广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）桂08民终772号 上诉人（原审原告）：任庙国，男，1975年9月8日出生，汉族，住安徽省郎溪县。 委托诉讼代理人：陆平，广西正大五星律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：广西西江重工有限责任公司。住所地：广西贵港市覃塘区石卡镇都蕴村。 法定代表人：卢胜成，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：卢霄霄，广西欣源律师事务所律师。 上诉人任庙国因与被上诉人广西西江重工有限责任公司（以下简称西江公司）劳动争议一案，不服广西贵港市覃塘区人民法院（2020）桂0804民初1337号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 任庙国上诉请求：1、撤销广西壮族自治区贵港市覃塘区人民法院(2020)桂0804民初1337号民事判决，改判被上诉人支付上诉人待岗未发工资53971.49元、加班费12167.22元和违法解除劳动合同赔偿金107582.8元共计173721.51元。2、一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实与理由:一审判决认定事实、适用法律错误。1、上诉人与被上诉人在第一次合同期满后，于2016年2月24日签订了第二份《劳动合同》，合同期限自2016年2月24日至2021年2月23日，上诉人的工作岗位是生产主管，月基本工资4800元，职务工资1000元，绩效工资2800元。合同签订后双方应按合同约定履行合同义务，没经双方同意不能随意变更，被上诉人没有按合同约定足额支付上诉人工资，应依法补足，被上诉人应支付上诉人 2 待岗未发工资53971.49元。2、上诉人在被上诉人处加班总计370.5小时，每小时32.84元，加班费共计12167.22元，一审判决仅支持2337.91元是根本错误的，恳请二审法院予以更正，依法改判。3、被上诉人于2020年3月31日下发《终止、解除劳动通知书》，单方面解除与上诉人的劳动合同，属于违法解除劳动合同，应依法支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金107582.8元。4、被上诉人没有依约定为上诉人缴纳住房公积金，一审判决只字未提，不尊重事实，是根本错误。综上，请求二审法院查明案件事实后，依法改判支持上诉人的上诉请求。 西江公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 任庙国向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告待岗未发工资53971.49元；2.判令被告支付原告加班费12167.22元；3.判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金107582.8元；4.本案受理费由被告负担。 一审法院认定事实：2014年2月4日，原告到被告处工作，并签订一份《劳动合同》，约定合同期限为2014年2月24日至2016年2月23日，原告的工作岗位为生产主管，月基本工资标准为3800元。2016年3月24日，双方续签劳动合同，约定合同期限为2016年2月24日至2021年2月23日，工作岗位为生产主管，月基本工资标准为4800元，加班工资根据基本工资及国家有关规定核算。因公司生产经营出现困境，被告于2019年1月29日向员工发布一份《关于公司全体员工待岗的通知》，决定公司自2019年2月13日起全体人员待岗，待岗期间，公司将按照国家相关规定，参照贵港市最低工资标准（1450元/月），发放生活费。2019年4月至2020年3月，被告按1450元/月向待岗员工发放生活费。2020年2月27日，被告向公司工会提交《关于与待岗员工提前终止劳动合同方案的报告》，次日工会作出同意该报告的答复意见。后被告向覃塘区劳动保障监察大队提交材料备案。2020年3月31日，被告向原告发放一份《终止、解除劳动通知书》，载明公司从2016年至2019年底已连续出现经营亏损，生产经营发生严重困难，决定双方在2016年2月23日签订的劳动合同 3 于2020年4月1日终止（解除），并支付经济补偿金，补偿标准根据原告2019年3月-2020年3月的月平均工资计算进行补偿，补偿金按实际在公司工作年限计算。2020年4月17日，原告到被告处办理离职手续。另查明，原告在2018年1月6日至2019年1月25日的加班工时累计194时。而原告在2019年2月13日至2019年3月8日请假18天（合计143.5工时），针对相应日期和工时予以扣除后，原告加班未调休的工时共49.5时，分别为：2018年3月31日（休息日）的8工时、2018年11月12日的6.5工时、2018年12月7日的4工时，2018年12月8日（休息日）的4工时、2018年12月10日的4工时、2018年12月11日的8工时、2018年12月22日（休息日）的3.5工时、2019年1月13日（休息日）的5.5工时、2019年1月25日的8工时。被告未支付有加班费。 2020年4月20日，原告向贵港市覃塘区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁机关于2020年6月19日作出覃劳人仲字［2020］第40号《仲裁裁决书》，裁决被告向原告支付加班工资2262.06元，解除劳动合同的经济补偿金9425元，共11687.06元。仲裁机关于2020年8月26日送达仲裁裁决给原告。原告不服，于2020年9月9日向本院提起民事诉讼。 一审法院认为，根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发［2018］6号）第二十四条的规定：“用人单位歇业、停产等非劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准不低于当地最低工资标准的百分之八十。”被告因公司经营困难，造成原告待岗超过一个月，应当按照法律规定向原告支付生活费，而被告按照1450元/月发放待岗员工生活费，符合法律规定，该院予以支持。原告主张应当补发待岗工资53971.49元，因原告待岗是劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，导致劳动合同无法继续履行，且原告停工已超过一个月，其主张缺乏法律依据，该院不予支持。 