湖南省郴州市苏仙区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘1003民初572号 原告：郴州市宇兴劳务派遣有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区人民东路街道东风路龙泉名邸。 法定代表人：刘某某，该公司经理。 委托诉讼代理人：李某某，男，1964年6月15日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区，系该公司业务经理。 被告：刘某1，男，1981年10月5日出生，汉族，住湖南省资兴市。 委托诉讼代理人：王信学，湖南瀛森律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李光乔，湖南瀛森律师事务所律师。 原告郴州市宇兴劳务派遣有限公司（以下简称宇兴公司）与被告刘某1工伤保险待遇纠纷一案，于2021年2月18日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宇兴公司的委托诉讼代理人李某某、被告刘某1的委托诉讼代理人王信学、李光乔到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告宇兴公司向本院提起诉讼请求：1、撤销原仲裁第一项裁决事项，依法判令原告仅支付被告住院期间护理费4860元、劳动能力鉴定费1000元、一次性伤残就业补助金20000元、停工留薪期工资9333.33元（2000元×140天/30天），合计35193.33元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告系原告公司劳务派遣员工无异议，但依照双方劳动合同约定月薪工资为2000元一个月，其2019年9月20日入职被派遣至湖南福欣锗业科技有限公司工作,2019年11月28日即发生工伤意外，扣除休息日，其实际工作日时间为54天，尚不足2个月，期间实际所领月工资为3160(包含了加班补助、餐补)，其次，依照《工伤保险条例》第六十四条，本人工资是指工伤前12月的平均月缴费工资，被告确定的工伤保险缴费月工资标准为3268.35元。故苏仙区劳动人事仲裁委员会“苏劳人仲字(2020)57号仲裁裁决书”认定被告月工资为4000元，依据不足。第三，被告2020年1月18日出院，医生建议休息2-3个月，按三个月计算，最多休息至2020年4月17日，其停工留薪工资时间应为2019年11月28日-2020年4月17日。综上，原告认为，原仲裁裁决认定被告月工资为4000元依据不足，核定停工留薪工资时间不对，导致裁决部分计算错误，多计算金额为40689.67元，依法应予以纠正，为此请求人民法院在查明事实的基础上，依法判决支持原告诉求。 被告刘某1辩称：一、月工资标准应当以实际发放的月工资为准。被告提供了证据证实在被派遣单位湖南福欣锗业有限公司的实际工资为4200元/月，被告提供《领款凭单》证实了2019年11月和12日每月工资为4200元。双方签订的《劳务合同》约定月工资2000元与事实不符，属于恶意规避用人单位的责任，属于无效条款。同时，原告为被告缴纳的工伤保险费用月工资标准也远远超过了《劳动合同》约定的2000元月工资标准。因此，月工资应当以实际发放的月工资标准确定。二、仲裁裁决原告支付被告7个月11天的停工留薪期工资30023元符合法律规定。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，停工留薪一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。被告经劳动能力鉴定，构成捌级伤残，且属于职业病，伤情严重。劳动仲裁裁决书裁决支付被告7个月11天的停工留薪期工资30023元符合法律规定，况且被告患职业病后，原告至今未解除与被告的劳动合同关系，也从未安排被告从事相应的工作。三、被告住院期间需要人照顾护理，被告主张按居民服务行为标准支付住院期间的护理费符合法律规定，即66816元÷365天×52天=9518元。综上，原劳动仲裁裁决非终局裁决，原告不能请求撤销原仲裁裁决事项，因原裁决事项均符合相关法律规定，故请求确认原告一次性支付被告住院期间护理费4860元、劳动能力鉴定费1000元、一次性伤残就业补助金40000元、停工留薪期工资30023元，共计75883元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，以本院查明的事实为依据。 经审理查明，2019年9月16日，宇兴劳务公司为甲方与被告刘某1为乙方签订《劳务派遣劳动合同书》。合同约定为2年的固定期限劳动合同，从2019年9月20日起至2021年9月19日止。甲方派遣乙方到湖南福欣锗业科技有限公司从事操作员工作，派遣期限亦为24个月。劳动报酬约定如下：（一）……1、乙方的工资按照用工单位依法制定的工资分配办法确定。2、甲乙双方协商约定月工资2000元。3、用工单位实行计件工资制。双方还对社会保险和福利、劳动保护、劳动条件和职业培训、劳动合同的变更、劳动合同解除等事项进行了约定。签约后，被告刘某1被派遣到湖南福欣锗业科技有限公司工作。2019年11月27日16时许，刘某1在萃取车间置换岗位工作时，发生意外冒槽，不慎吸入酸雾气体，导致气体中毒。被送往医院抢救，经医疗机构诊断：1、砷化氢中毒；2、急性肾损伤；3、急性肝损伤；4、双眼中毒性视神经病变；5、低蛋白血症；6、低钠高氯低锰高镁血症。2020年1月22日经郴州市人力资源和社会保障局认定刘某1的受伤为工伤。2020年7月8日郴州市劳动能力鉴定委员会作出编号202006230812号《劳动能力鉴定结论书》，认定刘某1的伤残等级为捌级。刘某1住院期间，湖南福欣锗业科技有限公司给其发放护理费4500元，营养调理费2100元。被告刘某1提供两个月的工资发放单，实际领取工资为8400元。原告宇兴公司为刘某1办理了2019年9月至2020年9月工伤保险，月缴费工资是3268.35元。 