贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终1587号上诉人（原审被告）：遵义千思智慧家装饰工程有限公司，住所地：贵州省遵义市红花岗区海尔大道东方花园A组团二号3号。统一社会信用代码：91520302MA6J76UJ6G。法定代表人：张勇，公司总经理。委托诉讼代理人：王斌，公司员工。被上诉人（原审原告）：汪钱，男，汉族，住贵州省金沙县。委托诉讼代理人（特别授权）：何天毅，金沙县城东法律服务所法律工作者。上诉人遵义千思智慧家装饰工程有限公司（以下简称千智公司）因与被上诉人汪钱装饰装修合同纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2020）黔0523民初4529号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人千智公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审。2、本案一审、二审诉讼费用、鉴定费，全部由被上诉人承担。本案我方产生的差旅费、食宿费合计4000元，全部由被上诉人承担。4、按合同约定涂料进场后支付二期工程进度款41040元，并在最后木地板、卫浴、窗帘、灯具安装验收后支付尾款6840元。5、赔偿我方公司货款利息、误工费、合同违约金、精神损失费、名誉受损费合计50000元。事实及理由：1、本案主体错误。被上诉人是与千思装饰工程有限公司（以下简称千思公司）签订合同。与我千智公司无任何关系。因千思公司在注销公司45天的时间内，已清算所有工程，债务等一切业务。我千智公司只是接手后续工程．所以不应被被上诉人起诉，即主体错误。2、千智公司严格按照合同，承诺书履行义务，并未更换品牌。在合同履行过程中，因千智公司担心被上诉人与千思公司材料品牌有其他协议或合同，被上诉人担心千智公司后期装修中加钱，双方被充签订了一份承诺书。明确：材料以千思公司装饰材料选材单为依据。之前千思公司提供的一份品牌明细，不能作为被上诉人最终选材施工的明细。因橱柜，衣柜属于后期选定材料，所以千思公司装饰材料选材单没有确定品牌，约定微信沟通确定，有微信确定记录证实。同时双方约定，所有材料经业主验收才安装。目前被上诉人家里的橱柜，衣柜已安装结束，应认定橱柜，衣柜被上诉人已经验收后安装，不存在更换品牌的问题。3、被上诉人违约在先，我公司才停止施工。千思公司施工合同约定涂料进场前付总工程款30％，金额：41040.00元，同时约定，甲方（被上诉人）未能按约定时间足额付款，乙方有权停止下一工种的进场及施工，所造成的一切损失由甲方（被上诉人）承担。目前被上诉人家中装修，涂料已经完工。只剩下木地板，卫浴成品安装，其他全部完工，因被上诉人未足额支付工程款造成的损失应由被上诉人承担。4、装修价值评估金额不真实，不准确。目前被上诉人的装修进度为水电、防水、泥工、木工、涂料已结束，瓷砖、衣柜、橱柜、室内门、集成吊顶、大理石已安装，仅剩下木地板、卫浴、开关面板未安装，装修已基本完成，远远超过被上诉人支付的工程款。合同约定中的大部分项目和材料已进场且完工，我公司此项目已产生人民币123688.8元整。被上诉人汪钱辩称：1、被上诉人提供了上诉人出具的承诺书，明确规定，合同与装饰工程委托协议相结合，以装饰工程委托协议为主，赠送礼品材料，以上诉人公司材料为依据，不得更换，保证材料质量。上诉人公司私自更换品牌衣柜，橱柜用的品牌为满堂红，而双方约定的橱柜品牌为志邦，欧浱、久高。衣柜品牌是久高。室内门约定标准配置为实木门，被上诉人却换成烤漆复合门，且存在缺陷和瑕疵。而且，根据双方的约定，所有材料必须经业主验收才能安装，上诉人所安装的产品，均没有经过被上诉人验收。上诉人存在违约行为。2、因上诉人前期工程没有保证材料质量，做工粗糙，且还未完工，被上诉人不应支付二期程款。3、上诉人称项目产生的123688.8元不是真实的。4、上诉人还应赔偿被上诉人损失77369元。四、原判要点及判决结果被上诉人汪钱向一审法院起诉请求：1、判决解除原、被告于2019年12月15日签订的《装饰工程施工合同》；2、判决被告退还原告已付装修款人民币89255.00元并赔偿因延误工期给原告造成的损失；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告欲对其位于金沙县进行装修。2019年8月18日，原告看到被告千思装饰公司：“现金优惠交两万元立减20000元，139800元100㎡建筑面积豪华整装套装”的广告宣传后，参与被告的砸金蛋活动获得一等奖（工程款减10000.00元），还向被告交付了定金2000.00元。