四川省丹棱县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川1424民初152号 原告：黄桂邦，男，1963年3月12日出生，汉族，住四川省丹棱县。 委托诉讼代理人：黄琴（系黄桂邦女儿），女，1984年8月28日出生，汉族，住四川省丹棱县。 委托诉讼代理人：练容轩（系黄桂邦女婿），男，1984年12月16日出生，汉族，住四川省大竹县。 被告：丹棱县华鑫陶瓷有限公司，住所地四川省眉山市丹棱县经济开发区B区陶瓷大道。 法定代表人:罗启周，该公司总经理。 委托诉讼代理人：彭学群，系该公司员工。 委托诉讼代理人：张盛全，四川金顶律师事务所律师。 原告黄桂邦与被告丹棱县华鑫陶瓷有限公司（以下简称华鑫公司）劳动争议一案，本院于2021年2月18日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄桂邦及其委托诉讼代理人练容轩，被告华鑫公司的委托诉讼代理人彭学群、张盛全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄桂邦向本院提出诉讼请求：请求依法判决被告向原告支付2019年8月-2020年12月期间的加班费56118元；2.请求依法判决被告向原告支付原告因拖欠工资为由解除劳动合同的经济补偿金11418元；3.本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：2019年8月，原告到被告处工作，签订劳动合同（但被告拒绝将本属于原告的劳动合同给原告）并约定岗位为原料车间卸车工，基本工资4000元/月。原告在被告处工作期间，被告均按照每月日历天数作为应上班天数，并以此结算当月工资，被告也未依法给原告缴纳社会保险。2020年12月4日，被告原料车间主任安排原告从事与本岗位无关的工作，原告拒绝完成，该车间主任随即向被告人事部门反应要求解除被告的劳动合同或调离原岗位。被告人事部门负责人于2020年12月5日找被告协商调整工作岗位并降低其基本工资等，原告未同意。原告提出解除劳动合同并要求被告按照《劳动法》相关要求支付经济补偿金，被告未同意，双方就加班工资、经济补偿金等事宜在丹棱县劳动人事仲裁委员会于2021年1月26日进行了仲裁。 仲裁委认为被告要求的每月按照日历日天数作为应上班天数合法，未支持原告要求被告休息日加班按照双倍工资支付加班费、法定节假日上班按照3倍工资支付加班费的申请。仲裁委认为原告单方面解除劳动合同，而不考虑被告未按时足额支付加班费的事实，未支持原告要求被告支付经济补偿金的申请。原告认为，丹棱县劳动人事仲裁委员会未按照《劳动法》等相关法律进行裁决，显失公平、公正。 另外，根据被告提供的工资表，考勤时间，原告存在加班事实，被告未向原告付加班费，应补发。计算下来总共应支付工资109955元，只支付53837元。被告还应支付补偿金11418元。 被告华鑫公司辩称，1.原告诉求没有事实和法律依据，诉状上都有错误。劳动仲裁的请求是45364元与本案民事诉讼请求要求的金额不一致。这个加班费并没有经过仲裁，要求原告撤回或重新仲裁；2.关于仲裁裁决书，华鑫公司执行综合工时制，不是标准工时制，上30天就给4000元，4000元是包含了加班的。如果按照原告的计算方式，公司无法运行；3.延时加班给了1倍工资，仲裁委算的1.5倍，计算下来被告可以向原告补偿5266元。另外公司有专项集体合同，装卸工工资按集体劳动合同是2000元每月。如果按照原告的方式计算，公司不会给4000元每月，就会按2000元每月计算。原告已经在计算工资的时候给被告计算了延时加班费，请求驳回原告诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：原告黄桂邦与被告华鑫公司于2019年8月21日签订劳动合同，华鑫公司聘请黄桂邦在原料车间从事卸车工工作，合同期限为2019年8月21日起至2021年8月20日止。合同第五条约定：华鑫公司有权限根据生产、经营情况的变化以及黄桂邦工作表现调动乙方岗位（工种）或工作区域（地点），岗位变化后工资会随岗变动，黄桂邦不得以工作变动和工资变动作为辞职理由向华鑫公司索取补偿；第十条约定：黄桂邦基本工资为4000元每月，加班工资按月基本工资为基数计算，实发工资中超过基本工资的部分包括加班费、绩效奖金等；第十三条约定：双方同意实行综合工时制。被告华鑫公司陈述给黄桂邦4000元/月系入职时告知需按每月日历天数上班，每天8小时；原告黄桂邦陈述入职时系被告方主管告知每个月可以休息2天。