湖南省耒阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘0481民初541号 原告：颜某兰，男。 委托诉讼代理人：文瑞成，湖南楚章律师事务所律师。 被告：耒阳市中医医院，住所地：耒阳市大桥路**，统一社会信用代码12430481445207266F。 法定代表人：谷井文，该医院院长。 委托诉讼代理人：严皓，湖南丹阳律师事务所律师。 原告颜某兰诉被告耒阳市中医医院医疗损害责任纠纷一案,本院于2021年2月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告颜某兰及其委托诉讼代理人文瑞成、被告耒阳市中医医院委托诉讼代理人严皓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1、被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院期间生活补助费、营养费、残疾生活补助费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金等损失共计298726.40元[其中医疗费10000元、误工费104042.40元(住院215天＋出院至定残的2020年7月14日289天)×74316元／年÷12个月÷30天]、护理费44383元(215天×74316元／年÷12个月÷30天)、住院期间生活补助费21500元（215天×100元／天）、营养费6450元（215天×30元）、残疾生活补助费80772元（26924元／年×30年×10%）、交通费8000元、住宿费5000元、精神损害抚慰金18579元）；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告因腰3椎体压缩骨折于2017年1月10日入住耒阳市中医院并行腰3椎体骨折开放复位＋去椎板减压＋钉棒系统内固定术。术后恢复良好，遵医嘱两年后取内固定。原告从2017年1月底出院到2019年2月25日再次入院的这段时间，原告一直身体健康，可自由活动，并能够正常从事劳动。第二次入院后，被告为原告全身进行了检查，并拍了片。2019年3月1日，被告为原告在腰麻下行腰椎骨折术后钉棒系统内固定取出术。由于被告医生手术中操作不当损伤了原告神经根，且原告术后出现切口下积液，医方未做积液常规及生化检查，结合病历记录，考虑为脑脊液可能性大。由于被告手术不当，导致原告术后即出现左股四头肌肌力0级，感觉减退。2019年7月23日，在被告的要求下，原告前往中南大学湘雅医院行神经肌电图检查示：腰骶根性损害。后返回被告医院继续行营养神经、针灸等康复治疗，原告左股四头肌肌力无明显恢复。于2019年9月28日出院。出院后原告左股四头肌萎缩，肌力0级，肌张力差。原告在该院住院215天，原告自行用去医疗费14000元。2020年6月28日，原告再次前往中南大学湘雅医院行神经肌电图检查示:双侧腰骶根性（或前角）病变。2019年10月15日，耒阳市卫健局委托衡阳医学会进行医疗事故技术鉴定。2020年7月14日，经衡阳市医学会鉴定并作出衡医鉴[2020]11号医疗事故技术鉴定书鉴定本病例属于三级戊等医疗事故，医方承担完全责任。被告的医疗事故给原告及其家人造成了巨大的精神痛苦。被告因医疗事故造成原告损害并承担完全责任，依法应予赔偿原告的全部损失。原告根据相关法律、司法解释的规定，特向法院提起诉讼，请求判如诉请。 被告耒阳市中医医院辩称：事故的起因系因原告本身存在疾病到医院治疗，原告在治疗过程中没有遵照医嘱，原告本身存在过错；原告主张的损失部分不符合事实和法律依据；本案是医疗损害纠纷，应当适用《民法典》的相关规定，而不应当适用行政法规的《医疗事故处理条例》，原告的部分损失依法不予认可，请求法庭依法判处。 经审理查明：2019年2月25日，原告颜某兰因“腰椎骨折术后2年余”入住被告方骨伤三科，既往肾结石、腰椎间盘突出病史，2017年于被告方行腰3椎体骨折开放复位＋去椎板减压＋钉棒系统内固定术。2019年2月入院时腰部活动尚可，双下肢感觉、活动、肌力可。入院诊断为：1、腰椎骨折术后；2、肾结石；3、腰椎间盘突出症。颜某兰于2019年2月25日、3月1日预交了共计10000元住院费。被告于2019年3月1日为原告在腰麻下行腰椎骨折术后钉棒系统内固定取出术，术后原告安返病房。术后查体：腰背部伤口敷料干洁，右下肢感觉、活动可，肌力可，左下肢感觉可，肌力约Ⅱ级，左股四头肌肌张力差。被告方予以活血化瘀、止痛、抗感染、神经营养及补液等对症治疗。3月7日，复查腰椎磁共振示：1、腰3椎体上缘髓核卡压并骨髓水肿；2、腰椎退行性病变；3、腰4／腰5椎间盘轻度突出；4、腰椎段皮下脂肪间隙水肿、积液。被告方继续予以活血化瘀、止痛、抗感染、神经营养及补液等对症治疗。3月21日，被告方查体：腰背部伤口已拆线，左下肢感觉、活动可，肌力约Ⅳ级，左股四头肌萎缩，肌力0级，肌张力差，腰背部伤口皮下按压出现波动感，被告方考虑为皮下积液，予以穿刺引流。