湖南省韶山市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘0382民初33号 原告：黄福强，男，1968年7月29日出生，汉族，住湖南省湘乡市。 委托诉讼代理人：史名权，湖南肃天律师事务所律师。 被告：周建民，男，1966年1月16日出生，汉族，住湖南省湘乡市。 被告：太平财产保险有限公司湘潭中心支公司，住所地湖南省湘潭市岳塘区福星中路**国际金融中心****。 负责人：黄蓉，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈龙佳，男，1992年9月25日出生，汉族，住湖南省湘潭县，该公司职员。 原告黄福强与被告周建民、太平财产保险有限公司湘潭中心支公司（以下简称“太平财保公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年1月7日立案，依法适用简易程序，于2021年3月29日公开开庭进行了审理。原告黄福强及其委托代理人史名权，被告周建民、太平财保公司委托诉讼代理人陈龙佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄福强向本院提出诉讼请求：1、判令被告周建民赔偿原告损失127721.1元；2、判令保险公司在保险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由被告周建民负担。事实与理由：2020年5月23日19时许，被告周建民驾驶湘Ｃ8××××的小型普通客车在途经湘乡市龙城广场地段向右变道时，与同向前方往右变道的驾驶普通二轮摩托车的原告黄福强发生刮碰，造成两车受损、原告黄福强受伤的交通事故。 被告太平财保公司辩称：1、事故车辆湘Ｃ8××××车辆在其公司投保了交强险、商业三者险50万及不计免赔。根据保险合同约定，保险公司不承担诉讼费和鉴定费。2、原告诉求的金额过高或者无法律依据的部分请求法院依法核减。 被告周建民辩称：与保险公司意见一致。 经审理查明：2020年5月23日19时22分许，被告周建民驾驶车牌号为湘Ｃ8××××的小型普通客车沿湘乡市东山中路经龙城广场往桑梅西路方向行驶，途经龙城广场地段往右变道时，与同向前方往右变道往桑梅西路行驶的驾驶二轮摩托车的原告发生刮碰，造成两车受损、原告黄福强受伤的交通事故。湘乡市公安局交通警察大队作出责任认定：被告周建民承担主要责任，原告黄福强承担次要责任。原告受伤后当即被送往湘乡市中医医院住院治疗，出院时间为2020年6月4日，住院12天，费用6715.52元。经诊断，原告黄福强所受损伤为：三角骨骨折（右腕部）、多处挫伤。出院医嘱：带药出院，继续口服药物治疗；注意休息，保护伤处，加强营养，持续石膏托外固定6-8周，三月内禁剧烈活动及体力劳动；半月复查一次；不适随诊。 事故发生后，原告黄福强的湘ＣＭ××××二轮摩托车因未年检被湘乡市公安局交通警察大队依法扣押。湘Ｃ8××××事故车辆在被告太平财保公司投保了机动车交强险和保险金额为50万的不计免赔商业三者险，事故发生于保险期内。2020年8月25日，湘潭市潭州司法鉴定所对原告黄福强的损伤做出鉴定意见：1、原告黄福强本次外伤致右腕三角骨骨折，三角纤维软骨损伤并滑膜囊肿，经治疗三月余，后遗右腕关节活动功能丧失25%以上，评定为十级伤残。2、误工期150日、护理期45日、营养期30日。3、后续治疗需4000元或以有效合理的医药票据为依据。后被告太平财保公司申请对原告黄福强的伤残等级、误工期、护理期、营养费、后续治疗费进行重新鉴定。2021年3月12日湘潭市惠景司法鉴定所做出鉴定意见：原告黄福强右三角骨骨折，该损伤不构成伤残。误工期150天、护理期45日、营养期30日。出院后继续门诊康复治疗费用四千元或凭票据核报。被告太平财保公司支付鉴定费2298元。 在此次事故中，原告黄福强的损失如下： 1、医药费：根据湘乡市中医医院的住院及门诊收费票据，本院认定原告黄福强的医药费合计6715.52元，其中原告黄福强支付1615.8元，被告周建民垫付5099.72元。 2、后续治疗费：原告根据湘潭市潭州司法鉴定所鉴定意见主张后续治疗费4000元，被告太平财保公司认为应以实际发生为准。结合湘潭市惠景司法鉴定所司法鉴定意见、原告伤情及出院医嘱，本院认为原告主张于法有据，应予以支持。 3、住院期间伙食补助费：原告黄福强主张按100元/天计算12天，共1200元，本院依据原告的住院情况，认定60元/天×12天，共计720元。 4、营养费：原告黄福强主张1,800元（30天×60元/日），根据鉴定意见及结合原告伤情，本院认定营养费900元（30天×30元/日）予以支持。 5、伤残赔偿金、精神损害赔偿金：原告根据湘潭市潭州司法鉴定所鉴定意见主张伤残赔偿金79,684元、精神损害赔偿金5000元，被告太平财保公司认为根据湘潭市惠景司法鉴定所司法鉴定意见原告不构成伤残，本院对该两项损失不予支持。 6、护理费:原告根据鉴定意见主张按湖南居民服务业平均工资66,816元/年计算45天，共8352元。本院认为，考虑到原告伤情，结合鉴定意见，本院按2019年湖南省城镇私营单位居民服务、维修和其他行业年平均工资39,552元/年计算，认定护理费4876.3元（45日×39,552元÷365日）。 