文书内容江苏省涟水县人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0826民初2252号原告：季兵，男，汉族，1974年10月10日出生，住涟水县。委托诉讼代理人：李富强、马丽，江苏苏星律师事务所律师。被告：涟水县人民政府朱码街道办事处，住所地涟水县朱码街。法定代表人：葛森，办事处主任。委托诉讼代理人：刘冰，江苏捍华律师事务所律师。委托诉讼代理人：马中苏，男，汉族，1950年12月7日出生，住涟水县被告：淮安市新安建筑工程有限公司，住所地涟水县安东路**。法定代表人：李兵，经理。委托诉讼代理人：颜伟，涟水县涟城法律服务所法律工作者。第三人：韩自银，男，汉族，1970年7月13日出生，住涟水县。原告季兵与被告涟水县人民政府朱码街道办事处（以下至判决主文前简称朱码街道办）、淮安市新安建筑工程有限公司（以下至判决主文前简称新安公司）、第三人韩自银债权人代位权纠纷一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告季兵及委托诉讼代理人李富强，被告朱码街道办的委托诉讼代理人刘冰、马中苏，被告新安公司的委托诉讼代理人颜伟，第三人韩自银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告季兵向本院提出诉讼请求：一、判决被告新安公司向原告支付652165元并承担迟延履行债务利息（1、2018年8月29日至2020年5月20日利息合计63945元。2、以58万元为基数，按日利率0.075%，自2020年5月21日起计算至实际付清止。），被告朱码街道办在1356355.81元范围内承担连带清偿责任。二、本案案件受理费、保全费、担保服务费由被告负担。事实与理由:原告与第三人韩志银买卖合同纠纷一案，于2018年7月10日经涟水县人民法院（2018）苏0826民初2837号民事判决确认由第三人支付货款580000元，如未按期履行，则承担延迟履行期间利息。因第三人未按上述判决履行，原告向涟水县人民法院申请强制执行，涟水县人民法院于2018年12月11日作出（2018）苏0826执2202号执行裁定，裁定本次执行程序终结。涟水县人民法院（2018）苏0826民初5967号民事判决确认薛行安置小区三期安置房9-12号楼由被告新安公司与发包方签订施工合同，第三人实际施工10、12号楼，是10、12号实际施工人，被告朱码街道办尚欠10、12号楼工程款1356355.81元。根据实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人，发包人在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任的规定，第三人对被告享有到期债权，且该债权不属于第三人专属债权，第三人未通过诉讼或者仲裁的方式向被告主张债权，致使原告对第三人的到期债权未能实现，故提出本案诉讼请求。被告朱码街道办辩称，1、原告与第三人之间的买卖合同关系已经由生效判决确认，原告就买卖合同无权向他人主张权利。2、被告新安公司向被告朱码街道办主张案涉工程款已被人民法院生效判决驳回，足以说明被告朱码街道办在本案中不应承担任何责任。被告新安公司辩称，1、原告与第三人的诉讼中，人民法院已认定新安公司不承担责任。2、即使被告新安公司属于挂靠或者出借资质，也不负有直接付款责任，被挂靠人只在收到工程款后承担转付工程款给实际施工人责任，而不承担直接付款责任。本院经审理认定事实如下：2018年5月2日，原告起诉韩自银、新安公司，要求给付货款580000元，本院于2018年7月10日作出（2018）苏0826民初2837号民事判决，判决认为韩自银向原告购买沙石，尚欠货款580000元属实，韩自银应当给付，判决还认为原告以所购的沙石用于韩自银挂靠的新安公司实际施工的工程为由要求新安公司承担付款责任，不符合合同相对性原则，本院不予支持，据此，判决韩自银于本判决生效之日起10日向原告季兵支付货款580000元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4800元、保全费3420元，合计8220元由韩自银负担。因季兵申请，本院于2018年9月3日立案执行，2018年12月11日作出（2018）苏0826执2202号执行裁定，裁定认为通过本次执行程序，实际未能实现债权，故裁定本院（2018）苏0826民初2837号民事判决书本次执行程序终结。第三人韩自银在开庭审理中也表示上述判决生效后，没有向原告履行过给付义务。