河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终4310号上诉人(原审原告)：王志乾，男，1944年1月26日出生，汉族，住河南省登封市。委托诉讼代理人：薛夫钦，河南仕起律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：河南鑫地房地产开发有限公司，住所地河南省郑州市登封市嵩阳街道嵩山路南段新都万象城**楼**，统一社会信用代码9141018577944638X9。法定代表人：张要东，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘吴阳，河南群达律师事务所律师。上诉人王志乾因与被上诉人河南鑫地房地产开发有限公司（以下简称鑫地房地产公司）委托合同纠纷一案，不服河南省登封市人民法院（2021）豫0185民初467号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月26日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序，由审判员独任进行了审理。上诉人王志乾及其委托诉讼代理人薛夫钦，被上诉人鑫地房地产公司委托诉讼代理人刘吴阳，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王志乾上诉请求：1、请求二审法院依法撤销河南省登封市人民法院(2021)豫0185民初467号民事判决书,改判或发回重审;2、本案的上诉费由鑫地房地产公司承担。事实和理由：一审认定事实错误,2006年4月29日双方签订的抵押有偿协议鑫地房地产公司没有履行,理由如下:1、2006年4月29日双方签订的协议,第一条约定抵押期是1年,第二条约定了鑫地房地产公司给予王志乾的利益,第三条约定满一年后,如需延期,按原协议执行。协议约定明确,王志乾用房产抵押1年,鑫地房地产公司每月支付辛苦费2000元,其开发的一期工程按成本价每平方米500元的价格给王志乾房屋一套,鑫地房地产公司交回房本时间是2010年9月25日,一共用了4年4个月25天,王志乾为证明抵押期,当时就出具了收到条，目的就是用来证明鑫地房地产公司应按协议约定支付相关报酬,如果协议履行完毕的话,作为公司且有常年法律顾问的鑫地房地产公司来说一定会要求王志乾与其签订书面合同来证明协议履行完毕;如果履行完毕鑫地房地产公司就会让王志乾为其出具收到一套每平米500元的房屋一套和用期4年近5个月的相关利益;如果履行完毕的话所为的辛苦费就停止支付,不会在支付到2009年的7月份。因此,鑫地房地产公司辩称协议履行完毕就应当提供证据加以证明。2、从鑫地房地产公司出示的收到条来看已支付王志乾辛苦费到2009年的7月份,充分证明了鑫地房地产公司在1年到期后仍在按原协议继续履行，自始至终没有见到按协议履行交付成本本价每平米500元一套房屋或数套房屋;3、从王志乾给鑫地房地产公司出具的欠房款条证明条看,王志乾在欠条上特别的注明“待2010年房产证收回后一次性结清”。意思就是说房本交回双方进行相互清算,多退少补,可交回房本后双方根本没有清算,鑫地房地产公司也没有提供有关清算的证据。王志乾购买房子的时间是2009年8月28日,交回房本的时间是2010年9月25日,也就是说王志乾购买房子的时间,抵押协议仍在履行之中，明显看出鑫地房地产公司优惠出售的房产与协议无关。其次,从王青山在2007年11月8日借王志乾3万元现金来看,王志乾购买房子的时间是2009年8月28日,借款发生在此之前,王志乾之所以没有将借款折抵房款,就是因为当时考虑到鑫地房地产公司交回房产证后按协议约定鑫地房地产公司支付王志乾的款项高于所购买的房款,为此,没有进行折抵借款。