文书内容重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2021)渝01民终2436号上诉人（原审被告）：重庆腾耀家具有限公司，住所地重庆市沙坪坝区覃家岗街道梨树湾村芭蕉沟村民小组临222号，统一社会信用代码91500106MA5UR7M771。法定代表人：李描，重庆腾耀家具有限公司执行董事。委托诉讼代理人：汤兵，重庆杰义律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈农，重庆中炬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:李克云，男，1964年3月30日出生，汉族，无固定职业，住重庆市綦江区。委托诉讼代理人：李军，重庆中钦国彦律师事务所律师。委托诉讼代理人：王**，重庆中钦国彦律师事务所律师。上诉人重庆腾耀家具有限公司与被上诉人李克云工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市沙坪坝区人民法院（2020）渝0106民初9141号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭，并于2021年3月17日组织双方当事人进行了调查询问，重庆腾耀家具有限公司的委托诉讼代理人陈农,李克云的委托诉讼代理人李军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。重庆腾耀家具有限公司上诉请求：一、撤销重庆市沙坪坝区人民法院（2020）渝0106民初9141号民事判决，并依法改判停工留薪期工资；二、本案一审、二审诉讼费用由李克云承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。经二审当庭确认，对一审法院所判决的一次性伤残补助金36795.60元、一次性工伤医疗补助金29904元、一次性伤残就业补助金26913.60元、鉴定期间生活津贴8431.50元、住院护理费9120元、伙食补助费608元、续医费13000元、鉴定费1410元、鉴定检查费299.08元、交通费300元均无异议，仅对一审法院按照停工留薪期最长6个月判决计算停工留薪期工资有异议，认为6个月系最长期间，不应当按照最长期间进行计算，具体应当按照几个月计算停工留薪期工资由二审法院判决。李克云辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。李克云向一审法院起诉请求：判决重庆腾耀家具有限公司一次性向李克云支付医疗费31295.6元、停工留薪期工资21900元、鉴定期间生活津贴8687元、护理费12720元、住院伙食补助费848元、交通费1000元、鉴定费400元、鉴定检查费299.08元、一次性伤残补助金36796元、一次性工伤医疗补助金30056元、一次性伤残就业补助金33813元。一审法院经审理查明：李克云于2019年3月4日到重庆腾耀家具有限公司处工作，约定月工资为3650元。重庆腾耀家具有限公司未依法为李克云缴纳社会保险。2019年3月22日16时，李克云在单位工作时受伤，后前往重庆市第九人民医院治疗。李克云入院诊断为：右胫骨骨折（下段）；右腓骨头骨折（粉碎性）。李克云于2019年6月6日出院，住院76天。出院诊断为：右胫骨骨折（下段），右腓骨头骨折（粉碎性），右小腿下段手术后皮肤坏死。2019年8月12日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定李克云该次受伤为工伤。2019年9月23日，李克云申请劳动能力鉴定。2019年10月23日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书，鉴定结论为：伤残九级，无生活自理障碍。2019年12月30日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论书，鉴定结论为：伤残九级，无生活自理障碍。2020年3月23日，李克云以EMS特快专递方式向重庆腾耀家具有限公司注册登记地寄发《解除劳动关系通知书》，该邮件于2020年3月24日由他人代收。通知书载明解除理由：工伤及重庆腾耀家具有限公司未依法为其缴纳社会保险；解除时间：2020年3月25日。李克云于2020年3月26向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求重庆腾耀家具有限公司支付工伤保险待遇。该委于2020年5月26日作出仲裁裁决书，裁决结果如下：一、重庆腾耀家具有限公司支付李克云一次性伤残补助金32850元、一次性工伤医疗补助金27256元、一次性伤残就业补助金24530元、停工留薪期工资21900元、住院伙食补助费608元、护理费6080元、劳动能力鉴定费400元、鉴定检查费299.80元；二、驳回李克云的其他仲裁请求。李克云不服仲裁结果，遂向一审法院提起诉讼。一审法院审理中，李克云申请对取内固定续医费进行司法鉴定。一审法院依法委托重庆市安心司法鉴定中心对李克云后续医疗费进行鉴定。该鉴定中心于2020年9月18日作出渝安心【2020】法（临）鉴字第438号司法鉴定意见书，鉴定意见为：李克云需后续医疗费约13000元。本次鉴定产生鉴定费1010元。对李克云起诉的交通费，李克云、重庆腾耀家具有限公司双方协商支付300元。李克云变更诉讼请求，要求重庆腾耀家具有限公司一次性支付李克云后续医疗费13000元、出院后门诊医疗费1295.60元、停工留薪期工资21900元、鉴定期间生活津贴8687元、护理费12720元、住院伙食补助费848元、交通费300元、鉴定费1410元、鉴定检查费299.08元、一次性伤残补助金36796元、一次性工伤医疗补助金30056元、一次性伤残就业补助金33813元。李克云认为其自行垫付治疗费1295.60元，但其仅提交了交费收据，未提交相应的病历、检查报告、影像资料予以证明。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”本案李克云因工受九级伤残，其要求解除与重庆腾耀家具有限公司的劳动关系，符合上述规定，一审法院予以支持。重庆腾耀家具有限公司注册登记地为法定的通讯送达地址，李克云向该地址寄发的解除劳动合同通知书，视为重庆腾耀家具有限公司已收到。因此，李克云、重庆腾耀家具有限公司劳动关系解除时间为2020年3月25日。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案重庆腾耀家具有限公司未为李克云办理工伤保险，李克云要求重庆腾耀家具有限公司支付相应的工伤保险待遇，符合上述规定，一审法院予以支持。