江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0282民初1674号原告：吴少杰，男，1971年5月13日生，汉族，住宜兴市。委托诉讼代理人：查丽莎，江苏崇宁（宜兴）律师事务所律师。被告：闵利中，男，1970年6月25日生，汉族，住宜兴市。委托诉讼代理人：邵君，江苏太滆律师事务所律师。被告：闵利兵，男，1976年12月17日生，汉族，住苏州市。委托诉讼代理人：邵君，江苏太滆律师事务所律师。原告吴少杰与被告闵利中、闵利兵民间借贷纠纷一案，本院于2021年2月2日立案受理后，依法由审判员储晓惠适用简易程序，于2021年3月16日公开开庭进行了审理。原告吴少杰的委托诉讼代理人查丽莎，被告闵利中、闵利兵的共同委托诉讼代理人邵君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴少杰向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告一立即归还借款本金283.4万元及利息153.2318万元(该利息截至2020年7月1日，自2020年7月2日起至2020年8月19日，以前述本金为基数，按年利率24%计算；自2020年8月20日起至实际给付之日止，以前述本金为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算)2、请求判令被告一赔偿原告为实现债权支付的律师费12万元。3、请求判令被告二对上述全部债务承担连带保证责任。4、请求判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年2月10日，被告一因承建工程需资金周转，向原告借款人民币500万元，约定借期三个月，利息为月息1.5%。借款到期后，被告一未能偿还全部款项。在原告催要过程中，被告二明确对上述借款承担保证责任。2020年7月9日，原告与被告一达成还款协议，双方确认截至该日，被告一尚欠原告借款本金283.4.万元以及截至2020年7月1日的利息153.2318万元。协议中亦对还款方式、逾期还款利息的计算及损失的承担进行了明确约定。现协议中约定的付款期限已至，但二被告均未履行任何还款义务，原告也多次向二被告进行催要，二被告均置之不理。为维护原告的合法权益不受侵犯，特向贵院提起诉讼，请求依法判如所请。被告闵利中辩称，与原告之间发生案涉借款往来是事实，双方都是做工程的，之间还有其他的工程款以及设备租赁费等往来。案涉借款有部分归还以及利息的支付，也是以相互革账的形式，所以就案涉500万元的还本付息金额尚需要进一步进行计算确认，并且案涉借款借期为三个月，所以被告主张的期满之后的利息按照同期银行贷款利率基准利率进行计算；另被告目前现在经济也比较困难暂时没有能力来全部归还这个款项，请求法庭依据事实或者证据依法裁判。被告闵利兵辩称，本案的借款他的担保责任不成立，所以无需承担担保或者任何其他责任，所以请求驳回对他的起诉。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院依法组织双方进行了证据的质证和交换。吴少杰向本院提交了借条1份、银行转账记录、还款协议，微信聊天记录，型钢转让协议，上述证据经当庭质证无争议的证据本院予以确认并在卷佐证。本院结合原被告提供的证据及陈述，经审理认定事实如下：1、被告闵利中出具借条。载明今借吴少杰现金伍佰万元整（5000000元），期限三个月，并用绿城玉园房产17幢102室抵押，利息为1.5%。借款人闵利中，2018年2月10日。同日，吴少杰通过其建设银行转账给闵利兵5000000元。2、2020年7月9日的还款协议。出借人吴少杰（下称甲方），借款人闵利中（下称乙方），担保人闵利兵（下称丙方）。内容为甲乙丙三方本着平等自愿，诚实守信的原则，经协商一致，达成本协议，并保证共同遵守执行。