广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0604民初18375号原告：李虎猛，男，汉族，1972年9月27日出生，住湖北省通城县。委托诉讼代理人：何巨华，广东千庭律师事务所律师。委托诉讼代理人：巫婉晶，广东千庭律师事务所律师。被告：罗志勇，男，汉族，1975年1月9日出生，住广东省佛山市禅城区。被告：冼伟镜，男，汉族，1973年10月15日出生，住广东省佛山市禅城区。上述两被告委托诉讼代理人：田海波，广东引力律师事务所律师。第三人：广西挺进建材有限公司，住所地广西贺州市八步区。法定代表人：张荣江。委托诉讼代理人：钱国斌，广东泽康律师事务所律师。委托诉讼代理人：高雪梅，广东泽康律师事务所律师。原告李虎猛诉被告罗志勇、冼伟镜提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月29日立案受理，由审判员陈文戈适用简易程序独任审理。在诉讼过程中，被告冼伟镜向本院申请追加广西挺进建材有限公司（以下简称挺进公司）为本案第三人，经审查，本院予以准许。本案于2020年8月12日公开开庭审理，原告委托诉讼代理人巫婉晶、第三人挺进公司委托诉讼代理人钱国斌到庭参加诉讼，被告罗志勇、冼伟镜经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。后诉讼过程中，原告提出伤残等级鉴定，鉴定后，本院于2021年3月19日第二次公开开庭审理，原告委托诉讼代理人何巨华、两被告代理人田海波、第三人挺进公司委托诉讼代理人钱国斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求（变更后）：一、请求判令被告罗志勇向原告支付残疾赔偿金241241元、精神抚慰金20000元、鉴定费2036元、医疗费39629元、误工费35716元、营养费1000元、护理费10200元、住院伙食补助费6800元、交通费2040元。总赔偿共计358662元。二、请求判令被告冼伟镜对以上第一项的赔偿承担连带赔偿责任。三、请求判令本案的全部诉讼费由二被告承担。事实与理由：2018年7月2日，原告受被告罗志勇雇佣，从事司机工作，受伤前月平均工资为6416元。工作内容是南庄至挺进公司之间来回运货。2018年8月26日15时左右，原告在挺进公司装货时，被装货的叉车撞伤，于当日被送往贺州市中医院治疗，经诊断为：1、肱骨下端骨折（右）；2、肋骨骨折（左侧第9、10）；3、软组织疾患（全身多处挫擦伤）等创伤。原告受伤后，于2019年5月24日向佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，后经（2019）粤0604民初22293号民事判决书以及（2020）粤06民终565号民事判决书确认原告受二被告雇佣。原告伤情稳定后到南方医科大学司法鉴定中心进行了伤残鉴定，经该鉴定为九级伤残，花费鉴定费2036元。原告为维护自身合法权益，特向法院起诉。被告罗志勇辩称，首先，被告罗志勇与原告李虎猛之间不存在雇佣关系，不应当在本案中承担赔偿责任。原告李虎猛确实是通过被告罗志勇招聘到车队工作，但罗志勇也只是车队负责人而己，车队实际所有人为被告冼伟镜，罗志勇也是为冼伟镜打工而己，在先前原告确定劳动关系的诉讼过程中被告罗志勇作为第三人也一直是这样向法庭陈述，实际情况也确实如此，被告罗志勇招聘行为及日常管理行为都是代表冼伟镜实施，由此造成法律后果应由被告冼伟镜承担。第二、原告主张赔偿费用不合理，依法应当予以驳回其中残疾赔偿金在没有伤残鉴定情况下，其所主张没有依据。误工费计算明显过高，2018年8月份发生的事故，竟然主张长达两年误工费明显不当，应当对停工留薪期进行鉴定；精神赔偿金没有法律和事实依据，交通费、护理费住院补助费计算不当，实际住院天数仅为31天，主张68天没有依据。三、被告罗志勇己经代被告冼伟镜支付部分医疗费？元，应当予以折抵。