四川省峨眉山市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川1181民初67号 原告：付永齐，男，1970年03月11日出生，汉族，住四川省峨眉山市。 委托诉讼代理人：王海，四川佛光律师事务所律师。 被告：权帅，男，1983年12月22日出生，汉族，住四川省夹江县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司内江市市中区支公司，住所地内江市市中区六段锦大洲天地五号写字楼第一、二、三层2号，统一社会信用代码91511000906506964Y。 法定代表人：刘明帅，经理。 委托诉讼代理人：先红，四川金顶律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何国林，四川金顶律师事务所实习律师。 原告付永齐诉被告权帅、中国人民财产保险股份有限公司内江市市中区支公司（以下简称中财保内江公司）健康权纠纷一案，本院于2021年1月5日立案受理。根据审理事实依法变更案由为机动车交通事故责任纠纷。适用简易程序于2021年1月18日、4月28日公开开庭进行审理。原告付永齐及其委托诉讼代理人王海、被告权帅、被告中财保内江公司的委托诉讼代理人先红到庭参加了诉讼。根据被告中财保内江市中区公司申请对原告伤残等级进行重新鉴定扣减审限一月。本案现已审理终结。 原告付永齐向本院提出诉讼请求：判决被告赔偿原告医疗费15000元、住院伙食补助费3150元（35元／天×90天）、营养费3150元（35元／天×90天）、护理费15120元（168／天×90天）、误工费24000元（120元／天×200天）、残疾赔偿金72308元（36154元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金4000元、鉴定费1000元、交通费1000元，共计138728元；诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告权帅于11月3日上午11时15分驾驶农用车川15-Ｄ××××（投保中财保内江公司）在出峨眉山市金陶瓷业发展有限公司2号门时，车辆左后方将铁门挂倒，铁门砸伤保安付永齐，经民警现场调解，权帅同意并积极对付永齐的医疗费负责。事故发生后，原告在峨眉山佛光医院住院治疗，并于2020年1月31日出院。2020年5月22日，原告经乐山科信司法鉴定中心评定为10级伤残。之后，原告多次找被告协商处理，未能达成一致意见。请求判如所请。 被告权帅辩称，当天被告权帅去峨眉山市金陶瓷业发展有限公司拉木料，原告是大门保安，只给被告权帅开了一扇门，被告权帅把另外一扇门挂倒了就砸到原告。被告权帅驾驶的车辆投了交强险和机动车商业险，该被告权帅承担的责任应该由保险公司来承担。原告受伤后，被告权帅垫付医疗费13500元、伙食费1500元，还垫付了护理费450元，要求在本案中一并处理。 被告中财保内江公司辩称，事故车辆购买了交强险和第三者责任险附不计免赔，其中第三者责任险限额为20万元。事故发生在保险期限内。被告权帅驾驶车辆发生事故时无公安交警部门出具的道路交通事故认定书，且原告提交接报警记录无公安机关的盖章，无法核实此交事故是由被告权帅驾驶的车辆造成的事故，被告保险公司对此事故发生的真实性不予认可。即使被告权帅陈述属实，也是原告拒不履行其自身保安工作职责，将两扇大门全部开放，确保权帅驾驶车辆安全驶离，也没有确保自身在足够的安全距离外，是导致事故发生的主要原因，应承担主要责任，被告保险公司只承担次要责任。对于原告请求赔偿的医疗费，应当扣除20%自费药。原告没有提供相对应的体温表，无法排除挂床的可能，住院伙食补助费被告保险公司认可50天，认可每天以20元计算，营养费因无医嘱要求，不认可。护理费由于原告没有提供相应的体温表不能排除其存在挂床的可能，被告保险公司认可50天，每天以90元计算。误工费未举证证明因本次事故导致误工损失的减少以及金额，不予认可。对于原告请求的残疾赔偿金不认可，原告系右内踝后缘撕脱骨折，系轻微骨折，根据人体致残程度分级，评定标准不构成伤残等级，乐山科信司法鉴定中心司法鉴定意见书根据右踝关节活动功能丧失60%评定其主观性，根据其所附照片明显弯曲程度与实际间距描述分期说明第二段第四行明显不符，且鉴定机构非双方协商确定，鉴定资料也系原告单方提交，不符合规定，鉴定结论的真实性和合法性被告保险公司不予认可，被告保险公司申请重新进行鉴定。原告主张的鉴定费不属于保险赔付范围，交通费只认可100元。被告权帅驾驶的车辆明显超高超载，根据机动商业保险条款第27条的规定，被告保险公司绝对免赔10%。 原告围绕其诉讼请求，依法提交接报警记录，证明事故的经过及真实性；峨眉山佛光医院出院病情证明书、病历，证明原告发生事故后住院治疗及治疗的天数；医疗费票据1张、门诊医疗票据11张，证明医疗费共计15970.52元，其中被告权帅垫付医疗费13500元；劳动合同书，证明原告在峨眉山市金陶瓷业发展有限公司上班的事实；司法鉴定意见书、鉴定费票据，证明原告伤残等级为十级及支出鉴定费1000元；银行交易明细，证明原告受伤后，峨眉山市金陶瓷业发展有限公司未给付治疗期间和休息期间的工资，被告依法应当赔偿误工费。被告权帅对原告提交的证据无异议，认可原告住院治疗期间的医疗费由其支付13500元。