贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔01民终582号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司贵阳市开阳支公司，住所地贵州省开阳县城关镇环城西路56号3楼。负责人：李云云，系该公司经理。委托诉讼代理人：王小杰，贵州黔成起智律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周成权，男，1975年7月1日出生，汉族，住贵州省开阳县。委托诉讼代理人：封小现，贵州北斗星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：孙国军，男，1976年12月14日出生，汉族，户籍地贵州省开阳县，现住贵州省开阳县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司贵阳市开阳支公司（以下简称大地财保开阳支公司）因与被上诉人周成权、孙国军机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省开阳县人民法院（2020）黔0121民初4238号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。大地财保开阳支公司上诉请求：1.依法撤销本案一审判决，改判上诉人少承担41709.65元；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决上诉人多承担41196元误工费，缺乏事实及法律依据。本案中，被上诉人周成权虽有鉴定意见书，认定误工期为300天，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，即使受害人有持续误工情形的，误工时间最长也应计算至定残前一天，应为145天。同时，由于残疾赔偿金是根据受害人丧失劳动能力程度按照相应赔偿标准及年龄进行计算的，以弥补受害人因伤致残导致收入减少的损失，故误工期应为计算至定残前一日即145天，否则会导致重复赔偿。其次，被上诉人周成权虽有误工证明，但未能提供劳动合同、工资发放银行流水、个人完税证明、社保缴纳记录等证据，故无法达到其主张按照6630元计算误工费的证明目的，也无法证明其近三年从事的是建筑行业。在其无法证明误工实际损失的情况下，应参照上一年度相似或类似的行业标准进行计算，即按照上一年度服务行业标准计算，应为128.2×145=18589元。2.一审计算被扶养人生活费有误。根据人身损害司法解释第二十八条之规定，本案被扶养人为三人，其父亲扶养年限为5年，两位未成年子女的扶养年限分别为8年和1年，第一年三人被扶养人生活费计算为（21402×1/5+21402×1/2＋21402×1/2）×0.12＞21402×0.12，故应按21402×0.12计算，因此本案被扶养人生活费应计算为（21042+21402×7/2＋21402×4/5）×0.12=13611.67元。周成权辩称，1.关于误工费。被上诉人是腰椎股骨骨折，受伤至今未能参加工作，还在修养期，鉴定意见认定误工期300天，符合实际情况。另外，残疾赔偿金是对个人身体的伤害致残的赔偿，误工费是单独按照鉴定意见的误工期计算，并不存在与残疾赔偿金重合的情形。2.关于误工费的计算标准，被上诉人一审提交的误工证明能证明其从事建筑行业，已经尽到了举证的高度盖然性的标准，一审法院依照全省从业平均工资计算是正确的，因为被上诉人也属于全省从业人员中的一员，且平均工资更能公平的反映被上诉人的收入状况。3.关于被扶养人生活费，本案总共有三位被扶养人，三人的年总赔偿额并未超过计算标准的年支出额，上诉人的上诉理由错误，故一审判决正确，应予以维持。孙国军辩称，认可保险公司的意见。周成权向一审法院起诉请求：1.依法判令被告孙国军赔偿原告因交通事故造成的损失243716.01元；2.依法判令被告大地财保开阳支公司在保险责任限额内承担赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2020年5月21日19时10分，被告孙国军驾驶贵Ｊ×××××号小型轿车，沿贵开线（贵阳-开阳）从开阳县城关镇方向往开阳县南江乡南江村土桥组方向行驶，行驶至贵开线37ＫＭ＋500ｍ时，与对向车道的驾驶人周成刚驾驶的贵Ｇ×××××号小型轿车（载周成权、钟太国）相撞，造成两车损坏，驾驶人周成刚、乘车人周成权和钟太国三人受伤的交通事故。该事故经交警部门认定，被告孙国军负此次事故的全部责任，周成刚、周成权、钟太国无责任。