湖南省岳阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2021)湘06刑终74号原公诉机关岳阳市君山区人民检察院。上诉人（原审被告人）赵永平，女，1970年6月30日出生，汉族，文盲或半文盲，务农，户籍所在地及现住地均为岳阳市君山区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2020年5月30日被刑事拘留，同年6月12日被执行逮捕，2021年3月29日经本院决定取保候审。现在家候审。辩护人曾庆祥，男，系赵永平丈夫。原审附带民事诉讼原告人叶某，女，1975年11月6日出生，汉族，初中肄业，务农，住岳阳市君山区。岳阳市君山区人民法院审理岳阳市君山区人民检察院指控被告人赵永平犯故意伤害罪一案，于2020年12月2日作出(2020)湘0611刑初125号刑事附带民事判决。赵永平对判决刑事部分不服，向本院提出上诉。宣判后，在法定期限内，当事人均未就附带民事部分上诉，本案附带民事部分的判决已发生法律效力。岳阳市君山区人民法院于2021年1月29日向本院移送全部案件材料。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人赵永平及其辩护人曾庆祥到庭参加诉讼，岳阳市人民检察院检察院袁帅出庭履行职务。现已审理终结。原审判决认定，被害人暨附带民事诉讼原告人叶某与被告人赵永平系邻居。2020年5月24日15时许，因赵永平在与邻居李某1家交接处的土地上栽了花卉，李某1打药除草，二人因两家房屋界限问题发生争吵，继而产生肢体冲突，李某1将赵永平推倒，导致赵永平的右手及右脚多处擦伤，李某1的左手及左胸部也被赵永平打伤，赵永平还将李某1停在附近的电动车推倒在地，将其家门口晾晒的衣物丢进屋前水渠。之后赵永平的丈夫曾庆祥及李某1的妻子叶某先后回家，赵永平对叶某进行辱骂，随后二人发生争吵，赵永平捡起地上的砖头砸向叶某，被叶某躲过，叶某向赵永平跑过去想还手，中途被赵永平用砖头将头部砸伤，叶某当场昏迷倒地，后被120送往岳阳市二人民医院进行住院治疗，住院天数为17天，花费医疗费用共计13357元。叶某于2020年5月24日所受主要损伤为中型闭合性颅脑损伤：（1）右额叶脑挫裂伤；（2）右侧额颞部硬膜下血肿；（3）蛛网膜下腔出血；（4）左侧乳突骨折；（5）头皮血肿；（6）头皮裂伤。经鉴定，叶某所受损伤程度评定为轻伤一级，后期预计医疗费用约贰仟元，自受伤之日起治疗休息120日，护理60日，营养60日。2020年5月30日，赵永平在其位于岳阳市君山区××镇××村××组的家中被公安机关抓获。另查明，经岳阳市公安局君山分局物证鉴定室鉴定，赵永平所受损伤评定为轻微伤；李某1所受损伤评定为轻微伤。2020年5月29日，李某1因于2020年5月24日下午与赵永平发生冲突，次日李某1持锄头将赵永平家中大门玻璃砸坏，被岳阳市公安局君山分局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款、第四十九条之规定，决定合并执行行政拘留十二日。庭审中，辩护人杨萃、曾庆祥均提出对于叶某的伤情重新鉴定，但未提出书面申请，经多次电话告知辩护人杨萃，并于2020年11月24日依法告知辩护人曾庆祥于2020年11月30日前提交书面重新鉴定申请书，但辩护人杨萃、曾庆祥均未提交书面重新鉴定申请书。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，对于叶某因赵永平的故意伤害犯罪行为造成的损失认定如下：医疗费13357元；护理费10907元（66351元÷365天×60天）；交通费以正式票据为凭，叶某未提供相关票据，但考虑到实际情况，酌定为1000元；误工费16798元（51094元÷365天×120天）；营养费1800元（30元／天×60天）；住院伙食补助费1020元（60元／天×17天）；后续医疗费2000元。共计46882元。原判认定上述事实，有经一审开庭举证、质证、认证的户籍资料及身份证复印件、现场照片、伤情照片、病历诊断材料、医药费用清单及医药费票据、岳阳市君山区广兴洲镇团湖村村民委员会出具的《证明》、叶某出具的由曾某签名的《关于李某2夫妇与曾庆祥夫妇为地界纠纷一案的证明材料》，证人曾某、李某1的证言，被害人叶某的陈述，岳阳市公安局君山分局物证鉴定室岳君公物鉴［2020］临鉴字第45号《鉴定书》、君公物鉴［2020］临鉴字第34号《鉴定书》、岳君公物鉴［2020］临鉴字第33号《鉴定书》，现场勘验笔录及分析报告，被告人赵永平的供述和辩解等证据予以证明。