吉林省梅河口市人民法院民 事 判 决 书（2021）吉0581民初62号原告：张振水，男，1950年6月12日出生，汉族，现住吉林省梅河口市。委托诉讼代理人：高秀玉，吉林惠众律师事务所律师。委托诉讼代理人：左雅，吉林惠众律师事务所律师。原告：何安梅，女，1952年9月20日出生，汉族，现住吉林省梅河口市。委托诉讼代理人：高秀玉，吉林惠众律师事务所律师。委托诉讼代理人：左雅，吉林惠众律师事务所律师。被告：中国大地财产保险股份有限公司某支公司，住所：通化市东昌区滨江东路阳光水岸3-10、11、12号。代表人：周辉，总经理。委托诉讼代理人：刘峻伯，吉林双良律师事务所律师。被告：徐汉陵，男，1955年11月1日出生，汉族，现住吉林省通化市。原告张振水、何安梅诉被告中国大地财产保险股份有限公司某支公司（以下简称大地保险公司）、徐汉陵机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年1月5日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张振水和何安梅的共同委托诉讼代理人高秀玉、左雅，被告大地保险公司的委托诉讼代理人刘峻伯到庭参加诉讼，被告徐汉陵经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。张振水、何安梅向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿张振水63508.81元、残疾辅助器具费280元、住院伙食补助费3900元、护理费13895.10元、误工费17915.68元、营养费2700元、残疾赔偿金65498元、精神损害抚慰金10000元、被扶养人生活费46788元、假体翻修费60000元、交通费450元、车损500元、鉴定费3300元，合计287835.59元；赔偿何安梅医疗费15216.40元、住院伙食补助费2000元、护理费9263.40元、误工费17115.88元、营养费1800元、残疾赔偿金38758.80元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费23394元、交通费450元、鉴定费2700元，合计115698.48元，二原告损失共计403534.07元，扣除大地保险公司已给付10000元，尚应赔付393534.07元，由大地保险公司在交强险和商业第三者责任险限额内予以赔偿，超出保险部分损失由徐汉陵予以赔偿；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年8月3日7时50分，徐汉陵驾驶×××号普通客车，在梅河口市沿杏进线由西向东行驶至杏岭镇政府西侧路口处超越同方向张振水驾驶，乘坐人为何安梅的电动自行车发生刮碰，导致车辆损坏，张振水和何安梅受伤。此次事故经梅河口市交警部门认定，徐汉陵负事故全部责任，张振水、何安梅无责任。徐汉陵驾驶的车辆在大地保险公司投保了交强险和商业第三者责任险。张振水、何安梅伤后被送到梅河口市某医院住院治疗，张振水住院治疗39天，诊断为：左股骨胫骨折、左膝及腰部等外伤，住院期间行人工股骨头置换术，医嘱出院后需加强营养及休息六个月，需专人护理，需行假体翻修治疗等。何安梅住院治疗20天，诊断为：六根肋骨骨折等。经吉林某司法鉴定中心鉴定，何安梅的伤情构成十级伤残，张振水的伤情构成九级伤残。大地保险公司只垫付10000元费用，二原告为维护其合法权益，起诉至法院。大地保险公司辩称，对事故事实和责任认定无异议，我公司同意在交强险和商业险保险范围内承担保险责任。事故发生后，我公司已向原告给付医疗费10000元，赔付时应予扣除。关于误工费，何安梅已达68岁，张振水为70岁高龄，二人虽有土地承包经营者，但何安梅病历中体现其具有高血压3级（极高危）、二型糖尿病，我公司认为其二人不具备从事农务劳动的能力，对误工费不同意给付。关于精神损害抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条“精神损害抚慰金包括以下方式：(一)致人残疾的，为残疾赔偿金”之规定，原告已主张残疾赔偿金，再主张精神损害抚慰金属于重复主张，我公司不予认可。