陕 西 省 宜 君 县 人 民 法 院民 事 判 决 书                           （2020）陕0222民初607号 原告：西安市高陵区鹿慧建设工程有限公司，住所地西安市高陵区，统一社会信用代码：91610117221127566L。法定代表人：马永群，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨俊芳，陕西许小平律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨飞，陕西许小平律师事务所律师。被告：西安东辉房地产开发有限公司，住所地西安市，统一社会信用代码：91610132566027384J。法定代表人：杨栋，该公司执行董事兼总经理。被告：杨栋，男，1972年5月3日出生，汉族，住西安市未央区，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。原告西安市高陵区鹿慧建设工程有限公司（以下简称鹿慧公司）与被告西安东辉房地产开发有限公司（以下简称东辉公司）、杨栋建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年10月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鹿慧公司的委托诉讼代理人杨俊芳、杨飞，被告东辉公司的法定代表人杨栋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。  原告鹿慧公司向本院提出诉讼请求：依法判决两被告连带向原告支付工程款16046200元并承担逾期付款违约金4011550元（从2015年8月4日至2020年9月14日共1869天，按照同期银行贷款年利率5%的标准计算），合计20057750元。庭审结束后，鹿慧公司变更诉讼请求：依法判两被告连带向原告支付工程款14536200元并承担逾期付款违约金3721665.45元（从2015年8月4日至2020年9月14日共1869天，按照同期银行贷款年利率5%的标准计算），合计18257865.45元。事实与理由：原告与被告东辉公司于2013年5月签订《陕西省建设工程施工合同》，约定原告为被告东辉公司开发的位于陕西省铜川市宜君县XX路XX小区XX、XX号楼的总承担单位，工程总价款为38442800元，工程款为打包价。签约后原告依约履行合同，于2015年6月5日向被告东辉公司交工，双方最终确认工程总造价为38441200元。根据《陕西省建设工程施工合同》第三部分26.2条规定“本合同价款采用固定价格方式确定”。第30条约定“双方约定的工程进度款支付的方式、时间和比例是：工程款按工程进度支付到进度款的85%时停止支付，待竣工验收达到质量标准，施工单位在20天内提交工程结算书，甲方在30天内审核完后，支付工程款至95%，乙方负责交工。5%的保修金按国家有关规定期满后30内结算余款。”涉案工程于2015年6月9日验收合格取得竣工验收备案表，被告东辉公司却仅支付原告工程款22395000元，剩余工程款16046200元原告多年向被告讨要被告均以各种理由推脱，至今未付，导致原告欠付分包单位的工程款无法按时支付，多家分包单位将原告起诉，并进行了判决和执行，原告陷入多起诉讼，损失巨大。被告杨栋系被告东辉公司的全资股东，其财产与被告东辉公司混同。其应对被告东辉公司的欠款承担连带还款责任。被告东辉公司辩称，不同意原告的诉讼请求，原告签订的合同不成立，是与第三方签订的，东辉公司是自筹自建的工程，不拖欠原告的工程款，只是借用原告公司的资质。原告应当提供证据证明给东辉公司干的活，提供买建筑材料的相关发票。被告杨栋辩称，其不同意承担连带责任，不同意原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的证据，被告对证据1、2、3、6无异议，予以确认。证据4与本案无关联性，不予认定。证据5剔除已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的基本事实相关裁判文书后，对证据5的效力，予以确认。被告提供的证据1，结合本案其他证据，能够证明李某某、张某某是案涉工程项目经理。二份收款收据，结合证据1《西安市高陵县建筑工程公司建筑施工经济承包责任书》约定内容，与东辉公司第一次向高陵公司支付工程款时间相吻合，能够证明高陵公司已经收取工程管理费、企业所得税的事实，对上述证据效力，予以确认。证据2，项目经理任命书，与本案其他证据相互印证，予以确认。委托书无其他证据印证，不予确认。证据3仅能证明东辉公司与其他公司签订了相关合同，但无合同是否履行的其他证据，不予确认。本院调查收集的证据，能够证明杨栋与张某某的婚姻关系，予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年3月28日，杨某某以西安市高陵县建筑工程公司（以下简称高陵公司）十二项目部的名义与东辉公司签订《建筑工程劳务承包合同》，合同约定东辉公司将宜君县XX路XX小区XX号、XX号楼劳务发包给高陵公司十二项目部施工，工程结构为二栋17+1砼剪力墙，建筑面积22612㎡，工期540天。