山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁01民终1881号上诉人（原审原告）：银座集团股份有限公司济南银座济泺路购物广场，住所地山东省济南市。法定代表人：于成圳，总经理。委托诉讼代理人：孙亚男，山东舜翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：张伟伟，女，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：朱晨，女，1982年7月28日出生，汉族，住山东省济南市。委托诉讼代理人：郑康康，山东泉舜律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵启委，山东泉舜律师事务所律师。上诉人银座集团股份有限公司济南银座济泺路购物广场（以下简称济南银座济泺路购物广场）因与被上诉人朱晨劳动合同纠纷一案，不服济南市天桥区人民法院（2020）鲁0105民初5838号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。济南银座济泺路购物广场上诉请求：1.依法撤销济南市天桥区人民法院作出的（2020）鲁0105民初5838号民事判决书，依法改判，判决济南银座济泺路购物广场无需向朱晨支付经济补偿金；2.本案诉讼费用由朱晨承担。事实和理由：通过本案证据可以判断，朱晨本次提出解除劳动合同主要基于对济南银座济泺路购物广场调整工作岗位不予认可，实质上并非因为10年之前有8个月未为其缴纳社保而提出解除，且济南银座济泺路购物广场不存在未依法为朱晨缴纳社会保险的故意，未缴纳社保系其本人原因，是朱晨自行要求由济南三才人力资源管理咨询服务有限公司缴纳，且未转移社保关系，导致济南银座济泺路购物广场无法为其缴纳社会保险，朱晨对此明知且认可，在此后10年的时间内，其并未提出解除劳动合同，却在10年之后以此作为理由之一解除劳动合同，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年：根据《民法总则》188条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。朱晨以未缴纳社保为由解除合同进而要求支付经济补偿金已超过上述时效，为此，其以此主张经济补偿金不应得到支持。一审法院对非因济南银座济泺路购物广场的原因导致无法缴纳社保的事实及超过时效的事实未予认定，直接以未缴纳社保为由，判决济南银座济泺路购物广场向朱晨支付经济补偿金，属于认定事实错误及适用法律错误。综上，请求人民法院依法审理，判如所请。朱晨辩称，济南银座济泺路购物广场上诉理由不能成立，其应当向朱晨支付带薪年休假工资2580元，支付经济补偿金39981元。济南银座济泺路购物广场向一审法院起诉请求：1.依法判令济南银座济泺路购物广场无需向朱晨支付带薪年休假工资1180元；2.依法判令济南银座济泺路购物广场无需向朱晨支付经济补偿37810.5元；3.本案诉讼费用由朱晨承担。一审法院认定事实：2010年5月13日，朱晨入职济南银座济泺路购物广场，双方于2011年1月1日签订《劳动合同》，约定：朱晨担任技能岗位工作，济南银座济泺路购物广场每月15日左右通过银行代发的方式向朱晨支付工资，济南银座济泺路购物广场为朱晨缴纳社会保险等。合同还约定了双方的其他权利和义务。同日，朱晨签署《员工承诺书》，载明：“2.乙方承诺在与甲方签订劳动合同时，已经清楚的知道甲方各项规章制度的公示方式，并自愿在劳动合同履行的过程中定期的予以学习，且受其约束。3.乙方承诺，本人愿意服从山东省商业集团总公司范围内规定的有关人事调动安排，并自觉配合公司做好与原单位和调入单位的相关离、接手续工作。”社会保险个人权益记录单显示：2008年6月至2010年12月，朱晨的参保单位为济南三才人力资源管理咨询服务有限公司，2011年1月至2020年5月朱晨的参保单位为银座集团股份有限公司。2020年5月，济南银座济泺路购物广场按照集团和公司相关要求，为推行“责、权、利”对等，绩优薪高的管理改革，结合实际工作需要，面向公司范围内公开竞选各部门专员及课长助理、各岗位员工，并制订了《银座济泺路店专员、助理岗竞聘方案》、《银座济泺路店员工岗竞聘方案》，朱晨参加了生鲜日配课助理岗位的竞聘，竞聘未成功。后济南银座济泺路购物广场根据《银座济泺路店员工岗竞聘方案》载明的“选聘未成功员工可按照公司岗位要求统一调配或转为联营员工”规定，按照公司相关要求和竞聘结果，于2020年5月29日出具了《人员调岗通知单》，载明：“请朱晨等11名同志于5月30日下午三点前至营运部领取《员工调岗交接单》，并立即到物业部报到，具体工作由物业部根据工作需要统一安排。”2020年6月17日，济南银座济泺路购物广场出具《员工到岗通知单》，载明：“姓名：朱晨，岗位：防损保洁因工作需要，员工该于2020年6月4日到防损保洁岗位工作，但是员工自2020年6月4日起至今，没办理任何手续情况下，无故不到岗、不上班，已实际旷工14天，使该岗位工作滞后，影响了门店正常经营，请员工务必于2020年6月19日到达工作岗位，否则，银座济泺路店将按照相关规定进行处理。”朱晨收到《员工到岗通知单》后，于2020年6月19日，向济南银座济泺路购物广场出具了《终止解除劳动关系通知》，载明：“鉴于2020年5月29日，贵单位未经本人同意单方将本人岗位调至物业保洁岗。贵单位物业保洁岗位薪资待遇平均每月不足2000元，远低于本人调岗前近4000元的工资水平，无法满足本人正常生活需要。同时，贵单位至今未给本人缴纳2010年5月13日至2010年12月期间的社会保险。2011年6月至7月，贵单位低于济南市最低工资标准发放工资，至今未能补足。