广西壮族自治区鹿寨县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）桂0223民初873号 原告：佳邦建设集团有限公司，住所地：湖南省株洲市茶陵县财富中心华晨世纪中心商业区**栋**，统一社会信用代码：91430000081357545J。 法定代表人：李洪飞，公司执行董事。 委托诉讼代理人：万星宇，广西广合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：严淑娟，女，1979年7月23日出生，汉族，住武汉市江夏区，系公司财务人员。 被告：陈正家，男，1989年10月15日出生，汉族，住重庆市开县。 委托诉讼代理人：李仁广，广西创恒律师事务所律师。 原告佳邦建设集团有限公司（以下简称佳邦公司）与被告陈正家劳动争议纠纷一案，本院于2021年3月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告佳邦公司委托诉讼代理人万星宇及严淑娟、被告陈正家及其委托诉讼代理人李仁广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 佳邦公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令佳邦公司与陈正家在2020年5月10日至2020年12月15日期间不存在劳动关系；2、请求法院判令陈正家承担本案诉讼费。事实与理由：一、 -2- 陈正家与案外人签订劳动合同，成立劳动关系。因佳邦公司建设广西柳州市鹿寨金科集美江山项目需要，2020年6月14日，作为甲方的九江濂谙泰劳务有限公司（以下简称九江公司）与作为乙方的陈正家签订《农民工劳动合同书》，主要内容：1.甲、乙双方约定以完成金科集美江山工程项目等工作任务为本合同期限，自2020年6月14日起至完成该工程任务止；2.乙方完成本条第一款工作任务后，经甲乙双方协商一致同意后乙方转入甲方其他工程项目，本合同终止；3.乙方同意甲方安排的工作地点在广西壮族自治区柳州市鹿寨县方承建的建设工程区域范围内；4.乙方同意根据甲方工作需要担任塔吊司机岗位工作；5.乙方应当按照甲方《工程施工任务单》要求及所规定的标准，按时保质保量地完成工作任务；6.乙方工作时间执行综合计算工时工作制；7.甲、乙双方均同意采取集中工作、集中休息、轮休调换等休息休假方式；8.甲方经与乙方协商并经乙方同意后，每月10日前支付上月工资，工资按照计件计量方式发放，工资构成为基本工资＋剩余计件计量工资；9.甲方按照《中华人民共和国社会保险法》等为乙方办理社会保险；10.甲方向乙方提供劳动保护、劳动条件和职业危害保护。双方还对其他劳动关系事项进行了约定。从上述合同内容明显看出，该合同书具备用人单位与劳动者订立的劳动合同应当具备“劳动合同期限”、“工作内容和工作地点”、“工作时间和休息休假”、“劳动报酬”、“社会保险”、“劳动保护、劳动条件和职业危害防护”等条款，故九江公司与陈正家存在劳动关系。二、佳邦公司与陈正家不存在劳动关系，仅系案涉项目发包人与施工人员的关系。2020年4月20日，作为甲方的佳邦公司与作为乙方并拥有建筑劳务分包资质的九江劳务公司签订《工程劳务分包合同》，主要约定：1、甲方将案涉项目部分劳务发包给乙方，甲方负责项目管理，乙方提 -3- 供劳务队伍包工等；2、合同总工期为714天；3、乙方把工人实际工资造表给甲方，甲方直接通过银行转账向工人发放工资。双方还就案涉项目工程劳务分包相关事宜进行了约定。2020年6月14日，陈正家与九江劳务公司签订《农民工劳动合同书》，并在佳邦公司处进行《新工人入场三级安全教育登记表》登记和签订《职工安全责任书》，随后入场案涉项目作为塔式起重机司机工作。