福建省三明市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽04民终611号 上诉人(原审被告)：浙商财产保险股份有限公司杞县支公司，住所地河南省杞县板木乡板木北村25号，统一社会信用代码91410221055957299L。 负责人：韩敬星，该公司总经理。 委托诉讼代理人：肖翔，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：郭中云，男，1968年9月7日出生，汉族，住江西省南昌市青山湖区，现住江西省南昌市青云谱区。 委托诉讼代理人：罗泽幸，福建策问律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴良仲，福建策问律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：林吉星，男，1969年3月14日出生，汉族，住河南省温县。 被上诉人（原审被告）：温县恒源运输有限公司，住所地河南省温县番田镇宋村村西（原温溪纸厂院内），统一社会信用代码91410825MA3XHOYB10。 法定代表人：林洋，该公司总经理。 上诉人浙商财产保险股份有限公司杞县支公司（以下简称浙商保险杞县公司）因与被上诉人郭中云、林吉星、温县恒源运输有限公司（以下简称恒源运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省建宁县人民法院（2020）闽0430民初522号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人浙商保险杞县公司的委托诉讼代理人肖翔，被上诉人郭中云及其委托诉讼代理人吴良仲到庭参加诉讼。被上诉人林吉星、恒源运输公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 浙商保险杞县公司上诉请求：1.撤销建宁县人民法院（2020）闽0403民初522号民事判决，依法改判浙商保险杞县公司不承担储运损失及鉴定费共计35520元。2.一、二审诉讼费由郭中云、林吉星、恒源运输公司负担。事实和理由：一审法院事实认定错误，且有明显错误。郭中云诉请的停运损失属于间接损失，依据《商业险保险条款》第二十六条规定，停运损失不属于我公司赔偿范围，因此此项损失不应由浙商保险杞县公司承担，其公司只对郭中云的直接损失承担赔偿责任。浙商保险杞县公司庭审时提交的保单、投保人声明、商业险综合条款，已对此做出了说明，说明其公司己就合同中的免责条款对投保人做到了注意及提示义务，免责条款合法有效。一审中浙商保险杞县公司己提交投保单及投保人声明，但一审法院未予认定，且在判决书写到：浙商保险杞县公司未提交投保单、投保人声明等证据，明显错误，如果浙商保险杞县公司未提交投保人声明，一审法院怎知被保险人签署的免责文书名称为《投保人声明》，这显然不合常理。另外郭中云的停运损失虽经过浙商保险杞县公司申请，进行了重新鉴定，但该鉴定结果明显错误，法院委托的鉴定并非不可能出现错误。该评估报告显示采用的是收益法评估，所谓收益法评估就是通过估算委评车辆停运期间如正常营运能获得的正常营运收入，扣除委评车辆正常运营必须支出的变动成本，确定委评车辆停运期间的停运损失。该评估虽声明采用收益法评估，但未对假设车辆正常运营期间的收益计算方法予以说明，也未得出具体收益金额，另外也未对假设正常运营产生的成本予以说明，仅凭“收益法”的理论公式，就直接得出每日停运损失758元的结论，没有任何实质性依据做支撑，明显不合法，难以让人信服。鉴定费用也属于间接费用，浙商保险杞县公司不应承担。综上，一审法院让其公司多承担了停运损失及鉴定费共35520元，加大了其公司的赔偿责任。 郭中云辩称，一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。一审法院根据浙商保险杞县公司的申请对郭中云驾驶车辆的停运损失进行重新鉴定，作出鉴定的中联（福建）资产评估土地房地产估价有限责任公司具备相应的资质，作出的结论客观公正，可作为认定郭中云驾驶车辆的停运损失数额的依据。 