甘肃省金塔县人民法院   民事判决书   （2020）甘0921民初2137号   原告：安孝福。   委托诉讼代理人：石占才，甘肃金章律师事务所律师。   被告：金塔县万通聚源农林牧专业合作社。   法定代表人：万占青，合作社理事长。   委托诉讼代理人：樊伟荣，甘肃泓峥律师事务所律师。   被告：杨世军。   原告安孝福诉被告金塔县万通聚源农林牧专业合作社（以下简称万通合作社）、杨世军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告安孝福及其委托诉讼代理人石占才，被告万通合作社的法定代表人万占青及其委托诉讼代理人樊伟荣、被告杨世军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   安孝福向本院提出诉讼请求：一、请求被告承担下列费用：1、医疗费12563.97元；2、误工费（365天+30天）×154元/天=60830元；3、护理费（150天+15天）×154元/天=25410元；4、营养费（150天+15天）×20元/天=3300元；5、住院伙食补助费11天×40元/天=440元；6、辅具器具费105元；7、交通费600元；8、伤残赔偿金9628.90元/年×19年×20%=36589.82元；9、鉴定费3800元；10、后续治疗费10000元；11、精神抚慰金3000元；以上合计156638.79元。庭审过程中将医疗费变更为12573.97元，增加二次鉴定产生的费用2020.89元，其中交通费1682.89元、伙食补助费98元、住宿费240元，合计158669.68元。二、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：在2019年11月2日下午7时许，原告和杨世军等四人在被告主管人员的指派下，将场地的货物袋装上车。当时原告按照分工，在车上接受车下工友往上递交的袋装货物。原告在装卸货物甩麻袋的过程中，麻袋垛上面的袋子滑落把原告带到地上，致原告受伤。事发后，原告被送往金塔县中医院就诊，简单对伤情处理后，依照医生建议送至酒泉市人民医院就诊，被酒泉市人民医院诊断为左侧股骨颈骨折（基底型）。后原告在该院就诊11天后，伤情稍有好转出院在家疗伤。原告的伤情，被甘肃科证司法鉴定所评定为9级伤残，误工期被评定为365天，护理期为150天，营养期为150天，二次手术费评定为10000元左右，二次手术误工期为30天，护理期为15天，营养期为15天。原告出院后和被告协商，但未能达成一致意见。被告合作社叫原告干过活，并且叫了多次。出事当天是杨世军和原告去干活的，本次劳务活动在被告合作社的场区内，原告依照被告的要求从事简单的装卸活动，不需要由原告及杨世军等人提供自己特有的设备、技术、设施从事活动，只是提供自己的劳动力完成活动。原告认为，原告受被告合作社雇佣从事劳务活动，在雇员从事劳务活动中遭受人身损害的，被告合作社作为雇主应当承担赔偿责任，向原告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等相关费用。本案中作了二次司法鉴定，产生了一定的费用，被告应当赔偿。   万通合作社辩称，被告万通合作社不应该承担赔偿责任。万通合作社与杨世军之间形成承揽关系，原告的损失应当由承揽方赔偿。承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，其应与雇佣关系区别。本案中，被告杨世军带领原告装卸车，原告的报酬由被告杨世军支付，原告与被告杨世军之间形成个人劳务关系。原告已超过60岁，误工费不应当承担。原告是骨折，伤残赔偿等级过高，伤残赔偿金应当按18年计算，不是19年。合作社可以给予一定的补偿，但是不应当赔偿。医疗费认可，但对鉴定结论不认可。原告受伤期间产生的交通费，请法庭酌情认定。原告主张的二次鉴定时产生的伙食费不认可，没有依据；交通费只认去一趟和来一趟的，其他不认可；住宿费不认可。误工期应计算到2020年7月9日，共247天。人身损害赔偿司法解释规定持续误工的，误工期应计算至定残日前一天。本案中，万通合作社并没有指示或选任的过失，请求法院在查明案情的情况下，驳回原告的诉讼请求。   杨世军辩称，原告的损失杨世军不承担，杨世军是给万通合作社打工的。杨世军和原告平时是打零工的，谁有活了叫谁，损失应当由合作社赔偿。2019年11月2日干的活，工钱按吨位计算，工钱由万占青用微信转给杨世军，再由干活的四个人平摊，杨世军没有提成。活由老板直接指派，活干完也是老板监督收工的。干活的人合作社都叫过，是谁方便叫谁。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予确认并在卷佐证。对有异议的证据，综合分析后予以认定。   本院经审理认定案件事实如下：2019年11月2日下午7时许，原告和被告杨世军等四人在被告万通合作社的场区内将场地的货物袋装上车。