河北省唐山市丰南区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀0207民初854号 原告：葫芦岛市龙港区万向小额贷款有限责任公司，住所地葫芦岛市龙港区龙湾大街143号E号门市。 统一社会信用代码：9121140005566471XW 法定代表人：赵宝贵职务：执行董事 委托诉讼代理人段华伟，辽宁朗元律师事务所律师。 被告：唐山市晶能光伏电力有限公司，住所地唐山市丰南区（临港经济开发区）荣盛街1号（达润达集团院内办公楼601室）。 统一社会信用代码：91130203MA07W106X 法定代表人：李仙德职务：经理 委托诉讼代理人：杨潇砜，男，1989年4月1日生，汉族，住址河南省永城市。 第三人：葫芦岛时雨电气设备有限公司，住所地辽宁省葫芦岛市葫芦岛经济开发区。 统一社会信用代码：91211400797655230C 法定代表人：刘岩 原告葫芦岛市龙港区万向小额贷款有限责任公司与被告唐山市晶能光伏电力有限公司、第三人葫芦岛时雨电气设备有限公司债权人代位权纠纷一案，本院于2021年2月1日立案后，依法适用简易程序，于2021年3月11日公开开庭进行了审理。原告葫芦岛市龙港区万向小额贷款有限责任公司的委托诉讼代理人段华伟、被告唐山市晶能光伏电力有限公司的委托诉讼代理人杨潇砜到庭参加诉讼，第三人葫芦岛时雨电气设备有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告葫芦岛市龙港区万向小额贷款有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告履行代为清偿义务，向原告支付欠付第三人的工程款8081808.87元及逾期付款违约金；2、案件受理费由被告承担。事实和理由：2016年10月1日，第三人作为施工单位与建设单位即被告签订《晶科电力唐山达润达机械设备制造（集团》有限公司7.2M分布式光伏发电项目施工总承包合同》（以下简称“达润达项目”），合同约定了工程范围和内容、建设工期目标、工程承包方式、装机容量、合同价格、付款方式、工程监理、竣工验收、违约责任、争议解决等内容。第三人按照合同约定组织施工，该工程于2017年5月10日竣工验收。工程造价1044万元，第三人给被告开具增值税发票合D04计9501734元。2017年6月12日。第三人作为施工单位与建设单位即被告又签订《唐山惠达集团洁具有限公司7MW分布式光伏发电项目并网机电安装工程施工合同》（以下简称“洁具项目”），合同约定了工程范围和内容、建设工期、工程承包方式、工程质量、合同价格、付款方式、工程监理、竣工验收、争议解决等内容。第三人按照合同约定组织施工，该工程于2017年10月20日经验收竣工合格并网发电。工程造价4910500元。第三人给被告开具增值税发票4173925元。达润达项目约定质保金为含税总价10%，质保期间2年。洁具项目约定质保金为竣工结算总价的5%，质保期间1年。现两项目均已过质保期间，被告从开始至今为两项目仅支付第三人7268691.13元，剩余工程款8081808.87元未予支付。2、2016年12月5日，原告与第三人签订《借款合同》第三人自原告处借款1500万元，用于经营流动资金，借款期限自2016年12月6日起至2017年2月5日。嗣后，原告向第三人支付了借款本金1500万元。2018年8月，因第三人不能偿还全部借款本金及利息，原告向辽宁省葫芦岛市龙港区人民法院提起诉讼，请求第三偿还借款本金1000万元及利息。经人民法院调解（2018辽1403民初1504号调解。书）后第三人仍不能履行。原告向人民法院申请执行该案。执行过程中，原告了解到第三人承包了被告发包的工程安装项目，已经竣工验收并网发电且已过质保期。第三人对被告享有到期债权8081808.87元，且怠于行使其到期债权，原告特此提起代位权诉讼。综上，第三人对被告享有到期债权，且原告作为第三人的债权人-|有权请求被告直接向原告履行。故此诉至贵院。望判加所请。 被告唐山市晶能光伏电力有限公司辩称，一、被告对第三人不存在到期应付款；1、仅从账面金额来看，达润达项目施工款总额是9501734元，惠达卫浴施工程款总额是4910500元。被告已支付达润达项目施工款金额为8751560.6元，惠达洁具项目支付金额为4637350元。仅从账面金额来看，就达润达项目仅剩余750173.4元未支付，惠达洁具项目仅剩余273150元未支付。