广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤08民终570号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司。住所地：广东省湛江市××××××××××，统一社会信用代码：914××××××××××××。负责人：曾志成，总经理。委托诉讼代理人：林小军，广东行诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张道均，男汉族，，1963年6月12日出生，住址：广东省雷州市×××××××××。公民身份号码：440××××××××××××。委托诉讼代理人：莫奕钦，广东法博律师事务所律师。委托诉讼代理人：董周玲，广东法博律师事务所实习律师。原审被告：欧养生，男，汉族，1993年11月10日出生，住址：广东省雷州市×××××××××。公民身份号码：440××××××××××××。上诉人中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司因与被上诉人张道均、原审被告欧养生机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省雷州市人民法院（2020）粤0882民初894号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司的委托诉讼代理人林小军、被上诉人张道均的委托诉讼代理人莫奕钦、董周玲到庭参加了诉讼，原审被告欧养生经本院合法传唤无正当理由不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司上诉请求：1、撤销广东省雷州市人民法院(2020)粤0882民初894号民事判决，改判上诉人支付被上诉人12736.1元。2、本案的诉讼费全部由被上诉人承担。事实和理由：广东省雷州市人民法院(2020)粤0882民初894号民事判决认定事实及适用法律错误。被上诉人因受伤住院后存在严重挂床拖延治疗且其不构成伤残，故被上诉人主张的误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金和鉴定费无理，一审法院不应支持。被上诉人张道均辩称，上诉人认为被上诉人住院后存在严重挂床拖延治疗且不构成伤残提出上诉，但是他们一、二审都没有证据来证明其主张，并且上诉人在一审申请对伤残与误工期进行鉴定，但是超期没有缴费，应当承担举证不能的后果。一审认定事实清楚，适用法律正确，判决公平合理。请求维持原判，驳回上诉。原审被告欧养生经本院合法传唤无正当理由不到庭参加诉讼，也未提交书面答辩。张道均向一审法院起诉请求：1、判令中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司在交强险赔偿责任限额范围内赔付张道均各项损失129606.13元，且在交强险责任范围内优先赔付精神损害抚慰金7000元；2、判令中国人民财产保险股份有限公司湛江市××××张道均的各项损失129606.13元在交强险责任范围内赔偿不足部分，在商业险责任限额范围内赔付；3、判令欧养生对张道均各项损失在中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司在交强险、商业险责任范围赔偿不足部分承担赔偿责任；4、判令张道均、中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司共同承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定的事实：2019年8月4日15时30分许，欧养生驾驶粤G×××××号小型轿车在373省道95KM+850KM（雷州市附城镇卜扎市×）路段碰撞前面同方向靠右侧公路边行走的原告张道均，造成张道均受伤的交通事故。雷州市公安局交通警察大队作出第440××××××××××××479号《道路交通事故认定书》认定，欧养生承担事故全部责任，张道均不承担责任。事故发生当天，张道均被送往雷州市人民医院住院治疗42天（2019年8月4日-2019年9月15日），用去医疗费25275.9元，该费用已由欧养生垫付。张道均于2019年11月15日到湛江市××人民医院进行耳鼻喉科门诊，诊断为：右耳外道血痂，左侧外耳道耵聍栓塞，花去费用453.1元。2019年10月9日，张道均委托广东中鼎司法鉴定中心进行鉴定，该所于2020年1月11日作出粤中鼎司鉴中心[2019]临鉴字第3593号《鉴定意见书》，被鉴定人张道均的右耳听力障碍评定为十级伤残。张道均预付鉴定费1956元。张道均居住地雷州市××××××，城乡分类代码为“112”，首位数是“1”的，参照国家城乡区域划分属于城镇地区。欧养生所有的粤G×××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司处投保了交强险和商业三者险100万元（含不计免赔），事故发生在保险期限内。事故发生后，中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司已赔付23228元给欧养生，其中交强险内垫付10000元。另查明，中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司于2020年4月26日申请对张道均的伤残等级（重新鉴定）和误工期进行鉴定。因中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司未在规定期限内交纳鉴定费，而终止鉴定。一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据事故责任承担本案民事责任。雷州市公安局交通警察大队作出第440××××××××××××479号《道路交通事故认定书》，认定欧养生承担事故的全部责任，张道均无过错无责任，事实清楚，程序合法，一审法院予以采信。张道均的有关损害赔偿项目按城镇标准计算。中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司申请重新鉴定，但未在规定期限内交纳鉴定费，视为放弃重新鉴定的权利，应按原鉴定意见处理本案。