湖南省郴州市北湖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘1002刑初201号 公诉机关湖南省郴州市北湖区人民检察院。 被告人谭耀，男，1997年10月1日出生，汉族，大专文化，个体户。因涉嫌犯盗窃罪，于2021年1月14日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年2月8日被逮捕。现羁押于郴州市看守所。 辩护人唐立，湖南金州（郴州）律师事务所律师。 被害人欧某1，女，1996年5月2日出生，大专文化，汉族。 诉讼代理人王信学，湖南瀛森律师事务所律师。 湖南省郴州市北湖区人民检察院以郴北检刑检刑诉（2021）191号起诉书指控被告人谭耀涉嫌犯盗窃罪一案向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2021年4月26日公开开庭进行了审理。湖南省郴州市北湖区人民检察院指派检察员唐小弼出庭支持公诉，被告人谭耀及辩护人唐立、被害人欧某1及诉讼代理人王信学均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郴州市北湖区人民检察院指控称，2020年7月底，被告人谭耀与被害人欧某1确定为男女朋友关系，后被告人谭耀因网络赌博输了钱，便多次偷拿欧某1的手机，从欧某1手机将微信零钱和银行卡内的钱转给自己，1、2020年10月20日，谭耀分三笔（第一笔1800元、第二笔1900元、第三笔200元）从欧某1手机建设银行卡转走共计3900元，该款项转至谭耀的ＯＰＰＯ钱包内；2、2020年10月29日，谭耀从欧某1手机浦发银行卡转走1500元，该款项转至谭耀的ＱＱ钱包内；3、2020年11月10日，谭耀从欧某1手机支付宝网商贷ＡＰＰ贷款5万元，并将这5万元转至谭耀自己的支付宝内；4、2020年12月8日，谭耀偷偷从欧某1卧室梳妆台拿走欧某1父亲欧某2名下的一张湖南农商银行卡，通过银行ＡＴＭ机取走该银行卡内的4500元钱现金。被告人谭耀共计盗窃59900元。 为证明以上事实，公诉机关向本院提交了接报案登记表和立案文书、到案经过、提取笔录、转账截图、银行流水交易、被害人欧某1和欧某2的陈述、被告人谭耀的供述及户籍资料等证据予以证明。公诉机关认为，被告人谭耀以非法占有为目的，盗窃他人财物共计人民币59900元，数额巨大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。公诉机关认为被告人谭耀有自首、认罪认罚、盗窃金额巨大的量刑情节，建议判处被告人谭耀有期徒刑二年二个月，并处罚金的量刑建议。 被告人谭耀对公诉机关的指控没有异议。其辩护人提出：1、被告人谭耀于2020年11月10日及次日已向被害人欧某1返还的29900元不具有非法占有的盗窃目的不应认定为犯罪数额；2、被告人谭耀有自首、认罪认罚的量刑情节。 被害人欧某1及其诉讼代理人提出：被告人谭耀没有完全供述盗窃130000余元的犯罪事实，不能认定为自首。 经本院审理查明，2020年7月底，被告人谭耀与被害人欧某1确定为男女朋友关系，后被告人谭耀因网络赌博输了钱，便多次偷拿欧某1的手机，从欧某1手机将微信零钱和银行卡内的钱转给自己，1、2020年10月20日，谭耀分三笔（第一笔1800元、第二笔1900元、第三笔200元）从欧某1手机建设银行卡转走共计3900元，该款项转至谭耀的ＯＰＰＯ钱包内；2、2020年10月29日，谭耀从欧某1手机浦发银行卡转走1500元，该款项转至谭耀的ＱＱ钱包内；3、2020年11月10日，谭耀从欧某1手机支付宝网商贷ＡＰＰ贷款5万元，并将这5万元转至谭耀自己的支付宝内；4、2020年12月8日，谭耀偷偷从欧某1卧室梳妆台拿走欧某1父亲欧某2名下的一张湖南农商银行卡，通过银行ＡＴＭ机取走该银行卡内的4500元钱现金。被告人谭耀共计盗窃59900元，谭耀将部分犯罪所得用于网络赌博。 另查明，案发后，被告人谭耀主动投案，并如实供述了上述事实。在公诉阶段认罪认罚，签具《认罪认罚具结书》。 以上事实，有下列经当庭质证并经查证属实的证据予以证明： 1、受案登记表、立案决定书证明：2020年12月8日16时许，欧某2报警称自己的银行卡在ＡＴＭ机上被取走了4500元，后该案于2020年12月9日立案侦查。2020年12月31日17时许，欧某1报警称自己银行卡里面的钱被谭耀盗走10余万元，后该案于2021年1月3日立案侦查。 2、到案经过证明：经公安民警电话通知，被告人谭耀于2021年1月14日向公安机关投案。 3、户籍资料证明：被告人谭耀出生于1997年10月1日，犯罪时已年满18周岁。 4、谭耀手机转账截图证明：2020年10月29日谭耀从欧某1浦发银行转账到自己ＱＱ上1500元；2020年11月10日谭耀用欧某1支付宝网贷转给自己50000元。 5、转账说明证明：2021年1月15日民警从欧某1提取自述谭耀从欧某1手机转钱情况说明一份。 6、银行交易流水、支付宝转账记录证明：欧某1浦发银行卡号6217××××3090的交易流水明细显示，2020年10月29日财付通支出1500元；欧某1中国建设银行卡号6217********个人活期账户交易明细显示，2020年10月20日支出1800元、1900元、200元。 7、提取笔录、银行流水证明：2020年12月8日，民警提取欧某2提供的银行交易明细一份，欧某2农村商业银行卡号6230××××1927交易明细显示，2020年12月8日银联取款4500元。 