新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0105民初1537号 原告（反诉被告）：王飞龙，男，1991年7月8日出生，汉族，个体工商户，住乌鲁木齐市沙依巴克区。委托诉讼代理人：刘春晓，新疆巨臣律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡晓红，新疆巨臣律师事务所律师。被告（反诉原告）：彭金花，女，1981年7月21日出生，汉族，个体工商户，住乌鲁木齐市水磨沟区。委托诉讼代理人：张雅，新疆安隆律师事务所律师。原告（反诉被告）王飞龙诉被告（反诉原告）彭金花合同纠纷一案，本院于2020年5月19日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月18日第一次公开开庭进行了审理，原告王飞龙及其委托诉讼代理人刘春晓，被告彭金花及其委托诉讼代理人张雅到庭参加诉讼；于2020年6月22日第二次公开开庭进行了审理，原告王飞龙及其委托诉讼代理人刘春晓，被告彭金花及其委托诉讼代理人张雅到庭参加诉讼；于2021年1月8日第三次公开开庭进行了审理，原告王飞龙的委托诉讼代理人刘春晓、蔡晓红，被告彭金花及其委托诉讼代理人张雅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）王飞龙向本院提出诉讼请求：1．请求依法解除原被告签订的《经营权转让协议书》及《补充协议》涉及水磨沟区XXX礼品店的内容；2．请求判令被告向原告返还水磨沟区XXX礼品店转让费60,000元；3．请求判令被告向原告支付违约金5,000元；4．请求判令被告向原告支付因违约造成的损失暂计10,000元；5．本案的诉讼费、邮寄费由被告承担。以上合计75,000元。事实与理由：2018年8月15日，原、被告订立一份《经营权转让协议书》。其后，双方就该协议书订立《补充协议》，将合同总价款、转让标的物等主要条款进行变更，变更后的合同内容为：原告向被告支付13万元后，被告将其名下的乌鲁木齐XXXX商贸有限公司及涉案的水磨沟区XXX礼品店过户到原告名下。原告按照约定将13万元款项支付给被告后，被告迟迟未履行XX礼品店的过户义务。原告多次催告，被告仍拒不履约，且被告明确告知原告要将该个体工商户进行注销。原告认为，原告与被告订立协议，合同主要内容及目的就是将XX礼品店过户给原告经营使用，被告拒不将XX礼品店经营权交付原告的行为，已严重违反双方约定，且给原告造成了巨大损失。现被告坚持将XX礼品店进行注销，无法实现原告与被告订立协议的目的，应将原告支付的XX礼品店过户费退还原告，并向原告赔偿损失。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法裁判！被告（反诉原告）辩称，我方同意解除原被告签订的《经营权转让协议书》及《补充协议》涉及水磨沟区XXX礼品店的过户内容，其他我方已经全部履行完毕，不需要解除。根据相关法律规定，个体工商户不得转让，必须是被告注销后，原告重新登记。并且被告注销个体是原告同意的，注销后还要退还相关所有资料给被告。双方签订合同的主要目的，是由原告接收被告的实物资产及企业经营权，公司及个体的变更义务是附随义务，实际上并未标记价格，相当于是被告赠与原告。因此，原告主张60,000元无任何依据，即使解除合同相关内容，被告也没有义务返还60,000元，被告在没有违约的情况下，原告没有任何损失，请求法庭驳回原告的诉讼请求。被告（反诉原告）向本院提出反诉请求：1．判令被反诉人王飞龙偿还反诉人彭金花为其垫付的增值税款5,464元；2．判令被反诉人王飞龙向反诉人彭金花支付业务提成8,810元；3．判令被反诉人王飞龙承担违约金30,000元；4．判令被反诉人王飞龙承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2018年8月15日，反诉人与被反诉人签订《经营权转让协议书》，约定转让金额30万元，包含实物资产（办公经营场地租金3.5万元、库存货物成本价值15万元、办公家具设备电脑1万元、网站宣传推广费2万元、客户资源信息价值10万元、线上网站建站费8,000元、金泉网站建站费3,000元、押金、物业费、库房租金等），以及乌鲁木齐XXXX商贸有限公司和水磨沟区XXX礼品店两家企业所有权。