山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终3290号 上诉人（原审原告）：高xx，女，1982年3月10日出生，汉族，住山东省沂南县。 委托诉讼代理人：陈国栋，山东运策律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：青岛光大装备科技有限公司，住所地山东省青岛市市北区。统一社会信用代码:91xx79。 法定代表人：项光辉，总经理。 委托诉讼代理人：牛世光，青岛即墨通济法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：姜波，青岛即墨通济法律服务所法律工作者。 上诉人高xx因与被上诉人青岛光大装备科技有限公司（以下简称光大公司）劳动争议一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初7609号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月11日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人高xx的委托诉讼代理人陈国栋，被上诉人光大公司的委托诉讼代理人姜波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 高xx上诉请求：1、撤销（2020）鲁0282民初7609号民事判决书，依法改判自2009年9月1日至2019年7月25日存在劳动关系、光大公司支付高xx防暑降温费1600元、带薪年休假工资10289元、工资22380元、赔偿金74600元；2、本案诉讼费用由光大公司承担。事实和理由：一审法院未查明事实，错误分配举证责任，适用法律错误，应依法进行改判。一、关于是否系违法解除劳动合同。经查询光大公司至今也未办理解散及注销。即便光大公司要解散或者注销，对于劳动关系的解除，也应当遵循法定的程序，光大公司既未通知工会也未召开职工代表大会，更未与职工协商一致解除劳动关系支付补偿金，单方面肆意解除劳动合同，显然是违法解除劳动合同，应当支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。二、关于劳动关系的存续时间及工资数额。光大公司未提交2009年9月至2019年7月的装订成册的会计凭证、考勤表等自己掌握、能查明事实、但对其不利的相关证据，光大公司应当承担举证不能的法律责任。而且经济补偿金的计算应当为应发工资，一审法院也未计算保险部分的计算基数。一审法院在证据不充分的情况下认定高xx待岗，且认定的工资数额也不正确，适用法律错误，应支持关于光大公司支付高xx2019年2月至7月的工资22380元的诉讼请求，认定劳动关系应为2009年9月1日至2019年7月25日。三、一审法院将光大公司发放2017年7月25日前的带薪年休假工资的证明责任归于高xx，再次颠倒了举证责任，是否发放工资应由光大公司举证证明，光大公司未提交证据应承担举证不能的法律后果，因此高xx2017年应享受带薪年休假天数为5天。根据国务院《职工带薪年休假条例》规定，待岗时间是不可以折抵带薪年休假的。一审法院认定2019年高xx应享受带薪年休假天数为0天存在错误，因此高xx2019年应享受带薪年休假天数为5天。应支持高xx的全部诉讼请求。 光大公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法予以维持。 高xx向一审法院起诉请求：1、确认高xx与光大公司自2009年9月1日至2019年7月25日存在劳动关系；2、光大公司支付高xx2017年至2019年带薪年休假工资10289元；3、光大公司支付高xx2017年至2019年防暑降温费1600元；4、光大公司支付高xx2019年2月至2019年7月工资22380元；5、光大公司支付高xx赔偿金74600元。 一审法院认定事实：光大公司处职工林美凤自2009年12月19日起每月向高xx的青岛银行城阳支行账户支付工资至2019年1月份。光大公司为高xx缴纳社会保险费至2019年7月份。 光大公司为高xx支付2018年1月工资3477元、2月工资2682元，3月份工资320元、4月工资2115元、5月工资1518元、6月工资2504元、7月工资2073元、8月工资1510元、9月工资1990元、10月工资1915元、11月份工资2047元、12月工资1816元，2018年高xx的社会保险费个人承担部分为每月318.5元。高xx2018年月平均应发工资为2315.75元。 高xx称其在光大公司处实际工作至2019年7月24日。2019年7月22日，光大公司股东项光隆、林美凤作出股东会决议——关于同意解散公司的决议，决议内容为：1、本公司因经营困难，经股东会决议，同意公司解散；2、本公司作出解散决议之日起停止营业；3、本公司对债权债务清算后办理注销登记。2019年7月25日，光大公司以公司撤销、解散为由解除了与高xx的劳动关系，载明的解除日期为2019年3月20日。