重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2021)渝02民终891号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司深圳分公司，住所地深圳市福田区莲花街道商报东路英龙商务大厦25楼A单元(2501-2508)，统一社会信用代码914403007412241835。负责人：许少武，系该分公司总经理。委托诉讼代理人：何雪梅，重庆腾运律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：梅开令，女，1989年4月3日出生，汉族，住巫溪县。委托诉讼代理人：孟军，重庆市巫溪县文峰法律服务所法律工作者。原审被告：付善培，男，1992年3月2日出生，汉族，住巫溪县。上诉人太平财产保险有限公司深圳分公司（以下简称：“太平保险公司”）因与被上诉人梅开令、原审被告付善培机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市巫溪县人民法院（2020）渝0238民初2143号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年3月9日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人太平保险公司上诉请求：撤销（2020）渝0238民初2143号民事判决并依法改判；本案诉讼费用由梅开令承担。主要事实及理由：1.梅开令提供的三峡中心医院的出院记录显示其住院天数为11天，一审法院按13天计算其住院伙食补助费及住院期间的护理费错误；2.梅开令未提交证据证明需要持续误工至定残前一日，故一审对梅开令的误工天数计算错误，应以住院天数与出院医嘱的休息天数之和计算误工费；3.梅开令的小孩应由父母共同抚养，一审在计算其被扶养人生活费时未考虑孩子父亲的抚养义务，计算错误；4.一审对梅开令出院后的护理费按全护理计算有误，应按每天60元计算出院后的护理费。被上诉人梅开令二审答辩：本案事故发生时间是2020年3月6日，事故后梅开令就被送到当地卫生院治疗，同月8日转入三峡中心医院，故一审按13天计算住院天数正确。梅开令的出院医嘱要求休息两个月并接受康复治疗，且强调术后一年避免剧烈活动，故有证据证明需持续误工。司法鉴定确定了出院后的护理天数，并未对护理等级进行确定，故应按全护理对待。一审对梅开令孩子的被扶养人生活费计算的确有误，但一审判决后梅开令已承诺可在履行时予以扣除，因此请二审驳回太平保险公司除被扶养人生活费之外的其他上诉请求。原审被告付善培二审未答辩。梅开令向一审法院提出诉讼请求：太平保险公司在交强险和三者责任险限额内赔偿梅开令医疗费1722.80元、护理费11760元、住院期间伙食补助费780元、误工费24500元、交通费1000元、伤残赔偿金110258元、精神抚慰金4000元、鉴定费1619元。太平保险公司免赔部分由付善培赔偿。一审法院认定事实：2020年3月6日11月32分，付善培驾驶车牌号为渝xxxx的小型客车，沿云江路行驶至重庆市云阳县云江路沙陀镇水泥厂路段时，倒车与梅开令发生碰撞，造成梅开令受伤的道路交通事故。2020年3月10日，重庆市云阳县公安局交通巡逻警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定：付善培承担本次交通事故的全部责任；梅开令无责任。梅开令受伤后被送往云阳县沙陀镇卫生院进行了检查，随即被送往重庆三峡中心医院住院治疗至2020年3月19日出院。出院医嘱为：1.继续右膝关节支具保护至术后4周，4周后我科门诊随访以指导后续功能训练；2.患肢保护下功能锻炼，下肢肌力训练需进一步加强；3.休息2月，建议康复科继续康复治疗；4.术后一年内避免剧烈活动；5.密切我科门诊随访，前三月每月复查一次。2020年9月10日，梅开令申请对伤残等级、护理时限进行司法鉴定，本院委托重庆市石柱司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年11月17日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.梅开令的伤残等级为十级；2.梅开令住院期间需要1人护理，出院后需要1人护理80-85天。另查明，梅开令受伤后，付善培垫付了医药费及住院期间的护理费1725元、住院伙食补助费300元，付善培同意其垫付的护理费抵扣梅开令住院期间的护理费。