湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘06民终671号上诉人（原审原告）：张群芳，男，1967年11月23日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：易利，湖南弘一律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区琵琶王路与青年路交汇处缤纷年华商住楼一、三楼，统一社会信用代码91430600886106508D。负责人：何朝晖，总经理。委托诉讼代理人：张蹈，湖南惠风律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛懿鹏，湖南湘杰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王志，男，1994年5月21日出生，汉族，户籍地浙江省天台县，现住湖南省岳阳市君山区。上诉人张群芳、中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称平安财险岳阳支公司）因与被上诉人王志机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市君山区人民法院（2020）湘0611民初1118号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭，因各方当事人没有提出新的事实、证据或者理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张群芳上诉请求:1、撤销一审判决，改判赔偿义务人赔偿其损失359480.27元；2、判令本案全部诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一审法院对本案交通事故责任划分认定错误，上诉人不应承担事故次要责任。1、[2020]重认字00504-1号交通事故重新认定书的作出程序违法，不应作为本案责任认定的依据。从时间看，交通事故认定书于2020年5月22日作出，且经王志签字后双方无异议，由交警当场送达。本案中，在未查实王志是否在规定期限内申请复核的情况下，假设王志已在规定期限内，也就是自5月25日之前，岳阳市公安局交警支队就已受理该复核申请，但根据《道路交通事故处理程序规定》第七十四条规定“上一级公安机关交通管理部门自受理复核申请之日起三十日内，对下列内容进行审查，并作出复核结论”，本案岳阳市交警支队于6月29日才作出复核结论，该复核结论作出已违反法定程序。根据《道路交通事故处理程序规定》第七十九条规定，上一级公安机关管理部门作出责令重新调查、认定的复核结论后，原办案单位应当在十日内依照本规定重新调查，重新作出道路交通事故认定，撤销原道路交通事故认定书或者原道路交通事故证明。而本案中，君山交警大队交通事故重新认定书作出的时间为7月14日，该重新认定书作出期限已严重超出法定程序，故交通事故重新认定书作出时限违法。2、交通事故重新认定书认定内容违法。首先，重新认定书中第四点“原认定程序不合法，决定予以撤销”，但该份重新认定书并未说明原认定程序存在违法的情形，却直接予以撤销，其内容认定没有事实和法律依据。其次，该份重新认定书是经君山交警支队专家集体研究后作出，依据《道路交通事故处理工作规范》第一百零一条，与案件具有利害关系的人员、原办案单位人员，不得担任复核委员会成员。但本案中，讨论并重新作出该份重新认定书的委员会成员却是作出原交通事故认定书的两位交警，其作出的程序明显违法，且同一事故中在王志对交通事故不存在异议的情况下，同样的办案人员不应当作出两份不一致的事故认定书，其作出的结论本身存在矛盾或未能客观反映事实。最后，该份重新认定书告知栏一处明确载明当事人可以提出书面复核申请，而上诉人提出复核申请时，却又被君山交警大队作出一份《补充说明》驳回，由此可以看出该份重新认定书漏洞百出。该份重新认定书内容存在严重违法，也未向当事人说明原交通事故认定书程序违法的缘由，故不应成为本案的责任划分的依据。3、第一次事故认定书认定事实清楚，证据确实充分，判定责任准确，上诉人在此事故中不应承担责任。对交通事故责任认定应明确违法行为与事故的发生是否有因果关系。本案中，张群芳驾驶摩托车在辅道上正常直行行驶，王志驾驶左转驶入辅道，才造成事故发生，上诉人并无任何过错，虽然摩托车驾驶人存在未戴安全头盔的行为，但根据相关理论以及司法实践可知，该行为与事故发生并无法律上或事实上的因果关系，换言之，上诉人戴不戴头盔与本案交通事故的发生并无任何关联关系，交通部门以此为由认定摩托车驾驶人需承担次要责任，未免有失公平。且原事故认定书认定事实清楚，证据确实充分适用法律正确，责任划分合情合理，程序合法，却被重新事故认定书以程序违法为由撤销，明显不符合常理。根据《道路交通事故处理程序规定》第七十六条第三款规定，上一级公安机关交通管理部门认为原道路交通事故认定有下列情况之一的，应当作出责令原办案单位重新调查、认定的复核结论：（一）事实不清的；（二）主要证据不足的；（三）适用法律错误的；（四）责任划分不公正的；（五）调查及认定违反法定程序可能影响道路交通事故认定的。