湖南省冷水江市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1381民初1581号 原告:李瑞兰，女，汉族，1971年5月3日出生，住冷水江市，系死者谢某某之妻。 委托代理人:肖晓梅，男，汉族，1958年3月19日出生，住涟源市，系社区推荐的代理人。 原告:谢承达，男，汉族，1939年4月19日出生，住冷水江市，系死者谢某某之父。 原告:李利文，女，汉族，1947年2月24日出生，住冷水江市，系死者谢某某之母。 原告:谢霞，女，汉族，1996年12月3日出生，住冷水江市，系死者谢某某之女。 原告:谢杰，男，汉族，1999年9月3日出生，住冷水江市，系死者谢某某之子。 以上四人共同委托代理人李瑞兰，系原告谢杰、谢霞之母。 被告:湖南省煤业集团金竹山矿业有限公司，住所地冷水江市金竹中路。 法定代表人:苏七华，系该公司董事长。 委托代理人:易卫星，系该公司法制主办。 委托代理人:刘超，湖南荆剑律师事务所律师。 原告李瑞兰与被告湖南省煤业集团金竹山矿业有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年12月3日立案受理后，依法追加谢承达、李利文、谢霞、谢杰为共同原告参加诉讼，公开开庭进行了审理。原告谢承达、李利文、谢霞、谢杰的委托代理人李瑞兰（即本案原告）、原告李瑞兰的委托代理人肖晓梅，被告湖南省煤业集团金竹山矿业有限公司的委托代理人易卫星、刘超均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李瑞兰、谢承达、李利文、谢霞、谢杰诉称：原告李瑞兰的丈夫谢某某于1989年1月顶职进金竹山矿业公司三工区井下打掘进得重病二期煤工尘肺（属四级职业病），但金竹山矿业公司对重残患者重视不够，没有给谢某某进行工伤认定，也没有送医院进行职业病治疗，更没有按照《工伤保险条例》进行一年一度的复查、复检、复鉴。2007年12月26日，谢某某经《娄底市疾病预防鉴定中心》鉴定为“贰期煤工尘肺”，但被告未将该结论告诉谢某某本人及家属，谢某某仍留在矿区工作。一年后，谢某某及其父亲谢承达去被告公司人力资源部找吉院长才拿到此证件，但被告没有将谢某某的职业病当一回事，未进行工伤认定。谢某某交了300元鉴定费到三工区，当被告公司安排谢某某去省劳动社会保障厅进行鉴定时，人力资源部的领导要谢某某到下一批去鉴定。公司领导还要求谢某某继续留在矿区工作，谢某某直到因工死亡都未进行工伤认定。谢某某死亡至今已有3年多时间，被告一则未按照《工伤保险条例》的相关规定向省级人力资源和社会保障厅保险部门申报；二则未按照工伤保险待遇履行结算手续，为挽回已经失去的经济损失。故诉请判令：1.按照《工伤保险条例》第35条的规定：被告应补偿谢某某4级伤残津贴为21个月上年度职工月平均工资（5013元／月×21个月）＝105273元；2.原告李瑞兰丈夫谢某某2017年4月9日因工死亡，被告应补偿谢某某：①丧葬补助金6个月统筹地区上年度职工月平均工资计人民币（5013元／月×6个月）＝30078元；②一次性工亡补助金为上年度城镇居民人均可支配收入的20倍，计23821元×20＝476420元，本项合计506498元；3.被告应补偿供养亲属抚恤金：①儿子谢杰3.5个月（5013元／月×3.5月×30%）＝5263.65元；4.按照《工伤保险条例》第35条第（2）款的规定，被告应补偿谢喜金四级伤残一次性伤残补助金为本人工资的75%即5013元／月×75%×（9年×12个月＋4个月）＝421092元，以上合计1038126.65元。五原告在庭审中增加了一项诉讼请求即要求被告出具谢某某因工死亡的工伤认定书，并将诉讼请求中的第1项修改为一次性伤残补助金，将第4项修改为伤残津贴。 被告湖南省煤业集团金竹山矿业有限公司辩称：1.被告主体错误，程序错误。关于原告李瑞兰诉求的谢某某工亡、伤残等工伤待遇，因谢某某已加入工保，依法系工伤基金支付范围，应向省工伤保险局申报资料，由省工保依法核算发放，而不是向被告主张工伤保险待遇。谢某某2007年确诊二期煤工尘肺职业病，当时谢某某已加入省工保（2004年参保），因李瑞兰一直拒绝来公司办理申报工伤待遇的相关手续，致使被告公司一直无法办理申报谢某某职业病死亡工伤待遇手续；2.原告李瑞兰诉求谢某某工伤保险待遇没有事实和法律依据。谢某某煤工尘肺职业病未进行工伤认定，已经超过了一年的工伤认定时限，也没有进行劳动能力鉴定。现谢某某已死亡，无法启动鉴定程序；3.原告李瑞兰已经选择办理领取了谢某某非因工死亡待遇（职工基本养老保险待遇）9万多元，就不能再申报领取相关工伤待遇。