余继续营养神经、抗炎等对症治疗。同年7月23日，原告前往中南大学湘雅医院行神经肌电图检查示：腰骶根性损害（要4-骶1）。后返回被告方继续行营养神经、针灸等康复治疗，原告左股四头肌肌力无明显恢复。原告于2019年9月28日出院，出院时行走活动可，左下肢感觉、活动可，肌力约Ⅳ-Ⅴ级，左股四头肌萎缩，肌力0级，肌张力差。2020年6月28日，原告再次前往中南大学湘雅医院行神经肌电图检查示：双侧腰骶根性（或前角）病变。2019年10月15日，耒阳市卫健局委托衡阳市医学会就颜某兰病例进行医疗事故技术鉴定，2020年7月14日，衡阳市医学会作出衡医鉴〔2020〕11号医疗事故技术鉴定书，鉴定结论为：本病例属于三级戊等医疗事故，医方承担完全责任。根据《医疗事故分级标准》有关规定，三级戊等医疗事故对应十级伤残。 另查明：原告颜某兰于2013年5月30日签订《房屋买卖合同》，购得位于耒阳市蔡子池办事处金南居委会11组房屋一套，居住在城区。 本院认为，被告耒阳市中医医院医务人员在为原告颜某兰实施手术过程中过失造成原告人身损害，医疗事故技术鉴定被告承担完全责任，被告应对原告的损失承担全部赔偿责任。被告辩解原告本身存在疾病，且在治疗过程中没有遵照医嘱，本身存在过错，但被告未提交相应证据佐证，本院对被告的辩解意见不予采纳。结合本案事实和证据并根据相关法律规定，参照湖南省统计局公布的本案法庭辩论终结时的上一统计年度的相关统计数据，对原告的损失确定如下：1、医疗费10000元，从费用清单来看，原告的医疗费用发生在2019年3月2日至3月3日，都是手术之后的费用，医疗事故技术鉴定书认定被告手术操作不当，医疗费用应由被告承担；2、原告2019年2月25日入院，同年9月28日出院，共住院214天，住院伙食补助费为12840元（214天×60元／天）；3、营养费6420元（214天×30元／天）；4、护理费，按湖南省城镇私营单位居民服务和其他服务行业从业人员年平均工资39552元的标准计23190元（39552元/年÷365天×214天）；5、误工费，原告居住在城区，自述为建筑民工，没有提交有固定收入的相关证据。按照湖南省城镇私营单位从业人员上一年度年平均工资对应的农、林、牧、渔业行业标准计算，至定残前一天误工天数共计504天，计48022元(504天×34778元/年÷365天)；6、交通费，原告未提交相应证据，结合原告两次去湘雅医院做检查及去衡阳医学会做鉴定的实际情况，且原告术后行动不便，需要人陪同，酌定原告及其陪同人员的交通费为2000元；7、住宿费，原告亦未提交证据佐证，结合原告实际情况，酌定1000元；8、原告请求赔偿80772元残疾赔偿金，符合相关法律规定，予以确认；9、精神损害抚慰金酌定为5000元，以上损失共计189244元。原告要求被告赔偿损失298726.40元中的189244元的诉讼请求，具有事实依据，符合法律规定，予以支持；过高部分不予支持。关于本案法律适用，原告请求按照《民法典》及《医疗事故处理条例》相关规定计算损失，被告辩解本案属民事案件审理范畴，不应适用《医疗事故处理条例》，应该适用《民法典》及《最高人民法院》。本院对被告的辩解理由予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《最高人民法院》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条之规定，判决如下： 一、被告耒阳市中医医院赔偿原告颜某兰的损失189244元,于本判决发生法律效力之日起二十日内付清; 二、驳回原告颜某兰其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（自觉履行的，可将标的款付至耒阳市人民法院标的款账户，户名：耒阳市人民法院执行案款专户；账号：833503110********；开户行：华融湘江银行耒阳支行。付款时需注明案号） 本案案件受理费5780元，减半收取2890元，由被告耒阳市中医医院负担2042元，原告颜某兰负担848元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 员  谷莉萍 二〇二一年四月二十一日 代理书记员  朱建云 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《最高人民法院》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。    第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。    第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。    第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 ＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。