合同履行过程中，被反诉人表示经营困难，不愿接收反诉人客户资源及展厅存货，反诉人考虑到被反诉人的实际困难，同意将展厅存货收回。后来双方签订《补充协议》，将交易金额让利调降为13万元。同时约定反诉人原有客户属于自己，业务利润归自己。反诉人给被反诉人提供客户产生的订单利润，反诉人享有30%提成，被反诉人逾期支付转让款的，则向反诉人承担七万元违约赔偿，存货归属反诉人。其余条款仍履行原协议。之后，双方了解到作为个体工商户的XX礼品店从法律层面上不允许转让，被反诉人向反诉人出具承诺，XX礼品店开具的增值税发票责任均由被反诉人承担，并于2020年2月15日前缴清税款，并将礼品店所有资料交给反诉人并协助注销。但被反诉人并未按约定节点支付转让款。也未按约定缴清税款并归还XX礼品店全套资料配合注销。反而违背承诺加紧开具了近二百万元的增值税发票，造成反诉人被迫代其垫付税款5,464元。当听说个体执照可以无息贷款后，便拒绝退还XX礼品店，被反诉人至今仍未退还XX礼品店资料，导致反诉人无法及时注销礼品店工商执照，还要承担违规开具增值税发票的税务处罚和信用风险。其次，根据客户订单利润提成约定，仅2018年8、9月间反诉人就促成了万X、XX地产、昌吉XX地产公司等原有老客户三笔订单利润额29,365元，按理三家老客户业务利润均应归属反诉人，现反诉人仅主张新客户提成标准30%计8,810元，后期老客户业务利润及其他新客户订单的业务提成，反诉人暂放弃主张。同时，根据《补充协议》中被反诉人逾期付款的违约责任，现反诉人酌情主张30,000元违约金。被反诉人于2020年1月16日在水区税务局领取XX礼品店增值税专用发票10张，发票代码65001XXXXX，发票号码065567XX-065568XX，已开出4张，余空白发票6张（发票号为0655XXXX-065568XX）及在其手中。被反诉人理应将XX礼品店全套纸制及电子版资料，包括但不限于财务年度报表、账簿、发票、国税副本、地税正本、购发票簿、税控盘等一并退还给反诉人。被反诉人明知要交回XX礼品店个体工商户，非但未及时履行付款及返还礼品店义务，反而见利忘义、恶意开具大额增值税发票，颠倒黑白、恶人先告状，已严重违约。综上，为维护合法权益，反诉人提出如上诉请，请贵院依法支持反诉人的诉讼请求。原告（反诉被告）辩称，1．关于附件的内容1.2.3.7在我处，我们主张同时履行抗辩，反诉原告应当向答辩人退还60,000元转让费并赔偿答辩人损失，同时答辩人向反诉原告返还上述资料。关于4.5.6项我们需要反诉原告具体主张我们返还的未开、已开、作废税务发票税号才能予以核对进行返还。关于8.9.10我们没有返还的权利。答辩人与反诉原告签订了《经营权转让协议书》及《补充协议》，在补充协议第二条约定，反诉原告在收到答辩人13万元款项后，将乌鲁木齐XXXX商贸有限公司（以下简称“商贸公司”）及涉案的水磨沟区XXX礼品店（以下简称“礼品店”）过户至答辩人名下。但被告（反诉原告）至今未完成合同约定礼品店的过户义务，且在答辩人要求将礼品店账户等材料完全交付答辩人经营时，被告（反诉原告）告知答辩人要将该个体工商户进行注销，且拒不履行主要合同债务。现礼品店因现实情况无法过户，且反诉原告拒绝将礼品店账户交付答辩人自主经营，致使答辩人转让礼品店经营使用的目的无法实现。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，答辩人要求解除双方之间订立的协议中涉及到水磨沟区XXX礼品店的内容，反诉原告应当将未履行礼品店过户义务的对价转让款60,000元退还答辩人，答辩人愿意在反诉原告退款同时将持有的礼品店的国税副本、地税正本、购发票簿、税控盘返还反诉原告。2．请求依法驳回反诉原告要求答辩人偿还垫付增值税款5,464元的诉讼请求。2018年8月15日，反诉原告与答辩人订立《经营权转让协议书》，当日答辩人向反诉原告支付了5万元诚意金。