安徽省芜湖市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）皖02执复27号复议申请人（被执行人）：芜湖吉尔吉新型建材有限公司，住所地安徽省芜湖市鸠江区。申请执行人：徐思华，男，1980年3月23日出生，汉族，住江西省南昌市进贤县。复议申请人芜湖吉尔吉新型建材有限公司（以下简称芜湖吉尔吉公司）不服安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2021）皖0207执异1号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。安徽省芜湖市鸠江区人民法院在执行徐思华与芜湖吉尔吉公司建设工程施工合同纠纷一案中，芜湖吉尔吉公司对安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2020）皖0207执3375号执行通知书不服，提出书面异议。安徽省芜湖市鸠江区人民法院认为，本院立案受理申请执行人徐思华与被执行人芜湖吉尔吉公司建设工程施工合同纠纷一案后，依法向被执行人芜湖吉尔吉公司发出执行通知书，责令其履行芜湖市中级人民法院（2020）皖02民终1741号民事判决书确定的义务。异议人芜湖吉尔吉公司对本院执行通知书不服，提出四项异议请求，该异议不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定的情形，据此，本院对其提出的执行异议不予受理。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款之规定，裁定：对芜湖吉尔吉公司的执行异议，本院不予受理。芜湖吉尔吉公司向本院申请复议称，第一，依据芜湖中院的（2020）皖02民终1741号生效民事判决书，徐思华于该判决生效之日起十日内赔偿芜湖吉尔吉公司损失70000元，一审本诉案件受理费减半收取4836元，由芜湖吉尔吉公司负担，一审反诉案件受理费3050元，由芜湖吉尔吉公司负担2383元，徐思华负担667元；二审案件受理费8050元，由芜湖吉尔吉公司负担7200元，徐思华负担850元。被执行人芜湖吉尔吉公司与申请执行人徐思华互负的债务已为生效法律文书所确认，最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第19条规定，当事人互负到期债务，被执行人请求抵销，请求抵销的债务符合法律规定的情形，人民法院应予支持。第二，被申请执行人于2020年9月15日通过手机短信要求徐思华告知银行账号，但对方拒不告知。徐思华应承担由此造成芜湖吉尔吉公司延期付款的责任。第三，徐思华作为承包人应向芜湖吉尔吉公司开具发票，鸠江区法院裁定对芜湖吉尔吉公司的异议申请不予受理，客观上导致了徐思华的营业行为脱逃了税务机关监管，可能造成国家税款损失，违反了《中华人民共和国发票管理办法》。第四，芜湖吉尔吉公司与徐思华签订的《给排水、道路施工合同》所确认的工程款系含税价款，根据相关法律规定，承包人徐思华所取得的营业收入应缴纳个人所得税，以所得人徐思华为纳税人，以支付所得的单位或者个人即芜湖吉尔吉公司为扣缴义务人。由此，芜湖吉尔吉公司支付给徐思华工程款的付款基数还应扣除该代扣代缴之税款，芜湖吉尔吉公司在取得发票后确认代扣税额，以便在支付时作相应扣缴。综上，请求依法裁定撤销（2021）皖0207执异1号执行裁定书，支持芜湖吉尔吉公司的全部异议请求。徐思华称，依据生效判决应支付给芜湖吉尔吉公司的款项可以在执行中予以抵扣，请求维持（2021）皖0207执异1号执行裁定书。本院查明，原告徐思华诉被告芜湖吉尔吉公司建设工程施工合同纠纷一案及反诉原告芜湖吉尔吉公司诉反诉被告徐思华建设工程合同纠纷一案，鸠江区法院于2020年4月8日作出（2020）皖0207民初584号民事判决。芜湖吉尔吉公司不服该一审判决，向芜湖中院提起上诉，芜湖中院于2020年8月3日作出（2020）皖02民终1741号民事判决：第一，撤销安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2020）皖0207民初584号民事判决；第二，芜湖吉尔吉公司于本判决生效之日起十日内支付徐思华工程款450000元及利息（利息以欠付工程款450000元为基数，自2014年12月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至款项实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；第三，徐思华于本判决生效之日起十日内赔偿芜湖吉尔吉公司损失70000元；第四，驳回徐思华的其他诉讼请求；第五，驳回芜湖吉尔吉公司的其他反诉诉讼请求。一审本诉案件受理费减半收取4836元，由芜湖吉尔吉公司负担，一审反诉案件受理费3050元，由芜湖吉尔吉公司负担2383元，徐思华负担667元；二审案件受理费8050元，由芜湖吉尔吉公司负担7200元，徐思华负担850元。鸠江区法院于2020年11月30日立案受理申请执行人徐思华与被执行人芜湖吉尔吉公司建设工程施工合同纠纷一案，并于2020年12月2日依法向被执行人芜湖吉尔吉公司发出（2020）皖0207执3375号执行通知书，责令芜湖吉尔吉公司自本通知书送达之日起立即履行下列义务：第一，芜湖吉尔吉公司支付徐思华工程款450000元及利息（利息以欠付工程款450000元为基数，自2014年12月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至款项实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；第二，加倍支付迟延履行期间的债务利息；第二，案件受理费4836元，执行费6650元。芜湖吉尔吉公司对该执行通知书不服，遂向鸠江区法院提出执行异议。本院认为，第一，法院依据生效判决的内容确定芜湖吉尔吉公司应向徐思华支付款项的具体数额，符合法律规定，并未侵犯芜湖吉尔吉公司的合法权益。芜湖吉尔吉公司主张应在支付的款项中扣除徐思华应向其支付的70000元，由徐思华承担1517元诉讼费，该主张实为芜湖吉尔吉公司在执行过程中要求行使抵销权，不属于对执行法院发出执行通知书这一执行行为的异议。第二，无论是芜湖吉尔吉公司要求徐思华承担延期提供银行账户给其造成的延期支付责任损失，还是要求徐思华开具发票并承担相关税费，均系生效判决作出后新的实体权利主张，不构成对执行法院执行行为违法的异议，双方可在执行过程中协商解决或者通过其他途径救济。综上，一审裁定认为芜湖吉尔吉公司的异议请求不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定的情形，对芜湖吉尔吉公司提出的执行异议不予支持，并无不当，本院依法予以维持。但一审所立执异字案号不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一项规定，裁定如下：驳回芜湖吉尔吉新型建材有限公司复议申请。本裁定为终审裁定。审判长  葛义俊审判员  李广磊审判员  丁梦宁二〇二一年四月三十日书记员  范 升附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。