山东省东营市东营区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁0502民初1187号 原告（并案被告）：宋磊，男，1980年11月15日出生，汉族，住东营市东营区。 委托诉讼代理人：伍兴军，山东康桥（东营）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：缪云香，山东康桥（东营）律师事务所实习律师。 被告（并案原告）：中石化胜利建设工程有限公司，住所地东营市东营区北二路222号，统一社会信用代码91370500864724487H。 法定代表人:纪国庆，执行董事。 委托诉讼代理人：耿华，女，1977年9月27日出生，汉族，住东营市东营区。 委托诉讼代理人：李贤良，山东文康（济南）律师事务所律师。 原告宋磊与被告中石化胜利建设工程有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2021年3月1日立案后，2021年3月2日，本院又立案受理中石化胜利建设工程有限公司诉宋磊工伤保险待遇纠纷一案，本院依法作出（2021）鲁0502民初1203号民事裁定书，将（2020）鲁0502民初1203号案件并入本案合并审理。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宋磊的委托诉讼代理人伍兴军、缪云香，被告中石化胜利建设工程有限公司的委托诉讼代理人耿华、李贤良，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宋磊向本院提出诉讼请求：1.依法判决中石化胜利建设工程有限公司向宋磊支付自2019年9月28日至2020年9月18日产生的工伤医疗费个人自费部分26896.22元；2.判决中石化胜利建设工程有限公司向宋磊支付自2019年12月25日至2020年12月28日期间产生的护理费134935.22元；3.判决中石化胜利建设工程有限公司向宋磊支付律师代理费5000元；4.本案诉讼费等相关费用依法由中石化胜利建设工程有限公司承担。事实和理由：宋磊为中石化胜利建设工程有限公司工作，于2015年11月22日发生工伤事故，一直住院至今。2016年10月28日被认定为工伤，2017年3月15日被认定为劳动能力一级伤残、完全护理依赖。宋磊与中石化胜利建设工程有限公司因工伤保险待遇纠纷曾于2018年6月29日向东营市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经该委主持调解，双方达成调解协议。该委制作并出具了东劳人仲案字（2018）第438号调解书，调解书确认：1、中石化胜利建设工程有限公司于2018年12月15日前一次性向宋磊支付护理费402480元、工伤医疗费工伤保险报销部分80100.3元、交通费6500元残疾辅助器具费1000元、租房费用2600元等共计516080.3元；2018年10月30日前双方所有因劳动及工伤产生的争议一次性处理完毕，就本案不再产生任何纠纷。但由于宋磊还需继续住院康复治疗，每月还需自费部分医疗费，并不断产生新的费用。同时原告住院康复治疗期间，除其父母护理外，还需聘用一名护工进行护理，工伤保险基金报销部分远不足以支付宋磊的护理费用。由于宋磊属于工伤，医疗费、护理费等均是因工伤产生的合理费用，工伤保险基金报销之外的费用应当由被告承担。双方达成的调解也只确定了截至2018年8月之前的的工伤保险基金报销部分的费用，并不包括之后新产生的个人自费部分费用；调解只确定了2018年10月30日前的所有因劳动和工伤产生的争议一次性处理完毕，而不包括之后产生的费用，因此新发生的费用宋磊仍有权主张。由于中石化胜利建设工程有限公司拒不支付上述新发生的费用，宋磊于2019年12月19日第二次申请仲裁，要求中石化胜利建设工程有限公司支付自2018年8月至2019年9月27日产生的工伤医疗费个人自费部分37233.93元，以及自2018年11月1日至今产生的护理费101380元、住院伙食补助费35530元。经东营市劳动人事争议仲裁委员会审理，作出了东劳人仲案字[2019]第1088号仲裁裁决书，裁决：中石化胜利建设工程有限公司向宋磊支付工伤医疗费28213.95元，护理费53723.15元，共计81937.1元。