江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏04民终2111号上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司，住所地常州市和平北路11号。负责人：汪伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：诸葛志鸿，该公司员工。被上诉人（原审原告）：史国华，男，1960年7月11日生，汉族，住溧阳市。被上诉人（原审被告）：江苏卓伟智能科技有限公司，住所地溧阳市经济开发区腾飞路18号。法定代表人：王建春，该公司总经理。委托诉讼代理人：秦琪，江苏平凌律师事务所律师。委托诉讼代理人：狄浩，江苏平凌律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人史国华、江苏卓伟智能科技有限公司（以下简称卓伟公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服溧阳市人民法院（2021）苏0481民初153号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判;2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人史国华因交通事故受伤部位伤情达不到十级伤残，申请重新鉴定。根据上诉人收集到的史国华受伤部位的影像学摄片，其内踝骨折属实，但外踝骨折虚拟，外踝指腓骨最下端向外的骨突，史国华仅腓骨下端骨折，并未达到外踝的位置。鉴定意见认为史国华左内、外踝骨折没有依据，其鉴定结论明显证据不足。收到鉴定意见后，上诉人也请求史国华前往上诉人处复核伤残，但史国华未予配合。故上诉人请求对史国华受伤部位是否构成伤残重新进行鉴定。且本案被上诉人伤残的病历基础薄弱，系单踝骨骨折手术治疗后根据影像资料被上诉人踝关节在位并未造成畸形等情形，不影响活动度。卓伟公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。从目前而言上诉人没有提供充分的证据主张不构成伤残的事实。史国华未作答辩。史国华向一审法院起诉请求：1.请求判令卓伟公司、保险公司赔偿史国华因交通事故造成的各项损失150108.58元；2.本案诉讼费用由卓伟公司、保险公司承担。一审法院认定事实：1、事故发生情况：2019年6月9日15时许，贾晓惠驾驶卓伟公司所有的苏Ｄ5××××小型客车，行驶至江苏保龙设备制造有限公司（以下称保龙公司）时，与史国华发生交通事故，致史国华伤。2、责任认定：2019年6月9日，溧阳市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定贾晓惠负事故全部责任，史国华无责任。3、保险情况：苏Ｄ5××××小型客车在保险公司投保了交强险和商业三者险100万元（含不计免赔），交强险和商业险保险期间均为2018年9月14日至2019年9月13日。4、款项垫付情况：史国华受伤后在溧阳市人民医院住院治疗29天，出院诊断为左踝关节骨折，共产生医疗费35474元（扣除统筹支付），卓伟公司垫付46000元。5、伤残及三期情况：常州市第四人民医院司法鉴定所受一审法院委托于2020年10月15日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人史国华左内、外踝骨折予手术治疗，目前左踝关节功能丧失50%以上，构成十级残疾；误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日。双方有争议的内容：1、误工费：史国华主张5000元/月*6个月=30000元，并提供工伤认定书、工资银行流水，证明史国华系保龙公司的操作工，贾晓惠系卓伟公司的员工，保龙公司与卓伟公司系同一法定代表人周水保。事故发生前,史国华平均每月工资5000元，事故发生后，史国华无法工作产生误工损失。保险公司认为史国华已超过退休年龄，根据史国华提供的工资银行流水，2018年每月工资2000元，2019年每月工资2500元，史国华主张的误工费过高，认可误工费按全年发放的工资剔除每月发放的生活费2500元*6个月。对此，史国华陈述：保龙公司的工资的发放情况是每月先发一部分生活费，其余工资年终一次性发放，平均每月工资为5000元。卓伟公司陈述：保龙公司每月先向史国华发放一部分工资，2018年每月发放2000元，2019年每月发放2500元，年底考核过后再发绩效工资，史国华平均每月工资为5022元，已垫付的46000元与史国华的工伤待遇无关。2、残疾赔偿金：史国华主张111724.8元，并提供司法鉴定意见书予以证明，保险公司对伤残等级部分的鉴定意见不予认可，并提供史国华受伤部位影像资料打印件，证明史国华左内踝骨折属实，外踝骨折虚拟，仅腓骨下端骨折，不是双踝骨折，在收到鉴定报告后曾约史国华到保险公司复核伤残情况，史国华不予配合。4、精神抚慰金:史国华主张5000元，保险公司认为史国华的伤情构不成伤残等级，不予认可。5、交通费：史国华主张1000元，保险公司认可500元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。史国华因案涉交通事故受伤致残有权要求得到赔偿。本起交通事故经公安机关交警部门作出事故责任认定书，对此，双方当事人不持异议，依法予以确认。鉴于事故车辆投保了交强险和不计免赔商业三者险，根据法律规定，对于史国华的损失应由保险公司在交强险分项责任限额内先于承担赔偿责任；不足部分由保险公司根据保险法和商业三者险保险合同予以赔偿。对于史国华主张的误工费，根据史国华提供的工伤认定书、工资银行流水并结合各方意见，史国华所在的保龙公司于2018年每月以生活费的方式先向史国华发放工资2000元，2018年年底向史国华发放其余工资36267.97元，平均每月3022元；于2019年每月向史国华发放工资2500元，事故发生后，保龙公司没有向史国华发放工资，故史国华主张误工费5000元/月*6个月=30000元，并无不当。对于史国华主张的残疾赔偿、精神抚慰金，有史国华提供的司法鉴定意见等证据予以印证，保险公司未提供有效证据予以反驳，一审法院对鉴定意见的证明力予以采信。对于史国华主张的交通费，史国华未提供发票，考虑史国华的伤情及就医地点、时间等情况，该院酌定600元。综上，根据法律规定和相关司法解释的精神，并结合本案现有证据及各方意见，该院综合认定史国华的损失为：医疗费35474元、住院伙食补助费29天*50元/天=1450元、营养费90天*10元/天=900元、护理费60元*125元/天=7500元、误工费5000元/月*6个月=30000元、残疾赔偿金55862.4元/年*1/10*20年=111724.8元、精神损害抚慰金5000元、交通费600元、鉴定费3060元，合计为195708.8元。医疗费中10%的非医保费用，计3547.4元由卓伟公司赔付。其余90%的医疗费及住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费,计189101.4元,由保险公司赔付。卓伟公司已垫付的款项应予扣除。该院依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百七十九条、第一千一百八十二条、第一千二百零八条、第一千二百一十三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及相关民事法律之规定，判决如下：一、保险公司于本判决生效后十日内赔偿史国华因交通事故造成的各项损失189101.4元（其中返还被告卓伟公司42452.6元，支付史国华146648.8元）;二、驳回史国华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1750元（已减半收取），鉴定费3060元，合计4810元,由史国华负担40元，保险公司负担4770元。二审中，各方当事人未提供新的证据。本院经审理查明，各方当事人对本案基本事实并无争议，本院对一审查明的事实予以确认。本案的争议焦点为案涉伤残鉴定意见、赔偿比例是否恰当。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，二审法院应围绕当事人上诉请求进行审理。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明。本案被上诉人史国华为证明交通事故致其伤残，提交了鉴定机构的鉴定意见书予以佐证。且该鉴定结果由法院委托鉴定机构作出的，程序合法。一审中，保险公司虽然该鉴定意见有异议，但未有足够证据推翻该鉴定意见。二审中，保险公司要求对史国华伤残重新鉴定也依据不足，本院不予支持。故，一审判决并无不当。保险公司上诉请求没有事实和法律依据。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3500元，由上诉人保险公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴立春审 判 员 王昊东审 判 员 董 维二〇二一年四月二十七日法官助理 叶 健书 记 员 李 双