广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初26087号原告：广州珠江实业开发股份有限公司，住所地广东省广州市越秀区东风中路362号颐德中心30楼。法定代表人：张研，董事长。委托诉讼代理人：宋雯华，广东广大律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋喜霞，广东广大律师事务所律师。被告：开平恒祥房地产开发有限公司，住所地广东省开平市长沙街道办事处爱民路2号东兴大厦5楼109-110。法定代表人：辛磊，董事长。被告：开平住宅建筑工程集团有限公司，住所地广东省开平市长沙街道办事处爱民路2号东兴大厦五楼101-106。法定代表人：匡波，经理。被告：广东朝莎置业有限公司（原名称广东盛开置业有限公司），住所地广东省佛山市南海区桂城街道夏南路61号创越时代文化创意园3号楼523室之一。法定代表人：肖登波。三被告共同委托诉讼代理人：宋珊，广东晟晨律师事务所律师。三被告共同委托诉讼代理人：卢健娜，广东晟晨律师事务所律师。原告广州珠江实业开发股份有限公司（以下简称珠江公司）诉被告开平恒祥房地产开发有限公司（以下简称恒祥公司）、开平住宅建筑工程集团有限公司（以下简称开平住宅公司）、广东朝莎置业有限公司（原名称为广东盛开置业有限公司，以下简称盛开公司）合同纠纷一案，本院于2020年6月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。珠江公司的委托诉讼代理人宋雯华、宋喜霞，恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司的共同委托诉讼代理人宋珊、卢健娜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告珠江公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除珠江公司与恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司于2017年11月24日签订的《广东省开平市天玺湾项目合作合同》（以下简称《合作合同》）及《广东省开平市天玺湾项目合作合同之补充合同一》（以下简称《补充合同一》）、《一致行动人协议书》；2.判令恒祥公司向珠江公司支付2018年60万的固定红利、2019年60万的固定红利、2020年从2020年1月1日算至珠江公司实际收到股权退出交割款之日的固定红利（以400万为基数，按年利率15%计算固定红利，暂计至起诉之日2020年6月9日的款项为268333.33元）及浮动红利，逾期付款违约金（2018年固定红利的逾期付款违约金以60万元为基数，从2019年2月1日起算至实际清偿之日止；2019年固定红利的逾期付款违约金以60万元为基数，从2020年2月1日起算至实际清偿之日止；2020年固定红利的逾期付款违约金以2020年固定红利为基数，从判决生效之日起算至实际清偿之日止，均按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%的标准计算）（暂计至2020年6月9日为62632.92元）；开平住宅公司、盛开公司对前述款项承担连带差额补足责任；3.判令恒祥公司向珠江公司支付资金占用费合计11833333.33元，并以11833333.33元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的1至5年期贷款市场报价利率上浮30%即年利率6.175%为标准，支付逾期付款违约金计至实际清偿之日（其中以5583333.33元为基数自2018年7月1日起计算，以6250000元为基数自2018年9月14日起计算，暂计至2020年6月9日为1360715.57元）；4.判令开平住宅公司参与竞拍回购珠江公司持有的恒祥公司40%的股权，并在无第三人参与竞拍的情况下，按照合同约定履行回购该股权义务；5.判令恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司承担珠江公司因本案而支付的诉讼费、保全费。事实和理由：一、合同签订情况：2017年11月24日，珠江公司作为甲方与恒祥公司作为项目公司（丁方）、开平住宅公司作为乙方、盛开公司作为丙方签订《合作合同》，约定珠江公司通过增资的方式成为恒祥公司的新股东，即增资后珠江公司持有恒祥公司40%股权、开平住宅公司持有恒祥公司37.5%股权、盛开公司持有恒祥公司22.5%股权，同时珠江公司作为股东方向恒祥公司提供不超过人民币3亿元（含人民币3亿元）的投资款用于项目开发合作。《合作合同》第5.2条约定“如甲方的股权退出须通过资产评估方式确认项目公司股权价值的，则由甲方以评估价值为参考值在二级市场挂牌公开出让股权，乙方必须以不低于’甲方股权投资款本金+甲方应分配利润-甲方已实际分得利润’的价格参与竞拍。如无其他竞争者与竞拍（或无其他股权受让方）则乙方必须拍得（或回购）甲方股权，但甲方不得以任何理由要求乙方以高于’甲方股权投资款本金+甲方应分配利润-甲方已实际分得利润’的价格拍得（或回购）甲方股权。”2017年12月6日，珠江公司与开平住宅公司签订《一致行动人协议书》，约定开平住宅公司同意作为珠江公司本次收购的一致行动人，开平住宅公司无条件配合珠江公司完成本次收购，并作为珠江公司的一致行动人，配合珠江公司控制、管理恒祥公司。2018年4月10日，珠江公司与恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司签订《补充合同一》，其中第四条约定：“开立共管账户当日起3个工作日内，甲方对共管账户支付第一条中约定的其中2亿元债权投资款，剩余款项根据项目需要进行支付。在乙方及项目公司以甲方认可的足额资产提供担保并办妥抵押登记手续后，根据已办妥抵押登记手续的抵押物价值比例自共管户由金融机构向项目公司受托支付相应债权投资款项，乙方及项目公司应配合办理相关手续。”第五条约定：“自第四条约定的2亿元债权投资款支付至共管账户之日起（以实际到账为准），共管期限30日内按共管户资金实际占用资金计算资金占用费，年利率7.5%。超过30日仍未办妥抵押登记手续达到对外支付条件的，则按年利率15%计算资金占用费。该笔资金占用费由项目公司按季度支付，共管期限最长不得超过180日，否则甲方有权单方解除共管，其他各方应无条件配合办理相关手续。”二、合同履行及违约情况：1.珠江公司与恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司签订《合作合同》后，恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司配合珠江公司于2017年12月11日完成股东变更手续，即珠江公司持有恒祥公司40%股权。根据《合作合同》第2.2.3款约定：“……在项目公司收到甲方支付的股权投资款之日起3个工作日内，由甲乙丙叁方共同委派人员办理项目公司的股权工商登记变更手续。同时，乙、丙方办理股权质押手续，将乙丙方在项目公司的全部股权质押给甲方，并保证甲方为该股权的第一顺位质押权人。”但在股权变更完成后，开平住宅公司、盛开公司并未按照合同约定办理股权质押手续，未将其持有的恒祥公司的全部股权质押给珠江公司。《合作合同》第4.2条约定：“甲方持有项目公司股权期间，即享有优先红利权，包括固定红利和浮动红利。（a)甲方持有项目公司股权期间，甲丙方每年均享有项目公司分配股东数额的红利，固定红利按照甲方投入的股权投资款（甲方股权投资款400万元）的15%/年计。（c)……如遇投资期最后一年不满一年的，以甲方实际收到股权退出交割款之日为截止日，按照（最后一年实际投资天数/360)为标准计算固定红利，最后一年“固定红利”支付日为甲方退出股权交割手续办妥之日起十个工作日内。