湖北省潜江市人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂9005民初113号原告:李超林，男，1957年1月10日出生,汉族，住潜江市。委托诉讼代理人：李茂芳，潜江市杨市法律服务所法律工作者。被告：黄新华（曾用名徐新华），男，1975年12月28日出生，汉族，住崇阳县。被告：赤壁市先创金属加工店，住所地：湖北省赤壁市赤马港办事处营里社区一组107国道旁。经营者：徐钊，男，该店店主。两被告共同委托诉讼代理人：李立峰，湖北楚天律师事务所律师。被告：湖北中坷建设工程有限公司潜江分公司，住所地：湖北省潜江市园林办事处东荆大道100号。法定代表人：宋可青，男，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄泽中，男，该公司员工。委托诉讼代理人：汪东海，湖北浩睿林律师事务所律师。原告李超林与被告黄新华、赤壁市先创金属加工店(以下简称赤壁先创店)、湖北中坷建设工程有限公司潜江分公司(以下简称湖北中坷公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李超林及其委托诉讼代理人李茂芳、被告黄新华及其赤壁先创店的委托诉讼代理人李立峰、被告湖北中坷公司的委托诉讼代理人黄泽中、汪东海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李超林向本院提出诉讼请求:1、依法判决三被告共同赔偿李超林因提供劳务受伤致残所造成的各项经济损失179521.30元；2、本案诉讼费由被告承担。审理中，李超林变更三被告共同赔偿李超林的各项经济损失279036.39元。事实和理由：2019年8月23日,李超林经人介绍到赤壁先创店所承接的潜江市东荆大道西清华园建筑工程项目处做工主要从事铝合金门窗加工和安装工作,该工程是湖北中坷公司转包给赤壁先创店。李超林到该处做工时,由徐新华安排工作,并口头约定每天工钱120元。2019年9月14日上午9时左右,李超林在切割机上给铝合金门窗下料,用喷枪吹切割机槽内的铝合金粉末时,由于喷枪塑料管弹性太大,李超林在拉动喷枪塑料管时,李超林右手弹到了切割机锯片上,将李超林的右手五根手指锯伤,其中大拇指手筋被切断。李超林受伤后,由与李超林一同做工的工友陈银昌,将原告送到工地前的东荆大道旁等救护车,但因救护车迟迟未到,就急忙打电话叫李超林之子李涛开车,将李超林送潜江市中心医院治疗,但潜江市中心医院认为李超林右手伤势严重,建议转武汉协和医院住院治疗,当日中午12时送协和医院进行手术,住院治疗11天后回家休养。2019年11月23日,李超林再次到协和医院住院做第二次手术,住院治疗5天后出院。李超林在医院住院二次共计16天,期间均由家人陪护,三被告均未支付任何费用。湖北中坷公司通过保险公司投保意外伤害医疗保险,支付原告医疗费46435.09元,徐新华支付李超林49080元,三被告再未向李超林支付其它费用。现李超林经司法法医鉴定机构鉴定为9级伤残,且属城镇居民,三被告除支付部分医疗费后,未向李超林给予任何赔偿,依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条和第十七条的规定,故向人民法院提起诉讼,请人民法院判如所请。黄新华和赤壁先创店辩称：黄新华和赤壁先创店与李超林和湖北中坷公司之间形成的都是雇佣法律关系,因为在清华园项目工地铝合金门窗制作安装所需要的所有主材、辅料,小到一颗螺丝钉全部由湖北中坷公司采购供应,黄新华和赤壁先创店纯粹为湖北中坷公司提供劳务,建筑施工企业有其特殊性,国家相关法律法规对此有详细的规定,不论是黄新华,还是赤壁先创店,都只具有提供劳务的资格,没有独立承揽工程业务的资质,更没有雇请他人的用工资质,湖北中坷公司从发包方承接的建设工程包括铝合金门窗的制作安装,本案实质就是将铝合金门窗工程违法分包,对此,黄新华和赤壁先创店认为湖北中坷公司对违法分包行为导致本案李超林受伤应当承担全部的赔偿责任。黄新华和赤壁先创店认为湖北中坷公司是具备用工主体资格的承包人,其违反法律、行政法规的规定,将承包业务分包给不具备用工主体资格的组织或自然人,根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第4条规定,建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。三、黄新华和赤壁先创店与湖北中坷公司签订的《施工合同》中对于安全责任的约定应当认定为无效,黄新华和赤壁先创店认为即使双方有约定,亦应当符合法律规定,因为黄新华和赤壁先创店不是劳动上规定的用人单位,所以没有承担安全责任的法定义务。