贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔01民终309号上诉人（原审被告）：贵州省某某有限责任公司，住所地贵州省。法定代表人：潘某某，该公司董事长。委托诉讼代理人：程金祥，贵州宇兴律师事务所律师。委托诉讼代理人：龙忠波，贵州宇兴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贵州某某有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区。法定代表人：林某某，该公司总经理。委托诉讼代理人：林某某，该公司员工。上诉人贵州省某某有限责任公司（以下简称：某某公司）因与被上诉人贵州某某有限公司（以下简称：某公司）合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院（2020）黔0103民初12023号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。某某公司上诉请求：1、依法撤销原判第一项并改判驳回被上诉人主张违约金的诉请；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、上诉人不能支付尾款是因为案涉工程被省委、省政府、州委、州政府叫停所致，属于不可抗力或者情势变更，其使合同债务人的履行成为不可能，上诉人不应承担违约责任。二、一审法院认定违约金过高，法律适用错误，依法应予以改判。一审期间某公司并未举证证明因上诉人逾期付款造成损失，其应当承担举证不能的不利后果，一审法院在没有任何证据证明的情况下判决上诉人承担未付金额的20%违约金，明显过高，违反法律规定。三、一审法院认定诉讼费全部由上诉人承担，法律适用错误。某公司一审诉讼请求上诉人承担1,112,000元的违约金，一审法院判决上诉人承担556,000元，对于超出部分的诉讼费应当由某公司负担。某公司二审答辩称，本案不属于不可抗力，现我方已经完全履行合同，请求二审法院维持原判，驳回上诉。某公司向一审法院起诉请求：1、判决被告立即支付活动款278万元，合同违约金应付金额的40%即1,112,000元，合计3,892,000元；2、判令本案诉讼费、保全费、诉讼保险费等费用由被告承担。一审法院经审理认定事实如下：被告原名称为贵州省某某公司，2019年4月28日变更为现用名称。2017年8月，原告作为乙方与被告作为甲方签订《2017年助力水乡脱贫攻坚计划整合文化旅游产业传播推广协议》（以下简称：《推广协议》）一份，主要约定，乙方按协议约定的服务内容及标准向甲方提供相关服务。负责针对甲方脱贫攻坚计划展开系列活动策划……等等。甲方向负责向乙方提供经费678万元。甲方未履行其协议约定的付款义务时，乙方可立即终止本协议，并要求甲方支付相当于应付金额的40%的违约金。该协议还就协议期限，付款方式，协议通知条款等等事项做出约定。上述协议签订后，原、被告又另行签订《付款补充协议》一份，主要约定，将原协议付款时间延长至2017年9月22日前支付合同金额的30%，即200万元；2017年10月15日前支付合同金额的30%，即200万元；2017年11月10日前支付合同金额的40%，即278万元。原协议的其余部分应完全继续有效。在上述协议及补充协议签订后，由原告参与承办的“2017年中国汽车拉力锦标赛”贵州某某站活动已举行完毕。2020年8月3日，某某水族自治县人民政府出具《情况说明》一份，主要内容为，2017年在梁某某担任贵州某某水自治县县委书记期间，梁某某以推动水族地区山地体育运动的发展，带动某某民族文化旅游产业发展为由，盲目开展“2017年中国汽车拉力锦标赛”贵州某某站项目的政绩工程、形象工程，后因梁某某违纪违法被立案调查，案发后省委、省政府、州委、州政府认为“2017年中国汽车拉力锦标赛”贵州某某站项目背离脱贫攻坚精神，被及时叫停，导致后期不能及时向该项目服务方某公司支付合同款。一审法院认为，原、被告所签《推广协议》及《付款补充协议》系双方真实意思表示，内容未违反法律法规强制性规定，为有效协议。原告已按协议的约定履行了自己义务，被告亦应按协议的约定向原告支付活动推广费，但被告在支付部分后，剩余278万元未能按《付款补充协议》约定的最迟支付时间（2017年11月10日前）支付，且至原告多次催要及提起诉讼后，被告仍一直未能支付，已构成违约，审理中被告亦认可向原告支付该278万元费用，现原告诉请被告支付活动推广费278万元于法有据，予以支持。