广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤07民终449号上诉人（原审原告)：翁喜龙，男，1966年10月20日出生，汉族委托诉讼代理人：吴玉茂，广东泰旭律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈时慧，广东泰旭律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：台山市×××食品有限公司法定代表人：左力，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈家欣，广东雄军律师事务所律师。委托诉讼代理人：甄红明，广东雄军律师事务所律师。上诉人翁喜龙因与被上诉人台山市×××食品有限公司(以下简称得力道公司)劳动争议一案，不服广东省台山市人民法院（2020）粤0781民初1745号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。翁喜龙上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判得力道公司向翁喜龙支付违法解除劳动合同赔偿金168780元；3.改判得力道公司向翁喜龙支付2019年8月1日至11月的工资100000元；4.得力道公司向翁喜龙支付工伤待遇621137元(停工留薪期间上班应另行支付的工资67097元，护理费76天×120元/天=9120元，一次性伤残补助金差额190454元，一次性工伤医疗补助金差额69256元，一次性伤残就业补助金285210元)；5.得力道公司向翁喜龙支付未休2018年、2019年年休假工资68965元；6.得力道公司向翁喜龙支付2015年4月20日至2015年10月18日少发的工资44575元；7.本案一审、二审诉讼费用由得力道公司承担。事实和理由：（一）得力道公司应当向翁喜龙支付违法解除劳动合同的赔偿金，一审法院认为得力道公司不存在违法解除劳动合同的行为，没有法律依据。2019年8月5日，得力道公司向翁喜龙发送通知，自2019年8月6日起至劳动能力鉴定结果出来之前，翁喜龙不必到公司上班，该期间工资待遇按法律规定标准发放，得力道公司于当天将翁喜龙从公司群聊中移除。2019年8月13日，得力道公司向翁喜龙提出解除劳动合同并通过微信向翁喜龙发送了《协商一致解除劳动合同协议书》，要求双方劳动关系于2019年8月6日终止。根据翁喜龙提交的录音材料可知，得力道公司实际上并未按通知上写明的内容依法向翁喜龙发放工资，且在鉴定结果出来之后，得力道公司没有通知翁喜龙回公司上班，也没有向翁喜龙安排工作内容，翁喜龙多次主动向得力道公司询问是否需要上班，得力道公司均表示不需要上班，得力道公司主张多次通知翁喜龙回来上班但翁喜龙拒绝到岗没有任何事实依据。得力道公司解除劳动合同的行为不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十二条的规定，即得力道公司的行为构成违法解除劳动合同。（二）得力道公司应当依法按照25000元/月的工资标准向翁喜龙支付2019年8月7日至11月的工资，一审法院按1550元/月的标准来计算该期间的翁喜龙工资是没有法律依据。一审庭审中，翁喜龙与得力道公司均确认翁喜龙的平均工资为25000元。根据《江门市中级人民法院江门市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第七条的规定，翁喜龙从入职之日起到提起仲裁之日，得力道公司一直是以税前25000元/月的工资标准向翁喜龙发放，得力道公司未曾就实际执行工资标准提出过书面异议，也未提供相应的考勤记录来确定其核实翁喜龙工资的标准。得力道公司无法提供相关证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果。（三）事故发生后，翁喜龙共住院92天，其中得力道公司只向翁喜龙支付了1920元的陪护费用，得力道公司仍需向翁喜龙支付剩余的陪护费9120元。2017年9月20日，翁喜龙因遵循医嘱建议转院治疗，从台山市第二人民医院出院并于当天转院到中山大学附属第一医院住院治疗。翁喜龙在2017年9月20日至2017年11月1日以及2019年5月14日至同月22日住院期间，因遵循医嘱建议转院治疗，转院前后住院时间并未中断。鉴于翁喜龙转院前后均有医嘱明确表明需陪护人陪护，由此可以推断出，翁喜龙在该住院期间仍需陪护人员陪护，中山大学附属第一医院在出院记录上虽未明确写明，但实际上该期间翁喜龙有陪护人陪护，翁喜龙也有相关陪护费发票予以佐证，且得力道公司对该护理情况知晓，并支付了1440元和480元陪护费用。