天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终580号上诉人（原审原告）：张鹏，男，1990年10月27日出生，汉族，住天津市东丽区。法定代理人：周桂芝（张鹏之母），女，住天津市东丽区。委托诉讼代理人：石艳，天津君辉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民武装警察部队特色医学中心，住所地天津市东丽区成林道**。法定代表人：戴卫民，主任。委托诉讼代理人：高卫东，男，该单位医患关。委托诉讼代理人：梁克明，男。上诉人张鹏因与被上诉人中国人民武装警察部队特色医学中心（以下简称武警医学中心）医疗损害赔偿纠纷一案，不服天津市东丽区人民法院（2019）津0110民初8162号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张鹏的法定代理人周桂芝、委托诉讼代理人石艳，武警医学中心的委托诉讼代理人高卫东、梁克明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张鹏上诉请求：1.依法改判在一审判决第一项基础上增加残疾赔偿金354794.52元；2.一、二审诉讼费由武警医学中心承担。事实和理由:张鹏因医疗损害导致的人身损害及武警医学中心应当承担的责任比例等相关事实，已经(2017)津0110民初2241号判决书、(2018)津02民终5340号民事判决书认定。时至今日,无论张鹏身体状况是何种程度,结果都应当由武警医学中心按相应比例承担责任,而不仅仅是对2017年天津市医学会鉴定时的身体受损情况承担责任。除非有其他重大因素介入导致张鹏如今的身体伤残程度加重,才能构成武警医学中心对伤残加重部分的免责事由。张鹏于2018年7月5日经相关鉴定机构鉴定:肢体残疾二级、智力残疾四级。该鉴定结果客观反映张鹏身体伤残在2017年基础上已经更加严重,而且张鹏在重新一审过程中向法庭提出对张鹏目前的伤残情况进行鉴定,法庭未予批准。后张鹏在本案上诉过程中自行委托天津市天意物证司法鉴定所对张鹏目前的身体伤残程度进行了鉴定，鉴定结论依然是二级伤残。根据不告不理原则,张鹏在(2017)津0110民初2241号案件审理过程中撤回了对伤残赔偿金及护理费的诉讼请求。且彼时张鹏的治疗未终结，张鹏肢体残疾八级的鉴定结论也是在该案中委托鉴定的。根据张鹏的母亲回忆，当时并未提出对张鹏肢体残疾进行鉴定。不知道为什么医学会的鉴定意见直接对张鹏的肢体残疾进行了鉴定，对于八级的结论的话，张鹏一直是不服的。应当根据当事人在本案的申请进行相关认定,不应当直接使用其他案件的鉴定结论。武警医学中心辩称，张鹏在武警医学中心就医之后，即自2014年12月至今，一直在多家医疗机构，包括卫生院等处进行治疗。患者张鹏病根是自己造成的，张鹏之母曾经说过，张鹏三四岁时候曾经摔伤过，张鹏智力从小就有问题。张鹏的病程发展只能是进行性加重，随着年龄的增长，每次发病时间间隔缩短，与武警医学中心的医疗行为无关。从病历可见，入院前张鹏主因癫痫持续状态，查体精神差、嗜睡、查体欠合作、肌力三级。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，包括程序权利和实体权利。另案中张鹏放弃的只是也仅仅是赔偿金请求权这一实体权利，其他的实体权利没有放弃，而且得到了这两个判决也认定了张鹏已经行使了程序上的权利。（2018）津02民终5403号审理和判决恰恰是张鹏上诉，而其上诉的请求仅仅是误工费，这证明张鹏当时对鉴定没有提出异议。张鹏现在又否认其先前认可的用来确认赔偿的医疗损害鉴定，引发新的诉讼鉴定，没有法律依据。张鹏向一审法院起诉请求：1.判令武警医学中心给付张鹏医疗费、交通费、鉴定费、快递费共计3420.6元，残疾赔偿金454335.84元；2.诉讼费用由武警医学中心承担。重审中张鹏变更诉讼请求为：1.判令武警医学中心给付张鹏医疗费、交通费、鉴定费、快递费共计3420.6元，残疾赔偿金520222.32元；2.诉讼费用由武警医学中心承担。一审法院认定事实：2011年12月30日，张鹏因间断发作肢体抽搐入住原武警医院，入院诊断为左颞极蛛网膜囊肿、症状性癫痫。针对可疑致痫灶原武警医院为张鹏进行了伽马刀治疗。2012年1月4日，张鹏出院，出院诊断为左颞极蛛网膜囊肿、症状性癫痫、高钠血症。2014年11月30日，张鹏因抽搐及右侧肢体无力加重再次入住原武警医院，入院诊断为蛛网膜囊肿、症状性癫痫。原武警医院给予抗癫痫、营养神经、活血化瘀等治疗。2014年12月24日张鹏出院，出院诊断为放射性坏死？胶质瘤？症状性癫痫、蛛网膜囊肿、胆囊息肉。2017年3月9日，张鹏以原武警医院的错误诊疗行为导致其损害为由诉至一审法院，请求原武警医院赔偿医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费、营养费、残疾用具费、精神损害抚慰金、鉴定费、律师代理费。经审理，一审法院于2018年7月10日依法作出（2017）津0110民初2241号民事判决，张鹏不服，于2018年8月30日上诉，天津市第二中级人民法院于2018年9月27日作出（2018）津02民终5340号民事判决，两份判决均以天津市医学会作出的《天津医鉴（损害）[2017]003号医疗损害意见书》作为定案依据。并认定由原武警医院对张鹏的损失承担60%的责任。天津市第二中级人民法院二审判决原武警医院赔偿张鹏医药费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计378554.29元。