天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0116民初33912号原告：左存有，男，1976年3月20日出生，汉族，自由职业，住黑龙江省鸡西市恒山区。委托诉讼代理人：张越，天津政联律师事务所律师。委托诉讼代理人为：陈培军，天津政联律师事务所律师。被告：中国建筑一局（集团）有限公司，住所地北京市丰台区西四环南路52号，统一社会信用代码91110000101107173B。法定代表人：罗世威，任董事长。委托诉讼代理人：张志礼，男，住天津市宝坻区。委托诉讼代理人：百宝新，男，住天津市宝坻区。被告：天津祥润建筑劳务有限公司，住所地天津市滨海新区塘沽香颂园7-3-801，统一社会信用代码91120116069862194Y。法定代表人：李金伟，任经理。委托诉讼代理人：刘冉，女，住天津市滨海新区。被告：陈凯，男，1990年2月9日出生，汉族，自由职业，住天津市蓟州区。原告左存有诉被告中国建筑一局（集团）有限公司（以下简称“中建一局”）、天津祥润建筑劳务有限公司（以下简称“祥润公司”）、陈凯生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年11月11日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告左存有的委托诉讼代理人张越、陈培军，被告中建一局的委托诉讼代理人百宝新、张志礼，被告祥润公司的委托诉讼代理人刘冉，被告陈凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告左存有向本院提出诉讼请求：一、请求法院依法判令三被告向原告支付住院期间的住院伙食补助费1700元,交通费500元,伤残辅助器具费200元,精神损失费5000元,被扶养人生活费、护理费、误工费、营养费、伤残赔偿金、取固定物手术费、鉴定费等(最终赔偿数额以鉴定机构的鉴定结论为依据);暂共计7400元；二、请求法院依法判令三被告承担连带赔偿责任；三、本案诉讼费用由被告承担。案件审理期间，原告变更第一项诉讼请求为：三被告向原告支付住院伙食补助费1700元、交通费500元、伤残辅助器具费200元、精神损失费5000元、误工费52800元、护理费15030元、营养费9000元、后续治疗费8000元、残疾赔偿金92238元、被抚养费费用34811元、鉴定费4500元，上述共计223779元。事实与理由：被告陈凯雇佣原告左存有在天津滨海新区看守所拘留所建设项目工地从事混凝土抹灰工作,被告中国建筑一局(集团)有限公司是天津滨海新区看守所拘留所建设项目的总包方,被告天津祥润建筑劳务有限公司是分包方。2020年9月10日上午,原告在该的工程中做工,原告在施工过程中摔伤,被告陈凯将其送往天津市第五中心医院住院治疗,诊断为:右跟骨骨折(粉碎性)。住院17天,医嘱建议出院隔天换药,术后1个月、2月、3月复查X光片,定期门诊复查,术后1年至1年半内固定取出手术。病情变化随诊。住院因为原告受雇于被告陈凯,其在工作中受伤,被告陈凯应当承担赔偿责任。中国建筑一局(集团)有限公司、天津祥润建筑劳务有限公司作为涉案工程的发包方在发包工程过程中存在过错,应当依法承担连带赔偿责任。现为维护原告合法权益,特依据民事诉讼法规定向贵院提起诉讼,恳请法院判如所请。被告中建一局辩称，1、我方从未找过原告左存有参与滨海看守所项目建设施工工作,我方与原告之间也没有签订过劳动合同,未形成事实的劳动合同关系及雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条:“雇员在从事雇佣活动中之人损害的,雇主应当承担赔偿责任;”因此原告应向雇佣自己的雇主陈凯申请损害赔偿责任,而非我方中建一局。2、我方从未就本项目与被告陈凯之前签订过任何施工合同以及协议,对于二者雇佣的工人更不得而知,我方是收到传票后才知晓左存有受伤的,全程都是陈凯对接处理的。因此我方认为中建一局并不属于本案的适格被告,也不应承担任何损害赔偿责任。3、我方与被告天津祥润建筑劳务有限公司就现场施工情况来看,已经形成是事实的工程分包合同关系,经审查天津祥润建筑劳务有限公司为具有合法资质的劳务分包单位,合同正在走公司审批流程。