关于被扶养人生活费，二原告虽构成伤残，但并未因本次事故丧失劳动能力，且二原告的儿子张传芳系三级智力残疾，属于中度残疾，其生活能够部分自理，虽享受低保待遇，但不能就此认定其无劳动能力和无通过适当方式获取劳动收入的可能，张传芳不属于既无劳动能力又无其他经济来源的成年人，我公司不同意给付被扶养人生活费。关于张振水主张的假体翻修费，因张振水目前已达70周岁，结合我国公民人均寿命情况，该笔费用是否会实际产生无法确定，张振水可待实际发生后再主张权利。经鉴定，二原告均存在不合理用药，合计6928.22元，依法应予扣除，且我公司申请鉴定合理医疗费用所产生的鉴定费应由二原告承担。徐汉陵未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年8月3日7时50分许，徐汉陵驾驶×××号小型普通客车，沿杏进线由西向东行驶至杏岭镇政府西侧路口处超越同方向电动自行车时，与电动自行车发生刮撞，致车辆损坏，电动自行车驾驶员张振水及乘员何安梅受伤。事故发生后徐汉陵将事故车辆移动。此次事故经梅河口市公安局交通管理大队认定，徐汉陵承担事故全部责任，张振水、何安梅无责任。此次事故经梅河口市公安局交通管理大队认定，徐汉陵承担事故全部责任，张振水、何安梅无责任。张振水于事故当日入住梅河口市某医院治疗39天，诊断为左股骨颈骨折，双肺炎症、肺大泡、肺气肿、左膝部外伤、腰部外伤、左下肢深静脉血栓形成等，出院医嘱休息六个月，加强营养，需专人护理，妥善保护患肢，假体具有使用年限，后期可能需行假体翻修治疗等。何安梅事故后于2020年8月13日入住梅河口市某医院治疗20天，诊断为左腕部外伤、双肺挫伤、肋骨骨折（左3、4、5、6、7）、高血压3极（极高危）、2型糖尿病。另查明，徐汉陵为其驾驶的×××号车辆的所有人，该车辆在大地保险公司投保交强险和商业第三者责任险100万元，并投保不计免赔险，事故发生在保险期限内。在本案诉讼前，张振水的伤情经吉林某司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：1.张振水左股骨头行人工假体置换术后符合伤残九级；2.张振水外伤出院后护理期以51日为宜；3.张振水此次外伤出院后营养期以51日为宜；4.张振水左髋人工假体使用寿命十年，每次翻修费用约60000元人民币；5.张振水此次住院存在与外伤不符用药、无医嘱用药、无医嘱检查及超规定床位费合计6152.22元；何安梅的伤情经吉林某司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：1.何安梅六根肋骨骨折符合伤残十级；2.何安梅此次外伤出院后护理期以30日为宜；3.何安梅此次外伤出院后营养期以30日为宜；4.何安梅此次外伤不合理诊疗费用为776元。在本案诉讼前，大地保险公司已给付张振水10000元。本院认为，公民享有生命健康权，公民的合法权益受法律保护。此次事故经梅河口市公安局交通管理大队认定，系徐汉陵全部过错所致，徐汉陵承担事故全部责任，张振水、何安梅无责任，故对张振水和何安梅的合理损失应由徐汉陵承担全部赔偿责任。因徐汉陵驾驶的×××号车辆在大地保险公司投保交强险及商业第三者责任险，对张振水和何安梅的损失应由大地保险公司先行在交强险限额内承担赔偿责任，超出交强险限额范围的损失，再由大地保险公司在商业第三者责任险责任限额内承担赔偿责任，超出保险责任范围的损失由徐汉陵承担赔偿责任。本案交通事故发生于《中华人民共和国民法典》实施之前，因法无溯及既往的效力，故对于原告张振水和何安梅损害的赔偿范围及数额，应依据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号）和《吉林省高级人民法院关于二○二○年度人身损害赔偿执行标准的通知》所规定的项目和标准予以确定。对原告张振水诉求的损失认定如下：1.医疗费，根据张振水的有效医疗费票据核算，金额为63332.06元（住院62184.96元+门诊1147.10元），另张振水提供名为张某的门诊费票据177.75元，该费用为护理人员核酸检测费，考虑到新冠肺炎疫情防疫期间核酸检测费用的必要性，本院对该费用予以支持，故医疗费总额为63509.81元。大地保险公司主张医疗费应按吉林某司法鉴定中心的鉴定意见扣除不合理医疗费6152.22元，原告张振水对此有异议，提供梅河口市某医院骨科医生孙某淞用药情况说明证实张振水住院期间患有下肢静脉血栓及股骨颈骨折，使用那曲肝素、骨瓜提取物、丹参多酚酸盐属对症治疗。