广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤52民终74号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司汕头中心支公司。住所地：汕头市龙湖区××××××××××。负责人：吴东升，总经理。委托诉讼代理人：覃望钊，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：刘洒海，男,1954年出生，汉族，住广东省揭阳市空港经济区××××××××××××××××。委托诉讼代理人：周海生，广东凌信律师事务所律师。委托诉讼代理人：林树萍，广东凌信律师事务所律师助理。原审被告：纪桂敏，男,1982年出生，汉族，住广东省汕头市金平区××××××××××××××××。原审被告：林妙君，女,1984年出生，汉族，住广东省揭阳市空港经济区××××××××××××××××。委托诉讼代理人：纪桂敏（系林妙君的丈夫），住广东省汕头市金平区××××××××××××××××。上诉人太平财产保险有限公司汕头中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人刘洒海及原审被告纪桂敏、林妙君机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省揭阳市榕城区人民法院（2020）粤5202民初403号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判决保险公司应赔偿刘洒海因交通事故造成损失149717.82元(相较一审判决金额相差精神损害抚慰金3000元、康复费7500元，合计10500元)。事实和理由：一审法院认定刘洒海的康复费7500元、精神损害抚慰金5000元，法律适用错误，证据不足。一、根据粤高法［2018］39号《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》（以下简称纪要）附件1《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准(试行)》关于康复费的规定，康复费根据医嘱或者司法鉴定意见确定的必然发生的费用据实计算，而医院的病历资料中并未见相关医嘱，并且刘洒海出院至庭审时已有10个月，康复费已实际发生，但未见提供相关证据证明该费用有实际产生，故该费用为非必然发生的费用，保险公司不应承担。一审法院仅依据司法鉴定意见认定康复费7500元，法律适用错误、证据不足。二、根据交警部门出具的事故责任认定书，刘洒海承担事故的次等责任，在本次事故中存在一定的过错，一审法院认定精神损害抚慰金5000元过高，加重了保险公司的赔偿责任，且根据侵权责任法相关规定，刘洒海在事故中存在一定的过错，应当承担相应过错责任，精神损害抚慰金应按2000元计算，一审法院认定精神损害抚慰金5000元，法律适用错误。综上所述，一审判决法律适用错误，证据不足，恳请二审法院查明事实作出公正裁判，维护保险公司的合法权益。刘洒海辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，保险公司的上诉不成立，请求法院驳回上诉维持原判。纪桂敏、林妙君表示其没有意见。刘洒海向一审法院起诉请求：1.判令保险公司先在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）责任范围内赔偿，超出交强险的损失由保险公司在机动车第三者责任保险（以下简称商业三者险）责任范围内赔偿，不足部分再由纪桂敏、林妙君按事故责任比例赔偿，保险公司、纪桂敏、林妙君赔偿刘洒海损失共计179956.58元(已抵除保险公司、林妙君支付医疗费19000元)，其中精神抚慰金在交强险范围内优先赔偿；2.本案诉讼费由保险公司、纪桂敏、林妙君共同承担。一审法院认定事实：2019年08月02日07时00分左右，林妙君驾驶粤U×××××号微型轿车从揭阳市空港经济区××××××往汕头市方向行驶，途经揭阳市206国道×台镇东岭村路口右转弯驶入206国道后向左变更车道时，与刘洒海驾驶的粵V*****号普通二轮摩托车发生碰撞，造成刘洒海倒地受伤和双方车辆不同程度损坏的交通事故。2019年8月15日，揭阳市公安局交通警察支队市区三大队作出第2019B0297号《交通事故认定书》，认定林妙君应负该事故的主要责任，刘洒海应负该事故的次要责任。刘洒海受伤后即送往医院救治，医生诊断为:1.双侧额叶脑挫裂伤；2.创伤性蛛网膜下腔出血；3.右侧颞顶部硬膜下血肿；4.右侧颞顶骨、颅底骨折，右侧乳突骨折并气房内、中耳鼓室积液；5.左侧肩袖(冈上肌、冈下肌、肩胛下肌肌腱)、左侧肱二头肌肌腱、喙肱韧带、盂肱上韧带、肩锁韧带损伤；6.右侧外耳道炎，右耳中重度、左耳轻度感音神经性聋；7.吸入性肺炎；8.乙肝肝硬化；9.右侧颞枕顶部头皮血肿；10.右眉弓皮肤软组织挫裂伤。刘洒海住院至2019年10月8日出院，共住院67天，处理意见：住院期间日均陪护2名。建议出院后继续休息治疗6个月。加强营养支持，定期复查、门诊随诊。刘洒海支付医疗费90688.31元，又因治疗需要院外购买人血白蛋白支付费用10748元。事故发生后，保险公司向刘洒海支付了医疗费10000元，林妙君为刘洒海垫付9000元，纪桂敏为刘洒海垫付急诊、门诊费用2350.06元医疗费（该项未计入赔偿请求）。本案在审理过程中，刘洒海申请一审法院对其伤残等级等予以鉴定，一审法院依法委托广东正理法医临床司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年6月19日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1.