黑龙江省大庆市龙凤区人民法院民 事 判 决 书（2021）黑0603民初373号原告：刘增柱，男，1973年9月24日出生，汉族，住黑龙江省大庆市，委托诉讼代理人：白娜薇，黑龙江百湖律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵莉颖，黑龙江百湖律师事务所实习律师。被告：大庆市交投公共汽车有限公司，登记住所地黑龙江省大庆市龙凤区龙凤世纪大道南侧、龙凤大街延伸段西侧客运枢纽站信息楼11-14层，现办公地点大庆市高新区秀水路45号，统一社会信用代码912306005838012479。法定代表人：马立峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：王佳宁，该公司法律顾问。委托诉讼代理人：高鉴，该公司职工。原告刘增柱诉被告大庆市交投公共汽车有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序于2021年3月15日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人白娜薇、赵莉颖被告委托诉讼代理人王佳宁、高鉴到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告给付原告2012年7月4日至2020年7月4日少支付的休息日延时加班工资282,803元；2.被告给付自2012年7月4日至2020年7月4日期间少支付的法定假日加班费49,929元；3.被告给付原告自2012年7月4日至2020年7月4日期间未给付的带薪年休假报酬17964元，以上合计350,696元；4.判决被告与原告签订无固定期限劳动合同；5.诉讼费用由被告承担。事实与理由：2012年7月4日，被告与原告第一次签订5年的固定期限劳动合同；2017年7月4日，被告再次与原告签订3年固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第二项的规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同。被告属于违法终止劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。自双方建立劳动关系起，原告始终全年无休，一年365日坚守在工作岗位上，每天工作7小时，但用人单位一直未向原告支付延时工资、法定节假日以及年休假的加班费。综上所述，庆劳人仲字[2020]第286号仲裁裁决书、[2020]第286-1号仲裁裁决书认定事实错误，适用法律不当，望贵院综合审理全案支持原告的诉讼请求。被告辩称，原告所在岗位执行综合计算工时工作制，因此要求休息日加班工资没有法律依据，法定节假日加班费已按每个法定节假日200元标准向原告支付，延时加班工资已按每周92元标准支付，带薪年休假报酬诉讼请求部分已超诉讼时效，带薪年休假报酬不属于劳动报酬，其应适用一般时效，而不应适用特殊时效，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院结合当事人无异议的证据和当庭陈述，综合认定如下：被告运营公交车业务，2012年7月4日至2020年7月4日被告聘用原告为大庆地区公交车驾驶员，双方签有两次固定期限劳动合同。工作期内被告按日200元标准向原告支付法定节假日加班费。工作期内被告按周92元向原告支付延时工资。以上法定节假日加班费、延时工资均包括在原告每月收到的工资中。原告工作期内未享受年休假待遇。2020年10月23日原告申请劳动仲裁，申请被告支付加班费及与原告签订无固定期限劳动合同，大庆市劳动人事争议仲裁委员会支持了原告部分请求。原告不服大庆市劳动人事争议仲裁委员会庆劳人仲字[2020]第286-1号终局裁决和庆劳人仲字[2020]第286-2号非终局裁决于15日内起诉至法院。本院认为，根据原、被告陈述和本院确认的证据可知，2012年7月4日至2020年7月4日原告在被告处工作，双方形成了劳动关系，原、被告应按约定和法律规定享有权利、承担义务。一、关于原告要求被告给付2012年7月4日至2020年7月4日期间少付休息日加班费和法定节假日加班费的请求。本院认为，根据原、被告陈述的原告的工作特点，原告在被告处工作期间实际上实行的是综合计算工时工作制。《劳动法执行意见》第六十二条规定，实行综合计算工时工作制的企业职工，工作日是正好是周休息日的，属于正常工作，工作日正好是法定节假日的，要依照劳动法第四十四条第三项规定支付职工的工资报酬，故原告即使存在周休息日上班的情况，亦不能请求休息日加班工资，但可请求法定节假日加班工资。庭审中，原、被告对原告从事驾驶员工作，实行轮休制，全年没有休息日、节假日及被告为原告发放加班工资的事实并无异议，故本院对原告在法定节假日不能正常休息的事实予以认定，被告应依法向原告支付法定节假日加班工资。对于法定节假日加班工资基数的确定，根据我国劳动法的相关规定，加班工资应按照劳动合同约定的劳动者本人工资标准及休假期间工资标准确定，但原、被告签订的劳动合同对此约定不明且没有集体合同对加班工资基数进行约定，本院根据原告提交的银行流水记载的实发工资加上被告代缴医疗保险、失业保险等扣除原告自认的已发放的延时工资及法定节假日工资来确定原告应发工资。根据原告提交的证据二、三可知，扣除被告已付给原告的法定节假日加班费，被告还应支付原告法定节假日加班费25,547元。二、关于原告要求被告给付2012年7月4日至2020年7月4日带薪年休假工资的请求。