《重庆市工伤保险实施办法》第三十一条规定;工伤职工停工留薪期一般不超过12个月。李克云受伤部位为右胫骨骨折（下段）；右腓骨头骨折（粉碎性），根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录7（试行）》中小腿骨折的规定，李克云停工留薪期最长为6个月。《工伤保险条例》第六十四条规定：本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。李克云本人工资3650元低于2018年度统筹地区职工平均工资6814元的60%即4088.40元，但其仍要求停工留薪期工资按本人工资3650元计算6个月为21900元，是其对自己权利的处分，一审法院予以支持。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”本案中，李克云因工受伤，属九级伤残，结合《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条的规定，李克云受伤前12个月的平均工资3650元低于2018年度重庆市职工月平均工资6814元的60%即4088.40元，因此，一次性伤残补助金应为4088.40元×9=36795.60元。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基础，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。五至六级工伤职工在本办法实施前已提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按原标准执行；本办法实施后提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按本办法标准执行。”本案中，双方劳动关系于2020年3月25日解除，李克云于1964年3月30日出生，可见解除劳动关系时李克云距离法定退休年龄4年以上不足5年，重庆市2019年度职工月平均工资为7476元，因此，一次性工伤医疗补助金为7476元×4=29904元，一次性伤残就业补助金为7476元×9×40%=26913.60元。《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定：“对在劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。”《重庆市工伤职工停工留置薪期管理办法》第九条规定：停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。据此，李克云要求生活津贴按其工资3650元的70%即2555元计算，一审法院予以支持，但李克云鉴定期间为2019年9月23日至2019年12月30日共99天，其生活津贴应为2555元×3个月零9天即8431.50元，李克云请求重庆腾耀家具有限公司支付8687元，对超出的255.50元部分，一审法院不予支持。李克云住院76天，护理费每天按120元计算，应为9120元，李克云请求重庆腾耀家具有限公司支付12720元，对超出部分，一审法院不予支持；伙食补助费按每天8元计算，应为608元，李克云请求重庆腾耀家具有限公司支付848元，对超出部分，一审法院不予支持；李克云主张取内固定续医费13000元及鉴定费1010元，证据充分，一审法院予以支持。对李克云主张的交通费，双方协商支付300元，本院予以支持。对李克云主张的鉴定费400元、鉴定检查费299.08元，重庆腾耀家具有限公司无异议并同意支付，一审法院予以支持。对李克云主张的出院后门诊费1295.60元，因证据不足，一审法院不予支持。综上所述，重庆腾耀家具有限公司应支付李克云停工留薪期工资21900元、一次性伤残补助金36795.60元、一次性工伤医疗补助金29904元、一次性伤残就业补助金26913.60元、鉴定期间生活津贴8431.50元、住院护理费9120元、伙食补助费608元、续医费13000元、鉴定费1410元、鉴定检查费299.08元、交通费300元，共计148681.78元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十一条、第三十二条、第三十六条，《重庆市工伤职工停工留置薪期管理办法》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、重庆腾耀家具有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内，支付李克云停工留薪期工资21900元、一次性伤残补助金36795.60元、一次性工伤医疗补助金29904元、一次性伤残就业补助金26913.60元、鉴定期间生活津贴8431.50元、住院护理费9120元、伙食补助费608元、续医费13000元、鉴定费1410元、鉴定检查费299.08元、交通费300元，合计148681.78元；二、驳回李克云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审法院案件受理费10元，减半收取计5元，由重庆腾耀家具有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未举示新的证据。本院二审查明的事实与一审相同。本院认为，二审争议焦点系：重庆腾耀家具有限公司应向李克云支付的停工留薪期工资的期间及金额。关于重庆腾耀家具有限公司应向李克云支付的停工留薪期工资的期间及金额的问题，本院认为，李克云经诊断为右胫骨骨折（下段），右腓骨头骨折（粉碎性），右小腿下段手术后皮肤坏死，并经重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定李克云该次受伤为工伤，李克云的工资为每月3650元，低于2018年度统筹地区职工平均工资6814元的60%即4088.40元，其并未按照该标准请求停工留薪期工资，而是请求按本人实际工资每月3650元的标准计算6个月，一审法院根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录7（试行）》中小腿骨折的规定，按照最长期间6个月确认计算期间，并无不当，本院亦予以认同。综上所述，重庆腾耀家具有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元,由上诉人重庆腾耀家具有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  万 怡审 判 员  陈孟琼审 判 员  胡海滨二〇二一年四月八日法官助理  张 迁书 记 员  李白露