江苏省无锡市新吴区人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0214民初549号原告：纪文戎，男，1989年7月18日生，汉族，住无锡市梁溪区。委托诉讼代理人：葛华舟，江苏德善（无锡）律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄倩妮，江苏德善（无锡）律师事务所实习人员。被告：无锡市新发建设管理有限公司，统一社会信用代码：91320214MA1Y21Y0X5,住所地无锡市新吴区和风路26号汇融商务广场G栋（2号楼）202。法定代表人：莫欣，该公司执行董事。委托诉讼代理人：许雪松，江苏海辉律师事务所律师。原告纪文戎与被告无锡市新发建设管理有限公司（以下简称新发公司）劳动合同纠纷一案，本院于2021年1月29日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告纪文戎的委托诉讼代理人葛华舟、黄倩妮，被告新发公司的委托诉讼代理人许雪松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告纪文戎向本院提出诉讼请求：1、判令新发公司支付经济赔偿金20516.19元；2、判令新发公司支付加班工资36870.94元。诉讼过程中，纪文戎变更诉讼请求为：1、判令新发公司支付经济赔偿金20516.19元；2、判令新发公司支付加班工资11347.2元（以离职前12个月平均工资6838.73元为基数计算加班工资为20287.2元，扣除新发公司已支付的加班工资8940元，剩余11347.2元）。事实与理由：2019年4月18日，其与新发公司签订劳动合同，约定合同期限自2019年4月18日起至2022年4月17日止，试用期自2019年4月18日起至2019年10月17日止。工作岗位为绿化管理，工作时间为标准工时制9时至17时，劳动报酬按新发公司制定的工资分配办法确定。后其因工作表现优异，提前三个月转正。合同履行过程中，新发公司要求其每周工作六天，节假日仍要工作，但新发公司并未按照法律规定支付相应加班工资。2020年6月23日，新发公司以其不能胜任工作为由解除劳动合同。在此之前，新发公司没有任何行为表明其无法胜任工作，亦未对其进行调岗，而是当日即安排其离职。新发公司的行为违反《劳动合同法》第四十条，为维护自身权益，其现起诉判如所请。被告新发公司辩称，1、纪文戎不能胜任工作，其以《劳动合同法》第四十条解除与纪文戎的劳动合同关系并无不当。但对此其无相应证据提供，亦认可未对纪文戎提供培训或调岗即解除劳动合同关系。2、加班工资的计算基数在劳动合同中明确约定为本市最低工资标准2020元，按照纪文戎加班考勤记录，其已足额支付了相应加班工资，纪文戎的主张无事实依据。本院经审理查明如下事实：2019年4月18日，纪文戎与新发公司签订劳动合同一份，约定纪文戎在绿化管理岗工作，劳动合同期限自2019年4月18日起至2022年4月17日止，工作时间为9:00-17:00。纪文戎的工资按照新发公司依法制定的工资分配办法确定，加班工资计发基数为本市最低工资标准。2020年6月23日，新发公司向纪文戎出具解除劳动合同通知书1份，载明因纪文戎不能胜任工作，公司根据《劳动合同法》第四十条第（二）项，于当日解除双方的劳动合同关系。2020年7月21日，纪文戎向无锡市新吴区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称新吴区仲裁委）申请劳动仲裁，9月22日，新吴区仲裁委作出终结仲裁活动的决定。为维护自身权益，纪文戎遂于2021年1月29日诉讼来院。关于前12个月月平均工资的金额，纪文戎主张为6838.73元，并提供了工资明细表、公积金职工流水、补贴职工流水证明实得工资、公积金、住房补贴等金额。新发公司认为住房补贴系由其直接汇入公积金账户，不能计入前12个月月平均工资，其另提供纪文戎在职期间的工资明细表、加班统计及加班费发放情况表，证明纪文戎每月的工资构成及加班情况。经本院核对，纪文戎离职前12个月的实得工资合计51739.25元，社保、公积金个人缴纳部分合计15049.85元，2019年7月至2019年12月，均摊后年终奖合计5652.48元。另，无锡市住房公积金管理中心出具的补贴职工流水账显示，2019年7月至2020年5月，纪文戎的月补贴均为718元，2020年6月的补贴为802.6元。关于加班费，纪文戎与新发公司一致确认，纪文戎加班情况为：休息日加班天数为40天，法定节假日加班天数为3天。但纪文戎认为加班费计算应以离职前12个月月平均工资为基数，而新发公司则认为应以劳动合同约定的无锡市最低工资标准2020元为基数。以上事实有纪文戎提供的新吴区劳动人事争议仲裁委决定书1份、劳动合同1份、银行流水5张、社保证明1份、公积金职工流水账1份、补贴职工流水账1份、获奖证书2份、解除劳动合同通知书1份、解除劳动关系登记备案单1份，新发公司提供的工资明细表1份、加班统计及加班费发放情况表1张并结合当事人陈述等证据在卷予以证实。本院认为，新发公司以纪文戎不能胜任工作为由解除劳动合同，但未提供证据证明纪文戎存在不能胜任工作的事由，且未对纪文戎进行培训或调岗，其行为违反《劳动合同法》之规定，属违法解除劳动合同，理应向纪文戎支付赔偿金。赔偿金的月工资标准应按照劳动者应得工资计算，“应得工资”包含由个人缴纳的社会保险和住房公积金以及所得税，不包括非由个人缴纳的住房补贴。故本院认定，纪文戎离职前12个月月平均工资为6036.80元，另因纪文戎在职时间为一年零两个月，故新发公司应向纪文戎支付赔偿金6036.80元×1.5×2=18110.4元。关于加班工资，劳动合同中明确约定计发基数为本市最低工资标准，且双方一致确认休息日加班40日，法定节假日加班3日，故新发公司发放的加班工资计算方式及金额并无不妥，对纪文戎该项诉请本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决如下：一、无锡市新发建设管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付纪文戎赔偿金18110.4元。二、驳回纪文戎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由无锡市新发建设管理有限公司负担（该款已由纪文戎预交，由无锡市新发建设管理有限公司与前述款项一并支付给纪文戎，本院不再退还）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本1份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员  徐贞二〇二一年四月二十六日书记员  邱铮本案援引法律条款《中华人民共和国劳动合同法》：第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》：第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。