河南省信阳市浉河区人民法院民 事 判 决 书(2021)豫1502民初717号原告（反诉被告）：郑州申城广告有限责任公司。法定代表人：张道杰，公司执行董事。委托代理人：余书钰、马宁，公司工作人员。被告（反诉原告）：杨智英，女，汉族，1962年8月27日出生，住新县。委托代理人:张辉，河南法正律师事务所律师。原告郑州申城广告有限责任公司（反诉被告，以下简称原告）与被告杨智英（反诉原告，以下简称被告）广告合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑州申城广告有限责任公司委托代理人余书钰、马宁，被告杨智英委托代理人张辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑州申城广告有限责任公司诉称，1、请求判令被告支付原告2021年广告费120000元。（利息的计算，以120000元为基数，从2020年12月31日起，至本案生效判决书确定的履行期限的最后一日止，按中国人民银行规定的金融机构的同期同类贷款利率标准计收利息)；2、被告承担违约金20000元；3、诉讼费由被告承担。（以上为诉讼过程中变更后的诉讼请求）。2018年11月27日，原、被告双方签订了《新县公交车广告发布合同书》（以下简称合同）。合同约定被告委托原告在新县公交车车体上发布周六福等品牌珠宝广告，发布时间2019年1月1日至2023年12月30日止，每年广告费120000元，每年的12月30日前一次性支付下一年的广告费。合同签订后，原告完全履行了合同的各项约定。依约，被告应在2020年12月30日前支付2021年度的广告费用，经原告多次催要，被告至今仍分文未付。被告无故拖延支付广告费的行为已构成根本违约，根据相关法律及合同第十款约定，原告请求贵院依法判决原、被告双方签订的合同解除。双方约定，被告委托原告发布广告的周期是自2019年1月1日至2023年12月30日止，使用公交车辆11台，每年广告费120000元，截止2020年12月30日，尚有3年合同没有执行。现被告突然中途违约，又时至年末，被告所占用的11台车车体广告完全没有再销售的可能；加之受2020年新冠肺炎影响，可能在未来很长一段时间内被告所占用这11台公交车车体广告都会滞销。所以，被告的中途违约行为直接导致原告损失未来3年的可得利益360000元。根据我国相关法律法规及参考最高人民法院在（2018）最高法民申2258号案件中的裁判意见：可以并且应当将可得利益纳入合同解除后损失赔偿范围，但应以不超过违约方在订立合同时预见或应当预见违反本合同可能造成的损失为限。而作为合同当事人，被告应可以预见违反合同可能给原告造成的损失，故请求判决被告赔偿原告经济损失360000元。被告杨智英辩称，被告不存在拖延支付广告费的违约行为。2021年的广告费目前没有支付的原因是在2020年度及此前，原告缺失发布累计6个月，因此在2020年年终之后应当将此前未能发布顺延，期满后被告才有义务交纳2021年的广告费。原告的起诉依法不能成立，请求驳回其诉讼请求。被告杨智英提出反诉要求，1、解除双方在2018年11月27日签订的《新县公交车广告发布合同书》。2、判令反诉被告退还2020年未能发布广告期间的费用4万元。3、由反诉被告承担诉讼费。理由如下：原、被告在2018年11月27日签订《新县公交车广告发布合同书》，该合同总履行期限为5年，每年广告费12万元，一年一交。2020年疫情导致公交车停运及新县政府创文工作的要求，被告为原告提供的用于发布广告的公交车停运或改为发布公益广告，全年实际为原告发布广告仅为8个月，且这8个月期间广告还存在张贴不工整，不完善等情形。2020年底原告提出顺延2020年度广告发布期限，待顺延期满后缴纳2021年费用，但遭到被告拒绝，为此被告明确表示不再为原告发布合同，拒绝履行继续发布广告。后被告对原告提起本诉，要求解除合同，现又变更诉请要求继续履行合同。现原告认为，被告拒绝顺延广告发布期限，有违合同约定且显失公平。同时被告视合同为儿戏，时而要求解除时而要求继续履行，被告对待合同的态度，导致原告严重缺乏对被告的信任，基于目前的情况，原告提出前述诉请，请法院支持。针对被告杨智英的反诉，原告郑州申城广告有限责任公司辩称：1、双方在2018年11月27日签订的《新县公交车广告发布合同书》明确约定：合同周期5年，广告费每年12万元，每年12月30日前缴纳下一年广告费等。合同期内，答辩人及时为被答辩人更新了广告画面，保持广告正常发布，而答辩人至今仍在拖欠2021年的广告费。