广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤03民终1917号上诉人（原审被告）：东莞宏伟置业发展有限公司，住所地：广东省东莞市东城区火炼树社区尚书苑首层，统一社会信用代码：914419007684215230。法定代表人：杨洁，董事长。委托诉讼代理人：刘宏斌，广东广和律师事务所律师。委托诉讼代理人：何昌喜，广东广和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：东莞市好顺利实业有限公司，住所地：广东省东莞市东城街道乌石岗工业路******，统一社会信用代码：91441900MA51UP8T7K。法定代表人：王彬，总经理。委托诉讼代理人：许育平，湖南天戈律师事务所律师。原审被告：陈泉江，男，1988年8月20日出生，汉族，身份证住址：广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：刘宏斌，广东广和律师事务所律师。委托诉讼代理人：何昌喜，广东广和律师事务所律师上诉人东莞宏伟置业发展有限公司（以下简称宏伟公司）因与被上诉人东莞市好顺利实业有限公司（以下简称好顺利公司）、原审被告陈泉江合同纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院（2020）粤0304民初14944号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。宏伟公司上诉请求：一、撤销一审判决；二、中止审理或发回重审由原审法院中止审理，待其他相关案件判决生效后再继续审理；三、本案一、二审全部诉讼费用由好顺利公司承担。事实和理由：本案的审理结果必须以东莞市第一人民法院正在审理的一系列案件的判决结果为依据。一、一审程序违法。在一审诉讼过程中，陈泉江己经向法院递交了《中止审理申请书》，申请依法中止审理本案，待尚书苑二楼商铺相关房屋买卖合同纠纷诉讼案件作出最终判决后，在事实清楚、证据充分，权责明确的情况下，再恢复审理，以作出公正判决，从而避免重复诉讼。二、《五方协议》第五条约定本案的判决结果应当以另案为依据。故本案的判决结果必须以东莞市第一人民法院正在审理的尚书苑二楼相关系列房屋买卖合同纠纷案为依据。三、好顺利公司履行债务不符合约定，宏伟公司依法行使同时履行抗辩权。好顺利公司辩称，一、一审判决程序正当，不存在需要中止审理的事由。二、宏伟公司无权主张同时履行抗辩权。目前尚书苑花园二楼商铺买卖合同出现的相关纠纷，均系宏伟公司恶意违约造成，宏伟公司未按照约定支付款项，致使好顺利公司无法解决相关问题。陈泉江未发表意见。好顺利公司向一审法院起诉请求：1、宏伟公司、陈泉江立即支付欠款4513300元，并按月息6‰计算违约金至欠款实际清偿之日；2、本案诉讼费由宏伟公司、陈泉江承担。庭审时，好顺利公司明确利息计算时间为自2020年2月28日起计算。一审法院认定事实：2019年7月5日，宏伟公司作为甲方，案外人谢志毅作为乙方，双方签订一份尚书苑花园二楼商铺买卖合同终止协议，内容为，甲乙双方于2018年2月2日签订尚书苑花园二楼商铺买卖合同，现因乙方未能按约支付房款，甲乙双方就终止合同的履行达成协议如下：一、双方同意自本协议生效之日终止尚书苑花园二楼商铺买卖合同，该合同不再履行。二、尚书苑花园二楼商铺买卖合同终止前合同已经履行的部分继续有效。……四、尚书苑花园二楼商铺买卖合同项下由乙方代理甲方已出售但尚未过户的不动产（详见附件二），甲方应按照乙方指示过户给第三方，甲方的实际应收款扣除各项税费、佣金、中介费后每平方米为26000元，应收价款甲方直接在甲方应支付给乙方的补偿金中抵扣。……七、乙方在合同履行中的投入由乙方独自承担，由此产生的债务亦由其自行承担，若乙方债权人向甲方主张，司法机关亦判令甲方承担后，甲方可向乙方追索。八、合同项下不动产改造的所有资料、审批手续（附件四）亦同时由乙方向甲方移交，乙方应于2019年7月5日前履行完双方约定的移交义务，如有延迟，甲方支付本协议第十条补偿金的时间相应顺延。……十、在乙方履行完上述义务经双方确认后，甲方向乙方支付总计760万元补偿金，该补偿金于2019年10月30日前支付第一笔300万元，于2019年11月30日前支付第二笔50万元，2019年12月30日前支付第三笔50万元，于2020年1月30日前支付第四笔50万元，于2020年2月28日前付清尾款。