山东省济南市历城区人民法院 行 政 判 决 书 （2021）鲁0112行初21号 原告李殿利，男，1961年11月2日出生，汉族，居民，身份证住址济南市历城区。 委托代理人王强、张昭，山东舜翔律师事务所律师。 被告济南高新技术产业开发区城市管理行政执法局，住所地济南高新区。 委托代理人马士坤，该局工作人员。 委托代理人王新，山东睿扬律师事务所律师。 原告李殿利不服被告济南高新技术产业开发区城市管理行政执法局（以下简称高新执法局）作出的强制拆除决定，于2020年11月5日向本院提起行政诉讼。本院受理后，经诉前和解程序，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭于2021年1月19日公开开庭审理了本案。原告李殿利及委托代理人王强，被告高新执法局的委托代理人马士坤、王新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告高新执法局于2020年5月7日向原告李殿利作出济南市城市管理综合执法强制拆除决定书（一）济城执高新强拆字（2020）第30001号（以下简称《强拆决定》），主要内容为：你在章锦片区有兰峪村东山未经规划许可擅自建设房屋的行为，违反了城市城乡规划管理的规定，本机关已责令你于2019年4月12日前自行拆除（济城执高新限拆字2019第30007号）。经查实，你至今未予拆除，现根据《山东省城乡规划条例》第七十二条规定，决定对违法建（构）筑物或设施组织强制拆除，费用由你承担。如不服本决定，可自收到决定书之日起六十日内申请行政复议，也可以在六个月内提起行政诉讼。期间，不停止本决定执行。 原告李殿利诉称，原告与有兰峪村签订租包场地合同，经村里同意建设了涉案房屋，并成立济南高新开发区萃苑建材厂（以下简称萃苑建材厂），有合格的环评报告，正常经营、纳税，所占土地性质为厂矿建设用地非耕地，实为废弃的采石场，该建材厂未产生负面影响。被告作出的《强拆决定》违反《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，侵害了原告享有的陈述、申辩权，且未经过公告程序，程序违法；原告未违反《山东省城乡规划条例》第七十二条规定，被告适用法律错误。诉讼请求：1、确认《强拆决定》违法并撤销（庭审中明确，因涉案建筑物尚未拆除，仅要求撤销《强拆决定》）；2、诉讼费由被告承担。 原告李殿利向本院提交了以下证据：1、营业执照、个人独资企业登记基本情况、税务事项通知书；2、租包场地合同；3、建设项目环境影响报告表、建设项目竣工环境保护验收申请、关于济南高新区萃苑建材厂矿粉生产建设项目竣工环境保护验收的批复。 被告高新执法局辩称，2019年4月，济南高新技术产业开发区人民法院（以下简称高新法院）作出行政判决，驳回原告要求撤销我局作出的责令限期拆除决定书（以下简称《限拆决定》）的诉讼请求，济南市中级人民法院（以下简称济南中院）予以维持。上述判决认定涉案建筑位于济南市城市规划区内，未取得规划许可，属于违法建设，应依法予以拆除。因原告拒不履行《限拆决定》，我局报高新管委会同意，决定强制拆除，依法进行了催告，限原告自行拆除，告知原告享有的陈述、申辩权利。但原告未拆除，也未提出陈述、申辩，我局作出《强拆决定》并公告，不存在程序违法。涉案建筑属于无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形，必须予以拆除。综上，《强拆决定》认定事实清楚、适用法律正确，程序合法，应予维持。 被告高新执法局向本院提交了以下证据：1、（2019）鲁0191行初14号行政判决书（以下简称14号判决）；2、（2019）鲁01行终997号行政判决书（以下简称997号判决）；3、济城执高新区强告字（2020）第30001号强制执行催告书（以下简称催告书）；4、济城执高新区强拆字（2020）第30001号强制拆除公告（以下简称强拆公告）；5、《强拆决定》及送达现场照片3张；6、关于对李殿利违法建设执行强制拆除的通知；7、关于调整违法建设案件强制措施批准权的通知济整违字[2014]15号。 