四川省达州市通川区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1702民初2593号 原告：左伟，男，1965年9月1日出生，汉族，四川省华蓥山市人，初中文化，个体，住四川省华蓥山市。 委托诉讼代理人：邓嫄蜀，四川法之缘律师事务所律师。 原告：孙继忠，男，1963年7月26日出生，汉族，四川省达州市通川区人，初中文化，住四川省达州市达川区。 被告：邹慎文，男，1963年4月21日出生，汉族，大学文化，户籍住址河南省焦作市山阳区。现住四川省达州市通川区。 委托诉讼代理人：苟小宇，达州市正大法律服务所法律工作者。 被告：中国新兴建设开发有限责任公司（原中国新兴建设开发总公司），住所地：北京市海淀区太平路**。 法定代表人：马健峰。 委托诉讼代理人：张江涛，该公司法务人员。 原告左伟、孙继忠诉被告邹慎文、中国新兴建设开发有限责任公司（原中国新兴建设开发总公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年12月13日作出（2017）川1702民初2695号民事判决，原告左伟不服，提起上诉，达州市中级人民法院于2018年6月19日作出（2018）川17民终342号民事裁定，发回重审。本院于2019年2月20日作出（2018）川1702民初3353号民事裁定，驳回原告的起诉，原告不服，再次提起上诉，达州市中级人民法院于2019年6月24日作出（2019）川17民终684号民事裁定，指令本院继续审理。本院于2020年7月21日重新立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告左伟及其委托诉讼代理人邓嫄蜀、原告孙继忠，被告邹慎文的委托诉讼代理人苟小宇、被告中国新兴建设开发有限责任公司的委托诉讼代理人张江涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 左伟、孙继忠向本院提出诉讼请求：1、依法判令两被告共同退还原告履约工程保证金40万元；2、依法判令按月息两分的标准两被告支付从2012年6月至2016年1月利息30万元；3、本案诉讼费用两被告负担。事实及理由：两原告通过朋友介绍认识被告邹慎文，2012年，邹慎文告知原告自己是中国新兴建设开发总公司达州市通川区分公司负责人，公司承建了四川达州秦巴物流园区建设工程，决定将工程的土石方工程对外发包。两原告商量后决定共同承包该工程。2012年6月13日，被告邹慎文与原告签订《土石方工程内部承包合同》，要求原告先缴纳工程保证金30万元。第二天，左伟将第一笔工程保证金转入邹慎文指定账户，公司收到款项后出具收据，后在邹慎文要求下又缴纳了工程保证金10万元。2012年12月，邹慎文不履行合同，原告要求公司退还工程保证金，被告邹慎文向原告表示缓一段时间再还，并出具承诺，如实在无法退还，将妻子谢合碧位于通川区××期××房屋转让给左伟抵债20万元。但邹慎文未履行承诺也未退还保证金，原告多次催促下，邹慎文表示资金压在重庆项目上，周转不过来，提出保证金40万元按照月息2分支付利息，2016年1月2日邹慎文按此结算后向原告左伟出具欠70万元的条子。2016年10月邹慎文仍不还款，于2016年10月1日让谢合碧将通川区××期××房屋转让给左伟抵债，在2017年5月将房屋卖给别人。导致原告至今无法收回工程保证金。双方签订的《土石方工程内部承包合同》是双方真实意思表示，合法有效。邹慎文系分公司负责人，签订合同是职务行为，民事责任应由中国新兴建设开发总公司达州市通川区分公司承担。但该分公司于2012年12月29日注销，根据公司法规定，分公司不具有法人资格，其民事责任应总公司承担。因此，两被告应共同承担退还履约保证金及利息共计70万元的连带责任。 邹慎文辩称，对收到保证金的事情予以确认，愿意退还保证金，但是由于经济困难，无力偿还。 中国新兴建设开发有限责任公司辩称，新兴公司和原告之间不存在任何合同关系，新兴公司没有成立过通川区分公司，和原告没有签订过合同，也没有经济往来；新兴公司与邹慎文不存在任何法律关系，没有授权邹慎文成立分公司，也没有授权邹慎文签订任何合同；邹慎文擅自伪造公章成立分公司，应自行承担法律责任；鉴定报告显示邹慎文成立分公司所有公章均是伪造，我们已向通川区公安局报案，因为超过追诉时效，所以没有立案。 本院经审理认定事实如下：2012年6月13日，原告孙继忠（承包方，乙方）与中国新兴建设开发总公司达州市通川区分公司（发包方，甲方）签订《土石方工程内部承包合同》，双方约定在合同签订时，乙方向甲方交纳合同履约金每立方1元，共计陆佰万元整，乙方在签订本合同同时交纳人民币叁拾万元。该合同由中国新兴建设开发总公司达州市通川区分公司加盖公章，被告邹慎文签名捺印，原告孙继忠签名。合同签订当日，原告左伟通过银行转账向被告邹慎文支付30万元履约保证金，被告邹慎文出具了收据，并加盖中国新兴建设开发总公司达州市通川区分公司财务专用章。