7、误工费:原告根据鉴定意见主张误工天数为150日，按照2019年度湖南省在岗职工年平均工资关于建筑业的标准57,031元/年计算，共23,763元。被告太平财保公司认为原告提交的证据不足以证明其实际误工收入，也无法证明其连续从事建筑行业。本院认为虽原告无固定收入，但原告提交了社区居委会证明、证人证言及协议等证据，能够证实其从事建筑行业，按2019年湖南省城镇私营单位建筑业从业人员平均工资51,025元/年计算，认定误工费20,969.2元（51,025元/年÷365日×150日）。 8、交通费：原告黄福强主张1000元，本院根据原告门诊次数和住院天数酌情确认300元。 9、司法鉴定费：原告主张2200元，本院予以确认。 10、财产损失：原告依据购置发票主张3580元，被告认为原告的摩托车系因未年检被交警大队扣押，非本次事故造成的损失。本院认为，根据《道路交通事故认定书》认定原告黄福强的二轮摩托车逾期未年检，且达到报废标准，其被扣押并非此次事故造成，对该损失不予支持。 经本院审查认定原告黄福强的损失：医药费6715.52元、后续治疗费4000元、住院期间伙食补助费720元、营养费900元、护理费4876.3元、误工费20,969.2元、交通费300元、司法鉴定费2200元，总计40,681.02元。 以上事实有原、被告身份信息、驾驶证、行驶证、道路交通事故认定书、病历资料、医药费发票、保险单、鉴定费发票、司法鉴定意见书、社区居委会证明、协议书、证人证言、转账记录、常住人口登记卡等证据在卷予以证实。 本院认为，湘乡市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，符合客观事实、责任划分准确，可作为认定本案事实的依据。根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。因此本案适用事故发生时的法律、司法解释的规定。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车之间发生交通事故的，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。经核算，被告太平财保公司在交强险限额范围内赔偿原告黄福强损失36,145.5元（伤残赔偿26,145.5元+医疗费用赔偿10,000元），在商业险范围内赔偿原告黄福强损失1634.9元（总损失40,681.02元-交强险限额赔偿36145.5元-司法鉴定费2200元）×70%,以上合计赔偿原告黄福强损失37,780.4元。本案鉴定费根据保险合同约定，被告太平财保公司不予承担，按原告黄福强与被告周建民过错比例分担，被告周建民承担3148.6元（2200元+2298元）×70%，原告黄福强负担1349.4元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释【2012】19号）第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释【2003】20号）第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下： 一、被告太平财产保险有限公司湘潭中心支公司在交强险及商业险限额范围内赔偿原告黄福强37,780.4元。 二、本案鉴定费用由被告周建民向原告黄福强支付850.6元、向被告太平财产保险有限公司湘潭中心支公司支付2298元。 三、驳回原告黄福强的其他诉讼请求。 上述第一、二项的执行，因被告周建民已垫付5099.72元，所以被告太平财产保险有限公司湘潭中心支公司应支付原告黄福强赔偿款33,531.28元，余下的保险赔偿款1951.12元应退还被告周建民。 上述金钱给付义务限在本判决生效后十日内付至账号：4305××××0192，中国建设银行股份有限公司韶山支行，户名：韶山市人民法院执行款专户。 负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2854元，减半收取计1427元，由原告黄福强承担1007元、被告周建民承担420元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。 审判员  刘卫平 二〇二一年四月九日 法官助理胡翠 书记员陈程 附：相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害赔偿的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 …… 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释【2012】19号） 第十六同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号） 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 …… 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。