本院对此认为，关于吉林某司法鉴定中心鉴定意见中不合理用药部分的5846.70元，根据吉林某司法鉴定意见分析说明中，那曲肝素钙具有预防外科手术后血栓栓塞性疾病的功效，骨瓜提取物具有骨折创伤修复的功效，丹参多酚酸盐均有活血、化瘀、通脉的作用，结合张振水股骨颈骨折及行人工股骨头置换术的客观事实，医生使用上述药物治疗应属对症治疗，且患者就医属被动医疗，需遵从医嘱，故本院对吉林某司法鉴定中心出具的不合理用药意见不予采信。另关于吉林某司法鉴定中心鉴定意见中存在无医嘱用药121.52元及检查费104元，因该部分费用无医嘱证明用药及检查的客观性及合理性，故本院对鉴定意见予以采信，该两部分费用属不合理费用，应予扣除，金额为225.52元。关于鉴定意见的不合理床位费（陪床费）80元，因张振水住院治疗39天，根据医疗护理级别记载其需人员护理，该费用为实际住院期间产生的合理医疗费用，应予支持，对不合理床位费的该项鉴定意见不予采信，综上，张振水的不合理医疗费应为225.52元，在医疗费总数63509.81元中予以扣除，故张振水的合理医疗费应为63284.29元；2.辅助器具费，张振水提供梅河口市某医疗器械有限公司出具的发票证明其购买大便椅和腋下拐花销花销280元，被告对此无异议，本院予以采信，故辅助器具费280元予以确认并予以支持；3.住院伙食补助费，张振水住院治疗39天，故住院伙食费为3900元（39天×100元/天）;4.护理费，张振水住院治疗39天，经吉林某司法鉴定中心鉴定，张振水出院后护理期为51日，故张振水主张护理费为13895.10元（154.39元/天×90天）符合法律规定，本院予以支持；5.误工费，张振水提供梅河口市杏岭乡龙盛村村民委员会出具的证明及土地承包权证证明其为农民，以种地为生。被告大地保险公司对此有异议，以张振水已达70岁高龄，不存在劳动能力为由进行抗辩。本院认为，因张振水为农民，主要收入来源于种地，仅根据年龄不能认定张振水丧失劳动能力，故对大地保险公司以原告年龄过高不存在误工费的抗辩理由不予支持，对张振水的误工费标准应按吉林省2019年农、林、牧、渔业职工平均工资计算，足月按月标准计算。关于误工期限，张振水的伤情构成九级伤残，已达持续误工，其主张误工期限计算至定残前一日符合法律规定，误工期自事故发生之日（2020年8月3日）至定残前一日（2020年12月27日）为147天即4个月零27天，现张振水主张误工费17915.68元（3479.17元/月×4个月+159.96元/天×25天）符合法律规定，本院予以支持；6.营养费，经吉林某司法鉴定中心鉴定，张振水出院后营养期限为51日，张振水住院治疗39天，故其主张营养费2700元（90天×30元/天）亦合理，本院对此予以确认并予以支持；7.残疾赔偿金，经吉林某司法鉴定中心鉴定，张振水的伤情构成九级伤残，对其主张残疾赔偿金应予支持。张振水出生于1950年6月12日，至定残日2020年12月28日已满70周岁，故残疾赔偿金应为64598元（32299元/年×10年×20%）；8.被扶养人生活费，张振水此次损伤构成九级伤残，其提供梅河口市某乡某村村民委员会出具的证明及张传芳的户口本、残疾证、看护管理协议用以证实张传芳为何安梅和张振水之子，存在智力、精神多重残疾，需被扶养的事实。被告大地保险公司虽对此有异议，但未提供证据加以反驳。原告张振水提供的上述证据能够形成完整的证据链条，张传芳智力精神已构成三级残疾，应认定其无劳动能力又无生活来源，符合被告扶养人的条件，故对张振水主张被扶养人生活费应予支持。关于被扶养人生活费的计算年限，因张振水已达70周岁，其残疾赔偿金年限为10年，故被扶养人生活费应按10年计算为宜，故被扶养人生活费为23394元（23394元/年×10年×20%÷2人），依据法律规定，该项应计入残疾赔偿金项下；9.精神损害抚慰金，此次事故造成张振水构成九级伤残，给其身体及心理造成一定损害，结合张振水的伤情及事故过错程度，其主张10000元精神损害抚慰金应属合理，本院予以支持;10.假肢翻修费，虽经吉林某司法鉴定，张振水左髋人工假体使用寿命为十年，每次翻修约需60000元。因假体翻修无法确定为必然发生费用，且被告对此费用有异议，故对人工膝关节置换费应待实际发生时另行主张；11.