安徽省颍上县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖1226民初553号 原告（被告）：胡银东。 委托诉讼代理人：马良健，安徽慧民律师事务所律师。 被告（原告）：南京利基达劳务有限公司。 法定代表人：余东海，该公司董事长。 委托诉讼代理人：潘春祥，该公司法务。 被告：中铁建工集团有限公司。 法定代表人：张建喜，该公司董事长。 委托诉讼代理人：曹亚男，该公司员工。 原告胡银东与被告南京利基达劳务有限公司（以下简称利基达公司）、中铁建工集团有限公司（以下简称中铁公司）劳动争议一案，本院于2021年1月11日立案后，利基达公司亦于1月14日向本院起诉胡银东、中铁公司，案号为（2021）皖1226民初898号。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕26号）第四条规定，劳动者与用人单位均不服劳动争议仲裁机构的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告，对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决。诉讼期间，胡银东、利基达公司、中铁公司也均向本院申请将两案合并审理。据此，本院作出（2021）皖1226民初898号民事裁定，将该案并入本案审理，本案中胡银东、利基达公司互为原告和被告，中铁公司作为两案的被告，诉讼地位不变。2021年3月23日，本院依法适用简易程序对本案进行了审理。原告（被告）胡银东及其委托诉讼代理人马良健，被告（原告）利基达公司委托诉讼代理人潘春祥，被告中铁公司委托诉讼代理人曹亚男到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 胡银东向本院提出诉讼请求：1.判决解除与利基达公司的劳动关系，利基达公司、中铁公司连带赔偿工伤损失合计326523元[其中一次性伤残补助金91800元（日工资340元/天×30天×9个月），一次性伤残就业补助金65860元（2019年安徽职工月平均工资6586元/月×10个月），一次性工伤医疗补助金39516元（6586元/月×6个月），停工留薪期工资102000元（340元/天×30天×10个月，2019年10月8日至2020年8月31日即鉴定前一日，扣除住院期间32天为10个月），停工留薪期护理费23085元（135元/天×171天，2019年10月8日至2020年4月29日,计203天，扣除住院期间32天），交通费2264元，住宿费456元，鉴定费280元，辅助器具988元（轮椅910元、足托78元），医疗费425元，上述费用不包含已付医疗费48394.2元、已付住院伙食补助费1600元（50元/天×32天）、已付住院护理费4320元（135元/天×32天）]；2.本案诉讼费由利基达公司、中铁公司承担。事实和理由：中铁公司是案涉商合杭铁路工程总承包人，利基达公司是分包人，双方签有工程劳务分包合同。2019年9月19日，胡银东进入利基达公司，在商合杭铁路站房从事木工工作，签订了劳动合同，约定每天工资为340元。2019年10月8日8时30分许，胡银东在利基达公司颍上县高铁北站工地安装铝板时从脚手架掉落摔伤。胡银东受伤后两次在阜阳市人民医院住院治疗，并手术，2019年12月18日认定为工伤，2020年9月1日鉴定为九级伤残。 胡银东没有工伤保险，为赔偿事宜，向颍上县劳动争议仲裁委员会申请仲裁。颍上县劳动争议仲裁委员会后作出了仲裁裁决，但裁决存在错误：参照2018年统筹地区职工平均工资计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金错误，胡银东伤残持续至2020年4月29日，应当参照2019年度职工平均工资6586元每月（79037元/年÷12个月）计发；折算月工资7395元不符合实际，劳动合同明确约定工资340元每天，按月足额发放，胡银东从开工至工伤连续20天满勤，国庆节也没有歇工，工资也已发放7930元，应当认定持续工作状态，以30天每月计算工资，应为10200元（340元/天×30天）；认定停工留薪期6个月，依据的是部门内部参考资料，不是法律规定，依法应当认定至伤残鉴定前一日即10个月，且胡银东伤后7个月还在阜阳市人民医院做二次手术，显然也超过了6个月；还漏裁决停工留薪期护理费23085元、辅助器具988元。综上所述，胡银东请求人民法院判如所请。 利基达公司辩称，对胡银东诉称的工程劳务分包，入职，住院治疗，工伤，伤残鉴定等基本事实无异议。但双方签订的是为完成一定工作任务为期限的劳动合同，合同期限为商合杭铁路站房二标工程项目劳务合同约定工程完成之日。2019年12月1日，胡银东受伤后不到二个月，颍上县高铁北站就已通车。因此，即使不发生本案事故，双方劳动合同也已终止。该公司认可双方劳动关系实际早已解除，争议的具体时间点，由法院按照法律规定裁决。该公司同意在法律规定范围内承担本次工伤赔偿责任，但仲裁裁决应赔偿项目和标准均存在错误。 中铁公司辩称，同利基达公司意见，另该公司不承担连带责任。 利基达公司向本院提出诉讼请求：1.撤销颍劳人仲案字【2020】77号仲裁裁决，判令胡银东返还该公司36568.4元；2.两案诉讼费由胡银东承担。事实和理由：1.仲裁裁决漏记了伙食补助费和护理费合计四千多元。