江西省新余市渝水区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0502民初5646号 原告：黄成国，男，1972年6月12日生，汉族，江西省新余市人，住新余市。 委托诉讼代理人：李欣权，江西心展律师事务所律师。 委托诉讼代理人：简艳红，江西心展律师事务所律师。 被告：高红心，男，1967年6月15日生，汉族，江西省新余市人，住新余市渝水区。 原告黄成国（下称原告）与被告高红心（下称被告）追偿权纠纷一案，本院于2020年7月28日立案受理后，依法组成合议庭于2020年12月11日公开开庭进行了审理。原告委托代理人李欣权、简艳红到庭参加诉讼，被告经本院公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提起诉讼请求：1.请求判令被告偿还由原告代被告支付的代偿款（借款本金、利息）1802081.99元；2.请求判令被告支付原告代偿款（借款本金、利息）资金占用利息为84841.44元（暂计至2019年1月10日的利息）并支付以1802081.99元为本金，按月利率2%为标准，从2019年1月11日起计算至清偿完毕之日止的利息；3.判令被告向原告支付违约金100万元；4.判令被告偿还原告诉讼保全保险费2950元；5.请求判令被告向原告支付因本案诉讼所发生的律师代理费43000元（按诉讼标的总金额的1.5%计算）；6.本案诉讼费，财产保全费由被告承担。事实和理由：2017年4月17日案外人胡早根与新余市孟仲季贸易有限公司（下称孟仲季公司）签订一份抵（质）押借款合同，约定孟仲季公司向胡早根借款600万元，借期3个月。原、被告以（2016）赣05民初62号新余市中级人民法院民事调解书中确认的债权1600万元为该借款提供连带担保。4月24日，原告代孟仲季公司收取了借款。因公司经营不善，到期后无法偿还债务，2017年12月17日，孟仲季公司与胡早根签订了一份承诺书和一份借款抵押担保合同，约定把孟仲季名下的不动产（不动产证号分别为赣（2017）新余市不动产权第××号，赣（2017）新余市不动产权第第0007750号）抵押给胡早根并做了抵押登记，并约定还款期限至2018年12月20日。2018年4月17日，孟仲季公司归还了借款100万元。2018年4月20日，原被告和孟仲季公司与胡早根重新签订了一份承诺书，约定2018年5月24日之前归还本息，否则，胡早根可以行使抵押权。之后，借款依旧未能偿还，但孟仲季公司按月支付利息至2018年8月24日。2018年9月11日，孟仲季公司、原、被告与案外人胡早根达成《解除抵押还款协议》，约定甲方孟仲季公司和黄成国，乙方胡早根、丙方高红心达成解除抵押还款协议，案外人胡早根同意解除孟仲季建筑面积为183.5平方米的1089Ａ房产抵押登记，孟仲季公司配合把解除抵押的房产过户给高红心，高红心承诺在上述房产解除抵押后一个月内还清孟仲季公司的500万欠款本息，同时解除铜鼓抵押款。同时约定如果高红心在一个月内还清胡早根的欠款，胡早根立即解除面积为75.13平方米的1089Ｂ商铺的抵押登记，孟仲季应将该商铺过户给高红心，同时还约定了违约责任。但孟仲季公司把1089Ａ房产过户给被告指定的人后，被告并没有按约定把欠款还给胡早根，胡早根因此申请扣划中级人民法院执行的债权款4055090元。而在这部分债权款中，有1802081.99元属于原告。原告认为，2018年9月11日四方达成的《解除抵押还款协议》是一份债务转让协议，协议中约定孟仲季公司的债务因其名下的房产过户至被告的名下而转移。且债权人胡早根对孟仲季公司500万元债务转让给高红心是同意的。虽然事出有因孟仲季没有盖章，但事后孟仲季公司以事实配合过户涉案房产给高红心的行为是对债务转让的行为进行了追认。根据相关法律，作为担保人的原告，对债务转让的协议知情并在协议上签字确认，同意在涉案债务在原担保的范围内继续承担担保责任。因为债务的移转，被告高红心成了债务人，原告作为担保人可以就帮债务人偿还的欠款行使追偿的权利。若案外人胡早根与新余市孟仲季贸易有限公司的借款合同因高利转贷被另案确认无效，那么因担保的从属性原则，原告对新余市孟仲季贸易有限公司的担保以及债务转让给被告之后的担保都是无效的。而在债务转让给被告之后，原告以自己的1802081.99元替被告代为清偿被告对胡早根的债务，原告可以依据无因管理请求被告支付1802081.99元及其自代为清偿之日至款项付清之日止的同期同类贷款利息。 被告未到庭，亦未提交答辩状及任何证据材料。 经审理查明，可以认定以下事实： 2017年4月17日，新余市孟仲季贸易有限公司（借款人、乙方、简称孟仲季公司）与胡早根（出借人、甲方）以及原告黄成国（担保人）、被告高红心（担保人）签订共同《抵（质）押借款合同》，合同约定乙方向甲方借款600万元，借期3个月（2017年4月20日至2017年7月19日），月息2%，按月支付；担保人以（2016）赣05民初62号新余市中级人民法院民事调解书中确认的债权1600万元为该借款提供连带担保。4月24日，胡早根向乙方法定代表人黄成国转账支付了该笔借款600万元。