湖南省衡阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）湘04刑终157号 抗诉机关湖南省衡阳市石鼓区人民检察院。 原审被告人刘伟，男，1993年3月3日出生于湖南省衡南县，汉族，高中文化，务工人员，户籍所在地湖南省衡南县，现住湖南省衡阳市石鼓区。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2020年7月23日被衡阳市公安局石鼓分局刑事拘留，同年7月25日被取保候审。2021年1月29日，经衡阳市石鼓区人民法院决定取保候审。 湖南省衡阳市石鼓区人民法院审理湖南省衡阳市石鼓区人民检察院起诉指控被告人刘伟犯危险驾驶罪一案，于二〇二〇年十一月二十四日作出（2020）湘0407刑初170号刑事判决。宣判后，衡阳市石鼓区人民检察院提出抗诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭。2021年3月3日至同年3月29日送衡阳市人民检察院审查阅卷。2021年4月15日公开开庭对本案进行了审理。湖南省衡阳市人民检察院指派检察员谢鹏程出庭支持抗诉。原审被告人刘伟到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审判决认定，2020年6月11日0时许，被告人刘伟酒后驾驶车牌号为湘ＤＦ××××的小车，沿衡阳市石鼓区蒸阳北路由北向南行驶至明翰路路口附近时，被执勤交警现场查获。经鉴定，被告人刘伟血液中乙醇浓度为236.69ｍｇ／100ｍｌ。 上述事实，有公诉机关提交的并经法庭举证、质证的抓获经过、行政强制措施凭证、呼吸酒精测试结果、照片、危险驾驶查获现场示意图、血样提取登记表、道路交通违法检验、鉴定委托书、告知违法嫌疑人鉴定意见笔录、常住人口基本信息、驾驶人信息查询结果单、证人王某的证言、被告人刘伟的供述与辩解、鉴定意见等证据予以证实，足以认定。 原审法院认为，被告人刘伟在道路上醉酒驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪。公诉机关的指控成立。被告人刘伟到案后，能如实供述自己的犯罪事实，且认罪认罚，可从轻处罚。对其辩护人请求从轻处罚的辩护意见，予以采纳。鉴于被告人刘伟认罪、悔罪，经其所在地司法行政机关评估，认为对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，建议对被告人刘伟适用社区矫正，故决定对被告人刘伟适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：被告人刘伟犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币四千元。 湖南省衡阳市石鼓区人民检察院抗诉和支持抗诉的湖南省衡阳市人民检察院提出“刘伟具有法定从重处罚情节，刘伟的行为不属于犯罪情节较轻，不符合判处缓刑的条件，原判对刘伟的量刑明显失衡；本案系适用认罪认罚从宽制度审理的案件，原审被告人签署自愿认罪认罚具结书，同意指控及量刑意见，原审法院在未建议调整量刑的情况下突破量刑建议范围作出判决，亦不说明理由和依据，违反了法律的规定，属于适用法律错误。” 原审被告人刘伟庭审中明确表示自愿认罪认罚，真诚悔罪。 经审理查明，原审被告人刘伟具有准驾车型Ｃ1的驾驶资质。2020年6月10日22时许，刘伟和朋友王某在酒吧玩耍时饮用大量啤酒等。因王某醉酒严重，刘伟便驾驶王某的牌号为湘ＤＦ××××的小车搭载王某回家。次日凌晨，刘伟驾驶车辆行驶至衡阳市石鼓区蒸阳北路西湖山庄路口附近时，被衡阳市公安局交通警察支队石鼓大队民警查获。经鉴定，刘伟血液中乙醇浓度为236.69㎎／ｍｌ，系醉酒驾驶机动车。 另查明，2020年9月16日，原审被告人刘伟在值班律师在场提供法律帮助的情况下，表示自愿认罪认罚并签署认罪认罚具结书。次日，衡阳市石鼓区人民检察院以石检刑诉〔2020〕36号起诉书指控被告人刘伟犯危险驾驶罪向衡阳市石鼓区人民法院提起公诉，另建议法院对被告人刘伟在拘役二个月以上四个月以下幅度内量刑，并处罚金。衡阳市石鼓区人民法院适用普通程序对案件进行公开开庭审理。2020年10月15日，被告人刘伟居住地的衡南县社区矫正工作局向衡阳市石鼓区人民法院出具（2020）南司矫10号调查评估意见，建议对刘伟适用社会矫正。2020年11月24日，衡阳市石鼓区人民法院作出（2020）湘0407刑初170号刑事判决书，以被告人刘伟犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币四千元。次日，刘伟向法院缴纳罚金。 上述事实，有证人王某的证言，司法鉴定意见书，呼气酒精测试结果及照片、血样提取登记表及照片、公安交通管理行政强制措施凭证、驾驶人信息查询结果单、危险驾驶查获现场示意图、抓获经过、被告人的户籍资料等书证，被告人刘伟的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。 