根据人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）第一条“一级至四级工伤职工死亡，其近亲属同时符合领取工伤保险丧葬补助金、供养亲属抚恤金待遇和职工基本养老保险丧葬补助金、抚恤金待遇条件的，由其近亲属选择领取工伤保险或职工基本养老保险其中一种”之规定，谢某某身患二期煤工尘肺职业病，在停工留薪期满死亡，其近亲属符合领取工伤保险丧葬补助金、供养亲属抚恤金待遇（不符合领取一次性工亡补助金待遇），也符合职工基本养老保险丧葬补助金、抚恤金条件。李瑞兰选择办理了职工基本养老保险即非因工死亡待遇的，就不能再申报工伤待遇。李瑞兰不申报谢某某工伤待遇的原因，也是与本公司发生争议的实际原因，是李瑞兰认为其作为配偶应享受抚恤金，但经劳动鉴定部门鉴定，李瑞兰未丧失劳动能力，不能享受该待遇。因此，李瑞兰选择领取谢某某的职工基本养老保险即非因工死亡的待遇更高；4.谢某某职业病工伤津贴已由被告公司自2008年发放至2017年。谢某某系国有企业未纳入工伤社会统筹管理的老工伤，据湖南省实施《工伤保险条例》办法第33条之规定，老工伤纳入工伤社会统筹管理后一次性伤残补助金等不予支付。即使谢某某的近亲属对工伤津贴与一次性伤残补助金有异议，也已经超过仲裁时效和诉讼时效；5.原告要求出具的工伤认定书，不是由用人单位出具的，而是社会保险单位出具的，原告的要求不符合法律规定。综上，原告等人提起的谢某某工伤保险待遇诉请的主体、程序均错误，无法律与事实依据，且超过了仲裁时效。原告李瑞兰已选择领取了谢某某非因工死亡待遇，再诉求工伤待遇明显相互矛盾。故请求驳回原告的诉讼请求。 经审理查明：被告湖南省煤业集团金竹山矿业有限公司系湖南省工商行政管理局核准登记的有限责任公司（非自然人投资或控股的法人独资），成立于1990年4月18日，法定代表人苏七华。 原告李瑞兰的丈夫谢某某（已死亡）于1989年2月进入被告公司从事井下工作。2007年12月26日，谢某某被湖南省娄底市疾病预防控制中心诊断为贰期煤工尘肺，但谢某某未进行复查。2007年12月至2008年6月，谢某某继续在被告的井运部门工作。2008年7月至2009年6月期间，谢某某没有在被告处上班。2009年7月，谢某某又回到被告处继续工作至2011年3月。2011年4月，谢某某离开被告公司，后一直未在被告处工作。2017年4月10日，谢某某因乳酸性酸中毒在娄底市第三人民医院死亡。 被告从2008年7月起按月向谢某某发放伤残津贴至2017年4月。2008年7月发放的伤残津贴金额为822元，2008年8月、9月伤残津贴金额为480元，2008年10月至2011年6月为822元，2011年7月至2011年9月为891元，2011年10月至2011年11月为822元，2011年12月至2012年2月为1082元，2012年3月至2012年11月为1192元，2012年12月至2013年11月为1373元，2013年12月至2014年9月为1523元，2014年10月至2015年10月为1738元，2015年11月至2016年1月为1925元，2016年2月为824元，2016年3月为1334元，2016年4月至2016年11月为1925元，2016年12月至2017年3月为2064元，2017年4月为2084元。被告陈述其向谢某某发放伤残津贴的标准是将谢某某列为休养人员，按其本人工资的80%发放伤残津贴。 2017年8月24日，原告李瑞兰领取了谢某某的非因工死亡的待遇90022.3元，包括抚恤金42760元、丧葬费8552元、账户总金额38710.3元。2020年10月14日，李瑞兰就谢某某的工伤保险待遇纠纷向冷水江市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁。同日，冷水江市劳动人事争议仲裁委员会作出了冷劳人仲不字［2020］第29号不予受理通知书，决定对其仲裁申请不予受理。原告李瑞兰不服，在法定期间向本院提起诉讼。 另查明，湖南省医疗工伤生育保险管理服务局于2018年4月18日出具证明，内容为谢某某在该局参加了湖南省省直管单位职工工伤保险，缴费开始月份为2004年6月，缴费截止日期为2018年4月。湖南省社会保险服务中心于2020年10月27日出具证明，内容为谢某某为省本级工伤保险参保职工，参保时间为2004年7月至2018年5月。单位在办理谢某某死亡异动后，至今未按规定向省本级申报相关工伤保险待遇。 2019年1月25日，湖南省直劳动能力鉴定委员会出具了编号为19012506号的劳动能力鉴定结论书，鉴定意见为湖南省煤业集团金竹山矿业有限公司职工谢某某供养亲属李瑞兰依照《职工非因工伤残或因病丧失劳动能力程度鉴定标准（试行）》等标准，为未达到完全丧失劳动能力。 