光大公司称高xx实际工作至2019年1月22日，自2019年2月起光大公司处实际就停业，未实际经营了。光大公司为证明其该主张提交了出勤表、公司录像、水电费收据、放假通知，青岛市即墨区通济街道办事处西元庄村民委员会出具的证明等证据，高xx对出勤表真实性无异议，对其他证据不认可。出勤表载明高xx2019年1月份出勤至22日，光大公司缴纳的水电费数额自2019年2月起明显低于之前月份，2019年3月21日的放假通知载明：“根据公司状况，从今日起决定暂时放假，上班时间另行通知。”青岛市即墨区通济街道办事处西元庄村民委员会于2019年11月出具的证明载明：“兹有即墨区通济街道办事处西元庄村青岛光大装备科技有限公司，经核实自2019年2月开始停止营业至今。”虽然高xx对上述证据不认可，但是结合高xx工资的发放情况、公司的实际经营状况，与上述证据能够形成完整的证据链，对光大公司的主张，一审法院予以采信。 2019年10月11日，高xx向青岛市即墨区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，请求依法裁决：1、高xx与光大公司自2009年9月1日至2019年7月25日存在劳动关系；2、光大公司支付高xx带薪年休假工资10289元；3、光大公司支付高xx防暑降温费1600元；4、光大公司支付高xx2019年2月至2019年7月工资22380元；5、光大公司支付高xx赔偿金74600元。仲裁委员会经审理，于2019年12月18日作出青即劳人仲案字[2019]第1064号裁决书，裁决：一、高xx与光大公司自2009年11月19日至2019年7月25日存在劳动关系；二、光大公司支付高xx2018年防暑降温费560元；三、光大公司支付高xx2018年未休带薪年休假工资918.27元；四、光大公司支付高xx2019年2月工资1812.8元；五、驳回高xx的其他仲裁申请。高xx对该裁决不服，向一审法院提起诉讼，请求判如所请。 一审法院认为，1、关于高xx要求确认其与光大公司自2009年9月1日起至2019年7月25日存在劳动关系的诉讼请求，根据本案查明的事实，高xx未提交证据证明其于2009年9月1日到光大公司处工作，光大公司处工作人员林美凤于2009年12月19日开始为高xx发放工资，结合企业当月工资下月发放的一般规律，一审法院认为双方应自2009年11月份起建立劳动关系，双方劳动关系于2019年7月25日解除，因此，高xx和光大公司双方应自2009年11月至2019年7月25日存在劳动关系。 2、关于高xx要求光大公司支付2017年至2019年未休带薪年休假工资10289.6元的主张，结合本案查明的事实，光大公司称其已为高xx发放2018年带薪年休假工资，但未提交证据予以证明，一审法院不予采信。根据《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款、第二款，并参照《青岛市企业工资支付规定》的相关规定：“用人单位工资清单至少保存2年备查。”高xx未提交证据证明光大公司拖欠自2017年7月25日前的带薪年休假工资。高xx2017年应享受带薪年休假天数为2天（159天÷365天×5天=2.1），2018年应享受带薪年休假天数为5天，2019年应享受带薪年休假天数为0天（22天÷365天×5天=0.3），光大公司应支付高xx带薪年休假工资1490.6元（2315.75元/月÷21.75天×7天×200%）。因此，关于高xx的该诉讼请求，一审法院予以部分支持。 3、关于高xx要求光大公司支付2017年至2019年的防暑降温费1600元的诉讼请求，根据《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）第一条的规定：“企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用。”并参照《青岛市企业工资支付规定》的相关规定：“用人单位工资清单至少保存2年备查。”因此，光大公司应支付高xx2017年8月、9月、2018年6月至9月防暑降温费840元（140元/月×6个月）。因此，关于高xx的该诉讼请求，一审法院予以部分支持。 4、关于高xx要求光大公司支付2019年2月至7月工资22380元的诉讼请求，根据本案查明的事实，光大公司因其经营状况，自2019年2月未实际经营，根据《青岛市企业工资支付规定》第二十一条的规定：“用人单位因生产经营暂时困难安排职工待岗，未超过一个工资支付周期的，用人单位应当按照劳动合同约定的标准支付劳动者工资；超过一个工资支付周期的，经与劳动者协商一致，可以降低工资支付标准，但是不应低于当地最低工资标准的80％；协商不成的，双方可以解除劳动合同，用人单位按照规定支付经济补偿金。”光大公司应支付高xx2019年2月至2019年7月待岗工资7851.55元（2315.75元+1910元/月×80%×4个月+1910元/月×80%÷21.75天×19天-318.5元×6个月）。因此，关于高xx的该诉讼请求，一审法院予以部分支持。 