湖南省郴州市北湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘1002民初1380号 原告：谢超，男，1997年9月11日出生，汉族，湖南省郴州市北湖区人，住湖南省郴州市苏仙区。 委托诉讼代理人：李明慧，女，1996年11月2日出生，汉族，湖南省安仁县人，住湖南省郴州市苏仙区，与谢超系夫妻关系。 被告：郴州市古果樽酿酒业有限公司，住所地：湖南省郴州市北湖区南岭大道与拥军路交汇处龙泽福城国际1栋2507房。 法定代表人：朱辉，该公司经理。 委托诉讼代理人：曾建国，湖南莾源律师事务所律师。 被告：李笑，女，1991年9月19日出生，汉族，湖南省桂阳县人，住湖南省郴州市北湖区。 委托诉讼代理人：李璇，湖南悦凌（郴州）律师事务所律师。 原告谢超与被告郴州市古果樽酿酒业有限公司（以下简称古果樽酿公司）、李笑合同纠纷一案，本院于2021年3月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢超及其委托诉讼代理人李明慧，被告古果樽酿公司委托诉讼本案现已审理终结。 原告谢超请求判令：1、判令被告连带返还保证金85000元；2、诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告明确其诉讼请求为：两被告承担连带责任。85000元是依据《省级分公司合同》约定，向被告古果樽酿公司支付的保证金。《省级分公司合同》虽然约定保证金100万元，但双方实际上口头约定好的保证金是85000元，写100万元是公司为了撑门面，发展市代和其他省代。诉讼中原告增加诉讼请求，要求解除双方签订的《省级分公司合同》。理由是因为公司现在已没有营业，合同无法继续履行。 被告古果樽酿公司答辩要点：1、原告所支付的85000元是与李笑个人之间的经济往来，不是答辩人收受的保证金，与答辩人没有关系；2、2020年11月14日答辩人与原告签订《省级分公司合同》合法有效，双方应当继续、全面履行；3、根据《省级分公司合同》第四条第五、八项的约定，原告及其团队在省城拓展销售业务的费用由原告自行承担，但在实际履行合同时，应原告要求，原告及其团队于2020年12月8日至2021年1月18日在省城衡阳拓展销售业务的车旅费用20017元，全部由答辩人垫付，等原告的分公司成立后，再由原告偿还给答辩人。可见，双方已全面履行了《省级分公司合同》，且在履行合同过程中产生了实际费用，并没有出现终止履行合同的情况发生，原告至今也没有提出终止合同，故双方应继续履行合同。综上，虽然原告没有按《省级分公司合同》的约定向答辩人交纳履约保证金，但双方实际履行了该合同，希望原告继续、全面履行案涉合同。 被告李笑答辩要点：1、本案系合同纠纷，合同当事人是原告和被告古果樽酿公司，根据合同相对性，李笑不是合同当事人，该合同对李笑无拘束力，李笑不应承担本案责任。2、根据原告提交的证据，原告明知涉案款项的实际收款人是“安总”（真名是古慧军），涉案85000元均系按照“安总”的指使支付的。李笑并未实际使用涉案款项，综上，李笑不是合同当事人，未使用上述款项，原告请求李笑承担还款责任无事实、法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 查明的事实 根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下案件事实： 一、郴州市古果樽酿酒业有限公司系于2020年9月10日设立的有限责任公司，经营范围包括酒、饮料及茶叶批发；酒、饮料及茶叶零售等。朱辉系法定代表人、总经理、执行董事，投资比例30%；李笑任监事，投资比例70%。朱辉、李笑均为该公司高管。 二、谢超与古果樽酿公司法定代表人朱辉系同学关系。2020年11月14日，原告谢超（乙方）与被告古果樽酿公司（甲方）签订了《省级分公司合同》，合同内容为，就甲方委托乙方设立和运营子公司的相关事宜达成如下协议：1、甲方的权利和义务：①根据国家有关法律、法规，提供营业资质等法定依据，并办理分公司注册、备案等必要的手续，在湖南省开设分公司；③甲方应向乙方提供委托乙方在工商部门代为设立湖南省分公司的必要文件，并授权乙方办理设立手续；④在湖南省分公司设立后，甲方应将有关湖南省分公司的工商手续提供给乙方，并授权乙方进行运营；⑤甲方提供外围运输单位渠道，确保乙方提供的商品运输；⑥甲方有权对乙方设立和运营分公司的工作进行监督；⑧有下列情形之一的，甲方有权立即终止乙方省公司资格：第五项乙方未按甲方规定进行推广、铺货，从而扰乱市场，甲方有权扣除乙方保证金；第六项为甲方认为乙方工作不力或乙方行为有损甲方利益或乙方未按本协议书履行其义务时，甲方有权收回提供给乙方的手续，并撤销对乙方的授权。