上述事实，有原告提交的二期煤工尘肺证、居民死亡医学证明（推断）书、居民死亡殡葬证、湖南省社会保险服务中心工伤保险事务部出具的证明、冷水江市劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书及送达回证，被告提交的湖南省医疗工伤生育保险管理服务局出具的证明、养老保险个人账户一次性支付表、谢某某工资统计表、劳动能力鉴定书等证据以及当事人陈述为证，本院予以确认。 原告提交的《2016年湖南省在岗职工月平均工资5013元》、《2016年全国居民人均可支配收入23821元》是政策性文件，并不属于法定证据。 本院认为，谢某某于1989年2月进入被告湖南煤业集团金竹山矿业有限公司工作，双方形成劳动关系。五原告主张谢某某患尘肺二期职业病系在被告公司工作中形成的，要求被告支付工伤保险待遇，故本案系工伤保险待遇纠纷。谢某某因患职业病工伤在停工留薪期满后死亡，李瑞兰作为谢某某的配偶，因谢某某死亡所应当享受的工伤保险待遇事宜向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其不服在法定期限内向本院起诉，后本院依法追加谢某某的第一顺序继承人谢承达、李利文、谢霞、谢杰作为本案原告参加诉讼。谢承达、李利文、谢霞、谢杰、李瑞兰系本案的适格民事主体。 工伤保险是指劳动者在生产工作中因意外事故或职业病致伤、致病、致残、死亡时，劳动者或其直系亲属依法所享有的社会保险。工伤保险的保险费用全部由用人单位缴纳，劳动者个人不承担缴纳费用的义务。国家强制推行工伤保险的目的在于保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险。工伤保险待遇具有强制性、非营利性、保障性和互助互济性。依照《工伤保险条例》的规定，即使没有参加工伤保险用人单位，只要职工发生工伤的，也应由该用人单位按照国家规定的工伤保险待遇项目和标准向工伤职工支付各项工伤待遇。可见，享受工伤待遇是工伤职工的法定权利，但认定是否构成工伤属于社会保险行政部门的职责，对原告要求被告出具工伤认定书的诉讼请求，于法无据，被告亦无权出具工伤认定书，故本院对该诉求不予支持。 根据《工伤保险条例》第十七条第一、二款的规定，申请工伤认定，对受伤职工来说是权利，工伤职工可以行使也可以放弃，但工伤职工放弃这种权利并不意味着该受伤职工工伤待遇权益的绝对丧失。申请工伤认定，对用人单位来说是权利，更是义务，如果用人单位在其职工受伤后不积极履行这项义务，最终导致申请工伤认定超过时限，那么由此引发的后果和责任只能由用人单位承担。劳动者享受劳动保护和因工受伤享受工伤待遇是宪法及劳动法律法规规定的基本权利，在工伤职工主张工伤待遇的诉讼请求下，最终只能由用人单位另行赔付受伤职工应当享受工伤待遇的各项费用。故对于被告辩称的原告应向省工伤保险局主张权利，本院不予采信。 享受工伤待遇不以行政程序工伤认定为必然前提。本案中，谢某某和被告湖南省煤业集团金竹山矿业有限公司均未在法定时限内提出工伤认定申请，但这只是不再适用工伤认定的行政程序，并不能因此剥夺谢某某作为劳动者应当享有和获得工伤赔偿的法定权益。谢某某与被告湖南省煤业集团金竹山矿业有限公司存在劳动关系，谢某某作为该煤矿的职工，其在从事井下采掘作业过程中患上尘肺病，确系因工造成的职业病，显然属工伤范围，谢某某依法应当享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第十七条“职工发生事故伤害或者按职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日起或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保障行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日起或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担”的规定，被告湖南省煤业集团金竹山矿业有限公司作为用人单位负有支付谢某某工伤待遇各项费用的法定义务。该公司已从2008年7月起按月向谢某某支付伤残津贴至2017年4月，现原告要求被告支付421092元伤残津贴的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。 根据《湖南省实施办法》第三十九条规定，本办法所称“老工伤人员”，是指国有、集体企业在工伤保险社会统筹管理以前确认为工伤或者因工患职业病，仍由企业或者主管部门支付工伤待遇的在职工伤人员、退休退养工伤人员、工亡人员的供养亲属，不包括与原企业解除、终止了劳动关系或终止了工伤待遇关系的工伤人员和已经享受了一次性工伤保险待遇、抚恤待遇的工伤人员、供养亲属。谢某某于2004年参加工伤保险并于2007年12月26日确诊为职业病，被告辩称谢某某的伤是“老工伤”，没有事实和法律依据，本院不予支持。 