山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终3549号上诉人（原审被告）：济南蓝亚健身服务有限公司，住所地济南市，统一社会信用代码：91370102MA3N7D218E。法定代表人：柴凤麟，总经理。委托诉讼代理人：陈文美，山东秉诺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王博，男，1996年7月3日出生，汉族，住济南市，上诉人济南蓝亚健身服务有限公司（以下简称蓝亚公司）因与被上诉人王博委托合同纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2020）鲁0102民初10835号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月30日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，适用第二审程序，依法由审判员独任审理。本案现已审理终结。蓝亚公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项；2.一、二审诉讼费由王博承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1、王博口头通知蓝亚公司的法定代表人不再搞健身房项目的时间为2020年5月27日，非21日。2、《管理顾问服务协议》第四条约定项目启动前中止合作，不需退还管理费。一审法院认为“该约定排除了王博的主要合同权利义务。使双方的权利义务明显失衡”的观点是错误的，因为虽然《管理顾问服务协议》解除时间为5月27日，而约定的管理顾问期限开始时间为6月1日，貌似是在项目启动前中止的合作，但实际情况是按照行业惯例，在项目启动前且协议解除之前，蓝亚公司已将前期工作（包括前期策划方案，会所管理规范，人员工作流程，日常管理文件，以及人员招聘，与培训工作全部准备完毕，并且人员到齐）全部筹备好，准备到6月1日为王博进行下一阶段工作（俗称下市场）时，王博突然解除了协议。王博当时之所以同意项目启动前（6月1日前）就预付3万元管理费，且同意中止合作的不需退还管理费，是因为王博知晓此行业惯例：项目启动前需要做大量的前期工作，这需要耗费较大精力和经费，所以双方约定不退还管理费，是双方真实意思表示，是合法有效、公平的，不需要以显著方式予以提醒，更无需退还管理费。更何况预付的3万元经费早已全部用完。3、自2020年5月21日至5月27日，王博已要求蓝亚公司对此项目开展工作，且蓝亚公司也已将前期策划方案、会所管理规范、人员工作流程、日常管理文件制作好，人员招聘完毕，人员培训完毕。在人员已到齐且全部准备完毕的情况下，王博却任意解除协议，其行为给蓝亚公司造成重大损失。二、一审程序违法一审时，蓝亚公司未收到任何形式的开庭传票通知，一审法院只在作出判决书后电话通知蓝亚公司领取，令人奇怪的是，为什么判决书能送达的情况下，开庭传票却未送达？这使得蓝亚公司丧失了一审的答辩、举证的权利，望二审法院予以纠正。王博辩称，一、上诉状中的蓝亚公司主体不适格。在上诉状中，蓝亚公司一栏陈述的为“柴凤麟”，但是本案为王博与蓝亚公司双方之间的纠纷，柴凤麟虽然为蓝亚公司的法定代表人，但是仍应以公司名义上诉，其现在以其自身名义上诉属于主体不适格，应驳回柴凤麟的上诉。二、无论是蓝亚公司亦或是柴凤麟，均未履行合同义务。合同约定管理顾问期限为2020年6月1日至2020年7月15日，我在2020年5月27日口头告知蓝亚公司解除委托合同关系，即我系在合同并未实际履行、蓝亚公司并未向我提供服务的情况下，行使了法定解除权。签订合同后，健身公司经营场所由我一人进行考察、健身公司的名字由我一人构思，我多次与他沟通联系却联系不上。如双方签订合同第二天，即2020年5月22日，我便联系不上蓝亚公司。如双方约定支付合同尾款的日期，即2020年5月26日，我仍然联系不上蓝亚公司。蓝亚公司的行为实际是以自己的行为表明其不履行合同约定应尽的义务，我有权要求解除双方签订的委托合同。合同中对于管理费的规定应属无效条款。该条规定具体内容为若甲方在项目启动前中后中止合作，乙方不需要退还管理费，该条属于格式条款、霸王条款，蓝亚公司并没有以显著提醒的方式告知我，此条条款完全排除了我的主要合同权利，故应属无效。王博向一审法院起诉请求：1.依法解除双方签订的《管理顾问服务协议》；2.依法判令蓝亚公司返还王博预付款3万元；3.诉讼费用由蓝亚公司承担。