四川省泸州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)川05民终293号 上诉人(原审被告)：合江县裕濠商贸有限公司，住所地四川省合江县密溪乡人民政府底楼附11号，统一社会信用代码91510522337728523M。 法定代表人：黄泽徽，经理。 委托诉讼代理人：张仕宏，贵州百恒兴律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:王旭，男，1987年10月11日出生，汉族，住四川省古蔺县。 委托诉讼代理人：王春旭,四川朝旭律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王善加，男，1986年7月8日出生，汉族，住四川省古蔺县。 委托诉讼代理人：王春旭,四川朝旭律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王然，男，1994年9月19日出生，汉族，住四川省古蔺县。 委托诉讼代理人：王春旭,四川朝旭律师事务所律师。 原审第三人：古蔺县鑫荣商贸有限公司，住所地四川省古蔺县古蔺镇迎宾路55号兰尊世家D栋1406号，统一社会信用代码91510525MA68Y3WH1Q。 法定代表人：雷洪培。 上诉人合江县裕濠商贸有限公司（以下简称裕濠公司）、上诉人王旭因与被上诉人王善加、被上诉人王然、原审第三人古蔺县鑫荣商贸有限公司（以下简称鑫荣公司）执行异议之诉一案，不服四川省合江县人民法院(2020)川0522民初2307号民事判决,向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了开庭审理。上诉人裕濠公司的委托诉讼代理人张仕宏，被上诉人王旭、王善加、王然的共同委托诉讼代理人王春旭到庭参加诉讼，原审第三人鑫荣公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 裕濠公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求，并确认其对（2019）川05民终1384号民事判决承担清偿责任；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审仅查明王然实际出资30万元外，其余转款不具有公示效力，不能视为出资，应当由被上诉人承担实际出资的举证责任；一审中，上诉人向法院递交《财产保全申请》《调取证据申请书》《责令提交书证申请书》等均被拒绝，鑫荣公司及被上诉人故意隐匿、伪造证据却未受到相应民事制裁，导致该查明的事实未查清，一审程序严重违法。 被上诉人王旭、王善加、王然辩称：被上诉人转账也是出资，委托出资也是出资，被上诉人都以实际履行了出资义务，不应追加王旭、王善加、王然为被执行人。 原审第三人鑫荣公司未述称。 王旭、王善加、王然向一审法院提出诉讼请求：1.撤销合江县人民法院（2020）川0522执异54号执行裁定书，原告王旭、王善加、王然不对泸州市中级人民法院（2019）川05民终1384号民事判决书承担清偿责任；2.由被告承担本案诉讼费。 一审法院查明：裕濠公司与鑫荣公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月23日作出（2019）川0522民初2190号民事判决书，判决鑫荣公司向裕濠公司支付尚欠煤炭款285487.80元，并计付逾期付款利息。鑫荣公司不服提起上诉，泸州市中级人民法院作出（2019）川05民终1384号民事判决维持原判。判决生效后，鑫荣公司未履行还款义务，裕濠公司遂向本院申请强制执行。在执行过程中为裕濠公司执行到15293.87元，因未查找到鑫荣公司有可供执行的财产，本院以（2020）川0522执128号之三执行裁定书终结本次执行程序。后裕濠公司以王旭、王善加、王然为鑫荣公司的股东，且其认缴金额也未实际缴纳为由，申请追加三股东为被执行人。2020年7月10日，本院以（2020）川0522执异54号执行裁定裁定追加王旭、王善加、王然为被执行人，在尚未缴纳出资范围内承担清偿责任。 另查明，2018年3月12日，股东王旭、王善加、王然订立鑫荣公司章程，章程中约定公司注册资本为200万元人民币，其中王旭出资额为66万元，王然出资额为66万元，王善加出资额为68万元，出资方式均为货币，出资时间均为2034年12月24日。2018年3月16日，鑫荣公司进行工商注册，法定代表人为王旭，2019年11月13日，法定代表人变更为雷洪培。 还查明，2019年2月20日，王然向鑫荣公司开设的银行账户转账30万元，用途备注为股本金；2019年11月10日，王然向鑫荣公司转款4次，每次5万元，合计20万元；2019年11月11日，王然向鑫荣公司转款3次，分别为1万元、5万元、10万元，合计16万元。综上，王然向鑫荣公司开设的银行账户转账共计66万元。 2018年7月18日，王善加向鑫荣公司开设的银行账户转款2次，每次5万元，合计10万元，备注为电子汇入；2018年7月19日，王善加向鑫荣公司转款4次，每次5万元，合计20万元，备注为电子汇入；2018年7月26日，王善加向鑫荣公司转账5万元，备注为电子汇入；2018年7月27日，王善加向鑫荣公司转款2次，每次5万元，合计10万元，备注为电子汇入；2018年8月21日，王善加向鑫荣公司转款4次，每次5万元，合计20万元，备注为电子汇入；2018年8月22日，王善加向鑫荣公司转账5万元，备注为电子汇入；2019年2月20日，王善加向古鑫荣公司转款2次，每次5万元，合计10万元，备注为往来款；2019年3月31日，王善加向鑫荣公司转款4次，每次5万元，合计20万元，备注为往来款；2019年4月1日，王善加向鑫荣公司转款4次，每次5万元，合计20万元，备注为往来款。综上，王善加向鑫荣公司开设的银行账户转账共计120万元。 