河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0191民初5221号原告付玉虎，男，1982年9月3日出生，汉族，住河南省开封县。委托代理人李腾飞，河南有道律师事务所律师，特别授权。委托代理人程亚娟，河南有道律师事务所律师，特别授权。被告河南轩尚人力资源服务有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）正光北街28号1号楼东1单元16层1601号。统一社会信用代码：91410100MA3X9FCGXQ。法定代表人丁凯娟，董事长。委托代理人冯文涛，河南庚戌律师事务所律师，特别授权。委托代理人王雯培，河南庚戌律师事务所律师，特别授权。被告郑州地铁集团有限公司运营分公司，住所地河南省郑州市郑东新区郑开大道与京港澳高速交叉口向东500米路北（省委党校新区西侧）。统一社会信用代码：91410100573568699X。法定代表人刘宏泰，总经理。委托代理人孟进，系公司员工，代理权限：特别授权。委托代理人曾淑娟，河南荟智源策律师事务所律师，一般授权。被告河南百硕商务服务有限公司，住所地河南省郑州市金水区优胜南路26号合盛时代商务4层4E。统一社会信用代码：91410105794271426Q。法定代表人赵珂，总经理。委托代理人汪明杰，系公司员工，特别授权。原告付玉虎与被告河南轩尚人力资源服务有限公司（以下简称轩尚公司）、被告郑州地铁集团有限公司运营分公司（以下简称郑州地铁分公司）、被告河南百硕商务服务有限公司（以下简称百硕公司）劳动争议一案,本院受理后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告付玉虎的委托代理人程亚娟，被告河南轩尚人力资源服务有限公司的委托代理人王雯培，被告郑州地铁集团有限公司运营分公司的委托代理人曾淑娟、孟进，被告河南百硕商务服务有限公司的委托代理人汪明杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告请求法院判令：1、三被告支付原告辞退赔偿金13523.1元；2、三被告支付原告加班费27389.25元；3、本案诉讼费由被告承担。被告郑州地铁分公司辩称，原告是百硕公司、轩尚公司劳务派遣至郑州地铁分公司处的劳务人员，原告与郑州地铁分公司之间并不是劳动关系，郑州地铁分公司不是原告的用人单位。至于原告是否被其用人单位“辞退”，“辞退”行为是否合法，是否应获得“辞退赔偿金”及13523.1元的数额是否正确，均与郑州地铁分公司无关。郑州地铁分公司作为劳动派遣的用工主体，已履行完毕自身义务，不存在拖欠原告加班费未付的情况。原告诉请的加班费27389.25元没有事实与法律依据。被告百硕公司辩称，根据原告签字摁手印的解除劳动合同协议书可以看出，原告从我公司离职是其真实意愿的表示，原告离职之后我公司并不清楚其在职情况，故对其离职后的情况我公司不予发表意见。申请人提出的各项诉求缺乏事实依据，请法院查清事实，依法驳回原告诉请，维护被告权益。被告轩尚公司辩称，答辩人依法依约解除与被答辩人的劳动关系不存在违法情形，不应向被答辩人支付赔偿金。同时，被答辩人与答辩人之间劳动关系与事实不符。被答辩人先与百硕公司签订劳动合同，百硕公司以劳务派遣形式将其派遣至郑州地铁分公司。后因河南轩尚中标郑州地铁分公司的劳务派遣项目后，双方签订2019年劳务派遣合同，约定轩尚公司以整体打包形式将175名工作人员派遣至郑州地铁分公司，服务期为2019年7月1日至2020年5月30日。另双方又签订2020-2022年合同，约定轩尚公司向郑州地铁分公司派遣食堂人员和司机，服务期为2020年5月31日至2022年5月31日。另明确特别人员服务期限为2020年5月31日至2020年8月31日，共计3个月。此后因郑州地铁分公司食堂到期全部承包给外部公司被答辩人作为食堂人员，不愿意与新单位继续建立劳动关系并对经济补偿金有异议，于2020年8月31日合同到期后被退回轩尚公司，2020年9月拒不接受轩尚公司工作安排，2020年10月9日轩尚公司向其发出返岗通知，被答辩人拒绝。根据劳动合同约定，员工旷工三天视为严重违规行为。2020年10月16日，轩尚公司向其发出解除劳动合同的通知，并支付了被答辩人9、10月份工资并缴纳了社保。根据法律规定，轩尚公司有权与劳动者解除合同，不存在违规行为，不应支付经济赔偿金。