合计为1023323.4元。2、因时雨公司施工质量存在严重问题，经多次催告时雨公司不进行整改，被告自行整改，费用由时雨公司承担，产生费用应从剩余款项中扣除，其中惠达解决项目需扣款241850元，达润达项目需扣款840800元。合计需要扣款金额为1082650元，已经超过账面未付款项。所以总体来看，被告不再欠付第三人款项，原告无权向被告主张代位权。二、因第三人施工不合格，给被告造成了严重的经济损失。1、达润达项目实际并网按6.55MW计算，根据施工合同第13.3条约定的发电量保障，暂以2019年为例，1MW应发电118.08万千瓦时，6.55MW发电量应为773.424万千瓦时，但该项目2019年实际发电量仅为316.767万千瓦时，仅该一年就较合同约定少了456.657万千瓦时。该项目电价按每千瓦时0.75元计算，仅2019年的损失就达到了约342.493万元。事实上除了2019年，因施工质量存在严重问题，该项目并网至今每年的发电量均无法满足合同要求，该损失均应由第三人承担。2、因第三人对两个项目施工均存在严重逾期，也给被告造成了严重损失。因此，被告不仅不欠第三人任何款项，第三人还应承担因施工质量存在问题以及工期逾期给被告造成的损失。原告无权主张代位权。三、付款条件未成就。合同约定的支付款项的条件也没有成就，第三人未向被告提交合同约定的付款资料，被告有权拒绝支付款项。四、相关债权已经被其他法院查封。退一万步讲，即便认为被告有款项未付，因已经被在先的汶上县法院查封，被告不应向任何人支付款项。 第三人葫芦岛时雨电气设备有限公司未答辩。 原告围绕诉讼请求提交如下证据：证据一、1.借款合同；2.葫芦岛市龙港区人民法院（2018）辽1403民初1504号民事调解书。证明原告与第三人于2016年12月5日签订借款合同，借款金额1500万元，因第三人未按《借款合同》履行义务，原告起诉且经葫芦岛市龙港区人民法院调解，确认第三人于2018年12月31日前清偿完毕欠款本金1000万元及利息，并承担诉讼费。 证据二、葫芦岛市龙港区人民法院（2018）辽1403执1032号卷宗，证明原告于2018年11月26日申请执行第三人，原告经法院扣划得到执行款367600元，2019年8月27日龙港区法院向被告下发履行到期债务通知书，被告提出异议。 证据三、唐山达润达机械设备制造（集团）有限公司7.2MW分布式光伏发电项目施工总承包合同、唐山惠达集团洁具有限公司7MW分布式光伏发电项目并网机电安装工程施工合同，证明被告与第三人在2016年10月1日、2017年6月12日签订了两份《施工总承包合同》，合同总金额15350500元，达润达合同约定质保期2年，洁具项目约定质保期1年，约定了逾期付款责任。 证据四、发票明细表及发票，证明第三人已为被告开具总额为13675659元的增值税发票。 证据五、客户回单，证明被告已向第三人支付工程款7268691.13元。 证据六、第三人出具的证明，证明同意行使代位权。 证据七、横峰县人民法院（2020）赣1125民初508号调解笔录及民事调解书，证明惠达卫浴的241850元的款项已经被扣除了。 证据八、唐山惠达集团洁具有限公司7MW分布式光伏发电项目并网机电安装（设备部分）汇总表竣工结算书，证明惠达卫浴工程竣工验收了。 证据九、律师催款函，证明达润达项目因结算款有争议，没有结算，没有验收，但实际使用了。 被告对原告提交的上述证据质证称：对证据一，借款合同，真实性被告无法核实，其次合同本身违反相关法律规定，如利息的计算标准，月利率为千分之四十五，即年利率54%，明显超出法律规定，所以依据该合同产生的借款违反法律规定，不应当有效。对民事调解书，因是复印件，对真实性不予认可。 对证据二执行卷宗，因原告仅提交了复印件，无原件，对真实性不予认可。 对证据三两份合同，合同的真实性没有异议，但对证明目的有异议，首先达润达项目虽然合同金额是10440000元，但事实上因被告施工量没有达到施工的要求，达润达项目的最终价款是9501734元，达润达合同中的13.3条约定发电量保证，因第三人无法满足该约定，第三人应承担该责任。该两份合同均对工期做出约定，但第三人并未按期完工，对此造成的损失应该承担。该合同均约定了工程质量责任，经第三人施工不合格，导致被告自行整改，该费用应从剩余款项中扣除。 对证据四发票，对真实性没有异议，但发票的金额被告会提供数据。 