2.工伤赔偿月平均工资应当依据涉诉法院所在地2019年职工平均工资为标准，2019年阜阳市城镇非私营单位就业人员年平均69374元，即月平均工资应为5811元（69374元/年÷12个月）。3.安徽省并未出台九级伤残，一次性就业补助金计发10个月的地方法规，该公司自愿承担5个月29055元（5811元×5个月）。4.胡银东右足部开放性损伤伴骨折，属《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》中未列入目录的伤害部位，停工留薪期不超过6个月，其中4个月与伤残补助金重叠；且事故发生后2个月该工程即完工，该公司自愿承担2个月工资11622元（5811元×2个月）。5.安徽省并未出台九级伤残，一次性工伤医疗补助金计发6个月的地方法规，该公司自愿承担3个月17433元（5811元×3个月）。6.一次性伤残补助金应按5811元每月计算，计为52299元（5811元×9个月）。7.仲裁裁定的其他费用，该公司认可。8.仲裁裁决的金额216875.6元，本次应消减的金额为103444元，该公司应支付113431.6元。9.仲裁后，该公司与胡银东达成和解，先行支付150000元，约定根据法院判决多退少补。10.因此，胡银东应返还该公司36568.4元（150000元-113431.6元）。 胡银东辩称，1.撤销裁决书无异议。2.返还36568.4元没有依据。3.按照法律规定，劳动者工伤期间不能解除劳动合同，双方劳动关系最早于定残前一日即2020年8月31日解除。4.所谓漏记的伙食补助费和护理费四千多元实际是该公司支付给住院期间护工的钱，本案并未主张；双方和解收到先行支付的150000元，以后多退少补属实，但不能以裁决为依据，而是按照法院判决。5.停工留薪期工资、护理费、伤残相关费用应按照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条规定及《安徽省实施办法》第二十五条规定计算。6.利基达公司主张的自愿支付赔偿数额，没有法律依据，应当按照法律赔偿。 中铁公司辩称，没有意见，请求法院依法判决。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：中铁公司将其承包的商合杭铁路站房二标项目内装修工程Ⅰ标段劳务分包给利基达公司。2019年9月19日，胡银东进入利基达公司，在商合杭铁路站房二标工程中从事木工工作。当日双方签订了为完成一定工作任务为期限的劳动合同，约定合同期限为从合同签订之日起至商合杭铁路站房二标工程项目劳务合同约定工程完成之日止；按工作天数计算薪酬，每天340元。2019年10月8日8时30分许，胡银东在利基达公司颍上县高铁北站工地安装铝板时受伤。胡银东受伤后在阜阳市人民医院住院治疗25天（2019年10月8日-11月1日），出院诊断为右足部开放性损伤并伴骨折；后因二期手术再次在该院住院治疗7天（2020年4月23日-4月29日），累计住院32天。 2019年12月18日，阜阳市人力资源和社会保障局认定胡银东受到的事故伤害为工伤。2020年7月，胡银东向阜阳市劳动能力鉴定委员会申请劳动功能障碍程度初次鉴定。2020年9月1日，阜阳市劳动能力鉴定委员会鉴定胡银东劳动功能障碍程度为九级。 胡银东后向颍上县劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2020年12月28日，颍上县劳动争议仲裁委员会作出颍劳人仲案字【2020】77号仲裁裁决，裁决：一、依法裁决第一被申请人中铁公司承担连带责任，第二被申请人利基达公司承担用工主体赔偿责任；二、确认解除申请人与被申请人之间的劳动关系；三、两被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金64330元（6433元/月×10个月）；四、两被申请人支付申请人医疗费124.6元（48518.81元-48394.2元）；五、两被申请人支付申请人停工留薪期工资44370元（7395元/月×6个月）；六、两被申请人支付申请人一次性医疗补助金38598元（6433元/月×6个月）；七、两被申请人支付申请人一次性伤残补助金66555元（7395元/月×9个月）；八、鉴定费100元；九、交通费2264元；十、辅助器具费：足托78元；十一、住宿费456元；共计：216875.6元；十二、驳回申请人的其他仲裁请求。胡银东、利基达公司不服该裁决，先后在法定期限内诉至本院。 另查明，利基达公司没有为胡银东办理工伤保险，已支付胡银东医疗费48394.2元。胡银东受伤后未再到利基达公司工作。2019年12月1日，颍上高铁北站通车。2021年1月28日，利基达公司作为甲方与乙方胡银东签订《和解协议》，主要约定甲方于2021年2月3日前向乙方支付150000元补偿金；补偿金在双方工伤赔偿纠纷中就法院判决进行相应调整，多退少补。上述补偿金，利基达公司已按和解协议约定履行完毕。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。胡银东遭受工伤，经鉴定伤残程度为九级，依法应当享受相应的工伤待遇。利基达公司没有为胡银东办理工伤保险，应由该公司依法按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付工伤保险待遇。 