甘肃省兰州市安宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0105民初2763号原告：谈满堂，男，汉族，1968年5月6日出生，住甘肃省舟曲县。委托诉讼代理人：鲁俭，甘肃达航律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵富强，甘肃达航律师事务所律师。被告：麻玉荣，女，汉族，1976年2月15日出生，户籍地河南省平舆县，现住兰州市安宁区。委托诉讼代理人：蒋军满，甘肃律格律师事务所律师。委托诉讼代理人：柳爱娟，甘肃律格律师事务所律师。原告谈满堂诉被告麻玉荣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年11月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谈满堂的委托诉讼代理人鲁俭、赵富强，被告麻玉荣及其委托代理人蒋军满、柳爱娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谈满堂提出的诉讼请求为：1、判令被告赔偿原告护理费暂计算22506元（待鉴定）、误工费暂计算41570元（待鉴定）、伤残赔偿金（待鉴定）、住院伙食补助费560元、营养费暂计算1800元（待鉴定），后续治疗费（待鉴定）、精神损害抚慰金5000元，以上合计71436元；2、案件受理费、鉴定费由被告承担。审理中，原告变更诉讼请求为：护理费11253元，误工费36951元，增加残疾赔偿金为64646.8元，后续治疗费10000元，以上共计130210.8元。事实与理由：原告自2020年初开始在被告麻玉荣的位于安宁区桃林村的工地务工，2020年7月28日9时许，原告在上述工地搬运料时，不慎从工地2层楼上掉落摔伤，被告遂打120将原告送往兰州市安宁区长风医院，后因伤情严重，又转入甘肃省中医院住院治疗14天，经诊断，此次事故造成原告左足跟骨粉碎性骨折，左足骰骨撕脱性骨折，遂行左跟骨骨折切开复位钢板螺钉内固定术；出院后，原告至今钢板固定无法活动及工作。在住院期间，被告仅支付部分医疗费。原告多次要求被告赔偿各类人身损害赔偿费用，被告均予以拒绝。现原告为维护自身合法权益提起诉讼，请求判如所请。被告麻玉荣辩称：一、被答辩人并非答辩人的固定员工，只是由答辩人临时雇佣做一些零碎工作，劳务报酬也是采取日结的方式，与被答辩人在诉状中所称的自2020年初便开始在被答辩人的工地务工的事实不符。二、本案的发生是由被答辩人自身行为所引起，责任应由其自行承担，答辩人不存在过错，不应承担赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条:“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，首先，被答辩人不是在工作时间、工作的过程中受伤。该厂区是一个相对封闭的区域，有一个车辆进出的大门和供工作人员进出的小门，大门与小门相隔较远，从时间上看，双方到达厂区时，是在厂区工作人员上班时间前，在答辩人联系厂区负责人的过程中，被答辩人已经擅自从厂区小门进入，在答辩人将货车开进厂区大门院内时，事故已经发生其次，被答辩人掉落受伤的位置并非应从事劳务工作的区域，答辩人具体需要装运哪些材料，需要厂区负责人到场才能安排确定，而且要遵守厂区安全生产的规定，在厂区负责人未到场的情况下，被答辩人擅自攀爬到厂区二楼掉落而受伤，责任应自担，至于被答辩人为何要去此处，答辩人不得而知，这也是答辩人是否应当承担赔偿责任的重要因素。既然被答辩人受雇答辩人就应当服从答辩人的指示、安排进行劳务，被答辩人自作主张的行为造成的后果应当由其自行承担。再者其作为成年人在私自行动的情况下，应对其工作能力及环境应当有预判力，而擅自行动的行为是造成此次事故发生的主要原因，过错责任在于被答辩人。答辩人在被答辩人受伤后及时拨打120并送往医院治疗，且承担了三万多的医疗费用，尽到了其应尽的义务，被答辩人的受伤是因其自身行为而致，答辩人无过错，无需承担赔偿责任。三、被答辩人主张的部分赔偿数额有误，而且适用法律依据错误，没有证据支持。本案数额的计算依据应当适用《2019年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》1.伤残赔偿金:依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条:“疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”之规定，被答辩人为农村户口，伤残赔偿金也应按农村居民人均纯收入标准计算。2.精神损害抚慰金，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一项:“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。”及第九条:“精神损害抚慰金包括以下方式:（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。”之规定，精神损害抚慰金已经包含在残疾赔偿金中，被答辩人主张精神损害赔偿无依据。3.护理费:依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条:“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”之规定，被答辩人主张的护理费用明显不符合法律规定。4.