西安铁路运输法院      民 事 判 决 书      (2021)陕7102民初38号       原告：刘某某，男，2018年5月9日出生，汉族，现住陕西省西安市雁塔区。   法定代理人：王红，（系刘某某母亲），女，1992年1月19日出生，汉族，户籍所在地甘肃省秦安县，现住陕西省西安市雁塔区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：郭宇，陕西耘图律师事务所律师。   委托诉讼代理人：赵爽宁，陕西耘图律师事务所实习律师。    被告：杨凯，男，1998年12月10日出生，汉族，住陕西省礼泉县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   被告：淮安新乐创企业管理有限公司西安第九分公司，住所地陕西省西安市雁塔区，统一社会信用代码91610135MA6TRHEB74。   主要负责人：杨清亮。   被告：中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市，统一社会信用代码9150000075624841XK。   主要曹阳，负责人：，该公司经理。   委托诉讼代理人：郭一杰，陕西迈盛律师事务所律师。   原告刘某某与被告杨凯、淮安新乐创企业管理有限公司西安第九分公司（以下简称“淮安新乐创第九分公司”）、中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称“平安保险公司”）非机动车交通事故损害责任纠纷一案，本院于2021年1月5日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告刘某某的法定代理人王红及委托诉讼代理人郭宇、赵爽宁，被告杨凯，被告淮安新乐创第九分公司的主要负责人杨清亮，被告平安保险公司的委托诉讼代理人郭一杰，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告刘某某向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告营养费3000元、护理费6253.6元、交通费746.4元，合计10 000元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2020年11月2日17时许，被告杨凯驾驶陕A临1700236号二轮电动车，沿西安市XX路XX社区内道路由西向东行驶至川湘厨房门口时，刮撞店铺门口独自玩耍的原告，致原告受伤，造成交通事故。事发后，原告母亲王红将原告送至西安市儿童医院就诊，花费六百余元，被告杨凯通过微信向原告母亲转账696元，但拒绝向原告支付治疗及休养期间产生的营养费、护理费、误工费、交通费等费用，原告母亲多次催要，被告仍拒绝承担责任。原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。   被告杨凯辩称：原告所述交通事故属实，对事故责任划分无异议；我是淮安新乐创第九分公司的外卖骑手，事故发生时我骑电动车正在送外卖；事发后，我向原告母亲王红支付696元用于原告治疗，希望在本案中一并处理垫付费用。   被告淮安新乐创第九分公司辩称：认可被告杨凯的陈述，杨凯是我公司的外卖骑手，事故发生在其上班期间；我公司为杨凯投保了雇主责任险附加第三者责任保险，责任限额为45万元，财产损失限额为5万元，事故发生在保险期间，原告的损失应由平安保险公司先行承担赔偿责任。   被告平安保险公司辩称：原告所述交通事故属实，对事故责任划分无异议；根据杨凯向我公司提供的骑手外卖配送记录凭证，认可本案事故发生在杨凯配送的合理期间，属于保险期间；保险赔偿的前提是淮安新乐创第九分公司认可我公司的赔偿项目，即我公司仅赔偿医疗费、误工费、残疾赔偿金三项。   本院经审理认定事实如下：2020年11月2日17时40分许，被告杨凯驾驶陕A临1700236号二轮电动车，沿西安市XX路XX社区内道路由西向东行驶至川湘厨房门口时，刮撞店铺门口独自玩耍的王红所监护的学龄前儿童刘某某，致刘某某受伤，造成道路交通事故。事故发生当天，原告刘某某被送往西安雁塔诺贝尔高新口腔门诊部救治，经诊断为牙齿疑似冠根折，处理意见为：勿用患牙咬硬物，待自行恢复后方可用患牙咬物。2020年11月3日，原告刘某某在西安市儿童医院被诊断为：电动车撞伤，颅脑外伤。医师意见：休息，观察，必要时复诊。原告因本案交通事故在西安市儿童医院产生医疗费共计602元，被告杨凯通过微信向原告母亲王红转账696元。2020年11月4日，西安市公安局交XX队XX大队作出事故认定书，认定杨凯负主要责任，王红负次要责任，刘某某无责任。被告杨凯是被告淮安新乐创第九分公司雇佣的骑手，本案事故发生在其送外卖途中。淮安新乐创企业管理有限公司在被告平安保险公司投保雇主责任保险，附加第三者责任保险，每次事故每人赔偿限额为45万元，被保险人为淮安新乐创企业管理有限公司，雇员为被告杨凯，保险期间为2020年11月2日6时起至2020年11月2日23时止。