4、从协议约定王志乾可获得的利益和鑫地房地产公司优惠出售房屋价值看,协议约定利益达1140000元多,鑫地房地产公司优惠价值仅35万元左右,两者价值相差巨大,显然不是4年5个月产生的收益;参照王宏彪对鑫地房地产公司提起的诉讼案,王宏彪起诉标的也同样是100多万元。此案不但是王志乾介绍担保,而且最后也是有王志乾参与下调解结了案;5、从鑫地房地产公司起诉王志乾主张购房款一案来看，2009年8月28日王志乾欠鑫地房地产公司购房款,鑫地房地产公司怎么会在11年后的2020年才起诉呢?是因为王志乾和王青山父亲是同学关系,且也是其父有求于王志乾为其提供抵押,为此事其父亲多次承诺等公司形势好时给王志乾清算,之后其父去世,鑫地房地产公司才于2020年9月3日就向一审法院起诉。在另案一审的答辩状中,王志乾不知道怎样去行使自己的权利，但仍然在主张要求鑫地房地产公司履行合同义务,(详见判决书中上诉人的辩称);6、鑫地房地产公司优惠出售给王志乾的房产有合乎情理的事实依据。无偿借给鑫地房地产公司现金23万元,当时要求还钱,鑫地房地产公司因公司困难，无能力偿还;2007年3月10日王志乾作为中间人和保证人为鑫地房地产公司引进资金150万元(王宏彪案为证)。为此出于这样情形下经双方友好协商,优惠出售给王志乾房屋。两种情形都发生在王志乾购买房子之前,在情理之中。因此,优惠的房屋为与抵押有偿协议无关;综上,一审法院认定抵押贷款合同有效是正确的，但对认定鑫地房地产公司履行了合同约定义务没有事实和证据。以按协议约定王志乾所获利益巨大为由来推理认定以鑫地房地产公司优惠出售给王志乾的房屋系双方达成了履行协议的合议,这样认定完全是错误的,与事实不符的。一审中,王志乾有证据证明及合情理的理由来证明鑫地房地产公司优惠出售给王志乾房屋的来源,证明协议没有履行,而是鑫地房地产公司没有任何证据来证明协议履行完毕。4年5个月所产生的利益是明确的。假如协议履行完毕,双方一定会有书面协议或是其他如录音、微信聊天记录等相关凭证来印证。协议约定看上去虽然王志乾所得利益较为客观,但如果房子在抵押过程中出现意外,如被拍卖或存在其他风险灭失,王志乾一家就会失去一切!风险和利益是共存的,鑫地房地产公司称抵押并没有给王志乾带来损失和风险。为此,王志乾就不能得到上述利益,其辩称明显违背诚实信用原则。若一审法院判决以一方违约利益过高或过低，适当降低或提高,王志乾或许会得到一些安慰,而一审法院却认为协议已履行,难以使王志乾服判息诉。鑫地房地产公司辩称，一、关于一审驳回王志乾第二项诉请的判决正确，应予维持，王志乾的上诉无证据和事实支持，应予驳回。1、该诉求在生效的法律文书中已经给予了“不予采纳”的认定，现在再次请求违反一事不再理的原则。王志乾要求给付四套房产的请求，在鑫地房地产公司于2020年9月3日起诉鑫地房地产公司追要房款的（2020）豫0185民初3350号案件中，王志乾就已经提出了该答辩意见，并且在（2020）豫0185民初3350号案件中人民法院已经做出了评价，“本院认为：被告辩称的王青山应按原协议以每平方米500元价格卖给我四套多的房子，且不应再支付购房款的理由，因双方协议没有明确约定，而不予采纳”，所以在原判决已经生效且未被推翻的情况下，王志乾再次起诉应当予以驳回。2、在鑫地房地产公司只是使用王志乾的房产证办理了抵押贷款，贷款的利息也是鑫地房地产公司在付，并且该贷款鑫地房地产公司也全部偿还完毕，未给王志乾造成任何损失，即使根据公平的原则王志乾要求支付巨额财产的请求也无任何依据。2006年4月29日《协议》关于“按照成本价（约500元/平方）给乙方一套房屋”的约定是鑫地房地产公司使用王志乾房产证进行贷款所给付的主要报酬，在此之外鑫地房地产公司还约定每月再给王志乾2000元的辛苦费的报酬。