4 关于原告主张的加班费问题，原告提供的《加/值班申请单》，有被告工作人员的签字确认，而涉及的2018年11月7日、2018年11月12日的这一张申请单虽没有签字，但是能够与被告提供的《请假单》相互印证，该院依法确认《加/值班申请单》《请假单》的效力，故原告在2018年1月6日至2019年1月25日的加班工时累计194时。而原告在2019年2月13日至2019年3月8日请假18天（合计143.5工时），该院依法确认，并针对相应日期和工时予以扣除，故原告加班未调休的工时共49.5时，分别为：2018年3月31日（休息日）的8工时、2018年11月12日的6.5工时、2018年12月7日的4工时，2018年12月8日（休息日）的4工时、2018年12月10日的4工时、2018年12月11日的8工时、2018年12月22日（休息日）的3.5工时、2019年1月13日（休息日）的5.5工时、2019年1月25日的8工时。原告主张加班工时为370.5时，未能提供充分的证据予以证实，该院对其主张的超过部分不予支持。根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发［2018］6号）第二十四条的规定，原告的工时有21工时在休息日工作，该部分按不低于本人小时工资标准的200%支付；有28.5工时在法定工作时间以外延长工作标准，该部分按不低于本人小时工资标准的150%支付。因续签的劳动合同约定加班工资根据基本工资及国家有关规定核算，故原告月基本工资为4800元。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题通知》（劳社部发［2008］3号）规定，原告的小时工资为27.586（4800元/月÷21.75天÷8时），因此被告应向原告支付加班工资2337.91元［（21时×27.586元/时×2倍）+（28.5时×27.586元/时×1.5倍）］。 关于原告主张的违法解除劳动合同赔偿金问题，被告因公司生产经营发生严重困难，于2020年2月27日向工会提交《关于与待岗员工提前终止劳动合同方案的报告》，在工会作出同意答复后，被告再向覃塘区劳动保障监察大队提交材料备案，并2014年4月1日与原告解除劳动合同，因此被告的裁员是严格按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款的规定来实施的，不存在原告 5 诉称的违法解除劳动合同的行为。被告的裁员虽然合法，但是应当依法向原告支付经济补偿金。原告在职期间为2014年2月4日至2020年4月1日，工作时间为6年1个月，经济补偿金中的月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资，故该院支持经济补偿金9425元（6.5个月×1450元/月），对原告的主张的违法解除劳动合同赔偿金107582.8元不予支持。 一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款、第四十六条第四项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题通知》（劳社部发［2008］3号），《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发［2018］6号）第十五条、第二十四条规定，判决：一、被告广西西江重工有限责任公司应向原告任庙国支付加班工资2337.91元、解除劳动合同的经济补偿金9425元，以上合计11762.91元；二、驳回原告任庙国的其他诉讼请求。 二审期间，本院组织双方当事人进行询问，双方当事人均无新的证据提交。对一审认定的事实，经查证属实，本院予以确认。另查明，西江公司在做出与包括任庙国在内的待岗员工提前终止劳动合同时，公司共有员工36人，其中在岗24人，待岗12名。本次提前终止劳动合同11名，占企业职工总数30.56%。 本院认为，第一，关于西江公司应否支付任庙国待岗未发工资问题。任庙国自2019年2月13日起至2020年3月31日间待岗，根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发［2018］6号）第二十四条的规定，西江公司应按不低于当地最低工资标准的百分之八十向其支付生活费。西江公司已按每月1450元标准向任庙国支付生活费，其请求按劳动合同约定补足其待岗期间工资，缺乏法律依据，一审法院不予支持正确。 第二，关于西江公司提前终止与任庙国的劳动合同是否违法问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款第二项规定，有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的 6 意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（二）生产经营发生严重困难的。本案中，西江公司自2016年以来连续四年生产经营发生严重困难，且自2019年2月13日通知全员待岗。此后，任庙国等12人长达一年多处于待岗状态。西江公司依照劳动合同法有关规定，提前终止与任庙国的劳动合同关系，属经济性裁员，不违法劳动法有相关规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第四项规定，用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条第一款、第三款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，任庙国在西江公司工作6年1个月，其中待岗一年，待岗月工资1450元，一审法院据此确认并判决西江公司支付其经济补偿正确。 第三，关于加班费问题。一审判决根据有双方当事人签字确认的《加/值班申请单》等证据认定任庙国的加班工时，扣减其请假工时后，认定任庙国加班工时为49.5时并确定加班费，事实清楚。任庙国上诉主张其加班工时为370.5时，西江公司应支付其加班费12167.22元，未能提供其他证据予以证实，本院不予支持。 此外，任庙国上诉主张西江公司未依约为其缴纳住房公积金问题，不属于法院受理民事诉讼范围，且其也未向一审法院提出此诉讼请求，一审法院未予处理并无不当。 综上，任庙国上诉理由不成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人任庙国负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈伟民 7 审判员黄奔 审判员陈燕霞 二〇二一年四月十二日 法官助理梁露露 书记员邹贵琦