河北省赵县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0133民初462号 原告：陈利辉，男，1974年6月4日出生，汉族，住赵县。 委托诉讼代理人：宋京连，男，1950年4月5日生，汉族，住赵县。 委托诉讼代理人：王聪，河北金龙律师事务所律师。 被告：张磊，男，1980年12月18日出生，汉族，住赵县。 委托诉讼代理人：白宁宁，女，1981年10月6日生，汉族，住赵县。 委托诉讼代理人：焦秋果，河北长征律师事务所律师。 原告陈利辉与被告张磊股东出资纠纷一案，本院于2020年4月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告陈利辉及其委托诉讼代理人宋京连、王聪、被告张磊委托诉讼代理人白宁宁、焦秋果到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 陈利辉向本院提出诉讼请求：一、被告张磊承担章程规定的出资责任，补交1000000元出资并承担相应的违约金300000元，合计1300000元；二、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：石家庄百炼机械配件制造有限公司（以下简称百炼公司）成立于2012年12月12日，公司股东为陈利辉、张现聚（张磊之父）、宋须山三人。根据公司的登记要求及章程规定，三股东分别承担出资额1000000元，于出资时一次性足额交纳。当时，张现聚因资金缺乏，选择以非货币财产交纳。但在验资登记时，该股东虚报和将他人部分机械设备按100%的成新率重置价1000000元填报登记个人名下，计有500KV变压器一台170000元、1000KV中频炉一台75000元、5000KV冲天炉一台60000元、抛丸机二台124000元、混砂机二台40000元、松砂机六台18000元、砂轮机八台20000元、立铣机床四台338000元、内外红外线监控一套20000元、镗床一台135000元。上述所列设备中，变压器、中频电炉、混砂机和镗床公司始终未有，也无任何记载。砂轮机仅有三台、立铣机床一台均为公司2013年4月、5月间两次购置。冲天炉一台50540元、抛丸机一台39500元、松砂机一台1900元、红外线监控一套6800元，此四项合计金额98740元，均为陈利辉个人在经营铸造厂期间购买，非张现聚所属。 2014年8月28日，公司借用原告陈利辉800000元，截止2019年4月29日，本息合计1049996.26元（见河北省赵县人民法院（2019）冀0133民初144号民事判决书）。公司因虚假出资和经营不善，造成巨额亏损，资不抵债，无法运营。被告张磊继承了其父张现聚在公司的股份，依理依法承担虚假出资的责任。 张磊辩称，原告的请求没有事实和法律依据，请求驳回。 本院经审理认定事实如下：百炼公司成立于2012年12月12日，注册资本300万元，公司股东分别为陈利辉、张现聚、宋须山。公司章程规定，三股东的出资额均为100万元，其中陈利辉的出资方式为货币出资90万元、实物出资10万元；张现聚的出资方式为实物出资；宋须山的出资方式为实物出资。出资时间为2012年12月12日。 在设立公司时的资产评估报告中的机器设备清查评估明细表中，记载的张现聚的实物出资分别为500KV变压器一台170000元、1000KV中频炉一台75000元、5000KV冲天炉一台60000元、抛丸机二台124000元、混砂机二台40000元、松砂机六台18000元、砂轮机八台20000元、立铣机床四台338000元、内外红外线监控一套20000元、镗床一台135000元。 公司成立时，石家庄万信达会计师事务所有限公司对百炼公司验资时的验资报告中载明，本验资报告供贵公司（筹）申请办理设立登记及据以向全体股东签发出资证明时使用，不应被视为是对贵公司（筹）验资报告日后资产保全、偿债能力和持续经营能力等的保证。同时在验资事项说明中的审验结果部分说明，张现聚实际缴纳出资额人民币100万元，其中：实物出资100万元，已经河北中和神州资产评估事务所评估，并出具了冀中和栾字（2012）第2091号资产评估报告书，评估值为100万元，股东确认的价值为100万元，已于2012年12月12日办理产权交接手续，其所有权已过户至百炼公司名下。 2014年3月份，张现聚因病去世，其儿子张磊继承张现聚在百炼公司的股份，成为百炼公司的股东。 2014年6月1日，原告将三本百炼公司账簿复印件交给张磊。账簿显示，2012年12月14日，付验资用90万元3天利息3600元；原告主张的实物出资物品，在账簿上显示由百炼公司购买。 2016年9月，被告张磊出国打工，至今未归。 2018年1月1日，因公司经营亏损，造成资不抵债，终止营业。2018年11月30日，百炼公司、陈利辉、宋须山签署《石家庄百炼机械配件制造有限公司解体书》，对公司债权债务状况、资产处理、债务承担等进行了明确。 