辽宁省凤城市人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0682民初525号原告：孙永树，男，1960年12月29日出生，满族，凤城铁路车务段劳动服务公司职工，住凤城市。委托诉讼代理人：陈阵，辽宁科贤律师事务所律师。被告：凤城铁路车务段劳动服务公司，住所地：凤城市凤凰城车站。法定代表人：时宇，该公司经理。委托诉讼代理人：郭洪武，男，1963年10月16日出生，汉族，该公司人事主任，住凤城市。原告孙永树诉被告凤城铁路车务段劳动服务公司（以下简称铁路劳服公司）劳动争议纠纷一案，本院于2021年2月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙永树及其委托诉讼代理人陈阵、被告铁路劳动服务公司法定代表人时宇及其委托诉讼代理人郭洪武到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告孙永树向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告与被告之间存在劳动关系；2、依法确认被告1997年8月解除与原告的劳动关系违法；3、判决被告依法为原告办理退休手续。诉讼中，原告明确增加第2、3项请求，依法撤销被告作出的除名决定，并依法将原告的档案移送凤城市社保局。事实与理由：原告1993年3月开始在被告处从事装卸工作。1995年被告以企业效益不好为由让原告等回家待岗。1997年8月被告与其他职工签订劳动合同，但被告没有通知原告去单位签订劳动合同。2020年11月中旬原告前往被告处询问办理退休事宜时，被告单位的人事主任郭洪武告知原告无法办理退休，原因是原告在1997年没有与单位签订劳动合同，在1997年8月25日已被开除。对上述事实原告完全不知情。原告认为，原告自1993年3月起即与被告形成事实劳动关系。没有签订书面劳动合同是因为被告没有通知原告签订，不属于原告自身原因。被告以此为由开除原告属于违反法律规定，并且开除通知及告知未送达原告。原告是在2020年11月才知道被开除的事实。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定及《劳动法》《劳动合同法》等相关法律规定，请求依法支持原告的诉讼请求。被告铁路劳服公司辩称，一、原告于1993年12月被我公司正式录用为固定职工，1997年随着改革的深入，国家要求企业必须与职工签订劳动合同。为了贯彻落实国家劳动用工改革精神，原丹东铁路分局于1997年初下发了《集体企业劳动合同制度实施方案》丹集发(1997）58号文件，文件规定职工与用人企业必须于1997年7月20日前签订完劳动合同书。为了贯彻落实上级主管部门的具体安排和要求，本公司于1997年二季度召开了由公司领导班子、科室干部、车间主任参加的会议，进行了认真学习、传达、安排，提出了具体要求和实施措施。孙永树接到通知后，超过文件规定的30天时间仍没有到公司签订劳动合同书，因此根据丹集发(1997)58号文件附件说明第4条规定，公司决定解除与孙永树的劳动关系，以凤车司人字(1997）16号职工任免通知书下达，对孙永树予以除名，解除公司与孙永树的劳动关系。二、被告孙永树无法办理退休的真正原因是他被除名后一直未到公司提出异议，公司也无法联系本人，后通过其公司的亲属了解到被告已服刑，直到2018年公司接到辽宁省营口市西市区人民法院刑事判决书（2012）西刑初字第55号后，才知道其下落，之后，通过多方渠道才联系上本人，造成档案至今未移交到社保局，无法办理退休。请法院依法判决凤城铁路劳动服务公司解除与原告之间的劳动关系合法；原告配合公司将其档案移交凤城市社保局，由社保局按国家规定为其办理退休手续。当事人围绕诉讼请求依法提交了仲裁裁决书、送达回证、职工人事档案等证据材料，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人提交的证据和庭审陈述，本院确认事实如下：1993年3月，原告孙永树到丹东铁路分局凤凰城车务段劳动服务公司工作，1993年12月转为集体工人。该公司后更名为被告凤城铁路车务段劳动服务公司。1995年下半年，被告铁路劳服公司对部分职工放假，原告属于放假职工，放假期间被告不支付任何费用。1997年，被告铁路劳服公司口头通知放假职工到单位签订劳动合同书，8月25日，被告以原告在接单位通知后超过单位规定时间30天，仍未签定劳动合同书为由，作出凤车司人字[1997]16号职工任免通知书，解除与原告劳动关系，予以除名。被告未向原告书面送达职工任免通知书。1984年11月16日，原告因盗窃罪被判处有期徒刑一年。2001年4月24日因诈骗罪被判处有期徒刑三年。2012年10月16日，原告因盗窃罪被营口市西市区人民法院判处有期徒刑六年零二个月。2020年12月11日，原告孙永树向凤城市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委员会认为双方当事人之间的劳动争议发生在1997年8月，原告的请求已超过仲裁时效，对原告的仲裁请求不予受理。原告不服该裁决故诉至本院。本院认为：本案争议的焦点为1997年8月25日被告向作出的开除原告的决定是否属于违法，是否应予撤销。事实劳动关系的终止应以履行相应的书面手续并应给予相应的通知期为判断标准，由于事实劳动关系的履行期限在法律上处于不明确状态，任何一方都可以随时提出终止履行，但用人单位提出终止必须给予对方合理的通知期。作为用人单位提出应当提前30日以书面形式通知劳动者本人，本案尽管双方不履行劳动权利义务，但并不表明劳动关系就已自动或自然终止，从保护劳动者角度出发，赋予用人单位一定要办理相关手续终止或解除手续的义务。本案被告自1995年下半年开始就处于对部分职工放假状态，虽然被告陈述口头通知告知职工到单位签订合同，对没有去签订合同的原告作出解除劳动关系和除名的决定，但被告未能提供证据证明按劳动法规定履行相关手续即以书面方式发出终止劳动合同关系的通知，即其除名处理决定程序不合法，其处理决定不应当对原告发生效力且其也未能证明与原告的劳动关系已经解除或者终止，应当承担举证不能的后果。故被告作出的解除与原告劳动关系，予以除名的职工任免通知书应予撤销。关于本案双方劳动争议发生时间，鉴于原告属于放假职工，原告在2020年11月办理退休时发现其被除名，双方争议于此时方始发生,原告不属于知道或者应当知道其权利被侵害而未依法及时主张的情况，故原告于2020年12月11日向劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请,并未超过仲裁期限，双方仍然存在劳动关系。关于要求被告将档案移交凤城市社保局，经审查，原告已达退休年龄，依法应终止双方劳动关系，原告要求被告转移档案及社会保险关系，符合法律规定，予以支持。关于原告请求被告办理退休手续，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2020〕26号）第一条对劳动争议的范围进行了明确的界定，而用人单位职工因退休手续引发的争议不是劳动争议案件的受案范围。而且原告退休手续的办理涉及有关行政机关的具体行为。据此，原告与被告之间关于办理退休手续的争议不属于企业与职工之间的劳动争议，故对该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第五十条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2020〕26号）第一条、第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告孙永树与被告凤城铁路车务段劳动服务公司存在劳动关系；二、撤销被告凤城铁路车务段劳动服务公司于1997年8月25日作出的解除与原告孙永树劳动关系，予以除名的职工任免通知书；三、被告凤城铁路车务段劳动服务公司于本判决生效后十五日内协助原告孙永树办理职工档案移交和社会保险转移手续；四、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告凤城铁路车务段劳动服务公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。审判员  常妙语二〇二一年四月二十八日法官助理蔡明阳书记员吴金霞