江西省丰城市人民法院执 行 裁 定 书（2021）赣0981执异12号申请追加人（申请执行人）：江西丰锦电力股份有限公司。住所地：江西省丰城市总部经济基地。统一社会信用代码：91360981553527072B。法定代表人：饶四蝉，该公司执行董事兼总经理。委托代理人：吴晓，女，1986年10月1日出生，住所地：湖南省湘潭市雨湖区。系该公司员工。被申请追加人：易丽新，男，1984年10月12日出生，汉族，住所地：湖南省涟源市。委托代理人：李璐，湖南弘一律师事务所律师。执业证号：14301201510375587。委托代理人：林向樱子，湖南弘一律师事务所律师。执业证号：14301202011260505。被执行人：丰城市创博建筑有限公司。住所地：江西省丰城市剑邑大道丰邑中央4栋701室。统一社会信用代码：9136098109528338OW。法定代表人：丁济亮，系该公司总经理。被执行人：丁济亮，男，1979年4月10日出生，汉族，住所地：江西省丰城市。本院在执行江西丰锦电力股份有限公司（以下简称丰锦公司）与丰城市创博建筑有限公司（以下简称创博公司）、丁济亮追偿权纠纷一案中，申请执行人丰锦公司向本院提出追加易丽新为本案被执行人的申请。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。申请追加人丰锦公司述称，请求法院将被申请人易丽新追加为（2021）赣0981执77号执行案件的被执行人，在其尚未缴纳出资的范围内对创博公司依据丰城市人民法院（2020）赣0981民初4377号民事调解书所负给付金钱义务依法承担清偿责任。事实与理由：一、创博公司财产已不足以清偿生效法律文书确定的债务。丰锦公司与创博公司、丁济亮追偿权纠纷一案，经丰城市人民法院主持调解，于2020年11月25日达成（2020）赣0981民初4377号民事调解书。创博公司、丁济亮同意于2020年12月31日前一次性付清丰锦公司工程垫付款1558377.54元，若创博公司、丁济亮未近期足额履行付款义务，则应以尚欠工程垫付款为基数，按年利率3.85%，自2018年6月1日起计算支付使其利息至实际付清之日止。创博公司、丁济亮同意承担案件受理费6684元。因创博公司、丁济亮逾期未向丰锦公司履行生效法律文书确定的义务，丰锦公司向丰城法院申请强制执行，法院于2021年1月14日立案，案号为（2021）赣0981执77号。法院穷尽调查手段，未发现创博公司、丁济亮名下有任何可供执行的财产。以上事实证明创博公司财产已不足清偿生效法律文书确定的债务。二、易丽新作为创博公司的股东，至今未缴纳认缴出资。根据丰城市市场监督管理局的工商登记备案材料显示：创博公司于2014年3月25日成立时，注册资本500万元，丁济亮认缴出资500万元，占股比例100%，认缴期限截至2018年2月7日。2017年3月6日，创博公司注册资本增资至1500万元，丁济亮认缴出资1500万元，占股比例100%，认缴期限截至2018年2月7日。2017年4月10日，创博公司注册资本增至1900万元，丁济亮认缴出资1520万元，占股比例80%，认缴期限截至2018年2月7日；易丽新认缴出资380万元，占股比例20%，认缴期限截至2025年3月31日。截至本申请之日，易丽新未实际缴纳认缴出资。三、依据相关法律规定，被申请人应在尚未缴纳出资的范围内对创博公司不能清偿的债务承担补充清偿责任。1.依据《中华人民共和国公司法》第三条第二款：“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”的规定，被申请人作为创博公司的股东，应以其认缴出资额为限对创博公司所负债务承担补充清偿责任。2.依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条：“作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”的规定，易丽新作为创博公司的股东，其应在尚未缴纳出资的范围内对创博公司所负债务承担补充清偿责任。3.依据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第二条第二款第6项【股东出资应否加速到期】关于股东出资加速到期及表决权的规定：在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。本案被执行人创博公司就属于经人民法院穿尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的情形，因此，被申请人作为被执行人创博公司的股东，其认缴出资期限应加速到期，其应在未出资范围内对创博公司所负债务承担补充清偿责任。四、参照相关司法案例及理论，被申请人应在尚未缴纳出资的范围内依法承担清偿责任。1.（2016）苏01民终7556号民事裁定书中法院认为：公司以其全部财产对公司的债务承担责任，而公司的全部财产由全体股东的出资构成，包括已经缴纳的部分出资和认缴后尚未到期的出资。当公司的全部财产不足以清偿到期债务时，债权人要求尚未缴足出资的股东承担补缴责任以清偿公司债务，并不违背股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任的规定。如果仍完全固守认缴制下股东一直到认缴期限届满时才可履行出资义务，则不仅逼迫债权人提起破产清算程序，使得本可以破解经营困境、能够渡过难关的公司彻底陷入生存危机，损害股东的长期收益，消耗有限的司法资源，相比之下，法院在审理中根据具体案件直接判令股东在其未实际缴纳的出资范围内承担补充清偿责任，更能保护债权人的合法权益，维护市场经济秩序。2.最高人民法院张元法官在《公司资本制度修改对执行程序的影响》一文中认为：执行程序可以参照公司强制清算、破产法的有关规定，在公司已无财产可供执行的情形下，即使股东未届出资缴纳期限，仍继续追加变更该股东为被执行人，要求其在已认缴但未实际缴纳的出资范围内承担债务。