天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终1170号上诉人（原审原告、反诉被告）：天津渤海租赁有限公司，住所地天津自贸区（空港经济区）环河北路76号空港商务园西区7-1-301室。法定代表人：刘正伟，董事长。委托诉讼代理人：张恺，男，该公司法务。委托诉讼代理人：李可，男。被上诉人（原审被告、反诉原告）：高翔，男，1986年11月23日出生,汉族,住天津市红桥区。上诉人天津渤海租赁有限公司(以下简称渤海租赁公司)与被上诉人高翔劳动争议一案，不服天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初32583号民事判决，向一审法院提起上诉。一审法院于2021年1月28日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。渤海租赁公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判其向上诉人支付经济补偿金58160元；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人近三年工作表现不佳，工作业绩较差，上诉人有权按照公司考核制度进行处理。一审法院认定其与被上诉人解除劳动合同缺乏事实依据有误，被上诉人在2017年至2019年间绩效考核排名靠后，公司对于靠后员工进行处理是其自主经营权，应受法律保护，并且其公司于2019年12月30日下发“公司考核制度”。一审法院判决其支付违法解除劳动合同赔偿金系适用法律错误，其与被上诉人解除劳动合同依据的是公司考核制度。高翔辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。渤海租赁公司向一审法院提出诉讼请求：1.渤海租赁公司向高翔支付经济补偿金58160元；2.渤海租赁公司按统一时间向高翔补发劳动节过节费400元；3.诉讼费由高翔承担。事实与理由：高翔于2016年8月1日与渤海租赁公司的关联公司横琴国际融资租赁有限公司签订了三年固定期限劳动合同，合同期满后，因内部岗位调整，高翔与渤海租赁公司于2019年8月1日建立劳动合同关系，劳动合同期限为六年。因公司经营及个人考核成绩等原因，渤海租赁公司于2019年年末与高翔进行了电话通话，告知其由于公司经营情况等多方面影响，同时，其近三年个人工作表现不佳，工作业绩较差，年中/年度绩效考核结果均在同类人群中排名靠后，按照公司考核制度，可对其进行调岗、降级、降职、降薪、免职及解除劳动合同处理，故拟与高翔协商解除劳动合同。后因疫情原因，出于员工关怀的角度，渤海租赁公司在疫情期间给予高翔一定时间作为过渡。渤海租赁公司于2020年4月17日向高翔下发正式邮件通知，通知给予其一个月过渡期，将于5月16日与高翔解除劳动合同，补偿金为58160元。双方在此期间多次协商，后高翔办理完离职交接，并要求开具解除劳动合同证明，渤海租赁公司为其开具了离职证明。渤海租赁公司对于排名靠后的员工，有权按照公司考核制度进行管理，渤海租赁公司不构成违法解除劳动合同。另外，根据公司制度及政策，2020年度劳动节过节费为400元，目前公司全员均暂缓发放，渤海租赁公司同意按照公司后期统一补发时间向高翔补发。渤海租赁公司提交了《横琴租赁2017年年终干部员工绩效考核方案》《横琴租赁2018年年终干部员工绩效考核方案》《关于组织开展渤海租赁2019年终绩效考核的通知》《2017年度考核成绩》《2018年度考核成绩》《2019年中考核成绩》《2019年度考核成绩》《关于渤海租赁4月薪酬福利发放安排的通知》《天津渤海租赁有限公司请休假管理规定》等证据以证明上述事实。高翔向一审法院提出诉讼请求：1.渤海租赁公司向高翔支付违法解除劳动合同赔偿金116320元；2.渤海租赁公司向高翔支付2020年2月、3月和4月未发工资部分共计15375.63元；3.渤海租赁公司向高翔支付2020年度未休年假工资报酬共计24066.21元；4.渤海租赁公司向高翔支付2020年劳动节过节费400元。事实与理由：高翔于2016年8月1日加入海航集团下属公司横琴国际融资租赁有限公司，签订了三年劳动合同。2019年8月1日，因内部调动，高翔与海航集团下属的渤海租赁公司续签六年的劳动合同，任业务二部经理，截至2020年5月16日工作年限为3年零9月16天。2018年12月，工资标准由原每月15300元调整为每月14540元至今。渤海租赁公司在无任何理由的情况下通知高翔于2020年5月16日解除劳动关系，后多次协商未果，渤海租赁公司告知高翔5月16日之后不再支付工资、缴纳社会保险，公积金，高翔无奈于5月13日按照公司要求办理完离职交接手续和工作交接手续。5月15日为最后一个工作日，渤海租赁公司承诺开具离职证明，办理退工及社保减员手续。渤海租赁公司单方面解除劳动合同违反劳动法有关规定，应支付违法解除劳动合同赔偿金。疫情期间未复工时，在未经高翔同意且高翔年假未休的情况下，渤海租赁公司强行要求高翔休假23天并扣发23天工资，渤海租赁公司应向高翔支付未休年假工资报酬。渤海租赁公司于2020年2月20日邮件通知缓发过节费等公司福利，鉴于高翔的劳动关系已经解除，渤海租赁公司应向高翔支付2020年度劳动节过劳费。高翔提交了《劳动合同》《劳动合同书》《关于劳动合同续签事宜中期满考核表领导签字的申请》电子邮件、《渤海租赁劳动合同期满考核表》《关于高翔岗位调整的通知》《个人简历》《解除劳动合同通知》的电子邮件、《解除劳动合同通知送达确认书》《协商解除劳动合同协议书》《离职手续交接单》《工作交接单》《解除劳动合同证明书》、电子邮件、工资明细、轮休排班表及相关电子邮件、休假申请、仲裁开庭笔录等证据以证明上述事实。高翔对渤海租赁公司诉讼请求的答辩意见同上述事实与理由。