内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院   民事判决书   （2021）内29民终255号   上诉人（原审原告）：李桂花，退休，住内蒙古自治区。   委托诉讼代理人：布音孟克，内蒙古安民律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：阿拉善盟温馨商贸有限公司双佰购物超市。   负责人：马瑞，系该公司负责人。   被上诉人（原审被告）：阿拉善盟温馨商贸有限公司。   法定代表人：马尚军。   以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：邱淑琴，系该公司监事，住内蒙古自治区。   上诉人李桂花与被上诉人阿拉善盟温馨商贸有限公司双佰购物超市（以下简称双百超市）、阿拉善盟温馨商贸有限公司经营场所、公共场所的经营者、管理者责任纠纷一案，不服内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院（2020）内2921民初2309号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年3月15日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。   李桂花上诉请求：依法撤销一审判决，改判或发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:一审认定事实有误，适用法律错误。1、本案中被上诉人作为电梯的运营管理者并没有依据《中华人民共和国特种设备安全法》第三十六条之规定：“电梯、客运索道、大型游乐设施等为公众提供服务的特种设备的运营使用单位，应当对特种设备的使用安全负责，设置特种设备安全管理机构或者配备专职的特种设备安全管理人员;其他特种设备使用单位,应当根据情况设置特种设备安全管理机构或者配备专职、兼职的特种设备安全管理人员”,被上诉人未履行法律规定的责任导致上诉人受伤住院治疗及产生后续治疗费用取内固定。而一审在本院认为中称：“原告李桂花作为完全民事行为能力人到双百超市购物乘坐手扶电梯,其应对自身原因身体状况及其所处周围环境有清醒认识，对自身安全负有注意义务。原告李桂花乘坐电梯自身缺乏谨慎注意义务,致其摔伤，应对损害后果承担主要责任...被告双倍超市虽设有安全称提示牌但未提供充分证据证明其完全尽到了安全防范措施，故从公共安全和利益衡量角度考虑，也应承担相应责任。”上述认定显然是减轻了被上诉人未履行法律责任赔偿义务,而是加重了上诉人的责任，与法律规定及案件事实有悖。同时，未能查明案件事实,导致损害了上诉人的合法权益。2、一审认定上诉人承担主要责任,被上诉人承当相应责任的认定错误，因为公共电梯的所有人、管理者及运营者均系被上诉人,但被上诉人在庭审中并没有出示任何能够证明其按照法律规定履行职责的证据及能够减轻赔偿责任的证据,而是一再强调履行了义务,显然未能查明及认定被上诉人履行了《中华人民共和国特种设备安全法》规定的责任,因此，一审认定事实及划分责任错误。3、一审在本案的认定中所适用的法律规定为《中华人民共和国侵权责任法》，但在2021年1月1日起该法已于废止,一审在案件责任划分、赔偿、适用法律规定时,应当依据《中华人民共和国民法典》及《中华人民共和国特种设备安全法》等有效法律规定依法认定及裁判。4、一审判决将司法鉴定费用作为损失认定实属错误,司法鉴定费用作为查明案件事实产生的必要费用,它的性质并不是真正的损失,因此一审将该费用作为损失一并判决有所不当,应作为单项判决，予以判决。综上,一审法院未查明案件事实,适用法律错误，致使认定事实错误。   李桂花向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告阿拉善盟温馨商贸有限公司赔偿原告医疗费27233.35元、护理费12365.1元、营养费6000元、住院伙食补助费1500元、交通费200元，共计47298.45元；2、依法判令被告阿拉善盟温馨商贸有限公司赔偿原告后续治疗费、精神抚慰金等共计11000元，以上两项共计58298.45元；3、由本案产生的诉讼费、鉴定费等全由被告阿拉善盟温馨商贸有限公司承担。   