安徽省太和县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖1222民初14号 原告：太和县森宇建筑机械租赁有限公司，住所地安徽省太和县双浮镇镇政府南小东庄68号。统一社会信用代码91341222336706664A。 法定代表人：廉侠，该公司董事长。 委托诉讼代理人：凡勇，该公司员工。 被告：邱爱国，男，1956年11月13日出生，汉族，住安徽省太和县。 委托诉讼代理人：李艳华，女，1965年7月29日生，汉族，住安徽省太和县。 被告：阜阳市西湖旅游有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州南路东方花园六楼。统一社会信用代码913412007448532413。 法定代表人：张超波，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：钱令青，安徽淮都律师事务所律师。 原告太和县森宇建筑机械租赁有限公司诉被告邱爱国、阜阳市西湖旅游有限公司的建设工程合同纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，作出（2019）皖1222民初8086号民事判决，判决一、被告邱爱国于本判决生效之日起十五日内偿还原告本金115万元及利息（自2018年6月10日至清偿之日，按照月利率2%计算）；二、被告阜阳市西湖旅游有限公司对上述债务承担连带清偿责任。案件受理费15150元，诉讼保全费5000元，合计20150元，由二被告负担。宣判后，被告阜阳市西湖旅游有限公司不服，在法定期限内提出上诉。安徽省阜阳市中级人民法院以原判决认定基本事实不清为由，于2020年11月7日作出（2020）皖12民终3635号民事裁定，裁定：撤销原判决，发回重审。本院于2021年1月4日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告太和县森宇建筑机械租赁有限公司委托诉讼代理人凡勇、被告邱爱国及其委托诉讼代理人李艳华、被告阜阳市西湖旅游有限公司的委托诉讼代理人钱令青均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告太和县森宇建筑机械租赁有限公司诉讼请求：1、被告邱爱国偿还原告借款115万元及利息（利息自2018年7月10日起按照月利息2%计算至借款还清之日）；2、被告阜阳市西湖旅游有限公司对上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费、保全费等由被告承担。事实与理由：2018年6月10日原告及原告员工凡勇、王淑杰与太和县众益农林生态观光园置业有限公司及法人代表邱爱国签订了土方工程承包合同。同时，被告邱爱国要求原告支付合同保证金115万元。原告应邱爱国要求，于2018年6月11日通过王淑杰账户将合同保证金50万元转入*宇账户，2018年6月26日通过王淑杰账号转入李*荣账户合同保证金15万元，2019年8月3日通过王淑杰转入邱爱国账户合同保证金50万元，合计115万元。太和县众益农林生态观光园置业有限公司财务出具相应合同保证金收据。后因被告的原因导致签订的土方工程承包合同无法履行。经多次催要，被告邱爱国仍迟迟未予返还。后被告邱爱国与原告协商，将履约保证金115万元转为个人借款，约定月息2分，保证偿还，否则承担违约金，并由阜阳市西湖旅游有限公司作为担保人向原告出具了借条。被告自出具借条后至今，仍未偿还原告此款项。综上，被告邱爱国愿意承担原告公司的合同保证金，并自愿将此保证金转化为其个人借款，并向原告出具借条，系原告的真实意思表示，合法有效，并且约定利息，形成民间借贷关系，被告阜阳市西湖旅游有限公司作为该笔借款的担保人，应对该笔债务承担连带清偿责任。 被告邱爱国辩称，115万元的工程保证金转化成阜阳市西湖旅游有限公司的借款，由公司提供担保，并有担保手续。其代表公司，于2020年12月17日转给原告代理人凡勇20万元，于最近几天又转给凡勇10万元。 被告阜阳市西湖旅游有限公司辩称，一、本案系建设工程施工合同纠纷，不属于民间借贷纠纷。二、借条中加盖的“阜阳市西湖旅游有限公司”的印章非答辩人公司使用的印章，不应对答辩人产生法律效力。答辩人申请对印章的真实性依法申请司法鉴定。三、两被答辩人存在恶意串通，损害答辩人利益的嫌疑。本案中，涉案合同的签订时间为2018年6月10日，森宇公司支付保证金的时间为2018年6月11日转款50万元，2018年6月26日转款15万元、2018年8月3日转款50万元，而借条出具的时间为2018年7月10日，明显具有恶意串通，损害答辩人利益的嫌疑。根据合同法的相关规定，涉案借条应为无效协议。四、案涉担保合同无效，答辩人不应当承担担保责任。邱爱国未经股东会决议，擅自以西湖旅游公司名义为其个人借款提供担保，构成越权代表行为。