河南省镇平县人民法院民 事 判 决 书(2021)豫1324民初973号原告：谢春生，男，汉族，1988年2月9日出生，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：马冰，河南荣祥律师事务所律师。特别授权。被告：马欣，女，汉族，1989年3月1日出生，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：田越，镇平县玉宇法律服务所法律工作者。特别授权。被告：金文齐，男，蒙古族，1990年10月4日出生，住黑龙江省依安县。委托诉讼代理人：田越，镇平县玉宇法律服务所法律工作者。特别授权。被告：镇平县柳泉铺镇第一初级中学法定代表人：王春雷，任学校校长。委托诉讼代理人：李金玉，该单位员工。特别授权。委托诉讼代理人：李德祥，河南宛平律师事务所律师。一般代理。原告谢春生与被告马欣、金文齐、镇平县柳泉铺镇第一初级中学提供劳务者受害纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，于2021年4月6公开开庭进行了审理。原告谢春生及其委托诉讼代理人马冰，被告马欣的委托诉讼代理人田越、被告谢春生及其委托诉讼代理人田越、被告镇平县柳泉铺镇第一初级中学的委托诉讼代理人李金玉、李德祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢春生向本院提出诉讼请求：1、依法判令三被告共同赔偿原告损失94447.66元（医药费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等），其他费用另行主张；2、诉讼费由三被告承担。事实和理由：被告马欣和谢春生经营装修业务，在镇平县柳泉铺街开设金马装饰店面，原告受雇于被告马欣、金文齐及金马装饰。2020年10月24日，原告随被告金文齐在镇平县柳泉铺镇第一初级中学食堂内粉刷屋顶时，从脚手架上摔下，导致受伤。受伤至今，被告未及时赔偿原告损失。被告马欣、金文齐辩称：被告马欣、金文齐无侵权行为，没有导致原告受伤的主观故意。原告和被告金文齐与柳泉铺镇一初中存有雇佣关系。应驳回对被告马欣、金文齐的诉讼请求。被告镇平县柳泉铺镇第一初级中学辩称：一初中与金文齐是承揽合同关系，与原告无任何关系。柳泉铺一初中作为定作人对原告不承担侵权责任。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人有争议的证据，本院认定如下：对原告提交的金马装饰商店照片一张、微信聊天记录、录音录像，被告对其真实性无异议，对证明方向有异议，与本案无关联性。不能形成证据链。因原告对该组证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以采信。对被告金文齐提交的人工工资表，因系其自己书写，无其他证件予以佐证，无法核实其真实性，本院不予采信；对金文齐提交的常某,4书写材料清单及证人常某,4证言，因原告及其他被告均对常某,4应金文齐的需要而向柳泉铺镇一初中供粉刷材料这一事实无异议，本院对该事实予以认可，但对该证据中其他事实不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告马欣与被告金文齐系夫妻关系，在镇平县柳泉铺镇柳泉铺街开设金马装饰店面，经营装修业务，未办理工商登记注册手续，也未取得相关从业资质。被告金文齐经镇平县柳泉铺镇第一初级中学员工李金玉介绍，与镇平县柳泉铺镇第一初级中学食堂负责人口头协议承包食堂粉刷墙体工程，被告金文齐包工包料。原告谢春生受被告马欣、金文齐雇佣在案涉工地上工作，约定报酬为200元/日。2020年10月24日下午17时许，原告谢春生与被告金文齐一起从脚手架上摔落导致原告受伤,当日原告被送往镇平县人民医院救治,2020年11月23日出院,住院30日,产生医疗费用26890.66元。出院医嘱:1加强营养，卧床休息，拄拐行走半年；2左下肢石膏外固定1月，1月后循序渐进行骸、膝关节主动屈伸功能锻炼；3前3月每月复查x片1次，后据复查情况决定复诊时间，至骨浙愈合；4据x片决定患肢何时拄拐及弃拐活动；5患者下床、拄拐、负重、弃拐等必须复查x片，并经我科医师同意；6伤口、克氏针周围换药、消毒，骨折愈合后二次手术取出内固定物；7过早负重可导致内固定术松动，甚至断裂；8如有不适，请及时来院复诊。患者住院期间需陪护两人，出院后因生活不能自理，仍需一人陪护3月。另查，2019年度河南省居民服务修理和其他服务业职工平均工资为46858元。2019年度河南省农林牧渔业年平均工资为47272元即129.51元/天。本院认为:《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。本案中，被告马欣、金文齐共同经营的金马装饰按照柳泉铺镇第一初级中学的要求，承包食堂粉刷墙体工程，被告金文齐包工包料，被告镇平县柳泉铺镇第一初级中学与被告马欣、金文齐之间系承揽合同关系。故对被告金文齐、马欣辩称其系与原告谢春生一起共同受雇于柳泉铺镇第一初级中学的意见不予采纳。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告谢春生受雇于被告金文齐、马欣经营的金马装饰，约定按照每日200元的工资结算，在柳泉铺镇第一初级中学食堂粉刷墙体，在施工过程中，因未采取足够安全的措施，从架子上掉落，致使原告谢春生受伤，原告谢春生有一定的过错，应承担相应的过错责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作的过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，被告镇平县柳泉铺镇第一初级中学作为定作人，在对外承包工程时并并未对承揽人的资质进行审核，存在选任过失，应承担相应的责任。根据本案的实际情况及原、被告的过错程度，酌定原告谢春生承担10%的责任，被告马欣、金文齐承担80%的责任，被告镇平县柳泉铺镇第一初级中学承担10%的责任。原告谢春生的损失为：1、住院伙食补助费：50元/天×30天=1500元。2、营养费：营养期酌定90天（住院30天+出院后60天），20元/天×90天=1800元。3、误工费：误工期评定为120天（住院30天+出院后三个月90天），按照2019年河南省农林牧渔业年均工资标准计算，即120天×129.51元/天=15541.2元。4、护理费：原告要求按照医嘱，住院期间陪护两人，出院后一人陪护3月，按照2019年度河南省居民服务和其他服务业在岗职工平均工资46858元计算，即46858元÷365天×30天×2人+46858元÷365天×90天×1人=19256.71元。5、交通费：20元/天×30天=600元。6、医药费：26890.66元。原告总计损失：65588.57元。按照过错程度和责任划分，被告马欣、金文齐共同赔偿原告65588.57元×80%=52470.9元，被告镇平县柳泉铺镇第一初级中学赔偿原告65588.57元×10%=6558.86元。原告的部分诉讼请求得到支持，故案件受理费由原告谢春生、被告金文齐、马欣、镇平县柳泉铺镇第一初级中学合理分担。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、限被告马欣、金文齐于本判决生效后十日内共同赔偿原告谢春生52470.9元；二、限被告镇平县柳泉铺镇第一初级中学于本判决生效后十日内赔偿原告谢春生6558.86元；三、驳回原告谢春生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2162元，减半收取为1081元，原告谢春生负担475元，被告马欣、金文齐负担556元，被告镇平县柳泉铺镇第一初级中学负担50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  张国权二〇二一年四月十五日法官助理白建朋书记员张权