2、合作条件：①乙方向甲方支付省分公司保证金费用100万元，合同到期后甲方需退还乙方保证金费用；②乙方配合甲方湖南省各市级开发销售渠道，与招募城市合伙人，并提供行业专业知识及公司产品知识；③乙方负责湖南省市级城市合伙人的工作监督并管理区域销售渠道及后期开发。3、合伙人政策：①甲方依据乙方的需要提供相应产品，以1元/瓶给予乙方返利（统一进零售价39.9元/瓶）；②乙方须于本协议签订三天内将保证金费用100万元转入甲方指定收款账户。4、双方责任：⑤乙方应积极安排人力，努力拓展市场，配合甲方做好区域性产品宣传和推广工作；⑧乙方有权在当地开展各种宣传促销活动，费用由乙方自付，如果需要甲方进行支持的，应提前十天上报甲方，甲方可根据实际情况予以支持。⑨乙方应在每月月底如实将实际销售情况上报甲方，作为甲方调整市场战略的依据。5、本协议有效期一年，自2020年11月14日至2021年11月13日止。之后，原告称双方口头变更保证金为85000元，被告不认可。 三、案涉合同履行过程中，原告向被告付款情况如下：1、原告持案外人谢磊信用卡分别于2020年10月20日在以李笑身份证开户的POS机上刷了15000元（商户显示是桂东县沤江镇永东生活电器店）、2020年10月28日在以李笑身份证开户的POS机上刷了5,000元（商户显示是永兴县便江镇碧塘艳军灯饰）、2020年11月22日在郴州车小匠汽车服务店刷卡22000元，郴州车小匠汽车服务店负责人出具证明，证明22000元已于第二天转账至李笑账户，并提供了转账记录。2、原告与古慧军在微信聊天中谈好（古慧军使用以李笑身份证注册的微信账户），分别于2020年11月20日向李笑支付宝转账18000元、于2020年11月20日向李笑微信账户转账20000元、于2020年11月22日向李笑微信账户转账5,000元。上述款项合计85000元。 四、谢磊向本院出具证明：以谢磊名字开户的卡号为：6227××××5987的中国建设银行信用卡于2019年开始就给谢超使用至今，信用卡也是谢超每个月偿还。 五、合同签订后，2020年12月8日至2021年1月18日被告古果樽酿公司派了三个员工与原告一起去衡阳拓展市场，共花费20017元，其中给三个员工发工资10900元，其余9117元系吃饭住宿用车的费用。该20017元先由原告垫付，后古果樽酿公司将该款报销给了原告。 六、被告古果樽酿公司自今年年初已关门歇业，工商登记的住所地系承租的门面，现该门面已由别的业主承租办公，被告古果樽酿公司称在别处另外租了办公场所，在装修过程中，但没有提供证据，也没有提供其他证据证明公司尚在经营过程中。被告古果樽酿公司没有提供证据证明向原告支付过任何销售提成。 七、案涉合同履行过程中，李笑与古慧军系男女朋友关系，李笑未直接参与公司管理，但也偶尔去公司，古慧军系公司管理人之一，参与公司的经营管理，现古慧军因涉嫌犯罪被羁押，经本院询问原告的意见，原告不申请追加古慧军为被告。 八、被告古果樽酿公司至今未设立公司账户。 判决的理由与结果 本院认为，本案系合同纠纷。依法成立的合同受法律保护。原告与被告古果樽酿公司签订的《省级分公司合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，本院予以确认。本案的争议焦点为：关于代理费的认定；原告要求解除合同、退还保证金是否应支持；返还的主体及返还金额的确定；关于去衡阳拓展市场的费用20017元的分担。 1、关于代理费的认定。虽然《省级分公司合同》约定保证金100万元，原告称双方口头约定保证金实际为85000元，被告不认。根据原告提交的与被告法定代表人朱辉的通话记录中，多次提到保证金为85000元的问题，结合合同约定有效期一年，自2020年11月14日至2021年11月13日，该期间被告一直没有提交证据证明因原告没有缴足保证金而向原告追讨的证据，且100万元的保证金属大金额，结合合同约定案涉酒的统一零售价为39.9元，属普通品牌酒，故对原告主张双方口头约定保证金变更为85000元，本院予以采信。 2、关于原告要求解除合同、退还保证金是否应支持；返还的主体及返还金额的确定；去衡阳拓展市场的费用20017元的分担。