安徽省马鞍山市花山区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖0503民初542号 原告：虞某1，男，2017年11月生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区。 法定代理人：虞某2（系虞某1父亲），男，1987年8月生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区。 委托诉讼代理人：杨啸宇,安徽浩谦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈琦,安徽浩谦律师事务所律师。 被告：从某1，男，2016年3月生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区。 法定代理人：从某2（系从某1父亲），男，1988年12月生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区。 被告：从某2，男，1988年12月生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区。 上述两位被告共同的委托诉讼代理人：熊文俊,安徽华冶律师事务所律师。 上述两位被告共同的委托诉讼代理人：陈林，安徽华冶律师事务所实习律师。 被告：上海创稚儿童用品有限公司，住所地上海市嘉定区。 法定代表人：王磊，该公司经理。 委托诉讼代理人:阚加松,男，1980年11月9日出生，汉族，住江苏省南京市浦口区。 被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司,住所地上海市。 负责人:陈雪松，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘大军，安徽众适律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘志远，安徽众适律师事务所律师。 被告：马鞍山金鹰国际购物中心有限公司，住所地安徽省马鞍山市花山区。 法定代表人：丁毅，该公司经理。 委托诉讼代理人：朱卫华，安徽明博律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘明，安徽明博律师事务所实习律师。 原告虞某1与被告从某1、上海创稚儿童用品有限公司（以下简称上海创稚公司）、马鞍山金鹰国际购物中心有限公司（以下简称金鹰国际购物中心）生命权、身体权、健康权纠纷一案，本院于2021年1月13日立案受理后，依法适用简易程序。本案在审理过程中，根据原告虞某1的申请，本院通知从某2作为本案的被告参加诉讼。根据被告上海创稚公司的申请，本院通知中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险公司）作为本案的被告参加诉讼，于2021年3月19日公开开庭进行了审理。原告虞某1法定代理人虞某2及委托诉讼代理人杨啸宇、陈琦，被告从某2暨被告从某1法定代理人及上述两位被告共同的委托诉讼代理人熊文俊、陈林，被告上海创稚公司的委托诉讼代理人阚加松，被告平安保险公司的委托诉讼代理人刘志远，金鹰国际购物中心的委托诉讼代理人朱卫华、刘明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 虞某1向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失合计193577.77元（医疗费13052.77元、护理费12195元、住院伙食补助费240元、营养费2700元、交通费1800元、伤残鉴定费1430元、精神损害抚慰金12000元、残疾赔偿金150160元；2021年2月23日，虞某1将残疾赔偿金的数额变更为157768元，各项损失的数额为201185.77元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2020年7月16日晚,原告虞某1在位于金鹰国际购物中心经营的马鞍山金鹰商场内三楼一家由上海创稚公司经营的多彩棠游乐场内玩耍时,从某1将原告撞倒在地,导致原告右肱骨髁上骨折。经安徽公正司法鉴定所鉴定:原告右肱骨远端骨骺粉碎性骨折属《人体损伤致残程度分级》九级伤残;护理期评定为90日、营养期评定为90日。根据《侵权责任法》第三十七条规定,商场、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者,未尽到安全保障义务，造成他人损害的,应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务,应当承担相应的补充责任。