济南市历下区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁0102民初3776号 原告：山东瑞鸣机电工程有限公司，住所地：济南市。 法定代表人：郭明亮，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：孙潍平，山东卓荦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘苗苗，女，1989年出生，汉族，系该公司职工。 被告：沈阳施道克电力设备有限公司，住所地：辽宁省沈阳市。 法定代表人：KnutUdoWiszniewski，董事长。 委托诉讼代理人：庄志强、李海涛，均为北京上口律师所律师。 原告山东瑞鸣机电工程有限公司（以下简称瑞鸣机电公司）与被告沈阳施道克电力设备有限公司（以下简称施道克公司）中介合同纠纷一案,本院于2021年3月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告瑞鸣机电的委托诉讼代理人孙潍平、刘苗苗，施道克公司的委托诉讼代理人庄志强、李海涛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 瑞鸣机电向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告沈阳施道克电力设备有限公司支付原告山东瑞鸣机电工程有限公司居间代理费37.5万元并支付利息，利息以37.5万元为基数，自本案立案之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算至实际支付之日止；2.本案的诉讼费、保全费、保全保险费由被告沈阳施道克电力设备有限公司承担。 事实与理由:2015年7月27日，原告山东瑞鸣机电工程有限公司作为乙方与甲方即被告沈阳施道克电力设备有限公司签订《代理协议》约定就居间代理“山西中煤平朔2×60万千瓦示范电厂项目给煤机设备”项目达成协议，并对双方代理的事项及要求以及居间期限、合作模式、费用负担和双方的权利义务等问题进行了约定。双方在《代理协议》第五条第3款中约定：当中标后，甲方为乙方市场推广提供以下支持：在甲方收到用户的设备预付款后的30个工作日内付给乙方合同金额的3%；在甲方收到用户的设备到货款后的30个工作日内付给乙方合同金额的1%；在甲方收到用户的设备质保金后的30个工作日内付给乙方合同金额的1%。并在合同第八条约定，双方发生争议由济南市历下区人民法院诉讼解决。合同签订后，原告积极促成“山西中煤平朔2×60万千瓦示范电厂项目给煤机设备”项目合同的签订及履行，该合同总标的额为750万元。2016年11月7日，原告应被告要求向其开具了22.5万元的增值税专用发票。2017年3月17日，被告沈阳施道克电力设备有限公司向原告出具承诺函，确认已经收到原告开具的代理费发票，并承诺在收到山西中煤平朔2×60万千瓦示范电厂项目给煤机设备的发货款后，将在30个工作日内支付原告合同金额3%的代理费。此后，原告多次催促被告支付代理费，被告均已对方没有支付发货款，代理费尚不具备支付条件为由拒绝支付。目前，经了解，被告沈阳施道克电力设备有限公司已经于2018年10月份收到山西中煤平朔2×60万千瓦示范电厂项目给煤机设备的发货款，且项目总款项已经支付完毕，但被告沈阳施道克电力设备有限公司仍然拒绝向原告支付代理费。为维护原告的合法权益，特依据《代理协议》第八条诉至贵院，请求法院依法判如所请。 施道克公司辩称：一、被告对代理协议的真实性不予认可。经被告查询和核对公司的用章审批记录，被告没有查询到对该代理协议的相关盖章和用印记录。二、退一步而言，即使存在该代理协议，原告也没有履行代理协议项下任何的合同义务。第一、根据代理协议第二条：“事项及要求1、由乙方参与进行山西中煤平朔2×60万千瓦示范电厂项目给煤机项目招投标前后（授权范围内）的市场推广活动，负责项目有关进度及甲方产品宣传工作”，即原告负有市场推广、代理产品的宣传的合同义务。第二、根据代理协议第六条：“双方的权利和义务5、乙方将全权代表甲方负责约定项目业主的市场推广及协调工作。7、乙方必须积极开拓市场，全力宣传推广甲方的产品；乙方应向甲方反馈真实的市场信息，协助甲方做产品入围的各项工作，所有产品设计和说明文件均属甲方所有。9、乙方应协助甲方产品各方面的推广工作。10、乙方要在整个协议执行期间负责协调甲方和项目业主的关系，为甲方的合同执行及售后服务提供方便。”，即原告负有向业主市场推广、联系业主、提供售后服务等工作。