云南省会泽县人民法院刑 事 判 决 书（2021）云0326刑初107号公诉机关云南省会泽县人民检察院。被告人肖开勇，男，1987年9月6日生，汉族，云南省会泽县人，初中文化，职工，中共党员，住会泽县。因涉嫌贩卖毒品罪，2020年7月24日被会泽县公安局刑事拘留，2020年8月5日由会泽县人民检察院批准逮捕，同日由会泽县公安局执行逮捕。现押于会泽县看守所。辩护人周鸟，云南明尧律师事务所律师。会泽县人民检察院以会检二部刑诉[2021]69号起诉书指控被告人肖开勇犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。会泽县人民检察院指派检察员冯蕊等出庭支持公诉，被告人肖开勇及其辩护人周鸟到庭参加诉讼。现已审理终结。会泽县人民检察院指控，2020年7月23日22时左右，被告人肖开勇在会泽县谭某租住的房屋内将毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员谭某吸食，民警当场在出租房内一个塑料盒子上查获肖开勇贩卖给谭某用塑料管包装好的毒品可疑物10颗，经称量净重0.94克；并在其藏匿在卫生间内通风口处查获毒品可疑物一袋，经称量净重9.19克。经鉴定，查获的毒品可疑物均检出甲基苯丙胺。被告人肖开勇违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议对被告人肖开勇判处七年至八年有期徒刑，并处罚金。并列举了物证、书证、证人证言、鉴定意见、被告人的供述和辩解等证据材料在卷支持其指控。被告人肖开勇辩称，我没有贩卖毒品，我是买来自己吸食的，和谭某也是相约在一起吸食毒品，证人证言不符合事实。其辩护人周鸟的辩护意见是：1、现有证据不足以认定肖开勇构成贩卖毒品罪，公诉方认定肖开勇构成贩卖毒品罪，主要凭借两方面的证据，一是肖开勇自己的供述，二是证人谭某、王某、杨某和唐某四人的证言。肖开勇的前三份笔录和谭某的笔录是在吸食毒品后作出的，完全是不真实的，不能作为定案证据使用，而杨某和唐某的笔录只是单方的陈述，没有其他证据作为支撑，王某则只是听谭某说，属于传来证据，且前后存在矛盾。上述证据存在严重瑕疵，且相互矛盾，无法排除合理怀疑，不足以认定被告人肖开勇实施了贩卖毒品的行为。2、本案中被告人肖开勇主观上并没有销售毒品的故意，以及客观上没有任何交易行为。3、公诉机关量刑错误。本案中若肖开勇确实要销售毒品给谭某，那么重量只有0.94克，另外净重9.19克的毒品是肖开勇自己买来吸食的，不应计算在销售数量内，即使对肖开勇作有罪判决，对肖开勇应在三年有期徒刑以下量刑。综上，本案事实不清、证据不足，恳请法庭判决被告人肖开勇无罪。经审理查明：2020年7月23日22时左右，被告人肖开勇在会泽县谭某租住的房屋内将毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员谭某吸食，民警当场在出租房内一个塑料盒子上查获肖开勇贩卖给谭某用塑料管包装好的毒品可疑物10颗，经称量净重0.94克；并在其藏匿在卫生间内通风口处查获毒品可疑物一袋，经称量净重9.19克。经鉴定，查获的毒品可疑物均检出甲基苯丙胺。被查获的毒品除送检材外，已全部移交曲靖市公安局禁毒支队入库。上述事实，有经法庭组织质证、认证的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证明案件的来源。2、户口证明，证明被告人肖开勇的身份情况，被告人系完全刑事责任年龄人。3、抓获经过，证明被告人肖开勇的归案情况。4、被告人肖开勇供述：我2013年开始吸毒“小马”，戒断一段时间，但是断断续续都在吸食“小马”，2020年6月中旬，我买了150颗“小马”，在单位的宿舍里，一个叫张坤的男子发短信问我给在，他要二十颗小马，我就说：“在”，过了40多分钟张坤就到了，我就到大门口找他，装了20颗“小马”在塑料管里，我就将这20颗“小马”卖给他，当时张坤说他没有钱，到第二天付钱给我，第二天张坤转了300元钱给我，剩下的“小马”我就放在宿舍里。证人谭某、王某陈述，2020年7月23日下午，肖开勇带“小马”到谭某出租房内与谭某、王某一起吸食，晚上谭某让肖开勇带小马来，要7颗，付肖开勇200元钱，肖开勇到了谭某处后，谭某刚要付钱给肖开勇时，警察到现场将其抓获，当场查获毒品“小马”10颗，并在卫生间通风口处查获毒品“小马”一袋。辩认笔录证实王某辩认出肖开勇就是卖毒品给谭某的人。证人杨某、唐某陈述，二人与肖开勇是在一起工作时认识，自2015年8月开始，二人先后多次向被告人肖开勇购买毒品“小马”。证人杨某、唐某的辩认笔录，证明杨某、唐某辩认出照片中12号男子就是多次向他购买过毒品“小马”的肖开勇。以上证据证实了被告人肖开勇多次向他人贩卖毒品“小马”的犯罪事实。5、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、称量记录、称量照片、鉴定意见报告书、电子秤鉴定证书、入库清单，证明民警当场在谭某出租房查获的用塑料管包装好的毒品可疑物10颗，经称量净重0.94克；在肖开勇藏匿在卫生间内通风口处查获的毒品可疑物一袋，经称量净重9.19克。经鉴定，查获的毒品可疑物均检出甲基苯丙胺。查获毒品除取样送检的检材外，已全部入库。6、尿液现场采集记录、现场检测报告书，证明肖开勇的尿液检测为吗啡阳性、冰毒阳性。上述证据取证合法、内容客观、真实，能够相互印证本院确认的事实，本院予以采信。本院认为，被告人肖开勇违反国家毒品管理法规，向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人肖开勇的辩解及辩护人的辩护意见，无相关证据证实，且与本院查明的事实不符，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》三百四十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：被告人肖开勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币20000元（该罚金限本判决生效后十日内交本院执行）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月24日起至2028年1月23日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  苏 瑢人民陪审员  康德坤人民陪审员  丁科能二０二一年四月十五日书 记 员  杨天玲附相关法律条款《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。