河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫15民再39号再审申请人(一审原告、二审上诉人)：赵灵灵，女，1988年8月12日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。委托诉讼代理人：李粲，河南译达律师事务所律师。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：河南绿达山茶油股份有限公司。住所地：河南省新县城关金兰湾大道。法定代表人：汪鹏程,该公司董事长。委托诉讼代理人：叶庆林、曾亮，系该公司员工。再审申请人赵灵灵因与被申请人河南绿达山茶油股份有限公司（以下简称“绿达公司”）劳动争议纠纷一案，不服河南省信阳市中级人民法院（2020）豫15民终629号民事判决，向河南省高级人民法院申请再审。河南省高级人民法院于2020年12月21日作出（2020）豫民申7877号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人赵灵灵的委托诉讼代理人李粲，被申请人绿达公司的委托诉讼代理人叶庆林、曾亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵灵灵再审请求：1、撤销原审判决，依法改判或者发回重审，判定被申请人赔偿申请人经济补偿金33000元；2、判定被申请人承担一审、二审、再审诉讼费。事实与理由:一审、二审法院判决严重偏袒被申请人公司，申请人在起诉时称，解除劳动关系的原因为未按时支付工资及未缴纳试用期内的社保，而一审及二审法院仅对未按时支付工资的事宜进行审理，判决书只字不提被上诉人未缴纳试用期内的社保的事实，且在一审及二审开庭过程中，申请人明确提出了未缴纳社保的情形，审理法院也要求被申请人将缴纳试用期内社保的证据于开庭的第二日提交，逾期未提交的被上诉人承担不利后果，该事实有一审庭审笔录及二审庭审笔录予以证明。被申请人一直未提交该证据，一审法院却对此置之不理，反而驳回了上诉人的上诉请求，二审法院在判决认定中也只字未提。绿达公司辩称：1、赵灵灵要求经济补偿金的理由不能成立，其诉讼请求依法不应支持。答辩人于2019年8月26日收到被答辩人赵灵灵邮寄的《解除劳动关系告知书》，“我于2017年10月9日起在你单位工作至今，从事策划工作，但经我多次催要你单位仍不发放所欠的工资。故根据我国法律的规定，为保障我的合法权益，特发此告知书，告知你单位于今日起，解除你我双方的劳动关系”，显然，被答辩人赵灵灵依据的是法律规定的“未及时足额支付劳动报酬的”之规定解除劳动关系，而并非以其所谓的试用期未缴纳保险费为由。原审已经查明答辩人已经足额发放了被答辩人赵灵灵的工资，不构成故意欠薪，即赵灵灵依据的法律规定的要求支付经济补偿金的理由不能成立，其诉讼请求没有事实和法律依据，依法不应支持。2、本案一审、二审适用法律正确，判决公平公正。赵灵灵向一审法院起诉请求：1、请求确认原告与被告的劳动关系于2019年8月22日已经解除；2、请求被告赔偿解除劳动关系的经济补偿金33000元；3、请求被告赔偿未缴纳的社保五个月4494元。一审法院查明：原告于2017年10月9日到被告处工作，期间签订了三份劳动合同，分别是2017年10月9日至2018年10月8日，2018年1月1日至2018年12月31日，2019年1月1日至2019年12月31日，其中2017年和2018年两份合同显示原告工作岗位为绿达郑州营销中心策划工作，2019年合同中显示原告工作岗位为行政部门工作，工资是按月发放，每月是11000元左右。2019年8月22日上午7点59分，被告通过微信以公司经营亏损的实际情况为由，向原告发出了调整工作地点的通知，要求原告由郑州营销中心调整至公司办公室，考勤地点由郑州调整至新县，并要求原告3日内到岗。被告于8月22日和8月24日分别发放6月、7月的工资，由于原告欠被告单位债务17719.21元，双方协商一致，8月份的工资从债务中抵扣。2019年8月22日下午15点52分，原告通过ＥＭＳ中国邮政速递物流向被中请人邮寄了《解除劳动关系告知书》，收件人为原法人熊维政，由于被告公司法人变更为汪鹏程，ＥＭＳ中国邮政速递物流投递员将原告邮寄的《解除劳动关系告知书》送达至解放路××号，非原告邮寄地址新县金兰湾大道河南绿达山茶油股份有限公司，且8月24日、8月25日为双休日，致《解除劳动关系告知书》被告于8月26日签收。