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若千问题的解释》第十一条规定,雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。黄新华和赤壁先创店认为湖北中坷公司也应当依法承担连带赔偿责任。四、本案黄新华和赤壁先创店购买的铝合金加工设备只是是为了提高劳动效率,黄新华和赤壁先创店认为不能单纯以该机器设备权属去认定本案的法律关系是承揽。五、本案李超林对其受伤存在重大过错,事发当天是阴历八月十六,中秋节后第一天来工地,交代李超林和陈银昌只是把工地现场已经下好料的门窗穿皮条、拼接完成即可,认为,李超林之所以受伤,就是其擅自违规操作设备导致的,李超林来工地事先约定只是提供简单劳务铝合金窗户的拼装,每月报酬3000元,因为其之前没有从事过铝合金制作,不可能让其从事复杂的劳动。本案导致事故的设备一直是由本人操作,工地上其他人都不会使用,且该设备安全系数也很高,要先后开启五个开关才可以正常启动,李超林诉称喷枪吹铝合金粉末不实,因为该设备根本不需要吹粉末,认为李超林就是在根本不懂设备操作的情况下,瞎操作导致的伤害,应当由其自身承担主要责任。补充一点：我方已经向李超林垫付医疗费49080元，如果黄新华和赤壁先创店不承担责任希望李超林返还。湖北中坷公司辩称：湖北中坷公司认为李超林对湖北中坷公司的诉讼无理,依法应驳回李超林对湖北中坷公司的诉讼请求,理由如下湖北中坷公司依法与徐新华就涉案的铝合金门窗加工和安装工程签订了承揽合同(施工合同),李超林是受徐新华之邀进行承揽工作。李超林受伤发生在承揽过程中,与湖北中坷公司没有关联且湖北中坷公司是对定作、指示或者选任没有任何过错。1.湖北中坷公司与徐新华依法签订了承揽合同,2019年3月3日,湖北中坷公司与赤壁市先创金属加店(即徐新华在工商部门的字号)签订了潜江清华园1-11#号楼及13#号楼铝合金门窗及空调百叶施工合同,该合同事项是依工程设计应完成的事项,该加工店的经营范围包括门窗加工、电焊。因此,湖北中坷公司对定作、指示、选任没有过错。2.湖北中坷公司与徐新华签订施工合同后,徐新华邀请李超林为其完成承揽任务,李超林在工作过程中受伤,与作为定作人的湖北中坷公司没有任何关联《中华人民共和国民法典》第一千一百九十三条规定:“承揽人在完成工作造成第三人损害或者自己损害的,定作人不承担侵权责任。但是,定作人对定作、指示或者选任有过错的,应当承担相应的责任。”本案中,作为定作人的湖北中坷公司对定作、指示、选任没有任何过错,故不应承担李超林的受损责任。因此,李超林对湖北中坷公司的诉讼请求应予以驳回。补充一点：湖北中坷公司与赤壁先创店签署的合同应该为承揽合同，应该由赤壁先创店承担责任。当事人围绕诉讼请求和答辩意见依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实,本院认定如下：一、李超林提交的：1、赤壁先创店营业执照一份,证明被告主体资格，本院予以釆信；2、潜江清华园1-11及13楼铝合金门窗及空调百叶施工合同，证明该工程项目是被告中坷建设转包给赤壁先创店的事实，本院予以釆信；3、中国平安财产保险股份有限公司理赔通知书，证明湖北中坷公司为李超林投保意外伤害险。保险公司支付李超林医疗费46435.09元，本院予以釆信。二、黄新华及赤壁先创店提交光碟一份，证明涉案设备正常运转的情况，按照正常操作不会导致李超林伤害事故的发生，李超林本人在项目工地不是操作该机器设备的人，不具备操作资格，是李超林动用机器导致伤害，本院予以釆信。三、湖北中坷公司提交的：1、个体工商户徐新华营业执照一份，证明徐新华具有经营铝合金门窗的资质，湖北中坷公司没有指示、选任过错，本院予以釆信;2、湖北中坷公司提交的湖北中坷公司与徐新华的承揽合同复印件，证明湖北中坷公司与徐新华签订了合同，合同内容是工程涉及要求，湖北中坷公司对定作没有过错，本院予以釆信。根据上述认定的有效证据和当事人的陈述，本院确认本案法律事实如下：湖北中坷公司承建了潜江市东荆大道西清华园建筑工程项目,并将该工程中的1-11及13楼的铝合金门窗及空调百叶工程发包给赤壁先创店，2019年3月3日，徐新华代表赤壁先创店与湖北中坷公司签订了《施工合同》，合同约定：第一条第(3)项本工程包括不限于按设计图纸及范围要求乙方为完成本工程所需的人工费、机械设备、设施费、工具费、辅材费、检测费、机械设备进退场费，制作费、加工费、安装费、装卸、运输（包括玻璃）（含二次转运及多次转运。垂直运输）费、损耗费、管理费、清洁费、垃圾收集及清运费、施工技术费、施工组组织费、施工配合费、施工措施费、文明施工费、安全费、保险费、工程资料费、竣工资料整理及相关税费等；第七条第（五）项乙方在施工过程中加强安全教育及安全管理。施工过程中发生的一切安全事故概由乙方负责。