安徽省淮北市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）皖06刑再2号 原公诉机关淮北市相山区人民检察院。 上诉人（原审被告人）赵红峰,男,1991年5月5日出生于安徽省濉溪县,汉族,无业,小学文化，户籍地安徽省淮北市烈山区。安徽省合肥市中级人民法院于2020年5月21日作出（2020）皖01刑更427号刑事裁定书,裁定对罪犯赵红峰减去有期徒刑七个月（减刑后刑期自2013年9月4日起至2020年11月3日止）。2020年10月29日被本院决定逮捕,同年11月3日被淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。因犯盗窃罪,于2014年1月15日被淮北市相山区人民法院判处有期徒刑一年八个月,并处罚金人民币二万五千元;曾因犯盗窃罪,于2014年11月28日被淮北市相山区人民法院判处有期徒刑六年十个月,并处罚金人民币十二万元,与原判有期徒刑一年八个月,并处罚金人民币二万五千元,决定执行有期徒刑七年六个月,并处罚金人民币十四万五千元。因犯盗窃罪于2018年9月13日被淮北市相山区人民法院判处有期徒刑二年三个月,并处罚金人民币四万五千元,与原判有期徒刑六年九个月,并处罚金人民币十四万五千元并罚,决定执行有期徒刑七年九个月,并处罚金人民币十九万元。 原审被告人赵红峰犯盗窃罪一案，安徽省淮北市相山区人民法院于2018年9月13日作出（2018）皖0603刑初187号刑事判决，以盗窃罪判处其有期徒刑二年三个月，与原判有期徒刑六年九个月并罚，决定执行有期徒刑七年九个月。该判决已经发生法律效力后，在刑罚执行期间，相山区人民法院发现原审判决适用法律错误，造成刑期计算错误，建议再审。相山区人民法院于2020年4月29日作出（2020）皖0603刑监1号刑事再审决定书并于2020年12月8日作出（2020）皖0603刑再1号刑事判决，以盗窃罪判处其有期徒刑二年三个月，与原判有期徒刑七年六个月并罚，决定执行有期徒刑八年三个月。赵红峰不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，于2021年4月9日公开开庭审理了本案，淮北市人民检察院指派检察员刘冬梅、书记员李杰倩出庭履行职务，上诉人赵红峰通过提审的方式参加诉讼。本案现已审理终结。 原审审理查明：被告人赵红峰2012年9月8日至9月17日期间，多次在淮北市相山区入户盗窃，具体事实如下： （一）2012年9月8日，被告人赵红峰进入位于淮北市相山区××花园××栋××室被害人周某家中，盗窃铂金戒指一枚、惠普牌笔记本一台、现金1600元以及一些银首饰。经淮北市价格认定局鉴定，被盗铂金戒指一枚价值2786元、惠普笔记本电脑一台价值3040元。经对比，在被害人周某家中西北侧卧室壁柜上柜门外侧提取指纹一枚，手印与赵红峰右手食指手印样本为同一人所留。 （二）2012年9月16日，被告人赵红峰进入位于淮北市相山区××路××花园××栋××室被害人张某家中，盗窃三星牌数码相机一部、玉镯一个、金项链一条以及现金300元。经淮北市价格认定局鉴定，被盗金项链一条价值6596元、三星数码相机一台价值640元。经比对，在被害人张某家东南侧卧室内床上的纸盒盖上提取指纹一枚，手印与赵红峰左手食指手印样本为同一人所留。 （三）2012年9月17日，被告人赵红峰进入位于淮北市相山区××路××花园××栋××单元××室被害人胡某家，盗窃白金项链一条、黄金手镯两个、黄金戒指一枚以及现金2600元。经淮北市价格认定局鉴定，被盗铂金项链一条价值5970元、黄金手镯价值11640元、黄金戒指一枚价值1940元。经对比，在被害人胡某家房门内南侧花架上的红色盒子上提取指纹一枚，手印与赵红峰右手拇指手印样本为同一人所留。 综上，被告人赵红峰共计实施盗窃3起，盗得财物共计价值人民币37112元。 另查明：被告人赵红峰于2020年11月3日被淮北市公安局相山分局从安徽省白湖监狱押解到案。 上述事实，被告人赵红峰在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍信息、前科情况核实证明、刑事判决书、执行通知书、刑事裁定书，到案经过，勘验、检查、辨认笔录，鉴定意见，证人范某的证言，被害人周某、张某、胡某的陈述，被告人赵红峰的供述等证据予以证实，足以认定。 原审认为：被告人赵红峰以非法占有为目的，多次采取秘密手段入户窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，依法予以支持。被告人赵红峰当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人赵红峰原被判处有期徒刑，在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，与前罪所判刑罚予以并罚。被告人赵红峰对被害人被盗财物应依法予以退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人赵红峰犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币四万五千元，与原判有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币十四万五千元并罚，决定执行有期徒刑七年九个月，并处罚金人民币十九万元；二、被告人赵红峰对被害人周某被盗财物损失人民币七千四百二十六元、对被害人张某被盗财物损失人民币七千五百三十六元、对被害人胡某被盗财物损失人民币二万二千一百五十元依法予以退赔。 再审中，原审被告人赵红峰及其辩护人对原判决认定的事实、罪名及证据均无异议。 再审一审查明：经再审查明的事实、证据与原审查明的事实、证据一致。 再审另查明，相山区人民法院于2014年11月28日作出（2014）相刑初字第00389号刑事判决，判处赵红峰有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币十四万五千元。被告人赵红峰对被害人的被盗财物损失予以退赔。判决发生法律效力后，原审被告人赵红峰被交付执行机关安徽省白湖监狱管理分局执行刑罚。赵红峰服刑期间，安徽省合肥市中级人民法院于2017年5月4日作出（2017）皖01刑更427号刑事裁定书，裁定对罪犯赵红峰减去有期徒刑九个月（减刑后刑期自2013年9月4日起至2020年6月3日止）。本院于2018年9月13日作出（2018）皖0603刑初187号刑事判决，判处赵红峰有期徒刑七年九个月，并处罚金人民币十九万元。被告人赵红峰对被害人的被盗财物损失予以退赔。