湖南省永顺县人民法院民 事 判 决 书（2021）湘3127民初581号原告：向再林，男，1963年10月14日出生，土家族，住湖南省永顺县。委托代理人：杨胜祖，永顺县新源法律服务所法律工作者。被告：刘本敏，男，1974年8月4日出生，苗族，住湖南省永顺县。被告：中国人寿财产保险股份有限公司湘西自治州永顺县支公司，住所地湖南省湘西土家族苗族自治州永顺县灵溪镇永顺县大道273号1-3门面，统一社会信用代码91433127MA4PC29Q8G。负责人：彭南兰，该支公司经理。委托代理人：吴杨，男，1987年12月29日出生，苗族，住址湖南省保靖县，该支公司员工。原告向再林与被告刘本敏、中国人寿财产保险股份有限公司湘西自治州永顺县支公司（以下简称人寿财保永顺支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年3月9日立案后，由审判员王冠林依法适用简易程序于2021年4月1日公开开庭进行了审理。原告向再林及其委托代理人杨胜祖，被告刘本敏，被告人寿财保永顺支公司委托代理人吴杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向再林向本院提出诉讼请求：1.判令两被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、鉴定费、摩托车损失、精神抚慰金等各项损失共计人民币83822.75元；2.本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2020年4月26日，原告驾驶湘ＵＢ××××号普通两轮车从永顺县颗砂乡场上驶往颗砂乡旭东村，10时47分当车行至××乡××村路段，左转弯时与被告刘本敏驾驶的由官坝驶往吊井方向直行的湘Ｕ5××××号小普客相撞，造成原告受伤，两车受损的交通事故。永顺县公安局交警大队后对该起交通事故进行了责任认定：向再林负事故的主要责任，刘本敏负事故的次要责任。事故发生的当天，原告被送往永顺县人民医院住院治疗，入院诊断为：1.右胫骨多段粉碎性骨折；2.右腓骨中段粉碎性骨折；3.全身多处皮肤软组织挫裂伤。原告住院治疗2天后转入永顺谢氏骨康医院，在该院住院治疗28天出院。原告的伤后经湘西州天顺司法鉴定所鉴定：1.误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日；2.后期治疗费预计14000-18000元。从事故发生至今，被告刘本敏垫付了7000元医疗费，被告保险公司垫付了10000元医疗费。经查：被告刘本敏的湘Ｕ5××××号小普客车在被告中国人寿财产保险股份有限公司永顺支公司投有交强险和商业三者险。现原告为维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，请支持诉请为盼。附赔偿费用清单：1.损失明细：（1）医疗费36509.17元：（2）误工费：36000元（200元／天×180天）；（3）护理费：13500（150元／天×90天）；（4）交通费：1200元；（5）住院伙食补助费：3000元（100元／天×30天）；（6）营养费：4500（50元／天×90天）；（7）后期治疗费：18000元；（8）精神抚慰金：3000元；（9）鉴定费1400元；（10）摩托车损失：9000元。以上合计126109.17元。2.按事故责任比例主张的损失：83822.75元。被告刘本敏辩称，以保险公司的意见为准。被告人寿财保永顺支公司辩称，一、本公司对原告承担赔偿责任的基础是本公司与本案被告刘本敏驾驶的湘Ｕ5××××号车辆所有人之间存在着商业险合同关系，因此我公司依据商业险合同第三者责任内按事故责任比例进行赔偿。因此案是机动车与机动车相撞，事故责任比例应七三开，主责方70%，次责方30%。二、原告诉请赔偿的各分项目和金额欠缺充分理由，于法无据，应依法驳回。1.关于医疗费，依照交强险合同第19条约定，本案中医保外用药费用保险公司不负赔偿责任，应扣除20%医保外用药费用，且医疗费超过1万的应按事故责任比例进行分摊，且我公司于2020年5月8日已经预付1万元给永顺谢氏骨康医院，用于向再林的伤情治疗。2.关于住院伙食费。住院天数以住院病例资料为准，应按湘高发2号文件标准，按60元／天计算。3.关于营养费，最高院关于人身损害的司法解释第24条规定营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，且湘高发2号文件标准规定，营养费不超过30元／天。5.关于误工费，误工费是指受害人因遭受人身伤害，致使无法进行正常工作或进行正常经营活动而丧失的工资收入或者经营收入，是一种积极的财产减损，表现为财产的应增加而未增加。如不能证明其收入，应按湘高发2号文件最新的农林牧渔业标准计算，也就是95元／天。6.关于护理费，根据护理人员收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告护理费应符合上述规定，并由原始证据确定。如原告不能举证，应参照湘高发（2021）2号文件中的居民服务行业标准计算，108元／天。7.关于精神损害抚慰金，因原告没有构成伤残，不应计算。8.关于交通费，应当符合最高院关于人身损害赔偿司法解释第二十二条的规定，并由原始证据确定。9.关于后续治疗费。原告要求的后续医疗费过高，应按12000元计算或以实际发生为主。10.关于鉴定费，依照交强险条款第十条（三）之约定，鉴定费属于间接损失，答辩人不负责赔偿。11.摩托车损失，应该以我司定损为准，或者提供维修清单及发票。12.关于诉讼费，根据《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》责任免除中的第26条第（七）之约定，《湖南省高级人民法院关于审理涉及机动车交通事故责任强制保险案件适用法律问题的指导意见》第十二条规定，保险公司不承担本案的诉讼费。综上所述，原告的部分诉讼请求没有事实依据及法律依据，恳请法庭查明事实，公正裁判。本院经审理认定事实如下：2020年4月26日，原告向再林驾驶湘ＵＢ××××号普通两轮车从永顺县颗砂乡场上驶往颗砂乡旭东村，10时47分当车行至××乡××村路段，左转弯时与被告刘本敏驾驶的由官坝驶往吊井方向直行的湘Ｕ5××××号小普客相撞，造成原告受伤，两车受损的交通事故。永顺县公安局交警大队于2020年5月10日对该起交通事故作出责任认定：向再林负事故的主要责任，刘本敏负事故的次要责任。