广东省汕尾市城区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤1502刑初131号公诉机关汕尾市城区人民检察院。被告人肖某杰，男，1987年2月16日出生，公民身份号码441××××××××××××074，汉族，高中文化，劳务人员，户籍地汕尾市城区××××××××××××××××，居住地汕尾市城区×××××××旁一出租屋。因吸食毒品于2020年11月19日被海丰县公安局抓获，次日被该局决定行政拘留十五日。因本案于2020年12月6日被海丰县公安局刑事拘留，同月29日被该局执行逮捕。现羁押于海丰县看守所。被告人魏保宝，男，1989年4月11日出生，公民身份号码441××××××××××××016，汉族，初中文化，户籍地及居住地汕尾市城区××××××××××××××。曾因犯故意伤害罪于2016年4月12日被本院判处有期徒刑一年九个月，2017年9月9日刑满释放。因吸食毒品于2020年11月19日被海丰县公安局抓获，次日被该局决定行政拘留十五日。因本案于2020年12月6日被海丰县公安局刑事拘留，同月29日被该局执行逮捕。现羁押于海丰县看守所。汕尾市城区人民检察院以汕区检刑诉(2021)95号起诉书指控被告人肖某杰、魏保宝犯贩卖毒品罪，于2021年4月1日向本院提起公诉，本院于次日立案，并依法实行独任审判，适用简易程序公开开庭审理了本案。汕尾市城区人民检察院指派检察员吴晓钟出庭支持公诉，被告人肖某杰、魏保宝到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2020年11月17日19时左右，被告人肖某杰到汕尾市城区×××××××片找被告人魏保宝，后被告人肖某杰称有一批名称为：FORMA1ELIXIR、咳宝、咳快治、SEDYZIN、复方磷酸可待因口服液（联邦）的止咳水要出售，并称交易成功后给予被告人魏保宝人民币2000元作为贩卖的报酬。同月19日22时左右，被告人魏保宝联系被告人肖某杰，并称其有买家要买这批止咳水，并约定在汕尾市区某酒店停车场门口交易这批止咳水，当日，被告人肖某杰、魏保宝及买家到达双方约定的上述地点，在进行毒品交易时被民警抓获，现场缴获咳宝等止咳水426支。经广东省汕尾市××××××××鉴定：所缴获的FORMA1ELIXIR、咳宝、咳快治、SEDYZIN、复方磷酸可待因口服液（联邦）五种止咳水均含可待因成分。公诉机关向法庭提交了被告人肖某杰、魏保宝供述及辨认笔录，汕尾市公安局城区分局东涌派出所出具的《户籍证明》《前科证明》，海丰县×××××派出所出具的《抓获经过》《检查笔录》《扣押物品、文件清单》《现场勘验检查笔录》[勘验号：K441521××××××××20120007]、《现场照片》《扣押物品照片》《调取证据通知书》[海公调证字（2021）00004]、《开户资料及通话记录》《现场检测报告书》[海公检（2020）字第045号、070号]、《吸毒人员信息详情》《行政处罚决定书》[海公行罚决字（2020）01638号、01639号]，广东省汕尾市××××××××出具的《检验报告》[（汕）公（司）鉴（化）字（2020）384号]及《海丰县公安局鉴定意见通知书》[海公（告）鉴通字（2020）0180号]，《广东省汕尾市城区人民法院刑事附带民事判决书》[（2016）粤1502刑初58号]，广东省武江监狱出具的《释放证明书》（存根）[（2017）武监放字第1034号]等证据证实。公诉机关认为，被告人肖某杰、魏保宝无视国法，非法贩卖含有可待因成分的止咳水给他人，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人肖某杰、魏保宝已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人魏保宝曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，是累犯，依法应从重处罚。鉴于被告人肖某杰、魏保宝自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。建议对被告人肖某杰判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；对被告人魏保宝判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。被告人肖某杰、魏保宝对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人肖某杰、魏保宝均已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人肖某杰、魏保宝已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人魏保宝曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。鉴于被告人肖某杰、魏保宝归案后自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可以从宽处理。根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下：一、被告人肖某杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月6日起至2022年6月5日止；罚金于判决生效次日起十日内缴纳完毕）。二、被告人魏保宝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月6日起至2022年12月5日止；罚金于判决生效次日起十日内缴纳完毕）。三、缴获的含可待因成分的FORMA1ELIXIR、咳宝、咳快治、SEDYZIN、复方磷酸可待因口服液（联邦）五种止咳水426支，由扣押机关海丰县公安局依法予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员 黄伟群二〇二一年四月十九日法官助理 张焕棠书 记 员 黄晓敏附：相关法律规定《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。