营口市鲅鱼圈区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0804民初6796号原告：营口春港实业有限公司，统一社会信用代码：91210804701656942W，住所地营口市鲅鱼圈区绿色工业园A区。法定代表人：刘宪国，公司经理。委托诉讼代理人：田滨勇，辽宁蓝佳律师事务所律师。被告：营口世贸地产开发有限公司，统一社会信用代码：912108046896762102，住所地营口市鲅鱼圈区昆仑大街北段威尔森大厦13层。法定代表人：孙忠东，公司经理。委托诉讼代理人：孟健，北京市盈科律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯雨岑，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。原告营口春港实业有限公司与被告营口世贸地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本案于2020年3月19日作出（2019）辽0804民初4014号民事判决。判决书宣告后，被告不服，提出上诉。营口市中级人民法院于2020年7月23日作出（2020）辽08民终2162号民事裁定书，撤销原判决，将本案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告营口春港实业有限公司的委托诉讼代理人田滨勇，被告营口世贸地产开发有限公司的委托诉讼代理人孟健、冯雨岑到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告营口春港实业有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告工程款由原审提出的1785102.57元增加至1798806.57元（按本次审理委托的工程造价司法鉴定结论计算），并按人民银行同期贷款利率支付利息至工程款付清时止；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告自2013年起参与被告承建的世贸皇冠花园工程项目。2013年12月26日原告与被告签订《工程施工合同》，工程内容为：工程防火门制作及安装工程，工程造价约为231万元，具体结算按实际面积测量为准。为配合被告方总体施工建设进度，该工程于2018年3月26日完工，并由被告出具工程验收单，现己投入使用，工程实际造价为2379978.94元。2016年7月22日原告与被告签订《世贸皇冠花园防火卷帘门、快速门、地下车库标线标牌制作安装工程合同》，被告将世贸皇冠花园工程的防火卷帘门、快速门、地下车库标线标牌制作安装工程承包给原告，工程造价约为380735.21元。该工程现已完工并投入使用，工程实际造价270151.57元。上述两工程均己完工，实际产生工程款总计2650130.51元，而被告仅向原告支付现金512000元、又以世贸皇冠花园7号楼二单元2-2403房屋作价抵顶原告工程款353028元，尚欠原告工程款1785102.5元未予结算。被告虽在合同中承诺以世贸皇冠花园小区房屋3套抵顶原告工程款，但该房屋均己由被告转卖他人。综上所述，被告拖欠原告工程款1798806.57元，经原告多次催要无果，现原告依法诉至贵院，请贵院查明事实，支持原告的诉请。被告营口世贸地产开发有限公司辩称，一、根据《工程施工合同》约定，答辩人仅应按照约定的实际工程量向被答辩人支付工程款。现被答辩人的实际工程量并未达到合同上的预算数量，被答辩人也未出具双方签字的现场确认单，被答辩人要求答辩人支付的工程价款没有事实依据。依法应予驳回。二、被答辩人存在诸多违约情形，已构成根本违约，应依法承担违约责任。双方签订的《工程施工合同》第五条（二）款6项约定，“因乙方原因不能完成工程或延误工期，所产生的损失由乙方承担。”第一项防火门安装工程，工期为2013年12月25日至2014年10月30日，被答辩人交付工程日期为2018年3月26日，由于被答辩人的原因导致答辨人延期约四年才能投入使用该工程，对此造成的损失应由被答辩人承担。双方签订的《世贸皇冠花园防火卷帘门、快速门、地下车库标线标牌制作安装工程合同》第三条二款约定，施工时间自2016年8月10日至2016年9月25日，合同第九条第4项约定：“工期的违约责任：乙方逾期开工或总工期逾期达15天的，甲方有权解除合同，并且乙方应向甲方支付合同总金额30%的违约金，并由乙方承担由此造成甲方及第三方的全部损失。”现被答辩人至今未将该项目交付给答辩人，被答辩人应对此承担违约责任。三、即使被答辩人要求答辩人支付工程价款，被答辩人交付的工程存在诸多质量问题，答辩人应按实际施工工程量支付工程价款。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第11条：“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。”因被答辩人的原因，目前工程出现多处质量问题，答辩人曾要求被答辩人对工程出现的问题进行修理返工，然而被答辩人对于答辩人所提出的修理返工的请求置之不理，拒不执行。四、关于工程量的计算方式，应由被答辩人举证证明，如被答辩人未能举证证明实际施工的工程量，应由其承担举证不能的责任。庭审中，双方当事人认可本案争议焦点为工程量的确认，并认可被告已将用于抵顶工程款的世贸7号楼2单元2403室实际过户给原告。依原告申请，辽宁金誉建设工程造价咨询有限责任公司于2021年3月9日作出辽宁金誉鉴字【2021】第0309号工程造价鉴定意见书，已完工程造价鉴定：合计2663834.57元。原告支付鉴定费45000元。