山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁06民终1961号上诉人(原审被告)：山东大华日鑫铝业有限公司，住所地莱阳市外向型工业园衡山路1号。法定代表人：王睿，总经理。委托诉讼代理人：李风光，莱阳龙旺庄法律服务所法律工作者。被上诉人(原审原告)：张志广，男，1973年4月12日出生，汉族，住莱阳市。委托诉讼代理人：姜苏仟，山东旌旗律师事务所律师。上诉人山东大华日鑫铝业有限公司(以下简称大华公司)因与被上诉人张志广劳动争议一案，不服莱阳市人民法院(2020)鲁0682民初5825号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大华公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判或发回重审；2.一、二审诉讼费由张志广承担。事实与理由：一、一审法院在劳动争议案件未结案的情况下受理本案，违反法律规定。大华公司是于2020年11月2日本案庭审结束后收到莱阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的（2020）第20号仲裁决定书，终止审理。一审法院在该决定书未送达大华公司的情况下，受理了本案，不符合民事诉讼法的规定，因上述仲裁决定书在张志广起诉前并未送达给大华公司，决定书未生效，该仲裁程序未终结。二、一审法院认定事实错误。因张志广与大华公司之间并不存在劳动关系，其诉称的2018年2月25日到大华公司工作，无事实依据，其是与安徽省阜阳市高速时代项目的施工主体形成劳动或劳务关系，与大华公司无关。张志广答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，大华公司的上诉理由无事实依据，请求驳回上诉，维持原判张志广向一审法院起诉请求:1.解除张志广与大华公司之间的劳动关系；2.判令大华公司给付张志广医疗费16022.48元、住院期间生活补助费3500元、交通费用200元；3.判令大华公司给付张志广停工留薪期待遇（含生活费）54852元、护理费24774元；4.判令大华公司给付张志广一次性伤残补助金73920元、一次性伤残医疗补助金61718.3元、一次性伤残就业补助金98749.28元。一审法院认定事实：2018年12月7日，莱阳市人力资源和社会保障局（下简称人社局）作出莱人社工伤案字【2018】第0407号《工伤认定决定书》，认定2018年6月10日6时许，大华公司安排张志广到安徽省阜阳市高速时代城项目工地指导安装铝模板时，不慎被高空坠落的铝模板砸伤，导致受伤，根据《工伤保险条例》第十四条第五项之规定，对张志广2018年6月10日发生的事故伤害，所作认定决定为工伤。后大华公司不服该认定结论，向一审法院提起行政诉讼【案号：（2019）鲁0682行初34号】。一审法院经审理后于2019年7月24日作出一审行政判决书，认定张志广系大华公司职工，在该公司从事拼装工作，人社局所作工伤认定决定事实清楚，证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，故判决驳回大华公司要求撤销人社局作出的莱人社工伤案字【2018】第0407号工伤认定决定的诉讼请求。大华公司不服，向本院提起上诉【案号：（2019）鲁06行终333号】。本院经审理后于2019年11月18日作出二审行政判决书，驳回大华公司的上诉，维持原判。2019年9月6日，烟台市劳动能力鉴定委员会出具烟劳鉴【2019】06-0134号《初次鉴定结论书》，鉴定张志广的伤残情况为捌级。2019年10月8日，大华公司工作人员王明钧签收该鉴定结论书。2020年8月3日，烟台市劳动能力鉴定委员会出具烟劳鉴【2020】6-21号《劳动能力鉴定结论书》，确认张志广的停工留薪期为陆个月。2020年8月12日，大华公司收到该鉴定结论书。另查明，张志广受伤后先后在阜阳市人民医院住院治疗5天、烟台市莱阳中心医院住院治疗两次共计30天，经医院诊断为胸椎压缩性骨折（T11）。为治疗上述伤情，张志广自己负担医疗费16022.48元。同时查明，从张志广与大华公司处管理部经理王明钧的手机通话录音看，张志广在大华公司处工作期间，每月应发工资为6720元（240元*28天），又张志广停工留薪期被鉴定为陆个月、伤残等级为捌级，故产生停工留薪期待遇40320元（6720元*6个月）、一次性伤残补助金73920元（6720元*11个月）。张志广住院35天期间，护理人员为其妻子赵凌云，故护理费可按照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元的标准计算，经核算护理费应为4058.95元（42329元/365天*35天）。此外，张志广因涉案工伤事故还产生其他实际损失住院伙食补助费3500元（100元*35天）、交通费200元。再查明，张志广自2018年6月10日受伤后再未到大华公司实际工作，至张志广提起劳动仲裁申请解除劳动关系前，双方并未办理解除劳动关系的相关手续。同时查明，张志广在大华公司工作期间，大华公司并未给张志广参加工伤保险。2018年度烟台地区职工年平均工资为74062元。2019年1月至2019年12月期间，莱阳市当地月最低工资标准为每人每月1730元。2019年12月16日，张志广向莱阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为：1.裁定解除申请人（即本案张志广）与被申请人（即本案大华公司）之间的劳动关系；2、裁定被申请人给付申请人医疗费15770元、住院期间生活补助费1230元；3.裁定被申请人给付申请人停工留薪期待遇89177元、护理费24000元；4.裁定被申请人给付申请人一次性伤残补助金73920元、一次性伤残医疗补助金57000元、一次性伤残就业补助金91200元；5.交通费用200元；6.裁定被申请人给付申请人未签订劳动合同的双倍工资73920元。2020年9月2日，莱阳市劳动人事争议仲裁委员会作出莱劳人仲案字【2020】第20号仲裁决定书，决定该案件终止审理。后张志广不服该仲裁裁决结果，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。具体到本案中，从张志广与大华公司双方的具体诉辩意见看，双方争议的焦点问题主要有三：一是张志广与大华公司之间是否存在劳动关系及张志广2018年6月10日所受事故伤害是否为工伤；二是大华公司应否向张志广支付2019年1月至2019年12月期间的基本生活费；三是大华公司应否向张志广支付相应的工伤待遇。