一审法院认定，被告双佰超市系被告温馨商贸有限公司分公司。被告温馨商贸公司股东系马尚军、马瑞。被告温馨商贸公司法定代表人马尚军与二被告的共同委托诉讼代理人邱淑琴系夫妻关系,双佰超市的负责人马瑞系马尚军与邱淑琴之子。根据企业机读档案登记资料显示，双佰超市于2020年9月23日注销。2019年6月27日下午16点50分左右雨后，原告李桂花在进入被告双佰超市乘坐手扶电梯时摔倒，双佰超市工作人员在听到李桂花的叫喊声后，立即关停电梯。后李桂花给其在医院工作的女儿打电话，其女儿到场。双佰超市的员工协助将原告李桂花扶到其女儿的车上，并陪同前往阿拉善盟中心医院进行救治。当日原告李桂花住院进行治疗，于2019年7月11日出院，共住院治疗15天。出院时，李桂花被诊断为：1.左踝关节骨折。2.糖尿病，花费费用27233.35元。双方当事人对上述事实无异议，一审法院对以上事实予以确认。原告李桂花于2020年8月10日向本院提起诉讼请求，由被告双佰超市赔偿其各项经济损失。在审理过程中，查明双佰超市已于2020年9月23日注销，双佰超市目前状态系注销，原告李桂花于2020年11月4日向一审法院申请变更诉讼请求，请求由被告温馨商贸公司赔偿其各项经济损失。   另，本院根据原告的申请，委托阿拉善盟中心医院司法鉴定所对原告的后续治疗费、伤残等级、护理期、营养期进行鉴定，该鉴定所出具阿医司鉴所[2020]临鉴字第49号鉴定意见书，鉴定李桂花不构成伤残等级，后续治疗费按内蒙古三级医院收费约需人民币8000元、护理期为90日、营养期为60日，原告交纳鉴定费4110元。   一审法院认为，原告李桂花作为完全民事行为能力人到被告双佰超市处购物乘坐手扶电梯，其应对自身年龄、身体状况及其所处周围环境有清醒认识，对自身安全负有注意义务。原告李桂花乘坐电梯自身缺乏谨慎注意义务，致其摔伤，应对损害后果承担主要责任。庭审中原告陈述，其摔倒的直接原因系双佰超市的自动电梯湿滑且有油渍所致。但其所提交的证据不足以证明，故对其该陈述意见不予采纳。双佰超市虽设有安全乘梯提示牌，但未提供充分证据证明其完全尽到了安全防范措施，故从公共安全和利益衡量角度考虑，也应承担相应责任。   对于原告李桂花的损失数额，一审法院依法确认如下：   1、原告主张的医疗费27233.35元。有票据佐证，予以确认；   2、原告主张的住院伙食补助费1500元。参照2020年度内蒙古自治区国家机关一般工作人员的出差伙食补助，每天100元的标准主张住院伙食补助费，原告住院15天，住院伙食补助费共计1500元；   3、原告主张的护理费12365.10元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，经过鉴定，原告的护理期限为90天，标准应按居民服务、修理和其他服务业的标准计算，护理费共计12365.10元（137.39元/天×90天）；   4、原告主张的营养费6000元。根据鉴定结论，原告营养期限为60天，但原告的出院医嘱中并未有加强营养的医嘱，对原告出院后的营养费不予支持，原告的营养费确定为1500元；   5、后续治疗费8000元。根据鉴定结论，可确认为8000元；   6、交通费200元。对此原告未出示证据证明该费用的发生，对该费用不予支持；   7、精神损害抚慰金3000元。乘坐自动电梯应站稳扶好是社会常识，原告作为完全民事行为能力人，对此应知晓，且其年龄较大，对自身安全更应尽到较高的注意义务，原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的请求不合理，不予支持；   8、鉴定费4110元，结合票据和鉴定结论，予以确认。综上，截止起诉时，确定原告的各项损失为54708.45元，由原告李桂花自行承担90%的责任，被告双佰超市按照10%的赔偿责任予以赔偿，即5470.85元。