河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫05民终1627号上诉人（原审原告）：杜志芳，男，1972年5月21日出生，汉族，住安阳市北关区。委托诉讼代理人：徐保庆，河南达知律师事务所律师。上诉人（原审被告）：郭付军，男，1981年12月31日出生，汉族，住鹤壁市山城区。委托诉讼代理人：王治中，河南谦荣律师事务所律师。委托诉讼代理人：琚文清，河南谦荣律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：河南省京鹤同力建材有限公司，住所地鹤壁市山城区大白线与牟山大道交叉口路东。法定代表人：胡清源，职务：该公司总经理。被上诉人（原审被告）：鹤壁市京鹤同力商砼有限公司，住所地河南省鹤壁市山城区大白线与牟山大道交叉口向南200米路东。法定代表人：郭付军，职务：该公司总经理。被上诉人（原审被告）：鹤壁市京鹤同力新型环保干混砂浆有限公司，住所地鹤壁市山城区大白线西扒厂村北1.5公里路东。法定代表人：郭付军，职务：该公司总经理。被上诉人（原审被告）：郭来军，男，1976年12月23日出生，汉族，住鹤壁市山城区。四被上诉人共同委托诉讼代理人：王治中，河南谦荣律师事务所律师。四被上诉人共同委托诉讼代理人：琚文清，河南谦荣律师事务所实习律师。上诉人杜志芳、郭付军因与被上诉人河南省京鹤同力建材有限公司（以下简称建材公司）、鹤壁市京鹤同力商砼有限公司（以下简称商砼公司）、鹤壁市京鹤同力新型环保干混砂浆有限公司（以下简称环保公司）、郭来军合伙合同纠纷一案，不服河南省安阳市北关区人民法院（2020）豫0503民初3121号民事判决，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。杜志芳上诉请求：1.撤销一审判决，改判郭付军、建材公司、商砼公司、环保公司、郭来军共同给付杜志芳退伙结算款307.5万元（不服金额40万元）；2.一、二审诉讼费由郭付军、建材公司、商砼公司、环保公司、郭来军承担。事实和理由：1.协议中约定的“胡某某欠甲方40余万元，具体数额待认定，暂定为40万元”，不能认定胡某某欠40余万元款项是具体确定的，必须结合相应的财务手续具体认定。2.胡某某当庭提交了两份证据，第一份证据是销售部2018年3月26日前费用清单的照片，该清单上由杜志芳作为当时的负责全部经营的负责人在清单上签字同意报销，胡某某虽未提交原件，但被上诉人也认可该照片的拍摄时间为2018年11月份，在2019年5月20日散伙前，因此可以认定其真实性。第二份证据是2018年3月26日开始执行的销售部合同协议书，证明在杜志芳当时代表公司同意报销2018年3月26日之前的销售费用后，从2018年3月26日开始执行新的承包模式，胡某某在此之前的销售提成不再提取。3.原审被上诉人认可胡某某承包了集团的销售工作，并在表示按时给付了提成款。从被上诉人提交的证据看，胡某某在2017年3月6日时就已承包销售科并进行了提成，但被上诉人在2017年3月7日至2018年5月10日期间未给付胡某某任何提成款，对此被上诉人未作出任何解释，这个时间段正好与胡某某当庭提交的销售部2018年3月26日前费用清单照片上显示的时间段相吻合。综合以上三点可知，胡某某从被上诉人所借的40万元款项已被销售提成所抵销，不再拖欠，当然也不应从杜志芳应得款项中扣除。建材公司、商砼公司、环保公司、郭来军、郭付军答辩称：一审关于数额的认定事实清楚，适用法律正确。1.杜志芳所谓的3月25日的杜志芳签名的费用清单首先是在真实性上存疑，该证据据胡某某当庭陈述，系在2018年3月25日杜志芳签字以后就交给了京鹤公司的财务，但是其向法庭提供的手机显示照片拍摄时间为2018年11月份，与其陈述明显存在矛盾，不排除为了此次诉讼而伪造的可能性。