（2016）赣05民初62号民事调解书确认黄成国、高红心及林杰对江西省腾跃置业投资有限公司享有债权1200万元。 2017年12月17日，借款人孟仲季公司因不能及时还款，与胡早根签订了《借款抵押担保合同》，孟仲季公司用公司所有的2处房产（产权证号分别为：赣2017新余市不动产权第××号、赣2017新余市不动产权第0007750号）为该笔600万元借款担保并进行抵押登记（登记证书号为赣2018新余市不动产证明第0000057号），同时将借款利息调整为月息1.2%，借款期限变更为2017年12月21日至2018年12月20日；该2处房产经江西信佳房地产评估咨询有限公司评估价值为1240.2万元；江西配德律师事务所为双方签订的《借款抵押担保合同》提供了见证服务。 2018年9月11日，孟仲季公司、胡早根以及被告高红心签订了三方的《解除抵押还款协议》，协议内容包括：1.确认孟仲季公司与被告高红心于2018年4月17日向胡早根归还借款100万元，并于2018年4月20日作出还款承诺书，孟仲季公司和高红心承诺“愿意提前到2018年5月24日之前归还本息。。。”承诺作出后仍未还本，利息付至了2018年8月24日。2.胡早根同意解除孟仲季公司于2018年1月3日以产权证号分别为赣2017新余市不动产权第××号、赣2017新余市不动产权第0007750号的2套房产的抵押担保，被告高红心向胡早根承诺在赣2017新余市不动产权第××号183.25平方米商铺解除抵押后一个月内还清孟仲季公司、高红心向胡早根的借款500万元本息。3.本协议订立后，孟仲季公司协助高红心将该商铺过户至高红心名下或其指定人员名下，高红心承诺通过变卖该抵押物按约定向胡早根返还上述借款500万元本息，若高红心逾期向胡早根归还借款本息，自愿向胡早根承担违约金100万元。4.如高红心在一个月内还清向胡早根借款500万元本息，胡早根应立即解除赣2017新余市不动产权第0007750号75.13平方米商铺的抵押登记，孟仲季应立即将该商铺过户给高红心。5.如乙方违约，违约方除向守约方承担100万元的违约责任外，还应承担由此产生的全部费用（其中律师费按合同金额的3%计算，其他费用以实际发生为准）。孟仲季公司法定代表人黄成国在协议上签字。 2018年10月19日，赣2017新余市不动产权第××号房产经胡早根解除抵押后，由房屋产权所有人孟仲季公司转让给被告高红心指定的张梅兰，双方签订了《存量房买、卖合同》并办理了产权转移登记。被告高红心获得房产后并未及时归还胡早根的借款本息。 同期，（2016）赣05民初62号民事调解书的债务人因未主动履行，债权人原告黄成国、被告高红心以及林杰申请强制执行，申请执行人一致同意将执行款转账至肖文明账户。2018年9月21日至2019年1月7日期间共执行了4批借款本息，肖文明将高红心和黄成国应得份额共计4055090元用于归还胡早根的借款本息，支付给了胡早根。原告黄成国认为按其享有的债权比例44.44%核算4055090元，其承担了1802081.99元保证责任，故原告于2019年1月14日诉至本院要求追偿并提出上列诉请。 另查明，2019年1月17日，肖文明、彭珠宝、林杰均出具证明表示（2017）赣05执6870号执行案件中，江西省腾跃置业投资有限公司向林杰借款本金为600万元，占比50%，向高红心借款本金为300万元，占比为25%，向黄成国借款本金为300万元（含彭珠宝60万元），占比25%。2019年12月6日，林杰、高红心、黄成国签订《协议书》再次明确上述借款比例事实。 以上事实有《抵（质）押借款合同》，结算业务申请书及银行转账凭证，律师见证书、评估报告、承诺书及《借款抵押担保合同》，《解除抵押还款协议》《存量房买、卖合同》、赣（2018）新余市不动产权第0046935号产权证及微信聊天记录，（2016）赣05民初62号民事调解书、执行款分配协议书、工商银行转账凭证，证明3份，《协议书》及庭审笔录在案佐证，足以认定。 本院认为，本案属追偿权纠纷。被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证及辩论的权利，因此产生的不利后果由其自行承担。关于本案的争议焦点：孟仲季公司对胡早根的债务是否已经转移？原告黄成国的还款是什么性质，是否享有追偿权？ 一、关于孟仲季公司对胡早根的债务是否转移的问题。 本院认为，孟仲季公司已经将债务转移给高红心。理由有：1、虽然《解除抵押还款协议》是原告黄成国和胡早根以及被告高红心签订的，但原告黄成国是孟仲季公司的法定代表人，解除抵押的房产是孟仲季公司的财产，黄成国是代表孟仲季公司处理公司事务，所以《解除抵押还款协议》的合同主体是孟仲季公司、胡早根和高红心。2、在2018年9月11日孟仲季公司、胡早根以及被告高红心三方签订的《解除抵押还款协议》已经明确在“乙方（胡早根）同意解除孟仲季为借款提供的抵押物的抵押”的同时，“丙方（高红心）承诺在商铺解除抵押后一个月内还清孟仲季公司和高红心向胡早根的借款500万本息”，此处高红心承诺还款还有附加条件——“孟仲季公司协助高红心将商铺过户至高红心名下或指定的名下。”也就是说，孟仲季公司先用一套商铺抵给高红心为前提将拖欠胡早根的借款本息转移给高红心，胡早根同意此方案并解除了案涉房屋的抵押，孟仲季公司根据双方的约定将案涉房屋权属过户给了高红心，孟仲季公司按约履行完义务。