江苏省常熟市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）苏0581民初317号 原告:张存存，女，1988年2月1日出生，回族，住安徽省滁州市明光市，现住江苏省苏州市常熟市。 被告：常熟市华茂置业有限公司，住所地江苏省常熟市古里镇金湖路8号，统一社会信用代码91320581MA1MW8NYXU。 法定代表人：徐佳欢，该公司总经理。 委托诉讼代理人：曹正丰，江苏世纪天合律师事务所律师。 原告张存存与被告常熟市华茂置业有限公司（以下简称华茂公司）劳动争议一案，本院于2021年1月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张存存、被告华茂公司的委托诉讼代理人曹正丰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张存存向本院提出诉讼请求：1、因原告被无故辞退，要求被告支付4个月的经济补偿金22000元；2、要求被告支付销售佣金9199元；3、要求被告支付超长时间工作加班费用18610元，双休22880元，计41490元；4、要求被告支付因无故辞退原告并且不允许原告继续跟踪的2套房源认购9576元。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1、因原告被无故辞退，要求被告按照被辞退前12个月的平均工资支付4个月的补偿金41100元；2、要求被告支付销售佣金未发放部分9199元；3、要求被告支付超长工作加班费用18620元，国家法定节假日三倍工资计算合计19751元；4、要求被告支付因无故辞退原告导致两套房源未能结佣合计9576元；以上合计98246元。事实和理由：原告于2018年7月30日入职被告单位工作，岗位职责为尚湖玫瑰园东区售楼处销售人员，双方签订劳动合同，合同期限为2020年7月31日止，劳动合同未到期被告于2020年4月17日以微信形式给原告发了一份停职待岗通知书，要求原告自2020年4月17日起不需要再去公司上班，2020年5月15日将原告移除项目群聊，并于2020年6月24日发送一份解除劳动合同通知书。原告申请了仲裁，仲裁认可底薪4000元、1500元是加班费的事实，按照底薪4000元计算，扣除裁决书上认可的1500元加班费的事实，还应该再支付每月1862元加班费，故应支付合计10个月每日超长工作加班费18620元，法定节假日加班费19751元，合计38371元。被告没有明文告知劳动所得销售佣金10%部分在离职后不予支付，故应支付10%部分的佣金9199元。因被告无故辞退原告不允许原告继续跟踪2套认购房源，认购时间为2019年6月21日和2019年12月27日，当时客户与公司领导达成一致付款时间为2020年5月底前，但是在2020年4月17日原告就被无故辞退导致无法完成后续工作，故要求被告支付佣金9576元。原告被辞退前12个月平均工资为10275元，被告应支付4个月工资的赔偿金41100元。原告不服该裁决，故诉至法院。 被告华茂公司辩称，请求驳回原告诉请。原告在与被告订立劳动合同时提交虚假学历，双方订立的劳动合同属于无效合同，被告有权自知道无效情形后与原告解除劳动合同，不存在违法解除的情形，故认为不应支付原告赔偿金。对于原告变更后的第一项诉讼请求，被告认为实际原告是变更仲裁请求，该项请求已经经过原仲裁程序，张存存已经在仲裁程序结束之前最后陈述的时候确认该仲裁请求，仲裁庭并据此进行裁决，原告不能变更仲裁请求。该请求也不是属于增加诉请，根据最高院劳动争议司法解释第14条，仅就原告增加的请求，不属于不可分的，不予审理，因此原告对诉请进行变更是不能成立的。对于原告的其他诉请，被告认为都是不能成立的，仲裁庭据此予以裁决，被告认可仲裁裁决，请求维持仲裁裁决。 本院经审理认定事实如下：张存存于2018年7月17日填写了华茂公司应聘/入职资料表，应聘岗位为销售，张存存在该表格中填写了基本情况、工作经历、教育与培训经历、家庭情况等，其中在教育与培训经历中填有2007年至2010年6月在合肥学院市场营销专业的内容，该表格中有打印字体“我保证资料属实，如有虚假，愿接受无条件解雇处分”，张存存在该表格上签字确认。 张存存于2018年7月30日进入华茂公司从事销售工作，双方共签订了二份劳动合同，期限分别为2018年7月30日至2019年7月29日及2019年7月30日至2020年7月29日。两份劳动合同第三项工作时间与休息休假中均有如下约定“第七条乙方(张存存)所在岗位执行每周日休息的单休工时制度……第九条甲方(华茂公司)因工作需要安排乙方加班的，甲方为乙方安排补休，未能安排补休的，以当地政府规定的最低工资为基数进行核算加班工资并支付给乙方。