被告冼伟镜辩称，首先，被告罗志勇与原告冼伟镜之间存在雇佣关系，如果确需承担赔偿责任应当由冼伟镜承担，与被告罗志勇无关，罗志勇不应当在本案中承担赔偿责任。原告李虎猛确实是通过被告罗志勇招聘到车队工作。但罗志勇也只是车队负责人而己，车队实际所有人为被告冼伟镜，罗志勇也是为被告冼伟镜打工而己，在先前原告确定劳动关系的诉讼过程中被告罗志勇作为第三人也一直是这样向法庭陈述，实际情况也确实如此，被告罗志勇招聘行为及日常管理行为都是代表冼伟镜实施，由此造成法律后果应由被告冼伟镜承担。第二，在本案中原告的损伤是由于在第三人挺进公司工厂装货过程中由第三人叉车撞伤所致，因此第三人作为直接侵权人，应当对事故发生承担赔偿责任。第三，原告主张赔偿费用不合理，依法应当予以驳回其中残疾赔偿金在没有伤残鉴定情况下其所主张没有依据。误工费计算明显过高，2018年8月份发生的事故，竟然主张长达两年误工费明显不当，应当对停工留薪期进行鉴定；精神赔偿金没有法律和事实依据，交通费、护理费住院补助费计算不当，实际住院天数仅为31天，主张68天没有依据。第四，被告罗志勇已经代被告冼伟镜支付部分医疗费13万余元，且原告医疗费已经得到当地医疗的报销，因此应当予以折抵。第五，现有证据不能证明原告应当按照城镇人口标准计算赔偿金。现有证据不能证明原告伤情构成伤残，即便构成伤残原告也是农村户籍，应当按照农村户口年收入标准计算伤残补助金。两被告补充答辩意见，1、尽管原告构成伤残，但计算伤残赔偿金标准过高，不应城镇人口标准计算。2、我方在整个案件中并无过错，原告的损害是由第三人侵权行为导致，应由第三人承担相应的赔偿责任。另外，两被告第二次庭审后提交补充答辩意见称，原告就本案向二被告主张的诉讼请求已经超过法定的诉讼时效，依法应当予以驳回起诉。本案属于人身损害赔偿的侵权纠纷，人身损害纠纷诉讼时效为一年，诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算，而最高院《关于贯彻执行若干问题的意见》（以下简称《民通意见》）第168条“人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受害之日起算。本案中原告受到伤害的时间为2018年，在提起本案诉讼长达三年时间里，并没有向二被告主张过任何权益，先前的诉讼都是向佛山市全合成运输有限公司主张，与本案并无关系，因此，原告在治疗期结束不申请评残、不向被告主张权益，因此在提起本案诉讼时已经超出诉讼时效。第三人挺进公司辩称，1、原告是基于两被告存在雇佣关系提起案涉诉讼，第三人与原告并不存在雇佣关系，因此原告的诉求与第三人无关。2、原告关于本案相关事实的陈述与客观事实不符，在此予以更正，原告陈述装货时被叉车撞伤与事实不符，实际上是原告在爬上自己驾驶的货车车厢关车厢门时因未踩稳摔下货车，并与第三人公司的叉车发生碰撞，而当时第三人的叉车是在正常作业，不存在任何违反操作规程的情况，因此第三人对此次事故的发生不存在过错。该事实不影响原告向两被告追讨相关的赔偿费用。3、关于本案各项赔偿费用，请法庭根据原告提供的证据依法核算，在赔偿费用中的精神抚慰金，我方认为原告在本案提起的不是侵权之诉，因此关于精神抚慰金的请求没有法律依据。本院经审理查明如下事实：被告冼伟镜雇佣被告罗志勇在车场负责管车，被告罗志勇招聘了原告李虎猛从事司机工作，负责在南庄至挺进公司之间来回运送瓷砖。2018年8月26日，原告开车到第三人挺进公司处装货，快装好货时原告关货车车厢两旁的车门过程中被经过的第三人运货的叉车抵到受伤。当天原告被送到贺州市中医院救治，诊断为：1、肱骨下端骨折（右）；2、肋骨骨折（左侧第9、10）；3、软组织疾患（全身多处挫擦伤）等创伤，于2018年8月30日出院，医疗费和住院费8441.06元（1396.33元+7044.73元）。当天转移至佛山市中医院继续住院治疗，至2018年9月29日出院，住院期间施行右股骨骨折切开复位钢板内固定术+石膏外固定术，门诊费合计1887元、住院费用102566.47元。2018年10月15日、2018年10月30日，原告到佛山市中医院门诊，门诊费合计2837.88元。