黑龙江省佳木斯市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）黑08执复34号复议申请人（原审异议人、利害关系人）：宝清万**润达粮食储备有限公司，住所地黑龙江省双鸭山市宝清县宝清镇政府园内东侧。法定代表人：赵万**，董事长。委托诉讼代理人：武浩，北京岳成（黑龙江）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨宇鹤，北京岳成（黑龙江）律师事务所律师。申请执行人：献县中方建筑器材厂，住所地佳木斯市郊区光明社区。法定代表人：冯宏志，该厂负责人。委托诉讼代理人：冯二朋，该厂法律顾问。被执行人：陈福，男，1974年4月21日出生，汉族，现住佳木斯市郊区。复议申请人宝清万**润达粮食储备有限公司（以下简称宝清公司）不服佳木斯市郊区人民法院（以下简称郊区法院）作出的（2021）黑0811执异2号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。郊区法院查明，献县中方建筑器材厂与陈福租赁合同纠纷一案，本院于2019年8月8日作出（2019）黑0811民初1180号民事判决书，判决：“陈福于判决生效后立即给付献县中方建筑器材厂租金650000元”。案件生效进入执行程序后，本院于2020年7月7日作出（2019）黑0811执1184号之七执行裁定书，裁定:“划拨宝清万**润达粮食储备有限公司银行账户存款”。异议人以被执行人陈福在异议人处已没有工程款为由，向本院提出书面执行异议。再查明，本院于2020年4月7日给异议人宝清万**润达粮食储备有限公司送达了“第三人履行到期债务的通知书”，异议人于2020年4月10日收到该通知书后的十五日内，并未向本院提出异议。郊区法院认为，陈福作为生效判决的被执行人，在其拒不按人民法院执行通知履行生效的法律文书所确定的义务时，本院扣划其名下在异议人处享有的债权，符合法律规定。依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第65条规定：“第三人在履行通知指定的期限内没有提出异议，而又不履行的，执行法院有权裁定对其强制执行。此裁定同时送达第三人和被执行人”。本案中，本院于2020年4月7日给异议人送达了“第三人履行到期债务的通知书”，异议人于2020年4月10日收到该通知书后的十五日内，没有提出异议。现本院对异议人强制执行，扣划其银行账户存款，并无不当。异议人以不欠被执行人工程款为由，提出异议，其请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条规定，裁定如下：驳回异议人宝清万**润达粮食储备有限公司的异议请求。复议申请人宝清公司向本院申请复议称，请求撤销郊区法院（2019）黑0811执1184号协助执行通知书及（2019）黑0811执1184号之七执行裁定书；将划拨异议人的工程款740050.94元返还异议人。事实与理由：一、郊区法院（2021）黑0811执异2号执行裁定以异议人收到该通知书后的十五日内没有提出异议为由裁定驳回复议申请人的申请，申请人认为，2020年4月10日正值黑龙江疫情严重期间，申请人单位处于放假状态，在此不可抗力状态下申请人无法提出异议，不能等同于申请人放弃权利。另外，7月份黑龙江疫情稍有缓解，申请人即找到郊区法院的执行法官，提出口头异议，故驳回复议申请人的申请是错误的。二、按照法律规定执行异议之诉应当经过庭审听证程序，郊区法院未经庭审，程序违法。三、申请人与献县中方建筑器材厂没有法律上和事实上的权利义务关系，双方无任何债权债务关系。申请人与黑龙江省建筑安装集团有限公司（以下简称建安集团）及被执行人陈福之间依据北京维尔京工程造价咨询有限公司出具的《黑龙江省万**润达生物科技有限公司70、985、发酵车间等主体工程结算审核报告》，该报告审核结果：“该工程上报金额39671338.89元，该阶段（与施工方正在核对过程中）审核金额为22811866.33元，审减额为16859472.56元”。现异议人已支付建安集团和陈福22647069.60元，黑龙江省龙安第三安装工程有限责任公司代申请人支付陈福10900000元，至此，申请人已实际向该工程承包方及陈福付款33547069.60元，按照审核报告金额22811866.33元，申请人不欠陈福工程款，相反多支付了工程款。所以，郊区法院没有理由申请冻结、划拨异议人账户及款项。