河南省新乡市卫滨区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0703民初368号原告：马国香，女，1954年10月27日出生，汉族，住新乡市。委托诉讼代理人：郭建军，河南新誉佳律师事务所律师。被告：新乡市育才幼儿园，住所地：河南省新乡市健康路**。统一社会信用代码：12410700417085994H。法定代表人：陈玲，职务园长。委托诉讼代理人：武强，河南恒升律师事务所律师。原告马国香与被告新乡市育才幼儿园经营场所、公共场所的经营者、管理者责任纠纷一案，本院于2021年2月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马国香及其委托诉讼代理人郭建军、被告新乡市育才幼儿园的委托代理人武强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马国香向本院提出诉讼请求：1、请求被告依法赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神抚慰金、交通费、康复费、二次手术费等共计123383.07元；2、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告变更第一项诉讼请求为：请求被告赔偿原告医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神抚慰金、交通费、康复费、二次手术费等共计106178.9元。事实和理由：2020年6月2日17时30分许，原告在被告处接孩子放学时被铺设在幼儿园大门口内的绿色地毯绊倒在地。事故发生后，原告立即前往医院做了影像学透视和CT扫描，显示结果为右肩无明显骨折。后原告疼痛至整条右臂无法移动，于2020年6月6日到医院进一步检查，核磁报告显示：右冈上肌全层撕裂、冈下肌、肩胛下肌、小圆肌、三角肌损伤。原告听从医生建议于2020年6月8日住院治疗，并于2020年6月10日进行手术。经过治疗，原告于2020年6月14日出院。经查，绊倒原告的地毯只是简单平铺在地面上，未采取任何固定措施，所以该地毯边缘会经常不定时地翘起，行人过往随时会有被绊倒的风险，因此被告铺设地毯存在着很大的安全隐患。根据《侵权责任法》第37条之规定：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”被告未尽到安全保障义务，造成原告身体受到损害，应当承担侵权责任，故原告依法诉至法院。被告新乡市育才幼儿园辩称：一、本案是原告自己不慎绊倒的，被告没有过错，不应承担责任。××疫情防控的要求，原告作为成年人，进门时明知道因为疫情原因门口铺设了消毒地垫，要求脚踩地垫消毒，并且门岗还对其进行了手部和全身喷雾消毒、测体温等一系列措施，但出门时，在前方家长都能有秩序的踩着地垫出门的情况下，自己未能充分注意自己脚下的地垫，腿脚抬离地面高度不够，从而被地垫绊倒，形成损伤后果的责任应由其自己承担，被告没有过错，不应承担责任。二、原告的起诉没有法律依据。原告起诉援引的《侵权责任法》37条已经废止，而相应的《民法典》第1198条规定：“宾馆、商场、银行、车站、机场、体育场馆、娱乐场所等经营场所、公共场所的经营者、管理者或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”被告作为一所公办的教育机构，既不是经营场所，也不是公共场所，接送孩子的家长都必须持“家长接送卡”进入，无关人员不得入内；并且正是为了保障学生和家长的安全，为了疫情防控需要才铺设了消毒地垫，进出的学生家长都必须按要求执行消毒任务。所以原告起诉依据《侵权责任法》适用法律不当，依法不能成立。三、原告“右肩袖损伤”，作为一个已经66岁的老人，××理性原因所致。根据原告在××历显示，2020年6月6日8点51分所做的MRI核磁共振检查报告的诊断意见，第1项就是“右肩关节退行性变”，这是原告自己的基础病理性疾病。但是2021年1月14日《河南国信司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书》第3页“（三）阅片所见”中，有意忽略回避了MR核磁共振第1项的诊断意见“右肩关节退行性变”，只记录了第2、3、4项，冈上肌腱撕裂，冈下肌肩胛下肌、小圆肌、三角肌损伤，关节积液，肱二头肌长头肌腱腱鞘积液。这样的分析记录必然会导致结果性错误，原告究竟是××理性伤残，直接影响到本案的事实认定。因此，2021年1月14日《河南国信司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书》违反了《司法鉴定程序通则》客观公正的原则，不能成为定案的根据。本院经审理查明：2020年6月2日17时37分，原告在被告处接孩子放学时，经过幼儿园大门口被铺设的地毯绊倒在地。事故发生后，原告立即前往新乡市中心医院就诊并拍摄X光片，经医生初步诊断为右上肢外伤。