一、乙方因承建工程，向甲方借款人民币500万元（伍佰万元），该款由甲方于2018年2月10日按乙方要求指定汇付于丙方闵利兵建设银行6213××××3135账号内，截止2020年7月1日，乙方尚欠甲方借款本金贰佰捌拾叁万肆仟元整（2834000）未能归还，且乙方还应承担该款自2020年7月1日起至归还之日止按月息1.5%计算的利息。截止2020年7月1日，乙方尚欠甲方借款利息共计壹佰伍拾叁万贰仟叁佰壹拾捌元整（1532318）未能归还。二、还款计划：2020年10月30日前还清截止2020年7月1日尚欠的借款利息合计壹佰伍拾叁万贰仟叁佰壹拾捌元整，尚欠本金贰佰捌拾叁万肆仟元整（2834000）于2020年12月30日前还清（利随本清）。三、违约责任：1、若乙方若有一期未能按约还款，则甲方有权要求乙方一次性还清所有未归还借款，乙方并应承担未归还借款自逾期还款次日起至实际归还之日止按24%年利率标准计算的利息。2、乙方到期未按约归还借款，乙方应当承担甲方为实现债权支出的律师费、诉讼费等一切费用。3、本协议由丙方闵利兵提供担保。闵利兵以个人全部资产对本协议所有款项承担无限连带责任保证。担保人为乙方履行付款义务，自愿向乙方提供连带责任担保，担保范围包括主债权及利息、损害赔偿、违约金和甲方实现债权发生的费用。保证期限至乙方将全部借款本金、利息等本协议义务全部履行毕止。闵利中在该协议上签字，闵利兵未签字。3、吴少杰与江苏崇宁（宜兴）律师事务所签订委托合同，江苏崇宁（宜兴）律师事务所委派律师查丽莎参与吴少杰与闵利中、闵利兵民间借贷一案诉讼，代理费120000元。吴少杰未提供律师费发票。对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。本案的争议焦点，原被告双方的举质证意见：一、闵利中实际归还金额。吴少杰主张闵利中共计归还本金216.6万元，即2018年7月29日以承兑汇票归还150万元，2019年8月30日以材料抵押借款本金66.6万元。为证明其主张，提供2019年8月30日吴少杰（下称甲方）与姑苏区欣泉机械设备租赁服务部（下称乙方）签订的型钢转让协议。内容为甲方同意85支12米Ｈ700＊××××＊3型钢转让给乙方，经双方商定，转让价格为人民币陆拾陆万陆仟元整（6660000）（不含税价）。型钢由甲方送到乙方指定位置，卸货由乙方负责。货到经双方签字确认后1个月内一次性付清。闵利中对2018年7月29日以承兑汇票还款150万元本金没有异议，对该协议表示不知情，对其以物抵款金额不止型钢转让协议的金额，并且也以其他材料等抵款。本院要求闵利中提供以物抵款的品名、规格、型号、价格等。闵利中未能提供。针对该焦点，本院认为，1、吴少杰自认闵利中以物抵款仅为2019年8月30日型钢转让协议中的85支12米Ｈ700＊××××＊3型钢，该协议中对数量、规格予以确定，闵利中认为价格存在不合理性，可另行向吴少杰主张。2、闵利中另主张有其他材料等抵款，但未提供证据予以佐证，应承担举证不能的不利后果。综上，闵利中对吴少杰自行从其工地上拿材料抵款的行为超出2020年7月9日还款协议中双方确认的66.6万元，可另行向吴少杰主张权利。二、闵利兵在本案中是否承担担保责任。吴少杰主张闵利兵应承担担保责任。理由为闵利兵与闵利中是共同做工程生意的，闵利兵对于闵利中的借款也是非常清楚的，他在出借后多次向闵利中进行催要，闵利中均以各种理由来推脱，所以他在没有办法的情况下找到了闵利兵，闵利兵也向他承诺了“如果说闵利中再次骗你归还的时间，那么这笔钱就我来担保”，所以在认同他的担保的意思表示后从2019年5月到2020年一直没有去问他催要，也是基于对他的信任。所以认为闵利兵对于该笔借款应当是明知的，也是作出了担保的意思表示，因此应当承担相应的担保责任。为证明其主张，提供吴少杰与闵利兵的微信聊天记录。闵利兵（微信号×××89）与吴少杰（微信号×××12）2019年1月29日吴少杰“今天可以付吗”，闵利兵“不知道啊。下午去看一下到了没有，如果支付需老大去支付。我不能直接支付。望理解。”，吴少杰“那我打电话他”。2019年2月2日吴少杰“兄弟，今天可以汇了吗？