四、该工程是申请人发包给建安集团，陈福是与建安集团签订的分包协议，申请人已经超额给付了工程款，申请执行人与被执行人租赁合同纠纷与申请人无任何关系。综上，请求贵院支持复议申请人的请求。复议申请人宝清万**润达粮食储备有限公司未提交证据。申请执行人献县中方建筑器材厂收到《复议申请书》后无答辩意见和证据提供。被执行人陈福答辩称，一、被执行人陈福承揽申请人的工程，2017年8月20日陈福与建安集团协商后对宝清公司发包的土建、厂房建筑工程进行施工，并约定两个月后建安集团与宝清公司签订施工合同后，再与陈福签订合同。2017年8月至12月建安集团分三次给被执行人结算整个工程应付款的70%，尚欠30%没有给付。2018年1月份申请人与建安集团协议未果，建安集团退出场地，将全部债权债务交接给申请人。建安集团退场后，申请人找到被执行人，口头承诺以工程实际造价为成本，所进所有原材料，经申请人进行审核批准认可后，以实际承揽工程进行结算，被执行人施工过程中全部投入的费用包括：人工费、材料费、机械费等费由申请人负担后，再给被执行人15%的净利润。二、申请人作为工程发包方履行建筑施工合同违约，2018年3月份被执行人开始进入工地进行施工，5月份申请人又提出所有原材料、人工费按照国家定额审计标准计算，国家有明确规定，应当给付承包人各项费用例如取费的，事实上作为实际发包的申请人没有按照国家规定给被执行人付费，申请人没有按照国家定价标准给付承包费，而是按照自行定价的承包费每月按70%拨款给被执行人。被执行人与申请人形成事实上的建筑工程施工合同，因建安集团将全部债权债务交接给申请人，之后所有工程款也全是申请人给付的，申请人尚欠被执行人工程款没有结算。三、2018年7月被执行人因患病被确认为喉癌，按照申请人对被执行人施工的全部工程量按照自己制定的标准进行工程量核算，金额为39671338.89元。2017年申请人给付被执行人工程款1090万元，2018年给付1110万元，两年共给付2200万元，申请人尚欠被执行人工程款未结算。由于被执行人患病，无法进行施工，申请人将被执行人的债权债务接手，人工费材料费全部由申请人支付，申请人与被执行人口头约定2018年年底再付租赁机械费用，再给付被执行人净利15%，但至今未履行给付义务。四、申请人与献县中方建筑器材厂形成的架子管租赁与被执行人无关。五、原审法院程序合法，适用法律正确。申请人在收到裁定书后没有提出异议，更没有提出异议之诉，视为权利放弃，2020年4月7日郊区法院给申请人送达了第三人履行到期债务的通知书，申请人于2020年4月10日收到该份通知，在15日内并未提出异议，视为其对该份通知书内容的认可，发生疫情，并不影响申请人主张权利，可以采取邮寄申请书，申请延期提出异议申请等救济途径。六、申请人委托维尔京工程造价咨询有限公司出具的结算审核报告单，程序不合法，属申请人单方委托。本院经审查对郊区法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点问题是复议申请人宝清公司在超出法定期限后提出异议，法院应否对其异议进行审查。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零一条规定：“人民法院执行被执行人对他人的到期债权，可以作出冻结债权的裁定，并通知该他人向申请执行人履行。该他人对到期债权有异议，申请执行人请求对异议部分强制执行的，人民法院不予支持。利害关系人对到期债权有异议的，人民法院应当按照民事诉讼法第二百二十七条规定处理。对生效法律文书确定的到期债权，该他人予以否认的，人民法院不予支持。”在对被执行人到期债权的执行过程中，郊区法院向复议申请人发出履行到期债务的通知，但该通知不发生法律意义上的既判力并产生认定到期债务存在的法律后果，复议申请人未在法定期限内提出异议，亦不产生认可到期债务存在的法律后果。为公平保护各方当事人的合法权益，对于复议申请人在超出法定期限后提出异议，应当根据案件实际情况进行审查，查明到期债权确实存在的，可以对复议申请人强制执行。不能查明到期债权的具体数额等情况的，可等到期债权数额具体确定后再予执行。郊区法院仅以复议申请人未在法定期限内提出异议为由即驳回复议申请人的申请不当，该裁定认定事实不清，依法应予撤销。依照最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第三项规定，裁定如下：撤销佳木斯市郊区人民法院（2021）黑0811执异2号执行裁定；发回佳木斯市郊区人民法院重新审查。审判长 何 璇审判员 赵 昱审判员 周金星二〇二一年四月十六日书记员 陶禹衡