湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0105民初2061号原告：胡颖，男，汉族，1987年4月16日出生，住长沙市望城区。委托诉讼代理人：王红玉，广东国晖（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴莉霞，广东国晖（长沙）律师事务所实习律师。被告：湖南天晟福成建设工程有限公司，住所地湖南省长沙市开福区捞刀河镇捞刀河居委会。法定代表人：吴志虎，总经理。委托诉讼代理人：欧阳文，湖南高天律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺旭，湖南高天律师事务所律师。原告胡颖诉被告湖南天晟福成建设工程有限公司（以下简称天晟公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，代理书记员易瑞洁担任庭审记录。原告胡颖及其委托诉讼代理人王红玉，被告天晟公司的委托诉讼代理人欧阳文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡颖向本院提出诉讼请求（变更后的）：一、请求被告赔偿原告损失共计235285.08元（包括医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损失费、护理费、误工费、交通费、司法鉴定费，详见《赔偿费用清单》）；二、请求由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2018年5月16日，原告开始在湖南天晟福成建设工程有限公司施工的长郡中学项目工作。2019年3月29日下午2点左右，原告在长郡天心中学礼堂安装玻璃时，因脚手架倾斜倒地，从脚手架上掉落导致左脚受伤，后被送往长沙市中心医院住院治疗，经诊断为：左足跟骨粉碎性骨折。2020年4月7日，经湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定，作出湘省人医司鉴中心［2020］临鉴字第201号司法鉴定意见书，评定原告的伤情构成十级伤残，后续需择期行内固定取出术及适当康复性治疗等的医疗费为6000元，误工期180日，护理期60日，营养期60日。综上，原告因本次事故造成损失，被告理应赔偿。现为维护原告的合法权益，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件的司法解释》等法律法规，故诉至法院，请求判如所请。被告天晟公司辩称，一、对于原告的诉讼请求，从目前的证据来看无法构成完整证据链，原告受伤的事实存在，我方对此也不持异议，但原告未能举证证明受伤的地点和是否是在为天晟公司提供劳务时受伤，原告的工作是由谁安排的不得而知，举证责任在于原告；二、关于原被告双方劳务分包合同的问题，该合同是无效合同，但这个无效合同的过错责任是双方的，原告并未举证证明他是在提供劳务时受伤，原告与天晟公司之间是劳务合同而非劳动合同，如果认定原告是在天晟公司提供劳务时受伤，那造成目前伤害的后果也不应全由我公司承担责任，原告自身也有一定过错；三、对于原告主张的赔偿项目，部分项目要求过高应当予以核减。关于精神损失费法律有明确规定，原告是十级伤残，自身存在过错，况且也需要证明是在为我公司提供劳务受伤的前提下进行责任划分，原告将全部责任强压到我们身上不合理；关于赡养费的问题，原告提交的是伤残鉴定书，只是表明原告在这次事故中造成了十级伤残，并不表明劳动能力构成了十级伤残；后续治疗费等其他赔偿项目由人民法院依法裁判，但前提是原告要举证证明是在为天晟公司提供劳务时受伤。综上，如果原告没有证据证明当天工作是为了天晟公司的利益，那么就没有理由要求我们承担责任，请求人民法院依法裁判。