被告中财保内江公司对原告提交的接报警记录的真实性无异议，但从被告权帅的陈述，原告作为保安只开一扇门，导致事故的发生，存在很大过错；对峨眉山佛光医院出院病情证明书、病历无异议，在病历中还记载原告有5天外出，住院天数应当予以扣除；对出院病情证明书和病历真实性无异议，原告提供了体温表，体温表上有很多外出，应当扣减挂床的天数，原告方主张的90天住院，被告保险公司有问题，仅仅只有89天，还应当扣除其外出的天数。对住院票据无异议，对门诊票据有异议，因为出院以后治疗终结了，就不应该产生医疗费了，住院的治疗费也应当扣除百分之二十的自费药；对劳动合同书无异议，在第六条中约定原告每月工资为1650元，同时原告没有提交因为此次事故造成了误工损失，很显然原告的事件属于工伤，其不存在误工损失，做为峨眉山市金陶瓷业发展有限公司方面每个月的工资是在支付的，原告方要主张损失必须要提交事件发生前一年以及事故发生后七个月的工资流水，因此对原告主张的误工费被告保险公司不认可；对于原告提交的银行交易明细，在此明细中没有记载原告工资发放情况，不予认可。被告权帅提交行驶证、驾驶证，证明其驾驶的车辆合法。原告对被告权帅提交的证据无异议；被告中财保内江公司对被告权帅提交的证据无异议。被告中财保内江公司提交保单、保险条款，证明权帅驾驶的车辆购买了保险的情况；现场的照片3张，证明该事件发生时权帅驾驶的车辆是严重超高、超载和超限，应当扣除百分之十的免赔率。原告对被告中财保内江公司提交的证据真实性无异议，但认中保险条款中对于超宽超高免赔10%约定是否履行了告知义务并无证据予以证实。被告权帅对被告中财保内江公司提交的证据认为只是超高，并没有超重。 经本院审查，原告提交的接报警记录、出院病情证明书、病历、医疗费票据、门诊医疗票据、劳动合同书，被告提交的行驶证、驾驶证，被告中财保内江公司提交的保单、保险条款、现场的照片3张，因当事人无异议，本院予以确认。对于原告提交的银行交易明细，因其记载内容不能反映原告的工资收入，依法不予采信。 诉讼中，被告中财保内江公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院依法委托四川博宇司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定。四川博宇司法鉴定所于2021年4月12日评定原告的伤残等级为十级。鉴定费由被告中财保内江公司支付。因被告中财保内江公司申请重新鉴定原告的伤残等级为十级，与原告提交的司法鉴定意见书中的伤残等级相同，所以对于原告提交的司法鉴定意见书予以确认，其支付的鉴定费予以确认。 根据当事人的陈述及本院确认的证据，本案事实为：2018年7月14日，原告付永齐与峨眉山市金陶瓷业发展有限公司签订劳动合同，约定期限自2018年7月14日至2023年7月14日；原告付永齐从事保安工作；实行月工资制，每月工资为1650元等内容。被告权帅为川15-Ｄ××××农用车所有人。2019年8月29日，被告权帅在被告中财保内江公司为川15-Ｄ××××农用车投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车保险，在机动车保险中包含有第三者责任险附不计免赔，第三者责任险责任限额为200000元，保险期限自2019年9月23日至2020年9月22日。2019年11月3日，被告权帅驾驶川15-Ｄ××××农用车在峨眉山市金陶瓷业发展有限公司装运货物，在11时15分左右出峨眉山市金陶瓷业发展有限公司2号门时，原告付永齐将2号门的两扇大门中靠右侧的一扇门打开，并站在左侧一扇门旁。被告权帅驾驶车辆出门，因所载货物超高超宽，将左侧一扇大门挂倒，挂倒的大门砸伤了原告付永齐的右脚。事故发生后，被告权帅即向当地公安机关报警，民警到现场后，对原告的治疗进行调解。原告于当日入峨眉山佛光医院住院治疗，于2020年1月31日出院，出院诊断为右内踝后缘撕脱骨折，右距骨体内踝面撕脱骨折，右侧胫腓骨下端、距骨、跟骨、骰骨、第4跖骨基底部骨挫伤，右踝内外侧副韧带、跟距韧带、跟腱操作，右踝开放性损伤。出院医嘱全休一月，需一人护理；骨科门诊随访复查，每月一次至痊愈；如有不适及时就医。原告在住院治疗期间的2019年12月4日、2020年1月9日、1月25日、26日、30日外出。原告住院治疗医疗费11665.52元，及出院后的治疗费4305元，共计15970.52元，由原告支付2470.52元，由被告权帅支付13500元。被告权帅另给付原告生活费1500元和护理费450元。2020年5月15日，原告委托乐山科信司法鉴定中心对其伤残等级进行评定。2020年5月22日，乐山科信司法鉴定中心评定原告为10级伤残。原告支出鉴定费1000元。 本院认为,本案争议主要焦点如下： 一、本案是被告权帅驾驶农用车在出峨眉山市金陶瓷业发展有限公司时发生事故，造成原告受伤，且事故发生后，被告权帅即时向公安机关报警，公安机关也派人员到现场进行处理。按《中华人民共和国道路交通安全法》第七十七条“车辆在道路以外通行时发生的事故，公安机关交通管理部门接到报案的，参照本法有关规定办理。”的规定，该事故也属于机动车交通事故，应当按照机动车交通事故进行处理。为此，本案的案由也应变更为机动车交通事故责任纠纷。 二、原告与被告权帅间的责任认定。因事故没有经过公安机关交通管理部门的处理，只能通过审理查明的事实，根据原告与被告权帅间对事故的发生是否存在过错，确定双方在事故中责任。被告所驾驶的农用车所载货物超过了规定的高度和宽度，对事故的发生有过错。原告依职责打开大门时，对被告权帅所驾驶的农用车应有一定的认识，特别是所载货物超高和超宽的认识，应当打开两扇大门，而不是一扇大门，并且在打开大门后所站的位置也不是很安全，对自己受伤也有一定的过错。