贵州省兴义市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔2301民初9229号 原告:李云龙，男，1979年8月17日生，汉族，贵州省兴义市人，自由职业，户籍地贵州省兴义市，现住贵州省兴义市。 被告：朱水兴，男，1961年6月8日生，汉族，江苏省苏州市人，户籍地江苏省苏州市，现住云南省个旧市。 原告李云龙与被告朱水兴民间借贷纠纷一案,本院于2020年9月15日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李云龙到庭参加诉讼,被告朱水兴经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 李云龙向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告退伙资金200000元，资金占用费100000元，并从2020年5月1日起，以200000元为基数，按月利率2%计算至该款付清之日止，截止起诉之日暂计利息18000元；2.本案诉讼费由朱水兴承担。 事实及理由：2019年4月16日，原告与被告自愿签订一份退伙协议，由被告一次性退回原告入股资金人民币200000元，该款定于2019年12月1日之前付清原告，如2019年12月31日前不按时付清给原告，起诉所产生的一切费用由被告朱水兴承担，因被告未在退伙协议约定的期限内将原告的退伙资金给付原告，于2020年1月9日，原被告又重新自愿达成新的《还款协议书》，协议第一条约定：甲方（即被告）应当于2020年5月1日前向乙方（原告方）返还200000元；协议第二条约定：甲方（被告）自愿补偿乙方资金占用费100000元，该笔补偿款甲方（被告）应当在2020年6月20日前支付；协议第三条约定：如甲方（被告）未能按照协议书约定的时间返还借款，则甲方（被告）除应支付100000元资金占用费外，还须从2020年5月20日起以200000元为基数按月利率2%支付逾期返还的违约金，计算至清偿完毕之日止，协议第五条约定本协议产生争议，由兴义市人民法院管辖。上述事实，有原被告于2019年4月16日双方所签订的《退股协议书》，2020年1月9日，双方所签订的《还款协议书》为证。前述二份协议签订后，被告均违反协议，未按协议约定履行合同义务，现已构成违约。为此，原告诉至法院要求判决支持前述诉讼请求。 朱水兴未作答辩,也未在举证期限内向本院提交证据。 本院经审理认定事实如下：2018年12月，朱水兴与李云龙达成口头协议，约定由李云龙出资200000元，合伙在云南个旧市开采锡矿，朱水兴承诺利润按30%分，不承担亏损。2018年12月21日，朱水兴与李云龙共同向个旧市广利金矿也有限责任公司交纳保证金300000元。2019年4月19日，朱水兴与李云龙签订一份《退股协议》，约定：由朱水兴自愿退给李云龙退股金200000元，因朱水兴暂时没钱不能付给李云龙，由朱水兴出具200000元的欠条给李云龙，于2019年12月1日前付清，如2019年12月31日前不按时付清，李云龙将向人民法院起诉；退股后因矿山开采而产生的债权债务由朱水兴一人全部享有和承担，李云龙、朱水兴与广利金矿业有限责任公司签订的矿山地面剥离承包开采合同，朱水兴自愿履行合同里面的所有条款，李云龙不在承担合同里的一切责任。协议签订后因朱水兴未按约定支付李云龙相应款项，2020年1月9日朱水兴与李云龙又签订《还款协议书》一份，约定：朱水兴因个旧市卡房镇露天矿山开采项目与李云龙合作，并约定由李云龙代朱水兴向个旧市广利金矿业有限责任公司缴纳安全保证金200000元，该笔保证金视为朱水兴向李云龙的借款；朱水兴应当于2020年5月1日前向李云龙返还200000元，并自愿于2020年6月20日补偿李云龙资金占用费100000元；如朱水兴未能按照协议约定的时间返还借款，则朱水兴除应支付100000元资金占用费外，还需从2020年5月2日起以200000元为基数按月利率2%支付逾期返还的违约金直至清偿完毕之日止。 另查明，个旧市广利金矿业有限责任公司于2018年12月21日出具收据一张，载明“兹收到朱水兴、李云龙安全生产风险金300000元”。李云龙的征信报告显示于2018年9月4日向中国农业银行股份有限公司黔西南分行贷款77000元，于2018年12月17日向贵阳银行股份有限公司贷款300000元。 庭审中，李云龙陈述：“我兄弟拿了7万元给我，我自己拿出13万元合计20万元与被告一起去交保证金，因为钱合计是我交的保证金，退还的钱由我与我兄弟处理”。 上述事实，有李云龙提交的原、被告身份证复印件、《退股协议》原件一份、《还款协议书》原件一份、《收据》原件一份、征信报告及庭审笔录在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，个人合伙的基本特征是合伙人之间共同出资、共同经营、共享收益、共担风险。本案中，李云龙诉称与朱水兴合伙在云南个旧市开采锡矿，朱水兴向其承诺利润按30%分，不承担亏损，该约定内容不符合个人合伙的法律特征，因此，本案不符合合伙关系的基本特征，不能认定朱水兴与李云龙之间存在合伙关系。双方约定李云龙享有利润的30%，该约定符合民间借贷关系的法律要素，故朱水兴与李云龙之间存在着名为合伙，实为借贷的法律关系，本案应当按照民间借贷法律关系来处理，双方签订的《退股协议》明确李云龙退股资金200000元，对此，本院确认借款本金为200000元。民间借贷关系中，出借人的出借资金必须是自有资金，若出借人提供的出借资金系套取金融机构信贷资金后又高利转贷给借款人的，该行为既增加了融资成本，又扰乱了信贷秩序，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（2020年第二次修正）》第十三条第一项：“具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构贷款转贷的；”的规定，李云龙陈述该200000元中70000元是从其兄弟李云跃处获得，自己出了130000元，但未向本院提交李云跃向其交付70000元的相关证据，也未对其贷款的300000元用途及资金去向进行举证，本案中其出资为200000元，双方约定的资金占用费高达100000元，本院认定其存在高利转贷行为，双方的借贷关系应认定无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”及参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释（2020年第二次修正）》第二十八条第二款第一项：“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起参照当时一年期贷款市场报价利率标准计算的利息承担逾期还款违约责任的，人民法院应予支持”的规定，朱水兴应返还借款本金200000元，同时按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率3.85%计算2018年12月21日至本金返还完毕之日止期间的资金占用费。对李云龙诉请超出上述计算标准所得资金占用费主张不予支持。朱水兴经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为自愿放弃答辩及举证质证权利。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（2020年第二次修正）》第十三条第一项、第二十八条第二款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定之规定，判决如下： 一、朱水兴于本判决生效后十日内返还李云龙借款本金200000元，并以200000元为基数按年利率3.85%计算支付2018年12月21日至借款本金清偿之日止期间的资金占用费； 二、驳回李云龙的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6070元，减半收取3035元，由李云龙负担1000元，朱水兴负担2035元（李云龙同意由朱水兴直接向其支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 员 韩显丽 二〇二一年四月十二日 法官助理 马思霞 书 记 员 陈贵芳