广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0113民初21225号原告：巢秋林，男，1993年8月7日出生，汉族，住广东省从化市，委托诉讼代理人：刘涛，系广东普罗米修（广州）律师事务所律师。被告：广州石建建材有限公司，住所广州市番禺区石壁街大洲沙石路尾东（自编13号），统一社会信用代码914401135622690280。法定代表人：卢志华，职务：执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：曾韵莹，系广东金本色律师事务所律师。委托诉讼代理人：张丽娟，系广东金本色律师事务所律师。原告巢秋林与被告广州石建建材有限公司劳动争议一案，本院于2020年10月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告巢秋林及其委托诉讼代理人刘涛，被告广州石建建材有限公司的委托诉讼代理人曾韵莹、张丽娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。案件事实双方无争议的事项如下：一、入职时间：2016年3月6日。二、岗位：操作工人。三、劳动合同签订情况：有。四、发生工伤时间：2016年6月15日。五、购买社保情况：被告于原告工伤后购买社会保险。六、住院情况：原告因工伤先后于2016年6月15日至2016年6月24日（共9天）在广州市番禺区中心医院住院治疗，于2016年6月24日至2016年8月10日（共47天）期间在广州医科大学附属第一医院住院治疗，于2016年8月10日至2016年11月4日（共86天）、2016年12月22日至2017年4月16日（共115天）、2017年6月19日至2017年8月18日（共60天）、2017年9月11日至2017年11月3日（共53天）、2018年5月24日至2018年7月17日（共54天）在广东省工伤康复医院住院治疗。七、工伤认定情况：广州市番禺区人力资源和社会保障局于2016年11月3日出具穗番人社工伤认[2016]006582号《认定工伤决定书》，认定原告于2016年6月15日发生的事故属于工伤。八、劳动能力鉴定情况：广州市劳动能力鉴定委员会于2016年12月26日、2018年2月27日、2018年5月3日分别出具穗劳鉴[2016]0512742号、穗劳鉴[2017]011429号、穗劳鉴[2018]012794号广州市劳动能力鉴定结论，鉴定结论为原告属于工伤康复对象(医疗康复)，工伤康复期：从2016年12月19日起至2017年2月18日止，原告的劳动功能障碍程度为八级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期从2016年6月15日至2016年12月14日。九、工伤康复后到岗时间：2018年8月1日十、解除劳动关系的时间：2020年11月11日。十一、申请仲裁情况：被告于2020年10月27日向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告赔偿原告工伤待遇和加班费共计697646.82元。广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会于2020年10月27日以超过申请仲裁的时效规定为由作出穗番劳仲不字（2020）第1493号不予受理通知书。十二、诉讼请求：被告赔偿原告工伤待遇和加班工资共计人民币697646.82元。赔偿明细：1.停工留薪期工资：停工留薪期从2016年6月15日至2016年12月14日，5592元/月×6个月=33552元；2.工伤康复期工资：工伤康复期从2016年12月19日至2017年2月18日，5592元/月×2个月=11184元；3.因工伤住院治疗、九次住、转、入、出院、全休、劳动能力鉴定等产生的误工费：5592元/月÷30天×535天（775天-240天停工留薪和康复期）-95000元（被告在原告住、入、转、出院期间已发工资）=4724元；4.住院期间生活补助费：100元/天×465天×70%=32550元；5.住院期间营养补助费：30元/天×465天=13950元；6.陪护人员工资（护理费）：78931元/年÷240天×465天×1人=152928.82元；7.一次性工伤医疗补助金：5592元/月×4个月=22368元；8.一次性工伤残疾补助金：5592元/月×11个月=61512元；9.一次性伤残就业补助金：5592元/月×15个月=83880元；10.加班费：从2018年8月1日重返岗位上班，每周一至周五每日工作12个小时以上，即上班日每日延长加班4个小时以上；每周六周日每天加班8个小时；法定节假日即元旦（1天）、清明（1天）、劳动节（7天）、国庆节、中秋节（8天）、春节（7天）均在加班。（1）工作日加班工资。2018年至2020年合计27个月，每月正班时间延长加班工时80小时，加班工资为80小时/月×27个月×5592元/月÷160小时/月×150%=113238元；（2）2018年8月至2020年10月周六日加班时数为27个月×8天/月×8小时/天=1728小时，双休日加班工资为5592元/月÷160小时/月×1728小时×200%=120787.2元；（3）2018年8月至2020年10月法定节假日加班时数为56天×8小时/天=448小时。