四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终1294号 上诉人（原审原告）：叶敏，女，1976年9月17日出生，汉族，住四川省中江县。 委托诉讼代理人：徐静，四川华敏律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：四川省市场监督管理局机关服务中心，住所地：四川省成都市东风路2段北二巷4号。 法定代表人：韩全国，主任。 委托诉讼代理人：李凊，四川博绅律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢娟，四川博绅律师事务所律师。 上诉人叶敏因与被上诉人四川省市场监督管理局机关服务中心（以下简称省市场服务中心）劳动争议一案，不服四川省成都市青羊区人民法院(2020)川0105民初9477号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法由审判员崔俊安适用普通程序独任进行了审理。本案现已审理终结。 叶敏上诉请求：撤销一审判决，改判省市场服务中心向叶敏支付未及时购买失业保险损失37380元、违法解除劳动合同赔偿金27479.13元。事实和理由：1.省市场服务中心违法变更无固定期限劳动合同，将每周40小时工作时间，变更为每周不低于72小时工作时间；将每周休息2天，法定节假日正常休假变更为全年无休，法定节假日无休。变更后省市场服务中心不支付加班工资也未对工资进行调整。后省市场服务中心出具解除劳动合同通知书，以双方未能就变更工作岗位达成一致为由，违法解除了双方劳动合同，则该中心应依法支付叶敏经济赔偿金。2.省市场服务中心没有按照法律规定及时为叶敏缴纳12年的失业保险。因省市场服务中心原因，造成叶敏无法领取21个月的失业保险，所以省市场服务中心应当对叶敏造成的损失进行补偿。3.省市场服务中心故意不给叶敏办理失业保险办停手续，导致叶敏长达6个月无法领取失业保险，且以后3年的医疗保险都只能自己缴纳，给叶敏造成极大损失，但一审对此置之不理。综上，请求支持叶敏的上诉请求。 省市场服务中心辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 叶敏向一审法院起诉请求：判令省市场服务中心：1.向叶敏支付未及时购买失业保险损失42000元；2.向叶敏支付违法解除劳动合同赔偿金54958.26元；3.向叶敏支付2019年和2020年未休年休假工资差额2425.73元；4.给叶敏办理离职证明，办理社会保险、失业保险等相关手续。一审庭审中，叶敏以省市场服务中心已经履行，放弃第3、4项诉讼请求。 一审法院认定事实：2011年1月1日，甲方省工商服务中心与乙方叶敏签订《劳动合同》主要载明：本合同为无固定期限劳动合同，合同期限自2011年1月1日起至法定或约定解除合同的条件出现时止；乙方同意按甲方生产（工作）需要，在办公室收发岗位工作，完成该岗位所承担的各项工作内容；甲方实行每周五天工作制，每天八小时工作制；乙方月工资为1080元，工资发放日为每月30日，甲方不得无故拖欠；甲乙双方依法参加社会保险，按时足额缴纳养老保险费、失业保险费、工伤保险费、医疗保险费和生育保险费。乙方个人缴纳部分，由甲方在其工资中代为扣缴。甲方省工商服务中心盖章，乙方叶敏签字按手印。叶敏主张其实际入职时间是2008年2月，在省工商服务中心工作12年。 2018年2月8日，省工商服务中心人事处《情况说明》载明：叶敏从2018年3月1日起，工作岗位调整到四川省工商行政管理干部学校干部教育体验中心，从事保管、保洁及服务等工作。 2019年2月13日，中共四川省委机构编制委员会办公室文件川编办发（2019）15号《关于调整省市场监督管理局有关事业单位的批复》载明：同意将四川省工商局机关服务中心、四川省质监局机关服务中心整合为四川省市场监督管理局机关服务中心，核定事业编制42名。 省市场服务中心于2020年5月22日出具《权利义务承接证明》、2020年8月31日出具《情况说明》主要载明：省工商服务中心现已注销，其资产和债权债务由省市场服务中心承接，并负责处理各项遗留问题。 2019年3月至2020年2月《社会保险参保证明》主要载明：参保人叶敏，当前参保单位省市场服务中心，失业保险正常参保、企业养老正常参保、工伤保险正常参保。失业保险2019年3月-2020年2月，参保单位省工商服务中心。 2020年2月25日，省市场服务中心作出《解除劳动合同通知书》主要载明：根据《关于调整省市场监督管理局有关事业单位的批复》，省工商服务中心、四川省质监局机关服务中心整合为省市场服务中心，由此导致相关工作岗位发生变化。