陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)陕05民终508号上诉人（原审被告）：陕西景厦建筑装饰工程有限公司，住所西安市未央区北二环（海联大厦）1幢2单元22001室。法定代表人：莫俊刚，系公司经理。委托诉讼代理人：陈兴龙，陕西西岳律师事务所律师。委托诉讼代理人：楚江保，陕西西岳律师事务所律师。上诉人（原审被告）：临渭区乐趣人人家购物广场。经营场所：陕西省渭南市临渭区南塘华山大街22号，经营者：徐森。委托诉讼代理人：王华兴，陕西泰普律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：董宏宪，男，1972年1月20日出生，汉族，住西安市临潼区。委托诉讼代理人：赵新平，陕西彬泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：金万利，陕西彬泽律师事务所律师。原审被告：莫俊刚，男，1988年8月17日出生，汉族，住四川省资中县。上诉人陕西景厦建筑装饰工程有限公司（以下称：景厦公司）、临渭区乐趣人人家购物广场（以下称：人人家购物广场）因与被上诉人董宏宪及原审被告莫俊刚提供劳务者受害责任纠纷一案，不服渭南市临渭区人民法院(2020)陕0502民初986号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。景厦公司上诉请求：1.撤销渭南市临渭区人民法院作出的（2020）陕0502民初986号民事判决，依法进行改判或者驳回被上诉人董宏宪诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用、鉴定费用均由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人由于本身的病症引起突发疾病，一审法院认定上诉人在接受劳务期间存在管理疏漏，对被上诉人的损失承担50%的责任，认定事实和适用法律错误。一审法院查明被上诉人董宏宪在工地踩着梯子上到冰箱上干活的事实与客观事实相违背。被上诉人应对自己的行为负责。董宏宪辩称，提供劳务人在装修工地受伤为事实，有相应的证据，景厦公司对提供劳务人负有安全教育、培训等义务，但其却安排董宏宪一人高空作业，无人保护其安全，也无安全措施，实为管理疏漏，有相应证据。人人家购物广场上诉请求：1.撤销临渭区人民法院（2020）陕0502民初986号民事判决；2.驳回被上诉人董宏宪的诉讼请求；3.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院对本案事实认定有误，被上诉人董宏宪在工作中受伤并非从梯子上摔倒造成的，不应由上诉人承担责任。陕西平安司鉴[2017]临鉴字第465号司法鉴定意见书的鉴定费应由董宏宪自负。陕渭人民医院司法鉴定所[2019]临鉴字第125号鉴定费应当由当事人按比例分摊。有关误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚恤金、被扶养人生活费计算有误。董宏宪辩称，董宏宪在工地受伤，有相应的证据证明。关于鉴定费问题，鉴定病历资料不完善不是被上诉人责任，被上诉人为受害方，没有承担鉴定费的义务。上诉人主张误工费、护理费、伤残赔偿金观点错误，适用时间概念不正确。被上诉人认可一审法院精神损害抚恤金数额及被扶养人生活费数额。董宏宪向一审法院起诉请求：1.请求三被告共同赔偿原告各项费用共计1200000元，其中医疗费（含后期治疗费5000元）318409.44元、住院伙食补助费4900元、营养费4900元、误工费54325元、护理费395300元、交通费和打印费4948元、伤残赔偿金505372元、精神抚慰金35000元、被扶养人（母亲）生活费21870元；2.鉴定费4640元及案件受理费由三被告承担。一审法院认定事实：2017年3月30日被告人人家购物广场与被告景厦公司签订装饰工程施工合同，被告人人家购物广场将“渭南市人人家超市装修改造工程”发包给没有资质的被告景厦公司。2017年4月3日，原告董宏宪经人介绍到被告景厦公司承包的工地上干活。2017年4月18日上午，原告董宏宪在工地踩着梯子上到冰箱上干活，后被发现倒在地上。原告董宏宪当日被送至渭南市中心医院住院治疗1天，花费医疗费1402.81元；2017年4月19日至同年4月29日原告在中国人民解放军第四军医大学第二附属医院住院治疗10天，被诊断为左侧基底节区脑出血、双下肺肺炎、右胫骨远端撕脱性骨折、血管畸形，花费医疗费128527.72元；2017年4月29日至同年6月16日原告在西安中医脑病医院住院治疗48天，中医诊断为中风病（痰热腑实、风痰上扰证）、西医诊断为脑出血（急性期）、肺部感染（双侧）、踝关节骨折、低钠血症、高同型半胱氨酸血症、低蛋白血症，花费医疗费89227.38元；2017年7月31日至同年8月8日原告在中国人民解放军第四军医大学第二附属医院住院治疗8天，被诊断为左侧额颞顶部颅骨缺损、左侧基底节区脑出血术后、气管切开术后，花费医疗费54462.61元；2017年8月8日至同年9月8日原告在西安中医脑病医院住院治疗31天，中医诊断为跌仆伤（痰瘀阻络证）、西医诊断为左侧颅骨修补术后、脑出血（恢复期）、继发性癫痫、右侧偏瘫，花费医疗费30446.20元。