本案中，并未出现以上五种情形，故该复核后作出的交通事故认定书缺乏法律依据，不应采信，本案交通事故责任应以原交通事故认定书为准。平安财险岳阳支公司针对张群芳的上诉请求辩称，同上诉意见一致。平安财险岳阳支公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判保险公司在一审基础上减少承担35037元；2、判令诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决对张群芳的误工费认定不当。张群芳没有提交其因事故伤休期间的工资银行流水，应当推定在伤休期间其单位没有停发或少发工资，不应计算误工费。张群芳没有提交其事故发生前三年平均收入的证据材料，依法应参照湖南省2019年城镇私营单位服务业39552元每年的标准计算误工费。2、王志负事故主要责任，且对方为机动车，保险公司应在商业三者险限额内承担不超过70%的赔偿责任。则保险公司对张群芳损失超过交强险的部分，保险公司承担不超过70%的赔偿责任。张群芳针对平安财险岳阳支公司的上诉请求辩称，受害人的伤情均与未戴安全帽无关，不存在扩大损失的情况，一审认定的事故责任错误。王志针对张群芳、平安财险岳阳支公司的上诉请求均未发表答辩意见。张群芳向一审法院起诉请求：1、判令赔偿义务人共同赔偿其损失共计359286.27元；2、判令平安财险岳阳支公司在交强险和商业三者险承保范围内优先向张群芳承担赔付责任，并优先承担精神损害抚慰金；3、判令赔偿义务人共同承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实，2020年5月4日15时06分，王志驾驶湘ＦＥ××××号小型轿车在Ｇ240线君山区××庄路段由东往南左转进入辅道时，与辅道内由西往东张群芳驾驶的无牌两轮摩托车（载刘建新）相撞，造成张群芳、刘建新受伤和两车受损的交通事故。2020年5月22日，岳阳市××队××队适用简易程序作出《道路交通事故认定书》，认定：王志负事故全部责任，张群芳、刘建新无责任。王志对事故认定不服，书面向支队提出复核申请。岳阳市公安局交通警察支队于2020年6月29日交通事故认定复核结论：经调查审核，支队道路交通事故处理专家组集体研究后认为，原认定程序不合法，决定予以撤销，限十日内重新调查认定。2020年6月29日。岳阳市公安局交通警察支队道路交通事故重新认定书认定：王志驾驶湘ＦＥ××××号小型轿车进出道路未让行，未确保安全，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第四十四条之规定，负此次事故的主要责任。张群芳驾驶未登记的无牌两轮摩托车上道路行驶，驾乘人员未戴安全头盔、未确保安全，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第二十二条第一款、第五十一条之规定，负此次事故的次要责任，刘建新在此次事故中无责任。张群芳对道路交通事故重新认定书不服，申请复议，岳阳市××队××队认为：同一事故的复核以一次为限，无再次复核的法律依据，决定不予受理。2020年7月21日，岳阳市××队××队出具补充说明，原道路交通事故责任认定书予以撤销。事故发生后，张群芳被送往湖南省岳阳市××人民医院治疗，住院86天，花费住院医药费79555.2元，门诊费861.25元，救护车费194元，共计80610.45元，其中：王志支付医药费5000元，救护车费194元。张群芳伤情经岳阳市金盾司法鉴定所鉴定，得出结论：张群芳外伤致左肺挫伤,行左肺楔形切除术后,评定为九级伤残;左侧锁骨、肩胛骨粉碎性骨折切开复位钢板内固定术后,遗留左肩关节功能丧失41.73%,评定为十级伤残;建议自受伤之日起休息180天,住院期间护理1人,营养90天;后期取内固定物加休20天,护理1人;预计后段医疗费13000元（含手术取多处内固定费用）。事故车辆湘ＦＥ××××号小型轿车在平安财险岳阳支公司投保了交强险、责任限额为100万元的商业三者险及不计免赔。平安财险岳阳支公司已先行支付7万元至张群芳个人账户。另查明，张群芳为岳阳金泓燃气发展有限公司运转部员工，月工资4500元。张群芳有五个兄弟姐妹。母亲孟保秀，1943年4月22日出生，现年满77周岁。刘建新是张群芳的妹夫。一审法院认为，公民享有生命健康权。张群芳在交通事故中受到损害，依法享有请求侵权人赔偿损失的权利。交警对本次事故出具的《道路交通事故重新认定书》，认定王志负事故的主要责任、张群芳负事故的次要责任。因此，应由王志、张群芳承担相应的民事责任，因王志驾驶的车辆在平安财险岳阳支公司处投保了交强险、保额为100万元的商业三者险及不计免赔，故平安财险岳阳支公司应在保险限额范围内对张群芳的经济损失承担直接赔付责任。张群芳的经济损失如下：1、医疗费93610.45元（79555.2元住院费＋861.25元门诊费＋194元救护车费用＋13000元后期医疗费）。2、精神损害抚慰金酌定10500元。3、关于误工费，张群芳误工标准4500元／月，误工期180天，有事实与法律依据，予以采信，故误工费确认为27000元（4500元／月÷30天／月×180天）。