综上所述，为维护申请人的合法权益，请求法院依法裁定追加易丽新为本案被执行人，在其尚未缴纳出资的范围内对创博公司所负义务承担清偿责任。丰锦公司为支持其异议请求，向本院提交了创博公司法定代表人信息，董事、监事、经理信息，创博公司决议，创博公司章程等复印件。被申请追加人易丽新辩称，一、丰锦公司申请追加易丽新为被执行人于法无据。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第80条规定，被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃资金的范围内，对申请执行人承担责任。本案易丽新为创博公司的挂名股东，遵守法律、行政法规及公司章程，按照挂名协议不享受公司分工也不承担公司的债务，且未有滥用股东权利抽逃、转移公司财产，造成公司或公司债权人利益损害等法定应当对公司债务承担连带清偿责任的事由。二、对股东是否承担实体责任必须通过审判程序加以确定，而不能以执行程序来代替审判程序。执行法院必须严格依据法律、司法解释审查确定执行力主观范围的扩张，而不能承受法官依自由裁量权而任意扩张。目前除了规定“在开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃资金的范围内，对申请执行人承担责任”外，法律和司法解释并无其他直接追加股东为被执行人规定。故，本案不宜在执行程序中未经审判而直接追加易丽新为被执行人。三、易丽新持有创博公司20%股份的事实是受丰锦公司的委派所从事的职务行为，丰锦公司全程知情，丰锦公司提出追加易丽新为被执行人属于恶意追加显失公平。易丽新2017年3月入职丰锦公司项目经理，通过丰锦公司的项目与丁济亮认识。因丰锦公司将项目分包给丁济亮，并委托易丽新担任该项目经理，为了保证项目的正常实施，在此过程中，丰锦公司要求易丽新挂名至丁济亮100%控股的创博公司，并挂名代持20%（认缴金额为380万元）。易丽新在项目部实施过程中的全部费用均由丰锦公司承担，并且项目运行过程也一直以丰锦公司（甲方）项目经理的身份出现，直至易丽新离职。四、丰锦公司申请追加易丽新为被执行人的请求，明显不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》，于法无据。根据该规定第18-21条，可以追加股东为被执行人的情形有四种：1.股东抽逃出资、虚假出资其实质是未履行出资义务；2.股东未依法履行出资义务即转让股权；3.公司为一人公司股东不能证明公司财产独立于自己的财产；4.未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算。而本案，易丽新本身就不负有出资义务，也不享有公司权益，更没有参与公司经营，所以也更加不可能抽逃出资或虚假出资；易丽新根据工商登记信息显示未将代持股权转让给他人，也未到认缴出资期限2025年3月31日；创博公司不属于一人公司；创博公司尚在存续期间，可以正常的进行清算或破产等程序。综上，易丽新认为丰锦公司申请追加于法无据，于理不合。被执行人创博公司、丁济亮未述称。本院查明，丰锦公司诉创博公司、丁济亮追偿权纠纷一案，本院于2020年10月16日立案，于2020年11月25日调解结案，下发（2020）赣0981民初4377号民事调解书，协议内容如下：一、创博公司、丁济亮自愿于2020年12月31日前一次性付清丰锦公司工程垫付款1558377.54元。二、若创博公司、丁济亮未按上述期限履行，则自愿以实际尚欠工程垫付款为基数，按年利率3.85%，自2018年6月1日起计算逾期利息至实际付清之日止，丰锦公司有权向丰城市人民法院申请强制执行。三、丰锦公司自愿放弃其他诉讼请求。四、案件受理费26736元，减半收取13368元，丰锦公司自愿承担6684元，创博公司、丁济亮自愿承担6684元。民事调解书生效后，因创博公司、丁济亮未履行义务，丰锦公司向本院申请强制执行，本院于2021年1月14日立案执行，执行案号为（2021）赣0981执77号。本案执行过程中，本院通过网络查询和传统查询，暂未发现创博公司、丁济亮有可供执行的财产，本案仍在执行当中。另查明，丰城市市场和质量监督管理局登记信息载明，创博公司成立于2014年3月25日，于2017年4月10日变更登记信息为：公司注册资本1900万元，股东为丁济亮、易丽新，丁济亮出资额为1520万元，参股比例80%，易丽新出资额380万元，参股比例20%。该公司章程还规定：公司全体股东的认缴出资额应在2025年3月31日前缴足。本院认为，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案中，易丽新作为创博公司的股东，其认缴出资期限为2025年3月31日，尚未届满，不属于上述规定中“未缴纳或未足额缴纳出资的股东”。丰锦公司提到的《全国法院民商事审判工作会议纪要》中关于“股东出资应否加速到期”的问题，是规定在“关于公司纠纷案件的审理”部分中，本院认为，该纪要是对民商事审判中如何适用法律进行的规定，在执行程序中不宜直接适用。况且，本案尚没有证据表明创博公司已经进入破产或者解散清算，也不能证明创博公司具备破产原因，故，丰锦公司提出创博公司股东认缴出资加速到期没有法律依据。丰锦公司申请追加易丽新为被执行人在其尚未缴纳出资的范围内对创博公司所负给付金钱义务依法承担清偿责任的请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条的规定，裁定如下：驳回申请追加人江西丰锦电力股份有限公司要求追加易丽新为本案被执行人的申请。如对本裁定不服，可以自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审判长  黄艳君审判员  胡乡荣审判员  周爱新二〇二一年四月二日书记员  任普庆