湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘05民终600号 上诉人（原审被告）：湖南双雄矿业有限责任公司。 法定代表人：朱东雄，该公司负责人。 委托诉讼代理人：肖平凤，邵阳县天诚法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：唐南姣。 委托诉讼代理人：粟新苗。 委托诉讼代理人：李丰，系唐南姣之子。 上诉人湖南双雄矿业有限责任公司因与被上诉人唐南姣工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省邵阳县人民法院（2020）湘0523民初2194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 湖南双雄矿业有限责任公司上诉请求：撤销湖南省邵阳县人民法院（2020）湘0523民初2194号民事判决，改判湖南双雄矿业有限责任公司支付唐南姣工伤保险待遇为48494.80元（含已支付的3000元），并由唐南姣承担本案上诉费用。事实与理由：原审认定唐南姣工伤保险待遇的项目、标准、金额等各项损失违反法律规定，且缺乏法律依据。1、唐南姣受伤前一年的平均工资应为3543元/月，不是原审认定的3768元/月，故计算一次性伤残补助金33912元错误；2、唐南姣受伤时已年满60周岁，超过法定退休年龄原审按20﹪计赔一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金，缺乏法律依据；3、原审认定停工留薪期六个月，没有法律依据，纯属主观臆断；4、唐南姣主张的护理费损失缺乏依据，没有提供住院期间需要护理的证据；5、交通费、鉴定费须提供合理的证据，否则不能认可。 唐南姣辩称，唐南姣受伤时的工伤待遇损失有法可依。1、唐南姣进入湖南双雄矿业有限责任公司工作的第一天就超过法定退休年龄，湖南双雄矿业有限责任公司明知务工者已超过退休年龄还聘用，是对唐南姣用工合法性、合规性的确认，最高人民法院行政庭《关于超过法定年龄的进城务工农民工伤亡的应否适用〈工伤保险条例〉请示的答复》中的“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。唐南姣的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金应当得到《工伤保险条例》规定的全额补偿；2、护理费、交通费、鉴定费是《工伤保险条例》中规定的补偿范围，唐南姣应获得法定工伤待遇为123350元，另后续治疗费，请求二审法院予以支持，并依法判决。 唐南姣向一审法院起诉请求：1、撤销邵阳县劳动人事争议仲裁委员会邵劳人仲案字（2020）第19号仲裁裁决书；2、依法判决湖南双雄矿业有限责任公司支付唐南姣一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费共计76367.6元。 一审法院认定事实：唐南姣于2013年被湖南双雄矿业有限责任公司聘用，从事石膏加工流水线选矿工作，工资为计件计算,唐南姣进入湖南双雄矿业有限责任公司时已年满50周岁，该公司未为其缴纳社保和工伤保险费。2018年9月17日，唐南姣在流水线上班时，输送带将唐南姣手套带入工作轮，致唐南姣受伤。经劳动部门认定为工伤、鉴定构成九级伤残、唐南姣在湖南双雄矿业有限责任公司工作受伤前一年度平均工资为3768元/月，唐南姣受伤后湖南双雄矿业有限责任公司仅支付了唐南姣的医疗费用，拒绝支付工伤待遇及护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费。邵阳县劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月2日作出邵劳人仲案字［2020］第19号仲裁裁决：由湖南双雄矿业有限责任公司支付唐南姣工伤待遇及停工留薪期工资、住院伙食补助金等共计45224.8元。唐南姣不服，在起诉期限内向人民法院提起诉讼。一审确认唐南姣的损失：1、一次性伤残补助金：3768元/月×9个月＝33912元；2、一次性工伤医疗补助金：3768元/月×8个月×20%＝6028.8元；3、一次性伤残就业补助金3768元/月×8个月×20%＝6028.8元；4、停工留薪期间工资：3768元/月×6个月＝22608元；5、护理费62850元/年÷365天×31天＝5332元；6、伙食补助费310元；7、交通费300元；8、鉴定费900元。以上损失共计75419.6元。 一审法院认为，本案是工伤保险待遇纠纷。唐南姣已达到退休年龄，其受伤后，湖南双雄矿业有限责任公司未继续安排工作，双方的劳动关系事实上已经解除，唐南姣请求支付工伤保险待遇，符合法律规定。本案争议的焦点是：唐南姣请求按20%计算一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，要求赔偿护理费、交通费、鉴定费，要求按六个月计算停工留薪期间工资、按30元/天计算住院伙食补助费，是否符合法律规定。 一、湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十七条规定：“五级至十级伤残职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。”根据此项规定，工伤职工一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金计算至工伤职工办理退休日止，办理退休后，不再享受一次性伤残就业补助金。但本案唐南姣在湖南双雄矿业有限责任公司招用时已经超过退休年龄，湖南双雄矿业有限责任公司并未为其缴纳社会保险和工伤保险，因而唐南姣虽已超过退休年龄，但仍未享受城镇职工基本养老保险待遇，继续就业劳动是其维持基本生活的主要来源。又因湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十七条规定的“距法定退休年龄不足五年的每减少一年减除20%”，立法目的是因为工伤职工退休后可以享受基本养老保险待遇。但对于达到退休年龄不能享受城镇职工基本养老保险待遇的工伤职工，法律并未禁止其享受一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。这类职工不享受城镇职工养老保险待遇，解除劳动合同后仍需就业劳动维持生计，对一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金补助标准，应当按规定的标准享受一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，与其退休年龄没有关联，唐南姣应当享受8个月本人工资，这利于保护劳动者的合法利益，也与立法目的相一致。如果机械地以退休年龄为界限，工伤赔偿明显低于人身损害赔偿金，有损劳动者利益。唐南姣只请求一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金总额的20%，是当事人对自己的民事权益的处分，予以支持。 二、唐南姣请求湖南双雄矿业有限责任公司赔偿护理费、交通费、鉴定费符合规定，应予支持。根据湖南省实施《工伤保险条例》办法第十条规定：“工伤保险基金存入社会保险基金财政专户，胜用于支付下列支出：（四）生活护理费、（十）工伤认定调查和劳动能力鉴定费用”。