交通费，交通费，因张振水提供的票据未体现产生的时间及路程，缺乏真实性，但考虑到交通费损失存在的客观性，并结合张振水的伤情及出、入院治疗和鉴定情况，本院酌定保护400元为宜；12.车辆损失500元，因张振水对车辆损坏价值未提供证据加以证明，且大地保险公司对此不予认可，故本院对此不予支持；13.鉴定费3300元，该费用系张振水为确定实际损失花销的必要费用，因其主张的假体翻修费未予支持，故对该项鉴定意见的鉴定费600元应由张振水自行承担，其合理的鉴定费应保护2700元。关于大地保险公司主张其申请对张振水医疗合理性花销鉴定费1400元要求由何安梅承担的请求，因该费用系为确定张振水合理损失所产生的必要合理支出，张振水的医疗虽存在部分不合理诊疗，但非张振水故意扩大损失，大地保险公司要求由张振水承担该费用无事实及法律依据，本院不予支持。综上，张振水的合理损失为：医疗费63284.29元、辅助器具费280元、住院伙食补助费3900元、护理费13895.10元、误工费17915.68元、营养费2700元、残疾赔偿金87992元（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金10000元、交通费400元、鉴定费2700元，合计203067.07元；何安梅的合理损失为：1.医疗费，根据何安梅的有效医疗费票据核算，金额为15216.40元。大地保险公司主张医疗费应按吉林某司法鉴定中心的鉴定意见扣除不合理医疗费776元，原告何安梅对此有异议，提供梅河口市某医院骨科医生孙某淞情况说明证实何安梅住院期间出现心悸、心前区不适，给予急性心梗筛查床头心电检查，且何安梅患有既往高血压病史及糖尿病病史，给予监测血压及血糖情况方便指导用药。本院对此认为，关于吉林某司法鉴定中心鉴定意见分析说明中表述专项护理费100元，医疗材料中无此项护理记载和血细胞簇分化抗原系列检测和D-二聚体检测费用与外伤无关，属不合理诊疗费的鉴定意见，何安梅虽有异议，但未提供证据加以反驳，故本院对鉴定意见予以采信，专项护理费100元及检测费294元属不合理费用。关于鉴定意见分析说明中表述的心脏检查、动态血压监测、电脑血糖监测与何安梅外伤无关，属不合理诊疗费的意见，本院认为，根据梅河口市某医院骨科医生孙某淞情况说明证实何安梅住院期间出现心悸、心前区不适且何安梅存在糖尿病史的特殊体质，虽然这部分诊疗从表面看并没有直接作用于患处,但车祸伤属于复合型损伤,对人体所造成的影响并非局限于显而易见的外伤部分,其治疗中出现心悸及糖尿病的特殊体质，其在诊疗过程中对此进行检查和监测属对症治疗，且治疗方案是由医生确定,患者属被动诊疗,故对鉴定意见中关于心脏检查226元及动态血压监测、电脑血糖监测的不合理诊疗156元本院不予采信，综上，何安梅的不合理诊疗费394元应予扣除，故何安梅的合理医疗费应为14822.40元；2.住院伙食补助费，何安梅住院治疗20天，故住院伙食费为2000元（20天×100元/天）;3.护理费，何安梅住院住院治疗20天，经吉林某司法鉴定中心鉴定，何安梅出院后护理期为30日，但根据鉴定意见分析说明中载明，何安梅为伤后10日入院治疗，护理期以60日为宜，何安梅主张护理期按60日计算应属合理，大地保险公司虽对此有异议，但未提供证据加以反驳，故护理期限应按60日予以支持，护理费为9263.40元（154.39元/天×60天）；4.误工费，何安梅提供梅河口市某乡某村村民委员会出具的证明及土地承包权证证明其为农民，以种地为生。被告大地保险公司对此有异议，以何安梅已达68岁高龄，且自身存在高血压、糖尿病疾病，不存在劳动能力为由进行抗辩。本院认为，因何安梅为农民，主要收入来源于种地，仅根据年龄及高血压、糖尿病病史不能认定何安梅丧失劳动能力，故对大地保险公司以原告何安梅年龄过高不存在误工费的抗辩理由不予支持，对何安梅的误工费标准应按吉林省2019年农、林、牧、渔业职工平均工资计算，足月按月标准计算。关于误工期限，何安梅住院治疗20日，出院医嘱休息4个月，何安梅主张误工期为4个月零20天符合法律规定，故误工费按17115.88元（3479.17元/月×4个月+159.96元/天×20天）符合法律规定，本院予以支持；5.