天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终1219号上诉人（原审原告）：杨成功，男，1978年8月23日出生，汉族，住天津市东丽区。委托诉讼代理人：杨茜斐，天津四方君汇律师事务所律师。上诉人（原审被告）：天津滨海腾飞物流有限公司，住所地天津市东丽区军粮城工业园区腾飞路3号。法定代表人：刘俊玲，总经理。委托诉讼代理人：吴茜，女，该公司员工。委托诉讼代理人：黄彭莉，天津东昀律师事务所律师。上诉人杨成功与上诉人天津滨海腾飞物流有限公司（以下简称滨海腾飞公司）劳动争议纠纷一案，不服天津市东丽区人民法院（2020）津0110民初5912号民事判决，向本法院提起上诉。本法院于2021年1月28日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。杨成功上诉请求：1.撤销一审判决第一、二、三项，改判支持2008年5月到2020年4月期间周六日及法定节假日加班费的加班费471089元，2008年6月至2020年4月期间年休假工资、冬季取暖补贴共计20251元，判令滨海腾飞公司支付经济补偿金48723.6元；2.一、二审诉讼费由滨海腾飞公司承担。事实和理由及针对滨海腾飞公司的答辩意见：一、一审判决基本事实认定不清，一审法院调取证据的主体有误，导致了对其入职时间认定错误；二、一审判决对2018年以前的加班事实认定有误；三、一审判决对未休年假工资的认定适用法律错误，应该补足之前年限欠发的未年假工资。滨海腾飞公司辩称：其已向杨成功支付加班费，且杨成功并非全年无休；未休年休假及取暖补贴已超过仲裁时效，不应支持。滨海腾飞公司上诉请求：1.撤销一审判决，将本案发回重审或改判驳回上诉人的第一项诉讼请求；2.一审二审诉讼费用由劳动者承担。事实与理由：滨海腾飞公司已全额支付劳动者的加班费，且杨成功亦无证据证明其全年无休并加班的事实。杨成功辩称：一审期间滨海腾飞公司未提交考勤记录，应承担举证不能的法律后果，请求驳回滨海腾飞公司的上诉请求。杨成功向一审法院诉讼请求：1.请求判令被告支付原告2008年5月至2020年4月期间加班费471089元；2.请求判令被告支付原告2008年6月至2020年4月期间的年休假工资、冬季取暖补贴共计20251元；3.判令被告支付原告经济补偿金48723.6元；4.判令被告支付原告代通知金3915元；5.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：杨成功于2011年2月1日入职滨海腾飞公司。滨海腾飞公司自2011年2月为杨成功缴纳社会保险。2020年5月14日，滨海腾飞公司以客观事实发生重大变化为由通知杨成功解除劳动关系。杨成功离职前十二个月平均工资为4060.3元。双方签订有劳动合同，合同期限为2011年2月1日至2012年1月31日，续签至2015年1月31日；2015年2月1日至2017年1月31日，续签至2022年1月31日。杨成功自2018年1月至2020年5月期间存在周六日和法定节假日加班。滨海腾飞公司未足额支付加班费。滨海腾飞公司未支付杨成功2020年带薪年休假工资。2020年5月8日，杨成功申诉至天津市东丽区劳动人事争议仲裁委员会，该委作出津东丽劳人仲裁字[2020]第243-1号、第243-2号仲裁裁决书，裁决滨海腾飞公司支付杨成功经济补偿金38573.2元及代通知金3915元；滨海腾飞公司支付杨成功2020年带薪年休假工资619.5元。杨成功不服上述裁决提起诉讼，即本案仲裁前置程序。一审法院认为，解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。关于杨成功入职时间问题：杨成功主张于2008年5月入职滨海腾飞公司工作，提供的货物运输合同、送货单、津英达送货单、供应部物资配送单、考勤卡、孙巨仁及赵则延证人证言等证据佐证。滨海腾飞公司对货物运输合同的真实性没有异议，不认可其证明目的；对于其他证据不予认可。滨海腾飞公司主张杨成功于2011年2月1日入职该公司工作，提供2011年至2022年劳动合同予以佐证。杨成功对于合同上的本人签字没有异议，但对合同内容不予认可。经查，考勤卡并无滨海腾飞公司名称，不能证明与本案的关联性，一审法院不予采信。案件审理过程中，一审法院对天津钢管制造有限公司（因天津钢管集团股份有限公司改制，天津大无缝物流发展有限公司的部门、业务及人员已转入天津钢管制造有限公司）进行调查，该公司回复：滨海腾飞公司与其下属单位天津大无缝物流发展有限公司自2008年至2020年4月期间存在货物运输合同关系；该单位无法确认津英达送货单、供应部物资配送单的真实性及其是否包含于上述合同中、经手人是否天津大无缝物流发展有限公司员工；孙巨仁及赵则延并非天津大无缝物流发展有限公司员工。综上，杨成功提供的货物运输合同具有真实性，但不能证明其主张；送货单、津英达送货单、供应部物资配送单等证据不具有真实性与关联性，一审法院不予采信；孙巨仁及赵则延证人证言，缺乏其他证据佐证，一审法院亦不予采信。鉴于杨成功对滨海腾飞公司提供的劳动合同本人签字没有异议，一审法院对滨海腾飞公司提供的劳动合同真实性与关联性予以采信。一审法院依据采信证据认定杨成功于2011年2月1日入职滨海腾飞公司。关于加班费问题：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任,但劳动者有证据证明用人单位实行考勤制度，其主张考勤记录、工资台账由用人单位保存的，用人单位应当提交至少两年的考勤记录及工资台账，不能提交的应当承担不利后果。劳动者主张两年以上的加班事实，应当提供证据加以证明。用人单位有证据证明应发工资中已包含正常工作时间工资和加班费的，可以认定用人单位已经支付的工资中包含加班费，但核算后的加班费基数不得低于最低工资标准。