法定节假日加班费为5592元/月÷160小时/月×448小时×300%=46972.8元。上述加班费合计280998元。11.经济补偿金：原告在被告处连续工作近5年，被告应支付经济补偿金5592元/月×5个月=27960元。双方有争议的事项如下：一、关于工资标准。原告主张试用期工资3000元，一个月不到转正，转正后工资为底薪3800元加提成，并提交了广州农村商业银行账户62×××70账户交易明细，交易明细显示被告于2019年6月20日、7月22日、8月20日、9月20日、10月21日、11月20日、12月20日分别转账支付工资3419.66元、3419.66元、3379.72元、3879.72元、3879.72元、3879.72元、3879.72元，于2020年3月2日、4月20日、5月20日、6月19日、7月20日、8月20日、9月18日、10月20日、11月20日、12月18日分别转账支付工资3879.72元、3479.72元、4079.72元、4079.72元、4784.72元、4772.06元、4700.06元、4945.06元、4982.06元、875.06元。被告主张双方约定的劳动报酬为1895元，并提供劳动合同、2016年3月-5月工资统计表、工资发放表，2018年8月-2020年11月的工资统计表、工资发放表、银行转账凭证。劳动合同约定劳动合同期限为2016年3月6日至2017年3月5日，劳动报酬：试用期满正常工作时间工资1895元/月，加班工资基数9元/小时。工资发放表显示2016年3月-2016年5月原告的应发工资为2417元、2792元、2592元，2019年11月至2020年11月原告的应发工资为4300元、4300元、4300元、2250元、3900元、4500元、4500元、5205元、5204元、5132元、5377元、5414元、1307元。二、关于停工留薪期工资。原告主张从2016年6月15日至2016年12月14日的停工留薪期工资计算为5592元/月×6个月=33552元。被告主张原告的停工留薪期工资核算总额应为15078元，被告已足额支付从2016年6月15日至2016年12月14日的停工留薪期工资24919元，并提供了2016年3月-5月的工资统计表和工资发放表、2016年6月-2016年12月的工资统计表和工资转账凭据、收条，工资发放表显示原告收取2016年3月工资2417元、4月工资2792元，原告配偶吴宁宁收取2016年5月工资2592元，收条显示吴宁宁收取原告6月工资3901元，转账记录显示被告的工作人员卢志华于2016年8月23日、9月21日、10月21日、11月19日、12月20日、2017年1月21日向原告转账工资3523元、3523元、3523元、3483元、3483元、3483元。三、原告主张工伤康复期为自2016年12月19日至2017年2月18日，康复期工资计算为5592元/月×2个月=11184元。原告主张因工伤住院、转院、劳动能力鉴定等产生误工费5592元。被告主张工伤康复期工资、误工费并不属于工伤赔付范围。被告提供2017年1月-2018年6月赔偿款统计表、银行转账明细，拟证实被告于2017年1月-2018年6月每月各向原告转账支付3483元、3483年、3483元、3483元、3483元、3483元、3475元、3475元、3475元、3475元、3475元、3475元、3454元、3454元、3454元、1549元、5359元、3454元，合计62472元。四、关于生活补助费和营养补助费。原告主张住院期间生活补助费100元/天×465天×70%=32550元、住院期间营养补助费30元/天×465天=13950元。被告不同意支付生活补助费和营养补助费，主张已足额支付原告2016年6月至2018年3月期间的住院伙食补助费21660元，并提供了被告工伤治疗期间住院伙食费统计表、签收条、广州农村商业银行转账凭证，签收条显示吴宁宁于2016年6月17日、6月28日、7月13日、8月3日收取被告支付给原告的伙食费4000元、2000元、2000元、2000元，原告收取2018年3月5日至3月12日伙食费560元、卢志华于2016年8月23日、2017年1月12日向原告转账支付伙食费2000元、9100元。五、关于护理费。原告称其住院期间由妻子和母亲陪护，妻子原来是有工作的，但没有提供证据证实其妻子的收入情况，主张陪护人员工资78931元/年÷240天×465天×1人=152928.82元。原告提供的广东省工伤康复医院2016年11月4日的出院记录显示，“简易休息两个月，暂需陪护一人照顾”。被告主张2016年6月15日至2018年8月1日已足额支付原告护理费12820元，并提供原告工伤治疗期间护理费统计表、广东众安康（广州公司）陪护管理中心陪护费收据、特需陪护收费单、费用报销单、广州农村商业银行转账凭证、收款收据予以证实。广东众安康（广州公司）陪护管理中心陪护费收据显示收费时间为2016年6月15日至2016年6月24日，收费850元；特需陪护收费单显示陪护服务从2016年6月24日至2016年6月27日，收费350元，从2016年6月27日至2016年8月3日，收费3700元，2016年8月3日至2016年8月10日，收费700元，费用报销单显示护工费1700元，2016年9月1日至9月30日陪护费2480元，2016年10月1日至2016年11月4日共38天陪护费3040元，卢志华于2016年9月18日向原告转账10000元。