广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤08民终588号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司。住所地：广东省东莞市××××。负责人：李枭，该公司总经理。委托诉讼代理人:林小军，广东行诚律师事务所律师被上诉人（原审原告）：杨炳燕，女，汉族，1987年5月3日出生，住址：广东省廉江市×××××××××××××××。公民身份号码：440××××××××××××。原审被告：陈磊，男，汉族，1974年6月10日出生，住址：河南省淮阳县×××××××。公民身份号码：412××××××××××××。上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司与被上诉人杨炳燕、陈磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省廉江市人民法院（2020）粤0881民初21号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司的委托诉讼代理人林小军到庭参加诉讼。被上诉人杨炳燕、原审被告陈磊经本院合法传唤无正当理由不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司上诉请求：1、撤销广东省廉江市人民法院(2019)粤0881民初21号民事判决主文第一项、第二项，改判中上诉人支付被上诉人杨炳燕保险赔款43584.02元。2、本案的诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：广东省廉江市人民法院(2019)粤0881民初21号民事判决认定事实及适用法律错误。一、被上诉人未构成伤残，其误工期应按其实际住院时间95天计算，一审判决计算180天无法律依据，即被上诉人的误工费应为13884.83元(53347元/年-365天×95天=13884.83元，与一审判决相差14845.14元，即使按照一审判决的180天确定计算也只是26308.10元，而不是28729.97元)。二、被上诉人主张的后续行左腕部瘢痕松解术治疗费用15000元并没有实际发生，并且瘢痕会逐渐淡化无需进行后续治疗，故一审判决支持被上诉人的后续治疗费错误。综上，请求法院支持上诉人的上诉意见，驳回被上诉人的不合法不合理的诉讼请求。被上诉人杨炳燕、原审被告陈磊经本院合法传唤无正当理由不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。杨炳燕向一审法院起诉请求：1、判令陈磊赔偿杨炳燕各项损失共计86479.16元；2、判令中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在交通强制险和商业第三者险赔偿限额范围内对上述款项承担连带赔偿责任；3、本案受理费由中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司、陈磊承担。一审法院查明的事实：2018年01月5日，陈磊驾驶粤S×××××号轻型厢式货车沿廉江市环市×从火车站往城南车站方向行驶,10时30分许，行至廉城环市东路江边村路段停车打开车门时，车门碰撞同方向杨炳燕驾驶的无号牌二轮电动车，致使杨炳燕往左侧倒地后被同方向紧随其后许平驾驶的粤G×××××号正三轮载货摩托车碰撞，造成三车损坏，杨炳燕受伤的交通事故。廉江市公安局交警大队作出廉公交认字[2017]第098号《道路交通事故认定书》，认定陈磊承担全部责任，许平、杨炳燕无责任。粤S×××××号车事故时驾驶人为陈磊，登记所有人为东莞市康龙膳食管理服务有限公司。该车在平安保险东莞公司投保交强险及第三者责任险，其中第三者责任险赔偿限额为100万元，不计免赔。杨炳燕放弃追究许平及东莞市康龙膳食管理服务有限公司的赔偿责任。杨炳燕受伤后被送至广东医科大学附属医院住院治疗至2018年3月16日，后因取出内固定物于2019年2月24日至广东医科大学附属医院住院治疗至3月21日，两次住院用了治疗费76364.19元。事故发生后陈磊垫付医疗费3000元，平安保险东莞公司垫付医疗费62465元。杨炳燕于2019年4月29日委托广东正和法医临床司法鉴定所对其伤残等级及后续治疗费进行鉴定，结论为：1、评定被鉴定人杨炳燕左手损伤手术治疗后，左手活动受限，构成十级伤残；2、评定被鉴定人杨炳燕后续行左腕部癜痕松解术治疗的费用为人民币15000元(壹万伍仟圆整)。平安保险东莞对广东正和法医临床司法鉴定所对杨炳燕的伤残等级鉴定结论有异议并提出重新鉴定申请。一审法院于2020年3月31日委托广东通济司法鉴定中心对杨炳燕的伤情等进行鉴定，结论为：1、被鉴定人杨炳燕的损伤未构成伤残等级；2、被鉴定人杨炳燕的误工期限建议以180日为宜。一审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。廉江市公安局交警大队作出的廉公交认字[2017]第098号《道路交通事故认定书》认定的事实清楚，作出的责任认定正确，一审法院对此予以确认。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定和参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，综合本案的证据及认定事实，参照《广东省道路交通事故损害赔偿计算器》计算，杨炳燕的损失：1、医疗费91364.19元（76364.19元+后续治疗费15000元）；2、住院伙食补助费9500元；3、误工费：28729.97元（53347元/年÷365天×180天）；4、营养费500元；5、护理费14250元；6、交通费2850元；7、鉴定费2700元。合计149894.16元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照过错责任承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条和《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，本案交通事故造成杨炳燕的损失共计149894.16元，属于交强险死亡伤残赔偿限额项下的赔偿48529.97元，应由许平在无责任死亡伤残赔偿限额赔偿11000元，余下37529.97元由平安保险东莞公司在交强险死亡伤残限额内赔偿给杨炳燕。属于交强险医疗赔偿限额项下的赔偿101364.19元，应由许平在无责任医疗费用赔偿限额赔偿1000元，由平安保险东莞公司在交强险医疗赔偿限额内赔偿给杨炳燕10000元，其余的90364.19元由平安保险东莞公司第三者责任险范围内赔偿给杨炳燕。