广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0306民初39671号原告（互为被告）：杨志岗。委托诉讼代理人：彭晋武，广东启通律师事务所律师。被告（互为原告）：深圳市呈煜精密机械有限公司，住所地深圳市光明新区玉塘街道玉律社区玉泉东路18-1号第一栋厂房1FB区，统一社会信用代码91440300MA5F1JT520。法定代表人：王育全。委托诉讼代理人：魏彦海，广东厚法律师事务所律师。杨志岗和深圳市呈煜精密机械有限公司（以下简称呈煜公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月23日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。杨志岗及其委托诉讼代理人彭晋武和呈煜公司委托诉讼代理人魏彦海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、用工时间：杨志岗主张，于2008年2月8日入职，呈煜公司主张，杨志岗于2019年7月1日入职，呈煜公司愿意承担杨志岗在深圳市联盛鑫精密机械有限公司（以下简称联盛鑫）自2012年4月24日起的工作年限。杨志岗与呈煜公司（以下简称双方）均认可的劳动合同内容显示，双方于2019年7月1日签订劳动合同，劳动合同期限自2019年7月1日至2022年6月30日。2019年7月3日，呈煜公司、联盛鑫、杨志岗签订劳动合同补充条款，约定，联盛鑫与杨志岗于2012年4月14日已签订劳动合同且于同日用工，由于联盛鑫将全部资产转让给呈煜公司，呈煜公司愿意承接杨志岗在联盛鑫的工作年限。杨志岗主张，于2008年2月8日入职联盛鑫的前身即深圳市宝安区石岩联盛塑胶五金精密模具厂（以下简称模具厂），仲裁认定入职时间为2012年4月14日，而模具厂自2008年4月至2015年11月为杨志岗购买社会保险，2015年12月至2019年6月由联盛鑫为杨志岗购买社会保险，2019年7月由呈煜公司为杨志岗购买社会保险，可以证明联盛鑫与模具厂为关联用工企业，且杨志岗用工未间断，故应当认定，杨志岗入职时间为2008年2月8日。本院认为，通过查询模具厂与联盛鑫的工商登记信息，可以认定两家主体并非同一主体，而是相互独立的法律主体；杨志岗主张关联用工，提交的社保购买记录不足以证明关联用工的情形（无工资表、劳动合同等予以佐证）；双方认可的劳动合同补充条款亦明确了杨志岗在联盛鑫用工的起算时间，综上，本院认定，杨志岗于呈煜公司的用工时间自2012年4月14日起计算；二：工资构成：双方均认可为基本工资2350元+餐费补贴400元+其他补贴1500元+绩效工资1000元（按每月考核结果计算）+加班费，每月上班21.75天、每天8小时，超过算加班。杨志岗提交的银行流水工资发放与呈煜公司提交的工资表实发金额一致，本院对工资表记录真实性予以认定。本院认为，仲裁裁决书依据双方确认的劳动合同和员工调薪审批表确认上述工资构成，而经本院审查，双方认可的劳动合同显示，工资构成为基本工资2350元+餐费补贴400元+其他补贴1500元，绩效工资一行打的“/”同其他内容中的“/”意义应为相同，即未对此项进行约定；双方认可的员工调薪审批表显示自2019年7月1日，杨志岗的工资构成由基本工资2350元+绩效1000元变更为基本工资2350元+岗位津贴500元+绩效1000元，仲裁裁决书将绩效1000元与劳动合同中的其他补贴1500元独立开来均作为工资构成的组成部分，与呈煜公司于实际中发放杨志岗的工资数额不符，与工资表的记载也不符，且杨志岗未对自2019年7月起的工资提出异议，不符合常理，且《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十三条对劳动者超出一个月未对实际履行的合同内容提出异议的情形予以了明确规定，对于主张未采用书面形式确认变更后合同无效的，法院不予支持，而呈煜公司对仲裁裁决书认定的工资构成的认可与其他证据及主张一致，故本院仅凭双方对仲裁裁决书认定的工资构成均认可即认定该工资构成有违公平原则，本院结合上述案件事实认定工资构成应为基本工资2350元+餐费补贴400元+绩效、岗位津贴1500元+加班费+全勤奖100元；三、工作截止日：杨志岗主张为2020年7月31日中午，呈煜公司主张为2020年7月2日早上。双方认可的公司公告内容显示，2020年7月31日，呈煜公司对杨志岗因赌博被公安机关拘留一事予以通报，由于呈煜公司人事部门数次当面口头通知杨志岗被开除并相关手续，但杨志岗不服未配合办理离职手续，故公告，杨志岗因违法违纪予以开除，并于3天内办理离职手续，逾期未办理，视为放弃结算工资权利和按照自离处理。双方均认可的考勤记录显示，杨志岗于2020年7月31日上午有出勤。本院认为，结合上述公告内容和考勤记录，可以认定，呈煜公司于2020年7月31日于公告中明确解除与杨志岗的劳动合同，不论杨志岗是否最终办理离职手续，呈煜公司或是按照自离处理或是予以开除，即均为解除与杨志岗的劳动合同，而杨志岗于2020年7月31日仍有出勤，故工作截止日为2020年7月31日中午；四、2020年7月1日、7月2日、7月31日工资：双方认可的考勤记录显示，杨志岗2020年7月1日出勤时间12小时，结合杨志岗平时加班有超出3小时每天的情况，本院认定2020年7月1日出勤11.5天；2020年7月2日，杨志岗认可上午工作了一会即被带走，本院酌定工作1小时；2020年7月31日工作4小时。2020年7月1日、7月2日、7月31日基本与加班工资计算为223.08元（2350÷23÷8×18.25小时，按照工资表体现的小时工资计算），其他部分工资为134.24元[（1500元津贴绩效+400元餐补）÷23×1.625]，扣除社保193.25元为164.07元；五、2020年7月21日至7月23日丧假期间工资：杨志岗的父亲于2020年7月21日去世，其于2020年7月22日向人事部负责人李大兵请假十天，李大兵未回复。