误工费:依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条:“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，被答辩人没有固定收入，也没有提交证据证明其工资收入，其主张不符合法律依据。5.住院伙食补助费、营养费:依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条:“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。计”及第二十四条:“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”之规定，住院伙食补助费和营养费的主张不符合法律规定。综上，被答辩人的起诉无事实及法律依据，请法院依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院结合庭审中双方的质证意见和庭审发言认定本案事实如下：2020年7月28日，原告在兰州市安宁区的万**厂工地干活时不慎从工地2层楼上掉落摔伤，被告随即拨打120急救电话，将原告送往医院。后因原告伤情严重，转入甘肃省中医院，诊断为，原告左足跟骨粉碎性骨折，左足骰骨撕脱性骨折，遂行左跟骨骨折切开复位钢板螺钉内固定术。原告住院共14天医疗费共计27010.13元，由被告支付。审理中，原告委托本院对其伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行司法鉴定。2021年2月23日，甘肃中科司法物证技术鉴定中心出具编号为甘中科（LC）司鉴字2021年第1022ABC号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人谈满堂的伤残程度评定为十级；2.被鉴定人谈满堂的误工期评定为240日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。3.被鉴定人谈满堂后续治疗费用10000元左右为宜。本院认为：本案的争议焦点为：1.本案造成受害者过错的责任由谁承担？2.原告谈满堂损害赔偿的主张是否合法，赔偿责任应由谁承担？第一，本案造成受害者过错的责任由谁承担？原告谈满堂受雇于被告麻玉荣，在兰州市安宁区的万**厂工地干活，双方建立雇佣关系，原告谈满堂在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，作为雇主的被告麻玉荣应当承担赔偿责任。第二，关于原告谈满堂提出的人身损害赔偿费用是否符合法律规定的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款：“‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”之规定，原告谈满堂主张按照2020年度标准计算人身损害赔偿费用符合法律规定，应予以支持。据此，本院对原告谈满堂提出的人身损害赔偿费用确认如下：1.误工费。原告谈满堂主张误工费应当按甘肃省公布的2020年建筑业工人每年55427元计算，被告抗辩应使用的农、林、牧、渔业每年56208元工资标准明显高于原告要求的工资标准，故原告谈满堂主张的误工费仍按2020年建筑业工人每年55427元工资标准，以误工期240日计算误工费共计36951元，其请求数额及计算方式均符合法律规定，本院予以支持。2.护理费。依据国家有关法律规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。据此，护理费依据甘肃省2020年居民服务和其他服务业的标准计算，应为45012÷360天×90天=11253元。3.残疾赔偿金。谈满堂主张按照2020年度城镇居民人均可支配收入32323.40/年的标准，应为64646.80元，该主张的计算标准和方式符合法律规定，本院予以支持。4.住院伙食补助费。该费用原告谈满堂主张住院期间按40元/天计算，共计560元，符合法律规定，本院予以确认5.营养费。原告谈满堂依据20元/天×90天=1800元计算，具有事实和法律依据，本院予以支持。6.后续治疗费。2021年2月23日，甘肃中科司法物证技术鉴定中心接受出具的620105002号《司法鉴定意见书》，对原告谈满堂主张的该费用已确认，对此本院予以支持。7.精神损害抚慰金。因受害人致残，给受害人及其近亲属在精神上造成的伤害应当予以补偿。本案中，原告谈满堂在从事雇佣活动中受伤致残，结合伤残等级，其本人及近亲属已遭受精神损害，故对原告谈满堂的该项请求酌情支持1000元。8.鉴定费。原告谈满堂就该项请求，向本院提交了甘肃中科司法物证技术鉴定中心开具的增值税普通发票，且甘肃中科司法物证技术鉴定中心确已出具鉴定意见书。因此，该项费用确属原告谈满堂实际支出的费用，本院予以确认。综上，原告的诉讼请求部分成立。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告麻玉荣于本判决生效之日起十五日内赔偿谈满堂误工费36951元、护理费11253、残疾赔偿金64646.80元、住院伙食补助560元、营养费1800元、后续治疗费10000元、精神损害抚慰金1000元，鉴定费4300元。以上共计130510.80元；二、驳回原告谈满堂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2904元，已减半收取1452元，由被告麻玉荣承担，于本判决生效之日起十五日内给付原告谈满堂。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉人甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  刘光临二〇二一年四月十九日书记员  吴 楠