（四）得力道公司从未安排翁喜龙年休假，应按照翁喜龙日工资收入的300%向翁喜龙支付未休年休假工资报酬。翁喜龙自1987年8月10日起至今已连续工作满20年，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，翁喜龙可享受15天的年休假。翁喜龙在得力道公司处任职，受得力道公司管理和工作安排，得力道公司并未提交证据证明已经依法向翁喜龙发放相应的工资报酬或向翁喜龙安排调休、补休，也未提交任何证据证明翁喜龙有权自行安排年休假，得力道公司应当承担举证不能的不利后果。同时，一审法院确认得力道公司考虑翁喜龙的本人意愿未安排翁喜龙2018年、2019年的年休假，但是却不予支持翁喜龙主张的未休年休假，前后自相矛盾。根据《职工带薪年休假条例》第五条的规定，得力道公司未安排翁喜龙年休假，应当依法按照翁喜龙日工资收入的300%向翁喜龙支付未休年休假工资报酬。（五）得力道公司应向翁喜龙支付2015年4月21日至2015年10月的工资差额44545元整。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出，翁喜龙于2019年12月16日提起劳动仲裁主张2015年4月21日至2015年10月的工资差额尚未超过时效，翁喜龙有权要求得力道公司支付尚未发放的工资。2019年8月13日，得力道公司欲与翁喜龙解除劳动关系，通过微信向翁喜龙发送了《协商一致解除劳动合同协议书》，该协议书写明支付翁喜龙2015年4月21日至2015年10月的工资差额44545元整，表明得力道公司确认存在拖欠翁喜龙工资的事实，且该条款列明的具体数额44545元明显系通过得力道公司核算统计的。一审法院认为上述条款系双方磋商的条款，明显不符合常理，没有事实依据。得力道公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确、合理。首先，得力道公司从未解除与翁喜龙的劳动合同关系，还为翁喜龙购买社保至2019年12月，翁喜龙在复鉴结果出来后未按约定回来上班，不应享有相应工资待遇。其次，翁喜龙系公司副总经理，且分管人事部门，能够自行安排休假，其未主动安排休假，属于其本人意愿，其诉请2018年、2019年应休未休年休假工资，不应支持。翁喜龙向一审法院起诉请求：1.得力道公司向翁喜龙支付违约解除劳动合同赔偿金168780元；2.得力道公司向翁喜龙支付2019年8月份至11月份的工资100000元；3.得力道公司向翁喜龙支付工伤待遇621137元(停工留薪期间上班应另行支付的工资67097元，护理费76元×120元/天=9120元，一次性伤残补助金差额190454元，一次性工伤医疗补助金差额69256元，一次性伤残就业补助金285210元)；4.得力道公司向翁喜龙支付未休2018年、2019年年休假工资68965元；5.得力道公司向翁喜龙支付2015年4月20日-2015年10月18日少发的工资44575元；6.本案诉讼费用由得力道公司承担。一审法院认定事实：翁喜龙从2015年4月20日起进入得力道公司处工作,任副总经理，分管质量部、仓务部、采购部、行政人事部及计划部，最后一份劳动合同期限至2021年4月19日期满，约定翁喜龙正常工作时间工资额为1550元/月。得力道公司自2015年5月起至2019年12月止为翁喜龙购买社会保险。2017年9月15日,翁喜龙在调配车间顶棚上指导人员进行通风口检查作业时顶棚坍塌致其跌落地面受伤。当日翁喜龙送到台山市第二人民医院住院治疗至2017年9月20日（共5天），住院期间留陪人一人；同年9月20日至11月1日（共42天）到中山大学附属第一医院住院治疗；同年11月1日至同年11月24日（共23天）到台山市第二人民医院住院治疗，住院期间留陪人一人；2019年5月14日至同年5月22日（共8天）到中山大学附属第一医院住院治疗；同年6月20日至同年7月6日（共16天）到台山市中医院住院治疗，住院期间留陪人一人。其中，得力道公司为翁喜龙于2017年9月25日至同年10月11日、2019年5月17日至同年5月20日期间支付了陪护费合共1920元。台山市人力资源和社会保障局于2017年12月5日作出台人社工认字〔2017〕B457号《工伤认定决定书》，认定翁喜龙上述受伤情况为工伤。2019年9月4日及9月18日，江门市劳动能力鉴定委员会分别作出《江门市工伤劳动能力初次鉴定结论书》及《复查结论书》，鉴定翁喜龙的劳动功能障碍程度为八级。2019年11月21日，广东省劳动能力鉴定委员会作出粤劳鉴〔2019〕0973号《省级劳动能力鉴定结论》，鉴定翁喜龙的伤残级别为八级。