同年9月7日，原、被告签订了《装饰工程委托协议》，原告又交付了定金18000.00元，协议中载明“面积100㎡豪华套餐价119800元以套内80㎡计算，面积以实际测量为主，每增加1㎡加收998元，每减少1㎡减680元”。被告公司实际测量案涉房屋大于100㎡后，被告称总工程款应为136800.00元。2019年12月15日，原、被告签订了《装饰工程施工合同》，合同约定：工程施工120个工作日，乙方按质按量地完成报价单中的整体施工和安装项目，工程项目及施工方式如需变更，双方应协商一致签订书面变更协议，乙方提供的材料设备应在运到施工现场前通知甲方检验，乙方采购的材料设备质量不符合双方约定要求的应禁止使用，总工程款136800.00元，第一期系签订施工合同付总工程款65%即88920.00元，第二期系涂料进场前付总工程款30%即41040.00元，第三期系整体工程验收付总工程款5%即6840.00元。同月21日，案涉装修装饰工程开工。同月23日，原告向被告支付了工程款68920.00元，被告向原告出具一份《遵义千思装饰材料选材单》（附一张加盖公章的各类别设备、材料所选用的品牌清单）、一张加盖公章的《承诺书》，载明：材料以遵义千思装饰材料选材单为依据，不得更换，保证材料质量，所有文件以盖上公章有效，所有材料经业主验收才安装。施工过程中，被告提供的橱柜与衣柜实际使用的品牌是满堂红，与选材清单中约定的橱柜品牌范围是志邦、欧派、久高，衣柜品牌是久高，不相符合，同时卧室门存在瑕疵。2020年8月27日，原告以被告未按合同履行，做工粗糙，没有使用合同约定的选材、品牌，诉来我院，请求依法判决。另查明，原、被告双方对现已装修部分的装修价值未达成一致意见，经委托皓天评估集团有限责任公司对案涉工程进行鉴定，皓天评估集团有限责任公司作出（2020）皓评字第236皓《金沙县天逸小区4栋2单元22楼1房屋已装修部分（除窗户、拉门外）装修价值的价格评估报告》：其装修价值在评估基准日评估价格为75531.00元。原告为此次鉴定支付鉴定费8000.00元。对于该鉴定结果，原告表示无异议，被告表示有异议，认为评估结果未包含设计费、销售费、远程费等运营成本。一审法院认为：本案争议的焦点为：一、原告请求解除与被告于2019年12月15日签订的《装饰工程施工合同》的理由是否成立；二、原告要求被告退还其已付装修款人民币89255.00元并赔偿损失50000.00元的理由是否成立。一、关于原告请求解除与被告于2019年12月15日签订的《装饰工程施工合同》的理由是否成立的问题。根据《中华人民共和国合同法》第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实守信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”、第九十四条：“由下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为明确表示不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”原、被告签订的《装饰工程施工合同》是双方真实意思表示，不违反相关法律法规，对此本院予以确认。被告向原告出具的加盖公章的《遵义千思装饰材料选材单》（附一张加盖公章的各类别设备、材料所选用的品牌清单）与《承诺书》，也是被告的真实意思表示，不违反相关法律法规，对此本院予以确认。合同签订后，原告按约支付第一期工程款，但被告未按合同约定全面履行相应的义务。合同明确约定禁止使用不符合双方约定要求的材料、设备，还约定橱柜品牌范围是志邦、欧派、久高，衣柜品牌是久高，被告提供的橱柜与衣柜实际使用的品牌是满堂红。被告使用了不在品牌清单内的品牌材料，被告所提供的聊天记录未提及品牌更换相关事宜，被告也未提供证据证明系经业主同意、验收才安装，如变更项目内容，需双方协商一致签订书面变更协议。被告变更材料品牌后，经原告多次提出异议，要求被告按合同约定履行均无果，原告以此主张解除合同，本院予以支持。二、关于原告要求被告退还其已付装修款人民币89255元并赔偿损失50000元的理由是否成立的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十八条：“合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。”