海南省第二中级人民法院   民事判决书   （2021）琼97民终768号   上诉人（原审被告）：曲朝勇，男，1954年5月22日出生，汉族，住海南省儋州市。   委托诉讼代理人：许文显，儋州市为民众法律事务所法律工作者。   被上诉人（原审原告）：卓正飞，男，1965年3月18日出生，汉族，住海南省儋州市。   委托诉讼代理人：马丽南，海南为先律师事务所律师。   上诉人曲朝勇因与被上诉人卓正飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服海南省儋州市人民法院（2020）琼9003民初5254号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   曲朝勇上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回卓正飞的诉讼请求；2.本案一切诉讼费用由卓正飞承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，适用法律错误，责任划分不正确，导致作出不公正的判决。儋州市公安局交通警察支队作出的《道路交通事故认定书》认定曲朝勇承担事故的主要责任，卓正飞承担事故的次要责任，是认定事实错误，责任划分不正确；二、一判法院采信违法的鉴定意见作为定案依据是错误的。综上，请求二审法院支持曲朝勇的上诉请求。   卓正飞辩称，一、儋州市公安局交通警察支队作出的《道路交通事故认定书》认定的事实清楚，责任划分正确，一审据此认定双方的责任并无不当；二、本案中的司法鉴定意见书系经合法程序作出，并无不当。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。   卓正飞向一审法院起诉请求：1.判决曲朝勇赔偿卓正飞医疗费24725.23元，误工费22743元（126.35元/天×126天），护理费11371.1元（90天×126.35元/天），住院伙食补助费1300元，营养费3000元（60天×50元/天），交通费1000元，后续治疗费6000元，医疗器械费280元，精神损害抚慰金10000元，残疾赔偿金72034元，鉴定费2920元，以上赔偿费用共计154373.73元（已扣减曲朝勇先行支付的1000元）的80%即123499元；2.案件受理费由曲朝勇承担。   一审法院认定事实：2020年7月2日7时45分许，曲朝勇驾驶电动车从美扶沿中兴大街辅道往新天地方向行驶，途经那大镇中兴大街新天地路段左转弯驶入机动车道时，适遇未在辅道内行驶的卓正飞驾驶电动车直行从美扶往新天地方向行驶经此路段，因曲朝勇驾车左转弯未让直行车辆优先通行，致使两车发生相撞，造成卓正飞受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。2020年7月10日，儋州市公安局交通警察支队作出第460501420200001286号《道路交通事故认定书》,认定曲朝勇承担事故的主要责任，卓正飞承担事故的次要责任。   另认定，卓正飞受伤后，被送往海南西部中心医院住院治疗13天，共产生医疗费24725.23元。入院、出院诊断：1.内踝骨折（右）；2.胫骨骨折累及踝关节（右）；3.腓骨骨折（右侧、近端）。出院医嘱：1.隔日门诊换药（术后12天拆线），术后4周拆石膏外固定，定期门诊复查DR检查（2个月、6个月、1年），行患肢不负重功能锻炼；2.如有不适，随诊。   再认定，卓正飞为农业家庭户口，卓正飞住院期间由其妻子护理（农业家庭户口）。卓正飞住院期间，曲朝勇垫付医疗费1000元。诉讼中，卓正飞向一审法院申请对其伤残等级、后续治疗费、“三期”进行鉴定。一审法院依法委托海南祥正司法鉴定服务有限公司对其伤残等级、后续治疗费及营养期、护理期、误工期进行鉴定。2020年11月6日，海南祥正司法鉴定服务有限公司作出海祥〔2020〕临鉴字第95号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.卓正飞右踝关节活动功能障碍构成十级伤残；2.后续治疗费6000元；3.“三期”评定为：误工期180日，护理期90日、营养期60日。2020年12月1日，海南祥正司法鉴定服务有限公司作出海祥〔2020〕临鉴字第95号《司法鉴定意见补正书》，该书补正：鉴定意见书中第3页之“2.影像学资料复阅2）2019年7月2日海南西部中心医院右小腿CT片（影像号：66496670360）示：右内、后踝完全性骨折，断端分离移位，累及踝关节面”补正为2020年7月2日海南西部中心医院右小腿CT片（影像号：1233）示：右内、后踝完全性骨折，断端分离移位，累及踝关节面。另外，回复函载明：被申请方诉本机构鉴定时未让卓正飞提供近期复查的影像片进行鉴定，提出疑异。本案被鉴定人卓正飞于2020年7月2日交通事故受伤，送检鉴定材料中有术后复查影像学片（影像号：66496670360）。我机构于2020年11月5日受理本案并对卓正飞进行法医临床检查，送检的2020年7月9日DR影像资料距我机构受理本案日期（2020年11月5日）未超过6个月，该片可以适用，且不影响本次伤残等级的评定。   