林吉星、恒源运输公司书面答辩称，1.郭中云的损失及必要、合理的费用，依法均应由浙商保险杞县公司承担。2.浙商保险杞县公司没有提供相应证据证明其就责任免除条款向投保人履行了告知说明义务。3.一审判决郭中云车辆停运损失时间过长、每天损失758元过高，应从事实出发依法确定郭中云的合理停运损失。综上，浙商保险杞县公司的责任免除主张不能成立，请求依法判决浙商保险杞县公司承担郭中云伤残鉴定费、车辆停运损失鉴定费、车辆停运损失、车辆施救费、林吉星及恒源运输公司不承担诉讼费用。 郭中云向一审法院起诉请求：1.判令林吉星赔偿郭中云交通事故损失320033.86元；2.判令恒源运输公司对上述款项承担连带赔偿责任；3.判令浙商保险杞县公司在保险限额内优先承担保险赔偿责任。 一审法院认定事实： 一、郭中云从2016年7月起至今居住在江西省南昌市青云谱区，该地址的城乡分类代码为111，属主城区。郭中云持有准驾车型Ａ2的机动车驾驶证和道路运输从业人员从业资格证，从事货物运输多年。郭中云的母亲应连子，出生于1945年，生育了包括郭中云在内的四个子女。 二、林吉星持有准驾车型A2的机动车驾驶证和道路运输从业人员从业资格证。行驶证显示林吉星驾驶的货车的所有人是恒源运输公司，该货车在浙商保险杞县公司投保了交强险和商业三者险，保险期间从2018年8月28日起至2019年8月27日止，商业三者险的保险金额为100万元，且不计免赔率。 三、2018年10月15日7时1分许，林吉星驾驶豫ＨＬ××××号重型半挂牵引车牵引豫Ｈ××××挂号重型仓栅式半挂车，沿建宁县省道秀里线由城关方向往里心镇方向行驶，行驶至里心镇大南村大山路段，超越前方车辆时，与郭中云驾驶的赣ＡＥ7289重型半挂牵引车牵引赣Ａ××××挂号重型半挂车发生碰撞，造成郭中云受伤、两车不同程度受损的交通事故。建宁县公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》认定，林吉星在有会车可能情况下超车的过错行为与交通事故的发生有直接因果关系，郭中云无与交通事故的发生有直接因果关系的行为，因此林吉星承担交通事故的全部责任，郭中云不承担交通事故的责任。2018年10月15日，郭中云被送往建宁县总医院住院治疗至次日出院，花费医疗费3041.32元，被诊断为脑震荡、全身多处皮肤软组织挫裂伤、左下肢韧带、半月板损伤，医嘱转外院继续治疗。2018年10月18日，郭中云遵医嘱前往南昌市第一医院治疗，花费医疗费687元。2018年10月23日，郭中云到南昌大学第一附属医院住院治疗至同月29日出院，花费医疗费34855.78元，被诊断为膝关节后十字韧带断裂（左）、半月板损伤（左），出院医嘱建议郭中云全休3个月，3个月后视复查情况决定下一步康复及治疗计划，患膝达到坚强愈合需6－9个月，术后1个月内避免深蹲、剧烈活动及重体力劳动，有情况随诊等。2018年10月27日，郭中云购买膝保护支具花费2200元。经江西景盛司法鉴定中心2019年5月8日鉴定，郭中云伤残程度为十级伤残，郭中云自受伤之日起的误工期120日、护理期90日和营养期60日。郭中云花费伤残鉴定费2200元。郭中云驾驶的车辆于2018年10月20日被拖至江西同欣服务站进行维修，郭中云支付了车辆施救费4995元，车辆维修了103天，其中郭中云支付维修费2万元。2019年11月29日，郭中云委托江西神州司法鉴定中心对郭中云驾驶的车辆的停运损失进行鉴定，花费鉴定费3000元。事故发生后，林吉星已经垫付给郭中云2万元。 四、在诉讼过程中，浙商保险杞县公司申请对郭中云的伤残等级进行重新鉴定。经福建中博司法鉴定中心2020年11月11日重新鉴定，郭中云伤残程度为十级伤残。在诉讼过程中，浙商保险杞县公司申请对郭中云驾驶的车辆的停运损失进行重新鉴定。中联（福建）资产评估土地房地产估价有限责任公司对车辆停运损失进行了重新评估，采用收益法评估，即车辆停运损失＝车辆停运期间如正常营运可能获得的营运收入－车辆停运期间如正常营运应支出的变动成本，评估结论是郭中云驾驶的车辆因2018年10月15日交通事故造成的停运期间（日历时间）平均日停运损失金额于评估基准日（2018年10月15日）在公开市场条件下的评估值为758元。