广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤06民终32号上诉人（原审被告）：佛山金兰铝厂有限公司，住所地广东省佛山市高明区。法定代表人：周伟杰，董事长。委托诉讼代理人：严敏杰，广东共明律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘智勇，广东共明律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴凯俭，男，汉族，1978年8月5日出生，住广西壮族自治区贵港市覃塘区。委托诉讼代理人：甘红明，男，汉族，1978年8月18日出生，住广西壮族自治区贵港市覃塘区，系广西壮族自治区贵港市覃塘区××××××村民委员会推荐。上诉人佛山金兰铝厂有限公司(以下简称“金兰公司”)与被上诉人吴凯俭劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市高明区人民法院（2020）粤0608民初2802号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。原审法院经审理，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《广东省工资支付条例》第十六条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：“一、确认原告吴凯俭与被告佛山金兰铝厂有限公司于2019年11月22日解除劳动关系；二、被告佛山金兰铝厂有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告吴凯俭支付法定节假日加班工资632.64元；三、被告佛山金兰铝厂有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告吴凯俭支付2017年度、2018年度、2019年度至5月30日止未休年休假工资共计1897.93元；四、被告佛山金兰铝厂有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告吴凯俭支付解除劳动关系经济补偿金46444.77元；五、驳回原告吴凯俭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（原告已预交），由被告佛山金兰铝厂有限公司负担。由被告直接向原告支付，本院不再另行收退。”上诉人金兰公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、双方劳动关系的解除时间应当是2019年8月19日，即吴凯俭故意拒收《解除劳动关系通知书》之日。2019年5月30日，吴凯俭与同事因口角发生厮打，受伤后一直没有回岗上班，且一直没有回公司说明受伤和治疗情况，以及办理请假手续。因吴凯俭打架斗殴的行为违反了双方签订的《劳动合同》第九条第二项第8款，金兰公司在2019年8月14日按照吴凯俭的住址及联系电话，通过邮政快递向吴凯俭寄送了《解除劳动关系通知书》。但吴凯俭故意拒收该通知书，导致快递被退件。在原审庭审开庭时，金兰公司当庭拆开该快递退件，里面的文件是《解除劳动关系通知书》，理由是吴凯俭有打架斗殴行为，金兰公司作解除劳动关系处理，以上事实充分证明了金兰公司已经通过合理的方式向吴凯俭发出了解除劳动合同的意思表示。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。金兰公司的单方解除权一经行使即产生法律效力，且吴凯俭拒收的行为足以证实该通知己经到达吴凯俭，双方劳动合同解除时间应当是金兰公司发出解除通知后吴凯俭拒收之日，原审法院将解除时间错误认定为吴凯俭提起仲裁申请之日。二、金兰公司没有拖欠吴凯俭加班工资及年休假工资。原审诉讼期间，金兰公司已经向法庭提交了劳动合同、考勤明细表、工薪总表等证据，证明金兰公司没有拖欠吴凯俭的加班工资以及年休假工资。原审法院判决金兰公司应向吴凯俭支付2017年10月1日至3日和2018年1月1日的法定假期日加班工资632.64元，属于认定事实有误。三、金兰公司依法解除劳动合同，无需支付经济补偿金。第一，《劳动合同》中第九条第二项第8款明确约定了，连续旷工3天以上或者一年内旷工达10天；打架斗殴且情节严重的属于严重违反规章制度情形，金兰公司有权解除劳动合同。吴凯俭因打架、旷工等行为，严重违反劳动合同约定及规章制度，金兰公司依法解除劳动关系无需支付经济补偿金。第二，本案中，吴凯俭因与同事李某打架而受伤，之后高明公安分局先对李某采取了措施，但后来经调查发现是吴凯俭先动手，故释放李某，从该经过证明吴凯俭有打架行为。且在离岗后向劳动部门申请工伤认定，在不予工伤认定情况下又提起了行政诉讼，同样被法院驳回。离岗后的工伤认定和离岗前的劳动期间内，吴凯俭从来没有向金兰公司反映过工资拖欠问题。原审法院以金兰公司拖欠吴凯俭2017年3天法定假期和2018年1天法定假期的加班工资为由，认定吴凯俭有权解除劳动合同合法并判决金兰公司支付经济补偿金有误。综上，金兰公司上诉请求：1.撤销原审判决第一、二、三、四项；2.改判驳回吴凯俭全部诉讼请求；3.本案一审、二审受理费由吴凯俭负担。针对金兰公司的上诉，被上诉人吴凯俭答辩称：一、一审法院认定案件事实和适用法律正确，应予以维持。吴凯俭于2011年11月15日入职金兰公司。双方最后签订的劳动合同期限为2017年11月15日至2020年11月14日，还约定了正常工作时间工资为1720元/月。金兰公司为吴凯俭只购买了从2018年3月至2019年7月的社会保险，共一年零4个月；2011年11月15日至2018年3月份未购买社会保险，依照法律规定应该为吴凯俭补交社会保险。2019年5月30日，吴凯俭在工作过程中与同事发生打架并受伤。