包头市昆都仑区人民法院刑事判决书（2020）内0203刑初587号公诉机关包头市昆都仑区人民检察院。被告人刘某1，男，1988年8月28日出生于山西省临汾市，捕前住山西省临汾市解放东路输电工区小区4号楼1单元501室；指定辩护人李利清，内蒙古民英律师事务所律师。被告人刘某2，男，1989年1月19日出生于山西省临汾市，捕前住山西省临汾市李曹镇驹沟村南区002号；指定辩护人郝雪莹，内蒙古民英律师事务所律师。包头市昆都仑区人民检察院以昆检二部刑诉（2020）Z390号起诉书指控被告人刘某1、刘某2犯诈骗罪，于2020年12月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。包头市昆都仑区人民检察院指派检察员范某1出庭支持公诉，被告人刘某1及其指定辩护人李利清、被告人刘某2及其指定辩护人郝雪莹到庭参加诉讼，现已审理终结。包头市昆都仑区人民检察院指控，2018年1月31日，被告人刘某1、刘某2商议合伙骗一笔钱回家过年，刘某1通过微信交流群发布虚假的出售王老吉饮料广告，被害人刘某3通过广告添加刘某1微信，双方通过微信商定购买王老吉饮料4000箱，约定由刘某3先通过微信支付定金1万元后，刘某1联系太原饮料经销商供货，由刘某3联系司机确认取货后再行支付剩余货款。刘某2按照刘某1指示通过网络电话联系饮料供货商范某2商定购买4000箱饮料，在支付2000元定金后刘某2要求先行装货，待货物装车后再行支付货款（实际并未支付）。2018年2月4日，刘某3联系司机董某来到与刘某1约定的地点取货，在看到董某发送的已经装好部分货物的照片后，刘某3分三笔将共计13.7万元的货款转账至刘某1指定的银行账户（账户名于海燕，卡号×××），后因刘某1并未依约向供货商范某2支付货款，刘某3、董某未能将货物取走，刘某3在与范某2联系后方知受骗。再与刘某1联系时已无法联系到对方。事后，刘某1通过微信向刘某2转账1万元作为好处费，剩余钱款均被刘某1用于偿还个人债务。案发后，刘某1、刘某2于2019年11月12日向刘某3退赔钱款14.9万元。被告人刘某1、刘某2到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚。公诉机关就指控的上述事实向法庭举出的证据有，书证受案登记表及报案材料、常住人口详细信息表、到案情况说明、被害人刘某3的农业银行账户交易明细单、交易明细查询结果单、微信聊天记录、谅解书、认罪认罚具结书、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解等，公诉机关据此认为被告人刘某1、刘某2以非法占有为目的，通过虚构出售饮料的事实，骗取被害人刘某3钱款14.7万元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究二人刑事责任。被告人刘某1对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议，并自愿认罪认罚。其辩护人的意见是，对公诉人指控被告人构成诈骗罪无异议，但被告人认罪悔罪态度较好，赃款已全部退赔被害人并取得谅解，其一贯表现良好，系初犯、偶犯、构成自首，自愿自愿认罪认罚，综上，请法庭对被告人适用缓刑。被告人刘某2对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议，并自愿认罪认罚。其辩护人的意见是，对公诉人指控被告人构成诈骗罪的罪名无异议，但被告人刘某2具有从轻、减轻处罚情节：1、刘某2是仅提供帮助行为，犯罪后只获得一万元，没有非法占有他人财物的主观目的；2、刘某2经电话传唤到案，系自首，已退赔被害人损失，自愿签署认罪认罚具结书；3、刘某2法律意识淡薄，再犯可能性低，综上，请法庭对刘某2从轻、减轻处罚。经审理查明，2018年1月31日，被告人刘某1、刘某2商议合伙骗一笔钱回家过年，刘某1通过微信交流群发布虚假的出售王老吉饮料广告，被害人刘某3通过广告添加刘某1微信，双方通过微信商定购买王老吉饮料4000箱，约定由刘某3先通过微信支付定金1万元后，刘某1联系太原饮料经销商供货，由刘某3联系司机确认取货后再行支付剩余货款。刘某2按照刘某1指示通过网络电话联系饮料供货商范某2商定购买4000箱饮料，在支付2000元定金后刘某2要求先行装货，待货物装车后再行支付货款（实际并未支付）。2018年2月4日，刘某3联系司机董某来到与刘某1约定的地点取货，在看到董某发送的已经装好部分货物的照片后，刘某3分三笔将共计13.7万元的货款转账至刘某1指定的银行账户（账户名于海燕，卡号×××），后因刘某1并未依约向供货商范某2支付货款，刘某3、董某未能将货物取走，刘某3在与范某2联系后方知受骗。再与刘某1联系时已无法联系到对方。事后，刘某1通过微信向刘某2转账1万元作为好处费，剩余钱款均被刘某1用于偿还个人债务。案发后，刘某1、刘某2于2019年11月12日向刘某3退赔钱款14.9万元。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：1、书证，受案登记表及报案材料，证实本案来源情况；2、书证，常住人口详细信息表，证实案发时被告人刘某1刘某2已达刑事责任年龄的事实；3、书证，到案情况说明，证实被告人刘某1系主动投案自首、被告人刘某2系被传唤到案的事实；4、书证，被害人刘某3的农业银行账户交易明细单、交易明细查询结果单，证实刘某3给被告人刘某1转账共计14.7万元的事实；5、书证，微信聊天记录，证实被告人刘某1、刘某2骗取被害人钱款经过情况；6、书证，谅解书，证实被告人刘某1家属赔偿被害人损失并取得被害人谅解的事实；7、书证，认罪认罚具结书，证实被告人刘某1、刘某2自愿认罪认罚情况；8、证人证言，证人范某2、董某、范某3、刘某4的证言证实被害人刘某3被诈骗的事实经过；9、被害人陈述，证实被害人刘某3被刘某1、刘某2诈骗14.7万元的事实；10、被告人供述与辩解，证实被告人刘某1、刘某2以出售饮料为名诈骗被害人钱款14.7万元的事实经过。本院认为，被告人刘某1、刘某2以非法占有为目的，通过虚构出售饮料的事实，骗取被害人刘某3钱款14.7万元，数额巨大，二被告人的行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，对其指控的被告人刘某1、刘某2的犯罪事实和适用法律方面的意见予以采纳。关于刘某2辩护人称刘某2没有非法占有他人财物的主观目的的意见，与庭审查明的事实不符，不予采纳，二位辩护人的其余辩护意见与庭审查明的事实一致，予以采纳。被告人刘某1主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；被告人刘某2经电话传唤到案，且到案后能够如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚；被告人刘某2在本案中起次要作用，系从犯，依法可以从轻处罚；被告人刘某1、刘某2自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；被告人刘某1、刘某2主动缴纳罚金，酌情从轻处罚；被告人刘某1赔偿被害人损失并取得被害人谅解，酌情从轻处罚；被告人刘某2赔偿被害人损失，酌情从轻处罚；被告人刘某1将诈骗所得款项用于网络赌博，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第七十二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人刘某1犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人刘某2犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书后的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。审判长 刘 锋人民陪审员 贾红梅人民陪审员 段 梅二〇二一年四月二十七日书记员 李 静附本判决适用法律条文。《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。