广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终4352号上诉人（原审原告）：丁进文，男，1971年5月6日出生，汉族，住广州市东山区。被上诉人（原审被告）：保利长大工程有限公司，住所地广州市天河区广州大道中942号。法定代表人：刘刚亮。委托诉讼代理人：李春峰、张萍萍，均为广东圣和胜律师事务所律师。上诉人丁进文因与被上诉人保利长大工程有限公司（以下简称保利公司）劳动争议一案，不服广州市天河区人民法院（2020）粤0106民初818号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人丁进文上诉请求：撤销一审判决，支持丁进文的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院没有调查合同纠纷事实经过，否认丁进文待工的原因和公司改制的客观事实，否认事实合同关系。一审法院没有对保利公司经营不善导致50多人待工事实进行调查、对提供的证人没有进行询问，没有对因病、公司经营困难导致待工这一客观事实的劳动关系确认，否定类似疫情期间更多企业采取的待工的合同关系存在的现实，居然判决双方当事人己经无事实合同关系，一味采信保利公司的虚假证据。二、一审法院无视对方证据作假违法及证据采信、适用法律不当、程序不当。保利公司的举证全部是虚假材料，丁进文一审要求对保利公司的证据进行鉴定，一审法院置之不理。三、2011年-2019年保利公司与丁进文没有解除合同，导致丁进文无法正常就业，影响丁进文的再就业权益，造成该期间丁进文工资、福利的损失。被上诉人保利公司辩称：丁进文自2010年12月5日起未返回保利公司上班，亦未再提供任何劳动，其主张保利公司违法解除劳动合同没有依据。综上，请求驳回丁进文的全部诉讼请求。丁进文向一审法院提出诉讼请求：1.保利公司支付违法解除劳动合同赔偿金72万元；2.保利公司支付待工期间工资46.50645万元。一审法院认定事实：保利公司原公司名称为广东省长大公路工程有限公司，于2019年4月24日更名为保利长大工程有限公司。丁进文于1995年9月入职保利公司处，先后在保利公司分公司和下属广深沿江项目部从事施工管理工作，双方签订的最后一份劳动合同为自2006年11月30日起的无固定期限劳动合同。丁进文称其于2010年11月2日申请休病假，经相关负责领导刘洪波口头同意休假一个月，假期满后其未再回公司上班。保利公司称丁进文上述所休假期为探亲假，休假期间为2010年11月5日至12月5日，假期满后丁进文未返回公司上班。保利公司称2010年12月5日之后多次通过电话和快递方式通知丁进文回来上班，丁进文收到到岗通知后拒绝回来上班，其中书面到岗通知分别于2011年5月14日、2017年9月6日和2018年11月27日向丁进文邮寄；丁进文工资发放至2010年12月，2011年1月至2019年7月26日期间丁进文未正常上班，长期旷工，未向保利公司提供任何劳动，因此该期间保利公司无需计发丁进文工资。保利公司对此提供了下列证据《关于要求丁进文同志按时上班的通知》，落款日期为2011年5月12日，其中记载：“丁进文同志，你于2010年11月5日向项目部申请探亲假1个月，2010年12月5日假期结束后没有按时回项目部上班，已经严重违反公司的劳动纪律管理规定。现项目部要求你自接到本通知后，两周内回项目部报到。”2.顺丰快递详情单，收件日期为5月14日，拟证明已将《关于要求丁进文同志按时上班的通知》寄送给丁进文。3.《关于丁进文同志催促到岗的通知》，落款日期为2017年8月9日，保利公司在通知中要求丁进文于2017年8月20日正式到岗上班。4.国内挂号信函收据，其中显示收件人姓名为丁进文，收寄日期为2017年9月6日。拟证明已将《关于丁进文同志催促到岗的通知》寄送给丁进文。5.《关于催促丁进文到岗的通知》，落款日期为2018年11月7日，保利公司在通知中要求丁进文于2018年12月7日前正式到岗上班。