（d)如在甲方支付完毕股东投资款之日起第60个月（或在甲方退出股权之日，以时间在前者为准），项目公司仍未付清甲方固定红利的，乙、丙方对此连带承担差额补足义务。”截至本案起诉之日，恒祥公司仍未向珠江公司支付2018年、2019年及2020年的固定红利。《合作合同》第4.3款以及补充协议约定，珠江公司享有恒祥公司天玺湾项目、中山东区商住项目的利润分配，即浮动红利。《合作合同》第3.4款约定：“自合作合同签订之日起，项目公司全部印章、证照、账户由甲方与乙方共管。”但在《合作合同》签订后，项目公司的全部印章、证照、账户均未能完成共管。2018年11月，珠江公司向恒祥公司发函，要求其配合办理相关共管手续，但恒祥公司一直未予配合。《合作合同》第3.1款约定：“项目公司设董事会，成员5名，甲方委派3名，乙方委派1名，丙方委派1名，甲方委派董事为董事长。”第3.3款约定：“乙方委派项目公司总经理，项目公司总经理为法定代表人。甲方委派项目公司常务副总经理、财务总监。”2018年11月及2019年12月，珠江公司向恒祥公司发函要求变更委派董事及财务总监，但恒祥公司未予配合办理工商变更登记。截至本案起诉之日，恒祥公司工商登记信息仍显示原委派人员信息。2.珠江公司与恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司于2018年4月10日签订《补充合同一》后，珠江公司于2018年4月10日向共管账户支付人民币2亿元，但恒祥公司、开平住宅公司未能按照合同约定办理抵押手续导致未能达到合同约定的支付条件，2018年9月13日各方解除账户共管向珠江公司退还2亿元。依据合同约定，恒祥公司应向珠江公司支付资金占用费，经珠江公司多次发函催告，恒祥公司拒绝支付。三、诉讼管辖依据：《合作合同》第7.2款约定：“合同各方可通过协商方式解决各方之间在本合同下或与本合同相关的任何争议、索赔或纠纷。如协商未果，合同各方均有权就争议事项向甲方所在地人民法院提起诉讼。”《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；(二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》（法释（1999）8号）规定：“对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。”《最高人民法院关于印发〈全国法院民商事审判工作会议纪要〉的通知》（法（2019）254号）规定：“自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率（LPR)，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消。因此，自此之后人民法院裁判贷款利息的基本标准应改为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。”珠江公司认为，恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司的前述行为已严重违约，导致各方合作目的无法实现，且珠江公司数次催告恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司支付固定红利以及资金占用费、履行合同义务配合办理相关手续，恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司均未履行，故珠江公司有权依据前述规定请求解除各方签订的《合作合同》，并有权要求恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司支付费用承担责任，同时珠江公司有权依据《合作合同》的约定要求开平住宅公司参与竞拍回购珠江公司通过公开市场转让其持有的恒祥公司40%的股权，并在无第三人参与竞拍的情况下，按照合同约定履行回购该股权义务。综上所述，为维护珠江公司合法权益，珠江公司特此提起诉讼，恳请法院查明事实，依法作出公正的裁判，支持珠江公司的诉讼请求。庭审中，珠江公司明确，其要求开平住宅公司、盛开公司承责的方式是如恒祥公司不能承责的，由其承担补充清偿责任，其合同依据是《合作合同》第4.2款。被告恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司共同辩称：一、恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司不同意解除涉案合同。珠江公司作为违约方，无权就案涉《合作合同》及相关协议行使解除权，应驳回珠江公司该项诉讼请求。案涉《合作合同》约定，珠江公司以股权+债权的形式对恒祥公司进行投资，股权投资以增资方式，债权投资以委托贷款方式。案涉合同签订后，珠江公司依约对恒祥公司进行了增资，并于2017年12月11日完成了增资手续，自此，珠江公司作为恒祥公司的股东，持有恒祥公司40%的股权。但因珠江公司找寻委托贷款通道未果，要求改变债权投资方式，变更为“包括但不限于委托贷款、信托管理等方式”，债权投资方式变更后，珠江公司仍然迟迟无法确定具体的债权投资方式并签订债权投资文件，导致恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司在欠缺债权投资文件的情况下无法完成抵押登记手续，为了减少损失的扩大，恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司不得不要求解除共管。显然，因珠江公司的原因，导致珠江公司并未完成对恒祥公司的债权投资，即珠江公司是违约方。根据九民会议纪要第48条的规定“违约方原则上不得请求解除合同”，因此，本案珠江公司作为违约方，不享有解除案涉《合作合同》的权利，不得请求解除案涉《合作合同》及相关协议。二、因珠江公司自身原因导致债权投资未实际履行，债权投资款项未发放，珠江公司应承担赔偿损失的违约责任，现珠江公司主张恒祥公司承担共管期间的资金占用费的诉讼请求应予以驳回。如前所述，案涉《合作合同》约定债权投资的方式是委托贷款方式，但由于珠江公司未找到委托贷款的通道，为此，各方签订了《补充合同一》，将债权投资方式以“银行委托贷款方式”变更为“包括但不限于委托贷款、信托管理等方式”，并明确约定在办妥抵押登记手续后发放债权投资款，否则恒祥公司应承担共管期间的资金占用费。但事实上，第一，《补充合同一》签订后，珠江公司一直未明确债权投资方式，未签订抵押登记的主债权合同，对于恒祥公司按照房管局的要求以贸易合同作为办理抵押登记的主合同、借款合同作为确认双方实际法律关系的合同的建议，珠江公司也是以“合同审批”为由一直拖延不予明确，即债权投资文件因珠江公司原因未签订。第二，虽然各方开设了共管账号并转入共管款项2亿元，但共管账户名仍为珠江公司，即债权投资款项的所有权并未转移给恒祥公司。显然，自始至终，珠江公司并未按照《合作合同》的约定履行对恒祥公司债权投资的合同义务，已构成违约。另外，正由于珠江公司作为债权投资人，不明确债权投资方式，不签订债权投资合同即抵押登记主合同，导致恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司根本无法办理抵押登记手续。根据《中华人民共和国民法总则》第一百五十九条“附条件的民事法律行为，当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就”的规定，自珠江公司拒不明确投资方式及签订债权文书之日起，应视为“抵押登记手续已办妥”，即恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司不存在“未办妥抵押登记”的违约行为，珠江公司应发放债权投资款。