营养费，经吉林某司法鉴定中心鉴定，何安梅出院后营养期限为30日，鉴定意见中载明何安梅于伤后住院治疗20天，其营养期以伤后60日为宜，故对何安梅主张营养费1800元（60天×30元/天）亦合理，本院对此予以确认并予以支持；6.残疾赔偿金，经吉林某司法鉴定中心鉴定，何安梅的伤情构成十级伤残，对其主张残疾赔偿金应予支持。何安梅出生于1952年9月20日，至定残日2020年12月27日已满68周岁，故残疾赔偿金应为38758.80元（32299元/年×12年×10%）；7.被扶养人生活费，何安梅此次损伤构成十级伤残，其提供梅河口市某乡某村村民委员会出具的证明及张传芳的户口本、残疾证、看护管理协议用以证实张传芳为何安梅和张振水之子，存在智力、精神多重残疾，需被扶养的事实。被告大地保险公司虽对此有异议，但未提供证据加以反驳，且原告何安梅提供的上述证据能够形成完整的证据链条，张传芳智力精神已构成三级残疾，应认定其无劳动能力又无生活来源，符合被告扶养人的条件，故对何安梅主张被扶养人生活费应予支持。关于被扶养人生活费的计算年限，因何安梅已达68周岁，其残疾赔偿金年限为12年，故被扶养人生活费应按12年计算为宜，故被扶养人生活费为14036.40元（23394元/年×12年×10%÷2人），依据法律规定，该项应计入残疾赔偿金项下；8.精神损害抚慰金，此次事故造成何安梅构成十级伤残，给其身体及心理造成一定损害，结合何安梅的伤情及事故过错程度，其主张5000元精神损害抚慰金应属合理，本院予以支持;9.交通费，因何安梅提供的票据未体现产生的时间及路程，缺乏真实性，但考虑到交通费损失存在的客观性，并结合何安梅的伤情及出、入院治疗和鉴定情况，本院酌定保护400元为宜；10.鉴定费2700元，该费用系何安梅为确定实际损失花销的必要费用，本院予以支持。关于大地保险公司主张其申请对何安梅医疗合理性花销鉴定费1400元要求由何安梅承担的请求，因该费用系为确定何安梅合理损失所产生的必要合理支出，何安梅诊疗中虽存在部分不合理诊疗费，但非何安梅故意扩大损失，大地保险公司要求由何安梅承担该费用无事实及法律依据，本院不予支持。综上，何安梅的合理损失为：医疗费14822.40元、住院伙食补助费2000元、护理费9263.40元、误工费17115.88元、营养费1800元、残疾赔偿金52795.20元（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金5000元、交通费400元、鉴定费2700元，合计105896.88元。因张振水、何安梅的损失之和未超出大地保险公司承保的×××号车辆交强险及商业第三者责任险限额的和范围，故大地保险公司应在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿张振水各项损失200367.07元，扣除大地保险公司已给付10000元，即大地保险公司应赔偿张振水190367.07元；赔偿何安梅各项损失103196.88元。因鉴定费属间接损失，不属保险赔偿责任，应由徐汉陵赔偿张振水鉴定费2700元，赔偿何安梅鉴定费2700元。综上，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2012〕19号）第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号）第十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司某支公司在交强险和商业第三者责任险限额范围内赔偿原告张振水各项损失190367.07元，赔偿原告何安梅各项损失103196.88元，于本判决生效后立即给付；二、被告徐汉陵赔偿原告张振水鉴定费2700元，赔偿原告何安梅鉴定费2700元，于本判决生效后立即给付；三、驳回原告张振水、何安梅的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3602元（已减半），由原告张振水、何安梅负担710元，被告徐汉陵负担2892元（被告负担部分于本判决生效后立即给付原告张振水、何安梅）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省通化市中级人民法院。审判员  汤文慧二〇二一年四月十四日书记员  李诗洋