重庆市第四中级人民法院民 事 判 决 书(2021)渝04民终261号上诉人（原审被告）：重庆市佳信建设集团有限公司，住所地重庆市忠县忠州镇巴王路**附**，统一社会信用代码91500233207935727D。法定代表人：任勇，该公司董事长。委托诉讼代理人：周志民，重庆律缘律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谭安南，女，1950年2月6日出生，土家族，住重庆市石柱土家族自治县（以下简称石柱县）。被上诉人（原审原告）：冉启鸿，男，1972年4月27日出生，汉族，住重庆市石柱县。被上诉人（原审原告）：冉桂梅，女，1978年6月10日出生，土家族，住重庆市石柱县。三被上诉人共同委托诉讼代理人：冉从林，重庆律缘律师事务所律师。上诉人重庆市佳信建设集团有限公司（以下简称佳信建设公司）因与被上诉人谭安南、冉启鸿、冉桂梅劳动争议一案，不服石柱县人民法院（2019）渝0240民初4064号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日受理后，依法组成合议庭对上诉人佳信建设公司的委托诉讼代理人周志民、被上诉人谭安南、冉启鸿、冉桂梅的共同委托诉讼代理人冉从林进行了调查询问。本案现已审理终结。佳信建设公司上诉请求：撤销一审判决，改判为佳信建设公司支付谭安南、冉启鸿、冉桂梅一次性工亡补助金727920元、丧葬补助金36636元；一、二审诉讼费由谭安南、冉启鸿、冉桂梅负担。事实和理由：1.谭安南不应享受供养亲属抚恤金。佳信建设公司只是参照《工伤保险条例》进行一次性赔偿。因冉隆玖与佳信建设公司并无劳动关系，也无劳务关系，佳信建设公司不应向谭安南支付供养亲属抚恤金。2.如果人民法院认为应当支付，那么一审认定的冉隆玖本人工资为6106元/月错误。佳信建设公司申请出庭作证的证人证实冉隆玖给谭小平作劳务，130元/天，月工资应当认定为130×21.75=2827.5元。谭安南、冉启鸿、冉桂梅明知冉隆玖的月工资为2827.5元，故意不提供。谭安南、冉启鸿、冉桂梅答辩认为，谭安南是工亡者冉隆玖的妻子，属于供养亲属范围，佳信建设公司应当对谭安南承担用人单位应当承担的供养亲属抚恤金责任。一审认定的冉隆玖本人工资为6106元/月正确。重庆市人力资源和社会保障局等四部门《关于进一步做好建筑业参加工伤保险实施意见》中规定，被认定为工伤的人员，工伤待遇按照《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》及其相关配套文件规定执行，其中工资以发生工伤之日的上年度全市职工月平均工资为标准计算。谭安南、冉启鸿、冉桂梅向一审法院起诉请求：依法判决佳信建设公司支付谭安南、冉启鸿、冉桂梅一次性工亡补助金727920.00元、丧葬补助金36636.00元、供养亲属抚恤金293088.00元。一审法院认定事实：2018年6月24日，佳信建设公司与自然人谭小平签订《雄风电站镇支墩施工协议》，佳信建设公司将位于石柱县石家乡、王家乡境内的雄风水电站支墩施工任务发包给没有资质的谭小平组织施工完成，施工范围包含人工开挖、基础清理、材料搬运、模板制作、砼浇筑等。2018年6月底，冉隆玖受谭小平的雇请，到该水电站工地上从事开挖支墩工作。2018年8月10日，冉隆玖等人在开挖中发现坑内有硬石，认为需要电镐开挖，谭小平即驾驶无牌二轮摩托车搭乘冉隆玖由工地前往石柱县石家乡凤凰村墩坵组取电镐，11时50分许，车辆行至石家乡九龙路3KM+600M处（凤凰村墩坵组小坝子路段）发生侧翻，致冉隆玖头部被撞伤，经石柱县石家乡卫生院抢救无效不治身亡。石柱县公安局交通巡逻经查大队认定谭小平承担本事故的全部责任，冉隆玖在事故中无违法行为和过错，不承担事故责任。2018年11月8日，冉启鸿向忠县人力资源和社会保障局提出关于冉隆玖的工伤认定申请，该局当日受理其申请。2019年1月11日，忠县人力资源和社会保障局作出忠县人社伤险认字［2019］6号《认定工伤决定书》。2019年6月28日，忠县人力资源和社会保障局以“打印时正文中内容打印错误”为由作出《工伤决定撤销通知书》，同时参照《工伤保险条例》第十四条第（五）之规定，作出忠县人社伤险认字［2019］132号《认定工伤决定书》，认定冉隆玖于2018年因交通事故导致小脑挫裂伤死亡，属于工伤，由佳信建设公司对其承担工伤主体责任。2019年2月27日，佳信建设公司向重庆市忠县人民法院提起撤销忠县人力资源和社会保障局作出的忠县人社伤险认字［2019］6号《认定工伤决定书》之诉，案号为（2019）渝0233行初11号。