综上，现珠江公司无视其未履行债权投资的违约行为，反而以其恶意阻却恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司办妥抵押登记手续条件成就为由，拒不发放债权投资款，主张恒祥公司在未实际使用债权投资款的情况下承担共管期间的资金占用费，明显违反公平原则。退一步来说，即便根据《补充合同一》的约定，恒祥公司应承担共管款项划入后的资金占用费的，该费用也是珠江公司未按《合作合同》及《补充合同一》的约定对恒祥公司履行债权投资的违约行为而导致恒祥公司未实际使用资金所造成的损失，也应由违约方即珠江公司承担。显然，珠江公司主张恒祥公司承担共管期间的资金占用费的诉讼请求应予以驳回。同时，恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司保留追究珠江公司违约行为给恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司造成的除资金占用费之外的其他损失的权利。三、珠江公司主张开平住宅公司按《合作合同》的约定回购其股权、使其退出恒祥公司的条件未成就，该项诉讼请求应予以驳回。《合作合同》第5.1条约定：“合作期间，如出现以下情况之一的，甲方有权单方选择退出项目公司：（1）甲方成为项目公司股东之日起满60个月期间；（2）甲方对项目公司进行债权投资之日起，项目公司一年内未实际投资东莞宝源项目或中山东区住宅项目或甲方丙叁方确认的其他项目的；（3）项目公司连续或累计三期逾期向甲方支付借款利息时。”本案中，珠江公司成为项目公司股东尚未满60个月，即第（1）条项目退出条件未成就，如前所述，珠江公司至今未实际进行债权投资，即第（2）、（3）条退出的前提条件不存在。显然，珠江公司主张按照《合作合同》约定的退出方式由开平住宅公司回购股权的条件未成就，应驳回该项诉讼请求。四、珠江公司主张2020年度至股权交割日的固定红利，因支付时间未届满，应驳回该项诉讼请求。案涉《合作合同》约定“每一年度的固定红利支付日为下一年度的1月31日”，2020年度的固定红利支付期限尚未届满。另外，由于珠江公司违约，导致《合作合同》约定的股权+债权投资的目的不能最终实现，给恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司造成重大的经济损失。在该情况下，珠江公司多次向恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司主张资金占用费，在双方未就恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司损失理清的情况下，暂停支付珠江公司股权投资固定红利是行使抗辩权，不存在违约情形，不应承担逾期支付利息。综上，恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司除同意支付2018年、2019年度的股权投资固定红利人民币120万元外，认为应驳回珠江公司其他诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月24日，珠江公司（甲方）、开平住宅公司（乙方）、盛开公司（丙方）、恒祥公司（丁方、项目公司）签订《合作合同》，约定：甲、乙、丙叁方合称为“叁方”；甲方、乙方、丙方、项目公司各称为“一方”，合称为“各方”。1.项目公司及项目基本情况企业名称：恒祥公司，注册资本300万元……1.2项目基本情况（1）开平市天玺湾项目……(2)中山东区住宅项目……(3)东莞宝源项目……。2.合作方式和合作条件2.1合作方式2.1.1甲方以“股权+债权”的形式对项目公司进行投资，成为项目公司股东。甲方向项目公司增资投入人民币400万元（其中人民币320万元作为项目公司注册资本金，人民币80万元计入资本公积）。在甲方向项目公司增资同时，丙方向项目公司增资投入注册资本金人民币180万元。甲、丙方增资完成后，项目公司注册资本本金变更为人民币800万元，甲方持有项目公司40%的股权，乙方持有项目公司37.5%的股权，丙方持有项目公司22.5%的股权。乙、丙方以其在项目公司的全部股权质押给甲方，确保甲方为该等股权质押的第一顺位质押权人，用以对甲方的股权投资及其回报、债权投资及其利息，以及乙方、丙方、项目公司根据本合作合同和其他合作文件约定应承担的全部责任、义务提供担保。乙方、丙方互相对对方在本合同中的全部责任、义务承担连带责任。2.1.2除向项目公司增资外，甲方对项目公司进行债权投资，以满足项目公司投资开发东莞宝源项目和中山东区商住项目的资金需求。甲方通过委托贷款方式向项目公司提供不超过人民币3亿元（含人民币3亿元）的债权投资款，在乙方及项目公司以甲方认可的足额资产提供担保且办妥抵押登记手续后，甲方根据已办妥抵押登记手续的抵押物比例向项目公司支付相应债权投资款项，乙方及项目公司应配合办理相关抵押手续。办理抵押登记手续前，可由甲方开立账户，乙方及项目公司、新投资项目原权属人共管相应债权投资款项。甲方债权投资年利率15%，按季度付息，如有逾期付息情况发生即按复利计算。项目公司在满足公司正常运营基础上，可提前偿还甲方借款，但最短借款期间不少于6个月。如项目公司后续运营有资金需求的，甲方可向项目公司进行债权投资，债权投资年利率15%，按季度付息。……2.2合作条件……2.2.4在本合同生效之日起5个工作日内，甲方向项目公司账户支付股权投资款人民币400万元。丙方认缴出资人民币180万元，丙方认缴的出资款应在项目公司股东会审议通过投资新项目次日起5个工作日内支付。在项目公司收到甲方支付的股权投资款之日起3个工作日内，由甲乙丙叁方共同委托人员办理项目公司的股权工商变更登记手续。同时，乙、丙方办理股权质押手续，将乙、丙方在项目公司的全部股权质押给甲方，并保证甲方为该股权的第一顺位质押权人。2.2.5乙方及项目公司以甲方认可的足额资产为甲方的债权投资款提供抵押担保，甲方通过委托贷款方式向项目公司提供不超过人民币3亿元（含人民币3亿元）的债权投资款。甲方在办妥抵押担保手续次日起5个工作日向项目公司提供债权投资款项，如抵押物评估值不足的，在取得甲方书面认可的前提下，可以分批办理抵押，甲方按比例进行债权投资。……3.公司治理3.1项目公司设董事会，成员5名，甲方委派3名，乙方委派1名，丙方委托1名，甲方委派董事为董事长。3.2项目公司设监事2人，甲方委派1人，乙方委派1人。3.3乙方委派项目公司总经理，项目公司总经理为法定代表人。甲方委派项目公司常务副总经理、财务总监。3.4自合作合同签订之日起，项目公司全部印章、证照、账户由甲方与乙方共管。……4.利润及资产分配4.1甲乙丙叁方一致确认，甲、乙、丙叁方根据本合同约定进行项目公司利润分配。甲、丙方持有项目公司股权期间，项目公司分配给甲方及丙方的项目公司红利包括“固定红利”和“浮动红利”，在项目公司支付完甲、丙方的应得红利后，余下的收益为分配给乙方的红利。即项目公司在具备法定利润分配条件时，向股东分配收益的顺序依次为：第一顺位：甲方收益（下称“优先红利款”）=固定红利+浮动红利；第二顺位：丙方收益（下称“次优先红利款”）=固定红利+浮动红利；第三顺位：乙方收益=项目公司利润-甲方收益-丙方收益。4.2甲、丙方持有项目公司股权期间，即享有优先红利权，包括“固定红利”和“浮动红利”。（a）甲、丙方持有项目公司股权期间，甲、丙方每年均享有项目公司分配固定数额的红利（即固定红利），固定红利按照甲、丙方投入的股权投资款（其中甲方股权投资款为人民币400万元，丙方股权投资款人民币180万元）的15%/年计。（b）固定红利款自甲、丙方支付股权投资款之日起计算，自项目公司产生利润当年起每年支付一次，如项目公司设立第一年没有利润产生的，则现金红利额度累计顺延到下一年度一并分配。