2019年8月26日原告以拖欠工资为由向新县劳动人事争议仲裁委员会提交了劳动仲裁申请书，请求一、请求确认双方的劳动关系于2019年8月22日已经解除；二、请求支付欠下的2个月22天的工资51204元；三、请求赔偿解除劳动关系的经济补偿金33000元；四、请求被告赔偿未缴纳的社保五个月4494元。新县劳动人事争议仲裁委员会以原告在申请仲裁前被告已支付结清了8月以前的工资，原告未依照法律法规和双方约定提前三十日书面申请解除劳动关系，及《中华人民共和国劳动法》第一百条规定的理由，裁决驳回原告的仲裁请求。原告在被告未收到《解除劳动关系告知书》之前，在没办理交接手续的情况下，于2019年8月22日至8月30日离岗，8月22日打卡记录中显示上班缺卡，8月23日开始就没有打卡，考勤记录中显示旷工状态。8月26日、8月30日被告两次向原告发出了办理业务交接的通知，原告与被告委派电商部刘和望于8月31日上午10点在郑州绿地中心办理了业务交接手续，双方于8月31日解除劳动关系。一审法院认为：关于第一项诉讼请求，原告于2019年8月22日晚15时52分交寄《解除劳动关系告知书》，收件人为熊维政，而不是绿达公司，因此，尽管该件于23日下午14时27分被收发室签收，但由于收件人是熊维政个人，且24日、25日为休息日，至26日该告知书送达到绿达公司在合理期限内。原告在本次诉讼过程中亦未提供证据证明绿达公司在8月22日收到并知晓原告要求解除劳动关系的书面意思表示，原告主张确认8月22日双方已解除劳动关系，理由不充分，绿达公司在收到《解除劳动关系告知书》后即通知原告办理交接手续，双方于8月31日完成交接，因此新县劳动人事争议仲裁委员会认定双方于8月31日解除劳动关系并无不当。关于第二项诉讼请求，此项请求的焦点是绿达公司是否构成了故意欠薪。绿达公司2019年6、7二个月未能按照绿达公司《薪酬管理办法》的规定发放工资，这二个月的工资于8月22日至24日发放，其8月份应得工资经双方协商一致，以原告所欠被告单位的债务抵偿。为证明不属于故意欠薪，绿达公司提交了《河南绿达山茶油股份有限公司总经理离任审计报告》，该审计报告证明自2018年7月1日至2019年8月5日绿达公司巨额亏损，导致公司经营困难。原告认为该审计报告真实性有异议，审计报告的主体是绿达公司的股东河南羚锐集团，该审计报告不能作为证据使用。一审法院认为该审计报告系绿达公司法人股东河南羚锐集团受绿达公司委托，针对总经理离任作的离任审计报告，首先河南羚锐集团作为审计主体并不违反法律规定，其次审计目的决定了审计结论的客观真实性，否则绿达公司的离任及新任总经理均会提出异议，同时也会对绿达公司的经营构成影响，因此该审计报告具有客观真实性，可以作为本案的证据使用。原告在没有按时领取6、7月工资时没有向公司提出交涉，在8月22日绿达公司以公司经营困难为由作出调整原告工作岗位并通知到原告后，原告于当日15时52分作出决定要求与被告单位解除劳动关系，绿达公司在未收到《解除劳动关系通知书》的情况下发放并结清了欠发原告的工资，该行为也不违反河南省劳动厅关于转发劳动部《关于印发〈工资支付暂行规定〉的通知》第九条第二款“用人单位确因生产经营和资金严重困难，无力支付时，可暂时延期支付劳动者工资，但延期时间最长不得超过六个月”的规定，因此可以认定绿达公司不存在故意欠薪行为。不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(二)未及时足额支付劳动报酬”的规定。故而原告要求被告赔偿解除劳动关系的经济补偿金33000元不予支持。关于第三项诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”的规定，原告请求被告赔偿其初入职时未缴纳的五个月的社保不属于人民法院的受案范围。判决：驳回原告赵灵灵的诉讼请求。本案受理费5元，由原告赵灵灵承担。赵灵灵不服一审判决，上诉请求：1、撤销一审法院判决，依法改判上诉人与被上诉人的劳动关系于2019年8月23日解除，被上诉人赔偿上诉人经济补偿金33000元，五个月的社保4494元。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。