佳信建设公司以忠县人力资源和社会保障局撤销忠县人社伤险认字［2019］6号《认定工伤决定书》为由，申请撤回该行政起诉，忠县人民法院裁定准予撤诉。2019年9月2日，冉启鸿向石柱县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决佳信公司支付其一次性工亡补助金727920.00元、丧葬补助金36636.00元、供养亲属抚恤金293088.00元，以上共计1057644.00元。该委当日即作出石劳人仲不字[2019]第24号《不予受理通知书》，以冉启鸿的仲裁申请不符合受理条件为由不予受理。2019年10月11日，佳信建设公司因不服忠县人力资源和社会保障局作出的忠县人社伤险认字［2019］132号《认定工伤决定书》向忠县人民法院提起行政诉讼，请求撤销该《认定工伤决定书》。忠县人民法院于2019年12月18日作出（2019）渝0233行初79号行政判决，驳回了佳信建设公司的诉讼请求。佳信建设公司对该行政判决不服，上诉于重庆市第二中级人民法院，该院作出（2020）渝02行终66号终审判决，对忠县人民法院的判决予以维持。另查明，冉启鸿系冉隆玖儿子，已年满48周岁；冉桂梅系冉隆玖女儿；谭安南系冉隆玖的配偶，已年满70周岁。佳信建设公司未为冉隆玖缴纳工伤保险。2017年重庆职工月平均工资为6106.00元，2017年度全国城镇居民人均可支配收入为36396.00元。一审法院认为，冉隆玖系受自然人谭小平的雇请在佳信建设公司承建的雄风水电站工地从事开挖支墩工作，谭小平与佳信建设公司系劳务转包合同关系，冉隆玖与佳信建设公司不具有劳动关系，但根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号）第四条：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”，人力资源和社会保障部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》（人社部发[2013]34号）第七条：“具备用人主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用人主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”，《工伤保险条例》第三十九条：“职工因工死亡，其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金：（一）丧葬费为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资；（二）供养亲属抚恤金按照职工本人工资一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属；……配偶每月40%……（三）一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍”，劳动和社会保障部《因工死亡职工供养亲属范围规定》第三条“可按规定申请供养亲属抚恤金：（一）完全丧失劳动能力的；（二）工亡职工配偶男年满6O周岁、女年满55周岁的；（三）工亡职工父母男年满60周岁、女年满55周岁的；（四）工亡职工子女未满18周岁的”的规定，冉隆玖的工亡保险待遇如下：一、一次性工亡补助金。一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍，2017年度全国城镇居民人均可支配收入为36396.00元，本案一次性工亡补助金为：36396.00元×20=727920.00元，谭安南、冉启鸿、冉桂梅主张合理，予以支持；二、丧葬补助金。丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资，2017年重庆职工月平均工资为6106.00元，则丧葬补助金应为：6106.00元/月×6月=36636.00元，谭安南、冉启鸿、冉桂梅的丧葬补助金主张符合法律规定，予以确认；三、供养亲属抚恤金。本案，各方当事人均没有提供死者冉隆玖的本人工资收入情况，故供养亲属抚恤金可参照2017年统筹地区（重庆市）职工月平均工资6106.00元/月作为基数计算。冉隆玖工亡时，其配偶谭安南已年满68周岁，按照10年计算，应当享有供养亲属抚恤金；冉隆玖的子女已经成年，不享有供养亲属抚恤金。