第十条乙方加班须征得甲方确认同意，否则不视为加班”；第四项劳动报酬中均有如下约定“乙方领取月工资时自在甲方提供的员工工资收入发放单(表)签字当日或甲方将工资汇入乙方名下的银行卡或领取现金款项当日未提出异议的，即表示乙方确认该月份所有工资报酬结算、社会保险费缴纳类别和扣缴数额或扣罚金额无误……” 2018年12月至2020年7月，华茂公司为张存存缴纳了社会保险，并于2020年8月12日以“劳动合同期满终止”为由为张存存办理了社会保险减员手续。华茂公司为张存存缴纳了住房公积金。 另查明：张存存的工资由基本工资(2019年3月开始为5500元/月)、加班工资(200多元/天)、餐补、绩效奖金(不固定，最高500元/月)及佣金构成。其中，佣金是指张存存销售房屋并且完成回款后，华茂公司于次月发放的钱款，标准为房屋总价乘以佣金比例(1.6%等)再乘以90%。对应的剩余10%为交房佣金(也称预留佣金)，需完成最后交房手续才发放。交房流程为电话告知买方可以交房了，约定交房时间，带领买方实地看房并在相关文件上签字，最后至物业处移交钥匙。 根据张存存提交的华茂公司亦认可的工资表显示，张存存2019年7月份工资明细为基本工资5500+补贴(即餐补)270+绩效奖金450+佣金18590=应发工资24810-社保313-公积金236-个税583.19=实发工资23677.81；2019年9月工资明细为基本工资5500+加班423+补贴(即餐补)270+绩效奖金450+佣金13205=应发工资19848-社保313-公积金236-个税1179.8=实发工资18119.2。 根据张存存提交的2019年1月至2020年4月期间的《个人所得税纳税记录》显示：一、该期间，张存存正常工资薪金所对应的已缴个人所得税分别为369.51元、0元、0元、63.48元、0元、136.83元、0元、464.27元、73.4元、1179.9元、591.8元、0元、434.88元(180+254.88)、0元、0元、0元；二、张存存2019年11月有一笔“其他劳务报酬所得”对应的已缴个人所得税为932.04元；三、每月申报次数在1次至4次间不等，大部分为2次，2019年12月申报了4次，部分月份备注为“零申报”。在税款所属期为2019年8月至2020年7月的已缴个人所得税金额合计为3676.29元。 双方均确认在解除或终止劳动合同前十二个月即2019年8月至2020年7月实发工资总金额109383.38元，其中2019年8月至2020年6月社保个人缴费部分为313元/月，2020年7月社保个人缴费部分为358元，2019年8月至2020年7月公积金个人缴费部分为236元/月。 又查明：自2019年3月开始，张存存的工作时间为8：30-21：00，中间一小时吃饭休息，单休，指纹考勤。 张存存的工作内容为现场接待客户，打电话邀约客户到售楼处看房，完成一系列区位、沙盘及单体户型的讲解，带客户去工地实地看毛坯及样板房，如果客户认购房屋，则完成一系列的签约回款工作，包括签订买卖合同、对接银行按揭贷款发放等。 张存存在华茂公司处正常工作至2020年4月17日，当日，华茂公司通过微信方式向张存存发送了一张《通知》，内容为“关于对张存存与客户争吵事件的处理决定：本月10日，项目售楼处销售人员张存存与准购房客户发生激烈争吵，恶意辱骂客户，其行为已经严重违反了销售人员最基本的职业道德，之后该客户向有关部门投诉，严重影响了公司声誉且在项目售楼处造成了极恶劣影响。经研究决定，现通知张存存停职在家作出深刻反省，并作出书面检查，以此告示，望以戒之。常熟市华茂置业有限公司(加盖公章)二○二○年四月一十七日”。2020年4月18日至7月29日，张存存处于停职状态，未上班。华茂公司向张存存支付了2020年4月份基本工资3991元(5500÷30×17+2020÷30×13)，并按照2020元/月的标准向张存存支付了2020年5月至7月的工资。 须慧是张存存的部门领导。2020年5月15日，张存存被须慧移出“玫瑰园&枫林雅苑(8)”微信工作群。5月16日，张存存被张敏移出“玫瑰园东区销售大群(8)”微信工作群。 2020年6月24日，华茂公司通过EMS方式向张存存寄送了一张《通知书》，内容为“员工张存存：我公司与你签订的劳动合同将于2020年7月30日到期。现我公司决定不再与你续签劳动合同，我公司将根据《劳动法》及有关劳动法规规章的规定与你进行离职结算。请你于2020年8月5日前办理离职手续。特此通知。2020年6月24日”。张存存于2020年6月25日收到该通知书。 再查明：2019年6月，张存存完成了尚湖玫瑰园东区7幢605室的订购单签署工作。2019年12月，张存存完成了尚湖玫瑰园东区7幢306室的订购单签署工作。