湖南省永州市零陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1102民初3906号 原告：蒋崇义，男，1970年10月27日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，户籍地：湖南省永州市零陵区。 委托诉讼代理人：眭子剑，湖南弘天律师事务所律师。（特别授权） 被告：湖南恒基建筑景观工程有限公司，住所地：湖南省永州市零陵区萍州中路**，统一社会信用代码：91431100090499465C。 法定代表人：周春梅，系该公司董事长。 被告：蒋斌，男，1985年7月25日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，系湖南恒基建筑景观工程有限公司员工，住零陵区。 被告：黄远村，男，1982年11月25日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，系湖南省永州市零陵区XX村（原XX村二组）村民，住该村。 原告蒋崇义与被告湖南恒基建筑景观工程有限公司（以下简称恒基公司）、蒋斌、黄远村提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年11月10日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告蒋崇义及其委托诉讼代理人眭子剑、被告恒基公司、蒋斌、黄远村均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告蒋崇义向本院提出诉讼请求:1、依法判令三被告赔偿原告误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、交通费、鉴定费共计64079元；2、本案诉讼费由三被告承担。事实与理由：2019年被告恒基公司承包永州市交警支队造牌厂建筑工程。被告恒基公司将土建工程分包给被告蒋斌、黄远村等人，2019年12月被告黄远村喊原告来工地做木工。2019年12月18日上午8时左右，原告工地使用电锯加工装模木撑时，被电锯锯伤左手拇指，伤后即入永州市第一人民医院，被诊断为：左手拇指末节外伤性确损，在该医院住院治疗43天，被告蒋斌支付了医疗费。被告恒基公司将工程分包给无资质的个人施工，依法应承担连带赔偿责任，为此原告多次要求三被告赔偿损失，但三被告以各种理由搪塞，原告无奈提起诉讼，以维护自身合法权益。 被告恒基公司辩称：对主要事实基本无异议，但是其中事实和理由部分错误，蒋斌是公司派去管理的不是分包的。对原告受伤的事情无异议，原告的误工费、护理费有异议，算的比较高，其他赔偿项目没有异议。原告属于临时工，工资与工作时间不稳定，只能核算一年或者两年的平均工资，可以适当赔偿。 被告蒋斌辩称：对原告起诉其是有异议的，被告蒋斌与恒基公司是一体的，去医院看原告也是代表公司去看望的，不是代表个人去的。原告诉请的误工费，司法鉴定意见是80天，而原告诉请的是123天，根据相关规定，如不能提供相应的工资流水，只能按当地标准进行赔偿。原告受伤自身也有过错，没有按照规范操作。 被告黄远村辩称：其介绍原告去做事的，但并不是承包方，他们实际是给姓唐的一位老板做事，为了赶工期，叫来原告做事。刚开始说包工，口头约定工资按50元/平方，双方结算的时候，唐老板没有按约定给付，因此就不算包工了。 当事人双方围绕其诉讼主张，原告向本院提交了9份证据：证据1、被告企业信用报告打印件，证实被告主体适格；证据2、人民调解记录复印件，证实三被告主体适格及原告受伤事实；证据3、入院记录复印件，证实原告受伤事实；证据4、住院病历复印件，证实原告诉请的住院期间误工费、护理费有事实依据；证据5、司法鉴定书复印件，证实原告诉请的鉴定费、误工费及护理费、营养费、后续治疗费有事实依据；证据6、银行交易流水，证实原告误工费请求有事实依据；证据7、住房租赁合同，证实原告居住在城区；证据8、证人杨某证言，证实2018年跟原告在永州碧桂园一起做事，做点工工资350元／天，做包工工资470-480元／天，住房以下门面是做点工，做住房层是做包工，现工资涨到600元／天；证据9证人唐某证言，证实在被告工地上做点工330元／天。三被告未提交证据。 被告恒基公司对原告提交的以下证据有异议：1、对证据6银行流水，证据上有十个月的流水，但是只有5个月才有进账，国家规定5千元以上的工资，都要缴纳个人所得税，如原告提交个人所得税发票，那么就认可原告工资；2、对证据7住房租赁合同有异议，合同上甲、乙是一个人的签字，且合同上也没有房东个人信息及房产证等证据予以佐证，对其真实性不予认可，3、对证人证言：认为证人杨某的证人证言，没有其他证据支持，且两个证人说的矛盾，证人唐某是原告亲戚，该证言可信度不高。 被告蒋斌质证意见同被告恒基公司质证意见一致。 被告黄远村对原告提交的证据无异议，对证人证言没有质证意见。 经双方举证质证，本院对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、对原告提交的证据6银行流水真实性予以确认，但该银行流水恰好未反映原告2019年上半年的收入情况，即不能证明原告有稳定的收入，因而不能达到其证明目的；2、原告提交的住房租赁合同，约定的租赁期限是2019年7月16至2020年1月16日，虽然事故发生时原告居住在城区，但不能证明事故发生时原告在城内已居住满一年以上；3、两个证人的证人证言，该二位证人证言是对工地建筑工人日收入的一个大致概述，但不能证明原告蒋崇义的年收入情况，不能达到其证明目的。 