则供养亲属抚恤金为：6106.00元/月×40%×12月×10年=293088.00元，谭安南对于供养亲属抚恤金的请求，该院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第二款，《工伤保险条例》第三十九条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、佳信建设公司自判决生效之日起十五日内支付谭安南、冉启鸿、冉桂梅一次性工亡补助金727920.00元、丧葬补助金36636.00元、谭安南供养亲属抚恤金293088.00元；二、驳回谭安南、冉启鸿、冉桂梅的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债权利息。案件受理费减半收取5.00元，由佳信建设公司负担。在本案二审期间，佳信建设公司举示（2019）渝0233行初11号案件法庭审理笔录、宋益涛调查笔录、徐世祥调查笔录作为新的证据，本院组织当事人进行了质证。本院二审查明：在忠县人力资源和社会保障局认定冉隆玖是否构成工伤过程中，冉启鸿向该局提交了对宋益涛、徐世祥的调查笔录，宋益涛、徐世祥均在笔录中述称，冉隆玖务工报酬是130元每天。本院二审查明的其余事实与一审法院查明的事实相同，本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，冉隆玖在案涉工地上务工时已经达到了退休年龄，但佳信建设公司将工程转包给没有资质的谭小平，谭小平雇请冉隆玖，冉隆玖工亡，已经获得了工伤认定，并认定由佳信建设公司承担用工主体责任，故应当由佳信建设公司参照《工伤保险条例》的规定对冉隆玖的直系亲属进行一次性赔偿。参照《工伤保险条例》第三十七条的规定，佳信建设公司应当赔偿冉隆玖直系亲属丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。冉隆玖的直系亲属，谭安南作为冉隆玖的配偶已经超过了55周岁，且无证据证明有其他生活来源，符合领取供养亲属抚恤金的条件，佳信建设公司应当向谭安南支付供养亲属抚恤金。佳信建设公司二审举示的宋益涛调查笔录、徐世祥调查笔录，是在对冉隆玖是否构成工伤认定期间，冉启鸿向忠县人力资源和社会保障局提交，表明冉启鸿对冉隆玖的务工报酬是130元/天是认可的，故可以认定冉隆玖在工地上务工每日的报酬是130元。按照每月工作时间21.75天计算，每月的报酬为2827.5元，冉隆玖的月工资标准并非无法认定。但纵然按照全月无休30天计算，冉隆玖每月的报酬也仅为3900元，仍旧低于2018年重庆市社会平均工资6814元的60%即4088.4元，参照《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”在计算谭安南可以享受的供养亲属抚恤金的金额时，应以4088.4元来确定冉隆玖的本人工资。佳信建设公司应当赔偿谭安南供养亲属抚恤金的金额为196243.2元（4088.4×40%×12×10）。综上，重庆市佳信建设集团有限公司的上诉请求部分成立，参照《工伤保险条例》第三十九条、第六十条、第六十一条第三款，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销石柱土家族自治县人民法院(2019)渝0240民初4064号民事判决；二、上诉人重庆市佳信建设集团有限公司自本判决生效之日起十五日内支付被上诉人谭安南、冉启鸿、冉桂梅一次性工亡补助金727920.00元、丧葬补助金36636.00元；三、上诉人重庆市佳信建设集团有限公司自本判决生效之日起十五日内支付被上诉人谭安南供养亲属抚恤金196243.2元；四、驳回被上诉人谭安南、冉启鸿、冉桂梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债权利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由上诉人重庆市佳信建设集团有限公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人重庆市佳信建设集团有限公司负担7元，由被上诉人谭安南、冉启鸿、冉桂梅共同负担3元。本判决为终审判决。审 判 长 丁咏梅审 判 员 徐婷婷审 判 员 王军峰二〇二一年四月九日法官助理 秦清华书 记 员 程方坪