本院认为，依据《广东省企业职工假期待遇死亡抚恤待遇暂行规定》第四条内容，可给予杨志岗3天以内的丧假；李大兵虽未回复是否同意，但杨志岗已提出丧假申请，且其享有3天内的丧假，呈煜公司应当支付杨志岗2020年7月21日至7月23日丧假期间工资306.52元（2350÷23×3）；六、2018年1月1日至2020年7月1日期间应休未休年休假工资：双方认可的考勤表显示杨志岗除请假外未休年休假；2019年7月1日前的未休年休假工资无证据证明由呈煜公司承接；2019年7月1日至2020年7月1日，杨志岗应休年休假5天，2019年7月1日至2020年7月1日期间应休未休年休假工资2000元（4350÷21.75×10）；七、违法解除劳动关系赔偿金：呈煜公司辩称，杨志岗的请假不符合员工手册9.13条的规定。本院认为，员工手册第9.5.2.3条和9.5.4.4条均对培训资料、考试的形式等做出明确规定，而呈煜公司提交的会议记录无相关人员签名且照片为2019年7月前拍摄，且无杨志岗，而呈煜公司于仲裁阶段的证人也陈述公司无员工手册，虽杨志岗签署了承诺书，但无其他证据可以佐证呈煜公司已向杨志岗公示员工手册，故对员工手册的效力不予采信。杨志岗提交的请假单显示已经主管批准，呈煜公司于公告中所称连续旷工多日与事实不符；杨志岗因赌博等被处以拘留十日的行政处罚，呈煜公司以此为由解除与杨志岗的劳动合同系违法解除，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。双方劳动合同解除前十二个月月平均工资为6712.6元，违法解除劳动合同赔偿金计算为114114.2元；八、2019年6月高温津贴：2019年7月1日前的高温津贴无证据证明由呈煜公司承接，故对杨志岗的该项诉讼请求不予支持；九、律师费：3878元;十、申请仲裁时间：2020年8月18日；十一、仲裁请求：呈煜公司支付杨志岗2020年7月1日、7月2日、7月31日工资574.24元、2020年7月21日至7月23日丧假期间工资861.36元、违法解除劳动关系赔偿金162500元、2018年1月1日至2020年7月1日期间应休未休年休假工资15540.23元、2019年6月1日至10月31日、2020年6月1日至30日期间高温津贴900元和律师费6000元;十二、仲裁结果：呈煜公司支付杨志岗2020年7月1日、7月2日、7月31日工资380.03元、2020年7月21日至7月23日丧假期间工资724.14元、违法解除劳动关系赔偿金110500元、2019年7月1日至2020年7月31日期间应休未休年休假工资2413.79元、2019年7月至10月期间高温津贴600元、2020年6月1日至30日期间高温津贴150元和律师费3088.88元；驳回杨志岗的其他仲裁请求；十三、杨志岗的诉讼请求：呈煜公司支付杨志岗2020年7月1日、7月2日、7月31日工资574.24元、2020年7月21日至7月23日丧假期间工资861.36元、违法解除劳动关系赔偿金162500元、2018年1月1日至2020年7月1日期间应休未休年休假工资15540.23元、2019年6月高温津贴150元和律师费6000元;十四、呈煜公司的诉讼请求：呈煜公司无需支付杨志岗2020年7月1日、7月2日、7月31日工资380.03元、2020年7月21日至7月23日丧假期间工资724.14元、违法解除劳动关系赔偿金110500元、2019年7月1日至2020年7月31日期间应休未休年休假工资2413.79元、2019年7月至10月期间高温津贴600元、2020年6月1日至30日期间高温津贴150元和律师费3088.88元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条、《深圳市员工工资支付条例》第十五条、第二十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十三条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第十条、第十一条、第十二条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、深圳市呈煜精密机械有限公司于本判决书生效之日起十日内向杨志岗支付2020年7月1日、7月2日、7月31日工资164.07元、2020年7月21日至7月23日丧假期间工资306.52元、2018年1月1日至2020年7月1日期间应休未休年休假工资2000元、违法解除劳动关系赔偿金114114.2元和律师费3878元;二、驳回杨志岗的其他诉讼请求；三、驳回深圳市呈煜精密机械有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息义务。案件受理费5元，由深圳市呈煜精密机械有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 尚    静二〇二一年四月二十八日书记员 彭磊磊（兼）书记员 陈  颖  欣附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》（2021.1.1）第四十三条用人单位与劳动者协商一致变更劳动合同,虽未采用书面形式,但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月,变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规且不违背公序良俗,当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的,人民法院不予支持。《深圳市员工工资支付条例》第十五条用人单位支付工资应当制作工资支付表。工资支付表应当有支付单位名称、工资计发时段、发放时间、员工姓名、正常工作时间、加班时间、正常工作时间工资、加班工资等应发项目以及扣除的项目、金额及其工资账号等记录。工资支付表至少应当保存两年。第二十二条员工依法享受年休假、探亲假、婚假、丧假、产假、看护假、节育手术假等假期的，用人单位应当视为提供正常劳动并支付工资。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第四条年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。