甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）甘07民终164号 上诉人（原审原告）：张掖市中亚售电有限责任公司。住所：张掖市甘州区新墩镇青松村。法定代表人：王某1，该公司经理。 委托诉讼代理人：王某2，甘肃方联律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张掖市佳园房地产开发有限公司。住所：甘肃省张掖市甘州区滨河新区昭武东路皇庭国际小区商业会所。法定代表人：徐某，该公司总经理。 委托诉讼代理人：周某，该公司法律顾问。 上诉人张掖市中亚售电有限责任公司（以下简称中亚售电公司）因与被上诉人张掖市佳园房地产开发有限公司（以下简称佳园房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服张掖市甘州区人民法院（2020）甘0702民初5060号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中亚售电公司法定代表人王某1及其委托诉讼代理人王某2、被上诉人佳园房地产公司委托诉讼代理人周某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中亚售电公司上诉请求及理由：一、撤销张掖市甘州区人民法院做出的(2020)甘0702民初5060号民事判决,将该案发回重审或依法改判；二、判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、上诉人与被上诉人均认可《工程量结算单》的真实性。同时,被上诉人辩称:下剩工程因上诉人未完工,被上诉人不同意,也不愿意给上诉人支付工程款20万元。被上诉人的认可与辩称明显与事实不符。首先,按照工程结算的惯例,对于未完成部分是不会予以结算的。其次,被上诉人辩称工程总造价是30万元,而非一期工程是30万元。在上诉人与被上诉人结算时,二、三期工程处于完全未施工状态。按照被上诉人的辩称,虽然上诉人完全未施工,但是却能够进行结算,这明显是不可能实现的。二、原审法院认定事实与查明的事实相悖,且认定理由自相矛盾。1、首先,对未完成工程是根本无法进行结算的;其次,工程形象进度栏标注“一期”,更加说明一期工程款为30万元,而非整个工程款为30万元；2、原审法院针对鉴定的工程总造价约430974.69元与上诉人主张的一期工程款30万元及被上诉人认为工程款总价格30万元进行对比的思维与结果是混乱的,结论明显难以使上诉人信服。3、原审法院在认定时,有意扩大时间间隔,擅自加入“已诉至法院处理”,然后上诉人对后期工程施工，与上诉人认可的事实明显不符；4、上诉人与被上诉人均认可结算的事实,且后期(二、三期)工程与上诉人已完成且结算的一期工程没有关系;上诉人与被上诉人就“二、三期”工程也未签订合同,“二、三期”工程并不影响一期工程款的支付。 佳园房地产公司辩称：我们认为上诉人事实理由部分中工程款200000元包括一、二、三期工程总价款为300000元，而非一期工程为300000元，我们在一审中向法庭提交的证据足以说明我们的观点，一、二、三期总工程价款为300000元，而不是一期工程为300000元，综上，我们认为一审法院认定事实清楚，请求二审法院维持原判。 中亚售电公司向一审法院起诉请求：1.要求被告立即向原告支付工程款200000元；2.要求被告向原告支付利息36000元（利息计算方法：自2017年7月26日起至2020年7月26日止，200000元×6%/年×3年=36000元），合计236000元；3.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定的事实，2016年10月17日，原、被告签订《工程施工合同》一份，合同约定被告（甲方）将位于“张掖皇庭国际小区电力高低压配电安装工程”承包给原告（乙方）进行施工；承包内容：从临泽北路2＃分接箱至小区内高低压配电建设工程按相关的设计及（电力行业）有关标准施工；安装调试箱变，安装调试高压电缆分接箱，安装调试高压计量箱，敷设高压电缆，各楼号点对点敷设低压电缆等；承包方式为包清工、包验收；工程总价款30万元；工期：2016年9月2日开工，2016年9月25日竣工，乙方在确保竣工期的前提下，可以适当调整开工日期（以甲方设备材料供应到位核定）。合同另就双方责任、施工组织、质量及验收等事项进行了约定。2017年8月25日，原、被告双方就已完工程量（环网柜1台、800KVA箱变2台、二进四出计量柜1台）进行工程结算，结算金额10万元（其中扣除原告丢失模板赔偿费2600元，实际支付原告97400元）。 另查明：原告并未按合同约定的开工日期开工，皇庭国际小区工程分一、二、三期。在诉讼期间，原、被告在未签订补充协议，被告也未给付原告工程款的情况下，原告就涉案工程后期未完工程量进行施工，原告自称工程款270894元，双方未结算工程款。 