本院根据采信的证据及双方当事人的陈述，确认以下案件事实： 2019年被告恒基公司将其从某单位承包施工项目的有关木工部分分包给他人，而被告黄远村又从中分包到部分木工活，之后召集人员进场施工。为了赶工期，2019年12月17日被告黄远村将原告蒋崇义介绍到工地做木工。次日，原告蒋崇义戴着安全帽及劳保手套从事木工工作，当其按下电锯停止按钮后，未等电锯完全停止旋转，即去拿锯子上的木头，且被电锯锯伤左手拇指，直至看到流血才发现被锯伤，现自认之前不懂手提电锯操作流程，也未将此事告知被告。当日，原告被送至永州市第一人民医院（永州职院附属医院）救治，入院诊断为左手拇指末节外伤性缺损，急诊行左拇指末节残端修复术，2020年1月1日原告出院，出院诊断为拇指损伤左拇指外伤性缺损，该次实际住院14天。2020年1月4日，原告因左拇指仍疼痛，再次前往永州市第一人民医院（永州职院附属医院）住院治疗27天，于2020年1月31日出院。以上两次住院天数共计41天，共花医药费7274元，已全部由被告蒋斌代为垫付。 2020年2月27日，原告向永州市柳子司法鉴定所申请伤残等级及医疗费、误工、护理、营养期评估，柳子司法鉴定所于2020年3月2日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：伤后至2020年3月2日止伤情治疗费（含鉴定费）参照医院正式发票，今后继续复查及康复费用预计1000元；评定误工期80日，壹人护理40日，营养期60日，每日30元。之后，双方就后续赔偿问题无法达成一致意见，原告遂诉至本院。 庭审中，被告黄远村承认开始是承包，但是结算时未按承包价给付其工资，最后被告黄远村是与其带的木工队人员平分工资的，但是原告予以否认。 本院认为，本案争议焦点是原告伤后损失核定和责任承担的问题。关于原告伤后损失的核定：1、医疗费7274元，被告恒基公司的员工即被告蒋斌已垫付；2.误工费，因原告从事木工，无固定收入并且原告提交的银行流水无法证实其最近三年平均收入，故原告误工费应当按湖南省统计局公布的2019年度建筑业年平均工资计算，又根据柳子司法鉴定所鉴定意见原告误工期80日，故原告误工费即57031元÷365天×80天=12499.95元；3.护理费，因原告未提交护理人员收入状况，故护理费按照湖南省统计局公布的2019年度服务业年平均工资计算，根据鉴定意见护理期40日，即66816元÷365天×40天=7322.30元;4.住院伙食补助费,按照永州国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算,即100元×41天=4100元；5.营养费，根据司法鉴定意见为30元×60天=1800元；6.后续治疗费，根据司法鉴定意见为1000元；7、鉴定费，虽然原告未提交鉴定费发票，但原告在接履桥司法所主持调解时不仅承认所有医药费是被告蒋斌垫付的，还主张司法鉴定费1000元系其自己垫付的，且也是由接里桥司法所委托鉴定机构对原告的伤残等级及医疗、护理、误工、营养期进行评估的，三被告也未声称垫付此款，故本院对此予以采信；8.交通费,因原告未提交相关证据,本院酌情按8元/天计算（来回四趟，每趟2元），共计8元×41天=328元；以上费用总计35324.25元。 关于原、被告双方的责任承担。原告蒋崇义经被告黄远村介绍在被告恒基公司施工总承包的工地做木工时，明知不会使用手提电锯，不清楚手提电锯的操作流程，却不告知他人擅自使用手提电锯，并在电锯未完全停止时就去取电锯上的木头，致使其左手拇指被锯伤，其自身也存在较大过错。被告黄远村和恒基公司系原告提供劳务的接受者，被告黄远村为了赶工期未经审查将不懂手提电锯操作的原告带到工地施工，被告恒基公司也未审核新进人员是否能胜任该项工作，且被告恒基公司只给包工头宣讲安全事项，未组织具体施工人员宣讲安全事项，以致施工人员都不认识安全员，对工地安全监管不力，对原告蒋崇义受伤存在过错，应承担相应的赔偿责任。纵观全案，原告蒋崇义与被告恒基公司、黄远村的过错比例以3：6：1为宜，且该二被告应该根据各自的过错程度对原告蒋崇义承担连带赔偿责任。被告蒋斌系被告恒基公司员工，在工地负责管理工作，其行为代表公司，故其个人不应承担责任。至于被告黄远村抗辩称其与原告蒋崇义等木工队成员的工资报酬一致，没有赚取差价，因其未提交证据证实，且原告蒋崇义否认，故本院不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下： 一、限被告湖南恒基建筑景观工程有限公司和被告黄远村在本判决生效后七日内连带赔偿原告蒋崇义伤后损失24726.98元（此款包括被告蒋斌代为垫付的医疗费7274元，其中被告黄远村的责任份额为3532.45元）； 二、驳回原告蒋崇义其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1402元，由原告蒋崇义负担421元，被告湖南恒基建筑景观工程有限公司负担841元，由被告黄远村负担140元。 如果不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审 判 长  卿淑君 人民陪审员  唐艳枚 人民陪审员  张 凯 二〇二一年四月一日 法官助理田缘缘 书记员李明悦 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。