中石化胜利建设工程有限公司不服该仲裁裁决，提起诉讼，东营区人民法院作出（2020）民初2451号民事判决书，判决中石化胜利建设工程有限公司向宋磊支付医疗费34364.21元、护理费48102.82元，共计82467.03元。中石化胜利建设工程有限公司提起上诉，东营市中级人民法院维持原判。判决生效后，中石化胜利建设工程有限公司履行了判决书确定的义务。由于宋磊仍需继续治疗，不断产生新的自付医疗费和护理费，但中石化胜利建设工程有限公司拒绝按照判决确定的方式和标准支付上述待遇。因此，宋磊于2020年12月23日向东营市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2021年2月1日该委作出东劳人仲案字（2020）第901号裁决书，裁决：一、中石化胜利建设工程有限公司于本裁决书生效之日起向宋磊支付医疗费26896.22元、生活护理费21095.85元，共计47992.07元；二、驳回宋磊的其他仲裁请求。宋磊认为，中石化胜利建设工程有限公司不但拒绝承担支付宋磊工伤保险基金报销部分之外的医疗费、护理费的义务，也不同意宋磊提出的由单位聘请两名护工护理宋磊的合理请求。根据《最高人民法院关于进一步推进案件繁简分流优化司法资源配置的若干意见》相关规定，为发挥诉讼费用、律师费用杠杆作用，推动当事人选择合适方式解决纠纷，本案诉讼费、律师费也应由中石化胜利建设工程有限公司承担。综上所述，宋磊不服上述裁决，向贵院提起民事诉讼，望判若所请。 中石化胜利建设工程有限公司辩称，答辩意见与（2021）鲁0502民初1203号案件起诉状一致。1.判决中石化胜利建设工程有限公司不应承担宋磊的医疗费用26896.22元以及护理费用21095.85元；2.判决宋磊承担本案诉讼费用。事实和理由：一、仲裁庭在没有法律依据的情形下，裁决用人单位承担工伤保险基金不予报销的相关医疗费，有损公平原则，且于法无据。首先，中石化胜利建设工程有限公司已为宋磊缴纳了工伤保险，工伤医疗费应从工伤保险基金支付。并且，工伤保险的相关法律并未规定由用人单位支付工伤保险基金不予报销的医疗费，这一点仲裁委也是明确的，宋磊申请由中石化胜利建设工程有限公司承担该费用，于法无据。退一步讲，即便在所谓照顾劳动者的原则下，用人单位也不应承担工伤保险基金不予报销医疗费100%的责任，这显然对用人单位是不公平的。并且劳动者也没有提供具体的医疗费用明细，不能够区分出与工伤有关的医疗费部分。二、宋磊主张的生活护理费部分，用人单位不应承担。根据《工伤保险条例》第三十四条第二款规定：“生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”原案中，被告在仲裁请求中主张的护理费数额为101380元（2018年11月1日起至2019年12月24日，护理费标准260元／天），严重超过了《工伤保险条例》规定的统筹地区上年度职工月平均工资的50%的标准。上述条款对工伤职工生活护理费的承担主体和标准，做出了明确规定。基于上述规定，宋磊主张的生活护理费应当按照其伤残标准，由工伤保险基金支付。且工伤职工的生活护理费，应当是基于其伤残等级的一个相对固定的数额，并不因提供护理的人数多少而发生变动。如果因为需要多人护理而要求用人单位承担护理费差额，亦是无限加重了用人单位的义务，中石化胜利建设工程有限公司认为该部分不应当由用人单位承担，且本案中认定用人单位应当承担宋磊父母的护理费部分，更是于法无据，亦没有案例可循。最后，本系列案件虽然在以往年度处理过类似纠纷，但是中石化胜利建设工程有限公司认为原判决还是失公平原则，因为作为用人单位已经尽最大可能的照顾了劳动者，在法律的公平原则下，不能无限制的加大用人单位的义务。因此，请人民法院查明事实，综合本案的具体情形，判如所请。 当事人围绕诉讼请求提供证据，本院组织双方进行质证，根据审查认定的证据，本院确认以下事实：宋磊为中石化胜利建设工程有限公司职工，于2015年11月22日发生工伤事故，一直住院至今。2016年10月28日，宋磊被认定为工伤。2017年3月15日被认定为劳动能力一级伤残、完全护理依赖。2018年6月29日，宋磊因劳动及工伤纠纷向东营市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2018年10月30日，经东营市劳动人事争议仲裁委员会主持调解，双方达成协议如下：一、被申请人于2018年12月5日前一次性支付护理费402480元、工伤医疗费工伤保险基金未报销部分80100.3元（截止2018年8月）、交通费6500元、残疾辅助器具费1000元、租房费用26000元等共计516080.3元，被申请人以前为此支付的款项不包含在内，申请人放弃2016年奖金及福利的仲裁请求；二、截止2018年10月30日前双方所有因劳动及工伤产生的争议均一次性处理完毕，就本案不再产生任何纠纷。 