中国平安财产保险股份有限公司雇主责任险保险条款载明：“在保险期间，被保险人及其指定的雇员在中国境内（不含港澳台）为‘美团’、‘美团外卖’上班的过程中发生意外事故（含交通事故），造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿：（1）三者人身伤亡赔偿金……（2）三者伤残赔偿金……（3）三者医疗费：三者医疗费用包括如下项目：挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费、住院期间的床位费。（4）前述列明以外的项目和费用为除外责任，包括但不限于：营养费、康复费、辅助器具费、整容费、美容费、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费、食宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精损损害赔偿、赡养费、超出事故发生地社会医疗保险或其他公费医疗管理部门规定的费用项目和药品费用。（5）三者误工费……（6）三者财产损失赔偿金……”   各方当事人对原告主张的营养费有争议。原告向本院提交金额为3000元的营养品收款收据一张，证明原告发生交通事故后营养费支出情况。三被告对收款收据的真实性、合法性、证明目的均不认可，认为非正式发票且内容不详。本院审核后，对原告提交的营养品收款收据的关联性不予认定，结合原告伤情对其主张的营养费酌情予以处理。   关于案涉第三者责任保险的赔偿范围。被告平安保险公司认为，根据保险条款，其只应按事故责任承担医疗费、误工费、残疾赔偿金三项。各方当事人对被告淮安新乐创第九分公司提交的中国平安财产保险股份有限公司雇主责任险保险条款无异议，本院审核后认为，该保险条款中关于造成第三者人身伤亡或财产损失的赔偿内容属于保险人保险范围和赔付标准的约定，并未在保险人承担保险责任的范围内减轻或免除其应承担的风险和赔偿责任，该保险条款对保险合同双方具有约束力，被告平安保险公司主张按照保险条款约定进行理赔符合法律规定。本院根据案涉第三者责任险保险条款约定及原告的损失情况，确认本案中被告平安保险公司仅对原告的医疗费承担赔偿责任。   本院认为，侵害他人人身权益，应当承担侵权责任。本案交通事故中，杨凯负事故主要责任，王红负事故次要责任，刘某某无责任，杨凯在送外卖途中发生交通事故，故原告刘某某的合理损失应当根据事故责任划分由王红承担30%，杨凯的用人单位被告淮安新乐创第九分公司承担70%。淮安新乐创企业管理有限公司在被告平安保险公司为杨凯投保了雇主责任保险附加第三者责任保险，每次事故每人赔偿限额为45万元，故被告平安保险公司应当根据保险合同约定在雇主责任保险附加第三者责任保险的责任限额内就原告的医疗费先行承担70%赔偿责任，超出部分由被告淮安新乐创第九分公司承担。因王红系原告的母亲及法定代理人，原告在本案中放弃向王红主张赔偿，故王红应当向原告承担的赔偿责任其他被告不予承担。   本院确认原告刘某某因本案交通事故产生的各项损失如下：1.医疗费，根据原告提交的医疗费票据核算，原告因本案事故产生医疗费共计602元，被告杨凯已经通过王红向原告垫付696元；2.营养费，本院根据原告伤情，酌定原告的营养期为60天，按30元/天计算为1800元；3.护理费，本院根据原告伤情，酌定原告的护理期为20天，原告未举证证明护理人员因护理其致收入减损情况，护理费参照2019年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资37 522元（即102.8元/天）计算20天为2056元；4.交通费，原告因伤门诊就医2次，交通费按20元/天计算2天为40元。   上述第1项602元，根据事故责任划分，应当由王红承担30%（即180.6元），被告平安保险公司在雇主责任保险附加第三者责任保险限额内承担70%（即421.4元），因被告杨凯已经垫付696元，故被告平安保险公司应当将421.4元支付给杨凯。上述第2-4项合计3896元，根据事故责任划分，应当由王红承担30%（即1168.8元），被告杨凯的用人单位淮安新乐创第九分公司承担70%（即2727.2元），扣减被告杨凯垫付的剩余费用274.6元后，被告淮安新乐创第九分公司应当向原告赔偿2452.6元，并向被告杨凯返还垫付原告的费用274.6元。   依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号）第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定，判决如下：   一、被告淮安新乐创企业管理有限公司西安第九分公司于本判决生效之日起十日内向原告刘某某赔偿营养费、护理费、交通费共计2452.6元，并向被告杨凯返还垫付原告的费用274.6元；    二、被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效之日起十日内在雇主责任保险附加第三者责任保险限额内向被告杨凯返还垫付原告的费用421.4元；   三、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费25元，由原告刘某某负担19元，被告淮安新乐创企业管理有限公司西安第九分公司负担6元。因原告已预交，故被告淮安新乐创企业管理有限公司西安第九分公司应当于本判决生效之日起十日内将其负担的诉讼费直接支付给原告。   本判决为终审判决。              审 判 员 王娟娟          二〇二一年三月三十日          书 记 员 高 盈       1