四川省成都市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）川01刑终360号 原公诉机关成都市金牛区人民检察院。 上诉人（原审被告人）钱飞龙，男，1977年7月26日出生，汉族，大学本科，无业，户籍所在地四川省绵阳市安州区，住四川省成都市郫都区。2020年7月22日因涉嫌犯寻衅滋事罪被成都市公安局金牛区分局刑事拘留，2020年8月28日经成都市金牛区人民检察院批准，同日被成都市公安局金牛区分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 指定辩护人段元元，北京市惠城（成都）律师事务所律师。 原审被告人何军，曾用名何大，男，1994年1月28日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省资阳市雁江区，住四川省成都市郫都区。2011年9月因犯诈骗罪被判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月，2013年9月因犯诈骗罪被判处有期徒刑一年零四个月，撤销前罪缓刑，决定执行有期徒刑两年，2015年4月13日刑满释放。2020年7月22日因涉嫌犯寻衅滋事罪被成都市公安局金牛区分局刑事拘留，2020年8月28日经成都市金牛区人民检察院批准，同日被成都市公安局金牛区分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 原审被告人李佳富，男，1994年8月28日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省资阳市雁江区，住四川省资阳市雁江区。2020年9月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被成都市公安局金牛区分局刑事拘留，2020年9月21日经成都市金牛区人民检察院批准，同日被成都市公安局金牛区分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 原审被告人张伟，男，1991年10月29日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地山东省菏泽市巨野县，住四川省成都市郫都区。2020年7月22日因涉嫌犯寻衅滋事罪被成都市公安局金牛区分局刑事拘留，2020年8月28日经成都市金牛区人民检察院批准，同日被成都市公安局金牛区分局执行逮捕。2020年12月26日被成都市金牛区人民法院取保候审。 成都市金牛区人民法院审理成都市金牛区人民检察院指控原审被告人钱飞龙、何军、李佳富、张伟犯寻衅滋事罪一案，于二○二○年十二月二十六日作出（2020）川0106刑初721号刑事判决。原审被告人钱飞龙不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2017年8月27日20时许，被告人钱飞龙以帮助其索要赌资为由，邀约被告人何军、李佳富、张伟驾车来到成都市金牛区××村××游戏厅，张伟认为被害人唐某就是该游戏厅老板，遂骗至游戏厅楼下。何军上前与唐某就钱飞龙的赌资发生抓打，李佳富见状从车上拿起铁棍与被告人何军一同对唐某的背部、腿部进行殴打，何军使用随身携带的水果刀将唐某右大腿捅伤，致唐某右大腿皮肤软组织刀刺伤、失血性休克、全身多处软组织挫伤、左侧腰部皮肤擦伤等伤情。经法医学鉴定，唐某的人体损伤程度为轻伤二级。 2020年7月21日，被告人何军、张伟被民警抓获；同日，何军打电话将被告人钱飞龙约至指定地点后被民警抓获；同年9月4日，被告人李佳富自动投案。何军、李佳富、张伟到案后均如实供述了上述犯罪事实。 原判另查明，被告人钱飞龙、何军、李佳富、张伟已赔偿被害人损失并取得被害人谅解。 原判认定上述事实并经庭审质证的证据有到案经过，住院病情证明书，赔偿协议书，刑事谅解书，收据，鉴定意见书，被害人的陈述，证人陈某某的证言，户籍信息，前科情况，被告人钱飞龙、何军、李佳富、张伟的供述和辩解，辨认笔录，被告人何军、李佳富、张伟的认罪认罚具结书等。 原判认为，被告人钱飞龙、何军、李佳富、张伟持凶器随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪，应予以惩处。在共同犯罪中，被告人钱飞龙、何军、李佳富、张伟在公共场所持凶器随意殴打他人，本案不分主从犯，按照各自在犯罪中的作用、地位大小，分别予以处罚。被告人何军在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人何军协助公安机关抓获同案犯，是立功，可以从轻处罚。被告人何军自愿认罪认罚，从宽处罚。被告人李佳富自动投案并如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，从轻处罚。被告人张伟到案后如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，从宽处罚。被告人钱飞龙、何军、李佳富、张伟已赔偿被害人损失并取得被害人谅解，酌情从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条，第二十五条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第三十六条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款规定，判决：一、被告人钱飞龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月；二、被告人何军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；三、被告人李佳富犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月；四、被告人张伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月。 宣判后，原审被告人钱飞龙不服，提出上诉。 上诉人钱飞龙提出以下上诉理由：1.其没有主动邀约何军、张伟、李佳福，亦未指使、参与他们对被害人的殴打；2.钱飞龙作用小，地位低，系从犯；3.钱飞龙系初犯，如实供述案情，对被害人进行了赔偿并获得谅解。原判认定事实错误，量刑过重。请求二审法院对钱飞龙从轻处罚。 其辩护人对原判认定的事实和罪名没有异议，但提出钱飞龙系从犯、初犯、偶犯、积极赔偿被害人并获得谅解的辩护意见。请求二审法院对钱飞龙依法从轻或减轻处罚。 经二审审理查明的事实和采信的证据与原判一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）钱飞龙和原审被告人何军、李佳富、张伟持凶器随意殴打他人，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。犯罪过程中，各原审被告人均积极参与，作用大体相当，不宜区分主、从犯，按照各自具体所起的作用分别处罚。何军因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。何军协助公安机关抓获同案犯，是立功，可从轻处罚。李佳富自动投案后如实供述自己的罪行，是自首，且自愿认罪认罚，可从轻处罚。何军、张伟如实供述主要犯罪事实，自愿认罪认罚，可从轻处罚。钱飞龙、何军、李佳富、张伟已赔偿被害人损失并取得谅解，可酌定从轻处罚。 针对上诉人钱飞龙提出的其没有主动邀约何军、张伟、李佳福，没有指使他们，也没有参与伤害被害人等上诉理由，经查，在案证据证实钱飞龙因在游戏厅赌博被骗，遂邀约何军、李佳福、张伟驾车前往游戏厅，并在殴打被害人后逃离的事实。在现场持刀具、铁棍对打被害人唐某进行殴打的何军、李佳福以及将被害人骗至楼下的张伟均供称是为了帮钱飞龙索要被骗赌资，并指认钱飞龙在案发现场，被害人唐某亦辨认出钱飞龙。综上，钱飞龙虽未直接动手打人，但其邀约了三名原审被告人前往案发现场，并全程参与，其与何军等人构成寻衅滋事罪的共同犯罪，应承担相应责任。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。 针对上诉人钱飞龙及其辩护人所提上诉人具有从犯、初犯、偶犯、如实供述、积极赔偿并获得谅解等情节，建议依法从轻或减轻处罚以及原判量刑过重的上诉理由及辩护意见。本院审查认为，钱飞龙与何军、李佳富、张伟持凶器随意殴打他人，情节恶劣，四人均积极参与，作用大体相当，不宜区分主、从犯；钱飞龙到案后供述的部分内容与审理查明的事实不符，依法不能认定为坦白；原判综合考虑上诉人的具体犯罪事实及积极赔偿等情节，在法定刑幅度内对其科以刑罚，量刑并无不当。故前述上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 综上，原审法院审判程序合法，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  伍晓峰 审判员  伍分玉 审判员  刘 英 二〇二一年四月二十二日 书记员  胡华君