安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖16民终709号 上诉人（原审原告）：邵俊强，男，1949年6月7日出生，汉族，住安徽省淮北市烈山区。 委托诉讼代理人：邵心愿，男，1982年6月16日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区（系邵俊强之子）。 被上诉人（原审被告）：陈超，男，1985年2月2日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司亳州中心支公司，住所地安徽省亳州市魏武大道南段。 负责人：储强健，系该公司经理。 委托诉讼代理人：刘杰，系该公司员工。 上诉人邵俊强因与被上诉人陈超、中国太平洋财产保险股份有限公司亳州中心支公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省蒙城县人民法院（2020）皖1622民初4995号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 邵俊强上诉请求：1．请求变更原审判决第一项为太平洋保险公司于判决生效后20日内赔偿邵俊强126224.61元，即在原判基础上增加41347.65元。2．撤销原审判决第二项。3．一、二审诉讼费依法判决。事实与理由：原审认定邵俊强的损失有误。一、护理期、营养期认定错误。邵俊强实际住院天数为209天，原审法院在没有证据推翻邵俊强因交通事故受伤住院治疗合理性的情况下，仅依据鉴定报告确定护理期和营养期为140天，而不考虑医院病案材料及实际住院情况不当，应予纠正。邵俊强的护理期和营养期应按住院天数进行计算。二、原审法院认为医疗费69493.53元由邵俊强自担50%责任不当，应予纠正。赵俊强因交通事故受伤后，在蒙城县人民医院住院治疗期间产生的26518.17元医疗费和外购药927元，在合肥第四人民医院治疗谵妄症支出的门诊费165.57元，在淮北矿工总医院住院治疗期间产生的医疗费32607.15元，均不是治疗血栓所产生。三、原审法院在陈超未提起诉讼的情况下，判决邵俊强返还费用，属超出诉讼请求审判案件，应予以纠正。 太平洋保险公司辩称，同原审答辩意见，另补充：原审法院委托鉴定的鉴定费我公司已经支付，法院判决的鉴定费属重复。 陈超未提交书面答辩意见。 邵俊强向原审法院提出诉讼请求：1．被告陈超依法赔偿原告医疗费71351.53元，伤残补助金33786元，护理费39731.12元，伙食补助费10450元，营养费9870元，交通费3000元，精神抚慰金5000元；财物损失2000元，后续治疗费12000元，鉴定费1400元，合计188588.65元。2．被告太平洋保险公司在保险的范围内承担连带赔偿责任。3．被告承担本案诉讼费用。 原审法院经审理查明：2019年9月21日19时24分许，陈超驾驶皖Ｓ×××××小型普通客车，由南向北行驶到蒙城县楚村镇王店村邵庄路段行驶时，与邵俊强驾驶的电瓶三轮车发生相碰，至两车不同程度受损，邵俊强受伤，造成交通事故。经蒙城县公安局交通管理大队的交通事故认定书认定：当事人陈超负事故的全部责任，当事人邵俊强无责任。邵俊强于2019年9月21日至2019年10月10日在蒙城县第一人民医院住院治疗19天，支付医疗费26518.17元、外购药物927元。于2019年10月10日至2019年10月18日在安徽省立医院住院治疗8天，主要诊断为：下肢静脉血栓形成，支付医疗费5263.51元、门诊费用1052.45元。在合肥市第四人民医院支付门诊费用165.57元。于2019年10月22日至2019年12月26日，在淮北矿工总医院住院治疗65天，主要诊断：右胫腓骨干骨折术后，其他诊断：左下肢静脉血栓形成，支付医疗费12868.30元；2019年12月26日至2020年4月21日在淮北矿工总医院住院治疗117天，支付医疗费19738.85元。从2019年4月至2020年5月1日在院外大药房购买利伐沙班片总金额为4055元。邵俊强委托安徽庄子司法鉴定所出具的鉴定意见为：1．被鉴定人邵俊强三期：误工248日；护理248日；营养248日。2．被鉴定人邵俊强后续治疗费费用为12000元或以实际合理发生的费用为准。安徽永泰司法鉴定所出具的鉴定意见为：1．被鉴定人邵俊强右胫腓骨粉碎性骨折，遗留右膝关节功能障碍伤残程度为十级伤残。2．被鉴定人邵俊强护理期为90日、营养期为90日。审理中，太平洋保险公司提出书面鉴定申请：1．对被申请人因交通事故所致伤情的三期（误工期、护理期、营养期）期限及后续治疗费进行重新鉴定；2．对被申请人伤情血栓与本次事故的因果与参与度以及被申请人花费的医疗费的非医保及不合理用药部分进行鉴定。经委托安徽至正司法鉴定中心出具的鉴定意见为：1．被鉴定人邵俊强伤后误工210-240日为宜，伤后护理120-150日为宜，伤后营养120-150日为宜。2．被鉴定人邵俊强后续医疗费共需约10500-12000元。3．被鉴定人邵俊强血栓形成中外伤参与度为45-55%。4．被鉴定人邵俊强医疗费基本合理，受伤诊疗期间产生的费用共计69493.53元，自费金额总计3618.21元。太平洋保险公司同意把邵俊强所有的电瓶三轮车定损为1000元。邵俊强的损失为：医疗费69493.53元（非医保费用3618.21元）×50%＝34746.77元、后续治疗费11500元、护理费132.88元×140天＝18603.2元、营养费30元×140天＝4200元、住院伙食补助50元×209天＝10450元、伤残赔偿金37540元×9年×10%＝33786元、精神抚慰金5000元、交通费酌定1000元、车损1000元、鉴定费1400元，以上合计121685.97元。陈超垫付5000元。太平洋保险公司垫付35000元。另查明，皖Ｓ×××××小型普通客车的登记车主是陈超，该车在太平洋保险公司处投保有交强险和不计免赔的100万元的商业三者险，该事故发生在保险期限内。 原审法院认为：公民的健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人权益应承担民事赔偿责任。