山东省荣成市人民法院 民 事 判 决 书 （2020)鲁1082民初5788号 原告：王志红，女，1965年10月21日出生汉族，居民，住荣成市。 委托诉讼代理人：苏东超，山东东方未来律师事务所律师。 委托诉讼代理人：崔峰花，山东东方未来律师事务所律师。 被告：中资信投国际投资（北京）有限公司（统一社会信用代码：91110105MA004GXL47），住所地北京市朝阳区百子湾东里**楼**102-29。 法定代表人：宋立巍，经理。 被告：宋立巍，男，1973年2月22日出生汉族，居民，住辽宁省辽阳市白塔区。 被告：威海启程德瑞绿色建材有限公司（统一社会信用代码：91371082MA3CK0RC22），住所地荣，住所地荣成市成山镇成大路**v> 法定代表人：王兴楠，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：牛赫铖，系公司员工。 原告王志红诉被告中资信投国际投资（北京）有限公司（以下简称中资信投公司）、宋立巍、威海启程德瑞绿色建材有限公司（以下简称威海启程公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年9月27日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告王志红及其委托诉讼代理人崔峰花、被告威海启程公司委托诉讼代理人牛赫铖到庭参加诉讼，被告中资信投公司、被告宋立巍经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 王志红向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告中资信投公司偿还原告借款借款本金146万元、利息308360.17元，共计1768360.17元并支付自2020年9月11日起至被告实际履行之日止以146万元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率4倍计算；2、判令被告中资信投公司支付原告为实现债权所产生的案件受理费、保全费5000元、担保费3000元、律师代理费70000元；3、判令被告宋立巍对被告中资信投公司的上述债务承担连带清偿责任；4、判令被告威海启程公司对被告中资信投公司的上述债务承担连带保证责任。庭审中，原告变更第一项诉讼请求为要求被告中资信投公司偿还原告借款本金146万元及利息（以146万元为本金，自2020年7月25日起至被告实际偿还之日止按照全国银行间同业拆借中心市场报价4倍计算）。其他诉讼请求不变。事实与理由：原告与被告中资信投公司于2018年起签订《借款合同》，原告分批向被告中资信投公司出借款项，但被告中资信投公司只偿还了部分借款，未按期履行剩余款项。2020年7月25日，针对尚未归还的146万元借款，原告与被告威海启程公司签订《担保协议书》，协议书约定2020年8月开始分12个月付清，同时约定，被告中资信投公司如有一期未按本协议约定的时间给付，原告有权要求债务全部到期，并要求被告威海启程公司承担连带保证责任。被告威海启程公司作为连带责任保证人加盖了公章。协议书约定的还款期限到期后，被告中资信投公司未履行还款义务，被告启程德瑞也未履行连带保证责任。被告中资信投公司系自然人独资公司，被告宋立巍系被告中资信投公司唯一股东，应当对被告中资信投公司的债务承担连带责任。综上，为维护原告合法权益，诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。 威海启程公司辩称，根据《中华人民共和国合同法》第六条规定，原告违背其不会在任何情况和条件下，依据其持有的未有被告中资信投公司、宋立巍签字的《担保协议书》为证据，要求被告承担担保责任的承诺，向法院提出起诉，属于背信弃义，被告认为该《担保协议书》依法不成立，被告不承担保证责任。事实及理由如下：被告委托诉讼代理人牛赫铖并非被告的法定代表人，是现在的经营负责人。2020年7月25日，原告到我公司，协商拟定《担保协议书》。另一案原告王志红在我公司处取得《担保协议书》后违背其保证撤诉的承诺继续追加被告中资信投公司、宋立巍的责任。原告与王志红关系密切，原告要求必须与王志红一样持有被告盖章的《担保协议书》的用意和目的。因牛赫铖未取得授权，无法加盖被告公章，原告表示要求被告出具一份与王志红一样的《担保协议书》，否则当场自杀，并冲到三楼窗口欲跳楼自杀。牛赫铖及在场人员惊恐万分，恐怕后果不堪设想。牛赫铖与原告协商《担保协议书》一式三份，其中一份加盖被告公司公章给付员原告。另外两份由被告邮寄给被告中资信投公司、宋立巍签字盖章后寄回我公司，换回原告手中持有的《担保协议书》。原告承诺在未换回有被告中资信投公司、宋立巍签字及盖章的《担保协议书》时，不会以任何理由以其持有的《担保协议书》追究被告的保证责任。原告以其持有的《担保协议书》追究被告的保证责任，属于《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款“一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同”，合同无效之法定情形，故该《担保协议书》属于无效合同。被告请求法院依据客观事实，依法判定《担保协议书》为无效合同。被告向被告中资信投公司、宋立巍邮寄《担保协议书》后直接未收到回复，故该《担保协议书》属于要约，该《担保协议书》不成立。