四川省宜宾市翠屏区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川1502民初1261号 原告：彭荣高，男，1965年2月26日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。 委托诉讼代理人：蒋蓓蓓，四川舟楫（宜宾）律师事务所律师，执业证号：××。 被告：四川力达技能人才开发服务有限公司，住所地：四川省成都市成华区一环路东三段**锦泰公寓****，统一社会信用代码：91510108MA67BC6Y3J。 法定代表人：肖开玲。 委托诉讼代理人：孙菁蔓，人事经理。 原告彭荣高诉被告四川力达技能人才开发服务有限公司(以下简称力达公司)确认劳动关系纠纷一案，本院于2021年3月4日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年3月17日公开开庭进行了审理。原告彭荣高及其委托诉讼代理人蒋蓓蓓、被告力达公司的委托诉讼代理人孙菁蔓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告彭荣高向本院提出诉讼请求：1.请求依法确认原告与被告之间自2020年5月13日至2020年11月20日之间存在劳动关系;2.请求依法判决被告补偿原告2020年5月至2020年11月未购买社会保险的补偿金13000元（除去入职第一月，共5个月双倍补偿金：每个月实际补偿1300元，5个月×1300元/月×2倍补偿金＝13000元）；3.请求依法判决被告支付违规未按规定提前一月通知原告解除劳动合同、违规辞退原告的经济补偿金2800元（原告每月工资收入2800元,违规辞退原告，补偿一个月工资标准）；4.请求依法判决原告工作超过半年，应按一年计算，应补偿员工一个月工资2800元；5.请求依法判决被告支付未签劳动合同2020年5月至2020年11月，5个月双倍工资补偿28000元，（除去入职第一个月，实际按5个月计算，以原告转正工资每月2800元计算，补偿5个月的双倍工资：2800×5×2＝28000元）；6.请求依法判决被告支付补偿原告3个月失业补偿金8400元（每月补偿2800元）；7.请求依法判决被告支付补偿原告名誉与精神损失费、交通费、误工费、申诉资料费，共计13200元；8.请求依法判决被告支付对原告每周延长超额工作时间补偿金7832.16元（原告每天工作12小时，每周工作72小时，每周延长工作28小时；原告共工作6个月，每月按4周计算：4周/月×6月工作时间＝24周，24周×每周延长工作28小时＝672小时，原告每月工资2800元÷30天＝93.3元/天，93.3元/天÷工作12小时＝7.77元/小时,7.77元/小时×劳动法规定延长工作按150%计算×6个月延长工作672/小时＝7832.16元）；9.请求依法判决被告支付原告国家法定假日上班加班工资补偿：3078.9元(其中2020年端午节3天三倍加班工资、2020年10月1日至10月8日国庆节、中秋节双节八天三倍加班工资共计11天/加班×93.3元/天×3倍＝3078.9元）；10.要求被告向原告公开道歉。 事实与理由：原告自2020年5月13日通过应聘方式入职被告处，从事学校保安门卫夜班工作，月工资2800元，于2020年6月转正，于2020年8月保安班长职务转正，工资发放由被告通过中国工商银行转账发放，时间每月10号至13号之间。工作期间原告向被告申请签订劳动合同，至今被告一直未与原告签订劳动合同，同时，原告多次向被告单位申请购买五险，而被告单位以原告年纪大为理由拒绝为原告购买五险，也未进行补偿；同时被告从未向原告讲解工资的由来和组成部分。2020年11月6日，被告公司主管先口头通知要原告辞职，原告未答应，后被告公司主管拿出一张原告年轻时被拘留一次的证明，强行要求原告离职，也未对原告离职进行补偿。根据《劳动合同法》的规定，用人单位自用工之日起超过一个月但不满一年未与劳动者订立签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。根据《中华人民共和国劳动法》的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿金。根据《劳动合同法》的相关规定，辞退补偿按员工在本单位的实际工作年限计算，并以被辞退员工在劳动关系解除或终止前的前12个月的平均应发工资。同时，用人单位必须提前30天以书面形式通知员工本人解除劳动关系的，未提前通知，则需向员工支付1个月工资作为代通知金。根据《劳动法》及劳动部的《工资支付暂行规定》的规定，用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。