甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0102民初14485号原告:兰州亚太三星电梯有限公司（原名称兰州亚太伊士顿电梯有限公司），住所地:甘肃省兰州新区长江大道以北、华山路以东。法定代表人:刘进华，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈娇，甘肃溥德律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈蕾，女，汉族，2000年3月15日出生，住甘肃省西和县，系该公司法务专员。被告:甘肃铭峰贸易集团有限责任公司，住所地:甘肃省兰州市城关区雁南路18号(高新技术创新园软件大厦12层1206室)。法定代表人:吴建华，该公司董事长。被告:甘肃铭峰房地产开发有限责任公司，住所地:甘肃省金昌市北京路延伸段。法定代表人:吴建华，该公司董事长。被告:甘肃铭峰奥特莱斯商业管理运营有限公司，住所地:甘肃省兰州市城关区高新雁南路18号12层1209室。法定代表人李**。以上三被告共同委托诉讼代理人：陈仓平，甘肃清锋律师事务所律师。原告兰州亚太三星电梯有限公司（以下简称“亚太电梯公司”）与被告甘肃铭峰贸易集团有限责任公司、甘肃铭峰房地产开发有限责任公司、甘肃铭峰奥特莱斯商业管理运营有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年12月13日受理后，依法适用普通程序，对本案公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈蕾、陈娇，被告甘肃铭峰贸易集团有限责任公司、甘肃铭峰房地产开发有限责任公司、甘肃铭峰奥特莱斯商业管理运营有限公司共同委托诉讼代理人陈仓平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告亚太电梯公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告甘肃铭峰贸易集团有限责任公司向原告支付合同剩余款项1853318元;2、判令被告甘肃铭峰贸易集团有限责任公司向原告支付逾期付款违约金127508.3元（暂计算至2019年11月22日，违约金为1853318×0.4‰×172＝127508.3元），并以1853318元为本金，以每日0.4‰的标准计算违约金至实际还清之日止，第1项第2项合计1980826.3元；3、判令被告甘肃铭峰房地产开发有限责任公司和被告甘肃铭峰奥特莱斯商业管理运营有限公司对第1、2项诉讼请求承担连带责任;4、本案诉讼费及其他原告为实现债权的费用由被告共同承担。事实与理由：2014年9月11日，被告甘肃铭峰贸易集团有限责任公司因金昌铭峰首座项目需要，与原告签订《电梯采购及安装合同》，合同约定数量18部，合同总金额为4190857元，其中1号楼Ｌ1号、Ｌ2号2部电梯原告已于2018年5月25日取得金昌市特种设备检验所出具的《曳引驱动有机房电梯监督检验报告》并经验收合格，一号楼的Ｌ3号-Ｌ9号6部电梯现已安装完毕，但由于被告至今未能将整个楼层设施完毕并通电的原因导致电梯至今未能进行验收。根据《电梯采购及安装合同》第二条第2款规定：“全部结清款项时间最迟不超过本合司所售电梯质保期满后7日”和第五条第3款：“本合同产品的质量保证期为当地质量技术监督部门验收合格之日起的12个月，但最迟不超过货到现场之日起的18个月，并以先到时为准”的约定，原告已于2016年6月18日和2016年7月6日分两次将九部电梯全部运进被告指定的地点。依据验收合同，被告最迟应于2019年6月1日向原告结清所有款项，但被告仅于2015年4月27日支付款项205924元，原告多次向被告主张支付剩余设备款1853318元，但被告以各种理由拖延至今未付清。合同履行过程中，被告甘肃铭峰贸易集团有限责任公司将采购的电梯交于甘肃铭峰房地产开发有限公司使用，是其成为电梯的实际使用人。被告甘肃铭峰贸易集团有限责任公司在向原告支付电梯款时又使用被告甘肃铭峰奥特莱斯商业管理运营有限公司的账户向原告付款，在原告主张剩余电梯款时，三被告之间相互推诿，均不履行合同项下的付款义务。另，合同中双方约定在履行过程中产生纠纷的，在原告住所地法院起诉，合同签订时原告住所地为兰州市城关区××路××号房××大厦××号楼，依据《最高人民法院关于适用的解释》第32条规定，协议签订后当事人住所地变更的，由签订管辖协议时的住所地人民法院管辖，故原告为维护自身合法权益，诉至法院。被告甘肃铭峰贸易集团有限责任公司、甘肃铭峰房地产开发有限责任公司、甘肃铭峰奥特莱斯商业管理运营有限公司辩称，1、被告甘肃铭峰贸易集团有限责任公司、甘肃铭峰奥特莱斯商业管理运营有限公司不是本案适格的被告，被告应是甘肃铭峰房地产开发有限责任公司，电梯供应对方和实际使用均是被告甘肃铭峰房地产开发有限责任公司开发的金昌市盘旋路棚户区改造项目，被告甘肃铭峰贸易集团有限责任公司和被告甘肃铭峰房地产开发有限责任公司两个公司的法定代表人是同一人，所以两个公司章子都是放在一起，章子盖错了，且被告甘肃铭峰奥特莱斯商业管理运营有限公司只是甘肃铭峰房地产开发有限责任公司委托向原告付款的公司。2、涉案合同属实，所欠货款属实，被告甘肃铭峰房地产开发有限责任公司应当付款，只是付款条件未成就，应依法驳回原告对各被告的诉讼请求。原告亚太电梯公司在举证期限内向本院提交了如下证据：1、《电梯采购及安装合同》；2、《曳引驱动有机房电梯监督检验报告》2份；3、《特种设备安装改造维修告知书》7份；4、甘肃省农村信用社客户回单。