湖北省孝感市孝南区人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0902民初455号原告：程颢，男，1988年4月18日出生，汉族，住湖北省广水市。委托诉讼代理人：王**，湖北金煜言律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：连鹏，男，1990年8月18日出生，汉族，住湖北省孝感市孝**。委托诉讼代理人：王靖，湖北自强律师事务所律师。代理权限：一般代理。第三人：董媛，女，1989年5月28日出生，汉族，住湖北省孝感市。原告程颢诉被告连鹏、第三人董媛合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月15日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年6月17日公开开庭进行了审理。原告程颢及其委托诉讼代理人王**、被告连鹏的委托诉讼代理人王靖、第三人董媛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告程颢向本院提出诉讼请求，1.确认原、被告于2019年8月9日签订的合作协议书于2019年12月3日已解除；2.判令被告立即向原告退还11.5万元本金及资金占用利息（按贷款市场报价利率支付，从2019年12月3日起计算至上述本金及利息实际清偿之日止）；3.判令被告向原告退还垫付款18741元及资金占用利息（按贷款市场报价利率支付，从2019年12月3日起计算至上述本金及利息时间清偿之日止）；4.本案诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：2019年7月，被告连鹏邀约原告一起经营位于孝感市××大道××大厦××楼的瓦片烤肉店。2019年8月9日，双方签订了《股份合作协议书》，协议中被告自称其为瓦片烤肉店的负责人，并要求原告出资11.5万元占股30%，承诺每月按业绩分红、每月结算一次。2019年7月至8月，原告按照被告要求分数次通过支付宝及微信将11.5万元汇入被告连鹏的个人账户。2019年8月20日瓦片烤肉店试营业，被告称自己资金周转困难，要求原告垫付烤肉店经营费用18741元。期间原告发现，被告并没有按照合作协议的约定每月结算分红，且该瓦片烤肉店的营业执照登记的经营者为第三人董媛，店面的租赁也是董媛承租且董媛称不知原、被告之间的合作协议一事，为此原告要求被告退还11.5万元本金及垫付的经营费用18741元，被告在原告多次催促下于同年9月承诺两个月内将上述款项退还给原告。2019年11月，第三人董媛将该烤肉店进行了转让，原告无法经营店面。为此，原告于2019年11月29日告知被告三日内若不退还以上款项将解除合作协议，随后，原告多次找被告退款，但被告拒不退还。综上，原告为维护自身合法权利不受侵犯，具状起诉，请求依法裁判。被告连鹏辩称，1.合作已不存在，同意解除合同；2.本案系合伙纠纷，不是借款纠纷，合伙是风险共担，经营不善才导致面店转让，双方未就合伙事务进行结算，原告主张退还本息没有法律依据，应依据合伙事务经营结算按合伙比例退款；3.原告要求返还18741元，实际金额没有这么多，且经营期间原告已经收取了1万多元；4.烤肉店是由第三人董媛转让的，转让款是第三人董媛收取的，被告对金额不清楚。第三人董媛述称，连鹏和我是朋友关系，我通过连鹏认识的原告程颢。烤肉店是我开的，后来发现店里多了原告程颢入伙，我也认可了。原告程颢和被告连鹏是怎么商量、怎么约定的，我不知道，也没有参与。烤肉店在经营期间是盈利的，没有亏损。后来连鹏把店子霸占了，我们三个人闹矛盾，就商议店子归我转让，然后给连鹏2万元，原告的投资款及垫付款由连鹏归还。后来我就把店子以13万元转让了。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据和事实，本院依法认定如下：1.原告提交的证据四是瓦片烤肉店经营一个多月的明细，第三人董媛庭审中也予以确认，本院依法采信；原告提交的证据五能够证实三人的合伙关系及瓦片烤肉店的实际经营，本院依法采信；原告提交的证据六该明细经第三人证实，且与证据七聊天记录相互印证，本院依法采信；原告提交的证据七系原、被告之间的微信聊天记录，被告对其真实性无异议，对其证明目的有异议，认为没有结算，本院认为结合第三人的陈述，可以认定合伙已经结算，本院依法采信；2.被告提交的证据二与本案无关，本院不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月，应被告连鹏邀请，原告程颢同意与其合伙经营位于孝感市××大道××大厦××楼的瓦片烤肉店，原告程颢自2019年7月25日起至同年8月11日陆续通过支付宝、微信向被告连鹏转账11.5万元作为其入伙瓦片烤肉店的出资款。2019年8月9日，原告与被告连鹏签订《股份合作协议书》一份，约定如下：1.原、被告双方合伙经营瓦片烤肉店，全面实施双方共同投资，共同合作经营，互利合作的原则，签订本协议以供信守；2.被告连鹏出资瓦片烤肉店本项目负责人，原告程颢出资11.5万元占店内30%股份，本店开业后，每月总业绩分红，由一月结算一次；3.