吉林省通化市东昌区人民法院民事判决书（2021）吉0502民初54号原告：冯传林，男，1981年12月23日出生，现住通化市东昌区。委托代理人：刘丹，吉林林岗律师事务所律师。被告：刘博，男，1987年8月3日出生，现住通化市东昌区。被告：刘玉春，1967年8月28日出生，现住通化市二道江区。委托代理人：刘洋，1990年8月10日出生，现住通化市二道江区。被告：梁凤娟,女，1972年5月15日出生，现住通化市东昌区。原告冯传林与被告刘博、刘玉春、梁凤娟民间借贷纠纷一案，本院于2021年1月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告冯传林的委托代理人刘丹，被告刘玉的委托代理人刘洋，被告梁凤娟到庭参加了诉讼。被告刘博经本院依法传唤无故未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。冯传林向本院提出诉讼请求：l.判令各被告连带偿还原告借款本金150000元及违约金（自2020年8月3日起至偿清时止的违约金，违约金按照借款金额的日千分之六计算。截至2020年12月16日暂计122400元）；2.判令被告承担本案诉讼、保全等相关费用。事实和理由：被告刘博于2020年6月2日向原告借款150000元，双方约定逾期还款违约金按照借款金额的日千分之六计算。原告向被告提供借款150000元后，被告出具了借据。2020年6月3日，被告刘玉春以自己位于康馨园二期X楼X-X-X处房产为被告刘博向原告借款150000元提供担保，并签署担保书。2020年6月5日，被告梁凤娟以自己位于锦绣家园X座X单元X室房产为被告刘博向原告借款150000元提供担保，并签署担保书。借款到期后，被告一直未归还借款，原告多次催要，被告一直以各种理由推托拒付，其行为严重损害了原告的合法权益。为维护自身权益，原告依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》等相关法律规定，诉至贵院，请贵院依法判决，支持原告上述诉请。刘博经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未向法庭提交答辩意见，放弃了法律赋予的相关权利。刘玉春辩称，不同意原告的诉讼请求。担保的房屋是刘玉春名下的，但实际是代理人一直在住，这个房屋我一直在卖。宋金生和刘博找到我，让我拿这个房屋做担保，刘博出去借钱，之后找到冯传林借钱，也去我父亲本人那里签完字了，当天回来冯传林说我这个房屋抵押给银行了，不能拿这个房屋做担保，我让宋金生和刘博把这些手续都给我撤回来，一直到我接到诉状都没有给我拿回来，我才知道这个房屋一起被抵押了，这个房屋没有多长时间我就通过中介已经给卖了。当时已经说了我这个房屋有担保不能用这个房屋做抵押，所以我一直没有拿到这个房屋的手续，我是通过中介把这个房屋给卖的。我也多次找到刘博，我也多次去冯传林的公司要这个合同，刘博也一直说给我要这个合同。梁凤娟辩称，不同意原告的诉讼请求，因为当时是刘博和宋金生求我给担保，说用一两个月，过两个月之后就能还上，过了两个月我和宋金生要我的合同，宋金生答应给我，说没有时间，一直到现在也没有给我。我和刘博没有关系，我只是通过我侄子宋金生给担保的，我不同意给刘博承担担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年6月2日，刘博签署了《借据》，写明：今借到冯传林人民币（大写）壹拾伍万元整，（小写）150000.00元。借款期限自2020年6月2日起至2020年8月2日止。借款用于：______（如借款人不给按时还款，自愿每天缴纳借款金额的千分之六做违约金）。本人经检查，确认现已收到上述借款150000.00元。孙守利作为担保人在《借据》下签字。2020年6月3日，刘玉春签署了《担保书》，写明：担保人自愿用康馨园二期X楼X-X-XX处房产为被担保人冯传林欠款壹拾伍万元整提供担保，担保期限为五年。2020年6月5日，原告向刘博转款133850元。同日，刘博出具《收据》，写明今收到冯传林现金16000元。2020年6月5日，梁凤娟签署了《担保书》，写明：担保人自愿用锦绣家园B座2单元702号处房产为被担保人冯传林欠款壹拾伍万元整提供担保，担保期限为五年。另查明，2012年4月17日，梁凤娟与通化市大通房地产开发有限公司签订《商品房买卖合同》，约定梁凤娟购买锦绣家园B幢2单元702号房屋，建筑面积57.09平方米，总价款142097元。该房屋在不动产登记中心未办理不动产登记，办理了网上签约。位于通化市东昌区玉泉路康馨园二期X号楼X单元X号房屋现登记所有权人为郝爱华、王兴贵。本院认为，本案的争议焦点为：1.被告刘博是否应偿还原告欠款本金及违约金数额为多少2.被告刘玉春、梁凤娟是否应为上述欠款承担连带偿还责任根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二十条“民法典施行前成立的合同，依照法律规定或者当事人约定该合同的履行持续至民法典施行后，因民法典施行前履行合同发生争议的，适用当时的法律、司法解释的规定；因民法典施行后履行合同发生争议的，适用民法典第三编第四章和第五章的相关规定。”《中华人民共和国合同法》第四十四条“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2020〕17号）第二十五条“出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。”