广东省佛山市三水区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0607民初949号原告：佛山市易尚大振装饰工程有限公司，住所地广东省佛山市三水区×××××××××××恒福新里程花园二区17座106、107、108、109，统一社会信用代码91440607MA4WUTH39K。法定代表人：邱大振，该公司总经理。被告：雷运新，男，1975年2月16日出生，汉族，住湖北省石首市×××××××××××，现住广东省佛山市三水区××××××××××××××，公民身份号码421××××××××××××758。原告佛山市易尚大振装饰工程有限公司（以下简称易尚大振公司）与被告雷运新装饰装修合同纠纷一案，本院于2021年2月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告易尚大振公司法定代表人邱大振、被告雷运新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。易尚大振公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款108190.33元及从起诉之日起至清偿之日止的利息（按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2.本案诉讼费用由被告承担。在审理过程中，原告将第一项诉讼请求的金额变更为114583.96元。事实与理由：2019年3月23日，原、被告签订《经济合作协议书》，约定原告作为甲方，被告作为乙方，承接甲方装饰装修工程事宜。根据协议约定事项进行结算，自负盈亏。期间，被告承接的原告的工程共计5个出现亏损，分别是保利中景花园17栋902、12栋1703，保利中韵花园16栋904、22栋3003，碧桂园云禧山28栋101，亏损金额共计114583.96元。经协商后，此金额已由我司暂行垫付。后经多次追讨，被告拒绝向原告支付垫付的款项。被告雷运新辩称，其是原告公司员工，双方不是合作关系；原告从来没有与其结算，其不清楚承接的工程有无利润。原告在诉讼中提交以下证据：1.《经济合作协议书》《星钻工程承包协议书》；2.2019年监理雷运新负责工地汇总结算；3.垫付工人工资情况说明、工程借支单；4.支出证明单、借支单、收据、送货单、费用报销单、销售单、装修材料支出明细表、辅材采购单。原告提交的上述证据中，证据1，被告对真实性、合法性无异议，本院予以确认。证据2，被告当庭表示有收到该结算表，对数额予以认可，但认为如果认定其是原告员工，则认可该欠款，如果认为双方是合作关系，则认为其不欠原告此款项。本院对此证据予以采信，至于被告是否应向原告偿还，后文另行分析。证据3、4经审查均有被告雷运新签名，有原件，本院予以确认。被告提交印有原告公司名称和被告姓名的名片及胸牌，以证明其是原告的员工。经审查，仅凭此证据不足以证实被告与原告之间存在劳动合同关系，本院确认此证据的真实性，但对证明内容不予采信。根据本院采信的证据，结合当事人陈述，本院确认以下事实：2019年3月23日，甲方北京易尚国际装饰有限责任公司三水分公司与乙方雷运新签订《经济合作协议书》，就乙方以甲方名义承接甲方装饰装修工程事宜，达成协议。协议中“一、甲方权利与义务”约定，甲方负责向培训合格的乙方提供装修工程项目，并同意乙方对其所提供之工程项目进行分包操作；甲方向乙方提供指定材料供应商及地址和品牌材料名称；甲方有权督促、检查乙方对其施工人员的劳务工资发放情况，一经发现乙方有拖欠其施工人员劳务工资现象，甲方有权停止与其的工程结算，并在结算款项中预留相应拖欠劳务工资数额的资金。“二、乙方权利与义务”中约定，乙方应向甲方提供其全部施工人员名单；乙方施工人员对外须以甲方工人身份出现；乙方在未撤出施工现场前，必须按甲方规定统一着装；乙方承揽甲方工程期间，严禁同时为其他公司工作或私接工程；乙方对承接的装修工程所用的材料必须在公司指定的材料供应点进行选材施工，等等。该协议书“五、工程结算方式”约定，甲方规定每月的8号、18号、28号为工程结算借支日，乙方承接工程施工人员如需结算或借支，需提前两天时间填写结算单或借支单，待甲方核准后方可在规定日期到甲方指定地点领取相应款项；甲方本着公平原则向乙方派发工程，乙方不得以任意理由拒绝接单；乙方承接工程向甲方承诺保障甲方收益为工程总价的33%，扣除材料支出及施工人员工钱，剩余部分即为乙方工程结算所得款项，乙方可在工程进行的中期（即泥工完工验收）向甲方提出生活费借支，借支款项为乙方预估工程结算款项的30%，剩余部分待工程竣工验收后，业主全额缴纳工程款项后，一并支付。此协议书抬头及落款处均加盖原告易尚大振公司的公章，落款处无北京易尚国际装饰有限责任公司三水分公司的公章或相关负责人签名。