虽然约定“满一年后，如需延期，双方另行协调或者按原协议执行”，但该按照原协议执行正常理解只是每月继续支付2000元的辛苦费，而并非每一年再给一套房产，因为根据公平原则，鑫地房地产公司使用王志乾的房产证贷款，其按照成本价每平方约500元的价格给予王志乾一套房屋，并且使用期间每月再支付2000元的辛苦费，已经完全达到等价有偿的束标准了。3、根据王志乾2009年8月28日和2009年8月31日出具的购房款和购车库款的欠条，也可以看出不存在“一年一套房”的约定。《协议》的签订日期为2006年4月29日，一年期满是2007年4月29日，如果是按照王志乾的诉请的“一年一套房”那么从2006年4月29日至2009年8月28日王志乾出具房款欠条这三年多的时间，鑫地房地产公司是应该给王志乾三套多房，那为什么在三套多房没有给的情况下，王志乾在购买两套房屋的时候要向鑫地房地产公司出具欠购房款的欠条呢？这不符合王志乾的逻辑，如果按照王志乾“一年一套房”的逻辑其不但不需要向鑫地房地产公司出具其购买房屋的“欠条”，反而应当再给王志乾一套多房屋，既然出具了购买房屋的“欠条”就表明其应当支付该房款，并且应该支付该房款的事实生效文书也进行了判决，所以也根本不存在“一年一套房”的说词。4、如果是按照王志乾现在的起诉事实与理由中的理解，王志乾从2010年9月25日收回房产证其为何未提出任何主张，而只是在鑫地房地产公司要求其按照欠条支付剩余购房款的情况下，才为逃避支付义务提出此无理取闹的诉请。二、关于王志乾所诉要求支付78000元辛苦费的诉讼请求，鑫地房地产公司早已经支付完毕，不存在未支付的情况，经一审审理后也认定了其不实陈述的事实，只判决鑫地房地产公司支付28000元，而鑫地房地产公司为息诉止争并未提出上诉，但从王志乾起诉时对此项的不实陈述可以看出，王志乾为了推托逃避其应承担的购房款义务，采取此般不实陈述和歪曲理解的方式提起诉讼。王志乾的此项诉请来源于2006年4月26日与鑫地房地产公司所签订协议，该协议中的每月2000元辛苦费，鑫地房地产公司是以现金的形式支付给王志乾，且已经全部支付。如果鑫地房地产公司未支付其从2006年4月29日开始或者从2010年9月25日鑫地房地产公司将房产证交付给王志乾开始，已经经过了十多年时间，这期间其不可能不向鑫地房地产公司追要。同时在鑫地房地产公司2020年9月起诉王志乾要求支付房款时，其也不可能不进行答辩，所以根据相关事实也可以推定该款项鑫地房地产公司已经支付完毕，不存在未支付的情况。并且鑫地房地产公司寻找到了仅存的一张每月2000无辛苦费的收条，才将王志乾不实陈述的事实予以戳穿。综上，应驳回王志乾的上诉，维持原判。王志乾向一审法院起诉请求：1、依法判决鑫地房地产公司按协议约定支付王志乾从2006年4月29日至2010年9月25日39个月，每月2000元，扣除己付外其余辛苦费78000元；2、依法判决鑫地房地产公司按协议约定给付王志乾142.56平方米（参照协议上抵押房屋面积）的房屋四套或按因违约折价赔偿王志乾损失1149033.6元，两项共计：1227033.6元；3、本案的诉讼费由鑫地房地产公司承担。王志乾在诉讼过程中，变更第二项诉讼请求为：依法判决鑫地房地产公司按协议约定给付王志乾142.56平方米（参照协议上抵押房屋面积）的房屋四套或按因违约折价赔偿王志乾损失1149409元。一审法院认定事实：2006年4月29日，鑫地房地产公司（甲方）因施工急需用款与王志乾（乙方）签订《协议》，约定：由王志乾用本人房产由房管部门评估价作担保，甲方向银行贷款；用期及责任：用期一年，用款期间银行利息由甲方按时交付。甲方保证乙方房产万无一失，并用本公司承建的南街二组安置小区拾套房产作抵押。