因此，根据《中华人民共和国合同法》第八十四条债务转移的规定，孟仲季公司向胡早根的借款应由高红心承担还款责任。 二、关于原告黄成国的还款是什么性质，是否享有追偿权的问题。 本院认为，在孟仲季公司作为债务人时，原告黄成国是担保人，同意以（2016）赣05民初62号新余市中级人民法院民事调解书中确认的债权1600万元为该借款提供连带担保，对孟仲季的债务承担担保责任。随后，在孟仲季公司将债务转移给高红心时，一方面《解除抵押还款协议》是原告黄成国代表孟仲季公司签署的，不存在黄成国不知晓债务转移的情形；另一方面，虽然黄成国未出具同意继续担保的意见书，但结合在执行（2016）赣05民初62号民事调解书确定的债权时，肖文明将黄成国应得款项用于归还胡早根的借款本息，黄成国亦表示认可的情况，可推定黄成国同意继续为高红心的债务承担担保责任。最后，在归还胡早根的4055090元的本息中有黄成国的44.44%债权，黄成国以此承担了保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”之规定，黄成国作为保证人，可向债务人追偿，故原告黄成国可向被告高红心追偿代偿款。 三、对原告的各项诉请，本院作如下处理： 1、对原告要求被告支付代偿款1802081.99元的请求。本院认为，原告代偿的1802081.99元系根据原告黄成国在（2016）赣05民初62号民事调解书享有的4055090元的份额比例核算而来，原告名下25%份额扣除彭珠宝的60万元，其个人份额应为20%，原告和被告共享45%的比例为4055090元，原告对该款享有44.44%的份额，因此原告主张1802081.99元计算准确，故对原告该请求，本院予以支持。 2、对原告要求被告支付代偿款资金占用利息84841.44元（暂计至2019年1月10日的利息）并按月利率2%为标准，从2019年1月11日起计算至清偿完毕之日止的利息请求。本院认为，原告与被告并未就担保之事约定利息，原告要求按月利率2%计息于法无据，本院不予采信，但被告占用原告的资金将给原告带来经济损失，该损失可参照银行利率计算，故本院认定，以1802081.99元代偿款为基数，利息损失自原告起诉之日2019年1月14日起开始计算，2019年8月20日前按同期中国人民银行公布的一年期贷款利率计算，2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）计算至代偿款归还完毕之日止。对原告该请求，本院予以部分支持。 3、对原告要求被告支付违约金100万元的请求。本院认为，100万元违约金是被告与胡早根及孟仲季公司就还款逾期及不履行合同作出的违约约定，与原告的担保之事没有关联。依据规定，担保责任享有的是追偿权利，原告已经行使了该权利，同时原告的资金被占用的损失亦已弥补，故原告该请求，于法无据，本院不予支持。 4、对原告要求被告支付诉讼保全保险费2950元以及律师代理费43000元的请求。本院认为，双方未就实现债权产生的相关费用承担问题予以明确，原告产生的保全保险费和律师代理费亦非诉讼的必要费用，故原告该主张，本院不予支持。 四、关于另案（2020）赣0502民初1544号民事案件中胡早根对剩余借款本息的主张与本案的处理是否具有牵连性的问题。本院认为，原、被告均未提供证据证明（2020）赣0502民初1544号案件与本案的处理结果具有法律上的牵连将影响本案的处理结果，而（2020）赣0502民初1544号案件的原告已于2021年4月12日申请撤诉，该案法律关系的认定不属于本案审理范围，故本院对（2020）赣0502民初1544号案件不再作额外评述。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第七条、第八条、第八十四条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十三条，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（2020修正）》第二十九条之规定，判决如下： 一、被告高红心应于本判决生效之日起十日内支付原告黄成国代偿款1802081.99元，并自2019年1月14日起以1802081.99元为基数支付资金占用期间的利息至代偿款支付完毕之日止（2019年8月20日前按同期中国人民银行公布的一年期贷款利率计算，2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告黄成国的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费30264元，保全费5000元，共计35264元，由原告黄成国承担9245元，被告高红心承担26019元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省新余市中级人民法院。 审 判 长  黄小红 人民陪审员  丁银莲 人民陪审员  杜福裕 二〇二一年四月十九日 书 记 员  黄 欢