本院认为，《劳动争议仲裁调解法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《企业职工带薪年休假实施办法》第九条规定：用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或跨一个年度休假的，应征得职工本人同意。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或安排年休假天数少于应休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按其日工资收入的300%支付未休年假工资报酬，包含用人单位支付职工正常工作期间的工资。根据上述法律规定，职工在年休假期间享受正常工作期间的工资收入，而未休年休假的工资则是正常工作期间工资收入的300%，这其中100%系用人单位支付职工正常工作期间的工资，属于劳动报酬，适用特别仲裁时效；另200%是对未休年休假职工的经济赔偿，具有惩罚性质，适用一般仲裁时效。劳动者因未休年休假而主张带薪年休假报酬的仲裁时效应自用人单位跨一年度未安排补休后开始计算一年，即应从第三个年度的1月1日开始计算；解除终止劳动合同的，当年的未休年休假权利主张的时效，应从劳动合同解除终止之日起算。本案中原告于2020年10月23日申请劳动仲裁，则原告因2018年以前未享受带薪年休假而提出的请求超过法定仲裁时效，本院不予支持。原告因2018年以后未享受带薪年休假而请求的带薪年休假报酬正当合理，本院予以支持。根据原告提交的证据二、三计算，本院支持原告带薪年休假报酬2,562元。三、关于原告要求与被告订立无固定期限劳动合同的诉讼请求。原、被告双方于2020年7月4日劳动合同期限届满且未进行续订，终止劳动合同，被告应当依法向原告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立无固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的。”依据上述法律规定可知，只有连续订立两次固定期限劳动合同到期后，用人单位未选择终止劳动合同而同意续订的，劳动者提出或者同意续订无固定期限劳动合同的，才符合双方签订无固定期限劳动合同的条件。但双方第二次签订劳动合同到期后，被告选择与原告终止劳动合同关系，并支付给原告终止劳动合同的经济补偿金，符合劳动合同到期终止，支付经济补偿金的情形，故对原告要求被告与其签订无固定期限劳动合同的诉请，不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条、第四十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第十八条、第三十六条、第四十四条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《劳动部关于印发的通知》第六十二条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条，《关于职工工作时间有关问题的复函》第七条之规定，判决如下：一、被告大庆市交投公共汽车有限公司给付原告刘增柱2012年7月4日至2020年7月4日期间的法定节假日加班工资27,547元；二、被告大庆市交投公共汽车有限公司支付原告刘增柱2012年7月4日至2020年7月4日期间带薪年休假工资2,562元；上列均于本判决生效之日起三日内履行完毕；三、驳回原告刘增柱的其它诉讼请求。案件受理费5元（已减半收取），由被告大庆市交投公共汽车有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省大庆市中级人民法院。审判员 张 迪二〇二一年四月二十日书记员 徐艳飞附：本判决所依据的法律条文《中华人民共和国劳动法》第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第十八条劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确引发争议的，用人单位和劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。劳动部关于印发《关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见》的通知第六十二条实行综合计算工时工作制的企业职工，工作日正好是周休息日的，属于正常工作；工作日正好是法定节假日时，要依照劳动法第四十四条第（三）项的规定支付职工的工资报酬。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称“年休假”）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。第十条用人单位经职工同意不安排休假或安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所成月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月，按实际月份计算月平均工资。《关于职工工作时间有关问题的复函》第七条实行综合计算工作制的企业职工，工作日正好是周休息日的，属于正常工作；工作日正好是法定节日的，要依照劳动法第四十四条第（三）项规定支付职工的工资报酬。实行综合计算工时工作制的企业，在综合计算周期内如果劳动者的实际工作时间总数超过该周期的法定标准工作时间总数，超过部分应视为延长工作时间。如果在整个综合计算周期内实际工作时间总数不超过该周期的法定标准工作时间总数，只是该综合计算周期内的某一具体日（或周、或月、或季）超过法定标准工作时间，其超过部分不应视为延长工作时间。