安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖16民终1224号 上诉人（原审原告）：亳州益源电力有限责任公司涡阳亿能分公司，住所地涡阳县建设路12号。 法定代表人:程亮。 委托诉讼代理人：解丽，安徽大科律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王洋,男,汉族,1988年4月出生,住安徽省涡阳县。 委托诉讼代理人：梁红，安徽涡楚律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王海军,男,汉族,1990年1月出生,住安徽省涡阳县。 被上诉人（原审被告）：涡阳县国睿保安服务有限公司,住所地涡阳县胜利东路仁和公馆402#。 法定代表人：杜峰。 委托诉讼代理人：马祥飞，安徽黄淮海律师事务所律师。 上诉人亳州益源电力有限责任公司涡阳亿能分公司（以下简称亿能公司）因与被上诉人王洋、王海军、涡阳县国睿保安服务有限公司（以下简称国睿公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省涡阳县人民法院（2020）皖1621民初4864号民事判决，向本院提起上诉。本院2021年3月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人亿能公司的委托诉讼代理人解丽，被上诉人王洋及其委托诉讼代理人梁红，国睿公司的委托诉讼代理人马祥飞到庭参加诉讼。王海军经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 亿能公司上诉请求：1.依法撤销安徽省涡阳县人民法院（2020）皖1621民初4864号民事判决，发回重审或者在查明事实的基础上依法改判；2.由被上诉人承担本案的诉讼费用。事实和理由：原审法院认定事实错误，依据法律错误，责任应由国睿公司承担。案发时，国睿公司注册资本为100万，经营范围并不包括劳务派遣，并不具备劳务派遣业务的条件。上诉人是通过招投标形式采购驻地保安服务，上诉人与国睿公司签订了驻地保安服务合同。国睿公司指派12名保安人员到上诉人处从事保安工作，上诉人向国睿公司支付管理费，接受安保服务，对指派的保安人员不过问，也不直接管理。在双方签订的合同中明确约定保安人员的社会保险由国睿公司承担，保安人员人身伤害保险由国睿公司出资投保。由于国睿公司没有按照协议为自己的员工缴纳保险，故产生的后果应由国睿公司承担。案件发生后，经亳州人社局认定受害人王辉系工伤，并确定用人单位系国睿公司，承担王辉工伤责任的主体应是国睿公司。一审让上诉人和国睿公司各自承担50%责任无法律依据。一审法院认定上诉人在事故发生时没有及时采取救护措施不当，在事故发生后，上诉人第一时间拨打了报警电话和救助电话，并让其他保安人员通知其家人，上诉人已尽到救助义务，上诉人不应承担任何责任。综上，上诉人与国睿公司属于劳务外包关系，国睿公司系王辉的用人单位，王辉的一次性工亡补助金和丧葬费应由国睿公司承担。 王洋辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人理由不成立，应驳回上诉，维持原判。一审查明，各当事人签订的协议、补充协议、实际用工形式、管理模式，亿能公司、国睿公司在用工及用人过程中均存在一定过错。国睿公司未能给王辉交纳工伤保险费、亿能公司在王辉昏倒后未及时采取救护措施，故一审判决亿能公司和国睿公司各承担50%的责任符合法律规定。 王海军未到庭，亦未提交书面答辩意见。 国睿公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。双方是劳务派遣关系，并非劳务外包。双方在合同中约定保安人员当班期间发生事故需要共同调查处理，实际上是共同承担责任的一种约定，上诉人存在过错，日常管理忽视员工的健康问题，也未提供及时有效的急救措施，也存在发现过晚延迟施救，因此具有过错，且其明知我们没有相关资质仍用工，从行政处罚上看，也比我们处罚要重，因此上诉人应承担赔偿责任。 亿能公司向一审法院起诉请求：1.判决亿能公司不予承担王洋、王海军一次性工亡补助金和丧葬费,该费用应由国睿公司承担。2.由王洋、王海军、国睿公司承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：王辉于2018年入职涡阳县国睿保安服务有限公司，当时未签订书面劳动合同(后于2019年补签)未缴纳工伤保险。先被安排到建行涡阳支行任保安，后于2018年年底又重新调整到亿能公司任保安工作。2020年3月31日，王辉在值班期间晕倒在亿能公司办公楼卫生间内，被发现后，经抢救无效死亡。2020年4月28日，亳州市人力资源和社会保障局作出毫认20200116号工伤认定决定书，王辉被认定为工伤。该认定书受伤害经过一栏表述：“2020年3月31日8时左右，供电局职工去卫生间时，发现王辉在涡阳县供电局一楼卫生间有异常情况，随后王辉的儿媳妇拨打120急救电话……。”涡阳县国睿保安服务有限公司注册资金100万，经营范围上不含劳务派遣业务。2018年12月亿能公司与国睿公司签订了驻地保安服务合同，2020年2月又签订了补充协议。双方在协议期间，国睿公司安排到亿能公司的保安共12名，保安工资由国睿公司发放，保安日常管理由亿能公司负责。亿能公司是否发放保安在法定节假日提供正常劳动的补助不清，亿能公司支付给国睿公司的管理费用看，扣除实发工资后，不足以缴纳社会保险费。 