贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔01民初2724号原告：贵阳农村商业银行股份有限公司二戈寨支行，住所地贵州省贵阳市南明区富源南路58号[二戈寨社区]。负责人：刘荣芬，该支行行长。委托诉讼代理人：李娟，贵州北斗星律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗卿，贵州北斗星律师事务所实习律师。被告：邹贵生，男，1985年11月6日出生，汉族，住贵州省金沙县。被告：彭孝琴，女，1986年9月7日出生，汉族，住贵州省金沙县。被告：鼎盛鑫融资担保有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区贵阳饭店24层G8号，统一社会信用代码：915201007753364669。法定代表人：张铁，该公司董事长。诉讼代表人：贵州普诚舜天会计师事务所有限责任公司，住所地贵州省贵阳市南明区。法定代表人：陈蓉，该公司经理。委托诉讼代理人：郑成，男。原告贵阳农村商业银行股份有限公司二戈寨支行（以下简称贵阳农村商业银行二戈寨支行）诉被告邹贵生、彭孝琴、鼎盛鑫融资担保有限公司（以下简称鼎盛鑫担保公司）金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告贵阳农村商业银行二戈寨支行委托诉讼代理人李娟、罗卿，被告鼎盛鑫担保公司委托诉讼代理人郑成到庭参加了诉讼，被告邹贵生、彭孝琴经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告贵阳农村商业银行二戈寨支行向本院起诉请求：1、依法判令被告邹贵生、彭孝琴共同归还原告借款本金283799.65元及还清本息之日止的罚息、复利（暂计算至2020年9月15日，罚息为64024.16元，复利为6716.47元，本息共计354540.28元），2020年9月15日之后的罚息、复利按照双方签订的借款合同标准计算至本金、罚息、复利还清之日止；2、依法判令被告邹贵生、彭孝琴共同支付原告逾期还款违止约金2500元；3、依法判令被告邹贵生、彭孝琴共同承担原告支付的律师费17852元；4、依法判令被告鼎盛鑫担保公司对上述债务承担连带清偿责任；5、本案案件受理费、保全费由被告承担。事实及理由：2014年2月14日，被告邹贵生与贵阳农村商业银行二戈寨支行签订筑农商（二戈寨支行）2014年个贷字02003号《个人借款合同》，借款金额50万元，借款用途用于装修，担保方式：保证，合同期限为2014年2月14日至2019年2月13日，借款利率为月利率8‰，按月结息，结息日为每月的第20日，实际放款日和到期日以借款借据为准。同时约定未按期归还贷款本金，逾期还款的罚息利率为月利率12‰，即贷款利率基础上加收50％，逾期付息的，自次日起计收复利。同时合同约定因被告邹贵生违约，应当支付原告贷款本金的5‰作为违约金，并承担原告为实现债权而支付的催告费、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费等费用。同时被告邹贵生、彭孝琴签署《共同债务确认书》，彭孝琴确认邹贵生在贵阳农村商业银行二戈寨支行的借款系本人与邹贵生的共同债务，对该债务承担连带责任。2014年2月14日，被告鼎盛鑫融资担保有限公司与贵阳农村商业银行二戈寨支行签订筑农商（二戈寨支行）2014年保贷字02003号《保证合同》，约定鼎盛鑫担保公司为该笔借款提供连带责任保证，保证范围包括该笔借款本金、利息（包括罚息和复利），以及债务人应向贵阳农村商业银行二戈寨支行支付的违约金、赔偿金和贵阳农村商业银行二戈寨支行为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、评估费、公告费、执行费、律师费、差旅费、拍卖费等费用）。2014年2月14日，原告将该笔借款支付给借款人。被告邹贵生、彭孝琴至今未按期偿还完全部借款本金并逾期付息，保证人也未履行自己的义务，为保护原告的合法权益，原告依照相关法律规定，特诉至人民法院，请求判令如前。被告鼎盛鑫担保公司辩称：1、根据《企业破产法》第四十四条、四十八条之规定，被告鼎盛鑫担保公司已进入破产清算程序，原告贵阳农村商业银行二戈寨支行若需要对被告鼎盛鑫担保公司主张权利，应该通过债权申报途径进行主张，而不是直接提起给付之诉的诉讼，故原告贵阳农村商业银行二戈寨支行应当依法向管理人申报债权，主张权利。2、根据《企业破产法》第五十八条第三款、全国民商事审判会议纪要第110条第三款之规定，原告贵阳农村商业银行二戈寨支行已经向鼎盛鑫担保公司申报了债权，管理人对其申报的债权进行核查认定，若原告贵阳农村商业银行二戈寨支行对所确认的债权有异议，可以向管理人提出异议或提起债权确认之诉，而不是在本案中将鼎盛鑫担保公司列为被告提起给付之诉，故人民法院应予以驳回原告针对鼎盛鑫担保公司的诉请。