建，其损失应由孙俊利和王凤顺承担，另王凤顺没有彩钢施工资质，作为孙俊利和王凤顺对此更应承担责任，而张允海在此事故中应该承担30%责任，一审法院判令承担10%责任明显过低，故本案王凤顺和孙俊利应承担70%责任。张允海辩称，不同意丁贺柱承担30%的责任，丁贺柱事先没有检查施工质量，出了事需要对员工负责，丁贺柱没有营业执照，属于非法施工。不同意丁贺柱的上诉请求，请求维持原判。付洪森述称，同意丁贺柱的上诉请求。王凤顺、孙俊利均未提出意见。张允海向一审法院起诉请求：1．判令丁贺柱、付洪森、孙俊利、王凤顺赔偿医疗费16187.6元、误工费43200元（160天/天×270天）、精神损害抚慰金50000元、美容费30000元、营养费7400元（100元/天×14天＋40元/天×150天）、护理费15000元（15天×200元/天＋120天×100元/天）、交通费1000元、中药费380元、在家输液费用280元；2．诉讼费由丁贺柱、付洪森、孙俊利、王凤顺承担。一审法院认定事实：丁贺柱、付洪森承揽了孙俊利所有的厂房修缮改造工程。2019年3月，丁贺柱、付洪森雇佣张允海为小工，工资为150元/天。2019年8月1日，张允海在孙俊利的厂房房顶上打混凝土时，由于房顶上的彩钢突然塌陷，张允海遂从房顶上摔落受伤。事故发生后，丁贺柱将张允海送到天津市宁河区医院门诊治疗，诊断为：（1）左耳廓撕裂伤、（2）肩部损伤、（3）左中耳炎、（4）左耳廓伤口缝合术后、（5）左化脓性中耳炎。后张允海到天津市宁河区中医医院门诊治疗。2020年1月3日，张允海到天津市人民医院住院治疗，诊断为：（1）鼓膜穿孔（左）、（2）慢性中耳炎（左）、（3）上呼吸道感染。住院14天。张允海支付医疗费16187.6元，由赵文苹护理。张允海主张其各项损失由雇主丁贺柱、付洪森予以赔偿。另查明，丁贺柱、付洪森合伙组建建筑队，共同雇佣了张允海从事建筑小工工作。一审法院认为，丁贺柱、付洪森向张允海发放工资，张允海提供劳务并接受其管理，一方提供劳务，另一方支付报酬，故丁贺柱、付洪森与张允海之间形成雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”张允海在从事雇佣活动中遭受人身损害，丁贺柱、付洪森应承担民事赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，张允海作为完全民事行为能力人，在从事雇佣活动中未尽到安全注意义务，对自身损害的发生存在过错，可以减轻丁贺柱、付洪森的责任。丁贺柱、付洪森作为雇主有责任充分注意雇员在工作中的安全防护措施，并对雇员进行安全教育。因此，故酌定丁贺柱、付洪森对张允海的损害承担90%民事赔偿责任，张允海自行承担10%民事赔偿责任。关于丁贺柱、付洪森主张的应由孙俊利、王凤顺承担赔偿责任，一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案中，孙俊利作为定作人，未有证据证实其在定作、指示或者选任中存在过失，亦未有证据证实王凤顺在本次事故中存在侵权行为，且张允海主张其各项损失由雇主丁贺柱、付洪森向其赔偿，故孙俊利与王凤顺不承担民事赔偿责任，对丁贺柱、付洪森的主张，不予采纳。关于张允海主张的医疗费16187.6元，有票据证实，予以确认；营养费7400元（100元/天×14天＋40元/天×150天），主张住院期间营养费按100元/天标准计算过高，应按50元/天标准计算，主张营养期164天过长，依据张允海的伤情及参照天津市司法鉴定协会印发的《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则（试行）》的规定，酌定营养期为14天，营养费应为700元；误工费43200元，按160元/天标准计算，误工期270天，主张误工费按160元/天标准计算，其未提交相应的证据予以证实，丁贺柱、付洪森认可张允海的工资为150元/天，予以确认，主张误工期270天过长，依据张允海的伤情及参照天津市司法鉴定协会印发的《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则（试行）》的规定，酌定误工期为90天，误工费应为13500元；护理费15000元（15天×200元/天＋120天×100元/天），主张15天护理费按200元/天标准计算过高，应按天津市统计局和天津市人力资源和社会保障局2020年公布的上一年度居民服务、修理和其他服务业60912元/年的标准计算，主张护理期135天过长，依据张允海的伤情及参照天津市司法鉴定协会印发的《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则（试行）》的规定，酌定护理期为14天，护理费应为2336.35元；交通费1000元，其虽未向一审法院提交合法的交通费票据，属实际支出的费用，但主张数额过高，酌定200元；精神损害抚慰金50000元，因张允海未评定残疾，故其主张不予支持；美容费30000元、中药费380元、在家输液费280元，其未向一审法院提交相应的证据，故其主张不予支持。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：“一、丁贺柱、付洪森于判决生效后五日内赔偿张允海医疗费16187.6元、营养费700元、误工费13500元、护理费2336.35元、交通费200元，合计32923.95元的90%，即29631.56元；二、孙俊利、王凤顺对本案赔偿之债不承担民事赔偿责任；三、驳回张允海其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费150元，由丁贺柱、王凤顺负担135元，由张允海负担15元。”二审中，当事人均未提交新证据。本院查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，二审争议焦点为：丁贺柱主张其应承担张允海损失的30%责任，孙俊利和王凤顺承担70%责任是否成立。本案中，丁贺柱、付洪森共同雇佣张允海从事劳务工作，在劳务作业中，张允海受到人身损害，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。丁贺柱、付洪森作为接受劳务一方，未对雇员张允海尽到安全防护及安全保障教育义务；张允海作为提供劳务一方，在劳务中未尽到谨慎注意义务，一审法院根据双方各自的过错，酌定丁贺柱、付洪森对张允海的损害承担90%赔偿责任，张允海自行承担10%赔偿责任并无不当，对丁贺柱要求张允海自担30%责任本院不予支持。关于丁贺柱主张应由孙俊利、王凤顺承担70%赔偿责任问题。本案系提供劳务者受害责任纠纷，张允海主张其各项损失由雇主丁贺柱、付洪森向其赔偿，且丁贺柱未有证据证实孙俊利、王凤顺在本次事故中存在侵权行为，故一审判决孙俊利与王凤顺不承担赔偿责任并无不当，对丁贺柱的上述主张，本院不予采纳。综上所述，丁贺柱的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款，第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由丁贺柱负担。本判决为终审判决。审判长 王 欣审判员 何日升审判员 郭小峦二〇二一年四月十二日法官助理王飞凡书记员翟畅附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……