四川省富顺县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川0322民初793号 原告：刘德贵，男，1972年7月6日出生，汉族，住四川省威远县。 委托诉讼代理人：邹成忠，内江市祥龙法律服务所法律工作者。 被告：四川省怀德建设工程有限公司，住所地四川省富顺县怀德镇民主街一号。 法定代表人：骆彬，董事长。 委托诉讼代理人：罗旭良，男，该公司员工。 被告：张贤能，男，1968年7月5日出生，汉族，住四川省富顺县。 原告刘德贵与被告四川省怀德建设工程有限公司（以下简称怀德建司）、张贤能合同纠纷一案，本院于2021年3月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘德贵及其委托诉讼代理人邹成忠、被告四川省怀德建设工程有限公司的委托诉讼代理人罗旭良到庭参加诉讼，被告张贤能经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告刘德贵向本院提出诉讼请求：判令二被告返还原告合同定金100000元。事实和理由：被告张贤能挂靠被告四川省怀德建设工程有限公司承揽了云南省怒江州兰坪县大竹箐河二级水电站项目工程。2016年11月，原告经人引荐与被告张贤能取得联系。经双方多次协商，被告决定将该项目的劳务工程分包给原告实施，并口头约定，原告需向被告交纳100000元定金后，双方再正式签订书面的劳务工程承包合同。之后，原告委托其朋友李学才于2016年11月11日、12日分两次向被告张贤能指定的其妻子线安下账号为6223××××4875的农村信用社账户各转款50000元，共计100000元。被告收到原告交纳的100000元定金后，迟迟不与原告签订劳务工程承包合同，也未将该工程交付原告实施。原告多次要求入场施工或退还定金，被告均以各种理由搪塞、推诿。综上，被告收取了原告合同定金而不履行签订合同及将工程交付原告实施的义务，被告应承担返还定金的责任，为维护原告的合法权益，特诉至法院。 被告怀德建司答辩，1.被告张贤能挂靠被告公司，承接怒江州兰坪县大竹箐河二级水电站项目，并与兰坪汇能水电开发有限公司签订合同，但该项目并未实际实施；2.被告公司未收取任何保证金，也未委托任何人收取保证金，且被告公司在案涉工程中也未获利；3.原告所说的由李学才转款给线安下的过程与被告公司无任何关系；4.被告公司与原告没有口头或书面的约定。综上，请法院驳回原告的诉讼请求。 被告张贤能未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2015年12月30日，被告怀德建司中标怒江州兰坪县大竹箐河二级水电站项目工程，项目负责任人叶坤，招标人兰坪汇能水电开发有限公司。被告张贤能系借用被告怀德建司的资质承包了怒江州兰坪县大竹箐河二级水电站项目工程。 原告刘德贵经人介绍认识被告张贤能，双方口头约定，被告张贤能将案涉工程中的劳务工程分包给原告实施，并约定原告先交付100000元保证金给被告张贤能。随后，原告委托案外人李学才于2016年11月11日、11月12日分别转款50000元，共计100000元至案外人线安下的账户内。 另查明，原、被告双方未签订书面劳务分包合同，且案涉工程也未实际实施。 根据原告提交的证据案外人线安下的《答辩状》，案外人线安下在（2019）川1024民初2539号案件中答辩，案涉款项是其丈夫张贤能让人转入其账户内的。对此，被告张贤能未到庭答辩，本院于2021年4月19日与被告张贤能通话，被告张贤能在电话里陈述是他让原告刘德贵把100000元保证金转入线安下的账户内的。 上述事实，有原告举示的原、被告身份证明、《中标通知书》《借记卡账户历史明细查询》《云南省农村信用社账户交易信息明细》《答辩状》，本院与被告张贤能电话录音等证据予以确认并在卷佐证。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告刘德贵与被告张贤能口头约定，被告张贤能分包劳务工程给原告实施，由原告先支付100000元定金，之后再签订书面合同。原告陈述，其所称定金，实则为履约保证金，亦不要求双倍返还。本院认为，双方的口头约定，未违反法律的规定，是合法有效的，应当按照约定履行自己的义务。原告在按被告张贤能要求支付100000元保证金后，至今，被告张贤能既未与原告签订劳务分包合同，亦未将案涉工程劳务交给原告施工，其双方“口头约定”已不可能实际履行，因此，被告张贤能应当退还原告100000元保证金。 被告怀德建司是否承担返还100000元履约保证金的问题。原告认为，被告张贤能系借用被告怀德建司资质承接案涉工程，其收取100000元履约保证金是履行职务行为，因此被告怀德建司应承担连带返还责任。本案中，被告怀德建司对被告张贤能借用其资质签订建设工程合同无异，但未出具被告张贤能项目经理责任书，亦没有委托其收款，以被告怀德建司名义签订案涉施工合同尚未履行。而《中标通知书》上载明项目负责人叶坤，不是被告张贤能，其收款与公司无关，公司亦未获利，故不应承担责任。对此，本院认为，原告举示《中标通知书》《项目经理责任书》拟证明被告张贤能履行职务行为。但该书证均系复印件，且模糊不清，亦未有其他证据予以佐证，故不能证明被告张贤能履行职务行为。而案涉工程施工合同并未实施，被告张贤能与原告口头约定，将案涉工程中的劳务工程分包给原告，并收取了原告100000元履约保证金，系被告张贤能单方行为。被告张贤能的上述行为不是履行职务行为，对被告怀德建司亦不构成表见代理，故被告怀德建司不应承担返还责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、限被告张贤能于本判决生效之日起七日内返还原告刘德贵保证金100000元； 二、驳回原告刘德贵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2300元，减半收取为1150元，由被告张贤能负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。 审 判 员  王 军 二〇二一年四月二十九日 法官助理  王建懿 书记员代  悦   附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。