四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终2960号 上诉人（原审被告）：阳进宗，男，1982年9月5日出生，汉族，住四川省成都市郫都区。 被上诉人（原审原告）：成都建工路桥建设有限公司，住所地：四川省成都市青羊区八宝街111号。 法定代表人：邓明长，董事长。 委托诉讼代理人：肖伟，四川路石律师事务所律师。 原审第三人：四川欣兴源建筑工程有限公司，住所地：四川省成都市成华区万科北街18号7栋1单元3层1号。 法定代表人：陈小玲，董事长。 委托诉讼代理人：吴佩炫，四川思良律师事务所律师。 上诉人阳进宗因与被上诉人成都建工路桥建设有限公司（以下简称路桥公司）、原审第三人四川欣兴源建筑工程有限公司（以下简称欣兴源公司）劳动争议纠纷一案，不服四川省成都市青羊区人民法院（2020）川0105民初7490号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，依法适用普通程序独任不开庭审理。本案现已审理终结。 阳进宗上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判路桥公司向阳进宗支付未订立劳动合同赔偿金52000元、休息日、延时、法定节假日加班工资合计36045.38元、违法解除劳动合同赔偿金16000元(8000元×2）；2.判决路桥公司向阳进宗支付因诉讼产生的相关费用和误工费。事实与理由：（一）成都市劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月24日受理其提交的仲裁申请，2020年3月23日作出仲裁裁决，比规定的日期迟延了3个月。且作出的仲裁裁决明显不公平，存在漏判等行为。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，在仲裁过程中有明显不公或者不合规行为，经当事人发现有权提起上诉。（二）一审法院对休息日加班费计算错误，延时加班费和法定节假日加班费漏算。（三）一审计算二倍工资错误，应向其支付八个月的二倍工资52000元。 路桥公司辩称，阳进宗的上诉请求均不能成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果客观、公正。 欣兴源公司述称，其与阳进宗没有签订任何的劳动合同，也未给阳进宗购买保险，双方不存在劳动关系，在本案中不承担责任。 路桥公司向一审法院提出诉讼请求：1.路桥公司无需支付阳进宗未订立劳动合同二倍工资52000元；2.路桥公司无需支付阳进宗加班工资36045.38元。 一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、路桥公司于判决发生法律效力之日起十日内向阳进宗支付未订立书面劳动合同二倍的工资51678.16元；二、路桥公司于判决发生法律效力之日起十日内向阳进宗支付休息日加班工资11770.11元；三、路桥公司无需向阳进宗支付违法解除劳动合同的赔偿金16000元。如未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，公告费300元，合计310元，由路桥公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新的证据材料，本院二审依法对一审认定的事实予以确认。 二审另查明，阳进宗在2019年4月1日至7月14日期间，每周工作时间均超过了40个小时。 本院认为，（一）关于未订立书面劳动合同二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资……”，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资……前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”本案中，根据查明的事实，阳进宗于2018年12月入职路桥公司，路桥公司应于2018年12月31日以前与阳进宗订立书面劳动合同，路桥公司未按照法律规定与阳进宗签订书面劳动合同，应向阳进宗支付未签订书面劳动合同的二倍工资。阳进宗于2019年7月14日离职，根据前述法律的规定，路桥公司应向阳进宗支付2019年1月1日至2019年7月14日期间未签订书面劳动合同的二倍工资，阳进宗月工资标准为8000元，故一审判决路桥公司向阳进宗支付未签订书面劳动合同的二倍工资51678.76元（8000元/月×6个月+8000元/月÷21.75天×10天）并无不当。阳进宗关于路桥公司应向其支付未签订书面劳动合同八个月工资52000元的主张无法律依据，本院不予支持。 （二）关于休息日加班工资的问题。根据本案查明的事实，阳进宗与路桥公司未签订书面《劳动合同》，路桥公司亦未提供证据证明阳进宗的工时制为综合工时制或不定时工时制，因此阳进宗适用标准工时制。依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”、《国务院关于职工工作时间的规定》第三条“职工每日工作8小时、每周工作40小时”的规定，标准工时制度是指企业要保证劳动者每天工作不超过8小时、每周工作不超过40小时,对于周休息日用人单位可以根据实际情况灵活安排，但在每日工作不超过8小时、每周工作不超过40小时的情况下，每周至少休息一天。本案中，根据查明的事实，阳进宗在2019年4月1日至7月14日期间，每周工作时间均超过了40个小时，且存在30个休息日加班的情况，而路桥公司在本案中并未提供证据证明其对阳进宗进行了休息日调休，故根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“……休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”的规定，路桥公司应向阳进宗支付休息日加班工资22068.97元（8000元/月÷21.75天×30天×200%），一审认定路桥公司向阳进宗支付休息日加班工资11770.11元有误，本院予以纠正。 （三）关于延时、法定节假日加班工资的问题。根据我国劳动法律的相关规定，仲裁是劳动争议案件的法定前置程序。本案中，根据查明的事实，阳进宗在仲裁中只请求路桥公司向其支付休息日加班工资，并未请求路桥公司向其支付延时、法定节假日加班工资。仲裁裁决路桥公司向其支付休息日加班工资后，阳进宗并未提起诉讼，路桥公司提起的诉讼亦是明确要求不向阳进宗支付休息日加班工资，故阳进宗关于一审漏审漏判延时加班和法定节假日加班工资的上诉主张与查明的事实不符，本院不予采纳。 （四）关于违法解除劳动合同赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条：“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼”的规定，人民法院审理劳动争议案件的范围系当事人对仲裁裁决不服提起诉讼的内容，对未起诉的当事人以及未起诉的仲裁内容则可视为其服从仲裁裁决的结果。本案中，根据查明的事实，仲裁裁决驳回阳进宗要求路桥公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金16000元的请求后，阳进宗未提起诉讼，应视为阳进宗对仲裁裁决书的认可，故其在二审中再行上诉主张路桥公司向其支付违法解除劳动合同的赔偿金本院不予支持。阳进宗在未对仲裁裁决提起诉讼的情况下，其关于其有权提起上诉的主张无法律依据，本院不予采纳。 综上所述，阳进宗的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条，《国务院关于职工工作时间的规定》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省成都市青羊区人民法院（2020）川0105民初7490号民事判决第一项、第三项，即“成都建工路桥建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向阳进宗支付未订立书面劳动合同二倍的工资51678.16元”、“成都建工路桥建设有限公司无需向阳进宗支付违法解除劳动合同的赔偿金16000元”； 二、变更四川省成都市青羊区人民法院（2020）川0105民初7490号民事判决第二项为“成都建工路桥建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向阳进宗支付休息日加班工资22068.97元”； 三、驳回成都建工路桥建设有限公司其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元、公告费300元，合计310元，由成都建工路桥建设有限公司负担；二审案件受理费10元，由阳进宗负担5元、成都建工路桥建设有限公司负担5元。 本判决为终审判决。 本判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  冯燕 二〇二一年四月二十二日 书记员  李薇