原判认为，被告人赵永平故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯刑法，构成故意伤害罪。赵永平有坦白情节，依法可以从轻处罚。因赵永平的犯罪行为造成被害人叶某人身损害，依法应予赔偿。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、最高人民法院《关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人赵永平犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；二、被告人赵永平赔偿附带民事诉讼原告人叶某经济损失共计人民币四万六千八百八十二元，限判决生效后十日内一次性清偿；三、驳回附带民事诉讼原告人叶某的其他诉讼请求。赵永平上诉提出，1.2020年5月24日下午赵永平被李某1打伤，赵的女儿曾鲜、女婿谭磊带外孙女回来看到了。赵永平看到并骂李某1的妻子叶某，叶某边骂边跑来捡砖头砸赵永平被躲开，弯腰再捡砖头时被赵永平丢的砖头砸中；2.5月25日清晨，李某2持刀杀到赵永平家，拿锄头将她家八千元的大门打烂，见曾庆祥在厨房拍视频，又把她家上千元的窗户打烂；3.公安民警强制传唤赵永平时，曾庆祥拿手机拍视频，被民警抢走手机摔碎，民警还打了曾；4.叶某的轻伤一级鉴定意见违法（鉴定部门没有资质，鉴定人只有两个），此后村、镇及区法院多次调解，均因叶某要求过高未果；5.证人曾某与李某2、叶某是亲戚关系，隐瞒了事实真相，公安机关应该向在现场的曾鲜、谭磊及其他群众调查；6.秦立安向公安机关控告曾庆祥数次骗取国家资金，应予查实。综上，请求二审法院查明事实并作出判决，1.改判赵永平无罪；2.将李某1绳之以法并责令其赔偿砸烂门窗的损失5万元；3.追究派出所民警砸烂曾庆祥手机毁灭杀人砸窗视频证据的责任，责令其赔偿手机损失2900元和精神损失费5万元；4.查实秦立安的举报，追究其刑事责任，并赔偿曾庆祥名誉损失费5万元。辩护人曾庆祥辩护称，叶某跑到赵永平家先拿砖头砸赵永平，赵永平被迫还击，将赵永平砸倒地后再也没有动手，是正当防卫。岳阳市人民检察院的出庭意见：原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，赵永平的上诉理由不能成立，建议二审维持原判。经审理查明，原审判决认定赵永平故意伤害他人，致一人轻伤的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。另查明，二审期间，赵永平之夫曾庆祥与被害人叶某就附带民事赔偿问题以及相关其他人身、财产损害赔偿问题达成调解协议并履行，叶某对赵永平表示谅解。上述事实，有经庭审举证、质证，本院认证的调解协议书、收条及领款凭单予以证实。对于上诉人赵永平及其辩护人提出的上诉、辩护意见，本院综合评判如下：赵永平上诉提出，岳阳市公安局君山分局物证鉴定室及鉴定人无鉴定资质，叶某的伤情鉴定意见不能作为本案证据的意见，经查，1.根据相关规定，公安机关所属鉴定机构和鉴定人实行所属部门直接管理和司法行政机关备案登记相结合的管理模式，公安机关管理本系统所属鉴定机构和鉴定人，履行对本系统所属鉴定机构和鉴定人的资格审查、年度审验等职责；司法行政机关对公安机关审查合格的所属鉴定机构和鉴定人进行备案登记，编制和更新国家鉴定机构、鉴定人的名册并公告；2.岳阳市公安局君山分局物证鉴定室系由湖南省公安厅审核、颁发鉴定机构资格证书，且由湖南省司法厅公告，系具备法定资质的鉴定机构，鉴定人汪升、殷捷系由湖南省公安厅审核、办理鉴定人资格证书，取得法定资质的鉴定人；3.本案系由岳阳市公安局君山分局广兴洲派出所根据侦查工作需要依法委托鉴定；4.一审中，辩护人经一审法院多次告知未提交重新鉴定书面申请；5.赵永平上诉提出鉴定意见上只有两名鉴定人签名鉴定程序违法，于法无据。故原判对叶某伤情鉴定意见予以采信并无不当。该上诉意见不能成立，本院不予采纳。