广东省肇庆市鼎湖区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤1203民初302号原告：刘卓旺，男，汉族，1965年3月18日出生，住广东省江门市×××××××××，公民身份号码：310××××××××××××630。被告：广东惟楚医疗科技有限公司，住所地：广东省肇庆市鼎湖区桂城新城北八区×××××××××，统一社会信用代码：91×××××××××J。法定代表人：涂某1。委托诉讼代理人：刘煜民，广东金桥百信律师事务所律师。委托诉讼代理人：李颖欣，广东金桥百信律师事务所律师。原告刘卓旺与被告广东惟楚医疗科技有限公司（以下简称“惟楚公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘卓旺、被告惟楚公司的委托诉讼代理人刘煜民、李颖欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘卓旺向本院提出诉讼请求：1．确认2020年4月16日至2020年10月12日原告与被告存在劳动关系、实际上班天数为11天。2．确认原告自2020年4月16日起至2020年10月9日止任职被告的财务总监。3．判令被告向原告支付（返还）在2020年9月份工资中被扣减的交通费3060.53元、医药费470元，合计3530.53元。4．判令被告向原告支付“扣减2020年9月份工资3530.53元”的资金占用利息合计34.74元。5．判令被告向原告支付2020年9月1日至2020年10月9日的未报销交通费合计1200.50元。6．判令被告向原告支付少发、拖欠2020年4月至10月工资合计53979.44元。7．判令被告向原告支付拖欠、少发工资的资金占用利息合计956.82元。8．判令被告为原告补缴2020年5月至10月住房公积金合计9900元。9．判令被告向原告支付未缴纳住房公积金的资金占用利息合计169.02元。10．判令被告向原告支付未签订劳动合同的两倍工资差额工资合计102758.62元。11．判令被告向原告支付单方终止劳动关系的经济补偿金40919.54元（20459.77元×2）。12．判令被告向原告支付因未按时支付单方终止劳动关系经济补偿金的额外经济补偿金20459.77元（20459.77元×2×50％）。13．判令被告向原告支付未能提前30天通知解除劳动关系代通知金40919.54元（20459.77元×2）。14．判令被告向原告支付自2020年4月16日起至2020年10月12日止因被告违法解除劳动关系所遭受年终奖励工资损失30000元（6000×50％）、支付应得年终奖励工资收入的50％的赔偿金15000元，合计45000元。15．判令被告向原告支付2020年8月为被告争取到“中央直达”资金16556万元的奖励金331120元（16556万元×0.20％）元。16．判令由被告承担本案的全部诉讼费用。以上第3项至第15项合计650947.52元。事实和理由：一、案件简述2019年7月18日惟楚公司在智通人才招聘网发布招聘财务总监信息。2019年7月21日原告发简历应聘。2019年7月30日应时任总经理李洪旗先生邀请到肇庆市鼎湖区×××××“森邻小区”参加初试。2020年3月24日应惟楚公司法人代表、董事长涂某1邀请到肇庆市第一人民医院住院大楼一楼“真功夫餐厅”参加复试，经过双方友好商谈，约定原告任职惟楚公司财务总监，月薪20000元、年终额外支付3个月工资计60000元作为年终奖金、每月报销交通费800元以内。随后于2020年4月11日涂某1和李洪旗两人路过江门市蓬江区到原告家进行家访。2020年4月16日根据惟楚公司时任总经理李洪旗的电话通知报到履职财务总监。自2020年4月16日起至2020年10月9日止，原告一直任惟楚公司财务总监职务。惟楚公司与原告没有签订书面劳动合同。2020年10月9日惟楚公司发布《免职决定》[粤楚人字（2020）005号]决定免去原告财务总监职务并终止劳动关系。2020年10月10日至10月12日，原告与惟楚公司就解除劳动关系补偿问题通过微信、面谈的方式同惟楚人事部部长黄润妹进行多次协商，未果，只好于2020年10月12日先行办理移交手续并相约继续就补偿问题进行协商。2020年10月27日、2020年11月4日，原告先后两次就终止劳动关系补偿问题通过“肇庆市鼎湖区××××办事处劳动人事争议调解中心”进行调解，因双方分歧太大最终没有达成调解协议。2020年11月11日，将相关调解资料移交肇庆市鼎湖区人力资源和社会保障局劳动监察大队处理。2020年11月16日肇庆市鼎湖区人力资源和社会保障局以《劳动保障监察投诉案件按照劳动争议处理程序办理告知书》（肇鼎人社监字﹝2020﹞第64号）进行书面回复，告知“充分调査核实，仍无法查实相关事实”、“就该投诉事项按照劳动争议处理程序办理”。2020年11月20日向肇庆市鼎湖区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“鼎湖区仲裁委”）提出仲裁申请，2020年11月27日鼎湖区仲裁委立案并受理，2020年12月16日开庭审理，2021年1月8日鼎湖区仲裁委作出肇劳人仲案字﹝2020﹞第110号《仲裁裁决书》。原告不服鼎湖区仲裁委肇劳人仲案字﹝2020﹞第110号《仲裁裁决书》，向肇庆市鼎湖区人民法院提起民事诉讼。二、诉讼请求依据和说明1．“确认2020年4月16日至2020年10月12日与广东惟楚医疗科技有限公司存在劳动关系、实际上班天数为11天”的说明。综合前面所述：自2020年4月16日起至2020年10月9日止，惟楚公司与原告没有签订书面劳动合同。2020年10月9日下午5点临下班前才发出免去原告财务总监职务并终止劳动关系的通知。由于通知来得太突然、时间紧迫，没有来得及办理工作交接、资料移交手续，于是2020年10月10日上班整理资料、文件归档，2020年10月11日休息日休息。2020年10月12日原告与惟楚公司就解除劳动关系补偿问题通过微信、面谈的方式同惟楚人事部部长黄润妹（惟楚董事长、法人代表涂某1授权黄润妹与我进行劳动补偿协商）进行多次协商沟通，并在上午10点半在宿舍与黄润妹就工作资料移交、劳动补偿问题进行面对面交谈、交接，直到中午11点半才按黄润妹的要求办理宿舍移交手续。