3、原告作为鼎盛鑫担保公司连带保证债权人，也依法向鼎盛鑫担保公司管理人进行了申报债权，由管理人进行审查确认。对管理人审查结果存在异议，可以提起债权人确认之诉进行救济。原告申报债权的同时向人民法院提起普通民事诉讼，徒增鼎盛鑫担保公司诉累。因此产生诉讼并非鼎盛鑫担保公司原因导致，故本案诉讼为实现债权产生的律师费、诉讼费均不应该由鼎盛鑫担保公司进行承担，由鼎盛鑫担保公司承担有违《企业破产法》的公平原则。4、适用罚息条款已足以弥补被告违约给原告造成的损失，并达到惩罚的效果。若还支持违约金，已经过分高于原告的实际损失，对鼎盛鑫担保公司也有违《企业破产法》的公平受偿原则，因此，原告对鼎盛鑫担保公司的违约金诉请应不予支持。5、因鼎盛鑫担保公司作为保证人，主要还款责任人为借款人，鼎盛鑫担保公司并不知晓借款还款情况，故原告需提供完整的银行流水及利息罚息清单查明现尚欠借款本金及利息数额。同时，鼎盛鑫担保公司若已产生代偿，原告应该就代偿款予以扣减。6、鼎盛鑫担保公司已于2018年3月22日被贵阳市中级人民法院裁定进入破产清算程序，按照《企业破产法》第四十六条规定，罚息、复利系主债务违约后才产生，罚息复利计算借款到期后才开始计算，鼎盛鑫担保公司应该承担的责任早已止息。故对鼎盛鑫担保公司利息的计算只能截止到企业被裁定破产之日，且不承担罚息、复利、迟延履行金。7、根据《担保法》第三十一条、《担保法司法解释》第四十二条规定，若鼎盛鑫担保公司被判决承担保证责任，应该在判决书判项中明确鼎盛鑫担保公司享有对主债务人的追偿权。被告邹贵生、彭孝琴未到庭陈述答辩意见，亦未提交书面答辩材料。围绕贵阳农村商业银行二戈寨支行之诉请，当事人提交了相应证据，对原、被告双方均无争议之证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方当事人有异议之证据，本院认定如下：原告贵阳农村商业银行二戈寨支行提交如下证据：证据1：原告营业执照、负责人身份证明及身份证复印件，邹贵生、彭孝琴身份证明、鼎盛鑫担保公司工商信息，欲证明：原告、被告的诉讼主体适格。证据2：个人借款合同、借款借据，欲证明：1.《个人借款合同》约定邹贵生在本合同项下的贷款逾期的，罚息利率为本合同载明的贷款利率基础上加收50%，未完全适当的遵守或履行本合同项下的任何承诺即构成违约，银行按贷款本金的5‰向贷款方收取违约金；被告违约致使原告采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，被告应当承担原告为此支付的诉讼费、仲裁费、公告费、催告费、执行费、律师费等实现债权的费用；2.借款借据证明原告已于2014年2月14日向被告邹贵生实际借款50万元，借款利率8‰/月，还款方式为按季付息、按计划还款、借款到期日为2019年2月13日。证据3：共同债务确认书，欲证明：被告彭孝琴确认该笔贷款是其与被告邹贵生的共同债务，与被告邹贵生共同偿还，对该笔债务承担连带责任。证据4：保证合同，欲证明：被告鼎盛鑫担保公司为该笔贷款的保证人，对该笔贷款承担连带保证责任。证据5：利息计算清单、还本还息清单、银行流水，欲证明：截止2020年9月15日止，被告邹贵生尚欠本金283799.65元、罚息64024.16元、复利6716.47元。证据6：委托代理合同、已支付的前期代理费票据，欲证明：原告为实现债权已产生前期代理费5000元。被告鼎盛鑫担保公司质证如下：对于第1、2、3、4、6组证据均无异议。对第5组证据，银行扣划的保证金时间与对账单上的时间不一致，需要银行核实，且邹贵生一直在正常还款，不应当扣划鼎盛鑫担保公司的保证金。邹贵生、彭孝琴对上述证据均未发表质证意见。被告鼎盛鑫担保公司提交证据如下：鼎盛鑫融资担保公司破产清算案债权核查复审确认结果通知书，欲证明：鼎盛鑫担保公司破产的情况及原告贵阳农村商业银行二戈寨支行向鼎盛鑫融资担保公司管理人申报债权，鼎盛鑫融资担保公司管理人对此进行了回复。原告贵阳农村商业银行二戈寨支行对该证据三性均无异议。邹贵生、彭孝琴对上述证据亦均未发表质证意见。根据当事人陈述及其提交之证据，本院认定事实如下：一、2014年2月14日，原告贵阳农村商业银行二戈寨支行（贷款人、乙方）与被告邹贵生（借款人、甲方）签订《个人借款合同》，约定：1.借款金额：500000元；2.借款用途：装修；3.借款期限：2014年2月14日至2019年2月13日；4.贷款利率：固定月利率8‰；5.逾期罚息利率：为本合同载明的贷款利率基础上加收50%；6.