同时被告违反了《劳动法》第三十六条规定，被告应当支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬。被告的行为已侵害原告的合法权益，为维护合法权益，特提起诉讼，请求人民法院依法支持。 被告力达公司辩称：因被告系为其他公司或机构提供安保服务，公司服务对象具有特殊性。原告到被告公司时并没有保安上岗证，根据被告公司与服务对象所签订的服务协议，要求上岗的保安须持有上岗证。原告一直在成外学校的保安部学习保安技能及基础知识，为其考过保安上岗证做准备，但截止到原告提起诉讼时，原告一直未取得上岗证。因被告公司是为未成年人提供安保服务，具有特殊性，要求录用人员须无违法犯罪记录，原告虽向被告提供了无犯罪记录证明，但是在对从业人员进行违法犯罪记录的排查中，被告发现原告有行政违法记录，因此原告不符合被告公司的录用条件。原告在被告公司学习期间，酗酒、与服务对象的老师发生争执，无视学校的校规纪律，影响了学校的正常工作。原、被告之间不存在劳动关系，原告也未存在加班情况。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的当事人身份信息证明、工商登记资料、仲裁裁决书、社保及医保缴费凭证等证据材料，本院予以确认并在卷佐证。 对原告提交的员工辞职申请表、工作图片、工资明细表、解聘通知书、考勤表、值班表、证明，被告质证后对真实性或关联性不予认可，上述证据均符合证据规定，能证明相关案件事实，本院予以采信，能否证明原告相关主张，本院依法予以评判。 对被告提交的宜宾市翠屏区××学校通知、终止培训见习期劳务关系的通知、说明，原告质证不予认可，上述证据符合证据规定，能证明相关案件事实，本院予以采信，能否证明被告相关主张，本院依法予以评判。 根据审查确认的证据和当事人陈述，本院经审理认定事实如下：被告力达公司系一家从事人力资源中介服务（凭许可证并按许可证时效和范围经营）、劳务派遣（凭许可证并按许可证时效和范围经营）、认证服务等业务的有限公司。原告彭荣高于2020年5月13日入职被告处，被劳务派遣至宜宾市翠屏区××学校担任保安，日工作时间12小时，一周休息一天，后任夜班班长，但未取得保安员证。双方未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。原告工作期间由被告通过银行转账方式支付工资。2020年10月7日，被告因原告在值班中酒味浓重被城外学校投诉，对原告作出扣除400元工资的处罚决定。2020年11月17日，宜宾市公安局翠屏区分局合江门派出所出具说明，原告在2011年8月1日因XX受到处理。11月19日，被告向原告出具解聘通知书，以原告工作绩效和表现不适合被告公司职位为由，解除与原告的劳动聘用关系。 原告工作期间的工资为：2020年5月1470.97元、6月2450元、7-8月2600元、9-10月2800元、11月1867元。原告的实际工作时间为：2020年5月工作17天、9月工作26天、10月工作25天、11月工作16天，中秋、国庆假期中10月6日至8日上班。 原告于2020年12月3日向宜宾市翠屏区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认与被告间存在劳动关系、要求被告支付经济补偿金、加班工资、社保补偿金等费用，该委于2021年1月14日作出翠劳人仲案（2020）347号仲裁裁决书，裁决：一、原告与被告2020年5月13日至2020年11月19日期间存在劳动关系；二、被告支付原告未签劳动合同的二倍工资14018.72元；三、驳回原告其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，提起诉讼。 本院认为，劳动关系的建立应当具备劳动者向用人单位提供劳动并接受用人单位的管理与安排、用人单位向劳动者支付劳动报酬等基本特征。本案中，被告作为从事人力资源中介服务、劳务派遣等业务的有限公司，原告系被告劳务派遣至宜宾市翠屏区××学校从事保安工作，被告作为劳务派遣单位依法应当履行用人单位对劳动者的义务，加之原告工作期间被告亦对原告进行管理和发放工资。双方间关系符合构成劳动关系的条件，根据通知、考勤表、工资发放记录等证据，确认原告自2020年5月13日至11月19日期间存在劳动关系。原告关于与被告间存在劳动关系的主张，本院予以支持。对被告关于双方间不存在劳动关系的答辩意见，本院不予采纳。 因被告未与原告签订书面劳动合同，应当向原告支付二倍工资，即15117元（6月2450元+7-8月2600元+9-10月2800元+11月1867元），对原告的该项主张，本院予以支持，但主张数额有误，本院予以纠正。 关于被告解除与原告的劳动关系是否合法。