经庭审质证，原告对被告提交的证据1-6真实性无异议，对关联性、证明目的有异议，证据1-2不能证明涉案强制行为适用的程序及法律依据合法；证据3-5行政相对人不应认定为李殿利应为萃苑建材厂，且笼统认定涉案设施为房屋不明确，根据《山东省城乡规划条例》第七十二条规定，即使涉案房屋违反规划也应当在城市规划实施到该区域时搬迁，且原告房屋不属于该条规定的5种情形；证据4强拆公告作出时间为2020年11月9日，催告书作出时间为2020年4月15日，《强拆决定》作出时间为2020年5月7日，强拆公告是在诉讼中后补，且未告知当事人程序及实体权利。送达照片中反映的执法人员是一人，应为两人；证据6属于一刀切的行政行为；对证据7的真实性、合法性、关联性及证明目的均有异议。被告对原告提交的证据1-3的真实性无异议，对关联性不认可，原告证据不能作为涉案建筑合法的依据，环保部门不具有认定和查处违法建筑的职责和权利，涉案建筑是否合法应当审查是否取得规划许可。 本院对上述证据认证如下：原、被告提交的证据来源合法，是真实的，且与本案有关联性，本院均予以认定。 经审理查明，2004年3月1日，原告李殿利与济南高新区有兰峪村委会签订租包场地合同，约定原告承包有兰峪“村北小山前西侧有采石后的场地一段计贰点陆亩，包时间为30年”等其他事项。后原告在该土地上建设了涉案房屋。2009年3月24日，原告成立了萃苑建材厂，进行矿粉加工销售、建筑材料的销售等经营至今。 2020年4月15日，被告向原告作出催告书，主要内容为：你在章锦片区有兰峪村东山未经规划许可擅自建设房屋，本机关作出《限拆决定》，要求你于2019年4月12日前自行拆除违法建设。因你逾期未履行，依照强制法第三十五条催告你自收到本催告书之日起3日内自觉履行上述处罚决定。2020年4月29日，济南高新区管委会向被告下达通知，载明“同意你局对李殿利违法建设执行强制拆除。”2020年5月7日，被告向原告作出《强拆决定》并送达。2020年11月9日，被告向原告作出强拆公告，主要内容为：经高新区管委会批准，本机关将对你所建违建实行强制拆除措施，现公告督促你于公告之日起5日内自行拆除上述违法建筑物。 另查明，2019年4月2日，被告就涉案建筑向原告作出《限拆决定》，原告向高新法院提起行政诉讼，要求撤销《限拆决定》，高新法院作出14号判决，驳回原告的诉讼请求，后经济南中院作出997号判决，予以维持。 本院认为，程序正当是行政执法的重要原则，行政机关作出涉及行政相对人权利义务的决定前，特别是可能影响行政相对人人身或财产权利义务的决定，必须事先通知行政相对人并告知其在行政程序中享有的权利义务及注意事项，让行政相对人充分行使权利，维护其合法权益。《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”按照该规定，被告向原告作出《强拆决定》前应当依法予以公告。本案中，被告于2020年5月7日作出《强拆决定》，原告于2020年11月5日提起本案诉讼，被告于2020年11月9日作出强拆公告，不符合上述法律规定，属严重程序违法，应当予以撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第三项的规定，判决如下： 撤销被告济南高新技术产业开发区城市管理行政执法局于2020年5月7日对原告李殿利作出的济城执高新强拆字（2020）第30001号济南市城市管理综合执法强制拆除决定书（一）。 案件受理费50元，由被告济南高新技术产业开发区城市管理行政执法局负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  赵 燕 人民陪审员  王爱芹 人民陪审员  王启玉 二〇二一年四月三十日 书 记 员  褚瑶瑶