但其后，答辩人发现反诉原告仍在使用转让协议约定的转让给答辩人的客户资料进行经营。也因此，双方才签订了《补充协议》，对转让标的物内容及价款进行变更，答辩人支付13万元仅为了购买商贸公司及礼品店，进行自主经营。在答辩人履行完付款义务后，反诉原告不但未履行过户义务，还一直使用已经转让给答辩人的礼品店继续进行经营，并一直掌握礼品店的账户等材料，导致答辩人虽已支付转让款但无法自主单独经营礼品店。且反诉原告在礼品店转让后，仍以礼品店的名义对外开展业务并开具发票，反诉原告诉称的增值税就是在此期间产生的反诉原告自己经营开票的税款，答辩人并没有让反诉原告垫付过税款。如反诉原告确实存在垫付答辩人的税款，也并非基于本诉产生，属于不当得利案由，反诉原告可以另案进行主张。故，请求依法驳回反诉原告该项反诉诉求。3．请求依法驳回反诉原告要求答辩人支付业务提成8,810元的诉讼请求。反诉原告诉称要求答辩人支付三笔订单业务提成8,810元没有事实及法律依据。反诉原告与答辩人经营的业务范围相同，双方自己所有的交易客户本身就存在重合，各自经营互不牵扯。比如反诉原告诉称的万X公司，答辩人早在反诉原告之前就一直存在业务往来，并非反诉原告提供给答辩人的客户。反诉原告没有向答辩人提供客户、存在合作订单，故，不存在答辩人需向反诉原告支付业务提成事实。请求依法驳回反诉原告对答辩人的该项诉讼请求。4．请求依法驳回反诉原告要求答辩人承担违约金30,000元的诉讼请求。答辩人按照合同约定履行了付款义务，反诉原告向答辩人出具的收条也证实收到款项事实，答辩人不存在违约行为。本案系因反诉原告未按协议约定履行合同义务产生的纠纷，根据协议约定，应当是反诉原告向答辩人支付未履约违约金。而且，补充协议中并未约定违约金内容，反诉原告根据补充协议内容提出的关于违约金的诉讼主张没有事实及法律依据，应当依法予以驳回。综上，答辩人认为需反诉原告退还未履约的XX礼品店转让费60,000元同时向反诉原告交付。关于其他诉讼请求，没有事实及法律依据，请求依法予以驳回！本院经审理认定事实如下：2018年8月15日，被告（反诉原告）彭金花（甲方）与原告（反诉被告）王飞龙（乙方）签订《经营权转让协议书》，摘录如下：“甲乙双方经协商一致，达成甲方名下的乌鲁木齐XXXX商贸有限公司和水磨沟区XXX礼品店所有公司经营权和客户服务业务转让协议，协议如下：第一条在友好协商的前提下，为了更好地经营和管理，甲方将名下两个公司经营权和管理权逐日转让给乙方，包括已列明的所有固定资产和所有无形资产（详细清单附件），总额为人民币30万元（大写叁拾万元），乙方应保证合法合约经营。第二条本协议签字生效之日起，乙方先付甲方人民币50,000元（伍万元整）为诚意合作金，后续作为转让金，在两个月内即2018年10月15日之前再支付甲方50,000元（伍万元转让费），乙方可派管理和财务及业务人员进入甲方公司进行正常业务往来，负责所有业务谈判，售后服务，产品采购等工作，在本协议签字生效之前甲方发生的业务应收账款及公司账户余额全部归甲方所有外，同时乙方应承认甲方之前业务上所签署的合同或口头合同；对于有异议或有争议的问题，双方应在相互尊重理解的基础上友好与合同方协调解决。协议生效之日后在乙方未支付完合同约定的30万（叁拾万）转让金期间，甲方享有销售收入利润的40%分红，公司所有权还是归甲方，在转让金未支付完成时，如乙方在经营过程中反悔，则初次缴纳的50,000元诚意金不予退还。签订协议后产生的业务往来税费，应付账款，人员工资、水电、房租等所有相关费用由乙方负责；之前的所有相关费用由甲方结清。第三条协议签订12个月内即2019年8月15日之前乙方需支付完全部转让金即30万元，甲方应协助乙方平稳过渡，在转让金支付完成后，甲方将法人、工商税务、开户银行等相关资质变更给乙方，甲方也不再享有任何公司业务分红。······第五条违约责任6.1甲方的责任（1）如果甲方未按本协议履行义务，则应承担罚款5,000元，大写伍仟元整给乙方并应按本协议继续完义务。（2）如果甲方违反其在本协议中所作的陈述、保证或其他义务，而使乙方遭受损失，则乙方有权要求甲方予以赔偿。