《中华人民共和国民法典》第五百六十三条第一款第四项规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。本案中，被告古果樽酿公司的工商登记住所地系承租的门面，现已关门歇业，该门面已由别的业主承租办公，证人亦出庭作证证实员工离职，被告没有提供其他证据证明公司尚在经营过程中，故对原告以合同目的不能实现，要求解除合同，符合法律规定，本院予以支持。《中华人民共和国民法典》第五百六十六条第一款规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。 合同签订后，原告共支付了85000元，均转入李笑的微信、支付宝或pos机账户。李笑系持股70%的股东，与古慧军系男女朋友关系，古慧军系公司管理人员。古慧军系代表股东李笑参与公司的管理，古慧军以被代理人果樽酿公司名义实施的收取原告款项的民事法律行为，对被代理人古果樽酿公司发生法律效力，基于古慧军的特殊身份，原告有理由相信古慧军收取款项的行为系代表古果樽酿公司实施的行为，由此产生的后果应由古果樽酿公司承担。合同依法解除，原告要求被告古果樽酿公司返还保证金85000元，符合法律规定，本院予以支持。被告李笑作为公司股东利用个人账户收取公司款项，滥用股东有限责任逃避债务，损害了原告的利益，应当对案涉债务承担连带责任。至于古果樽酿公司与古慧军、李笑之间的债权债务关系不属本案处理的范围，应另行处理。3、关于去衡阳拓展市场的费用20017元的分担。根据《省级分公司合同》第二条第2点约定“乙方配合甲方湖南省各市级开发销售渠道，与招募城市合伙人，并提供行业专业知识及公司产品知识”，第四条第5点约定“乙方应积极安排人力，努力拓展市场，配合甲方做好区域性产品宣传和推广工作”。本案中，原告为开发衡阳的销售渠道，与古果樽酿公司的三个员工去衡阳，共花费20017元，其中古果樽酿公司三个员工的工资为10900元，其余9117元系四个人吃饭住宿的费用，该费用先由原告谢超垫付，之后由古果樽酿公司报销给了原告。现被告古果樽酿公司提出该20017元应由原告谢超负担。根据本案现有证据，本院无法确定双方之间关于该费用的分担约定，且被告古果樽酿公司已将该费用支付给了原告，但9117元食宿费系原告与其余三个员工共同花费的费用，原告应承担四分之一即2279.25元。综上被告应返还原告的款项为82720.75元（85000元-2279.25元）。 综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一百六十二条、第一百七十二条、第五百六十三条、第五百六十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第二百五十三条之规定，判决如下： 一、解除原告谢超与被告郴州市古果樽酿酒业有限公司于2020年11月14日签订的《省级分公司代理合同》； 二、被告郴州市古果樽酿酒业有限公司于本判决生效之日起十日期内返还原告谢超82720.75元； 三、被告李笑对上述第二项给付义务承担连带责任； 四、驳回原告谢超其他诉讼请求。 如果被告郴州市古果樽酿酒业有限公司、李笑未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取963元，由原告谢超负担26元，由被告郴州市古果樽酿酒业有限公司、李笑连带负担937元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  贺丽梅 二〇二一年四月二十九日 书记员  蔡晓慧 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法典》 第一百六十二条代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。 第一百七十二条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。 第五百六十三条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。 第五百六十六条第一款合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。 《中华人民共和国公司法》（2018年修正） 第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。