对证据五客户回单，因原告没有提交原件，无法核实真实性，但需要说明的是达润达项目总金额是9501734元，惠达卫浴项目工程款金额是4910500元，被告已支付达润达项目的金额是8751560.6元，支付惠达卫浴项目金额是4637350元，合计13388910.6元，达润达应付金额是750173.4元，惠达卫浴应付金额是273150元。 对证据六证明，金额问题，因为第三人向原告提交的证据不齐全，原告诉求的数字是不真实的，被告实际向第三人支付金额远高于原告所称的金额。其次，被告不再欠付第三人任何到期应付款。关于证明，原件仅是第三人单方出具，但事实上因被告对第三人已不存在到期应付款，所以原告无权向被告主张代位权。 对证据七508号调解书的真实性没有异议，但关于原告说惠达卫浴已经扣除24万，需要另行核实，不能确认，即便是惠达卫浴扣除，但不涉及达润达项目，达润达项目840800元扣款仍然是应当得到支持的。对调解笔录庭后核实。 对证据八竣工结算书是真实的，但金额由合同的相对方已经支付完毕，竣工的日期2017年10月20日，但根据惠达卫浴项目施工合同第二条约定的建设工期完工2017年7月30日，每逾期一天，我司有权罚2万元，并有权要求第三人承担对我司造成的损失。竣工结算书从侧面反应了严重的逾期情形，我司有权按照合同约定要求第三人承担损失。 对证据九催款函没有收到过，无法确认真实性，二、且是单方面函件，无法证明我司欠催款函中的金额。三、即便是真实的，达润达项目是5月10号验收，该项目没有竣工验收，四、2017年5月10日视为验收，但合同约定是2016年10月27日，存在严重逾期情形，进一步说明工程逾期给被告造成了严重的损失。 被告提交证据如下：第一组证据：1.唐山市晶能光伏电力有限公司与葫芦岛时雨电气设备有限公司签署的单价为2.75元/瓦的《唐山达润达机械设备制造（集团）有限公司7.2MW分布式光伏发电项目工程承包合同》；2.晶能光伏与时雨电气签署的《合同终止协议书》；3.晶能光伏与时雨电气签署的单价为1.45元/瓦的《唐山达润达机械设备制造（集团）有限公司7.2MW分布式光伏发电项目施工总承包合同》；4.时雨电气向晶能光伏出具的《支付申请函》。证明目的：晶能光伏将达润达7.2MW光伏项目总承包工作发包给时雨电气，最终确定的施工总价款是9501734元。时雨电气作为项目总包单位，应负责解决项目全部质量问题。 第二组证据：晶能光伏与时雨电气签署的《唐山惠达集团洁具有限公司7MW分布式光伏发电项目并网机电安装工程施工合同》。证明目的：晶能光伏将惠达洁具7MW光伏项目总承包工作发包给时雨电气，合同总价款为4910500元。 第三组证据：晶能光伏向时雨电气合计支付13388910.6元的付款凭证。证明目的：1.达润达光伏项目与惠达洁具光伏项目，晶能光伏向时雨电气合计支付了13388910.6元，其中达润达项目支付金额为8751560.6元，惠达洁具项目支付金额为4637350元；2.结合第一组及第二组证据，仅从账目金额来看，就达润达项目仅剩余750173.4元未支付，惠达洁具项目仅剩余273150元未支付。 第四组证据：1.晶能光伏就达润达及惠达洁具项目所存在的质量问题向时雨电气发出的催告函，以及邮寄催告函的快递单及快递查询信息单；2.晶能光伏就达润达及惠达洁具项目所存在的质量问题向时雨电气发出的扣款函，以及快递单及快递查询信息单；3.晶能光伏人员向时雨电气负责人滕松（时雨电气唯一股东且系当时的法定代表人）发送催告函及告知函的微信记录。证明目的：因达润达及惠达洁具项目存在严重质量问题，晶能光伏多次催告后时雨电气均不予解决，晶能光伏遂向时雨电气书面催告要求其限期解决，并告知逾期仍不处理的将自行或委托第三方处理，所产生全部费用将由时雨电气承担。因时雨电气仍不予处理，晶能光伏发出扣款函告知时雨电气说明经委托第三方整改，其中惠达洁具项目需扣款241850元，达润达项目需扣款840800元。 第五组证据：1.晶能光伏达润达项目与河南华晨建设集团有限公司签署的施工合同以及对应的发票；2.晶能光伏惠达洁具项目与河南华晨建设集团有限公司签署的施工合同以及对应的发票。证明目的：1.在晶能光伏函告时雨电气后，晶能光伏与河南华晨建设集团有限公司就两项目分别签署了施工合同，将相关质量问题交由河南华晨建设集团有限公司进行处理，其中达润达项目费用为840800元，惠达洁具项目费用为241850元，合计为1082650元。该合同均应从晶能光伏向时雨电气剩余未支付金额中扣除；2.