原告认为办理工作交接手续也属于上班，属于离开工作岗位前的最后一道工作程序。所以惟楚公司认为我10月份上班才两天是错误的，与事实不符，应该是三天。2020年10月国庆长假8天，为有薪假期。2020年10月12日オ形成实际上的终止劳动关系事实。因此2020年10月份计算工资天数为11天。2．“确认原告自2020年4月16日起至2020年10月9日止任职被告惟楚公司财务总监”的说明。综合前面所述：原告是根据2019年7月18日被告在智通人才招聘网发布招聘财务总监信息、经过2019年7月30日应时任总经理李洪旗先生初试、2020年3月24日惟楚公司法人代表、董事长涂某1复试、2020年4月11日涂某1和李洪旗家访、2020年4月16日惟楚公司时任总经理李洪旗的电话通知报到履职被告惟楚公司财务总监的。自2020年4月16日报到履职被告惟楚公司财务总监起，作为公司主要力量之一参加原告惟楚公司一系列繁重的公司初创阶段工作，任财务总监职务一职没有变化。期间2020年7月25日时任公司总经理(CEO）的李洪旗代表公司管理层向董事会提出请示，提出“一、工资级别”“二、发放办法”“三、现有人员的任职意见”三大请示，2020年7月26日法人代表、董事长涂某1曾在此请示作出批示：“同意！请按严格按会议决议把关、执行！”，此文件显示原告刘卓旺原任财务总监拟任财务总监。遵照时任总经理(CEO）李洪旗指示，原告根据向董事会的请示内容和董事会的批复意见制作《关于各级管理人员任职的通知》、《关于员工工资级别和发放办法通知》两个文件，连同请示、批复原件交公章保管人陈皓（出纳兼行政，是涂某1的侄媳妇，涂某1的侄子涂界的夫人）盖章存档保管。直到2020年10月9日被告惟楚公司发布《免职决定》才免去原告财务总监职务并终止劳动关系。据此请求法院认定原告在惟楚公司工作时一直任财务总监职务。3．“判令被告向原告支付（返还）在2020年9月份工资中被扣减的交通费3060.53元、医药费470元，合计3530.53元”的说明。综合前面所述：2020年3月24日应惟楚公司法人代表、董事长涂某1邀请到肇庆市第一人民医院住院大楼一楼“真功夫餐厅”参加复试，经过双方友好商谈，约定原告任职惟楚公司财务总监，月薪20000元、年终额外支付3个月工资计60000元作为年终奖金、每月报销交通费800元以内。之所以与惟楚公司法人代表、董事长涂某1复试时谈好入职惟楚公司任职财务总监每月报销交通费800元以内问题，系鉴于原告家庭在江门市蓬江区、周末需回家照顾家庭、看望80多岁的老爸的特殊情况。入职后，考虑到惟楚公司资金困难情况，直到2020年8月12日才报销4月至8月上旬的交通费2483.56元、8月20日报销8月10日至16日交通费226.93元、9月10日报销8月21日、23日交通费合计350.04元。这几项交通费合计3060.53元，公司予以报销并通过银行转账支付了上述金额。另外在2020年9月7日原告因急需赶火车回来上班参加鼎湖区财政局召开的“中央直达资金管理政策”会议，扭伤了膝盖关节，属于工伤，忍着伤疼回到公司当面向董事长涂某1作了报告，他还问需不需要住院治疗，当时考虑时间紧、住院手续繁琐，就要求公司派车、行政人事部联系到鼎湖区治疗跌打的门诊进行敷药治疗，前后两次，共支出470元，也于2020年9月10日报销470元连同8月21日、23日交通费350.04元，共计820.04元，公司也通过银行转账支付。岂料在2020年10月9日惟楚公司发通知免去原告财务总监职务并终止劳动关系后，在制作、发放2020年9月份工资时，没经过原告确认原告就擅自在工资表中扣减已同意报销的交通费3060.53元、医药费470元合计3530.53元，并没有知会、通知原告。这是很不诚实信用、很没道理的，与入职前的约定、报销时的意见、真实意思表示相违背，有违《中华人民共和国民法典》关于诚信、诚实、恪守承诺的原则。4．“判令被告向原告支付‘扣减2020年9月份工资3530.53元’的资金利息34.74元”的说明。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定法释》”（法释〔2020〕17号）第二十八条第二款的规定，按2020年12月21日中国人民银行一年期贷款利率（LPR）3.85%，自2020年10月16日起暂计算至2021年1月15日（暂定）止的利息34.74元（3530.53元×3.85%×92÷360），作为惟楚公司延期支付工资的违约责任。5．“判令被告向原告支付2020年9月1日至2020年10月12日的未报销交通费合计1200.50元”的说明。有关情况参照上面第3条的说明。这段时间发生交通费1,200.50元。按约定应予以报销。6．“判令被告向原告支付少发、拖欠2020年4月至10月工资合计53,979.44元”的说明。综合前面所述：2020年3月24日应惟楚公司法人代表、董事长涂某1邀请到肇庆市第一人民医院住院大楼一楼“真功夫餐厅”参加复试。复试中，就工资福利的问题的主要是围绕2019年7月18日“惟楚公司”在智通人才招聘网发布招聘财务总监信息进行的。经过双方友好商谈，约定原告任职惟楚公司财务总监，月薪20000元、年终额外支付3个月工资计60000元作为年终奖金、每月报销交通费800元以内，按国家“五险一金”的要求购买社保、缴纳住房公积金。据2019年7月18日惟楚公司在智通人才招聘网发布招聘财务总监信息显示如下内容：(工作年限)10年以上、学历本科、全职，工资1.5万-2万/月，职位亮点：五险一金、绩效奖金、股票期权、定期体检、员工旅游、免费班车、带薪年假。其中“五险一金”按国家规定有特定含义：“五险”是指企业等单位依法为员工缴纳的“企业养老保险、工伤保险、城镇失业保险、基本医疗保险、生育保险”等五个险种，“一金”是指“住房公积金”。惟楚公司在智通人才招聘网发布招聘财务总监信息是惟楚公司作为民事主体的真实意思表示，具备《中华人民共和国民法典》第四百七十二条规定“要约”特征，同时又具有“承诺”的性质，其意思表示是主要经过招聘方的面试合格、履职等手续就由招聘方提供以上最基本的工资福利等待遇条件。