2019年12月30日，宋磊以中石化胜利建设工程有限公司为被申请人向东营市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：1.裁决被申请人支付申请人自2018年8月至2019年9月27日的工伤医疗费个人自费部分37233.93元；2.裁决被申请人支付申请人2018年11月1日至2019年12月24日的护理费101380元、住院伙食补助费35530元。2020年5月13日，东营市劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲案字[2019]第1088号仲裁裁决书：一、被申请人中石化胜利建设工程有限公司于本裁决生效之日起五日内支付申请人宋磊工伤医疗费28213.95元、护理费53723.15元，以上合计81937.1元；二、驳回申请人宋磊其他仲裁请求。中石化胜利建设工程有限公司不服上述裁决，向本院提起诉讼。2020年7月20日本院作出（2020）鲁0502民初2451号民事判决，判决中石化胜利建设工程有限公司支付宋磊医疗费34364.21元、护理费48102.82元，共计82467.03元；驳回中石化胜利建设工程有限公司的诉讼请求。 2019年9月29日至2019年11月26日，宋磊在东营市人民医院住院期间产生医疗费46854.43元、住院伙食补助费870元，其中40579.86元由工伤保险予以报销，宋磊个人支付6274.57元；2019年11月27日至2020年1月15日，宋磊在东营市人民医院住院期间产生医疗费48893.45元、住院伙食补助费735元，其中工伤保险报销金额为43397.26元，宋磊个人支付医疗费5496.19元；2020年4月9日至2020年6月11日，宋磊在东营市人民医院住院期间产生医疗费53965.32元、住院伙食补助费1614.69元，其中工伤保险报销48014.64元，宋磊个人支付未报销医疗费5950.68元；2020年6月12日至2020年8月7日，宋磊在东营市人民医院住院期间产生医疗费48973.32元、住院伙食补助费1435.28元，其中工伤保险报销43645.08元，宋磊个人支付未报销医疗费5328.24元；2020年8月7日至2020年9月18日，宋磊在东营市人民医院住院期间产生医疗费24981.34元、住院伙食补助费1076.46元，其中工伤保险报销21134.80元，宋磊个人支付未报销的医疗费3846.54元。宋磊自2019年1月至2019年12月，生活护理费标准为3729.5元/月，自2020年1月至2020年10月，生活护理费标准为4176元/月；宋磊2019年12月至2020年10月共报销护理费45489.50元。 宋磊以中石化胜利建设工程有限公司为被申请人向东营市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：1.裁决被申请人支付申请人自2019年9月28日至2020年9月28日产生的工伤医疗费个人自费部分26896.22元；2.裁决被申请人支付申请人2019年12月25日至2020年12月28日期间的护理费137637.37元；3.裁决被申请人支付申请人律师费5000元。2021年2月1日，东营市劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲案字[2020]第901号仲裁裁决:被申请人中石化胜利建设工程有限公司于本裁决生效之日起支付申请人宋磊医疗费26896.22元、护理费21095.85元，共计47992.07元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。宋磊、中石化胜利建设工程有限公司均不服上述裁决，向本院提起诉讼。 双方争议的事实为宋磊在2019年10月31日至2020年10月30日住院期间是否雇佣了护工为其护理。 宋磊提供宋长祥与东营区华益家政服务中心签订的陪护协议及发票以及宋长祥、王桂英银行账户交易信息各1份，证明2019年10月31日至2020年10月30日，宋磊因住院康复治疗额外聘请护工支出护理费98550元。