审理中，原告董宏宪申请对其医疗费先予执行，本院于2017年5月25日做出（2017）陕0502民初3255号民事裁定书，裁定各被告先行给付原告医药费100000元。至今被告景厦公司共垫付原告医疗费120902.81元（包括先予执行的100000元医药费）。2017年11月8日，原告董宏宪申请对其伤残等级、误工期限等进行鉴定。2018年1月3日陕西平安法医司法鉴定所出具陕平安司鉴[2017]临鉴字第465号司法鉴定意见书，鉴定意见为：董宏宪伤残等级属四级；董宏宪误工期评定为伤残评定前一日,护理期为长期,营养期限评定为90日。2017年11月8日，被告景厦公司申请对原告的“左侧基底节区脑出血”的原因及在医疗费中所占比例进行鉴定。2018年5月14日陕西正义司法鉴定中心以鉴定材料不完整、不充分终止了鉴定程序。2018年8月1日，被告景厦公司申请对原告“左侧基底节区脑出血”的原因及与自身高血压等疾病的关系等进行重新鉴定。2019年1月9日陕西中金司法鉴定中心出具陕中金司鉴中心[2018]临鉴字第1174号司法鉴定意见书，鉴定意见为：董宏宪“左侧基底节区脑出血”原因系脑血管畸形破裂引起；目前证据无法证实董宏宪患有高血压病。2019年4月15日，因原告第一次申请鉴定时，未提交全部的住院病案，被告景厦公司、莫俊刚、人人家购物广场申请对原告的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行重新鉴定。2019年6月18日陕西渭南市人民医院法医司法鉴定所出具陕渭人民医院司法鉴定所[2019]临鉴字第125号鉴定意见书，结论为：董宏宪脑出血后留有右侧肢体偏瘫评定为七级伤残、不完全性运动失语评定为八级伤残、继发性癫痫被评定为九级伤残；董宏宪此次损伤误工期为180日，护理日为60日，营养期为60日。2020年7月29日，原告董宏宪申请对其护理依赖度、后续治疗费用进行鉴定。2020年9月16日陕西佰美法医司法鉴定所出具陕美法司[2020]临鉴字第1214号司法鉴定意见书，鉴定意见为：董宏宪需部分护理依赖；董宏宪后续治疗费需人民币伍仟元左右（以上费用仅供参考，实际支出以临床结算票据为准）。且查，原告董宏宪原系陕西省第五砂轮厂的工人，2006年9月失业。2010年6月11日原告的妻子牛小荣购买了位于西安市临潼区健康北路建业家园1号楼东4-5-2房屋。原告的母亲刘菊侠（1947年2月26日出生），现由原告与其兄董现利共同赡养。一审法院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任；法定代表人因执行职务造成他人损害的，由法人承担民事责任；雇员在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质的或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中原告董宏宪经人介绍到被告景厦公司做工，原告董宏宪与被告景厦公司之间形成劳务关系，原告在提供劳务时受伤，被诊断为左侧基底节区脑出血等，经鉴定原告左侧基底节区脑出血系脑血管畸形破裂出血，但脑血管畸形破裂出血是脑血管自发性破裂出血还是坠落致畸形脑血管破裂出血无法判定，鉴于基底部脑血管畸形是原告本身之症，而被告景厦公司在接受劳务期间存在管理疏漏，故本院酌情确定被告景厦公司对原告的损失承担50%的责任，原告自行承担50%的责任。被告莫俊刚作为被告景厦公司的法定代表人，虽与被告人人家购物广场签订装饰工程施工合同时存在瑕疵，但被告景厦公司与被告人人家购物广场在随后完善了合同，被告莫俊刚签订合同之行为系职务行为，相应的民事责任应由被告景厦公司承担，被告莫俊刚不承担责任。被告人人家购物广场将涉案工程发包给没有资质的被告景厦公司存在过错，应与被告景厦公司承担连带赔偿责任。2017年11月8日，原告申请对其伤残等级、误工期限等进行鉴定，2018年1月3日,陕西平安法医司法鉴定所出具陕平安司鉴[2017]临鉴字第465号司法鉴定意见书的鉴定材料只有原告两次在中国人民解放军第四军医大学第二附属医院治疗的住院病历，但原告先后在中国人民解放军第四军医大学第二附属医院和西安中医脑病医院住院治疗共四次，陕平安司鉴[2017]临鉴字第465号司法鉴定意见书的鉴定材料不完善，故对该鉴定结论不予采信。陕西渭南市人民医院法医司法鉴定所出具的陕渭人民医院司法鉴定所[2019]临鉴字第125号鉴定意见书依据原告全部的住院病历作出鉴定结论，本院予以采信。