山西省太原市中级人民法院刑事裁定书（2021）晋01刑终455号原公诉机关山西省太原市杏花岭区人民检察院。上诉人（原审被告人）杭某，生于山东省邹城市，住山东省邹城市。山西省太原市杏花岭区人民法院审理山西省太原市杏花岭区人民检察院指控原审被告人杭某犯诈骗罪一案，山西省太原市杏花岭区人民法院于2021年2月24日作出（2021）晋0107刑初9号刑事判决。宣判后，被告人杭某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，依法讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审查明，2019年10月，被害人许晖通过网络与被告人杭某成为微信好友，被告人杭某谎称可以占卜、测算风水，并谎称认识一道长能测算出双色球号码可以中奖，如果不中奖，半年后赔付30万元，骗取了被害人许晖的信任。2019年10月中旬至2020年2月下旬，被害人许晖在其位于太原市××区的家中，通过微信向被告人杭某转账共计330328元。案发前被告人杭某退还被害人11000元，其余319328元赃款已挥霍。上述犯罪事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实、足以认定：1.被害人许晖的陈述节录，我在2019年10月中旬，我在朋友圈看到微信好友（昵称：单农雯雯）发的一条朋友圈，单农雯雯推荐一位昵称叫“阴阳先生”的微信账号，说这个人会算命，有房有车，有意找女友，那条朋友圈配着有“阴阳先生”的个人照片，当时我工作生活都不太顺利，想找一个会算命的人看一下，就有意想找这个人（阴阳先生）算一下，然后就联系好友询问这个“阴阳先生”看的怎么样，“单农雯雯”说算的还可以，之后我就加“阴阳先生”为好友。我加上“阴阳先生”的好友之后，就说自己最近工作、财运等不是很顺，想让他帮我算一卦，“阴阳先生”说要收费，我问他收多少钱，“阴阳先生”说算的不一样，收费不一样，具体需要知道我算什么。我让“阴阳先生”帮我看一下我的财运，看完财运以后“阴阳先生”说我欠阴债之类的话，需要做法（说是要给我补财库），算卦加补财库一共从我这里要了4000元左右。过了几天，我需要考太原的一个行政单位，当时考完笔试以后我觉得自己笔试考的不太好，不一定能过，我就又问“阴阳先生”，“阴阳先生”说我可以考上，结果过了几天以后笔试结果出来，我的笔试成绩通过了，我就觉得“阴阳先生”可能真的能帮上我，我就比较相信“阴阳先生”了。我又问“阴阳先生”我面试能不能过，“阴阳先生”也说可以，但是面试最后没有通过，我就问“阴阳先生”为什么没有通过，“阴阳先生”就说不应该发生这种情况，需要给我再看一下，看完之后，“阴阳先生”说给我弄一个阵法，还给我寄了几个摆件花了我1.68万元，连同前边算工作一共花费了2万元左右，结果最后体检也没进，工作也没考上。后来我和“阴阳先生”聊天的时候，我就告诉“阴阳先生”说我有外债，想尽快还钱，就跟“阴阳先生”开玩笑说能不能给我算算彩票号（双色球），当时“阴阳先生”说不可能。过了一两天，“阴阳先生”主动找我说有一个让我还债的方法，让另一位道长算出彩票号，我出钱买号，然后我自己去投注。然后我就花钱买双色球的中奖号码，按照“阴阳先生”那里买中奖号码都要花费2万元钱左右（具体金额不一定），当时“阴阳先生”就在微信告诉我说他给我的双色球号码都是道长算出来的，可以中奖，如果不中，半年后给我赔付30万元。买彩票大约持续了一个月，期间一直没有中彩票，买彩票一共付给“阴阳先生”大约6万元。因为一直不中，我就不想买了，就想等半年以后“阴阳先生”赔付给我30万元。有一次“阴阳先生”又主动找我说道长这次给他算了一个双色球的号，这个号肯定会中，想让我也买，当时我没想买，就问“阴阳先生”说你买了没有，他说他买了，我就打算看看“阴阳先生”的情况再说。