湖南省郴州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）湘10刑终118号 抗诉机关湖南省嘉禾县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈焕金，男，1976年12月18日出生，汉族，文盲，无业，户籍所在地和住所郴州市桂阳县。因犯盗窃罪，于2004年11月15日被广东省广州市黄浦区人民法院判处有期徒刑六个月；因犯盗窃罪，于2018年2月23日被桂阳县人民法院判处有期徒刑七个月；因犯盗窃罪，于2019年3月12日被桂阳县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元；因犯盗窃罪，于2020年4月16日被嘉禾县人民法院判处有期徒刑八个月，于2020年9月16日刑满释放。因涉嫌盗窃罪，于2020年11月7日被刑事拘留；2020年11月23日被逮捕。现羁押于桂阳县看守所。 指派辩护人谢昆余，湖南人和人律师事务所律师。 湖南省嘉禾县人民法院审理湖南省嘉禾县人民检察院指控上诉人陈焕金犯盗窃罪一案，于2021年2月3日作出(2021)湘1022刑初33号刑事判决。上诉人不服，提出上诉。湖南省嘉禾县人民检察院不服，提出抗诉。湖南省嘉禾县人民法院于2021年3月3日移送本案卷宗。本院于当日立案受理后，依法组成合议庭，于同年4月12日公开开庭审理了本案。湖南省郴州市人民检察院检察员李忠卫出庭履行职务,上诉人陈焕金及其辩护人等到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定：2020年11月7日8时许，被告人陈焕金从桂阳县飞仙镇骑摩托车到广发镇门口洞市场实施盗窃，在门口洞市场肉行处，陈焕金从被害人胡某1的背包中扒窃手机一台，被胡某2当场发现，并被在场群众抓获。被告人陈焕金到案后，如实供述了上述事实。 上述事实有经庭审举证、质证的物证、作案摩托车一辆，书证、接报案登记表、立案决定书、拘留证、变更羁押期限通知书，拘留通知书、扣押决定书、犯罪嫌疑人权利义务告知书、证人诉讼权利义务告知书、被害人诉讼权利义务告知书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、鉴定聘请书、抓获经过、扣押决定书、扣押物品、文件清单、户籍资料、刑满释放材料、刑事判决书、指认被盗物品相片、电子发票和被盗手机照片、认罪认罚具结悔过书，证人李某1、李某2的证言，被害人胡某2的陈述，被告人陈焕金的供述与辩解，鉴定意见、鉴定聘请书、嘉禾县价格认定中心关于2020年11月11日出具的嘉价认定［2020］131号关于一台小米手机的价格认定结论书、鉴定意见通知书，现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片、辨认笔录，视听资料、电子数据、视频资料（2Ｐ封底）等证据证实，足以认定。 原审法院认为，被告人陈焕金以非法占有为目的，扒窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。被告人陈焕金在有期徒刑执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人陈焕金归案发后能如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，属坦白，依法可以从轻处罚。判决如下：一、被告人陈焕金犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。二、扣押在案的作案工具濠江牌黑色摩托车（无牌照）一台予以没收，由扣押机关依法处理。 上诉人陈焕金在二审审理期间申请撤回上诉。 上诉人陈焕金的辩护人提出：上诉人陈焕金由于是文盲，不清楚认罪认罚上诉后需要加刑的后果才提出上诉，上诉人陈焕金在二审已申请撤诉，建议二审维持原判。 湖南省嘉禾县人民检察院抗诉提出：上诉人陈焕金签署《认罪认罚具结书》后提起上诉，不再符合认罪认罚从宽处理的条件，应对上诉人陈焕金处以更重的刑罚。 湖南省郴州市人民检察院出庭检察员意见：支持嘉禾县人民检察院的抗诉意见。另提出，原审法院判决未评价上诉人陈焕金有盗窃前科的事实，属于认定事实错误，导致量刑错误。原审法院对上诉人判处3000元罚金，违反最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条，属于适用法律错误，导致量刑错误。原判将“认罪认罚评价为坦白”属认定事实错误，评价事实错误，违反法律规定。 经审理查明：湖南省嘉禾县人民法院认定本案事实的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。在本院审理期间，抗诉机关、上诉人陈焕金及其辩护人均未提交新的证据。二审对原判认定的事实与证据予以确认。 本院认为，上诉人陈焕金以非法占有为目的，扒窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。上诉人陈焕金有盗窃前科且在有期徒刑执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。原审判决鉴于上诉人陈焕金的犯罪事实、犯罪情节及到案后有坦白等情节，对其量刑适当。湖南省嘉禾县人民检察院提出的抗诉意见和湖南省郴州市人民检察院出庭检察员提出“原审法院判决未评价上诉人陈焕金有盗窃前科的事实，属于认定事实错误，导致量刑错误”的出庭意见。经查，原审法院在判决书本院认为部分中虽没有评价上诉人陈焕金的前科情节，但陈焕金系累犯在量刑时已充分考虑该情节。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定，因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。故湖南省郴州市人民检察院出庭检察员提出“原审法院对上诉人判处3000元罚金，违反最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条，属于适用法律错误，导致量刑错误。”的出庭意见，不能成立，本院不予支持。 湖南省郴州市人民检察院出庭检察员提出原判将“认罪认罚评价为坦白”属认定事实错误，评价事实错误，违反法律规定。经查，原审法院认为“被告人陈焕金归案发后能如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，属坦白，依法可以从轻处罚。”是对被告人的整体评价，不是单独就认罪认罚评价为坦白，但原审判决文字上表述不够严谨，应更正为“被告人陈焕金归案后能如实供述犯罪事实，属坦白，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。”不属于认定事实错误，评价事实错误，违反法律规定。 综上，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。上诉人陈焕金申请撤回上诉，符合法律规定，依法予以准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条的规定，裁定如下： 一、准许上诉人陈焕金撤回上诉； 二、驳回抗诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王华玉 审判员  欧阳萍 审判员  张 波 二〇二一年四月二十二日 法官助理李诚诚 书记员喻晓珊 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 原审判决认定的犯罪事实清楚,证据确实、充分,定罪准确,适用法律正确,审判程序合法，量刑适当。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。 被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。 第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。