6.2乙方的责任（1）如果乙方违反本协议，由此产生的损失全部由乙方承担，并且则甲方可解除协议并要求乙方承担违约金10,000元。（2）如果乙方违反其在本协议中所作的陈述、保证或其他义务，而使甲方遭受损失，则甲方有权要求乙方予以赔偿。······第十五条补充条款在2018年12月30日前必须支付到20万元（贰拾万元整）······”上述协议附件，摘录如下：“固定资产和所有无形资产（详细清单附件）一、办公经营场地租金35,000元，押金3,000元到期时间2019年5月5日二、全年物业费2,998元已支付三、库存货物成本价值150,000元四、库房租金12,000元，押金500元，到期日期2019年4月5日五、办公设备，电脑，办公家具等价值10,000元六、线上网站：新疆礼品采购网，建站费用8,000元，使用期限永久七、金泉网站建站，投入费用3,000元八、各大网站宣传推广投入费用20,000元九、合作过的客户资料，扣扣，客户通讯录价值十万以上。”被告（反诉原告）彭金花（甲方）与原告（反诉被告）王飞龙（乙方）又签订《补充协议》，摘录如下：“经甲乙双方友好协商，本着诚信合作，利益共享方式执行以下条约：一、甲乙双方继续履行2018年8月15日所签订的协议，将协议内双方应尽责任和结算账目算清（税费，销售利润分红等）。二、甲方在收到乙方于2018年12月5日之前一次性付清6万元（陆万元整）连同2018年8月15日支付5万元（伍万元）转让诚意金，XX礼品店公司账户内有乙方2万元（贰万元），合计13万元（壹拾叁万元）后将甲方名下的乌鲁木齐XXXX商贸有限公司和水磨沟区XXX礼品店过户给乙方，同时将位于百万庄库房里的货和公司小库房内货一次性转让给乙方，展厅内货物属于甲方，由甲方自行处理。三、甲方可继续在原公司办公地点办公（即昆仑东路XX小区XX号X单元XXX室），直到2019年5月房租到期之日撤出，在此期间，由甲方承担水电费。四、公司原有客户属于甲方，由甲方跟进和洽谈，乙方可以协助，由甲方洽谈合作成功订单，销售出的公司货品，甲方补成本价给乙方，开发票补缴税费即可。若有甲方提供客户给乙方产生合作订单的，由乙方负责所有成本费用的，甲方可享有销售利润30%分红，同样由甲方跟进订单负责所有成本费用的，乙方参与的也将享有销售利润30%分红。五、甲方的客户有通过公司账户支付货款的，其打入公司账户货款全部归甲方个人所有，乙方无权支配和使用，公司法人过户后产生的所有税费，房租，物业费均由乙方自行承担。六、违约责任：甲方配合乙方提供办公场所和库房转让和公司过户，在办公期间，有业务订单配合乙方推荐和洽谈以及税务指导，在约定时间内收到乙方支付的余款后将公司法人过户给乙方，乙方按合同约定时间支付公司转让费用，如逾期没有支付（超过2018年12月5日以后），则之前交纳的五万元转让金及XX礼品店公司账户的贰万元甲方不予退还，公司所有货品的所有权均属甲方所有和支配。······”被告（反诉原告）彭金花向原告（反诉被告）王飞龙出具收条一张，载明：“以上协议所有款项共计壹拾叁万元整（130000￥）已付清收款人彭金花（经营权转让协议和补充协议共计收款壹拾叁万元整）。”水磨沟区XXX礼品店成立于2013年10月20日，经营者为彭金花，经营场所：新疆乌鲁木齐市水磨沟区昆仑东街X期XX栋X-X-XXX。乌鲁木齐XXXX商贸有限公司成立于2016年11月10日，已于2019年5月22日进行相应的变更登记，其法定代表人变更为王飞龙。2019年12月31日，原告（反诉被告）王飞龙向被告（反诉原告）彭金花出具《声明》一份，摘录内容如下：“本人声明，自2018年8月15日接手水磨沟区XXX礼品店后，所有经过XX礼品店对外开具的发票属合法合规经营所需，如果发生违规开票产生的罚款，税款，税金违约金，全部由我个人承担，与法人彭金花无关，并于2020年2月15日之前缴清所有税款，并将水磨沟区XXX礼品店所有资料交给法人彭金花并协助注销，注销后如由于我方开票产生的罚款也由我个人全部承担。”原告（反诉被告）王飞龙认可上述《声明》是其邮寄给被告（反诉原告）彭金花的，并承认《声明》中的签名捺印是其授意邮寄快递的人帮他签字捺印。