被答辩人未实际进行加班劳动，依法不享有加班费用，如能事实证明加班，加班费也应由用工单位支付。经审理查明：2016年9月至2019年6月期间原告与被告百硕公司签订劳动合同并被派遣至被告郑州地铁分公司工作，2019年5月8日，原告与被告轩尚公司签订劳动合同书并被派遣至被告郑州地铁分公司工作。劳动合同书显示双方签订有固定期限的劳动合同，期限自2019年7月1日起至2021年7月1日止，工作内容为厨师，工作地点为郑东车辆段，第十二项，双方需要约定的其他事项第7款载明：“乙方在工作期间被用:工单位退回（且属于非乙方原因，如违纪等情况的），甲方可另行安排乙方工作任务，派往其他用工单位工作，在不低于本合同约定的正常工作时间工资，且在本合同约定的工作地点的范围内，乙方应当服从……”被告轩尚公司于2020年10月16日向原告发出解除劳动合同的通知。录音中，被告轩尚公司称返岗安排新的工作岗位，可能跟以前的工作岗位差别特别大，工资待遇肯定是最低保障。付玉虎称：“最起码不能低于原来的工资待遇”，被告轩尚公司称：“不可能……”。原告向法庭提交2019年11月至2020年10月浦发银行交易流水，经计算，原告月平均工资为4507.7元。郑州市郑东新区劳动人事争议仲裁委员会作出的郑东劳人仲案字【2020】1903号不予受理通知书。以上案件事实由郑劳人仲案字【2020】903号不予受理通知书、浦发银行交易流水、劳动合同书、录音及庭审笔录予以证明。本院认为：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，根据《劳务派遣暂行规定》第十五条第二款规定：被派遣劳动者因本规定第十二条规定被用工单位退回，劳务派遣单位重新派遣时降低劳动合同约定条件，被派遣劳动者不同意的，劳务派遣单位不得解除劳动合同。被告轩尚公司于2020年10月12日表明要派遣原告等人去新的工作岗位，但工资待遇低于之前在郑州地铁分公司的水平，工作地点不再是劳动合同签订时约定的地点，原告没有接受，随后被告轩尚公司向原告发出解除劳动合同的通知，被告轩尚公司在重新派遣劳动者时降低劳动合同约定条件，在劳动者不同意的情况下单方面解除劳动合同的行为违反了双方劳动合同和法律的规定，故被告轩尚公司应当支付给原告赔偿金。被告百硕公司与原告的合同已终止，被告郑州地铁分公司仅为用工单位，与原告并非劳动关系，因此被告百硕公司与被告郑州地铁分公司不承担支付赔偿金。关于工作年限的计算，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条载明，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者人在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位……。本案中，原告自2016年9月起至2020年8月，均于被告郑州地铁分公司后厨工作，故被告百硕公司主张原告主动提出解除劳动合同并不能视为是原告因本人原因从原用人单位到新用人单位，故应将原用人单位的工作年限合并计算到新用人单位的工作年限。庭审中，被告轩尚公司称2020年10月16日向原告发出解除劳动合同的通知，故原告在被告轩尚公司的工作年限应为4年零2个月，被告轩尚公司应向原告支付赔偿金40569.3（4507.7元*4.5*2）元。原告诉请被告支付赔偿金13523.1元在其赔偿范围内，故本院予以支持。关于原告主张的加班费，原告仅提供电子打卡的截图和视频，没有显示打卡的单位、状态和时间，并不能反映出该打卡与郑州地铁分公司、百硕公司、轩尚公司有关联性，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条、《劳务派遣暂行规定》第十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十二条之规定，判决如下：一、被告河南轩尚人力资源服务有限公司于本判决生效后十日内向原告付玉虎支付赔偿金13523.1元；二、驳回原告付玉虎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告河南轩尚人力资源服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  赵宜勇二〇二一年四月二十日书记员  何迎倩