一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，结合相关条款、行为的性质和目的、习惯以及诚信原则确定。本案争议的焦点是原告诉请的工程款是一期的工程款，还是涉案工程的总价款。经过庭审，认定原告主张的工程款20万元是合同总价款，不是一期工程款，原因是：1、原告中亚售电公司与被告佳园房地产公司签订的工程施工合同名称是：“张掖皇庭国际小区电力高低压配电安装工程。”并未指出是一期工程，虽具有不确定性，但在原、被告均认可的“工程量结算单”中工程形象进度一栏写“首次申报一期电缆、环网柜、箱变已投入，正常使用。”完成工程量一栏中明确写环网柜1台、800KVA箱变2台、二进四出计量柜1台（3项工程），从而可以证明被告支付原告合同价款10万元是一期工程中的3项工程款，后期工程，原告未施工完毕，被告未付后期工程款；2.根据甘肃信诺工程造价咨询有限公司出具的鉴定意见可以证明，皇庭国际小区高低压配电建设工程总造价约4309774.69元，与原告主张的仅一期工程款30万元相差甚远，与原、被告签订的合同约定工程总价款30万元的事实基本相符；3.在庭审中，原告认可一期工程施工时，对后期的部分工程也已施工。原告在一审法院委托对涉案工程造价进行鉴定评估期间，双方既没有签订补充协议，被告也未给付工程款的情况下，原告又对未完后期工程继续施工，并称后期工程量为270894元。既然原告主张一期工程款20万元未给付，已诉至法院处理，又对后期工程继续施工，工程款达270894元，这与常理相悖；4.经法庭释明，原告坚持主张工程款20万元系一期工程款，该款中不包括原告自称后期完成的工程款270894元，与查明的事实不符。截止目前，涉案工程仍未完工，且双方没有结算。据此，原告提交的证据不能证明其主张的工程款20万元系一期工程款，原告的诉讼请求不成立，依法驳回原告的诉讼请求。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零四条、第一百零五条、第一百零八条规定，缺席判决：1、驳回原告张掖市中亚售电有限责任公司的诉讼请求；2、被告张掖市佳园房地产开发有限公司预交的鉴定费20000元，由原告张掖市中亚售电有限责任公司承担。案件受理费4840元，由原告张掖市中亚售电有限责任公司负担。 本院二审审理期间，中亚售电公司提交以下证据：第一组2020年3、4月份上诉人法定代表人与被上诉人工作人员的聊天记录，拟证明在2020年3、4月份上诉人的法人与被上诉人的工作人员才在沟通二期工程合作关系;第二组2020年5月3日工程工作计划表复印件5张,有上诉人的法人和被上诉人的工作人员签字,拟证明我们所诉的合同价与对方说的二期、三期没有任何关系。佳园房地产公司质证意见：第一组证据:1、真实性有异议,其真实性无法确定,无法及时核实;2、即便是真实的,该份聊天记录中未谈到工程总造价,也未谈到一期工程造价为300000元;3、该证据并不能证明上诉人自己的观点；第二组证据:1、该证据为复印件,我们无法核实其真实性;2、该证据并不能证明一期工程总造价为300000元,该份证据只能说明施工的项目和时间安排;3、该证据并不能证明上诉人自己的观点。上诉人中亚售电公司提交的聊天记录及工程工作计划表不具有关联性，本院不予采信。 二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，双方签订的合同依法成立，双方当事人应按合同的约定履行各自的义务。本案中，双方签订的《张掖皇庭国际小区电力高低压配电安装工程》对工程承包的内容进行了具体的约定，合同并未对工程进行分期。双方认可的工程结算单中完成工程量明确写明环网柜1台、800KVA箱变2台、二进四出计量柜1台，与合同约定的工程内容相比，只是完成了合同约定的部分工程，该结算单仅是对已完成工程量的付款依据。虽然该结算单工程形象进度一栏内填写为“首次申报，一期电缆、环网柜、箱变已投入正常使用”，但上诉人未能提交合同约定的工程已经全部施工完毕的相关证据，并且在结算单形成之后，双方未签订新的合同和被上诉人再未给上诉人支付工程款的情况下，上诉人又继续进行施工，不符合一般生活常理，也进一步证明了涉案工程未分期的事实。一审法院认定涉案工程未完工，且没有结算，依法驳回原告诉讼请求正确，上诉人所提的上诉理由均不能成立，本院不予支持。 综上所述，中亚售电公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4840元，由中亚售电公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  宋力国 审判员  岳小芸 审判员  任斌文 二〇二一年四月十九日 书记员  张 伟 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。