经审理，本院查明事实如下：一、2018年5月23日，被告天晟公司（发包方、甲方）与原告胡颖（承包方、乙方）签订了《铝合金门窗安装工程劳务分包合同》一份，该合同主要约定，一、承包范围及承包方式，l、承包范围长郡天心中学铝合金门窗，甲方有权根据整个工程的进度、质量、设计变更、总体要求调整乙方承包的工程范围……；2、乙方以清包工的方式完成承包范围内的工作量，即包安装的人工费用、包质量、包技术、包工期及赶工措施及费用、包安全施工、包文明施工、包工程验收、包现场管理费、利润，包材料的装卸、保管和所有场内运输及拼装、门窗框标识清理、包发泡塞缝、包防雷接地的连结．包高温费、劳保费、社保费等按国家劳务人员应当享有的福利待遇、包所属全部进场劳务人员人身意外保险、包所有用于施工作业的设备机具（如：电锤、射钉枪、电源线、胶枪、玻璃吸盘等）及相关的工具类消耗性竹料如钻花、锤花等（垂自运输设施、吊篮、脚手架的施工机具除外）、包本台同约定的其他事项和费用。……；4、乙方从合同日签订时间2018年5月18日起对铝合金门窗工程进行承包自至工程竣工验收及后期维修工作，……；四、安全事项，l、乙方必须建立健全安全管理组织机构，建立安全责任人、专职安全员、配合甲方做好安全教育及日常安全工作；2、乙与必须在人员上岗前进行三级安全教育、对人员逐一登记，填好安全教育记录、试卷，必须每周做好班内安全教育，做好每天班前安全交底并计入班组施工日志中……；3、乙方必须确保电工、焊工、吊篮工等特殊工种操作人员持有特种作业人员操作证，……；4、由于乙方人员操作不当或违反操作规程等自身原因造成的安全事故或造成他方人员伤亡，由乙方承担一切损失和责任。……；五、文明施工，……5、乙方现场作业人员必须穿戴甲方统一的工作服和安全帽，费用由乙方承担……；六、双方职责，（一）甲方权利义务……5、有权监督工程质量、进度、安全、文明施工等管理工作，对乙方在操作过程中存在的工期、质量、安全、文明施工等问题有权提出限期整改、处罚措施，并有权解除本合同……；7、甲方协调总包方的施工用脚手架及垂直运输工具，如因乙方施工原因造成垂直运输及脚于架的费用增加，则由乙方自行解决并承担全部费用……；（二）乙方权利义务，……2、负责施工期间的施工进度、质量、安全和文明施工等现场施工管理。……10、乙方负责以甲方的名义为其现场所有施工人员购买意外伤害保险，乙方负责与自身劳务人员签订用工协议书。如发生意外事故超保险公司赔付金额的：在乙方没有违反各项安全操作规范的前提条件下，金额超过贰万元以上甲方可承担70%，剩余30%由乙方自行承担；乙方违反安全操作规范的意外事故所造成的一切后果则由乙方全部承担。……13、承包人、班组长需在现场办公、每天到项目部报到、做到随叫随到（1小时内）。以上人员未经项目经理同意擅自离开现场，每次罚款200元人民币。14、乙方必须遵从甲方所有发出的工程指令，不得以指令所涉及的费用未确定为借口不执行或拖延执行。……。合同还对合同造价、付款及结算、签证、争议解决等进行了约定。上述合同签订后，胡颖组织人员进场施工。二、2019年3月29日14时许，胡颖因“高处坠落摔伤（约高3米）”被送往长沙市中心医院就诊，入院诊断，左足跟骨粉碎性骨折；当日住院治疗，入院后积极完善相关检查：血常规，凝血时间，输血前四项，肝肾功能，血糖，电解质，心电图，照片，下肢血管彩超等无明显手术禁忌症，于2019年4月4日9时在连硬外麻下行左跟骨闭合复位内固定术。术后予以头孢替安防治感染、活血、消肿、补液、中药敷贴、磁疗、理疗等对症治疗；于2019年4月10日出院，出院诊断，1．左足跟骨粉碎性骨折；出院医嘱：1、注意休息，加强营养，建议全休叁个月；2、伤口定期换药，保持局部干洁，术后14天左右，视伤口情况拆线；3、加强患肢功能锻炼，骨折基本愈合后，遵复查医嘱决定患肢是否负重活动：4、出院后1周、1月、2月、3月、6月、12月骨创伤科门诊（星期三）定期复查；5、骨折愈合后建议手术取出内固定；6、不适随诊。住院期间，胡颖花费住院医疗费18261.35元。