梅开令于2010年9月29日生育一子，梅开令父亲梅花林出生于1953年11月22日，梅开令母亲邓泽香出生于1954年5月27日，梅开令父母一共有三个子女。梅开令及其父母因失地转为非农户口，梅开令父亲每月领取失地养老保险金1170元，梅开令母亲每月领取失地养老保险金1300元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：(1)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（2）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。联系本案，付善培承担事故的全部责任，梅开令无责任。根据涉案事故的责任划分及梅开令受伤的实际情况，对梅开令因受伤产生的经济损失，首先应由太平保险公司在交强险范围内承担相应责任。不足部分，由太平保险公司在商业三者险范围内予以赔偿。仍有不足的，由付善培根据法律规定予以赔偿。对梅开令主张的各项损失一审法院认定如下：1.医疗费，梅开令受伤后的医疗费是由付善培垫付，梅开令不主张垫付的医疗费计入总损失，付善培也不主张已垫付的医疗费纳入本案中一并处理，其垫付的医疗费视为赔付梅开令的医疗费，梅开令自行支付的费用1722.80元，一审法院予以确认。2.护理费，被告认可梅开令住院13天的护理费，但不认可出院后的护理费，依据鉴定机构的意见可知梅开令出院后需护理80至85天，一审法院酌定梅开令出院后需要83天护理，按照每天120元的标准计算，护理费共计为11520元（13天*120元/天+83天*120元/天）。3.住院伙食补助费，梅开令住院13天，按照每天60元的标准计算，一共780元，符合法律规定，予以确认。4.误工费，梅开令未提交证据证明其有固定收入，误工费按照每天100元的标准计算。梅开令受伤之日起至定残前一日梅开令只主张245天，不违反法律规定，误工费为24500元。5.交通费，梅开令受伤后前往万州区就医，陪护人员一人，酌情认定交通费为600元。6.伤残赔偿金，梅开令伤残等级为十级，梅开令及父母子女均城镇户口，扣除梅开令父母相应的保险金后，伤残赔偿金为（37939元×20年×10%）+（25785元×8年×10%）+（25785元-1170元/月×12月）×13年×10%÷3+（25785元-1300元/月×12月）×14年×10%÷3=106348.50元。7.精神损害抚慰金，梅开令在交通事故中无过错，结合梅开令的伤残等级情况，酌定支持梅开令4000元的精神损害抚慰金。8.鉴定费，有鉴定机构出具的1300元发票为据，予以确认。9.鉴定开支费用，梅开令因进行鉴定产生住宿费139元、交通费180元，有发票为据，且未明显超过合理开支范围，予以确认。综上，梅开令的各项损失共计151090.30元。梅开令的鉴定费1300元、鉴定开支费用319元，应由付善培负担，其余损失应由太平保险公司负担。付善培垫付了住院伙食补助费300元及梅开令住院期间的护理费1560元，扣除付善培承担的费用后，付善培多垫付了241元，为了便于履行，该费用由太平保险公司径行返还给付善培。扣除太平保险公司不应承担的费用后，太平保险公司还应赔偿梅开令149230.30元。综上，太平保险公司实际应赔偿梅开令各项损失共计149230.30元，另向付善培支付241元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十五条、第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条、第二十五条、第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、太平财产保险有限公司深圳分公司在判决生效后十日内赔偿梅开令149230.30元；二、太平财产保险有限公司深圳分公司在判决生效后十日内支付付善培241元；三、驳回梅开令的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费559.25元，由付善培负担。二审中，梅开令提供重庆市巫溪县尖山镇大包村村民委员会出具的书面证明一份，拟证明梅开令因本案交通事故受伤一直在家休养至2020年底，直到2021年初才外出务工的事实。经质证，太平保险公司认为该证明不是新证据，村委会没资格证明误工的情况。经本院审查，该证明加盖了村委会的公章，并有经办人签字，本院予以采信。