2018年11月4日至2018年11月6日，原告到佛山市中医院住院，门诊费、住院医疗费16927.76元（15271.76元+1656元）。2018年11月19日、2019年3月18日，原告到佛山市中医院复诊，诊疗费合计967.5元，2019年3月22日至2019年4月18日，原告到佛山市中医院门诊、住院，住院费、挂号费20247.47元，2019年4月19日、2019年10月23日，原告到佛山市中医院复诊，门诊挂号费151.4元。2019年12月23日至2019年12月27日，原告到华中科技大学同济医学院附属同济医院住院，行股骨内固定取出术，治疗费17997.97元，2019年12月28日至2019年12月30日，2019年1月3日、2019年1月7日到通城县麦市镇中心卫生院复诊，诊疗费合计264.34元。上述费用，发生在贺州市中医院费用8441.06元由第三人垫付，在贺州市中医院之后发生的治疗费用原告自付了39628.7元，剩余由被告冼伟镜垫付。诉讼过程中，原告申请伤残等级鉴定，本院组织对原告伤残等级进行鉴定，2021年2月25日经南方医科大学司法鉴定所鉴定：原告右股骨下段骨折致右膝关节丧失功能50%以上的伤残程度为九级。原告为此支付鉴定费2036元。另查明，原告母亲李光和，1944年7月13日出生，现有原告一子。本院认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案的争议焦点为原告由谁雇佣、当事人的责任划分及损失分担问题。一、关于原告由谁雇佣问题。被告罗志勇在（2019）粤0604民初22293号案件中陈述帮被告冼伟镜管车期间招聘了原告从事运输工作，本案诉讼中被告冼伟镜亦予以确认，对此本院确认，被告罗志勇招聘原告属于职务行为，原告实际由被告冼伟镜所雇佣。二、关于各当事人在本案中的责任划分问题。本案中，原告系在第三人挺进公司处快装好货时关货车车厢两旁的车门过程中被经过的第三人运货的叉车抵到受伤。第三人方驾驶的叉车，应尽到谨慎操作及安全注意义务，但在运货时抵到原告造成伤害，自身具有过错，第三人抗辩称原告的车比较高，原告在关插销的时候必须一只手攀上去，另一只手关门，由于原告在关门时没有踩稳从车上掉下来，恰好第三人的叉车经过，发生碰撞。该抗辩实际系认为原告对自身受伤亦有过错，应减轻责任，第三人对此应承担举证责任，但是第三人对此并未提供证据。况且，原告在第三人处被其叉车抵伤，当时伤情严重，第三人有义务报警，但是第三人完全有条件及时报警处理但未报警处理。原告亦否认第三人的说法，称关车门不需要爬上车，在地上就可以关，原告是从背后被抵到，当时没有预见性，从原告提供的车辆照片来看，关插销确实无需攀爬车辆。退一步来说，即使如第三人所述原告当时攀附在车厢上，第三人的叉车在驾驶过程中也能够看到该情况，并采取必要的预防避让措施。综上，本院认定原告受伤属于第三人过错造成。如上所述，原告由被告冼伟镜雇佣，双方形成劳务关系，原告系在开车到第三人装货时受伤，根据《中华人民共和国民法典》第一千一百九十二条第二款规定“提供劳务期间，因第三人的行为造成提供劳务一方损害的，提供劳务一方有权请求第三人承担侵权责任，也有权请求接受劳务一方给予补偿。接受劳务一方补偿后，可以向第三人追偿。”,本案原告请求雇主即被告冼伟镜承担责任，系其对自身权利的处分，符合法律规定，应予支持，被告冼伟镜承担后，可以依法向第三人追偿。至于两被告提出原告本案诉讼请求已超诉讼时效的问题，原告之前为查清责任主体而提出的确认劳动关系仲裁及诉讼，实质是主张权利的过程，原告在查清责任主体后，向两被告提出本案诉讼并未超出诉讼时效，因此本院对两被告该抗辩不予支持。三、对于损失分担问题。对原告因本次事故造成的各项损失，本院依照《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》（以下简称《解释》）的相关规定以及本院确认的证据，参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》（以下简称《标准》）作如下核算和认定。