四川省成都市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）川01刑初32号 公诉机关四川省成都市人民检察院。 被告人包玉先，男，1976年6月4日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地四川省成都市成华区。2017年12月15日因犯贩卖毒品罪被成都市成华区人民法院判处有期徒刑七个月，2018年2月28日刑满释放。2020年7月9日因涉嫌制造毒品犯罪被成都市公安局成华区分局刑事拘留，同年8月14日因涉嫌犯制造毒品罪被四川省成都市人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局执行。现羁押于成都市看守所。 指定辩护人刘欣，四川凯盈律师事务所律师。 四川省成都市人民检察院以成检二部刑诉〔2021〕Z15号起诉书指控被告人包玉先犯贩卖、制造毒品罪，非法持有毒品罪，于2021年1月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2021年3月5日、4月23日公开开庭审理了本案。四川省成都 市人民检察院指派检察员刘蕾出庭支持公诉，被告人包玉先及其 辩护人刘欣到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年7月初，被告人包玉先与李咏红（另处）共谋制造甲基苯丙胺（冰毒）贩卖牟利，由李咏红出资购买制毒原材料、制毒工具，包玉先提供制毒技术并将制出的毒品交予李咏红贩卖，随后包玉先在李咏红的安排下，将李咏红购买的制毒原材料藏匿于成都市成华区××乡××期××栋××楼××号房××。同年7月5日0时许，李咏红、包玉先在购买制毒辅料后，驾车前往简阳市养马镇进行制造甲基苯丙胺粗加工，包玉先负责具体操作，李咏红望风。后李咏红、包玉先将制出的甲基苯丙胺半成品运回包玉先家中，由包玉先继续制造。同年7月7日17时许，包玉先将制出的约982克甲基苯丙胺送至成都市成华区××路52号1栋3单元802号李咏红家中，后李咏红将其中约680克甲基苯丙胺贩卖给他人。 同日19时许，公安机关根据线索在上述6楼电梯间挡获包玉先，从其裤包内查获甲基苯丙胺片剂二袋，净重分别为6.84克、10.76克，含量分别为20.2%、19.7%。后公安机关进入上述601号房间进行搜查，在房间内查获含甲基苯丙胺成分的固液混合物三处，净重分别为4217.33克、6644.33克、3475.02克，含量分别为50.1%、52.5%、50.9%；同时查获烧杯、塑料盆等制毒工具。同日22时许，公安机关在上述802号房间内查获甲基苯丙胺七处，净重分别为48.57克、48.54克、48.77克、48.50克、48.55克、48.41克、10.97克，含量为77.2%至81.9%；同时查获银色仿“54”式手枪一支、子弹五发；气枪一支、气瓶一个，铅弹489颗；同时查获弓弩二把、电子秤一台及现金人民币6.8万元。 为支持上述指控事实，公诉机关当庭出示了现场勘验笔录、物证、书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述和辩解等，并认为被告人包玉先违反国家对毒品的管制规定，伙同他人贩卖、制造甲基苯丙胺约982克、含甲基苯丙胺成分的毒品14336.68克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，且毒品数量大；被告人包玉先非法持有甲基苯丙胺片剂17.6克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，应以贩卖、制造毒品罪，非法持有毒品罪追究被告人包玉先的刑事责任。被告人包玉先伙同他人贩卖、制造毒品，系共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条的规定处罚；被告人包玉先一人犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定处罚。被告人包玉先曾因毒品犯罪被判过刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯及毒品再犯，分别适用《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条的规定处罚。据此，向本院依法提起公诉。 庭审中，包玉先自愿认罪认罚，公诉机关提出以贩卖、制造毒品罪判处包玉先死刑缓期二年执行至无期徒刑，并处没收财产的量刑建议。公诉机关当庭发表根据审理中公安机关出具的关于包玉先立功情况的说明和指控同案犯李咏红的涉嫌犯罪事实，包玉先的立功，构成重大立功的公诉意见。 被告人包玉先对指控其犯贩卖、制造毒品罪，非法持有毒品罪的犯罪事实及罪名均无异议，自愿认罪认罚，请求从轻处罚。其辩护人提出以下辩护意见：1.被告人包玉先受李咏红的指使参与犯罪，其地位和作用相较李咏红而言更轻；2.