2019年10月25日，江门市劳动能力鉴定委员会出具江劳鉴工确〔2019〕553号《江门市工伤职工停工留薪期确认书》，确认停工留薪期为2017年9月15日至2018年3月15日、2019年5月14日至2019年8月6日。2019年12月16日，翁喜龙向台山市劳动人事争议仲裁委员会(以下简称台山劳动仲裁委)申请劳动仲裁，台山劳动仲裁委于2020年3月31日作出台劳人仲案终字〔2020〕9号仲裁裁决书,裁决如下：一、确认双方劳动关系自2019年12月16日起解除。二、得力道公司应向翁喜龙支付2019年8月1日至6日期间工资4838.71元（25000÷31×6），2019年8月7日至11月期间工资5900元，共10738.71元。三、由得力道公司向翁喜龙支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇工资等工伤保险待遇共442202.9元。翁喜龙不服上述裁决结果,于2020年4月17日向台山市人民法院提起诉讼。一审庭审中，翁喜龙及得力道公司均确认翁喜龙受伤前十二个月平均工资为25000元。翁喜龙确认已收到得力道公司支付截至2019年7月31日的全部工资。另查明，台山市社会保险基金管理局已向翁喜龙账户划入的一次性伤残补助金40068.6元。翁喜龙尚未向台山市社会保险基金管理局申请一次性工伤医疗补助金待遇。江门市企业职工最低工资标准为1550元/月，2018年江门市城镇非私营单位在岗职工月平均工资为5947.58元，广东省2016年度在岗职工月平均工资6071元。又查明，经翁喜龙起草，得力道公司向其出具《通知》，内容为“致员工翁喜龙：兹决定自2019年8月6日起，至你的劳动能力鉴定结果出来之前，不必到公司上班。期间工资待遇依据劳动合同法及相关法律规定标准发放”。2019年8月14日，翁喜龙与得力道公司的员工何某松在微信聊天记录中显示，何某松向翁喜龙发出《协商一致解除劳动合同协议书》，该协议书中第3点第（2）项写明支付2015年4月21日至2015年10月的工资差额（6个月零8天）44545元整。一审法院认为，本案是劳动争议。对于翁喜龙主张得力道公司违法解除劳动合同的意见，其提供的录音、《通知》等证据未能反映该事实，且得力道公司一直为其购买社保直至2019年12月。因此，一审法院对翁喜龙的上述意见不予采纳。而得力道公司陈述其多次通知翁喜龙回来上班但其拒绝到岗的事实亦未能提供证据予以证实，因此对其认为双方劳动关系于2019年8月6日解除的意见不予采纳。基于翁喜龙于2019年12月16日提起劳动争议仲裁，一审法院依法翁喜龙与得力道公司于该日期解除劳动关系。虽然得力道公司未存在违法解除劳动合同的行为，但其自2019年8月1日起一直未向翁喜龙支付过工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的”、第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”以及第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，得力道公司依法应当向翁喜龙支付经济补偿金89213.7元（5个月×3倍×5947.58元）。对于翁喜龙诉求2019年8月至11月的工资100000元的问题。因得力道公司自2019年8月起至劳动关系解除之日（2019年12月16日）一直未向翁喜龙发放工资，因此翁喜龙主张其支付2019年8月1日至11月30日期间的工资，一审法院予以支持。其中，2019年8月1日至6日为停工留薪期，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，该期间的工资为5000元（25000元/月÷30天×6天）。至于2019年8月7日起至同年11月30日期间的工资，根据《广东省工资支付条例》第八条“用人单位与劳动者应当在劳动合同中依法约定正常工作时间工资，约定的工资不得低于所在地政府公布的本年度最低工资标准。”及第六十二条“本条例中下列用语的含义是：……（二）正常工作时间工资，是指劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动，用人单位依法应当支付的劳动报酬。”的规定，因该段期间翁喜龙并未提供正常劳动，应当按照双方签订的《台山市劳动合同书》中约定的正常工作时间工资1550元/月的标准向翁喜龙支付工资5941.67元（1550元/月÷30天×25天+1550元/月×3个月）。即得力道公司应向翁喜龙支付2019年8月1日至同年11月30日的工资合共10941.67元（5941.67元+5000元）。对于翁喜龙主张超出部分，一审法院不予支持。