上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0110民初121号原告：宁波楷荣艺赋投资合伙企业(有限合伙)，住所地浙江省宁波市。执行事务合伙人：上海楷荣投资管理有限公司(委派代表：黎红平)。委托诉讼代理人：冯赟，上海市竞业律师事务所律师。委托诉讼代理人：张勤，上海市竞业律师事务所律师。被告：郑霄，男，1978年5月6日出生，汉族，住安徽省。被告：单玉云，女，1977年2月1日出生，汉族，住安徽省。委托诉讼代理人：郑欣洁，女，2000年8月20日出生，汉族，住安徽省。被告：世沣养老产业管理有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：郑霄。原告宁波楷荣艺赋投资合伙企业(有限合伙)(简称楷荣合伙企业)与被告郑霄、被告单玉云、被告世沣养老产业管理有限公司(简称世沣公司)公司增资纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后，依法适用简易程序，于2021年3月12日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人冯赟、被告暨世沣公司的法定代表人郑霄、被告单玉云及其委托诉讼代理人郑欣洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告楷荣合伙企业向本院提出诉讼请求：1、判令被告郑霄支付原告股权回购款280万元；2、判令被告郑霄支付原告以280万元为基数，按日千分之三自2021年1月1日计算至至实际支付之日的违约金；3、判令被告单玉云、被告世沣公司对被告郑霄的上述第一、二项付款金额承担连带保证责任。事实与理由：被告郑霄和案外人周月为上海沐济中医诊所有限责任公司(简称沐济公司)的股东，分别持有沐济公司95%和5%的股份。2019年1月3日原告与被告郑霄、周月签订《增资协议》，约定：“原告出资280万元对沐济公司进行增资，增资后原告取得沐济公司9.09%的股权”。同日，原告与被告郑霄、案外人周月、被告单玉云、被告世沣公司、案外人孙某某签订《协议书》，约定：自2020年1月1日至2020年12月31日期间，原告随时有权要求被告郑霄回购原告增资后取得的沐济公司9.09%的股权，被告郑霄最迟于2020年12月31日回购上述股权，回购价款为280万元。任何一方违反约定，违约金为未兑付金额的每日千分之三。被告单玉云、被告世沣公司为被告郑霄的付款责任承担连带保证责任。后原告依约向沐济公司注资280万元，但双方未办理沐济公司的股权工商变更。合同到期后，原告按《协议书》约定多次要求被告郑霄履行股权回购义务无果，故原告诉至法院，作如上诉请。被告郑霄辩称，280万元实际是借款，因郑霄经营松江的养老院需要资金，故通过朋友孙某某寻找原告融资，在其安排下签订了《增资协议》，但实际上公司的股权未发生变更，原告也未参与公司的经营管理，行使股东权利，对原告要求支付280万元无异议，违约金虽然是合同的约定，但郑霄在合同履行期间已经支付了部分利息，后因其涉嫌刑事案件被限制自由，故未按期支付利息和还款，故违约金不同意支付，希望原告减免。被告单玉云辩称，对《协议书》中其作为担保人签字的真实性无异议，但现其独自抚养孩子，生活困难，无力承担担保责任。被告世沣公司辩称，对承担连带保证责任无异议，但因公司法定代表人和大股东被刑事拘押，公司经营状况受影响，无力承担担保责任。本院审理查明，2019年1月3日，原告(甲方)与被告郑霄(乙方1)、周月(乙方2)签订《增资协议》1份，约定，协议各方拟增加沐济公司的注册资本至110万元，原告以现金形式一次性出资280万元，认缴新增出资额10万元，其余270万元计入公司资本公积，增资后，沐济公司股权比例变更为郑霄86.36%，周月4.55%，原告9.09%。并约定就增资事宜，需修改公司章程，并在投资到位后30个工作日内办理工商变更登记。同日，原告(甲方)与郑霄(乙方1)、周月(乙方2)、被告单玉云(丙方1)、被告世沣公司(丙方2)、案外人孙某某(丁方)签订《协议书》1份，就原告对沐济公司增资后后续事宜约定：1、在增资交易完成后，原告退出前，郑霄持有的沐济公司股权不得出售、转让、质押或者设定其他任何优先权或担保权；2、自2020年1月1日起至2020年12月31日期间，郑霄可按增资协议的原价280万元一次性购回原告持有的沐济公司的全部股权(需提前三个月书面通知原告)，但最迟于2020年12月31日，郑霄必须按280万元购回原告持有的沐济公司的全部股权，且周月确认放弃优先购买权；3、自增资协议项下的增资款支付之日起，至原告退出标的公司，郑霄每满一个月应支付丁方孙某某5.6万元，不满一个月按实际天数计算。