黄桂邦随后在华鑫公司工作至2020年12月6日，当日上午上班后，因调整工作岗位等事宜双方未协商一致，黄桂邦于当日下午至今未再到华鑫公司工作。 华鑫公司在黄桂邦上班期间按照每月日历天数计算为黄桂邦当月应上班天数，每天上班时间8小时，全勤按4000元每月计发工资，工作时长不足按比例计发工资，超过部分计算为加班按时长计算加班工资。根据华鑫公司的考勤记录，黄桂邦在2019年8月至2020年12月每月工作时长分别为49小时（8月）、225小时（9月）、248小时（10月）、263.44小时（11月）、193小时（12月），2020年开始，每月的工作时长是：67小时（1月）、0小时（2月）、200小时（3月）、276小时（4月）、278小时（5月）、282.96小时（6月）、319小时（7月）、269.44（8月）小时、277小时（9月）、234.5小时（10月）、240小时（11月）、44小时（12月）；华鑫公司的工资表显示，华鑫公司支付2019年8月至2020年10月劳动报酬含基本工资、三险发放和加班工资分别为790元（8月）、3550元（9月）、4000元（10月）、4590元（11月）、3313元（12月）、1081元（1月）、0元（2月）、3426元（3月）、4800元（4月）、4683元（5月）、4916元（6月）、5345元（7月）4545元（8月）、4816元（9月）、3982元（10月），合计已支付53837元。 华鑫公司因疫情于2020年1月15日至2020年2月停工放假。黄桂邦在2019年10月1日至3日国庆节、2020年1月1日元旦节、2020年4月4日清明节、2020年5月1日劳动节、2020年6月25日端午节、2020年10月1日至4日中秋国庆上班，其中2020年4月4日清明节上班时间为9小时。华鑫公司工资专项集体合同显示：正常出勤情况下，企业职工最低工资标准为1800元/月。操作工、检验工2200-2500元/月，行政、后勤2000-2800元/月，装配工2000元/月。 原告黄桂邦与被告华鑫公司因本劳动争议，丹棱县劳动人事争议仲裁委员会于2021年2月1日作出丹劳人仲案[2021]5号仲裁裁决：由华鑫公司向黄桂邦一次性支付工资差额10364元并出具终止劳动合同证明，驳回黄桂邦其他仲裁请求。 以上事实，有劳动合同、工资表、考勤表、仲裁裁决书以及当事人当庭陈述等证据予以证实。 本院认为，本案争议焦点是华鑫公司应支付工资差额的具体数额及是否应支付经济补偿金。 关于工资差额。本案双方对黄桂邦在华鑫公司具体工作时间均无异议，争议集中在加班时间计算和加班费标准上。双方劳动合同约定基本工资为4000元/月，华鑫公司主张该工资系综合薪酬，已向黄桂邦入职时说明需要按每月日历天数上班，黄桂邦陈述入职时华鑫公司告知每月可以休息两天。虽然双方陈述不一致，但可以确定双方在黄桂邦每月工作时长的合意是每月至少工作28天，即月工作时长224小时。原告黄桂邦主张该约定违反法律规定，应当按照每月工作166小时为黄桂邦计算4000元基本工资，超出部分计算加班工资。本院认为，双方实行综合工时制，约定每月工作224小时计发4000元/月的基本工资，该约定关于月劳动时长的约定违反法律规定，但4000元/月的基本工资约定系基于该月劳动时长224小时的约定形成，黄桂邦入职时同意按月劳动时长224小时的约定，现又以劳动时长违反法律规定主张该约定无效，同时又继续要求主张4000元/月的基本工资，该工资标准显著高于华鑫公司的集体劳动合同工资标准。其自身同意签订违法合同，事后否认劳动时长的效力，又主张需按4000元月基本工资约定计算劳动报酬，由此产生因其自身违法行为获得超额收益的结果。黄桂邦劳动报酬的计算标准应按双方真实意思表示即基于月工作时长224小时来计算4000元/月基本工资，因此原告黄桂邦的基本小时工资为17.8571元（4000元÷224小时）。双方实行综合工时制，加班费对于月工作时长超过224小时的部分按1.5倍计算，节假日按3倍计算，当月工作时长不足224小时但遇法定节假日上班的，由于月基本工资已计算1倍工资，法定节假日加班费单独再按2倍计算。 黄桂邦应获得的工资为：1.各月基本工资：2019年8月875元（49小时÷224小时×4000元）、2019年12月3446元（193小时÷224小时×4000元）、2020年1月1196元（67小时÷224小时×4000元）、2020年3月3571元（200小时÷224小时×4000元）、2020年12月786元（44小时÷224小时×4000元）；2019年9月-11月、2020年4-11月月工作时长均在224小时以上，基本工资合计44000元（11个月×4000元），以上合计53874元。