辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终1254号上诉人（原审被告）:中国大地财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司，住所地葫芦岛市龙港区海辰路30-13号楼Q、R、S房屋。负责人:李庆强，该公司经理。委托诉讼代理人:史宝华，辽宁义帆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:姜文弟，男，1948年4月11日出生，汉族，住盖州市。委托诉讼代理人:孟美彤，辽宁昌赢律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:邹仁江，男，1986年2月10日出生，汉族，住盖州市。上诉人中国大地财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司因与被上诉人姜文弟、邹仁江机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省盖州市人民法院（2020）辽0881民初1629号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。中国大地财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司上诉请求：一、请求贵院依法撤销盖州市人民法院（2020)辽0881民初1629号民事判决依法改判或发回重审。上诉金额263241.20元；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院鉴定程序违法，且本案鉴定意见书不具有真实性，不能作为定案依据，鉴定机构与治疗机构存在上下级关系，存在利害关系，原审法院选择鉴定机构时应回避营口经济技术开发区中心医院法医鉴定所。应重新组织鉴定。被上诉人应为一个七级、一个十级伤残，伤残赔偿金认定不准确。护理费计算时间过长，应以住院天数为限。后续护理期限过长，应以5年为限。姜文弟辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。邹仁江未发表答辩意见。姜文弟向一审法院起诉请求：1.请求被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失1748182.59元；2.请求被告中国大地财产保险股份有限公司连山支公司在保险限额内承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年8月5日10时25分，邹仁江驾驶辽Ｈ×××××号轻型普通货车由西向东行驶至盖州市什字街镇于家屯村附近公路时，与行人姜文弟相撞，发生交通事故，致使行人姜文弟受伤、车某。经盖州市交通队处理，认定邹仁江负事故的全部责任。邹仁江受伤后在营口经济技术开发区中心医院住院217天，花去医疗费101689.53元，诊断为乳突部挫裂伤等。经营口市中级人民法院委托，营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所于2020年9月16日出具鉴定意见书，姜文弟伤残等级为双眼视功能障碍5级、面部外伤致瘢痕形成10级、护理依赖为部分护理依赖。依据《侵权责任法》第十六条、第二十二条规定，姜文弟的损失为530923.89元，包括医疗费101689.53元，护理费128.68×407＋46970×8×50%＝240252.76元，住院伙食补助费50×217＝10850元，营养费50×217＝10850元，交通费2000元，残疾赔偿金31820×8×61%＝155281.6元，精神抚慰金10000元。邹仁江驾驶的辽Ｈ×××××号轻型普通货车在中国大地财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司投保了机动车交通事故责任强制险，赔偿限额为122000元,其中医疗费赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿限额110000元，财产赔偿限额2000元；第三者责任商业险，赔偿限额为100万元。一审法院认为，本案是一起因交通事故引起的侵权赔偿案。经公安机关交通管理部门作出的事故认定可以作为本案民事责任划分的依据。邹仁江在事故中负有全部责任，依法应对姜文弟的损失承担全部的民事赔偿责任。关于姜文弟的具体损失。医疗费：根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。护理费：从事故发生之日计算至出具鉴定意见之日为定残前的护理，按居民服务业标准计算；出具鉴定意见时姜文弟已满72周岁，尚有8年年护理时间，为定残后护理，护理标准按居民服务业。交通费：根据姜文弟及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算。住院伙食补助费：参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。营养费:根据姜文弟伤残情况确定，应当给付营养费。残疾赔偿金:姜文弟经鉴定已构成伤残，按照受诉法院所在地上一年度全体居民人均可支配收入标准计算其残疾赔偿金，因其已满72周岁，计算8年。精神抚慰金：因姜文弟已构成伤残，根据其伤残等级结合本地实际情况确定为10000元。姜文弟要求误工费，因其已满72周岁，是否存在误工收入没有证据证明，不予支持。姜文弟要求停车费，没有依据，不予支持。邹仁江驾驶的机动车辆在中国大地财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司投保了机动车交通事故责任强制险，依据《道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”的规定，姜文弟的损失由中国大地财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司在交强险限额内赔偿120000元，其中包括医疗费赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿限额110000元。邹仁江驾驶的机动车辆在中国大地财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司投保了第三者责任商业保险，依据《保险法》第六十五条“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”的规定，姜文弟余下损失410923.89元，由中国大地财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司在第三者责任商业险限额内予以赔偿。综上，对于姜文弟符合法律规定的诉讼请求部分，应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告姜文弟损失120000元，在第三者责任商业保险范围内赔偿原告姜文弟损失410923.89元，合计530923.89元，于本判决生效后10日内履行完毕；二、伤残鉴定费用2720元，由被告邹仁江负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4330元，由被告邹仁江负担。本院二审期间，当事人未提交新证据，本院审理查明的事实与原审认定事实相一致。本院认为，关于上诉人主张司法鉴定程序违法，应重新鉴定一节，经查，本案鉴定机构系依照法定程序随机产生，且鉴定结构确定后，上诉人并未提出鉴定机构回避申请。营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所作出鉴定结论后，上诉人亦未书面提出重新鉴定申请，应视为对上述鉴定机构的选择及鉴定结论予以认可。现上诉人在未充分举证情况下主张鉴定程序违法依据不足，本院依法不予支持。关于上诉人主张姜文弟护理期限过长一节，经查，姜文弟因交通事故造成双眼视功能障碍五级伤残及面部外伤瘢痕十级伤残，双眼视力损害严重，且年龄较大，生活难以自理，故一审法院综合考量事故经过、责任划分、损害后果、姜文弟自然情况及生活所需后酌定护理期限为事故发生日至定残前一日并无不当，本院依法予以确认。关于上诉人主张姜文弟后续护理期限应为5年一节，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人虽主张姜文弟后续护理期限应为5年，但并未充分举证证明其主张，依法应由上诉人承担举证不能的不利后果。综上所述，上诉人中国大地财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司上诉请求不成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5248元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  段建勇审判员  王 娣审判员  杨名环二〇二一年四月三十日法官助理宫剑书记员杜梓琦