汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0511民初1373号原告：陈子杰，男，1988年5月17日出生，汉族，住汕头市金平区×××××××××××××××××，公民身份号码440××××××××××××717。委托诉讼代理人：黄泽桂，系广东典元律师事务所律师。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司，住所地汕头市××××××××，统一社会信用代码914×××××××××××111C。负责人：连镇雄。委托诉讼代理人：张江新，系该司员工。原告陈子杰诉被告黄彦斌、中国太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年2月1日立案受理后，依法适用简易程序，于3月9日公开开庭进行了审理。3月16日，原告以被告保险公司的保险金额足以赔偿原告，且被告黄彦斌为原告垫付的医疗费已向被告保险公司理赔完毕为由，向本院申请撤回对被告黄彦斌的起诉，本院予以照准。原告陈子杰的委托诉讼代理人黄泽桂、被告保险公司的委托诉讼代理人张江新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和机动车第三者商业责任险（以下简称“商业三者险”）内赔偿原告323840.91元；2.被告保险公司承担本案的鉴定费和受理费。事实和理由：2020年3月22日12时05分，黄彦斌驾驶粤D×××××号小车在汕头市××××××××巷驶入科技西路时与沿科技西路自北往南方向行驶的由原告驾驶的无号牌电动二轮摩托车相碰撞，造成原告受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。经汕头市公安局交通警察支队金平大队认定，黄彦斌应承担本事故的全部责任，原告免承担本事故责任。原告因本次交通事故于当天被送往汕头市中医医院住院治疗，至2020年4月14日出院，共住院23天。原告经鉴定构成九级伤残，事故造成原告如下各项损失：医疗费35757.36元、住院伙食补助费3800元[（100元/天×（23天住院+15天二次手术住院）]、后续治疗费15000元、营养费500元、康复费2000元、交通费1140元（原告共住院38天，30元/天×38天）、护理费13590元[150元/天×23天×2人+150元/天×15天（后续手术住院）×1人+120元/天×37天（52天-后续治疗15天）×1人）、误工费33401.63元（按城镇私营单位就业人员上一年度平均工资标准计算，即62521元/年÷365天/年×195天）、残疾赔偿金125664元（按九级伤残一处，汕头城镇标准计算，31416元/年×20年×20%）、被扶养人生活费112113.80元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费4010元。粤D×××××号小车已向被告保险公司投保了交强险、商业三者险(保险金额500000元，含不计免赔率)。被告保险公司作为粤D×××××号小车的保险人,对该车辆在保险期限内给原告造成的损害后果,应依有关规定在交强险、商业三者险的赔偿限额内对原告承担保险赔偿责任。为此，原告于2021年2月1日向本院提起诉讼，诉请如前。被告保险公司辩称，承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、事故责任认定、原告受伤住院以及肇事车辆投保的事实；但认为，对原告各项赔偿数额意见如下：1.住院医疗费34635.88元本被告已向黄彦斌作出理赔，应当剔除。2.住院伙食补助费应按原告实际住院天数22天，每天100元计算。3.营养费按500元计算。4.后续治疗费应以实际发生为准。5.交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。但本案原告无提供有效发票凭证等，故对该项应当剔除。6.本案原告在医院住院的情况，属于已经发生的事实，原告无证据证明其在住院期间确有聘请两名护工，且医院医嘱也未明确需两名护理，原告出院后所委托作出的司法鉴定意见，属事后意见，不能作为认定事实的依据，依照原告伤情及上述法律规定，住院期间的护理人数原则应按一人计算，护理期最长应为60天。7.康复费金额偏高，并非实际发生费用，原告至今未提供证据证实其治疗、康复期间有实际支出，应承当举证不能的不利后果，应当剔除。8.原告至今未能提供证据证明存在收入减少的情形，误工费不应支持。9.原告骨折内固定物仍在位影响评定，应在内固定拆除后再行鉴定，且鉴定未使用被动活动度，由采有原告主观活动度，易受原告主观影响，结果缺乏真实性，故应当重新鉴定原告的残疾程度，再计残疾赔偿金。10.被扶养人生活费：与伤残意见一致，不应计算。退一步讲，若计算：第一、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人的范围为无劳动能力又无其他生活来源的人；从原告提交户籍上来看，原告父母陈和顺和张桂玉为城区居民，原告未提供汕头人社保记录证明两人无退休金等收入来源，两人依法不能计算被扶养人生活费。其次，原告提交父母子女证明仅是居委会的证明，居委会仅是居民自我管理、自我教育、自我服务的基层群众自治组织，并非人口户籍的管理机关，陈和顺和张桂玉是否有嫁出女儿等具体子女情况居委会无法证实，故原告仅明居委会证明无法计算父母被扶养人生活费，综上请法院依法剔除原告关于其父母被扶养人生活费的请求。第二、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定及广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要(粤高法[2018]39号)附带计算小程序，被扶养人生活费是根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。依据上述规定，计算被扶养人生活费，应先在受害人丧失劳动力前提下先行核算，后再依据伤残等级（即丧失劳动力程度）乘以伤残比例，即分段计算不超过年累计赔偿标准后，再计算伤残比例。