天津祥润建筑劳务有限公司是否存在进一步分包行为我方不得而知,同时我方中建一局作为总包单位已尽到了合理的安全防护义务。被告祥润公司辩称，不同意原告的诉讼请求。1、原告对于损害具有过错，应承担相应的责任。2、原告主张的住院期间的相关费用没有相关证据证明。3、原告主张的各项费用应以鉴定结论为准。4、原告主张的精神损失费过高。被告陈凯辩称，不同意原告的诉讼请求。原告主张费用过高。认可原告陈述的事发经过。但是我认为原告违规操作。原告工作的工地不允许用梯子干活，都是用脚手架施工。当时原告干活的地方有脚手架，但是原告没有用，梯子是木工岗位使用的，是木工自己定的。原告从事的是打灰工作，正常应该是踩在活动式脚手架上工作。工作时需要有一些安全保障措施，上高处需要系安全带，但是当时原告没有系，原告有失误。我承包的活是由祥润公司分包给我的，我组织工人具体施工，原告是我雇来的工人之一。我与原告约定，每月给生活费，干到一部分以后按照工程量给钱。原告属于小段包工。原告在事发前已经在工地给我工作了有20多天。工资是由祥润发给我，我再按工作量发给原告。事发后，是我将原告送往第五中心医院，我为原告垫付治疗费51000元。当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合本院依法确认的证据及当事人的陈述，本院认定事实如下：被告陈凯雇佣原告左存有在天津滨海新区看守所拘留所建设项目工地从事混凝土抹灰工作。该建设项目施工方为被告中国建筑一局(集团)有限公司。被告中建一局与被告祥润公司形成事实的工程分包合同关系。祥润公司将部分施工项目分包给被告陈凯。原告左存有自述，2020年9月10日上午，原告在施工过程中从距离地面三米左右的梯子上坠落摔伤。当时只有原告一人在施工现场，无他人在场，也没有安全措施。原告在摔倒后给其工友打电话，工友告知被告陈凯，陈凯将原告送往五中心进行治疗。住院期间，被告陈凯垫付了相关医药费用，并向原告转账1000元住院伙食相关费用。原告当庭表示住院伙食补助仅主张700元。原告左存有自2020年9月10日至2020年9月27日在天津市第五中心医院住院治疗，共计17天。被诊断为右跟骨粉碎性骨折。案件审理期间，左存有申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗费用进行司法鉴定。本院依法委托天津市开平司法鉴定中心进行鉴定。该鉴定机构于2021年1月20日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人左存有右跟骨粉碎性骨折畸形愈合构成十级伤残。2.被鉴定人左存有的误工期至伤残评定前一日，护理期为90日，营养期为30日。3.被鉴定人左存有的后续治疗费为8000元。左存有支付鉴定费4500元。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，根据原、被告的陈述，可以认定原告左存有与被告陈凯之间形成了劳务关系。原告在提供劳务时发生事故，造成原告受伤，被告陈凯作为原告的雇主，在原告从事雇员活动中未对原告提供任何安全防护措施，对本案损害结果的发生存在过错，应当承担事故的主要责任。原告作为完全民事行为能力人，在从事高危、对安全性要求较高的操作工作过程中负有一定的注意义务，应当小心谨慎，并做好安全保障措施，尽量避免自己受到伤害，但是原告在工作过程中未对自己采取任何安全防护措施，存在疏忽大意的过失，对其自身损害后果应当承担一定的责任。结合本案案情，本院酌情确认原告在本案中承担40%的责任比例，被告陈凯承担40%的责任比例。被告祥润公司虽然未与左存有、陈凯签订书面协议，但其对将部分施工项目分包给陈凯的事实并未提出异议，说明祥润公司与陈凯存在事实上的合同关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”祥润公司对定作、指示或选任负有审查义务。祥润公司并未提供证据证实其已经尽到了上述义务，故存在过错，应承担一定的赔偿责任。本院酌情确认被告祥润公司应承担10%的责任比例。被告中建一局作为工程的施工方，自认其与祥润公司形成事实的工程分包合同关系。其亦应负有上述审查义务。但中建一局提供的证据不足以证实其已经尽到了上述义务，故亦存在过错，应承担一定的赔偿责任。