（一）原告的损失包括：1、医疗费用。根据双方提供的病历、费用清单、医疗发票等证据及双方陈述，原告受伤支出医疗费172288.87元，本案中原告主张其自付部分39628.68元，应予支持。2、住院伙食补助费。原告主张住院68天，但实际住院67天，按100元/天的标准计算住院伙食补助费，计算住院伙食补助费计得6700元（100元/天×40天)。3、护理费。结合原告伤情，显然护理有合理性及必要性，原告主张住院68天，但实际住院67天，按150元/天计算护理费，计算为10050元。4、营养费。有医嘱，根据原告的伤情，确有该项费用亦有支出的必要，结合原告伤情，本院酌情支持1000元。5、误工费。原告从事运输行业，原告主张按6416元/月计算误工费，该标准并未多于广东省2019年国有行业在岗职工年平均工资（道路运输业），与被告微信发送的金额亦比较接近，本院予以采信。对于误工时间，无鉴定，本院按照医嘱确定，原告主张的167天并多于住院时间和医嘱休息时间，误工费计为34646.4元（6416元/月÷30天×162天）。6、鉴定费。虽侵权责任法未明文规定此项费用,但该法基于通过填补损害来实现保护民事权益的目的，适用全面赔偿原则，而且是事故导致的必要直接支出，属直接损失。故予以认定，有发票证实是2036元，本院予以支持。7、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）。①按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准计算。对城镇标准的认定。现国家政策的方向是城乡一体化，农村劳动力前往城镇打工已成普遍现象，对城镇标准的认定宜从宽。本案原告在城镇工作、生活满一年，故应按城镇标准计。根据鉴定意见，由于原告九级伤残，伤残系数20%，广东省2019年度城镇居民人均可支配收入48118元/年，计算残疾赔偿金为192472元（48118元/年×20年×20%）。②被抚养人生活费。具有从属性，按城镇人均消费性支出标准计算，从受害人定残前一天（2021年2月24日）为时间界点，但负担系数不超过1。原告有一个被抚养人，至定残时，根据原告提供的《证明》，原告之母李光和，年满77岁，被抚养年限依法计5年，计算为34424元（34424元/年×5年×0.20）。8、交通费，没有票据，酌定500元。上述1-8项的损失合计321457.08元，如上所述，本案原告向作为雇佣方的被告主张，故被告冼伟镜应承担上述费用321457.08元。9、精神损害抚慰金。本次事故造成原告残疾，给其本人带来严重精神损害，理应从经济上给予适当抚慰，综合考虑事故后果、主观过错、影响程度、本地平均生活水平、经济能力等因素，原告诉请其精神损害抚慰金10000元相对合理，被告应支付，本院予以支持。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十一条第二款，第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院＜关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释＞》第八条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：被告冼伟镜应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告李虎猛支付赔偿款321457.08元及精神损害抚慰金10000元；二、驳回原告李虎猛其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1147元（原告已预交），由原告李虎猛负担147元，被告冼伟镜负担1000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  陈文戈二〇二一年四月二十一日书记员  黎燕冰