2.生活费。2020年2月黄桂邦未提供劳动，依照《人力资源和社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》和《四川省人力资源和社会保障厅关于妥善处理新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》规定，华鑫公司应向黄桂邦发放生活费1155元（1650元×70%）。3.加班费：2019年9月27元（1小时÷224小时×4000元×1.5倍）；2019年10月1286元（24小时÷224小时×4000元×3倍）；2019年11月1056元（39.44小时÷224小时×4000元×1.5倍）；2020年1月286元（8小时÷224小时×4000元×2倍）；2020年4月1634元（43小时÷224小时×4000元×1.5倍+9小时÷224小时×4000元×3倍）；2020年5月1661元（46小时÷224小时×4000元×1.5倍+8小时÷224小时×4000元×3倍）;2020年6月1794元（50.96小时÷224小时×4000元×1.5倍+8小时÷224小时×4000元×3倍）;2020年7月2545元（95小时÷224小时×4000元×1.5倍）;2020年8月1217元（45.44小时÷224小时×4000元×1.5倍）；2020年9月1420元（53小时÷224小时×4000元×1.5倍）；2020年10月1045元（13.5小时÷224小时×4000元×2倍+10.5小时÷224小时×4000元×3倍）；2020年11月429元（16小时÷224小时×4000元×1.5倍）；以上加班费合计14400元。 综上，黄桂邦应获得基本工资53874元、生活费1155元、加班费14400元，合计69429元，被告华鑫公司已支付53837元，还应支付工资差额15592元。 关于经济补偿金。1.原告黄桂邦与被告华鑫公司的劳动合同约定，华鑫公司有权限根据生产、经营情况的变化以及黄桂邦工作表现调动乙方岗位（工种）或工作区域（地点），岗位变化后工资会随岗变动，黄桂邦不得以工作变动和工资变动作为辞职理由向华鑫公司索取补偿。华鑫公司有权调整黄桂邦工作岗位，原告黄桂邦于2020年12月6日上午上班后，因调整工作岗位等事宜与被告华鑫公司未协商一致，黄桂邦于当日下午至今未再到华鑫公司工作，无权据此要求华鑫公司给予经济补偿。2.原告黄桂邦主张系因被告华鑫公司未及时足额支付劳动报酬而解除劳动合同，据此应由华鑫公司支付经济补偿金。华鑫公司的工资表显示，华鑫公司每月按照考勤情况向黄桂邦发放自2019年8月至2020年10月期间工资，2020年11月工资应予2020年12月发放，因双方在2020年12月6日产生劳动争议，未再向黄桂邦发放2020年11月和12月份工资。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的......（三）安排加班不支付加班费的”的表述，对劳动报酬与加班费从概念上作出了明确的区分，即劳动报酬与加班费并非包含与被包含的关系，从体系解释角度上看《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项中的劳动报酬不也包含加班费，因此华鑫公司未支付的加班费、生活费不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项中的劳动报酬。黄桂邦以华鑫公司未及时足额支付劳动报酬单方面解除劳动合同，由华鑫公司支付经济补偿金的请求，本院依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十一条、第三十八条第二款、第四十六条第一款、第八十五条规定，判决如下： 一、被告丹棱县华鑫陶瓷有限公司在本判决生效之日起十五日内向原告黄桂邦支付15592元。 二、驳回原告黄桂邦的其余诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取计5元，由被告丹棱县华鑫陶瓷有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员  谢春魁 二〇二一年四月八日 书记员  何 钰