结合第三组证据,就合同账面金额来看就达润达项目仅剩余750173.4元未支付，惠达洁具项目仅剩余273150元未支付，合计为1023323.4元。晶能光伏扣除1082650元时，时雨电气应向晶能光伏承担59326.6元的赔偿责任。因此，晶能光伏不存在应向时雨电气支付的款项，也不应当向本案原告支付认可款项。 第六组证据：1.山东省汶上县人民法院民事裁定书（2020）鲁0830民初64号；2.山东省汶上县人民法院协助执行通知书（2020）鲁0830民初64号。证明目的：即使晶能光伏对时雨电气存在债务，也已经被山东省汶上县人民法院查封，不可向任何人支付。 第七组证据：1.达润达项目2019年发电量统计表，证明合同中约定保证最低发电量需求，第三人没有达到约定发电量。2.国家发展改革委关于调整光伏发电陆上风电标杆上网电价的通知发改价格[2016]2029号、全国光伏发电标杆上网电价表，证明电价为每千瓦时0.75元。 原告对被告提交的证据质证称，第一组证据中的四份证据的真实性没有异议，是否是总价9501734元待庭后继续核实，第三人解决全部质量问题的证明目的有异议，在江西恒通县代位权诉讼中了解到，该项目存在质量问题，甲方即被告也存在责任，对是否是存在质量问题，应由被告和第三人在另案中解决。 第二组证据的真实性、合法性、关联性没有异议。 第三组证据经核对被告提供的转账和支付凭证合计金额为13388910.66元。 第四组证据真实性没有异议，但对证明目的有异议，该催告函扣款函并未实际送达第三人，另外，达润达扣款840800元，惠达扣款241850元，是由被告的母公司已经主张在设备买卖中已经扣除，惠达项目已经调解实际扣除，在本案中不能再次主张扣除。 第五组证据本身的真实性没有异议，对证明目的有异议，被告只提供发票，不能提供实际支付施工款未达到充分的证明目的。 第六组证据的真实性没有异议，但与本案没有关联性。 第七组证据对2019年光伏河北省补贴发电量表，不具有真实性，与本案没有关联性。对补贴表的真实性、合法性、关联性均不予认可，但没有审核人的签字，不符合证据要求，不应该作为证据使用，该表内打印的发电量情况也不能说完全归就于第三人的原因。对发改委文件，请法院依法核实。 本院经审理认定事实如下：原告葫芦岛市龙港区万向小额贷款有限责任公司作为原告、第三人葫芦岛时雨电气设备有限公司作为被告、案外人滕松、王秋红作为被告的借款合同纠纷一案，葫芦岛市龙港区人民法院于2018年8月16日作出（2018）辽1403民初1504号民事调解书，该调解书协议内容为：“一、被告葫芦岛时雨电气设备有限公司于2018年9月30日前偿还原告葫芦岛市龙港区万向小额贷款有限责任公司借款本金4000000元，剩余借款本金6000000元及全部尚欠利息于2018年12月31日前清偿完毕，利息按照年利率24%计算至实际清偿之日止；二、被告滕松、王秋红对上述款项承担连带清偿责任；三、原、被告双方就本案无其他争议。” 2018年11月26日葫芦岛市龙港区人民法院受理原告葫芦岛市龙港区万向小额贷款有限责任公司执行申请，案号为（2018）辽1403执字1032号，2019年3月4日原告葫芦岛市龙港区万向小额贷款有限责任公司收到执行标的款367600元。 2020年6月2日江西省横峰县人民法院受理葫芦岛市龙港区万向小额贷款有限责任公司作为原告、晶科电力科技股份有限公司作为被告、葫芦岛时雨电气设备有限公司作为第三人的债权人代位权纠纷一案，并于2020年8月21日作出（2020）赣1125民初508号民事调解书，协议内容为“一、被告晶科电力科技股份有限公司同意代第三人葫芦岛时雨电气设备有限公司向原告葫芦岛市龙港区万向小额贷款有限责任公司支付货款共计人民币145000元，该款被告于2020年9月25日前转至原告指定账户（户名：葫芦岛市龙港区万向小额贷款有限责任公司，开户行：盛京银行葫芦岛分行营业部，账号：31×××10）；二、原告葫芦岛市龙港区万向小额贷款有限责任公司同意放弃其他诉讼请求。” 另查：2016年10月1日被告唐山市晶能光伏电力有限公司作为发包人、葫芦岛时雨电气设备有限公司作为承包人签订《晶科电力唐山达润达机械设备制造（集团）有限公司7.2ＭＷ分布式光伏发电项目施工总承包合同》，该合同内容“第一部分：合同协议书……3、施工总承包合同单价：本合同固定单价为人民币1.45元／瓦（含税价），总价按照项目实际并网发电的装机容量计算。