本案原告父母若无退休金等收入来源，由两人扶养，则前13年累计赔偿标准已过23854元，前13年应按23854元×13年×20%=62020.4元计算，余下7年按23854元×1年×1/2×10%+23854元×7×1/2×10%=19083.2元计算。11.本被告认为，残疾赔偿金已包含精神损害赔偿金性质，已与残疾赔偿金项目下做出赔付，属于重复起诉项目，故诉请精神损害抚慰金不合理。12.鉴定费、诉讼费不属于事故直接损失，属于间接损失，保险合同中已明确约定间接损失不属于赔偿范围。根据当事人陈述和经审查确认的证据，对原告主张发生交通事故的经过、交警部门作出的事故责任认定和粤D×××××号小车投保情况，有《道路交通事故认定书》《机动车交通事故责任强制保险单》《神行车保机动车保险单》为据，本院予以确认。对其他事实本院认定如下：原告于事故当日即2020年3月22日被送往汕头大学医学院第二附属医院急诊，当日转院至汕头市中医医院住院治疗。于2020年4月14日出院，住院23天，住院医疗费34635.88元，其中被告保险公司垫付了医疗费16000元、黄彦斌垫付了医疗费18635.88元(该医疗费被告保险公司已向黄彦斌理赔)。出院医嘱为：1.患肢暂不持重，加强患肢功能锻炼，术后1.2.3.6.12月返院拍X光复查，术后1年取出内固定。2.尺神经损伤需定期门诊治疗，有遗留神经恢复障碍，影响左手功能等可能。出院后，原告分别于2020年4月30日、5月28日、×月30日、10月12日到汕头市中医院门诊复查，原告支付门诊医疗费合共1122.08元。2020年9月9日，原告在本院申请诉前调解期间就其伤残程度、后续治疗费、康复费、营养费、护理时间及人数、误工期等事项进行鉴定。根据原告的申请，本院委托广东华民司法鉴定所进行鉴定。2020年11月6日，该所作出鉴定意见：原告构成九级伤残；原告伤残评定前的治疗费已实际发生，按实际发生费用合格凭证计算，“左桡骨远端骨折切开复位内固定术”后，需择期行内固定物取出术手费用15000元(需住院15天)；康复费为2000元；护理期评定为75天，建议其护理期内，住院期间23天每天配护理人员2名、余52天每天配护理人员1名；营养期90天，建议其营养期内，增加营养费共1800元；误工期195天。原告支付鉴定费4010元。另查明，原告的父亲陈和顺（1954年5月12日出生）和母亲张桂玉（1960年4月8日出生）育有两个子女：陈子宏、陈子杰；原告与李冬丽于2015年2月24日育有一子陈卓轩（2015年2月24日出生）。原告被扶养人的情况有陈和顺与张桂玉《居民身份证》、汕头市公安局石炮台派出所出具的《证明》、汕头市妇幼保健院出具的《出生医学证明》予以证实，本院予以采纳。本院认为，本案作为道路交通事故责任纠纷，交警部门作出的交通事故责任认定事实清楚，程序合法，本院予以确认，黄彦斌应对在事故中造成的损失承担100%的赔偿责任。对广东华民司法所的鉴定意见，本院予以采纳。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条的规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。被告保险公司虽申请对原告伤残等级重新鉴定，但未能提供相关证据证实鉴定意见存在上述情形应准许重新鉴定。故被告保险公司申请对原告伤残等级重新鉴定理由不成立，不予准许。被告保险公司系粤D×××××号小车的交强险的保险人，依法应在交强险赔偿限额内直接赔偿原告的伤残和医疗等费用。依《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的规定，应当在商业三者险的赔偿限额内直接向原告赔偿应由黄彦斌赔偿的损失。对于原告的各项损失及数额，本院经审核，分别确认如下：1.医疗费：原告的住院医疗费用为34635.88元(该医疗费用被告保险公司己履行理赔义务)，有汕头大学医学院第二附属医院《急诊病历》《日常病程记录》以及汕头市中医医院广州中医药大学附属汕头医院《病历》《出院记录》《诊断报告单》《疾病证明书》《广东省医疗收费票据》为据，本院予以确认。2.住院伙食补助费：按原告住院天数23天和二期手术15天，以每天100元计算为3800元。3.护理费：可按住院期间150元/天、出院后120元/天计付护理费。根据司法鉴定机构的意见，护理期75天，建议其护理期内，住院期间23天配护理人员2名/天，余52天包括后续手术治疗15天配护理人员1名/天。故其护理费为13590元﹝23天×2人×150元/天＋15天×1人×150元/天+(52-15）天×1人×120元/天﹞。被告保险公司对护理费的抗辩事由不成立，不予采纳。4.后续治疗费：根据司法鉴定机构的鉴定意见，原告出院后前往汕头市中医院门诊部门诊所支付的后续治疗费1122.08元，有《广东省医疗收费票据》为据，本院予以支持。原告需行固定物取出手术，其后续治疗费15000元，本院予以支持。后续治疗费合共为16122.08元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。故被告保险公司对上述费用的抗辩理由不成立，不予支持。5.康复费、营养费：根据司法鉴定机构的鉴定意见分别确认为2000元、1800元。6.误工费：可按2019年广东省城镇私营单位就业人员年平均工资62521元计算，根据司法鉴定机构的鉴定意见原告的误工期为195天，其误工费为33401.63元(62521元/年÷365天×195天)。被告保险公司对误工费的抗辩事由不成立，不予采纳。7.交通费：按就医为每天30元，以住院天数23天和二期手术15天计算，为1140元（30元/天×38天）。8.残疾赔偿金：可按2019年广东省汕头城镇居民人均可支配收入31416元，伤残的赔偿指数按20%计算，自定残之日起应按20年计付，即125664元(31416元/年×20年×20%)。9.