重庆市高级人民法院 民 事 裁 定 书 (2021)渝破终8号 上诉人(原审申请人)：张正辉，男，1966年1月28日出生，汉族，住重庆市渝北区。 委托诉讼代理人：曹勇，重庆君毅律师事务所律师。 被上诉人(原审被申请人)：重庆万阳实业有限公司，住所地重庆市大足区龙水镇五金路28号，统一社会信用代码91500225089131786J。 法定代表人：黄奔，该公司总经理。 委托诉讼代理人：丁剑锋，重庆汉格律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贺乾隆，重庆汉格律师事务所律师。 上诉人张正辉因申请被上诉人重庆万阳实业有限公司(以下简称万阳实业公司)破产清算一案，不服重庆市第五中级人民法院（2020）渝05破申395号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 一审法院认定事实：万阳实业公司于2014年1月15日在重庆市大足区市场监督管理局登记注册，取得《营业执照》，注册资本8000万元，住所地为重庆市大足区龙水镇五金路28号，股东为黄奔（持股比例70%）、黄长江（持股比例30%），经营范围为房地产开发，物业管理，园林景观设计，房地产信息咨询，农机、微耕机、五金、建材生产、销售，钢材销售，建筑设备租赁，货物进出口贸易。 张正辉与万阳实业公司、黄奔、伍建春民间借贷纠纷一案，2016年8月10日，重庆市大足区人民法院制作（2016）渝0111民初1929号民事调解书，各方达成调解协议如下：一、黄奔、伍建春在2018年6月30日前偿还张正辉借款本金1000万元及利息（以1000万元为基数，从2015年2月12日起按年利率18%计算至付清本金之日止）；二、万阳实业公司对黄奔、伍建春的上述义务承担连带责任；三、若黄奔、伍建春不能以资金清偿上述债务，则张正辉对万阳实业公司提供的位于重庆市大足区龙水镇永益路6组（5号地块）土地9962平方米（210房地证2015字第XXXX号）折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。万阳实业公司未主动履行相关义务，张正辉申请强制执行。2020年6月23日，重庆市大足区人民法院作出（2020）渝0111执700号之一民事裁定，以未发现被执行人有可供执行的财产为由，裁定终结本次执行程序。 一审听证中，万阳实业公司举示了210房地证2015字第XXXX号、XXXX号、XXXX号、XXXX号、XXXX号房地产权证及照片，万阳实业公司陈述，公司名下有建设用地约9万平方米，而且已经取得建设工程规划许可证，目前开发项目正在建设过程中。公司的资产价值过亿，而全部负债为7000余万元，资产远大于负债。公司在上述土地上的建设项目，涉及大足区的拆迁安置工程，随着建设进度的推进，预计在今年年底能够实现房屋预售，如果现在进入破产程序，会引发相当大的社会矛盾。 一审法院认为，《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。”根据上述规定，符合下列两种情形之一的，应当受理破产清算申请：一是企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务。二是企业法人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力。万阳实业公司未履行对张正辉的担保责任，应认定万阳实业公司不能清偿到期债务。但是万阳实业公司目前正常经营，其名下有开发项目正处于建设过程中，就万阳实业公司的资产体量而言，针对张正辉对其享有的债权，不足以认定万阳实业公司明显缺乏清偿能力，张正辉亦未举示充足的证据证明万阳实业公司资产不足以清偿全部债务。 综上，万阳实业公司虽不能清偿到期债务，但无充足证据证明其符合资产不足以清偿全部债务或明显缺乏清偿能力的情形。综合评价万阳实业公司的继续经营能力以及债务清偿能力，依照《中华人民共和国企业破产法》第十二条第一款的规定，一审法院裁定：不予受理张正辉对万阳实业公司的破产清算申请。 张正辉不服，向本院上诉请求：1.撤销重庆市第五中级人民法院（2020）渝05破申395号民事裁定；2.裁定受理张正辉对万阳实业公司的破产清算申请。事实和理由：1.张正辉对万阳实业公司的债权经生效法律文书确认后，万阳实业公司仅还款10万元，证明万阳实业公司不能清偿到期债务。2.万阳实业公司涉诉、涉执案件较多，相关执行案件均因无可供执行的财产而终结本次执行程序。前述执行案件借款本金高达4231万元，加上自2014年以来的利息，负债近9000万元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》第四条第（三）项规定，张正辉举示的证据足以证明万阳实业公司明显缺乏清偿能力。3.经现场调查，万阳实业公司名下的万阳国际商贸城项目处于停工状态，且其名下所有土地使用权均被抵押和查封，无法办理预售许可证。万阳实业公司缺乏继续建设项目的能力，项目久拖不决会进一步扩大负债，贬损资产价值，损害债权人利益。综上，一审法院认定事实不清、适用法律错误，请求依法裁定受理张正辉对万阳实业公司的破产清算申请。 万阳实业公司辩称，不同意公司进入破产清算程序。理由如下：1.万阳实业公司资产足以清偿全部债务。截止2021年2月28日，万阳实业公司资产约1.2亿元，负债约7000万元，资产明显大于负债。且资产主要为建设用地使用权，未考虑土地增值部分；7000万元负债均为担保债务，万阳实业公司还款后还可以向主债务人或其他担保人追偿。2.万阳实业公司具备清偿能力。其在建项目部分房屋是政府拆迁安置房，政府购买面积45000平方米，预计销售收入超过3亿元，加上25000平方米已建成房产的销售收入，总收入超过4亿元。此外，万阳国际商贸城一期由重庆市开元建筑工程有限公司垫资施工，并约定项目完工后以房抵债，现阶段无来自施工方的债务压力。3.万阳实业公司正在开发的项目是拆迁安置房，安置对象众多，关系社会公共利益，如万阳实业公司进入破产程序，不利于维护社会稳定。 本院二审查明：万阳实业公司提交的《资产负债表》显示，截止2021年2月28日，万阳实业公司资产120578504.15元，其中存货120402844.31元；负债72252636.68元。万阳实业公司陈述，存货是位于重庆市大足区龙水镇永益社区6组的国有建设用地使用权，宗地总面积55102平方米，出让价款115471798元。该宗土地于2019年9月25日取得建设工程规划许可证，建设规模163151.17平方米。重庆融科资产评估房地产土地估价有限公司于2021年3月17日出具的《房地产估价报告》载明，估价范围：万阳实业公司所属位于重庆市大足区龙水镇永益社区6组（万阳国际商贸城一期）的住宅、商业、车库在建工程（总面积163151.17平方米及土地使用权面积55101平方米）；估价结果：单价2030元/平方米，总价33120万元。 本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（一）》第二条规定：“下列情形同时存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：（一）债权债务关系依法成立；（二）债务履行期限已经届满；（三）债务人未完全清偿债务。”本案中，张正辉对万阳实业公司的债权已经人民法院生效民事调解书确认，债务履行期限已经届满，万阳实业公司未完全清偿债务，能够认定万阳实业公司不能清偿到期债务。《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。”万阳实业公司虽不能清偿到期债务，但张正辉举示的证据不足以证明该公司资产不足以清偿全部债务或明显缺乏清偿能力。一审法院对张正辉的破产清算申请不予受理，并无不当。 综上所述，张正辉的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定并自即日起生效。 审判长  申秋 审判员  达燕 审判员  陈瑜 二〇二一年四月二十六日 书记员  温月