黑龙江省七台河市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑09民终102号上诉人（原审原告）:丁某，女，1986年11月29日出生，汉族，无职业，住七台河市桃山区。委托诉讼代理人：赵学梅，七台河市法律援助中心律师。委托诉讼代理人：张**，七台河市桃山区万宝河镇法律服务所法律工作者。上诉人（原审原告）:刘梓彤，女，2011年7月16日出生，汉族，学生，住七台河市桃山区。法定代理人：丁某（刘梓彤母亲），女，1986年11月29日出生，汉族，无职业，住七台河市桃山区。上诉人（原审原告）:刘涛，男，1952年5月27日出生，汉族，无职业，住黑龙江省勃利县。上诉人（原审原告）:邹凤霞，女，1958年12月22日出生，汉族，无职业，住黑龙江省勃利县。刘涛、邹凤霞共同委托诉讼代理人：焦智多，黑龙江窦智律师事务所律师。上诉人（原审被告）:黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司，住所地七台河市桃山区东进街189号。法定代表人：张长山，该公司董事长。委托诉讼代理人：孟琦，该公司龙湖煤矿法律顾问。委托诉讼代理人：王峻勇，该公司龙湖煤矿法律顾问。上诉人丁某、刘梓彤、刘涛、邹凤霞与上诉人黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司（以下简称龙煤七矿公司）工伤保险待遇纠纷一案，双方均不服七台河市茄子河区人民法院（2019）黑0904民初774号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人丁某及委托诉讼代理人赵学梅、张**，上诉人刘涛、邹凤霞委托诉讼代理人焦智多，上诉人龙煤七矿公司委托诉讼代理人孟琦、王峻勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人丁某、刘梓彤、刘涛、邹凤霞上诉请求：1.依法改判龙煤七矿公司给付丁某、刘梓彤、刘涛、邹凤霞一次性工亡补助金847180.00元，维持给付供养子女抚恤金102984.75元，供养母亲抚恤金124830.00元，供养父亲抚恤金87381.00元，丧葬费34206.00元，合计费用变更为1196581.75元。事实和理由：根据《工伤保险条例》第三十九条第三款的规定，一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。2019年度全国城镇居民人均可支配收入为42359.00元,因而一次性工亡补助金为42359.00元×20倍=847180.00元。一审法院适用黑龙江省全国城镇居民人均可支配收入标准计算一次性工亡补助金，实属错误。计算供养子女、亲属抚恤金及丧葬补助金正确。上诉人龙煤七矿公司辩称，对刘敬国因工死亡的认定有异议。如果法院认为刘敬国的死亡属工亡，应给予工亡待遇，一次性工亡补助金的标准应以事故发生时（刘敬国死亡时间）上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍计算。一审法院对刘敬国的父母是否符合供养条件、是否依靠刘敬国生前提供主要生活来源、是否已经退休享受退休待遇未进行核查，直接认定缺少法律依据。一审法院认定刘敬国因工死亡，享受工亡待遇，应适用《工伤保险条例》，认为一审判决适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》计算供养子女、父母的抚恤金不当。上诉人龙煤七矿公司上诉请求，撤销原判，依法改判龙煤七矿公司不承担给付义务；本案所有诉讼费由丁某、刘梓彤、刘涛、邹凤霞承担。事实和理由：原审判决认定事实不清，证据不足，应予撤销。依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期不超过12个月，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。依据《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》，肱骨骨折的停工留薪期为6个月，刘敬国的停工留薪期在劳动能力鉴定作出前早已结束。第二次手术取固定物超出修治期，不存在长期骨不连情况，如确实长期骨不连，医院不应允许刘敬国出院。上诉人丁某、刘梓彤、刘涛、邹凤霞辩称，依据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期是指职工因伤需要治疗的期限，一般不超过12个月，但是伤情严重可以适当延长，延长不超过12个月，据此规定停工留薪期可以不超过24个月。本案中刘敬国因伤情严重，始终需要治疗，直到死亡时不超过24个月，依法应该属于在停工留薪期内死亡。七煤医院诊断刘敬国左肱股骨折，术后骨不连，受伤后始终没有恢复，需要继续治疗，不属于第二次手术取固定物。