山东省济南市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）鲁01执复79号复议申请人（异议人、被执行人）：山东省天大建设工程有限责任公司，住所地济南市历城区二环东路3362号综合商务大厦三楼。法定代表人：杨宏国，总经理。委托诉讼代理人：董琳琳，山东贤关律师事务所律师。委托诉讼代理人：郝呈群，山东贤关律师事务所律师。申请执行人：济南市历下区人民政府东关街道办事处，住所地济南市历下区明湖东路797号。法定代表人：樊妍，主任。委托诉讼代理人：陈晚清，济南历下东关法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：党明德，济南历下东关法律服务所法律工作者。复议申请人山东省天大建设工程有限责任公司（以下简称天大公司）不服济南市历下区人民法院（以下简称历下法院）（2021）鲁0102执异5号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。历下法院在执行申请执行人济南市历下区人民政府东关街道办事处（以下简称东关街道办）与被执行人天大公司民间借贷纠纷一案过程中，天大公司向历下法院提出书面异议称，一、（2020）鲁0102执4369号执行裁定据以执行回转的（2019）鲁0102民再25号民事判决，严重错误。根据济南市人民政府网站回复，涉案房屋系盛福片区重点拆迁安置房，至今无法办理房产证，（2019）鲁0102民再25号民事判决以不能办理房产证的政府安置房抵债，严重违法。其次历下法院据以执行的生效判决（2019）鲁0102民再25号民事判决，判决以58.68万元为基数计算违约金，按照该判决实际上确认东关街道办自2007年11月23日至2010年还款之日，无息使用天大公司的借款141.32万，严重违反借款合同第（四）条的约定及《最高人民法院关于民间借贷案件适用法律若干问题的规定》相关规定。判决确认的三套房屋或有关售房款，天大公司至今没有收到，甚至房屋或房款的去向都没有调查清楚，判决书依据尚未发生的事实认定表见代理行为，严重错误。二、（2020）鲁0102执4369号执行裁定执行回转数额有误，令天大公司按照银行贷款利率支付利息不当。本案执行回转的依据严重错误，致使本案执行回转裁定中确认的执行回转数额1609844元错误。天大公司的诉讼请求是按照借款总额200万元为基数计算违约金，（2019）鲁0102民再25号判决，判决以未偿还的58.68万元为基数计算违约金，天大公司从未同意放弃上述权利，法院无权免除东关街道办偿还自还款期限届满至偿还之日的还款数额。即使按照（2019）鲁0102民再25号民事判决认定的还款数额，依据最高人民法院相关民间借贷司法解释，东关街道办承担的还款利息也应为自2007年11月23日至2010年3月14日应以200万元为基数，按年利率24%支付利息，2010年3月15日至付清之日止，按照未偿还的58.68万元为基数，按年利率24%支付利息。故执行回转数额1609844元有误。另本案执行回转的原因并非天大公司造成，若原一审判决错误，不能让天大公司承担其利息损失，即使执行回转，按照法律规定，也仅返还多余的执行款及孳息，孳息应按照同期银行存款利率，而非贷款利率。三、本案执行裁定作出后，天大公司名下齐鲁银行济南洪楼支行，尾号为3430账户被冻结，冻结金额263万元，但即使依据该执行裁定，返还1609844元及利息（以1609844元为基数自2017年6月27日起至实际支付之日止按同期银行贷款利率计算），本金及利息也不足190万元，且天大公司已提供足额担保，要求解除对上述账号的查封、冻结。综上，历下法院（2020）鲁0102执4369号执行裁定有误，请求撤销该执行裁定，并中止该案件的执行，解除对天大公司账户的冻结。申请执行人东关街道办辩称：一、天大公司无执行异议请求权，1、天大公司对据以执行的（2019）鲁0102民再25号民事判决不应再有异议，因为该判决本身就是经过审判监督程序审理生效的判决，天大公司的救济途径已穷尽，应息诉履行；2、关于以房抵款若干问题一、二、再审已经查清；3、对于三套房屋，安晓义收到后，依法就视为天大公司收到，无需再收到足额售房款。二、执行回转系依法进行，确定贷款利息合法正当；最后东关街道办请求法院依法足额执行回转申请的数额后，可以解封天大公司的账号。