2019年9月30日，胡颖在长沙市中心医院花费检查费等门诊费103.6元；2020年3月13日，胡颖在长沙市中心医院花费检查费等门诊费192元；2020年7月21-22日，胡颖在长沙市中心医院花费检查费等住院费3615.61元。三、2020年3月26日，胡颖委托湖南省人民医院司法鉴定中心对胡颖进行伤残程度评定；后续诊疗费用评估；误工期、护理期、营养期评定。2020年4月7日，湖南省人民医院司法鉴定中心作出湘省人医司鉴中心［2020］临鉴字第201号《司法鉴定意见书》，评定，被鉴定人胡颖外伤致左足跟骨粉碎性骨折，评定为人体损伤十级伤残。建议后续诊疗费用、误工期、护理期及营养期按分析说明“2”调处。该《司法鉴定意见书》的分析说明“2”为，……2．根据目前情况，被鉴定人需要择期行内固定取出术及适当康复性治疗等，治疗费用预计需要人民币6000元，或以实际发生医疗费用为准。根据CA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》相关规定，建议被鉴定人误工期为180日，护理期为60日，营养期为60日。胡颖花费鉴定费2030.8元。四、在庭审过程中，原告胡颖就其诉讼请求向本院提交的证据是，1、证人证言；2、病历资料；3、司法鉴定意见书；4、鉴定费发票；5、抚养证明、户口薄复印件；6、赡养证明、户口簿复印件；7、社区证明；8、长沙市中心医院住院费用证明；9、关于长郡天心中学铝合金门窗安装工程分包合同；10原告已产生的部分后续治疗费票据；11、急诊病历本的复印件。被告天晟公司的质证意见是，1、证据1提请注意，证人证言是唯一连接原被告就涉案项目中纠纷的证据，胡灿是原告的胞兄，刘小山是受原告雇佣，具备利害关系，证明力较弱，两份证言相似度较高，显然是胡灿在2020年3月8日写了这份证据后由刘小山在此基础上以自己的人称改写的，胡灿在证言中陈述受伤马上将胡敏送到长沙市中心医院，从长郡天心中学到长沙市中心医院距离约10公里，驾车30分钟就可到达，按胡灿的送医时间应是在2019年3月29日下午2点40分之前就送到了，但是从下面的一组证据中心医院的病历证明等证据可以看出，胡颖入院治疗的时间是2019年3月29日下午5点42分，中间差了三个小时，我们认为中心医院病历中称的为急诊入院，入院时间为2019年3月29日下午5点42分是准确的，证人证言中陈述的就医时间是下午两点多显然是虚假的，与实际送医时间相差三个小时；故此，我方对该证据的三性均有异议；2、证据2真实性合法性无异议，该证据反映了胡颖是通过急诊进入长沙市中心医院，入院准确时间是2019年3月29日17点42分，这个时间是相当准确的，但与证人陈述的入院时间相差三个小时，我们也可以合理怀疑原告是否有可能在这三个小时内发生事故，并非是在长郡天心中学发生的事故，故对该份证据的关联性有异议，该证据并不能证明胡颖在2019年3月29日下午2点于长郡天心中学发生事故，医院诊断原告左脚粉碎性骨折后是无法行走的，为何下午两点发生事故，在五点多才入院治疗，该病例与原告在何处发生的事故没有关联性，无法证明被告发生事故的地点与工作地点有关；3、证据3真实性合法性无异议，关联性有异议，因为它的大量资料是原因医疗病案，病历中也明确说明胡颖是左脚根部粉碎性骨折四个小时后入院的，这是由第二页患者自述的，为何四个小时之前摔伤，却在四个小时之后才入院治疗，而证人在证言中却称是受伤后立马送到医院治疗，送医根本要不了四个小时，该证据无法证明胡颖受伤是在天心长郡中学以及受伤时间；4、证据4真实性合法性无异议，关联性有异议，与本案无关，我方也无需承担责任；5、证据5-7真实性合法性无异议，关联性有异议，意见同证据4；6、证据8三性均有异议，按正常人的就医常识来说，应该先有收据，再有发票，最后凭发票报销，若与被告有关，为何当初这个费用不是我们交的，我们在长郡天心中学有项目部，为什么原告当初没有找项目经理要求他付医药费?