因利基达公司庭审中表示认可仲裁裁决的医疗费124.6元、鉴定费100元、交通费2264元、足托78元、住宿费456元，本院对上述费用中与胡银东诉讼请求一致的项目予以确认，对数额有差异的医疗费、辅助器具费、鉴定费、据实计算。经计算，胡银东支付的复查等医疗费476.84元，另支付轮椅费1029元，其主张医疗费425元、轮椅费910元，本院酌定予以支持；鉴定费280元，予以支持。 关于争议的停工留薪期工资及护理费，一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金，本院综合评议如下： （一）停工留薪期工资及护理费 参照《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法》（劳社〔2006〕55号）及《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》,结合胡银东伤情和治疗情况,本院酌情认定停工留薪期为6个月。胡银东月工资应根据其劳动合同约定的日工资340元计算，仲裁裁决计为7395元（340元/天×月计薪天数21.75天），停工留薪期工资裁决为44370元（7395元/月×6个月）是正确的，本院予以确认。胡银东、利基达公司的相关主张，不符合实际情况，也没有法律依据，本院不予采信。 《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，工伤职工在停工留薪期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费，护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。本案胡银东并未提供医疗机构证明或者其他证据证明其生活不能自理，主张住院期间外的停工留薪期护理，依据不足，本院不予支持。 （二）一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金 胡银东九级伤残，依照《工伤保险条例》相关规定，仲裁裁决一次性伤残补助金66555元（7395元/月×9个月）正确。 《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。 胡银东受伤后就未再到利基达公司工作,并当庭表示双方劳动关系在定残前一日即2020年8月31日已按法律规定自然解除。利基达公司认可，但表示时间点不对，因2019年12月1日高铁就通车了，工程完工，合同终止。据此可以看出，双方实际均认可劳动合同早已终止。自2017年7月起，安徽省工伤保险实行省级统筹。利基达公司主张以2019年阜阳市城镇非私营单位就业人员年平均为基数计算胡银东相关工伤待遇，没有依据，本院不予采信。经查，2019年安徽省城镇非私营单位在岗职工平均工资为82127元，月平均工资为6844元。胡银东主张一次性工伤医疗补助金39516元（6586元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金65860元（6586元/月×10个月），本院均予以支持。 以上各项费用，合计220714元（交通费2264元+住宿费456元+足托78元+轮椅费910元+医疗费425元+鉴定费280元+停工留薪期工资44370元+一次性伤残补助金66555元+一次性工伤医疗补助金39516元+一次性伤残就业补助金65860元）。扣除已付150000元，利基达公司还应赔偿胡银东各项费用合计70714元（220714元-150000元）。胡银东与利基达公司之间的劳动合同早已终止，其要求判决解除劳动关系，没有依据，本院不予支持。胡银东另要求中铁公司与利基达公司承担连带责任，依据不足，本院亦不予支持。利基达公司要求撤销仲裁裁决，因该裁决并未生效，也不是本案审理范围，本院不予支持；要求胡银东返还36568.4元，没有事实依据，亦不予支持。 综上所述,依照《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款之规定,判决如下： 一、南京利基达劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿胡银东各项费用合计70714元； 二、驳回胡银东其他诉讼请求； 三、驳回南京利基达劳务有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费20元（胡银东、南京利基达劳务有限公司各预交10元），减半收取计10元，由南京利基达劳务有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员 杨 健 二〇二一年四月八日 书记员 吕朝梅 附：相关法律条文 《工伤保险条例》 第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。 中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 特别告知： 本案标的款履行义务人将标的款汇入颍上县人民法院下列账户，并在汇款后及时联系承办法官杨健，电话0558-445****。 开户银行：中国工商银行颍上支行 开户名称：颍上县人民法院 开户账号：13×××18