四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川08民终211号 上诉人(原审原告)：山东航铁集团有限公司陇南分公司，统一社会信用代码：916212003160××××××。公司地址：甘肃省陇南市武都区。 法定代表人:祁谢利，该公司经理。 委托诉讼代理人：田章鹏，男，汉族，生于1992年2月28日，住甘肃省陇南市武都区，系公司法务人员。 委托诉讼代理人：袁胜永，男，汉族，生于1966年12月12日，住甘肃省陇南市武都区，系公司会计。 被上诉人（原审被告）：班德华，男，汉族，生于1978年8月24日，住四川省青川县。 上诉人山东航铁集团有限公司陇南分公司因与被上诉人班德华不当得利纠纷一案，不服四川省青川县人民法院（2020）川0822民初1037号民事判决向本院提起上诉，本院于2021年3月8日立案受理后，依法组成合议庭就行了审理。本案现已审理终结。 山东航铁集团有限公司陇南分公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持上诉人的全部诉讼请求或者发回重审；2、被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实及理由：一、原审法院认定事实不清。2017年2月，被告到原告公司上班，担任驾驶员职务，同月签订劳动合同，并约定了缴纳社保单位应缴纳部分按月一次性在工资中发放，由劳动者自己缴纳。2020年5月，因被告违反管理规定，并不服单位安排，原告将被告解雇。2020年7月20日，四川省青川县劳动人事争议仲裁委会作出青劳人仲案【2020】35号仲裁裁决书，该裁决书裁定由原告向被告缴纳自用工之日起至解除劳动关系止的社会保险。并且仲裁裁决书认定了社保保险已经在工资中发放，现该裁决书已经生效。被告没有合法的理由，上诉人已然举证证明了上诉人发给被上诉人的款项中包括了社保保险。二、原审法院适用法律确有错误。原审法院依据民事诉讼法64条的规定，认定上诉人没有尽到举证责任属于适用法律错误，因为本案属于不当得利纠纷，上诉人的损失与被上诉人的财产利益增加具有因果关系，并且没有合法的理由，上诉人已经尽到了举证责任。 班德华答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应当驳回上诉，维持原判。合同是一年一签，签订合同时，没有签订补充协议，2020年5月份公司联系我不让上班了，没有告知其他原因。发工资条没有看到，合同中没有注明保险是多少，就直接发放的工资。并没有说明保险含在工资内。 山东航铁集团有限公司陇南分公司向一审法院提出诉讼请求：1、被告向原告返还已经在工资中支付的社保金22230元；2、被告承担本案的诉讼费。诉讼过程中，山东航铁集团有限公司陇南分公司变更诉讼请求为：被告向原告返还已经在工资中支付的社保金24338.78元。 一审法院认定的案件事实：2017年的2月、4月、5月、6月、7月的工资发放花名册中载明，被告班德华应发工资3736元，社保基数2723元，单位缴纳社会保险分项：养老保险517.37元、失业保险32.68元、工伤保险19.06元，个人缴纳社会保险分项：养老保险217.8元、失业保险8.17元，外包管理费300元，考核30元，扣地税15元，实发工资3721元。费用合计4100元，均是由原告公司人员代签字，通过银行、微信方式支付。2017年3月、2017年8月至劳动合同解除的工资花名册，被告班德华的每月工资明细为：应发工资3736元，雇主责任险64元，外包管理费300元，考核31元，扣地税15元，实发工资3721元，由原告公司人员代签字后，通过银行、微信方式支付。原告申请证人谢某出庭作证，证实是自己拿钱以公司的名义缴纳的社会保险，对于工资花名册并不知道，对于工资的组成部分也不知晓，每月的工资都是手机转账。经一审庭审质证，被告对工资发放花名册的合法性、真实性、关联性均有异议，认为从来都不知晓工资花名册，也没有见过工资单。证人是从其他公司转过来的，所购保险是由谢某自己掏钱以单位的名义买的，其他的驾驶员都没有买过保险。 原、被告双方签订的劳动合同约定，原告应书面记录支付被告工资的时间、数额、工作天数、签字等情况，并向被告提供工资清单；经被告同意，养老、工伤、失业由自己交取，原告不再从工资中扣除，将单位缴纳的部分退还给原告，但被告必须将缴纳保险清单交于原告。同时，合同中未对工资报酬进行约定，也未对社会保险缴纳的金额比例进行约定。原告在一审庭审中不能举证证实向被告提供了工资清单。同时按照合同约定，不扣除单位缴纳的保险部分，是基于被告将缴纳清单交于原告。本案中，原告从2017年2月与被告建立劳动关系至2020年6月解除劳动合同，被告从未向原告提交过社会保险缴纳清单，原告也未举证证实要求被告提交社会保险缴纳清单，均是按照3721元的工资进行发放，且工资发放花名册由原告制作，由原告公司人员代为签字确认领取工资，被告从未在工资发放花名册中签字确认。