（c）每一年度“固定红利”支付日为下一年度的1月31日，红利日为非工作日的，则顺延至下一工作日支付。首次“固定红利”=甲方/丙方股权投资款×15%×（自甲方/丙方支付股权投资款之日起计至2017年12月31日止的天数/360）;自2018年1月1日起以后每年“固定红利”=股权投资款×15%，如遇投资期最后一年不满一年的，以甲方/丙方实际收到股权退出交割款之日为截止日，按照（最后一年实际投资天数/360）为标准计算固定红利，最后一年“固定红利”支付日为甲方/丙方退出股权交割手续办妥之日起十个工作日内。（d）无论出于任何原因，如甲方担任项目公司股东期间，项目公司每年向甲方支付的“固定红利”低于本条第2项（a）约定当年度甲方应取得的红利，差额部分累计至下一年度优先支付。如在甲方支付完毕股权投资款之日起第60个月（或甲方退出股权之日，以时间在前者为准），项目公司仍未付清甲方“固定红利”的，乙、丙方对此连带承担差额补足义务。4.3“浮动红利”的基本条款如下：（a）甲、丙方成为项目公司股东后，如天玺湾项目实现销售的，则项目全部可售建筑面积实际成交均价（以下简称“项目可售实际均价”）≥10000元/平方米（下称“双方约定售价”），乙方同意向甲、丙方分配“浮动红利”，具体计算方式如下：若10000元/平方米≤年度实际成交均价＜10500元/平方米的，则甲、丙方可分得的“浮动红利”为：（年度实际成交均价-10000）×年度销售建筑面积×5%；若10500元/平方米≤年度实际成交均价＜11000元/平方米的，则甲、丙方可分得的“浮动红利”为：500×年度销售建筑面积×5%＋（年度实际成交均价-10500）×年度销售建筑面积×10%；若年度实际成交均价≥11000元/平方米的，则甲、丙方可分得的“浮动红利”为：500×年度销售建筑面积×5%＋500×年度销售建筑面积×10%＋（年度实际成交均价-11000）×年度销售建筑面积×15%。（b）“浮动红利”自天玺湾项目实现销售当年开始且达到法定利润分配条件后每年分配一次，结转日为每年的12月31日，每一年度“浮动红利”支付日为下一年度的1月31日，红利日为非工作日的，则顺延至下一工作日支付，每次支付当期应付“浮动红利”的50%，余下“浮动红利”在项目销售率达到80%当年或甲方退出股权收取最后一期固定红利时进行清算、支付。如天玺湾项目实现销售第一年没有利润产生或利润分配不足的，则当年度的浮动红利或不足部分累计顺延到下一年度优先分配。(c)项目公司在天玺湾项目销售率达到80%当年或甲方退出股权收取最后一期固定红利时，根据项目预计成交均价（即实际已售成交均价×(1+10%）,实际已售均价=项目已售总成交金额÷项目已售总建筑面积)，对甲、丙方应分配“浮动红利”进行清算：若10000元/平方米≤预计成交均价＜10500元/平方米的，则甲方应分得的“浮动红利”总额=（预计成交均价-10000）×项目剩余可售建筑面积×5%；若10500元/平方米≤预计成交均价＜11000元/平方米的，则甲方应分得的“浮动红利”总额=500×项目全部可售建筑面积×5%＋（项目预计成交均价-10500）×项目剩余可销售建筑面积×10%；若预计成交均价≥11000元/平方米的，则甲方应分得的“浮动红利”总额=500×项目全部可售建筑面积×5%＋500×项目全部可售建筑面积×10%＋（项目预计成交均价-10500）×项目剩余可售建筑面积×15%。(d)根据“浮动红利”的清算结果，项目公司应在向甲、丙方支付最后一期固定红利同时向甲、丙方支付剩余50%的“浮动红利”，项目公司未能支付全部“浮动红利”的，乙方连带承担差额补足义务。5.退出机制5.1合作期间，如出现以下情况之一的，甲方有权单方选择退出项目公司：（1）甲方成为项目公司股东（即工商变更登记手续完成）之日起满60个月期间；（2）甲方对项目公司进行债权投资之日起（以第一笔委托贷款款项支付给项目公司之日起计）项目公司一年内未实际投资东莞宝源项目或中山东区住宅项目或甲乙丙叁方确认的其他项目的；（3）项目公司连续或累计三期逾期向甲方支付借款利息时。5.2退出流程及相关事项甲方根据国有资产转让的相关规定及流程办理股权退出手续，乙方及项目公司配合甲方办理相关手续，甲方退出项目公司的挂牌条件应经项目公司股东会审议通过。如甲方的股权退出须通过资产评估方式确定项目公司股权价值的，则由甲方以评估价值为参考值在二级市场挂牌公开出让股权，乙方必须以不低于“甲方股权投资款本金+甲方应分配利润-甲方已实际分得利润”的价格参与竞拍。如无其他竞争者参与竞拍（或无其他股权受让方），则乙方必须拍得（或回购）甲方股权，但甲方不得以任何理由要求乙方以高于“甲方股权投资款本金+甲方应分配利润-甲方已实际分得利润”的价格拍得（或回购）甲方股权，若回购产生税费的，由买卖各方各自承担相应的税费。如有其它第三方超过甲方挂牌价格获取甲方所持股权的，股权拍卖款超过挂牌价格部分（税后）归乙方享有。5.3合作五年期满甲乙丙叁方继续合作经甲乙丙叁方协商一致，在合作期满继续合作的，则甲方在合作五年后的退出时间、退出方式（包括本金回收）、投资回报及利润分配等由双方另行协商约定。6.违约责任6.1如因本合同第2.2.1条（1）（2）项情形被行政机关处罚的，或因此发生民事争议导致项目公司对外承担民事责任的，由乙方承担全部责任。如项目公司已承担相应责任的，乙方应主动、及时向项目公司支付相应款项，否则，项目公司及甲、丙方有权将应分配给乙方的相应利润直接用于弥补项目公司已承担的责任。如乙方可得利润不足以弥补项目公司损失的，甲、丙方、项目公司均有权向乙方追偿。6.2如合作项目土地被收回，则项目公司因土地被收回而获得的所有款项应首先用于清偿甲方对项目公司的债权本息。6.3如出现本合同第2.2.3条、第2.2.7条、第2.2.8条或第2.2.9条约定情形的，由乙方承担全部责任。如项目公司已承担相应责任的，乙方应主动、及时向项目公司支付相应款项，否则，项目公司及甲、丙方有权将应分配给乙方的相应利润直接用于弥补项目公司已承担的责任。如乙方可得利润不足以弥补项目公司损失的，甲、丙方、项目公司均有权向乙方追偿。7.其他……7.4除本合同另有约定外，如因甲方原因或不可抗力导致本合同无法继续履行，甲乙丙叁方终止合作的，乙方及项目公司无需向甲方承担相应违约及赔偿责任（包括预付投资款相应回报及违约金）。7.5合同未尽事宜，由各方签订补充合同确定。补充合同为本合同不可分割的组成部分，与本合同具有同等法律效力。2017年12月6日，珠江公司（甲方或收购方）与开平住宅公司（乙方）签订《一致行动人协议书》，约定：鉴于：1.甲方已和乙方签订《合作合同》，根据该合同，甲方对恒祥公司增资400万元，该增资完成后，甲方拥有恒祥公司40%的股权，乙方拥有恒祥公司300万元股权（持股比例37.5%）。2.乙方同意作为甲方本次本次收购的一致行动人，乙方无条件配合甲方完成本次收购，并作为甲方的一致行动人，配合甲方控制、管理恒祥公司。基于此，甲方、乙方达成协议如下：一、乙方同意在《合作合同》生效后，在恒祥公司行使股东权利时与甲方保持一致（分红权、转让权等自益权除外）；乙方无条件同意并配合甲方采取使之成为恒祥公司实际控制人的任何行动。二、乙方如在将来欲转让所剩余的股权，将优先考虑转让给甲方，如该股权因第三方原因而受到强制处置时，乙方将作出声明，告知该股权已设定义务。三、本协议书与《合作合同》一同生效。四、本协议书未尽事宜，甲乙双方另行协商。上述合同签订后，珠江公司于2017年12月8日向恒祥公司的银行账户转入400万元股权投资款。2017年12月11日，恒祥公司完成工商变更登记，注册资本从300万元变更为800万元，珠江公司持股40%、开平住宅公司持股37.5%、盛开公司持股22.5%。恒祥公司的公司章程亦于2017年12月对上述事项进行了确认。2017年12月10日，珠江公司、开平住宅公司、盛开公司签订《备忘录》，记载：会议议题：关于恒祥公司增资扩股后公司经营管理事宜。