本院酌情确认被告中建一局应承担10%的责任比例。关于原告主张的各项费用问题：1.原告主张住院伙食补助700元。原告住院17天，按照每天100元的标准计算,扣除被告陈凯已向原告支付的1000元。本院认为原告主张的计算标准在合理范围内，故对原告主张的该项数额予以认定。2.原告主张交通费500元。由于原告的该项主张并未超出合理范围，本院对该项数额予以确认。3.原告伤残辅助器具费200元。考虑到原告伤情确有使用辅助器具的必要，本院对该项数额予以确认。4.原告主张精神损失费5000元。考虑到原告被认定为十级伤残，故其该项主张于法有据，本院对该项数额予以确认。5.原告主张误工费52800元。根据鉴定意见，误工期应为2020年9月10日至2021年1月19日，共计131天。参照天津市高级人民法院2020年公布的损害赔偿数额参考标准，建筑业平均工资93771元，误工费数额应为33654.80元（93771元÷365天×131天）。原告主张按照每天工资400元计算，但并未就此提供证据，本院对原告的该项主张不予采信。6.原告主张护理费15030元。鉴定意见为护理期90天，参照天津市高级人民法院2020年公布的损害赔偿数额参考标准，居民服务业平均工资60912元，护理费数额应为15019.40元（60912元÷365天×90天）。7.原告主张营养费9000元。鉴定意见为营养期90天。按照每日100元的标准计算，原告主张的计算标准在合理范围内，故对原告主张的该项数额予以认定。8.原告主张后续治疗费8000元。根据鉴定意见，本院对原告主张的该项数额予以认定。9.原告主张残疾赔偿金92238元。根据鉴定意见，原告伤情为十级。参照天津市高级人民法院2020年公布的损害赔偿数额参考标准，城镇居民人均可支配收入46119元，残疾赔偿金应为92238元（46119元×20年×伤残系数0.1）。原告主张的计算标准在合理范围内，故对原告主张的该项数额予以认定。10.原告主张被抚养费费用34811元。原告并未就此提供证据证实其需要抚养人员的具体身份情况，故对原告的该项主张，本院不予支持。上述费用共计164312.20元（住院伙食补助费700元+交通费500元+伤残辅助器具费200元+精神损失费5000元+误工费33654.80元+护理费15019.40元+营养费9000元+后续治疗费8000元+残疾赔偿金92238元）。被告陈凯应承担65724.88元（164312.20元×40%）。被告祥润公司应承担16431.22元（164312.20×10%）。被告中建一局应承担16431.22元（164312.20×10%）。综上所述，被告陈凯、祥润公司、中建一局应就其责任比例对原告左存有的损失承担相应的赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告陈凯于本判决生效后十日内赔偿原告左存有人民币65724.88元；二、被告天津祥润建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告左存有人民币16431.22元；三、被告中国建筑一局（集团）有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告左存有人民币16431.22元；四、驳回原告左存有的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费300元，减半收取150元，由原告左存有负担60元，由被告陈凯负担60元，被告天津祥润建筑劳务有限公司负担15元，被告中国建筑一局（集团）有限公司负担15元（原告已交纳，三被告于本判决生效后十日内给付原告）。鉴定费4500元，由原告左存有负担1800元，由被告陈凯负担1800元，被告天津祥润建筑劳务有限公司负担450元，被告中国建筑一局（集团）有限公司负担450元（原告已交纳，三被告于本判决生效后十日内给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审判员  武亚楠二〇二一年四月七日书记员  高 楠附：法律释明《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。