构成十级伤残。2.无后续治疗费；康复费7500元。3.出院后护理期23天，每天配备护理人员1名；营养期60天，建议给予营养费1200元。刘洒海支付鉴定费3910元。肇事车辆粤U×××××号微型轿车的登记车主为纪桂敏，在保险公司投保有交强险和商业三者险50万元（含不计免赔），事故发生于保险有效期限内。刘洒海户籍所在地**社区居民委员会的城乡分类代码为“122”，为城镇居民。上述事实，有刘洒海身份证、城乡分类打印件、户口簿，广东公安人口信息查询资料打印件、企业登记信息打印件、驾驶证复印件，保险单打印件，道路交通事故认定书，疾病证明、入院记录、出院记录、处方、医疗发票、鉴定发票，司法鉴定意见书、鉴定费发票及庭审笔录在卷为证。一审法院认为，本案是交通事故责任纠纷。对双方的争议分析如下：一、对于扣除非医保项目费用的合理性、必要性的争议由侵权人或保险公司承担举证责任，本案侵权人或保险公司没有证据予以佐证,故刘洒海支付的医疗费用应当予以支持。二、对于鉴定费由谁负担问题，鉴定费是为了查清刘洒海因本次交通事故造成的伤情的必要合理的费用，该费用是刘洒海的一种损失，应当由侵权人等承担。对于其他项目的赔偿，依据相关规定予以核定。刘洒海的赔偿项目有医疗费、住院伙食补助费、营养费、康复费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费依法有据，赔偿数额可依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》、纪要予以确定。1.医疗费101436.31元，有揭阳市人民医院收费票据、处方笺、发票作为依据，应予支持；2.住院伙食补助费67×100=6700元；3.营养费5000×10%=500元；4.康复费，是必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿,故按鉴定意见为7500元；5.残疾赔偿金按广东省2019年度城镇居民人均可支配收入42066元/年×14年×10%=58892.4元；6.护理费，按照诊断证明书和鉴定意见书确定为67天×2人×150元/天＋23天×1人×120元/天=22860元；7.精神损害抚慰金酌定为5000元；8.交通费30×67=2010元；9.鉴定费3910元，合计208808.71元。由保险公司在交强险的医疗费用赔偿限额10000元中赔偿刘洒海的1—3项108636.31元（医疗费、住院伙食补助费、营养费），余下部分98636.31元按责任大小确定，由保险公司承担主要责任为70%在商业三者险部分予以赔偿，数额为69045.42元（98636.31元×70%）；对赔偿项目4—9项合计100172.4元在交强险的死亡伤残赔偿限额中予以赔偿。林妙君为刘洒海垫付9000元应当依法予以抵除，经抵除后保险公司应当赔偿刘洒海的费用为160217.82元【69045.42元＋100172.4－9000元（林妙君支付）】。刘洒海请求的数额超出部分，依法予以驳回。纪桂敏为刘洒海垫付急诊、门诊费用2350.06元医疗费、林妙君为刘洒海垫付9000元可依法向承保的保险公司索赔。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》、《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定，判决：一、太平财产保险有限公司汕头中心支公司应于本判决生效之日起10日内赔偿刘洒海160217.82元；二、驳回刘洒海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3899.13元，由刘洒海负担427.67元，太平财产保险有限公司汕头中心支公司负担3471.46元，保险公司负担的诉讼费应于本判决生效后10日内向一审法院交纳。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。二审围绕上诉争议问题进行审理。关于康复费问题。纪要附件1《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》关于康复费的内容为：“根据医嘱或者司法鉴定意见确定的必然发生的费用据实计算。医嘱与司法鉴定意见不一致的，一般以鉴定意见为准。”本案医嘱虽然没有确定康复费数额，但建议刘洒海“出院后继续休息治疗，加强左肩关节功能锻炼”，司法鉴定意见评定康复费为7500元，据此可认定刘洒海出院后必然发生器官功能恢复训练所必要的康复费且该项费用数额为7500元，一审判决依据本案证据确定康复费数额符合纪要内容，并无不当，本院予以维持。保险公司没有足以反驳上述医嘱内容及鉴定意见的证据，其主张康复费为非必然发生的费用、保险公司不应承担的理由不成立，本院不予支持。关于精神损害抚慰金问题。一审判决酌定精神损害抚慰金数额为5000元，符合侵权行为所造成的后果及受诉法院所在地平均生活水平等情况，并无不当。一审判决刘洒海损失总额（包括精神损害抚慰金）超出交强险责任限额部分由赔偿义务人赔偿70%，在确定本案赔偿总额时已根据刘洒海过错程度减轻了赔偿义务人的赔偿责任，故本院对保险公司以刘洒海应当承担相应过错责任为由主张精神损害抚慰金应按2000元计算不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费63元，由太平财产保险有限公司汕头中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 卢树君审 判 员 洪如玉审 判 员 陈爱萍二〇二一年四月十四日法官助理 曾舒扬书 记 员 黄蓉珂附二审判决适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。