广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0115民初80号原告:杨开清，男，1969年5月31日出生，汉族，住四川省富顺县，委托诉讼代理人：莫钧智，广东泰旭律师事务所律师。被告：韩成元，男，1970年3月29日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区，被告：何炳荣，男，1945年12月8日出生，汉族，住广州市南沙区，委托诉讼代理人：何惠华，是被告何炳荣的儿子。原告杨开清与被告韩成元、被告何炳荣生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨开清的委托代理人莫钧智、被告韩成元、被告何炳荣的委托诉讼代理人何惠华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出提出诉讼请求：1、两被告连带向原告支付误工费、护理费、复诊费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费等共计82220.92元；2、本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：2020年3月，被告韩成元承包了一个自建房工程，位于广州市南沙区大稳村三稳涌西街**，原告受其雇佣参与该工程，岗位是水泥工，双方约定劳动报酬为每天300元。2020年4月8日下午，由于被告韩成元将工地上的钢筋胡乱摆放，致使原告工作时被钢筋绊倒导致受伤。后被告韩成元将原告送往广州市番禺中医院住院就诊，诊断结果为左侧髌骨骨折。原告入院日期为2020年4月8日，共住院17日，并由原告的妻子袁巧芬留院照顾。出院日期为2020年4月25日，出院医嘱为：休息3个月；营养饮食；后续拆除内固定，后续治疗费为10000元。7月25日上述医嘱休息期满，原告到医院复诊，医嘱需再休息两个月；9月26日上述医嘱休息期满，医嘱需再休息一个月，即自2020年4月8日至10月26日，原告共误工201天。原告在上述期间多次到医院复诊，共产生1162.3元复诊诊疗费。原告认为，其为被告提供劳务，在提供劳务过程中受到人身损害，所以被告应对原告的人身损害承担赔偿责任。因本案工程建设的自建房为被告何炳荣所有，被告何炳荣与被告韩成元应承担连带责任。被告韩成元辩称：被告雇请原告，让其负责砌墙、水泥等工作，在广州市南沙区东涌镇大稳村建房。原告刚刚到工地，房东拿了水果到工地给工人们吃，当时还没有到上班时间，原告与其他工人抢水果过程中就受伤了。原告被送往番禺中医院进行治疗，被告何炳荣的儿媳交了2000元住院押金及300元救护车费用。被告韩成元则垫付了原告在住院期间27762.09元，以及后勤费170元。被告何炳荣辩称：1、原告对受伤的陈述不符合实际情况。原告未能举证证明原告受伤是由于钢筋胡乱摆放导致的。事情发生在2020年4月8日下午大约1点钟左右，原告未开工，在急着去抢水果吃的途中，不慎被绊倒，导致自己受伤，有其他工友在现场目击这一情况。原告在非工作时间非因工作原因被绊倒造成了自身损害，所发生的费用应由自己承担。2、被告何炳荣与被告韩成元间是承揽关系，与原告不存在雇佣关系。对承揽人韩成元与原告间因雇佣关系产生的提供劳务者致害造成的损失不承担赔偿责任。3、原告请求赔偿82220.92元的数额计算方法和依据偏离相关法律法规规定。关于误工费，原告不应当以微信聊天截图、工资袋的收入作为确认固定收入的依据，应当证明最近三年平均收入计算，不能证明的，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，根据广东省高级人民法院发布关于印发《广东省2020年人身损害赔偿计算标准》的通知（粤高法（2020）86号），房屋建筑业在岗职工年度平均工资为60097元，应当以此标准来计算。关于护理费，原告未提供证据证明妻子的护理时间为18天，原告妻子收入计算错误，其月收入包含加班费，因此应当用工资除以21.75天加上加班时间计算月收入。原告住院期间，已有人对其进行专业护理，再计算妻子的护理费有过度护理的可能性。关于住院伙食费，原告没有提供住院伙食补助费计算依据和标准，没有法律依据。关于营养费、交通费，原告没有提供证据证明实际用了多少金额的营养费、交通费，主张没有法律依据。关于后续治疗费，该费用并不是必须或者一定要发生的，原告请求无法可依。本院经审理认定事实如下：在2020年1月，被告何炳荣取得乡村建设规划许可证，在广州市南沙区东涌镇三稳涌西街32号建设房屋，2020年3月1日，何炳荣（甲方）与被告韩成元（乙方）签订一份房屋承建合同，约定甲方包料，乙方包工，工程款：以建房面积计算，每平方米430元，建房面积约330平方米，总工程款金额按实际房屋面积具实计算，约141900元等。韩成元承揽建房工程后，雇请原告杨开清在何炳荣的房屋工作，让其负责砌墙、水泥等工作，每天工资300元，2020年4月8日下午，杨开清在涉案在建房屋场所走动中被存放的钢筋绊倒导致受伤。原告被送往广州市番禺中医院住院治疗，住院日期为2020年4月8日至2020年4月25日，共住院17日，原告住院期间由妻子袁巧芬留院照顾。产生治疗费27762.09元（其中25762.09元由韩成元支付，2000元由何炳荣支付）。另外，韩成元在杨开清住院期间支付了170元后勤服务费。2020年4月25日，广州市番禺中医院出具疾病证明书病假建议书：诊断：左侧髌骨骨折，建议：休息3个月，建议留陪人；每周门诊复诊，不适随诊；营养饮食；一年后如需拆除内固定，手术费约为10000元。