5、关于高xx要求光大公司支付赔偿金74600元的诉讼请求，光大公司于2019年7月25日以公司撤销、解散为由解除与高xx的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项的规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；”光大公司的股东根据其自身经营状况，于2019年7月22日作出股东会决议决定提前解散公司，后于2019年7月25日以此由解除与高xx的劳动关系，应不属于违法解除。因此，关于高xx的该诉讼请求，一审法院不予支持。 综上，一审法院依照《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款、第二款，《青岛市企业工资支付规定》第二十一条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、高xx与青岛光大装备科技有限公司自2009年11月至2019年7月25日存在劳动关系；二、青岛光大装备科技有限公司于判决生效后十日内支付高xx防暑降温费840元；三、青岛光大装备科技有限公司于判决生效后十日内支付高xx带薪年休假工资1490.6元；四、青岛光大装备科技有限公司于判决生效后十日内支付高xx待岗工资7851.55元；五、驳回高xx其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。案件受理费10元、保全费820元（高xx预缴），由光大公司负担。 经审理查明，二审期间，高xx提交国家企业信用信息公示系统查询的信息公示报告一份，证明：光大公司的工商登记信息显示其登记状态至今仍然是在营状态。光大公司质证称：对证据的真实性不予认可，对其证明目的不予认可。企业当时已经作出了解散决定，且正在进行中。 本院查明的其他事实与一审一致。 本院认为，本案双方争议的焦点为：1、高xx与光大公司劳动关系的存续期间如何认定；2、光大公司欠付高xx2019年2月至7月的工资数额如何认定；3、光大公司解除与高xx的劳动合同是否系违法解除劳动合同；4、光大公司欠付高xx带薪年休假工资的数额如何确定。 关于第一个诉争焦点，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，高xx主张其于2009年9月1日与光大公司建立劳动关系，光大公司对此不予认可。高xx作为劳动者应对其主张承担初步的举证责任，但高xx并未提供证据证明其主张，故，应由其承担举证不能的法律后果。原审依据高xx的工资发放情况确认双方自2009年11月至2019年7月25日期间存在劳动关系，并无不当。 关于第二个诉争焦点，本院认为，根据光大公司一审提交的出勤表、公司录像、水电费收据、放假通知及青岛市即墨区通济街道办事处西元庄村民委员会出具的证明结合双方庭审中的陈述，可以认定光大公司自2019年2月起停产，高xx等劳动者待岗的事实。根据《青岛市企业工资支付规定》第二十一条之规定，企业因生产经营暂时困难安排职工待岗的，除第一个工资支付周期应支付全额工资外，超出一个工资支付周期以外的工资可按青岛市最低工资标准的80%支付。原审依此标准计算高xx2019年2月至7月的待岗工资，并无不当。 关于第三个诉争焦点，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项之规定，用人单位出现被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散情形的，用人单位可以终止劳动合同。本案中，光大公司已于2019年7月22日作出解散公司的股东会决议，其以此为由解除与高xx等劳动者的劳动合同，符合上述法律规定。原审据此认定光大公司解除与高xx的劳动合同不属于违法解除劳动合同，并无不当。 关于第四个诉争焦点，本院认为，参照《青岛市企业工资支付规定》第十条关于“用人单位工资清单至少保存2年备查”之规定。用人单位应当对发生争议之日起两年内的工资及相关待遇支付情况负有举证责任。换言之，超出两年的应由劳动者对此负有举证责任。原审据此将发放2017年7月25日前的带薪年休假工资的证明责任归于高xx，并无不当。高xx无证据证明光大公司未向其支付2017年7月25日之前的带薪年休假工资，应由其承担举证不能的法律后果。《职工带薪年休假条例》的立法目的系为维护职工的休息休假权利，用人单位向劳动者支付带薪年休假工资的前提应系劳动者在当年度正常提供劳动的情况下。高xx自2019年2月起待岗，并未向光大公司提供劳动，其主张2019年的带薪年休假工资与《职工带薪年休假条例》的立法目的相悖，原审对此不予支持，并无不当。 综上所述，上诉人高xx的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人高xx负担。 本判决为终审判决。 审判长   陈明明 审判员   马 喆 审判员   齐 新 二〇二一年四月二十六日 法官助理 王莉莉 书记员 胡荣华 书记员 于国英