对于原告诉请被告支付的违约金，被告既然构成违约，依法应向原告支付相应的违约金。被告辩解未能付款是由不可抗力造成，但其所主张的原县委书记个人的犯罪行为并不足以构成协议无法履行的客观情况，并不符合不可抗力的构成，故其关于构成不可抗力的辩解不能成立，不予采纳。就原告诉请的违约金，被告认为过高，结合本案客观实际，被告的违约情形及时间等情形，原告以未付金额的40%作为计算违约金的标准明显过分高于被告违约给其造成的损失，而以未付金额的20%计算违约金更为符合本案实际，即被告应向原告支付的违约金为556,000元，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定，依法予以调整，原告诉请被告支付的违约金符合该金额部分于法有据，予以支持，超过部分于法无据，不予支持。综上所述，对原告诉请符合法律规定部分，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款，规定，判决：一、被告贵州省某某有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告贵州某某有限公司支付活动推广费278万元及违约金556,000元，共计3,336,000元；二、驳回原告贵州某某有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37,936元，减半收取18,968元由被告贵州省某某有限责任公司负担。本院二审期间，当事人未向本院提交新证据。经本院二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院对原审判决查明的事实依法予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：一、上诉人某某公司未依约付款的行为是否构成违约；二、一审认定的违约金计算标准是否过高。关于争议焦点一，上诉人某某公司与被上诉人某公司签订了《推广协议》及《付款补充协议》，上述协议系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、法规的禁止性规定，系有效合同，对双方当事人均具约束力，双方均应恪守。其中双方约定付款方式为：2017年9月22日前支付支付合同金额的30%，即人民币贰佰万元整（￥2,000,000元）；2017年10月15日前支付合同金额的30%，即人民币贰佰万元整（￥2,000,000元）；2017年11月10日前支付合同金额的40%，即人民币贰佰柒拾捌万元整（￥2,780,000元）。上诉人某某公司未按照合同约定付款，其行为构成违约，应承担相应的违约责任。上诉人某某公司称未能付款系不可抗力所致，其不应承担违约责任。不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。上诉人主张的原县委书记的个人犯罪行为并不构成不可抗力，亦不足以导致涉案合同无法履行。故上诉人主张不可抗力的辩解不能成立，对于其该项上诉请求，本院不予支持。关于争议焦点二，涉案《推广协议》第八条第2项约定：甲方（某某公司）未履行其本协议约定的付款义务时，乙方（某公司）可立即终止本协议，并要求甲方支付相当于应付金额的40%违约金。因双方约定的违约金标准过高，一审法院酌情调整为未付金额的20%计算。本院认为，双方约定活动款的最后一期支付时间为2017年11月10日，但截止至被上诉人某公司起诉之日即2020年7月20日止，上诉人某某公司仍未支付活动费。其怠于履行付款义务的行为给被上诉人某公司造成了资金占用的损失，一审法院酌情按照未付金额的20%计算违约金于法有据。上诉人某某公司作为违约方主张违约金标准计算过高的，应当承担举证责任，上诉人某某公司并未就违约金过高提交相应证据，应承担举证不能的后果。故上诉人某某公司的该项上诉主张无事实及法律依据，本院不予支持。另，因上诉人违约致本案纠纷产生，且某公司在起诉时系按照双方合同约定标准主张的违约金，故一审法院根据案件事实对违约金金额部分调整并判令上诉人承担全部诉讼费并无不当，本院予以维持。综上，某某公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9,360元由贵州省某某有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  龙珑审判员  刘佳审判员  庞敏二〇二一年四月十二日法官助理王李文书记员龚晨