而且仅有一份证明来体现入院的费用，没有发票，也不能证明是谁支付的，而且我们也可以合理怀疑胡颖通过其他途径将该笔费用经保险公司报销，所以他手上没有发票；7、证据9对该份合同的真实性合法性无异议，但关联性有异议，该合同是原告胡颖与被告主张权利的第二份具有关联性的证据，原告说他在长郡天心中学2019年3月29日下午发生伤害事故，就要求我方承担责任，但他未提交证据证明当日他是否是在长郡天心中学履行合同义务时所受伤；根据该合同第六条权利义务中第13、第14条，胡颖是这个项目的承包人，他每天要去项目部报到，而且是随叫随到的，胡颖未提交他在项目部报到的证据，也没看到项目经理要求胡颖来做事的电话或微信记录，也没有胡颖接受项目部工作安排的相关证据，我们也未向原告发出工程指令让原告到长郡天心中学去做事，他无法证明在长郡天心中学是为我公司提供劳务，胡颖只是劳务提供者，不是劳动者，他的工作时间不固定，除开本次工程项目下的施工是与我公司有关的，其他时间他都是自由的，与我公司毫无关联，如果有总包方下达的增加工程指令是需要下发签证的，合同第十条也约定得十分明确，且费用200元也是偏低的，当天胡颖带了三个人去从事玻璃窗安装工作，最少也应该有600元，他却没有提供签证，原告没有提供任何证据证明他是在为我公司提供劳务期间受伤，要求我司承担责任没有任何事实依据；8、证据10同鉴定意见书的意见一致，真实性合法性无异议，但关联性有异议，原告受伤与我公司无关，他无法证明是在为我公司提供劳务期间受伤，故其要求我公司承担赔偿责任没有依据；9、对急诊病历本的真实性合法性无法确认，因为这个签名为复印件或打印件，而且是粘贴的，再说原告是临时提交，不予质证。庭审后，原告胡颖补充提交了两份录音资料，分别是2019年3月29日胡颖与梁栋（胡颖陈述，梁栋是福成公司的工作人员）、2019年4月12日胡颖与谢刚（胡颖陈述，谢刚是福成公司的施工人员）。被告福晟公司的质证意见是，对该两份证据的三性均不予认可。五，原告胡颖的父亲胡汉其，1957年5月15日出生，现年64岁；母亲肖觉平，1959年5月9日出生，现年62岁，由胡颖及兄弟胡灿赡养；胡颖育有两子胡景升和胡景丞，胡景升2020年5月18日出生，未满1岁；胡景丞2018年6月25日出生，现年2岁。上述四人的户籍地均在湖南省长沙市望城区××街道桐林坳社区。上述事实有病历资料、医疗费票据、司法鉴定意见书、证人证言、工程分包合同、社区证明、户口资料、当事人陈述及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，公民的合法权益受法律保护。被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。本案的争议焦点在于，1、原告胡颖与被告天晟公司之间的法律关系的认定以及责任比例分担的问题；2、原告胡颖的损失的认定问题。对此，本院分析如下：一、关于法律关系的认定以及责任承担问题。《中华人民共和国民法典》第一千一百九十二条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。接受劳务一方承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的提供劳务一方追偿。提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，原告为提供劳务方，因劳务自己受到损害，需审查提供劳务方和接受劳务方各自的过错，从而确定应承担的责任。现如何确认天晟公司为接受劳务方，是本案主要的争议焦点。原告、天晟公司对谁是接受劳务方在答辩、陈述以及辩论意见中进行了明确的阐述，在此不予赘述。对于原告胡颖如何受伤以及到医院就诊的过程，双方均进行了陈述。本院认为，虽然原告方提交的证人证言中的证人与原告有利害关系，证明力较弱，但是能与医院的门诊急症病历相互印证，可以认定，胡颖是在天晟公司的长郡天心中学工地上受伤，与天晟公司形成劳务关系。