水磨沟区XXX礼品店对公账户（账号：×××）流水明细显示截止到2020年1月底，该礼品店和其他单位仍有资金往来。本院认为，原、被告双方签订的《经营权转让协议书》和《补充协议》系双方真实意思表示，并不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。原、被告双方签订完协议之后办理了相应的交接，但由于水磨沟区XXX礼品店无法完成过户，致使双方发生纠纷。现原、被告双方均同意解除《经营权转让协议书》以及《补充协议》中涉及水磨沟区XXX礼品店的内容，但关于解除的具体内容双方各执一词，原告（反诉被告）王飞龙主张解除涉及到水磨沟区XXX礼品店的全部内容，被告（反诉原告）彭金花认为解除的内容应为水磨沟区XXX礼品店的过户义务，而协议中涉及到所有有形财产以及无形财产已经履行完毕，不需要解除。对此，本院认为，涉案《经营权转让协议书》、《补充协议》所涉及的转让内容包括有形资产和无形资产，而协议签订后双方均履行了相应的义务，而现在原、被告双方最大的争议就在于水磨沟区XXX礼品店的过户问题。根据我国现行法律法规规定，个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记，因此《经营权转让协议书》和《补充协议》关于水磨沟区XXX礼品店过户的相关内容，原、被告双方均无法完成，本院应当准许解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”具体到本案，原、被告双方关于协议中能履行的已经履行，而水磨沟区XXX礼品店本身无法过户，原、被告双方对此均存在相应过错，原告（反诉被告）王飞龙在庭审中亦未能举证证实水磨沟区XXX礼品店无法过户对其造成的实际损失，故对于原告（反诉被告）王飞龙要求被告（反诉原告）彭金花支付违约金5,000元并要求其赔偿损失10,000元的诉讼请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。结合《经营权转让协议书》、《补充协议》，水磨沟区XXX礼品店过户只是原、被告双方转让内容的一部分，协议签订后原告（反诉被告）王飞龙已使用该店进行较长时间的经营，对公账户流水显示资金往来持续到2020年1月份，而原告（反诉被告）王飞龙已于2019年12月31日向被告（反诉原告）彭金花出具声明（声明上的签字捺印系其授意），表明其配合彭金花注销水磨沟区XXX礼品店，视为双方在水磨沟区XXX礼品店注销问题上已达成合意。另外，原告（反诉被告）王飞龙在庭审中未能举证证实水磨沟区XXX礼品店的实际转让价值。综上，对于原告（反诉被告）王飞龙以水磨沟区XXX礼品店无法过户要求被告（反诉原告）彭金花返还转让款60,000元的诉讼请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。关于被告（反诉原告）彭金花要求原告（反诉被告）王飞龙返还垫付的增值税款5,464元并支付业务提成8,810元的诉讼请求，由于王飞龙不予认可，况且彭金花提供的证据不足以证实其主张，故上述诉讼请求本院不予支持。关于被告（反诉原告）彭金花要求原告（反诉被告）王飞龙承担违约金30,000元的诉讼请求，由于本案双方均存在过错，故该项请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原、被告双方签订的《经营权转让协议书》、《补充协议》中关于水磨沟区XXX礼品店过户的相关内容；二、驳回原告（反诉被告）王飞龙的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）彭金花的反诉请求。本诉案件受理费837.50元（王飞龙已预交），由原告（反诉被告）王飞龙自行负担。反诉案件受理费453.43元（彭金花已预交），由被告（反诉原告）彭金花自行负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  员   丁磊二 〇 二 一 年 四 月 二 十 五 日书  记  员   杨韫