历下法院查明，2020年3月11日，该院作出（2019）鲁0102民再25号民事判决，判项为：“一、被告济南市历下区人民政府东关街道办事处偿还原告山东省天大建设工程有限责任公司借款人民币58.68万元，于判决生效之日起十日内执行；二、被告济南市历下区人民政府东关街道办事处支付原告山东省天大建设工程有限责任公司借款逾期利息，以借款人民币58.68万元为基数，自2007年11月23日起至判决生效之日止，按年利率24%计算，于判决生效之日起十日内执行；三、驳回原告山东省天大建设工程有限责任公司的其他诉讼请求。”申请执行人东关街道办于2020年9月8日向历下法院申请执行回转，请求将多执行的1609844元执行回转及自2017年6月27日起至实际支付之日止的资金占用费（以1609844元为基数自2017年6月27日起至实际支付之日止按同期银行贷款利率四倍计算支付利息）利息计算至2020年9月8日为994078.67元。2020年10月30日，历下法院作出（2020）鲁0102执4369号执行裁定，该裁定载明：“本院经审查认为，东关街道办事处请求将多执行的1609844元执行回转的申请符合法律规定，但其以1609844元为基数自2017年6月27日起至实际支付之日止按同期银行贷款利率四倍计算支付利息是以民间借贷相关规定计算，而本案是执行回转，因此应按同期银行贷款利率计算为宜。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十三条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第一百零九条规定，裁定如下：山东省天大建设工程有限责任公司应在本裁定生效之日起五日内向济南市历下区人民政府东关街道办事处返还1609844元及孳息（以1609844元为基数自2017年6月27日起至实际支付之日止按同期银行贷款利率计算）。本裁定立即执行。”历下法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。本案中，历下法院的执行行为是该院依据（2019）鲁0102民再25号民事判决所作出的（2019）鲁0102执4369号执行裁定。天大公司认为该执行依据（2019）鲁0102民再25号民事判决涉案房屋系拆迁安置房且无法办理房产证，以不能办理房产证的政府安置房抵债，严重违法，且该民事判决要求以58.68万元为基数计算违约金，让东关街道办无息使用天大公司的借款141.32万；判决确认的三套房屋或有关售房款，天大公司至今没有收到，房屋或房款的去向没有调查清楚，判决依据尚未发生的事实认定表见代理行为，严重错误等等，系天大公司认为因本案执行回转的依据严重错误致使本案执行回转（2020）鲁0102执4369号执行裁定中确认的执行回转数额1609844元错误。其并未认为历下法院执行行为违法，其实质是对该院生效判决书所提异议，该异议不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定对执行行为有异议而提起的执行异议案件的受理条件，不属于执行异议的审查范围。据此，历下法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二条之规定，于2021年1月15日作出（2021）鲁0102执异5号执行裁定，驳回天大公司的异议申请。天大公司不服上述裁定，向本院申请复议称：首先，复议申请人对于（2020）鲁0102执4368号执行裁定不服的其中原因之一系执行回转数额错误。且复议申请人在执行异议申请中已写明原因：即使按照（2019）鲁0102民再25号民事判决认定的还款数额，依据最高人民法院民间借贷司法解释，东关街道办承担的还款利息也应为：1、自2007年11月23日至2010年3月14日，应以200万元为基数，按年利率24%支付利息；2、2010年3月15日至付清之日止，按照未偿还的58.68万元为基数，按年利率24%支付利息。故执行回款数额1609844元有误。其次，申请人在提起执行异议申请时，历下法院已作出冻结、查封申请人银行账户263万元的执行行为，严重超标的额查封、冻结，故历下法院认定复议申请人仅针对于生效判决书不服，并非对执行行为的异议，没有任何依据。据此认为不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，认为本案不属于执行异议案件的受理条件，系认定事实错误。