约定：鉴于：珠江公司、盛开公司对恒祥公司进行增资扩股，增资扩股完成后，恒祥公司注册资金为人民币800万元，珠江公司持有恒祥公司40%的股份，盛开公司持有恒祥公司22.5%的股份，原股东开平住宅公司持有恒祥公司37.5%的股份。现公司增资扩股手续业已完成，为了公司后续经营平稳有序进行，参会人员就公司增资扩股后的经营管理事宜达成一致意见如下：一、一致同意：除《合作合同》及《开平恒祥房地产开发有限公司章程》约定的人员变动外，公司现有的经理、高级管理人员及其他人员不因本次增资扩股而发生变动。二、一致同意：在不损害股东利益及违反《合作合同》约定的前提下，公司发展战略、经营方针和投资计划、财务预算等，不因本次增资扩股而发生变动。三、一致同意：公司的日常经营事务包括但不限于对外采购、销售、建设、投资、财务制度、人事制度等，不因本次增资扩股而发生变动。2018年4月10日，珠江公司（甲方）、开平住宅公司（乙方）、盛开公司（丙方）、恒祥公司（丁方、项目公司）签订《补充合同一》，约定：甲、乙、丙叁方合称为“叁方”；甲方、乙方、丙方、项目公司各称为“一方”，合称为“各方”。鉴于：各方于2017年11月24日签订了《合作合同》。依据《合作合同》第2.1.2条约定，甲方除向项目公司增资外，甲方对项目公司进行债权投资，以满足项目公司投资开发东莞宝源项目和中山东区商住项目的资金需求。现经各方友好协商一致，对合作合同补充约定如下，以资共同遵守：第一条各方共同确认，甲方对项目公司的3亿元债权投资款用于项目公司或其下属子公司投资开发中山东区商住项目。第二条各方同意，变更合作合同约定的甲方债权投资形式，自“通过银行委托贷款方式”变更为“甲方有权选择包括但不限于通过银行委托贷款方式、信托管理等方式进行债权投资，其他各方无条件配合办理相关手续”。第三条本补充合同签署当日起3个工作日内，由甲方开立共管账户，该账户由甲方、乙方、项目公司及新投资项目原权属人中山市仕春纺织印染实业有限公司共管。第四条开立共管账户当日起3个工作日内，甲方对共管账户支付第一条中约定的其中2亿元债权投资款，剩余款项根据项目需要进行支付。在乙方及项目公司以甲方认可的足额资产提供担保并办妥抵押登记手续后，根据已办妥抵押登记手续的抵押物价值比例自共管户由金融机构向项目公司受托支付相应债权投资款项，乙方及项目公司应配合办理相关手续。第五条自第四条约定的2亿元债权投资款支付至共管账户之日起（以实际到账为准），共管期限30日内按共管户资金实际占用资金计算资金占用费，年利率7.5%。超出30日仍未办妥抵押登记手续达到对外支付条件的，则按年利率15%计算资金占用费。该笔资金占用费由项目公司按季度支付，共管期间最长不得超过180日，否则甲方有权单方决定解除共管，其他各方应无条件配合办理相关手续。第六条甲乙丙叁方一致确认，甲、乙、丙叁方不按股权比例进行中山东区商住项目的利润分配。甲方持有项目公司股权期间，项目公司应分配给甲方的中山东区商住项目红利为“浮动红利”。“浮动红利”的基本条款如下：（a）如中山项目实现销售的，则中山项目全部可售建筑面积实际成交均价（以下简称“项目可售实际均价”）≥25000元/平方米（下称“双方约定售价”），乙方同意向甲方分配“浮动红利”，具体计算方式如下：若年度实际成交均价≥25000元/平方米的，则甲方可分得的“浮动红利”为：（年度实际成交均价-25000）×年度销售建筑面积×5%；（b）“浮动红利”属于项目公司应向甲方分配的利润，支付时间和方式参照合作合同4.3条对天玺湾项目的相关约定执行。项目公司未能支付全部“浮动红利”的，乙方、丙方连带承担差额补足义务。第七条本补充合同是对《合作合同》的具体补充和修正，若《合作合同》未有规定的，按本补充合同规定执行；若有冲突的以本补充合同为准。2018年4月10日，珠江公司向各方确认的共管账户（开户行：交通银行广州中环支行，帐号：441168515018800021859，户名：珠江公司）转入2亿元。2018年8月，开平住宅公司向珠江公司提出解除债权投资款的共管；2018年9月18日，各方办理解除上述账户的共管，共管账户向珠江公司转款200268422.33元，其中268422.33元为自然孳息，由珠江公司收取，珠江公司向交通银行申请注销了该共管账户。该款项即为债权投资的款项。2018年10月10日至2020年4月6日，珠江公司多次发函给恒祥公司，要求恒祥公司支付债权投资款的资金占用费、股权投资的固定红利以及进行财务账户、证照等资料的共管。恒祥公司回函称不同意支付。庭审中，各方确认，珠江公司委派了3名人员在恒祥公司担任董事，但并无委派副总经理以及财务总监；恒祥公司的印章、证照、账户并未实现由珠江公司和开平住宅公司共管；恒祥公司未分配2018年、2019年、2020年的固定红利及浮动红利给珠江公司；开平住宅公司、盛开公司并无将其持有的恒祥公司的股权质押给珠江公司；珠江公司并无将共管账户的债权投资款支付给恒祥公司，而恒祥公司亦未支付过债权投资的资金占用费给珠江公司；开平住宅公司、恒祥公司拟为债权投资提供的抵押物是佛山市顺德区北滘镇君兰社区居民委员会怡福路2号北滘国际财富中心，但该抵押物最终并无为案涉的债权投资办理抵押登记；办理案涉债权投资的抵押登记手续的前提是各方要签订相关债权投资主合同以及抵押合同，而本案当事人并无签订相关的合同；债权投资款项共管期间，因为当时政策原因，相关行政监管部门对银行委托贷款的监管非常严格，故本案当事人无法通过银行委托贷款方式发放案涉债权投资款项，而珠江公司在无法通过委托贷款方式发放款项后，也没有确认过其他债权投资方式。同时，珠江公司确认：其所持有的恒祥公司的股权并未进入二级市场挂牌拍卖，珠江公司曾与恒祥公司合并过财务报表。珠江公司主张：恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司的上述行为构成根本违约，导致其合同目的不能实现，故其行使法定解除权，解除本案签订的所有合同，退出恒祥公司，并要求开平住宅公司根据合同的约定配合回购其持有的恒祥公司股权，其退出恒祥公司的依据并非《合作合同》第5.1条规定的情形；且珠江公司认为寻找债权投资方式并非珠江公司的义务，其义务仅为提供债权投资的款项。恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司则认为：珠江公司为违约方，本案不具备法定解除的条件；珠江公司作为债权投资方，债权投资的方式是由珠江公司选择的，珠江公司有义务寻找合法合规的债权投资方式，根据《补充合同一》第2条约定，其他方只有配合义务；开平住宅公司、盛开公司未办理股权质押手续是因为珠江公司一直没有找到债权投资的通道，没有确定债权投资的方案，债权投资款一直未能实际发放，故双方以实际行动变更了合同约定，无需办理上述股权质押，珠江公司在多次发函中亦未提出办理股权质押的要求；签订案涉合同对珠江公司而言是其作为上市公司需要合并财务报表，并需要委派过半的董事，为此，恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司配合完成了董事的变更，而后各方马上签订了《备忘录》约定珠江公司不参与恒祥公司的管理以及管理人员不实际变动，当时恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司要求把财务、证照等共管的约定予以取消，但珠江公司是上市公司，珠江公司称不能这么写；本案只有符合《合作合同》5.1条约定的退出情形，才能按照5.2条约定的流程要求开平住宅公司回购股权；恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司同意向珠江公司支付2018年、2019年的固定红利，但因2020年的固定红利的支付期限未到，公司法规定公司要有利润方能分配红利，而恒祥公司是否具备分配红利的条件，要等到恒祥公司利润结转，确认有利润后才能分配，现不同意分配2020年的固定红利；至于浮动红利的支付条件亦未满足，不同意支付。