甲方本着有偿服务的原则每月按时付给乙方2000元辛苦费。甲方在本工地最佳位置以成本价（约500元／㎡）给乙方一套配套完善的房产（争取第一期工期兑现）；满一年后，如需延期，双方另行协商或按原协议执行。合同签订后，王志乾与登封市城关农村信用合作社签订了《房地产抵押合同》，约定王志乾以其位于登登封市××号所有权证号17305）的房屋（作价145万元）向登封市城关农村信用合作社抵押，被担保的主债权数额为95万元。2007年11月8日，王青山（被告时任法定代表人）向王志乾借款3万元，并出具了借条。2009年8月28日，王志乾、鑫地房地产公司之间分别就嵩山路与颖河路交叉口向南100米路东的鑫地华府2号楼7单元4楼东户、西户两套商品房屋签订《房屋买卖协议》，约定甲方（被告）自愿将上述两套商品房（建筑面积均为142.56平方）出售给乙方（原告），房款均为358623元，甲方于2009年12月31日前将上述房屋正式交付给乙方，乙方须于2009年8月28日一次性付清全部房款。同日，王志乾给鑫地房地产公司出具了欠条，内容为：“暂欠购房款158623元，待2010年房产证收回后一次结清”（王志乾当庭陈述称其之前曾出借给鑫地房地产公司20万元，与购房款相抵后就剩余房款给鑫地房地产公司出具了欠条，鑫地房地产公司对此无异议）。2009年8月31日，王志乾就购车库欠款事宜向鑫地房地产公司出具了欠条，内容为：“暂欠购车库款178984元，2010年房产证取回结清。2号楼7门洞东户的两个车库”。2010年4月15日，王志乾向鑫地房地产公司出具了内容为：“今收到公司现金1万元。2009年3月-2009年7月工资”的收到条。2010年6月29日，王青山向信用社偿还了贷款本息960454.51元后，王志乾抵押的房屋解除了抵押登记。2010年9月25日，鑫地房地产公司将房产证返还给了王志乾，王志乾出具了收到条。2020年9月3日，鑫地房地产公司以王志乾拒不支付拖欠的购房款、车库款、装修押金等费用为由，向原审法院提起诉讼。原审法院审理后于2020年9月30日作出（2020）豫0185民初3350号民事判决，判令王志乾支付鑫地房地产公司购房款337607元，并驳回鑫地房地产的其他诉讼请求。后王志乾不服一审判决，向郑州市中级人民法院提起上诉。后王志乾申请撤回上诉，郑州市中级人民法院作出（2020）豫01民终15219号民事裁定予以准许。王志乾以鑫地房地产公司拒不支付辛苦费及未按协议约定以成本价向其交付4套房屋为由，向原审法院提起诉讼。一审法院认为，王志乾、鑫地房地产公司在平等、协商一致的基础上签订的有偿担保协议系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。王志乾按约以其房产为被告银行贷款提供抵押担保后，鑫地房地产公司应按协议约定每月向王志乾支付有偿服务费（辛苦费）2000元。因协议一年期限届满后，双方并未达成新的协议，依据协议的约定，鑫地房地产公司仍应按原协议向王志乾支付服务费。从查明事实来看，鑫地房地产公司于2010年4月向王志乾支付了2009年3月至2009年7月的服务费1万元，显然2009年7月份之前的服务费鑫地房地产公司已经清偿完毕。王志乾诉称鑫地房地产公司支付服务费至2007年2月份，与查明事实不符，其主张所欠服务费自2006年4月29日开始计算，更与查明事实相悖，原审法院不予支持。鑫地房地产公司以王志乾在双方另案关联诉讼中没有就服务费进行答辩为由，主张推定其已将服务费支付完毕，没有法律依据，鑫地房地产公司应支付王志乾服务费28000元。因王志乾提供的证人证言证明，自2010年以来，王志乾及证人每年均为此向鑫地房地产公司主张权利，存在诉讼时效中断的情形，故鑫地房地产公司关于王志乾起诉已超过诉讼时效的辩称理由不能成立，原审法院不予采纳。