陕西省安康市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 (2021)陕09刑终50号原公诉机关陕西省安康市汉滨区人民检察院。 上诉人（原审被告人）宋大财，男，陕西省安康市汉滨区人，汉族，初中文化，农民,住安康市汉滨区恒口示范区。2020年4月30日因涉嫌犯故意伤害罪被安康市公安局恒口分局取保候审,同年7月15日被安康市汉滨区人民法院取保候审。指定辩护人唐辉、罗琰子（实习），陕西腾浩律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人曾仁凤，女，陕西省安康市汉滨区人，汉族，个体经营户，住安康市汉滨区恒口示范区。陕西省安康市汉滨区人民法院审理安康市汉滨区人民检察院指控原审被告人宋大财犯故意伤害罪并附带民事诉讼一案，于2020年12月15日作出（2020）陕0902刑初164号刑事附带民事判决书。宣判后，原审被告人宋大财不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷,讯问上诉人宋大财，询问原审附带民事诉讼原告人曾仁凤，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2020年3月28日10时许，被告人宋大财与被害人曾仁凤在汉滨区恒口示范区宋大财家门前，因琐事发生口角并引发打架。期间，宋大财用拳头击打曾仁凤胸部，后经人拨打120急救电话，曾仁凤被120急救车送往汉滨区第二医院急诊治疗，经胸部CT平扫及三维重建检查为：1.左侧第5-7肋骨折；2.双肺似见粟粒状微结节影并部分融合钙化，尘肺？请结合临床；3、纵隔内多发淋巴结钙化灶。给予药品接骨七厘片治疗。3月30日，曾仁凤前往汉滨区第二医院住院治疗23天至4月22日出院。曾仁凤入院诊断为：1.左侧多肋骨骨折；2.左面部软组织损伤；3.左侧上颌窦炎。5月4日，曾仁凤前往安康市中心医院行胸部CT平扫及骨三维重建检查为：1.双肺改变，肺结核可能；双肺局限性肺气肿。2.纵膈及右肺多发钙化灶；3.两侧胸膜增厚、粘连；4.左侧第5-7肋骨折并骨痂形成。5月8日，曾仁凤在安康市中心医院门诊复查，经查体检测为左侧胸壁按压痛阳性。7月10日，曾仁凤再次前往安康市中心医院行胸部、上腹部CT平扫及肋骨三维重建检查为：1.与5月4日片比较，右肺钙化灶同前，余双肺病灶较前吸收，考虑炎症；双肺局限性肺气肿同前。2.左侧第5-7肋骨折线较前模糊、骨痂较前增多；左侧第8肋、右侧第5、6前肋骨折后改变。3.纵膈及右肺多发钙化灶同前；4.两侧胸膜增厚、粘连较前改善。5.肝门部、胰头后方钙化灶。    另查明，（1）被害人曾仁凤受伤后门诊治疗花费医疗费2576.27元，住院治疗花费医疗费3528.84元。（2）2020年4月27日，经陕西安康金州司法鉴定中心鉴定,曾仁凤左侧第5-7肋骨骨折，伤情程度属轻伤二级，误工期120日，护理期60日，营养期60日。同年8月3日宋大财申请对曾仁凤的伤情程度重新鉴定，同年9月28日经陕西中金司法鉴定中心鉴定，曾仁凤外伤致左侧第5、6、7肋骨骨折属轻伤二级。曾仁凤因重新鉴定花费交通费310元、餐费96.5元。宋大财支付重新鉴定费用2000元。（3）曾仁凤于2019年7月17日注册安康市恒口示范区曾仁凤小吃店，在安康市恒口示范区经营小吃服务。依据上述事实，原审法院认为，被告人宋大财未能正确处理与被害人曾仁凤之间的矛盾，故意伤害被害人身体，造成被害人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。由于被告人宋大财的犯罪行为致使曾仁凤遭受经济损失，宋大财应当承担民事赔偿责任。经依法确定，曾仁凤的经济损失为医疗费6105.11元、误工费17160元、住院伙食补助费1840元、营养费1800元、鉴定费1872元、交通费540元、护理费8580元、餐费94.5元，共计37991.61元。重新鉴定费用由宋大财自行负担。