复利：如甲方不能按期付息，则自次日起计收复利；借款到期前，对甲方未能按时还清的利息按本合同第四条约定的贷款利率和结息方式计收复利；借款逾期后，对甲方未按时还清的借款本金和利息（包括被乙方宣布全部或部分提前到期的借款本金和利息），自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结息方式计收利息和复利。借款逾期是指甲方未按期清偿或超过本合同约定的分次还款计划期限归还借款的行为。7.违约金：未按期归还债务本息等，按贷款本金的5‰向甲方收取违约金。8．其他费用的承担：甲方违约致使贷款人采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，甲方应当承担乙方为此支付的诉讼费、仲裁费、公告费、催告费、执行费、鉴定费、评估费、律师费、查询费、差旅费等实现债权的费用。二、2015年1月5日，被告鼎盛鑫担保公司（保证人、甲方）与原告贵阳农村商业银行二戈寨支行（债权人、乙方）签订《保证合同》，为本案债务提供连带责任保证，约定：1.保证方式：连带责任保证；2.保证担保范围：债权本金人民币（大写）伍拾万元整及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金和乙方垫付的有关费用以及实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费，律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；3.保证期间：自本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期满之日后两年止。三、被告彭孝琴于2014年1月22日向贵阳农村商业银行二戈寨支行出具《共同债务确认书》，载明：借款人邹贵生，身份证号码为5224241985××××××××，向贵行申请（贷款品种）个人消费贷款（人民币大写）伍拾万元，期限伍年，以鼎盛鑫融资担保有限公司作保证担保。本人彭孝琴，身份证号5224241986××××××××，与借款人邹贵生系夫妻（关系），借款人在你行的上述借款系本人与借款人的共同债务，此借款由本人与借款人共同偿还，并对上诉债务承担连带责任，决无异议。特此确认。2014年2月14日，贵阳农村商业银行二戈寨支行向被告邹贵生发放贷款500000元，借据载明放款日期为2014年2月14日。截止2020年9月15日，被告邹贵生尚欠本金283799.65元、罚息64024.16元。原告贵阳农村商业银行二戈寨支行遂向法院提起诉讼，诉请如前。另查明:1.本院于2018年3月22日作出（2017）黔01破申1号民事裁定书：受理张全权对鼎盛鑫担保公司的破产清算申请，并于同年6月21日作出（2018）黔01破3-1号《决定书》，指定贵州普诚舜天会计师事务所有限责任公司担任鼎盛鑫担保公司管理人。2020年8月7日，被告鼎盛鑫担保公司对贵阳农村商业银行二戈寨支行申报的债权形成《鼎盛鑫融资担保有限公司破产清算案债权核查复审确认结果通知书》。2.因被告邹贵生未按期偿还借款，原告贵阳农村商业银行二戈寨支行通过扣划鼎盛鑫担保公司的账户获得清偿50000元，银行诉请的欠款已经扣除了被告邹贵生已还的款项和扣划鼎盛鑫担保公司的账户获得的清偿50000元。3.贵阳农村商业银行二戈寨支行为实现本案债权，与贵州北斗星律师事务所律师签订《委托代理合同》，截至本案一审开庭前实际支付律师费5000元。4.诉讼中，贵阳农村商业银行二戈寨支行主张对逾期罚息计收复利6716.47元，其依据是《个人借款合同》第四条第四款：“贷款利息自贷款转存到甲方账户之日起计算，本合同项下的贷款按日计息，日利率=月利率/30=年利率/360。如甲方不能按期付息，则次日起计收复利。”本院认为，关于法律适用问题。根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》（法释[2020]15号）第二条“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释有规定，适用当时的法律、司法解释的规定，但是适用民法典的规定更有利于保护民事主体合法权益，更有利于维护社会和经济秩序，更有利于弘扬社会主义核心价值观的除外”的规定，本案中的借款行为、违约行为、立案时间均发生在民法典施行前，而本案也不存在适用民法典的规定更有利于保护民事主体合法权益，更有利于维护社会和经济秩序，更有利于弘扬社会主义核心价值观的情形，故本案应适用民法典施行前的法律和司法解释。关于实体处理问题。本案中，讼争借款所涉之《个人借款合同》、《保证合同》、《共同债务确认书》均系当事人真实意思表示，合法有效，对各方具有约束力，各方均应按约履行合同义务。