后原告疼痛加重于2020年6月6日再次到新乡市中心医院作进一步检查，通过对右侧肩关节平扫MRI检查报告显示：右冈上肌腱撕裂、冈下肌、肩胛下肌、小圆肌、三角肌损伤。原告于2020年6月8日进行住院治疗，并于2020年6月10日进行手术，于2020年6月14日出院，住院天数6天。××程记录载明：“……入院诊断：右肩袖损伤。治疗效果：治愈。出院医嘱：1、定期换药，预防感染，术后9天拆除。2、继续支具外固定保护至术后6周，按照康复计划积极锻炼，定期复查（6周内每周一次）。3、如不适，及时就诊。……”原告提供其在新乡市中心医院就诊治疗6份疗票据，共计9426.48元；另提交6份为康复在药店购买膏药的发票，共计1104.2元。依原告申请，本院委托河南国信司法鉴定中心对原告人体损伤后伤残等级、务工期限、出院后的营养期限及护理期限进行法医学评定，该鉴定中心作出新国信司鉴中心[2020]鉴字第1014号《法医临床司法鉴定意见书》，评定原告右肩损伤后伤残等级为十级；误工期限拟定为180日；出院后营养期限拟定为60日；出院后护理期限拟定为60日。鉴定费2600元。2021年3月31日，鉴定机构针对被告对鉴定的异议作出书面回复。原告为证明其误工损失提交其在新乡市城南庄顺民房产信息部的个体工商户营业执照；其作为承租方与张春明（出租房）签订的其营业地的《租房协议书》，租期从2015年3月25日起到2023年3月25日；其经营期间2018年《房屋租赁协议》11份、2019年《房屋租赁协议》7份、2020年《房屋租赁协议》4份、2020年收款收据7张。根据原告在健康路派出所调取案涉事故发生时的监控视频显示：原告接完孩子出校门前，左手拉着孩子还挂了一个包，右手扇扇子。在地毯附近边走边摘口罩往包里放，放完后继续扇扇子行走约两步被地毯绊倒。出门地毯边缘平整，未翘起。进出口两块地毯未出现品质差异。被告门口处有三名门卫，其中两个门卫手拿钢叉。在原告出校门前，地，地毯曾出现翘起门卫拿钢叉展平。以上事实有原告提交的1、监控录像；2、新乡市中心医院院前急救病历及出诊登记本、新乡市中心医院住院病历一份及MRI检测报告，新乡市中心医院医疗费票据六张，外购药票据六张；3、个体工商户营业执照副本一张、《租房协议书》一张；4、河南国信司法鉴定中心出具的《法医临床司法鉴定意见书》一份及鉴定费票据一张以及当事人陈述等证据在案佐证；5、个体工商户营业执照、《租房协议书》一份、《房屋租赁协议》22份及收款收据7张。本院认为：本案的争议焦点是：一、原、被告双方的责任承担问题；二、原告因伤情产生各项费用的认定问题。一、关于原、被告双方的责任承担问题。根据《中华人民共和国民法典》第一千一百九十八条第一款的规定：“宾馆、商场、银行、车站、机场、体育场馆、娱乐场所等经营场所、公共场所的经营者、管理者或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”本案中，原告作为一个成年人且是接送孩子的家长，在接送孩子下学这样一个人流量较大的环境下出入校门，应该具有一定的注意义务。事故发生时的监控视频显示，原告接完孩子出校门，左手拉着孩子还挂了一个包，右手扇扇子，在地毯附近边走边摘口罩放包里，放完后继续扇扇子行走时被幼儿园门口铺设的地毯绊倒在地。可以看出原告在行走时未注意地面情况，对自身安全缺乏必要的谨慎注意义务，其对自身摔倒负主要责任。被告作为幼儿园有对入园幼儿及接送幼儿家长在合理限度内的安全保障义务，其为进行疫情防控在校门口铺设地毯用于接送孩子防疫消毒，但铺设的地毯未做固定仅有门卫负责对翘起的地毯边用钢叉进行及时的铺平，同时亦未作提示说明，在安全注意保障义务方面存在一定瑕疵。在事故发生后被告积极联系医院对原告进行救助并安排校医对原告进行后续检查的陪同。故对案涉事故的发生被告仅负次要责任。因此，结合事故发生情况、双方当事人过错及事后发生后的处置措施，原告承担70%责任，被告承担30%责任。二、关于原告因伤情产生各项费用的认定问题。根据《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条的规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿辅助器具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”本案中，原告因伤情产生各项费用认定如下：1、医疗费，系根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据原告提供6份新乡市中心医院进行治疗的医疗费票据，其在新乡市中心医院治疗花费医疗费共计9426.48元，本院依法予以认定。原告出院后为康复在药店购买膏药花费1104.2元系其因伤情进行治疗所产生的必要费用，本院依法予以认定。故原告花费医疗费共计10530.68元。