原告程颢入股的11.5万元，如果因个人特殊情况退股，如原、被告双方达成协议退股，必须是店内经营好的情况下选择退股，以供信守。2019年8月20日，案涉烤肉店取得营业执照，执照登记的经营者为第三人董媛，经营形式为个人经营，此时原告程颢、第三人董媛分别知晓案涉烤肉店为三人合伙经营，三人对此均予以默认。2019年8月20日，案涉烤肉店开始试营业，原告程颢、被告连鹏、第三人董媛均参与经营。案涉烤肉店经营期间，原告程颢、被告连鹏、第三人董媛产生矛盾。自2019年9月底开始，原告多次与被告连鹏交涉，要求退还投入的11.5万元出资款及垫付的款项18741元，并离开烤肉店。第三人董媛也退出经营。此后至2019年11月店铺转让前，瓦片烤肉店一直由被告连鹏经营。2019年11月，三人协商，瓦片烤肉店归第三人董媛转让，董媛给连鹏2万元，原告的出资款及垫付资金由被告连鹏偿还。2019年11月27日，第三人董媛与出租人解除瓦片烤肉店的租赁合同，瓦片烤肉店停止经营，董媛转让瓦片烤肉店获资13万元。此后，原告程颢依据三方的口头协议多次向被告连鹏要求返还出资款及垫付款未果，以致成讼。另查明，2019年10月，原告程颢合计收到被告连鹏支付的垫付款8000元。本院认为，本案系合伙协议纠纷。个人合伙指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。本案中，根据当事人提交的证据材料及当庭陈述，原告与被告连鹏订立书面合伙协议，被告连鹏与第三人董媛有口头合伙协议，且原告程颢、第三人董媛均对三人合伙开瓦片烤肉店的事实予以认可，因此，原告程颢、被告连鹏、第三人董媛之间的个人合伙关系成立并合法有效。原告程颢依据合伙协议投入合伙资金11.5万元，第三人董媛依据口头合伙协议投入资金10余万元，三人均按协议履行了相应的义务，共同经营瓦片烤肉店。经营期间，原、被告及第三人矛盾不断，2019年9月底，原告程颢向被告连鹏要求退出合伙关系，第三人董媛也退出经营，由此可知，三人没有继续合伙经营的合意。另庭审查明，案涉烤肉店已转让，双方签订协议的目的已无法实现，被告连鹏对解除的事实也予以认可。故对原告要求解除2019年8月9日签订的合作协议的诉请，本院依法予以支持。关于三人解散合伙关系后是否结算的问题。庭审查明原告程颢、被告连鹏、第三人董媛均在场的情况下，第三人董媛同意给被告连鹏2万元，遂以13万元的价格转让该店铺，被告连鹏同意返还原告程颢出资款及垫付款，结合原告于9月底即开始向连鹏提出退伙退钱，被告连鹏在2019年10月16日的聊天记录中陈述：“你也好拿到你的出资款”，本院据此推定原、被告、第三人口头已就合伙关系进行了结算，被告连鹏辩称合伙未经结算无证据证实，也未申请审计鉴定本院不予采纳，故本院认为本案合伙关系已实际进行了结算，合伙事务已经解散且结算，即应按照结算协议履行，因此，原告诉请被告连鹏返还出资款11.5万元合理合法，本院依法予以支持。关于原告要求被告连鹏返还出资款11.5万元及垫付款18741元的诉请，本院认为，2019年9月20日及10月1日的微信聊天记录显示，被告连鹏同意返还原告垫付的18741元，并实际支付给原告8000元，因此，原告诉请返还垫付款合理合法本院依法予以支持，该垫付款实际欠付金额为18741元-8000元=10741元。被告连鹏辩称的已支付1万余元未提交证据证实，本院依法不予采纳。关于该出资款11.5万元和垫付款10741元的利息问题，双方并没有明确约定，本院依法酌定以125741元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，时间自本判决生效之日起至实际支付之日止。综上，对原告程颢的诉讼请求本院部分予以支持。据此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的意见（试行）》第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告程颢与被告连鹏2019年8月9日签订的《股份合作协议书》于2019年12月3日解除；二、被告连鹏向原告程颢返还出资款和垫付款合计125741元及利息损失（以125741元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，时间自本判决生效之日起至实际支付完毕之日止）；三、驳回原告程颢的其他诉讼请求。上述应付款项，于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2975元，由原告负担160元，被告连鹏负担2815元（原告已预缴纳受理费1487元，该款项于本判决生效之日起十日内由被告支付给原告或在执行过程中由被告直接给付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  陈慧娟人民陪审员  朱 香人民陪审员  魏爱红二〇二一年四月二十四日法官助理陈新玲书记员胡倩附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。《最高人民法院关于适用若干问题的意见（试行）》第五十二条合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。