经与叶敏协商，未能就变更工作岗位达成一致。根据劳动合同法相关规定，决定自2020年3月25起依法解除与叶敏签订的劳动合同。叶敏2020年3月27日签收该通知书并签字按手印。 2020年4月7日，叶敏作为申请人，以省工商服务中心、省市场服务中心为被申请人，向四川省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决省市场服务中心、省工商服务中心：1.向叶敏支付失业保险损失42000元；2.向叶敏支付违法解除劳动合同赔偿金54958.26元；3.向叶敏支付2020年1月至3月工资3516.63元，并加付百分之五十；4.支付叶敏2019年和2020年未休年休假工资4064元；5.为叶敏办理离职证明，办理社会保险等相关手续。2020年5月20日，该仲裁委员会作出川劳人仲案（2020）76号仲裁裁决书，裁决：一、省市场服务中心于本裁决书发生法律效力后五日内一次性支付叶敏2019年和2020年未休年休假工资共计2425.73元；二、省市场服务中心于本裁决书发生法律效力之日起五日内为叶敏出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为叶敏办理档案和社会保险关系转移手续；三、驳回叶敏的其他仲裁请求。其后，省市场服务中心不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。 省市场服务中心提供叶敏2019年1月-2020年2月工资明细表主要载明：叶敏2019年1月-12月工资由基本工资820元+考核工资450元+工龄工资200元+岗位补贴550元构成，每月应发工资均为2020元；2020年1月-2月工资构成为基本工资1800元+工龄工资490元+岗位工资800元，每月应发工资均为3090元。叶敏对该工资条表示认可。 2020年6月10日，四川省就业服务管理局《失业人员告知表》载明叶敏：原单位名称四川省质量技术监督局机关服务中心，本次参加工作时间2019年1月1日，失业时间2020年3月25日，失业原因被单位解除劳动合同，待遇享受认定资格通过。叶敏陈述其实际工作年限为12年，应领取24个月的失业保险，叶敏现可领取3个月的失业保险，大约从2020年8月底开始支付。 2020年6月12日，《叶敏经济补偿金计算明细表》主要载明：叶敏离职前12个月工资情况：2019年3月-12月每月工资均为2020元/月、2020年1月-2月每月工资均为3090元/月，月平均工资为2198.33元。叶敏经济补偿金：叶敏入职时间2008年2月，离职时间2020年3月，工作年限12年1个月，补偿月数12.5，离职前12个月的平均工资2198.33元，经济补偿金27479.13元。叶敏签字并按手印。 同日，《离职结算表》主要载明：叶敏2008年2月入职，2020年3月30日离职，工作年限12年1个月，最近12个月平均工资2198.33元；费用支付：经济补偿金27479.13元、未休年休假补发2425.73元，应付合计29904.86元；告知事项：单位已办理社会保险停保及转移手续，已办理失业保险认定登记，持身份证到四川省就业服务管理局办理失业保险领取的相关认定及领取手续。叶敏签字按手印，并写下其收款账号。 省市场服务中心2020年6月12日出具《劳动关系解除证明》载明叶敏于2020年3月25日离职，叶敏签字按手印；同日，叶敏签收《基本养老保险参保缴费凭证》载明：叶敏在本地参保起止时间为2008年2月起，2020年3月止，本地实际缴费月数146个月，本地参保期间个人账户存储额32584.36元，叶敏签字按手印，并写明“叶敏已签收”。 2020年6月15日，《中国工商银行业务回单》载明：付款人省市场服务中心，收款人叶敏，金额29904.86元，用途聘用人员离职结算金。 一审法院认为，根据《叶敏经济补偿金计算明细表》、《离职结算表》、《基本养老保险参保缴费凭证》等，应当认定叶敏2008年2月入职省工商服务中心，双方建立劳动关系。根据2019年2月13日《关于调整省市场监督管理局有关事业单位的批复》，省工商服务中心与四川省质监局机关服务中心整合为省市场服务中心，省工商服务中心现已注销，其资产和债权债务由省市场服务中心承接。2020年3月25日，省市场服务中心与叶敏解除劳动合同关系。仲裁裁决内容，省市场服务中心已经履行。 关于未及时购买失业保险损失。叶敏主张其实际工作年限为12年，应领取24个月的失业保险，省工商服务中心2019年才为其缴纳失业保险，现只能领取3个月的失业保险金，要求省市场服务中心支付剩余21个月的失业保险损失。