从某1将原告撞倒致其受伤,应当承担侵权责任,上海创稚公司、金鹰国际购物中心被告作为商场、娱乐场所管理人未尽到安全保障义务，应当承担补充责任。为维护原告合法权益,现诉至贵院,望判如所请。 从某1、从某2辩称，对原告受伤的事实认可，但是对原告受伤的事实是由从某1导致不予认可。原告诉称从某1将原告撞到在地，不符合事实。关于原告提交的损失清单，关于住院伙食补助费，原告载明住院八天按30元／天计算，但根据原告提交的票据核实，原告住院七天，根据法律规定住院伙食补助费20元／天，营养费也是按照相同标准，交通费根据原告提交的票据统计去南京就医只有五次，住院天数和就医次数由法院核实，关于精神损害赔偿金应当包含在伤残赔偿金。发生事故时原告仅仅两岁七个月，而根据中华人民共和国关于小型游乐设施安全规范的国家标准，这种娱乐设施最起码达到三周岁以上才在可以玩耍，原告的法定代理人带原告去游玩，没有尽到合理的监护职责，本案的伤害的是如何发生的，现有证据没办法证明，也没有目击证人。这种小型娱乐设施，本来就具有一定风险，那么根据民法典自甘风险的规定，原告及原告的法定代理人具有自甘风险，应当承担一定的责任。关于小型游乐设施安全规范，规范是国家标准。该规范规定，娱乐设施的斜坡倾斜角度不应当超过38度。根据被告代理人查看施工场地的斜坡，斜坡明显已经超过38度，而且规范规定斜坡表面应进行防滑处理。在事故现场游乐设施上面，也没有进行防滑处理，因此上海创稚公司也应当对游乐安全设施不规范，承担由此造成原告损害的赔偿责任。综上所述，原告损害的结果并非由被告造成，因此被告不应当承担过错赔偿责任。请求法院驳回对两被告的诉讼请求。 平安保险公司辩称，第一、关于本案存在明显的责任主体，即本案的被告从某1，被保险人作为场地的经营者，无明显设施缺陷及经营过失行为，在本次事故中至多存在监管责任上的疏忽，应当由被保险人承担补充责任。另外根据法律规定，民法典第一千一百九十八条规定，因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；经营者、管理者或组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。经营者、管理者承担补充责任后，可以向第三人追偿。本案中。被告从某1作为实际的侵权人，被告若承担保险责任后，有权向实际侵权人进行追偿，考虑到节约司法资源，请求法院在本案中一并处理。第二、上海创稚公司在被告处投保了公众责任险，事故也发生在保险期限内。第三、关于原告主张的各项费用，被告认为原告的伤残应达不到九级，应当以十级予以认定。精神抚慰金主张过高，请求法院依法裁决。交通费主张过高。请求法院结合原告实际就医情况，依法酌定。营养费、住院伙食补助费等，被告同被告从某1答辩意见。医疗费被告仅认可医院出具的正式医疗费发票所记载的金额，鉴定费、诉讼费均不在保险范围内，被告不承担。 上海创稚公司与平安保险公司的答辩意见一致。 金鹰国际购物中心辩称，第一、案涉原告受伤造成的损失与被告无关联。侵权需要遵循因果关系，以及过错程度。被告已将案涉商铺出租给上海创稚公司自行经营管理，由于案涉商铺是封闭场所，外人也无法进入，当然无法对其场所内进行监管，因此原告起诉被告无事实依据。第二、关于原告主张的各项费用的意见同从某1的意见及保险公司的部分，但不认可保险公司认为鉴定费、诉讼费不在保险范围内。请求法院驳回对被告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下:2020年7月16日20时许，虞某1、从某1在马鞍山金鹰商场内三楼一家由上海创稚公司经营的多彩棠游乐场内玩耍时，从某1受到另外一名儿童的碰撞后撞到虞某1，导致虞某1受伤。虞某1受伤后到南京医科大学附属儿童医院住院治疗，2020年7月22日出院。该院诊断：虞某1右肱骨髁上骨折。2020年8月31日，虞某1到该院住院复查。共计支付医疗费13052.77元。2020年10月27日，经安徽公正司法鉴定所鉴定，该鉴定所的鉴定意见为:1.被鉴定人虞某1右肱骨远端骨骺粉碎性骨折属《人体损伤致残程度分级》九级伤残。2.被鉴定人虞某1护理期评定为90日、营养期评定为90日为宜。鉴定费为1430元。 另查明，上海创稚公司在平安保险公司处投保了公众责任险，保险期限自2019年9月20日起至2020年9月19日。2017年9月15日，金鹰国际购物中心与上海创稚公司签订租赁合同，约定将金鹰国际购物中心内的三层，编号为RW-02商铺出租给上海创稚公司。