山西省阳城县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）晋0522民初89号 原告：常晚花，职工。 委托诉讼代理人：张晋梅，农民。 委托诉讼代理人：原露敏，山西君宜（阳城）律师事务所律师。 被告：阳城县盛世陶瓷有限公司。统一社会信用代码：91140522051975107X，住所地为阳城县白桑乡洪上村。 法定代表人：张林英，任董事长。 委托诉讼代理人：王学龙，系阳城县盛世陶瓷有限公司办公室主任。 委托诉讼代理人：张卫平，山西语智律师事务所律师。 原告常晚花与被告阳城县盛世陶瓷有限公司（以下简称盛世陶瓷）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月7日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告常晚花及其委托诉讼代理人张晋梅、原露敏，被告盛世陶瓷的委托诉讼代理人王学龙、张卫平均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告常晚花向本院提出诉讼请求：一、请求依法判决被告赔偿原告因工受伤的住院伙食补助费、交通费等各项经济损失共计800元。二、请求依法委托鉴定机构对原告的伤情进行伤残等级确定，误工费、陪护费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等待鉴定后再确定。三、依法判决本案案件受理费由被告承担。后原告当庭提出因伤情经鉴定构成十级伤残，故将起诉状中第一、二项诉讼请求变更为93254.97元。事实与理由：2020年4月中旬，原告经人介绍到被告处从事看线工作，月工资为1800元。2020年5月30日中午12点左右，原告在工作时间工作场所因工作原因绊倒摔伤，随后被告及时将原告送至阳城县人民医院进行住院治疗。经诊断为：右挠骨远端骨折、右尺骨远端骨折、左手软组织损伤。原告住院共计四天，住院期间的医药费由被告支付。被告在中国人寿保险股份有限公司阳城县支公司为原告参加了商业险。原告出院后，被告要求原告将住院期间相关票据和复查票据交给被告，予以报销商业险。原告多次找被告希望协商解决本次因工受伤一事，但双方协商最终未能达成一致意见，现请求人民法院依法判决。 被告盛世陶瓷委托诉讼代理人张卫平口头辩称：1、原告自认为是因工损伤的话，应先走工伤程序。2、本案原告是以提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼，而原告并非因提供劳务而受伤，被告不应赔偿。退一步讲，即使被告愿意赔偿，因原告存在重大过错，原告本人也应当承担相应的造成自己损伤的责任。3、关于本案赔偿数额的确定，可以参照江苏高院出台的关于工伤赔偿事宜中超过退休年龄受伤职工的赔偿办法来确认相应的赔偿。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院对双方当事人无争议的事实归纳如下：（一）2020年4月19日原告经人介绍到被告盛世陶瓷干活，被告每月支付原告1800元工资。原告刚开始在被告处从事看大砖线工作。2020年5月30日原告被调整为看小砖线。原告工作车间内设有车间通道及专用的跨线平台，原告当天中午下班准备去食堂打饭时，未走车间通道及跨线平台，而直接跨线穿越被绊倒导致受伤。原告受伤后被送往阳城县人民医院住院治疗四天，经诊断为：右桡骨远端骨折、右尺骨远端骨折、左手软组织损伤，原告住院期间的医疗费2001.81元均由被告盛世陶瓷垫付。（二）原被告当庭均陈述，因跨线穿越去食堂打饭较近，很多工人会选择跨线穿越。（三）原告之伤经山西君和司法鉴定所进行司法鉴定，鉴定意见为：被鉴定人常晚花因外伤致右桡骨远端骨折、右尺骨远端骨折后遗留右腕关节活动受限，功能丧失达25%以上（不达50%），构成十级伤残。（四）原告受伤后于2020年9月3日在被告处借款1000元。（五）在案件审理过程中，原告向阳城县劳动人事争议仲裁委员会递交仲裁申请书，请求依法裁决原被告之间存在劳动关系，阳城县劳动人事争议仲裁委员会于2021年2月25日作出阳劳人仲不字【2021】第4号不予受理通知书，以原告超过法定退休年龄为由，不予受理，原被告对不予受理通知书均无异议。 关于双方当事人有争议的事实和证据，本院分析评定如下：（一）关于原告与被告之间构成何种法律关系。