第二十六条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”第二十八条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起参照当时一年期贷款市场报价利率标准计算的利息承担逾期还款违约责任的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内利率但是未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”第二十九条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。”第三十一条“本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算。本规定施行后，最高人民法院以前作出的相关司法解释与本规定不一致的，以本规定为准。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号）第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”《中华人民共和国物权法》第一百七十条“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。”第一百七十三条“担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。”第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”第一百七十九条“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。”第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”《中华人民共和国担保法》第三十三条“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，刘博向原告借款并出具了《借据》，刘博即应按期偿还原告欠款，但刘博逾期未能偿还，故其应承担偿还尚欠欠款本金及逾期还款期间的违约金的责任。根据转款凭证及《收据》，刘博实际收到原告支付的本金数额为149850元，故本金应按照149850元计算。《借据》中虽约定违约金按照借款金额的日千分之六计算，但双方间系民间借贷关系，根据相关法律规定，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过法律规定的部分，人民法院不予支持。故刘博应承担的违约金为按照本金149850元计算，自逾期还款日即2020年8月3日起至2020年8月19日期间，按照月息2分计算；自2020年8月20日起至偿清时止期间，按照全国银行间同业拆借中心2020年12月公布的一年期贷款市场报价利率四倍计算的违约金。原告主张被告承担其因财产保全担保函所支出的1000元，双方间对此无约定，亦于法无据，本院不予支持。关于刘玉春及梁凤娟。二人系以自己的房屋为刘博的借款提供抵押担保，并出具了《担保书》，二人与原告间的抵押合同均依法成立，对双方当事人产生法律约束力，但未办理抵押登记手续，抵押权未设立。因抵押物灭失以及转让等原因不能办理抵押登记的，债权人请求抵押人以抵押物的价值为限承担责任的，人民法院应予支持，但其范围不得超过抵押权有效设立时抵押人所应当承担的责任。本案中，梁凤娟的案涉房屋在不动产登记中心未办理不动产权登记，刘玉春提供担保的案涉房屋现登记所有权人为案外人。现二人的案涉房屋均无法为本案债权人办理抵押登记，故二人应承担相应的违约责任，即以案涉抵押房屋的房产价值为限为刘博的欠款承担连带清偿责任。刘玉春主张在其签署《担保书》的当日，刘博即已经告知其房屋有抵押不能用了，但一直未能将担保书等手续收回。本院认为，刘玉春针对其该主张未能提交证据予以证明，故其应承担举证不能的不利后果，其该主张本院不予支持。梁凤娟主张其当时约定的担保期限为两个月，但未能提交证据予以证明，且《担保书》中明确写明担保期限为五年，故其该主张本院不予支持。综上，依照上述法律规定，缺席判决如下：一、被告刘博于本判决生效之日起七日内给付原告冯传林欠款本金149850元及违约金（自2020年8月3日起至2020年8月19日期间，按照月息2分计算；自2020年8月20日起至偿清时止期间，按照全国银行间同业拆借中心2020年12月公布的一年期贷款市场报价利率四倍计算）；二、被告刘玉春以位于通化市东昌区康馨园二期X号楼X单元X号房屋的价值为限对上述欠款本金及违约金承担连带偿还责任；被告梁凤娟以位于通化市东昌区锦绣家园小区X座X单元X号房屋的价值为限对上述欠款本金及违约金承担连带偿还责任；三、驳回原告冯传林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2693元（系减半收取）、保全费1520元，由被告刘博负担，被告刘玉春、梁凤娟承担连带责任；保全费400元返还给原告冯传林。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于通化市中级人民法院。审判员 刘一博二〇二一年四月二十八日书记员 任建吉