根据《中华人民共和国民法典》第七条及第八条规定，惟楚公司作为招聘方，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺，不得违法法律，不得违背公序良俗。原告2020年4月16日入职惟楚公司任财务总监后，惟楚公司没有按复试时所约定的月薪20000元足额发放原告工资，而是采取不秉持诚实、不恪守承诺、不讲信用的手段，少发、拖欠原告工资，并经原告多次追讨，还是坚持错误的做法。其中2020年4月至2020年6月按月薪10000元、2020年7月至2020年10月按月薪15000元发放原告工资，每月少发、拖欠原告工资5000元至10000元，严重侵害原告工资权益。7．“判令被告向原告支付拖欠、少发工资的资金占用利息合计956.82元”的说明。据统计，惟楚公司自2020年4月起至2020年10月止，共少发、拖欠原告工资53979.44元，严重侵害原告工资权益。根据查询相关金融网站信息显示，2020年4月20日起至2020年12月21日止，人民银行一年期LPR利率为3.85%。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2020〕17号）第二十八条第二款的规定，计算惟楚公司拖欠、少发原告工资54,094.38元的资金占用利息合计956.82元。收取资金占用利息合法合理，没有违反国家规定，符合《中华人民共和国民法典》第六百八十条的规定。8．“判令被告为原告补缴2020年5月至10月住房公积金合计9900元”的说明。综合前面所述：2019年7月18日惟楚公司在智通人才招聘网发布招聘财务总监信息“职位亮点”显示“五险一金”（其中“一金”是指“住房公积金”），为惟楚公司真实意思表示，也符合国家法律法规关于企业等单位为员工缴纳“五险一金”规定。但惟楚公司自原告2020年4月16日入职惟楚公司任财务总监起，至2020年10月9日发文免去原告财务总监职务并终止劳动关系止，没有为原告缴纳住房公积金，有违国家法律法规和诚实守信的原则。根据《关于做好2020年度住房公积金缴存调整有关工作的通知》（肇庆市×××××××××肇公积金通〔2020〕29号）“二、调整内容”规定：----(一)缴存比例：单位及个人的住房公积金缴存比例下限各为5%，上限各为12%，具体缴存比例由单位选择。单位与个人缴存比例应一致，一个单位只能选择一个比例。（二）缴存基数----职工个人住房公积金缴存基数为职工原告上一年2019年度月平均工资,且缴存基数不低于本市现行最低工资标准1550元，不高于本市2019年城镇非私营单位在岗职工月平均工资的3倍，即20068元”规定中“单位及个人的住房公积金缴存比列下限各为5%，上限各为12%”的规定，取中间数（平均数）9.00%（=（5%+12%）/2）为公积金缴纳比例。另根据《关于住房公积金管理若干具体问题的指导意见》（建金管[2005]5号）第一条“国家机关、国有企业、城镇集体企业、外商投资企业、城镇私营企业及其他城镇企业、事业单位、民办非企业单位、社会团体(以下统称“单位”)及其在职职工，应当按《住房公积金管理条例》（国务院令第350号，以下简称“《条例》”）的规定缴存住房公积金”、第二条“单位和职工缴存比列不应低于5%，原则上不高于12%”的规定和《住房公积金管理条例》（国务院令第350号）第十七条“新参加工作的职工从参加工作的第二个月开始缴存住房公积金，月缴存额为职工原告当月工资乘以职工住房公积金缴存比例”的规定，请求法院责令惟楚公司按9%缴存比列为原告补缴2020年5-10月住房公积金9900元。9．“判令被告向原告支付未缴纳住房公积金的资金占用利息合计169.02元”的说明。有关利率和资金占用利息的依据参照上述第7点理据。据统计，惟楚公司自2020年5月起至2020年10月止，未为原告缴纳2020年5月至10月住房公积金合计9,900元（详见附件17-1），严重侵害原告应得权益。据此计算，惟楚公司因未为原告缴纳2020年5月至10月住房公积金合计9,900元的资金占用利息合计169.02元。10．“根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，判令被告向原告支付未签订劳动合同的两倍工资差额工资合计102758.62元”的说明。综合前面所述：自原告2020年4月16日入职惟楚公司任财务总监起，至2020年10月9日发文免去原告财务总监职务并终止劳动关系止，惟楚公司作为用人单位一直没有与原告签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，计算出惟楚公司应支付原告“未签订劳动合同的两倍工资差额工资合计102758.62元”。11．“判令被告向原告支付单方终止劳动关系的经济补偿金40919.54元（20459.77元×2）”的说明。综合前面所述：自原告2020年4月16日入职惟楚公司任财务总监起，至2020年10月9日发文免去原告财务总监职务并终止劳动关系止，惟楚公司作为用人单位一直没有与原告签订书面劳动合同。根据《2020年04月16日-2020年10月12日止应补发工资明细表》第三列“实际应发数”（即“应得工资”）计算出月平均工资为：（10000+20000+20000+20000+22758.62+20000+10000）÷（0.50+1+1+1+1+1+11÷22）=122758.62÷6=20459.77元。未签订书面劳动合同双倍工资应为40919.54元（20459.77元×2）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条和第八十七条的规定，请求人民法院判令惟楚公司支付单方终止劳动关系的经济补偿金40,919.54元。12．“判令被告向原告支付因未按时支付单方终止劳动关系经济补偿金的额外经济补偿金20,459.77元（20459.77元×2×50%）”的说明。