因原告系被告公司的工作人员，为被告提供劳务并接受报酬，原告在被告公司工作场所中准备去食堂打饭时受伤，该事实双方当事人均无异议。被告方庭审中提出本案应当先走工伤认定程序，开庭后原告方向阳城县劳动人事争议仲裁委员会递交了仲裁申请书，请求确认劳动关系。阳城县劳动人事争议仲裁委员会以原告已超过法定退休年龄为由出具了不予受理通知书。该通知书经原被告质证均无异议。综合以上事实，本院认为，可以认定原告与被告盛世陶瓷之间构成雇佣劳动关系。（二）关于原告主张的各项损失，本院分析认定如下：1、原告住院医疗费已全部由被告盛世陶瓷垫付，金额为2001.81元。原告在晋城大医院复查花费280.97元，双方当事人无异议，本院予以确认。关于原告提供的2020年9月10日的购药小票，没有原告的姓名，无法确定是否原告使用，本院不予认可。本院依法确认原告医疗费为2282.78元；2、住院伙食补助费400元原被告均无异议且符合法律规定，本院予以确认；3、营养费按每天50元计算原被告无异议且符合法律规定，营养费计算天数结合原告伤情本院酌情认定为60天，营养费计算为3000元；4、护理费计算标准原被告无异议且符合法律规定，护理天数结合原告伤情本院酌情认定为30天，护理费计算为3600元；5、关于误工费，原告虽然已达法定退休年龄，但原告仍在被告处从事生产工作且实际合法收入因本次受伤而减少，应予支持误工损失。原告主张按受伤前被告给其支付的月工资1800元标准计算误工费符合法律规定，本院予以支持；误工天数结合原告伤情本院酌情认定100天，误工费计算为6000元；6、交通费本院酌情认定300元；7、原告主张的残疾赔偿金66524元计算标准符合法律规定，本院予以支持；8、鉴定费1500元原被告双方无异议，本院予以确认。综上，原告因本次受伤造成的合理经济损失为：医疗费2282.78元、住院伙食补助费400元、营养费3000元、护理费3600元、误工费6000元、交通费300元、残疾赔偿金66524元、鉴定费1500元，以上共计83606.78元。 综上所述，本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条适用于个人之间形成劳务关系中产生的侵权纠纷，接受劳务一方承担侵权责任。该条款中并未规定用人单位与个人之间形成劳务关系受到损害时如何适用法律。本案中，被告盛世陶瓷作为具有用工资格的用人单位，与原告之间产生的纠纷仍应参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释【2003】20号第十一条之规定，即雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，但本案中原告在中午下班准备去食堂打饭时，未走车间通道及跨线平台，而直接跨线穿越被绊倒导致受伤，自身未尽到合理的安全注意义务，存在明显过错，本院根据其过错程度确认其承担30%的民事责任。被告盛世陶瓷平时在工作中未加强对员工的安全培训，原被告双方均陈述经常有员工下班后为抄近路跨线穿越，而被告盛世陶瓷管理人员对该具有危险性的行为未予干预和制止，对原告因受伤造成的损失依法承担70%的民事责任即赔偿原告损失合计58524.75元。本院结合被告盛世陶瓷的过错程度，被告盛世陶瓷另行赔偿原告精神损害抚慰金3500元，被告共赔偿原告损失62024.75元。被告盛世陶瓷已垫付的2001.81元医疗费以及原告在被告处借款1000元，合计3001.81元，在执行时可予以折抵。原告其余损失应由其自行负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释【2003】20号第十一条之规定，判决如下： 1、被告阳城县盛世陶瓷有限公司在本判决生效之日起十五日内赔偿原告常晚花各项损失共计62024.75元（已支付的3001.81元在执行时应予以折抵）； 二、原告常晚花其余损失由其自行负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2131元，由被告阳城县盛世陶瓷有限公司负担1491.7元，原告常晚花负担639.3元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于晋城市中级人民法院。 审 判 长  陈建兵 人民陪审员  杨晓兵 人民陪审员  成会芳 二〇二一年四月十四日 书 记 员  李霞平