基于以上事实，被答辩人已构成根本违约，作为违约方，根据合同法第九十四条的规定，被答辩人无权行使合同的约定解除权和法定解除权。同时，该合同履行过程中也没有出现其他法定解除合同的情形。合同继续履行，不存在法律上或事实上不能履行，符合双方利益。故应驳回被答辩人的无理主张。2、被答辩人提供了两份新县公交公司出具的《证明》，其中一份内容为：2020年1月24日至2020年3月26日公交车停运是因为新冠疫情防控的需要。根据全国人大常委会法制工作委员会负责人臧铁伟2020年2月10日就疫情防控中社会普遍关心的法律问题的解答：当前我国发生了新冠疫情这一突发公共卫生事件。为了保护公众××政府也采取了相应的防控措施。对于因此不能履行合同的当事人来说，属于不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力。《最高人民法院关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见（一）》第三款第一条:疫情或疫情防控措施直接导致合同不能履行的，依法适用不可抗力的规定，根据疫情或疫情防控措施的影响程度部分或全部免除责任等规定，导致公交车停运，广告无法正常发布的新冠疫情明显属于不可抗力，答辩人应当全部免除责任。被答辩人提供的另一份《证明》内容为：2020年8月10日至10月10日，政府为创建全国文明城市使用全部公交车发布公益广告。该证明也证实了政府为公共利益对答辩人的车辆广告权实施强制性管理行为。这种行为是答辩人和公交公司均不能预见、不能避免并且不能克服的客观情况，应认定答辩人在履行合同时遇到合同法第一百一十七条规定的不可抗力，应当部分或全部免除责任。相同案例参见新县人民法院（2019）豫1523民初2040号判决书。出于多年合作的感情，答辩人在公益广告发布结束，免费为被答辩人更换了新的广告画面。同时，就广告占用时间答辩人主动通过电话和微信与被答辩人协商，提出在合同结束后顺延时间予以补偿，被答辩人明确表示同意。所以，答辩人不应承担相关责任。3、基于答辩状第一款所列事实，被答辩人已经构成根本违约从而引发本案纠纷，作为违约方本案诉讼费均应当由被答辩人承担。经审理查明，2018年11月27日，原告郑州申城广告有限责任公司（协议中广告商、乙方，协议中河南春申广告有限公司2019年10月变更为郑州申城广告有限责任公司）与被告杨智英（协议中广告主、甲方）签订了《新县公交车广告发布合同书》一份，协议中与本案相关约定主要包括：甲方委托乙方在新县发布公交车广告；广告发布时间2019年1月1日至2023年12月30日；广告费用合计120000元（11辆车）；费用支付方式：当年广告发布且双方共同验收合格后（即日）结清广告费用，以后每年12月30日前一次性付清下一年的广告费（合同第四条）；甲方逾期付款或逾期付款超过7个工作日的，乙方有权终止本合同且双方约定的广告位不予保留（合同第十条）；乙方应当保证甲方广告如期正常发布，广告画面不得有明显褪色或破损现象，否则，乙方负责7个工作日内修复；本合同生效后，除法律、法规或其他规范性文件另有规定或本合同另有约定外，未经甲、乙双方书面协商一致，任何一方不得自行变更、终止或解除本合同（合同第十六条）；甲、乙双方任何一方不履行或不完全履行合同条款，视为违约。任何一方在履行合同过程中由于自身原因给对方造成损失的，应负责处理并承担赔偿现金20000元的责任（第十七条）；合同期内，因不可抗力，如政府对本地公交车行业的政策调整、交通事故、车辆故障维修、恶劣自然现象等因素导致广告无法正常发布的，乙方应及时告知甲方，广告费用按照广告实际发布的天数计算，多退少补（合同第十八条）；合同履行期间，如乙方和公交公司产生纠纷导致合同无法履行，双方免责。广告费按实际发布天数计算费用，多退少补。如乙方和公交公司承保合同继续履行，则合同向后顺延执行。合同履行过程中，被告支付2019年度和2020年度的广告费。其中，2019年度双方协议顺延一个月。2020年度，由于配合新冠肺炎疫情防控工作，按县委、县政府等部门要求，2020年1月24日至2020年3月16日期间新县城市公共交通车辆全部停运；2020年8月10日至2020年10月10日，新县创建全国文明城市，按照县文明创建办要求，新县城市公交车车身广告全部更换为公益广告。原、被告双方围绕上述期间被告已经支付的广告费是在2020年度期满后顺延还是在2023年12月30日合同期满后顺延发生争议。原告提供的原告业务代表余书钰（以下简称余）与被告杨智英（以下简称杨）在2020年11月9日有如下通话：余：疫情期间占用的时间，根据政府相关文件，我给你在总合同结束后向后延期，该有多少补多少好不好?