依照《中华人民共和国担保法》第三十条规定，原告以跳楼自杀的威胁手段迫使被告违背真实意思加盖公章，后原告又背信弃义诉至法院要求被告承担保证恶人，故请求法院依法驳回原告的诉讼请求，保护被告的合法权益。 中资信投公司、宋立巍未答辩。 本院经审理查明如下事实：2018年2月27日，原告与被告中资信投公司签订借款本金6万元为期1年的《借款合同》，约定每月利息2%，每月分红1%。2018年3月11日，原告与被告中资信投公司签订借款本金16万元为期1年的《借款合同》，约定每月利息2%，每月分红1%，原告实际支付借款本金15.8万元。2018年4月3日，原告与被告中资信投公司签订借款本金25万元为期1年的《借款合同》，约定每月利息2%，每月分红1%。2018年4月9日，原告与被告中资信投公司签订借款本金35万元为期1年的《借款合同》，约定每月利息2%，每月分红1%。2018年5月3日，原告与被告中资信投公司签订借款本金31万元为期1年的《借款合同》，约定每月利息2%，每月分红1%。2019年5月3日，原告与被告中资信投公司签订借款本金31万元为期5个月的《借款合同》（该合同系对2018年5月3日本金31万元《借款合同》的延期），约定每月利息2%，每月分红1%。2019年5月7日，原告与被告中资信投公司签订借款本金5万元为期5个月的《借款合同》，约定每月利息2%，每月分红1%。2019年5月28日，原告与被告中资信投公司签订借款本金41万元为期6个月的《借款合同》，约定每月利息2%，每月分红1%。2019年6月5日，原告与被告中资信投公司签订借款本金46万元为期6个月的《借款合同》，约定每月利息2%，每月分红1%，原告实际支付借款本金42.7万元。2019年6月28日，原告与被告中资信投公司签订借款本金23万元为期5个月的《借款合同》，约定每月利息2%，每月分红1%，原告实际支付借款本金17.6万元。2019年7月6日，原告与被告中资信投公司签订借款本金10万元为期5个月的《借款合同》，约定每月利息2%，每月分红1%，原告实际支付借款本金7.69万元。2019年7月7日，原告与被告中资信投公司签订借款本金6万元为期5个月的《借款合同》，约定每月利息2%，每月分红1%，原告实际支付本金5.85万元。以上款项原告均汇至被告中资信投公司指定的账户。 借款合同中第五条保证条款第3项约定，保证范围为甲方借款本金和利息及实现债权所产生的费用（含：诉讼费、律师费），之后中资信投公司分多笔向原告支付上述借款本息。2019年2月27日，中资信投公司通过*颖账户向原告转账6.18万元，2019年3月11日，中资信投公司通过吴世民账户向原告转账16.48万0元，2019年4月3日，中资信投公司通过曹娟账户向原告分五笔共计转账25万元，2019年4月9日，中资信投公司通过曹娟账户向原告转账36.05万元，2019年12月6日，中资信投公司通过田慧玲账户分三笔向原告共计转账11.2万元。 2020年7月25日，王志红与威海启程公司签订《担保协议书》，协议书约定：债权人王志红，债务人中资信投公司，保证人威海启程公司。债权人王志红就债务人中资信投公司欠出借款146万元及利息偿还事宜，经双方协商一致达成如下协议:一、债务人尚欠出借款人民币146万元整，如数给付债权人。二、双方之间就原“借款合同”确定的其他权利义务纠纷免除。三、债务人合计欠付债权人人民币146万元整，经协商确定自2020年8月始分12个月还清，支付方式为:2020年8月份付款5万，9月份付款6万，10月份付款7万，11月份付款8万，12月份付款9万，2021年1月份付款10万，2021年2月份付款11万，2021年3月份付款12万，2021年4月份付款13万，2021年5月份付款14万，2021年6月份付款15万，2021年7月份付款16万，2021年8月份欠款全部付清。四、债务人如有一期未按本协议约定时间及数额给付债权人款项，即视为违约。债权人有权要求全部债务提前到期并要求债务人及保证人一次性全部清偿欠款并承担至违约之日起，以本协议确定的欠款数额减除已经偿还的欠款数额为欠款基数，按原“借款合同”确定的利息数额支付债务人。六、上述债权人债务人约定事项由“威海启程公司”承担保证责任，债务人如有违约事项发生，保证人一次性全部代为清楚债务人偿还债权人全部本协议约定款项的清偿责任。原告提交的协议书原件中债务人中资信投公司及宋立巍并未签字或盖章，仅有债权人王志红的签字及担保人威海启程公司公章与法定代表人印章。 另查明，中资信投公司系宋立巍于2016年4月1日成立的有限责任公司（自然人独资）。海南启程德瑞建科集团有限公司的法定代表人为宋立巍，海南启程德瑞建科集团有限公司系威海启程公司的股东，占87%投资比例。 诉讼中，原告未提交证据证实其在订立2020年7月25日《担保协议书》时对被告威海启程公司的股东会决议进行过审查。威海启程公司亦称对此没有召开过股东会。 原告为证明其主张，向本庭提交：证据一、原告向委托代理合同及收据各一份，证明支付律师费7万元；证据二、担保费发票一份，证明原告支付担保费3000元。威海启程公司对以上证据真实性不清楚，不认可，被告系担保方，因原告口头承诺的事情没有履行，不同意提供担保。 被告威海启程公司为证明其主张，申请证人戚某出庭作证，戚某出庭陈述了王志红到公司要求提供担保的过程，但双方口头约定《担保协议书》一式三份，当时威海启程公司不愿在《担保协议书》上盖章，但王志红以跳楼威胁，威海启程公司就加盖公章，由王志红持有一份《担保协议书》，其他两份邮寄给宋立巍和中资信投公司，待宋立巍和中资信投公司签字盖章后换回王志红处的《担保协议书》，但是后来宋立巍和中资信投公司未签字盖章。