本案中滨海腾飞公司辩称已全额支付杨成功周六日加班费，提供2018-2020年的工资台账予以佐证，但未提供对应的考勤记录，不能证明其已足额支付加班费。滨海腾飞公司应承担未提交考勤记录的不利后果，即向杨成功支付按照核算后加班费基数计算2018-2020年周六日及法定节假日加班费数额与已发加班费的差额。2018年周六日104天、节假日11天，应付加班费32294元，已付加班费2400元，差额29894元；2019年周六日104天、节假日11天，应付加班费34463元，已付加班费8100元，差额26363元；2020年周六日37天、节假日6天，应付加班费13156元，已付加班费4400元，差额8756元。综上，滨海腾飞公司应向杨成功支付2018-2020年周六日及法定节假日加班费差额65013元。杨成功主张的2018年以前的加班费，但其所提供的证据未为一审法院采信，因杨成功证据不足，一审法院对杨成功主张的2018年以前的加班费请求不予支持。关于带薪年假工资问题：杨成功主张2018年以前年假工资，超出滨海腾飞公司工资台账保存期限，且无证据佐证。故一审法院对此不予支持。杨成功对于滨海腾飞公司提供的2018、2019年工资台账中杨成功领走十三薪中包含带薪年假工资的约定不予认可，但认可是本人签字，一审法院对滨海腾飞公司提供的工资台账予以采信。杨成功主张2018、2019年带薪年假工资，证据不足，一审法院不予支持。劳动仲裁部门对于杨成功2020年带薪年假工资619.5元的认定，符合法律规定，一审法院予以确认。关于冬季取暖补贴问题：杨成功主张2018年及其之前冬季取暖补贴，超出仲裁时效规定，一审法院不予支持。杨成功对于滨海腾飞公司提供的2019年工资台账中杨成功领走十三薪中包含冬季取暖补贴的约定不予认可，但认可是本人签字，一审法院对滨海腾飞公司提供的工资台账予以采信。杨成功主张2019年冬季取暖补贴，证据不足，一审法院不予支持。关于经济补偿金问题：滨海腾飞公司以客观事实发生重大变化为由通知杨成功解除劳动关系，应依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，按照杨成功在该单位工作年限支付经济补偿金38572.85元（4060.3元×9.5个月）。关于代通知金问题：双方当事人对于代通知金3915元均无异议，一审法院对此予以认定。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、第四十八条、第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：“一、被告天津滨海腾飞物流有限公司支付原告杨成功2018、2019、2020年周六日及法定节假日加班费差额65013元；二、被告天津滨海腾飞物流有限公司支付原告杨成功2020年带薪年休假工资619.5元；三、被告天津滨海腾飞物流有限公司支付原告杨成功解除劳动合同经济补偿金38572.85元；四、被告天津滨海腾飞物流有限公司支付原告杨成功代通知金3915元。履行办法：被告天津滨海腾飞物流有限公司于本判决生效后10日内将上述款项直接给付原告杨成功。如果未按本判决指定期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回原告杨成功的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计5元，由被告天津滨海腾飞物流有限公司负担”。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据认定如下：滨海腾飞公司提交的证据考勤机、考勤记录、考勤公示，拟证明杨成功加班及加班情况。经质证，杨成功对述证据不认可真实性，因考勤记录系自制，又未与其核实，且存在遗漏。本院认为，滨海腾飞公司提交的证据不能实现其证明目的。本院查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致，本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：一、杨成功与滨海腾飞公司建立劳动关系的时间；二、滨海腾飞公司应向杨成功支付解除劳动合同经济补偿金的数额；三、滨海腾飞公司应向杨成功支付周六日及法定节假日加班费的年度及数额；四、滨海腾飞公司应向杨成功支付未休年假工资的数额；五、滨海腾飞公司是否应向杨成功支付冬季取暖补贴。关于双方建立劳动关系的时间。一审法院根据双方签订的劳动合同予以认定，处理并无不当，劳动者对其主张的时间未能提供充分证据予以证明，故对其主张不予支持。解除劳动合同经济补偿金的数额。滨海腾飞公司因客观事实发生重大变化通知杨成功解除劳动关系，一审判决滨海腾飞公司认定的数额符合法律规定。关于周六日及法定节假日加班费的年度及数额。经核算后的加班费基数不得低于最低工资标准。一审判决据此认定的滨海腾飞公司向杨成功支付的加班费数额并无不当。关于未休年假工资的数额。杨成功主张2018年以前的年假工资缺乏事实和法律依据，一审判决未予支持处理并无不当。关于冬季取暖补贴问题。杨成功主张的2018年之前的冬季取暖补贴已经超过仲裁时效，不应予以支持。由于滨海腾飞公司提交的工资台账上有杨成功本人签字，能够证明该年度的冬季取暖补贴已经领取，一审判决未予支持符合法律规定。综上，杨成功、滨海腾飞公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人杨成功负担10元，由上诉人天津滨海腾飞物流有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  王福群审判员  刘继永审判员  仝伟奇二〇二一年四月十五日法官助理魏雅莹书记员杨学彤附相关法条：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……