综合前面所述：自原告2020年4月16日入职惟楚公司任财务总监起，至2020年10月9日发文免去原告财务总监职务并终止劳动关系止，在惟楚公司工作的这段时间，经常应公司领导的要求，加班加点准备资料、拟写对政府部门和中国科学院国家纳米科学中心的文件、信函，付出了巨大而艰辛的劳动。作为雇主的惟楚公司不但不认可原告的辛勤付出，在工资问题上不“遵循诚信、秉持诚实、恪守承诺”的《中华人民共和国民法典》原则，拖欠、少发、随意扣减原告应得工资。同时从2020年9月8日起短短的10天内两次安排搬迁办公室最终远离住宿地10多公里，且不安排解决上下班交通工具问题，由我自己支付上下班交通费，造成工作和生活上种种困难和诸多不便。2020年10月9日没经协商还单方面终止劳动关系。终止劳动关系后，在处理劳动纠纷调解、仲裁过程，惟楚公司没有负担起应尽的社会责任和义务，伪造、编造工资表等资料，不如实提交与原告任职财务总监相关文件、资料，造成原告为调解、仲裁的事情多次往返江门市蓬江区、肇庆市鼎湖区两地，至今没有找到合适的工作，造成巨大的心理压力和较大的经济负担。请求法院判决惟楚公司支付“因未按时支付单方终止劳动关系经济补偿金”的额外经济补偿金20459.77元，作为原告的精神抚慰费、处理调解仲裁案件的交通费及在职期间的交通费、加班费、通讯费。13．“判令被告向原告支付未能提前30天通知解除劳动关系代通知金40919.54元（20,459.77元×2）”的说明。综合前面所述：原告2020年4月16日入职惟楚公司任财务总监后，按领导的要求，在惟楚公司工作的这段时间，经常应公司领导的要求，加班加点准备资料、拟写对政府部门和中国科学院国家纳米科学中心的文件、信函，付出了巨大而艰辛的劳动，并且与时任总经理的李洪旗密切配合，为惟楚公司争取到“中央直达资金”16556万元。可是当中央直达资金下达于2020年8月11日下达后，作为惟楚公司法人代表董事长的涂某1却背信弃义，背弃复试时确定我所任财务总监为公司最高财务官的约定，安排自己的亲戚（妻兄）赵祖印于2020年9月1日起任惟楚公司财务副总经理，对我的职权和岗位进行架空，不让我参加公司的高层管理会议，另开设公司微信群授意公司管理人员不拉我进群让我无法了解公司的工作动态，同时在短短的10天内以各种名义两次安排搬动办公室最终远离住宿地10多公里、不安排解决上下班交通问题，种种不当、不齿之手段，其目的就是变相撵走原告。更令人气愤的时，在没有提前通知的情况下捏造罪名于2020年10月9日发文免去原告财务总监职务并终止劳动关系。以上所作所为，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”的规定。因此恳请法院判令被告向原告支付1个月的工资作为未能提前30天通知解除劳动关系代通知金40919.54元（20459.77元×2）。14．“判令被告向原告支付自2020年4月16日起至2020年10月12日止因被告违法解除劳动关系所遭受年终奖励工资损失30000元(60000元×50%）、支付应得年终奖励工资收入的50%的赔偿金15000元，合计45000元”的说明。综合前面所述：自原告2020年4月16日入职惟楚公司任财务总监起，至2020年10月9日发文免去原告财务总监职务并终止劳动关系止，在惟楚公司工作了半年时间，在公司初创阶段因人力资源不足、年轻人经验不足的情况下，经常应公司领导的要求，加班加点准备资料、拟写对政府部门和中国科学院国家纳米科学中心的文件、信函，付出了巨大而艰辛的劳动。由于惟楚公司单方面终止劳动关系，导致原告无法继续工作至年终，失去了按约定“年终额外支付3个月工资计60000元作为年终奖金”的机会。而且惟楚公司在我任职财务总监期间，没有按公司章程的要求制定合法合规的工资管理办法、绩效工资（奖励金）管理考核办法、年薪制工资发放办法和考核制度，并将上述制度予以讨论、修改、公布执行，属于程序、流程错误，而且在工资调增的问题上没有征求相关管理人员的意见，作为执行董事、法人代表的涂某1对自己亲属、湖南同乡、同学的工资随意调增，显失公平、合理、正义。鉴于原告已在惟楚公司工作半年，并由于惟楚公司的重大过错导致原告无法继续工作至年终，特请求法院判决惟楚公司支付原告应得年终奖励工资30000元、应得年终奖励工资收入的50%的赔偿金15000元，合计45000元。15．“判令被告向原告支付2020年8月为惟楚公司争取到“中央直达”资金16,556万元的奖励金331120元（16556万元×0.20%）”的说明。2020年6月7月间，时任总经理的李洪旗先生通过其在北京的人脉了解到中央有2万亿资金直达各省市区用于疫情储备物资补短板的信息后，特别留意这方面的动态。当其了解、掌握到广东省工业和信息化厅可新增《中央资金补助物资保障体系建设产能储备项目摸底表》、2020年7月6日粤工信消费函[2020]658号文“广东省工业和信息化厅广东省财政厅关于征求中央财政直达资金（应急物资保障体系建设）项目储备情况意见的通知”、2020年7月14日《关于开展中央财政直达资金（应急物资保障体系）项目征集工作的通知（粤工信装备函[2020]669）、2020年7月17日《中央资金补助公共卫生应急物资保障体系建设产能储备项目摸底表）》、2020年7月20日《能力建设项目资金分配表》等信息、通知时，就立即吩咐我加班加点准备资料填报、上报，并要求我随时跟踪政府部门办理情况。最终取得中央2020年“重点救治药品、医疗防护物资、医疗救治设备生产动员能力建设”资金16556万元（以下简称“中央直达资金”）（见鼎湖区财政局关于下达2020年应急物资保障体系建设补助资金的通知（肇鼎财企〔2020〕23号）。楚科技法人代表、董事长涂某1在2020年8月18日下午两点召开的公司全体管理人员会上，认为李洪旗和原告为公司取得15655万元的“中央直达资金”有功，给予肯定和表扬，并表示在年终时给予巨大的现金奖励。参照绝大多数民营企业对高级管理人员为公司作出重大贡献的奖励办法，结合民营企业业务销售人员回收资金奖励办法的行业惯例，特提请按0.20%比例给予奖励金331120元。三、肇庆市鼎湖区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称“仲裁委”)对本案证据认定存在随意性、片面性、不谨慎细致，导致事实认定不清、适用法律错误。