六、原告主张被告应向其支付一次性工伤医疗补助金5592元/月×4个月=22368元、一次性工伤残疾补助金5592元/月×11个月=61512元、一次性伤残就业补助金5592元/月×15个月=83880元。被告主张已向原告支付121871元，原告受伤时为2016年6月15日，一次性工伤医疗补助金应按照原告受伤前12个月的月平均工资为基数或2015年全省职工月平均工资的60%计算，基数应为4058.4元，核算金额为16233.6元，同理，一次性伤残补助金核算金额为44642.4元，一次性伤残就业补助金核算金额为60876元。七、关于加班费。原告主张其从2018年8月1日重返岗位上班，每周一至周五每日工作12个小时以上，即上班日每日延长加班4个小时以上；每周六周日每天加班8个小时；法定节假日即元旦（1天）、清明（1天）、劳动节（7天）、国庆节、中秋节（8天）、春节（7天）均在加班。（1）工作日加班工资。2018年至2020年合计27个月，每月正班时间延长加班工时80小时，加班工资为80小时/月×27个月×5592元/月÷160小时/月×150%=113238元；（2）2018年8月至2020年10月周六日加班时数为27个月×8天/月×8小时/天=1728小时，双休日加班工资为5592元/月÷160小时/月×1728小时×200%=120787.2元；（3）2018年8月至2020年10月法定节假日加班时数为56天×8小时/天=448小时。法定节假日加班费为5592元/月÷160小时/月×448小时×300%=46972.8元，上述加班费合计280998元。并提供了操作员加班轮值表，轮值表备注白班上班时间为8点到18点，晚班18点到8点，拟证实其加班事实，被告对轮值表不予确认。被告主张公司上班分为早班（8:00-18:00）及晚班（18：00-20:00），中午12:00-13：00为午休时间，员工工作时每2-3小时轮换一次，换下来的可以休息2小时，被告体谅原告的特殊情况，原告复工以来，两小时换一次班，每天工作时间不足6小时。被告已按照工资标准的200%向原告支付休息日加班费，并提供了劳动合同、2018年8月至2020年11月工资统计表、工资发放表及转账凭证证实，工资发放表记载有“加班工资”、“延时工资额”、“休息日工资额”、“节假日工资额”栏目。八、关于解除劳动关系的原因。原告主张被告没有依法给予工伤待遇处理，克扣其法定工伤待遇，被迫提起劳动仲裁，被告系违法解除劳动关系，将另行主张违法解除劳动关系赔偿金。被告主张原告在劳动仲裁和本案中均主张一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，上述两项工伤待遇根据法律规定均要求基于职工解除劳动关系，被告基于原告的诉请，表示同意解除劳动关系，因此被告于2020年11月11日向原告发出工作联系函，通知原告办理离职手续。九、其他：原告在庭审中申请证人李某、巢某出庭作证。李志忠称其是原告表叔，其与被告律师口头协商时，原告的工资一部分是银行转账一部分是发现金，每月提成1300-1500元以现金方式发放，原告的工资约6100-6400元，并当庭出示了工伤处理微信群。巢某称其是原告的大伯，参与原告与被告关于工伤待遇赔偿的协商，不知道原告的工资标准。裁判理由与结果本院认为：本案为劳动争议，原、被告对双方存在劳动关系均无异议，本院予以确认，双方的合法权益均受法律保护。一、关于2016年6月15日至2016年12月14日停工留薪期工资问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第六十四条规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。广州市劳动能力鉴定委员会出具的穗劳鉴（2016）0512742号、穗劳鉴（2017）011429号、穗劳鉴（2018）012794号广州市劳动能力鉴定结论，鉴定结论为原告停工留薪期从2016年6月15日至2016年12月14日。原告受工伤前2016年3月工资2417元、4月工资2792元、5月工资2592元。原告受伤前月平均工资为2600.3元[（2417元+2792元+2592元）÷3]。被告应向原告支付2016年6月15日至2016年12月14日停工留薪期工资15601.8元（2600.3元×6个月）。根据被告提供的转账明细，被告共支付原告2016年6月-12月工资合计24919元（3901元+3523元+3523元+3523元+3483元+3483元+3483元）。被告主张已足额支付原告2016年7月-12月的停工留薪期工资，本院予以采纳。原告主张被告支付2016年7月-12月的停工留薪期工资，缺乏事实依据，本院不予支持。二、关于住院期间的护理费问题。原告因工伤先后于2016年6月15日至2016年6月24日（共9天）、于2016年6月24日至2016年8月10日（共47天），于2016年8月10日至2016年11月4日（共86天）、2016年12月22日至2017年4月16日（共115天）、2017年6月19日至2017年8月18日（共60天）、2017年9月11日至2017年11月3日（共53天）、2018年5月24日至2018年7月17日（共54天）住院治疗，共住院治疗424天。