被告以原告工作绩效和表现不适合、曾受到行政处罚、未取得保安员证为由，解除与原告的劳动关系。原告受到一次行政处罚，不属于法定解除劳动合同的事由。被告以原告未取得保安员证及工作绩效和表现不适合为由解除劳动关系，依照《劳动合同法》第四十条的规定，该种情形属无过失性辞退，被告应提前三十日以书面形式通知原告或者额外支付劳动者一个月工资后，才能解除。现被告未提前三十日书面通知或额外支付一个月工资即解除劳动合同，属违法解除劳动合同，应当加倍支付赔偿金，即为4580元〖[5月（1470.97元÷21.75天×17天）+6月2450元+7-8月2600元+8-9月2800元+11月（1867元÷21.75天×19天）]÷7个月=2290元×2〗。本院已支持了原告主张违法解除合同的赔偿金，故对原告要求被告支付经济补偿金的主张，本院不予支持。 关于社会保险的补偿金及失业补偿金。因社会保险费的缴纳属于社会保险费征收部门的法定职责，且原告未举证证明社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇，故原告请求被告补缴社会保险不属于人民法院民事诉讼案件的范畴，本院对该主张不予处理。原告可依法向相关行政主管部门主张相应权利。 关于加班及节假日工资。被告自认原告工作时间一天12小时，超过法定工作时间4个小时，根据原告提供的考勤表及被告关于原告一周休一天的陈述，本院确定原告5月、9月至11月期间存在加班，84天共加班336小时。被告应向原告支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬，即为4382.15元（2269.33元÷21.75天÷12小时×84天×4小时×1.5倍）。原告被安排在中秋、国庆期间的10月6日至8日上班，应支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，即为631.72元（2290÷21.75天×3天×2倍）。对原告关于加班工资的主张，本院予以支持，但其起诉数额部分无相关证据支持，本院予以纠正。被告关于不应当支付的意见，未提供已支付加班及节假日工资或不应支付相应加班工资的相应证据佐证，本院不予采纳。 原告关于补偿名誉与精神损失费、交通费、误工费、申诉材料费及被告应公开道歉的主张，于法无据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第三十六条、第四十四条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十一条、第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告彭荣高与被告四川力达技能人才开发服务有限公司在2020年5月13日至2020年11月19日期间存在劳动关系； 二、被告四川力达技能人才开发服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告彭荣高未签订书面劳动合同的二倍工资人民币15117元； 三、被告四川力达技能人才开发服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告违法解除劳动合同赔偿金人民币4580元； 四、被告四川力达技能人才开发服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告延长工作时间及休息日加班工资共计人民币5013.87元； 五、驳回原告彭荣高的其他诉讼请求。 如果被告四川力达技能人才开发服务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告彭荣高负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 申伯英 二〇二一年四月十六日 法官助理 刘 莉 书 记 员 甘碧媛 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动法》 第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。 第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。 《中华人民共和国劳动合同法》 第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。 第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 …… 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。