根据《工伤保险条例》第三十九条之规定，职工因工死亡，其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金：（一）丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资；（二）供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月40%，其他亲属每人每月30%，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围由国务院社会保险行政部门规定；（三）一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的，其近亲属享受本条第一款规定的待遇。一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，其近亲属可以享受本条第一款第（一）项、第（二）项规定的待遇。本案中，谢某某在2007年12月26日确诊为职业病，其于2017年4月10日死亡，已明显超过法定的停工留薪期，可认定停工留薪期届满之后死亡。因此，谢某某的工伤保险待遇包括丧葬补助金、供养亲属抚恤金，不包括一次性工亡补助金。谢某某供养亲属李瑞兰未达到完全丧失劳动能力，不符合领取供养亲属抚恤金的条件，故被告未支付原告李瑞兰的配偶抚恤金待遇并无不当。 根据《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》第一条“一级至四级工伤职工死亡，其近亲属同时符合领取工伤保险丧葬补助金、供养亲属抚恤金待遇和职工基本养老保险丧葬补助金、抚恤金待遇条件的，由其近亲属选择领取工伤保险或职工基本养老保险其中一种”之规定，原告已经选择办理领取了谢某某非因工死亡待遇（职工基本养老保险待遇）90022.3元，那么原告就不能再申报领取工伤保险。故对原告提出的诉讼请求“被告应补偿谢某某：①丧葬补助金6个月统筹地区上年度职工月平均工资计人民币（5013元／月×6个月）＝30078元；②一次性工亡补助金为上年度城镇居民人均可支配收入的20倍，计23821元×20＝476420元，本项合计506498元”，本院不予支持。 谢某某在被告湖南省煤业集团金竹山矿业有限公司处工作时被鉴定为患二期煤工尘肺，但谢某某一直未进行劳动能力鉴定，现谢某某已经死亡，已经无法进行劳动能力鉴定。二期煤工尘肺的伤残等级的评定与肺功能损害程度、是否合并××、是否伴有低氧血症等因素有关，可被评定为四级及以上伤残。因被告已按照三级伤残标准即按月工资的80%向谢某某按月发放伤残津贴，故本院酌情认定按照三级伤残计算谢某某的工伤待遇。谢某某被诊断为职业病的时间为2007年12月26日，根据《工伤保险条例》（2004）（国务院令第375号）第三十三条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为24个月的本人工资，二级伤残为22个月的本人工资，三级伤残为20个月的本人工资，四级伤残为18个月的本人工资”的规定，三级伤残的一次性伤残补助金为20个月的本人工资。因原被告双方均未提交谢某某在受伤前12个月的月平均工资，故本院以湖南省2006年度在岗职工平均工资1487元／月计算谢某某受伤前12个月的本人工资，其一次性伤残补助金计算为1487元／月×20个月＝29740元。被告辩称本案超过仲裁和诉讼时效的规定。本院认为，被告按月给谢某某发放伤残津贴至2017年，且2019年李瑞兰进行了劳动能力鉴定，这说明原告没有放弃权利的主张，故对被告的辩称不予采信。 综上所述，依据《工伤保险条例》（2004）（国务院令第375号）第三十三条，《工伤保险条例》（2011）（国务院令第586号）第十七条，《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》第一条，《湖南省实施办法》第三十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、限被告湖南省煤业集团金竹山矿业有限公司于本判决生效之日起七日内向原告谢承达、李利文、李瑞兰、谢霞、谢杰支付谢某某的一次性伤残补助金29740元（1487元／月×20个月）； 二、驳回原告谢承达、李利文、李瑞兰、谢霞、谢杰的其余诉讼请求。 本案案件受理费10元，予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数递交副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。 审判员  姜颖娴 二〇二一年四月二十二日 法官助理王娟 书记员李燕妮