河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀05民终1201号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司清河支公司，住所地清河县济华路东、长江街北侧。 法定代表人：潘贵贤，系该公司经理。 委托诉讼代理人：刘志虎，河北九拓律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：范胜国，男，1970年8月12日出生，汉族，农民，住河北省邢台市隆尧县。 委托诉讼代理人：李会芹，河北法众律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王福双，男，1986年5月14日出生，汉族，住河北省邢台市清河县。 被上诉人（原审被告）:胡燕秀，女，住山东省聊城市东昌府区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司清河支公司因与被上诉人范胜国、王福双、胡燕秀机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省隆尧县人民法院（2020）冀0525民初2003号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司清河支公司委托诉讼代理人刘志虎、被上诉人范胜国的委托诉讼代理人李会芹到庭参加诉讼。被上诉人王福双、胡燕秀经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司清河支公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决或发回重审，并依法改判；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：原审法院判决认定被上诉人范胜国伤情构成七级伤残、九级伤残各一处；误工期300天、护理期150天、营养期90天，明显属于认定事实不清，适用法律错误。1、原审庭审时，被上诉人范胜国提交了司法鉴定意见书，但该鉴定系范胜国单方委托做出，未与我司协商鉴定机构，也未由法院指定鉴定机构，且在开庭时出示该证据。原审法院以上诉人未在举证期内提出重新鉴定为由，当庭驳回上诉人的重新鉴定申请，不符合法律规定。因为上诉人在开庭之前还不知道范胜国的伤残等级和三期时长，不能申请重新鉴定。另外，通过对范胜国的病历质证发现，其伤情原构不成七级伤残、九级伤残各一处；误工期300天、护理期150天、营养期90天。所以，上诉人再次申请对范胜国的伤情进行伤残和三期鉴定；2、被上诉人范胜国在开庭时，才出示在医院的用药明细，按照相关法律规定和河北省公布的相关规范性文件，上诉人申请非医保用药鉴定，应当予以支持，或法院酌定扣除不超过10%的非医保用药。综上所述，原审法院认定事实不清、适用法律错误。 范胜国答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。1、上诉人的鉴定申请不应支持。首先，伤残鉴定机构具有相应资质，程序合法，鉴定意见依据充分，依法应当采信。其次，该鉴定并非被上诉人单方委托，而是上诉人指定的，并且鉴定当天上诉人也派人在场，是段经理当天全程陪同。当天段经理还和作鉴定的医生多次沟通，这些基本事实上诉人不应回避，段经理电话是185××××6962，法庭可以核实。被上诉人也有和段经理的电话录音，如果需要可以庭下提交。第三，即便是单方委托，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第41条，只有具备足以推翻该鉴定意见的证据，或者该鉴定意见有重大瑕疵时法院才可以准许重新鉴定。第四，上诉人在上诉状中称通过对病历质证，发现伤情不构成七级九级伤残，没有任何依据，是否构成伤残，构成几级伤残，是需要专业人员依据相应标准进行综合评估。第五，关于保险公司提出的扣除非医保用药比例问题，在一审中，被上诉人提交了病历、诊断证明、医疗费票据，按照法律规定，完成了相应举证责任，并且被上诉人用药完全是遵照医嘱所花费的医疗费，与事故具有关联性，并且该笔费用已经实际支出，故保险公司依法应当在保险责任范围内予以承担。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 王福双、胡燕秀未到庭、未提交书面答辩状。 范胜国向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判决被告赔偿原告损失29万元，庭审中变更为166700元；2、判决被告保险公司在承保范围内承担赔偿责任。3、判令本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年3月22日，王福双驾驶鲁Ｐ2081Ｌ小型轿车沿宁鸡线由南向北行驶至时，与沿尚白线由西向东无证无牌驾驶摩托车的范胜国发生交通事故，造成范胜国受伤，车辆损坏。事故经认定双方负事故同等责任。事故车辆鲁Ｐ2081Ｌ在被告平安保险投保交强险和三者险100万且不计免赔，事故发生在保险期间，驾驶证、行驶证合法有效。事故后平安保险垫款131524元。范胜国于2019年3月22日-4月25日、6月11日-7月26日、8月8日-8月17日三次在冀中能源邢台矿业集团总医院住院34天、45天、9天总计88天。2020年2月25日经桥东司法医学鉴定中心鉴定原告范胜国伤情构成七级伤残、九级伤残各一处；误工期300日，护理期150日，营养期90日。事故造成范胜国损失，1、医疗费224209元；2、伙食补助费88天*50＝4400元；3、营养费30元*90天＝2700元；4、伤残赔偿金15373*20年*42%＝129133.2元；5、误工费28201／365*300＝23179元；6、护理费42115／365*150＝17307.5元；7、被抚养人生活费父亲范凤林（1943.8.10出生，计算5年）、母亲李付井（1946.6.9出生，计算7年）、儿子范跃凯、范颂凯（2004.5.28出生，计算3年）、次女范艺兵（2003.1出生，自2020年2月25日计算，应为1年）不超过上一年度农村人均消费12372元总支出，按42%计算为36373.68元；8、精神损害抚慰金15000元；9、交通费2000元，原告三次住院2000元予以支持；10、摩托车损失500元，予以支持；11、鉴定费2100元。上述事实有诉状、事故认定书、保单、诊断证明住院病历、鉴定报告、开庭笔录等在卷佐证，足以认定。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。范胜国在此次事故中受伤，并遭受损失，依法应得到赔偿。事故车辆在平安保险投保交强险和商业三者险100万，且不计免赔，证件齐全，应首先在保险责任内赔偿，不足部分由侵权人赔偿。双方负事故同等责任，均为机动车，超出交强险部分，应按50%比例赔偿。对于平安保险提出扣除非医保用药及认为评定伤残等级较高，要求鉴定和重新评定，因没有在举证期限内提出申请，故不予支持。平安保险垫付131524元，应予抵扣。依照《中华人民共和国侵权责任法法》第十六条、第二十二条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司清河支公司在交强险医疗费分项限额内赔偿范胜国医疗费10000元；在伤残赔偿分项限额内赔偿范胜国110000元；在财产赔偿项内赔偿500元；判决生效后十日内给付；二、中国平安财产保险股份有限公司清河支公司对超出交强险部分334302.38元在商业第三者险限额内按50%赔偿范胜国167151.2元；判决生效后十日内给付，事故后给付的131524予以扣除；三、王福双给付范胜国鉴定费2100元；四、驳回范胜国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取875元，由被告王福双负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，二审查明事实与一审认定一致。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于鉴定问题，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条、第四十一条的规定，上诉人未提交相应证据证明该鉴定存在应当重新鉴定的情形，故对该项请求，本院不予支持。关于非医保用药问题，范胜国在交通事故中受伤，住院治疗用药系医院行为，且已实际支付，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，保险公司应予赔偿。上诉主张应酌定扣除不超过10%的非医保用，其理据不足，本院不予支持。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司清河支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1750元,由上诉人中国平安财产保险股份有限公司清河支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 梁 兵 审判员 张庆安 审判员 杨拥军 二〇二一年四月二十五日 书记员 尹 乐