四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川3401民初2985号 原告：张蓉万，男，汉族，1963年2月11日出生，四川省宁南县人，住四川省宁南县。 委托诉讼代理人：李丽娟，四川月城律师事务所律师（一般代理）。 被告：西昌凯莱调味食品有限公司，住所地：西昌市小庙乡小庙村三组（成凉工业园区），统一社会信用代码：915134010788806180。 法定代表人：柏先弟，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：余衡坷，四川鼎仁律师事务所律师（特别授权）。 被告：四川长城建筑（集团）有限公司，住所地：成都市金牛区槐树街79号6层，统一社会信用代码：915100002018964720。 法定代表人：蒲菲，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：王嘉喜，男，汉族，1963年12月3日出生，四川省达州市人，住四川省达州市通川区，系公司员工，（公民代理，一般代理）。 原告张蓉万诉被告西昌凯莱调味食品有限公司、四川长城建筑（集团）有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月10日立案，本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张蓉万及其委托诉讼代理人李丽娟、被告西昌凯莱调味食品有限公司及其委托诉讼代理人余衡坷、四川长城建筑（集团）有限公司的委托诉讼代理人王嘉喜均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告张蓉万向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令二被告连带赔偿原告再医费12000元、误工费31000元、护理费9425元、交通费1500元、营养费1950元、住院伙食补助费1950元、残疾赔偿金84336元、伤残鉴定费1800元，以上合计：143961元。二、由二被告承担本案的诉讼费用。事实及理由：原告张蓉万于2015年11月被西昌凯莱调味食品有限公司的法定代表人柏先弟录用到其厂房（成凉工业园区）内从事厂房的修建工作。2017年7月至2017年10月29日期间内，原告给被告的厂房进行刷油漆的工作，该厂房由被告西昌凯莱调味食品有限公司承包给四川长城建筑（集团）有限公司进行承建，在此期间原告的工资由被告西昌凯莱调味食品有限公司法定代表人柏先弟按月给付，原告给二被告提供劳务。 在2017年10月29日17时许，原告在该工地从事厂房钢架刷油漆工作时从脚手架高处摔下跌伤，其后柏先弟将原告送至西昌市王氏骨科医院治疗，住院65天。2018年经凉山定音司法鉴定中心鉴定为八级伤残。事故发生至今，除柏先弟给付了原告医疗费以外，原告未得到其他的赔偿。对于承担赔偿责任，二被告相互推诿，致使原告的利益遭受巨大损失。原告事故发生后的赔偿清单为：1、再医费12000元；2、误工费：31000元，（65天+90天）×200元/天；3、护理费：9425元（65天×145元）；4、交通费1500元；5、营养费1950元（65天×30元）；6、住院伙食补助费1950元（65天×30元）；7、残疾赔偿金84336元；7、伤残鉴定费1800元；8、以上共计143961元。原告对此申请了劳动部门进行工伤认定，但是没有能够认定事实劳动关系。综上所述，原告在为二被告提供劳务时，人身受到重大的损害，请求依法判令二被告承担连带赔偿责任。 被告西昌凯莱调味食品有限公司辩称，一、原告要求答辩人承担连带赔偿没有事实和法律依据，原告不是在为答辩人提供劳务时受的伤。起诉状中“在此期间原告的工资由答辩人的法定代表人柏先弟按月支付，原告给二被告提供劳务”不是客观事实。1、原告受伤时是为四川长城建筑（集团）有限公司（以下简称长城公司）提供劳务，并非给答辩人提供。2016年1月4日，答辩人与长城公司签订《合同协议书》，将位于西昌市成凉工业园区的“西昌凯莱调味食品有限公司花椒油、芝麻油生产线项目”发包给长城公司，由长城公司负责该项目内所有钢结构工程，包括材料采购、安装、除锈上漆、吊杆等。2017年8月，答辩人的法定代表人柏先弟介绍原告夫妇为长城公司承建的钢结构、钢梁、钢柱进行除锈以及刷漆工作。油漆由长城公司购买，由原告夫妇签收，每天工资为340元，由答辩人在应支付的工程款中代扣给原告夫妇。虽然原告在答辩人所属的工地上从事刷油漆的工作，但该工作并非属于答辩人的业务范围。已经发生法效力的凉山州中级人民法院（2019）川34民终271号判决书中对于上述事实进行了认定（判决书P4、P5、P8）。