重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2021）渝05民终1371号上诉人（原审被告）：重庆市建拓工程造价咨询有限公司，住所地重庆市渝中区长江二路221号1幢，社会信用代码9150010366642685XW。法定代表人：刘朝勇，总经理。委托诉讼代理人：周严，重庆盛搏律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗敏，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：曾国平，男，1979年4月12日出生，汉族，住重庆市巴南区。委托诉讼代理人：曾斌，重庆汇聚律师事务所律师。原审被告：重庆市建设工程质量检验测试中心，住所地重庆市渝中区长江二路221号1-5幢，社会信用代码91500000709342980W。法定代表人：熊启东，主任。委托诉讼代理人：周严，重庆盛搏律师事务所律师。上诉人重庆市建拓工程造价咨询有限公司（以下简称建拓公司）因与被上诉人曾国平、原审被告重庆市建设工程质量检验测试中心（以下简称建工质检中心）经济补偿金纠纷一案，不服重庆市渝中区人民法院（2020）渝0103民初1329号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。建拓公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回曾国平的诉讼请求，案件全部诉讼费用由曾国平承担。事实和理由：建拓公司没有义务向曾国平支付解除劳动合同补偿金。首先，经双方协商一致签订的《劳动合同书》明确约定了曾国平在建拓公司工作期间的工资标准，且双方在劳动关系存续三年多期间一直是按该标准支付。其次，曾国平既没有提交“提成”对应的业务或者工作成果，也没有提交与建拓公司达成的合同或者协议。再次，录音中建拓公司的管理干部没有确认曾国平所谓的“年薪”、“提成”，仅仅是在重述、归纳曾国平的观点，便于公司研究、决策。最后，录音中建拓公司的管理干部并非公司法定代表人，没有确认曾国平诉求的职权。此外，曾国平与建拓公司解除劳动合同，并非是因为建拓公司欠付其“年薪”、“提成”造成，是曾国平自己辞职导致。曾国平辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。建工质检中心述称，同意上诉人意见。曾国平向一审法院起诉请求：1、判决建拓公司支付曾国平经济补偿金5万元；2、建工质检中心对上述款项承担连带责任。一审法院认定事实：2017年3月下旬，曾国平到建拓公司工作，同年7月1日，建拓公司与曾国平签订《劳动合同书》，约定:固定期限自2017年7月1日至2020年12月31日，担任造价岗位工作；建拓公司按月工资为2900元支付，建拓公司支付给曾国平的工资不得低于重庆市的最低工资标准。2019年2月20日，曾国平以建拓公司未足额发放工资及未依法足额缴纳社会保险费为由向建拓公司提交《解除劳动合同通知书》，建拓公司于次日收到该通知书。建拓公司于2019年3月27日出具《解除劳动合同通知书》，载明：根据《中华人民共和国劳动合同法》和国家有关法律、法规的规定，曾国平于2019年2月20日与公司解除劳动合同。曾国平于2019年5月6日签收了该通知书。另查明，建拓公司的职工工资以建工质检中心作为代发主体，曾国平2017年应发工资总额为109170元（含个人应缴纳的各项税费），2018年应发工资总额为157372.5元（含个人应缴纳的各项税费）。曾国平2019年2月应发工资4800元，扣除社保费用及公积金已足额发放。曾国平陈述从2019年2月4日放假之后再未到建拓公司上班。主张绩效工资150000元是因建拓公司总经理敬晓红向其承诺的入职第一年不低于160000元的收入，入职第二年不低于240000元的收入，烟草公司的项目按照项目收入的26%×70%发放绩效，该项目建拓公司收到了130000元，故应向曾国平发放该项目绩效22700元。按照敬晓红的承诺，曾国平2017年应该按照160000元÷12月×9月即120000元发放工资总额，但曾国平2017年4月-12月实得工资为109170元，故应补足10830元。曾国平2018年应该发放240000元工资，实际发放了166275元，故应补足73725元。曾国平举示与陈铁钧、敬晓红谈话录音，拟证明建拓公司副总陈铁钧同意支付拖欠曾国平的绩效工资150000元，建拓公司副总敬晓红明确说明曾国平第一年年薪为160000元，第二年涨到240000元。建拓公司质证对谈话录音对方人员身份无异议，但认为这个录音中，不管是敬晓红，还是陈铁钧，在整个的录音过程中，都是在向曾国平询问、落实曾国平的具体要求及他提出来的涉及钱的金额是怎么算出来的，二人在录音中不只一个地方明确的说只是把曾国平的诉求向单位提出来，最终双方协商是什么方案要由单位来定。曾国平与二人对话之前，曾国平已经向住房公积金管理中心、渝中区财政管理局、市住房和城乡建委纪检部门毫无证据、没有事实依据的去投诉、举报，所以二人在录音中也陈述也有一个前提条件，即是曾国平能向上述部门撤回其投诉、举报，双方不通过法律途径、友好协商的情况下，能够达成一致解决问题是建拓公司的目的。