此外，梅开令二审陈述自己本次受伤出院后一个月可拄拐下床活动。二审查明的其他案件事实与一审查明的一致，本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，住院伙食补助费补助的是“住院”的受害人，如果受害人没有住院，自然就没有这项赔偿。本案梅开令的住院病历显示其住院时间是2020年3月8日至同月19日，仅为11天，且本案并无证据证明太平保险公司认可梅开令的住院时间为13天，故一审按13天计算梅开令的住院伙食补助费不当，应按实际住院天数调整。护理费是指生活无法自理或需要特殊照顾的人，需要他人护理而支出的费用。本案交通事故发生在2020年3月6日，因前期的检查导致梅开令在同月8日才接受住院治疗，但事故发生的当日与次日正是伤情最严重和痛苦的期间，也是最需要护理的阶段，而法律也并未限制只有住院治疗才能主张护理费，因此一审支持该两天的护理费符合本案实际情况，并无不当。梅开令的出院医嘱载明：“1.继续右膝关节支具保护至术后4周……3.休息2月，建议康复科继续康复治疗；4.术后一年内避免剧烈活动；……”，说明梅开令在术后一年内并不适于进行体力劳动，而大包村委会的证明也反映了梅开令在2020年底前一直在家修养，太平保险公司也未提供相反证据予以反驳，故能够认定梅开令持续误工的事实，一审法院支持梅开令至定残前一日的误工费符合法律规定，也无不当。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。父母对子女都有抚养教育的义务。本案中，梅开令是其未成年子女的扶养义务人，但该子女的父亲同样是扶养义务人，一审判决在计算梅开令子女的被扶养人生活费时，未考虑孩子父亲应当负担的部分有误，应予调整。一审法院依据鉴定意见确定梅开令出院后的护理期符合法律规定，但该鉴定意见并未确定梅开令出院后的护理依赖程度，根据梅开令在二审的陈述，其出院后一个月即可下床活动，因此太平保险公司关于梅开令出院后的护理不应按全护理对待的上诉理由成立，本院酌定按全护理的50%计算梅开令出院后的护理费。根据上述评判，本院将梅开令在本案中的住院伙食补助费调整为660元，出院后的护理费调整为4980元，梅开令子女的被扶养人生活费调整为10314元，加上一审判决确定的医疗费1722.80元，出院前的护理费1560元，误工费24500元，交通费600元，残疾赔偿金75878元，梅开令父母的被扶养人生活费9842.50元，精神损害抚慰金4000元，鉴定费1300元，鉴定开支费用319元，梅开令在本案中的损失合计135676.30元。因各方当事人并未对一审判决对鉴定费、鉴定开支费用以及付善培垫付费用的扣减和太平保险公司的赔付方式提出上诉，本院亦按一审判决的方式进行处理。综上，因梅开令在二审陈述其出院后一个月即可下床活动，本案出现了新事实，导致一审判决对相关损失的计算存在错误，故太平保险公司的上诉请求部分成立，本院依法进行改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项之规定，判决如下：一、维持重庆市巫溪县人民法院（2020）渝0238民初2143号民事判决第二项；二、撤销重庆市巫溪县人民法院（2020）渝0238民初2143号民事判决第一、三项；三、太平财产保险有限公司深圳分公司在本判决生效后十日内赔偿梅开令133816.30元；四、驳回梅开令的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费负担不变。二审案件受理费400元，由上诉人太平财产保险有限公司深圳分公司负担200元，由被上诉人梅开令负担200元。二审案件受理费已由太平财产保险有限公司深圳分公司全额预交，本院不作退费，应由梅开令负担的200元，直接在太平财产保险有限公司深圳分公司应支付给梅开令的赔偿款中扣除。本判决为终审判决。当事人应自觉履行本判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向有执行管辖权的法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从判决书规定履行期间的最后一日起计算，并适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审 判 长 幸川杰审 判 员 李遇贵审 判 员 冯 波二〇二一年四月二十七日法官助理 王 高书 记 员 姜 霞