原告是在为长城公司提供劳务时受伤的。2、答辩人不应当对原告主张的赔偿承担连带责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应的资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。二、答辩人没有直接给原告发工资，原告的工资并非像其所述的按月发放。2017年7月-10月期间，原告系案外人肖松林招用到原告工地做工，有时为肖松林工作，有时又为原告工作，没有固定的工作时间，工资的发放方式是做多少天就发多少天（凉山州中级人民法院（2019）川34民终271号判决书P7）。原告为长城公司提供刷油漆期间的工资是答辩人代为发放，之后将从长城公司的工程款中予以扣除。根据《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》、《保障农民工工资支付条例》的规定，答辩人代承包人为原告发放工资，是为保护农民工权益，履行自身作为发包人的监督职责。三、原告主张的赔偿金以及计算标准过高，并且应当提供充分的证据予以证明。1、原告的误工天数过长，应当提供相应的医疗机构出具的证明来予以确认。同时误工费用计算标准为200元/天，明显高于计算标准。2、续医费应当提供实际产生的证据，交通费也应当提供相应的证据予以证明。综上所述，原告是在为长城公司提供除锈刷漆时受的伤，原告与答辩人之间不存在劳务关系，应当由长城公司承担赔偿责任。请求法院依法驳回原告要求答辩人承担连带赔偿责任的诉讼请求。 被告四川长城建筑（集团）有限公司辩称、一、原告与长城公司没有建立劳动用工关系。首先，原告既不是长城公司固定的员工，也不是长城公司案涉项目的临时员工，员工与长城公司没有雇佣关系。其次，原告在诉状中已经释明了原告的雇佣关系。原告系被告西昌凯莱调味食品有限公司（以下简称凯莱公司）的录用员工，且其工资均已由凯莱公司按月发放。二、原告所发生事故承担责任主体与长城公司无关。1、从原告发生事故的时间来看，长城公司已经竣工退场。长城公司早在2017年6月30日已全面完成承包工作内容，并于2017年7月2日退离撤场。长城公司退场后，在2017年8月22日向业主凯莱公司又书面提交了竣工验收申请书，且要求在10日内组织验收。被告凯莱公司法定代表人柏先弟在2017年8月22日长城公司竣工申请书已有批注认可。2、从原告劳动用工形式看，是被告凯莱公司聘用员工。3、从工资的支付形式看，是被告凯莱公司直接支付原告。因此，无论是原告发生事故的时间，还是原告劳动用工关系，乃至原告的工资收入来源，都不是长城公司所为，原告发生事故的责任与长城公司无关。三、原告单方委托出具的司法鉴定结果不予认可。从表面看，凉山定音司法鉴定中心出具的司法鉴定书程序是合法的，但是由于是原告单方委托，对其伤情鉴定的真实性无法确认。综上所述，原告诉长城公司无事实和法律依据，为了保护长城公司的合法权益，体现法律公平、公正的原则，请求人民法院驳回原告对长城公司的诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下:原告张蓉万提交了证据：《身份证复印件》、《证明》、凉山州中级人民法院《（2019）川34民终271号民事判决书》、《西昌王氏骨科出院证明书》、《住院病历》、《明细费用汇总表》、《四川增值税电子普通发票》、《凉山定音司法鉴定中心司法鉴定意见书》、《四川增值税普通发票》。上述证据中《凉山定音司法鉴定中心司法鉴定意见书》系原告单方委托的鉴定，且二被告均对鉴定标准提出异议，被告西昌凯莱调味食品有限公司已向法院申请重新进行鉴定，故对该份本院不予采信。其余证据真实、合法且与本案有关联性，本院予以采信。 被告西昌凯莱调味食品有限公司提交了证据：凉山州中级人民法院《（2019）川34民终271号卷宗材料及开庭笔录》、西昌市人民法院《（2018）川3401民初4742号民事判决书》、凉山州中级人民法院《（2019）川34民终271号民事判决书》、《合同协议书》、《四川省工程质量监督报告》上述证据真实、合法且与本案有关联性，本院予以采信。 被告四川长城建筑（集团）有限公司提交了证据：《竣工验收申请书》、《证明》。其中《竣工验收申请书》无其他证据予以佐证，对其证明目的无法核实，故本院不予采信；《证明》因证人未到庭接受法庭质询，对其证明内容无法核实，故本院亦不予采信。 另，本案在审理中，因被告西昌凯莱调味食品有限公司对原告提交的凉山定音司法鉴定中心司法鉴定意见书所适用的鉴定标准有异议，其公司申请对原告的伤情按照《人体损伤致残程度分级》的标准对张蓉万的致残程度、后续医疗费、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。