包玉先协助抓获地位作用较大的同案犯，构成重大立功；3.本案中贩卖、制造的毒品数量除查获在案的外，其余数量系从包玉先、李咏红的供述及现场查获的毒品数量进行推算，对未查获的毒品数量、含量无法进行鉴定，不应计入毒品数量；4.包玉先到案后如实供述，具有坦白情节，自愿认罪认罚并签署具结书，具有法定从轻、减轻处罚情节，建议适用量刑建议中较低的刑罚，对其判处无期徒刑。 经审理查明，2020年7月初，被告人包玉先与李咏红（另处）共谋制造甲基苯丙胺贩卖牟利，由李咏红出资购买制毒原材料等物品，包玉先主要负责制造毒品并将制出的毒品交予李咏红贩卖。随后包玉先将李咏红购买的制毒原材料藏匿于成都市成华区××乡××期××栋××楼××号房××。同年7月5日0时许，李咏红、包玉先在购买制毒辅料后，驾车前往简阳市养马镇对毒品进行粗加工，包玉先负责具体操作，李咏红望风。后李咏红、包玉先将制出的甲基苯丙胺半成品运回包玉先家中，由包玉先继续制造。同年7月7日17时许，包玉先将制出的980余克甲基苯丙胺送至成都市成华区××路52号1栋3单元802号李咏红家中，后李咏红将其中677余克甲基苯丙胺贩卖给他人。 同日19时许，公安机关根据线索在上述6楼电梯间挡获包玉先，查获其持有的手机2部，并从其裤包内查获甲基苯丙胺片剂二袋，净重分别为6.84克、10.76克，甲基苯丙胺含量分别为20.2%、19.7%。在前述601号房间查获含甲基苯丙胺成分的固液混合物三处，净重分别为4217.33克、6644.33克、3475.02克，含量分别为50.1%、52.5%、50.9%；同时查获烧杯、塑料盆等制毒工具。同日22时许，公安机关在上述李咏红802号房间内查获甲基苯丙胺七处，净重分别为48.57克、48.54克、48.77克、48.50克、48.55克、48.41克、10.97克，含量分别为80.1%、80.6%、81.9%、79.5%、77.2%、80.5%、79.6%；同时查获电子秤一台及现金人民币6.8万元、枪支弹药等物品。 另查明，以上查获的毒品、吸制毒工具、贩毒工具、手机等物品均由公安机关依法扣押在案。2020年7月7日包玉先被挡获归案后，协助公安机关抓捕李咏红。公诉机关已另案就李咏红涉嫌贩卖、制造毒品罪，非法持有枪支罪向本院提起公诉。 认定上述事实并经庭审出示、质证的证据有： 1.受案登记表、立案决定书、到案经过、拘留证、逮捕证等。 2.被告人包玉先身份信息、尿液检测样本提取笔录、吸毒现场检测报告书及前科材料。 3.2021年3月28日公安机关出具的包玉先立功情况说明。 4.同案犯李咏红等人的起诉书。 5.人身检查笔录、搜查证，现场搜查、提取笔录，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，称量笔录及照片，现场勘验笔录及照片、取样笔录、现场指认笔录及照片等。 6.四川鼎诚司法鉴定中心鼎诚司鉴〔2020〕毒物鉴字第0463、0949号司法鉴定意见书。 7.成都市公安局成华区分局物证鉴定室成公成物鉴（法物）字〔2020〕950、1608号法庭科学ＤＮＡ鉴定书、成公成物鉴（痕迹）字〔2020〕33号手印鉴定书。 8.银行卡交易记录。证实，包玉先等相关银行账户的交易情况。 9.房屋信息查询记录、租房合同。 10.二手车销售发票、协议书、网上银行交易详单、借记卡账户历史明细清单。 11.涉案车辆信息及卡口信息。 12.通话记录及电子数据检查笔录及电子数据截图。 13.案涉沙河锦庭小区、万科魅力之城小区监控视频。 14.证人证言及辨认笔录 （1）陈某的证言及辨认笔录。 （2）胡某也因为容留他人吸毒和贩卖毒品坐牢了。 （3）李某的证言。 （4）张某的证言。 15.同案犯李咏红前期供述和辩解、辨认笔录。 16.被告人包玉先的供述和辩解、辨认笔录。 17.视频光盘。证实，公安机关搜查、称重、取样、指认等过程合法。 以上证据，经庭审出示、质证，具有真实性、合法性，且与案件事实相关联，本院予以采信。 本院认为，被告人包玉先违反国家对毒品的管制规定，伙同他人制造、贩卖甲基苯丙胺980余克，制造含甲基苯丙胺成分的固液混合物14336.68克，其行为已构成贩卖、制造毒品罪，且毒品数量大并系共同犯罪。被告人包玉先明知是甲基苯丙胺片剂而非法持有，数量达17.6克，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人包玉先一人犯数罪，依法应当数罪并罚。包玉先曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。包玉先归案后积极协助公安机关抓捕同案犯李咏红，根据指控李咏红的涉嫌犯罪事实，可能判处无期徒刑以上刑罚，包玉先的行为构成重大立功，综合全案，本院决定对其从轻处罚。包玉先归案后，如实供述犯罪事实，系坦白、自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚，公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。 