王志红对该证人陈述不予认可，其陈述都是站在被告的立场。 本院认为，2018年-2019年期间，原告与中资信投公司签订多份《借款合同》，合同约定的出借资金共计244万元，约定借款期限为5个月、6个月及一年不等，故王志红与中资信投公司之间形成借款合同关系。结合王志红提交的银行卡交易明细可知原告实际支付借款本金232.68万元，虽王志红称因中资信投公司未按期归还之前《借款合同》约定的利息，双方口头约定扣除应付利息后支付中资信投公司，但对此未提交证据予以证实，故对王志红的陈述，本院不予采信，对于出借本金的数额应以原告实际支付即232.68万元为准。在《担保协议书》签订之前，中资信投公司已归还原告本金98万元，虽《担保协议书》载明尚未归还的借款本金为146万元，但经核对，中资信投公司尚欠原告本金134.68万元（232.68元-98万元）。 按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2020〕17号）第三十一条的规定，本案纠纷系2020年8月20日之后受理的案件，因此2020年8月19日之前的利息部分，可以适用当时的司法解释计算。对于2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时规定的利率保护标准。同时该解释第二十六条规定，出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。根据王志红提交的银行卡交易明细清单，涉案多笔借款中资信投公司偿还本息至2019年12月，涉案借款合同约定利息标准高于全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍，故原告按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍主张利息，符合法律规定，其主张被告中资信投公司自2020年7月25日开始支付利息，不超出法律规定，本院予以支持。中资信投公司系宋立巍投资的一人有限责任公司，其无证据证明个人财产独立于公司财产，故王志红要求宋立巍对中资信投公司借款承担连带清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。 威海启程公司虽申请证人出庭以证明双方口头约定《担保协议书》经中资信投公司及宋立巍签字盖章后方能生效，但该担保协议书中并未约定此生效条件，故威海启程公司主张本院不予采信。《最高人民法院关于印发〈全国法院民商事审判工作会议纪要〉的通知》（法﹝2019﹞254号）第17条及第18条规定，法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表。债权人善意的，合同有效；反之，合同无效。只要债权人能够证明其在订立担保合同时对董事会决议或股东会决议进行了审查，同意决议的人数及签字人员符合公司章程的规定，就应当认定其构成善意。涉案担保协议书中虽加盖威海启程公司公章及法定代表人章，但王志红认可签订协议时威海启程公司并未提交股东会决议，故该担保协议书系无效协议。 依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债务人的经济损失，承担连带清偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。该案债权人王志红未要求审查威海启程公司的股东会决议，威海启程公司也未主动向原告提供股东会决议，因此双方均存在过错，故威海启程公司应对中资信投公司不能偿还部分借款本息的二分之一承担清偿责任。因借款合同并未约定主借人对债权人实现债权的费用律师费、担保费承担责任，故王志红要求威海启程公司对担保费、律师费承担责任，理由不当，本院不予支持。被告宋立巍、中资信投公司经本院合法传唤未到庭，视为放弃到庭答辩与质证的权利。 综上所述，原告部分诉请，理由正当，本院予以支持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国公司法》第十六条、第六十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2020〕17号）第二十六条、第三十一条之规定，判决如下： 一、被告中资信投国际投资（北京）有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王志红偿还借款本金134.68万元及利息（以134.68万元为基数，自2020年7月25日至被告中资信投国际投资（北京）有限公司实际支付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率四倍计算）； 二、被告宋立巍对被告中资信投国际投资（北京）有限公司的上述债务承担连带清偿责任； 三、被告威海启程德瑞绿色建材有限公司对被告中资信投国际投资（北京）有限公司不能清偿的上述债务承担二分之一的清偿责任； 四、驳回原告王志红的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21450元，由原告王志红负担5114元，由三被告负担16336元；保全费5000元,由三被告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审 判 长  宋婷婷 人民陪审员  吕亚兰 人民陪审员  董立兰 二〇二一年四月二十三日 书 记 员  殷梦露