……6、质量目标：本工程质量标准全面达到国家和电力行业合格标准以及发包人的技术、质量要求，且本工程100%合格通过验收。7、工期目标：开工日期：以发包人签发的开工通知所载明的开工日期为准。工期：承包人应自开工日期之日起的75天内完成本项目的全部施工总承包工作，且应确保项目在上述期限内实现满发并网发电。8、……承包人须于2016年12月31日前协助发包人取得项目备案和电网接入许可。……发包人（公章）：唐山市晶能光伏电力有限公司（盖唐山市晶能光伏电力有限公司合同专用章），法定代表人或授权代表人：李仙德（盖李仙德印），地址：河北省唐山市路北区。承包人（公章）葫芦岛时雨电气设备有限公司（盖葫芦岛时雨电气设备有限公司合同专用章），法定代表人或授权代表：滕松，地址：葫芦岛经济开发区。……第二部分合同条款……第二条付款方式和条件2.1付款方式：电汇或银行承兑汇票。2.2合同固定单价为人民币1.45元／瓦（含税价）……本合同含税总价暂计为¥10440000元（大写：人民币壹仟零肆拾肆万元整），实际总价按照本项目工程通过竣工验收且满发并网发电的实际装机容量计算。截止至本合同签署之日止，承包人已收到发包人支付的工程款项共计人民币594万元整，具体已付款项情况详见下述第2.3款相关规定。2.3.1预付款，本合同签署生效且承包人向发包人提供相应金额的11%增值税专用发票和财务收款收据及并提供第三方责任险及工程一切险的保险单（由承包人负责向发包人认可的保险公司购买，受益人为发包人，由此产生的费用已经包含在本合同总价中，发包人无需另行向承包人支付任何费用），实际进场施工后的十个工作日内，发包人向承包人支付本合同暂计含税价款总额10%的款项作为工程预付款。……2.3.2进度款，2.3.2.1项目完成支架、组件、汇流箱、箱变、逆变器的安装后，承包人向发包人提交以下材料，经发包人确认后十个工作日内，发包人向承包人支付进度款至合同暂计含税总价的40%。截止至本合同签署之日止，承包人已收到发包人支付该阶段全额进度款¥3132000元（大写：叁佰叁拾叁万贰仟元整）。……2.3.2.2承包人完成本项目工程承包的全部工作且项目通过发包人竣工验收后，承包人向发包人提交以下资料，经发包人确认后的十个工作日内，发包人向承包人支付进度款至项目实际容量核算总价的90%（截止至本合同签署之日止，承包人已收到发包人支付的该阶段工程款176400元，则在满足如下付款条件后发包人实际付款金额＝实际并网装机容量Ｘ合同含税固定单价Ｘ90%-合同暂计总计的40%-发包人已支付的176400元）……2.3.3质保金：以实际并网容量计算含税总价的10%（质保金总额＝项目实际并网容量×合同含税固定单价×10%）。工程竣工验收合格之日起满1年且不存在任何质量问题的，承包人向发包人提交以下资料且经发包人确认后十日工作日内，发包人向承包人支付质保金的50%：1）相应金额的财务收款收据；2）发包人出具的项目电站在保修期第1年内无缺陷的确认书。3）承包人的分包商向发包人出具的承包人无拖欠工程款项的证明。工程竣工验收合格之日起满2年且不存在任何质量问题的，承包人向发包人提交以下资料且经发包人确认后十个工作日内，发包人支付剩余50%的质保金：1）相应金额的财务收款收据；2）发包人出具的项目电站在保修期第2年内无缺陷的确认书；3）承包人的分包商向发包人出具的承包人无拖欠工程款项的证明……”。 第三人葫芦岛时雨电气设备有限公司分别于2016年12月22日、2017年11月15日为被告唐山市晶能光伏电力有限公司开具唐山市达润达机械设备制造有限公司7.2MW分布式光伏发电项目增值税专用发票，合计金额为9501734元。 2016年12月被告唐山市晶能光伏电力有限公司作为甲方、第三人葫芦岛时雨电气设备有限公司作为乙方签订合同终止协议书，该协议内容为：甲乙双方于2016年10月1日于上海静安区签订了《唐山达润达机械设备制造（集团）有限公司7.2MW分布式光伏发电项目工程承包合同》，以下简称“《合同》”，约定由葫芦岛时雨电气设备有限公司承担唐山达润达机械设备制造（集团）有限公司7.2MW分布式光伏发电项目PC总承包工程，现经甲乙双方协商一致，就合同终止事宜达成如下协议：一、甲乙双方一致同意终止《合同》，自本协议生效之日起，《合同》自始无效。二、甲乙双方均承诺不就《合同》的终止追究对方任何形式的违约责任。三、本协议由甲乙双方盖章后生效。