本院认为，原审被告人刘伟违反国家道路交通安全法规，醉酒后在道路上驾驶机动车，危害公共安全，其行为已构成危险驾驶罪。原审被告人刘伟如实供述犯罪事实，有坦白情节，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。关于抗诉机关提出“刘伟具有法定从重处罚情节，刘伟的行为不属于犯罪情节较轻，不符合判处缓刑的条件，原判对刘伟的量刑明显失衡”的意见。经查，根据《中华人民共和国刑法》第七十二条的规定，适用缓刑应当符合四个条件，即犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪的危险、宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。本案中，刘伟醉酒在道路上驾驶机动车，其血液中酒精含量虽达200mg/100ml以上，属于从重处罚情节，但刘伟具有坦白、自愿认罪认罚等法定从轻、从宽处罚情节，另刘伟醉驾的行为未造成任何人身和财产损失，故可认定刘伟的犯罪情节较轻且具有悔罪表现；刘伟为其家庭主要经济来源，其因法律意识淡薄而触犯法律规定，刘伟无再犯罪的风险，居住地社区矫正机构建议对刘伟适用社区矫正，故对刘伟宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，亦有利于其积极改造和家庭稳定。综上，刘伟的犯罪事实、情节符合适用缓刑的条件，原审法院对刘伟的量刑并无不当，抗诉机关的该抗诉理由不能成立，本院不予采纳。关于抗诉机关提出“本案系适用认罪认罚从宽制度审理的案件，原审被告人签署自愿认罪认罚具结书，同意指控及量刑意见，原审法院在未建议调整量刑的情况下突破量刑建议范围作出判决，亦不说明理由和依据，违反了法律的规定，属于适用法律错误”的意见。经查，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》的规定，对于犯罪嫌疑人认罪认罚的，人民检察院应当就主刑、附加刑、是否适用缓刑等提出量刑建议。结合本案，首先原公诉机关结合刘伟的犯罪事实、性质、认罪悔罪表现向原审法院提出对刘伟判处拘役二个月以上至四个月以下，并处罚金的量刑建议，但原公诉机关对刘伟的刑罚执行方式未向原审法院提出具体意见，亦未表明对刘伟不宜适用缓刑；其次在原审审理过程中，辩护人对原公诉机关的量刑建议提出异议，建议对刘伟适用缓刑。合议庭成员当庭征询公诉人有无新的意见，公诉人对辩护人提出的不同量刑意见未提出异议；再者，原审法院是在原公诉机关的量刑建议范围内对刘伟作出判决，不存在突破原公诉机关量刑建议的情形。综上，原审法院对于原公诉机关量刑建议中遗漏对刘伟是否适用缓刑，在辩护人对量刑建议提出异议的情形下，已在庭审阶段征询了原公诉机关意见，并在原公诉机关量刑建议范围内作出判决。对于原审法院未建议公诉机关补充或进一步明确量刑建议仅属于工作程序瑕疵，不属于违反法律规定的程序违法事项，亦不属于适用法律错误。抗诉机关的该抗诉意见无法律依据，本院不予采纳。 综上，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第二款、第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回抗诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  凌 波 审 判 员  李国锋 审 判 员  陶 刚 二〇二一年四月十六日 法官助理  刘 庆 书 记 员  邹 旋                            打印质量责任人：凌波 校对质量责任人：邹旋                附：本案适用的法律条款如下： 《中华人民共和国刑法》 第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金： （一）追逐竞驶，情节恶劣的； （二）醉酒驾驶机动车的； （三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的； （四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的； 机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。 有前两款的行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的 (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议，人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。