三、退一步而言，即使存在该代理协议，涉案合同为委托代理合同不是中介合同。第一、涉案合同的名称清楚的载明为“代理协议”，不是“中介合同”。第二、合同定义和义务上的区别。《民法典》第九百六十一条：中介合同是中介人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同，《民法典》第九百一十九条“委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。”涉案合同第六条第5款清楚载明：乙方将全权代表甲方负责约定项目业主的市场推广及协调工作，符合委托合同的定义。而且委托事项也非常明确：市场推广、代理产品的宣传、向业主市场推广、联系业主、提供售后服务。四、原告未就其履行代理合同提交任何的证据，应承担不利后果。作为一家百年德国企业，案涉的给煤机设备合同是被告以优异的技术和服务自己签署。原告根本就没有履行代理协议。原告也没有任何证据证明其履行了合同义务。涉案合同为代理协议，属于委托合同。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任"、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款：“第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任;主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。”规定，本案的合同关系、履行义务举证责任在原告，原告并未对合同履行进行举证。第一、在合同纠纷案件中，原告主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任。第二、对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。综上，原告的诉请没有任何的事实和法律依据，被告请求贵院在查明事实的基础上驳回原告的全部诉讼请求。 本院经审理查明，2015年7月27日，施道克公司（甲方）与瑞鸣机电公司（乙方）就山西中煤平朔2×60万千瓦示范电厂项目给煤机设备项目合作签订《代理协议》，约定乙方自愿成为甲方许可的山西中煤平朔2×60万千瓦示范电厂项目给煤机设备项目的代理方，由乙方参与进行该项目招投标前后的市场推广活动，负责项目有关进度及甲方产品宣传工作。居间期限为乙方该案涉项目合同履行完毕或2015年1月1日到2015年12月31日。合作模式：1.针对以上约定项目，由乙方作为该项目的代理商协助甲方投标；2.乙方根据市场行情、业主关系，提供给甲方支持，以便甲方本次项目竞标。费用的负担，当中标后，甲方为乙方市场推广提供以下支持：在甲方收到用户的设备预付款后的30个工作日内付给乙方合同金额的3%；在甲方收到用户的设备到货款后的30个工作日内付给乙方合同金额的1%；在甲方收到用户设备质保金后的30个工作日内给乙方合同金额的1%。乙方将全权代表甲方负责约定项目业主的市场推广及协调工作。当乙方无法使甲方产品入围规定项目招标方入围名单时，甲方有权终止本协议。乙方必须积极开拓市场，全力宣传推广甲方的产品，乙方应向甲方反馈真实的市场信息，协助甲方做产品入围的各项工作。乙方应协助促进甲方产品各方面推广工作，并承诺在合作期间甲方产品为乙方的唯一合作伙伴。乙方必须完成以下四项内容中的任意两项内容，甲方才有义务履行该协议：1.乙方帮助甲方限定招标方入围名单。2.在恰谈合同期间，乙方能够帮助协调甲方与业主之间的付款方式。3.最迟于开标前一周向甲方提供准确的投标厂家名单。4.乙方帮助甲方中标。 庭审中，瑞鸣机电公司提交其15065319809@163.com邮箱于2016年11月2日收到的施道克公司员工赵云发送的电子邮件截图，内容为:我是沈阳施道克电力设备有限公司赵云，按照代理协议先开合同金额的3%，合同金额750万元，开票信息见附件，开具技术服务费发票，要增值税专用发票，落款为施道克公司。瑞鸣机电公司另出具三张增值税专用发票，金额共计22.5万元，主张已按照施道克公司要求开具发票。 2017年3月17日，施道克公司向瑞鸣机电公司出具《承诺函》，内容为：“我公司已经收到贵公司的代理费发票，如我公司收到山西中煤平朔2×60万千瓦示范电厂项目给煤机设备的发货款，我公司将在30个工作日内支付贵公司合同金额3%的代理费。” 施道克公司对上述证据的真实性、证明目的均不认可，其辩称经查询和核对公司的用章审批记录，没有查询到涉案代理协议的盖章及用印记录，且付款的前提是瑞鸣机电公司履行代理协议的义务，即使施道克公司要求瑞鸣机电公司开具发票，并承诺付款，不能证明瑞鸣机电公司履行了合同义务。