唐南姣主张的护理费、劳动能力鉴定费纳入工伤保险待遇范围。唐南姣住院31天，其未提供护理人员的工资收入标准，参照湖南省上年度批发和零售业工资62850元计算护理费为62850元/年÷365天×31天＝5332元。鉴定费用900元，属于湖南双雄矿业有限责任公司应当承担的费用。唐南姣治疗所需交通费，属于实际支出的费用，应当由湖南双雄矿业有限责任公司承担，酌情确认为300元。根据《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条规定：“工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放。”唐南姣住院伙食补助费31天×10元＝310元。 三、停工留薪期间确定为六个月。《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月；工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。唐南姣的伤残鉴定时间是2020年3月27日，其损伤经邵阳市中心医院诊断左侧第2-8肋骨骨折。根据《湖南省工伤停职留薪对照表》S22.4肋骨多发性骨折，停工留薪期1.5个月，医疗康复期4-5个月。双方对此规定标准没有异议，因而唐南姣的工伤停薪期间在5.5个月到6.5个月之间。唐南姣没有按工伤保险条例的规定请求停工期截止伤残鉴定日止，还是要求确定停工留薪期间6个月，是当事人对自己的民事权益的处分不违反法律规定，予以确认。 综上，唐南姣损失有：1、一次性伤残补助金：3768元／月×9个月＝33912元；2、一次性工伤医疗补助金：3768元／月×8个月×20%＝6028.8元；3、一次性伤残就业补助金3768元／月×8个月×20%＝6028.8元；4、停工留薪期间工资：3768元／月×6个月＝22608元；5、护理费62850元／年÷365天×31天＝5332元；6、伙食补助费310元；7、交通费300元；8、鉴定费900元。以上损失共计75419.6元。依照《工伤保险条例》第三十七条、湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、由湖南双雄矿业有限责任公司在判决生效后十日内支付唐南姣工伤待遇75419.6元；二、驳回唐南姣的其他诉讼请求。上述款项，付到案款专户（邵阳县人民法院开户银行：中国建设银行股份有限公司塘渡口振羽广场支行4300××××0919）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取5元，由湖南双雄矿业有限责任公司负担。 二审中，当事人未提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致，对原判认定的事实，本院予以确认。 本院认为，根据诉、辩双方的意见，本案二审的争议焦点为：1、原审认定唐南姣受伤前一年平均工资为3768元/月是否错误；2、原审按20﹪计赔一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金是否缺乏法律依据；3、原审认定停工留薪期6个月是否缺乏法律依据；4、原审对护理费、交通费、鉴定费的认定是否合理。对此，本院做如下评判：湖南双雄矿业有限责任公司上诉主张，唐南姣在经邵阳县劳动人事争议仲裁委员会仲裁时认定其工伤待遇的月工资标准为3543元/月，证明一审按3768元/月工资标准计算唐南姣的一次性伤残补助金损失错误，但上述主张只是湖南双雄矿业有限责任公司的主观臆断，其并未提交充分有效证据予以证明，本院不予支持。原庭审时湖南双雄矿业有限责任公司对唐南姣提交的证明其月平均工资的银行流水无异议，经对该工资发放银行交易明细清单核算，唐南姣受伤前一年的月平均工资为3768元/月，原审以此标准计算唐南姣的一次性伤残补助金，并无不当。《工伤保险条例》第三十七条第二项规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条规定，劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系；第二十七条规定，五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%。但最高减除额不得超过全额的90%。最高人民法院对《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因伤亡的应否适用〈工伤保险条例〉的请示答复》明确表示：“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤的，应适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。”本案中，唐南姣受聘湖南双雄矿业有限责任公司工作时已年满55周岁，发生工伤时已年满60周岁，湖南双雄矿业有限责任公司对唐南姣与其存在劳动关系、唐南姣所受伤为工伤并构成九级伤残的事实无异议，我国法律并没有规定劳动关系中劳动者一方的年龄不得高于法定退休年龄，原审根据上述法律规定按20﹪计赔唐南姣的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，并无不当。湖南双雄矿业有限责任公司提出原审按20﹪计赔唐南姣一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金缺乏法律依据的上诉理由不能成立，本院不予支持。湖南双雄矿业有限责任公司上诉还提出原审认定停工留薪期6个月缺乏法律依据。《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》第六条规定：“停工留薪待遇。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，享受伤残待遇。”原审根据唐南姣的伤残鉴定时间，结合医院诊断证明，对照《湖南省工伤停职留薪对照表》综合考虑，酌定唐南姣的停工留薪待遇期限为六个月，并无不当。湖南双雄矿业有限责任公司该上诉理由不能成立，本院不予支持。湖南双雄矿业有限责任公司上诉再提出原审对护理费的认定缺乏依据及对交通费、鉴定费的认定不合理。经查，原审根据唐南姣的住院实际天数31天，参照湖南省上年度批发和零售业工资标准62850元/年确认唐南姣的护理费损失5332元及缴纳鉴定费的票据认定鉴定费用900元，并结合唐南姣治疗所需车费属必须发生的交通费用，酌情认定300元，并无不当。湖南双雄矿业有限责任公司的该上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，湖南双雄矿业有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人湖南双雄矿业有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  王文俊 审 判 员  申 杰 审 判 员  李 鹏 二〇二一年四月二十三日 法官助理刘毓娴 代理书记员  廖海雄 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……