对于翁喜龙主张停工留薪期间上班应另行支付工资67097元，因得力道公司已经将截至2019年7月31日前的工资结清，且一审法院亦依法支持2019年8月1日至6日的停工留薪工资。因此，翁喜龙的上述请求，理据不足，一审法院不予认可。对于翁喜龙诉求护理费9120元的意见，因翁喜龙在台山市第二人民医院住院治疗期间（共28天）以及在台山市中医院住院治疗期间（共16天），医院的医嘱均表明住院期间留陪人一人。根据当地的生活消费水平，一审法院认定得力道公司依法应当支付该期间的护理费5280元（120元/天×44天）。至于翁喜龙在中山大学附属第一医院住院治疗期间，医院未作医嘱要求陪护，且该期间得力道公司已支付了陪护费1920元。因此，对于该住院期间的陪护费，一审法院依法不予支持。对于翁喜龙主张一次性伤残补助金差额190454元、一次性伤残就业补助金285210元、一次性工伤医疗补助金差额69256元，根据《广东省工伤保险条例》第三十二条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为十一个月的本人工资……七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：……八级伤残为四个月的本人工资……（二）一次性伤残就业补助金：……八级伤残为十五个月的本人工资……。”及第三十三条“计发本条例第三十一条、第三十二条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，……本人平均月缴费工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算……”，翁喜龙于2017年受伤，受伤前十二个月每月工资为25000元，高于广东省2016年度在岗职工月平均工资6071元的300%（6071×3=18213），按照每月18213元计算，即一次性伤残补助金为200343元（18213元×11个月），因台山市社会保险基金管理局已向翁喜龙支付一次性伤残补助金40068.6元，则得力道公司应当向翁喜龙支付一次性伤残补助金差额160274.4元（200343元-40068.6元）；一次性伤残就业补助金为273195元（18213元×15个月）。对于翁喜龙诉求超出法律法规范围的，一审法院不予支持。至于一次性工伤医疗补助金应先由工伤保险基金支付，现翁喜龙尚未向台山市社会保险基金管理局申请该项补助金，而翁喜龙所主张的一次性工伤医疗补助金差额仅为其个人估算，对此一审法院不予认可。翁喜龙可待该项差额实际发生后再另行起诉主张。对于翁喜龙主张未休年休假工资68965元的问题，因翁喜龙在得力道公司任副总经理，且分管人事部门，能够自行安排休假，其在职期间未主动提出休年假安排，得力道公司考虑翁喜龙的本人意愿未安排其年休假，并无不妥，因此，翁喜龙诉请2018年、2019年未休年休假工资，一审法院不予支持。对于翁喜龙要求得力道公司支付2015年4月20日至2015年10月18日少发的工资44575元的问题，虽然在《协商一致解除劳动合同协议书》的第3点第（2）项写明支付2015年4月21日至2015年10月的工资差额（6个月零8天）44545元整，但该条款内容并未直接反映所支付的工资差额实为工资欠款的意思。而且，该协议书系翁喜龙与得力道公司就解除劳动合同关系时磋商的条款，且并未经双方最终确认。因此，该协议书的内容不足以认定得力道公司拖欠2015年4月20日至2015年10月18日少发的工资44575元的事实。因此，翁喜龙的该项诉求，一审法院不予认可。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条,《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第三十三条，《广东省工资支付条例》第八条和第六十二条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、得力道公司应于判决生效之日起十日内向翁喜龙支付经济补偿金89213.7元、2019年8月1日至11月的工资10941.67元、护理费5280元、一次性伤残补助金差额160274.4元、一次性伤残就业补助金273195元，共计538904.77元；二、驳回翁喜龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（翁喜龙已预交），由翁喜龙负担5元、得力道公司负担5元。翁喜龙多预交的案件受理费5元，由一审法院退回；得力道公司向一审法院补缴案件受理费5元。二审中，双方当事人均没有提交新的证据。