四川省成都市人民检察院指控被告人包玉先犯贩卖、制造毒品罪，非法持有毒品罪的事实及罪名成立，证据确实充分，予以支持。 扣押在案的毒品、吸制毒工具和贩毒工具均属违禁品，予以没收；扣押在案的被告人包玉先持有的手机2部，系犯罪工具，予以没收；因李咏红涉嫌犯贩卖、制造毒品罪，非法持有枪支罪一案，已在本院另案处理，从同案犯李咏红处扣押的枪支、弹药、现金、手机等物品，宜由另案处理，本案中不予处理。其他扣押在案的物品由公安机关依法处理。 对被告人包玉先辩护人所提在共同犯罪中包玉先的地位和作用小于同案犯李咏红的辩护意见。经查，在共同贩卖、制造毒品犯罪中，包玉先购买制毒辅料，主要负责制造毒品，在共同犯罪中发挥了重要作用，因李咏红不是本案被告人，对李咏红在共同犯罪中的地位和作用，本院不予评价。该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 对被告人包玉先辩护人所提未在案的毒品数量，不应计入毒品数量的辩护意见。经查，李咏红供称2020年7月7日包玉先给他21袋毒品，每个50克装，一共1050克，卖了14袋，余下7袋；包玉先供称装了21袋，其中20袋带包装每袋重51.7克，净重49克左右，余下1袋带包装重11克左右。包玉先与李咏红微信聊天记录亦证实，2020年7月7日李咏红问包玉先是怎么称的，包玉先回复51.6。公安机关在涉案802号房现场查获的李咏红贩卖后剩余的7袋甲基苯丙胺，其中6袋净重均在48克至49克之间，最低净重为48.41克，余下1袋净重为10.97克。现场查获的情况与包玉先、李咏红的供述相互印证。按照对被告人有利的原则，本院决定以查获7袋甲基苯丙胺中，除一袋明显偏少外，按照剩余6袋最低毒品数量48.41克计算未在案毒品数量，为677余克，共计贩卖980余克。对公诉机关指控贩卖、制造甲基苯丙胺约982克，予以调整。该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 对被告人包玉先的辩护人所提包玉先构成重大立功，到案后如实供述，自愿认罪认罚，从轻处罚的辩护意见，均与审理查明的事实一致，本院予以采纳。 据此，为严厉打击毒品犯罪，保护公民的身心健康，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一项），第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十八条第一款、第六十五条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第五十七条第一款、第五十九条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条之规定，判决如下： 一、被告人包玉先犯贩卖、制造毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；数罪并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。 二、扣押在案的毒品、吸制毒工具、贩毒工具，被告人包玉先持有的手机二部等予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  徐贵勇 审 判 员  王晓燕 人民陪审员  陈永进 二〇二一年四月二十三日 书 记 员  李 岚 附本案适用相关法律及司法解释条文内容: 1.《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款、第二款第（一）项走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；第五十七条第一款对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条第一款犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第五十七条第一款对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第七条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子有检举、揭发他人重大犯罪行为，经查证属实；提供侦破其他重大案件的重要线索，经查证属实；阻止他人重大犯罪活动；协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人（包括同案犯）；对国家和社会有其他重大贡献等表现的，应当认定为有重大立功表现。 前款所称“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的标准，一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响等情形。