原告住院期间生活不能自理，2016年11月4日出院医嘱休息两个月，需要一人护理，护理期合计为484天，被告应按照广州市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向原告支付上述期间护理费48400元（484天×100元/天）。被告主张支付护理费12820元，有相关护理费票据可证实，本院予以采信。扣除被告已经支付的护理费12820元，被告应向原告支付护理费35580元（48400元-12820元）。三、关于住院伙食补助费的问题。如上所述，原告因工伤和工伤康复治疗住院424天，被告应向原告支付伙食补助费为29680元（424天×70元/天）。扣除被告已向支付原告2016年6月至2018年3月期间的住院伙食补助费21660元，被告还应向原告支付住院伙食补助费8020元（29680元-21660元）。四、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。原告于2016年6月15日受伤，经有关部门认定为工伤，经劳动能力鉴定伤残等级为八级，双方劳动关系已于2020年11月11日解除，且原告受伤时，被告未依法为原告参加工伤保险，被告作为用人单位应依法承担相应工伤待遇，被告应向原告支付一次性伤残补助金共十一个月的本人工资、一次性工伤医疗补助金共四个月的本人工资以及一次性伤残就业补助金共十五个月的本人工资。本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害前十二个月平均月缴费工资。不足十二月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度和职工月平均工资的百分之六十计算。被告受伤前月平均工资为2600.3元，低于广州市上年度职工月平均工资的60%（4058.4元/月），应以4058.4元/月为计算基数。被告应向原告支付一次性伤残补助金44642.4元（4058.4元/月×11个月）。计发一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发，低于本省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。经核算，原告与被告解除劳动关系前十二个月平均工资低于广州市2019年职工月平均工资的60%（6175.2元），被告应向原告支付一次性伤残就业补助金92628元（6175.2元/月×15个月）和一次性工伤医疗补助金24700.8元（6175.2元/月×4个月）。原告主张按照每月5592元的标准计算一次性伤残就业补助金83880元（5592元/月×15个月）和一次性工伤医疗补助金22368元（5592元/月×4个月），是其自主权利处分，本院予以支持。综上，被告应向原告支付一次性伤残补助金44642.4元、一次性伤残就业补助金83880元，一次性工伤医疗补助金22368元。原告提起仲裁和本案诉讼均主张一次性伤残补助金和一次性就业补助金，可视为原告提出解除劳动合同，被告表示同意解除劳动合同并于2020年11月11日向原告发出工作联系函，通知原告办理离职手续，双方的劳动关系于2020年11月11日解除。原告主张因被告未依法给予工伤待遇被迫提起劳动仲裁，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定劳动者可以解除劳动合同的情况，原告主张经济补偿金，缺乏法律依据，本院不予支持。原告主张工伤康复期工资、误工费、住院期间营养补助费并非法定工伤赔偿项目，其主张没有法律依据，被告不同意支付，本院不予支持。被告提供的工资发放表中已列有加班费，被告实际发放的工资高于劳动合同约定的基本工资，本院认定被告发放的工资已包含加班工资；且原告没有提供证据证实加班事实，原告主张加班费，证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条、第三十三条、第四十一条、第六十四条规定，判决如下：一、被告广州石建建材有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告巢秋林支付护理费35580元。二、被告广州石建建材有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告巢秋林支付住院伙食补助费8020元。三、被告广州石建建材有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告巢秋林支付一次性伤残补助金44642.4元。四、被告广州石建建材有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告巢秋林支付一次性伤残就业补助金83880元。五、被告广州石建建材有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告巢秋林支付一次性工伤医疗补助金22368元。六、驳回原告巢秋林的其余诉讼请求。本案受理费10元，由被告广州石建建材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  吴雪霞二〇二一年四月十九日书记员  关嘉萍