四、截止至本协议签署之日，甲方已向乙方支付《合同》项下工程款共计¥7920000元（大写：人民币柒佰玖拾贰万元整）。鉴于甲、乙双方签署《唐山达润达机械设备制造（集团）有限公司7.2MW分布式光伏发电项目施工总承包合同》（以下简称“《施工总承包合同》”，合同总价为¥10440000元）、江西晶科能源工程有限公司与乙方签署《唐山达润达机械设备制造（集团）有限公司7.2MW分布式光伏发电项目设备买卖合同》（以下简称《设备买卖合同》，合同总价为¥9360000元），经双方协商一致，甲方已支付给乙方的《合同》项下工程款¥7920000元做如下冲抵安排：（1）甲方已付乙方款项中的¥5940000元直接冲抵《施工总承包合同》项下10%的预付款、《施工总承包合同》第2.3.2.1款约定的30%的进度款及《施工总承包合同》第2.3.2.2款约定的部分工程款（即《施工总承包合同》第2.3.2.2款约定的工程进度应付款金额直接扣减¥1764000元），即甲方无需再行向乙方支付《施工总承包合同》项下共计¥5940000元的工程款。（2）剩余¥1980000元作为甲方代江西晶科能源工程有限公司向乙方支付的《设备买卖合同》项下的10%预付款以及《设备买卖合同》项下第3.2.1款约定的30%的进度款中的一部分（即《设备买卖合同》项下30%进度款须扣减¥1044000元），即江西晶科能源工程有限公司无需再行向乙方支付《设备买卖合同》项下设备采购款¥1980000元。具体冲抵条款详见《施工总承包合同》与《设备买卖合同》相关约定。五、本协议壹拾贰份，甲乙双方各执壹份，均具有同等法律效力。甲方：唐山市晶能光伏电力有限公司（盖唐山市晶能光伏电力有限公司合同专用章），授权代表：盖李仙德印，乙方：葫芦岛时雨电气设备有限公司（盖葫芦岛时雨电气设备有限公司合同专用章），授权代表：滕松。 2017年6月12日被告唐山市晶能光伏电力有限公司作为甲方、第三人葫芦岛时雨电气设备有限公司作为乙方签订《唐山惠达集团洁具有限公司7ＭＷ分布式光伏发电项目并网机电安装工程施工合同》，该合同内容为“第一条：工程范围和内容：1.自光伏发电项目10ＫＶ升压站、ＳＶＧ至10ＫＶ变电所，电缆敷设，电缆沟的开挖与回填，升压站基础、ＳＶＧ基础施工，电缆头制作安装，及相关实验。……第二条：建设工期：2017年7月30日前项目满发并网发电。乙方完工并达到甲方以及供电部门的验收要求且无任何影响项目并网发电的质量问题后，将工程相关施工资料和竣工资料移交给甲方。如因乙方施工原因导致未能在上述期限实现项目并网的，工期晚一天罚20000元人民币。且乙方须就甲方所遭受的全部经济损失承担赔偿责任（包括但不限于因乙方工程未完工导致甲方项目电站少发电的损失以及政府补贴损失），且在此情况下甲方有权单方面按照项目实际上网电价的降幅同比例调整本合同总价。第三条：工程承包方式：乙方包工包料。第五条：合同价格：以工程量为依据，按设备清单由乙方编制预算，经双方审定执行。经双方审定本工程在合同工程范围内施工费用为：施工费（人民币）：肆佰玖拾壹万零伍佰元整，（人民币小写）：¥4910500元，总计（人民币大写）：肆佰玖拾壹万零伍佰元整。第六条：付款方式：1、工程款按工程进度款分段支付。2、本合同生效，3日内，乙方开具合同总价40%的增值税专用发票及财务收据向乙方支付合同价格的40%作为预付款。3、进度款支付：（1）设备到位且乙方开具合同总价30%的增值税专用发票及财务收据后支付30%。（2）设备调试并网验收完成且乙方开具合同总价30%增值税专用发票及财务收据后支付25%进度款。4、质量保证金：本工程的质量保留金为合同竣工结算总价的5%（百分之五）。本工程最终竣工日起12个月项目运行无问题且乙方开具对应金额的财务收据后7日内，甲方应将其余保留金核发给乙方。……第九条：竣工验收：工程竣工后，乙方向甲方提出竣工通知书，会同甲方进行竣工验收并且确保本工程通过供电部门验收合格。甲、乙双方按地方和国家规定质量标准为依据。第十条：乙方负责该项目电网接入批复、并网验收手续的办理协助甲方办理售电协议。……第十二条：本合同经双方签字盖章后生效，全部工程竣工验收合同，全部款项结清后失效。若中途任何一方违约而造成损失，由违约方负责赔偿违约金，即总合同款的10%。双方因合同发生纠纷，按照以下方式解决：协商解决，协商不成的提交唐山市人民法院解决，对双方都有拘束力。第十三条：本合同四份，甲方持一份正本，副本一本；乙方持正本、副各一份。第十四条：本合同未尽事宜，按双方协商另行补充协议。