新疆生产建设兵团第三师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）兵03民终48号 上诉人（原审原告、反诉被告）：陈礼文，男，1962年10月22日出生，汉族，个体工商户，住新疆喀什市。 上诉人（原审被告、反诉原告）：达吾提·阿不都瓦衣提，男，1982年3月24日出生，维吾尔族，个体工商户，住新疆图木舒克市。 上诉人（原审被告、反诉原告）：奴尔买买提·玉山，男，1984年2月20日出生，维吾尔族，个体工商户，住新疆图木舒克市。 委托诉讼代理人：肉孜·库尔班，新疆振渊律师事务所律师。 翻译人员：艾尔肯江·阿里木，第三师中级人民法院工作人员。 上诉人陈礼文、上诉人达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山租赁合同纠纷一案，均不服新疆生产建设兵团图木休克垦区人民法院（2020）兵0302民初825号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年2月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈礼文，上诉人达吾提·阿不都瓦衣提，上诉人奴尔买买提·玉山及其委托诉讼代理人肉孜·库尔班，翻译人员艾尔肯江·阿里木到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人陈礼文上诉请求：一、撤销原审判决第四项并改判上诉人达吾提·阿不都瓦衣提、奴尔买买提·玉山承担违约金36750元；二、一、二审案件受理费由达吾提·阿不都瓦衣提、奴尔买买提·玉山负担。事实与理由：一审判决不予支持违约金36750元系适用法律错误。陈礼文与达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提·玉山签订机械租赁合同约定，达吾提·阿不都瓦衣提、奴尔买买提·玉山逾期支付租赁费应承担付款数额30%的违约金；如约定的违约金过高，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少，但违约金的减少应当由当事人提出并不是法院主动审查，况且如当事人申请减少，需提交证据证明实际损失与违约金差距过高。故一审法院认定违约金过高，系超越当事人的诉讼请求与抗辩，恳请二审法院依法改判。 上诉人奴尔买买提·玉山辩称，一、上诉人陈礼文的行为违约在先，《设备租赁合同》第二条规定，陈礼文应于2020年5月25日将推土机入场，但推土机分别于2020年5月29日、2020年6月1日驶入施工地。故陈礼文存在违约行为；二、合同第三条约定，设备每月工作28天，但一台220型推土机只工作了10天，另外一台220型推土机才工作了1天，且超过了设备维修保修期2天的约定，加油单能够证明推土机实际施工天数极少。根据合同法相关规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿等违约责任，因此陈礼文的行为系违约在先。 上诉人达吾提·阿不都瓦衣提辩称，其答辩意见与上诉人奴尔买买提·玉山意见一致。 上诉人达吾提·阿不都瓦衣提、奴尔买买提·玉山上诉请求：一、撤销原判第一、二、三项，依法改判驳回其向陈礼文支付的87667元，支持上诉人达吾提·阿不都瓦衣提、奴尔买买提·玉山的一审反诉请求；二、一、二审案件受理费由上诉人陈礼文负担。事实与理由：双方当事人签订的合同合法有效，设备（推土机）的租赁费应按日计算。2020年6月23日，双方当事人协商一致，重新约定推土机租赁费按实际工作天数计算并签字确认，即320型推土机租赁费2000元/天，220型推土机租赁费1500元/天，可以视为双方对《机械设备退场单》及《设备租赁合同》签订的补充协议。三台拖拉机租赁费共计48500元，扣除已支付的44200元，上诉人达吾提·阿不都瓦衣提、奴尔买买提·玉山尚未支付租赁费4300元。陈礼文在一审起诉状中陈述已支付72500元，其实已支付72700元，其中包括给付案外人陈震的28500元。陈礼文未保证设备及时入场且设备施工时间极少，其行为构成违约在先，恳请二审法院依法判决。 上诉人陈礼文辩称，租赁的拖拉机为四台。拖拉机不及时入场的原因在于对方，对此我方在一审中提供双方电话录音予以证明。达吾提·阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山提出的租赁费按日计算的理由，无事实和法律依据。陈礼文按照合同约定履行义务，故达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提·玉山应给付设备租赁费。请求二审法院查明事实，驳回达吾提·阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山的诉讼请求。 一审原告（反诉被告）陈礼文向一审法院起诉请求：1．判令被告达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山支付原告陈礼文租赁费122500元；2．判令被告达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山向原告陈礼文支付违约金36750元；3．判令被告达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山支付原告陈礼文垫付的设备进场运费6000元；4．本案诉讼费、保全费、保险费由被告达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山承担。 一审被告（反诉原告）达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山向一审法院提出诉讼请求：1．