文书内容重庆市石柱土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2021)渝0240民初217号原告：张天芳，女，1974年2月11日出生，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：黄玉君，重庆市石柱县南宾法律服务所法律工作者。被告：中国平安财产保险股份有限公司石柱支公司，住所地重庆市石柱土家族自治县万安街道万寿大道银玉苑商住楼二楼，统一社会信用代码9150024067613894XR。主要负责人：侯昌杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨伦生，重庆市黔江区舟白法律服务所法律工作者。被告：马宗，男，1983年8月7日出生，住重庆市石柱土家族自治县。原告张天芳与被告中国平安财产保险股份有限公司石柱支公司(以下简称平安财保石柱支公司)、马宗机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年1月8日立案后，依法适用简易程序于2021年2月3日公开开庭进行了审理。原告张天芳及其委托诉讼代理人黄玉君，被告平安财保石柱支公司的委托诉讼代理人杨伦生，被告马宗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张天芳向本院提出诉讼请求：被告赔偿原告误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金、车辆损失、鉴定费及其他合理费用共计59830.00元，以上费用先由被告平安财保石柱支公司在交强险和商业三者险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告马宗赔偿。事实和理由：2020年9月3日11时33分许，被告马宗驾驶车牌号为×的小型轿车，沿互通连接路行驶至石柱县互通连接路职教中心路段时，与原告所骑的车牌号为×的电动自行车发生碰撞，造成两车受损，张天芳受伤的交通事故。2020年9月5日，石柱县公安局交通巡逻警察大队作出道路交通事故认定书，认定原告无责任，被告马宗负全部责任。原告受伤后，当天被送往石柱县人民医院住院治疗，2020年9月18日出院后，当日到重庆新桥医院检查，原告又于2020年9月19日入住石柱县人民医院手术治疗，于2020年10月8日出院。原告两次住院共计34天，期间医疗费系被告支付，其他费用双方协商无果。为此，根据《民法典》第1179条之规定，请求人民法院依法判决。被告平安财保石柱支公司辩称，对本案事故发生的事实无异议，责任划分无异议，但是对原告主张的部分费用有异议。鉴定费不是保险公司的赔付范围；原告的病历有去上级医院诊治的医嘱，合理的油费可以认可，住宿费和生活费有发票予以认可；收银小票不认可；银行交易额不能证明误工损失，误工费认可每天100.00元的标准；鉴定意见出院后的误工天数是40-50天，出院后的护理天数是10-15天，建议取中间值，出院后误工天数45天，出院后护理天数12或13天；精神损害抚慰金不认可；营养费认可200.00元。请求法院依法判决。被告马宗辩称，其意见与平安财保石柱支公司一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年9月3日11时33分许，马宗驾驶车牌号为×的小型桥车，沿互通连接路行驶至石柱县互通连接路职教中心路段时，与张天芳所骑的车牌号为×的电动自行车发生碰撞，造成两车受损，张天芳受伤的交通事故。2020年9月5日，石柱县公安局交通巡逻警察大队南宾勤务中队作出第500240420200001823号道路交通事故认定书，认定马宗负全部责任，张天芳无责任。事故发生后，张天芳被送往石柱县人民医院住院治疗15天，诊断为：1.创伤性×血肿；2.右大腿近端及臀部软组织损伤；3.右大腿近端及×部疼痛待查。张天芳于2020年9月18日出院，出院医嘱：到上级医院诊治。张天芳于出院当日到重庆新桥医院检查治疗。2020年9月19日，张天芳回到石柱县人民医院再次住院，住院治疗19日，诊断为：右侧创伤性×血肿；2.右侧大腿近端及臀部软组织损伤。出院医嘱：继续休息，对症治疗，加强营养。经张天芳委托，重庆市石柱司法鉴定所于2020年12月28日作出石司鉴［2020］临鉴字第196号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1.张天芳住院期间需要一人护理，出院后需要一人护理10-15天；2.张天芳出院后需要休息40-50天才能从事部分轻体力劳动。张天芳支出鉴定费1200.00元。张天芳受伤前与其丈夫贺学福在石柱县城开办一家电动车经营部，从事电动车销售、维修业务。本案肇事车辆×号小型汽车的所有人系马宗，该车在平安财保石柱支公司投保了交强险、商业三者险(赔偿限额1000000.00元，并不计免赔率)，本案事故发生在保险期间。原告自行支付了部分医疗费，马宗垫付了医疗费3000.00元。平安财保石柱支公司分别向原告、马宗理赔了医疗费。庭审中，原、被告对如下事项协商一致：原告出院后的误工天数为45天；护理费5640.00元；住院伙食补助费2040.00元。