8、情况说明证明：2021年4月7日人民路派出所出具情况说明，办案人员在出具被告人谭耀的到案经过时，误将其到案时间写为2021年1月15日，实际上该案被告人谭耀到案时间为2021年1月14日。2021年4月9日人民路派出所出具情况说明，被告人谭耀系2021年1月14日主动来到北湖公安分局人民路派出所投案自首。 9、被害人欧某1的陈述证明：欧某1与谭耀是男女朋友关系。从2020年8月份开始谭耀就陆续找欧某1借钱。10月23日以后欧某1发现银行卡里的钱少了，经查询10月21日建设银行取走3900元，10月29日浦发银行转走1500元，10月30日支付宝转走5700元，并且以其的名义贷款了5万元，产生了3950元利息。谭耀从欧某1的银行卡里转走的钱包括向欧某1借款11000元，共计188476元，欧某1不知情的钱大概有13万左右，其它的是谭耀向欧某1借的或者是告知了欧某1的，这些钱谭耀归还了欧某13万元，谭耀的父亲归还了4万元。 10、被害人欧某2的陈述证明:2020年12月8日2时许，欧某2收到短信，农村商业银行卡在七里大道的中国邮政银行ＡＴＭ机上被取走4500元，当时这张卡是放在欧某1身上的，欧某1发现银行卡不见了。 11、被告人谭耀供述与辩解证明：谭耀与欧某1是男女朋友关系。谭耀从2020年8月份开始陆续从欧某1的手机里转走18万余元，其中大概7、8万元是在欧某1不知情的情况下转走的，剩下的10余万元是欧某1知情的，谭耀的父亲还了欧某14万元，还有14万多没有给欧某1。谭耀记得的在欧某1不知情的情况下转走的有四笔：①2020年10月20日，谭耀分三笔1800元、1900元、200元从欧某1手机建行银行卡里转走3900元；②2020年10月29日，谭耀偷偷从欧某1手机浦发银行卡上转走1500元；③2020年11月10日，谭耀偷偷从欧某1手机支付宝的网商贷ＡＰＰ贷款5万元，并将这5万元全部转到谭耀支付宝上，紧接着谭耀又返还了29900元给欧某1，剩下20100元谭耀花掉了；④2020年11月的一天，谭耀偷偷将欧某1放在梳妆台上的一张湖南农商银卡拿走，并在南湖路上的农商银行ＡＴＭ机上取走4500元。谭耀将部分犯罪所得用于网络赌博。 本院认为，被告人谭耀以非法占有为目的，盗窃他人财物共计人民币59900元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。案发后，被告人谭耀主动投案，并如实供述了上述事实，属自首，依法可以从轻处罚。 关于辩护人提出的被告人谭耀于2020年11月10日及次日已向被害人欧某1返还的29900元不具有非法占有的盗窃目的不应认定为犯罪数额的辩护意见，经查，根据被告人谭耀的供述、转账记录、被害人的陈述等证据，证实被告人谭耀转账5万元已经完成了盗窃的行为，返还的29900元只是对盗窃所得的处置，故该辩护意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。关于辩护人提出的被告人谭耀有自首等量刑情节，与本院查明的事实相符，本院予以采纳。 关于被害人欧某1及其诉讼代理人提出的被告人谭耀没有完全供述盗窃130000元的犯罪事实，不能认定为自首的意见，经查，被告人谭耀系经民警电话通知后主动到公安机关投案并如实供述了起诉书指控的主要盗窃犯罪事实，依法属自首，关于盗窃数额究竟是130000余元还是59900元，根据被告人谭耀及被害人欧某1在侦查机关和当庭的供述与陈述，被害人欧某1作为成年人，具有完全民事行为能力，对自己所有的手机有掌控权和使用权，且被告人与被害人系男女朋友关系，存在使用手机共同消费、发生了民间借贷等行为，综上，现有证据只能证明被告人谭耀在被害人不知情的情况下通过被害人手机盗窃59900元，被害人及其诉讼代理人称“其手机被谭耀秘密盗走13万元”意见，并无充分证据予以证实，故对该辩护意见，本院不予采纳。关于诉讼代理人提出的公诉机关的认罪认罚具结书不合理的意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。 公诉机关提出被告人谭耀有自首、认罪认罚、盗窃金额巨大的量刑情节，建议判处被告人谭耀有期徒刑二年二个月，并处罚金的量刑建议，鉴于被告人谭耀盗窃犯罪金额59900元属数额巨大，且未退赔，盗窃所得部分用于赌博，被告人谭耀虽有自首情节，但不宜对其减轻处罚，故对公诉机关的量刑建议，本院不予采纳。综上，对被告人谭耀适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，并依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人谭耀犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2021年1月14日起至2024年1月13日止。罚金限本判决生效后十日内缴清。） 二、继续追缴被告人谭耀盗窃所得59900元发还给被害人欧某1。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉.书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  罗 文 人民陪审员  欧安娜 人民陪审员  刘恋平 二〇二一年四月二十六日 法官助理周玉 书记员刘晓妍 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。