山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁09民终1569号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司，住所地山东省东营市东营区南一路329号。 负责人：徐金强，总经理。 委托诉讼代理人：吴昊，山东民昊律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邱仲业，男，1963年12月19日生，汉族，住肥城市。 委托诉讼代理人：汪培洪，肥城金长城法律服务所法律工作者。 原审被告：刘勇，男，1968年11月4日生，汉族，住肥城市。 原审被告：姜雨民，男，1991年4月11日生，汉族，住广饶县。 原审被告：刘丕涛，男，1971年2月25日生，汉族，住肥城市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司（以下简称人保东营公司）与被上诉人邱仲业、原审被告刘勇、姜雨民、刘丕涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省肥城市人民法院（2020）鲁0983民初5532号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保东营公司上诉请求：1.请二审法院在委托司法鉴定机构对被上诉人在2020年7月15日因愈合不良钢板外露而发生的手术治疗与交通事故的因果关系及参与度进行鉴定并依法改判。2.本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人在2020年7月15日因愈合不良钢板外露而发生的手术治疗与交通事故不存在因果关系，上诉人不应承担赔偿责任。被上诉人在2017年治愈出院的病案中记载其伤口干燥无渗出，恢复良好，伤口并无异常。但2020年却因伤口愈合不良、渗液并钢板外露再次入院治疗，此时距被上诉人第一次治愈出院已过三年，上诉人认为导致伤口钢板外露的原因与交通事故无关，或系因首次治疗医院手术操作不当及被上诉人在出院恢复期间未能严格遵守医嘱进行休养导致，本次治疗的相关费用不应由上诉人承担。请二审法院在委托司法鉴定机构对被上诉人在2020年7月15日因愈合不 良钢板外露而发生的手术治疗与交通事故的因果关系及参与度进行鉴定并依法改判。 邱仲业向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院生活补助费、营养费、鉴定费、交通费等共计87905.05元；2.本案的诉讼费、邮寄费及造成的其他损失由被告承担。 一审法院认定事实：2017年7月4日11时40分许，被告刘勇驾驶无牌小型普通客车在（开发区贝斯特门口左转弯掉头时，与沿广凯路由西向东行驶被告姜雨民驾驶的鲁Ｅ×××××号小型轿车发生交通事故，造成被告刘勇及无牌小型普通客车乘车人李允吉、李庆辰、陈金平、刘衍林、刘正银、张兆振及原告邱仲业受伤，车辆损坏。2017年8月3日，广饶县公安局交通管理大队作出广公交认字[2017]第00157号道路交通事故认定书，确定被告刘勇承担事故的主要责任，被告姜雨民承担事故的次要责任，李允吉、李庆辰、陈金平、刘衍林、刘正银、张兆振及原告邱仲业不承担事故责任。事故发生后，原告邱仲业被送入广饶县人民医院治疗，主要诊断为左侧锁骨骨折，2017年7月14日出院，实际住院10天。住院期间医疗费14236.75元。住院期间伙食补助费300元（30元/天×10天）。广饶县人民医院住院病案记载诊疗经过：入院后完善相关辅助检查，在臂丛麻醉下行锁骨骨折切开复位钢板内固定术，术后输液对症治疗，好转出院。2020年7月11日，原告邱仲业自行委托泰安正合司法鉴定所对其在广饶县人民医院住院时的后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。2020年7月30日，该所作出泰正司鉴所[2020]临鉴字第575号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人邱仲业误工期限为100日；护理期限为60日；营养期限为90日；后续治疗费约需9000元，并在分析说明中建议以实际花费为准。原告邱仲业因本次鉴定支出鉴定费1560元。根据该司法鉴定意见书，按照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元/年计算，原告邱仲业在广饶县人民医院住院期间的误工费为11600元（116元/天×100天）；护理费为6960元（116元/天×60天）。根据该司法鉴定意见书确定的营养期限，按照20元/天计算，营养费为1800元（20元/天×90天）。2020年7月15日，原告邱仲业因左锁骨骨折术后钢板外露并感染到肥城市中医医院住院治疗。2020年8月8日，原告邱仲业出院，实际住院24天，出院医嘱记载：出院后继续治疗…左肩一个月内勿从事体力劳动…。在该院住院期间花费医疗费19684.30元；住院期间伙食补助费720元（30元/天×24天）。根据原告邱仲业的住院天数及出院医嘱，按照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元/年计算，原告邱仲业因本次治疗产生的误工费为6264元（116元/天×54天）；护理费为2784元（116元/天×24天）。根据原告邱仲业两次住院情况，一审法院酌情认定交通费500元。庭审中，被告人保东营公司对原告邱仲业第二次治疗与交通事故是否具有因果关系、泰安正合司法鉴定所的司法鉴定意见书提出异议，但在一审法院指定的期限内未提出鉴定及重新鉴定申请。另查明，被告刘勇驾驶的无牌小型普通客车所有人为被告刘丕涛，无保险；被告刘丕涛与被告刘勇系雇佣关系，事故发生时被告刘勇系从事雇佣活动。