施道克公司在庭审中认可，确实存在山西中煤平朔2×60万千瓦示范电厂项目给煤机设备项目，但是施道克公司自己与中国电力工程顾问集团华北电力设计院有限公司直接签署的买卖合同，该合同尚未履行完毕，合同标的总额为750万元，目前已履行合同标的637.5万元。 另查明，瑞鸣机电公司为本案保全支出保全保险费500元。 本院认为，本案为中介合同纠纷。涉案代理协议加盖有双方印章，并由代表人签字，施道克公司虽然对涉案合同的真实性不认可，但未提交相反的证据予以佐证，对其辩称的没有查询到公司就涉案代理协议的盖章及用印记录，属于被告公司内部管理事宜，不能对抗善意第三人。根据《中华人民共和国合同法》第四百二十四条规定，居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。涉案代理协议约定双方的主要合同义务为瑞鸣机电公司促成施道克公司中标并签订合同，施道克公司支付报酬，符合居间合同的成立要件。施道克公司虽辩称其委托瑞鸣机电公司市场推广、代理产品的宣传、向业主市场推广、联系业主、提供售后服务等多项事项，故涉案合同应为委托代理合同，但本院认为上述事项均是瑞鸣机电公司为了促成合同成立而进行的居间活动。故施道克公司与瑞鸣机电公司达成的代理协议是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律与行政法规的禁止性规定，为合法有效的居间合同。 施道克公司向瑞鸣机电公司发函要求开具增值税发票及此后出具的承诺函均是其真实意思表示，对其具有法律约束力，结合涉案代理协议约定的付款条件，以及瑞鸣机电公司提交的电子邮件截图，符合民事诉讼证据证明的高度盖然性标准，应认定其认可瑞鸣机电公司完成居间义务，并承诺付款。施道克公司在庭审中亦认可其与中国电力工程顾问集团华北电力设计院有限公司就山西中煤平朔2×60万千瓦示范电厂项目给煤机设备项目签订的合同标的总额为750万元，目前已实际履行合同标的额637.5万元，且未举证证明该合同是其凭自己中标所签订，故承诺函及涉案代理协议中约定的付款条件成就，瑞鸣机电公司诉请施道克公司支付居间报酬，事实清楚，于法有据，本院予以支持。 施道克公司逾期付款，构成违约，还应承担给瑞鸣机电公司造成的利息损失，因瑞鸣机电公司未举证证明施道克公司收到用户设备预付款的时间，故利息损失以37.5万元为基数，自施道克公司收到起诉状副本之日(2021年3月12日)起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 对于瑞鸣机电公司主张的保全保险费500元，属于因施道克公司违约给瑞鸣机电公司造成的实际损失，应由施道克公司负担。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第四百二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用?中华人民共和国民法典?时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下： 一、被告沈阳施道克电力设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东瑞鸣机电工程有限公司居间报酬37.5万元； 二、被告沈阳施道克电力设备有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告山东瑞鸣机电工程有限公司利息损失（以37.5万元为基数，自2021年3月12日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、被告沈阳施道克电力设备有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告山东瑞鸣机电工程有限公司保全保险费500元； 四、驳回原告山东瑞鸣机电工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6926元，减半收取计3463元，保全费2470元，均由被告沈阳施道克电力设备有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人或代表人的人数提出副本，并通过网上提交相关上诉材料，预缴上诉案件受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  谭树杰 二〇二一年四月十九日 书记员  李锦瑶