经过司法鉴定刘敬国的死亡是因工导致的，一审判决正确的判项应该维持，只是计算赔偿数额错误，应予以更正。丁某、刘梓彤、刘涛、邹凤霞向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告丧葬补助金6个月×4672.25=28033.50元；2.一次性工亡补助金36396.00元×20倍=727920.00元；3.供养子女抚恤金5201.25元×30%×12月×（18-7）÷2=102984.75元；4.供养亲属刘涛抚恤金:5201.25元×30%×12月×[20-(66-60)]÷3=87381.00元；5.供养亲属邹凤霞抚恤金5201.25元×30%×12月×20÷3=124830元。6.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：刘敬国系龙煤七矿公司龙湖煤矿井下职工。2016年5月9日，刘敬国在井下工作时，因石头掉落，将其砸伤。入七煤医院进行治疗，诊断为“左侧肱骨粉碎性骨折、脑震荡、头皮裂伤”，2016年7月18日出院。2016年7月21日刘敬国被认定为工伤。2016年12月9日，刘敬国经劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，停工留薪期为2016年11月26日至2017年10月30日。2017年12月19日刘敬国因“左肱骨干骨折术后骨不连”再次入院治疗。2018年1月10日刘敬国因“肺动脉血栓栓塞导致呼吸心跳骤停死亡。”丁某、刘梓彤、刘涛、邹凤霞曾于2018年10月申请仲裁，2018年10月15日七台河市劳动争议仲裁委员会以“不属于劳动争议受理案件范围”为由，通知不予受理。丁某、刘梓彤、刘涛、邹凤霞以医院存在医疗过错为由，申请鉴定，并诉至七台河市桃山区人民法院，经中国人民解放军二一一医院司法鉴定，七煤医院在治疗中的过错参与度为30%，经七台河市桃山区人民法院调解，七煤医院赔偿四原告人民币255000.00元。本案重审中，丁某、刘梓彤、刘涛、邹凤霞申请对刘敬国工伤与死亡因果关系进行鉴定。2020年10月15日黑龙江省医院司法鉴定中心鉴定意见为，工伤（左肱骨干粉碎性骨折）与刘敬国死亡存在主要因果关系，工伤在死亡中的参与度为70%。刘敬国生前供养亲属有：1.妻子丁某，女，1986年11月29日出生，无工作；2.长女刘梓彤，2011年7月16日出生；3.父亲刘涛，男，1952年5月27日出生；4.母亲邹凤霞，女，1958年12月22日出生。刘涛、邹凤霞育有二子一女，刘敬国为刘涛、邹凤霞次子。刘敬国伤前平均工资为5201.25元。鉴定费为5300.00元，交通费292.00元。被告龙煤七矿公司未给刘敬国缴纳工伤保险。一审法院认为，刘敬国在龙煤七矿公司龙湖矿井下受伤，并被认定为工伤，伤残等级为九级。停工留薪期为2016年11月26日至2017年10月30日，2018年1月10日刘敬国因肺动脉血栓栓塞呼吸心跳骤停死亡，丁某、刘梓彤、刘涛、邹凤霞申请劳动仲裁被通知驳回的事实，双方均无异议，本院予以确认。2017年12月19日刘敬国因“骨不连”再次入院治疗，2018年1月10日因肺栓塞死亡与工伤存在主要因果关系，因此，按照《工伤保险条例》第三十八条规定，应认定刘敬国为工伤复发，确需治疗，且在停工留薪期内死亡，应给予刘敬国因工死亡待遇。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定，工伤赔偿与第三人损害赔偿并行不悖。因此四原告主张工伤保险待遇的请求本院予以支持。因被告未给刘敬国缴纳工伤保险，其因工死亡待遇应按《工伤保险条例》第六十二条第二款规定执行，其工伤保险待遇由被告承担。刘敬国生前供养亲属为四人，其配偶丁某正直壮年，未能提供丧失劳动能力相关证据，故对原告丁某要求享受供养亲属抚恤金的主张，不予支持。刘敬国其女刘梓彤尚幼，需要抚养，依法应给予抚养费用。刘敬国父母均已过六旬，丧失劳动能力，依法应给予抚恤金。刘敬国伤前平均工资为5201.25元，黑龙江统筹地区上年度职工月平均工资为5701.00元；上年度全国城镇居民人均可支配收入为30945.00元。按照《工伤保险条例》相关规定，四原告应享受如下待遇：1.丧葬费34206.00元（5701.00元×6个月）；2.一次性工亡补助金618900.00元（30945.00元×20年）；3.供养子女抚恤金102984.75元（5201.25元×30%×12个月×11年÷2）；4.供养父亲刘涛抚恤金87381.00元（5201.25元×30%×12个月×14年÷3）；5.供养母亲邹凤霞抚恤金124830.00元（5201.25元×30%×12个月×20年÷3）；上述五项合计968301.75元。另鉴定所产生交通费用292.00元，符合法律规定，本院予以支持。