山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁14民终1308号上诉人（原审原告）：赵伟，男，1991年4月1日出生，汉族，个体，住山东省德州市陵城区。委托诉讼代理人：赵玉刚（赵伟之父），男，1968年10月30日出生，汉族，教师，住山东省德州市陵城区。委托诉讼代理人：解光松，山东涵诺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宋金香，女，1962年8月17日出生，汉族，退休工人，住山东省德州市陵城区。被上诉人（原审第三人）：王占华，男，1958年6月25日出生，汉族，退休工人，住山东省德州市陵城区。以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：穆秀超，德州陵城区陵城法律服务所法律工作者。上诉人赵伟因与被上诉人宋金香、王占华房屋买卖合同纠纷一案，不服山东省德州市陵城区人民法院（2021）鲁1403民初56号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。赵伟上诉请求：1.撤销陵城区人民法院（2021）鲁1403民初56号民事判决，并依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院“根据本院（2020）鲁1403执异32号执行裁定书以及德州市中级人民法院（2020）鲁14执复236号执行裁定书确认的事实可以证实，涉案房产在办理过户手续的过程中因赵伟未及时领取房屋测绘图而造成房产未在约定时间办理完毕过户”的认定错误。德州市中级人民法院（2020）鲁14执复236号执行裁定书已说明，执行裁定仅限于形式审查，不属于实质审查，因此要确定哪一方当事人存在过错、是否违约等实体问题，应当通过其他程序，一审法院（2020）鲁1403执异32号执行裁定书确认的所谓“涉案房产在办理过户手续的过程中因赵伟未及时领取房屋测绘图而造成房产未在约定时间办理完毕过户”是错误的，因该问题属于实体问题，一审法院执行局作出该认定所依据的证据未经赵伟核实质证，德州市中级人民法院维持一审法院的上述裁定所作出的（2020）鲁14执复236号执行裁定书自相矛盾，是不正确的。一审法院已认识到上述情况，但因涉及中级法院，却将错就错，对赵伟显失公平。中国并非判例法国家，不实事求是一味盲从的做法是错误的，依此作出的上述认定也不正确。二、一审法院“本案在审理过程中，原告提交的证据并不能充分证明被告在2020年6月11日前未予办理涉案房产的过户手续以及因被告违约行为造成房产过户手续逾期办理的事实”的认定错误。一审法院（2020）鲁1403民初986号民事调解书第一项的真实意思是宋金香应当在2020年6月11日前办理完毕涉案房产的过户手续，而不是在2020年6月11日前着手办理；同时，约定由宋金香主办，赵伟仅起到辅助作用。只要证明涉案房屋产权证办下的日期超过了2020年6月11日，就能够证明宋金香违约。一审法院实质上确认了宋金香“房产过户手续逾期办理的事实”，却不认定宋金香违约，反而要求赵伟证明是宋金香的违约行为导致。即使可以不谈违约的事实，只谈能否证明宋金香存在违约行为，一审庭审中赵伟提供的证据也能够充分证明因宋金香的行为导致逾期。一审中宋金香仅强调赵伟没有及时去拿测绘，却避而不谈测绘是要交费的，其目的是让赵伟交费，但宋金香曾承诺所有费用均由其承担。宋金香擅自将赵伟的手机号交给测绘公司，在不支付测绘费用的情况下让赵伟去取。宋金香明知不可能去取却非要赵伟去取的做法属于恶意。赵伟的协助行为是一种力所能及的行为，而非替宋金香履行支付义务。宋金香实际是让赵伟支付测绘费用，不能证明赵伟没有尽到协助义务，反而能够进一步证明宋金香违约。宋金香、王占华辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求依法驳回。赵伟向一审法院起诉请求：1.判决被告逾期办理陵城区安平小区5号楼2单元302室（以下简称“案涉房屋”）土地证过户手续的行为违约；2.判决被告向原告支付违约金30000元；3.本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2020年5月21日，一审法院就宋金香与赵伟间买卖合同纠纷作出（2020）鲁1403民初986号民事调解书，调解协议第一项内容为：“被告赵伟支付原告宋金香购房款23万元，原告宋金香支付被告赵伟购房损失3万元，两项抵顶后，被告赵伟于2020年6月11日前一次性支付原告宋金香20万元。如被告赵伟逾期给付原告宋金香上述款项，还应向原告宋金香支付违约金3万元……”第二项内容为：“原告宋金香于2020年6月11日前为被告赵伟办理陵城区安平小区5号楼2单元302室的土地证（证号为陵土国用2002字第1620号）过户手续，被告赵伟予以协助办理。如原告宋金香逾期不予办理土地证过户手续，原告宋金香应向被告赵伟支付违约金3万元。”赵伟履行了17万元付款义务，剩余3万元打入一审法院账户后未予过付。