4、护理费19404.1元［66816元／年÷365天／年×（86＋20）天）］。5、交通费860元。6、住院伙食补助费5160元。7、营养费2700元。8、残疾赔偿金183273.2元。9、被扶养人生活费6192.52元。10、鉴定费2200元。以上合计为350900.27元。具体的赔偿方案。（1）交强险部分的赔偿。伤残赔偿项共计247229.82元；医疗赔偿项共计101470.45元。本起事故系多人受伤，交强险限额按比例分配，平安财险岳阳支公司在医疗费项目限额内赔偿张群芳损失6275.4元，在交强险伤残赔偿项目限额内赔偿张群芳损失50056.94元，共56332.34元。（2）商业三者险部分的赔偿。根据保险合同约定，医疗费应按国家基本医疗保险标准核定损失，岳阳市百信司法鉴定所对张群芳因2020年5月4日交通事故受伤后,在岳阳市二人民医院住院的各项医疗费总计79555.2元,通过逐项审核后确认:属于非医保项目共计19137.39元。鉴定费系查明案情的必要开支，平安财险岳阳支公司要求不承担本案鉴定费不符合法律规定，不予采纳。故本案交强险之外的损失为275430.54元［350900.27元（总损失）-56332.34元（交强险内赔付）-19137.39元（非医保用药的部分）］，则按过错责任分担，张群芳负事故次要责任承担20%即55086.11元（275430.54元×20%），王志负事故主要责任承担80%即220344.43元（275430.54元×80%），根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应先由承保商业三者险的保险公司先行赔偿，故平安财险岳阳支公司在商业三者险内承担220344.43元。综合（1）（2）因平安财险岳阳支公司先行赔偿张群芳损失70000元，故平安财险岳阳支公司还应赔偿张群芳损失206676.77元［56332.34元（交强险）＋220344.43元（商业三者险）-70000元（先行支付）］。（3）非医保费用19137.39元，依保险合同约定平安财险岳阳支公司不予承担，则按过错责任承担，张群芳负事故次要责任承担20%即3827.48元（19137.39元×20%），王志负事故的主要责任承担80%即15309.91元（19137.39元×80%），因王志先行支付了张群芳医药费5000元，救护车费用194元，故王志赔偿张群芳损失10115.91元（15309.91元-5194元）。诉讼费，依据保险合同约定，平安财险岳阳支公司不予承担。判决：一、平安财险岳阳支公司赔偿张群芳各项损失206676.77元;二、王志赔偿张群芳损失10115.91元；三、驳回张群芳的其他诉讼请求。上述赔偿款限在判决生效后十日内一次性付清；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6644.88元，减半收取3322.44元，由张群芳负担664.49元，王志负担2657.95元。本案二审审理期间，当事人没有提交新证据。对一审查明的相关事实，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一、道路交通事故重新认定书应否予以采信；二、事故责任的划分是否恰当；三、一审法院对张群芳误工费的认定是否正确。关于焦点一、本案中，张群芳对岳阳市××队××队作出的岳市公交（君）字［2020］重认字00504-1号道路交通事故重新认定书中的责任认定有异议，应认定其无责。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外”的规定，该事故责任认定已经过复核程序，且张群芳未提交相关证据证明该事故责任认定程序违法、所依据的事实不足；另外，张群芳驾驶未登记的无牌摩托车上路行驶，其行为本身已违反《中华人民共和国道路交通安全法》第八条的强制性规定，在此次事故中负有过错，故岳阳市××队××队作出张群芳负事故次要责任的认定，事实认定清楚、适用法律正确，一审法院依法予以采纳并无不当。关于焦点二、一审法院考虑到张群芳未佩戴安全头盔不是导致事故发生的根本原因，故根据过错责任酌情认定张群芳应负事故20%的责任，较为客观公正地平衡了各方利益，并无明显不妥，应予维持。关于焦点三、一审时张群芳已提交证明材料一份及误工证明，可证明其事故发生前为岳阳金泓燃气发展有限公司正式员工以及其因涉案事故导致实际收入减少的情况。因此，一审法院以此为依据认定张群芳的误工损失并无不当。综上所述，张群芳、平安财险岳阳支公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，处理结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2295元，由张群芳负担1620元，其多预交的5072.2元予以退还；中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司负担675元。本判决为终审判决。审判长  袁小文审判员  吴圣岩审判员  苏 洁二〇二一年四月十五日书记员  陈 琼