该两房屋至庭审时尚未完成签约(签订买卖合同)及回款。 又查明：自2018年8月开始，常熟市企业适用的最低工资标准为2020元/月。 2020年8月3日，张存存向常熟市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：一、华茂公司支付违法解除劳动关系赔偿金22000元(5500×4)；二、华茂公司支付2019年3月1日至2020年3月23日平时每天3.5小时共330天的加班工资54747元、休息日共40天的加班工资31600元；三、华茂公司支付2019年11月至2020年4月17日期间剩余10%的预留佣金10994元；四、华茂公司向张存存支付2020年4月至7月剩余工资12368元；五、华茂公司向张存存支付2套未来得及签约房子的佣金9576元(前提是张存存持续跟踪客户完成签约回款)；六、华茂公司补缴或退还个人所得税少缴部分146785元。常熟市劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月4日作出常劳人仲案字[2020]第1779号仲裁裁决书，裁决：一、华茂公司支付张存存违法解除劳动合同赔偿金22000元；二、对于张存存的其他仲裁请求，不予支持。张存存不服该裁决，起诉至本院。 审理中，双方确认房屋交房前已离职的员工不再享受预留10%的佣金。张存存主张已离职仅指员工主动离职，张存存属于被迫离职，应享受预留10%的佣金；华茂公司则主张不管是主动离职还是被迫离职，凡是离职人员均无预留10%的佣金。双方确认张存存工作期间销售房屋(17套)预留10%的佣金为9199元，该17套房屋将在2021年8月交房。张存存主张系因华茂公司违法解除劳动关系导致张存存无法完成最后交房手续，故应当提前向张存存支付预留佣金。华茂公司则主张10%的预留佣金支付前提为张存存完成最后交房(交钥匙等最后服务)，现双方已解除劳动关系，而该17套房屋还未到交房时间，相应的工作已经移交给其他员工处理，张存存无法完成最后交房服务，故无需向张存存支付预留佣金。 张存存陈述2019年2月及之前的基本工资为4000元/月，当时销售人员均认为基本工资太低，集体辞职申请后华茂公司应现场销售需要将底薪涨至5500元/月。华茂公司陈述2019年2月及之前销售人员的上班时间为8：30-17：30，中间一小时吃饭时间，单休，晚上轮流值班工作至21：00，基本工资为4000元/月。自2019年3月开始改为8：30-21：00，中间一小时吃饭时间，单休，底薪变更为6000元/月(基本工资5500+绩效奖金500)。故华茂公司向张存存发放的工资中已包括了加班工资。 张存存陈述其2019年6月及12月已经完成订购单签署的两套房屋，因华茂公司违法解除劳动关系，导致张存存无法继续完成签约及回款，并表示愿意继续跟进，如张存存能完成签约及回款，则华茂公司应当支付佣金共9576元，如张存存未能完成签约及回款，则不会向华茂公司主张支付佣金。华茂公司陈述上述两套房屋在法庭辩论终结时未完成签约及回款，故不认可向张存存支付佣金，且张存存已离职，不存在继续跟进情况。 张存存陈述其确实与客户发生争吵，但公司没有规章制度规定业务员不允许与客户发生矛盾，公司将争吵的责任全部归于张存存，明显不合理，华茂公司以此要求张存存停职，导致张存存不能上班，应向张存存全额支付基本工资。 针对学历情况，华茂公司主张，张存存提供虚假学历，双方签订的劳动合同无效，该种情况下，公司有权不再与其订立劳动合同，公司不续签劳动合同是有理由的，也提前告知了张存存，故不应认定违法解除劳动合同。张存存主张，其认可学历是虚假的，但其入职时公司并没有对学历有要求，也没有对学历进行查询，其是公司的销售冠军，并不存在其没有能力不能胜任工作，争吵事件发生后，公司给发了停职待岗通知书，直至合同期将至，又给发了解除劳动合同通知，公司就是刻意为之，现在以学历为由不续签合同存在违法行为。 本院认为，原告张存存在被告华茂公司工作期间，其依法享有的劳动权益应当予以保护。被告主张原告以虚假学历应聘，双方订立的劳动合同无效。劳动者在应聘、订立劳动合同时未如实披露信息并不必然构成欺诈。当用人单位在招聘录用时只是把学历作为一般要件或者无特别要求，则不应以劳动者提供虚假学历为由认定双方签订的劳动合同无效。本案中，被告未能提供证据证实在招聘时对学历有特殊要求，也未提供证据证明系由于原告提供了虚假学历才与原告签订了劳动合同，双方于2018年7月30日第一次签订的劳动合同书也未体现学历方面的要求。原告在应聘时提供了虚假学历虽有违诚信，但根据被告在2019年7月30日再次与原告签订劳动合同的事实，可以印证被告对原告的工作能力的认可。故本案尚不能认定双方在订立劳动合同时原告存在以欺诈手段使公司在违背真实意思的情况下订立劳动合同。