判令反诉被告（本诉原告）陈礼文向反诉原告支付违约金58500元；2．本案诉讼费由反诉被告（本诉原告）陈礼文承担。 原审法院认定事实：2019年5月23日，原告（反诉被告）陈礼文与被告（反诉原告）达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山签订《设备租赁合同》。陈礼文将自己的1台320型推土机、3台220型推土机租赁给达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山用于图木舒克市达板山工业园项目。合同约定，租赁起始时间为2020年5月24日，不足一个月，按一个月计算租金；220型推土机每台每月租金45000元，320型推土机每台每月租金60000元；陈礼文将设备交给达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山每月工作28天，其余两天为陈礼文维修保养设备时间；220型推土机进场、退场运费为6000元，320型推土机进场、退场运费为8000元，均由达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山承担，超过2个月，退场运费由陈礼文承担；驾驶员由达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山管理；设备所使用的主油料费用由达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山承担；设备每日工作10小时；达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山按合同约定支付租金，若延迟支付，达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山承担30%的违约金。陈礼文按照达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山的指示分别于2020年5月26日、5月27日将设备进约定的图木舒克市达板山工业园。由达吾提•阿不都瓦衣提签字确认。双方协商于2020年6月23日由陈礼文负责将设备退场，并自己承担设备退场运费。达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山向陈礼文支付租金72500元。陈礼文于2020年9月4日向本院申请诉前财产保全，交付诉前财产保全费1195元，保险费540元。 原审法院认为，租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。原、被告之间签订的租赁合同，系双方真实意思表示，双方均应诚实信用、依约履行各自的义务。陈礼文履行了交付租赁物的义务，达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山未按合同约定及时支付原告租金，已构成根本性违约。陈礼文按照约定将设备提供给达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山使用，达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山理应向陈礼文支付租赁费及设备进场运费6000元。 本案的争议焦点有：一、双方之间违约问题；二、双方之间是否存在补充协议或者是否有效；三、逾期付款利息及违约金问题；四、保全费、保险费的负担问题。 关于争议焦点一，达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山抗辩主张设备进场时间延迟，根据陈礼文提交的证据能证明设备延迟两天进场是由达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山造成的，达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山进场单上载明的时间为开始工作时间，与本合同约定内容没有关联性，故被告主张不成立，不予采纳。达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山抗辩主张其中1台220型设备只工作1天。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山对己方提出的抗辩主张负有举证责任，但其提交的证据不足以证明其抗辩主张，故对其抗辩主张不予采信。被告使用租赁物后，未依约履行支付租金的事实是客观存在的。达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山应支付原告设备租赁费125000元，达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山未按约定支付租金。 关于争议焦点二，被告主张双方之间签订“补充协议”，应“补充协议”约定根据设备使用天数支付租赁费。本院认为，被告主张退场单上载明的内容为“补充协议”，但未向法庭提交充分有效的证据证明“补充协议”系双方真实意思表示，因此推定为“补充协议”内容为被告（反诉原告）单方面意思表示，对原告不具有约束力。 关于争议焦点三，原审法院认为，根据公平原则，应当认定双方约定的违约金过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，违约金应按照2020年银行同期贷款利率4.35%以总欠款122500元为基数从2020年6月24日计算至2020年9月18日的利息上浮30%，即1632元为宜。 