重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2021)渝05民终1758号上诉人（原审原告）：陈昭玉，女，1964年5月20日出生，汉族，住重庆市巴南区。委托诉讼代理人：杨治，重庆贝泽禹律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘琴悦，重庆贝泽禹律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：富裕注塑制模（重庆）有限公司，住所地重庆市巴南区界石镇石桂大道18号3幢1-1、1-2、2-1、2-2；18号2幢1-1、1-2、2-1、2-2，统一社会信用代码9150011305647271X6。法定代表人：CHINGHENGYANG，董事长。委托诉讼代理人：陈湲佳，重庆静航律师事务所律师。上诉人陈昭玉因与被上诉人富裕注塑制模（重庆）有限公司（以下简称富裕注塑公司）劳动争议一案，不服重庆市巴南区人民法院(2020)渝0113民初17356号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。陈昭玉上诉请求：撤销原判并依法改判支持陈昭玉的全部诉讼请求。事实及理由：一、虽然陈昭玉在2014年5月20日年满50岁，但富裕注塑公司仍与陈昭玉签订书面劳动合同，为陈昭玉购买了社会保险，按月向陈昭玉发放了工资，故双方建立的是劳动关系而非劳务关系。后富裕注塑公司单方解除劳动关系，应当向陈昭玉支付经济补偿金以及2018年、2020年带薪年休假补偿金。二、由于富裕注塑公司单方面解除双方劳动关系，因公司不配合办理离职手续，导致陈昭玉无法领取失业保险金，公司应当向陈昭玉赔偿失业保险待遇。陈昭玉的工友在同样是富裕注塑公司单方解除劳动合同的情况下，因公司配合办理离职手续，工友已领取失业保险金。综上，请求二审法院依法改判支持陈昭玉的全部诉讼请求。富裕注塑公司：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。陈昭玉向一审法院起诉请求判决：1.富裕注塑公司支付解除劳动合同经济补偿金34405.28元（4300.66元/月×8个月）；2.富裕注塑公司赔偿失业保险金68810.56元（4300.66元/月×16个月）；3.富裕注塑公司支付2018年带薪年休假补偿金1977.31元（4300.66元/月÷21.75×5天×2）；4.富裕注塑公司支付2020年带薪年休假补偿金1977.31元（4300.66元/月÷21.75×5天×2）。以上合计107170.46元。一审法院认定事实：2016年1月29日，陈昭玉与富裕注塑公司签订劳动合同书，约定陈昭玉到富裕注塑公司上班，劳动合同固定期限为2016年3月14日至2019年3月13日。2019年3月13日，富裕注塑公司向陈昭玉发出解除（终止）劳动合同通知书，该通知书载明“根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，双方劳动合同和劳动关系自然终止，请你于2019年3月13日到我司人力资源部办理终止劳动合同等相关手续”。2019年3月11日，双方签订“聘请退休人员协议”，约定：鉴于陈昭玉已退休，不具备劳动法律关系的主体资格，富裕注塑公司聘请陈昭玉担任操作工，月薪1800元；协议期限自2019年3月14日至2019年9月13日；陈昭玉的带薪（年休）休假为5天/年，此假期必须在本年度内使用，如果未使用，假期则过期作废，富裕注塑公司将不作任何形式补偿；双方解除、终止协议，富裕注塑公司无需支付陈昭玉任何经济补偿金。2020年9月13日，双方再次签订“劳务协议”，约定：鉴于陈昭玉已退休，不具备劳动法律关系的主体资格，富裕注塑公司聘请陈昭玉担任操作工，月薪1800元；期限自2020年9月14日至2020年9月30日止；陈昭玉的带薪（年休）休假为5天/年，此假期必须在本年度内使用，如果未使用，假期则过期作废，富裕注塑公司将不作任何形式补偿；双方解除、终止协议，富裕注塑公司无需支付陈昭玉任何经济补偿金。2020年9月28日，富裕注塑公司向陈昭玉发出“终止劳务协议通知书”，该通知书载明：“鉴于目前公司营运状况，公司股东已作出提前解散公司的决定。现我公司通知您，我公司与您于2020年9月13日签订的劳务协议将于2020年9月30日终止，请于2020年9月30日到我公司人力资源部办理终止劳务协议及工作交接等相关手续”。2020年10月15日，陈昭玉向巴南仲裁委申请裁决：1.要求富裕注塑公司支付解除劳动合同经济补偿金34405.28元；2、要求富裕注塑公司支付失业保险68810.56元；3、要求富裕注塑公司支付2018年带薪年休假工资1977.31元；4、要求富裕注塑公司支付2020年带薪年休假工资1977.31元。同日，巴南仲裁委以陈昭玉已达到法定退休年龄为由作出不予受理通知书。一审法院认为，关于经济补偿问题，陈昭玉要求富裕注塑公司支付经济补偿理由为富裕注塑公司于2020年9月28日单方面解除劳动合同，但陈昭玉于2014年5月20日年满50周岁，已达到法定退休年龄，故其与富裕注塑公司的劳动关系因其达到法定退休年龄而终止，其后双方实际建立的用工关系应为劳务关系，陈昭玉基于富裕注塑公司于2020年9月28日单方面解除合同而要求富裕注塑公司支付经济补偿，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”规定的应当支付经济补偿金的情形，故富裕注塑公司不应向陈昭玉支付经济补偿。