安徽省蚌埠市淮上区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖0311民初1212号 原告：倪传兵，男，1953年4月20日出生，汉族，户籍地安徽省蚌埠市怀远县，现住安徽省蚌埠市经济开发区。 委托诉讼代理人：宋鑫，安徽径桥律师事务所律师。 被告：蚌埠市诚信商品混凝土有限公司，住所地安徽省蚌埠市淮上区淮上大道5789号，统一社会信用代码9134030067093518XL。 法定代表人：高新利，公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：杨在勇，安徽明钰律师事务所律师。 原告倪传兵与被告蚌埠市诚信商品混凝土有限公司（以下简称“诚信公司”）公司盈余分配纠纷一案，本院于2021年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告倪传兵及其委托诉讼代理人宋鑫、被告诚信公司的委托诉讼代理人杨在勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 倪传兵向本院提出诉讼请求：判决诚信公司给付倪传兵经营盈余分配款340万元。事实和理由：2007年12月16日,倪传兵与倪程发起设立诚信公司,公司注册资本总计1000万元,倪传兵与倪程各出资500万元,各占50%股权,其中一期出资300万元中,倪传兵出资115万元,倪程出资185万元;二期出资700万元中,倪传兵出资385万元,倪程出资315万元。2014年8月19日,诚信公司法定代表人变更为高新利。在公司运营过程中,倪传兵与倪程因经营理念、盈利分配等问题逐渐产生分歧和矛盾,2015年4月期间,倪传兵与倪程再次因公司事务发生争执,进而升级为互相责骂并产生肢体冲突,直至公安部门接警后介入处理双方方作罢。该事件发生后,倪传兵与倪程均再也不愿继续合作,公司陷入停产停业状态。2016年11月,信永中和会计师事务所对公司2016年1-6月份财务报表会计科目变动情况进行专项审计,审计报告第12项未分配利润栏目项下截至2016年6月份未分配利润金额39788818.77元。2017年7月,诚信公司已停产2年多时间,为妥善解决公司债权、债务及职工安置事宜,倪传兵与倪程达成一致意见签署《诚信公司回款意见》一份。回款意见书商定由高新利、张贵森共同负责回笼资金安全,需要印章及手续均由二人经手办理;货款进入公司账户后,首先偿还外债、安置职工,剩余部分待清算平账后达到100万元时按股权分配;高新利、张贵森每人每月借支10000元作为工资,待股东分配货款时,按程序办理相应提成。 2018年5月25日,诚信公司机械设备被全部变卖,诚信公司目前无固定资产,厂区已被征收,客观上已无法继续从事生产经营。2019年5月份,鉴于外欠债务已清偿完毕,职工已安置完毕,诚信公司账面有现金资金9913426.04元,且有承兑汇票400余万元由高新利掌握,另有购货单位采取以房抵债方式支付货款,房屋价值近千万元。原告要求倪程配合分配公司盈余,但倪程拒不配合对公司账面盈余进行分配,原告无奈之下诉至法院。在诉讼过程中,法院指定安徽鑫诚会计师事务所对诚信公司截止9月底的资产、负债及所有者权益情况以及资产变动情况进行审计,审计建议为:审计后的未分配利润49092177.24元,有效分配资产42376771.79元,建议股东依法进行分配。基于上述审计报告,经法院调解,倪传兵与倪程及被告达成分配方案,对至2019年9月30日前的部分银行存款、现金以及观澜·御湖世家房产抵扣金额,共计价值19,400,000元的诚信公司经营所得盈余分配方案达成一致。 截至2021年1月4日,随着公司催款工作的推进,公司账户回款金额又累积到6995505.88元。原告认为,原告与倪程作为各持股50%的诚信公司股东依法均享有分取红利的权利。在法院诉讼过程中,各方已基于审计结论达成一致分配盈余的意见,对后续的货款回笼形成的账面盈余,各方应继续进行分配。 诚信公司辩称，倪传兵请求盈余分配款340万元没有法律依据，根据诚信公司的公司章程第18条之规定，审议批准公司利润分配方案是公司股东会的权利，因此，诚信公司股东利润分配需公司股东召开股东会并形成股东会决议，现诚信公司对公司利润如何分配没有召开公司股东会，也没有形成公司利润分配方案的决议。公司法解释四第十五条规定“股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议，请求公司分配利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求，但违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润,给其他股东造成损失的除外”。本案是因倪传兵与另一股东倪程之间因公司账目不清等问题存在争议的原因未召开股东会形成公司利润分配方案决议，不存在股东滥用股东权利导致公司不分配利润情形。 倪传兵要求分配公司利润的条件不成就。依据《诚信公司回款意见》约定是所有货款、现金和承兑变现后，一律汇入公司基本账户，回款结束后，清算平账时由单位所有财会人员按国家财务制度统一做账，以保持账目的完整性和连续性。货款进入公司账户后，首先用于归还公司外欠账务;安置员工，剩余部分待清算平账后达到100万元时按股权分配。诚信公司在回收货款过程中，因股东之间矛盾导致无法让单位财会人员按国家财务制度统一做账，也没有进行任何的清算平账，不符合回款意见中的分配条件。目前公司还有大量的债权没有得到实现，必须通过法律诉讼手段追回，需要支付诉讼成本。同时高新利、张贵森每人每月需支付10000元工资，他们的提成款也没有进行核算，如果按倪传兵主张将公司账面全部6995505.88元款项分配完毕，诚信公司将无法追讨剩余的债权，将使公司及另一股东倪程权利均无法得到有效维护。 倪传兵曾因公司盈余分配纠纷起诉过，经蚌埠市淮上区人民法院主持达成了调解协议(2019)皖0311民初1853号民事调解书，调解协议中写明两位股东就19400000元经营所得盈余分配方案达成一致，对此之外的公司收益资产由股东倪传兵、倪程另行处理，调解协议达成后公司两位股东并没有协商，也没有就公司盈余分配形成股东会决议。 经审理查明，诚信公司成立于2008年2月5日，注册资本总计1000万元,倪传兵与倪程各出资500万元,各占50%股权。后双方在经营过程中产生分歧，矛盾不断加深，公司也逐渐陷入停产状态。