机动车投保险的，应按照法律规定由保险公司在机动车保险限额内赔偿，不足部分由责任人承担。该院对安徽至正司法鉴定中心出具的鉴定意见予以认定，对邵俊强主张的医疗费的合理部分予以支持50%。皖Ｓ×××××小型普通客车在太平洋保险公司处投保有交强险和不计免赔的100万元的商业三者险。因陈超负全部责任，邵俊强无责任，故邵俊强的损失121685.97元由陈超赔偿非医保费用3618.21元的50%，即1809元；由太平洋保险公司在保险限额内赔付剩余损失121685.97元-1809元＝119876.97元，扣除已垫付35000元，实际应赔付84876.97元。陈超已垫付5000元，扣除其应承担的1809元，邵俊强应返还陈超5000元-1809元＝3191元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司亳州中心支公司于判决生效后二十日内赔付邵俊强84876.97元；二、邵俊强于收到保险公司的赔偿款时返还陈超3191元；三、驳回邵俊强的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4071元，减半收取2035.5元，由邵俊强负担1119.5元，由陈超负担916元。 本院二审期间，邵俊强、太平洋保险公司对原审所举证据重新进行了举证、质证，本院认定同原审。 本院二审经审理查明同原审。 本院认为，综合邵俊强的上诉请求及太平洋保险公司的答辩意见，本案的争议焦点为：一、原审对邵俊强护理期、营养期及医疗费用认定是否正确；二、原审是否超诉讼请求判决。 一、关于护理期和营养期。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力止。”《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）术语和定义中，护理期是指人体损伤后，在医疗或者功能康复期间生活自理困难，全部或者部分需要他人帮助的时间；营养期是指人体损伤后，需要补充必要的营养物质，以提高治疗质量或者加速损伤康复的时间。即护理期、营养期与住院天数没有必然的联系。邵俊强主张其护理期和营养期应以住院天数确定没有法律依据。安徽至正司法鉴定中心评定邵俊强的护理期和营养期均为140天，已根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》总则3.2和附录A.2的规定，充分考虑了邵俊强的自身情况、损伤情况、临床治疗、恢复等因素，原审法院予以采信，并无不当。 关于医疗费。安徽至正司法鉴定中心出具的鉴定意见为邵俊强血栓形成中外伤参与度为45-55%，故原审将邵俊强治疗血栓外的医疗费亦按50％计算错误，本院予以纠正。邵俊强在诉讼中称除安徽省立医院治疗的是血栓外，其他住院费用均为治疗外伤，因太平洋保险公司没有举证邵俊强其他住院费用中包含治疗血栓费用，故本院确认邵俊强治疗血栓的费用为安徽省立医院的治疗费5263.51元以及外购利伐沙班片费用4055元，确定参与度为50％。 原审法院根据安徽至正司法鉴定中心鉴定意见书认定邵俊强的医疗费为69493.53元，邵俊强仅上诉主张其在合肥第四人民医院治疗谵妄症支出165.57元，因原审法院已查明该费用，但未计算在医疗费总额中，属于漏判，本院予以纠正，故邵俊强的医疗费为69659.1元，分别为：蒙城县第一人民医院医疗费26518.17元，其中自费金额556.06元；外购人血蛋白927元，均为自费；安徽省立医院医疗费5386.21元，其中自费金额573.54元；合肥第四人民医院医疗费165.57元；淮北矿工总医院第一次住院期间医疗费12868.30元，其中自费金额319.82元；淮北矿工总医院第二次住院期间医疗费19738.85元，其中自费金额836.33元；外购利伐沙班片4055元，其中自费金额405.5元。应由太平洋保险公司承担的医疗费为：61809.77元〔（26518.17－556.06）＋（5386.21-573.54）*50％+165.57+（12868.30-319.82）+（19738.85-836.33）+（4055－405.5）*50％〕，应由陈超承担的医疗费为3128.73元（556.06+927+573.54*50％+319.82+836.33+405.5*50％）。因此，邵俊强的各项损失应由太平洋保险公司承担的数额为148748.97元，扣除太平洋保险公司已垫付的35000元，太平洋保险公司还应承担113748.97元。太平洋保险公司在诉讼中称其已支付法院委托的鉴定费用，原审仍判决其承担鉴定费属重复，因原审判决的鉴定费是邵俊强自行委托的鉴定费用，故并未构成重复。 二、赔偿义务人在本案诉讼之前或诉讼之中确实已经向赔偿权利人赔偿的款项，无论赔偿义务人是否在本案诉讼之中提起反诉，只要赔偿义务人主张抵扣赔偿权利人可得赔偿的，均应当予以支持。陈超在原审庭审答辩中已经主张由邵俊强返还其垫付款，故原审法院将陈超垫付款一并计算以确定各方应承担的责任，并无不当。陈超垫付款为5000元，应由其承担的医疗费为3128.73元，故邵俊强还应向其返还垫付款1871.27元。 综上，邵俊强部分上诉理由成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省蒙城县人民法院（2020）皖1622民初4995号民事判决； 二、中国太平洋财产保险股份有限公司亳州中心支公司于判决生效后二十日内赔付邵俊强113748.97元； 三、邵俊强于判决生效后二十日内返还陈超1871.27元； 四、驳回邵俊强的其他诉讼请求。 如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1243元，减半收取621.5元，由邵俊强负担131.5元，陈超负担490元；二审案件受理费300元，由邵俊强负担104元，陈超负担196元。 本判决为终审判决。 审判长  王桂燕 审判员  陈 芹 审判员  孙 曼 二〇二一年四月九日 书记员  张 红