佳邦公司根据《工程劳务分包合同》约定对包括陈正家在内的施工人员进行项目统一管理和发放工资，劳动人事争议仲裁委员会据此认定佳邦公司与陈正家存在劳动关系是错误的，佳邦公司与陈正家仅系案涉项目发包人与施工人员的关系，虽存在管理与被管理的关系，但与具有从属性的管理与被管理的劳动关系存在明显区别。 陈正家辩称，其在佳邦公司处上班，受该公司规章制度约束，该公司安排其工作，其从事的工作是佳邦公司的业务范畴，双方关系符合“确立劳动关系通知”规定的情形，构成劳动关系。 经开庭审理，本院认定事实如下： 佳邦公司系于2013年10月23日登记成立的有限责任公司，经营范围为凭本企业资质证书从事房屋建筑工程、市政公用工程......城市园林绿化工程的施工等。陈正家在鹿寨金科集美江山项目工地担任塔式起重机司机，佳邦公司系该项目施工总承包单位。陈正家上下班需在佳邦公司设置的门禁系统进行人脸识别后方可进出工地，人脸识别记录同步上传至广西建筑农民工实名制管理公共服务平台“桂建通”的考勤记录。陈正家的手机应用程序“桂建通-工人端”绑定其实名信息，记载有“持卡人＊正家，中国建设银行，卡号＊＊×××15，绑定时间2020-06-1611:43:42；项目名称金科集美江山项目，工资发放企业佳邦建设集团有限公司；所在单位佳邦建设集团有限公司，人员类型特种作业人员，工作塔 -4- 式起重机司机，进场方式人脸识别，附考勤现场图片”。陈正家的工资由佳邦公司通过农民工工资支付专户按月发放至陈正家卡号为62×××15的中国建设银行卡。佳邦公司向陈正家发放印制有“佳邦建设”标识的蓝色安全帽和橙色短袖上衣工作服。2020年9月13日，陈正家在鹿寨金科集美江山项目工地受伤被送至鹿寨县中医医院住院治疗113天。2021年1月4日出院后，陈正家不再在该项目工地担任塔式起重机司机。佳邦公司没有与陈正家签订劳动合同或其他合同，也没有为陈正家缴纳社会保险费。 另查明，2020年4月20日，佳邦公司与九江公司签订一份《工程劳务分包合同》，合同约定佳邦公司将鹿寨金科集美江山项目工程中的部分劳务发包给九江公司，佳邦公司负责项目管理、主材供应，九江公司提供承建制劳务队伍包工等，九江公司把各工人实际工资造表报送佳邦公司，由佳邦公司直接从银行付款发放工人工资。 2020年5月29日，佳邦公司与案外人魏章均签订一份《施工塔吊司机及指挥劳务合同》，合同约定：由魏章均承包佳邦建设集美江山项目工地塔吊劳务；每台塔吊按一名司机，两名指挥，进场～封顶前按每台190**元/月，封顶后，每台塔吊按一名司机，1名指挥，每台140**元/月(确保上班时间每天24小时及加班时间随叫随到，无加班费)；司机、指挥必须在现场执行上班打卡制；塔吊劳务月付85%，春节前付至90%，全部完工后工人退场后结算付至95%，结算完成后6个月内付至100%，佳邦公司有权利把工资发送到劳务人员个人。 之后，魏章均找到陈正家等人组成塔吊班组进场施工。陈正家自认是魏章均介绍其来涉案工程做工的，其工资数额也是魏章均与其商定的。陈正家与佳邦公司安全主任赵雪飞的微信聊天记录显示，首次聊天时间是2020年5月9日，之后聊天内容多涉及涉案工程 -5- 工作。赵雪飞及佳邦公司相关人员对陈正家在涉案工程的具体工作内容进行安排。佳邦公司与魏章均均认可陈正家所从事的塔吊司机工作是属于佳邦公司发包给魏章均的劳务工程。 2020年6月14日，九江公司与陈正家签订一份《农民工劳动合同书》，合同约定：合同期限自2020年6月14日起至完成金科集美江山工程项目任务止；工作地点在广西壮族自治区柳州市鹿寨县江公司承建的建设工程区域范围内；陈正家担任塔吊司机岗位，按照九江公司《工程施工任务单》要求及所规定的标准，按时保质保量地完成工作任务；工作时间执行综合计算工时工作制；采取集中工作、集中休息、轮休调换等休息休假方式；每月10日前支付上月工资，工资按照计件计量方式发放，工资构成为基本工资＋剩余计件计量工资；九江公司依法为陈正家办理社会保险，并提供劳动保护、劳动条件和职业危害保护。