山东省淄博市博山区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁0304民初515号 原告：山东博龙文化传媒有限公司，住所地淄博市张店区柳泉路232号潘馨园3号楼3层307号。统一社会信用代码：91370303MA3CDGWW3H。 法定代表人：王桂杰，经理。 委托诉讼代理人：张鑫刚，男，系原告单位职工。 委托诉讼代理人：许跃东，山东杰盟律师事务所律师。 被告：刘雨萌，女，1999年3月24日出生，汉族，住淄博市博山区。 委托诉讼代理人：张静，山东恒越律师事务所律师。 委托诉讼代理人：房坤，山东恒越律师事务所实习律师。 原告山东博龙文化传媒有限公司与被告刘雨萌合同纠纷一案，本院于2021年2月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山东博龙文化传媒有限公司的委托诉讼代理人张鑫刚、许跃东，被告刘雨萌及其委托诉讼代理人张静、房坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山东博龙文化传媒有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令解除合同，被告支付原告违约金20万元；2.本案案件受理费由被告承担。事实与理由：2020年3月18日，原、被告签订《直播合作协议》一份，约定原告为被告进行互联网直播提供平台支持，被告承诺除在原告指定的平台公会房间或原告书面同意而进行直播活动以外，不得在其他任何平台、房间进行直播活动，合作期限为一年，自2020年3月18日至2021年3月17日。被告在未经原告同意的情况下，擅自停止在原告指定的平台上进行直播连续20天以上构成根本违约。原告有权依照合作协议第6条第2款之约定追究被告的违约责任。 被告刘雨萌辩称，1.本案原、被告之间的关系应为劳动关系，应当驳回原告的起诉。被告是通过“58同城”应聘到原告处从事主播工作，通过招聘的职位简介可以看出，原告对工作内容及公司待遇进行了详细介绍，被告进入原告公司工作，原告通过协议约定被告每天工作8小时，每天按照原告公司管理制度在规定时间、地点上下班，月工资为3000元再加提成，每月支付一次，原告的经营业务是招聘主播在特定平台上进行直播获取收益，与被告的工作内容相一致，以上均符合《关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发［2005］12号）》中关于劳动关系的特征，由此可见，双方形成事实劳动关系；2.原告无故克扣、拖欠被告工资，原告违约在先，被告不应支付违约金。被告在“酷狗平台”中的账号系被告用其本人的身份信息申请注册的，但是关于该账号的任何收益信息及提现密码，只有原告掌握，原告在给被告发放工资时均没有工资明细，从不告知被告每月提成，也可看出原告与被告不是处于平等地位，被告根据自己的账号等级推算自己的提成，明显高于原告给付的提成，原告明显存在暗箱操作，被告离职不构成违约；3.原告主张20万元的违约金明显过高，显失公平。第一、原告未按照合同约定对被告进行宣传推广以及相应的培训，仅仅是提供直播所必须的设备、场所，原告未履行合作协议主要义务，且其成本投入极低，却主张高额违约金，明显不公平；第二、被告离职时，在“酷狗平台”上的主播号粉丝仅有1063个，粉丝数量少，影响力不足，不足以给原告造成较大损失；第三、被告仅获得工资13432.62元，原告还至今拖欠工资未支付，被告需要自己额外支出大量化妆费用及服装等相关费用；第四、合作协议第六条约定的违约金100万元，明显是原告利用自己的优势地位，且利用被告没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则，符合显失公平的构成要件。另，根据法律规定，当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定过分高于造成的损失。综上，原告主张20万元的违约金过高，请求驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求向本院提交了相关证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。原告山东博龙文化传媒有限公司提供的1号证据直播合作协议、2号证据微信聊天记录、3号证据转账记录截屏打印件、4号证据平台直播视频、通话录音，被告对其真实性无异议。上述证据能够证明原、被告之间就在平台直播事项约定的权利义务及实际履行情况，对上述证据的证明效力，本院予以确认；原告提供的5号证据直播平台互动截图，不能证明原告主张的事实，对该证据的证明效力，本院不予确认；原告提供的6号、7号、8号、9号证据收益领取表及收益明细，被告不予认可，与本案被告违约事实无关联性，对其证明效力本院不予确认；原告提供的10号证据直播间截屏打印件，无原始载体予以证实，对其证明效力本院不予确认。被告刘雨萌提供的1号证据支付宝转账电子回单、2号证据招聘信息截图打印件及视频光盘、3号证据平台被告账号信息截图，原告对真实性没有异议，上述证据能够证明原、被告之间履行合同的事实及被告账户的基本信息，对上述证据的证明效力，本院予以确认；被告提供的4号证据平台客服回答截屏，能够证明收益如何转换、一般分成比例及合作模式的平台概念界定，对其证明效力本院予以确认，提现账户页面截屏无法确认真实性，对其证明效力本院不予确认；被告提供的5号证据工资计算说明，原告不予认可，与本案被告违约事实无关联性，对其证明效力本院不予确认；被告提供的6号证据与平台客服聊天记录截屏打印件，原告对证明内容有异议，与本案被告违约事实无关联性，对其证明效力本院不予确认。 