如甲方不能按时向乙方付款，则甲方应按拖欠金额每日万分之二的标准向乙方支付违约金。……。2019年7月8日，宏伟公司作为甲方，陈泉江作为乙方，案外人谢志毅作为丙方，好顺利公司作为丁方，案外人叶光耀作为戊方，各方共同签订一份五方协议，内容为，鉴于2019年7月甲、丙方签订尚书苑花园二楼商铺买卖合同终止协议，为保证终止协议各项约定落实并依法产生法律效力，甲乙丙丁戊五方特补充协议如下：一、五方均同意尚书苑花园二楼商铺买卖合同终止协议的约定，自愿承担终止协议所赋予的权利和义务。二、乙方作为甲方房产的代持人，对于在终止协议中约定的甲方补偿给丙方的760万元，与甲方承担连带支付责任。三、自本协议签订后，经本协议各方与施工方核实工程质量及进度款支付情况后，丙方、丁方与第三人签订的关于整改尚书苑二楼商铺的一系列合同（详见附件一）中的权利义务均由甲方继受，此后产生的债务亦由甲方自行承担。四、合同项下交易的房产17套已经由丙方代理乙方出让给第三人，该17套房产现已变更登记到第三人名下（详见附件二）。该17套房产交易合同中约定的由乙方支付的装修款实际应由丙方承担。丙、丁、戊方对上述17套房产装修款的支付义务承担连带责任，在无有关明确约定的情形下丙方继续履行上述17套房产装修款支付义务，如第三方要求甲方或乙方承担，甲方、乙方可直接从按终止协议约定应支付给丙方的补偿金中扣除或向丙、丁、戊方追偿。五、由丙、丁、戊方代理乙方出让给第三人的已过户的上述17套房产，由丙、丁、戊方继续履行合同义务。若任意第三人向甲方或乙方就尚书苑花园二楼商铺买卖合同项下的房产因丙、丁、戊方代理期间导致的纠纷主张任何权利或补偿，司法机关亦判令由甲方或乙方承担后，甲方和乙方可向丙、丁、戊方追索，丙、丁、戊方互相承担连带责任。六、尚书苑花园二楼商铺买卖合同项下由丙方代理甲方或乙方已出售但尚未过户的不动产（详见附件三），甲方或乙方的实际应收款扣除各项税费、佣金、中介费后每平方米为26000元，应收价款甲方或乙方直接在甲方应支付给丙方的补偿金中抵扣。七、丙、丁、戊方保证其向甲乙方提供的东莞尚书苑二楼商铺投入明细（详见附件四）的真实性、完整性，如有不实、漏项等给甲、乙方造成的任何损失，甲方直接在应支付给丙方的补偿金中扣减及向丙、丁、戊方连带追偿。八、各方均同意在终止协议中约定的甲方对丙方的补偿金全额直接补偿给丁方，作为对丁方的补偿，丁方同意甲方按终止协议及本协议约定的扣减。丙、丁、戊方应于2019年7月前履行完尚书苑花园二楼商铺买卖合同终止协议及本协议约定的移交义务，如有迟延，甲方支付补偿款的时间相应延迟。……在签字页，备注：附件一已完成交接，并收到原件一份，附件二、三、四、五及其他已收，见清单明细。……。好顺利公司提交合同附件清单明细表，主张上述终止协议及五方协议项下的附件由宏伟公司收取，由叶光耀签字确认。宏伟公司、陈泉江对该明细表的真实性予以认可，但主张未收到上述协议的附件。2019年11月25日，陈泉江作为甲方（未签字）、案外人谢志毅作为乙方，案外人叶光耀作为丙方，好顺利公司作为丁方，各方共同签订一份东莞尚书苑二楼商铺铺补偿金抵扣确认单及东莞尚书苑二楼2019年10月补偿金抵扣确认单。其中，商铺补偿金抵扣确认单内容为，关于东莞尚书苑二楼245号商铺，乙方确认已收到业主支付的购房款348120元，扣除乙方已经支付的中介费4.8万元和经营成本13万元后，剩余房款170120元应由乙方支付给甲方。对于乙方未支付的4万元中介费，甲方已于2019年10月8日代为支付，现乙丙丁方一致同意，对于乙方应支付甲方的245号商铺房款170120元，甲方直接从五方协议约定应支付丁方的第一笔补偿金中抵扣。10月补偿金抵扣确认单内容为，关于东莞尚书苑二楼商铺211号、212号、231号、219号、245号商铺的购房款共计308.67万元，根据五方协议约定，211号、212号、231号、219号商铺的应收房款26000元/平方米，甲方可直接在甲方应支付的补偿金中扣减，对于乙方应支付甲方的245号铺房款170120元，乙丙丁方一致同意，甲方直接从五方协议约定应支付丁方的第一笔补偿金中抵扣。现乙丙丁方一致同意，对于乙方应支付甲方的上述5间商铺的购房款共计308.67万元，甲方直接从五方协议约定应支付丁方的第一笔补偿金中抵扣300万元，从第二笔补偿金中抵扣8.67万元。