2020年9月8日，四川求实司法鉴定所作出了川求实鉴【2020】临鉴3596号司法鉴定意见书，确认原告张蓉万的致残程度为九级，后续医疗费共计需要人民币13500.00元（壹万叁仟伍佰圆），误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。本院组织双方当事人对上述鉴定意见书进行了质证，原告及二被告对其真实性均无异议，故本院对该份证据予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年12月被告西昌凯莱调味食品有限公司与案外人肖松林签订《劳务合同》，将位于成凉工业园区的“围墙”工程中的钢筋、木工、泥工项目发包给肖松林（约定工程时间从2015年12月1日起至2015年12月31日止）；2016年1月27日被告西昌凯莱调味食品有限公司又与肖松林签订一份《劳务合同》将位于成凉工业园区花椒油芝麻油工程中的钢筋、木工、泥工项目发包给肖松林，约定工程从2016年3月1日起至2017年5月3日止。在肖松林组织上述两处工程施工过程中，原告张蓉万均为工程建设提供劳务。 2016年1月4日，二被告签订《合同协议书》，约定将位于西昌市成凉工业园区的“西昌凯莱调味食品有限公司花椒油、芝麻油生产线项目”发包给长城公司，由长城公司负责该项目内的所有钢结构工程，包括材料采购、安装、除锈、上漆、吊杆等。2017年8月，被告西昌凯莱调味食品有限公司法定代表人柏先弟介绍原告张蓉万夫妇为被告四川长城建筑（集团）有限公司的钢结构、钢梁、钢柱进行除锈和刷油漆。油漆由被告四川长城建筑（集团）有限公司购买，原告张蓉万夫妇签收。原告张蓉万夫妇刷油漆工资为340元/天，由被告西昌凯莱调味食品有限公司在应支付给被告四川长城建筑（集团）有限公司的工程款中代扣给原告，之后被告四川长城建筑（集团）有限公司的人撤场。2017年10月29日下午5点左右，原告张蓉万在厂房刷油漆时从脚手架高处摔下跌伤。被告西昌凯莱调味食品有限公司的法定代表人柏先弟将其送至西昌市王氏骨科医院治疗，于2018年1月2日出院，住院65天，出院诊断为：腰2椎体爆裂骨折伴不全性瘫痪；腰2椎板骨折；双侧椎弓根骨折；腰2、3右侧横突骨折；腰背部软组织挫伤；尾椎骨折伴脱位；右耻骨下支骨折。西昌凯莱调味食品有限公司的法定代表人柏先弟垫付了相关的医疗费用。原告于2018年4月向凉山定音司法鉴定中心提出伤残等级、后续医疗费等司法鉴定申请，该鉴定中心于2018年4月10日作出了凉定司鉴【2018】临鉴字第413号，鉴定意见为：张蓉万的损伤属捌级伤残，损伤尚需壹万贰仟元整。 2018年7月，张蓉万向西昌市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委认定：张蓉万与西昌凯莱调味食品有限公司在提供刷油漆的劳务期间（2017年7月至2017年10月29日）存在劳动关系。西昌凯莱调味食品有限公司因不服该裁决书的内容遂向西昌市人民法院起诉，请求确认与张蓉万不存在事实劳动合同关系。西昌市人民法院经审理后查明：“2016年1月4日，西昌凯莱调味食品有限公司与四川长城建筑（集团）有限公司签订《合同协议书》，将其位于西昌市成凉工业园区的“西昌凯菜调味食品有限公司花椒油、芝麻油生产线项目”发包给四川长城建筑（集团）有限公司，该工程钢结构主要工程已经竣工。2017年8月西昌凯莱调味食品有限公司的法定代表人柏先弟介绍张蓉万夫妇为四川长城建筑（集团）有限公司承建的钢结构、钢梁、钢柱进行除锈及刷油漆，油漆由该公司购买，由张蓉万夫妇签收，每天的工资为340元，由西昌凯莱调味食品有限公司在应支付的工程款中代扣给张蓉万夫妇，之后该公司的人员撤场。”西昌市人民法院作出了（2018）川3401民初4742号民事判决书认定：“张蓉万虽然在西昌凯莱调味食品有限公司名下的工程做工，但西昌凯莱调味食品有限公司已将工程发包给四川长城建筑（集团）有限公司，该公司具备相应建筑工程、建筑装修装饰工程的行业资质，具有合法的用人主体资格。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定，只有在承包方不具备用工主体资格的情况下，才由发包方承担责任。所以西昌凯莱调味食品有限公司与张蓉万不存在劳动关系”。张蓉万不服一审判决上诉至凉山州中级人民法院，凉山州中级人法院经审理后，查明的事实与一审法院查明的事实一致，于2019年4月26日作出了（2019）川34民终271号民事判决书，维持一审判决。 另查明，案涉工程竣工时间为2018年3月20日；工程竣工验收日期为2018年5月24日。 