2.该清单不符合常理，按照胡某某所说的2018年3月份杜志芳签字确认，包括其2018年11月份对其进行拍照，均是在原被告双方2019年5月份签订散伙清算协议之前，在签订协议时杜志芳并未提出该费用已经结算，而是自认由其在三个月内解决胡某某的欠款问题，这也说明所谓的公司同意报销的说法不属实。3.一审中京鹤公司已经提供了胡某某之前结算销售费用的清单，证实胡某某之前的业务提成已经领取完毕，其40余万元的欠款与销售提成没有任何关联性。郭付军上诉请求：1.依法撤销一审判决，发回重审或者查清事实后依法改判；2.本案一、二审诉讼费由杜志芳承担。事实与理由：1.郭来军、郭付军不是本案适格被告，本案的合伙关系基于郭来军代表京鹤同力集团与杜志芳及案外人韩允签订的合伙协议，在签订2018年协议及2019年协议时，郭付军为商砼公司、环保公司的法定代表人，郭来军为建材公司的法定代表人。二人与杜志芳签订合伙合同，均系履行职务行为，应当由公司承担相关法律后果。2.案外人韩允应作为诉讼参与人参加诉讼。本案系散伙产生的纠纷，韩允作为合伙人之一未参与本案，可能损害其合法权益。故韩允与本案有法律上的利害关系，应作为诉讼参与人参加诉讼。杜志芳答辩称：驳回郭付军的上诉请求，并支持杜志芳的上诉请求。2019年5月20日的协议中，郭付军、郭来军是以个人身份与本案的三个法人被告并列在甲方一栏中，而并不仅仅是在协议上签了字，且郭来军在一审判决后也未上诉，说明其认可一审判决。另外，关于韩允不应作为本案当事人参加诉讼，2018年12月6日的京鹤同力集团合作经营协议中应不再有韩允的名字出现，表明其已不是合伙人，2019年5月20日的退伙协议中也未显示韩允的名字，所以韩允与本案无关。建材公司、商砼公司、环保公司、郭来军同意郭付军的意见。杜志芳的诉讼请求：1.依法判令五被告共同给付原告退伙结算款人民币305万元，一审庭审中变更为：依法判令五被告共同给付原告退伙结算款人民币307.5万元。2.本案诉讼费、保全费由被告承担。一审法院查明，原被告双方于2015年3月18日至2019年5月19日期间系合伙关系，共同经营京鹤同力集团下属的三被告被告等企业。2019年5月20日，双方就中止合伙关系签订了一份协议，该协议约定：“一、自协议签订后三日内，杜志芳无条件配合将名下股权和相关权益转移给郭来军，并无条件配合办理相应的工商登记变更手续。二、甲方郭来军等应付杜志芳剩余款项667万元。三、本协议第二条确定的已付款中，除双方无争议的20,208,016.80元外，还包括下列各项费用……。四、付款期限该667万元分期支付给杜志芳以办理股权变更登记手续后当日首次支付给杜志芳170万元并从次月起每月25日前支付杜志芳30万元，直至支付完毕为止……。五、付款方式第2项约定，下列事项由杜志芳负责于三个月内全部解决完毕，逾期未全部解决的，甲方有权扣除相应的应付款额，并且由此产生的经济损失由杜志芳全部承担。（1）、安阳黄色罐车押金15万元及因该车产生全部法律问题由乙方解决。乙方解决后，乙方与车主签订的所有手续原件交给甲方，乙方未处理妥当的，因该车产生的所有法律责任、赔偿责任由乙方承担。（2）、胡某某欠甲方40余万元，具体数额待认定，暂定为40万元。（3）、杜艳红（乙方妹妹）欠甲方7个干混移动罐，单价2.5万元，总计价值17.5万元，该干混移动罐由乙方负责索要。（4）、张建民欠甲方片石款195,000元，具体数额待认定，暂定为195,000元，系乙方赊欠出去………等。甲方：郭来军、郭付军、商砼公司、建材公司、环保公司。乙方：杜志芳。2019年5月20日”。该协议签订后，被告按约定将170万元以债务转让方式给付原告外，截止原告起诉时被告共支付原告6个月退伙结算款180万元。