其中张鹏医药费中包括其在天津东丽百盛祥门诊部购买西药支付1080元和购买化学药品制剂支付952元等共计74900.73元。张鹏向一审法院提出鉴定申请，要求对原武警医院的诊疗行为是否存在过错，如存在过错与损害后果之间是否有因果关系、参与度及伤残等级进行鉴定。双方均认可由天津市医学会进行鉴定，一审法院遂将相关材料移送天津市医学会。2017年1月6日天津市医学会正式受理该例鉴定，并于2017年1月17日出具《天津医鉴（损害）[2017]003号医疗损害意见书》，认定医方的诊疗行为存在过错，与患者目前的损害结果存在一定因果关系，其原因力为半量因素，目前患者的现场查体情况构成八级伤残。此期间，中国人民武装警察部队作出武发（2018）58号《通知》，原武警医院自2018年10月1日组成中国人民武装警察部队特色医学中心即本案被告武警医学中心。2019年2月15日，张鹏就残疾赔偿金及未主张的医药费等费用的赔偿问题以武警医学中心为被告向一审法院再次提起诉讼。本案重审期间，张鹏之母周桂芝向一审法院提起申请确认张鹏为限制行为能力人。2020年9月16日一审法院作出（2020）津0110民特3号民事判决，确认张鹏为无民事行为能力人，并指定周桂芝为其监护人。一审法院认为，张鹏在武警医学中心就医，因武警医学中心在诊疗过程中的过错受到损害，武警医学中心应当承担过错责任。就武警医学中心医疗责任过错的大小，在（2017）津0110民初2241号案件诉讼已经确认，武警医学中心承担60%的责任，且二审也予以维持。因此，本次诉讼不作调整。关于张鹏的伤残等级，在（2017）津0110民初2241号案件中经天津市医学会作出天津医鉴（损害）[2017]003号医疗损害意见书，张鹏现场查体情况构成八级伤残，本案予以采纳。关于张鹏提供的黑龙江省鸡西复员退伍军人精神病医院出具的张鹏智力伤残程度为四级和鸡西市中医医院出具张鹏肢体伤残程度为二级的评定，系张鹏一方单方委托出具，且其智力和肢体的伤残程度与张鹏诊疗是否具有关联性均无法确定，因此一审法院不予采纳。关于残疾赔偿金，张鹏的伤残等级为八级。鸡西市恒山区小恒山街道办事处红岩社区居民委员会出具的证明显示张鹏为居民，故残疾赔偿金按照一审法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入计算，即46119元/年（2019年度）×20年×30%=276714元。关于医疗费，张鹏分别于2018年4月24日、2018年12月14日、2018年12月19日在天津市东丽区葛云胜卫生所门诊购买2400元输液药品、发生1100元输液手续费，其提交医疗机构处方笺、普通药品处方笺一组证明；2019年1月6日在天津市仲景堂药业连锁有限公司第十一店购买德巴**十盒800元，以上共计4300元。张鹏在葛云胜卫生所门诊治疗未提供医疗费单据，仲景堂药业购买药品未提供医嘱外购证明，鉴于张鹏病情伤残情况及就医能力，一审法院酌情考虑给付。但是，如果张鹏在后续就医治疗中仍发生此类不规范情况，应当自行承担责任。交通费，一审法院酌情支持400元。鉴定费和快递费与本案不具有关联性，不予考虑。综上，武警医学中心应赔偿张鹏医疗费、交通费、残疾赔偿金共计168848.40元[（4300元＋400元＋276714元）×60%]。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十二条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、中国人民武装警察部队特色医学中心于本判决生效之日起十日内赔偿张鹏医疗费、交通费、残疾赔偿金等各项损失共计168848.40元。履行办法：上述款项于判决生效后十日内给付。如果未按判决指定期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回张鹏的其他诉讼请求。案件受理费2918元，张鹏负担1842元，中国人民武装警察部队特色医学中心负担1076元。本院二审期间，张鹏提交：天津天意物证司法鉴定所做的一份鉴定意见书，证明张鹏身体是二级伤残。武警医学中心对该份鉴定的真实性认可，对合法性和关联性不认可，具有司法证据效力的鉴定必须是由法院进行委托，由双方共同选定，采用双方的质证和法庭的认证的证据作为鉴定依据的。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：张鹏提交的鉴定不具备司法鉴定意见的效力，不能证明张鹏的残疾状况与本案争议的医疗行为相关。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系医疗损害赔偿责任纠纷，本案的争议焦点为武警医学中心的医疗行为是否导致张鹏主张的伤残等级，是否应当加判残疾赔偿金。因武警医学中心在诊治张鹏的过程中存在过错，应对张鹏的相应损害予以赔偿。在（2017）津0110民初2241号案件的诉讼中，已经确定张鹏因医疗事故导致的损害程度，应予采信。张鹏本身患有严重疾病，其在医疗事故后病情持续发展并有其他治疗行为，张鹏不能证明主张的伤残等级与之前医疗事故相关。一审法院依据另案生效判决所确认的张鹏当时伤残等级确定武警医学中心的赔偿责任并无不当。综上所述，张鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2618.21元，由上诉人张鹏负担。本判决为终审判决。审判长 王 晶审判员 阎 涛审判员 李兴明二〇二一年四月十三日法官助理姜玉姝书记员高志扬附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……