被扶养人生活费：依本院查明事实，原告的被扶养人陈和顺年满66周岁，抚养年限计算为14年，抚养人数2人，可按2019年广东省城镇居民人均生活消费支出23854元、伤残赔偿指数20%计算，其抚养费为33395.60元（23854元/年×14年×20%÷2人）。原告的被扶养人张桂玉年满60周岁，抚养年限计算为20年，抚养人数2人，可按2019年广东省城镇居民人均生活消费支出23854元、伤残赔偿指数20%计算，其抚养费为47708元（23854元/年×20年×20%÷2人）。原告的儿子现年5周岁，抚养年限计算为13年，抚养人数2人，其抚养费为31010.20元(23854元/年×13年×20%÷2人)。原告抚养费合计112113.80元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款的规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。原告受伤致残时其父母已达到法定退休年龄，被告保险公司未能提供证据证实原告父母仍存在劳动能力且有经济来源，故对被告保险公司该抗辩事由不成立，本院不予采纳。本案存在被扶养人有数人的情况，依上述本院的计算，4个被扶养人每年年赔偿总额累计并不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，故被告保险公司对该抗辩的事由不成立，不予采纳。10.精神损害抚慰金：鉴于原告在本次交通事故中已构九级伤残，今后不得不面临身体残疾所带来的痛苦，因此，原告要求赔偿精神损害抚慰金的请求，本院予以支持。在综合考虑原告的伤残程度、住所地的平均生活水平、当事人在事故中的过错程度以及赔偿能力等因素后，原告请求赔偿精神损害抚慰金10000元，本院予以支持。被告保险公司抗辩精神损害抚慰金偏高，理由不充分，不予采纳。11.鉴定费4010元，有广东华民司法鉴定所出具的《广东增值税普通发票》为据，本院予以确认。上述各项损失合共358277.39元，鉴于黄彦斌应承担全部责任以及肇事车辆所投保的商业三者险为不计免赔率，故被告保险公司应在交强险和商业三者险限额内赔偿原告358277.39元，扣除被告保险公司已理赔的医疗费34635.88元，实应赔偿原告323641.51元（358277.39元-34635.88元）。关于诉讼费是否应由被告保险公司承担问题，《诉讼费用交纳办法》第三十九条规定：“诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”原告主张受理费、鉴定费由败诉一方承担，于法有据，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十七条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十三条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十四条第一款之规定,判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告陈子杰的损失323641.51元；二、驳回原告陈子杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3068元（减半收取）由被告保险公司负担。受理费原告已预交，被告保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告3068元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 员 郑启生二〇二一年四月八日法官助理 陈奕璇书 记 员 李 旎附法律条文《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任的，先由承保机动车强制保险的保险人在强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车商业保险的保险人按照保险合同的约定予以赔偿；仍然不足或者没有投保机动车商业保险的，由侵权人赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。……《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第七条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算第八条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第九条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第十条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第十一条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第十二条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第十七条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第二十二条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”“农村居民人均纯收入”“城镇居民人均消费性支出”“农村居民人均年生活消费支出”“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。第二十三条精神损害抚慰金适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十三条投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当依照民法典第一千二百一十三条的规定，确定赔偿责任。《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付延迟履行金。