事故发生后，原告被送往开阳县医结合医院住院治疗1天，2020年5月22日转至贵州医科大学附属医院急诊外科住院治疗49天，2020年7月13日转入贵州医科大学附属医院康复医学科住院治疗25天，共住院75天。原告因此次事故共花费156647.98元（住院费139953.19元、门诊治疗费5161.5元、药费2442元、担架费400元、护理器具620元、医疗器械950元、住院期间陪护费7025元、家属陪护核酸检测费96.29元），其中，原告自己支付14901.2元（住院费648.41元、门诊治疗费5161.5元、担架费400元、护理器具620元、医疗器械950元、住院期间陪护费7025元、家属陪护核酸检测费96.29元）。出院后，原告的伤残经鉴定为三处十级伤残，误工期为300日、护理期为90日、营养期为90日，后续治疗费用为14000-16000元。同时查明，原告在贵州医科大学附属医院住院期间，向贵州省道路交通事故救助基金管理中心申请道路交通事故救助金50000元；被告大地财保开阳支公司直接支付贵州医科大学附属医院医疗费30000元，被告大地财保开阳支公司同时先行赔付原告各项损失76948元。另查明，案涉贵Ｊ×××××号小型轿车所有人为被告孙国军，该车在被告大地财保开阳支公司处投保交强险和商业三者险，商业三者险保险限额为1000000元，事故发生在保险期间内。原告现有父亲周明福需要赡养，周明福生于1941年3月28日，其生育子女五人；有子女周霞、周虹屹需要扶养，周霞生于2003年2月27日，周虹屹生于2010年4月26日。一审法院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人人身权益的，应当承担侵权责任。本案中，被告孙国军对案涉事故负全部责任，该事故给原告造成的损失，应由其承担全部民事责任。因被告驾驶的贵Ｊ×××××号小型轿车在被告大地财保开阳支公司投有交强险和商业三者险，对原告在此次事故中造成的损失，应由被告大地财保开阳支公司在保险限额内依法予以理赔。关于原告的各项损失，作如下认定：1.医疗费。原告以其实际支出金额7876.2元进行主张，有发票佐证，予以确认。2.住院伙食补助费。原告住院75天，以每天100元的标准计算较为合理，故原告主张7500元予以确认。3.营养费。营养期为90天，每天应以50元计算较为合理，故营养费应为4500元；原告主张每天以100元的标准计算为9000元，超出部分不予确认。4.护理费。护理期为90天，以居民服务业标准每年46821元计算较为合理。原告在住院期间请护工护理38天，实际支出7025元，有事实依据，予以确认；原告主张剩余52天6670.38元，予以确认。5.误工费。误工期为300天，原告主张以建筑行业72739元／年标准计算，但其未提交从事建筑行业的充分证据，被告大地财保开阳支公司也不予认可，一审认为以全省从业人员平均工资83298元／年计算较为合理，误工费应为68464.11元（83298元／年÷365天×300天），原告主张59785.47元，从其自愿。6.伤残赔偿金。原告的伤残程度为三处十级，其残疾赔偿金应为82569.6元［34404元／年×20年×（0.1＋0.01＋0.01）］，原告主张96331.2元，超出部分不予确认。7.被扶养人生活费。原告现有父亲需要赡养，根据其父亲的年龄及赡养人的人数，其父亲生活费应为2568.24元［5×21402×（0.1＋0.01＋0.01）÷5］，原告主张7490.7元，超出部分不予以确认；子女周霞、周虹屹生活费应为11557.08元［（21402×1×0.12）÷2＋（21402×8×0.12）÷2］，原告主张13483.26元，超出部分不予确认。8.精神抚慰金。案涉事故导致原告受伤并致三处伤残，其确实遭受了严重的精神痛苦，主张精神抚慰金合法有理。结合本案实际，酌情认定精神抚慰金为10000元。原告主张15000元，超出部分不予确认。9.鉴定费。原告主张1900元，有票据为凭，予以确认。10.交通费。原告多次出入医院，结合本案实际，酌情认定交通费为600元。原告主张1000元，对超出部分，不予确认。11.后续治疗费。依鉴定结论，折中认定15000元，原告主张16000元，超出部分不予确认。12.原告主张手机损失1580元，因事故责任认定书未对财产损坏部分予以说明，不予确认。综上，原告的各项经济损失共计为217551.97元，扣除被告孙国军已另行支付给原告的3000元，被告大地财保开阳支公司先行赔付扣除医疗费后的余额15201.22元外，剩余损失额为199350.75元。对于原告的上述各项损失，因案涉车辆所投交强险和商业三者险的保险公司均为被告大地财保开阳支公司，故对该损失依法应由被告大地财保开阳支公司直接对原告进行赔付。