一审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权、财产权依法应受法律保护，侵害公民的生命权、健康权、身体权、财产权，应当赔偿损失。本案系机动车交通事故责任纠纷，儋州市公安局交通警察支队作出的《道路交通事故认定书》，认定曲朝勇承担事故的主要责任，卓正飞承担事故的次要责任，事实清楚，责任划分正确，予以确认。卓正飞为农业家庭户口，无固定收入，依法应按“农、林、牧、渔业”行业标准计算其各项损失。本案法庭辩论终结的时间为2020年12月4日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条之规定，参照海南省统计局2019年度公布的相关统计数据,卓正飞的各项损失计算如下：1.医疗费，卓正飞主张医疗费24725.23元,有病历和医疗费发票、医疗费清单、药品收费发票、予以确认；2.营养费，卓正飞主张3000元，根据鉴定意见，营养期为60天，其营养费损失3000元（60天×50元/天）卓正飞主张不超出规定范围，予以支持；3.护理费，卓正飞主张护理费11371.1元，经鉴定，卓正飞护理期为90天，由于护理人员无固定收入，故卓正飞的护理费应参照2019年海南省城镇私营单位分行业就业人员平均工资中“农、林、牧、渔业”的平均工资114.36元/天(41743元/365天)计算,即114.36元/天×90天=10292.4元；卓正飞主张超出标准范围，超出部分不予支持；4.误工费：卓正飞主张误工费22743元，经鉴定，卓正飞误工期为180天，由于卓正飞无固定收入，故卓正飞的误工费应参照2019年海南省城镇私营单位分行业就业人员平均工资中“农、林、牧、渔业”的平均工资114.36元/天计算,即114.36元/天×180天=20584.8元；卓正飞主张超出部分不予支持；5.住院伙食补助费：卓正飞主张住院伙食补助费1300元，卓正飞住院13天，其住院伙食补助费应为1300元（100元/天×13天），卓正飞主张不超出标准范围，予以支持；6.交通费，卓正飞主张1000元，虽然未能提交发生交通费的票据，但考虑到医院治疗需要花费一定的交通费，酌情支持500元；7.残疾赔偿金：卓正飞主张残疾赔偿金72034元,根据鉴定意见，卓正飞构成一处十级伤残，其残疾赔偿金应为72034元[36017元/年×20年×10%],卓正飞主张不超出标准范围，予以支持;8.后续治疗费：经鉴定，卓正飞后续治疗费为6000元，予以照准；9.精神损害抚慰金，卓正飞主张10000元，因卓正飞在本次事故中受伤致构成一处十级伤残，给其精神造成一定伤害，但其主张精神损害抚慰金10000元过高，酌情支持5000元；10.医疗器械费，卓正飞主张医疗器械费280元没有医嘱，不予支持。   综上，卓正飞的各项损失为143436.43元，儋州市公安局交通警察支队作出《道路交通事故认定书》，认定曲朝勇承担事故的主要责任，卓正飞承担事故的次要责任。酌定对卓正飞的损失由其自行承担30%的民事责任；曲朝勇对卓正飞的损失承担70%的民事赔偿责任，即曲朝勇应赔偿卓正飞各项损失100405.50元（143436.43元×70%），扣除曲朝勇垫付的1000元，曲朝勇现应赔偿卓正飞99405.50元。   综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、曲朝勇自判决生效之日起三十日内赔偿卓正飞各项损失99405.50元；二、驳回卓正飞的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费458.75元、鉴定费2920元，共计3378.75元（卓正飞已预交），由曲朝勇负担2441.03元，卓正飞负担937.72元。   二审中，当事人没有提交新证据。   二审查明的事实与一审相一致，本院予以确认。   本院认为，本案二审的争议焦点是：一审认定事实是否准确；鉴定意见是否合法。   关于曲朝勇认为交通事故责任认定不准确问题。《道路交通事故认定书》系儋州市公安局交通警察支队依法作出，在《道路交通事故认定书》送达后，曲朝勇并没有在法定期限内提出书面复核申请。交通事故责任纠纷进入诉讼程序后，曲朝勇亦未提供足以推翻该认定效力的证据，应当承担举证不利的法律后果。故曲朝勇上诉主张对该《道路交通事故认定书》有异议，于法无据，本院不予支持。   关于曲朝勇认为鉴定意见违反法定程序的问题。该鉴定系卓正飞向一审法院申请，一审法院依法委托海南祥正司法鉴定服务有限公司进行鉴定，鉴定机构依法作出鉴定后，曲朝勇提出的异议，鉴定机构对异议部分亦作出书面回复。鉴定程序合法，内容客观。曲朝勇上诉主张鉴定程序违法，无事实及法律依据，本院不予支持。   综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，应予维持。曲朝勇的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费794.06元，由曲朝勇负担。   本判决为终审判决。   审判长 王天琳   审判员 管 娜   审判员 雷琼艳      二〇二一年四月二十七日   法官助理 柯光辉   书记员 林 赏   附：本案适用的相关法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。