根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2020年3月18日，原告山东博龙文化传媒有限公司与被告刘雨萌签订直播合作协议,双方约定合作期限为一年，自2020年3月18日起至2021年3月17日，该合作期满前30日，如果双方均未提出书面解约的，本合同自动续期一年。被告在原告指定的平台及公会房间进行互联网直播，直播时长不少于208小时/月/人、不得少于26天，当日有效直播时长累计大于8小时。被告在直播平台通过演艺活动获得的收益、礼物、虚拟币、虚拟值等，原告有权先与平台进行结算，再按照双方确认的比例与被告进行结算。《合作收入结算比例确认单》约定，直播时间每天达到或超过8个小时，每月上播不少于26天，每月平台礼物总流水不低于0万星币，被告承诺向原告支付保底金额3000.00元，超出保底的部分扣除5%税金后，主播获得76%，如未完成上述计划，无保底，礼物收益扣除5%税金后，主播得80%。双方还对其他权利义务进行约定。 双方在合作协议中对违约责任的情形以及违约金的数额进行了约定，如被告擅自停止履行、解除合同、自合作以来累计2个月未达到播出时长的要求、累计被合作平台或客户投诉2次、因私自直播被平台封号累计2次等情况属于根本违约，合作协议约定此种情况下原告有权选择最高数额的违约金：1.与被告在合同期内获得的全部收入等额的违约金；2.违约金100万元；3.被告在合同期内正常履约而获得的月平均收入乘12个月的违约金。 上述协议签订后，被告在酷狗平台进行网络直播，昵称为“虎牙妹爱纯牛奶”，主播ID为1578148853。被告收到原告已支付自2020年3月份至2020年5月的直播收益共计13432.62元。2020年7月8日,被告通过微信向原告经理张鑫刚明确表示因自身原因停播。之后，被告在抖音平台(抖音号LYM0324)以昵称虎牙（十三妹）的名义进行网络直播。原告认可2020年6月份的直播收益7543.07元，因刘雨萌停播，原告未再向其发放。 庭审中，原告明确要求解除合同，被告同意解除合同。 本院认为，当事人协商一致，可以解除合同，合同解除后，尚未履行的，终止履行。本案中，原、被告均同意解除合同，故本案所涉直播合作协议及相关附件于2021年2月22日解除。本案争议焦点为：1、原、被告之间是否属于劳动合同关系；2、原告主张的违约事实是否成立及违约金数额确定。 关于是否属于劳动合同关系。第一、从本案《直播合作协议》内容来看，协议明确约定双方仅为合作关系，并非劳动或劳务等其他法律关系，被告对此明知，并按照该协议履行未提出异议。第二、协议中有关原告有权对被告的行为进行监督和提出建议，以及每月上播天数及时长等约定,是为了确保直播合作的顺利进行,并没有对被告实施具有人身隶属性的劳动管理行为，被告从事的直播活动并非原告的业务组成部分。第三、双方约定的保底收入仅是合作方式的一种保障和激励措施，并不是被告直播收入的主要来源，被告获得的直播收入，取决于其在直播平台上和演艺活动中受欢迎的程度，并根据收益情况进行利润分配，因此直播收入不是劳动法意义上的具有经济从属性的劳动报酬。综上，原、被告之间不符合劳动关系的法律特征，而是一种民事合作关系，故对被告关于双方属于劳动合同关系的答辩意见本院不予采信。 关于原告主张的违约事实及违约金数额。当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。根据查明的事实，自2020年7月开始，被告刘雨萌在酷狗平台停播后，自行转至抖音平台进行直播，其抖音号并非原告提供的账号。在《直播合作协议》未解除的情况下,被告刘雨萌又自行在抖音平台以“虎牙（十三妹）”的名义进行直播，违反了双方的合同约定，属于违约行为，原告有权要求被告刘雨萌支付违约金。因原告未提供证据证实被告违约给其造成20万元经济损失，且被告对违约金数额提出异议并要求调整，综合考虑被告刘雨萌的违约情形、收入水平、协议履行期限以及原告为被告提供平台直播付出的经济成本等因素，本院酌定被告支付原告违约金20000.00元。因被告刘雨萌对原告主张的每月直播收入数额均有异议，并明确另行主张权利，因此在本案中对尚未发放的直播收入不予一并处理，双方另行协商折抵。 依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，参照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条的规定，判决如下： 一、原告山东博龙文化传媒有限公司与被告刘雨萌签订的涉案直播合作协议及相关附件于2021年2月22日解除； 二、被告刘雨萌自判决生效之日起十日内支付原告山东博龙文化传媒有限公司违约金20000.00元； 三、驳回原告山东博龙文化传媒有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2150.00元，原告山东博龙文化传媒有限公司负担1935.00元，被告刘雨萌负担215.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审 判 员 高苗苗 二〇二一年四月二十六日 法官助理 孙娜娜 书 记 员 钱 纬