谢谢!”,闵利兵“全部老大在安排”，吴少杰“我电话都打不通！不能误我事啊？”，闵利兵“好，我打个电话问”。2019年5月7日吴少杰“电话打了吗”，闵利兵“未接”，吴少杰“那怎么办？发微信他”，闵利兵“发了”，吴少杰“肯定不回信你”，闵利兵“没回”，吴少杰“肯定不会回，我还在门口等着呢，我会等到十一点的”，闵利兵“等下我再联系，联系上了叫他与你面对面交流一次。”，吴少杰“好！惹我，骗我，那就你惨了”，闵利兵“有一点如果他骗您，您的钱我担保还。因为您是纯帮忙的。我知道这笔钱，我也全认的。这点你放心。”闵利兵则认为，1、他们两兄弟不是共同做生意，他是作为闵利中公司的会计，他是打工的不是共同做生意。2、根据法律规定，担保必须要有书面的形式来进行确认，并且对于担保的相关内容、期限、范围、方式都要有明确的约定才构成法律意义上的担保，案涉聊天记录完全没有明确的担保的意思表示，只是一句口头禅，从他而言自始至终没有为这笔借款进行担保的意思表示，所以担保不成立。闵利兵对微信中的“有一点如果他骗您，您的钱我担保还”质证如下：这句话是对吴少杰前句话的情急回复，做生意的人之间因周转想到借调资金很正常，一时困难还不上也实属正常。如果说成是骗钱，那当然是极不合适的。在此情况下，他出于对吴少杰“侮辱”之言的愤慨，情急之下，愤懑回复了“有一点如果他骗您，您的钱我担保还。”，故结合上下文整体分析，他的这句回复完全就是我们平时人与人之间交流对话过程中，出于完全不认可对方污损己言的一句“恨话、气话、俗话”，并不是真实的“担保归还”的意思表示。另外，对骗的真实意思，也是必须先确定闵利中真就是以非法占有为目的，骗了吴少杰的钱，拒不归还，而显然，根据庭审，闵利中对案涉借款是完全认可的，并且其与吴少杰在2020年7月9日还签订了还款协议。综上，“有一点如果他骗您，您的钱我担保还。”这句话不能确认他对案涉借款成立担保的真实意思表示，即本案就现有证据无法证明他对案涉借款提供了担保。吴少杰对“骗”的理解为因为借款约定借期三个月，多次向闵利中催款，闵利中承诺还款但一直没有履行，后找到闵利兵，闵利兵承诺闵利中不还则由他归还。至于在还款协议上未签字是闵利兵一直在推脱。针对该焦点，本院认为，1、《中华人民共和国担保法》第十三条“保证人与债权人应当发展变化书面形式订立保证合同。”、《中华人民共和国民法典》第六百八十四条“保证合同的内容一般包括被保证的主债权的种类、数额、债务人履行债务的期限、保证的方式、范围和期间等条款”，第八百八十五条“保证合同可以单独订立的合同，也可以是主债权债务合同中的保证条款。第三方以书面形式向债权人作出保证，债权人接收且未提出异议的，保证合同成立。”。根据上述法律规定，保证合同须书面形式，且应对保证主债权的种类、数额、债务人履行债务的期限、保证的方式、范围和期间作出明确约定。2、2019年5月7日的微信聊天中，闵利兵陈述“有一点如果他骗您，您的钱我担保还。因为您是纯帮忙的。我知道这笔钱，我也全认的。这点你放心”，该语句中是否有担保的意思表示，如果有担保的意思表示，则该担保是一般保证还是连带责任保证。从双方在之前微信内容，闵利兵均陈述“如果支付需老大去支付。我不能直接支付”，在吴少杰作出“好！惹我，骗我，那你就惨了”，闵利兵才陈述“有一点如果他骗您，您的钱我担保还。因为您是纯帮忙的。我知道这笔钱，我也全认的。这点你放心。”，从该句话的字面意思，闵利中存在骗吴少杰的情形，则闵利中所欠吴少杰的钱由闵利兵担保归还，所谓的“骗”是指未按约定的时间还款产生的欺骗还是骗取吴少杰的500万元，在2019年5月7日吴少杰陈述其会等到十一点，闵利兵陈述会帮联系，联系到了让吴少杰与闵利中面对面交流，从双方上述内容之前的聊天中闵利兵均未有担保的意思表示，现双方对“骗”的理解各执一词，因而“如果他骗您”中的“骗”无法界定其意思，反之从微信发出人闵利兵的角度考量该句话的意思表示更利于还原当时的真实情况。3、2020年7月9日吴少杰与闵利中签订还款协议时，将闵利兵列为担保人，但闵利兵未在该协议上签名，吴少杰以协议订立时闵利兵不在现场，后又一直推脱，对此闵利兵不予认可，主张在协议签订时他就在现场并且当时否认对闵利中的债务进行担保。