2019年8月23日,李超林经人介绍到赤壁先创店务工，双方口头约定每天报酬120元，2019年9月14日上午9时左右,李超林在切割机上给铝合金门窗下料时,被切割机锯片锯伤右手五根手指,其中大拇指手筋被切断。为此，李超林先后在武汉协和医院住院治疗16天,湖北中坷公司通过保险公司投保意外伤害医疗保险,支付李超林医疗费46435.09元,徐新华支付李超林49080元,李超林之伤经潜江市中心医院法医司法鉴定所鉴定为9级伤残,伤后休息误工半年、护理时间为90日、营养时间为90日、后期右于肌腱松解手木费用约20000元。李超林与被告方协商赔偿事宜未果而诉至本院。另查明,徐新华系赤壁先创店法定代表人徐钊之父，并全权代表赤壁先创店负责工程施工，赤壁先创店具有加工铝合金门窗的资质；李超林为潜江市园林办事处深河居委会居民，为城镇居民。李超林无操作切割机的相关证件和经验。本院认为：（一）、湖北中坷公司与赤壁先创店签订的《施工合同》是承揽关系还是承包关系：首先、双方签订的《施工合同》表明，工程所需的机械设备、人工费等费用均由赤壁先创店提供和支付相关费用，其次、李超林受雇于赤壁先创店，并约定每天小工是120元，因而，湖北中坷公司与赤壁先创店签订的《施工合同》是承揽关系，湖北中坷公司对定作、指示或者选任没有过错，不应承担本案责任，本院予以确认;最后，赤壁先创店虽有施工资质，但对施工人员疏于管理,既无必要的安全防护装备和安全生产条件,又无完善的管理制度，对李超林受伤应承担相应赔偿责任，徐新华作为实际施工人，赤壁先创店作为赔偿主体，徐钊作为赤壁先创店赔偿主体的业主（法定代表人），现李超林向本院主张徐新华和赤壁先创店及徐钊承担赔偿责任，本院予以支持；（二）、依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，李超林在毫无操作技能的情况，未尽到谨慎注意安全的义务,对其自身损害的发生存在一定的过错,应减轻赤壁先创店的赔偿责任；（三）、李超林诉求的各项经济损失的项目、标准、数额，根据相关的法律及司法解释的规定，参照《2020年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》予以认定如下：1、原告主张的医疗费74651.69元，有正规医疗部门票据和发票，予以认定；2、原告主张的误工费28738.50元偏高,经审核确认为21600元(每天工资报酬120元×鉴定误工时间180天)；3、原告主张的护理费10522.80元，符合法律规定,予以认定；4、原告主张的精神损害抚慰金10000元，结合其伤残程度等情况，予以认定；5、原告主张的交通费，结合其因治疗伤情及鉴定往返于其家庭与医疗机构及鉴定机构需要开支交通费等实际情况酌情认定为1000元；6、原告主张的残疾赔偿金127843.40元〔城镇居民人均可支配收入37601元/年×17年（63岁－60岁）×20%（九级残疾）〕，符合法律规定,予以认定；7、原告主张的鉴定费1800元,有正规票据，予以认定;8、原告主张住院伙食补助费1280元〔80元/天×16天（住院治疗）〕，其计算时间和计算标准在法律规定的范围内,予以认定;9、原告主张营养费2700元〔30元/天×营养时间90天（鉴定机构鉴定意见）〕，其计算时间和计算标准在法律规定的范围内,予以认定;10、原告主张后期治疗费20000元,有鉴定机构鉴定意见，予以认定。上述认定原告损失共计271397.89元，本院根据各方当事人的过错程度,确定徐新华、赤壁先创店和赤壁先创店的业主（法定代表人）徐钊共同承担60％的赔偿责任即162839.34元,扣减已垫付的49080元，徐新华、赤壁先创店和赤壁先创店的业主（法定代表人）徐钊还应赔偿李超林113759.34元;湖北中坷公司支付给李超林医疗费46435.09元未予主张权利，本院不予评判。原告的其余损失由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款，第一百七十七条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第一款的规定，判决如下：被告徐新华、赤壁市先创金属加工店和赤壁市先创金属加工店的业主（法定代表人）徐钊共同赔偿原告李超林损失113759.34元;二、驳回原告李超林的其他诉讼请求。上列具有金钱给付内容的事项，应于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5484元，减半收取计2742元，由原告李超林负担1000元，被告徐新华、赤壁市先创金属加工店和赤壁市先创金属加工店的业主（法定代表人）徐钊负担1742元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省汉江中级人民法院。审判员  谢均海二〇二一年四月二日书记员  谌美君