另查明，本案在审理过程中，退伙协议第五条第二项所约定的四项遗留问题，第一项问题已解决完毕；第三项杜艳红已归还被告6个干混移动罐，尚有一个未归还，价值2.5万元；第四项张建民拖欠被告片石款，经双方对账尚有7万元未偿还被告；第二项胡某某借被告40万元，原告杜志芳未处理。一审法院认为，原、被告双方于2019年5月20日签订的退伙结算协议是双方当事人的真实意思表示，不违背法律的有关规定，法院予以认可。合同签订后被告给付原告退伙款350万，余款五被告未在规定的时间给付原告，对本案纠纷的形成，应负主要责任。另，合同约定原告应当在签订协议三个月内处理遗留问题，否则被告有权扣除相应的应付款额。庭审中双方确认遗留问题第一项已处理完毕。第三项遗留问题，双方确认杜艳红已归还被告6个干混移动罐，尚欠一个干混移动罐未归还，原告同意从退伙款项中扣除2.5万元。第四项遗留问题双方确认张建民欠被告片石款7万元，原告同意从退伙款项中扣除，两项合计9.5万元，原告在诉请中已经扣除。第二项遗留问题即胡某某向被告借款40万元未偿还问题，由于双方当事人在2019年5月20日签订退伙协议时原告认可40万元未偿还，且胡某某借款手续仍在被告处，胡某某如偿还了该笔借款，常理上其应将借据收回。胡某某提供的有杜志芳签名的2018年3月25日费用清单，该清单五被告不认可也未加盖公司印章，被告提供的证据显示胡某某销售提成已在被告处报销支取。因此该遗留问题应视为原告杜志芳未解决完毕，被告在给付原告退伙结算款项时应予扣除。综上所述，原告杜志芳合理的诉讼请求，法院予以支持。被告应当给付原告退伙结算款267.5万元。依照《中华人民共和国民法典》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、被告河南省京鹤同力建材有限公司、鹤壁市京鹤同力商砼有限公司、鹤壁市京鹤同力新型环保干混砂浆有限公司、郭来军、郭付军于判决生效后一个月内给付原告杜志芳退伙结算款2,675,000元。二、驳回原告杜志芳其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31,400元，由被告河南省京鹤同力建材有限公司、鹤壁市京鹤同力商砼有限公司、鹤壁市京鹤同力新型环保干混砂浆有限公司、郭来军、郭付军负担28,200元，原告杜志芳负担3,200元。二审中，当事人未提交新证据。本院查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，杜志芳上诉称协议中遗留问题的第二项40万元不应扣除，根据双方签订的协议中的约定，可以认定杜志芳对胡某某欠公司借款的事宜是认可的，数额40万元为暂定，且借款手续仍在公司，胡某某虽然提交了2018年3月25日的费用清单照片，由于该费用清单上是杜志芳的签字，公司对此不予认可，杜志芳提供的证据不能证明该遗留问题其已解决，公司有权扣除该部分款项，故杜志芳的该主张不能成立。郭付军上诉称郭来军、郭付军不是本案适格被告，不应承担责任，2019年5月20日双方签订的协议中合同的当事人部分，甲方处既有郭付军、郭来军个人的名字，也有建材公司、商砼公司、环保公司的名字，乙方处为杜志芳，故一审法院依据该协议认定与杜志芳有合同关系的当事人为建材公司、商砼公司、环保公司、郭付军、郭来军，并依据该协议判决郭付军、郭来军承担责任并无不当，郭付军的该主张不能成立。郭付军称案外人韩允应参加诉讼，由于2019年5月20日的协议中合同的当事人中并无韩允，且郭付军提供的证据也不足以证明该协议中约定的事项与韩允有利害关系，一审法院未通知韩允参加诉讼并无不当，故该主张不能成立。综上所述，杜志芳、郭付军的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费35,500元，由杜志芳负担7,300元、郭付军负担28,200元。本判决为终审判决。审判长 王 冰审判员 毛晓燕审判员 赵锐平二〇二一年四月二十八日书记员 邢露露