认罪认罚山东省平度市人民法院刑 事 判 决 书（2021）鲁0283刑初139号公诉机关山东省平度市人民检察院。被告人马某某，男，1971年10月18日出生，汉族，中专文化，农民，户籍所在地：平度市。住址：平度市经济开发区。2020年12月4日因犯盗窃罪被平度市公安局刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于平度市看守所。指定辩护人韩冬梅、王增光，山东梅格律师事务所律师。山东省平度市人民检察院以平某一部刑诉[2021]59号起诉书指控被告人马某某犯盗窃罪，于2021年2月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。山东省平度市人民检察院指派检察员何倩出庭支持公诉，被害人解某、被告人马某某及其辩护人王增光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山东省平度市人民检察院指控：2020年7月份前后，被告人马某某帮助平度市厦门路经营益健堂理疗店的解某办理贷款，解某为此办理了一张中国银行银行卡并通过“平安金管家”申请了人民币94000元的贷款，后解某将该银行卡交由马某某持有。2020年7月14日，人民币94000元的贷款打入解某办理的中国银行卡内，后马某某在未告知解某的情况下，窃取卡中钱款94000元。公诉机关为证实上述指控，当庭宣读并出示了受案登记表、报案记录、破案经过，被告人供述与辩解，被害人的陈述，证人证言，勘验、检查、辨认等笔录，视听资料，被告人的户籍证明书等。公诉机关认为，被告人马某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任，并建议判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元，可以适用缓刑。被告人马某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，且签字具结，在开庭审理中也无异议。辩护人的辩护意见是：一、对被告人犯盗窃罪没有异议，但对指控的盗窃数额有异议，辩护人认为盗窃数额应为21875元。（一）被害人同意给案外人一定的手续费从而多贷点款，被告人转到一个户名叫“冯某”的广东佛山账户41650元，被告人对这部分钱不具有非法占有故意，应当从盗窃数额中扣减。（二）因被告人称被害人同意剩余的钱一人一半，因此94000元减掉41650元，应当再除以2，等于26175元，被告人仅对这26175元具有非法占有的故意。（三）被告人转给被害人4300元用于偿还到期的第一期贷款，因此该数额应从盗窃数额中减去。综上，被告人的犯罪数额应为21875元[（94000-41650）÷2-4300]。二、被告人具有以下可以从轻或减轻处罚的量刑情节：1、坦白；2、初次犯罪，无违法犯罪前科，不是网上逃犯；3、当庭自愿认罪，认罪态度良好；4、自愿退赔被害人损失，取得了谅解。三、被告人尚有二个未成年的孩子需要抚养。综上，请法庭根据被告人的以上情节从轻处罚，请求判处缓刑。经审理查明，2020年7月份前后，被告人马某某帮助平度市厦门路经营益健堂理疗店的解某办理贷款，解某为此办理了一张中国银行的银行卡并通过“平安金管家”申请了人民币94000元的贷款，后解某将该银行卡交由马某某持有。2020年7月14日，人民币94000元的贷款打入解某办理的中国银行卡内，后马某某在未告知解某的情况下，提取卡中人民币52350元，转到广东佛山一个叫冯某的账户41650元。另查明，案发后，在解某的追要下，被告人马某某替解某归还了一个月的贷款人民币4300元。在本院审理过程中，被告人亲属赔偿了被害人解某经济损失人民币100000元，已取得被害人的谅解，同意法院对其从轻处罚。经平度市司法局调查评估，被告人马某某适宜社区矫正。上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据证实：受案登记表、报警记录、破案经过；被告人马某某的供述和辩解；被害人解某的陈述；证人姜某、马某的证言；接受证据材料清单、中国银行交易流水明细清单；公安机关办案说明；辨认笔录；视听资料说明书；调解协议、收到条、谅解书；被告人的户籍证明书等。本院认为，被告人马某某与他人合伙秘密窃取他人银行卡内钱款，数额巨大，其行为构成盗窃罪，应受刑罚处罚。该当庭如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，可从轻处罚；其亲属积极赔偿被害人经济损失，取得谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关指控成立，量刑建议适当，本院予以支持；辩护人关于盗窃数额应认定26175元的辩护意见，经查，本案系共同犯罪，被告人马某某在从被害人银行卡上提取52350元后，又将卡内剩余的41650元转给佛山一个叫冯某的账户，至此被害人卡上的94000元被全部取走，本院认为，虽然被告人仅占有52350元，其转走的41650元，系其共同盗窃案件赃款的分配，不影响其共同犯罪数额的认定；关于被告人案发后替被害人还款4300元的事实，属于案发后归还的盗窃款，也不影响盗窃数额的认定。因此辩护人的该项辩护意见，不予采纳，辩护人的其他辩护意见，本院在量刑时予以考虑。综合本案事实、情节、社会危害程度、被告人的认罪认罚态度、赔偿情况、公诉机关的量刑建议等量刑因素，认为被告人马某某符合适用缓刑的条件，可依法宣告其缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：被告人马某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  栾经梅人民陪审员  王贵忠人民陪审员  王田堂二〇二一年四月二十日书 记 员  张治忠书 记 员  刘静静附：有关法律规定及司法解释《中华人民共和国刑法》第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。