4月10日进场，工期从桩头开始，承包单价，按照实结算面积±0以下900元/㎡，±0以上为综合单价470元/㎡。2013年4月18日，杨某某以高陵公司十二项目部的名义将该工程中的主体四项（钢筋、模板、砼、外架）劳务分包给第三人王致华，王致华以西安凯丰建筑劳务有限公司（以下简称凯丰公司）名义签订合同。2013年5月12日，东辉公司又经过招投标程序，与高陵公司签订《陕西省建设工程施工合同》，约定将宜君县XX路XX小区XX号、XX号楼建设工程发包给高陵公司，包工包料。其他内容工程范围、建筑面积，结构与杨某某与东辉公司签订合同内容基本相同，区别为杨某某不包工程建筑材料，但包建筑周转辅助材料。2013年6月20日，高陵公司与凯丰公司签订劳务分包合同，该处凯丰公司合同签订人为杨某某，该合同实际为高陵公司承包涉案工程后，成立高陵公司XX路XX小区项目部与杨某某借用凯丰公司名义签订，合同中对建筑面积，建筑单价亦做了约定，其中对劳务单价约定地上450元/㎡，地下720元/㎡。案涉工程于2015年6月5日竣工验收。合同履行过程中鹿慧公司向杨某某支付工程款7804000元。本院作出（2019）陕0222民初247号民事判决（已发生法律效力），判决高陵公司向杨某某支付工程款3106559.6元（已履行）。鹿慧公司共向杨某某支付工程款10910559.6元。本院作出（2018）陕0222民初67号民事判决（已发生法律效力），认定高陵公司已向西安市浐灞生态区创名新型建材厂支付案涉工程外墙保湿、外墙涂料工程款1074500元，判决高陵公司向西安市浐灞生态区创名新型建材厂支付279327.4元（已履行）。高陵公司共向西安市浐灞生态区创名新型建材厂支付工程款1353827.4元。已查明，本案案涉工程履行过程中东辉公司向鹿慧公司支付工程款23255000元。又查明，2013年5月28日，高陵公司与李某某、张某某签订了《西安市高陵县建筑工程公司建筑施工经济承包责任书》，约定将宜君县XX路XX小区工程，以内部承包形式，承包给李某某、张某某。管理费指标：以工程造价为基数，指标100万元按2%、100万元-500万元按1.5%、500万元-1000万元按1.2%、1000万元以上按1%上交公司。工程竣工后，公司按照单项工程结算。以工程总造价为基数并且按上交比例结收。四项保险按时交纳，按四六提成，给公司返还40%，剩余归本人。注明：此工程管理费总共交20万元第一次到款后一次清。李某某、张某某已按照合同约定将工程管理费200000元向高陵公司支付。2014年1月28日起至 2015年8月19日期间，高陵公司通过银行向张某某银行账户转账17笔计17580337元。另查明，杨栋与张某某于1996年9月25日在西安市未央区民政局登记结婚，于2016年6月22日登记离婚。再查明，2019年12月20日，高陵公司更名为鹿慧公司。本院认为，双方争议焦点是东辉公司是否应当向鹿慧公司支付《陕西省建设工程施工合同》约定的工程款。该合同不是双方真实意志的体现，鹿慧公司与东辉公司之间不具有实质性建设工程合同法律关系，鹿慧公司的主张缺乏事实依据。鹿慧公司提供高陵公司向张某某支付17580337元的银行转账凭证、电子回单或银行单位客户专用回单，拟证明由项目负责人张某某支付各项建筑材料款。根据鹿慧公司提供的东辉公司企业信用报告上记载张某某系东辉公司的监事。张某某既是高陵公司项目部的员工同时又是东辉公司的员工，且已查高陵公司向张某某转账期间，杨栋与张某某是夫妻关系。东辉公司以其公司账户向高陵公司支付了工程款，高陵公司又将部分工程款支付给高陵公司项目部负责人和东辉公司的监事张某某个人银行账户一节令人产生合理怀疑，不排除鹿慧公司与东辉公司为了某种目的，刻意制造银行流水或东辉公司借用鹿慧公司资质自行实施部分案涉工程的可能。鹿慧公司没有向本院提供购买、支付建筑材料票据等直接证据，其向张某某银行转账的行为，不能证明是其支付各项建筑材料款的事实。鹿慧公司主张东辉公司按《陕西省建设工程施工合同》约定的工程价款向其支付工程款，鹿慧公司不是真正的案涉工程施工人，其主张无事实依据，既不合法也不合理。鹿慧公司按照其与东辉公司签订《陕西省建设工程施工合同》约定的工程款主张工程款及违约金，其提供的《陕西省建设工程施工合同》约定的合同内容，与本案查明的法律事实不相符，达不到民事证据证明标准，无法证明鹿慧公司主张的待证事实。鹿慧公司提供的证据不足，其主张的诉讼请求，不予支持。鹿慧公司主张杨栋承担连带责任，因未支持其主张东辉公司承担民事责任的诉讼请求，该主张无法律依据。故，对该项诉讼请求，亦不予支持。需要指出的是，《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款规定：“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”鹿慧公司违反法律规定，将自己公司资质借用他人使用，为案涉工程的质量和生产安全埋下隐患。