赵伟以宋金香违反（2020）鲁1403民初986号民事调解书第二项确定义务，构成违约为由，拒不向宋金香支付。后宋金香向一审法院申请强制执行，执行过程中，赵伟对一审法院执行行为不服，向一审法院提出书面异议。一审法院于2020年9月17日作出（2020）鲁1403执异32号执行裁定书。该裁定书查明：一审法院于2020年7月27日依法对山东正诚土地房地产评估测绘有限公司进行调查询问，山东正诚土地房地产评估测绘有限公司称，“我公司办理涉案房产过户测绘过程中，于2020年5月25日出具测绘图。因只留了赵伟电话，便与赵伟联系领取测绘图，但赵伟因费用问题一直不来领取，我方先后给赵伟打过4、5次电话，他都不来领，最后一次通话赵伟告诉我一个186××××8986（为申请执行人宋金香联系方式）的电话，我再通知其来领取的测绘图，这个时候已经是2020年6月11日了”。该执行裁定书中本院认为：宋金香已于约定时间即2020年6月11日前进入房产过户手续的办理流程，而（2020）鲁1403民初986号民事调解书第二项并未明确约定宋金香在2020年6月11日前有办理过户完成的义务，因赵伟在山东正诚土地房地产评估测绘有限公司通知其领取测绘图的过程中，未及时领取，造成涉案房产未在约定时间办理完成过户，其存在一定过错，故裁定驳回异议人赵伟的异议请求。本案原告赵伟不服（2020）鲁1403执异32号执行裁定，向德州市中级人民法院申请复议。德州市中级人民法院经审查后，于2020年10月19日作出（2020）鲁14执复236号执行裁定书，确认查明的事实与一审法院查明的事实一致。裁定驳回赵伟复议申请，维持一审法院（2020）鲁1403执异32号执行裁定。一审法院认为，本案争议的焦点为被告宋金香在履行（2020）鲁1403民初986号民事调解书确定的义务过程中是否存在违约。根据一审法院（2020）鲁1403执异32号执行裁定书以及德州市中级人民法院（2020）鲁14执复236号执行裁定书确认的事实可以证实，涉案房产在办理过户手续的过程中因原告赵伟未及时领取房屋测绘图而造成房产未在约定时间办理完成过户。本案在审理过程中，原告提交的证据并不能充分证明被告在2020年6月11日前未予办理涉案房产的过户手续以及因被告违约行为造成房产过户手续逾期办理的事实。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”故原告要求判决被告逾期办理涉案房产土地证过户手续行为违约，并向原告支付违约金3万元的主张，事实不清，证据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告赵伟的诉讼请求。案件受理费550元，减半收取275元，由原告赵伟负担。二审中，当事人没有提交新证据。赵伟申请本院调取涉案房产评估测绘的委托手续及测绘费用交纳情况的相关证据。本院认为，办理不动产权属转移登记需要包括赵伟、宋金香在内的当事人的配合，即赵伟亦为办理不动产权属转移登记的义务人。赵伟明知向登记机构提交测绘资料系办理不动产权属转移登记的必要条件，在测绘机构与赵伟联系领取测绘资料后，赵伟未及时通知宋金香或者将宋金香的联系方式告知测绘机构，放任不动产权属转移登记手续办理程序的停滞，即便存在宋金香委托测绘且仅留存赵伟联系方式的事实，也不能认定宋金香恶意拖延办理不动产权属转移登记。因此，赵伟调取委托评估测绘手续及测绘费用交纳证明的申请没有必要性，本院不予准许。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案当事人争议的焦点问题是：一审法院判决驳回赵伟的诉讼请求是否正确。办理完成不动产权属转移登记，不仅需要双方当事人按照规定履行相关义务，还需要包括不动产登记机构在内的多家单位的配合。因此，调解书中约定的宋金香办理过户手续的义务，应当指的是宋金香在其能力范围内能够完成的义务。如果宋金香于2020年6月11日前向登记机构提交了转移登记申请，并且及时、全面履行了应由其个人履行的协助办理权属转移登记的义务，由于宋金香以外的原因未能于2020年6月11日前办理完成不动产权属转移登记手续，亦不应认定为宋金香违约。因此，赵伟提出的依据2020年6月11日前未办理完成不动产权属转移登记手续即可认定宋金香违约的主张不能成立，本院不予支持。在领取测绘资料的过程中，测绘机构最初仅有赵伟的联系方式，赵伟不能证明其在接到测绘机构的通知后及时告知测绘机构宋金香的联系方式或者及时将测绘机构的通知转告宋金香，不能证明宋金香存在故意迟延支付测绘费用、领取测绘资料的行为。赵伟也不能举证证明宋金香存在其他故意迟延履行办理过户手续义务的行为。因此，不能认定宋金香在调解书的履行过程中存在违约，一审法院判决驳回赵伟的诉讼请求并无不当。综上所述，赵伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由上诉人赵伟负担。本判决为终审判决。审判长  王子超审判员  王 芳审判员  高红梅二〇二一年四月二十九日法官助理王一琪书记员潘科雯