天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终905号上诉人（原审被告）：天津海盛石化建筑安装工程有限公司，住所地天津市滨海新区大港世纪大道198号。法定代表人：闫志森，总经理。委托诉讼代理人：杜德军，天津金三维律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙占元，男，1967年2月3日出生，汉族，住天津市武清区。委托诉讼代理人：徐方刚，天津律云律师事务所律师。上诉人天津海盛石化建筑安装工程有限公司（以下简称海盛公司）因与被上诉人孙占元侵权责任纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初13900号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依法进行了审理。本案现已审理终结。海盛公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回孙占元一审全部诉讼请求或发回重审。事实和理由：一审法院认定孙占元系天津津强岩土工程有限公司（以下简称津强公司）降水工,其施工范围系津强公司与该工程的发包人泰达枫叶国际学校所签订施工合同中约定的合作范围,与孙占元的建筑施工合同完全不同。事发当日，因不允许白天进行施工作业,海盛公司所承包的施工工地范围内没有任何人在进行施工,所以事发工地是津强公司的工地,孙占元是从事本职工作,本次受伤属于工伤。一审法院认定海盛公司未尽清理和警示义务,没有法律依据。孙占元系津强公司降水工,其在自己的工地受伤，不存在第三方侵权行为,其工伤认定的理由也不存在第三方侵权行为,所以孙占元受伤与海盛公司没有关系。一审法院对于除医药费以外的其他费用全部重复计算,缺乏依据。孙占元辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。孙占元向一审法院起诉请求：1.判令海盛公司支付孙占元医药费41378元、住院伙食补贴76900元、交通费2000元、残疾赔偿金295161.6元、误工费160000元、护理费133600元、营养费30000元、精神损害抚慰金20000元、被赡养人生活费37132元、鉴定费3850元、二次手术费10000元；2.本案诉讼费由海盛公司承担。一审法院认定事实：海盛公司与案外人天津泰达枫叶国际学校签订了施工合同，负责泰达枫叶国际学校扩建项目的基坑挖槽，并负责清理基坑中的土。案外人津强公司亦与天津泰达枫叶国际学校签订有施工合同，负责基坑降水工程，孙占元为在该项目工作的降水工。2017年7月12日7时左右，孙占元在案涉施工项目基坑中进行降水作业时，被支护桩上未清理的土掩埋受伤。事故发生时，海盛公司正在进行人工清槽作业，还未清理到事故发生的降水井位置，未对该位置的土进行清理。基坑中未清理部分海盛公司未张贴警示标识。庭审中原、海盛公司陈述，挖槽、降水的工作一般为交替进行，海盛公司挖槽过程中出现积水，则需要降水工及时排水后再继续进行挖槽，但为了赶工期，也存在同时施工的情况。孙占元受伤后被送至天津泰达医院治疗，自2017年7月12日至2019年3月2日住院治疗598天，出院诊断为左胫腓骨开放性骨折；胸12、腰2椎体I°压缩性骨折；腰2左侧、腰5双侧横突骨折；骶1、2双侧骶骨翼及骶1右侧椎弓骨折；左腓骨下肢骨折。自2019年3月10日至2019年8月12日住院155天，出院诊断为左胫骨开放性骨折术后不愈合；腰椎术后。2020年5月11日至2020年5月27日住院16天，出院诊断为左胫骨骨折术后不全愈合。2019年4月23日，孙占元起诉津强公司工伤保险待遇纠纷一案，要求津强公司支付2017年7月12日至2019年5月12日的停工留薪期工资132000元，2017年7月12日至2019年3月2日支出的医疗费236313.07元，护理费91200元，交通费5000元，住院伙食补贴17100元，辅助器具费543元。一审法院审理后，于2020年7月20日作出（2019）津0116民初82135号民事判决书，判决：津强公司支付孙占元医疗费236313.07元，住院伙食补贴17100元、停工留薪期工资111672元、护理费91200元、辅助器具费493.98元；驳回孙占元其他诉讼请求。津强公司不服该判决，向天津市第三中级人民法院提起上诉，现该案尚未审结。本案审理期间，孙占元向一审法院申请委托司法鉴定机构进行了伤残等级、护理期、营养期、误工期和后期手术费评定，2020年10月21日天津市中慧物证司法鉴定所出具了津中慧[2020]临床鉴字第760号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人孙占元外伤致胸12、腰2椎体压缩骨折，压缩承担均为一椎体的1/3以上，为八级伤残。2.被鉴定人孙占元外伤致左胫骨下段及左腓骨下段骨折，内固定术后，经治疗后骨折仍不愈合，为九级伤残。3.被鉴定人孙占元外伤所致其余损伤，不构成伤残。4.被鉴定人孙占元外伤后误工期800日，护理期800日，营养期600日。5.被鉴定人孙占元后续治疗费用为8000元-10000元（仅供参考）。本次鉴定孙占元预交鉴定费3780元。另查，孙占元之父孙宝庆，1936年11月12日出生，孙占元之母刘德荣，1938年11月13日出生，均无生活来源，孙宝庆、刘德荣共育有三子，分别为孙占元、孙占发、孙占国。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担民事责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，海盛公司在基坑挖槽、清土的施工过程中，负有清理支护桩上积土的义务，其在明知与下基坑作业的降水工存在交叉工作的情况下，既未在降水工下基坑施工前将支护桩上的土清理干净以排除危险，亦未在未清理的部位作出警示标识以提示危险，故海盛公司对孙占元施工过程中被土砸伤存在过错，应承担相应的赔偿责任。