由于杨炳燕放弃追究许平的赔偿责任，减除陈磊垫付款，平安保险东莞公司应在第三者责任险赔偿34899.19元{90364.19元-[62465元-10000元(交强险医疗赔偿限额)］-3000元（陈磊垫付款）}给杨炳燕，平安保险东莞公司应在交强险赔偿48529.97元[48529.97元+10000元-10000元(平安保险东莞公司垫付款)]。陈磊的垫付款3000元由其与平安保险东莞公司自行处理。一审法院判决：一、限中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿37529.97元给杨炳燕。二、限中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在本判决生效后十日内在机动车第三者责任险范围内赔偿34899.19元给杨炳燕。三、驳回杨炳燕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行以上给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费1961.98元，由陈磊负担1961.98元。二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。对上诉人没有提出请求的，本院不予审理并予以确认。本案的争议焦点是：一审判决认定的误工费、后续治疗费是否正确。关于误工费。一审期间，一审法院根据上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司的申请，委托广东通济司法鉴定中心对杨炳燕的伤残程度以及误工期进行鉴定，广东通济司法鉴定中心作出粤通司鉴中心[2020]临鉴字第477号司法鉴定意见书，评定杨炳燕因本次交通事故造成的损伤未构成伤残，误工期180日，一审判决认定杨炳燕的误工期为180日正确，但计算不当，本院予以纠正为杨炳燕的误工费为26308.11元（53347元/年÷365天×180天）。上诉人主张应按杨炳燕的实际住院时间95天计算误工费的主张和抗辩，于法无据，本院不予采纳。上诉人提出即使按照180天计算，误工费应为26308.10元而不是28729.97元的主张和抗辩，本院予以采纳。关于后续治疗费。涉案交通事故发生后，廉江市公安局交通警察大队委托广东正和法医临床司法鉴定所对杨炳燕的伤残程度及后续治疗费用等进行鉴定，广东正和法医临床司法鉴定所作出广正司鉴所[2019]临鉴字第0454号鉴定意见书，评定杨炳燕的后续治疗费为15000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，杨炳燕已提交鉴定意见书证明其后续行左腕部瘢痕松解术治疗的费用为15000元，其请求在本案中与已经发生的医疗费一并赔偿的应予以支持。一审判决认定杨炳燕的后续治疗费为15000元并无不当，本院予以维持。上诉人提出杨炳燕的后续治疗费并未实际发生，并且瘢痕会逐渐淡化无需进行后续治疗的主张和抗辩，本院不予采纳。另，一审判决在分项计算杨炳燕交强险死亡伤残赔偿限额及交强险医疗费赔偿限额时存在计算错误，杨炳燕因本次交通事故造成的损失属于死亡伤残赔偿项目下的费用未超出许平及陈磊驾驶车辆的交强险死亡伤残赔偿限额的总和121000元，应由许平和中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内按比例分担，一审判决直接扣减许平在无责任交强险死亡伤残赔偿限额内的赔偿限额11000元不当，本院予以纠正。该计算方式导致杨炳燕获得的赔偿款少于依法应获得的赔偿款，但杨炳燕对此未提出上诉，应视为杨炳燕对自身权利的处分，本院不再予以调整。杨炳燕属于交强险医疗费赔偿限额项下的费用已超出许平及陈磊驾驶车辆的交强险医疗费赔偿限额11000元，一审判决认定中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司应在交强险医疗费赔偿限额内赔偿杨炳燕9000元不当，本院予以纠正。但杨炳燕对此未提出上诉，本院不予调整。因此，杨炳燕因本次交通事故造成的损失包括：医疗费91364.19元、住院伙食补助费9500元、误工费26308.11元、营养费500元、护理费14250元、交通费2850元、鉴定费2700元，合计147472.3元。属于交强险医疗费赔偿项下的赔偿项目包括医疗费91364.19元、住院伙食补助费9500元、营养费500元，合计101364.19元。属于交强险死亡伤残赔偿项下的项目包括误工费26308.11元、护理费14250元、交通费2850元、鉴定费2700元，合计46108.11元。扣减许平在交强险无责任死亡伤残赔偿限额11000元，应由中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司赔偿杨炳燕35108.11元。其他计算项目因各方当事人均为提出上诉，视为对一审判决的认同，本院不再予以调整。综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司的上诉请求部分成立，对其有理部分，本院予以支持。一审判决认定事实部分不清，实体处理不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省廉江市人员法院（2020）粤0881民初21号民事判决第二项；二、撤销广东省廉江市人员法院（2020）粤0881民初21号民事判决第三项；三、变更广东省廉江市人员法院（2020）粤0881民初21号民事判决第一项为限中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在本判决发生法律效力之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿杨炳燕35108.11元。四、驳回杨炳燕的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1961.98元，由杨炳燕负担351.01元，中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司负担1610.97元。二审案件受理费546.13元，由杨炳燕负担44.32元，中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司负担501.81元。本判决为终审判决。审 判 长 陈志清审 判 员 罗勇峰审 判 员 吴春蕾二〇二一年四月二十一日法官助理 麦国艳书 记 员 沈小莉附：相关法律条文《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。