河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀09民终664号 上诉人（原审原告）：沧县博广建材有限公司，住所地沧州市南环东路19号沧县农业局。 法定代表人：贾茂通，总经理。 委托诉讼代理人：张朝辉，男，汉族，住河北省沧州市运河区，系公司职工。 上诉人（原审被告）：沧州光华德富房地产投资有限公司，住所地沧州市经济开发区东海路靖烨科技园8-1-1022。 法定代表人：郭艳玲，经理。 委托诉讼代理人：周虹，广东周黄罗律师事务所律师。 上诉人沧县博广建材有限公司（以下简称博广公司）因与沧州光华德富房地产投资有限公司（以下简称光华德富公司）买卖合同纠纷一案，不服河北省沧州市新华区人民法院（2020）冀0902民初1263号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 博广公司上诉请求：1.请求判令被上诉人支付上诉人钢筋款629812.78元及违约金（截至2019年12月17日违约金为85000元；自2019年12月18日起至2020年10月09日止违约金按照144.88和每吨每天5元的标准计算214422.20元；2020年10月09日之后的违约金按照上诉标准计算至全部履行完毕为止）；2.本案的一审、二审诉讼费、保全费、保全保险金等由被上诉人承担。事实与理由：原审法院对本案的违约金截至日期认定错误，违约金应按照实际履行情况计算到被告实际履行付款义务之日止。根据双方签订的《钢筋采购合同》第八条第二款第2条约定“甲方未按约定日期足额向乙方付款，甲方应按照逾期付款天数乘以对应的货物重量乘以5元/吨，向乙方支付违约金。该合同条款系对被告方违约的具体约定，具有惩罚性，被告的逾期未付款行为已对原告构成违约，应向原告支付违约金。在合同双方明确约定违约金的情况下，根据《民法通则》和《合同法》的当事人意思自治原则，应当优先适用当事人的约定。我方认为被上诉人一直未支付货款及违约金，违约金应按照实际履行情况计算到被上诉人实际履行付款义务之日止才能彰显法律的公平公正，维护上诉人的合法的权利，请求人民法院依法支持上诉人的诉讼请求。 光华德富公司辩称，违约金应在法律允许的范围之内，不应该超过30%。违约金的金额应该固定，不应该按照时间的延续一直计算，属于新的诉求，二审不应当进行审理。 光华德富公司上诉请求：1.请求依法撤销（2020）冀0902民初1263号民事判决书，将本案发回重审或在查明事实基础上依法改判驳回原告的诉讼请求。2.本案的一审、二审诉讼费、保全费等由被上诉人承担。事实和理由：原审法院对本案事实认定错误，法律适用不当。一、上诉人与被上诉人欠款金额及违约金数额未经上诉人公司确认，法院判决认定的金额有误。根据双方签订的《钢材采购合同》约定，货款的支付方式为：甲乙双方应在每月30号前，完成对此前全部未结算货物的对账及结算；甲乙双方在每次结算完毕次月5号前支付已结算货款的80%,剩余20%货款下月5日前全部付清。2020年1月21日及1月22日还支付了两笔款项，合计28万元。即2020年1月至今双方未进行过任何结算。被上诉人称双方于2019年12月21日对账并签字，依据《钢材采购合同》第五条约定，“甲方（上诉人）指定张升全、庞国胜为本合同项下钢筋购销事宜负责人，就其钢筋购销事宜的签订予以确认，如发生人员变动，须书面通知乙方（被上诉人）”，即指定的以上人员仅有购销合同签订事宜的权限，并未明确该两人有确认对账单的权限，该对账单未经上诉人公司章确认，并未生效，不具有法律效力，不能据以认定欠款及违约金数额。另外，对账单上签字的张朝旺是否为本《钢材采购合同》的负责人，要进一步明确，被上诉人也未举证给予证明。二、被上诉人主张的违约金数额明显过高，没有事实和法律依据。被上诉人要求上诉人支付2019年12月17日前的违约金85000元明显过高。被上诉人与上诉人最后一次结算的时间是2019年9月25日，2019年10月8日上诉人向被上诉人支付432000元。依据《钢材采购合同》约定的付款时间推算，截止2019年12月17日，上诉人逾期付款的期限40天，上诉人未支付款项合计909851元，如果按照被上诉人以钢筋平均单价4347.15元/吨的单价作为标准，逾期付款天数乘以逾期供货对应货物重一（吨）乘以5元/吨计算违约金，违约金额约为41800元，远低于被上诉人主张的85000元。除此之外，被上诉人还要求上诉人支付自2019年12月18日至2020年8月27日的违约金183273元也明显过高。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，被上诉人以629812.78元的货款本金，逾期近半年的时间，就要求超过26万多的违约金，明显超过法律规定的最高范围。且被上诉人也没有提供任何证据证明其因上诉人欠款而导致的实际损失，故被上诉人要求该违约金数额明显缺乏事实和法律依据。综上所述，为维护上诉人的合法权益，恳请法院查明案件事实真相并依据相关法律法规依法作出公平公正的裁判。 博广公司辩称，首先针对上诉人光华德富公司对欠款金额及违约金数额不予认可的上诉请求，对账单详细载明了双方的交易情况和当时的欠款金额，光华德富公司如对欠款金额持有异议可提交证据或当庭核对，对账单所载内容均系原被告双方工作人员，根据合同约定结合实际欠付货款情况和算出的数据，对账单有被告授权人员签字，系真实有效的供货实际情况。对于上诉人光华德富公司主张的违约金过高要求下调一事，博广公司不予认可。