二审期间，二审庭审中，被上诉人绿达公司为证明其主张提交了如下证据：1、大华会计师事务所于2019年6月28日制作的河南绿达山茶油股份有限公司《其他审计报告》（大华审字〔2019〕160285号），证明被上诉人出现严重的经营困难；2、赵灵灵邮寄解除劳动关系告知书EMS邮件封面复印件、中国邮政集团公司河南省新县分公司寄递事业部及投递员裴东升出具的证明，证明赵灵灵邮寄解除劳动关系告知书的收件人为绿达公司原法定代表人熊维政，地址为河南省信阳市新县金兰湾大道，投递员将该邮件错误投至河南省新县解放路××号羚锐集团大楼门卫室。上诉人质证称，对上述证据的真实性无异议，但应在一审提出，被上诉人举证超出举证期限。邮件上已明确写明了是解除劳动关系告知书，恰恰证明了一审判决认定事实错误。根据当事人双方举证质证情况，上诉人对被上诉人二审提交证据的真实性无异议，二审法院亦予以采信。对原审查明的其他事实，二审法院予以确认。二审法院认为，被上诉人绿达公司二审提交的EMS邮件封面复印件及邮政公司投递员的证明，进一步证实一审认定的如下事实，由于上诉人赵灵灵邮寄《解除劳动关系告知书》邮件的收件人是熊维政个人，2019年8月23日投递员将邮件错误投递至河南省新县解放路××号羚锐集团大楼门卫室，而非绿达公司所在地河南省信阳市新县金兰湾大道，且24、25日为休息日，至26日被上诉人收到此告知书在合理期限内。故上诉人赵灵灵主张其与被上诉人绿达公司的劳动关系于2019年8月23日解除的请求，不予支持。被上诉人一审中提交的《河南绿达山茶油股份有限公司总经理离任审计报告》及二审中提交的《其他审计报告》，均证实绿达公司的确存在生产经营和资金严重困难，虽然2019年6月、7月二个月未能按照绿达公司《薪酬管理办法》的规定发放工资，但绿达山茶油公司在未收到《解除劳动关系通知书》的情况下发放并结清欠发上诉人赵灵灵的工资，不违反河南省劳动厅关于转发劳动部《关于印发〈工资支付暂行规定〉的通知》第九条第二款“用人单位确因生产经营和资金严重困难，无力支付时，可暂时延期支付劳动者工资，但延期时间最长不得超过六个月”的规定，绿达公司不构成故意欠薪。故上诉人赵灵灵以被上诉人绿达公司未按时支付工资导致劳动合同解除，请求支付经济补偿金的请求，不予支持。关于赵灵灵称一审未对绿达公司未缴纳试用期五个月社保进行审查的上诉理由，一审判决已针对赵灵灵该部分的诉讼请求不属于人民法院受案范围进行了充分阐明，不再赘述。故该上诉理由不能成立。判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人赵灵灵负担。再审中，被申请人绿达公司提供了赵灵灵向被申请人绿达公司邮寄的《解除劳动关系告知书》，内容为：“我于2017年10月9日起在你单位工作至今，从事策划工作，但经我多次催要你单位仍不发放所欠的工资。故根据我国法律的规定，为保障我的合法权益，特发此告知书，告知你单位于今日起，解除你我双方的劳动关系。告知人：赵灵灵2019年8月22日”。对于该份告知书，申请人赵灵灵无异议。本院予以确认。同时双方围绕被申请人绿达公司是否为赵灵灵缴纳了2017年10月至2018年2月的社保提供了证据，因被申请人承认其未缴纳该五个月的社保，相关证据本院予以确认。再审查明的其他事实与二审查明的事实基本一致。本院再审认为，审理再审案件应当围绕再审请求进行。本案中，再审申请人申请再审的主要理由是被申请人绿达公司未为其缴纳试用期内的社保，应支付其经济补偿金。从再审申请人赵灵灵向被申请人绿达公司出具的《解除劳动关系告知书》可知，申请人提出与被申请人解除劳动关系的理由是“未及时足额支付劳动报酬”。从再审查明的事实可以看出，绿达公司只是欠缴赵灵灵试用期内五个月的社会保险费用，后期均按法律规定为其缴纳社会保险费用，且赵灵灵当时对公司未为其缴纳社会保险费的行为未追究，并继续与绿达公司保持劳动关系至2019年8月。现申请人是因认为被申请人拖欠工资与其解除劳动关系，故其主张被申请人绿达公司因未为其缴纳试用期内五个月社保费用而支付经济补偿金，本院不予支持。综上所述，再审申请人赵灵灵的再审理由不能成立，再审请求不应支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：维持本院（2020）豫15民终629号民事判决。本判决为终审判决。审判长 杨 洪审判员 时华军审判员 韩 洋二〇二一年四月二十日法官助理谢晓梅书记员王彬伍