赵永平上诉提出，证人曾某与李某2、叶某是亲戚关系，隐瞒了事实真相，侦查机关应该向在现场的曾鲜、谭磊及其他群众调查的意见，辩护人提出叶某跑到赵永平家先拿砖头砸赵永平的意见，经查，1.曾某系君山区广兴洲镇团湖村的村干部，无证据证明曾某与本案有利害关系，曾某系本案事发经过的知情人，其证言系侦查机关依法取得；2.证人曾某证明，赵永平旁边有一堆砖头，赵永平拿起一块砖头朝叶某砸去，叶某躲了过去，然后叶某冲到摆砖头的位置想捡砖头还手，曾某上前劝阻，这时赵永平又拿起一块砖头朝叶某砸去，叶某就倒在地上。证人李某1的证言证明，赵永平在与叶某发生争吵后，先持砖砸向叶某，后在叶某往前冲的过程中再次持砖将叶某砸伤。被害人叶某的陈述证明，叶某躲掉赵永平砸的第一砖头后，在跑向其丈夫李某1的过程中被砸伤。赵永平在公安机关第一、二次讯问时辩解称，叶某先捡起一块砖头砸她未砸中，她砸叶某第一砖头也未砸中，第二砖头砸中了。赵永平在检察机关讯问时辩解称，她随手捡起一块砖头向叶某砸去被叶某躲开，叶某也向她丢了一块砖头她躲开了，后她又捡起一块砖头砸中了叶某，当时叶某就晕了过去。证人曾某、李某1的证言、被害人叶某的陈述与赵永平的供述能够互相印证，足以证实赵永平故意伤害叶某的事实。现有证据无法证实辩护人所称叶某跑到赵永平家先拿砖头砸赵永平的事实。该上诉、辩护意见不能成立，本院不予采纳。赵永平上诉提出，叶某丈夫李某1持锄头等工具毁坏赵永平家大门，应将李某1绳之以法并由其赔偿损失5万元的意见，经查，1.原判已对李某1持锄头将赵永平家中大门玻璃砸坏，李某1被岳阳市公安局君山分局决定合并执行行政拘留十二日的事实予以认定；2.赵永平及其辩护人在一审中均未提出证据证明被损坏大门的价值；3.李某1持锄头等工具损坏赵永平家中大门与本案犯罪行为系不同法律事实；4.二审中双方已就相关人身、财产损害赔偿问题一并达成和解协议并履行完毕。该上诉意见因赔偿、谅解等二审发生的新的事实不能成立，本院不予采纳。赵永平上诉提出，公安民警传唤赵永平时，曾庆祥拿手机拍视频，被民警抢走手机摔碎，民警还打了曾的意见，与本案定罪量刑无关。该上诉意见不能成立，本院不予采纳。赵永平上诉提出，秦立安举报曾庆祥，应予调查，追究秦的刑事责任，并赔偿曾名誉损失费5万元的意见，亦与本案定罪量刑无关。该上诉意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人赵永平故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。赵永平有坦白情节，对其依法可以从轻处罚；本案系邻里纠纷激化引起，赵永平的家属代为赔偿了被害人叶某的损失，并取得被害人谅解，对其可以酌情从轻处罚。辩护人提出，叶某跑到赵永平家先拿砖头砸赵永平，赵永平被迫还击，将赵永平砸倒地后再也没有动手，是正当防卫的意见，在案现有证据不支持赵永平拿砖头砸伤叶某符合正当防卫构成的法律要素条件。辩护人该辩护意见不能成立，本院不予采纳。出庭检察员提出原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，赵永平的上诉理由不能成立的意见，本院予以采纳。综上，原审判决认定事实清楚、定罪准确，附带民事部分处理恰当。唯因本案系邻里纠纷激化引起，二审审理中经多方调解，赵永平家赔偿，叶某家谅解，为鼓励当事人修睦乡邻、共建和谐，对上诉人赵永平的量刑应予适当调整。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用的解释》第一百九十四条之规定，判决如下：一、维持湖南省岳阳市君山区人民法院（2020）湘0611刑初125号刑事附带民事判决第一项中对赵永平的定罪部分；二、撤销湖南省岳阳市君山区人民法院（2020）湘0611刑初125号刑事附带民事判决第一项中对赵永平的量刑部分；三、上诉人赵永平犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月30日起至2021年3月29日止。）本判决为终审判决。审判长  甘春汉审判员  黎小忠审判员  汤 卫二〇二一年四月二十三日书记员  汤 俊附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；……《最高人民法院关于适用的解释》第一百九十四条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。