6.EMS快递详情单，拟证明曾将《关于催促丁进文到岗的通知》邮寄送给丁进文。丁进文称对上述证据真实性不予确认，2010年底有收到单位邮寄的返回公司上班的通知，保利公司其余时间寄送的快递未收到，2011年保利公司人事部门张书记有电话通知其回公司上班，但未告知岗位及工资情况，因此其未返回公司上班。保利公司于2008年4月22日印发的《广东省长大公路工程有限公司员工奖惩暂行规定》第十一条规定，员工无正当理由旷工，连续旷工时间超过7天（含7天），或一年内累计旷工超过15天者，属重大过错，公司予以开除（除名）。丁进文主张未见过《广东省长大公路工程有限公司员工奖惩暂行规定》。保利公司于2019年7月26日以丁进文旷工为由解除双方劳动合同。丁进文提供了《关于同意〈关于丁进文旷工除名的报告〉的通知》，落款日期为2019年7月26日，盖有保利公司人力资源部印章，其中记载：“保利长大工程有限公司港航分公司：经公司研究决定，同意你司提交的《关于丁进文旷工除名的报告》中的处理意见，予以丁进文同志开除（除名〕处分，解除劳动合同，请办理相关手续。”保利公司确认《关于同意〈关于丁进文旷工除名的报告〉的通知》属实。丁进文向广东省劳动人事调解仲裁院申请仲裁，仲裁院于2019年11月18日出具粤劳人仲案终字[2019]143号仲裁裁决书，驳回丁进文的仲裁请求。丁进文不服，提起本案诉讼。一审法院认为，关于违法解除劳动合同赔偿金问题。劳动关系的本质，是劳动者为用人单位提供劳动，而用人单位向劳动者发放工资报酬的法律关系。在本案中，劳动者自2010年11月5日起未上班，未再提供劳动，用人单位亦没有发放工资。双方的劳动关系早已在2010年时实际终结，而且已终结了9年，保利公司向丁进文发出的解除劳动合同通知，只不过是在名义上确认这持续了9年的事实而已。丁进文自2010年12月6日起未上班，未为保利公司提供正常劳动，其要求保利公司支付2011年1月1日至2019年7月26日期间的工资，无事实和法律依据，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：驳回丁进文的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由丁进文负担。经二审审查，一审法院查明事实无误，本院予以确认。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院认为：首先，关于丁进文请求保利公司支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。一方面，丁进文在首次休假期满后即2010年12月6日开始没有到保利公司上班，丁进文虽称其因自身患病再次请了长期病假，但未能提供证据证明其已向保利公司提交了病假申请，也无证据证明保利公司已同意其休假。另一方面，保利公司已提供了多次要求丁进文回公司上班的书面通知及邮寄单，而丁进文在仲裁中亦确认2010年12月其休假期满后保利公司有通过快递的方式和口头方式通知其返岗上班，但丁进文在无正当理由的情况下仍拒绝再回保利公司上班。鉴于丁进文长期未上班提供劳动，其行为已构成无故旷工，保利公司据此解除劳动合同合法合规。丁进文要求保利公司支付违法解除劳动合同的赔偿金理据不足，本院不予支持。其次，关于丁进文请求保利公司支付待工期间工资的问题。如前所述，丁进文自2010年12月起长期无上班提供劳动，其主张保利公司支付该期间工资于法无据，本院不予支持。此外，本案关于丁进文主张其长期不到单位上班系经保利公司同意或其已履行请假手续的举证责任在于丁进文一方，故其在一审中要求对保利公司提供的请假条等证据进行鉴定缺乏必要性，一审法院未予采纳并无明显不当。综上所述，丁进文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由丁进文负担。本判决为终审判决。审判长  黄嵩审判员  乔营审判员  刘敏二〇二一年四月二十七日书记员  李爽罗敏婷陈培铮