湖南省桑植县人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0822民初363号原告：明思胜，女，1952年5月28日出生，白族，住湖南省桑植县。委托诉讼代理人：彭发胜，湖南昌隆律师事务所律师。被告：章柱清，男，1958年6月26日出生，白族，住湖南省桑植县。原告明思胜与被告章柱清高空抛物、坠物损害责任纠纷一案，本院于2021年3月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告明思胜及其委托诉讼代理人彭发胜、被告章柱清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。明思胜向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿医疗费82元、误工费17300.4元、护理费8650元、营养费5400元、生活费510元、鉴定费700元，共计31860.6元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年5月12日，原告从中医院回家路过章柱清正在建房的门口，从被告四楼掉下两块砖头打在原告头上、左手上，致使原告在桑植县中医院住院治疗17天，花医疗费11382元，被告支付11300元。经张家界市天星司法鉴定所鉴定，原告误工期120日，护理期60日，营养期90日。被告支付13000元医疗费后，对原告其他补偿不闻不问。为维护原告合法权益，故诉至法院。章柱清未提交书面答辩状，在庭审中辩称，原告所诉不属实，原告受伤后的医疗费都是被告支付的；原告住院期间，原告不要被告护理；本起事故原告也有过错，被告已承担医疗费，其他费用应由原告自己承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告均因拆迁被安置在桑植县××村安置点，两家房屋相邻。2020年5月12日上午10时许，原告从县城回家路过被告修屋现场时，被二楼掉下的砖块砸伤。原告受伤后，进入桑植县人民医院住院治疗。入院诊断：1.左侧顶部硬膜下血肿；2.头皮撕脱伤；3.左侧桡骨远端骨折；4.右下肺感染。住院16天后出院。出院医嘱：回当地静养；2周后回院复查头部ＣＴ及左腕关节Ｘ线片。2021年1月26日，张家界市天星司法鉴定所作出张天星司鉴所［2021］临鉴字第4号鉴定意见：被鉴定人明思胜因外伤致左侧顶部硬膜下血肿、左侧颞骨骨折、头皮撕脱伤、左侧桡骨远端骨折，评定误工期120日，护理期60日，营养期90日。原告花医疗费11382元，鉴定费700元；被告已支付原告医疗费11300元，另付原告现金200元。另查明，事发当天，被告雇请其胞弟往房屋顶层吊沙，被告在一楼地面向小斗车装沙，其弟将沙往上吊运过程中，斗车车把碰到堆放在二楼屋檐零散砖块，致砖块掉落砸伤正从屋檐下经过的原告；原告丈夫王祯阶职业务农，原告住院期间由其丈夫护理。2019年湖南省私营单位农、林、牧、渔业从业人员年平均工资为34778元；城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资66816元。本院认为，案涉损害事实发生在民法典实施之前，故本案应适用侵权责任法予以处理。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。被告胞弟在为被告提供劳务过程中，因劳务造成原告损害，被告应承担相应责任。本案的争议焦点：1.原告损伤自身是否存在过错；2.原告的损失如何认定。关于焦点一，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，原告在从被告屋前经过时，明知被告正在施工，应当知道施工现场存在一定危险性，应选择保持一定距离通行，或待被告吊运停留间隙通过；同时，通过现场查看，原告除此路径尚有另一通道可直达家中，而原告在被告正施工吊运作业时从此路段经过，加大了造成损害的可能性。所以，原告的损伤系因被告方施工过失及原告安全意识不强未尽到一定安全注意义务双重因素所致，即原告自身存在一定过错，应减轻被告的侵权责任。综合本案，对原告的损失，以被告承担80％、原告自行承担20％为宜。关于焦点二，原告的损失应依据法律规定并结合原告的诉请加以确定。原告请求：①医疗费82元，该主张系因被告已支付11300元而提出，故该项费用应认定为11382元；②误工费17300.4元，误工费是赔偿义务人应向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈期间内因无法从事正常工作而实际减少的收入，原告受伤时已年近68周岁，劳动能力明显减弱，根据原告年龄及身体状况，其误工费以2019年湖南省私营单位农、林、牧、渔业从业人员年平均工资34778元为标准、结合三期鉴定期限进行计算，认定60％较为合理，即6860元（34778÷365×120×60％）；③护理费8650元，护理费应根据护理人员的收入和护理人数、护理期限确定，原告住院期间由其丈夫护理，但未提供有关工资收入情况的证据，参照2019年湖南省城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资66816元计算，原告该诉请未超过法定标准，予以认定；④营养费5400元，适用标准偏高，应按30元/天标准计算90天，即2700元；⑤住院伙食补助费510元，未超过规定标准，予以认定；⑥鉴定费700元，有相应票据证明，予以认定。以上各项共计为30802元。综上，原告在此次事故中所受损失为30802元，被告应赔偿原告24641.6元（30802×80%）；被告已支付11500元，故实际尚需支付原告13141.6元；原告诉请超出部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、第八十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条第一、三款、第八条第一、二款、第十条第一款、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告章柱清于本判决生效后三十日内赔偿原告明思胜医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费共计13141.6元；二、驳回原告明思胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费150元（已减半收取），由原告明思胜负担30元，被告章柱清负担120元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审判员  陈凤二〇二一年四月二十二日法官助理刘曼书记员满浩附法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第八十七条从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第七条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第八条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第十条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第十一条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。