同日，陈正家在佳邦公司处进行了《新工人入场三级安全教育登记表》登记和签订《职工安全责任书》。 佳邦公司支付给陈正家等人的工资，均是根据魏章均塔吊班组按月报送的《劳务班组工资表》所列数额予以支付。魏章均在接受本院询问时表示，上述工资由佳邦公司按与其约定的工程款的进度款比例予以支付，待工程完工后双方进行工程款的结算时再予以扣除。 陈正家因本案劳动争议纠纷，向鹿寨县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：确认陈正家与佳邦公司于2020年5月10日至2020年12月15日期间存在劳动关系。鹿寨县劳动人事争议仲裁委员会于2021年3月4日以鹿劳人仲字［2021］第23号仲裁裁决书裁决，确认陈正家与佳邦公司于2020年5月10日至2020年12月15日期间存在劳动关系。佳邦公司对上述裁决不服，依法向本院提起诉讼。 -6- 以上事实，有鹿劳人仲字〔2021〕第23号仲裁裁决书及送达回证、营业执照、微信聊天记录、中国建设银行个人活期账户交易明细、《工程劳务分包合同》、《施工塔吊司机及指挥劳务合同》、《农民工劳动合同书》、《新工人入场三级安全教育登记表》、《职工安全责任书》、《劳务班组工资表》等证据在案佐证，结合本院对魏章均的询问记录及本案当事人的陈述，本院予以确认。 本院认为，根据本案已查明的事实，可以认定：一、佳邦公司将承建的涉案工程中塔吊劳务部分分包给案外人魏章均，而陈正家是魏章均雇佣来作为其塔吊班组的司机在涉案工程进行施工的，陈正家不是佳邦公司招录的人员，其与佳邦公司没有直接的合同关系，佳邦公司不能直接对陈正家进行人事方面的管理，只有魏章均才有对陈正家的调配权，陈正家与佳邦公司不具有劳动关系中劳动者对用人单位在身份上的从属性特征；二、虽然陈正家必须接受佳邦公司在涉案建筑施工工地上的安全管理、考勤、工作安排等，但因陈正家从事的塔吊司机工作是属于魏章均承包的劳务工程中的部分，其接受发包方的上述管理及工作安排，只是基于佳邦公司与魏章均的《施工塔吊司机及指挥劳务合同》约定，并不是基于劳动关系，与用人单位对劳动者进行的劳动管理有本质区别；三、陈正家的报酬是与魏章均商定，佳邦公司是根据魏章均按月报送的数额予以支付，佳邦公司只是代魏章均支付报酬给陈正家，最终是与魏章均以其劳务工程款性质再予结算，该报酬不应认定为佳邦公司支付给陈正家的工资。因此，佳邦公司与陈正家之间并不同时具备《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发［2005］12号)第一条规定中建立劳动关系的所有情形，双方之间不存在劳动关系，佳邦公司诉请确认双方在2020年5月10日至2020年12月15日期间不存在劳动关系，有事实及法律依据，本院予以支持，反之，对陈正家 -7- 的辩称意见不予支持。 另，关于陈正家与九江公司是否存在劳动关系，权利人可依法另行主张，不在本案中予以认定。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下： 佳邦建设集团有限公司与陈正家在2020年5月10日至2020年12月15日期间不存在劳动关系。 案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由陈正家负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审判员  张希 二〇二一年四月二十二日 法 官 助 理 覃芳秋 书记员施秋菊