内蒙古自治区通辽市中级人民法院民事判决书（2021）内05民终1037号上诉人（原审原告）：内蒙古锦联铝材有限公司，统一社会信用代码911505005641513573，住所地：内蒙古自治区通辽市霍林郭勒市工业园区。法定代表人：李金峰，职务：董事长。委托诉讼代理人：秦辉，男，1986年6月6日出生，汉族，内蒙古锦联铝材有限公司法务，现住内蒙古自治区通辽市。委托诉讼代理人：华长龙，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：刘伟，男，1987年3月8日出生，汉族，无职业，现住宁夏回族自治区固原市。委托代理人：孙雪，内蒙古巨鼎律师事务所律师。上诉人内蒙古锦联铝材有限公司与被上诉人刘伟劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区霍林郭勒市人民法院（2020）内0581民初1900号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月14日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人内蒙古锦联铝材有限公司的上诉请求：一、请求人民法院依法撤销（2020）内0581民初1900号民事判决书，支持上诉人一审诉讼请求；二、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由一、案件经过：2013年10月15日，上诉人与被上诉人签订了期限为三年的劳动合同，约定岗位工资8500.00元。2016年10月15日，双方签订期限为三年的劳动合同，约定被告从事设备专工工作。2019年9月22日，被申请人被铝厂任命为电解三车间设备技术员。2019年10月15日，双方续签了劳动合同，约定上诉人根据生产经营情况，安排被上诉人从事生产技术类工作。2020年9月10日上诉人通知被上诉人调整工作岗位，刘伟不同意岗位调整。被上诉人自2020年9月11日开始未到单位上班，9月14日被上诉人向劳动仲裁提出申请。2020年9月16日，上诉人通知被上诉人解除劳动合同，理由是连续旷工5天。二、一审人民法院认定事实不清、适用法律错误。1、经向车间领导反复核实，被上诉人在日常工作中经常被考核不合格（提交考核证据）。同时被上诉人经体检检查，健康报告单显示其体重偏胖，伴随患有高血压。依据公司规章制度，被上诉人的身体状况也不适合继续从事登高作业。按照公司规章制度，职工患有高血压等不宜登高作业的疾病时，上诉人有权利予以适当调整工作岗位。上诉人基于上述情况，于2020年9月10日通知被上诉人不在担任设备技术员，暂时代理一区副区长。同时，被上诉人调岗后，从级别上、工资上基本没有变化，而且也属于继续从事生产及技术类工作。在工作调动未正式下发公司文件之前，被上诉人却拒绝上班考勤。依据双方于2019年10月15日签订的《劳动合同》第2条2.3款，被上诉人刘伟对岗位调整有异议，应以书面形式提出意见，同时不得旷工。若是被上诉人刘伟岗位考核不合格，根据双方的劳动约定，刘伟是自愿接受岗位调整的，无需经过其同意的。上诉人依据双方签订的劳动合同内容通知被上诉人办理离职手续存在事实依据和法律依据。2、一审法院对本案适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，属于适用法律错误。上诉人正是因为被上诉人刘伟在工作中考核不合格以及其身患疾病（高血压），其行为已经无法继续胜任原工作岗位，才对其进行工作调岗。上诉人基于被上诉人的绩效考核在薪酬待遇基本不变的情况下给其重新安排，并没有剥夺刘伟享有劳动权利的权益。而是继续给其工作的机会，维持其原有待遇。上诉人并未剥夺被上诉人参加劳动的权利，也提供了生产及技术类工作岗位等劳动条件，劳动者合法权益并未得到损害。综上，被上诉人擅自离岗的行为，给公司车间生产经营造成巨大损失。公司为了防止损失的扩大，无奈之下才在后续过程中下达书面文件安排他人替代刘伟的工作岗位。为此，上诉人将保留向被上诉人追究损失的合法权利。为了维护企业的合法权益，请求二审人民法院依法裁决。被上诉人刘伟答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决，驳回上诉人上诉请求。