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、第一百零三条、最高人民法院《关于适用的解释》第一百三十八条、第一百四十三条第一款第（一）项、第一百五十五条、第一百六十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，以被告人宋大财犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月；被告人宋大财赔偿附带民事诉讼原告人曾仁凤各项经济损失共计37991.61元；驳回附带民事诉讼原告人曾仁凤的其他诉讼请求；重新鉴定费2000元，由被告人宋大财自行负担。宋大财上诉提出，1.一审认定的事实错误，案发时曾仁凤先动手打他，他本能的还击打了曾仁凤胸口两拳，后双方相互撕扯倒地，曾仁凤倒在一块砖头上，导致左侧5、6、7肋骨骨折，并非是他打伤的，故其行为不构成故意伤害罪；2.关于民事赔偿部分，曾仁凤的护理费应按农林牧副渔就业人员平均工资100元一天计算；曾仁凤已是年满59周岁的老人，根本没有从事过任何经营，对其误工费不应认定；曾仁凤对事件的发生有过错，应承担50％的民事赔偿责任。综上，请求二审撤销原判，依法改判上诉人无罪或免于刑事处罚，改判上诉人不赔偿曾仁凤经济损失。辩护人提出，其对上诉人宋大财所犯罪名没有异议，但上诉人具有以下法定或者酌定从轻处罚情节：1.宋大财的犯罪恶意程度较低；2.被害人在本次案件中先行动手，激化了矛盾，存在过错；3.被害人的肋骨受伤不属于上诉人所致；4.上诉人打伤被害人的行为具有防卫性质。故请求二审对上诉人从轻或者减轻处罚并判处缓刑。原审附带民事诉讼原告人曾仁凤辩称，一审认定事实清楚，民事赔偿部分判决正确，请求二审予以维持。经审理查明，原审判决认定上诉人宋大财犯故意伤害罪及附带民事赔偿部分的事实清楚、正确，有经原审庭审举证、质证确认的接处警登记表、受案登记表、立案决定书，户籍证明，安康市公安局恒口分局梅子铺派出所情况说明、调解记录、恒口示范区安乐社区居委会证明，申请书、民事赔偿申请书，现场勘验笔录及照片，安康市120智慧云急救调度信息，被害人曾仁凤在汉滨区第二医院门诊病历、诊断证明、住院病历，在安康市中心医院门诊病历、CT检查报告单，安康金州司法鉴定中心[2020]临鉴字第403号鉴定意见书、【2020】临鉴字第408号鉴定意见书、陕西中金司法鉴定中心【2020】临鉴字第2053号司法鉴定意见书，照片，营业执照，医疗费、交通费、鉴定费票据、收款凭证，证人张某甲、张某乙、熊某某、肖某某证言，被害人曾仁凤陈述，被告人宋大财供述等证据证实。上述证据来源合法，内容客观、真实，能够相互印证，本院依法予以确认。本院认为,上诉人宋大财故意伤害被害人曾仁凤身体，致被害人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。宋大财因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人曾仁凤造成的经济损失，依法应予赔偿。对上诉人宋大财及其辩护人所提刑事部分的上诉理由、辩护意见，经查，上诉人宋大财多次供述其用拳头击打被害人曾仁凤胸口部位，该供述能够与在案的接处警登记表、受案登记表、立案决定书、曾仁凤的门诊病历、诊断证明、住院病历、CT检查报告单、鉴定意见、证人张某甲、张某乙、熊某某的证言、被害人曾仁凤的陈述等证据相互印证，足以认定宋大财故意伤害曾仁凤身体，致曾仁凤肋骨骨折的事实；宋大财与曾仁凤因琐事发生矛盾后，宋大财不能正确理智处事，故意伤害曾仁凤身体，在案证据不能认定曾仁凤具有过错，宋大财的行为不具有防卫性质；原审根据宋大财犯故意伤害罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对其量刑并无不当。故对此上诉理由、辩护意见不予采纳。对上诉人宋大财所提民事部分的上诉理由，经查，宋大财因其犯罪行为给曾仁凤造成的经济损失，依法应予赔偿。原审根据曾仁凤案发后遭受误工损失的实际情况，判赔误工费符合法律规定，根据曾仁凤伤后护理期计赔护理费并无不当。故对此上诉理由不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，附带民事判赔适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。 审  判  长      张教辉审  判  员      冉  琼审  判  员      朱丹丹  二〇二一年四月二十日 书  记  员      马  晨 1