山西省朔州市中级人民法院刑事裁定书（2021）晋06刑终66号原公诉机关朔州市朔城区人民检察院。原审被告人（上诉人）马某，小名“毛小”，户籍所在地山西省朔州市，捕前住原籍。2020年10月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪被朔州市公安局朔城分局刑事拘留；同年11月11日经朔州市朔城区人民检察院批准，于次日被朔州市公安局朔城分局执行逮捕。现羁押于朔州市看守所。朔州市朔城区人民法院审理朔州市朔城区人民检察院指控原审被告人马某犯贩卖毒品罪一案，于2021年2月1日作出（2021）晋0602刑初18号刑事判决。判后，原审被告人马某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，审查上诉人马某的上诉状及其提讯意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2020年10月5日，公安民警在××区门口将马某抓获，当场从其身上搜出疑似毒品9小包，称重净重0.24克，经鉴定含有海洛因成分。被告人马某向一名叫“王豆”的男子(情况不详)购进毒品并进行贩卖。1、被告人马某向吸毒人员苏某、王某出售海洛因两次，分别为：2020年8月份，在朔城区宝源商务附近，现金交易200元，约0.1克毒品；8月下旬，在朔城区宝源商务附近，现金交易200元，约0.1克毒品。2、被告人马某向吸毒人员李某1出售海洛因四次，分别为：2020年8月中旬，现金交易200元，约0.1克毒品；9月上旬，现金交易200元，约0.1克毒品；9月下旬，现金交易200元，约0.1克毒品；10月5日，现金交易300元，约0.15克毒品。3、被告人马某向吸毒人员王某出售海洛因两次，分别为：2020年10月1日，在朔城区东兴街，现金交易200元，约0.1克毒品；10月3日，在朔城区东兴街，现金交易200元，约0.1克毒品。4、被告人马某向吸毒人员李某2出售海洛因五次，分别为：2020年9月15日，在朔城区第四中学附近，现金交易300元，约0.15克毒品；9月18日，在朔城区宝源商务楼下，现金交易400元，约0.2克毒品；9月22日，在朔城区宝源商务楼下现金交易350元，约0.2克毒品；9月26日，在朔城区宝源商务楼下，现金交易400元，约0.2克毒品；10月5日，在朔城区宝源商务楼下，现金交易400元，约0.2克毒品。证实上述事实的证据有：一、物证随案移送金色小米手机一部证实，被告人马某贩卖毒品时使用工具的情况。二、书证1.常住人口基本信息、犯罪嫌疑人基本情况证实，被告人马某的基本信息情况。2.到案经过证实，被告人马某系被抓获归案，并在被抓获后因用于和吸毒人员联系的手机频繁有电话打来，被告人迫于压力，配合侦查人员将向其打电话购买毒品的违法人员抓获。3.吸毒现场检测报告书及尿样检测报告证实，被告人马某于2020年10月5日经尿液检测结果呈阳性。4.朔州市公安局朔城分局行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书证实，吸毒人员李某2因吸毒被朔州市公安局朔城分局决定行政拘留十五日，并处罚款二千元；吸毒人员李某1、王某、苏某均因吸毒被朔州市公安局朔城分局决定强制隔离戒毒二年。三、证人证言1.证人苏某的证言证实，其向“毛小”（系被告人马某）购买过三次毒品。2020年7月下旬，王某联系“毛小”在宝源商务见面，出钱购买2个小包装“土料”，一包200元，共400元后，其和王某、“黑小”吸食了这些“土料”。2020年8月，王某电话联系“毛小”在宝源商务见面后，购买了200元一包的“土料”。2020年8月下旬，其给了王某200元，王某联系“毛小”购买了一小包“土料”后二人吸食。每200元一小包的毒品大约是0.03克到0.05克之间。2.证人李某1的证言证实，其向马某购买过四次土制海洛因，每次都是给现金。第一次是2020年8月中旬，花200元大约购买0.1克；9月上旬和下旬各买过一次，每次都是花200元大约购买0.1克；再就是被抓获时花300元大约购买0.1克。3.证人王某的证言证实，其向“毛小”购买过两次土制海洛因，第一次是2020年10月1日中午，自己给“毛小”打电话购买200元的毒品，约定在××区口交易，后自己步行到东兴街路口将200元现金交给他后，他给了自己一包土制海洛因，回家后自己和苏某吸食了。第二次是2020年10月3日中午，自己给“毛小”打电话购买200元的毒品，约定在××区口交易，后自己步行到东兴街路口将200元现金交给“毛小”后，他给了自己一包土制海洛因，回家后自己吸食了。4.证人李某2的证言证实，其向马某购买过5次土制海洛因。第一次是2020年9月15日下午一点多，其在朔城区四中附近电话联系马某，他给自己送来300元不到0.1克毒品。