原审法院查明的事实：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2013年10月15日刘伟与锦联公司签订了期限为3年的劳动合同，2016年10月15日刘伟与锦联公司签订期限为3年的劳动合同，约定刘伟从事设备专工工作，2019年9月22日锦联公司任命刘伟为电解三车间设备技术员，2019年10月15日双方续签了劳动合同，2020年9月10日锦联公司通知刘伟调整工作岗位，刘伟不同意岗位调整，自9月11日开始未到单位上班，9月14日刘伟向劳动仲裁提出申请，9月16日锦联公司通知刘伟解除劳动合同，理由是连续旷工5天。原审法院认为，关于双方当事人劳动合同关系问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的。”锦联公司在未与刘伟协商一致的情况下单方调整工作岗位，不符合法律规定，也不符合劳动合同约定的劳动条件，在刘伟2020年9月14日向仲裁提出仲裁的情况下，2020年9月16日锦联公司通知刘伟解除劳动合同，理由是连续旷工5天，双方在意思表示上均同意解除劳动合同，故2020年9月16日双方劳动合同已经解除。关于经济补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”该法第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”本案中锦联公司在未与刘伟协商一致的情况下单方调整工作岗位，不符合劳动合同约定的劳动条件，违反了相关法律法规的规定，锦联公司应支付经济补偿金，刘伟在锦联公司工作年限为6年11个月，根据双方当事人认可的刘伟提举的第八份证据显示，解除合同前12个月平均应发工资为12261.64元，锦联公司支付给刘伟的经济补偿金应为85831.48元（12261.64元/月×7个月）。关于带薪年休假工资、加班工资问题，锦联公司与刘伟均同意按照劳动仲裁支持的数额给付，故锦联公司支付给刘伟带薪休假工资9020元、支付加班工资10062.15元。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，判决如下：一、内蒙古锦联铝材有限公司于本判决生效后十日内支付给刘伟经济补偿金85831.48元、支付带薪休假工资9020元、支付加班工资10062.15元，以上合计104913.63元。二、驳回内蒙古锦联铝材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由内蒙古锦联铝材有限公司负担。二审审理期间上诉人提交以下新证据，出示岗位职业病危害因素告知书原件一份、职业健康检查报告原件四份，证明被上诉人从开始上班身体各项指标均正常，但是从2019年11月18日的健康报告可以看出被上诉人的体质特别偏胖，血压严重偏高已经不能适合原有工种，在工作车间和薪资待遇未变动的情况下予以调岗是考虑企业经营生产安全及员工个人安全角度出发的，因此上诉人对其进行调岗属于合理用工安排。被上诉人质证认为：对岗位职业病危害因素告知书三性均无异议。对职业健康检查报告真实性没有异议，对证明问题有异议，2019年11月18日霍林郭勒市中蒙医院的检查报告在结论和建议中并没有称被上诉人不适宜在原岗位工作，不能证明被上诉人的身体状况不能胜任原岗位工作，告知书中也没有关于高血压不适宜电解岗位的内容，该证据无法证明上诉人所要证明的问题。本院认证如下：因被上诉人对上诉人提交的岗位职业病危害因素告知书无异议，经审查本院予以采信。对于上诉人提交的职业健康报告因其无法直接证明被上诉人无法从事原岗位工作，不能证明上诉人主张的待证事实，对该证据本院不予采信。经审理查明的事实及采信的证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。根据原审法院查明的事实，上诉人在未与被上诉人协商的情况下，单方调整工作岗位，且未提供劳动合同约定的劳动调解，后在被上诉人已经提出劳动仲裁申请的情况下，又与被上诉人解除劳动了合同。关于上诉人提出被上诉人因身体等原因不能适应原岗位工作，故上诉人调整其工作岗位，但上诉人对该主张未提供有效证据直接予以证明，上诉人的主张缺乏事实和法律依据，原审法院根据《中华人民共和国劳动法》第四十六条、四十七条以及《中华人民共和国劳动法实施条例》第二十七条等法律规定，作出上诉人的行为违反法律规定，应向被上诉人支付经济补偿的判决并无不当，应当予以维持。综上，上诉人内蒙古锦联铝材有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5元，由上诉人内蒙古锦联铝材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 雷审判员 白 丽审判员 董明华二〇二一年四月二十一日法官助理 毛京男书记员 邓薇薇