为此，本院确定对于原告受伤，由原告承担次要责任，被告权帅承担主要责任。 三、对于被告权帅驾驶超高超宽的农用车，保险公司是否享有绝对免赔10%。被告中财保内江公司提出因被告权帅驾驶超宽、超高农用车发生损害后果，按机动车综合商业保险条款的规定，享有绝对免赔10%。在格式条款合同中，对于免除义务的约定，提供格式条款一方，应当采取合理方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款。本案被告中财保内江公司要求按机动车综合商业保险条款的规定享有免除部分责任，应当提交在签订保险合同时，向被告权帅履行提醒注意义务或者对该条款进行了明确的说明的证据，但被告中财保内江公司并未提交此类证据，依法应当承担举证不能的不利后果。其绝对免赔10%的辩称意见不予支持。 四、原告受伤具体损失的确定。原告受伤后的损失包括医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费。原告请求的医疗费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费符合法律规定，依法予支持。被告中财保内江公司辩称的护理费按50天每天90元计算不能成立，依法不予支持，因为原告实际住院治疗期间和医嘱出院一月需一人护理的总护理时间超过了原告请求的护理90天，现被告中财保内江公司要求以50天计算护理时间不符合实际，另被告中财保内江公司主张以每天90元计算没有有提交相应证据予以证实。原告请求的住院伙食补助费和营养费有误，首先是原告在住院治疗期间有私自外出5天的挂床行为，其期限应相应的予以扣除，其次其标准过高，依参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天25元予以确定，即住院伙食补助费2125元（25元/天×85天）、营养费2125元（25元/天×85天）。原告请求的精神损害抚慰金和交通费过高，本院调整为3000元和500元。对于原告请求的误工费，因原告受伤是在履行职务过程中，在住院治疗期间和出院休息期间，其用人单位停发工资，造成误工了损失，原告依法应当提交相应证据予以证实，但是原告仅提供银行交易明细予以佐证，而该银行交易明细中也没有载明有原告受伤前后用人单位发放工资的情况，不能证明原告受伤后，其用人单位停发工资，产生误工损失，依法应当承担举证不能的不利后果。故原告请求的误工费依法不予支持。原告受伤后的损失为医疗费15970.52元、护理费15120元、住院伙食补助费2125元、营养费2125元、残疾赔偿金72308元、鉴定费1000元、精神损害抚慰金3000元、交通费500元，共计112148.52元。 五、被告中财保内江公司的保险责任。因川15-Ｄ××××农用车在被告中财保内江公司投保了交强险和机动车商业险，对于川15-Ｄ××××农用车发生的交通的交通事故，应按交强险和机动车商业业险的约定，由被告中财保内江公司承担保险理赔责任。原告损失中的医疗费超过交强险中的医疗费赔偿限额10000元，对于超过部分在商业险中按约定予以赔付；其余费用总和未超过残疾赔偿费限额120000元，在交强险中予以赔付。按保险约定，原告医疗费应扣减相应的自费药后进行保险理赔，被告中财保内江公司主张按20%扣减自费药，本院认为过高，确定按15%扣减自费药。扣减的自费药2395.58元（15970.52元×15%），由原告与被告权帅按所承担的责任予以分摊，其中原告承担718.67元，被告权帅承担1676.91元。被告权帅支付的医疗费13500元和生活费1500元、护理费450元，在扣除应承担的部分后，由被告中财保内江公司直接赔付被告权帅。 为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司内江市市中区支公司在本判决效后三十日内赔付原告付永齐医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等各项费用共计95979.85元，赔付被告权帅垫付的医疗费等各项费用共计13773.09元； 二、驳回原告付永齐的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 诉讼费减半收取为597元，由原告付永齐负担97元，由被告权帅负担500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  王宇锋 二〇二一年四月三十日 书记员  赵 娟 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《机动车交通事故责任强制保险条例》 第三十五条道路交通事故损害赔偿项目和标准依照有关法律的规定执行。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适应的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入护理人数护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不得超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨碍严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。