根据《失业保险条例》第十四条、第十五条、第十七条之规定，按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；非因本人意愿中断就业的；已办理失业登记，并有求职要求的，可以领取失业保险金。失业人员在领取失业保险金期间出现重新就业、应征服兵役、移居境外、享受基本养老保险待遇、被判刑收监执行或者被劳动教养、无正当理由拒不接受当地人民政府指定的部门或者机构介绍的工作，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇。失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月。 叶敏2020年3月25日失业，2020年6月完成失业人员认定并申请领取失业保险金，其领取3个月失业保险待遇尚未完成或丧失，未超过现有可领取失业保险金的期限。叶敏主张21个月失业保险待遇取决于其后是否处于失业状态，如果叶敏仍处于失业状态而未能领取失业保险金的，方才成立失业保险待遇。故叶敏现在主张省市场服务中心支付21个月的失业保险损失，依据不足，一审法院不予支持。 关于解除劳动合同经济赔偿金。2020年3月25日，省市场服务中心以工作岗位发生变化未能与叶敏达成一致为由解除劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）款之规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十天以书面形式通知劳动者本人或者额外支付一个月工资后，可以解除劳动合同。2020年6月12日，叶敏与省市场服务中心签订《离职计算表》、《叶敏经济补偿金计算明细表》，叶敏签字并按手印，视为双方就叶敏离职经济补偿金27479.13元及未休年休假工资2425.73元等费用达成一致。省市场服务中心于2020年6月15日向叶敏转账支付该费用。故对叶敏主张省市场服务中心违法解除劳动合同，应支付违法解除劳动合同赔偿金的诉求，一审法院不予支持。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条、第四十七条，《失业保险条例》第十四条、第十五条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：驳回叶敏的诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由叶敏负担。 本案二审期间，叶敏提交了以下证据：1.借记卡历史明细清单，拟证明2020年12月14日叶敏缴纳了4152.68元医保；2.微信转款记录、对账单，拟证明2021年2月26日叶敏自行缴纳了7619.37元医保。本院组织当事人进行了质证，省市场服务中心质证认为，对上述证据真实性、合法性、关联性均不予认可，按照医疗保险的缴纳标准，叶敏该缴纳金额与实际情况并不相符，且不能证明款项全部用于缴纳医疗保险，而叶敏在2020年下半年就已经开始享受失业保险待遇。本院经审查认为，叶敏出示的上述证据，不能达到其证明目的，本院不予采信。 本院查明的其他事实与一审法院查明事实一致，本院对此予以确认。 本院认为，本案争议的焦点为：省市场服务中心应否支付叶敏失业保险损失及违法解除劳动合同赔偿金对此，本院评判如下： 关于失业保险损失问题。叶敏主张省工商服务中心2019年才为其缴纳失业保险，致使其只能领取3个月的失业保险金，要求省市场服务中心支付21个月的失业保险损失。但经核实，叶敏尚未超过现有可领取失业保险金的期限，且该失业保险待遇仍取决于叶敏其后是否处于失业状态并未能领取失业保险金，才可能成立失业保险待遇。因此，叶敏要求省市场服务中心支付其21个月的失业保险损失，缺乏相应依据，不应当得到支持。同时，叶敏虽主张省市场服务中心系违法解除双方劳动关系，但经本院核实，双方已就解除劳动关系签订了《离职计算表》《叶敏经济补偿金计算明细表》，省市场服务中心也就此支付了叶敏相应费用，应属双方就叶敏离职经济补偿及其他相应问题达成了一致意见。此情况并不符合违法解除劳动关系的情形，则叶敏主张省市场服务中心违法解除劳动合同，并要求该中心支付经济赔偿金，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，叶敏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由叶敏负担。 本判决为终审判决。 审 判 员 崔俊安 二〇二一年四月二日 法官助理 薛潇瑞 书 记 员 李 进