签字处均备注：原件已收。宏伟公司、陈泉江提交案外人在东莞市第一人民法院起诉宏伟公司、陈泉江的民事起诉状、传票等材料，主张尚书苑商铺买受人起诉了宏伟公司、陈泉江。宏伟公司、陈泉江提交委托书复印件，主张案外人谢志毅从宏伟公司处购买了85套商铺，是该商铺的权利人。好顺利公司对该委托书不予认可。庭审时，好顺利公司主张补偿金总额为760万元，按照抵扣确认单的约定，应抵扣的金额为308.67万元，故宏伟公司、陈泉江尚欠4513300元未支付。宏伟公司、陈泉江对应抵扣的总金额为308.67万元无异议，但主张还应扣除宏伟公司、陈泉江代乙方支付的4万元中介费。好顺利公司主张双方在抵扣确认的时候一并处理了该4万元，抵扣总金额是双方共同确认的308.67万元。一审法院认为，尚书苑花园二楼商铺买卖合同终止协议中约定宏伟公司向案外人谢志毅支付760万元补偿款，在五方协议中确认该760万元补偿款由宏伟公司支付给好顺利公司，该行为属于债权转移，宏伟公司在五方协议中盖章确认，证明已经收到了债权转让的通知，该债权转让行为有效。陈泉江在五方协议中明确与宏伟公司承担连带支付责任，该约定属于债务的加入。故宏伟公司、陈泉江应向好顺利公司支付760万元。关于抵扣金额。根据2019年11月25日的东莞尚书苑二楼2019年10月补偿金抵扣确认单显示，抵扣金额为308.67万元。该确认单中已经载明了陈泉江在2019年10月8日代为支付4万元中介费，故该院认为该4万元已经计算在抵扣金额之中，宏伟公司、陈泉江仍需支付好顺利公司补偿款4513300元（7600000-3086700）。宏伟公司、陈泉江未按照终止协议约定的时间支付补偿款，好顺利公司请求宏伟公司、陈泉江支付违约金符合终止协议的约定，该院予以支持。好顺利公司请求宏伟公司、陈泉江按照月6‰标准，自2020年2月28日开始计算违约金至实际清偿之日止，未超过终止协议的约定，该院予以支持。宏伟公司、陈泉江辩称按照五方协议第四条、第五条的约定，宏伟公司、陈泉江被案外人起诉，宏伟公司、陈泉江有权行使同时履行抗辩权。但同时履行抗辩权的适用条件是在同一双务合同中当事人互负债务，五方协议第四条、第五条并无互负债务的约定，而是约定了追索和抵扣的适用情形，故宏伟公司、陈泉江该主张，该院不予采信。案外人起诉宏伟公司、陈泉江属于案外人与宏伟公司、陈泉江之间的法律关系，与本案并非同一法律关系，宏伟公司、陈泉江可依据五方协议的约定另行追偿。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，判决：宏伟公司、陈泉江应于该判决发生法律效力之日起十日内支付好顺利公司补偿款4513300元及违约金（按照月6‰标准，自2020年2月28日开始计算违约金至实际清偿之日止）。案件受理费42906.4元（已由好顺利公司预交），由宏伟公司、陈泉江负担。本院查明，一审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，宏伟公司上诉称根据五方协议约定，一审法院应当中止审理，宏伟公司也可以提出同时履行抗辩权。对此，本院认为，2019年7月8日签订的五方协议第五条约定：“由谢志毅、好顺利公司、叶光耀代理陈泉江出让给第三人的已过户的上述17套房产，由谢志毅、好顺利公司、叶光耀继续履行合同义务。若任意第三人向宏伟公司或陈泉江就尚书苑花园二楼商铺买卖合同项下的房产因谢志毅、好顺利公司、叶光耀代理期间导致的纠纷主张任何权利或补偿，司法机关亦判令由宏伟公司或陈泉江承担后，宏伟公司和陈泉江可向谢志毅、好顺利公司、叶光耀追索，谢志毅、好顺利公司、叶光耀互相承担连带责任。”根据该约定，如果司法机关判令由宏伟公司或陈泉江承担后，宏伟公司和陈泉江可向谢志毅、好顺利公司、叶光耀“追索”，即可以行使追偿权，但宏伟公司不能据此要求中止本案的审理，也不能据此行使同时履行抗辩权。综上，宏伟公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费42906.4元，由东莞宏伟置业发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 明 亮审判员 聂   效审判员 张 秀 萍二〇二一年四月二十五日书记员 李妍（兼）附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。