从微信聊天到还款协议，如果闵利兵在2019年5月7日作出担保的意思表示，因还款协议由吴少杰拟定，则完全可以要求闵利兵在2020年7月9日的还款协议上签字或另行订立书面保证合同，即使不在现场也可以事后补签，但至吴少杰提起诉讼闵利兵均与吴少杰之间除微信聊天外未订立书面合同，且在2018年7月29日闵利中还款150万元、2019年8月30日还款66.6万元，二次还款期间如果闵利兵在2019年5月7日作出担保承诺，吴少杰不向闵利兵进行催要也不符合常理。综上，从微信记录不能推定闵利兵具有本案所涉债务的担保意思表示，吴少杰以微信聊天中闵利兵的陈述要求其承担保证责任本院不予支持。本院认为，被告闵利中向原告吴少杰借款，吴少杰交付了出借款项，借贷合同从款项交付时成立。双方之间的借贷属于民间借贷，该借贷关系合法有效。双方在借条中约定借款期限三个月，因未履行债务在2020年7月9日订立还款协议并约定在2020年10月30日前还清2020年7月1日之前的利息153218元、在2020年12月30日还清本金2834000元（利随本清），闵利中未按约定的时间履行还款义务而引起本案纠纷，应承担相应的违约责任。闵利中应归还借款本金2834000元、利息1532318元，以及借款本金因违约所产生的违约金，双方约定的违约金为按年利率24%计算至实际支付之日止，在2020年8月19日之前年利率24%未超出法律规定的合理范围，应予支持，从2020年8月20日起超出法律规定的最高限额，超出部分不予支持，利率则参照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算至实际支付之日。故对尚欠的借款本金2834000元从2020年7月2日起至2020年8月19日按年利率24%、从2020年8月20日起至实际支付之日止参照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算。对吴少杰要求闵利兵在本案中对闵利中的债务承担连带保证责任，无证据证明闵利兵作出担保的意思表示，应承担举证不能的不利后果，本院不予支持。对吴少杰要求闵利中承担律师费120000元，首先根据还款计划中的约定，律师费属于损失的范围，应予赔偿，吴少杰虽提供了委托合同，但未提供律师费发票，有无实际支付即损失有无实际产生不能确定，同时吴少杰主张的违约金为一年期贷款市场报价利率的四倍，即违约金和律师费总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍，故律师费属于超出部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法典》第六百六十七条、第六百七十四条、第六百七十五条、第六百七十六条、第六百七十九条、第六百八十四条、第六百八十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十一条之规定，判决如下：一、闵利中于本判决发生法律效力之日起十日内归还吴少杰借款本金2834000元、利息1532318元，合计4366318元，并承担2834000元从2020年7月2日起至2020年8月19日按年利率24%、从2020年8月20日起至实际支付之日止参照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算的利息。二、驳回吴少杰对闵利兵的诉讼请求。如闵利中未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为22819元、财产保全费5000元，合计27819元，由闵利中负担。原告吴少杰预交的诉讼费本院不再退还，被告闵利中在本判决生效之日起十日内向吴少杰支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员  储晓惠二〇二一年四月八日书记员  陈 姝