原告当庭表示在本案中不主张其车辆损失。本院认为，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”本案系民法典施行前的法律事实引起的案件，应当适用当时的法律、司法解释的规定，不适用民法典。本案的争议焦点为：一、原告损失的合理范围；二、本案的责任如何划分。现就争议焦点评析如下：一、原告损失的合理范围。1.误工费：原告从事个体经营，销售电动车，无固定收入，应当按原告最近三年的平均收入计算误工费，原告举示的电动车销售额不等于收入损失，视为其不能举证证明其最近三年的平均收入状况，本院参照重庆市2019年度城镇私营单位批发和零售业职工平均工资计算其误工费，即每天133.41元(48695.00元/年÷365天=133.41元)，原告住院治疗34天，根据鉴定意见，原告出院后的误工天数为40-50天，原、被告协商按45天计算，原告的误工期限为79天，原告的误工费为10539.39元(133.41元/天×79天=10539.39元)。2.护理费：庭审中，原、被告均认可原告的护理费为5640.00元，本院予以确认。3.住院伙食补助费：庭审中，原、被告均认可原告的住院伙食补助费为2040.00元，本院予以确认。4.营养费：营养费应当根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，本案中，医疗机构作出原告需要加强营养的医嘱，虽然原告的伤未构成伤残等级，但综合考虑原告两次住院，本院酌定原告的营养费为500.00元。5.交通费：原告从石柱到重庆新桥医院检查，系其丈夫贺天福驾车前往，支出油费145.00元、高速公路通行费242.65元、停车费22.00，共计409.65元，有正式发票为凭，本院予以确认，无发票的油费130.00元，本院不予认可。6.精神损害抚慰金：原告在本次事故中无过错，虽然其伤未构成伤残等级，但该伤部位特殊，对原告造成了较大的精神损害，本院酌定原告的精神损害抚慰金为1000.00元。7.车辆损失费：原告当庭表示在本案中不主张其车辆损失，系原告依法行使诉讼处分权，本院遵循原告的意思自治并予以确认。8.鉴定费：原告支出鉴定费1200.00元，有正式票据为凭，本院予以确认。9.其他合理支出：原告主张其他合理支出700.00元，包括到重庆新桥医院治疗时支出的住宿费、生活费以及在石柱县人民医院住院治疗期间支出的杂费，对到重庆新桥医院治疗时支出的住宿费、生活费，有正式发票的324.00元，本院予以确认，对在石柱县人民医院住院治疗期间支出的杂费，因原告举示的是收银小票，字迹不清，无法确认内容，并且无正发票，本院不予确认，原告举示的石柱县家世界超市新城店的发票，因时间不吻合，本院不予确认。综上，原告的各项合理损失共计21653.04元。二、本案的责任如何划分。本次事故发生后，石柱县公安局交通巡逻警察大队南宾勤务中队作出的道路交通事故认定书，事实清楚，程序合法，符合法律规定，原、被告均无异议，该事故认定书认定马宗承担本次事故全部责任，原告无责任，本院予以确认。马宗应当承担本次事故全部侵权责任。由于本案肇事车辆×号小型汽车在平安财保石柱支公司投保了交强险以及商业三者险(保险金额为1000000.00元，并不计免赔率)，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，原告的损失先由平安财保石柱支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由平安财保石柱支公司根据商业三者险保险合同予以赔偿，仍有不足的，由马宗予以赔偿。原告的损失均属于交强险或者商业三者险的赔偿范围，并且未超过交强险、商业三者险责任限额范围，由平安财保石柱支公司赔偿。平安财保石柱支公司辩称其不应当赔偿鉴定费和诉讼费。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”保险合同中对此是否有明确约定，因诉讼中平安财保石柱支公司未提供保险合同，不得而知。即使保险合同中约定“商业保险公司不承担仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用”，但是商业保险公司未对该格式条款尽到提醒和说明义务的，商业保险公司仍然应当承担前述费用。诉讼中，平安财保石柱支公司亦未对是否尽到提醒和说明义务进行举证，因此对平安财保石柱支公司的该抗辩理由不予采纳。综上所述，原告的各项损失21653.04元，由平安财保石柱支公司赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司石柱支公司于本判决生效后十日内赔偿原告张天芳21653.04元；二、驳回原告张天芳的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费498.00元，减半收取249.00元，由原告张天芳负担158.88元，由被告中国平安财产保险股份有限公司石柱支公司负担90.12元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审 判 员  张 军二〇二一年四月八日法官助理  吴 平书 记 员  陈丽华