文书内容湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘10民终1012号上诉人（原审原告）：邝慧丹，男，1981年10月13日出生，汉族，住湖南省郴州市。委托诉讼代理人：李昌希，湖南星河律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄朱璇，湖南星河律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：成艳，女，1980年10月6日出生，汉族，户籍地湖南省郴州市北湖区。上诉人邝慧丹因与被上诉人成艳保证合同纠纷一案，不服湖南省郴州市北湖区人民法院（2020）湘1002民初4547号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月7日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷和调查询问双方当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。邝慧丹上诉请求：1．撤销一审判决，支持邝慧丹一审的全部诉讼请求；2．一、二审诉讼费用由成艳负担。事实和理由：一审认定邝慧丹未在保证期间向成艳主张权利，成艳不再承担保证责任，属认定事实和适用法律均有错误。一、由于王林莉犯合同诈骗罪，依据先刑后民的原则，邝慧丹在刑事判决后提起本案诉讼，并未超过时效。一审判决适用担保法关于保证期间的法律规定属适用法律错误。二、即使按照保证期间的规定，邝慧丹也在期间内主张了权利。法律并未明确限定债权人向保证人主张权利的方式，主张权利的方式不仅是提起诉讼，也包括向保证人主动催收或提示债权、要求保证人协助寻找债务人或协助催讨债务等情形。邝慧丹在保证期间多次联系成艳沟通订金返还事宜，要求退还订金无果后，邝慧丹向公安机关报案，公安机关找到成艳了解相关情况。邝慧丹的上述行为应当认定为在保证期间内向成艳主张权利。三、邝慧丹根本不认识王林莉，是在成艳担保之下才与王林莉签订合同，邝慧丹被王林莉诈骗与成艳提供虚假信息存在因果关系，并且根据王林莉在涉嫌合同诈骗罪一案庭审陈述，王林莉将邝慧丹所付订金的部分款项转给了成艳，成艳一直未还。成艳对邝慧丹的经济损失存在明显过错，应承担相应的法律责任。请求二审法院支持邝慧丹的上诉请求。成艳辩称，邝慧丹上诉的事实与理由都是虚假的。一、邝慧丹与王林莉之间的签订合作协议与成艳没有关系，成艳没有参与，王林莉也没有向成艳支付好处费。王林莉涉嫌刑事犯罪并且是团伙作案，如果如邝慧丹所言，那么公安机关不可能不找成艳。二、成艳与闺密聊天时曾提到过广州有家公司在做海关生意，邝慧丹与成艳的闺密是亲戚关系，是受闺密之托，成艳才联系了广州方面，两人是同时认识了王林莉，引荐王林莉之后成艳就去广州工作了。今年与邝慧丹见面之后才知道，邝慧丹与王林莉签署的合同一直没有履行。签订补充协议时，虽然成艳有在场，但是是在邝慧丹的诱骗压迫的情况下，以为是见证的意思，才在补充协议上签字。成艳并没有参与合作的内容，也没有想到王林莉是犯罪团伙。三、成艳一直在外忙于奔波，与邝慧丹多年没有联系过，更谈不上被催收等。直到去年收到一审法院涉本案的应诉通知，成艳才开始联系到邝慧丹，但是邝慧丹还没有开始沟通就挂了电话。请求二审法院驳回上诉，维持原判。邝慧丹向一审法院起诉请求：1、判令成艳支付邝慧丹55万元；2、成艳承担本案全部诉讼费。一审法院认定事实：2016年10月13日，广东省广州市中级人民法院作出（2016）粤01刑初325号刑事判决书，确认广州市人民检察院指控事实：2015年1月，王林莉谎称其有内部关系能够低价购买海关罚没的废铜和铝锭，骗得被害人邝慧丹与其签订合作协议，邝慧丹依约分四次向王林莉转账55万元订金，王林莉得款后用于偿还债务、个人开支等其他用途，邝慧丹追偿未果于2015年5月15日向公安机关报案。判决：王林莉犯合同诈骗罪，退赔邝慧丹55万元等。2017年2月22日、2017年7月26日，广东省广州市中级人民法院对上述案件的执行分别作出（2016）粤01执4168号、（2016）粤01执4172号执行裁定书终结执行。邝慧丹在本案中未提交与王林莉签订的合作协议，但提交了此后签订的补充协议，成艳在补充协议中，作为担保方签字落款，补充协议约定2015年2月13日前返还定金55万元，逾期不得超过10天，如未按时，则赔偿违约金100000元。邝慧丹至本案立案之日前未向成艳提起诉讼主张权利。一审法院认为，本案系保证合同纠纷，债权人应在保证期间向保证人主张权利，否则保证人不再承担保证责任。依照《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”及第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十六条：“一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断；连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。”本案中，邝慧丹与成艳未约定保证期限和保证方式，成艳应承担连带保证责任，双方在合同中约定返还订金的最后履行期为2015年2月23日，邝慧丹应在2015年2月23日起六个月内主张权利，该期间不可变，不因主债务的诉讼时效中断而中断，即使主债务依照先刑后民的原则中断，邝慧丹也应在判决生效后六个月内主张，但其在判决生效后甚至两次强制执行终结后六个月内均未主张，至本案起诉之日，已显然远远超过六个月，保证期间已过，成艳不再承担保证责任。综上，一审法院作出如下判决：“驳回原告邝慧丹全部诉讼请求。案件受理费减半收取计4650元，由原告邝慧丹负担。”本院二审期间，当事人均没有提交新证据。本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是，成艳的保证责任是否免除。《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条规定，保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。本案中，成艳承担连带保证责任，保证期间为六个月即2015年2月23日至2015年8月22日，该保证期间不因邝慧丹构成合同诈骗罪被判处有期徒刑而发生中断、中止、延长的法律后果，邝慧丹有权在保证期间要求成艳承担保证责任，而邝慧丹提起本案诉讼已超过保证期间五年。且邝慧丹未提交任何证据证明其在保证期间内以其他方式要求成艳承担保证责任，故成艳的保证责任已免除，一审认定本案已超保证期间，并无不当，本院予以维持。邝慧丹称按先刑后民的原则提起本案诉讼未超过保证期间的上诉理由，无事实与法律依据。邝慧丹上诉称其向公安机关的报案行为，应当认定在保证期内向成艳主张了权利，本院认为，邝慧丹未提交证据证明其报案时间，而王林莉构成合同诈骗罪的判决已于2016年10月13日作出，即使按照该案最终的时间，邝慧丹提起本案诉讼亦已超诉讼时效。邝慧丹未提交证据证明其被王林莉合同诈骗，系因成艳提供虚假信息导致，亦没有证据证明成艳在邝慧丹与王林莉交易中获得了利益。综上所述，上诉人邝慧丹的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9,300元，由上诉人邝慧丹负担。本判决为终审判决。                          审判长   罗燕青      审判员   李建湘      审判员   林海波                              二〇二一年四月二十一日            法官助理   韩淑静      书记员   杨杰                        附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。