关于王志乾第二项诉讼请求，王志乾诉称协议一年期满后，双方口头协商继续履行原协议，除每月支付2000元辛苦费外，每使用一年按成本价每平方500元出售给其一套房屋，鑫地房地产公司对此不予认可，王志乾也无其他证据予以证明。根据查明事实，原审法院认为，有偿担保协议中约定鑫地房地产公司以成本价（约500元／㎡）给王志乾一套房产，由此可见，500元／㎡仅为双方签订协议时预估的成本价格，而并非固定价格，具体成本价在房屋竣工决算后方能确定，且房屋的面积协议中亦未约定。从2009年8月28日，双方签订两份房屋买卖协议，鑫地房地产公司以市场价格的一半出售给王志乾两套房屋，与王志乾20万元借款相抵后，王志乾就剩余购房款及购车库款给鑫地房地产公司出具欠条的事实来看，显然系双方已就履行有偿担保协议中鑫地房地产公司按成本价给王志乾一套房屋的约定达成了合意。王志乾当庭陈述称其以市场价购买一套房屋，另一套系鑫地房地产公司无偿赠与作为其介绍案外人（王宏彪）以房屋为鑫地房地产公司贷款提供抵押担保的报酬，与协议无关，因鑫地房地产公司对此不予认可，王志乾亦无提供相应的证据予以证明，且与王志乾在双方另案关联案件中“2009年以前，王青山并未按原协议卖给我房子，而是以每平方1262.8元的价格卖给我两套房子，因我的房产证一直未拿回，卖给我的房价又太高，我不同意付多余的款”的辩称自相矛盾。故对王志乾该项诉讼请求，原审法院不予支持，对鑫地房地产公司相应的辩解意见，原审法院予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第四百零五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、鑫地房地产公司于判决生效之日起十日内支付王志乾服务费28000元；二、驳回王志乾的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15844元，减半收取计7922元，由王志乾负担7672元，鑫地房地产公司负担250元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。本案中，王志乾上诉称鑫地房地产公司并未按照《协议》向王志乾给付房屋，也未能提交证据证明鑫地房地产公司支付过2009年7月前辛苦费。但《协议》中关于鑫地房地产公司向王志乾给付房屋的约定中，不仅房产价格约定不明，对房产面积亦未约定，根据王志乾在鑫地房地产公司所购两套房产的价款支付情况和王志乾就房款及车库款出具欠条的情况，结合王志乾在双方关联另案中所作陈述的内容，与其上诉主张，相互矛盾。一审法院对王志乾主张鑫地房地产公司向其给付四套房产或折价赔偿损失的主张未予支持，并无不当。关于王志乾主张的2009年7月前的辛苦费的问题。根据鑫地房地产公司提交的王志乾向鑫地房地产公司出具的载明“今收到公司现金在1万元。2009年3月-2009年7月工资”的收到条，并结合王志乾于2009年8月与鑫地房地产公司所签两套房产买卖协议的情况来看，此时双方已经就所购房产价格优惠、房款支付以及2009年7月前辛苦费的支付和此后辛苦费的结算等事项达成了合意，结合王志乾在关联案件中所陈述的内容，与王志乾上诉称其未收到此前辛苦费的主张，亦相互矛盾。故王志乾的上诉主张，理由不能成立，本院不予支持。综上所述，王志乾的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15844元，由王志乾负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  徐勤焱二〇二一年四月二十五日书记员  张玉洁