2019年8月21日，吴凯俭制作了《关于吴凯俭不上班的通知》，并送达了金兰公司，该通知载明了吴凯俭于2019年5月30日在上班过程中发生事故，处于医疗期间，暂时不能回公司上班。2019年10月15日，佛山市高明区人力资源和社会保障局作出了《不予以认定工伤决定书》，对吴凯俭受到的伤害不予以认定工伤。吴凯俭受伤后没有回金兰公司上班。另，吴凯俭2018年12月至2019年5月的应发工资分别为：6274.44元、5395.03元、3239.15元、6117.88元、6865.39元、2667.72元。佛山市高明区人民法院通过审理查明以上事实后，作出的判决正确，应当予以维持。二、金兰公司上诉的事实和理由不成立，应予以驳回。首先，金兰公司拖欠吴凯俭加班费和年休假工资。吴凯俭在金兰公司工作了8年多，从来没听说过年休假这个规定，金兰公司也从未履行过这项义务。依据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，吴凯俭依法应当享受年休假5天。本案中，一审法院认定吴凯俭于2019年11月22日向佛山市高明区劳动人事争议仲裁委主张2017年度、2018年度、2019年度至5月30日止未休年休假工资，没有超过仲裁时效是正确的。金兰公司应支付吴凯俭未休年休假12天的工资报酬1897.93元（1720元/月÷21.75天/月×12天×200%）。其次，关于法定节假日加班工资的问题。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第(三）项规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬，结合金兰公司提交的吴凯俭2017年10月1日至10月3日、2018年1月1日的考勤记录显示均有上班，共4天法定节假日；同时对照金兰公司提交的工薪表并未显示法定节假日加班工资。金兰公司应当依法向吴凯检支付4天的法定节假日加班工资632.64元。再次，吴凯俭先后总共在金兰公司工作了8年多，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条的规定，金兰公司没有及时足额支付劳动报酬给吴凯俭，造成拖欠加班工资现象，劳动者有权要求用人单位支付经济补偿金，原审判决认定金兰公司向吴凯俭支付经济补偿金46444.77元正确。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据材料。经审查，本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为：本案系劳动合同纠纷。结合双方的诉辩及查明的事实，本院对本案二审期间的争议焦点综合分析如下：关于法定节假日加班工资。金兰公司主张其已经足额支付了吴凯俭的法定节假日加班工资，但其原审时提交的考勤记录显示，吴凯俭2017年10月1日至3日、2018年1月1日均有上班，上述四天为法定节假日，而工薪表却未显示金兰公司已经支付了吴凯俭的法定节假日加班工资。经核算，原审法院认定金兰公司应支付吴凯俭法定节假日加班工资632.64元正确，本院予以维持。关于未休年休假工资。根据《广东省工资支付条例》第四十八条规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。金兰公司认为已经支付吴凯俭的未休年休假工资，但其对吴凯俭的年假休假记录以及未休年休假工资均未能提供证据予以证明，故本院对其主张不予采信。经核算，原审判决认定金兰公司应支付吴凯俭2017年度、2018年度、2019年度至5月30日止未休年休假工资1897.93元正确，本院予以维持。关于双方解除劳动关系的时间及经济补偿金。金兰公司认为双方劳动关系的解除原因系吴凯俭存在旷工、打架等违反规章制度的行为，无需支付经济补偿金。而吴凯俭于2019年11月22日申请本案劳动仲裁时，在仲裁申请书的事实理由部分，明确以金兰公司拒付加班费为由解除劳动合同，请求支付经济补偿金，故本院确认双方劳动关系于2019年11月22日解除。本院认为，双方劳动关系系吴凯俭行使单方解除权而解除的，故本案仅需对吴凯俭申请劳动仲裁时请求解除劳动关系的理由是否成立进行审查。首先，金兰公司虽然迟延支付吴凯俭的法定节假日加班工资，但从金兰公司提供的工薪表以及双方在本案一审、二审阶段陈述来看，吴凯俭每月的工资构成包含了加班费，金兰公司认为已经足额支付了吴凯俭的加班费，即金兰公司没有主观拖欠吴凯俭加班费的故意。其次，吴凯俭未能提供证据证明，其在职期间对金兰公司未支付的2017年10月1日至3日、2018年1月1日四天法定节假日加班工资提出过异议进行追索。因此，金兰公司的行为不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项规定的“未及时足额支付劳动报酬”的情形。吴凯俭请求金兰公司向其支付经济补偿金的理由未能成立，原审法院认定金兰公司需向吴凯俭支付解除劳动关系的经济补偿金不当，本院予以纠正。综上所述，上诉人金兰公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持广东省佛山市高明区人民法院（2020）粤0608民初2802号民事判决第一项、第二项、第三项；二、撤销广东省佛山市高明区人民法院（2020）粤0608民初2802号民事判决第四项、第五项；三、驳回吴凯俭其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，合共15元，由上诉人佛山金兰铝厂有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  钟 玲审 判 员  黄雪鹄审 判 员  尹 素二〇二一年四月二日法官助理  邓拔萃书 记 员  钟秀婷