江苏省徐州市泉山区人民法院民 事 判 决 书(2021)苏0311民初303号原告：赵妹，女，1975年6月5日生，汉族，驾驶员，住徐州市鼓楼区。委托诉讼代理人：王锁成，江苏青创律师事务所律师。被告：无锡市金沙田科技有限公司徐州分公司，住所地徐州市泉山区民有理58号王陵综合楼106室。负责人：罗鑫，该公司总经理。被告：无锡市金沙田科技有限公司，住所地无锡惠山经济开发区前洲配套区宝露路。法定代表人：钟祥昭，该公司总经理。以上两被告共同委托诉讼代理人：李耀军，男，1969年8月8日生，汉族，住江苏省淮安市淮阴区。原告赵妹诉被告无锡市金沙田科技有限公司徐州分公司（以下简称金沙田徐州分公司）、被告无锡市金沙田科技有限公司（以下简称金沙田公司）劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月12日立案后，依法适用简易程序，于2021年2月23日公开开庭进行了审理。原告赵妹及其委托诉讼代理人王锁成、被告金沙田徐州分公司、被告金沙田公司的共同委托诉讼代理人李耀军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵妹向本院提出诉讼请求：判令两被告支付法定节假日加班工资11040元及休息日加班工资21850元，合计32890元。事实和理由：2017年2月4日，原告赵妹经人介绍进入被告金沙田徐州分公司处工作，同日，双方建立劳动关系。原告赵妹在被告金沙田徐州分公司处的职务是驾驶员。原告赵妹自入职以来，每月休息两天，法定节假日从未休息，被告金沙田徐州分公司也从未安排原告赵妹休息，也没有向原告赵妹支付过加班工资。2020年6月15日，原告赵妹提出辞职。原告赵妹为维护自己的合法权益，特诉至法院。被告金沙田徐州分公司、被告金沙田公司共同辩称，请求驳回原告赵妹的全部诉讼请求。1、原告赵妹没有直接证据来证明其诉求，法庭依当以证据不足驳回原告赵妹的诉讼请求。2、原告赵妹的工作性质是清扫路面的驾驶员，每天正常上班的时间只有4、5小时，没有8小时。3、原告赵妹在工作当中确实偶尔会加班，但是两被告已实际支付了原告赵妹的加班费或者给予原告赵妹调休，所以请求法院驳回原告赵妹的诉讼请求。经原被告举证、质证，对于原被告双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，并对无争议的事实确认如下：2017年2月5日，原告赵妹入职被告金沙田徐州分公司从事驾驶车辆清扫路面的工作。2019年2月3日，原告赵妹（乙方、劳动者）与被告金沙田徐州分公司（甲方、用人单位）签订劳动合同一份，约定：合同期限自2019年2月3日至2019年9月22日止；乙方从事驾驶员的工作；乙方所在岗位执行标准工时制，具体工作时间按甲方依法制定并告知乙方的作息时间规定执行；乙方每月工资构成为：基本工资+加班费+其他，不低于徐州市最低工资标准；乙方的加班工资按乙方工作地点所在地政府公布的当地最低工资标准为计发基数。2020年6月14日，原告赵妹向被告金沙田徐州分公司提出离职。2019年6月至2020年5月，原告赵妹的实发工资数额如下：2725.73元、2646.36元、2946.36元、3046.36元、2646.36元、2646.36元、2646.36元、1508.43元、2646.36元、2646.36元、2746.36元、2646.36元。被告金沙田徐州分公司提供的车辆出入登记表显示：原告赵妹2018年1月1日休息；2018年10月2日、3日休息。2018年2月15日、16日、17日上班；2018年4月5日上班；2018年5月1日上班；2018年6月18日上班；2018年9月24日上班；2018年10月1日上班；2019年2月4日、5日、6日上班；2019年9月13日上班。2020年10月16日，原告赵妹向徐州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：两被告支付法定节假日工资11040元及休息日工资21850元，合计32890元。经审查，徐州市劳动人事争议仲裁委员会于2020年10月26日作徐劳人仲不字〔2020〕第287号不予受理通知书，以原告赵妹的仲裁申请事项不符合受理条件为由，决定不予受理。2021年1月12日，原告赵妹以诉称理由起诉来院。两被告则以辩称理由予以反驳，经调解无效。原告赵妹为证明其加班工资的诉请，向本院提交了证人证言一份，证人陈述，入职时每月休息2天，人手不够时2天都不能休息，下个月可以调休，法定节假日没有休息；没有工资单；考勤由车队长考勤；早班是8:00-17:00，中午1小时吃饭时间，夜班是23:00到天明。两被告质证认为，证人的证言表述清楚，只能证明证人自己在单位工作的状况，不能代表原告赵妹在工作当中的状况，因为原告赵妹与证人虽然从事同一份工作，但他们工作的范围不在同一地点，证人也陈述了他们的工作时间自己可以安排没有基本的固定的时间，每人都可以根据自己工作时间调整，所以原告赵妹没有证据表明自己节假日加班和平时休息日的加班，正常的加班费两被告已向员工支付完毕。两被告为证明原告赵妹每月已发工资中包含加班工资，向本院提交了原告赵妹的工资明细一组。被告金沙田徐州分公司陈述，加班工资的计算方式为：1720元/21.75天×实际加班天数×2，实际出勤天数扣掉26或27，剩余的就是加班天数，算出来的数再凑个整数；工资明细上平时加班费是指特殊情况需要补班给的补助，没有什么固定的标准方式，固定加班费是超出工作日之外的加班费。