（一）关于原告入职时的工作岗位未明确、少发工资问题原告在2020年11月20日向仲裁委提出仲裁申请时，提交了2019年7月18日惟楚公司在智通人才招聘网发布招聘财务总监信息，叙述了原告应聘财务总监2019年7月30日初试、2020年3月24日复试、2020年4月11日家访，2020年4月16日通知到惟楚公司报到履行财务总监职务的经过，随后于2020年12月21日又向仲裁委提交“证据清单”等一系列有力证据，均不予采信，仅凭庭审时惟楚公司委托代理人黄润妹（此人于2020年7月13日入职惟楚公司行政人事部，相关情况很不了解）在首席仲裁员提示下说出原告入职时“工作岗位未明确”，仲裁委予以采信，这是枉顾证据和事实问题，并由此作出所谓的“工作岗位未明确”、“被申请人（即惟楚公司）不存在少发申请人（即原告）工资的情况，申请人请求被申请人补发2020年4月-10月工资没有事实依据，本委不予支持”的裁决，理由显得苍白无力。（二）关于原告在职期间的平均月工资问题、仲裁结果问题。仲裁委不但对原告提供的任职财务总监岗位和该岗位的工资证据、依据不予采信，而且仅凭提供的惟楚公司不足额支付并未经原告确认的工资的银行转账代发工资付款凭证作为原告在职期间的工资并由此计算出原告在职期间的月平均工资，是很不严谨、不谨慎、不细致的，属于证据利用和计算方式方法错误。根据国家财政部发布的《会计准则》中的“工资核算”规定，实发金额是应发工资（即应得工资）扣除了社保费、个人所得税、住房公积金等代扣代缴费用、税后的余额。惟楚公司通过银行代发工资转账系统发放的工资仅仅是不足额发放原告工资所形成的实发金额而不是应发工资（即应得工资），更不是原约定的月薪20000元工资，以及月薪20000元减除社保费、个人所得税等代扣代缴费税后的余额的实发工资。根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》解读（粤高法〔2012〕284号）第14条第二款“二倍工资差额的计算基数为劳动者当月应得工资”的规定，因此计算月平均工资应以“应发工资”（即当月应得工资）金额为基础，剔除不属于工资性质的补贴、补助、季节性奖励金等金额，结合每个月上班的天数、月份数来计算的。因此原告在职期间的每月“应发工资”即“应得工资”以2020年04月16日-2020年10月12日止应补发工资明细表”中第三列“实际应发数”（即“应得工资”）为准（不作任何扣除），平均月工资应为：（10000+20000+20000+20000+22758.62+20000+10000）÷（0.50+1+1+1+1+1+11÷22）=122758.62÷6=20459.77元。就算是按照惟楚公司提供的工资表应发数计算月平均工资=（4月份应发工资5000元）+（5月份实发工资9080.13元+5月份两个月社保639.04元+5月+5月份个人所得税280.83元）+（6月份实发工资9680.48元+6月份社保319.52元+6月份个人所得税0.00元）+（7月份实发工资14399.65元+7月份社保319.52元+7月份个人所得税280.83元)+(8月份实发工资15775.78元+8月份社保319.52元+8月份个人所得税333.27元）+(9月份实发工资10965.45元+9月份社保319.52元+9月份个人所得税184.50元+9月份扣减的交通费、医药费3530.53）+(10月份实发工资1764.71元)÷（0.50+1+1+1+1+2÷22）=4月份应发工资5000元+5月份应发工资10000元+6月份应发工资10000元+7月份应发工资15000元+8月份应发工资16428.57元+9月份应发工资15000元+10月份应发工资1764.71元÷（0.50+1+1+1+1+11÷25）=73193.28÷5.94=12322.1元，则：2020年5月16日至2020年10月12日双倍工资差额工资差额=20000÷/20+20000+20000+20000+22758.62+20000+10114.94=10281073.56元，并不是仲裁委所说的“其平均工资为11980.30元，本委予以确认”，并由此导致“仲裁结果”中“二”、“三”金额错误。基于以上事实，原告向法院提起诉讼，请求法院作出公正裁决，以维护劳动者的合法权益。被告惟楚公司答辩意见如下：一、被告认为双方劳动关系终止的时间为2020年10月9日，理由是根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，劳动合同解除或者终止后双方的义务第二款规定，用人单位按照有关规定应向劳动者办理工作交接，是属于劳动关系终止之后双方的义务，而不作认定劳动关系存续的依据。所以被告认为，双方解除劳动关系的时间应从被告向原告送达劳动关系解除通知，即2020年10月9日。按照现行的法律规定，是不存在确认担任某职务的诉请，该诉请不可诉，只能确定是否存在劳动关系以及劳动关系的存续时间。关于交通费，被告认为这个扣减交通费符合法律规定，无需返还。（一）双方从未约定原告回家探望老人的路费需要由被告报销，双方约定入职之后先由被告垫付，原告离职需要一并结算。（二）被告在公司内为原告提供了专门的宿舍，被告根本没有任何义务及动机为原告报销所谓的多次往返家里探望父亲的路费，被告扣除是合情合理的。（三）关于医疗费，原告所受的伤没有办法证明是属于工伤，被告没有任何义务承担该笔医疗费，被告仅仅出于不要延误工作效率的考虑对原告的费用进行先行垫付。四、如果认定确实欠发工资、扣减工资的事实，按照法律规定，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，原告无权在仲裁或者诉讼阶段要求被告支付该利息，其可以通过其他法律途径要求被告支付。五、双方从未约定原告来回家中的路费由被告承担，被告亦有安排专门的宿舍给原告，该费用是原告自行制作表格，无法证明支出是否属实或者该支出是属于回家或出差。工作费用才予以报销。六、被告已经足额发放工资，原告2020年4月16日入职至2020年7月，月薪为1万元，2020年7月及以后的月薪为1.5万元。