湖南省浏阳市人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0181刑初16号公诉机关浏阳市人民检察院。被告人姚震瑜，男，1985年2月5日出生于湖南省长沙市，汉族，初中文化，无业，住长沙市岳麓区。因本案，于2020年4月21日被抓获，4月23日被刑事拘留，同年5月30日被逮捕，现押浏阳市看守所。指定辩护人彭珞，湖南声威律师事务所律师。被告人黄平波，男，1981年7月25日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业，住浏阳市。因本案，于2020年4月21日被抓获，4月23日被刑事拘留，同年5月30日被逮捕，现押浏阳市看守所。辩护人陈宗浩，湖南众议律师事务所律师。浏阳市人民检察院以浏检一部刑诉[2020]220号起诉书指控被告人姚震瑜、黄平波犯诈骗罪，于2021年1月4日向本院提起公诉并建议适用简易程序，因案情复杂，本院依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。浏阳市人民检察院检察员廖红，被告人姚震瑜及其辩护人彭珞，被告人黄平波及其辩护人陈宗浩均到庭参加了诉讼。现已审理终结。浏阳市人民检察院指控被告人姚震瑜、黄平波在疫情期间通过虚构有口罩售卖的方式骗取他人钱财共计114697.48元，并就上述指控提交了书证、被害人陈述、被告人供述和辩解、证人证言、辨认笔录、视听资料等证据予以证实。公诉机关认为，被告人姚震瑜、黄平波的行为已构成诈骗罪，两被告人系共同犯罪，被告人姚震瑜在共同犯罪中系主犯，被告人黄平波系从犯，两被告人均有坦白、认罪认罚的从轻处罚情节，被告人黄平波另外具有部分退赔并取得谅解、协助抓捕同案人的量刑情节，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，对被告人姚震瑜、黄平波判处刑罚。被告人姚震瑜及其辩护人对指控的罪名和事实均无异议，被告人姚震瑜自愿认罪认罚。其辩护人辩称被告人姚震瑜具有坦白、自愿认罪认罚、系初犯、主观恶性小、愿意赔偿被害人损失的量刑情节，请求从轻处罚。被告人黄平波及其辩护人对指控的罪名和事实均无异议，被告人黄平波自愿认罪认罚。其辩护人辩称被告人黄平波系从犯，属于初犯、偶犯，有坦白、自愿认罪认罚、部分退赃并取得谅解的情节，有立功表现，请求对其从轻处罚，建议宣告缓刑。经审理查明，被告人姚震瑜与被告人黄平波相识十余年，关系甚好。2020年2月份疫情期间，被告人黄平波经济拮据，被告人姚震瑜为帮被告人黄平波解决经济困难问题，遂提议通过虚构有口罩售卖的事实，以在网上对他人实施诈骗的方式来赚取钱财，被告人黄平波默许。而后，由被告人姚震瑜在没有口罩或货源的情况下，在网上下载了口罩的图片、口罩生产厂家的工商信息等，虚构有口罩售卖的信息发布在其账号为“×××58”，昵称为“我是谁”以及账号为“×××47”，昵称为“。”的微信朋友圈内和“XX兼职群”等微信群内，使得被害人信以为真，先后骗得被害人刘某、王某、魏某分别向其微信或提供的银行账户转账口罩货款24800元、52397.48元、37500元，共计人民币114697.48元。被告人姚震瑜收到上述被害人支付的口罩货款后并没有如约向上述被害人发货，在被害人催货或要求退款时，以各种理由推脱或邮寄其他物品（如纸杯）的快递敷衍、拒绝接听电话、回复信息等。期间，被告人姚震瑜通过微信、支付宝、现金等方式将其中所骗被害人刘某、王某的大部分钱款、被害人魏某的全部钱款37500元，合计约10万元转给被告人黄平波使用，被告人黄平波将收到的款项用于购车、购买手机、日常开支等。2020年3月份，被告人姚震瑜、黄平波为躲避公安机关抓捕，逃至岳阳市躲藏。同年4月21日，公安机关在岳阳市将被告人黄平波抓获到案，随后，被告人黄平波协助公安机关将被告人姚震瑜抓获到案。两被告人到案后均如实供述了自己的犯罪事实。5月1日，被告人黄平波家属赔偿被害人刘某经济损失24800元，被害人刘某对被告人黄平波的行为表示谅解。被告人姚震瑜及其辩护人、被告人黄平波及其辩护人在开庭审理过程中对指控的罪名、犯罪事实及适用程序均无异议，被告人姚震瑜对公诉机关建议在有期徒刑六年至七年内处刑并处罚金、被告人黄平波对公诉机关建议在有期徒刑二年六个月至三年幅度内处刑并处罚金的量刑建议亦均无异议，均自愿认罪认罚，并有接报案登记表、立案决定书、户籍证明、常住人口信息、现实表现证明、到案经过、提取笔录、微信信息、微信聊天、转账截图、支付宝信息、支付宝转账记录、银行转账记录、调取证据通知书、指认照片、病历资料、收条、谅解书、情况说明等书证；证人李某的证言；被害人刘某、王某、魏某的陈述；被告人姚震瑜、黄平波的供述；辨认笔录；视听资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人姚震瑜、黄平波在新冠肺炎疫情防控期间，以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，利用电信网络技术手段骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。二被告人系共同犯罪，被告人姚震瑜提议并积极实施具体犯罪行为，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人黄平波起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。二被告人到案后，均如实供述了自己的罪行，且均自愿认罪认罚，依法均可以从轻处罚、从宽处理。被告人黄平波在到案后协助公安机关抓捕被告人姚震瑜，系立功，依法可以从轻处罚。案发后，被告人黄平波的家属代为赔偿了被害人刘某的经济损失，被害人对被告人黄平波表示谅解，对二被告人均可酌情从轻处罚。两辩护人提出的二被告人具有上述从轻、减轻处罚情节的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。关于被告人黄平波的辩护人提出对被告人黄平波适用缓刑的辩护意见，本院认为，被告人黄平波与同案人利用电信网络技术手段骗取他人财物数额巨大，社会影响恶劣，不宜适用缓刑，故对该辩护意见，本院不予采纳。因两被告人的犯罪行为给被害人造成的经济损失尚未退赔的，应责令继续退赔。被告人姚震瑜诈骗金额11.469万元，有认罪认罚从轻处罚情节，公诉机关的对被告人姚震瑜的量刑建议过重，本院不予采纳，对被告人黄平波量刑建议适当，本院予以采纳。据此，对被告人姚震瑜适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定；对被告人黄平波适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十八条，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人姚震瑜犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元（限本判决生效后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年4月21日起至2025年4月20日止）二、被告人黄平波犯诈骗罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币六千元（限本判决生效后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年4月21日起至2023年2月20日止）三、责令二被告人共同退赔被害人王某经济损失人民币五万二千三百九十七元四角八分，退赔被害人魏某经济损失人民币三万七千五百元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王蔚人民陪审员  张勇人民陪审员  余丹二〇二一年四月三十日法官助理龚茶玲书记员龚茶玲(兼)附相关法律条文1、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第三款对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。2、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处罚。