租赁期限自2017年9月15日至2020年9月30日。 上述事实，有原告提交的虞某2身份证复印件、虞某1出生证明复印件、律师查询公民户籍资料、企业登记信息、马鞍山市公安局接处警综合单、南京医科大学附属儿童医院入院记录、出院记录复印件、住院病案首页、24小时内入出院记录、住院收费票据复印件若干及住院收费票据原件一张（金额为1122.45元）、费用汇总明细清单、安徽公正司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票、租赁合同，从某1、从某2提交的公安机关执法记录仪视频及根据视频整理的文字材料，平安保险公司提交的公众责任险保单，金鹰国际购物中心提交的照片若干及租赁合同。本院经审查并结合当事人的陈述予以确认并在卷佐证。 本院认为，作为娱乐场所的经营者和管理者，游乐活动在给未成年人带来欢乐的同时，也伴随着风险。加强对参加游乐活动时未成年人的保护，是其监护人和游乐设施经营者所应当共同面对的问题。作为儿童游乐场所的经营者，面对的消费群体大多属于无民事行为能力人或限制民事行为能力人，其应充分尽到经营者的安全保障义务，这些义务包括向消费者提供符合国家安全标准的游乐设施、在游乐设施周围配备一定数量的安保人员、根据经营场所的性质配备相应的急救设施和具有急救知识的工作人员，以及对于娱乐设施的风险提示应当醒目、全面等等。此外，基于未成年人心智发育阶段的局限性，监护人也应当具有风险防范意识，帮助未成年人做好防护，尽到自身的监护责任。本案中，虞某1和从某1均系无民事行为能力人，上海创稚公司作为娱乐场所的经营者和管理者，需承担较高的安全保障义务，对游乐活动中的危险行为未予以有效防范及制止，从某1受到案外儿童的碰撞后撞到虞某1，导致虞某1受伤。因上海创稚公司未提供监控视频，导致案外第三人身份无法查明。本院酌定上海创稚公司对虞某1的损失承担50%的赔偿责任。鉴于上海创稚公司已在平安保险公司处投保了公众责任险，案涉事故发生在保险期限内，根据双方所签保险协议的约定以及公众责任险保险条款的规定，平安保险公司应对虞某1的损失在双方约定的保险责任限额内予以赔偿。虞某1和从某1均系无民事行为能力人，虞某1受伤，双方法定监护人都未履行好监护职责，导致事故的发生，均存在一定的过错，本院酌定各承担25%的赔偿责任较为适宜。从某1系无民事行为能力人，造成虞某1损害，由监护人从某2承担侵权责任。金鹰国际购物中心系出租人，上海创稚公司系多彩棠游乐场实际经营者和管理者，金鹰国际购物中心与本次事故的发生没有因果关系，在本案中无过错，故金鹰国际购物中心不承担赔偿责任。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照安徽省的相关赔偿标准，虞某1主张的各项损失中符合法律规定的部分依法予以支持，超出部分不予支持。虞某1因本起事故产生的各项损失确定为：1.医疗费1122.45元，根据原告提交的医疗费发票原件计算；2.护理费12195元（135.50元／天×90天）；3.住院伙食补助费240元（30元／天×8天）；4.营养费2700元（30元／天×90天）；5.交通费酌定为1500元；6.伤残鉴定费1430元；7.精神损害抚慰金12000元；8.残疾赔偿金157768元（39442元／年×20年×0.2）。以上1-8项计188955.45元。即从某2承担47239元（计算至元）。上海创稚公司承担715元，平安保险公司承担93763元（计算至元）。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十二条第一款、第三十七条第一款，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告从某2于本判决生效后十日内赔偿原告虞某1各项损失47239元； 二、被告上海创稚儿童用品有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告虞某1各项损失715元； 三、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效后十日内赔偿原告虞某1各项损失93763元； 四、驳回原告虞某1的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4318元，减半收取计2159元（此款原告虞某1已预交），由原告虞某1负担638元，被告从某2负担507元，被告上海创稚儿童用品有限公司负担1014元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员  王益志 二〇二一年四月十二日 书记员  王 晨