原告可获赔偿的项目及数额如下：1、医疗费（含后续治疗费）：因原告主张的外购药及医疗器材费没有病历及诊断证明等相关证据印证其必要性和合理性，且原告提交的证据不足以证明原告花费了9268.42元，故对该部分费用不予确认；结合原告提供的医疗费票据及鉴定意见书等证据，确认原告的医疗费（含后续治疗费）为309066.72元；2、住院伙食补助费：40元/天×98天=3920元；3、营养费：原告虽提供鉴定意见书，但无医疗机构的意见，鉴于被告认可原告营养费20元/天×60天=1200元，确认原告的营养费为1200元；4、误工费：按照2019年陕西省城镇私营单位就业人员年平均工资43477元/年÷365天×180天（依据鉴定意见书）=21441元；5、护理费：结合原告的伤情、治疗情况及鉴定意见书等证据，住院护理费按2019年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资37522元/年÷365天×98天×1人（酌定）=10074元；出院护理费按2019年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资37522元/年×50%（部分护理依赖）×10年（自2017年9月8日起暂按10年计算）×1人（酌定）=187610元，但依原告主张的护理费50元/天暂计10年护理费为180000元，确认原告出院护理费为180000元；原告护理费共计190074元；6、交通费：酌情认定4000元；打印费无法律依据，依法不予确认；7、残疾赔偿金：原告董宏宪原系陕西省第五砂轮厂的工人，2006年9月失业，残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，经鉴定原告董宏宪脑出血后留有右侧肢体偏瘫评定为七级伤残、不完全性运动失语评定为八级伤残、继发性癫痫被评定为九级伤残，2019年陕西省城镇居民人均可支配收入为36098元，故原告残疾赔偿金为36098元/年×20年×（40%＋3%＋2%）=324882元；8、精神损害抚慰金：结合原告的伤残等级酌定为22500元；9、被扶养人生活费：原告的母亲刘菊侠（1947年2月26日出生），现由原告与其兄董现利共同赡养，结合原告诉求，被扶养人生活费为10935元/年×8年÷2人×（40%＋3%＋2%）=19683元；10、鉴定费：4640元予以确认。综上，原告的各项损失合计为901406.72元，被告景厦公司对原告的损失承担50%的责任，即450703.36元，扣除被告景厦公司垫付原告医疗费120902.81元，被告景厦公司尚需支付原告329800.55元，被告人人家购物广场承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国民法总则》第六十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告陕西景厦建筑装饰工程有限公司于本判决生效后七日内支付原告董宏宪医疗费（含后续治疗费）、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费共计329800.55元；被告临渭区乐趣人人家购物广场对上述费用承担连带赔偿责任；二、原告董宏宪的其余诉讼请求依法不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6550元，由被告陕西景厦建筑装饰工程有限公司负担900元，被告临渭区乐趣人人家购物广场负担900元，由原告董宏宪负担4750元。二审期间，当事人均没有提交新证据，二审审理查明的事实与一审认定的事实相同。本院认为，董宏宪在干活过程中受伤，被诊断为左侧基底节区脑出血等，经鉴定董宏宪左侧基底节区脑出血系脑血管畸形破裂出血，各方当事人对于脑血管畸形破裂出血是脑血管自发性破裂出血还是坠落致畸形脑血管破裂出血存在争议。事发时只有董宏宪一人在场，对于当时的实际情况无法还原，但董宏宪受伤后医院的诊断结果含有“右踝撕脱性骨折”，符合从高处跌落的特征。对于高处作业人员，景厦公司无安全防护措施，存在安全管理疏漏，一审结合本案实际判令各方的责任分担并无不当。关于赔偿标准问题，本案为发回重审案件，原审法院依据一审重审辩论终结时的上一年度赔偿标准作为判处依据，更接近受害人实际获得赔偿的时间，更符合当前的经济生活状况，对受害人的相关赔偿，本院二审认可一审适用重审时辩论终结时的上一年度的统计数据标准为判处赔偿依据。一审综合考虑董宏宪的伤残等级及几次鉴定的实际情况认定精神损害抚慰金及鉴定费用，本院予以确认。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判处得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12494元，由陕西景厦建筑装饰工程有限公司负担6247元，由临渭区乐趣人人家购物广场负担6247元。本判决为终审判决。审 判 长 杨耀武审 判 员 李豪玲审 判 员 徐新卫二〇二一年四月二十一日法官助理 秦江波书 记 员 李 燕