2020年11月5日，郭中云应伤残重新鉴定机构的要求做医学检查磁共振花费医疗费686元，到福建三明进行伤残重新鉴定花费住宿费268元。 五、郭中云在本案中的损失有246045.38元，具体为：1.医疗费39270.10元。2.误工费29887.89元（自受伤之日起误工期120天×交通运输业90909元／年÷365天）。3.护理费。根据郭中云的伤情认定在自受伤之日起护理期90天中，住院的7天为完全护理依赖，其余的83天为部分护理依赖，护理费为8209.79元［7天＋83天×50%）×农林业61785元／年÷365天×1人］。4.交通费700元（郭中云和护理人员从建宁县总医院出院回家的交通费酌定300元＋郭中云从家中前往福建省三明市进行伤残重新鉴定的往返交通费酌定400元）。5.住宿费360.70元（事故发生后在福建省建宁县的住宿费92.70元＋到福建省三明市进行伤残重新鉴定时的住宿费268元）。6.住院伙食补助费420元（住院7天×60元／天）。7.营养费3600元（自受伤之日起营养期60天×60元／天）。8.残疾赔偿金。郭中云从2016年7月起至今居住在江西省南昌市青云谱区，该地址属主城区，因此应按城镇居民标准计算残疾赔偿金。残疾赔偿金为91240元（20年×45620元／年×10%）。9.残疾辅助器具膝保护支具2200元。10.被扶养人生活费。因郭中云系农村居民但按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，故其被扶养人生活费也应按照城镇居民标准计算。被扶养人应连子生活费4641.90元（30946元／年×10%×6年÷4人）。11、.神损害抚慰金。根据郭中云的年龄、伤残情况、受伤部位，酌定郭中云精神损害抚慰金5000元。12.车辆维修费20000元。13.车辆停运损失。重新评估结论的车辆停运损失每天758元是基于车辆每天正常营运有营运收入，而郭中云驾驶的车辆维修时间过长，且郭中云未提供证据证明车辆每天都能正常营运有营运收入，因此酌定按40天计算停运损失较为合理，车辆停运损失为30320元（40天×758元／天）。14.车辆施救费4995元。15.根据原伤残鉴定费发票和原车辆停运损失鉴定费发票，鉴定费5200元。 一审法院认为，建宁县公安局交通警察大队认定林吉星承担交通事故的全部责任，郭中云不承担交通事故的责任，因此林吉星应承担全部民事赔偿责任。林吉星驾驶的货车在浙商保险杞县公司投保了交强险和商业三者险，本起交通事故发生在保险期间内，故郭中云的除鉴定费外的其它损失，先由浙商保险杞县公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由浙商保险杞县公司在商业三者险责任限额范围内赔偿，鉴定费5200元由林吉星、恒源运输公司赔偿。浙商保险杞县公司认为根据《机动车综合商业保险条款》第二十六条规定，停运损失不属于浙商保险杞县公司赔偿范围，但浙商保险杞县公司未提交投保单、投保人声明等证据证明其已对免责条款履行了提示和解释说明的义务，因此免责条款《机动车综合商业保险条款》第二十六条未发生法律效力,停运损失属于保险赔偿范围。据此，浙商保险杞县公司应当在交强险责任限额范围内赔偿郭中云122000元，在商业三者险责任限额范围内赔偿郭中云118845.38元（246045.38元－交强险122000元－鉴定费5200元）；林吉星、恒源运输公司赔偿郭中云鉴定费5200元。林吉星已经垫付给郭中云的20000元，郭中云应当返还给林吉星。林吉星、恒源运输公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃自己的诉讼权利，依法缺席审理和判决。