甲方（盖章）：唐山市晶能光伏电力有限公司（盖唐山市晶能光伏电力有限公司合同专用章）法定代理人：（盖李仙德印），乙方（盖章）：葫芦岛时雨电气设备有限公司（盖有葫芦岛时雨电气设备有限公司合同专用章），法定代表人：滕松（盖滕松之印），单位地址：葫芦岛经济开发区，开户银行：中信银行唐山分行营业部，账号：81×××28，联系电话：139××××1725。” 第三人葫芦岛时雨电气设备有限公司分别于2017年6月16日、2017年9月5日、2018年3月19日为被告唐山市晶能光伏电力有限公司开具唐山惠达集团洁具有限公司7MW分布式光伏发电项目增值税专用发票，合计金额为4173925元。 2018年1月27日唐山惠达集团洁具有限公司7MW分布式光伏发电项目并网机电安装（设备部分）汇总表竣工结算书，内容为“合同价：¥6289500，结算价：（小写）：¥6289500，（大写）：陆佰贰拾捌万玖仟伍佰元整，投标人：葫芦岛时雨电气设备有限公司（盖晶科电力科技股份有限公司、葫芦岛时雨电气设备有限公司公章），法定代表人或其授权人：滕松，编制人：空，编制时间：二〇一八年一月二十七日”。 庭审中，原告葫芦岛市龙港区万向小额贷款有限责任公司对被告唐山市晶能光伏电力有限公司向第三人葫芦岛时雨电气设备有限公司支付工程款所提供的转账和支付凭证无异议，合计金额为13388910.66元。 再查：被告唐山市晶能光伏电力有限公司作为甲方、河南华晨建设集团有限公司作为乙方签订施工合同，合同内容为“1.工程概况1.1承包方式：施工单价总承包，1.2工程名称及承包范围：唐山达润达项目分布式电站质保完善，1.3工程地点：唐山，1.4质量标准：满足甲方规定及要求。2.合同工期2.1开工日期：2020年3月30日；2.2竣工日期：2020年5月30日。3.施工依据3.1经发包方和承包方确认的施工验证单。3.2国家及地方的有关法律、法规的规定。4.合同价款及支付方式4.1本协议总价（含税）¥840800元（大写人民币：捌拾肆万零捌佰元）（开具6%税率的发票）。……4.2付款方式：工程经甲方验收合格且甲方收到乙方按本协议约定的税率及全部金额开具的发票后，甲方应在15个工作日内支付完成本协议约定的全部价款，即：¥840800元（大写人民币：捌拾肆万零捌佰元）。5.甲、乙方的权利及义务……6.工程质量控制和安全文明施工……7.工程质量保修承诺7.1质量保修责任，7.1.1符合屋顶业主要求和甲方运维要求。8.工期延误……9.竣工验收9.1乙方应在本协议约定工期内完工并提交甲方竣工验收资料。10.争议裁决机构……12.合同生效……13.合同份数本协议一式肆份，双方各执贰份，具有同等法律效力。甲方：唐山市晶能光伏电力有限公司（盖唐山市晶能光伏电力有限公司合同专用章），乙方：河南华晨建设集团有限公司（盖河南华晨建设集团有限公司合同专用章），地址：长垣县。工程量清单及造价……”2020年7月13日河南华晨建设集团有限公司为被告唐山市晶能光伏电力有限公司出具唐山曹妃甸项目分布式电站现存质量问题完善施工增值税专用发票，金额为840800元。 被告唐山市晶能光伏电力有限公司作为甲方、河南华晨建设集团有限公司作为乙方签订施工合同，合同内容为“1.工程概况，1.1承包方式：施工单价总承包，1.2工程名称及承包范围：唐山惠达项目分布式电站现存质量问题完善施工，现存质量问题清单（也即工程量清单）见附件，1.3工程地点：唐山，1.4质量标准：满足甲方规定及要求。2.合同工期，2.1开工日期：2020年3月30日，2.2竣工日期：2020年4月30日。3.施工依据，3.1经发包方和承包方确认的施工验证单。3.2国家及地方的有关法律、法规的规定。4.合同价款及支付方式，4.1本协议总价（含税）¥241850元（大写人民币：贰拾肆万壹仟捌佰伍拾元整）（开具9%税率的发票）。本协议为固定总价合同……4.2付款方式，4.2.1验收款，工程经甲方验收合格且甲方收到乙方按本协议约定的税率及全部金额的9%增值税专用发票、支付申请函和相应金额收据并确认无误后，甲方应在15个工作日内支付完成本协议约定的价款的90%，即：¥217665元（大写人民币：贰拾壹万柒仟陆佰陆拾伍元整）。4.2.2质保款，工程验收合格满12个月且无发生任何质量问题下，甲方收到乙方提交的支付申请函和相应金额收据并确认无误后，甲方在15个工作日支付完成本协议约定价款的5%，即¥12092.5元（大写人民币：壹万贰仟零玖拾贰元五角）。