刘某1受伤治愈后，向郴州市苏仙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁事项请求如下：1、裁决解除其与宇兴公司的劳动合同关系；2、裁决宇兴公司支付其解除劳动合同经济补偿金6000元；3、裁决宇兴公司支付其住院伙食补助费5200元（100元/天×52天）、住院护理费9360元（180元/天×52天）、劳动能力鉴定费1000元，合计15560元；4、裁决宇兴公司支付其一次性伤残补助金44000元（4000元/月×11个月）、一次性医疗补助金40000元（4000元/月×10个月），合计124000元；5、裁决宇兴公司支付其停工留薪期工资45466.67元（2019年11月28日-2020年10月3日）；6、裁决宇兴公司支付其2019年9月20日-2019年11月27日工资9066.67元（申请人庭审中撤销该项仲裁请求），上述1-6项合计200093.34元；7、裁决湖南福欣锗业科技有限公司在上述2-6项仲裁请求范围内承担连带责任。该仲裁委员会于2021年1月29日作出苏劳人仲案裁字[2020]57号仲裁裁决书，该仲裁裁决书中相关案情4对刘某1请求解除与宇兴公司的劳动合同关系予以支持，并在基于双方解除劳动关系的前提下，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条，《湖南省实施工伤保险条例细则》第二十六条以及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十二条之规定，裁决如下：一、裁决被申请人郴州市宇兴劳务派遣有限公司自本仲裁裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人刘某1住院期间护理费4860元、劳动能力鉴定费1000元、一次性伤残就业补助金40000元、停工留薪期工资30023元，共计人民币75883元。二、驳回申请人刘某1的其他仲裁请求。该仲裁裁决对刘某1的月工资标准按4000元计算。 宇兴公司对上述仲裁裁决不服，在法定期限内依法向本院提起诉讼。诉讼中，原告宇兴公司与被告刘某1均同意解除劳动关系。 另查明，被告刘某1已从工伤保险基金中享受部分工伤保险待遇。 本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。诉争的刘某1住院期间护理费4860元，因原、被告双方均无异议，本院予以准许。关于劳动能力鉴定费1000元，依照《湖南省实施办法》第九条“下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付；（十）工伤认定调查和劳动能力鉴定费用；”之规定，劳动能力鉴定费应由工伤保险基金支付，不能由用人单位支付，被告刘某1可依法申请工伤保险基金支付。关于一次性伤残就业补助金的支付事项，前提条件是劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同。本案被告刘某1在申请劳动争议仲裁时第一项仲裁申请就是与宇兴公司解除劳动关系，仲裁机构虽未在仲裁裁决主文对此项申请作出裁决，但是在“相关案情4”中予以支持了刘某1的解除劳动关系的请求。诉讼中，原、被告均同意解除劳动关系，符合法律规定，本院予以准许。依照《湖南省实施办法》第二十六条“……一次性伤残就业补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。”之规定，被告刘某1的伤残等级为八级，按上述规定，刘某1的一次性伤残就业补助金为期10个月的工资。因被告刘某1到派遣单位上班2个月余便发生工伤事故，不能提供其一年的工资清单，从其提交的2个月实际发放工资8400元计每月为4200元，高于郴州市2019年职工平均工资的60%，但是不能确定其12个月的平均工资。依照《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”之规定，刘某1月缴纳工伤保险工资为3268.35元，故对刘某1的一次性伤残就业补助金的计补工资标准按3268.35元/月计算。原告宇兴公司诉称应按劳动合同约定的每月2000元工资计补，与被告刘某1实际领取工资不符，亦与公司为刘某1缴纳工伤保险的月工资3268.35元不符，且与法律法规规定的最低计补工资标准不符，故本院对原告的该项诉请不予支持。原告宇兴公司应支付刘某1一次性伤残就业补助金32683.5元（3268.35元/月×10个月）。关于停工留薪期工资支付问题。《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经该区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长。但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。……”，被告刘某1从2019年11月27日受工伤至2020年7月8日被郴州市劳动能力鉴定委员会评定为捌级伤残，期间为7个月11天，月工资标准如前所述按3268.35元计算，刘某1的停工留薪期工资为24531.41元，其计算方式为：（3268.35元÷21.75天）×11天+3268.35元/月×7个月=24531.41元。该笔工资由原告宇兴公司支付。原告宇兴公司诉称刘某1停工留薪期工资应按月工资2000元计算，从2019年11月28日至2020年4月17日止，原告的诉请于法不符，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条第（二）项、第六十四条第二款，《湖南省实施办法》第九条（十）项、第二十六条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、原告郴州市宇兴劳务派遣有限公司自愿支付被告刘某1住院期间护理费4860元，此款于本判决生效后十日内履行； 二、原告郴州市宇兴劳务派遣有限公司在本判决生效后十日内支付被告刘某1一次性伤残就业补助金32683.5元、停工留薪期工资24531.41元； 三、驳回原告郴州市宇兴劳务派遣有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告郴州市宇兴劳务派遣有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 员 肖贤技 二〇二一年四月二十日 法官助理 黄丽琴 书 记 员 李 春