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一项、第三项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、浙商保险杞县公司应于判决生效后十五日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿郭中云122000元；二、浙商保险杞县公司应于判决生效后十五日内在商业第三者责任保险责任限额内赔偿郭中云118845.38元；三、林吉星、恒源运输有限公司应于判决生效后十五日内赔偿郭中云5200元；四、郭中云应于判决生效后十五日内返还林吉星垫付的20000元；五、驳回郭中云的其他诉讼请求。案件受理费6101元，由郭中云负担1410元，林吉星、恒源运输公司负担4691元。 二审中，浙商保险杞县公司提交《机动车辆保险投保单》（复制件）及《投保人声明》（复制件）各一份，拟证明：已向投保人恒源运输公司就免除赔偿责任的条款作了提示和明确说明。郭中云质证认为，对该两份证据的真实性、合法性及与待证事实的关联性均有异议，恒源运输公司在其答辩意见中陈述其公司及员工没有在投保人声明进行签名，也没有收到相关告知说明，从浙商保险杞县公司二审提交的《投保人声明》看，日期处没有时间落款，该份《投保人声明》是否与《机动车辆保险投保单》相对应，也没有办法进行确认，故该两份证据不能作为浙商保险杞县公司对停运损失免除赔偿责任的依据。本院认证认为，浙商保险杞县公司二审中提交的《机动车辆保险投保单》及《投保人声明》的证据效力、能否证明待证事实，将结合本案争议焦点予以综合分析认定。 二审中，郭中云没有提交新的证据。林吉星、恒源运输公司未到庭参加诉讼，视为放弃相关举证、质证的诉讼权利。 对于一审认定的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。二审庭审中，浙商保险杞县公司确认一审法院并未判决其承担鉴定费。 二审中当事人争议的焦点为：浙商保险杞县公司是否应承担讼争车辆停运损失。 本院认为，《中华人民共和国保险法》第十八条规定：“保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力。”对于保险合同中有关保险人的免责条款或限责条款，保险人有义务向投保人作完整、客观、真实的说明，且保险人的相关说明义务应在订立保险合同时履行。浙商保险杞县公司主张涉案《商业保险条款》第二十六条已就保险人不负责赔偿停运损失作了明确规定，故其不承担该项赔偿责任。浙商保险杞县公司二审中提交的《投保人声明》虽加盖有恒源运输公司的印章，但既无该公司投保经办人员（代理人）签名、又无法体现《投保人声明》与涉案《机动车辆保险投保单》具有关联性、对应性，即：现有证据无法证明浙商保险杞县公司在签订保险合同时对于免除保险人赔偿责任的条款是否告知、如何告知、向谁告知的事实，故浙商保险杞县公司关于免责条款合法有效、其不应承担停运损失的赔偿责任的上诉主张证据不足，本院不予支持。一审判决确定浙商保险杞县公司承担涉案车辆停运损失并无不当，本院予以确认。 一审中，浙商保险杞县公司就车辆停运损失申请重新鉴定，中联（福建）资产评估土地房地产估价有限责任公司三明分公司接受一审法院委托并出具了相关《资产评估报告》，现浙商保险杞县公司主张该《资产评估报告》采用的评估方法不当，本院认为，中联（福建）资产评估土地房地产估价有限责任公司三明分公司出具的《资产评估报告》就评估方法的选取及未选方法的理由作了明确的说明，浙商保险杞县公司对于中联（福建）资产评估土地房地产估价有限责任公司三明分公司的评估资质、评估程序并无异议，其仅以评估方法不当为由主张“鉴定结果明显错误”，依据不足，本院不予支持。 综上所述，浙商保险杞县公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4913元，由浙商财产保险股份有限公司杞县支公司担。 本判决为终审判决。 审判长  吴江** 审判员  王瑞峰 审判员  张文弟 二〇二一年四月十二日 书记员  张 婕 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。