2019年11月8日，王旭向鑫荣公司开设的银行账户转账0.5万元、1.5万元及三个5万元，共计17万元。 上述事实，有当事人当庭陈述以及（2019）川0522民初2190号民事判决书、（2019）川05民终1384号民事判决书、（2020）川0522执异54号执行裁定书、鑫荣公司章程、网络查询的鑫荣公司登记信息、中国建设银行单位客户专用回单、泸州银行古蔺支行转款凭证（王然、王善加、王旭向鑫荣公司转账回单）在卷佐证为据，本院依法予以确认。对原告提交的2019年6月至2020年8月期间的库存现金日记账、银行存款日记账、及相关明细账，因不能完全显示鑫荣公司财务记账情况，本院不予确认；对原告提交的记账凭证、中国建设银行单位客户专用回单及泸州银行古蔺支行交易流水，系鑫荣公司货款款项的支付，与本案无关联，本院不予确认；对被告提交的户名为鑫荣公司的单位存款打印数据及历史明细查询、委托书及收据、户名为王旭的中国建设银行个人活期账户交易明细，系为证明股东虚假出资和抽逃出资，与本案无关联，该院不予确认。 一审法院认为：本案的争议焦点在于王旭、王善加、王然作为被执行人鑫荣公司的股东，在其认缴出资期限尚未届满的情况下，是否应直接追加为被执行人，并对裕濠公司的债务在尚未缴纳出资范围内承担清偿责任。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案中，虽王旭、王善加、王然认缴出资期限尚未届满，但根据现有在案证据显示的事实，鑫荣公司作为被执行人已经不能清偿到期债务且明显缺乏清偿能力，已具备《中华人民共和国企业破产法》规定的破产原因，但未申请破产，在此情形下，对股东出资不加速到期将导致债权人利益失衡。因此，裕濠公司有权请求未届出资期限的王旭、王善加、王然在未出资范围内对鑫荣公司不能清偿的债务承担清偿责任，王旭、王善加、王然要求不得追加其为被执行人的诉讼理由不能成立。 同时，王旭、王善加、王然分别出示证据予以证明其已向公司账户转账缴纳了出资额，已经履行完毕出资义务。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条“股东应当按期足额交纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”之规定，王旭、王善加、王然分别向公司开设的银行账户存入资金，虽然在存入时有部分备注用途，部分没有备注用途的情形，但在并无证据证明该资金的其他用途外，股东存入公司银行账户的资金应视为股东的出资。现王旭已经向公司账户转账17万元，王善加向公司账户转账120万元，王然向公司账户转账66万元，则根据公司章程中载明的出资额，王善加、王然已足额完成出资义务，王旭尚有49万元的出资义务未能履行。故王旭应被追加为被执行人，在49万元的未出资范围内对鑫荣公司所负裕濠公司的债务承担清偿责任。王善加、王然已经足额履行出资义务，不应被追加为被执行人，对鑫荣公司所负裕濠公司的债务承担清偿责任。对于三原告欲证明王善加代为王旭出资的事实，因原告并未提交代为出资的证据，故其应承担举证不能的不利后果。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》第一条、第二条、第四条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条规定，判决：一、不得追加原告王善加、王然为合江县裕濠商贸有限公司申请执行古蔺县鑫荣商贸有限公司执行案件的被执行人。二、追加原告王旭为合江县裕濠商贸有限公司申请执行古蔺县鑫荣商贸有限公司执行案件的被执行人，对泸州市中级人民法院（2019）川05民终1384号民事判决书确定的古蔺县鑫荣商贸有限公司向合江县裕濠商贸有限公司的付款义务，在49万元的未出资范围内承担清偿责任。三、驳回原告王善加、王然、王旭的其他诉讼请求。案件受理费5425元，由原告王旭负担2713元，被告合江县裕濠商贸有限公司负担2712元。 本院二审中,双方当事人均未提交新证据。 本院二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院依法予以确认。 本院认为，应否追加王善加、王然为本案的被执行人。公司对外负债，债权人申请追加公司的股东为被执行人的前提是股东未实际履行或者未实际足额履行认缴的出资额。本案中，现已查明王然、王善加分别向鑫荣公司账户转账66万元、120万元。但是股东向公司账户转款的金额，并不当然认定为公司的注册资本，有可能是公司的前期费用，也可能是公司向股东借款。要将股东向公司账户转款认定为股东出资还要经过相应的法律程序。根据鑫荣公司章程第九条规定，股东出资后，公司应向股东签发出资证明书。且股东将款转入公司账户后，应按照打款凭证办理验资报告，到工商行政管理部门办理相关手续。公司收到股东出资后应在公司会计账务中注明，并向税务机关缴纳相应税款。本案中王然、王善加没有向法院提供相关证据，不能证明其转入公司账户的款项就是其认缴的出资款。一审法院仅凭打款明细就认定其履行了出资义务，无法律依据。上诉人的上诉请求成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销四川省合江县人民法院（2020）川0522民初2307号民事判决； 二、追加王善加、王然、王旭为合江县裕濠商贸有限公司申请执行古蔺县鑫荣商贸有限公司执行案件的被执行人，在尚未缴纳的出资范围内承担清偿责任。 一审案件受理费5425元，由王善加负担1811元、王然负担1807元、王旭负担1807元。二审案件受理费5425元，由王善加负担1811元、王然负担1807元、王旭负担1807元。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈 靖 审 判 员  李 野 审 判 员  蓝 军 二〇二一年四月二十日 法官助理  谢银虎 书 记 员  杨 艺