到了周六双色球开奖，我就问“阴阳先生”中奖了没有，“阴阳先生”说中了，还给我发了一个截图，显示中奖1000万元整，发过来的截图上显示他的名字是杭某欢。我看见“阴阳先生”中奖了，我觉得道长真的能算出来号码，我又投了几万块钱。到了2019年12月份左右，“阴阳先生”微信上告诉我，之前说答应的到期赔付的30万元没有了，我当时问“阴阳先生”为什么，“阴阳先生”说因为我之前投的买彩票的钱太少，对其他客户不公平，我当时说不行，因为是之前说好的，是我应得的钱。他说和道长沟通一下，后来告诉我，道长说要给钱也可以，但是“阴阳先生”自己会有灾祸之类的代价，所以不能给我钱，如果我想要回这30万元，就只能继续投资。他跟我说，他的其他的客户都投了8.8万元，如果我6.6万元，到了2020年1月17号会赔付给我300万元，如果我投8.8万元，到了2020年1月17号给我赔付500万元。我为了要回之前投的钱，我就给他转了6.6万元，他说到时候赔给我的钱是由道长赔付给我，并且之前说好的给我的30万元不能再要了。他说除了这6.6万元以外没有其它费用了，到期就会给我钱的。后面我再和“阴阳先生”聊天的时候，不知道怎么回事他说到期以后赔给我130万元，我问他原来说是300万元，为什么成了130万元，他没有回话，我心想只要够还债就行，就没有继续追问。到了2019年12月底的时候，他就和我微信聊天，说需要我提前支付到期以后给我转钱的手续费，我让对方从我的钱里面扣除，对方说不行，只能我继续转，我就又继续给对方转钱，我先后给他又转了16万余元的手续费，但是对方一直也没给我支付我的130万元，到了2020年1月17号的时候我问他要钱，他也没给我钱，还是催着我要手续费。我一共给对方转了330328元，对方给我转回来11000元，他收了我319328元。有一笔1000元是我当时没钱，说是还不了外面借的钱的利息了，他给了我1000元，让我想还外面的利息。有一笔10000元，当时他答应先给我转20万元用于还债，他给我转了1万，告诉我他的微信限额了，剩下的钱转不过来，后面剩下的钱也没再转。2.书证。⑴被害人许晖提供的微信交易明细及微信聊天记录。⑵被告人杭某手机内的聊天记录。⑶被告人杭某的户籍证明。⒊太原市公安局杏花岭分局刑事侦查大队出具的抓获经过，证实2020年9月18日，公安人员在山东省邹城市××镇将被告人杭某抓获。4.被告人杭某的供述节录，因为我懂一些风水学的知识，平常就通过网络平台进行宣传，有人想测算风水的话就会加我的微信，2019年10月份，我就联系之前找我算过风水的一名女子（微信名字叫“单农雯雯”，真实身份好像叫刘雯雯，也在太原居住生活），我让“单农雯雯”在她的朋友圈里推广一下我的微信，单农雯雯就把我的微信二维码和简单的介绍发在了她的朋友圈，然后许晖就加我好友了。许晖加上我以后就让我帮她算婚姻、财运、工作、事业这些方面的东西，我算过四五次，一次收费一千到两千多元不等，我给许晖算完以后许晖认为我算的比较准，也就比较相信我。我给许晖算命的时候许晖告诉我她要换岗位，需要考试，问我考试能不能过，许晖又给我了3000多块钱，结果许晖笔试考试通过了，后面的面试考试没有通过，许晖又问我怎么回事，我对许晖说是因为风水的原因，我对许晖说需要布风水阵给她改一下风水，所以许晖又分两次给我转了16800元，我给许晖邮了一些家里的摆件、身上的挂件，许晖收到我寄给她的东西以后又分几笔给我转了将近4万元钱，这是我给许晖布风水阵的钱。再后来许晖和我聊天说是要是我能算出来双色球的中奖号码就好了，我告诉她这个我算不出来，后来我又告诉她说我试试吧，要是算不准的话我再把算双色球的钱给许晖退回去。我收了许晖的钱以后就在网上找别的彩友猜测的下期的中奖号码，然后告诉许晖，让许晖买。过了没多久我就告诉许晖我算不出来双色球的中奖号码，我找个道长给算，道长算得准，按道长说的买，中奖的概率大，要是按照道长给的号码买，半年内买不中，到期以后退给许晖50万，后来越说到期以后退给许晖的金额越大，变成了到期以后退给许晖300万，许晖陆陆续续给我转了十几万元钱，然后我告诉许晖双色球的号码，让许晖去买双色球。