因此，录音中建拓公司员工的表示和意见仅仅是协商中一个阶段性的意向内容，在双方完全达成一致意见满足用人单位的条件下，签订书面合同或协议才具有法律效力。如果仅仅以录音中建拓公司两个员工的片面内容来作为曾国平经济主张的证据，是不成立的。一审法院认为，建拓公司对谈话录音对方人员身份无异议，故对该录音证据的真实性予以采信。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；”第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，曾国平于2019年2月20日向建拓公司寄送《解除劳动合同通知书》，建拓公司于次日收到该通知书，且曾国平之后再未到建拓公司工作，故双方劳动合同于2019年2月21日解除。曾国平主张建拓公司拖欠的绩效工资150000元，因曾国平所举示的录音中二人均系建拓公司的高级管理人员，二人谈话内容表明承诺曾国平入职第一年收入不低于160000元（2017年4月至2018年2月期间进行折算），第二年收入不低于240000元（2018年3月至12月期间进行折算），并同意按照该标准给曾国平补足。曾国平以建拓公司未足额发放工资为由提出解除劳动合同，建拓公司应当向曾国平支付2017年3月至2019年2月期间解除劳动合同补偿金。双方虽然对最终金额的计算方式未达成一致意见，但曾国平对谈话内容无异议，故一审法院根据双方谈话内容中所表述的计算方式并按照曾国平入职第一年收入160000元、第二年240000元的标准认定曾国平2018年2月至2019年1月期间的平均工资为[（160000元/年÷12月/年×1月）+（240000元/年÷12月/年×10月）+16901元]÷12月=19186元/月。对于曾国平要求建工质检中心担连带责任，缺乏事实及法律依据，不予支持。综上所述，曾国平的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一款第一项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、重庆市建拓工程造价咨询有限公司于判决生效后立即向曾国平支付解除劳动合同补偿金38372元（19186元/月×2月）；二、驳回曾国平的其他诉讼请求。如果重庆市建拓工程造价咨询有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由重庆市建拓工程造价咨询有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明事实一致。本院认为，曾国平于2019年2月20日向建拓公司寄送《解除劳动合同通知书》，建拓公司于次日收到该通知书，曾国平之后再未到建拓公司工作，故双方劳动合同于2019年2月21日解除。曾国平以建拓公司未足额发放工资为由提出解除劳动合同，若建拓公司确实存在未足额发放工资的事实，依照法律规定建拓公司应当向曾国平支付解除劳动合同补偿金。建拓公司上诉称，在双方劳动关系存续期间一直是按《劳动合同书》约定的工资标准向曾国平发放工资，不存在欠付工资的事实。根据已经查明事实，《劳动合同书》约定曾国平的月工资标准为2900元，曾国平2017年应发工资总额为109170元（含个人应缴纳的各项税费），2018年应发工资总额为157372.5元（含个人应缴纳的各项税费），曾国平2019年2月应发工资为4800元。由此可见，曾国平在工作期间所领取的劳动报酬远远超过《劳动合同书》约定的工资标准。对于建拓公司以劳动合同约定的工资标准来认为其不欠付工资的上诉理由，本院不予采信。曾国平在一审中举示了录音证据以证明其应得的工资及提成。一审中，建拓公司对谈话录音中本公司人员身份无异议，只是认为是阶段性的意见，并非对曾国平请求的确认，故一审法院对该录音证据的真实性予以采信并无不当。建拓公司二审庭审过程中要求对该录音证据进行司法鉴定，由于其在一审对该录音证据的真实性并无异议，故本院对其二审提出的鉴定申请不予准许。谈话录音中的一方为建拓公司的高级管理人员敬晓红、陈铁钧，结合建拓公司二审陈述即曾国平的工作表现、业绩及绩效发放是由造价组进行基本考核，然后上报给公司管理层包括法定代表人刘朝勇、敬晓红、陈铁钧三人共同审定后再报上级单位决定，因此敬晓红、陈铁钧二人在谈话录音中的对曾国平工资及提成的陈述应当认定为建拓公司对曾国平工资及提成的确认。一审法院根据录音证据中敬晓红、陈铁钧二人陈述的工资及提成金额，扣除曾国平已领取金额，认定建拓公司还应向曾国平支付工资及提成共计93579.5元并无不当。故一审法院根据谈话录音的内容计算并认定曾国平2018年2月至2019年1月期间的平均工资为19186元/月，并由此认定建拓公司应向曾国平支付解除劳动合同补偿金38372元（19186元/月×2月）正确，本院予以维持。综上，重庆市建拓工程造价咨询有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆市建拓工程造价咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 苏      渝审 判 员 韩艳审判员钱昳心二〇二一年四月十九日法官助理 周   媛   媛书 记 员 黄   晚   秋