（一）双方并未签订劳动合同，原告入职时岗位未确定，其分管部分人事工作及财物工作直至2020年7月28日才最终任命为被告的财务总监，（二）被告已经足额发放2020年4月至6月的工资，原告作为财务负责人，其清楚公司对于工资的发放及计算比例，原告从未就工资的问题向被告提出反对，亦没有向有关部门进行反映，根据《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二十条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条的法律精神，双方未签订劳动合同，原告认为被告克扣工资应该及时进行反映，原告在任职期间自始至终未向被告进行反映，最后才来主张被告拖欠工资，于法无据。（三）原告2020年7月及后续的工资，年薪30万元的约定，60%为月薪，其余40%为年终考核的绩效，是需要经过年终考核合格之后按照考核结果才可以发放的，即双方约定原告升任财务总监后的月薪为1.5万元，原告认为月薪包括绩效及年底考核的部分是没有事实依据的。七、关于拖欠工资占用利息的答辩意见与第四点答辩意见是一样的。八、补缴公积金的答辩意见，不属于劳动争议解决的范围，原告应另寻法律途径解决。九、第九点的答辩意见与第八点的答辩意见一致。十、原告入职后至离职的平均工资为11980.3元，因此即使认定双方未签订书面劳动合同的双倍工资，应该依照原劳动仲裁的结果57365.09元进行计算。十一及十二、双方的经济补偿金或经济赔偿金，应该按照月薪11980.3元及其入职时间按照法律规定进行计算，原告两个诉请明显重复及不符合法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，双方在《中华人民共和国劳动合同法》规定的情况下，用人单位解除劳动合同才会有代通知金，被告认为本次解除是基于原告严重的过错，所以是无需支付代通知金，严重过错是即时解除双方劳动关系的，无需支付。十四、双方从未约定过年终额外支付三个月的工资作为年终奖的约定，并且年终奖是必须经过考核合格才发放的，并有不同考核比例发放，该诉请毫无事实与法律依据。十五、关于中央直达基金，首先，该笔基金，被告尚未拿到，另外，被告从未明确称会按照0.2%的比例奖励发放给原告。经审理查明：原告于2020年4月16日入职被告处工作，双方未依法订立书面劳动合同，2020年10月9日，被告向各部门发出《免职决定》，与原告终止劳动关系。原告在被告处工作期间，被告已为原告参加社会保险。双方确认原告在被告处工作期间每月工资发放金额如下：2020年4月出勤12天5000元；5月9080.13元；6月9680.48元；7月14399.65元；8月15775.78元；9月10965.45元；10月出勤2天1764.71元，平均工资为11980.3元。被告与原告终止劳动关系后，2020年11月25日，原告向肇庆市鼎湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认原、被告于2020年4月16日至2020年10月12日期间存在劳动关系；2.被告补发少发的工资94254元；3.被告支付未签订劳动合同的两倍工资差额85545元；4.被告支付终止劳动关系经济补偿金25000元；5.被告支付未提前三十日通知解除劳动关系代通知金25000元，以上合计229799元。该仲裁委员会于2020年11月27日立案。2021年1月8日，肇庆市鼎湖区劳动人事争议仲裁委员会作出肇鼎劳人仲案字〔2020〕110号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认原告与被告在2020年4月16日至2020年10月9日期间存在劳动关系；二、被告应一次性支付未订立书面劳动合同二倍工资差额部分57365.09元给原告；三、被告应一次性支付终止劳动关系经济赔偿金11980.3元给原告。四、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，向本院提起本案诉讼。本院认为，本案为劳动争议纠纷。原告是被告的员工，双方存在劳动关系，双方的合法权益应得到法律保障。关于原、被告存在劳动关系期间的问题原告于2020年4月16日入职，被告于2020年10月9日向原告送达《免职决定》，原告认为收到决定后还要两天时间办理离职工作交接，应计算劳动关系期间之内，起诉主张确认2020年4月16日至2020年10月12日原告与被告存在劳动关系、10月份实际上班天数为11天。被告则认为双方劳动关系终止的时间为2020年10月9日，理由是根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，劳动合同解除或者终止后双方的义务第二款规定，用人单位按照有关规定应向劳动者办理工作交接，是属于劳动关系终止之后双方的义务，而不作认定劳动关系存续的依据。本院采纳被告的意见，确认双方解除劳动关系的时间应从被告向原告送达劳动关系解除通知之日（即2020年10月9日），双方存在劳动关系的期间为自2020年4月16日起至2020年10月9日止。关于原告自2020年4月16日起至2020年10月9日止是否任职被告的财务总监职位的问题原告诉称其入职前是根据被告在智通人才招聘网发布招聘财务总监信息、经过被告时任总经理李洪旗初试、董事长涂某1复试及家访程序后，于2020年4月16日由李洪旗电话通知报到履职被告财务总监的，据此认为其在被告处工作时一直任财务总监职务。而被告辩称按照现行的法律规定，是不存在确认担任某职务的诉请，该诉请不可诉，只能确定是否存在劳动关系以及劳动关系的存续时间。从双方举证的证据显示，被告于2020年7月28日才发布了《关于各级管理人员的任职的通知》，任命了原告为被告的财务总监。被告认可从发布该通知之日起，原告才任职公司的财务总监。本院认为，被告对原告有用工自主权利，当事人对职位任免产生纠纷的，不属劳动争议范畴，本院对此不作处理。