综上，依据《工伤保险条例》第三十八条、第三十九条、第三十三条、第六十二条二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条之规定，判决：一、被告黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司于本判决生效后立即给付原告丁某、刘梓彤、刘涛、邹凤霞人民币968593.75元；二、驳回原告丁某、刘梓彤、刘涛、邹凤霞的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，鉴定费5300.00元，均由被告黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司负担。经审理，本院对一审查明的基本事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：刘敬国的近亲属应否享受一次性工亡补助金、丧葬补助金、供应亲属抚恤金待遇；如果享受上述待遇，一审判决计算一次性工亡补助金的标准是否正确，一审判决龙煤七矿公司一次性支付供养亲属抚恤金是否适当。关于刘敬国的近亲属应否享受一次性工亡补助金、丧葬补助金、供应亲属抚恤金待遇问题。刘敬国在井下工作时因石头掉落，造成其左侧肱骨粉碎性骨折，被认定为工伤。刘敬国医治出院后经复查发现骨不连，再次入医院继续治疗期间死亡，经黑龙江省医院司法鉴定中心鉴定，工伤（左肱骨干粉碎性骨折）与刘敬国死亡存在因果关系。刘敬国再次入院治疗属于需要暂停工作接受工伤医疗，住院治疗期间应为停工留薪期期间，在停工留薪期内因治疗工伤死亡，其近亲属依法享受《工伤保险条例》第三十九条第一款规定的一次性工亡补助金、丧葬补助金及供养亲属抚恤金待遇。上诉人龙煤七矿公司提出其不应承担给付义务的上诉理由于法无据。关于计算一次性工亡补助金的标准问题。《工伤保险条例》第三十九条第一款第三项规定，一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。刘敬国于2018年死亡，2017年度全国城镇居民人均可支配收入为36396.00元，故刘敬国的一次性工亡补助金应为36396.00元×20倍=727920.00元，一审判决计算一次性工亡补助金的数额错误，应予以纠正。但丁某、刘梓彤、刘涛、邹凤霞认为应按照2019年度全国城镇居民人均可支配收入的标准计算一次性工亡补助金没有法律依据。关于应否一次性支付刘梓彤、刘涛、邹凤霞供养亲属抚恤金问题。因刘梓彤、刘涛、邹凤霞供养亲属抚恤金由龙煤七矿公司自行支付，在市场经济的条件下，龙煤七矿公司存在经营不善等丧失支付能力的风险，与从市级统筹的工伤保险基金中按月支付供养亲属抚恤金相比较可能具有不稳定性，为使工亡职工家属的合法权益得到优先保护，一审法院判决龙煤七矿公司一次性给付刘梓彤、刘涛、邹凤霞供养亲属抚恤金并无不当。另，刘梓彤主张的供养亲属抚恤金仅为《工伤保险条例》规定标准的二分之一，刘涛、邹凤霞主张的供养亲属抚恤金分别仅为《工伤保险条例》规定标准的三分之一，一审判决一次性给付，实际对龙煤七矿公司并非不利。刘涛、邹凤霞即便享受新农保待遇，但不能证明该待遇足以保障其基本生活，仍需刘敬国生前提供主要生活来源，刘涛、邹凤霞符合工亡职工供养亲属范围的规定。上诉人丁某、刘梓彤、刘涛、邹凤霞依法应当享受的各项工伤保险待遇为：丧葬补助金34206.00元、一次性工亡补助金727920.00元、供养刘梓彤的抚恤金102984.75元、供养刘涛的抚恤金87381.00元、供养邹凤霞的抚恤金124830.00元，上述五项合计1077321.75元。另因鉴定所产生鉴定费5300.00元、交通费用292.00元，应由龙煤七矿公司承担。综上所述，上诉人丁某、刘梓彤、刘涛、邹凤霞的部分上诉请求成立，上诉人龙煤七矿公司的上诉请求不能成立。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十八条、第三十九条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持七台河市茄子河区人民法院（2019）黑0904民初774号民事判决第二项；二、变更七台河市茄子河区人民法院（2019）黑0904民初774号民事判决第一项为：黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司于本判决生效后立即给付丁某、刘梓彤、刘涛、邹凤霞各项工伤保险待遇等合计1082913.75元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10.00元、二审案件受理费20.00元，由上诉人黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙国军审判员  董树全审判员  汤文光二〇二一年四月九日法官助理张越然书记员焉美玲