一审查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅针对翁喜龙的上诉请求进行审查，对双方当事人没有提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为：1.翁喜龙主张得力道公司违法解除劳动关系并应支付相应赔偿金，应否予以支持？2.翁喜龙主张得力道公司支付2019年8月1日至同年11月的工资100000元，应否予以支持？3.翁喜龙主张得力道公司支付9120元护理费，应否予以支持？4.翁喜龙主张得力道公司支付2018年、2019年应休未休年休假工资，应否予以支持？5.翁喜龙上诉主张的工伤待遇如何计算；6.翁喜龙主张得力道公司支付2015年4月20日至2015年10月18日少发的工资44575元，应否予以支持？关于争议焦点一。结合翁喜龙一审提交的证据《通知》、录音分析，《通知》仅能证明翁喜龙劳动能力鉴定结果出来之前，可不必到公司上班，并无解除劳动合同的相关内容，而其提供的录音内容亦为双方对解除劳动关系的协商过程，且其未提供该录音的原始载体，均不能证明得力道公司明确解除与翁喜龙之间的劳动关系，而翁喜龙未能提供充分证据证明其主张，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，其应承担举证不能的不利法律后果，本院对其上诉主张得力道公司违法解除劳动关系不予支持。一审法院鉴于得力道公司自2019年8月1日起未向翁喜龙支付过工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，认定得力道公司应当向翁喜龙支付经济补偿金89213.7元（5个月×3倍×5947.58元），并无不当，本院予以维持。关于争议焦点二。根据《广东省工资支付条例》第八条“用人单位与劳动者应当在劳动合同中依法约定正常工作时间工资，约定的工资不得低于所在地政府公布的本年度最低工资标准。”及第六十二条“本条例中下列用语的含义是：……（二）正常工作时间工资，是指劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动，用人单位依法应当支付的劳动报酬”的规定，翁喜龙自2019年8月7日至劳动关系解除期间翁喜龙未提供正常劳动，一审法院按照双方签订的《台山市劳动合同书》中约定的正常工作时间的基本工资1550元/月的标准，认定得力道公司应向翁喜龙支付工资5941.67元（1550元/月÷30天×25天+1550元/月×3个月），并无不当，本院予以维持。虽然翁喜龙主张其工资为税前25000元/月，属于在履行劳动合同中对劳动合同约定的工资标准和计付方式进行了变更，但25000元/月为其总工资，翁喜龙并未提供证据证明双方对劳动合同中约定的正常工作时间的基本工资进行了变更，本院对其该主张不予采纳。因此，翁喜龙该主张，理据不足，本院不予支持。关于争议焦点三。翁喜龙在中山大学附属第一医院住院治疗期间，医嘱并未要求陪护，且翁喜龙二审陈述其主张的护理费9120元亦没有对应的发票。另外，翁喜龙住院期间，得力道公司已支付了陪护费1920元。因此，翁喜龙对其主张该期间护理的必要性及护理费的实际产生，没有事实依据，本院对其该主张不予支持。关于争议焦点四。根据《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”、第三条第一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”及第五条“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，年休假是职工依法享有的福利待遇。虽然翁喜龙分管得力道公司人事工作，但其未安排自己休年休假，不存在主观过错，其仍应享有年休假待遇，且得力道公司确认未统一安排翁喜龙休年休假。因此，得力道公司应支付翁喜龙未休年休假工资。一审法院以翁喜龙本人未安排自己休假不予支持未休年休假工资有误，本院予以纠正。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一款“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算”的规定，翁喜龙自1987年参加工作，其工作已满20年，享有每年15天的带薪年休假。关于翁喜龙2018年度未休年休假工资，因得力道公司已支付翁喜龙2018年工资，故其应支付翁喜龙2018年度未休年休假的另外200%工资34482.76元（25000元÷21.75天×15天×2），翁喜龙主张得力道公司支付2018年未休年休假工资有理，本院予以支持。