被告甘肃铭峰贸易集团有限责任公司、甘肃铭峰房地产开发有限责任公司、甘肃铭峰奥特莱斯商业管理运营有限公司向本院提交了如下证据：《电梯采购及安装合同》。本院组织当事人对上述证据进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年9月11日，因金昌铭峰首座电梯项目，被告甘肃铭峰房地产开发有限责任公司作为甲方向乙方原告亚太电梯公司采购电梯设备，双方签订了《电梯采购及安装合同》，合同主要约定：甲方向乙方采购电梯数量18部，合同总价款4190857元，其中1号楼采购L1号-L9号共计9部，价款为2059242元，3-6号楼采购9部，价款为2131615元，付款方式为合同签订之日起7日内支付419085元，双方商定采用“滚动结算”的付款方式，即：第二批次合同执行时，甲方将第一批次合同约定的剩余电梯款3771772元全部结清，以此类推，但最迟不超过本合同所售电梯质保期满后7日，合同第5.3款：“本合同产品的质量保证期为当地质量技术监督部门验收合格之日起的12个月，但最迟不超过货到现场之日起的18个月，并以先到时为准”，同时合同约定甲方逾期付款的，违约方应按逾期部分设备金额万分之四/天的比例向另一方支付逾期违约金。合同甲方盖章处由被告甘肃铭峰贸易集团有限责任公司盖章。合同签订后，原告于2016年6月18日、2016年7月6日分两次将1号楼采购的L1号-L9号9部电梯全部运进被告甘肃铭峰房地产开发有限责任公司承建的金昌市盘旋路棚户区改造项目并安装完毕，其中1号楼L1号、L2号2部电梯已于2018年5月25日取得金昌市特种设备检验所出具的《曳引驱动有机房电梯监督检验报告》并经验收合格，剩余L3号-L9号7部电梯安装完毕后至今未经质量技术监督部门验收。就上述1号楼L1号-L9号9部电梯价款2059242元，被告甘肃铭峰房地产开发有限责任公司委托被告甘肃铭峰奥特莱斯商业管理运营有限公司于2015年4月27日向原告付款205924元，剩余电梯设备款1853318元至今未向原告支付，故原告诉至法院，形成本诉。本院认为，原告亚太电梯公司与被告甘肃铭峰房地产开发有限责任公司之间成立合同法律关系，虽涉案的《电梯采购及安装合同》甲方盖章处盖有被告甘肃铭峰贸易集团有限责任公司印章，但该合同约定向原告采购电梯的甲方系被告甘肃铭峰房地产开发有限责任公司，且庭审中原告与各被告均认可涉案的9部电梯全部运进并安装于被告甘肃铭峰房地产开发有限责任公司承建的金昌市盘旋路棚户区改造项目，涉案电梯的实际使用人为具有独立法人资格的被告甘肃铭峰房地产开发有限责任公司，即原告电梯设备的供应方和合同履行相对方均为被告甘肃铭峰房地产开发有限责任公司，被告甘肃铭峰贸易集团有限责任公司、甘肃铭峰奥特莱斯商业管理运营有限公司与原告之间没有形成事实合同法律关系，上述二被告并非涉案《电梯采购及安装合同》的义务承担主体，不具有支付货款的义务。依法成立的合同，对双方当事人均具有约束力，本案原告按照合同约定向被告甘肃铭峰房地产开发有限责任公司履行了电梯交付和安装义务，但至本案诉讼前，被告甘肃铭峰房地产开发有限责任公司仅向原告支付了205924元，尚欠原告设备工程款1853318元未予支付，该行为已构成违约，被告甘肃铭峰房地产开发有限责任公司应向原告履行剩余1853318元货款的支付义务。关于本案被告辩称，涉案合同付款条件未成就的主张，本案合同约定的最迟付款时间为不超过合同所售电梯质保期满后7日，而涉案合同约定的质量保证期为当地质量技术监督部门验收合格之日起的12个月，但最迟不超过货到现场之日起的18个月，并以先到时为准，本案涉及的9部电梯，其中仅有L1、L2两部电梯于2018年5月25日取得金昌市特种设备检验所的验收合格，剩余7部电梯虽未经相关质检部门验收，但该7部电梯经原、被告庭审中认可已于2016年7月6日全部到达现场安装完毕，至本案诉讼前，该7部电梯的质保期按合同约定已超过货到现场之日起的18个月，即原告主张付款符合合同约定的付款期限，故对被告的该辩称意见，本院不予采信。对于原告主张的违约金，因双方在合同中已约定，逾期付款的应按逾期部分金额万分之四/天的比例向原告支付逾期违约金，该违约金约定的支付比例符合法律规定，故对原告主张按合同约定，被告甘肃铭峰房地产开发有限责任公司应至迟在2018年5月25日取得金昌市特种设备检验所的验收合格之日起12个月质保期满后7日付款，即至迟应在2019年6月1日前向原告支付9部电梯的全部款项，而被告甘肃铭峰房地产开发有限责任公司逾期未支付款项，其应承担自2019年6月2日至2019年11月22日期间的违约金1853318×0.4‰×172=127508.3元，2019年11月22日之后的违约金，以未付款项为基数，按每日万分之四承担至实际清偿之日止的诉求，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、被告甘肃铭峰房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内向原告兰州亚太三星电梯有限公司支付剩余设备款1853318元，违约金127508.3元（违约金暂计算至2019年11月22日，之后以实际未付款项为基数，按每日万分之四承担至实际清偿之日止）。二、驳回原告兰州亚太三星电梯有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息案件受理费22627元，由被告甘肃铭峰房地产开发有限责任公司负担，于判决生效后十日内向原告兰州亚太三星电梯有限公司付清。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  张星平人民陪审员  张?慧人民陪审员  张永梅二〇二一年四月十二日书 记 员  高士婷