本院认为，本案争议的焦点问题是：一、被告是否已经足额交纳了出资，以及主张被告出资100万元应否支持。二、原告是否履行了足额交纳出资的义务以及被告是否应当承担违约责任。三、原告主张违约金是否已超过了诉讼时效。 一、被告是否已经足额交纳了出资，以及主张被告出资100万元应否支持。 《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所缴的出资额，......以非货币出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。第三十一条规定，有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。由此可见，财产所有权转移手续以及出资证明书，是证明股东出资的证据。 被告证明其已履行出资义务的证据为评估报告和验资报告，报告显示，章程规定的注册资本，三股东于2012年12月12日一次缴足，实收资本300万元。但该验资报告又称，本验资报告供贵公司申请办理设立登记及据以向全体股东签发证明时使用。由此可以看出，评估报告和验资报告只是公司向工商部门注册登记的必备手续，不是股东实际出资的证据。在没有其他证据佐证的情况下，不能仅以该证据作为确定被告出资到位的依据。综上所述，被告没有提供证据证明其已经足额缴纳出资。 关于在被告未履行实物出资的情况下，原告主张被告履行100万元出资义务，是否应得到支持。百炼公司的现实情况是，因公司经营不善，资不抵债，早在2018年1月1日即终止营业，公司资产也已作抵债处理，现已无法恢复经营。虽然公司工商登记未注销，但已名存实亡。按照公司章程的规定，在此种情况下，公司应该终止并进行清算，对公司债权债务进行处理。张现聚的认缴出资为实物出资，如要求被告继续履行实物出资，已无任何实际意义。现公司已经终止，原告请求将实物出资变更为货币出资，原告可将被告未履行的出资额列为清算财产在清算程序中结合清理债权债务，在剩余财产分配时予以确定并解决。现公司未经清算，原告仅以章程中确定的被告认缴出资额主张权利，并将被告的实物出资变更为货币出资，不予支持。 二、关于原告是否履行了足额交纳出资的义务以及被告是否应当向原告承担违约责任。 本案原告的出资应为货币出资90万元以及实物出资10万元。被告认为，根据公司现金日记账，在2012年12月14日记载“付验资用90万元3天利息3600元”，这一记录足以说明，原告借用外来资金90万元，并由公司收入支付利息，是为虚假出资；原告主张的10万元实物出资中的物品，在现金日记账的账页中均有记载，说明这些物品是公司购买，并非是原告的实物出资。本院经对账簿核实，账簿中没有原告出资90万元的记账；原告主张的实物出资中的所有物品，均在账簿中能一一对应，说明原告主张的实物出资是公司购买，与原告的出资没有任何关系。故认定原告没有履行出资义务。 《中华人民共和国公司法》第二十八条第二款规定，股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。根据以上法律规定，原告向被告主张违约责任的前提，是首先其本身按期足额缴纳出资。现原告未履行出资义务，无权向被告主张违约责任。故对原告请求的违约金，依法不予支持。 三、原告主张违约金是否已超过了诉讼时效。 百炼公司章程规定的股东出资时间为2012年12月12日。当时法律规定的诉讼时效为两年。被告父亲张现聚去世的时间是2014年3月份，应出资时间距去世时间为一年零两个月。石家庄市中级人民法院（2019）冀01民终2805号民事判决认定，张磊继承了其父亲在百炼公司的股份。张磊于2016年9月份去美国打工，张磊继承其父亲的股份应当在2016年9月份之前，即使按2016年9月份计算张磊继承其父亲的股份，也已超过了诉讼时效。原告提供证据证明曾在2013年6月1日向张现聚发出催交出资证明，被告不认可。因原告没有提供张现聚已经收到催交通知的证据，故不予认定。 综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（二）第二十二条的规定，判决如下： 驳回原告陈利辉的诉讼请求。 案件受理费16500元，由原告陈利辉负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于石家庄市中级人民法院。上诉状及相关材料向本院诉讼服务中心材料收转窗口递交，或邮寄至本院诉讼服务中心（邮寄地址：河北省石家庄市赵县，邮编：051530，收件人：材料收转窗口）。 上诉案件受理费应当在上诉期限届满之日起7日内预交，（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期未交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘建芬 人民陪审员  曹立存 人民陪审员  殷平社 二〇二一年四月二十五日 法官 助理  王亚倩 书 记 员  常子健