孙占元作为完全民事行为能力人及专业施工人员，应知悉下基坑作业存在一定的危险性，但其自述在下基坑排水之前未注意海盛公司清槽的情况，未尽到必要的安全注意义务，故其对自身受到的损害亦存在一定过错，应承担相应责任。根据双方当事人在事故中的过错程度，一审法院酌情确认海盛公司承担事故60%的责任，孙占元承担事故40%的责任。对于孙占元的经济损失，由海盛公司按照60%予以赔偿。结合当事人提供的证据及陈述，一审法院对孙占元的经济损失认定如下：1.医疗费，孙占元提供了相应票据、住院病历、费用清单、诊断证明加以佐证，彼此间相互印证，且未与工伤保险待遇纠纷案件重复主张，一审法院予以确认。根据审核确认的医疗费票据核算，孙占元2019年3月10日至2020年5月27日支出的医疗费为38599.29元。2.住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准按每天100元，合计计算住院期间769天，住院伙食补助费计76900元。3.交通费，结合孙占元伤情、住院时间、必要陪护人员及孙占元提供的交通费票据情况，对孙占元主张的交通费2000元，一审法院予以支持。4.残疾赔偿金，天津市中慧物证司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，系由一审法院依法委托进行，鉴定机构及人员均具有相应资质，鉴定程序合法，鉴定资料具体、明确，鉴定意见客观、公正，一审法院对其证明力予以确认。并据此确定残疾赔偿指数为32%；孙占元在评定伤残时未满60岁，故赔偿年限为20年。此损失计算为46119元/年×20年×32%=295161.6元。5.误工费，依据鉴定意见，孙占元误工期为800天，因孙占元未举证证实其收入情况，故误工费标准参照本地区上一年度居民服务业和其他服务业平均工资166.88元/天。经核算为133504元。孙占元诉讼请求超出部分，一审法院不予支持。6.护理费，依据鉴定意见，孙占元护理期为800天，标准参照天津市上一年度居民服务业和其他服务业平均工资166.88元/天计算，1人护理，经核算金额为133504元。孙占元诉讼请求超出部分，一审法院不予支持。7.营养费，依据鉴定意见书的鉴定意见，孙占元护理期为600天，酌定每天按50元计算，营养费为30000元。8.精神损害抚慰金，结合孙占元伤残程度及其在此事故中的过错程度，一审法院酌情支持10000元。孙占元诉讼请求超出部分，一审法院不予支持。9.被扶养人生活费，孙占元之父孙宝庆，1936年11月12日出生，无劳动能力且无生活来源，故孙宝庆的扶养年限为5年；孙占元之母刘德荣，1938年11月13日出生，无劳动能力且无生活来源，故刘德荣的扶养年限为5年；又因孙宝庆、刘德荣共育有三子，且孙占元的残疾赔偿指数为32%，参照天津市上一年度城镇居民人均消费性支出34811元/年计算，故孙宝庆、刘德荣的生活费为34,811元×5年×32%÷3×2=37131.73元。10.鉴定费3780元，该损失系孙占元为确定伤残程度所必须支出的费用，且提供了相应票据，一审法院予以确认。11.后续治疗费用，为孙占元后续治疗的必要开支，依据鉴定意见为8000元-10000元，一审法院酌情确认为9000元。综上，除精神损害抚慰金外，孙占元各项损失合计759580.62元。该损失由海盛公司赔偿60%，即455748.37元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条规定，一审法院判决：“一、被告天津海盛石化建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内，赔偿原告孙占元医疗费38599.29元、住院伙食补助费76900元、交通费2000元、残疾赔偿金295161.6元、误工费133504元、护理费133504元、营养费30000元、被扶养人生活费37131.73元、鉴定费3780元、后续治疗费9000元，合计759580.62元的60%，即455748.37元；二、被告天津海盛石化建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内，给付原告孙占元精神损害抚慰金10,000元；三、驳回原告孙占元的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取2075元（原告已交纳），由原告孙占元负担882元，被告天津海盛石化建筑安装工程有限公司负担1193元（被告于本判决生效后十日内给付原告）”。二审中，当事人没有提交新证据。经查，津强公司因与孙占元工伤保险待遇纠纷一案，本院已经作出（2020）津03民终4365号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。本院审理查明的其他事实与一审法院一致，本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是海盛公司是否应当承担侵权责任。首先，海盛公司在基坑挖槽、清土的施工过程中，负有清理支护桩上积土的义务，其在明知与下基坑作业的降水工存在交叉工作的情况下，既未在降水工下基坑施工前将支护桩上的土清理干净以排除危险，亦未在未清理的部位作出警示标识以提示危险，故海盛公司对孙占元施工过程中被土砸伤存在过错，海盛公司系孙占元施工过程中被土砸伤后果的侵权人。其次，被侵权人有权获得工伤保险待遇或者其他社会保险待遇的，侵权人的侵权责任不因受害人获得社会保险而减轻或免除。故一审判决适用法律正确，本院予以维持。综上所述，海盛公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费902元，由上诉人天津海盛石化建筑安装工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 欣审判员 何日升审判员 郭小峦二〇二一年四月十二日法官助理王飞凡书记员周由附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……