对于债权投资的款项支付问题，珠江公司主张：按照当时当地的政策，珠江公司不能直接将款项借给恒祥公司；其作为出借方的义务仅是提供借款，不负有寻找投资通道的义务；只要双方签订借款合同以及抵押合同，恒祥公司、开平住宅公司提供合格的抵押物办理登记手续，珠江公司即可划付相应的款项给恒祥公司；但由于抵押物所在地的佛山房管局不认可双方签订借款合同作为主合同，根据恒祥公司、开平住宅公司的反馈需要签订供货合同，但债权投资的本质是借款，珠江公司作为上市公司，无法虚构供货合同，故无法配合恒祥公司、开平住宅公司签订供货合同，在此情况下，珠江公司作为出借方只有借款的义务，没有配合被告方虚构合同交易的义务；珠江公司已将债权投资的款项支付至共管账户，该款项未支付给恒祥公司的原因在于恒祥公司、开平住宅公司提供的抵押物不足额且抵押物无法办理抵押登记手续，只要债权投资款支付至共管账户，恒祥公司即应根据《补充合同一》约定支付债权投资款的资金占用费。恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司则主张：《合作合同》签订后，珠江公司就一直在寻找债权投资的通道，由于佛山地区不同意对企业间借贷办理抵押登记手续，当时根据佛山房管局的要求，恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司建议双方签订借款合同、供货合同以及抵押合同，其中供货合同和抵押合同用于办理抵押物的抵押登记手续，借款合同用于明确双方之间的债权投资方式；珠江公司刚开始表示合同在审批中，后来称双方没有供货关系故不同意签订供货合同；此后恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司多次催告珠江公司确定债权投资的方案，但珠江公司一直没有明确；即使珠江公司不同意签订供货合同，其若能提供合法合规的债权投资通道并签订相应的债权投资主合同及抵押合同，恒祥公司、开平住宅公司亦可办理抵押登记手续；但正因珠江公司没有明确债权投资的方案，无法提供债权投资的主合同以及抵押合同，导致抵押登记手续无法办理；本案不存在抵押物不足额或无法办理抵押手续的问题，抵押物第一次抵押给案外人中国华融资产管理股份有限公司广东省分公司（以下简称华融资产公司），微信聊天记录中也清楚显示恒祥公司、开平住宅公司已经向华融资产公司申请房产证的原件办理第二次抵押的手续，表明该抵押物是可以办理抵押手续的；根据评估报告可知，该抵押物可进行二次抵押的价值并不止2亿元；而且《合作合同》第2.1.2条及《补充合同一》第4条都明确约定根据抵押物比例来发放债权投资款，即使抵押物价值不足，珠江公司也可以根据比例发放相应的款项，珠江公司在双方人员微信聊天记录中也无提出抵押物价值不足的问题；案涉债权投资款未发放原因是珠江公司恶意阻却恒祥公司、开平住宅公司办理抵押登记手续、拒不发放债权投资款，造成的相应损失即资金占用费应当由珠江公司自行承担，恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司无需支付债权投资款的资金占用费；由于债权投资款未发放，故恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司对于共管款自然孳息由珠江公司取得并无异议；退一步讲，即使办理抵押手续合理期间30天内按年利率7.5%计算的资金占用费由恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司承担，但30天之后的资金占用费实为珠江公司债权投资的回报，现由于珠江公司原因导致恒祥公司、开平住宅公司无法办理抵押登记手续、无法取得债权投资款项，在此情况下仍由恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司按照债权投资回报率承担资金占用费缺乏事实和法律依据。恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司为证明其主张的上述事实，向本院提交了不动产权证书、《情况说明》《房地产抵押评估报告》《咨询业务约定书》《抵押协议》、评估费发票以及双方工作人员的微信聊天记录。其中：1.粤（2017）顺德区不动产权第1117082861号不动产权证书显示：坐落于佛山市顺德区北滘镇君兰社区居民委员会怡福路2号北滘国际财富中心的不动产权利人为佛山市顺德嘉友天旨投资有限公司。2021年1月8日，佛山市顺德嘉友天旨投资有限公司向本院出具《情况说明》，表明其同意将其名下的佛山市顺德区北滘镇君兰社区居民委员会怡福路2号北滘国际财富中心5号楼作为抵押物为开平住宅公司向珠江公司提供抵押担保。2.《房地产抵押评估报告》显示佛山市顺德区北滘镇君兰社区居民委员会怡福路2号北滘国际财富中心在2017年12月28日假定未设立法定优先受偿权下的价值为103062.16万元。华融资产公司（抵押权人）与佛山市顺德嘉友天旨投资有限公司（抵押人）签订的《抵押协议》显示该抵押物第一次抵押给案外人华融资产公司所担保的主债权金额为618026200元。3.微信聊天记录的对话人员为珠江公司的工作人员贺一桉以及恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司的工作人员智萍，对于该二人的身份，各方并无异议，而该微信聊天内容与案涉合同的履行情况亦相互吻合。因此，本院认为该二人是履行职务行为，可代表当事人作出相关意思表示。聊天记录内容显示:2018年1月6日，智萍发送了案涉抵押物的评估报告给贺一桉，并称：“贺总，这是总部大楼的评估报告，国策评估公司。”贺一桉：“好的，我先看看。”2018年1月13日，智萍：“贺总，评估费用的付费通知单，请发一份给我，周一付费，谢谢。”贺一桉随即发送两份《咨询业务约定书》。2018年1月21日，智萍：“贺总……总部大楼二押什么时候可以办理？”2018年1月25日，贺一桉：“智总，请问总部大楼抵押贷款总额是多少？”智萍：“6.18亿。”贺一桉：“好的。”2018年3月20日，智萍：“贺总，账户加印鉴的事情，什么时候去做？你们还借款给我公司吗？”贺一桉：“要借的，正在找通道中……”2018年3月20日，智萍：“如果二次抵押给珠江实业（普通法人公司），需要提供货款往来的相关合同。”“贺总，可以办理抵押，需要做一份合同。”贺一桉：“就是借款合同和抵押合同吧？”智萍：“办理二押需要借款合同，供货合同，抵押合同，三份合同。”贺一桉：“没有供货合同吧？”智萍：“办理抵押需要，做一份供货合同？”贺一桉：“供什么货呢，是基于什么要求？”智萍：“你公司的经营范围有哪些，建筑材料的销售可以做吗？”贺一桉：“虚假的合同是盖不了章的哦。”智萍：“二押需要这些合同，如果没有合同，无法办理二押的。”贺一桉：“这三份合同逻辑上是什么关系？”智萍：“两家公司有贸易往来，需要付款时，抵押房产证，拿到借款，付材料款。”贺一桉：“我们是资金出借方，供货合同跟我们就应该没关系嘛。”智萍：“房管局只需要供货合同和抵押合同，意思是珠江实业给我们供货，我们没钱给，把总部大楼二押给珠江实业。资料准备好了我们先提前拿给房管局审一下，没问题了再盖章。而借款合同我们公司自留。”2018年3月21日，智萍：“贺总，购货合同，抵押合同，可以操作吗？你们可以借给我公司2亿额度吗？”2018年3月30日，智萍：“贺总，张剑总说，下周节前要签订好所有的合同，清明节后放款，房产证下周一可以拿到，什么时候去办理二押手续？”贺一桉：“今天我会发起合同审批。”2018年4月8日，智萍：“二押拿到回证，就可以放款吧？”贺一桉：“先共管，要出他证才能付出去哦”2018年5月4日，智萍：“贺总，委贷的方案订好了吗？”2018年5月24日，智萍：“贺总，两亿的方案定了吗？”