三、关于原告主张被告返还2020年9月工资中被扣减的交通费3060.53元、医药费470元，合计3530.53元及资金占用利息34.74元和支付2020年9月1日至2020年10月9日的未报销交通费合计1200.50元的问题原告诉称其入职前与被告约定鉴于原告家庭在江门市蓬江区、周末需回家照顾家庭、看望80多岁的老爸的特殊情况，被告同意每月报销交通费800元以内。入职后，原告产生了交通费合计3060.53元，公司予以报销并通过银行转账支付了上述金额给原告。另外在2020年9月7日原告因急需赶火车回来上班参加鼎湖区财政局召开的“中央直达资金管理政策”会议，扭伤了膝盖关节，属于工伤，到鼎湖区治疗跌打的门诊进行敷药治疗，前后两次，共支出470元，公司也通过银行转账支付给原告。但在2020年10月9日被告发通知免去原告财务总监职务并终止劳动关系后，在制作、发放2020年9月份工资时，没经过原告确认原告就擅自在工资表中扣减已同意报销的交通费3060.53元、医药费470元合计3530.53元，与入职前的约定、报销时真实意思相违背。因此要求被告返还上述款项并支付资金占用期间利息以及继续支付2020年9月1日至2020年10月12日的未报销交通费合计1200.50元。而被告辩称认为被告在公司内为原告提供了专门的宿舍，被告根本没有任何义务及动机为原告报销所谓的多次往返家里探望父亲的路费；关于医疗费，原告所受的伤没有办法证明是属于工伤，被告没有任何义务承担该笔医疗费，被告仅仅出于不要延误工作效率的考虑对原告的费用进行先行垫付，原告离职需要一并结算。另外，如果认定确实欠发工资、扣减工资的事实，按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，原告无权在仲裁或者诉讼阶段要求被告支付该利息，其可以通过其他法律途径要求支付。对此，本院认为，第一，对于原告往返家庭与工作单位的交通费是否由被告负责报销，双方举证均无法证明。第二，原告所称因工受伤产生医疗费470元，也没有相关工伤证明及医疗费发票予以证实。第三，原告主张计算交通费及医疗费的利息没有法律依据。第四，针对本项诉求的交通费及医疗费原告并未向肇庆市鼎湖区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求。综上，本院对原告的本项诉讼请求不予支持。关于原告主张被告补发2020年4月至10月工资合计53,979.44元及资金占用期间利息956.82元的问题原告诉称，其入职前在智通人才招聘网看见被告发布招聘财务总监信息，经过与被告友好商谈，约定原告任职惟楚公司财务总监，月薪20000元、年终额外支付3个月工资计60000元作为年终奖金、每月报销交通费800元以内，按国家“五险一金”的要求购买社保、缴纳住房公积金。原告认为被告在智通人才招聘网发布招聘财务总监信息是被告作为民事主体的真实意思表示，具备《中华人民共和国民法典》第四百七十二条规定“要约”特征，同时又具有“承诺”的性质，其意思表示是主要经过招聘方的面试合格、履职等手续就由招聘方提供以上最基本的工资福利等待遇条件。原告2020年4月16日入职被告任财务总监后，被告没有按双方所约定的月薪20000元足额发放原告工资，少发、拖欠原告工资。其中2020年4月至2020年6月按月薪10000元、2020年7月至2020年10月按月薪15000元发放原告工资，每月少发、拖欠原告工资5000元至10000元。因此，要求被告向原告补发2020年4月至10月工资合计53979.44元。被告辩称，被告已经足额发放工资，原告2020年4月16日入职至2020年7月，月薪为1万元，2020年7月及以后的月薪为1.5万元。理由：第一，双方并未签订劳动合同，原告入职时岗位未确定，直至2020年7月28日才最终任命为被告的财务总监；第二，被告已经足额发放2020年4月至6月的工资，原告作为财务负责人，其清楚公司对于工资的发放及计算比例，原告从未就工资的问题向被告提出反对，亦没有向有关部门进行反映；第三，原告2020年7月及后续的工资，年薪30万元的约定，60%为月薪，其余40%为年终考核的绩效，是需要经过年终考核合格之后按照考核结果才可以发放的，即双方约定原告升任财务总监后的月薪为1.5万元（不包括绩效及年底考核的部分）。对此，本院认为，依据双方举证的《关于各级管理人员任职的通知》和《关于员工工资级别和发放方法通知》可证实2020年7月28日，被告任命原告为财务总监并确定其工资待遇为年薪30万元，其中月薪占60%，年终考核合格后发放其余40%，特殊情况经董事会批准后，以批准的比例发放。据此，可以认定原告2020年4月-6月的工资为10000元/月，2020年7月及之后的工资为15000元/月（300000×60%÷12）。结合被告已向原告发放的工资额，被告并不存在少发原告工资的情况，原告起诉要求被告补发工资及利息没有事实及法律依据，本院不予支持。五、关于原告要求被告为其补缴2020年5月至10月住房公积金合计9900元及资金占用期间利息合计169.02元的问题原告诉称，被告在智通人才招聘网发布招聘财务总监信息“职位亮点”显示“五险一金”（其中“一金”是指“住房公积金”），但自原告2020年4月16日入职被告任财务总监起，至2020年10月9日发文免去原告财务总监职务并终止劳动关系止，没有为原告缴纳住房公积金，请求法院责令被告按9%缴存比列为原告补缴2020年5-10月住房公积金9900元及资金占用期间利息合计169.02元。而被告辩称，住房公职金不属于劳动争议解决的范围，原告应另寻法律途径解决。对此，本院采纳被告的答辩意见，住房公职金争议不属劳动争议，本案不作处理。关于原告请求被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额102758.62元的问题原告诉称，2020年4月16日入职被告任财务总监起，至2020年10月9日发文免去原告财务总监职务并终止劳动关系止，被告作为用人单位一直没有与原告签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，计算出被告应支付原告未签订劳动合同的二倍工资差额合计102758.62元。而被告辩称，原告入职后至离职的平均工资为11980.3元，因此即使认定双方未签订书面劳动合同的二倍工资，应该依照原劳动仲裁的结果57365.09元进行计算。