对双方争议的焦点问题一，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条的有关规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的基本事实，当事人无须举证证明，当事人有相反证据足以推翻的除外。本案中，从已生效的（2019）鲁0682行初34号、（2019）鲁06行终333号两份行政判决书中认定的基本事实看，已经确认张志广系大华公司的职工，在该公司从事拼装工作，2018年6月10日系受该公司安排到安徽省阜阳市高速时代城项目工地指导安装铝模板时，不慎被高空坠落的铝模板砸伤，据此确定张志广所受上述事故伤害为工伤，同时两份生效判决书中均已确认劳动行政部门在工伤认定程序中具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权，在大华公司未提交足以推翻上述认定结论相反证据的情况下，一审法院依法认定本案张志广与大华公司之间曾存在劳动关系，2018年6月10日本案张志广所受事故伤害确为工伤。因张志广2019年12月16日提起劳动仲裁申请，要求与大华公司解除劳动关系，故应认定双方之间的劳动关系于2019年12月16日解除。对本案大华公司提出的双方不存在劳动关系、且不属于工伤的抗辩意见，不予支持。对双方争议的焦点问题二，根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条之规定，非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。本案中，根据庭审查明的事实，张志广2018年6月10日所受事故伤害为工伤，后经鉴定其停工留薪期为陆个月，停工留薪期满后，大华公司作为用人单位，未举证证实其已与张志广解除劳动关系或安排张志广回公司工作而张志广拒不接受，同时目前并未有证据证实张志广已到其他单位工作，故大华公司应当按照上述规定向张志广支付2019年1月至2019年12月16日期间的基本生活费。至于具体数额，经一审法院核算应为人民币13966.87元（1730元*70%*11个月+1730元*70%/30天*16天）。对张志广主张的超出部分，依法不予支持。对双方争议的焦点问题三，第一，根据一审法院从政府有关职能部门调取的相关文书的送达回执看，涉案初次鉴定结论书、劳动能力鉴定结论书均已依法送达给大华公司，大华公司在相关期限内未行使相关权利，需自行承担由此产生的不利后果。综上，应认定上述文书均已发生法律效力，可以作为本案张志广相关工伤保险待遇的计算依据。第二，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。具体到本案中，庭审也已查明，大华公司作为用人单位，未给作为劳动者的张志广依法参加工伤保险，而张志广2018年6月10日所受事故伤害已经职能部门认定为工伤，构成捌级伤残，停工留薪期为陆个月，又张志广已提出与大华公司解除劳动关系，故大华公司应依法向张志广支付各项工伤保险待遇合计人民币298488.43元。具体包括：医疗费16022.48元、住院伙食补助费3500元、停工留薪期待遇40320元、护理费4058.95元、交通费200元、一次性伤残补助金73920元、一次性工伤医疗补助金61718元（2018年度烟台地区职工社会年平均工资74062元/12个月*10个月）、一次性伤残就业补助金98749元（2018年度烟台地区职工社会年平均工资74062元/12个月*16个月）。第三，对张志广主张的护理期限，根据《工伤保险条例》第三十四条之规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活费护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付……本案中，张志广虽主张其护理期限为6个月，但未能提交劳动能力鉴定委员会确认的护理依赖程度等证据证实其主张，故应认为张志广该项主张无事实及法律依据。考虑到张志广因胸椎压缩性骨折等伤情确到医院先后住院治疗35天，该35天期间内客观上确需他人护理，故对该期间内产生的护理费，依法予以支持。对张志广主张的超出部分，在本案中依法不予支持。综上，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条、《山东省贯彻实施办法》第二十五条、第二十九条、《山东省企业工资支付规定》第三十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条及其他相关民事法律法规之规定，一审法院于2020年11月23日判决如下：一、张志广与山东大华日鑫铝业有限公司之间的劳动关系于2019年12月16日解除；二、山东大华日鑫铝业有限公司于本判决生效后十日内向张志广支付基本生活费合计人民币13966.87元；三、大华公司于本判决生效后十日内向张志广支付医疗费、住院伙食补助费、停工留薪期待遇、护理费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇合计人民币298488.43元；四、驳回张志广的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由山东大华日鑫铝业有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，2020年9月2日，莱阳市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁决定书，决定该案件终止审理。后张志广不服该仲裁裁决结果，向一审法院提起诉讼。大华公司主张其于一审法院开庭后才收到仲裁委作出的终止审理的莱劳人仲案字【2020】第20号仲裁决定书，没有提交证据证实。大华公司以此为由主张一审法院违反法律规定，无法律依据，本院不予支持。张志广所受伤害已经人社局认定为工伤，且相关工伤认定决定书和行政判决书均已经生效。大华公司主张其与张志广不存在劳动关系，不应支付工伤待遇与法相悖，本院不予支持。大华公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，大华公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东大华日鑫铝业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 陈晓彦二〇二一年四月二十九日书记员 齐婉彤