第三，退一步讲，即使历下法院认为据以执行的（2019）鲁01民再120号民事判决已生效，且不论无法办理房产证的拆迁安置房能否以房抵债，仅从判决中的以下内容明显错误，一审法院也应慎重执行。按照（2019）鲁0102民再25号民事判决认定的事实，2010年前东关街道办没有还款，一直处于违约状态，依据合同约定，依法应当以借款数额200万元为基数计算违约金。但据以执行的生效判决却判决以58.68万元为基数计算违约金。按照该判决，实际上确认东关街道办自2007年11月23日至2010年还款之日，无息使用复议申请人的借款141.32万元，严重违反借款合同第（四）条的约定及《最高人民法院关于民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的相关规定。故，据以执行回转的（2019）鲁0102民再25号民事判决严重错误。故，复议申请人对历下法院据以执行的生效判决书有异议，同时对历下法院的执行行为也有异议，故提起执行异议申请。历下法院认定事实错误，作出不予受理的裁定，显然错误。故，复议申请人依法提起复议，恳请贵院，依法审查后撤销（2021）鲁0102执异5号执行裁定书，指定历下法院立案受理，查清事实，以维护复议申请人的合法权益。本院经审查认定，历下法院查明的事实属实，本院予以确认。另查明，东关街道办与天大公司民间借贷纠纷一案，历下法院于2016年9月30日作出（2016）鲁0102民初423号民事判决，判决主要内容：一、东关街道办偿还天大公司借款人民币108万元，于判决生效之日起十日内执行；二、东关街道办支付天大公司借款逾期利息，以借款人民币108万元为基数，自2007年11月23日起至判决生效之日止，按年利率24%计算，于判决生效之日起十日内执行；三、驳回天大公司的其他诉讼请求。东关街道办不服该判决向本院提起上诉，本院于2017年3月15日作出（2017）鲁01民终974号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。东关街道办仍不服，向山东省高级人民法院申请再审，2018年9月29日，山东省高级人民法院作出（2018）鲁民申3406号民事裁定提审该案；2019年4月2日，山东省高级人民法院作出（2018）鲁民再1206号民事裁定，撤销以上两判决，发回历下法院重审。历下法院于2020年3月11日作出（2019）鲁0102民再25号民事判决，天大公司不服，向本院提起上诉，本院作出（2020）鲁01民再120号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。再查明，（2016）鲁0102民初423号民事判决作出后，历下法院以（2017）鲁0102执1257号案号立案执行。2017年8月4日，该案执行完毕，执行到位金额为3551880元，系东关街道办自动履行。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。”复议申请人天大公司向历下法院提出执行异议，其异议请求包括三项：一是历下法院执行回转依据的（2019）鲁0102民再25号民事判决错误；二是历下法院（2020）鲁0102执4369号执行裁定中对执行回转的数额计算错误；三是历下法院超标的冻结，且复议申请人已提供足额担保，请求历下法院解除对其银行账户的冻结。上述第二、三项请求均是对具体执行行为提出异议，符合执行异议案件受理条件，应当适用民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查。历下法院（2021）鲁0102执异5号执行裁定认为天大公司并未认为历下法院执行行为违法，不符合执行异议案件受理条件，并据此驳回天大公司的异议申请，属于适用法律错误，应予撤销。因天大公司第二、三项异议系针对不同执行行为提出，历下法院对上述异议应分别进行审查，并分别作出裁定。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第三款规定，裁定如下：一、撤销济南市历下区人民法院（2021）鲁0102执异5号执行裁定；二、指令济南市历下区人民法院对山东省天大建设工程有限责任公司的执行异议进行审查。本裁定为终审裁定。审判长 周 宏审判员 王齐亮审判员 郑凤云二〇二一年四月二十六日法官助理丁华辰书记员魏煜圻