天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津02民终2553号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司，住所地天津市河东区十一经路61号人保大厦。主要负责人：高健，总经理。委托诉讼代理人：姚银萍，天津融耀律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘天培，男，1992年1月5日出生，回族，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：刘振锋（系刘天培之父），住天津市滨海新区。原审被告：李光，男，1968年12月11日出生，汉族，住天津市静海区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司因与被上诉人刘天培及原审被告李光机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市静海区人民法院（2020）津0118民初5366号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月24日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判驳回被上诉人要求支付两人护理费16335.2元的诉讼请求；2.一审、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由:1.一审中鉴定报告认定被上诉人住院期间需2人护理与实际情况不符，天津医院为无陪伴医院不应存在2人护理；2.鉴定意见认定被上诉人伤残等级为九级，未达到2人护理的程度。刘天培辩称，不同意上诉人的上诉请求，同意一审判决。李光未陈述意见。刘天培向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费203111.68元、住院伙食补助费3800元、营养费4500元、误工费38844元、护理费26281元、残疾赔偿金184467元、精神损害抚慰金20000元、被扶养人生活费55697.60元、交通费1000元、鉴定费5100元。以上损失由被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司在交强险限额内先行承担，在商业险限额内按照事故责任比例承担，不足部分由其他被告承担，案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2019年7月28日15时10分许,于旭晨驾驶津ＭＥ××××号小型轿车沿北外环由西向东行驶至小河滩村口,其车左侧与对向左转弯丁丽娟驾驶的津ＨＨ××××号小型轿车前部右侧相撞,致双方车损,丁丽娟、于旭晨及其乘车人刘天培受伤的交通事故,事故后,于旭晨逃逸。经天津市公安局静海分局交警支队城区大队道路交通事故认定书认定：于旭晨负事故的主要责任，丁丽娟负事故的次要责任，刘天培不负事故责任。原告刘天培受伤后住院治疗38天，经医院诊断为髋臼骨折等伤。2020年6月4日，原告刘天培经天津市天宏物证司法鉴定所鉴定为：九级伤残，误工费180天、护理期90天、营养期90天，住院期间需两人护理。此次事故原告刘天培花去医疗费203111.68元（含住院期间护理费1316元）、鉴定费5100元。另查，津ＨＨ××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司投保了交强险和1000000元商业第三者责任险及不计免赔，事故发生在保险期间内。原告刘天培生有女儿刘禹汐（2017年6月29日出生）。一审法院认为，公民的生命健康权受到法律保护，由于过错造成损失的应承担相应的民事责任。关于商业第三者责任保险的保险公司是否承担非医保用药的问题，因其保险条款系格式条款，不应作扩大解释，而保险条款中并未直接载明非医保用药属于免赔范围，且怎样诊疗和用药是医疗机构根据伤者的伤情所决定的，故非医保用药应当赔偿。关于中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司对鉴定结论有异议，因此次鉴定是在法院主持下进行的，其鉴定程序及鉴定机构相关资质合法，中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司也未提供证据证明其鉴定结论依据明显不足，同时该事故造成原告刘天培髋臼骨折等伤，故一审法院认可该鉴定结论。关于原告的误工费标准，原告刘天培只提交一份营业执照复印件，没有劳动合同、银行工资流水等证据佐证，误工费一审法院酌情支持按照居民服务业标准计算。关于护理费的问题，经鉴定原告刘天培住院期间需两人护理，医疗费票据中显示住院期间护理费为1316元，即住院已有一人护理，因原告刘天培只提供了护工护理费票据及护理协议，未提供护理人员收入的纳税证明，其护工的护理费赔偿请求一审法院不予支持，原告刘天培主张按照居民服务业标准计算护理期间的护理费一审法院予以支持。营养费标准根据原告的伤残程度及年龄一审法院酌情认定为50元/天。精神损害抚慰金根据原告的伤残等级及责任划分，一审法院酌情支持3000元。交通费根据原告的伤情及就诊次数、住院天数一审法院酌情支持800元。关于鉴定费不承担的问题，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条，“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定和因保险条款未将鉴定费列举为间接损失，故鉴定费应由承保商业第三者责任保险的保险公司承担。原告其余请求符合法律规定一审法院予以支持。综上，原告刘天培的总损失为医疗费201795.68元、住院伙食补助费3800元、营养费4500元（50元/天×90天）、护理费16335.20元（166.88元/天×90天，住院期间护理费1316元）、误工费30038.40元（166.88元/天×180天）、残疾赔偿金184467元（46119元/年×20年×20%）、精神损害抚慰金3000元、被扶养人生活费55697.60元（34811元/年×20%×16年÷2人）、交通费800元、鉴定费5100元。因于旭晨负事故的主要责任，丁丽娟承担事故的次要责任，刘天培不负事故责任。且津ＨＨ××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司投保了交强险和1000000元商业第三者责任险及不计免赔。故原告刘天培的损失应先由中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司在交强险保险限额内赔偿，超出部分在商业险限额内承担30%赔偿责任，不足部分由其他被告赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，判决：“一、被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司在交强险限额内赔偿原告刘天培医疗费10000元、精神损害抚慰金3000元、残疾赔偿金107000元，以上合计120000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司在商业三者险限额内赔偿原告刘天培医疗费191795.68元、住院伙食补助费3800元、营养费4500元、误工费30038.40元、护理费16335.20元、残疾赔偿金77467元、被扶养人生活费55697.60元、交通费800元、鉴定费5100元，以上合计385533.88元的30%，即115660.16元。以上条款本判决生效后十日内执行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费766元，由被告李光负担230元，由原告刘天培自行负担536元。（以上款项直接汇入天津市静海区人民法院在天津农村商业银行股份有限公司静海徐庄子分理处账户中，账号：9080××××8643）。”二审中，当事人未提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是上诉人应赔偿被上诉人护理费的数额。根据查明事实及在案证据，一审法院委托天津市天宏物证司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为护理期90天，住院期间需两人护理。一审法院依据鉴定意见，同时因医疗费票据中已包含1316元护理费故减除住院期间一人护理费数额，按照居民服务业标准认定被上诉人应获赔偿的护理费并无不当。上诉人对鉴定意见不认可，但就此未提供充分证据予以反驳，本院对上诉人主张不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  翟均勇审判员  张 月审判员  刘建奇二〇二一年四月二十三日书记员  辛 璐