工程验收合格满24个月且无发生任何质量问题下，甲方收到乙方提交的支付申请函和相应金额收据并确认无误后，甲方在15个工作日支付完成本协议约定价款剩余5%，即¥12092.5元（大写人民币：壹万贰仟零玖拾贰元五角）。5.甲、乙方的权利及义务……6.工程质量控制和安全文明施工……7.工程质量保修承诺，7.1质量保修责任，7.1.1符合屋顶业主要求和甲方运维要求。8.工期延误，8.1未经甲方书面同意，本协议约定工期不得顺延。8.2乙方未按约定完工的，每逾期一天应向甲方支付本合同总价1%的违约金，同时应向甲方赔偿甲方遭受到的损失（包括但不限于甲方电费损失），逾期超过10日，甲方有权解除合同且不承担责任，无需向乙方支付费用。9.竣工验收，9.1乙方应在本协议约定工期内完工并提交甲方竣工验收。10.争议裁决机构，10.1在履行本协议的过程中，发生争议的，双方应友好协商解决。协商不成的，可提交合同签订地有管辖权的人民法院诉讼解决。12.合同生效，12.1本协议在双方代表签字、加盖公章或合同专用章之日起生效。12.2双方当事人均不得以手写字体修改本协议，修改部分无效。13.合同份数，本协议一式肆份，双方各执贰份，具有同等法律效力。甲方：唐山市晶能光伏电力有限公司（盖唐山市晶能光伏电力有限公司合同专用章），乙方：河南华晨建设集团有限公司（盖河南华晨建设集团有限公司合同专用章），地址：长垣县。附件：工程量清单及造价（单位：元）……”2020年7月6日河南华晨建设集团有限公司为被告唐山市晶能光伏电力有限公司出具唐山曹妃甸项目分布式电站现存质量问题完善施工增值税专用发票，金额为241850元。 本院认为，债权人代位权根据《中华人民共和国民法典》第五百三十五条规定，因债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利，影响债权人的到期债权实现的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代为行使债务人对相对人的权利，但是该权利专属于债务人自身的除外。从上述规定可以看出，债权人代位权诉讼须满足下列条件：一、债权人对债务人的债权合法；二、债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；三、债权人的债权已到期；四、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。本案中，原告葫芦岛市龙港区万向小额贷款有限责任公司对第三人葫芦岛时雨电气设备有限公司享有到期债权，该债权经葫芦岛市龙港区人民法院于2018年8月16日作出（2018）辽1403民初1504号民事调解书已确认。虽然被告唐山市晶能光伏电力有限公司与第三人葫芦岛时雨电气设备有限公司分别签订《晶科电力唐山达润达机械设备制造（集团）有限公司7.2MW分布式光伏发电项目施工总承包合同》、《唐山惠达集团洁具有限公司7MW分布式光伏发电项目并网机电安装工程施工合同》，其中《唐山惠达集团洁具有限公司7MW分布式光伏发电项目并网机电安装工程施工合同》涉及的项目已经竣工结算，结算合同价款为6289500元，而《晶科电力唐山达润达机械设备制造（集团）有限公司7.2MW分布式光伏发电项目施工总承包合同》所涉项目工程就实际履行情况未进行最终结算。庭审中，原、被告双方均认可被告唐山市晶能光伏电力有限公司已支付第三人案涉项目工程款共计人民币13388910.66元，但被告对第三人在合同履行中工程质量存有争议，此争议应由被告与第三人另行解决，从而确定被告欠第三人工程价款的数额。因原告未能充分证明被告唐山市晶能光伏电力有限公司欠第三人葫芦岛时雨电气设备有限公司到期应付工程款的数额，其要求被告在未支付工程款内承担给付责任证据不足，故对原告主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法典》第五百三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 驳回原告葫芦岛市龙港区万向小额贷款有限责任公司的诉讼请求。 案件受理费人民币34186元，由原告葫芦岛市龙港区万向小额贷款有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  李建来 二〇二一年四月六日 书记员  刘喜庆