结合东营市人民医院的诊断证明，宋磊不具备自主进食、翻身等能力，宋磊的父亲宋XX、母亲王XX雇佣护工一名，三人共同护理宋磊。宋XX为胜利油田退休职工，王XX为家属，二人均已60周岁以上。中石化胜利建设工程有限公司质证认为，关于是否聘请外部护工的事实存在争议，并于外部护工住院陪护应当是前去医院做相应的备案、疫情检测的，对方并没有提供，并且从转账记录中也没有体现与合同发票的关联性。 中石化胜利建设工程有限公司提供2020年5月21日其代理人与宋磊的主治医生张X录音一份，证明宋磊一直由父母进行护理，没有所谓的护工护理。宋磊质证认为，经落实，张X之所以在电话沟通时称没有护工，这是基于张X对宋磊处境的同情，以为是单位为了落实父母的护理待遇而做的善意的虚假陈述，也就是说张X以为如果没有聘用护工，由父母进行护理单位会额外给宋磊护理补贴，同时该录音发生在2020年5月21日，并不能排除之后宋磊父母聘请护工的事实。 根据双方举证、质证，本院分析认证如下：宋磊提供的陪护协议、发票以及宋XX、王XX银行账户交易信息，不能证明宋磊雇佣护工并支付护理费的事实，本院不予采信。中石化胜利建设工程有限公司提供的录音具有真实性且与本案有关联性，本院予以采信。该证据可以证实，宋磊在住院期间一直由其父母对其进行护理的事实。 本院认为，单位职工因工伤事故产生的费用依法由用人单位负担，用人单位依法为职工交纳工伤保险的，依法由工伤保险基金分担。本院已生效的（2020）鲁0502民初2451号民事判决已支持了宋磊截止2019年12月24日产生的个人所支付的医疗费34364.21元、护理费48102.82元，本案中，宋磊主张的系自2019年9月28日至2020年9月18日期间医疗费个人自费部分，经本院核实宋磊提供的证据，宋磊主张的自2019年9月29日至2020年9月18日住院期间个人自费部分医疗费26896.22元，事实清楚，证据充分，本院予以支持。中石化胜利建设工程有限公司关于不应承担宋磊的医疗费用26896.22元的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。 关于宋磊主张的护理费，虽然宋磊提供的证据不足以证实其雇佣护工护理的事实，但根据其伤情可以认定住院期间需要24小时专人护理的事实，且宋磊的父母确实长期在医院进行陪护，宋磊自2019年12月25日至2020年9月18日期间共计住院183天，本院酌情按山东省2019年度城镇居民人均可支配收入43726元/年标准按2人护理计算183天的护理费43845.80元，扣除工伤保险基金按月支付的生活护理费22749.95元，本院依法支持护理费21095.85元，超出部分不予支持。中石化胜利建设工程有限公司关于不应承担宋磊护理费用21095.85元的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。 关于宋磊主张的律师代理费5000元。本案中，宋磊因工伤保险待遇纠纷提起仲裁及民事诉讼，根据宋磊的伤情和身体状况其不能出庭应诉，其在仲裁及诉讼中聘请律师而支出的律师代理费属于合理必要的费用，宋磊要求中石化胜利建设工程有限公司支付律师代理费5000元的诉讼请求，本院予以支持。 综上所述，依照《工伤保险条例》第一条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告（并案原告）中石化胜利建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（并案被告）宋磊医疗费26896.22元、护理费21095.85元，共计47992.07元； 二、被告（并案原告）中石化胜利建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（并案被告）宋磊律师代理费5000元； 三、驳回原告（并案被告）宋磊的其他诉讼请求； 四、驳回被告（并案原告）中石化胜利建设工程有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告（并案原告）中石化胜利建设工程有限公司负担。并案案件受理费10元，减半收取计5元，由被告（并案原告）中石化胜利建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。 审 判 员 宋秋香 二〇二一年四月二十七日 法官助理 刘 玲 书 记 员 王 仙