双方对鉴定结论无异议，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年12月25日，原、被告双方签订《工程施工合同》一份，约定原告为被告施工位于营口市鲅鱼圈区西侧世贸皇冠花园工程防火门制作及安装工程，工程总价约231万元，工期为2013年12月25日至2014年10月30日。付款方式：40%现金，60%顶房，抵顶房源明细见附表。同时约定双方签订合同后15个工作日内，甲方预付工程总造价10%做预付款，以现金支付23.1万元。按工程进度防火门进入现场后甲方付乙方进度款，即工程总造价30%，其中10%现金、20%顶房，金额合计69.3万元。验收合格后付清工程总造价40%，其中20%现金，20%顶房，金额合计92.4万元。工程完工后，预留工程总造价17%，以顶房拨付39.27万元。预留工程总造价3%顶房房源做工程保证金6.93万元，自工程验收合格之日起满一年后15个工作日内向乙方无息付清。合同第六条第二款第四项约定，在竣工后的保修期内（保修期一年），发现在施工质量问题，乙方接到通知时24小时内到现场维修，乙方负责免费返修及免费提供原材料等，属于设计或使用造成的，其返工费由甲方负责。合同第七条竣工验收及保修约定，工程验收分两步进行即预验和正验。经预验甲方就此出具书面预验记录给乙方，乙方按预验收记录要求完成维修完善工作后，通知甲方组织的正式消防验收，乙方无条件配合最终消防验收，工程保修期为一年。双方在附件中对防火门材质用料等进行了详细的约定，并在此约定付款方式总价款60%以房顶值，40%现金结算。规定用世贸皇冠花园5#楼2402、7#楼2-3004、2-2403三处房屋作为顶账的备选房源。合同签订后，原告为配合被告总体施工建设进度，该工程于2018年3月26日完工，2018年3月29日由被告对工程进行验收并出具工程验收单，现己投入使用，原告称经双方确认，工程实际造价为2379978.94元。2016年7月22日，原、被告双方又签订《世贸皇冠花园防火卷帘门、快速门、地下车库标线标牌制作安装工程施工合同》，约定：原告为被告施工位于营口市鲅鱼圈区西侧世贸皇冠花园小区防火卷帘门、快速门、地下车库标线标牌制作安装工程。约定施工时间自2016年8月10日至2016年9月25日，工期45天。工程承包方式为：按综合单位包工、包料、包工期、包质量、包安全的方式承包。约定工程总造为380735.21元（含税金），具体结算按实际面积测量为准。单价：防火卷帘378元/平方米，防火卷帘封堵2916元/个，快速门单价28620元/樘，地下车库标线标牌详见后附明细。该项目按照工期分批次进场；具体开工日期以甲方发出的开工令为准。合同第七条约定合同款支付，合同签订后一周内甲方以现金形式支付给乙方5万元作为工程预付款，余下工程款甲方以本项目房屋抵顶给乙方，房屋抵顶单价为3900元/平方米；合同第十条第三款还约定，甲方接到乙方验收通知书组织有关单位和部门进行验收。竣工验收合格后，乙方人员必须在三天内撤离现场；第五款约定，工程质量及工程内容符合要求的，双方及参加验收的单位代表在工程验收证明书上签字盖章。该合同对其它内容亦作了详细约定。合同约定后，原告进入正常施工，原告称双方结算工程实际造价270151.57元。原告施工的上述两项工程，经司法鉴定工程造价为2663834.57元。原告支付鉴定费45000元。被告自2014年1月29日至2016年8月26日，共计支付原告现金512000元、以世贸皇冠花园7号楼二单元2-2403房屋作价抵顶原告工程款353028元。被告将约定用于向原告抵顶工程款的世贸皇冠花园5#楼2402、7#楼2-3004另行处理。被告现尚欠原告工程款1798806.57元。依原告的申请，本院于2019年8月5日作出（2019）辽0804民初4014号民事裁定书，查封、冻结被告的银行存款185万元或其它等值财产。本院认为，原、被告签订的《工程施工合同》及《世贸皇冠花园防火卷帘门、快速门、地下车库标线标牌制作安装工程施工合同》是双方当事人真实意思表示，亦不违反法律法规的强制性规定，故该两份合同合法有效，本院予以认定。原告按照合同的约定施工完毕，工程均已交付使用。对工程造价经司法鉴定予以确认为2663834.57元。被告应按照合同的约定用房抵顶或现金给付工程款。现被告已向原告顶房353028元，已付现金512000元，由于被告违反约定将给原告预留的房源自行处理，故对原告要求被告对剩余工程款均以现金支付的请求本院予以照准；被告未按约履行及时付款义务，系属违约，故对原告要求被告支付逾期付款的利息损失的诉讼请求亦予支持，利息可从原告起诉之日（2019年8月5日）起计算，按同时期法律支持的利率标准计算。关于被告提出的工期延误、工程质量等问题，被告在本次庭审中放弃以上抗辩事由，本院不再评判。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：被告营口世贸地产开发有限公司于本判决生效后10日内给付原告营口春港实业有限公司工程款1798806.57元及其利息，利息计算方法：2019年8月5日至2019年8月19日间按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；2019年8月20日至欠款付清之日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。案件受理费20989元、保全费5000元、鉴定费45000元，计70989元，由被告营口世贸地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审 判 长  丁玉玲人民陪审员  李春丽人民陪审员  赵 宇二〇二一年四月二十九日书 记 员  栾媛媛本判决适用的法律规定《中华人民共和国合同法》第四十四条【合同的生效】依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。