安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖08民终792号 上诉人（原审被告）：江苏茂盛建设集团有限公司，住所地江苏省溧阳市溧城镇燕山路65号。 法定代表人：陈建平，该公司董事长。 委托诉讼代理人：孙婷婷，江苏常明律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吴景兵，男，1973年4月1日出生，汉族，住安徽省宿松县。 委托诉讼代理人：何华军，安徽八里江律师事务所律师。 委托诉讼代理人：石清，安徽八里江律师事务所实习律师。 上诉人江苏茂盛建设集团有限公司（简称茂盛公司）因与被上诉人吴景兵追偿权纠纷一案，不服安徽省宿松县人民法院(2020)皖0826民初4999号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 茂盛公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持上诉人全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。一审法院认定“上诉人以广德金峰万象广场项目部的名义与鑫磊公司签订《钢管、扣件租赁合同》，用于被上诉人承包的万象广场项目架子工程，上诉人系案涉合同的相对方。”错误。被上诉人分包的架子工程为包工包料方式，由被上诉人自行负责钢管、扣件的租赁、归还及租金支付事宜，单价为53元/平米。上诉人未租赁钢管、扣件的需要，更没有签订租赁合同的必要。本案是被上诉人自已联系鑫磊公司，以上诉人广德金峰万象广场项目部的名义与鑫磊公司签订的合同，合同项下的价格、违约条款等均系被上诉人与鑫磊公司商议的，并由他们实际履行，违约金应包含在上诉人的追偿范围内。本案承包方式是包工包料方式，钢管、扣件的租赁、归还，以及租赁费的支付是被上诉人应承担的责任，上诉人已将架子工工程款全部支付给了被告，并且已经超额支付了，被上诉人却将工程款挪作他用，导致没有资金支付租赁费用。综上所述，本案租赁合同的实际承租人为被上诉人而非上诉人，上诉人在向被上诉人支付了全部工程款后，又代被上诉人支付案涉费用后，依双方合同的约定，有权向被上诉人追偿。 吴景兵辩称，已发生法律效力的安徽省宣城市中级人民法院（2019）皖18民终1991号民事判决认定：案涉《钢管、扣件租赁合同》的承租人为茂盛公司，而非吴景兵。上诉人未依约履行义务，相应的违约责任应由其自行承担。上诉人拖欠被上诉人的工程款，上诉人可用被上诉人的工程款支付鑫磊公司的租赁费用，若上诉人及时支付了租赁费用，就不会产生违约金及相应的诉讼费用。一审对上诉人该部分请求不予支持正确。 茂盛公司向一审法院起诉请求：1、被告立即支付原告2197066元，并承担相应的利息（自2020年4月28日起至实际还清之日止，按年息6%计息）；2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2013年茂盛公司承建广德金峰万象广场工程，与被告吴景兵达成口头协议约定，原告将该工程中的架子、保温、喷浆、钉网、抹灰等工程分包给被告，承包方式是被告包工包料，独立核算，自负盈亏。2014年4月9日原告以广德金峰万象广场项目部的名义与广德鑫磊钢管租赁有限公司（以下简称鑫磊公司）签订《钢管、扣件租赁合同》，用于万象广场项目架子工程。在租赁钢管期间，原告向鑫磊公司共支付钢管租赁费262万元。该工程完工后，由于原告不支付租赁费用，导致鑫磊公司因租赁合同纠纷起诉原告。后经法院生效判决后，鑫磊公司申请强制执行，茂盛公司履行了判决所确定的全部付款义务。原告认为，因被告未向鑫磊公司支付租赁费及返还租赁物，导致鑫磊公司起诉原告，原告为此代被告支付租赁费等各项费用共计2197066元，被告应返还原告，原告遂诉至法院。 另查明，2020年11月14日，原告向一审法院申请查封、冻结被告吴景兵银行存款250万元或者查封、扣押其等值的财产，支付保全费5000元。 再查明，茂盛公司承建的该项目工程的主体工程于2016年3月底完工，于2016年10月27日竣工验收。2016年1月29日原、被告之间就被告的架子工程和保温工、抹灰等工程进行了结算，被告承包的保温及抹灰工程款为4159575元，架子工程款为4757554.23元和6072971.53元。 一审法院认为，本案中，茂盛公司将其承包工程中的架子、保温等部分工程分包给吴景兵，茂盛公司以广德金峰万象广场项目的名义与鑫磊公司签订《钢管、扣件租赁合同》，用于被告承包的万象广场项目架子工程，原告系合同的相对方，应当按照约定全面及时履行合同确定的义务，在合同期间，原告按照合同的约定，给付鑫磊公司租赁款262万元后一直未付款，鑫磊公司因此起诉原告，并向法院申请强制执行，要求原告承担租赁费705511元，扣件接管赔偿款223743元，赔偿扣件接管的租赁费305140元，违约金921633元，诉讼费16910元，执行费24129元，共计2197066元。