湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终2707号上诉人（原审原告）：罗美艳，女，1992年2月9日出生，汉族，住湖南省祁东县。委托诉讼代理人：刘益恒，湖南源真律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王琳，女，汉族，1989年12月20日出生，住南宁市青秀区。上诉人罗美艳因与被上诉人王琳劳动争议一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（2020）湘0105民初8678号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。罗美艳上诉请求：1、请求法院依法撤销湖南省长沙市开福区人民法院民事判决书（2020）湘0105民初8678号民事判决书；2、本案诉讼费用由王琳承担。事实和理由：一、王琳是长沙市开福区联播机票代理服务部聘请的员工，双方签订了劳动合同。长沙市开福区联播机票代理服务部（以下简称开福联播服务部）依法为王琳缴纳了社会保险。王琳是开福联播服务部委派到湖南联播通用航空有限公司（以下简称湖南联播公司）的工作，属于法律上的劳务派遣关系。所以认定王琳与开福联播服务部存在双重劳动关系无事实依据和法律依据。二、2020年2月至2020年4月是新冠疫情期间，疫情原因无法营业，开福联播服务部处于基本停工状态，根据《湖南省工资支付监督管理办法》第23条之规定，开福联播服务部（委托湖南联播公司）已向王琳支付停工津贴2000元，王琳自行离职。王琳辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。开福联播服务部向一审法院起诉请求：1、请求法院判决开福联播服务部仅向王琳支付2020年2月至2020年4月停工津贴4590元。2、本案诉讼费用由王琳承担。一审法院认定事实：2019年6月11日，开福联播服务部、王琳签订了书面劳动合同，合同期限自2019年6月11日至2022年6月10日止，工资为每月2000元。同日，开福联播服务部、王琳与案外人湖南联播公司订立“三方协议”约定：根据合作协议，派出王琳作为开福联播服务部代表，服从湖南联播公司统一管理、安排。派出时间自2019年6月11日起至2022年6月10日止。王琳应严格遵守湖南联播公司的规章制度。湖南联播公司每月向被告王琳支付服装费2000元、交通费2000元、租房补贴2000元、餐费补贴2000元，共计8000元。协议约定开福联播服务部为王琳缴纳社会保险费。2020年2月15日开始，湖南联播公司与开福联播服务部未再向王琳支付工资。王琳遂向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委于2020年9月3日作出长劳人仲案字（2020）第1021号裁决书，裁决湖南联播公司、开福联播服务部共同向王琳支付工资差额20952元，开福联播服务部对该裁决不服，遂诉至法院，请求判如所请。另查明，2020年4月22日，湖南联播公司向王琳出具离职证明，其上记载：王琳……已于2020年4月22日办理完离职手续，与我公司解除一切劳动关系。2020年7月2日，开福联播服务部、王琳及案外人湖南联播公司签订合同终止协议。但各方当事人均未按照该协议履行合同。一审法院认为，一、对于劳动关系的认定问题。法院已在（2020）湘0105民初8680号案件中进行了确认，开福联播服务部及湖南联播公司对王琳存在共同用工的事实。二、对于工资差额的支付问题。根据王琳2020年2月-4月工资条、微信聊天记录、合同终止协议等，法院可以确认王琳2020年2-4月应发工资为22952元，庭审中王琳自认已收到2000元，故开福联播服务部及案外人湖南联播公司还应向王琳支付工资20952元。对于开福联播服务部提出2020年2月至2020年4月新冠疫情期间，开福联播服务部没有开工，王琳也没有上班的主张，因开福联播服务部并未提供相关证据证明该公司因受疫情影响一直处于停工的状态和王琳未上班的事实，故对于开福联播服务部的该项主张，法院不予支持。综上所述，法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、驳回长沙市开福区联播机票代理服务部的诉讼请求；二、长沙市开福区联播机票代理服务部对（2020）湘0105民初8680号案件中就湖南联播通用航空有限公司对王琳应付工资差额20952元承担共同清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由长沙市开福区联播机票代理服务部负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审审理过程中，湖南省长沙市开福区人民法院作出（2020）湘0105民初8678号民事裁定书，裁定将该案民事判决书原告名称“长沙市联播机票代理服务部”补正为“长沙市开福区联播机票代理服务部”。本院经二审审理查明，开福联播服务部系个体工商户，经营者为罗美艳，开福联播服务部于2021年3月10日申请注销并办理了相关注销手续。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条之规定，企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。《中华人民共和国民法典》第五十六条第一款规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。本案中，开福联播服务部系个体工商户，其在二审诉讼期间申请注销并办理了相关手续，其注销后，其经营期间产生的债务，应由经营者承担。本院依法变更开福联播服务部的经营者罗美艳为本案当事人，并由其承继开福联播服务部的相关权利义务。根据双方的诉辩主张，本案的争议焦点为：王琳系与开福联播服务部还是湖南联播公司成立劳动关系，及开福联播服务部应否支付王琳工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第五十七条规定：“经营劳务派遣业务应当具备下列条件：（一）注册资本不得少于人民币二百万元；（二）有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施；（三）有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度；（四）法律、行政法规规定的其他条件。经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。”《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，王琳与开福联播服务部签订了书面劳动合同，王琳、开福联播服务部与案外人湖南联播公司签订三方协议，载明王琳作为开福联播服务部代表，派遣至湖南联播公司工作，服从湖南联播公司同意管理、安排。经审查，开福联播服务部系个体工商户，未获得劳动行政部门许可，不具有经营劳务派遣业务资质。虽王琳、开福联播服务部与案外人湖南联播公司签订了关于劳务派遣的三方协议，但本案应依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》来认定各方的劳动关系。本案中，王琳与开福联播服务部、湖南联播公司均符合法律法规规定的主体资格，王琳接受开福联播服务部与案外人湖南联播公司的共同管理，完成开福联播服务部与湖南联播公司共同安排的工作任务，每月由开福联播服务部与湖南联播公司分别向王琳支付工资、津补贴及缴纳社会保险费。王琳虽与开福联播服务部签订劳动关系，但湖南联播公司向王琳出具离职证明，载明王琳与湖南联播公司解除一切劳动关系，2020年7月，王琳、开福联播服务部与案外人湖南联播公司签订合同终止协议。从双方提交的证据来看，无法从王琳的劳动关系管理主体、工资支付主体、建立劳动关系时的合意等关键因素确定劳动关系归属，故本院认定开福联播服务部与案外人湖南联播公司对王琳系共同用工。关于开福联播服务部应否向王琳支付工资差额的问题。本案中，双方于2020年4月解除劳动关系，开福联播服务部未能提交证据证明公司受疫情影响停工的状态及王琳未上班的事实，应支付其2020年2月至2020年4月的工资。一审判处并无不当，但因开福联播服务部已注销，故应由罗美艳对（2020）湘0105民初8680号案件中就湖南联播通用航空有限公司对王琳应付工资差额20952元承担共同清偿责任，本院予以确认。综上所述，罗美艳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由罗美艳负担。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 孟宝慧审判员 廖雯娜二〇二一年四月二十六日法官助理尹华东书记员米洁附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。