已查明，案涉工程在实际施工人承揽工程中，就发生了工伤事故，这一例证充分说明法律禁止出借资质的规定正确性与指引作用。在本院审理涉及案涉工程几起诉讼中高陵公司采取消极应诉行为，连向杨某某、西安市浐灞生态区创名新型建材厂基本的已经支付工程款的事实也是三缄其口，以种种理由拒不提供公司账务。本院在审理涉及高陵公司几起案件中，对高陵公司已支付工程款金额均是采用了原告自认的证据规则进行的确定，高陵公司的行为有悖诚信原则。在今后的经营中，希望鹿慧公司与东辉公司应当严格按照《中华人民共和国建筑法》《中华人民共和国招投标法》等法律行政法规，依法从事生产经营，诚信为本，树立契约精神，以社会主义核心价值观为价值取向，实现企业经济和精神双盈利。                                                                                                                                                                                                                                                                 综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回西安市高陵区鹿慧建设工程有限公司的全部诉讼请求。案件受理费142088元（西安市高陵区鹿慧建设工程有限公司已预交），由西安市高陵区鹿慧建设工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省铜川市中级人民法院。并向陕西省铜川市中级人民法院预交第二审案件受理费（具体金额以本院缴费通知书记载金额为准）。账户名称：陕西省铜川市中级人民法院，账号：XXXXXXXXXXXXX4446，开户行：中国农业银行股份有限公司铜川新区支行。  审    判    长      张      宇 人 民 陪 审 员      白      玉人 民 陪 审 员      沈  全  生                    二 ○ 二 一 年 四 月 十 四 日               书    记    员       冯      力     附件1：本案证据目录：原告鹿慧公司为证明自己的主张提供证据如下：证据1陕西省建设工程施工合同，证明1.2013年5月12日，原被告双方签订《陕西省建设工程施工合同》合同总价为3844.28万元； 2.约定被告逾期付款，按照同期银行贷款利率向原告承担违约责任。证据2交工验收证书、陕西省工程竣工验收报告2份，证明1.《交工验收证书》确定涉案工程实际开工日期为2013年5月15日，实际竣工日期为2015年6月5日，最终确定工程造价3844.12万元；2.2015年6月9日，涉案工程验收合格并取得竣工验收备案表。证据3高陵公司项目工程台账及付款凭证，证明截止起诉之日，被告共支付原告工程款人民币2239.5万元，剩余工程款人民币1604.62万元被告至今未付。证据4关于高陵公司举报案件查处情况的报告、税务稽查工作底稿（税种）、国家税务总局西安市高陵区税务局稽查局税务行政处罚决定书（高陵税稽罚[2018]1号、税收完税证明、电子缴税付款凭证，证明原告就涉案工程履行了依法纳税义务，3844.28万元我公司交纳了全额税款。证据5宜君县人民法院（2020）陕0222执181号结案通知书及执行费票据，宜君县人民法院（2020）陕0222执恢19号结案通知书及中国建设银行单位客户专用回单，宜君县劳动人事争议仲裁办公室仲裁调解书，证明因被告长期拖欠高陵公司工程款，导致高陵公司涉及多起诉讼及仲裁案件，至今我司已经对外共计支付了4241651.9元。证据6东辉公司企业信用报告，证明根据企业信用报告显示，被告东辉公司属于被告杨栋独资的一人有限责任公司，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”被告东辉公司为证明自己的主张提供证据如下：证据1经济承包责任书1份、收据来源于原告与被告签订，证明东辉公司向原告交了20万元管理费和一次性税款76885.6元。证据2委托书和项目经理任命书，证明李忠智为东辉公司宜君县文化东路住宅小区工程项目经理。证据3楼宇对讲施工合同、发电机组购销合同、证明两份、预拌商品混凝土供需合同、桩基施工合同、中菱电梯承揽合同、消防工程施工合同，证明东辉公司分包工程、购买建筑材料的事实。本院调查收集的证据：结婚登记审查处理表、离婚登记审查处理表，证明杨栋与张竹玲婚姻登记事实。   附件2：本案适用的法律、司法解释条文《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条  当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。  1