2、住院伙食补助费，系对受害人住院治疗期间伙食费支出的合理补偿，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据原告住院天数6天，原告住院伙食补助费为300元（50元/天×6天=300元）。3、营养费，系根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，原告住院天数6天，河南国信司法鉴定中心作出新国信司鉴中心[2020]鉴字第1014号《法医临床司法鉴定意见书》中拟定原告出院后营养期限为60日，故原告营养费为1320元（20元/天×66天=1320元）。4、护理费，系根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本案中，根据原告住院天数6天以及河南国信司法鉴定中心作出新国信司鉴中心[2020]鉴字第1014号《法医临床司法鉴定意见书》中“出院后护理期限拟定为60日”的鉴定意见，参照上一年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资即46858元/年计算护理费，原告护理费为8472.95元[46858元÷365天×1人×(6天+60天）=8472.95元]。5、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，原告虽已退休，但其在2015年开办了新乡市城南庄顺民房地产信息部，系个体经营，且仍在正常经营状态。原告受伤必然造成其收入减少，但原告提交的相关房屋租赁协议以及收款收据，不能充分证明其最近三年的平均收入状况。根据上述法律规定，结合原告住院6天及经鉴定误工期限拟定为180日的实际情况，参照上一年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资即46858元/年，本院认定原告因伤情产生的误工费计23878.32元[46858元/年×（6天+180天）÷365天=23878.32元]。6、残疾赔偿金，系根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算（受害人60周岁以上的，年龄每增加1岁减少1年；75周岁以上的，按5年计算）。本案中，原告1954年10月27日出生，截至损害发生之日（即2020年6月2日）已年满65周岁另8个月，应按66岁计算，故应当按照14年计算；根据国家统计局河南调查总队公布的河南省上一年度城镇居民人均可支配收入为34750.34元；故结合原告伤残等级其残疾赔偿金为48650.48元（34750.34元×14年×10%=48650.48元）。7、精神损害抚慰金，其赔偿数额应综合考虑侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、当地平均生活水平等因素予以确定。本案中，原告右肩袖损伤经鉴定十级伤残，故本院酌定精神抚慰金5000元。8、交通费，系根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，原告未能提供交通费相关票据，本院依据原告住院天数6天及出院医嘱中要求定期复查6周内每周一次，结合《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》，酌定原告交通费240元[20元/天×（6天+6天）=240元]。9、鉴定费，根据原告提供的鉴定费票据，本案鉴定费2600元。综上，原告因伤情产生各项费用共计100872.43元（10530.68元+300元+1320元+8472.95元+23878.32元+48650.48元+5000元+240元+2600元=100992.43元）。对于案涉事故原告应承担70%责任被告应承担30%责任，故被告需支付原告因伤情花费各项费用30297.73元（100992.43元×30%=30297.73元)。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、第一千一百九十八条第一款《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条以及第二十三条规定，判决如下：一、被告新乡市育才幼儿园于本判决生效之日起十日内赔偿原告马国香医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、精神抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费等各项费用共计30297.73元；二、驳回原告马国香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2767元，减半收取计1383.5元，由原告马国香负担883.5元，被告新乡市育才幼儿园负担500元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。审判员  陈红妹二〇二一年四月二十六日书记员  华姣姣