福建省莆田市涵江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）闽0303刑初99号 公诉机关莆田市涵江区人民检察院。 被告人谢国栋，男，1996年8月1日出生于贵州省毕节市，白族，大学文化，学生，户籍地贵州省毕节市七星关区，居住地贵州省毕节市七星关区，因涉嫌犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪于2020年4月23日被刑事拘留，同日转取保候审。 辩护人潘文耀，福建秉坚律师事务所律师。 被告人张加宝，男，1997年1月13日出生于福建省原莆田县，汉族，大学文化，无业，住址莆田市涵江区××镇××村××号，因涉嫌犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪于2020年4月16日被刑事拘留，同日转取保候审。 辩护人张景松，福建大涵律师事务所律师。 辩护人陈静，福建大涵律师事务所实习律师。 莆田市涵江区人民检察院以涵检一部刑诉〔2021〕Z35号起诉书指控被告人谢国栋、张加宝犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，于2021年3月24日向本院提起公诉。本院于次日立案后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市涵江区人民检察院指派检察员曾婧超出庭支持公诉，被告人谢国栋及其辩护人潘文耀、被告人张加宝及其辩护人张景松、陈静到庭参加诉讼。现已审理终结。 莆田市涵江区人民检察院指控：2020年1月，被告人谢国栋在贵州省毕节市七星关区××街道××广场××栋××号房内，租用7台境外虚拟服务器，成功架设ＶＰＮ网络。谢国栋利用ＱＱ软件或其注册域名为ｌｉｕｔａｏ520.ｘｙｚ的网站向客户提供“ＳｈａｄｏｗｓｏｃｋｓＲ”等软件，通过该网站向客户贩卖流量套餐，并通过个人支付宝账户及“番茄云”平台进行收款。其间，谢国栋向张加宝等人以出租ＶＰＮ网络线路或出售挂载“ＳｈａｄｏｗｓｏｃｋｓＲ”等软件的网站模版的方式获利。至案发，谢国栋共提供ＶＰＮ网络服务933人次，累计非法获利22684.42元（人民币，下同）。 2020年2月，被告人张加宝在莆田市涵江区××镇××村××号的家中，通过租用被告人谢国栋提供的ＶＰＮ网络线路，成功架设ＶＰＮ网络。张加宝将从谢国栋处购买的网站模版挂载在其注册域名为ｇｏｌｄｐａｓｓｉｏｎ.ｃｌｕｂ的网站上，后利用ＱＱ群招揽客户，以通过该网站向客户贩卖流量套餐的方式获利。至案发，张加宝共提供ＶＰＮ网络服务1228人次，累计非法获利6476.7元。 经鉴定，“ShadowsocksR”软件具备将用户请求形成数据包穿过（GFW）防火墙，传输到特定服务器上，跨境访问中国大陆IP不能访问的外国网站的功能。 案发后，被告人张加宝于2020年4月16日被公安机关抓获归案。 审理另查明：被告人谢国栋于2020年4月23日经公安机关电话通知后主动到案接受调查，后向公安机关退出违法所得款12900元。公安机关分别向被告人谢国栋、张加宝扣押作案工具电脑主机一台及手机一部、电脑主机一台及手机一部。审理期间，谢国栋、张加宝分别向本院退出违法所得款9784.42元、6476.7元。二被告人均已向莆田市涵江区人民检察院签署认罪认罚具结书。 上述事实，被告人谢国栋、张加宝在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、到案经过及情况说明、人员基本信息、户籍证明、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、福建省行政暂时扣留（或冻结）财物收据，网站套餐及节点列表、使用教程、域名注册信息，QQ及微信账户信息、聊天记录，支付宝转账及收款记录、网站充值及交易记录、虚拟服务器详情、司法鉴定意见书，被告人谢国栋、张加宝的供述，指认照片、指认地点笔录等证据证实，足以认定。 审理期间，被告人谢国栋、张加宝分别向本院预交罚金各1万元候判。 本院认为，被告人谢国栋、张加宝提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具均已达一百人次以上，情节特别严重，其行为均已构成提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人谢国栋经公安机关电话通知后自动投案并如实供述其罪行，属自首，被告人张加宝归案后能如实供述其罪行，均依法予以从轻处罚；二被告人均已退出全部违法所得款，均酌情予以从轻处罚。二被告人自愿认罪认罚，均予以从宽处罚。二被告人的辩护人有关上述从轻量刑情节的辩护意见予以采纳。公诉机关提出对二被告人的量刑建议予以采纳。综合考虑被告人谢国栋、张加宝的犯罪情节和悔罪表现等，且宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，本院依法对被告人谢国栋、张加宝适用缓刑。二被告人的辩护人有关此节的辩护意见予以采纳。被告人谢国栋、张加宝应正确对待本院判决，自觉接受社区矫正，悔过自新，回归社会，在缓刑考验期间不准出境。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第三款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第三条第二款第一项之规定，判决如下： 一、被告人谢国栋犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币一万元（已缴纳）； 二、被告人张加宝犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币一万元（已缴纳）； 三、被告人谢国栋、张加宝向公安机关及本院退出的违法所得款均予以没收，上缴国库； 四、扣押在公安机关的作案工具由扣押机关予以没收，依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  邱益鹏 人民陪审员  陈 辉 人民陪审员  佘志香 二〇二一年四月九日 书 记 员  陈桂煌 附：相关法律条文 1．《中华人民共和国刑法》 第二百八十五条违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的，处三年以下有期徒刑或者拘役。 违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具，情节严重的，依照前款的规定处罚。 单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 2．《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》 第三条提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十五条第三款规定的“情节严重”： （一）提供能够用于非法获取支付结算、证券交易、期货交易等网络金融服务身份认证信息的专门性程序、工具五人次以上的； （二）提供第（一）项以外的专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具二十人次以上的； （三）明知他人实施非法获取支付结算、证券交易、期货交易等网络金融服务身份认证信息的违法犯罪行为而为其提供程序、工具五人次以上的； （四）明知他人实施第（三）项以外的侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具二十人次以上的； （五）违法所得五千元以上或者造成经济损失一万元以上的； （六）其他情节严重的情形。 实施前款规定行为，具有下列情形之一的，应当认定为提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具“情节特别严重”： （一）数量或者数额达到前款第（一）项至第（五）项规定标准五倍以上的； （二）其他情节特别严重的情形。