山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终4995号 上诉人（原审原告）：李永刚。 委托诉讼代理人：李永智，山东永智律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司。 法定代表人：王玉亮，经理。 委托诉讼代理人：车云鑫，男，该单位工作人员。 原审被告：赵军。 上诉人李永刚因与上诉人中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司、原审被告赵军机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2020）鲁0283民初5816号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李永刚上诉请求：依法维持原审判决第一、二、三项，撤销原审判决第四项，改判被上诉人再给付上诉人误工费2000元，护理费1026.60元，共计3026.60元。事实与理由：原审法院认定事实部分错误。被上诉人申请对上诉人的误工时间和护理时间进行重新鉴定，原审法院委托莱西市市立医院司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见明确载明：误工时间建议为120天，护理时间建议为60日。但原审法院参照上诉人单方委托的第一次鉴定意见，酌定误工时间100天，护理时间50天，比原审法院委托的莱西市市立医院司法鉴定所的鉴定意见少计算误工时间20天，护理时间10天，认定事实错误。按照法律规定，原审法院应当依法按照被上诉人申请重新鉴定的原审法院委托的莱西市市立医院司法鉴定所的鉴定意见，确定上诉人的误工时间和护理时间，而不应当参照上诉人单方委托的第一次鉴定意见酌定误工时间和护理时间。 中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司辩称，一审法院结合两份报告意见及李永刚的伤情，认定误工期和护理期是合理的。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持一审对误工期和护理期的判决。 赵军未答辩。 中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判驳回被上诉人诉讼请求(不服一审判决金额10717.36元)；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人因本次事故治疗疾病产生的医疗费，已在中国人寿保险股份有限公司青岛市分公司理赔报销，原审法院认定事实不清，证据不足，判决由上诉人承担医疗费赔偿无法律依据，请求贵院依法改判。 李永刚辩称，保险法第46条明确规定，上诉人李永刚可以要求被上诉人承担医疗费等损失。 赵军未答辩。 李永刚向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告赵军、被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司立即赔偿原告李永刚经济损失55,856.48元；2.本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2019年11月12日下午18时20分许，被告赵军驾驶鲁Ｂ×××××号小型汽车沿S218三城路由东向西行驶肇事处，与李永刚驾驶的电动三轮车相撞，造成两车损坏，李永刚受伤，该事故经平度市公安局交通警察大队现场勘察，认定赵军承担该事故的次要责任。李永刚受伤后，在平度市人民医院住院16天，花医疗费12,391.2元、误工费22,080元、护理费11,040元、住院生活补助费1600元、交通费1000元、法医鉴定费780元、评估费800元，车损16,035元，共计65,726.2元的经济损失。 一审法院认定事实：2019年11月12日下午18时20分许，被告赵军驾驶鲁Ｂ×××××号小型汽车沿S218三城路由东向西行驶肇事处，与李永刚驾驶的电动三轮车相撞，造成两车损坏，李永刚受伤，该事故经平度市公安局交通警察大队现场勘察，认定被告赵军承担该事故的次要责任，原告李永刚承担事故主要责任。事故发生后，原告在平度市中医医院住院治疗，医院诊断为肋骨骨折、多处挫伤、脑震荡、头皮血肿，原告于2019年11月28日出院，共住院治疗16天，共花费医疗费12391.20元。2020年1月6日，青岛九鼎医学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李永刚交通事故护理时间建议为30-60日，护理人数建议为住院期间为2人护理，出院后1人护理。误工时间建议为60-120日。2020年1月16日，青岛中商保险公估有限公司平度分公司评估原告因该事故的车辆损失金额为16035元，评估费800元。2020年9月14日被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司申请对原告的误工时间、护理时间、护理人数重新鉴定，2020年12月28日，莱西市市立医院司法鉴定所作出莱西市立司鉴（2020）法临鉴字第633号《司法鉴定意见书》鉴定意见：李永刚所需误工时间建议为120天，护理时间建议为60日，住院期间建议2人护理，出院后建议1人护理。2020年1月16日，青岛中商保险公估有限责任公司平度分公司作出中商车评字（2020）ZSpd10116-02161号《道路交通事故车辆损失评估意见书》鉴定意见：福田五星电动三轮车因事故造成的损失金额为16035元。另查明，被告赵军驾驶的鲁Ｂ×××××号肇事车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司投有交强险和第三者不计免赔商业险。 