根据《中华人民共和国公司法》第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，被告温馨商贸公司的分公司，即被告双佰超市现已注销，故被告温馨商贸公司的分公司被告双佰超市应承担的赔偿责任，应由被告温馨商贸公司承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第七条、第十六条、第二十六条、第三十七条第一款，以及《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决，由被告阿拉善盟温馨商贸有限公司于判决生效后十五日内赔偿原告李桂花各项经济损失5470.85元。案件受理费629元，由被告阿拉善盟温馨商贸有限公司负担59元，原告负担570元。   本院二审审理查明的事实与一审审理查明一致，本院予以确认。   本院认为，本案争议在于李桂花乘坐自动扶梯摔伤是扶梯管理者的过错还是自身原因造成。监控视频证实，李桂花进入双佰超市踏上电梯后未用手扶正在运行的自动扶梯扶手又未站稳导致身体失衡摔倒。此后超市工作人员发现李桂花摔倒立即关停电梯并协助将其送往医院。现上诉人李桂花要求被上诉人承担受伤的主要赔偿责任。经审查，双佰超市的自动扶梯上方和入口旁悬挂和张贴了乘梯须知和注意事项等警示标语，该超市提供了在醒目位置谨慎的提示义务及注意义务，且又在李桂花受伤后协助其亲属及时送往医院救助。双佰超市提供的《中华人民共和国特种设备使用登记证》、定期检验报告及自检记录，均可证实该自动扶梯符合质量要求和安全使用标准，庭审中李桂花亦认可该自动扶梯运行并非异常。李桂花陈述摔伤是因扶梯上有水或油污滑倒而致，其未提供有效证据予以证实，其陈述摔倒后左脚绞入电梯内，但与监控视频显示的事实不符，对此，被上诉人亦不认可，亦无其他证据印证，应不予确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”的规定，李桂花的摔伤并非运行中的电梯发生故障、异常或管理者原因造成，李桂花作为70多岁的老人，年老体衰，在思维和肌体的反应能力上肯定会相对有所迟缓，在使用自动扶梯时未按电梯须知操作，未扶好扶手导致摔倒，自身存在过失，应对损害后果承担主要责任。不过，考虑到李桂花到双佰超市消费时乘坐自动扶梯过程中摔伤，其损害后果可根据公平原则予以分担，双佰超市对李桂花的损害后果承担10%的补偿责任。因此，一审法院认定对双佰超市所承担责任划分为10%适当。上诉人认为《中华人民共和国侵权责任法》2021年1月1日起废止，不应适用该法的主张，本案是因民事权益发生的纠纷，应适用《中华人民共和国侵权责任法》规定予以调整，《中华人民共和国民法典》施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用《中华人民共和国民法典》的规定，《中华人民共和国民法典》实施前的法律事实引起的民事纠纷，适用当时的法律、司法解释的规定，但法律、司法解释另有规定的除外，本案发生在2019年，应适用当时的法律，一审法院适用法律正确；对于上诉人提出鉴定费是查明案件事实产生的必要费用，不属于侵权责任的损害赔偿范围的主张，因侵权行为造成人身损害或者财产损失的，受害人申请鉴定经法院允许的，鉴定费用是由于侵权行为产生的，属于侵权损害赔偿的范围，又根据《中华人民共和国民法典》第一千一百八十二条规定，侵害他人人身权益造成财产损失的，财产损失以被侵权人因此受到的损失为限，因此，鉴定费属于侵权损害赔偿的范围。一审法院已认定鉴定费用包括在损害赔偿范围内，并以责任比例承担赔偿费用，适当。   综上所述，上诉人李桂花的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1030.94元，由上诉人李桂花负担。   本判决为终审判决。   审判长 乌 拉   审判员 王生铎   审判员 王 娟   二〇二一年四月二十日   书记员 王 瑢