重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2021）渝05民终2759号上诉人（原审被告）：北京纽约建设发展有限公司，住所地北京市房山区长阳万兴路86号D-232，统一社会信用代码911100006635560265。法定代表人：孙林，总经理。委托诉讼代理人：杨缘，系公司员工。被上诉人（原审原告）：黄家国，男，汉族，1977年4月3日出生，住重庆市长寿区。委托诉讼代理人：李相怡，重庆炜林律师事务所律师。上诉人北京纽约建设发展有限公司因与被上诉人黄家国工伤保险待遇纠纷一案，重庆市九龙坡区人民法院（2020）渝0107民初4122号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。北京纽约建设发展有限公司二审提出上诉请求，撤销一审判决并依法改判。其主要理由，一审未追加重庆星玛建筑劳务有限公司，遗漏本案当事人；上诉人不应承担本次工伤用人单位部分赔付责任，应由重庆星玛建筑劳务有限公司承担。被上诉人黄家国辩称，一审判决正确。黄家国向一审法院提出诉讼请求：1、请求解除原、被告之间的劳动关系；2、请求被告向原告支付一次性伤残就业补助金61326元（6814元/月*9个月）、一次性伤残就业补助金75363.75元（385元/天*21.75天*9个月）、一次性工伤医疗补助金27256元（6814元/月*4个月）、停工留薪期工资33495元（385元/天*21.75天*4个月）、劳动能力鉴定期间生活津贴17584.875元（385元/天*21.75天*70%*3个月）、医疗费18484.06元、住院期间护理费800元（100元/天*8天）、伙食补助费64元（8元/天*8天）、工伤鉴定费813.16元、交通费500元，合计235686.845元。在一审审理中，原告自愿撤回第一项要求解除原、被告之间劳动关系的诉讼请求，并将鉴定期间变更为主张1个月，将医疗费变更为主张8034.52元。一审法院查明，原告由其工友介绍到案涉项目工地工作，工作内容是木工，由班组组长龚家兵管理，工资是计件工资，整个班组做了平分。2019年3月4日上午9点半左右，原告在案涉工地踏空并从室内1.5米高处摔下，班组组长龚家兵委托朋友送原告到大坪医院治疗，费用由班组组长支付；因原告只工作了几天，未领取过工资。2019年3月29日，原告向重庆市九龙坡区人力资源与社会保障局提交工伤认定申请，重庆市九龙坡区人力资源与社会保障局于2019年4月9日受理，2019年4月10日，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局作出九人社伤险认字[2019]719号《认定工伤决定书》，主要载明：木工黄家国在中昂别院3号、7号-18号、19B号（3号、6号、7号-18号对应地下车库）及边坡支护项目，该项目由北京纽约建设发展有限公司承建，已在九龙坡区社会保险局参加建设项目工伤保险（参保编号20379414），有效期730天，有效保期起始时间为2018年9月12日。2019年3月4日上午9时30份左右，黄家国在该项目12#楼，第九层支模过程中踏空从架体上摔下受伤。经陆军特色医学中心（大坪医院）治疗，伤情诊断为：左侧第6-8肋骨骨折。黄家国于2019年3月4日受到的伤害，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。在该份《认定工伤决定书》中用人（工）单位载明为本案被告北京纽约建设发展有限公司。2019年12月1日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会作出九龙坡劳初鉴字[2019]1148号《初次鉴定结论书》，载明原告目前伤残情况是：左侧6-8肋骨骨折无功能障碍；鉴定结论为：伤残玖级，无生活自理障碍。2020年3月3日，原告以被告为被申请人向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2、请求被申请人向申请人支付一次性伤残就业补助金61326元（6814元/月*9个月）、一次性伤残就业补助金75363.75元（385元/天*21.75天*9个月）、一次性工伤医疗补助金27256元（6814元/月*4个月）、停工留薪期工资33495元（385元/天*21.75天*4个月）、劳动能力鉴定期间生活津贴17584.875元（385元/天*21.75天*70%*3个月）、医疗费18484.06元、住院期间护理费800元（100元/天*8天）、伙食补助费64元（8元/天*8天）、工伤鉴定费813.16元，合计235186.845元。2020年3月10日，重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会作出编号为[2020]第84号《超时未决定受理案件证明书》，原告不服，遂诉至法院。一审审理中，原告举示《陆军特色医学中心（大坪医院）住院病案首页》，拟证明原告受伤部位为左侧6-8肋骨骨折，原告的停工留薪期为4个月，原告共住院8天；该证据显示原告门诊诊断为左侧6-8肋骨骨折，ICD：S22.301，原告于2019年3月4日入院治疗，于2019年3月12日出院，住院天数8天。被告对该份证据的真实性、合法性、关联性均予以认可。原告举示《中国人民解放军陆军军医大学第三附属医院挂号单》4张、《重庆市门诊医药费专用票据》3张、《中国人民解放军医疗门诊收费票据》8张、《重庆市门诊医药费专用收据》3张，拟证明原告因工伤就医花费8034.52元、伤残鉴定费814.15元。被告对该组证据真实性予以认可，但认为鉴定费社保局已经报销，医疗费以社保局实际报销金额为准，但应当扣除被告已经垫付的4933.67元。被告举示《中昂别院住宅、车库及商业工程劳务承包施工合同》，拟证明被告作为案涉项目施工总承包单位，已经将涉案工程劳务分包给重庆星玛建筑劳务有限公司，原告不属于被告管理的工作人员，对原告的工作安排、工资发放等事宜均由重庆星玛建筑劳务有限公司负责，且劳务分包合同约定人工受伤后责任由重庆星玛建筑劳务有限公司承担。