渤海租赁公司对高翔要求支付违法解除劳动合同赔偿金和支付2020年劳动节过节费的诉讼请求，答辩意见同起诉书中的事实与理由。关于高翔要求支付2020年2月、3月和4月未发工资的诉讼请求辩称，因新冠肺炎疫情对公司生产经营造成严重影响，为减少成本，渤海租赁公司于2020年2月11日下了《渤海租赁新型冠状病毒疫情期间人力资源应急实施方案》，结合公司部门实际情况开展轮休，高翔对于轮休安排未提异议。在高翔轮休23天中，未提供劳动，渤海租赁公司不应向其支付工资。关于高翔要求支付2020年度未休年假工资报酬的诉讼请求辩称，按照《天津渤海租赁有限公司请休假管理规定》，高翔法定年休假5天，公司奖励假8天，高翔2020年在职期间折算法定年假约为1.88天，高翔已休1天，按照相关规定，渤海租赁公司不应再支付未休年假补偿，而未休的公司奖励假，按照公司规定不应获得相应补偿。双方当事人对于双方劳动合同的签订、履行和解除情况、高翔的在职时间、在职年限、渤海租赁公司向高翔支付工资的数额、高翔离职前12个月的平均工资、高翔的法定年假、已休年假、轮休天数等事实均无争议，且有相关证据在卷佐证，一审法院予以确认。一审法院认为，双方当事人的争议焦点，一是渤海租赁公司以高翔近三年个人工作表现不佳，工作业绩较差，年中/年度绩效考核结果均在同类人群中排名靠后为由，与高翔解除劳动合同是否有事实和法律依据；二是渤海租赁公司对在新冠肺炎疫情期间安排翔轮休后扣发高翔的工资是否应予补足；三是渤海租赁公司是否应当向高翔支付未休年假工资；四是渤海租赁公司是否应向高翔支付2020年度劳动节过节费。关于渤海租赁公司解除与高翔之间劳动合同的行为是否有事实和法律依据问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案中，渤海租赁公司未能提供经协商一致与高翔解除劳动合同的证据，该解除并非协商解除。渤海租赁公司另陈述，与高翔解除劳动合同是因为高翔近三年个人工作表现不佳，工作业绩较差，年中/年度绩效考核结果均在同类人群中排名靠后，根据公司相关规定可以解除劳动合同，但该理由在《解除劳动合同通知》和《解除劳动证明》中均未载明，且渤海租赁公司也未提供高翔存在用人单位可以与其单方解除劳动合同情形的证据，故一审法院认为，渤海租赁公司与高翔解除劳动合同缺乏事实和法律依据。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。当事人双方对高翔的工作年限为3年零9月16天，高翔离职前12个月的平均工资为14540元无异议，渤海租赁公司应向高翔支付违法解除劳动合同赔偿金116320元（14540元*4年*2）。关于渤海租赁公司对在新冠肺炎疫情期间安排翔轮休后扣发高翔的工资是否应予补足问题，渤海租赁公司在新冠肺炎疫情期间安排员工采用轮休方式工作，高翔对轮休安排并未提出异议并已实际轮休，且无证据证明在轮休期间提供了劳动，渤海租赁公司已根据高翔提供劳动的情况足额核发了2020年2月至4月的工资，故高翔要求补发差额缺乏事实和法律依据。关于渤海租赁公司是否应当向高翔支付未休年假工资问题，高翔法定年假应为5天，2020年在职期间核算应休年假为1天，高翔已休年假1天，故法定年假已经休完。渤海租赁公司《请休假管理规定》中关于年休假补偿规定，超出国家法定年休假天数的部分不予核算，故高翔要求渤海租赁公司支付13天应休未休年假工资并无事实和法律依据。关于渤海租赁公司是否应向高翔支付2020年度劳动节过节费问题，渤海租赁公司认可欠发高翔2020年度劳动节过节费400元，现与高翔的劳动合同现已解除，渤海租赁公司对此款项应予支付。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：“一、原告（被告）天津渤海租赁有限公司自本判决生效之日起十日内向被告（原告）高翔支付违法解除劳动合同赔偿金116320元；二、原告（被告）天津渤海租赁有限公司自本判决生效之日起十日内向被告（原告）高翔支付2020年度劳动节过节费400元；三、驳回原告（被告）天津渤海租赁有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（原告）高翔的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由天津渤海租赁有限公司、高翔各负担5元”。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致，本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：上诉人解除与被上诉人之间的劳动合同是否符合法律规定。上诉人与被上诉人就解除劳动合同未协商一致，又无法律规定解除情形，故构成违法解除。上诉人又称其解除与被上诉人的劳动合同系因被上诉人近三年工作业绩不佳，依据其公司于2019年12月30日下发的《关于开展渤海租赁2019年终绩效考核的通知（BL-Admin-Notice-2019-123)》，但该通知自下发时起至其向上诉人作出《解除劳动合同通知》止，包括公示期在内尚不足半年，将该通知适用于被上诉人在2017年至2019年期间的绩效考核不合常理，且被上诉人对于业绩排名情况亦不认可，一审判决认定上诉人解除劳动合同违法并无不当，应予维持。综上，上诉人渤海租赁公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人渤海租赁公司负担。本判决为终审判决。审判长  王福群审判员  刘继永审判员  仝伟奇二〇二一年四月十五日法官助理魏雅莹书记员杨学彤附：相关法律条文1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……