关于争议焦点四，原告主张的诉前财产保全费1195元、保险费540元，因该费用系原告向被告主张债权而产生，且有证据予以证实，予以支持。 关于反诉问题，反诉原告认为设备延迟进场，系反诉被告（本诉原告）陈礼文违约，应承担违约金58500元。根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案诉讼过程中，反诉原告提交的证据不足以证实其主张的事实，原审法院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条，判决：一、被告达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山于判决生效之日起三十日内支付原告陈礼文租赁费122500元、违约金1632元；二、被告达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山于判决生效之日起三十日内支付原告陈礼文设备进场运费6000元；三、被告达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山于判决生效之日起三十日内支付原告陈礼文诉前财产保全费1195元、保险费540元；四、驳回原告陈礼文的其他诉讼请求。五、驳回被告（反诉原告）达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山的诉讼请求。一审案件受理费3640元，减半收取1820元由被告（反诉原告）达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山负担。反诉案件受理费1265.5元，减半收取631元由被告（反诉原告）达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。 经二审审理，本院对一审采信证据和查明事实予以确认。 本院认为，二审争议焦点为：一、涉案设备租赁费应按月计算还是按日计算的问题；二、上诉人陈礼文是否存在违约行为的问题；三、一审法院约违金的计算是否适当的问题。 关于争议焦点一，上诉人达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山提出双方当事人经协商签订了“补充协议”，设备租赁费按实际使用天数计算，但奴尔买买提•玉山在二审庭审中陈述，2020年6月26日陈礼文出具的机械设备退场单中关于乙方以实际天数向甲方给付机械租赁费等内容是由奴尔买买提•玉山自行书写。陈礼文表示奴尔买买提•玉山书写的内容不予认可。故达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山提出设备租赁费应按实际使用天数计算的主张，无事实依据，本院不予支持。关于租赁费的计算。双方当事人签订的租赁合同，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，应予确认。《设备租赁合同》约定，220型推土机每台每月租金45000元，320型推土机每台每月租金60000元；设备每月工作28天，其余两天为维修保养设备时间，不足一个月，按一个月计取租金。陈礼文在一审中提交的第一份推土机设备进场单中显示2台220型推土机进场时间为2020年5月26日并于27日开始工作。第二份推土机设备进场单中显示一台320型推土机进场时间为2020年5月27日并于28日开始工作。第三份推土机设备进场单中显示一台220型推土机进场时间为2020年5月27日并于6月1日开始工作。故，一审法院对于租赁费的计算并无不当，本院予以确认。 关于争议焦点二，上诉人达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山提出上诉人陈礼文违反合同约定，导致设备入场推迟、一台220型推土机实际施工天数为10天，另一台只施工一天，超出了合同约定的设备保修时间，推土机实际施工天数极少等主张，但根据租赁合同、推土机设备进场单、退场单以及双方当事人庭审中的陈述，陈礼文将租赁物交付达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山使用，已履行合同义务。达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山向陈礼文支付72500元，已履行了部分义务，应继续履行。达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山提供的证据未足以证明陈礼文存违约在先，因此本院不予支持。上诉人达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山提出其实已支付72700元，其中包括给付案外人陈震的28500元，但并未提供证据证明自己的主张，应承担举证不能的法律后果。 关于争议焦点三，原审法院根据公平原则，认定双方约定的违约金过高，计算违约金的数额并无不当，本院予以维持。 综上所述，上诉人陈礼文，上诉人达吾提•阿不都瓦衣提、 奴尔买买提•玉山的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费719元（陈礼文预交），由上诉人陈礼文负担，1992元（奴尔买买提•玉山预交）由上诉人达吾提•阿不都瓦衣提、奴尔买买提•玉山负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王    新    巍 审 判 员 麦麦提艾 力 ·艾则孜 审 判 员 孙    海    峰 二〇二一年四月十三日 法官助理 艾尼皮古力·艾克拜尔 书 记 员 唐    文    太 书 记 员 希热帕木  ·赛买提