一审法院认为，本案系交通事故侵权责任纠纷，原告李永刚与被告赵军发生交通事故，经平度市公安局交通警察大队认定，被告赵军承担该事故的次要责任，原告李永刚承担事故主要责任，事实认定清楚，责任划分恰当，据此法院确定被告赵军应承担30%的责任，原告李永刚应承担70%的责任。被告赵军在被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司投有交强险和第三者不计免赔商业险，因此，被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司应在上述保险赔付范围内承担赔偿责任。关于原告的误工费的问题，原告仅提交青岛盛汇热处理有限公司的工作证明，并未提交劳动合同、工资发放情况等能够证明劳动关系及工资水平的证据，且已年满六十周岁。在庭审过程中，被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司陈述，在事故发生后对原告的调查，原告陈述从事买水工作，月收入3000元，被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司认可原告的误工费为每天100元，法院予以采纳。关于原告的车辆损失，被告称原告车辆的评估损失金额过高，但原告未向法院提交证据证明其主张，也未申请重新评估，故法院对原告提交的第三方对事故车辆作出的损失评估意见书予以认可。关于误工时间、护理时间及护理人员等问题，两次鉴定意见基本一致，法院参照第一次鉴定意见予以确认，酌定误工时间（含住院期间）为100天，护理时间（含住院期间）为50天，住院期间为2人护理，出院后1人护理。关于交通费，原告主张的交通费374元，法院认为较为合理，对此予以认可。综上，原告李永刚因本次交通事故造成的经济损失有：1.医疗费12391.20元；2.误工费10000元（100天X100元）；3.护理费6775.56元（102.66天X16天X2人+102.66天X34天X1人）；4.住院期间伙食补助费1600元（100元X16天）；5.交通费374元；6.鉴定费780元；7.车辆损失费16035元；8.车损评估费800元。以上共计人民币48755.76元。因被告赵军在被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险和商业险，且本次交通事故发生在保险期限内，故被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司应在交强险赔偿限额内赔偿原告30749.56元（包括医疗费、误工费、护理费、伙食补贴、交通费、车辆损失费），超出交强险的18006.20元由中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司按照30%的责任比例在商业三者险范围内赔偿5401.86元。判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险范围内赔偿原告李永刚医疗费、误工费、护理费、伙食补贴、交通费等经济损失计人民币30749.56元，于判决生效后十五日内付清；二、被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险内赔偿原告李永刚经济损失5401.86元，于判决生效后十五日内付清；三、驳回原告李永刚对被告赵军的诉讼请求；四、驳回原告李永刚的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司提交调查公司调查报告一份，拟证明李永刚在中国人寿保险理赔医疗费7311.53元，该金额应为医疗费总额，并且已理赔完毕，应在本案中扣除，上诉人中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司不承担。李永刚质证称，对证据的真实性有异议，是上诉人中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司自己所作的，而李永刚有医院单据、用药明细和人寿保险的赔偿明细所证实。 一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点问题是：一、保险公司是否应承担赔偿责任；二、一审法院认定误工时间和护理时间是否正确。针对上诉人的上诉请求分析如下： 关于焦点问题一。《中华人民共和国保险法》第四十六条规定：被保险人因第三人的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。本院认为，李永刚在其他保险公司依据人身保险合同取得保险赔偿金后，仍有权向侵权人主张权利，大地保险公司作为侵权车辆的保险公司不能免除保险责任。 关于焦点问题二。莱西市市立医院法医司法鉴定意见书参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范(GA/T1193-2014)》7.2条款及附录A.2之规定，被鉴定人所需误工时间建议为120日，护理时间建议为60日。本院认为，《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范(GA/T1193-2014)》7.2条款是肋骨骨折，没有具体规定，其项下对应的7.2.1条款和7.2.2条款，7.2.1和7.2.2条款有具体的误工和护理期，附录A.2规定只是评定原则，并不是具体的规定。据此，一审法院参照第一次鉴定意见予以确认，酌定误工时间为100天、护理时间为50天并无不妥，本院予以维持。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费118元，由李永刚负担50元，中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司负担68元。 本判决为终审判决。 审判长  杨海东 审判员  袁金宏 审判员  牛珍平 二〇二一年四月二十七日 法官助理 朱文雪 书记员 王 倩 书记员 张 拓