太和县森宇公司在签订担保合同时未要求邱爱国提供股东会决议，为非善意相对人，故涉案借条中的担保无效，西湖旅游公司不应当承担责任。邱爱国已认可偿还了30万元，在本案判决中应予以扣除。 本院认定事实如下，2018年6月10日，太和县众益农林生态观光园置业有限公司（以下简称众益农林置业公司）与原告太和县森宇建筑机械租赁有限公司（以下简称森宇机械租赁公司）签订土方工程承包合同。森宇机械租赁公司通王淑杰的账户分别于2018年6月11日、2018年6月26日、2018年8月3日转账给众益农林置业公司合同履约保证金，共计115万元。众益农林置业公司向森宇机械租赁公司出具收据。该土方工程承包合同未履行。邱爱国出具一份“借条”，该借条载明“我叫邱爱国，2018年6月10日因我所有的太和县众益农林生态观光园置业有限公司与太和县森宇建筑机械租赁有限公司，凡勇及王淑杰签订了土方承包合同，太和县森宇建筑机械租赁有限公司、凡勇及王淑杰向我支付了工程保证金115万元，因为我原因合同无法履行，现暂时无钱退还，特经双方自愿协商认可，此115万元作为借款偿还，月息按照2分，保证偿还，否则愿意承担3%违约金。2018年7月10日。”该借条借款人处有邱爱国签字，担保人处有“阜阳市西湖旅游有限公司”字样印章。 另查明，众益农林置业的法定代表人为邱爱国。阜阳市西湖旅游有限公司成立于1993年8月18日，邱爱国在该公司成立之时为该公司的法定代表人。在国家企业信用信息公示系统显示，该公司的股东为张超波、邱爱国。2019年9月3日，经核准登记，公司的法定代表人变更为张超波。 在法庭调查过程中，森宇机械租赁公司陈述其分别于2020年12月17日、2021年1月15日收到邱爱国返还本金20万元、10万元。 本院认为，太和县众益农林生态观光园置业有限公司与太和县森宇建筑机械租赁有限公司签订的工程承包合同，因众益农林置业公司法定代表人邱爱国原因未履行。众益农林置业公司收到的115万元合同履约保证金应予返还森宇机械租赁公司。经太和县森宇建筑机械租赁有限公司同意，该笔债务转为其与邱爱国之间的债务。森宇机械租赁公司认可邱爱国于2020年12月17日、2021年1月15日返还本金20万元、本金10万元，故邱爱国尚欠森宇机械租赁公司85万元本金及利息。该事实有土方工程合同、王淑杰转账记录、众益农林置业公司出具的三份收据、邱爱国出具的借条、银行转账记录、王淑杰出具的收条、当事人陈述予以证实。 《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。邱爱国在借条的担保人处加盖阜阳市西湖旅游有限公司印章，未经过股东会议，其行为为越权代表。森宇机械租赁公司在庭审过程中陈述未向邱爱国询问股东情况，邱爱国亦未出示股东决议，森宇机械租赁公司未尽到审慎义务，非善意相对人。森宇机械租赁公司要求阜阳市西湖旅游有限公司承担担保责任，于法无据，本院不予支持。 被告邱爱国提出了借款人为阜阳市西湖旅游有限公司的辩解，借条中载明“我叫邱爱国”，其在借款人处签字；同时其未提供证据证明该款用于阜阳市西湖旅游有限公司经营，其此节辩解因证据不足，本院不予采纳。 被告阜阳市西湖旅游有限公司答辩过程中提起对印章的真伪申请司法鉴定，该公司未在举证时限内提交关于印章的真伪司法鉴定申请书。故对其鉴定申请，本院不予准许。 依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第九十一条，《中华人民共和国合同法》第八十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年6月23日最高人民法院审判委员会通过）第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年12月23日最高人民法院审判委员会第1823次会议通过）第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告邱爱国于本判决生效之日起十日内支付原告太和县森宇建筑机械租赁有限公司本金850000元及利息（2018年7月10日至2020年8月19日期间的利息，以115万元为基数以年利息24%计算；2020年8月20日至2020年12月17日期间的利息，以115万元为基数以年利息15.4%计算； 2020年12月18日至2021年1月15日期间的利息，以95万元为基数以年利息15.4%计算；2021年1月16日之后的利息，以85万元为基数以年利息15.4%算至清偿为止）； 二、驳回原告太和县森宇建筑机械租赁有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15150元，保全费5000元，合计20150元，由被告邱爱国负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判长 刘 敏 审判员 陈修宏 审判员 徐功法 二〇二一年四月二十八日 书记员 范 宁