安徽省合肥市中级人民法院于2020年5月21日作出（2020）皖01刑更427号刑事裁定书，裁定对罪犯赵红峰减去有期徒刑七个月（减刑后刑期自2013年9月4日起至2020年11月3日止）。 再审一审认为：原审被告人赵红峰以非法占有为目的，多次采取秘密手段入户窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，依法予以支持。被告人赵红峰当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人赵红峰原被判处有期徒刑，在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，与前罪所判刑罚予以并罚。被告人赵红峰对被害人被盗财物应依法予以退赔。《中华人民共和国刑法》第七十条的规定，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚进行并罚。《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十四条规定，罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因发现漏罪而数罪并罚的，原减刑裁定自动失效。本院原审作出的（2018）皖0603刑初187号刑事判决，未正确适用《中华人民共和国刑法》第七十条的规定，在数罪并罚时与前罪减刑九个月刑期后剩余的刑期并罚，属于适用法律错误，应予纠正。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十六条、最高人民法院《关于适用的解释》第三百八十九条第二款第（三）项之规定，判决：一、维持相山区人民法院（2018）皖0603刑初187号刑事判决的第二项，即原审被告人赵红峰对被害人周某被盗财物损失人民币七千四百二十六元、对被害人张某被盗财物损失人民币七千五百三十六元、对被害人胡某被盗财物损失人民币二万二千一百五十元依法予以退赔；二、撤销相山区人民法院（2018）皖0603刑初187号刑事判决的第一项，即原审被告人赵红峰犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币四万五千元，与原判有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币十四万五千元并罚，决定执行有期徒刑七年九个月，并处罚金人民币十九万元；三、原审被告人赵红峰犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币四万五千元，与原判有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币十四万五千元并罚，决定执行有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币十九万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月4日起至2021年12月3日止；罚金于判决生效之日一次性缴纳。） 赵红峰上诉提出:请依法撤销淮北市相山区人民法院（2020）皖0603刑再1号刑事判决。请求和理由：本犯是因（2018）皖0603刑初187刑事判决书判决适用法律错误、撤销（2017）皖01刑更427号刑事裁定书被淮北市相山区人民法院逮捕。本犯在2020年5月21日被合肥市中级人民法院作出（2020）皖01刑更427号刑事裁定书，减去有期徒刑七个月是在适用法律错误之后。适用法律错误不是本犯的错，本犯自入监以来积极改造，认罪悔罪表现良好，才被减去有期徒刑七个月，所以不应该被撤销。为充分维护上诉人的合法权益，特提起上诉，请二审法院依法改判。2020年5月份，减刑7个月被撤销，我不服，特提起上诉。 出庭检察员认为：被告人赵红峰以非法占有为目的，多次采取秘密手段入户窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。《刑法》第四十七条规定，判决宣告以后，刑法执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚进行并罚。《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十四条规定，罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因发现漏罪而数罪并罚的，原减刑裁定自动失效。一审证据认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。 本院查明事实与再审一审一致。 本院认为：赵红峰带着非法占有的目的，多次通过秘密手段将他人的财物转移为自己占有，数额较大，其行为构成盗窃罪，有被害人供述，勘验检查笔录，刑事判决书等相关书证证实，且证据之间能够相互印证，赵红峰自愿认罪，对罪名事实无争议,再审一审判决认定事实清楚，证据确实充分。再审一审撤销（2018）皖0603刑初187号刑事判决的第一项，即原审被告人赵红峰犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币四万五千元，与原判有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币十四万五千元并罚，决定执行有期徒刑七年九个月，并处罚金人民币十九万元。改判原审被告人赵红峰犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币四万五千元，与原判有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币十四万五千元并罚，决定执行有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币十九万元。该判决适用法律正确。针对赵红峰认为刑期减刑七个月的裁定被撤销而提起的上诉请求，其并未完全确定其七个月的减刑裁定是否被撤销，本院亦未发现合肥市中院作出的撤回减刑七个月裁定之裁定，执行期的减刑裁定未被撤销，赵红峰应如实向执行机关反映。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  高 丽 审 判 员  郑孝军 审 判 员  赵 威 二〇二一年四月十四日 法官助理  董蓓丽 书 记 员  吕荣耀 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；