根据原告易尚大振公司与被告雷运新的意见，可以确认北京易尚国际装饰有限责任公司三水分公司与易尚大振公司为同一法律主体。签订上述协议书后，易尚大振公司先后将保利中景花园17栋902、12栋1703，保利中韵花园16栋904、22栋3003，碧桂园云禧山28栋101的装饰装修工程交予雷运新施工。雷运新雇请工人对这些工程进行施工。上述工程的运作模式是：易尚大振公司与房屋业主签订装饰装修合同，业主将工程款支付给易尚大振公司。易尚大振公司将相关装饰装修工程交予雷运新施工。雷运新按照其与易尚大振公司的协议书约定，向易尚大振公司指定的材料供应商购买有关材料。易尚大振公司直接向材料供应商支付材料款。雷运新雇请的木工、泥水工、水电工等工人的工资由工人填写借支单，经雷运新签名确认后，由易尚大振公司直接支付给工人。此种情形下的借支单上有的注明“工程款，结算扣除”，雷运新一般以生活费名义向易尚大振公司借支款项，上述五套房屋的装饰装修工程中，雷运新已借支款项为4000元-8000元不等。对上述五套房屋的装饰装修工程，易尚大振公司扣减其支付的材料款等款项、雷运新2019年借支的费用和其按协议享有的33%的收益后，认为雷运新需向其返还22259.96元。另外，2020年中雷运新向易尚大振公司共借支17224元，易尚大振公司尚有15100元需支付给有关材料供应商。这三项合计54583.96元。因雷运新欠付柯海兵工人工资，经劳动部门协调，由易尚大振公司向柯海兵垫付60000元工资。雷运新对易尚大振公司支付60000元工资的事实无异议，但在《垫付工人工资情况说明》上对相关内容表示异议。本院认为，原告易尚大振公司承揽相关业主所购房屋的装饰装修工程后，将这些工程交由被告雷运新负责施工，经审查双方之间签订的《经济合作协议书》的内容，明为经济合作，实为易尚大振公司将案涉工程转包给雷运新，雷运新对外以原告名义施工，双方之间形成挂靠关系。本案是《中华人民共和国民法典》施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定”，应适用《中华人民共和国合同法》及当时的相关司法解释。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；”因雷运新不具有从事装饰装修工程资质，其借用易尚大振公司名义从事案涉工程，原告易尚大振公司与被告雷运新签订的《经济合作协议书》应认定为无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”但易尚大振公司与雷运新没有另行就案涉五套房屋工程单独签订合同，根据双方认可的、由原告对案涉工程收支情况计算的汇总表可知，双方是以原告与房屋业主约定的合同报价作为转包价格的，只是在《经济合作协议书》约定了原告享有工程总价33%的收益。如果双方是合作关系，应共担风险共享利益，约定一方享有固定收益违反法律规定。而在本案双方是转包关系情形下，原告核算后认为案涉工程被告尚需返还款项，是原告将固定的工程总价的33%收益计算在内，才得出案涉工程支出款项超过其与业主之间的合同价款的结果，但约定原告享有工程总价的33%的收益，并表示就是直接在工程款中扣除该部分收益给原告，而且因《经济合作协议书》为无效合同，原告据此协议书获取固定的33%收益没有法律依据，原告诉请被告返还22259.96元本院不予支持。被告在2020年向原告借支费用17224元也是基于案涉工程借支，原告主张的尚未支付的材料款15100元属于案涉工程已经发生的费用，这些费用均为案涉工程的支出，在双方未作进一步结算的情况下，原告亦是基于其享有合同总价的33%比例的收益，而认为被告需向其返还。基于上文分析，原告此诉请没有事实和法律依据，本院不予支持。双方可对案涉工程再另行结算，如涉及工程质量问题进行维修产生费用，易尚大振公司可另行依法主张。原告垫付的60000元工人工资，因施工人员为被告雇请，被告应承担支付工人工资的责任，故此款被告应向原告偿还。被告雷运新提出其是原告易尚大振公司员工等辩解意见本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，判决如下：一、被告雷运新在本判决生效之日起十日内向原告佛山市易尚大振装饰工程有限公司支付60000元；二、驳回原告佛山市易尚大振装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取计1296元，由原告佛山市易尚大振装饰工程有限公司负担500元，被告雷运新负担796元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  乐振华二〇二一年四月二十二日书记员  劳凯欣