综上，原告张蓉万因此次受伤产生的费用为：后续医疗费13500.00元、误工费49000元（65天+180天）*200元/天、护理费20550元（65天*150元/天+90天*120元/天）、营养费4650元（65天+90天）*30元/天、住院伙食补助费1950元（65天*30元/天）、残疾赔偿金58680元（14670元*20年*20%）、交通费1000元（原告虽未向法庭提交相关证据，但根据原告受伤的实际情况，该笔费用的支出合情合理，本院酌情予以认定）、凉山定音司法鉴定中心伤残鉴定费1800元，共计151130.00元。原告张蓉万在西昌王氏骨科专科医院的医疗费为55811.07元，四川求实司法鉴定所鉴定费为4130.00元，合计59941.07元，两笔费用均由被告西昌凯莱调味食品有限公司垫付。 本院认为，原告张蓉万2017年10月29日在被告西昌凯莱调味食品有限公司厂房刷油漆时，从脚手架高处摔下，造成受伤，随后被送至西昌市王氏骨科医院治疗，事实清楚，证据确凿。对于原告张蓉万受伤应该由谁承担相应的损害赔偿责任问题。本院认为，2016年1月4日，二被告签订了《合同协议书》，将位于西昌市成凉工业园区的“西昌凯莱调味食品有限公司花椒油、芝麻油生产线项目”发包给被告四川长城建筑（集团）有限公司，由其负责该项目的所有钢结构工程，项目承包内容中包括了给承建的钢结构钢梁和钢柱除锈和刷油漆。虽然原告张蓉万的工作由被告西昌凯莱调味食品有限公司的法定代表人柏先弟介绍所得，但原告张蓉万在受伤时从事的刷油漆工作正属于被告四川长城建筑（集团）有限公司承包的业务范围。且根据被告西昌凯莱调味食品有限公司提供的证据《四川省工程质量监督报告》，显示案涉工程的施工时间为2016年3月1日至2018年5月24日，即原告张蓉万受伤的时间2017年10月29日是在被告四川长城建筑（集团）有限公司承包案涉钢结构工程期间内。因此，原告张蓉万受伤产生的损失应由被告四川长城建筑（集团）有限公司承担。同时，原告张蓉万作为完全民事行为能力人，也是长期从事建筑行业的工作人员，做工时未重视自身的安全隐患，也未采取必要的安全措施，对其造成的损伤原告个人也应承担30%的责任，剩余70%的责任由被告四川长城建筑（集团）有限公司承担。另，因被告四川长城建筑（集团）有限公司具备相应建筑工程、建筑装饰装修工程的行业资质，根据相关法律规定，对原告主张二被告承担连带赔偿责任的请求，本院不予支持。被告四川长城建筑（集团）有限公司辩称其公司已于2017年8月22日就向被告西昌凯莱调味食品有限公司提交书面《竣工验收申请书》拟证明其公司与原告受伤事宜没有关系，该份《竣工验收申请书》系其公司单方制作提交，无业主方、监理方的确认，不符合工程竣工验收的相关程序，且被告四川长城建筑（集团）有限公司亦未提交其他相关证据予以佐证，故本院对被告四川长城建筑（集团）有限公司的辩由不予采信。 综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、由被告四川长城建筑（集团）有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告张蓉万支付人身损害赔偿金105791.00元（151130.00元*70%）。 二、由被告四川长城建筑（集团）有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告西昌凯莱调味食品有限公司支付其公司垫付的张蓉万住院医疗费及鉴定费41958.75元（59941.07元*70%）。 三、由原告张蓉万于本判决生效之日起十五日内向被告西昌凯莱调味食品有限公司支付其公司垫付的住院医疗费及鉴定费17982.32元（59941.07元*30%）。 四、驳回原告张蓉万的其他诉讼请求。 案件受理费3092.00元，减半收取1546.00元，由原告张蓉万承担463.80元，由被告四川长城建筑（集团）有限公司负担1082.20元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 审判员 阿苏嘉佳 二〇二一年四月三十日 书记员 刘  俐 附本判决适用法条： 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称"城镇居民人均可支配收入"、"农村居民人均纯收入"、"城镇居民人均消费性支出"、"农村居民人均年生活消费支出"、"职工平均工资"，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 "上一年度"，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。