2020年6月，王洋、王海军以亿能公司、国睿公司为被申请人向涡阳县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被申请人支付工伤待遇，仲裁委员会于2020年7月10日作出〔2020〕涡劳人仲案裁字第67号裁决书，裁决由两个被申请人收到本裁决书后支付申请人一次性工亡补助金847180元整(上年度全国城镇居民可支配收入42359元×20年)、支付申请人丧葬费37188元整(统筹地区上年度职工月平均工资6198元/月×6个月)。以上费用，两个被申请人各承担50%。亿能公司不服仲裁裁决，提起诉讼。 一审法院认为，原、被告对一审法院查明的案件事实及劳动仲裁裁决工亡补助金847180元，不持异议。各方争议焦点是上述工亡补助金亿能公司是否应承担相应责任。一审法院根据各当事人签订的协议、补充协议、实际用工形式、管理模式等作如下分析、认定：一、亿能公司与国睿公司签订的《驻地保安服务合同》、《补充协议》是双方真实意思表示，合法有效；二、亿能公司所举《驻地保安服务合同》、《补充协议》的签订时间为2018年12月28日，协议约定派遣期限自2019年1月1日至2019年12月31日。《补充协议》签订时间为2020年2月21日，约定合同顺延至2020年3月31日。王辉的死亡时间为2020年3月31日，即涉案工伤事故发生在亿能公司与国睿公司签订的《驻地保安服务合同》约定期限内。双方签订的《驻地保安服务合同》及《补充协议》虽不符合劳务派遣协议格式。鉴于，事实已经产生，国睿公司未能给王辉缴纳工伤保险费，应承担王辉的工伤主体责任。事故发生在亿能公司，在发现王辉昏倒在卫生间，不是采取及时救护措施，而静待王辉儿媳妇到达后才拨打的120急救电话（实际王辉儿媳拨打），故亿能公司应承担相应的责任。一审法院认为，涡阳县劳动人事争议仲裁委员会作出的〔2020〕涡劳人仲案裁字第67号裁决书，并无不当。涉案工亡补助金847180元(上年度全国城镇居民可支配收入42359元×20年)、丧葬费37188元(统筹地区上年度职工月平均工资6198元/月×6个月)，由原告亳州益源电力有限责任公司涡阳亿能分公司与被告涡阳县国睿保安服务有限公司各承担50%（847180元+37188元×50%=442184元）为宜。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第六十二条、第九十二条，《工伤保险条例》第三十九条，《劳务派遣暂行规定》第八条、第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、亳州益源电力有限责任公司涡阳亿能分公司于本判决生效之日起十日内支付王洋、王海军一次性工亡补助金442184元；二、涡阳县国睿保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付王洋、王海军一次性工亡补助金442184元；三、驳回原告亳州益源电力有限责任公司涡阳亿能分公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由亿能公司负担5元，国睿公司负担5元。 二审中，当事人均未提供新证据。 本院查明事实同一审。 本院认为，本案二审争议的焦点是：上诉人应否承担责任。 关于亿能公司应否承担责任问题。国睿公司在事故发生时注册资本不符合劳动派遣单位的条件，根据法律规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务，将承担相应的行政责任，但这并不影响劳务派遣关系的成立。根据双方签订的《驻地保安服务合同》内容来看，亿能公司作为用工单位，其对保安队员进行管理，保安队员需遵守亿能公司的规章制度，保安人员节假日补贴由亿能公司按有关法规补给，亿能公司与保安队员之间存在实际用工关系，不符合劳务外包关系的特征，亿能公司称其与国睿公司之间系劳务外包关系与本院查明事实不符，本院不予采纳。 《中华人民共和国工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。《劳务派遣暂行规定》第十条规定，被派遣劳动者在用工单位因工作遭受事故伤害的，劳务派遣单位应当依法申请工伤认定，用工单位应当协助工伤认定的调查核实工作。劳务派遣单位承担工伤保险责任，但可以与用工单位约定补偿办法。案涉《驻地保安服务合同》第三条2.保安人员人身伤害以外保险由乙方出资投保，3.保安人员的社会保险由乙方负责办理。本案中，王辉被认定为工伤，国睿公司作为用人单位，未依据法律规定和合同约定为王辉购买工伤保险，由此给其造成的损失应由国睿公司承担。本案争议的系工伤待遇问题，国睿公司应承担工伤主体责任，一审以亿能公司存在过错判决亿能公司承担50%的责任依据不足，本院予以纠正。 综上所述，亿能公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省涡阳县人民法院（2020）皖1621民初4864号民事判决； 二、涡阳县国睿保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付王洋、王海军一次性工亡补助金及丧葬补助金884368元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由涡阳县国睿保安服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王桂燕 审判员  陈 芹 审判员  孙 曼 二〇二一年四月十三日 法官助理郜志鹏 书记员张红