鲁Ｅ×××××号小型轿车所有人为被告姜雨民，该车在被告人保东营公司处投有交强险及商业三者险100万元，且不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生后，原告邱仲业就其因在广饶县人民医院住院所产生的损失曾找过被告刘丕涛，被告刘丕涛向原告邱仲业支付了5000元，其余损失一直未付。被告刘丕涛在诉前调解中称，除原告邱仲业及被告刘勇以外，本次事故的其他伤者其已赔偿完毕。综上，一审法院依法认定原告邱仲业本次交通事故的损失为：医疗费33921.05元、误工费17864元、护理费9744元、住院伙食补助费1020元、营养费1800元、交通费500元、鉴定费1560元，以上共计66409.05元。本案经开庭调解，未能达成协议。 一审法院认为，被告刘勇驾驶无牌小型普通客车与被告姜雨民驾驶的鲁Ｅ×××××号小型轿车发生交通事故，造成被告刘勇及无牌小型普通客车乘车人李允吉、李庆辰、陈金平、刘衍林、刘正银、张兆振及原告邱仲业受伤，车辆损坏，广饶县公安局交通管理大队确定被告刘勇承担事故的主要责任，被告姜雨民承担事故的次要责任，原告邱仲业等人不承担事故责任。事实清楚，责任明确，一审法院依法予以认定。因事故发生后，原告邱仲业就其因在广饶县人民医院住院所产生的损失曾找过被告刘丕涛，且广饶县人民医院住院病案记载其伤情为好转出院，并非痊愈出院，仍需治疗，故其主张的在广饶县人民医院治疗期间的相关损失并未超过诉讼时效。对于原告邱仲业主张的因在肥城市中医医院住院所产生的损失，因被告人保东营公司在一审法院指定的期限内未申请因果关系鉴定，根据广饶县人民医院住院病案和肥城市中医医院住院病案，一审法院依法认定原告邱仲业在肥城市中医医院治疗的伤情与本次交通事故具有因果关系，对由此产生的合法损失依法予以支持。对于原告邱仲业自行委托泰安正合司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，因被告人保东营公司在一审法院指定的期限内未申请重新鉴定，亦未提交足以反驳的证据，故一审法院依法予以采纳。综上，原告邱仲业要求赔偿因本次交通事故造成的损失，合理合法，应予支持，但具体赔偿数额应根据有关法律规定的标准，结合本案实际予以确定，超出部分不予支持。因鲁Ｅ×××××号小型轿车在被告人保东营公司投保了交强险，事故发生在保险期间内，故对原告邱仲业的损失应先由被告人保东营公司在交强险赔偿限额内赔偿38108元。对于交强险赔偿限额之外的损失，因鲁Ｅ×××××号小型轿车在被告人保东营公司投保了商业三者险，事故发生在保险期间内，被告姜雨民承担本次事故的次要责任，本次事故发生在机动车之间，故一审法院依法确定由被告人保东营公司在商业三者险范围内按照30%的比例予以赔偿,共计8490.32元[（66409.05元-38108元）×30%]。因被告刘勇与被告刘丕涛系雇佣关系，根据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告刘勇虽然是在从事雇佣活动中致人损害，但因其在本次事故中承担主要责任，具有重大过失，故对于剩余损失由其与雇主被告刘丕涛连带赔偿，共计19810.73元（66409.05元-38108元-8490.32元），扣除被告刘丕涛已支付的5000元，还需赔偿14810.73元。因被告姜雨民车方应承担的赔偿份额在保险限额之内足已赔付，故其在本案中不再承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险赔偿限额内赔偿原告邱仲业各项损失共计38108元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险限额内赔偿原告邱仲业各项损失共计8490.32元；三、被告刘勇、刘丕涛于本判决生效之日起十日内连带再赔偿原告邱仲业各项损失共计14810.73元；四、驳回原告邱仲业对被告姜雨民的诉讼请求；五、驳回原告邱仲业的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1998元，减半收取计999元，由原告邱仲业负担301元，被告中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司负担530元，被告刘勇、刘丕涛负担168元。 二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为2020年7月15日被上诉人邱仲业二次住院与本案交通事故是否存在因果关系。本案交通事故发生后，被上诉人邱仲业在广饶县人民医院住院，其出院病例记载其伤情为好转出院，而非痊愈出院，出院后仍需治疗。且《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条规定，“当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义，人民法院不予准许。”上诉人并未提交被上诉人邱仲业上诉人因感染二次住院与本次交通事故无关的相关证据，且上诉人未在一审指定期间提出鉴定申请，其二审中提出的鉴定申请，本院依据法律规定及本案实际情况不予准许。一审时鉴定虽为单方委托，但其鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相关鉴定资格，上诉人虽有异议但未举证反驳，一审法院予以采信并无不当。 综上所述，泰安中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1998元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 阎 鹏 审判员 井 慧 审判员 于永刚 二〇二一年四月二十六日 书记员 左文静