在2020年5月23日、6月27日、9月2日，原告到医院复诊，共产生治疗费1162.3元。2020年7月25日广州市番禺中医院出具疾病证明书：建议对症治疗，休息两个月（7月26日至9月26日）。2020年9月26日广州市番禺中医院出具疾病证明书：建议对症治疗，休息一个月（9月27日至10月26日）。2020年4月8日至10月26日，原告共误工200天。2020年9月28日，广州市南沙区东涌锦颐服装厂出具证明：兹有本厂尾部员工袁巧芬，从4月8日至4月25以及5月23日都因事（老公受伤）请假，该员工由2020年3月至8月，每天工作八小时再加上加班，月平均工资4300元。韩成元雇请杨开清工作25天，韩成元支付了杨开清工资7500元。本院认为,本案应为生命权、健康权、身体权纠纷，案件事实发生在《中华人民共和国民法典》生效之前，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，应适用旧法规定。公民享有健康权、身体权。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”因此，为解决侵权责任的承担问题，需要对本案各方当事人对于杨开清受伤是否存在过错、具体过错程度如何进行分析。根据《中华人民共和国建筑法》第十四条的规定：“从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。”第二十六条第一款规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”本案中，韩成元并没有提供证据证明其具有承揽工程的资质，何炳荣在与韩成元签订房屋承建合同时未对韩成元是否具有资质进行审查，存在选人不当的过错。从而使韩成元承接建筑工程后，雇佣杨开清在所承接建筑工程的工作场所从事砌墙、水泥的工作期间，在建房屋场所走动中被存放的钢筋绊倒导致受伤，何炳荣被应对杨开清的受伤损失承担选人不当的赔偿责任。韩成元承接建筑工程后，雇佣杨开清在所承接建筑工程的工作场所从事砌墙、水泥的工作内容，杨开清是以其劳务付出作为获取报酬的对价。因此，两人之间形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”杨开清受伤所引发的损害责任，应根据其与韩成元各自的过错程度加以确定。一方面，从事建筑工作具有一定的危险性，但韩成元并未举证证实其已为杨开清提供必要的安全保障和进行必要的安全教育。本案中并没有证据证明杨开清具有从事建筑施工的相应资质，不能保障施工作业的过程符合相关安全规范。韩成元对杨开清的受伤存在明显过错，应当承担相应的赔偿责任。另一方面，杨开清作为从事建筑施工人员应对其自身安全尽到必要的注意义务，除了必要的安全生产条件，个人的安全意识及安全防范措施对于防止事故发生、保障自身安全也非常重要。从杨开清受伤事实情况来看，杨开清在涉案在建房屋场所走动中被存放的钢筋绊倒导致受伤，原告并没有提供证据证明其从事建筑施工中受伤，而是被存放在建筑的钢筋绊倒导致受伤，这与其自身安全意识不强、安全防范措施不到位也有一定关联。鉴于杨开清存在一定过错，应自行承担部分损失。结合本案当事人的过错责任的实际情况，对于杨开清各项损失，本院酌定为杨开清自行承担各项损失的40％，韩成元承担各项损失的50％，何炳荣承担各项损失的10％为宜。本院结合《广东省2020年度人身损害赔偿计算标准》依法核定杨开清的损失如下：1、医疗费38924.39元（住院期间治疗费27762.09元+出院后复诊费1162.3元+医嘱注明的后续治疗费10000元）。2、住院伙食补助费1700元（100元/天×17天）。3、护理费2550元（150元/天×17天）杨开清提供的其妻子的工资证明中包含正常工作工资与加班工资，两者无法区分，本院酌定护理费150元/天。4、营养费500元，原告就营养费要求5000元的主张，未提供证据予以证明，本院酌定为500元。5、误工费，误工天数按照住院、复诊及全休时间共计200天计算。关于误工标准，庭审中韩成元陈述支付给杨开清的工资是按天计算的，工作是不确定的，不是每天都有工作。杨开清收入不稳定，其不能举证最近三年的平均收入情况，主张按照7500元的月工资标准计算没有法律依据，杨开清没有从事建筑施工的相应资质，本院酌情按照农、林、牧、渔业在岗职工标准计算，误工费为30896.44元（56386元÷365天×200天）。6、交通费，结合其住院天数及本地区标准，其主张500元的请求合理，本院予以支持。原告上述经济损失共75080.83元，被告韩成元承担50％的责任即37540.41元，被告何炳荣承担10％的赔偿责任即7508.08元。原告杨开清自行承担各项损失的40％即30032.33元。杨开清住院期间，韩成元已垫付医疗费25762.09元和后勤服务费170元共计25932.09元，何炳荣垫付2000元，应当从其承担责任金额中予以扣除。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告韩成元应于本判决发生法律效力之日起五日内支付11608.32元给原告杨开清；被告何炳荣于本判决发生法律效力之日起五日内支付5508.08元给原告杨开清；二、驳回原告杨开清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费928元，由原告杨开清承担370元，被告韩成元承担460元，被告何炳荣承担98元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  郭汉彬二〇二一年四月二日法官助理罗小燕书记员许婷婷