关于50000元道路救助基金，由被告大地财保开阳支公司直接向贵州省道路交通事故救助基金管理中心赔付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司贵阳市开阳支公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告周成权医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项经济损失共计199350.75元；二、驳回原告周成权的其余诉讼请求。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费659元（已减半），由被告孙国军负担。本院二审期间，被上诉人周成权提交开阳县云开街道办温泉村民委员会出具的《证明》一份，拟证明周成权受伤前一直从事建筑业，其误工费可按建筑行业计算。上诉人大地财保开阳支公司对该证据的三性不予认可，认为村委会作为村民集体管理会，即使对村民工作情况有定期排查的工作，但村民从事职业和工作单位均是村民单方告知村委会的，村委会并不会实地去其工作单位考察，现周成权提交的所有证据均无法证明其在事故发生前从事的是建筑行业。被上诉人孙国军质证称，法律讲究证据，应该有19年至今的工资明细，公司证明、纳税证明以及五险一金等证据应该提交法院。被上诉人周成权为证明其从事建筑行业受伤前的月薪，一审中提交了七冶安装工程有限责任公司首钢贵钢三供一业改造项目部（以下简称七冶项目部）出具的《证明》，该《证明》载明：周成权自2019年9月1日起到该单位成铁六盘水三供一业改造项目部和首钢贵钢三供一业改造项目部工作，从事小型吊机和泥工工作直至2020年5月20日。大地财保开阳支公司对该证据三性不予认可，孙国军对该证据无异议。因被上诉人提交的村委会出具的《证明》有经办人、负责人签字，并加盖开阳县云开街道温泉村民委员会公章，该《证明》内容与其一审提交的七冶项目部出具的《证明》内容相互印证，本院对该两份证据真实性予以采信。二审审理查明，被上诉人周成权一审提交的七冶项目部出具的《证明》载明，周成权自2019年9月1日起到该单位成铁六盘水三供一业改造项目部和首钢贵钢三供一业改造项目部工作，从事小型吊机和泥工工作直至2020年5月20日。开阳县云开街道办温泉村民委员会出具的《证明》载明，周成权一直在外务工，其从2019年9月起一直在七冶安装工程有限责任公司首钢贵钢三供一业改造工程项目部工作。二审查明的其余事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的二审争议焦点为：一、周成权的误工费如何认定；二、周成权诉请的被扶养人生活费如何计算。关于焦点一，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过）第二十条第一款“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”、第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，本案中被上诉人周成权的误工期经鉴定为300天，虽其未能举证证明误工实际减少的收入或近三年的平均收入，但其提交的七冶项目部出具的《证明》与村委会出具的《证明》相互印证，能够证明其系从事建筑行业，故其误工费应当参照贵州省2019年建筑行业从业人员年平均工资72739元/年计算，即72739元÷365×300＝59785.47元，虽然一审认为应以省从业人员平均工资83298元/年计算误工费不当，但一审判决系以周成权主张的建筑行业72739元/年标准计算的误工费59785.47元予以支持的结论正确，本院予以维持。关于焦点二，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过）第二十八条第二款“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”之规定，本案中，被上诉人周成权虽有周明福、周霞、周虹三名被扶养人，但一审予以支持的被抚养人生活费年赔偿总额累计并未超过上一年度人均消费性支出额21402元，符合法律规定，本院予以维持。上诉人大地财保开阳支公司关于被扶养人生活费的上诉理由不成立，本院不予采纳。对于一审认定的被上诉人周成权的其他各项损失及计算标准，各方当事人均未提起上诉，本院予以维持。综上所述，上诉人大地财保开阳支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费843元，由中国大地财产保险股份有限公司贵阳市开阳支公司负担。本判决为终审判决。审判员  喻兰二〇二一年四月二十五日法官助理黄一灵书记员张慧玲