原告在装货物甩麻袋的过程中，麻袋垛上面的袋子滑落，将原告带到地上，致原告受伤。原告受伤后，先后在金塔县中医院、酒泉市人民医院共计住院治疗11天，伤情被诊断为左侧股骨颈骨折（基底型），原告为治疗其伤情共花去医疗费19435.96元，其中医保报销6861.99元。2020年7月7日，原告委托甘肃科证司法鉴定所对其致残程度；因伤误工期、护理期、营养期及后续治疗费用等事项进行鉴定。2020年7月10日，甘肃科证司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定安孝福致残程度为九级；因伤误工期为365天、护理期为150天、营养期为150天；因伤所需二次手术费用约需10000元左右；因伤二次手术住院期间误工期为30天、营养期为15天、护理期为15天，安孝福花费鉴定费3800元。庭审中，被告万通合作社对该司法鉴定意见书有异议，申请重新鉴定。本院委托至酒泉市中级人民法院转委托至甘肃中大司法鉴定所，经鉴定安孝福的伤残程度评定为九级伤残；误工期评定为365日、护理期评定为150日、营养期评定为150日。万通合作社支付鉴定费3500元。原告为参加二次鉴定支出交通费788元、伙食费98元、住宿费120元。   本院认为，事故发生当日，原告经被告杨世军联系，在被告万通合作社的场区内装货物，原告从事劳务受被告万通合作社的管理和支配，被告万通合作社通过杨世军向原告发放工资，原告与被告万通合作社之间形成了雇佣关系。被告杨世军与原告均是为被告万通合作社提供劳务的雇员，在原告为被告万通合作社务工的过程中，被告杨世军相当于中间联络人，对原告损害事故的发生并无过错，故被告杨世军在本案中不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……。”原告安孝福在从事雇佣活动的过程中受伤，万通合作社作为雇主应当承担赔偿责任。庭审中被告万通合作社抗辩其与杨世军之间形成承揽关系，原告的损失应当由承揽方赔偿。但双方未签订任何协议，未提供有效证据证实其与杨世军之间系承揽关系，对其抗辩理由不予采信。原告作为完全民事行为能力人，在务工过程中，对自身安全没有尽到注意义务，造成自己受伤，也存在一定过错，应当酌情减轻侵权人的赔偿责任。   关于原告主张的各项费用如何认定的问题。原告主张的医疗费12573.97元、住院伙食补助费440元、营养费3000元（150天×20元/天），项目合理、标准适当，予以认定。庭审中，被告万通合作社对原告单方委托作出的司法鉴定意见书有异议，申请了重新鉴定。经鉴定，鉴定意见与原告单方委托作出的一致。因后续治疗相关费用暂未实际产生，可待实际产生后另行主张。原告主业是种地，偶有零活时打零工，且原告现已63岁，只能做些力所能及的工作，故其误工费和护理费应以每天50元酌定，即护理费7500元（150天×50元/天），误工时间可以计算至定残前一天，故原告的误工期间依法认定为250天，误工费认定为12500元（250天×50元/天）。原告主张的辅具器具费105元，未提供证据证实，不予支持；主张的交通费600元，提供的部分票据系连号发票，与就医客观实际不符，但原告为就医产生交通费也符合客观实际，酌情认定300元。主张的伤残赔偿金36589.82元，项目合理、标准适当，予以认定。主张的鉴定费3800元，项目合理，予以认定。精神抚慰金，项目合理，但被告并无主观过错，可酌情认定为1000元。原告为参加二次鉴定，产生了相关费用，根据原告提供的票据，依法认定为交通费788元、伙食费98元、住宿费120元。上述各项费用合计78709.79元,由被告万通合作社赔偿47225.87元（78709.79元×60%）,剩余部分由原告自行承担。   综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干问题》第一条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释［2003］20号）第十一条第一款、第十七条、第二十条规定，判决如下：   一、被告金塔县万通聚源农林牧专业合作社于本判决生效后十日内赔偿原告安孝福医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、交通费、精神损害赔偿金、鉴定费，原告安孝福为参加二次鉴定产生的交通费、伙食费、住宿费共计47225.87元；   二、驳回原告安孝福的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费3474元，适用简易程序审理减半收取1737元，由原告安孝福负担1042元，被告金塔县万通聚源农林牧专业合作社负担695元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。   审判员 孙建华      二〇二一年四月十六日   法官助理 张 艳   书记员 马会霞