对此，本院采纳被告的答辩意见，即应按原告的实际工资计算，从入职后第二个月（2020年5月16日）起计算，计得金额为57365.09元（9080.13元÷19天×10天+9680元+14399.65元+15775.78元+10965.45元+1764.71元）。关于原告请求被告支付单方终止劳动关系的经济补偿金40919.54元及因未按时支付单方终止劳动关系经济补偿金的额外经济补偿金20459.77元的问题原告诉称，其于2020年4月16日入职被告任财务总监起，至2020年10月9日发文免去原告财务总监职务并终止劳动关系止，被告作为用人单位一直没有与原告签订书面劳动合同。原告计算出月平均工资为20459.77元，未签订书面劳动合同双倍工资应为40919.54元（20459.77元×2）。2020年10月9日被告没经协商单方面终止与原告的劳动关系，造成原告巨大的心理压力和较大的经济负担。被告还应支付“因未按时支付单方终止劳动关系经济补偿金”的额外经济补偿金20459.77元，作为原告的精神抚慰费、处理调解仲裁案件的交通费及在职期间的交通费、加班费、通讯费。而被告辩称，双方的经济补偿金或经济赔偿金，应该按照月薪11980.3元及其入职时间按照法律规定进行计算，原告该两个诉请明显重复及不符合法律规定。对此，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条和第八十七条的规定，被告于2020年10月9日发文免去原告财务总监职务并于当日与原告终止劳动关系，终止劳动关系理由违反《中华人民共和国劳动合同法》规定解除或终止劳动关系的情形，被告应向原告支付终止劳动关系经济赔偿金11980.3元（11980.3元×50％×2倍）。原告主张终止劳动关系经济赔偿金按月平均工资20459.77元的双倍计算为40919.54元与事实不符，本院不予支持；另外，原告要求被告还应支付额外经济补偿金20459.77元，没有法律依据，本院不予支持。关于原告请求被告支付未提前三十天通知解除劳动关系代通知金40919.54元的问题原告诉称，被告在没有提前通知的情况下捏造事实于2020年10月9日发文免去原告财务总监职务并终止劳动关系，应向原告支付1个月的工资作为未能提前30天通知解除劳动关系代通知金40919.54元（20459.77元×2）。而被告辩称，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，双方在《中华人民共和国劳动合同法》规定的情况下，用人单位解除劳动合同才会有代通知金，被告认为本次解除是基于原告严重的过错，所以是无需支付代通知金，严重过错是即时解除双方劳动关系的，无需支付代通知金。对此，本院认为，被告已构成违法解除劳动关系，已按规定承担了赔偿责任，现在原告再以被告未提前三十天通知解除劳动关系要求被告额外支付一个月的工资作为赔偿，本院不予支持。九、关于原告请求被告支付被告违法解除劳动关系所遭受年终奖励工资损失30000元、支付应得年终奖励工资收入的50％的赔偿金15000元，合计45000元的问题。原告诉称，由于被告单方面终止劳动关系，导致原告无法继续工作至年终，失去了按约定“年终额外支付三个月工资计60000元作为年终奖金”的机会。鉴于原告已在被告处工作半年，并由于被告的重大过错导致原告无法继续工作至年终，被告应支付原告应得年终奖励工资30000元、应得年终奖励工资收入的50%的赔偿金15000元，合计45000元。而被告辩称，双方从未约定过年终额外支付三个月的工资作为年终奖的约定，并且年终奖是必须经过考核合格才发放的，并有不同考核比例发放，该诉请毫无事实与法律依据。对此，本院认为，目前证据无法证明被告承诺对原告年终额外支付三个月工资计60000元作为年终奖金的事实，且原告并未针对本项诉求向肇庆市鼎湖区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求。综上，本院对原告的本项诉讼请求不予支持。十、关于原告请求被告支付2020年8月为被告争取到“中央直达资金”16556万元的奖励金331120元的问题。2020年6月间，为抗击新冠肺炎疫情，通过原告跟踪政府部门办理，被告最终取得中央2020年“重点救治药品、医疗防护物资、医疗救治设备生产动员能力建设”资金16556万元（简称“中央直达资金”）。被告的法人代表、董事长涂某1在公司全体管理人员会上，认为原告为公司取得15655万元的“中央直达资金”有功，给予肯定和表扬，并表示在年终时给予巨大的现金奖励。参照绝大多数民营企业对高级管理人员为公司作出重大贡献的奖励办法，结合民营企业业务销售人员回收资金奖励办法的行业惯例，要求被告按0.20%比例给予原告奖励金331120元。而被告辩称，关于中央直达基金，被告尚未拿到，且被告从未明确称会按照0.2%的比例奖励给原告。对此，目前证据无法证明被告已收取中央直达资金15655元和承诺按照0.2%的比例奖励给原告的事实，且该诉求不属于劳动争议范畴，本案对原告的该项诉求不作处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：确认原告刘卓旺与被告广东惟楚医疗科技有限公司在2020年4月16日至2020年10月9日期间存在劳动关系；被告广东惟楚医疗科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起七天内支付原告刘卓旺未订立书面劳动合同二倍工资差额部分57365.09元；三、被告广东惟楚医疗科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起七天内支付原告刘卓旺终止劳动关系经济赔偿金11980.3元；四、驳回原告刘卓旺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告已预交），由被告广东惟楚医疗科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员 江 浩二〇二一年四月二十六日书记员 梁思学