关于2019年度未休年休假，因得力道公司与翁喜龙协商自2019年8月7日起至翁喜龙劳动能力鉴定结果出来前，不必到公司上班，期间工资待遇依据劳动合同法及相关法律规定标准发放。该期间翁喜龙未正常参加工作，应视为翁喜龙向得力道公司请事假，根据《职工带薪年休假条例》第四条“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：……（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的”的规定，翁喜龙不享受2019年度未休年休假工资，故对于其主张2019年度未休年休假工资，本院不应支持。关于争议焦点五。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为十一个月的本人工资……七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：……八级伤残为四个月的本人工资……（二）一次性伤残就业补助金：……八级伤残为十五个月的本人工资……。”及第三十三条“计发本条例第三十一条、第三十二条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，……本人平均月缴费工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算……”的规定，翁喜龙受伤前十二个月每月工资为25000元，高于广东省2016年度在岗职工月平均工资6071元的300%（6071元×3=18213元），按照每月18213元计算，即一次性伤残补助金为200343元（18213元×11个月），因台山市社会保险基金管理局已向翁喜龙支付一次性伤残补助金40068.6元，则得力道公司应当向翁喜龙支付一次性伤残补助金差额160274.4元（200343元-40068.6元）；一次性伤残就业补助金为273195元（18213元×15个月）。对于翁喜龙诉求超出法律法规范围的，本院不予支持。至于一次性工伤医疗补助金应先由工伤保险基金支付，现翁喜龙尚未向台山市社会保险基金管理局申请该项补助金，而翁喜龙所主张的一次性工伤医疗补助金差额仅为其个人估算，翁喜龙可待该项差额实际发生后再另行起诉主张。关于争议焦点六。虽然翁喜龙提交的《协商一致解除劳动合同协议书》的第三条点第（2）项写明支付2015年4月21日至2015年10月的工资差额（6个月零8天）44545元整，但该条款内容并未直接反映工资差额实为工资欠款的意思表示，且该协议书为双方在协商解除劳动关系时磋商性的条款，并未经双方最终确认，不足以证明得力道公司拖欠翁喜龙2015年4月21日至2015年10月的工资差额44545元，且翁喜龙未提供其他证据证明该时期得力道公司未足额支付工资，根据前述《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，翁喜龙应承担举证不能的不利法律后果，其主张得力道公司支付2015年4月21日至2015年10月的工资差额44545元，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，翁喜龙的上诉请求有理部分，本院予以支持；无理部分，本院不予支持；一审法院对部分实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第三十三条，《广东省工资支付条例》第八条、六十二条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条第一款、第四条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省台山市人民法院（2020）粤0781民初1745号民事判决第一项；二、撤销广东省台山市人民法院（2020）粤0781民初1745号民事判决第二项；三、台山市×××食品有限公司应于本判决生效之日起十日内向翁喜龙支付2018年未休年休假工资34482.76元；四、驳回翁喜龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元（翁喜龙预交10元），由翁喜龙负担5元，由台山市×××食品有限公司负担5元，翁喜龙多预交的5元，一审法院予以退回。台山市×××食品有限公司应向一审法院缴纳诉讼费5元。二审案件受理费10元（翁喜龙预交10元），由翁喜龙负担5元，由台山市×××食品有限公司负担5元，翁喜龙多预交的5元，本院予以退回。台山市×××食品有限公司应向本院补缴诉讼费5元。审 判 长 吴春梅审 判 员 李炎途审 判 员 梁智坚二〇二一年四月六日法官助理 李苏琴书 记 员 李慕华