第三人韩自银因涉嫌犯合同诈骗罪，于2019年4月17日被刑事拘留，2020年9月27日，本院作出（2020）苏0826刑初31号刑事判决，判决确认2014年9月，韩自银实际承建施工涟水县小李集薛行安置小区三期10、12号楼工程，自2015年2月至2016年7月，韩自银隐瞒其无权处置该安置房小区房屋的真相，与他人签订售房协议，将上述安置小区安置房28套房屋及车库出售，骗取人民币共327.48万元。因韩自银的犯罪行为，导致28套安置房屋尚未交付。2019年11月27日，新安公司起诉要求朱码街道办支付尚欠的薛行安置小区工程款1674503.96元，朱码街道办反诉要求新安公司交付薛行安置小区10、12号楼房屋48套及逾期过渡安置费2395479.69元等。本院于2020年7月30日作出（2019）苏0826民初7788号民事判决，判决确认：小李集薛行三期安置房10、12号楼工程由新安公司中标，韩自银实际施工，2017年4月10日上述工程经竣工验收合格，10、12号楼审定价合计为6763525.81元，已付款为5490670.52元，欠付工程款为1272855.29元，因韩自银擅自将安置房出售，导致尚有28套房屋不能交付，而不能交付的房屋价款远大于尚欠的工程款，故新安公司要求朱码街道办支付工程款的诉讼请求被驳回。上述事实，有经庭审质证的原、被告陈述、（2018）苏0826民初2837号民事判决书、（2018）苏0826执2202号执行裁定书、（2019）苏0826民初7788号民事判决书等证据证实，本院予以确认。本院认为，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自已的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。本案中，第三人欠原告债务已经生效判决确认，并经执行未果，故原告作为第三人的合法债权人身份，本院予以确认。本案主张争议是第三人对被告新安公司、朱码街道办是否享有到期债权，第三人是否有权要求新安公司、朱码街道办履行债务。当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。第三人作为薛行安置小区10、12号楼实际施工人，有义务将竣工的工程交付被告朱码街道办。在第三人交付工程与被告朱码街道办支付工程款履行顺序上，因第三人的工程款属于尾欠工程款，故交付工程应当先履行，被告朱码街道办在第三人履行交付工程之前，有权利拒绝第三人要求支付工程款的请求。（2019）苏0826民初7788号民事判决确认被告朱码街道办尚欠薛行安置小区10、12号楼工程款1272855.29元，但因第三人实际承建的10、12楼安置房尚有28套未能交付，且未交付的房屋价款明显大于被告朱码街道办尚欠的工程款，故驳回新安公司请求朱码街道办支付工程款的诉讼请求。第三人挂靠被告新安公司实际施工案涉工程，被告新安公司作为被挂靠人，只在收取发包方工程款的范围内承担向实际施工人付款义务，而没有直接承担向实际施工人支付工程款的责任。就案涉剩余工程款，被告新安公司向被告朱码街道办主张未果，故亦没有直接向第三人付款的责任。据此，第三人虽有1272855.29元工程款没有得到支付，但因第三人承建的安置房尚有28套没有交付，且未交付的28套房屋价款明显大于被告朱码街道办尚欠的工程款，在第三人履行工程交付义务之前，被告朱码街道办有权拒绝支付剩余工程款。原告行使代位权，但无证据证实第三人实际施工的房屋已全部交付，无证据证实被告朱码街道办、新安公司应当给付第三人韩自银工程款，故对原告行使代位权，本院不予支持。经调解未果，依据《中华人民共和国合同法》第六十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：驳回原告季兵的诉讼请求。保全费3920元，由原告季兵负担。案件受理费10412元，由原告季兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时，根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（上诉费收款单位：江苏省淮安市中级人民法院，收款银行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，收款账户：季兵上诉收款账户62×××22、涟水县人民政府朱码街道办事处上诉收款账户62×××30、淮安市新安建筑工程有限公司上诉收款账户62×××48、韩自银上诉收款账户62×××63）。审判员  李林峰二〇二一年四月二十六日书记员  李大双