原告贵阳农村商业银行二戈寨支行已依约向被告邹贵生发放贷款，但被告邹贵生未按月还本付息，该行为已构成违约，故依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定，本院对原告要求被告邹贵生偿还借款本金283799.65元的主张，予以支持。因双方在《个人借款合同》中对利息、罚息、复利、违约金的收取条件及标准进行了约定，故被告邹贵生应按约履行，对原告贵阳农村商业银行二戈寨支行主张支付罚息64024.16元、违约金2500元予以支持。至于原告贵阳农村商业银行二戈寨支行主张的复利6716.47元，该复利6716.47元系对逾期罚息而计算的复利，虽然原告称依据双方签订的《个人借款合同》第四条第四款：“……如甲方不能按期付息，则次日起计收复利。”可以对借款人的逾期后的罚息计收复利，但该条款并没有明确约定罚息可以计收复利，且罚息既是本金在逾期后孳生的利息，同时也是对借款人逾期还款的一种违约制裁措施，在此基础上累加复利，无异于双重处罚，有违公平和补偿原则，故对原告贵阳农村商业银行二戈寨支行主张的复利6716.47元不予支持。被告彭孝琴向原告贵阳农村商业银行二戈寨支行出具《共同债务确认书》，自愿为本案债务承担连带责任，现原告贵阳农村商业银行二戈寨支行诉请被告彭孝琴承担共同还款责任于法有据，本院予以支持。同时，双方约定律师费由违约方负担，原告主张律师费为17852元，现有证据只能证明有5000元实际产生，故本院支持5000元。对于律师费该项诉请超额部分，不予支持。被告鼎盛鑫担保公司与原告贵阳农村商业银行二戈寨支行签订《保证合同》，为本案债务提供连带保证责任，依照《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与责任人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”之规定，被告鼎盛鑫担保公司依法应对本案债务承担连带责任，但是因本院已于2018年3月22日受理张全权对被告鼎盛鑫担保公司的破产清算申请，故依照《中华人民共和国破产法》第四十六条第二款“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。”之规定，被告鼎盛鑫担保公司仅对被告邹贵生所欠借款本金、利息、违约金、律师费及截止于2018年3月22日的罚息、复利承担连带清偿责任。关于被告鼎盛鑫担保公司辩称原告贵阳农村商业银行二戈寨支行既已向管理人申报债权并已核查认定的情形下，其不应将被告鼎盛鑫担保公司作为被告提起诉讼的问题。被告鼎盛鑫担保公司虽于诉讼中提交《鼎盛鑫融资担保公司破产清算案债权核查复审确认结果通知书》、《债权核查反馈表》，但其并未提交经债权人会议核查的债权表以及人民法院对本案担保债权进行确认的民事裁定等，而根据被告鼎盛鑫担保公司所提交之证据，并不足以得出原告贵阳农村商业银行二戈寨支行所申报债权已经确认的结论，因此，原告贵阳农村商业银行二戈寨支行向本院诉请被告鼎盛鑫担保公司承担担保责任并无不当。综上所述，贵阳农村商业银行二戈寨支行的部分诉讼请求于法有据，应当予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款、第五十七条、第五十八条、《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第二十条第二款第四项、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告邹贵生、彭孝琴于本判决生效之日起十日内偿付原告贵阳农村商业银行股份有限公司二戈寨支行借款本金283799.65元、罚息（截至2020年9月15日的罚息64024.16元，2020年9月16日之后的罚息以本金283799.65元为基数，按月利率12‰的标准计算至本金还清之日止）；二、被告邹贵生、彭孝琴于本判决生效之日起十日内向原告贵阳农村商业银行股份有限公司二戈寨支行支付违约金2500元、律师费5000元；三、被告鼎盛鑫融资担保有限公司对本判决第一项、第二项债务承担连带清偿责任（其中罚息及复利责任按照本判决第一项的标准计算至2018年3月22日止）；四、驳回原告贵阳农村商业银行股份有限公司二戈寨支行的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6923.88元、保全费2394元，均由被告邹贵生、彭孝琴、鼎盛鑫融资担保有限公司共同负担。如不服本判决，可以在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。审判长 周 俊审判员 谌致华审判员 汤 萍二〇二一年四月六日法官助理王一多书记员陈燕