杨：对，再一个就是政府搞那个文明城市到现在还没有上，这个时间?余：我一并给你补齐，都有文件证明的。杨：好的，好的。明天晚上我派员工去登记。余：没事、没事，你去。有问题还是我的好不好。然后在合同总期限结束后一并给你补个半年或多少时间，把占用时间补完好不好?杨:好的、好的。就这，再见。被告提供的其与原告业务代表余书钰在2020年12月19日的通话中显示，双方因为应顺延时间如何履行发生争议。2021年1月20日，被告向余书钰发送信息：请你把新冠肺炎疫情耽误的时间和县里创建文明城市撕掉我广告的时间补齐后，我再交2021年的广告费。余书钰回复：现在不是交不交费的问题，而是合同终止的问题。我们已经起诉到浉河区法院了，等开庭吧。2021年2月2日，原告向本院递交了起诉书，请求解除双方合同，赔偿经济损失36万元。2021年2月9日，被告杨智英收到本院送达的法律文书。2021年2月25日，原告向本院递交变更诉讼请求申请书，对上述诉讼请求进行了变更。至2021年3月3日，原告仍在为被告发布相应广告。同时，发布广告的公交车后有原告留的招商电话。本院认为，原、被告双方在2018年11月27日签订的《新县公交车广告发布合同书》，当事人意思表示真实、不违反法律、行政法规强制性规定等，为有效合同。合同当事人应当按约定全面履行自己的义务。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。当事人一方依据已经成就的解除权解除合同时，合同自通知到达对方时解除。当事人一方不履行合同义务或履行义务不符合约定的，应当承担包括支付违约金等违约责任。本案涉及的第一个问题是，原告业务代表余书钰与被告杨智英在2020年11月9日的通话是否能被认为双方就期间顺延达成了新的协议。依据双方合同约定，被告应当在每年12月30日前一次性付清下一年广告费12万元，即被告应当在2020年12月30日前支付2021年度的广告费。合同第十八条约定，如果合同履行期间出现不可抗力或政府对本地公交车行业的政策调整导致广告无法正常发布的，广告费用按照广告实际发布的天数计算，多退少补。2020年11月9日的通话的内容是原告要求因不可抗力等原因停发广告的时间在全部合同履行完毕后给被告顺延。显然，该要求与合同第十八条约定的因不可抗力等因素造成停发广告期间的解决方式并不一致，属于对原合同进行的变更。依据双方在合同第十六条约定，双方对合同变更应当采取书面形式，在双方对原合同内容是否变更存在争议又未采取双方特别约定的书面形式，应当认定双方未达成变更原合同条款的合意。依照合同的上述条款，被告应当在2020年12月30日前支付2021年度的广告费。未发布广告的时间共计4个月又20天，按每月1万元计算期间费用为4.6667万元。按合同第十八条约定，原告应当在2020年度退还被告4.6667万元或者被告直接支付2021年度广告费7.3333万元，即被告杨智英在2020年12月30日前至少要向原告支付广告费7.3333万元。被告杨智英未支付该款，属于未按合同约定履行合同义务，在此情况下原告依据合同第十条通知被告解除合同，通知到达被告时双方合同解除。原告在合同解除后请求被告继续履行合同，没有法律依据，本院不予支持。原告请求按合同第十七条约定支付20000元违约金，应予支持。关于被告的反诉请求，在合同解除后，原广告仍在发布。根据合同的履行情况，被告的反诉请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条第二款、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决如下：确认原告郑州申城广告有限责任公司与被告杨智英2018年11月27日签订的《新县公交车广告发布合同书》解除。被告杨智英向原告郑州申城广告有限责任公司支付违约金20000元。该款于本判决书生效后五日内履行。驳回原告郑州申城广告有限责任公司的其他诉讼请求。驳回反诉原告杨智英的其他反诉请求。本案本诉受理费1505元，由原告郑州申城广告有限责任公司负担1355元，被告杨智英负担150元；反诉受理费400元，原告郑州申城广告有限责任公司负担50元，被告杨智英负担350元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内通过本院或直接上诉于河南省信阳市中级人民法院，并按对方当事人的人数提交上诉状及副本。审判员  张金强二〇二一年四月十二日书记员  刘 迟