广东省江门市新会区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0705刑初13号公诉机关江门市新会区人民检察院。被告人廖伟华，男，1989年1月20日出生于广东省英德市，汉族，小学文化，无业，户籍住址英德市。因犯盗窃罪于2010年8月10日被判处有期徒刑五年，2013年6月17日刑满释放；因犯诈骗罪于2015年7月30日被判处有期徒刑一年四个月，2016年8月10日刑满释放；因犯诈骗罪于2019年3月13日被判处有期徒刑十个月，2019年8月24日刑满释放。因本案于2020年7月17日被刑事拘留，同年8月16日被指定监视居住，同年8月28日再次被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。辩护人朱飞飞，系广东圭峰律师事务所律师，受江门市新会区法律援助处指派。被告人廖耀敬，男，1981年9月10日出生于广东省英德市，汉族，小学文化，无业，户籍住址英德市。因犯职务侵占罪于2007年10月17日被判处有期徒刑三年，缓刑五年。因本案于2020年7月17日被刑事拘留，同年8月16日被指定监视居住，同年8月28日再次被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。辩护人李华斌，系广东信宇律师事务所律师，受江门市新会区法律援助处指派。辩护人潘芬芬，系广东信宇律师事务所律师，受江门市新会区法律援助处指派。江门市新会区人民检察院以新检刑诉〔2020〕111号起诉书指控被告人廖伟华、廖耀敬犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院于2020年12月30日受理后，在审理过程中发现不宜适用简易程序，于同年2月10日依法转为普通程序，依法组成合议庭，于2021年3月12日、3月26日、4月15日通过远程视频方式公开开庭审理了本案，第一次开庭江门市新会区人民检察院指派检察员叶健民出庭支持公诉，被告人廖伟华及其辩护人朱飞飞、被告人廖耀敬及其辩护人李华斌、潘芬芬到庭参加诉讼；第二、三次开庭江门市新会区人民检察院指派检察员傅玉洁、叶健民支持公诉，被告人廖伟华及其辩护人朱飞飞、被告人廖耀敬及其辩护人李华斌到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1.被告人廖伟华、廖耀敬伙同他人经密谋后，于2020年6月13日15时许，在江门市新会区双水镇小冈式桥村旁边江门大道工地口路段，由被告人廖伟华驾驶车辆向被害人林某驾驶的车辆挤逼，被告人廖耀敬在路边手持水管碰撞被害人林某的车辆，被害人林某在驾驶车辆继续前行期间，被告人廖伟华向被害人林某示意碰撞到行人，被害人林某折回找到被告人廖耀敬后，被告人廖耀敬谎称被害人林某车辆碰撞到自己并致其受伤，并拨打假冒的“110”电话，同案人在电话中向被害人林某谎称被害人为交通肇事逃逸，要求双方协商赔偿，后骗得被害人林某人民币15000元。2.被告人廖伟华、廖耀敬伙同他人于2020年6月13日17时许，在江门市江海区南山路金羚风扇制造公司附近路段，采取上述同样方式，诈骗得被害人陈某人民币5000元。计被告人廖伟华、廖耀敬诈骗作案2次，诈骗财物合计人民币20000元。公诉机关提交了被害人林某、陈某的陈述；被告人廖伟华、廖耀敬的供述和辩解；证人谢某、曾某等人的证言；现场勘验检查笔录、辨认笔录及照片；有关书证等证据证实。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了抓获经过、破案经过，户籍证明、刑事判决书、释放证明书，搜查证、搜查扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、车上物品照片、发还清单，调取证据通知书、接受证据材料清单、银行交易流水、江门市公安局新会分局巡逻警察大队关于林某被诈骗案资金流水记录，电子数据制作说明、微信支付交易明细证明，江门市公安局新会分局巡逻警察大队出具的陈某视频说明、视频截图，江门市新会区人民医院疾病证明书，机动车详细信息、机动车档案，谅解书；证人谢某、曾某、温某的证言，电子数据制作说明、谢某确认支付宝账单和取款视频截图、曾某确认手机微信资料和视频截图；被害人林某、陈某的陈述、辨认，接受证据清单、林某提供的支付宝截图、陈某提供的转账记录，电子数据制作说明、林某确认其车辆照片、视频截图，被害人李某、郭某的陈述、辨认；被告人廖伟华、廖耀敬的供述和辩解、辨认手机截图、微信资料；现场勘验检查笔录及照片；电子数据等证据。公诉机关认为，被告人廖伟华、廖耀敬诈骗私人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任；建议对被告人廖伟华判处有期徒刑一年六个月，并处罚金，对被告人廖耀敬判处有期徒刑一年二个月，并处罚金。诉讼中，公诉机关调整量刑建议，建议对被告人廖伟华判处有期徒刑一年四个月，并处罚金，对被告人廖耀敬判处有期徒刑一年，并处罚金。庭审中，因被告人廖伟华认为公诉机关调整后的量刑建议过重，公诉机关撤回被告人廖伟华的认罪认罚具结书，仍建议对被告人廖伟华判处有期徒刑一年四个月，并处罚金。