九民会议纪要第50条对如何认定违约金过高以及举证责任作出指导说明，认定违约金过高一般应以合同法第113条规定的损失基础进行判定，作为违约金过高的标准应兼顾合同履行情况、当事人的过错程度以及预期的利益因素综合确定，主张违约金过高的违约方应对违约金是否过高承担举证责任。原被告双方签订的钢筋采购合同所约定的违约条件，逾期供货或逾期付款相同且对等，是双方真实意思表达，且不违反法律法规强制性规定，人民法院应予以支持。原被告双方签订的合同系被告拟定并提供，因此被告应按照合同法第41条规定对钢筋采购合同中存有歧义的部分承担不利后果，原告提供的钢筋采购合同送货单上有被告方的签字及指定人员签字，是双方真实意思表示，不违背法律规定，原告已按合同约定履行了交付货物的义务，被告应按照合同约定履行给付货款的义务，原告主张的被告逾期付款后按所对应钢材吨位每天每吨加价5元支付违约金，被告在收到原告方的货物后至今未按合同约定足额付款，其行为已经构成违约，应承担违约责任。 博广公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告偿还原告钢材款及已核对违约金714812.78元，并自2019年12月18日起，以被告实际欠付价款为基准，按合同约定每天每吨加价5元，向原告支付违约金直至还清为止；2.请求解除原告与被告之间于2019年5月28日签订的《钢筋采购合同》；3.本案诉讼费、保全费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年5月28日，原告（供货单位、乙方）与被告（订货单位、甲方）就沧州颐高电商智慧产业园1-4#楼及车库工程所需钢筋材料购销事宜签订《钢筋采购合同》，主要约定：第一条，产品名称、规格型号、数量、单价，1.1产品名称、规格型号：螺纹钢指定生产厂家为唐钢、河钢、承钢、宣钢、敬业五大厂出品；线材、盘螺指定生产生产厂家为九江、国义。1.2本合同采购总数量约10000吨左右，以实际供货量结算。1.3计价方式：本合同采用可调综合单价合同，可调综合单价以乙方实际送货当日“兰格网”相应厂家相应规格北京建筑钢材市场行情批量价格+330元/t进行结算（内含其他费用）。如当日兰格网有多次发布信息价则以其平均来结算。第二条，交货规定，2.1交货地点：沧州市颐高电商智慧产业园工地。2.2交货时间：暂定2019年5月25日至工程完工止。2.3交货方式：供应方负责送货至甲方指定工地的卸货地点，乙方承担卸货费用。第七条，货款结算方式及货款的支付方式，7.2货款的支付方式：1）甲乙双方应在每月30号前，完成对此前全部未结算货物的对账及结算。2）甲方需在双方每次结算完毕次月5号前支付已结算货款的80%，剩余20%货款下月5号前全部付清……第八条，违约责任，（二）甲方违约责任，2.甲方未按规定日期足额向乙方付款，甲方应按逾期付款天数乘以逾期供货对应的货物重量（吨）乘以5元/吨计算，向乙方计算违约金。上述合同签订后，原告依约于2019年6月至2019年9月向被告供应钢筋。因被告逾期付款，原告（乙方、债权方）与被告（甲方、债务方）于2019年12月21日签订对账单，主要约定：经甲乙双方核对无误，至今乙方在颐高电商智慧产业园1-4#楼及车库工程项目为甲方共计供货金额2514015.82元，甲方已为乙方支付货款1604203.04元，总欠货款909812.78元。乙方已为甲方开具发票金额2514015.82元。根据合同约定甲方未按规定日期足额向乙方付款，甲方应按逾期付款天数乘以逾期供货对应的货物重量（吨）乘以5元/吨向乙方支付违约金。现经双方核定截止到2019年12月17日违约金85000元，尚欠发票金额85000元。以此对账单作为甲乙双方唯一结算依据。该对账单由原告公司负责人陈文强和被告公司负责人庞国胜、张朝旺签字。对账单签订后，被告又分别于2020年1月21日向原告支付货款20万元，于2020年1月22日支付货款8万元。现原告诉至本院要求被告支付剩余钢材款629812.78元、截至2019年12月17日的违约金85000元，以及自2019年12月18日起至2020年8月27日止，按照144.88吨（欠付货款629812.78元÷钢筋平均单价4347.15元）和每吨每天5元的标准计算违约金,2020年8月27日之后的违约金计算至实际履行完毕之日止。为证明其主张，原告向本院提交以下证据：1.钢筋采购合同，2.对账单，3.沧县博广建材有限公司送货单，送货单载明收货单位为沧州光华德富房地产投资有限公司颐高智慧园项目，收货单位签收人处由庞国胜签字；3.发票确认单，4.被告向原告付款的电子回单；5.沧州颐高电商智慧产业园的现场照片，照片显示建设单位为被告，施工单位为北京城建十六建筑工程有限责任公司；6.兰格网公布的北京建筑钢材市场行情批量价格网页截图；7.原告采购螺纹钢的合同。 一审法院认为，原、被告签订的《钢筋采购合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效，双方应当全面履行。2019年12月21日的对账单由被告方负责人庞国胜、张朝旺签字。庞国胜、张升全系《钢筋采购合同》中被告指定的钢筋购销事宜负责人，在合同履行过程中，张升全离职，变更由庞国胜和张朝旺负责；原告送货单收货单位签收人处亦均由庞国胜签字。因此，上述对账单系庞国胜和张朝旺在其职权范围内签订，对被告公司具有法律约束力。经对账，截至2019年12月17日，被告尚欠原告货款909812.78元和违约金85000元，扣除被告分别于2020年1月21日和1月22日支付的货款20万元和8万元，被告尚需支付原告货款629812.78元和违约金85000元。