《中华人民共和国民法典》第一千一百七十三条规定：被侵权人对同一损害的发生或者扩大有过错的，可以减轻侵权人的责任。现原告在劳务中受伤，天晟公司未为原告提供安全保障，应承担主要责任；原告作为高空作业人员，自身未尽到安全义务，且未按约定购买意外伤害保险应承担次要责任。结合本案实际情况，本院酌定原告承担30%的责任，天晟公司承担70%的责任。二、对于原告方在诉讼中自行委托湖南省人民医院司法鉴定中心对胡颖进行伤残程度、后续诊疗费用评估；误工期、护理期、营养期评定而由湖南省人民医院司法鉴定中心2020年4月7日出具的湘省人医司鉴中心［2020］临鉴字第201号《司法鉴定意见书》，天晟公司未能提交可以推翻该鉴定的其他证据，故该《司法鉴定意见书》，本院予以采信。关于原告的各项损失，本院依法审核如下：1、医疗费：胡颖在住院期间的费用是18261.35元，2019年9月30日胡颖花费检查费等门诊费103.6元；2020年3月13日胡颖花费检查费等门诊费192元，故医药费用合计为18556.95元。2020年7月21-22日胡颖花费检查费等住院费3615.61元发生在鉴定意见之后，列入后续治疗费范畴。至于天晟公司提出的住院期间的费用是18261.35元没有正式发票而是医院的证明的辩解意见因其未提交证据予以否认，故该辩解意见，本院不予采信；2、后期治疗费：司法鉴定意见评定后续治疗费为6000元，本院予以采信；3、住院伙食补助费：原告住院12天，其住院伙食补助费应为720元（60元/天×12天）；4、营养费：根据原告的病情及治疗情况，本院酌定该项费用为1000元；5、残疾赔偿金：原告的伤势构成十级伤残，其居住地、生活来源为城镇，该项费用按照受诉法院所在地上年度城镇居民人均可支配收入计算为83396元（41698元/年×20年×10%）；6、精神损害抚慰金：原告因伤致残，势必对其精神造成损害，结合其伤残等级，对于该项费用本院酌定为5000元；7、护理费：原告住院期间的护理费已包括在医疗费中，不再计算。《司法鉴定意见书》评定后期护理期为60日，本院予以采信。该项费用参照受诉法院2019年度城镇非私营单位居民服务业平均工资计算为10907元（66351元/年÷365×60）；8、误工费：《司法鉴定意见书》评定后期护理期为180日，本院予以采信。胡颖是从事铝合金门窗安装，属于建筑行业，该项费用参照受诉法院2019年度建筑行业在岗职工平均工资计算为28124.8元（57031元/年÷365×180）；9、被扶养人生活费：该项费用按照受诉法院所在地2020年度城镇居民人均消费性支出计算，被抚养人为未成年人的，计算至十八周岁，被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额。原告被扶养人生活费为76368.6元［26796元/年×（18年＋19年＋20年）÷2×10%］；10、交通费：本院酌情认定500元；11、伤残鉴定费2030.8元：原告提供发票为证，本院予以认可。综上，原告的损失共计为232308.55元，根据上述确定的承担比例，由原告自行承担69692.56元（232308.55×30%），由天晟公司承担162615.98元（232308.55×70%）。综上所述，本院依照《中华人民共和国民法典》第一千一百七十三条、第一千一百七十九条、第一千一百九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条之规定，判决如下：一、被告湖南天晟福成建设工程有限公司在本判决生效之日起七日内赔偿原告胡颖各项损失共计162615.98元；二、驳回原告胡颖的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1460元，因适用简易程序减半收取730元，由被告湖南天晟福成建设工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  刘 伟二〇二一年四月二十五日代理书记员  易瑞洁