根据合同的相对性原理，原告与鑫磊公司签订合同后，应及时履行合同所确定的义务，由于原告未及时履行合同义务造成违约，由此造成的后果应由原告负担，被告仅仅承担在租赁期间内未给付的租赁费705511元，扣件接管赔偿款223743元及赔偿扣件接管的租赁费305140元，共计1234394元。违约金、诉讼费、执行费，因原告未及时履行给付租金义务及返还租赁物，由此造成的损失应由原告负担，故对原告要求被告承担超出的部分，不予支持。另，原告要求被告自2020年4月28日起按年利率6%计息至实际还清之日止的诉讼请求，因无法律依据，不予支持。被告辩称，被告承包原告工程项目除了架子工程外，还有保温等其他工程，且原告仍有保温工程的工程款未给付被告，被告有足够的工程款可以支付鑫磊公司的租赁款，由于原告未及时支付租金，导致鑫磊公司起诉原告的法律后果应由原告自行承担，与被告无关联性，故原告向被告行使追偿权理由不成立。对此，一审法院认为，本案是涉及架子工程款的追偿权，被告没有足够的证据证明原告尚有工程款未付清，故对被告的主张，不予支持。至于保温等分包工程的工程款问题，被告可以通过其他法律途径予以救济。原、被告的其他辩驳观点因证据不足，均不予采信。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告吴景兵于判决生效之日起五日内给付原告江苏茂盛建设集团有限公司1234394元。二、驳回原告江苏茂盛建设集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费24922元，减半收取12461元，保全费5000元，共计17461元，由原告江苏茂盛建设集团有限公司负担7461元，被告吴景兵负担1万元。 本案二审期间,当事人均未向本院提交新证据。 除2014年4月9日上诉人以广德金峰万象广场项目部的名义与鑫磊公司签订《钢管、扣件租赁合同》一节事实外，一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。 本院另查明：案涉《钢管、扣件租赁合同》尾部乙方签名处加盖有茂盛公司广德金峰万象广场项目部印章，乙方委托代理处有吴景兵的签名确认。 本院认为，综合当事人上诉请求及诉辩理由，本案二审争议焦点问题为案涉钢管、扣件租赁合同的违约金、赔偿金及案件诉讼费承担的责任主体问题。本案中，双方当事人一致认可被上诉人承包上诉人万象广场项目架子工程、保温及抹灰工程款，承包方式为包工包料。根据双方当事人约定的承包方式，钢管、扣件系由被上诉人提供，故在被上诉人承包期间，对外租赁钢管、扣件的费用应由被上诉人承担。从当事人约定的包工包料承包方式，以及吴景兵在《钢管、扣件租赁合同》尾部乙方委托代理人处签名的事实看，应当认定被上诉人系以上诉人广德金峰万象广场项目部的名义与鑫磊公司签订案涉钢管、扣件租赁合同。上诉人依据已发生法律效力的人民法院裁判文书向外对鑫磊公司承担责任后，依据其与被上诉人承包合同的约定，有权向被上诉人进行追偿。被上诉人辩称，上诉人拖欠其工程款，若上诉人用拖欠的工程款及时支付鑫磊公司的租赁费用，就不会产生本案的违约违约金及诉讼费用的抗辩理由，因双方当事人对承包合同未进行总决算，上诉人是否拖欠被上诉人工程款及欠款金额不具体明确。即使上诉人拖欠被上诉人的工程款，这也与上诉人向被上诉人行使本案追偿权，系不同的法律关系，亦不应成被上诉人拒付上诉人为其垫付的租赁费用、违约金、赔偿金、案件诉讼费用的理由。 综上所述，茂盛公司上诉请求部分成立，本院予以支持。一审认定事实部分错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、变更徽省宿松县人民法院(2020)皖0826民初4999号民事判决第一项为：被上诉人吴景兵于本判决生效之日起十日内给付上诉人江苏茂盛建设集团有限公司2197066元及相应资金占用费（自2020年4月30日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回上诉人江苏茂盛建设集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费24922元，减半收取12461元，保全费5000元，合计17461元，由被上诉人吴景兵承担；二审案件受理费15910元，由被上诉人吴景兵承担。 审 判 长 杨再松 审 判 员 陈澜竞 审 判 员 侯永言 二〇二一年四月十五日 法官助理 章长春 书 记 员 张 艳