因鉴定而支出的司法鉴定费（即1956元）属于必要费用，是因侵权行为导致的直接损失，应予支持。其次，依照《中华人民共和国保险法》第六十六条关于“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，本案诉讼费除合同另有约定外，由中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司承担。中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司抗辩其不负担诉讼费，但没有提交任何证据予以证明。依照《诉讼费用交纳方法》第二十九条第一、二款关于“诉讼费用败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”的规定，中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司，应承担败诉部分的诉讼费用。根据双方当事人举证并经一审法院确认的证据，依据《中华人民共和国侵权责任法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）及参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》、《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》（试行）规定的条件和范围，一审法院对张道均的损失认定如下：1、医疗费，扣除欧养生已赔付张道均在雷州市人民医院住院医疗25275.9元费后。在湛江中心人民医院门诊费用453.1元，张道均只请求446.1元,属于其自愿,予以准许。2、住院伙食补助费，4200元（100元/天×42天）；3、营养费，500元（5000元×10%）；4、护理费，6300元（150元/天×42天）；5、误工费，2019年8月4日至2020年1月10日（定残前的一天）共159天，张道均只请求149天，属其自愿，予以准许，计算为23782.03元（58258元/年365天×149天）；6、交通费，1290元[30元/天×（住院42天+门诊1天）]；7、残疾赔偿金，84132元（42066元/年×20年×10%）；8、精神损害抚慰金，7000元；9、鉴定费，1956元，上述9项共计129606.13元。中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司,应在交强险和第三者商业险的限额内予以赔偿。一审法院判决：限中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿张道均医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、司法鉴定费合计129606.13元，并将该款汇入指定的银行账户（户名：张道均；开户行：中国工商银行雷州支行；账号：6212252015000759330）。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1516.06元(张道均已缴纳)，由中国人民保险股份有限公司湛江市分公司负担（迳付张道均）。二审期间，各当事人未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。对上诉人没有提出请求的，本院不予审理并予以确认。本案的争议焦点是：原审判决认定的误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费是否正确。中国人民保险股份有限公司湛江市×××××××××均事故发生后住院存在严重挂床拖延治疗且其不构成伤残，张道均主张的误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金和鉴定费无理。对此，本院认为，中国人民保险股份有限公司湛江市×××××××均存在严重挂床，系对张道均治疗的合理性和必要性有异议，其应承担举证责任，其未能举证证明其主张，应承担举证不能的不利后果。张道均自行委托的广东中鼎司法鉴定中心作出的粤中鼎司鉴中心[2019]临鉴字第3593号《鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人张道均的右耳听力障碍评定为十级伤残。中国人民保险股份有限公司湛江市分公司有异议，申请对张道均的伤残等级、误工期进行司法鉴定。一审法院准许其鉴定申请，但中国人民保险股份有限公司湛江市分公司未按期预交鉴定费用，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条“当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者不预交鉴定费用的，视为放弃申请。对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果”的规定，视为中国人民保险股份有限公司湛江市分公司放弃申请，原审法院在中国人民保险股份有限公司湛江市分公司无证据推翻广东中鼎司法鉴定中心作出的粤中鼎司鉴中心[2019]临鉴字第3593号《鉴定意见书》的情况下，采信广东中鼎司法鉴定中心作出的粤中鼎司鉴中心[2019]临鉴字第3593号《鉴定意见书》作为定案依据并无不当。原审判决按照十级伤残来计算张道均的残疾赔偿金、精神损害抚慰金，按照张道均所提供的发票来认定鉴定费用，认定误工期计到定残前一天，合法适当，本院予以维持。中国人民保险股份有限公司湛江市分公司上述主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，综上所述，上诉人中国人民保险股份有限公司湛江市分公司的上诉请求不成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2637.40元，由上诉人中国人民保险股份有限公司湛江市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈志清审 判 员 罗勇峰审 判 员 吴春蕾二〇二一年四月十九日法官助理 麦国艳书 记 员 沈小莉附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。