事故发生的当天，原告被送往永顺县人民医院住院治疗，入院诊断为：1.右胫骨多段粉碎性骨折；2.右腓骨中段粉碎性骨折；3.全身多处皮肤软组织挫裂伤。原告住院治疗2天后出院，出院诊断与入院诊断一致，医嘱为转外院继续治疗，医疗费共计3314元（门诊费1442.34元，住院医疗费1871.66元）。出院当天转入永顺县谢氏骨康医院继续治疗，在该院住院治疗27天后出院，在该院花费医疗费共计33195.17元（门诊费210元，住院医疗费32985.17元）。原告的伤后经湘西州天顺司法鉴定所鉴定：1.向再林伤口误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日；2.向再林骨折内定物取出预计费用14000元-18000元，如诉讼前行内固定取出的按实际产生费用为准。原告为此花费鉴定费1400元。原告住院期间，被告人寿财保永顺支公司为原告垫付10000元医疗费，被告刘本敏为原告垫付7000元医疗费。另查明，被告刘本敏驾驶的湘Ｕ5××××号小普客车辆在被告人寿财保永顺支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和保额为50万元的机动车第三者责任险，不计免赔，保险期间均为2019年5月6日至2020年5月5日，涉案交通事故发生在保险期内。原告向再林驾驶的湘ＵＢ××××号普通两轮车经被告人寿财保永顺支公司损失认定为3180元。上述事实，有原、被告的当庭陈述，经过举证、质证的道路交通事故认定责任书，永顺县人民医院和永顺谢氏骨康医院病例资料、医疗费发票，司法鉴定意见书，鉴定费发票，保险单，车辆损失情况确认书等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：一、原告因涉案交通事故产生的损失如何认定；二、两被告如何承担赔偿责任。关于焦点一，原告的损失依照《最高人民法院》的规定，并参照湘高法发[2021]2号文件《关于印发〈湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）〉〈湖南省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）〉的通知》的规定，核定为：1.医疗费，支持实际发生并有票据证实的36509.17元，被告人寿财保永顺支公司提出扣除20%医保外用药，但既未提供保险条款，也未举证证明原告超出医保范围用药，对其主张不予支持；2.误工费，原告仅提供九江铁院路桥工程设备有限公司的外聘员工证明，无事故发生前的连续工资银行流水等证据佐证，仅能证明其所属行业，本院按城镇私营单位建筑业从业人员年平均工资51025元/年计算，误工期按鉴定意见180日计算，即51025元/年÷365天×180天=25163.01元；3.护理费，原告主张其住院期间雇佣护理人员，但未提供票据、转账记录等证据，对其住院中和住院后的护理费本院统一参照湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资计算，护理期按鉴定意见90日认定，护理费为39552元/年÷365天×90天＝9752.55元；4.交通费，原告主张交通费1200元，未提供相关票据，本院酌情支持500元；5.住院伙食补助费，按标准支持60元/天×29天=1740元；6.营养费，营养期按鉴定意见90天计算，标准按30元/天，支持30元/天×90天=2700元；7.后续治疗费，原告主张18000元，鉴定意见预计费用14000元至18000元，本院酌定支持16000元；8.精神损害抚慰金，原告在本次事故中未构成伤残，本院不予支持；9.鉴定费，原告主张1400元，且有票据证实，本院予以支持，被告人寿财保永顺支公司辩称鉴定费属于间接损失，保险公司按保险合同约定不负责赔偿，因被告人寿财保永顺支公司未向本院提供保险合同条款，本院不予采纳；10.摩托车损失，原、被告在庭审中一致同意按被告人寿财保永顺支公司定损认定，本院予以认定，支持3180元。以上损失共计96944.73元。关于焦点二，原告向再林与被告刘本敏发生的交通事故，已经由公安交通管理部门依法作出事故责任认定，向再林负事故的主要责任，刘本敏负事故的次要责任，本院对事故认定书予以采纳，双方责任比例依法确定为：向再林承担70%事故责任，刘本敏承担30%事故责任。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿；仍有不足的，对于机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自的比例分担责任。对于原告向再林的损失，由被告人寿财保永顺支公司在交强险范围内全额赔偿死亡伤残赔偿限额内的护理费9752.55元、交通费500元、误工费25163.01元，医疗费用赔偿限额内的医疗费10000元，财产损失赔偿限额内的摩托车损失2000元，即交强险范围内全额赔偿47415.56元；剩余损失共计49529.17元，由被告人寿财保永顺支公司在机动车第三者责任险范围内按30%赔偿，计14858.75元。被告人寿财保永顺支公司应向原告向再林赔偿损失共计62274.31元（47415.56元+14858.75元）。被告人寿财保永顺支公司为原告垫付的10000元医疗费应当予以抵扣，被告刘本敏为原告垫付的7000元医疗费，由被告保险公司抵扣后直接向被告刘本敏支付。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司湘西自治州永顺县支公司于本判决生效之日起十日内赔付原告向再林各项损失45274.31元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司湘西自治州永顺县支公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘本敏垫付费用7000元；三、驳回原告向再林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1895.56元，减半收取计947.78元，由原告向再林负担663.45元，被告刘本敏负担284.33元。如不服判决，可以在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审判员  王冠林二〇二一年四月二十六日法官助理向尔全书记员田开元附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。