该施工合同显示被告与重庆星玛建筑劳务有限公司于2018年12月17日签订该施工合同，约定重庆星玛建筑劳务有限公司从被告处承包中昂别院三批次（7#（洋房）、9#（洋房）、10#（洋房）、11#（洋房）、12#（洋房）、四批次（6#（公寓）、8#（幼儿园））楼住宅、车库及商业工程劳务施工。原告认为被告与重庆星玛建筑劳务有限公司的内部劳务分包关系，合同的效力不及于劳动者本人，用工主体是被告单位，认定工伤决定书及初次鉴定结论书中已明确载明，且被告公司在规定期限内也未提出异议。原、被告双方一致确认如下事实：被告为原告购买了建设项目工伤保险，双方均无证据证明原告受伤前的工资标准；双方认可原告的鉴定期间为1个月，原告住院天数为8天，被告没有对原告安排护理亦未向其支付护理费；此外，被告为原告垫付了4933.67元医疗费。一审庭审中，原告陈述，原告在申请仲裁时未申请交通费，被告虽然为原告购买了建设项目工伤保险，但报销了哪些项目原告并不清楚；此外，原告在受伤后就没有回去上班，辅助器具确实是被告购买的，在一审诉讼中原告也未主张器具辅助费，原告也收到了被告支付的3500元生活费，同意在案涉主张金额中予以抵扣。另，因原告工资标准无依据，原告请求按照2018年度的社会平均工资6814元/月作为计算各项主张的工资标准。被告陈述建设项目工伤保险报销的项目是一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、鉴定费、医疗费。一审认为：被告为原告参加建设项目工伤保险，故一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、鉴定费、医疗费应由工伤保险基金支付，一审法院不予处理。关于交通费，劳动争议案件，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。因原告向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时并未提出该项请求，故原告在本案中主张的交通费的请求，因未经过仲裁前置程序，一审不予处理。原告自愿撤回要求解除原告与被告之间劳动关系的诉讼请求，一审法院予以准许。劳动者的合法权益受法律保护。重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局于2019年4月10日作出九人社伤险认字[2019]719号《认定工伤决定书》，认定原告于2019年3月4日受伤为工伤，载明的用人（工）单位为被告，应由被告承担相应的工伤赔偿责任，故对原告主张的工伤保险待遇，一审确认如下：1、一次性伤残就业补助金：因原、被告之间不存在解除劳动关系问题，原告因工受伤，并被认定为九级伤残，其一次性伤残就业补助金应以劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资为基数计算。重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会于2019年12月1日作出九龙坡劳初鉴字[2019]1148号《初次鉴定结论书》，故应以2018年度的社会平均工资6814元/月为基数进行计算，九级伤残计发9个月，认定原告的一次性伤残就业补助金金额为6814元/月×9个月=61326元。2、停工留薪期工资：原告受伤后，需暂停工作接受工伤治疗。停工留薪期期间，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告受伤后未上班，结合《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S22.3，原告的停工留薪期为3个月。又因原、被告双方均无法证明原告受伤前的工资标准，故原告主张按照6814元/月作为工资标准计算原告的停工留薪期工资，符合法律规定，故被告应支付原告停工留薪期工资20442元（6814元/月×3个月）。3、鉴定期间生活津贴：原告在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，因原告受伤后未再回到被告处上班，应当由被告按月发放生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。审理中，原、被告一致认可原告的鉴定期间为1个月，原告主张鉴定期间生活津贴为6814元/月×1个月×70%=4769.8元，一审予以支持。4、住院期间护理费：原告受工伤后住院治疗，被告认可并未对原告安排人员进行护理或支付相应护理费，原告主张被告支付住院期间护理费符合法律规定。结合当地经济发展水平，一审酌情认定原告的住院期间护理费为80元/天，原告共计住院治疗8天，一审认定原告的住院期间护理费为640元（80元/天×8天）。前述1至4项费用合计87177.8元。又因原告认可收到了被告支付的3500元生活费，并同意在其主张的金额中予以抵扣，故被告应支付原告工伤保险待遇金额合计83677.8元。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：被告北京纽约建设发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告黄家国工伤保险待遇，包含一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、鉴定期间生活津贴、住院期间护理费共计83677.8元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，一审法院予以免收。二审法院查明的事实与一审一致。本院予以确认。本院认为，被上诉人受伤地点属于上诉人承建项目，且上诉人已在九龙坡区社会保险局参加建设项目工伤保险。被上诉人受伤已经相关行政部门认定为工伤。在受伤后，上诉人为被上诉人预支3500元生活费。上诉人诉称不应由其承担本次工伤用人单位赔付责任，而应由重庆星玛建筑劳务有限公司承担的主张，与法院查明的事实不相符，对其上诉请求予以驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审判长 蒋 科审判员 肖 琴审判员 黎 明二〇二一年四月二十九日书记员 李彦莹