我告诉了几次双色球的中奖号码以后，因为许晖一直买也不中奖，所以她也就不再买了，我为了让许晖继续买，我就给许晖发了一张彩票的照片，告诉许晖这是之前的客户买彩票中奖的照片，我还给许晖发了一张中奖的截图，告诉许晖我按道长给的号码买了双色球，结果中奖了，奖金是1千万。彩票的照片是我手机微信收藏里保存的一张照片，这个是原来我们这里的人买这个号码给中奖了，我就把这个照片保存了收藏起来了，那张照片上写着有“齐鲁风采，山东省福利彩票发行中心承销的字样，开奖日期为17年10月08日，地址：邹城市××路中段”。给许晖发的中奖1千万的那个截图是我用自己手机上的作图软件给做的，中奖号码可以随意修改。到了2020年3月份左右，我给许晖说的那个半年期限就到期了，许晖就问我要钱，我就告诉许晖说钱都在道长那里，想要钱我需要从道长那里要回来再给她，要钱需要排队，需要加急费、手续费这些钱，加急费、手续费这些钱我从许晖那里要了6万多。我和许晖之间就是通过微信转账的，许晖给我的钱我都日常消费了。从2020年4月份许晖就一直问我要钱，我为了让许晖再给我钱，在2020年5月31日的时候，我通过手机上的软件设置了我自己“灵符道人（天师府）”的微信和一个叫“麒麟道长（隐士）”的聊天对话，意思就是许晖的钱有人管了，让许晖再给我转点钱，我把聊天截图给许晖发了过去，结果许晖也没有给我转钱。我平时就研究风水这些东西，主要是看《易经》、《奇门遁甲》这些书，许晖把她的名字，生辰八字这些东西告诉我，我再告诉她想算什么，我根据我的经验和书上学的东西帮她测算。2019年10月16日至今，许晖向我转账为330328元，我向许晖转账11000元，当时许晖因为要还信用卡的钱，问我要钱，我给她转了11000元钱。从2019年10月16日开始至2019年12月24日许晖给我微信转账记录都是我帮许晖算婚姻、工作、事业、风水、布风水阵，摆件的钱，总计是158228元。从2020年1月1日以后许晖给我转的钱都是我通过算双色球中奖号码，以加急费、手续费的名义从许晖那里骗来的钱，金额总计172100元。原审认为，被告人杭某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人杭某归案后如实供述自己的犯罪事实，且自愿认罪认罚，予以从轻处罚。辩护人关于被告人杭某以给被害人测算风水收取的15万余元不属诈骗的辩护意见与审理查明的事实不符，不予采纳。综合考虑被告人杭某的犯罪事实、情节、认罪悔罪表现等因素，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决一、被告人杭某犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五万元；二、责令被告人杭某退赔被害人许晖三十一万九千三百二十八元。上诉人（原审被告人）杭某的上诉意见：对原审查明的事实、定罪均无异议，认可被害人给其转账330328元，原审量刑过重。经二审审理查明的事实及证据与一审相同，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）杭某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人钱财，数额巨大，其行为构成诈骗罪。原公诉机关指控罪名成立。关于上诉人杭某所提上诉意见，经查，原审对上诉人归案后如实供述自己的犯罪事实且认罪认罚，已予以从轻处罚。故原判已综合考量了上诉人在本案的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度等，量刑适当，本院不再重复评价。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 孙 鹏审判员 赵 鹏审判员 董超格二O二一年四月三十日法官助理 闫 彬书记员 刘宇穹