次日，被告邹慎文又在该合同尾部书写“此承包土方协议现已交履约保证金叁拾万元，欠壹佰贰拾万元，进场补交壹佰贰拾万元生效”，并签名捺印。2012年6月18日，原告孙继忠、左伟签订协议，约定原告孙继忠与被告邹慎文签订的《土石方工程内部承包合同》中涉及的秦巴物流园区工程由二人共同承包，工程开支费用共同承担，效益共同平分。2012年9月14日和2012年10月27日被告邹慎文以向原告左伟出具借条借款50000元及24000元的形式收取保证金74000元。此后，原告左伟为承包工程事宜开支26000元（原告及被告邹慎文认可计作保证金）。2012年12月28日，被告邹慎文出具承诺一份，载明：“今以左伟协商于2012年6月13日签订的工程项目交纳保证金肆拾万元，合同终止退出保证金肆拾万元。由无现金退换，由侨兴住房一套（8楼）谢合碧抵押贰拾万，欠贰拾万元，共计肆拾万元。如2013年元月中旬能退换，住房退换住人。如中旬不能退换，2013年3月份全部退清。承诺人：邹慎文”。2016年1月2日，被告邹慎文出具借条载明：“今借到左伟现金柒拾万元正。用于重庆项目垫支。借款人：邹慎文，身份证号410802196304××××”。 同时查明，2016年1月2日借条金额70万元，含前述保证金40万元及资金占用期间的利息30万元。被告邹慎文在原审期间已向原告偿还利息10万元。 另查明，根据原达州市通川区工商质监局档案资料显示，中国新兴建设开发总公司达州市通川区分公司于2011年12月30日注册成立，负责人为邹慎文，类型为全民所有制分支机构（非法人），登记机关为达州市通川区工商局，注册号为×××54。该公司于2012年6月29日被准予注销。审理中，中国新兴建设开发有限责任公司申请对工商档案资料中的相关印章进行鉴定。2020年12月31日，经本院委托，成都清源司法鉴定中心作出成清司鉴字（2020）第2103号司法鉴定意见书，鉴定意见为，前述档案资料中“中国新兴建设开发总公司”印文与同名样本印文不是出自同一印章的印文，“中国新兴建设开发总公司财务专用章”印文与同名样本印文均不是出自同一印章盖印，“中华人民共和国国家工商行政管理局”印文是复制印文。鉴定费44200元，由中国新兴建设开发有限责任公司垫交。 本院认为，案涉《土石方工程内部承包合同》签订后，被告邹慎文收取了原告左伟履约保证金30万元，后又通过借款等方式收取原告左伟保证金10万元，并于2012年12月28日出具承诺，认可收到保证金共计40万元，又于2016年1月2日向原告左伟出具借条，再次认可40万元保证金及利息30万元，不违反法律规定，本院予以确认。原告左伟、孙继忠签订协议约定二人对《土石方工程内部承包合同》中所涉工程共同承包，费用效益共同承担分配，故原告左伟、孙继忠提出由被告邹慎文退还履约工程保证金40万元并支付利息30万元的请求，符合法律规定，本院予以支持。但被告邹慎文已支付的利息10万元应予扣除。 中国新兴建设开发总公司达州市通川区分公司于2011年12月30日注册成立，2012年6月29日注销。经鉴定，工商登记档案资料中该公司用于办理注册、注销等事宜的中国新兴建设开发总公司印章、财务专用章均不是原中国新兴建设开发总公司使用的印章。且无证据证明原中国新兴建设开发总公司使用过在本案工商登记档案资料中的印章，也无其他证据证明原中国新兴建设开发总公司授权被告邹慎文签订相关合同、收取相关费用。因此，本案中，由被告中国新兴建设开发有限责任公司对中国新兴建设开发总公司达州市通川区分公司成立期间发生的法律行为承担责任的证据不足，故原告提出被告中国中国新兴建设开发有限责任公司共同退还40万元履约工程保证金及30万元利息的请求，本院不予支持。因案涉合同履行不能，且被告中国新兴建设开发有限责任公司在本案中不应承担相关责任，故被告邹慎文作为实际责任人应承担本案涉及的相关损失，即被告邹慎文应向被告中国新兴建设开发有限责任公司支付垫交的鉴定费44200元。 综上所述，对原告的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条及 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告邹慎文于本判决生效后十日内退还原告左伟、孙继忠履约工程保证金40万元，并向原告左伟、孙继忠支付下欠的资金利息20万元； 二、被告邹慎文于本判决生效后十日内向被告中国新兴建设开发有限责任公司支付垫交的鉴定费44200元； 三、驳回原告左伟、孙继忠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，从判决书确定的给付之日次日起加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10800元，由被告邹慎文负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审判长 赵 雄 审判员 王鹏程 审判员 张 静 二〇二一年四月二十一日 书记员 杨寒露