员工有如实提供入职信息的诚信义务，用人单位对员工的资历亦有注意审查的义务，故虚假学历对劳动合同效力的影响应有一个合理期限，不宜在劳动关系持续很长时间后仍作为劳动合同无效或者解除的理由。本案中，原告提供虚假学历未达到欺诈的程度，并且没有给被告造成损失，也没有达到违背公司真实意思的程度。被告在2020年6月24日向原告发出的通知书中，也并非以虚假学历为由解除劳动合同，而系以劳动合同期满不续签为由终止劳动合同。故对被告主张因原告提供虚假学历，有权解除劳动合同，本院不予支持。 用人单位与劳动者连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有劳动合同法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，劳动者提出或者同意续订劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。本案中，原告与被告已签订了二次固定期限劳动合同，原告亦不存在劳动合同法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，双方已符合订立无固定期限劳动合同情形，现被告在未征求原告意见的情况下即书面通知终止劳动合同，属违法终止，应向原告支付赔偿金。原告在仲裁时请求支付违法解除劳动关系赔偿金22000元，在仲裁裁决书作出后，原告不服该仲裁裁决起诉至本院，该仲裁裁决书不发生效力。现原告要求按照双方解除或终止劳动关系前十二个月平均工资的标准计算违法解除劳动合同赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。故被告应支付原告赔偿金39897.56元[（109383.38+313*11+358+236*12+3676.29）÷12*2*2]。 关于加班工资，原告主张应当按照4000元的底薪计算出来小时工资，以此来另行计算每天4.5小时的加班工资，及法定节假日期间的加班工资。被告主张，原告每月6000元的底薪(基本工资5500+绩效奖金500)已包含了其延长工作时间的加班工资，法定节假日的加班工资也均已经支付。结合原告陈述的公司销售人员因工作时间长而认为基本工资(4000元/月)太低，后公司于2019年3月开始将销售人员的基本工资涨至5500元/月。故本院确认在原告每天工作11.5小时、每周休息一天的基础上，原告的月基本工资为5500元/月。双方劳动合同约定了单休工时制度，并约定了加班工资计算基数为常熟市最低工资，经测算，被告向原告支付的基本工资已包含了原告正常工作时间内的加班工资。被告每月向原告支付的除基本工资外，还有绩效奖金、加班工资、补贴、佣金等，经测算，对于原告主张的法定节假日加班工资也已经包含在内，故对原告要求被告支付加班工资的主张，本院不予支持。 发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据证明。双方确认房屋交房前已离职的员工不再享受预留10%的佣金。现原告主张已离职仅指员工主动离职，原告属于被迫离职，应享受预留10%的佣金，但未能提交相关证据予以证明，而被告对此亦予以否认，结合原告工作期间销售的房屋须于2021年8月交房，而双方现已解除劳动合同，原告实际无法完成最后交房手续，该最后交房手续将由他人完成，故对于原告要求被告支付2019年11月至2020年4月17日期间剩余10%的预留佣金的诉讼请求，本院不予支持。 原告主张被告应向其支付2019年6月及12月已经完成订购单签署的两套房屋的佣金。但佣金支付的前提为房屋已完成签约及回款，至法庭辩论终结时，该两套房屋并未完成签约，故不符合支付佣金的条件。原告虽主张未能完成签约的原因为被告违法解除劳动关系，导致原告无法继续跟进，但即使原告能继续跟进，也不能保证100%签约及回款，且双方现已解除劳动合同，即原告实际亦无法完成签约及回款。故对于原告的主张，本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条规定，判决如下： 一、被告常熟市华茂置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张存存违法解除劳动关系赔偿金39897.56元（如采用转账方式支付，请汇入原告指定的账户；或汇入常熟市人民法院案件款账户）； 二、驳回原告张存存的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由被告常熟市华茂置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。 审判员 王 焕 二〇二一年四月六日 书记员 赵依婷