关于未休年休假工资问题，因陈昭玉于2014年5月20日达到法定退休年龄后与富裕注塑公司实际建立的是劳务关系，故即使双方在劳务协议中约定带薪（年休）休假5天，陈昭玉主张2018年、2020年未休5天的报酬，不属于本案劳动争议审理范围，故本案不予处理。关于失业保险金问题，陈昭玉因富裕注塑公司未为其办理离职手续而起诉要求富裕注塑公司赔偿失业保险金，应举示证据证明其符合领取失业保险金的条件，且系因富裕注塑公司原因而未能领取。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：(一)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的;(二)非因本人意愿中断就业的;(三)已经进行失业登记，并有求职要求的”之规定，富裕注塑公司已向陈昭玉出具终止劳务协议通知书并通知陈昭玉办理终止劳务协议及工作交接等相关手续，陈昭玉未举示证据证明其要求富裕注塑公司另行出具领取失业保险金的其他证明，也未举示证据证明已办理失业登记及向社会保险部门申请领取失业保险金而未能领取，故根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，陈昭玉应承担举证不能的法律后果，故对陈昭玉该项诉请，一审法院不予支持。陈昭玉与富裕注塑公司举示的其他证据，因对待证事实缺乏足够证明力，一审法院不予采信。为此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：“驳回原告陈昭玉的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告陈昭玉负担，本院决定予以免收。”二审中，陈昭玉举示转账记录复印件两张，拟证明其工友杜久琼、代启兰已领取失业保险金，陈昭玉未领取失业保险金的原因系富裕注塑公司不配合办理离职手续。富裕注塑公司质证认为，杜久琼、代启兰与陈昭玉的情况不一样，无法证明陈昭玉未领取失业保险金系富裕注塑公司原因。二审中，陈昭玉称富裕注塑公司与陈昭玉于2020年9月13日签订的《劳务协议》并无“鉴于陈昭玉已退休”的内容，一审认定事实错误。经查，《劳务协议》在该处约定的内容为“鉴于乙方已不具备劳动法律关系中劳动者的主体资格”。二审查明的其他事实与一审查明事实一致，本院依法予以确认。本院认为，根据陈昭玉的上诉请求、事实理由以及被上诉人富裕注塑公司的答辩意见，本案的争议焦点为：陈昭玉在达到法定退休年龄后，其与富裕注塑公司是否存在劳动关系，富裕注塑公司是否应当向陈昭玉支付解除劳动合同的经济补偿金、2018年和2020年未休年休假工资及失业保险金。针对上述争议焦点本院评述如下：《劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”本案中，陈昭玉于2013年3月入职富裕注塑公司，双方建立了劳动关系。2014年5月20日，陈昭玉年满50周岁，已达到法定退休年龄，其与富裕注塑公司的劳动关系因其达到法定退休年龄而终止，之后，陈昭玉与富裕注塑公司建立了劳务关系。现陈昭玉以双方存在劳动关系为前提，以富裕注塑公司于2020年9月28日单方面解除合同而要求富裕注塑公司支付解除劳动合同的经济补偿金、2018年和2020年未休年休假工资的请求并无事实和法律依据，本院依法不予支持。《社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”《管理暂行办法》第二十二条规定：“劳动者发生下列情形之一的，其持有的《就业失业登记证》自动失效并由公共就业人才服务机构进行注销：（一）达到法定退休年龄的；…”本院认为，根据上述规定，《就业失业登记证》是失业人员领取失业保险金的法定前提条件之一。达到法定退休年龄的失业人员，其持有的《就业失业登记证》自动失效并由公共就业人才服务机构进行注销。本案中，陈昭玉主张富裕注塑公司于2020年9月28日单方面解除双方劳动合同，若富裕注塑公司配合办理离职手续，其可以领取失业保险金，现因富裕注塑公司不配合办理离职手续导致其无法领取失业保险金，富裕注塑公司应当向其支付失业保险金。本院认为，富裕注塑公司与陈昭玉解除劳务关系时，陈昭玉已年满56周岁，根据《管理暂行办法》的规定，陈昭玉因超龄不能申请失业登记，更无法领取失业保险金，故陈昭玉上诉称其无法领取失业保险金的原因系富裕注塑公司不配合办理离职手续的理由不成立，本院依法不予采信。陈昭玉在二审中举示的银行转账记录复印件亦不能证明其无法领取失业保险金系富裕注塑公司的原因，故本院对陈昭玉的主张不予支持。综上所述，上诉人陈昭玉的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实虽有瑕疵，但适用法律正确，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陈昭玉负担。本判决为终审判决。审 判 长 张雪方审 判 员 邓方彬审 判 员 肖 飞二〇二一年四月十二日法官助理 王晓静书 记 员 汪腊梅