2018年8月20日，智萍：“贺总，两亿共管资金，目前不需要了，怎样解除共管账户呢？”贺一桉：“发函申请，办理撤销共管，支付利息就好了。”2018年8月23日，贺一桉：“请问资金占用费怎么支付呢？”2018年9月27日，贺一桉：“智总，这是按合同约定应支付的利息，烦请您安排。”随即发送了一份《开平项目债权投资应收利息计算表》，智萍：“贺总，收到。”另查，盛开公司原名称为“广东盛开置业有限公司”，2021年4月9日变更企业名称为“广东朝莎置业有限公司”。本院认为，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二十条规定：“民法典施行前成立的合同,依照法律规定或者当事人约定该合同的履行持续至民法典施行后,因民法典施行前履行合同发生争议的,适用当时的法律、司法解释的规定;因民法典施行后履行合同发生争议的,适用民法典第三编第四章和第五章的相关规定。”案涉合同成立于民法典实施前，且案涉争议系民法典施行前即已发生，故本案应适用民法典施行之前的法律及司法解释。案涉《合作合同》《补充合同一》《一致行动人协议书》《备忘录》是各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，各方均应依约履行。结合各方诉辩意见，本案主要争议焦点为：1.案涉《合作合同》《补充合同一》《一致行动人协议书》应否解除？2.恒祥公司应否向珠江公司支付固定红利、浮动红利及相应逾期付款违约金？开平住宅公司、盛开公司应否对此承担责任？3.恒祥公司应否向珠江公司支付债权投资资金占用费及相应的逾期付款违约金？4.珠江公司诉请开平住宅公司参与竞拍回购珠江公司持有的恒祥公司40%的股权、并在无第三人参与竞拍的情况下按照合同约定履行回购股权义务能否成立？本院分别分析如下：关于争议焦点一，案涉《合作合同》《补充合同一》《一致行动人协议书》应否解除的问题。案涉合同主要包含股权投资和债权投资两部分的法律关系。首先，股权投资方面，珠江公司于2017年12月8日向项目公司即恒祥公司支付了400万元的股权投资款，2017年12月11日恒祥公司完成了工商变更手续，注册资本从300万元增加至800万元，相应的股权变更手续亦已完成，珠江公司已取得恒祥公司40%的股权，恒祥公司的章程也对此予以确认。即案涉《合作合同》约定的股权投资已经完成，珠江公司通过增资方式取得了恒祥公司的股权，股权投资的根本目的已经实现。庭审中，珠江公司亦确认其已委派3名人员作为恒祥公司的董事，且已与恒祥公司合并财务报表，可见珠江公司已实际参与恒祥公司的经营，行使部分股东权利。虽然本案中存在恒祥公司未分配红利，未实现公章、账户、证照的共管以及开平住宅公司、盛开公司未将其股权质押给珠江公司等违约行为，但该些违约行为并不构成根本违约，珠江公司无权据此行使法定解除权解除合同，珠江公司可另行主张违约方承担违约责任。其次，债权投资方面，根据本案查明事实，案涉债权投资实际并未发生，债权投资款亦已返还给珠江公司，合同各方均无要求继续履行该债权投资，实际上债权投资的法律关系已终结，各方争议的只是债权投资款存放于共管账户期间恒祥公司应否向珠江公司支付资金占用费的问题。因此，案涉合同项下的债权投资关系亦无必要判令解除。况且，本案中，珠江公司主张恒祥公司分配红利、支付债权投资款的资金占用费或者要求开平住宅公司回购其持有的恒祥公司40%股权等诉讼请求，实际上均是要求继续履行合同，而非解除案涉合同。因此，珠江公司诉请解除案涉《合作合同》《补充合同一》《一致行动人协议书》，本院不予支持。关于争议焦点二。首先，关于固定红利的支付问题。根据《合作合同》第4.1、4.2条约定，恒祥公司在具备法定利润分配条件时，向股东分配收益，在珠江公司持有恒祥公司股权期间，珠江公司每年均享有恒祥公司分配固定数额的红利（即固定红利），固定红利按照珠江公司投入的股权投资款400万元的15%/年计，每一年度“固定红利”支付日为下一年度的1月31日。庭审中，恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司均同意向珠江公司支付2018年60万元的固定红利、2019年60万元的固定红利，本院对此予以确认。合同约定每年的固定红利应于次年1月31日前支付，但恒祥公司未依约及时支付，故珠江公司主张相应的逾期付款违约金（2018年固定红利的逾期付款违约金以60万元为基数，从2019年2月1日起计算至实际清偿之日止；2019年固定红利的逾期付款违约金以60万元为基数，从2020年2月1日起计算至实际清偿之日止；均按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%的标准计算），理据充分，本院予以支持。至于2020年的固定红利，因本案中珠江公司并无举证证明恒祥公司2020年度达到分配固定红利的法定或约定利润分配条件，恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司亦不同意分配2020年固定红利，故珠江公司诉请恒祥公司支付2020年的固定红利，本院不予支持。其次，关于浮动红利的支付问题。《合作合同》第4.3条和《补充合同一》第六条对浮动红利的支付条件均作了约定，即在天玺湾项目和中山项目达到一定的成交均价时，恒祥公司方向珠江公司支付该浮动红利。根据谁主张谁举证的原则，对于浮动红利的支付条件是否已经成就，珠江公司负有举证责任。本案中，珠江公司确认与恒祥公司合并了财务报表，其理应可举证证明案涉项目的成交均价，进而证明浮动红利的支付条件是否成就，但珠江公司未提交任何证据予以证明，其应承担举证不能的不利后果。且珠江公司也未能明确其诉请恒祥公司支付的浮动红利的具体金额，故本院对珠江公司关于浮动红利的诉讼请求不予支持。再次，关于开平住宅公司、盛开公司的责任问题。《合作合同》第2.1.1条的约定，开平住宅公司、盛开公司应当将其持有的恒祥公司的全部股权质押给珠江公司，用以对珠江公司股权投资及其回报、债权投资及其利息，以及开平住宅公司、盛开公司、恒祥公司根据合作合同和其他合作文件约定应承担的全部责任、义务提供担保。《中华人民共和国物权法》第二百二十六条第一款规定：“以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。”开平住宅公司、盛开公司抗辩各方变更了合同约定而无需办理股权质押登记，但并无提交证据予以证明，本院不予采信。本案各方签订《合作合同》后，开平住宅公司、盛开公司作为其所持有股权的所有权人、协议的质押人，理应办理股权质押登记，但其怠于办理，致使质押权至今未设立，过错在于开平住宅公司、盛开公司，开平住宅公司、盛开公司应以其各自持有的恒祥公司股权对珠江公司承担赔偿责任，赔偿的范围为恒祥公司未清偿的债务部分。关于争议焦点三，恒祥公司应否向珠江公司支付债权投资资金占用费及相应的逾期付款违约金的问题。本案中，各方确认珠江公司于2018年4月10日至2018年9月18日期间将债权投资款2亿元存放于共管账户中，但珠江公司最终并未通过银行委托贷款或者信托管理等方式向恒祥公司发放债权投资款。对于债权投资款未能发放的原因，首先，从双方工作人员的微信聊天记录来看，恒祥公司、开平住宅公司曾向珠江公司发送过抵押物的评估报告，其中显示抵押物评估价值扣除已抵押担保的债权金额后仍高于珠江公司债权投资金额，而珠江公司也从未对恒祥公司、开平住宅公司提供的抵押物提出过异议或者主张更换抵押物。且无论《合作合同》还是《补充合同一》均约定，珠江公司可根据抵押物的比例向恒祥公司支付相应债权投资款，则即使抵押物价值不足，珠江公司亦可根据抵押物的价值比例发放债权投资款，故珠江公司主张未能发放债权投资款的原因是恒祥公司、开平住宅公司提供的抵押物价值不足，理据不足，本院不予采信。其次，《补充合同一》约定由珠江公司通过银行委托贷款方式、信托管理等方式进行债权投资，其他各方无条件配合办理相关手续。