第二次是9月18日上午十点多，其在宝源商务楼下电话联系马某，他给自己送来400元大约0.1克毒品。第三次是9月22日上午十点多，其在宝源商务楼下电话联系马某，他给自己送来350元大约0.1克毒品。第四次是9月26日上午十点多，其在宝源商务楼下电话联系马某，他给自己送来400元大约0.1克毒品。第五次是10月5日上午十点多，其在宝源商务楼下电话联系马某，他给自己送来400元大约0.1克毒品。四、被告人供述与辩解被告人马某供述，2020年10月5日13时许，自己在××街外向吸毒人员出售土制海洛因时，被公安机关人员当场抓获，并从自己身上搜出9包土制海洛因，大约半克。从2020年8月开始，其向王某、李**、李某2、李某1、苏某出售过土制海洛因，一般是他们电话联系自己到古北东街宝源商务附近，对方以现金和微信转账的方式付钱后，其给他们相对应的毒品，一般100元一包的毒品重约0.05克，200元一包的毒品重约0.1克。其配合公安机关抓获了吸毒人员王某、“胜胜”和“小苏”。五、鉴定意见（朔）公（司）鉴（毒品）字[2020]73号检验报告证实，从送检的一份可疑土褐色颗粒物中检出海洛因成分。六、检查笔录朔州市公安局搜查笔录、扣押及随案移送物品清单、毒品称量记录表及称重照片证实，2020年10月5日，朔州市公安局北旺庄派出所工作人员在朔州市××区门口将涉嫌贩卖毒品的马某抓获，当场从其身上查获9小包疑似毒品土制海洛因，总重量0.95克、净重0.24克，全部取样送检；并从马某处扣押金色小米手机一部（串码1:867497038438321、串码2:867497038438339）1部。七、辨认笔录1.被告人马某的辨认笔录证实，吸毒人员李某2就是向其购买、王某、李某1、苏某毒品的人。2.证人王某的辨认笔录证实，被告人马某就是向其出售毒品的人。3.证人苏某的辨认笔录证实，被告人马某就是向其出售毒品的人。4.证人李某1的辨认笔录证实，被告人马某就是向其出售毒品的人。5.证人李某2的辨认笔录证实，被告人马某就是向其出售毒品的人。以上证据，经一审当庭宣读、质证、认证，本院予以确认。原审法院审理后认为，被告人马某违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而多次向多人进行贩卖，海洛因重约2.04克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人的犯罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人当庭辩称自己贩卖的毒品没有那么多，其不认识苏某也没有和苏某发生过直接交易。经查，在案有被告人在侦查阶段的供述、证人证言及辨认笔录证实被告人向起诉书涉及的吸毒人员贩卖毒品的事实及数量，故对该辩解，原审法院不予采纳。被告人辩称自己具有自首、立功情节，指认自己的吸毒人员李某1、王某等都是自己主动和公安人员所说的。经查，被告人的行为虽不符合自首、立功的法定构成要件，但对公安人员侦破案件起到一定的帮助作用，原审法院对该情节酌情予以考量。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十一条、第六十四条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定,作出判决：一、被告人马某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。二、随案移送金色小米手机一部，予以没收，存档备查。上诉人马某上诉称：1.原审认定的贩卖毒品数量和次数不准确；2.其协助侦查机关抓获吸毒人员系立功表现，依法应从轻或减轻处罚。经二审审理查明的事实、采信的证据与原判相同，且证据已经原审当庭举证、质证，本院依法予以确认。本院认为，上诉人马某明知是毒品而多次向多人进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人所提原审认定的贩卖毒品数量和次数不准确的上诉意见，经查，证人苏某、李某1王某、李某2的证言及辨认笔录，以及其在侦查阶段的供述相互印证，证实其多次贩卖毒品的事实，故对该上诉意见，本院不予支持；关于上诉人所提其协助侦查机关抓获吸毒人员系立功表现，依法应从轻或减轻处罚的上诉意见，经查，侦查机关抓获被告人马某后，其使用的手机频繁来电，迫于压力，上诉人配合侦查人员将向其购买毒品的违法人员抓获，对侦破其他案件起了一定的帮助作用，对此情节一审法院在量刑时已经酌情予以考量，其行为非主动检举揭发他人犯罪事实，故对该项上诉意见，本院不予支持。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 郭军民审判员 赵晓燕审判员 张向阳二○二一年四月二十九日书记员 张 花