故工资发放花名册不能证实被告每月领取的工资包含社会各项保险。关于证人谢某的证言仅能证实谢某在原告公司工作期间要求公司购买了社会保险，但对工资的组成并不知晓，并未签字领取过工资，全部都是微信转款支付，原告也未提交为谢某购买社会保险的相关凭证。故证人谢某的证言不能达到原告的证明目的。综上，对被告每月在原告处领取的工资包含各类社会保险的事实。 一审法院认为，原、被告双方对从2017年2月起建立劳动关系至2020年6月解除劳动关系的事实，原、被告双方均无异议予以确认。原告起诉要求被告返还的24338.78元是被告在原告处工作期间领取的工资中包含的各类社会保险。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，即不能举证或举证不能则承担败诉的后果，原告公司应当承担证实给被告每月发放的工资包含各类社会保险的证明责任，如举证不能或证据不足的，原告公司应当承担相应的不利后果。庭审中原告公司仅举出公司单方制作的工资发放花名册及谢某的证言，不能证实被告在原告公司每月领取的工资包含各类社会保险，应当承担举证不利的后果，故对原告的诉讼请求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告山东航铁集团有限公司陇南分公司的诉讼请求。 二审中，双方当事人均未提交新证据。但根据一审中双方提供的证据查明，上诉人与被上诉人于2020年1月3日签订的《劳动合同书》中约定建立劳动合同的时间2020年1月1日至2020年12月31日，被上诉人在通信段从事驾驶员工作，对工资待遇未约定具体的金额。第三十二条第（七）“经乙方（被上诉人）同意，养老、工伤、失业由自己交取，甲方不再从工资中扣除，将单位缴纳的部分退给乙方，但乙方必须将缴纳保险清单交于甲方（上诉人）。”2017年2月至2018年6月班德华的工资发放花名册中载明：班德华应发工资3736元，雇主责任险64元，外包管理费300元，扣地税15元，实发工资3721元，费用合计4100元；2018年7月至2018年9月班德华的工资发放花名册中载明：班德华应发工资3800元，雇主责任险64元，外包管理费300元，扣地税15元，实发工资3785元，费用合计4164元；2018年10月至2020年3月班德华的工资发放花名册中载明：班德华应发工资3850元，雇主责任险64元，外包管理费300元，扣地税15元，实发工资3835元，费用合计4214元；2020年4-5月因班德华有扣项工资减少，其他费用与之前一致。 2017年2月至2018年6月班德华每月实领取工资3721元；2018年7月至2018年9月班德华每月实领取工资3785元；2018年10月至2020年3月班德华每月实领取工资3835元；2020年4月班德华领取工资3145元；2020年5月班德华领取工资3700元。2020年7月20日青川县劳动人事争议仲裁委员会作出【青劳人仲案（2020）35号】仲裁裁决：一、山东航铁集团有限公司陇南分公司于本裁决书发生法律效力后十日内以班德华实际工资为据缴纳2017年2月至2020年5月的各项社会保险，具体缴纳基数和缴纳金额以社会保险经办机构核定为准。其中，社会保险的个人缴费部分由班德华承担；二、山东航铁集团有限公司陇南分公司于本裁决发生法律效力后十日内一次性支付班德华解除劳动合同经济补偿金13142.50元；三、对班德华的其他请求不予支持。 二审查明其余的案件事实与一审法院认定的案件事实一致，本院予以确认。 本院认为，在上诉人与被上诉人签订的劳动合同中，关于由上诉人作为用工单位将单位缴纳的部分退给作为劳动者的被上诉人、由被上诉人自行缴纳社会保险费的约定被劳动争议仲裁部门确定为无效后，上诉人要求被上诉人退还“单位缴纳的部分”本应得到支持，但根据上诉人提供的工资发放花名册，应发工资项中应发工资是否已包含单位应承担的部分不清。其提供的工资发放花名册，有的没有单位应承担的社保部分，有的虽有单位应承担社保部分的金额，但根据其确定职工的工资基数加各项明细包括单位应承担社保部分的金额与发给职工的工资数不相等，故一审法院根据谁主张谁举证的原则，以上诉人没有提供相应证据证明其发放给被上诉人的工资中包含有单位应承担的社保部分为由驳回上诉人的请求是正确的。 综上，一审判决认定事实清楚，实体处理正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费356元，由上诉人山东航铁集团有限公司陇南分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  夏茂中 审判员  徐小雁 审判员  吕 晶 二〇二一年四月二十二日 书记员  黄 琴