安徽省安庆市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2021)皖08刑终116号 原公诉机关安徽省宿松县人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘兴平，男，1987年8月3日出生，汉族，高中文化程度，电商经营者，户籍所在地安徽省宿松县，住宿松县。2009年5月12日因赌博被上海市公安局嘉定分局处行政拘留十日。2015年12月10日因犯假冒注册商标罪被上海市普陀区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。2020年10月29日因涉嫌犯组织他人偷越国（边）境罪被宿松县公安局刑事拘留，2020年11月6日经安徽省宿松县人民检察院批准逮捕，同日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。 辩护人何华军，安徽八里江律师事务所律师。 安徽省宿松县人民法院审理宿松县人民检察院指控被告人刘兴平犯组织他人偷越国境罪一案，于2021年1月27日作出（2021）皖0826刑初16号刑事判决。原审被告人刘兴平不服，提出上诉。 2021年3月8日本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2020年2月底至4月份，被告人刘兴平为牟取“人头费”伙同刘某（另处）、欧某（另处）等人以到缅甸工作获取高额工资为由，组织张某、罗某（均未依法办理真实有效的出入境证件）等15名中国籍公民分三批至昆明，后由“蛇头”带领该15名人员从云南省中缅边界的山间小路翻山非法偷渡到缅甸联邦共和国××街。 齐某、沈某、方某、周某3、梅某被组织偷越国境时均系未成年人。 2020年10月26日21时许，福建省石狮市公安局民警通过技术手段在福建省晋江市抓获网上在逃人员刘兴平。到案后，被告人刘兴平如实供述了其犯罪事实。 上述事实，被告人刘兴平在开庭审理过程中亦无异议，且有接处警情况登记表，受案登记表，立案决定书，宿松县公安局出具的户籍证明，抓获经过，违法犯罪记录查询证明及附件，被告人刘兴平的供述和辩解，证人欧某、刘某、周某1、胡某、罗某、张某、邓某、王某、石某、周某2、高某、齐某、沈某、方某、周某3、梅某的证言，罗某的辨认笔录及照片，接受证据材料清单及附件（周某1、胡某、罗某、张某、邓某、刘某、欧某、石某、沈某），宿松县公安局出入境管理大队出具的情况说明等证据证实。 原判认为，被告人刘兴平多次组织人数众多的中国籍公民偷越国境，其行为已构成组织他人偷越国境罪。被告人刘兴平到案后如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，依法可对其从轻处罚。被告人刘兴平自愿认罪认罚，可从宽处理。综上，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十八条第一款第二项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十一条，第五十二条，第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决：被告人刘兴平犯组织他人偷越国境罪，判处有期徒刑七年五个月，并处罚金人民币一万五千元。 刘兴平上诉提出：其与博彩招聘公司没有任何关系，只是劳务中介人，没有组织他人偷越国境，更没有参与策划；其只介绍了三个人，不属于情节严重；其对其中具体情况不清楚，作用较小，系从犯，原判量刑过重。 刘兴平的辩护人辩护提出：1.上诉人不属于情节严重。上诉人仅介绍张某、罗某、刘某三人，只有张某、罗某一同去昆明，“次数”只能按照一次计算。刑法组织他人偷越国境罪未规定被介绍人介绍的人可累计计入，不能参照所谓的上下线发展来计算人数。张某、罗某、刘某熟悉流程后，所介绍的行为不涉及上诉人。公诉机关提供的微信转账记录，刘某与上诉人之间的来往记录有互转行为，不能排除是用于正常的经济往来。上诉人不构成刑法第三百一十八条第一款第二项以及两高关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释第一条规定。2.上诉人在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯。上诉人未实施领导、策划、指挥行为，是受“阿胜”的欺骗所致，仅起中间介绍作用，至于昆明之后的所有事情上诉人均未参与也不知情，其行为可替代。 经审理查明：原判认定2020年2月底至4月份，上诉人刘兴平为牟取“人头费”伙同刘某（另处）、欧某（另处）等人以到缅甸工作获取高额工资为由，组织张某、罗某（均未依法办理真实有效的出入境证件）等15名中国籍公民分三批至昆明，后由“蛇头”带领该15名人员从云南省中缅边界的山间小路翻山非法偷渡到缅甸联邦共和国××街，其中齐某、沈某、方某、周某3、梅某被组织偷越国境时均系未成年人；2020年10月26日21时许，福建省石狮市公安局民警通过技术手段在福建省晋江市抓获网上在逃人员刘兴平；刘兴平到案后如实供述自己的犯罪事实。 上述事实有一审开庭审理中经质证确认、一审刑事判决书中已列述的接处警情况登记表、受案登记表、立案决定书、宿松县公安局出具的户籍证明、抓获经过、违法犯罪记录查询证明及附件、接受证据材料清单及附件（周某1、胡某、罗某、张某、邓某、刘某、欧某、石某、沈某）、宿松县公安局出入境管理大队出具的情况说明等书证，上诉人刘兴平的供述和辩解，证人欧某、刘某、周某1、胡某、罗某、张某、邓某、王某、石某、周某2、高某、齐某、沈某、方某、周某3、梅某的证言，罗某的辨认笔录及照片等证实，各证据相互印证，足以认定。本院审理期间，上诉人刘兴平及其辩护人就本案的事实未提供新的证据，本院对原判认定的事实及证据均予以确认。 本院认为，上诉人刘兴平多次组织人数众多的中国籍公民偷越国境，其行为已构成组织他人偷越国境罪。刘兴平到案后如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚，自愿认罪认罚，可以从宽处理。原判对刘兴平量刑时已经综合考虑其犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度以及悔罪表现等情节，原判定罪和适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。刘兴平在得知“阿胜”公司需要招聘人员去境外从事博彩等业务的情况下，为牟取“人头费”，组织罗某、张某或通过刘某、欧某等人招募、接转15人分三批至昆明，然后由相关人员进行接送，偷越国境。刘兴平在此过程中起组织、策划作用，应当按照其组织、策划的全部犯罪处罚。刘兴平的上诉理由及其辩护人的辩护意见与查明的事实不符，于法相悖，不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  朱祖琴 审判员  王 涛 审判员  江石平 二〇二一年四月一日 法官助理吴文慧 书记员刘琳璘 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百一十八条组织他人偷越国（边）境的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： （一）组织他人偷越国（边）境集团的首要分子； （二）多次组织他人偷越国（边）境或者组织他人偷越国（边）境人数众多的； （三）造成被组织人重伤、死亡的； （四）剥夺或者限制被组织人人身自由的； （五）以暴力、威胁方法抗拒检查的； （六）违法所得数额巨大的； （七）有其他特别严重情节的。 犯前款罪，对被组织人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为，或者对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。