另约定：就郑霄在协议项下的履约责任及付款责任，由丙方作为保证人，向甲方和/或丁方承担连带保证责任。连带保证责任的范围，包括郑霄在本协议项下的履约责任、付款责任、违约金、赔偿金、甲方/丁方主张债权而发生的合理费用等。任何一方违约，违约方均应向对方支付违约金。违约金自违约方违约之日起计算至该等违约情形消除或已完成令守约方满意的赔偿之日止，违约金的金额为该等违约情形所对应的到期应付而未付金额的每日千分之三；等等。2019年1月7日，原告向沐济公司上海农商银行延吉支行账户转款280万元，摘要为投资款。郑霄于2019年3月7日至2019年8月分六次支付利息39.2万元，审理中，原告确认上述利息由原告收取。沐济公司注册成立于2018年5月17日，注册资本100万元，股东为郑霄(95%)及周月(5%)，法定代表人郑霄。2019年1月3日至今，沐济公司注册资本及股东情况均未发生工商变更。审理中，原告亦确认沐济公司增资以及约定的股权回购条件均与沐济公司估值情况无关，原告增资后未行使沐济公司股东权利。本院认为，原、被告及案外人签某的《增资协议》及《协议书》，虽从表面看系为股权转让以及回购的关系，但从合同的履行情况以及对回购条件的约定不与标的公司估值挂钩、被投资的等特征来看，符合“投资回报不与被投资企业的经营业绩挂钩，不是根据企业的投资收益或亏损进行分配，而是向投资者提供保本保收益承诺，根据约定定期向投资者支付固定收益，并在满足特定条件后由资金使用者对股权进行回购”的特征，具有明股实债的特点，双方合同的真实目的为借款，其约定的最迟于2020年12月31日必须以280万元进行回购的约定应视为还款期限，本案应以借款关系处理。被告郑霄未按期归还原告280万元借款，理应归还。合同约定的每日千分之三的违约金过高，超出民间借贷关系下法律保护的上限，本院依法予以调整至本案立案时全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率(LPR)的四倍，即15.4%的利率计算，对原告主张的违约金起算时间本院予以确认。原、被告及案外人签订的《协议书》约定被告单玉云及世沣公司对协议下的郑霄的全部付款义务承担连带担保责任，故对原告关于该两被告承担连带保证责任的诉请，本院予以支持。据此，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，1999年《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，1995年《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告郑霄应于判决生效之日起十日内归还原告宁波楷荣艺赋投资合伙企业(有限合伙)款项280万元；二、被告郑霄应于判决生效之日起十日内支付原告宁波楷荣艺赋投资合伙企业(有限合伙)以280万元为基数，按照年利率15.4%自2021年1月1日计算至实际清偿之日的逾期还款违约金；三、被告单玉云、被告世沣养老产业管理有限公司对被告郑霄的上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任；被告单玉云、被告世沣养老产业管理有限公司承担连带保证责任后，有权向被告郑霄追偿。案件受理费29,200元，因适用简易程序减半收取为14,600元，由被告郑霄、被告单玉云、被告世沣养老产业管理有限公司共同负担，于判决生效之日起十日内付至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  徐进峰二〇二一年四月六日书记员  李莉萍附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。……二、1999年《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还，贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。三、1995年《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。