贵州省遵义市汇川区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0303民初7253号原告：刘强，男，汉族，1982年7月23日出生，四川省渠县人，住四川省渠县。委托诉讼代理人：冷静，汇川区上海路法律服务所法律工作者。被告：重庆艾麦物业管理服务有限公司，住所地：重庆市南岸区福云路34号，统一社会信用代码：91500108MA5UC45F4P。法定代表人：雷志静，该公司负责人。委托诉讼代理人：蔡礒，遵义市汇川区中心法律服务所法律工作者。原告刘强与被告重庆艾麦物业管理服务有限公司劳动争议纠纷一案。本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人冷静，被告的委托诉讼代理人蔡礒到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付未与原告签订“劳动用工合同”的二倍工资48000元，2019年12月20日至2020年7月止；2.判令被告支付解除原告劳动关系的经济补偿9000元（1.5年×6000元/月）；3.判令被告支付拖欠原告工资16300元（拖欠2019年12月20日至2020年1至2月28日的工资12000元，克扣2020年3月的工资2300元，4月克扣2000元）；4.案件受理费由被告承担。事实与理由：2019年12月20日原告到被告的重庆市茶园小区工作，从事物业管理及项目工作，月工资6000元，2020年3月3日到被告的遵义市苏州路奥林大厦工作，口头约定月工资6000元，但被告与原告一直未签订劳动用工合同。被告从2019年12月2020年4月克扣原告工资，未缴纳各项社会养老保险，并于2020年6月28日解聘原告。被告的行为违反法律规定，应支付相应的赔偿金，故原告诉至法院，望判如所请。被告辩称1、建立劳动关系的时间是2020年3月3日，因被告承接的物管项目是2020年3月28日才竣工验收，3月29日才接手管理，因此原告的双倍工资计算期间应该是2020年4月至2020年6月；2、原告的月工资是1800元，每个月原告的工资都是由我方的实际控制人严扬通过微信转账方式发放的，且转账时备注有转账说明，每个月的金额都是不等的，底薪是1800元；3、原告要求的经济补偿金不应得到支持，因为原告在工作期间利用工作之便私自购买收款收据，收取商户的建筑垃圾费用及营业户的水泥款等，给我方造成了不良影响，违反了公司规章制度，故解聘了原告，并将解聘通知书送达了原告，我方对原告的解聘也是符合劳动法的规定；4、原告的诉求中对经济补偿金的计算也是有误的，如果说法庭支持经济补偿金的话，计算的年限也是1个月计算，而不是按1.5个月计算。本院经审理查明如下事实：原告与严扬2019年12月至2020年1月的微信聊天记录显示，严扬邀请原告来遵义上班的情况。庭审中，原告陈述被告聘请其任物业经理，因所管理的项目最开始在施工，故就在“茶园小区”办公做一些文件梳理等办公室工作，2020年3月3日才通知到遵义奥林大厦上班，口头约定月工资6000元。2020年3月29日，遵义奥林置业有限公司通知被告安排人员接收奥林大厦物业，并进行物业管理。2020年6月12日，原告出具《承诺书》一份，载明“本人私自2#-2号商业门面装修垃圾清运费，公司发现后不再追求责任，由公司支付了车费用，后面该门面产生装修建筑垃圾及相关费用，由本人自行承担”。庭审中，原告认可其自行购买了向业主的收款收据。2020年6月28日，被告下发解聘书，通知原告于7月10日前办理离职手续。2020年7月15日，原告离开被告处。原、被告微信支付工资截图显示，2020年4月15日微信转账支付原告3700元，转账说明为“3月工资已发完”；2020年5月19日支付原告4000元，转账说明为“4月工资已发完”；2020年6月15日，严扬向原告支付3笔款项2000元、2000元、1000元，转账说明分别是“5月工资”、“5月绩效”“5月加班”；2020年8月7日，转账8000元，转账说明为“6月7月所有离职薪资”，原告对上述转账无异议。对于另2笔转账880元、120元，被告陈述系转给原告代付临时清洁劳务费、临时维修劳务费，由原告垫付后再由被告支付给原告。原告陈述2020年4月15日微信聊天记录中询问每月200元补助，被告回复“回重庆的时候可以考虑，但是都不一定有”。后原告因支付劳动报酬、经济补偿、未订立书面劳动合同二倍工资纠纷向遵义市汇川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年10月30日作出《遵汇劳人仲字〔2020〕第305号仲裁裁决书。原告不服该裁决，遂向本院提起诉讼。庭审中，被告提交该公司《劳动纪律管理规定》，证明原告系因违反公司纪律而解聘，原告认可该证据的真实性，但陈述系其离开公司以后才制作的该规定。本院认为：原告主张其2019年12月20日即到被告“茶园小区”工作，但其提交的微信聊天记录仅显示了案外人严扬邀请其至遵义工作的情况，而原告也未提交证据证明“茶园小区”系被告管理的事实，并不能证明原告入职时间为2019年12月20日，被告所述原告入职时间2020年3月3日及转账支付工资的记录也是从3月工资起始，故应认定原告入职时间为2020年3月3日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工资”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动的，用人单位应当书面通行劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”之规定，被告应当在原告入职后一个月内与其签订书面劳动合同，但双方并未签订书面合同，故被告应自2020年4月3日起至解除双方劳动关系之日即2020年6月28日期间的未签订书面劳动合同二倍工资。原告主张其每月工资6000元，未提交证据予以佐证，本院采纳双方微信转账记录确定应支付的二倍工资差额到原告离职之日止，为16733.33元（4000元×28/30个月+5000元+8000元）。原告主张被告拖欠其工资16300元，未提交证据证明双方约定月工资6000元，且其陈述克扣的每月200元补助被告在微信回复中也仅是表明有可能发，并无确定的约定，故原告主张其月工资6000元及被告拖欠工资16300元，无证据证明，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，应由原告承担举证不能的责任，对其该项诉请，本院不予支持。原告主张被告支付违法解除劳动关系经济补偿金9000元，被告以原告违反公司财务制度、严重侵害公司利益及公司权益为由解除劳动关系，提交原告所书《承诺书》为证，该承诺书记载了原告认可违反公司纪律的事实，但被告未提交证据证明其所提交的《劳动纪律管理规定》向原告进行公示，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第五十条第一款：“用人单位根据劳动合同法第四条规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为确定双方权利义务的依据”之规定，不能以被告提交的《劳动纪律管理规定》作为确定双方权利义务的依据，同法第四十四条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，故应由被告承担举证不能的责任，其解除与原告之间劳动关系的行为违法。现原告主张被告支付解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，应予支持。原告工作期间从2020年3月3日至2020年7月15日，其中3月和7月未足月，未能全面反映月工资收入情况，应以其余月份工资测算月平均工资，认定被告劳动合同解除或者终止前月平均工资为4777.78元[（4000元+5000元+8000元÷1.5月）÷3个月]，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金“之规定，原告入职不满六个月，被告应支付原告经济补偿4777.78元。据此，判决如下：一、被告重庆艾麦物业管理服务有限公司于本判决生效后五日内支付原告刘强未签订书面劳动合同二倍工资差额16733.33元；二、被告重庆艾麦物业管理服务有限公司于本判决生效后五日内支付原告刘强违法解除劳动合同经济补偿金4777.78元；三、驳回原告刘强的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已依法减半收取），由被告重庆艾麦物业管理服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审判员  任晓珊二〇二一年四月十八日法官助理钟梦婷书记员胡剑男