2017年7月，在诚信公司停产2年左右时间后，为暂时解决诚信公司面临的诸如职工安置等问题，倪传兵与另一股东倪程达成一致意见，双方签订《诚信公司回款意见》（以下简称《意见》）1份，双方在《意见》中主要约定了催收公司债权相关事宜。同时，在第一段约定“至回款结束后，清算平账时，由单位所有会计人员按国家财务制度统一做账，以保持公司账目的完整性和连续性。”第四项约定“货款进入公司账户后，首先用于归还公司外欠账务、安置员工，剩余部分带（笔误，应为“待”）清算平账后达到一百万时按股权分配；……” 2019年5月7日，倪传兵曾就当时公司的盈余起诉至淮上区法院，要求分配，在诉讼过程中，本院曾委托审计，审计过程中审计单位安徽鑫诚会计师事务所曾出具三次征求意见稿。2020年4月21日该所出具了《关于蚌埠市诚信混凝土有限公司无法继续审计通知书》，载明审计单位要求双方经办人提前联系好对方单位，约定时间进行询证，但均未满足要求。另载明“诚信公司无法联系到对方单位导致询证程序无法进行，我们在第二次征求意见稿中批露了相关事项，诚信公司及股东不接受会计师事务所对相关事项的披露。另外应收票据存在收和付票号无法对应的问题，我们于问题沟通函中要求诚信公司及双方股东提供相关票据复印件，截止至2020年4月21日仍未提供。”最终，该所经研究决定终止该审计项目。2020年5月27日，经本院调解，诚信公司与两股东达成一致意见，就2019年9月30日前诚信公司的盈余进行分配。各方并约定“除本次协议19400000元以外的蚌埠市诚信商品混凝土有限公司收益等资产由股东倪传兵、倪程另行处理。”此后，诚信公司的催收债权工作继续进行，截止2021年1月4日，公司账户金额累计6995505.88元。 原告倪传兵起诉后，本院曾组织各方进行调解，但未果，亦曾组织各方做审计的准备工作，后因双方均无法提供公司欠款客户的联系方式，使进入审计环节的询证仍无法开展，故无法申请审计。 上述事实，有诚信公司企业信息、公司章程、《意见》、（2019）皖0311民初1853号民事调解书、徽商银行股份有限公司对账单等证据印证，双方当事人均无异议，本院予以确认。倪传兵提供的安徽鑫诚会计师事务所审计报告（第二稿）系未生效文件，该审计程序已被审计单位终止，本院不予确认。 本院认为，有限责任公司的股东会由全体股东组成,股东会是公司的权力机构。诚信公司公司章程第十八条“股东会行使下列职权：……（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；……”根据《中华人民共和国公司法》第三十七条规定,股东会行使职权包括审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。是否分配利润、分配多少利润以及按照何种比例分配利润均属于利润分配方案的相关内容,属于股东会的职权范畴。本案倪传兵起诉主张公司盈余分配，但未举证证明截止本案庭审结束之前,诚信公司并没有召开股东会形成关于利润分配的决议。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(四)》第十五条规定:“股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议,请求公司分配利润的,人民法院应当驳回其诉讼请求,但违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润,给其他股东造成损失的除外。”倪传兵提供的《意见》虽然涉及盈余分配的内容，也由两股东签字认可，在符合条件时可以作为盈余分配的依据，但其内容表明盈余分配的条件一是催要货款结束，这是时间节点，而本案中双方均认可目前仍有外欠货款；二是催要货款结束后要实现“清算平账”，虽然此为实质要件，但在程序仍需要股东互相认可公司盈余的数额。根据本案查明的事实，目前《意见》因缺少成就条件尚不具备分配方案的性质。至于前期已进行分配的事实，因该案系在审计未果的情况下进行调解，诚信公司的股东均参与其中并达成调解意见，且调解时双方对于后续的资产约定为“另行处理”，故不能以此认定盈余分配的条件早已成就。此外,原告未提供有效证据证明其他股东滥用股东权利导致公司不分配利润,给其造成损失。综上所述，倪传兵主张进行盈余分配所提供的依据不足，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国公司法》第三十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(四)》第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定,判决如下: 驳回原告倪传兵的诉讼请求。 案件受理费34000元，减半收取计17000元，由原告倪传兵负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。 审判员  薛铁 二〇二一年四月二十五日 书记员  李莉 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国公司法》 第三十七条股东会行使下列职权： （一）决定公司的经营方针和投资计划； （二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项； （三）审议批准董事会的报告； （四）审议批准监事会或者监事的报告； （五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； （六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （七）对公司增加或者减少注册资本作出决议； （八）对发行公司债券作出决议； （九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议； （十）修改公司章程； （十一）公司章程规定的其他职权。 对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定(四)》 第十五条股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议,请求公司分配利润的,人民法院应当驳回其诉讼请求,但违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润,给其他股东造成损失的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。