根据《钢筋采购合同》第八条第二款第二项约定，甲方未按规定日期足额向乙方付款，甲方应按逾期付款天数乘以逾期供货对应的货物重量（吨）乘以5元/吨计算，向乙方计算违约金。故原告要求被告按照144.88吨（欠付货款629812.78元÷钢筋平均单价4347.15元）和每吨每天5元的标准计算违约金自2019年12月18日起至2020年8月27日止违约金为183273元，2020年8月27日之后的违约金计算至实际履行完毕之日止。被告答辩认为该违约金约定过高。本院认为认定约定违约金是否过高,应当以《合同法》第113条规定的损失为基础进行判断,这里的损失包括合同履行后可以获得的利益，兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素综合确定。主张违约金过高的违约方应当对违约金是否过高承担举证责任。本案中原告虽然放弃了可得利益损失的主张，但根据本案原被告双方签订的钢材采购合同，双方约定的货物总量约10000吨，但被告仅在履行了578.313吨钢材后即不再通知原告供货，不按合同约定支付货款，且已将工程转包他人，拒不履行合同约定的主要义务，主观过错明显，构成恶意违约，且被告并未举证证明其主张。因此对被告的抗辩本院不予支持。但原告主张2020年8月27日之后的违约金计算至实际履行完毕之日止，本院认为有失公平，本院支持违约金计算至本判决生效之日止。被告迟延付款，签订对账单后被告仍未支付全部货款，被告构成违约，故原告主张解除《钢筋采购合同》，予以支持。诉讼中原告放弃可得利益损失的主张，系其权利，予以认可。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条之规定，判决如下：一、解除原、被告于2019年5月28日签订的《钢筋采购合同》；二、被告沧州光华德富房地产投资有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告沧县博广建材有限公司钢筋款629812.78元及违约金（截至2019年12月17日违约金为85000元；自2019年12月18日起至2020年8月27日止，违约金按照144.88吨和每吨每天5元的标准计算183273元；2020年8月27日之后的违约金按照上述标准计算至本判决生效之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10041.31元，保全费5000元，由原告承担7041.31元，由被告承担8500元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，双方签订的《钢筋采购合同》中，光华德富公司指定庞国胜为该合同项下购销事宜负责人，故庞国胜签字确认的对账单对光华德富公司具有约束力。该对账单对双方尚欠货款数额及违约金进行了结算，截至对账日，光华德富公司尚欠博广公司货款909812.78元，截至2019年12月17日违约金85000元，本院予以确认。对账之后，光华德富公司又支付280000元，尚欠货款629812.78元。光华德富公司主张违约金过高，应予调整。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“……约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失。”本案系买卖合同纠纷，博广公司的损失应为自光华德富公司违约之日至实际清偿之日的逾期付款损失，双方于《钢筋采购合同》中约定的违约金标准过高，本院予以调整。结合《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第三款之规定，本院酌定以中国人民银行授权的全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准加计40%计算逾期付款损失，并以实际损失为基础，结合合同履行情况，将违约金计算标准调整至实际损失的1.3倍。故自2019年12月18日起，违约金的计算标准为以629812.78元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率(LPR）的1.82倍计算至实际履行完毕之日。2019年12月17日之前的违约金，因已经双方确认，本院不予调整。 综上所述，一审判决应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持河北省沧州市新华区人民法院（2020）冀0902民初1263号民事判决第一项； 二、变更河北省沧州市新华区人民法院（2020）冀0902民初1263号民事判决第二项为“沧州光华德富房地产投资有限公司于本判决生效之日起十日内给付沧县博广建材有限公司钢筋款629812.78元及违约金（2019年12月17日之前违约金计85000元；2019年12月18日之日起，以629812.78元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的1.82倍计算至实际履行完毕之日止）”。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10041.31元，保全费5000元，均由光华德富公司负担；二审案件受理费12731.1元，由沧县博广建材有限公司负担800元，沧州光华德富房地产投资有限公司负担11931元。 本判决为终审判决。 审判长  胡希荣 审判员  王兰英 审判员  潘艳辉 二〇二一年四月三十日 书记员  李泽坤