上述工资明细上显示原告赵妹的出勤情况如下：2017年2月休息0天、3月1天、4月2天、5月2天、6月2天、7月2天、8月2天、9月2天、10月1天、11月0天、12月0天、2018年1月2天、2月2天、3月0天、4月2天、5月2天、6月2天、7月2天、8月2天、9月2天、10月2天、11月2天、12月2天、2019年1月2天、2月2天、3月2天、4月2天、5月2天、6月0天、7月0天、8月0天、9月0天、10月2天、11月0天、12月2天、2020年1月2天、2月2天、3月2天、4月2天、5月0天、6月2天。原告赵妹质证认为，对工资明细的真实性，客观性有异议，工资明细上没有原告赵妹的签字，且该证据是两被告自行制作，不能将超出基本工资1720元之外的工资部分列为加班费。另外，该份证据可以证明原告赵妹的出勤天数，每月工作时间为28天-30天左右。关于原告赵妹入职时工资是如何约定的，原告赵妹陈述，当时说小车驾驶员2500元/月，大车3000元/月，每月休息两天，其从2017年2月-2017年9月、10月左右驾驶的小车，之后驾驶的大的扫地车。被告金沙田徐州分公司陈述，当时小车驾驶员2500元/月，大车3000元/月，但包含所有加班费和补助费等在内的。当时约定基本工资1720元/月，根据加班费累计，每月小车合计工资不低于2500元/月，大车不低于3000元/月，包含社保在内。被告金沙田徐州分公司另陈述，没有向原告赵妹出示过工资单或者工资明细，每月有考勤确认，但没有工资数额确认。入职前有薪资核定，薪资核定明确了原告赵妹工资构成，是统一版本，没有原告赵妹签字确认。本院认为，被告金沙田徐州分公司辩称已向原告赵妹支付了加班工资，为证明其主张，向本院提交了工资明细一组，被告金沙田徐州分公司陈述，该工资明细中的固定加班费是超出工作日之外的加班费，计算方式为：徐州市最低工资/21.75天×实际加班天数×2倍，实际出勤天数扣掉26或27，剩余的就是加班天数，算出来的数再凑个整数。但是，被告金沙田徐州分公司提供的上述工资明细中显示的工资构成除了基本工资（徐州市最低工资）外，就是固定加班费和平时加班费，该工资明细上显示的固定加班费和被告金沙田徐州分公司陈述的计算加班费的方式计算出来的加班费并不吻合。同时，原被告均陈述，并未向原告赵妹展示过工资明细。原告赵妹也不认可被告金沙田徐州分公司向其告知过工资中包含加班工资，因此，被告金沙田徐州分公司关于已向原告赵妹支付加班工资的辩称意见，本院不予采信。关于原告赵妹主张的法定节假日加班工资的诉请，被告金沙田徐州分公司提供的车辆出入信息仅能完整的反映原告赵妹2018年法定节假日的加班情况。原告赵妹2017年、2019年和2020年的法定节假日加班情况，原被告提供的证据均未能完整反映出，本院结合原告赵妹2018年法定节假日加班情况和两被告提供的工资明细中反映的原告赵妹平时的出勤情况，认定原告赵妹2019年法定节假日加班8天，2017年法定节假日加班5天，2020年法定节假日加班4天。原告赵妹离职前12月的平均工资为2624.81元[（2725.73元+2646.36元+2946.36元+3046.36元+2646.36元+2646.36元+2646.36元+1508.43元+2646.36元+2646.36元+2746.36元+2646.36元）÷12月]。故，原告赵妹法定节假日的加班工资为9051.07元（2624.81元÷21.75天/月×25天×3）。《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定：用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。2017年2月5日至2020年6月14日，被告金沙田徐州分公司至少应保证原告赵妹休息日休息170天（共1225天，减去35天法定节假日，剩余1190天，为170周），但被告金沙田徐州分公司提供的工资明细显示原告赵妹仅休息了60天，被告金沙田徐州分公司应向原告赵妹支付110天的休息日加班工资，现原告赵妹仅主张95天的休息日的加班工资，不违反法律的规定，原告赵妹的此项诉请21850元（95天×2515元/月÷21.75天/月×2）本院予以支持。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，被告金沙田徐州分公司系被告金沙田公司依法设立的不具有法人资格的分公司，故被告金沙田徐州分公司对外所负的民事责任应由被告金沙田公司承担。考虑到本案实际用工单位为被告金沙田徐州分公司且被告金沙田徐州分公司实际向原告赵妹支付工资，应当认为被告金沙田徐州分公司具有一定的承担民事责任的能力，因此，本院确认被告金沙田公司对于被告金沙田徐州分公司应向原告赵妹支付的款项承担补充支付责任。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条，《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告无锡市金沙田科技有限公司徐州分公司应自本判决发生法律效力之日起十日内向原告赵妹支付法定节假日加班工资9051.07元、休息日加班工资21850元；二、被告无锡市金沙田科技有限公司对上述被告无锡市金沙田科技有限公司徐州分公司应向原告赵妹支付的款项承担补充支付责任；三、驳回原告赵妹的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告无锡市金沙田科技有限公司徐州分公司负担，于本判决生效后七日内交纳至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员  王亚群二〇二一年四月一日书记员  李 曼