从该约定来看，确定债权投资方式、寻找债权投资通道应是珠江公司的权利也是义务，其他当事人仅为配合的义务。庭审中，各方确认办理抵押登记的前提是签订债权投资的主合同以及抵押合同，但珠江公司确认当时由于政策原因不能通过银行委托贷款的方式发放债权投资款，其并无找到其他债权投资通道以确定债权投资的方式。双方微信聊天记录亦显示，恒祥公司、开平住宅公司多次催促珠江公司确定债权投资方式，珠江公司回复称“在找通道”或者不予回复。在此情况下，本院认为恒祥公司、开平住宅公司、盛开公司主张无法办理抵押物抵押登记手续以及债权投资款无法发放的原因在于珠江公司，更具合理性，本院予以采信。《补充合同一》第五条约定：“自2亿元债权投资款支付至共管账户之日起（以实际到账为准），共管期限30日内按共管户资金实际占用资金计算资金占用费，年利率7.5%。超出30日仍未办妥抵押登记手续达到对外支付条件的，则按年利率15%计算资金占用费，该笔资金占用费由恒祥公司按季度支付。”从该约定来看，恒祥公司对于债权投资款支付至共管账户之日起的30日内按年利率7.5%计付的资金占用费，应当是无条件支付的，因此，珠江公司主张该部分的资金占用费125万元，本院予以支持。但对于超出30日按年利率15%计付资金占用费，应区分不同的情形予以处理：若是恒祥公司、开平住宅公司的原因导致未办妥抵押登记手续从而无法达到债权投资款对外支付条件的，则恒祥公司应当支付该资金占用费；若是珠江公司自身原因导致无法办妥抵押登记手续或者无法发放债权投资款的，则珠江公司无权要求恒祥公司支付该资金占用费。本案中，鉴于债权投资款并未实际发放，且未能发放的原因在于珠江公司，因此，珠江公司诉请恒祥公司支付超过30日的债权投资款资金占用费，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。《补充合同一》第五条约定，资金占用费按季度支付。《合作合同》第2.1.2条约定，债权投资按季度付息，如有逾期付息情况发生即按复利计算。中国人民银行《人民币利率管理规定》第二十条第二款规定：“短期贷款按季结息的，每季度末月的二十日为结息日；按月结息的，每月的二十日为结息日。具体结息方式由借贷双方协商确定。对贷款期内不能按期支付的利息按贷款合同利率按季或按月计收复利，贷款逾期后改按罚息利率计收复利。最后一笔贷款清偿时，利随本清。”现珠江公司主张恒祥公司自2018年第三季度起即2018年7月1日起按年利率6.175%的标准计付共管款项前30日资金占用费125万元的逾期支付利息，即主张恒祥公司支付复利，符合双方合同约定，复利计算标准亦未超过双方约定的资金占用费标准，本院予以支持。关于争议焦点四，珠江公司诉请开平住宅公司履行股权回购义务能否成立的问题。《合作合同》第5条约定了珠江公司退出恒祥公司的机制。其中，5.1条约定了珠江公司可退出恒祥公司的3种情形：（1）珠江公司成为恒祥公司股东（即工商变更登记手续完成）之日起满60个月期间；（2）珠江公司对恒祥公司进行债权投资之日起（以第一笔委托贷款款项支付至恒祥公司之日起计）恒祥公司一年内未实际投资东莞宝源项目或中山东区住宅项目或甲乙丙叁方确认的其他项目的；（3）恒祥公司连续或累计三期逾期向珠江公司支付借款利息时；第5.2条约定了珠江公司退出恒祥公司的流程及相关事项，即：“珠江公司根据国有资产转让的相关规定及流程办理股权退出手续，开平住宅公司及恒祥公司配合珠江公司办理相关手续，珠江公司退出恒祥公司的挂牌条件应经恒祥公司股东会审议通过。如珠江公司的股权退出须通过资产评估方式确定恒祥公司股权价值的，则由珠江公司以评估价值为参考值在二级市场挂牌公开出让股权，开平住宅公司必须以不低于‘珠江公司股权投资款本金+珠江公司应分配利润-珠江公司已实际分得利润’的价格参与竞拍。如无其他竞争者参与竞拍（或无其他股权受让方），则开平住宅公司必须拍得（或回购）珠江公司股权，但珠江公司不得以任何理由要求开平住宅公司以高于‘珠江公司股权投资款本金+珠江公司应分配利润-珠江公司已实际分得利润’的价格拍得（或回购）珠江公司股权，若回购产生税费的，由买卖各方各自承担相应的税费。如有其它第三方超过珠江公司挂牌价格获取珠江公司所持股权的，股权拍卖款超过挂牌价格部分（税后）归开平住宅公司享有。”案涉合同并无约定只要珠江公司退出恒祥公司或者转让其持有的恒祥公司的股权，即可要求开平住宅公司对其股权进行回购，而第5.1条与5.2条均约定在第5条中，两者之间应有关联关系，即仅在符合第5.1条退出情形的情况下，方以第5.2条约定的退出流程办理珠江公司的股权退出手续。本案中，珠江公司成为恒祥公司的股东并未满60个月、案涉的债权投资也无实际履行，则并不存在第5.1条约定珠江公司退出恒祥公司的情形，故珠江公司依据《合作合同》第5.2条要求开平住宅公司对其持有的恒祥公司的股权进行回购，无事实和合同依据，本院不予支持。退一步讲，即使珠江公司可依据第5.2条约定的退出流程退出恒祥公司，但其持有的恒祥公司40%股权尚未进入二级市场进行挂牌公开拍卖，现无法确定有无第三人参与竞拍，亦无证据证明“珠江公司股权投资款本金+珠江公司应分配利润-珠江公司已实际分得利润”的具体金额，则开平住宅公司参与竞拍的价格也无法确定，因此，珠江公司要求开平住宅公司参与竞拍回购珠江公司持有的恒祥公司40%股权，并在无第三人参与竞拍的情况下按照合同约定履行回购股权义务，该诉请并不具有确定性，本院难以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条的规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告开平恒祥房地产开发有限公司向原告广州珠江实业开发股份有限公司支付2018年固定红利600000元、2019年固定红利600000元以及逾期付款违约金（以600000元为基数自2019年2月1日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮30%计算；以600000元为基数自2019年8月20日起至2020年1月31日止，以1200000元为基数自2020年2月1日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算）；二、被告开平住宅建筑工程集团有限公司以其持有的开平恒祥房地产开发有限公司37.5%股权（出资额为3000000元）的价值为限、被告广东朝莎置业有限公司以其持有的开平恒祥房地产开发有限公司22.5%股权（出资额为1800000元）的价值为限，对本判决第一项确定的被告开平恒祥房地产开发有限公司的债务未清偿部分向原告广州珠江实业开发股份有限公司承担赔偿责任；三、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告开平恒祥房地产开发有限公司向原告广州珠江实业开发股份有限公司支付资金占用费1250000元及其逾期利息（以1250000元为基数自2018年7月1日起按年利率6.175%计算至实际清偿之日止）；四、驳回原告广州珠江实业开发股份有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费110150元，由原告广州珠江实业开发股份有限公司负担90235元，被告开平恒祥房地产开发有限公司、开平住宅建筑工程集团有限公司、广东朝莎置业有限公司共同负担19915元。保全费5000元，由原告广州珠江实业开发股份有限公司负担4096元，被告开平恒祥房地产开发有限公司、开平住宅建筑工程集团有限公司、广东朝莎置业有限公司共同负担904元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 员  罗永娟人民陪审员  张友辉人民陪审员  李伟祥二〇二一年四月二十一日书 记 员  张绮倩张英丹