贵单位2019年带薪年休假未休工资亦未向本人发放。基于上述情况，本人郑重通知于2020年6月4日解除与贵单位之间的劳动关系。”2020年5月26日、2020年6月22日，济南银座济泺路购物广场通过交通银行向朱晨代发2020年5月份工资2828.95元、2020年6月份整月工资2678.95元。劳动关系解除前朱晨的月平均工资为3075.81元。诉讼中，朱晨认可2019年带薪年休假已休完。2020年受疫情影响，济南银座济泺路购物广场实行上班一天休班一天的工作制度，休班视为休带薪年休假，具体怎么折算其不清楚，其工资构成为基本工资+业绩工资。济南银座济泺路购物广场称，2020年受疫情影响，济南银座济泺路购物广场自2020年2月至2020年5月实行职工上班一天休班一天的工作制度，休班视为休带薪年休假，休班期间工资正常发放。朱晨的工资构成为基本工资+业绩工资，因受疫情影响，业绩工资减少，故朱晨发放的工资数额低于疫情前工资数额。2020年6月17日，朱晨作为申请人，以济南银座济泺路购物广场为被申请人，向济南市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.依法确认2010年5月13日至2020年6月3日期间被申请人与申请人存在劳动关系；2.依法裁决被申请人与申请人于2020年6月4日解除劳动关系；3.依法裁决被申请人支付申请人2020年5月及6月工资共计4327元；4依法裁决被申请人补足申请人2011年6-7月最低工资差额1208元；5.依法裁决被申请人支付申请人2019年、2020年未休年休假工资共计5250元；6.依法裁决被申请人支付申请人经济补偿金39921元。2020年9月17日，济南市劳动人事争议仲裁委员会作出济劳人仲案字（2020）第403号仲裁裁决书，裁决：“一、确认申请人与被申请人自2010年5月13日至2020年6月3日存在劳动关系；二、被申请人自本裁决生效之日起十五日内一次性向申请人支付带薪年休假工资1180元；三、被申请人自本裁决生效之日起十五日内一次性向申请人支付经济补偿金37810.5元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。”朱晨、济南银座济泺路购物广场对仲裁裁决不服，于法定期限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为，因济南银座济泺路购物广场、朱晨均认可双方劳动关系的存续期间自2010年5月13日起至2020年6月3日止，故一审法院认定自2010年5月13日起至2020年6月3日止，济南银座济泺路购物广场、朱晨双方存在劳动关系。因本案与（2020）鲁0105民初5923号案件均系因济南银座济泺路购物广场、朱晨之间的劳动关系提起的诉讼，济南银座济泺路购物广场请求不支付朱晨带薪年休假工资、不支付朱晨经济补偿金的诉讼请求已经在（2020）鲁0105民初5923号案件中一并处理，故对此不再赘述。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：驳回原告银座集团股份有限公司济南银座济泺路购物广场的诉讼请求。案件受理费已减半收取计5元，由原告银座集团股份有限公司济南银座济泺路购物广场负担。二审中，双方当事人均没有提交新证据。经审理，一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，关于经济补偿金，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的;第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，朱晨以济南银座济泺路购物广场未依法为其缴纳社会保险为由提出解除劳动关系并要求支付经济补偿金。济南银座济泺路购物广场称朱晨2010年12月之前的社会保险费是其自行要求由济南三才人力资源管理咨询服务有限公司缴纳，且未转移社保关系，济南银座济泺路购物广场不存在未依法为朱晨缴纳社会保险的故意，不应支付朱晨经济补偿金。本院认为，依法为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，朱晨2010年5月13日至济南银座济泺路购物广场工作，济南银座济泺路购物广场应及时为朱晨办理社会保险增员，依法缴纳社会保险。济南银座济泺路购物广场并未提交充分有效证据证实其已及时通知朱晨办理原单位社保减员手续，并积极履行为朱晨办理社保增员义务，故济南银座济泺路购物广场主张为未朱晨缴纳社会保险系朱晨自身原因导致，理由不能成立，朱晨以此为由解除劳动合同，济南银座济泺路购物广场应当支付朱晨经济补偿金。济南银座济泺路购物广场主张无需支付朱晨经济补偿金，本院不予支持。关于2020年未休年休假工资，朱晨一审庭审中自认2020年因疫情原因，职工上一天休一天，折抵带薪年休假，且对其2020年2月份至5月份工资已足额发放的事实并无异议。因此，济南银座济泺路购物广场无需支付朱晨2020年未休年休假工资。综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销济南市天桥区人民法院（2020）鲁0105民初5838号民事判决；二、上诉人银座集团股份有限公司济南银座济路购物广场无需支付朱晨带薪年休假工资1180元；三、驳回上诉人银座集团股份有限公司济南银座济路购物广场无需支付朱晨经济补偿金的诉讼请求；一审案件受理费10元减半收取5元，由上诉人银座集团股份有限公司济南银座济泺路购物广场负担；二审案件受理费10元，由上诉人银座集团股份有限公司济南银座济泺路购物广场负担。本判决为终审判决。审判员  何菊红二〇二一年四月二十三日书记员  马 晴