被告人廖伟华对指控事实、罪名没有异议，在开庭审理过程中认为其家属已协助其退赔被害人经济损失，并获得被害人谅解，公诉机关调整后的量刑建议过重。其辩护人提出如下辩护意见：对公诉机关指控的犯罪罪名无异议，其有如下从轻、减轻处罚的情节：一、被告人自愿认罪认罚，于庭前签署认罪认罚具结书，其认罪悔罪态度端正。二、被告人的犯罪情节较轻，犯罪手段简单。被害人畏惧法律惩罚心理和息事宁人的态度给被告人可乘之机，被告人法律意识淡薄，对其得逞有一定作用，可相应减轻对被告人的刑罚。三、被告人积极退赔被害人。本案犯罪数额较小，没有造成严重的危害后果。四、被告人积极赔偿被害人，秉承教育为主、惩罚为辅原则，罚金在二千元以下较为适合。综上，对被告人处以有期徒刑一年二个月至一年三个月为宜，鉴于被告人退赔并取得被害人谅解，符合适用缓刑的条件。被告人廖耀敬对指控事实、罪名及公诉机关调整后的量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出如下辩护意见：一、对公诉机关指控的犯罪罪名和犯罪事实无异议；二、被告人自愿认罪认罚，量刑时应予从宽处罚；三、被告人归案后如实供述自己的罪行，具有良好的悔罪表现；四、被告人具备宣告缓刑的条件。综上，被告人的犯罪情节较轻，主观恶性较小，社会危害不大，请求对其减轻处罚并适用缓刑。另提出被告人廖耀敬具有《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第（一）项、第（二）项和第（四）项的条件，建议对被告人免于刑事处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人廖伟华、廖耀敬在家属的协助下于2021年3月15日赔偿了被害人林某的经济损失人民币15000元和被害人陈某的经济损失人民币5000元，并获得被害人林某、陈某的谅解。本院认为，被告人廖伟华、廖耀敬以非法占有为目的，诈骗私人财物，数额较大，两被告人的行为均已构成诈骗罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，两被告人所起作用相当，不应区分主、从犯。被告人廖伟华曾有两次犯诈骗罪的犯罪前科，其中第二次犯诈骗罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑刑罚之故意犯罪，是累犯，应从重处罚。被告人廖伟华是累犯，不符合适用缓刑的条件，其辩护人提出对其适用缓刑的辩护意见于法不合，本院不予采纳；被害人对犯罪的发生并不存在过错，其辩护人提出被害人畏惧法律惩罚心理和息事宁人的态度给被告人可乘之机，可减轻对被告人廖伟华的处罚的辩护意见于法无据，本院亦不予采纳；其辩护人提出的其他辩护意见与本院查明事实相符，本院予以采纳。被告人廖耀敬有犯罪前科，但其仍不思悔改，再次实施本案犯罪，酌情从重处罚。综合被告人廖耀敬的犯罪事实、情节以及社会危险性，其不符合适用缓刑或者免予刑事处罚的条件，对其辩护人的该辩护意见，本院不予采纳；其辩护人提出的其他辩护意见与本院查明事实相符，本院予以采纳。鉴于被告人廖伟华到案后能如实供述自己的罪行，在法庭上自愿认罪，在家属的协助下积极赔偿被害人的经济损失并获得谅解，确有悔罪表现，对其可以从轻处罚。被告人廖耀敬到案后能如实供述自己的罪行，在法庭上自愿认罪，愿意接受处罚，在家属的协助下积极赔偿被害人的经济损失并获得谅解，确有悔罪表现，对其可以从轻处罚。公诉机关调整后的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十四条、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十六条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人廖伟华犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日，先行羁押31日，应折抵刑期31日，指定居所监视居住期限为11日，应折抵刑期6日，共折抵刑期37日，即自2020年8月28日起至2021年11月20日止。罚金自本判决生效后三十日内向本院缴纳。）二、被告人廖耀敬犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日，先行羁押31日，应折抵刑期31日，指定居所监视居住期限为11日，应折抵刑期6日，共折抵刑期37日，即自2020年8月28日起至2021年7月21日止。罚金自本判决生效后三十日内向本院缴纳。）三、被江门市公安局新会分局扣押的汽车牌照一套，英德农村信用社银行卡、中国建设银行银行卡、平安银行银行卡各二张，招商银行银行卡、中国邮政储蓄银行银行卡、中国农业银行银行卡、中信银行银行卡、交通银行银行卡、华夏银行信用卡各一张，中国石油加油卡一张、OPPO手机三台、iPhone手机两台、剪刀三把、玻璃器皿二支、螺丝批一支、塑料管二支由上述扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  李月贤人民陪审员  钟育斌人民陪审员  谢飞苹二〇二一年四月二十日法官 助理  陈伟成书 记 员  余碧璐