根据原告提供的票据，原告实际交付的工程款为88920.00元，经鉴定，案涉房屋已装修部分（除窗户、拉门外）装修价值在评估基准日评估价格为75531.00元。被告虽辩称在案涉工程中投入十二万余元，但并未提供客观、真实的证据支持其辩称，且案涉房屋现已出现多处瑕疵，故被告应返还原告88920.00-75531.00=13389.00元。对于原告在庭审中诉称的损失50000元，因原告未提供证据证明，也未在庭审后三日内补交相应的诉讼费用，视为自愿放弃该项诉讼请求。原告诉称被告存在虚假宣传、诱骗、延误工期的行为，但被告的宣传中明确单价为139800元100㎡，不存在诱骗，且2020年年初受新冠疫情影响，系不可抗力，故不存在被告故意延误工期。被告辩称因原告拖延缴纳第二期工程款，但双方约定第二期付款系涂料进场前交付，被告未提供证据证明前期工程已完成，已到达涂料进场的阶段，其交付条件未达成时，不存在原告延迟给付工程款的情形，其辩称的理由本院不予采信。综上，为维护公民的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、解除原告汪钱与被告遵义千思智慧家装饰工程有限公司于2019年12月15日签订的《装饰工程施工合同》；二、由被告遵义千思智慧家装饰工程有限公司于本判决书生效之日起十日内退还原告汪钱装修款人民币13389.00元；三、驳回原告汪钱的其他诉讼请求；案件受理费减半收取人民币1020.00元，鉴定费8000.00元，原告汪钱负担4040.00元，被告遵义千思智慧家装饰工程有限公司负担4980.00元。二审查明的事实与一审一致。本院认为，本案的争议焦点是：1、上诉人千智公司是否具有被告的主体资格，是否应承担责任。2、涉案双方当事人之间签订的《装饰工程施工合同》是否应予解除，被上诉人请求上诉人返还其交付的装修款及赔偿损失的理由是否应予支持。依照查明的事实，双方当事人均认可千思公司于2019年12月15日与被上诉人签订《装饰工程施工合同》后，千思公司在合同中的权利义务由上诉人千智公司享有和承担，上诉人千智公司具有被告主体资格。关于涉案《装饰工程施工合同》是否应解除的问题。双方当事人签订合同明确约定禁止使用不符合双方约定要求的材料、设备，但上诉人在装修过程中，违反合同约定，将双方约定的橱柜品牌范围志邦、欧派、久高，衣柜品牌久高擅自变更为满堂红。上诉人也未提供证据证明该品牌变更征得被上诉人的同意，上诉人变更材料品牌后，经被上诉人多次提出异议，要求上诉人按合同约定履行均无果，同时，上诉人安装卧室门存在瑕疵，因此，因上诉人的违约行为使双方签订的《装饰工程施工合同》的合同目的不能实现，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；”之规定，被上诉人请求张解除合同，本院予以支持。关于被上诉人请求返还其支付的装修款及赔偿损失的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十八条：“合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。”被上诉人实际交付的工程款为88920.00元，经鉴定，案涉房屋已装修部分（除窗户、拉门外）装修价值在评估基准日评估价格为75531.00元。上诉人虽辩称在案涉工程中投入十二万余元，但并未提供客观、真实的证据支持其主张，且案涉房屋装修现已出现多处瑕疵，上诉人应承担相应的赔偿责任，原判在扣减以评估结论认定的已装修部分的价格后，判决由上诉人返还被上诉人13389.00元，未对上诉人因装修质量瑕疵判决由上诉人赔偿相应损失，未损害上诉人利益，本院予以确认。上诉人在二审中称，评估价格内不包含公司的人员工资（设计师、项目经理）、公司的运营成本，明细表价格严重偏颇，请求重新评估。经审查，本案的评估公司及评估人员均有相应资质，评估方式和评估程序符合法律规定，上诉人并未提供足够证据推翻本案的评估结论，该评估结论应予依法采信，上诉人上诉称不应以评估结论认定上诉人已完成装修部分价款的主张，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由不成立，不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2040元，由上诉人遵义千思智慧家装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈红梅审判员  李厚军审判员  张 伟二〇二一年四月二十九日书记员  周海洋