一审法院认定事实：2020年5月21日，王博（甲方）与蓝亚公司签订《管理顾问服务协议》。协议约定，甲方同意委托乙方管理顾问，乙方同意接受甲方委托，委托乙方作为济南市历城区华山地区泺华路安置一区S号楼门市店面健身房顾问管理。项目地点位于历城区华山地区泺华路安置一区S号楼门市店面健身房。乙方负责（一）项目前期策划，对项目实地考察分析、市场宣传策划与定位；（二）会所管理规范，协助制定会所组织架构人员定编、岗位工作流程、日常管理文件与制度等；（三）培训营运；（四）市场；（五）销售；（六）其他服务。管理顾问期限从2020年6月1日至2020年7月15日，为期45天。乙方从合同生效起每月负责为甲方提供营销方案，提供宣传配套体系，甲方按照合同内容向乙方支付进场管理费5万元，合同起始当天支付3万元，尾款2万元于2020年5月26日前支付。2020年5月21日，王博依照蓝亚公司法定代表人柴凤鳞提供的二维码向蓝亚公司指定的济南德沃健身有限公司扫码付款3万元。2020年5月21日，王博口头通知蓝亚公司不再搞健身房项目了。一审法院认为，双方签订的《管理顾问服务协议》合法有效，当事人均应按照约定履行各自合同义务。在合同约定的蓝亚公司管理期尚未开始时，王博即以明确的意思表示不再履行合同的情况下，王博请求解除合同于法有据，一审法院予以支持。根据法律规定，合同解除后，尚未履行的不再履行，已经履行的可恢复原状。本案中，合同约定项目启动前终止合作，不退还管理费。对此，一审法院认为该约定排除了王博的主要合同权利义务。使双方的权利义务明显失衡。故，在蓝亚公司未证明以显著方式予以提醒的情况下，该条款的效力，一审法院不予认可。在蓝亚公司尚未开始履行合同的情况下，蓝亚公司未证明因合同解除而受有损失，故对于王博主张的退还已经支付的管理费3万元的请求，一审法院予以支持。因合同解除系王博主张，蓝亚公司并未对此负有责任，故王博应自行承担解除合同的损失。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第四十四条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、解除王博与蓝亚公司于2020年5月21日签订的《管理顾问服务协议》；二、蓝亚公司返还王博管理费3万元于判决生效之日起十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费550元，减半收取275元，由王博负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。蓝亚公司提交以下证据：1.策划方案7本及其收据1张；2.涉案项目的工作人员出具的《证明》9张及其中5人的微信转账记录，共同证明，王博任意解除协议的行为给蓝亚公司至少造成了30980元的损失，应由其进行赔偿。3.蓝亚公司的法定代表人柴凤麟与王博的微信聊天截图11页，证明蓝亚公司已经付出了劳动，王博知晓行业惯例即签协议后、下市场前的时间段，需要做大量的前期工作，这需要耗费较大精力和经费，所以双方约定不退还管理费。王博质证称，对证据1、2的真实性不予认可，对证据3的真实性认可，但都是我给他发过去做个参考，和他探讨一下而已，并没有实际的工作。经审查本院认为，蓝亚公司的证据1是单方收据，蓝亚公司未提交证据证明印刷品的内容、样式与王博进行过沟通。证据2不能证明与本案的关联性。证据3是双方的沟通过程，可以证实双方就案涉的项目进行过交流。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：双方的微信聊天记录可以证实双方就案涉项目进行交流，但蓝亚公司提交的支出证据不能证明其实际付款情况。另，2020年5月27日，王博通知蓝亚公司解除合同。一审认定的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，案涉《管理顾问服务协议》约定，管理顾问期限从2020年6月1日至2020年7月15日，为期45天，王博在协议约定的管理顾问期限开始前要求解除合同，不违反法律规定。蓝亚公司主张其为案涉项目投入了较大精力和经费，但其提交的证据不能证明其是为涉案项目的实际支出情况，且蓝亚公司未提出反诉，故蓝亚公司主张王博赔偿损失的主张，本院不予支持。综上所述，蓝亚公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由上诉人济南蓝亚健身服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  高静二〇二一年四月二十九日书记员  杜淼