安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖12民终2571号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司，住所地阜阳市颍州区清河东路**金地时代广场**楼**，统一社会信用代码91341200726318384N。 负责人：温晓东，系该公司经理。 委托诉讼代理人：王天悦，系该公司员工。 被上诉人（原审原告）：李文友，男，1967年9月13日出生，汉族，住安徽省临泉县。 委托诉讼代理人：韩晓静，安徽姜尚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑美珊，安徽姜尚律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王修喜，男，1971年5月10日出生，汉族，住安徽省临泉县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司（简称中国平安财险阜阳支公司）因与被上诉人李文友、王修喜机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省临泉县人民法院（2021）皖1221民初244号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国平安财险阜阳支公司上诉请求：1、撤销一审判决发回重审，或改判其公司少承担17465.4元（不服金额15%的非医保用药11250元、不合理的误工费6215.4元）；2、二审诉讼费由李文友、王修喜负担。事实和理由：1、一审未准许其公司的非医保费用鉴定，程序错误。李文友住院期间的治疗费超出了《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准范围。其公司申请对非医保费用进行鉴定，有事实及法律依据。交强险内不承担非医保部分的费用，商业险亦约定不赔付非医保费用。2、一审仅根据营业执照就按批发零售行业的标准计算李文友误工费错误。误工费的标准应按照居民服务、修理行业的标准135.54元/天计算。 李文友辩称：1、中国平安财险阜阳支公司上诉称不承担非医保费用，并申请非医保费用的鉴定无依据。保险公司应对非医保用药进行赔偿。交强险和商业险设立的目的是保障伤者依法获得赔偿，该两种险与国家基本医疗保险的福利性质不同。2、其自2018年便开始从事服装零售，并办理营业执照。一审对误工费的计算正确。 王修喜未作答辩。 李文友向一审法院起诉请求：1、依法判令王修喜赔偿其医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、交通住宿费、误工费、电瓶车损失费、鉴定费、精神抚慰金等各项损失共计人民币23万元；2、依法判令中国平安财险阜阳支公司在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险范围内直接对其进行赔偿并优先支付精神抚慰金；3、由王修喜、中国平安财险阜阳支公司承担诉讼费用。 一审法院认定事实：2020年4月3日18时20分，王修喜（驾驶证号3421221971××××××××）驾驶车牌号为皖Ｋ×××××小型汽车在临泉县与李文友骑电动自行车发生交通事故，致李文友受伤，双方车辆不同程度受损。李文友受伤后，先后在临泉泉河医院、上海市第六人民医院、临泉县人民医院住院及门诊治疗、复查等，共住院89天，支出医疗费用77790.36元（其中护理费2159.4元），支付肩部护具费2100元，上海住院期间支付护工费用400元，住宿费3188.5元，交通费6460元。2020年4月20日，临泉县公安局交通警察大队作出第341221420208001078号道路交通事故认定书，认定王修喜不按规定倒车，负事故全部责任，李文友无责任。2020年10月22日，经安徽天衡司法鉴定所鉴定，被鉴定人李文友本次损伤致右肩关节半脱位，右肩关节Ｂａｎｋａｒｔ损伤，肱骨头Ｈｉｌｌ-Ｓａｃｈｓ损伤，临床行手术治疗后，目前右肩关节丧失功能达25%以上，构成十级伤残；被鉴定人李文友损伤建议误工期180日，护理期为60日，损伤住院期间需要增加营养。李文友为鉴定支付鉴定费2000元。王修喜驾驶其所有的皖Ｋ×××××小型汽车在中国平安财险阜阳支公司投保了交强险和商业三者险50万元，且不计免赔，事故发生在保险期限内。 一审法院另查明，李文友系服装零售个体工商户。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本次交通事故经临泉县公安局交通警察大队认定：王修喜负事故的全部责任；李文友无责任。该事故认定书合法有效，予以确认。李文友的合理损失应由王修喜赔偿。王修喜驾驶的车辆在中国平安财险阜阳支公司投保了交强险和商业三者险，应由中国平安财险阜阳支公司在交强险限额内赔偿李文友，超出交强险部分由中国平安财险阜阳支公司在商业三者险限额内赔偿李文友。李文友的合理诉求，予以支持。李文友提出赔偿其电瓶车损失的诉求，证据不足，不予支持。中国平安财险阜阳支公司提出营养费每天按30元计算的辩解，符合有关规定，予以采纳；中国平安财险阜阳支公司提出护工费400元非医疗费，不应支持和李文友主张护理费应扣除住院期间医疗费中产生的护理费的辩解，护工费400元不是医疗费，而李文友60日的护理费按照安徽省2020年交通事故人身损害赔偿标准计算后赔偿给李文友，再赔偿其护工费400元，不予支持，住院期间医疗费中产生的护理费系李文友重复计算，应予以扣除，故中国平安财险阜阳支公司的该辩解，予以采纳；中国平安财险阜阳支公司又提出其公司不承担非医保费用，并申请非医保费用鉴定的辩解，其公司提出申请非医保鉴定，加重了投保人责任，不能作为其公司的免责事由，且其公司也未提举非医保用药的相关证据予以证明，故中国平安财险阜阳支公司申请非医保鉴定，不予支持。参照安徽省2020年交通事故人身损害赔偿标准及李文友的诉求计算，李文友的损失为：医疗费75630.96元（已扣除李文友在临泉泉河医院、临泉县人民医院、上海市第六人民医院住院期间产生的护理费2159.4元）、误工费30612.6元（170.07元/天×180天）、护理费8132.4元（135.54元/天×60天）、营养费2670元（30元/天×89天）、住院伙食补助费4450元（50元/天×89天）、残疾赔偿金75080元（37540元/年×10%×20年）、精神抚慰金结合本案事实及情节酌定5000元、残疾辅助器具费2100元、鉴定费2000元、交通费酌定6460元，住宿费3188.5元，以上合计215324.46元。由中国平安财险阜阳支公司在交强险和商业三者险责任限额范围内赔偿李文友损失213324.46元，由王修喜赔偿李文友鉴定费2000元。综上，依照《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十三条、第二十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿李文友各项经济损失共计人民币213324.46元；二、王修喜于判决生效之日起十日内赔偿李文友经济损失人民币2000元；三、驳回李文友的其他诉讼请求。案件受理费减半收取2375元，由李文友负担110元，王修喜负担2265元。 二审中，李文友向本院提交其所经营的临泉县欣鹏服装门市部2019年6月1日至2021年4月1日电费清单一份、2019年3月至2021年4月用水记录一份，照片三张，拟证明其一直从事批发、零售服装。 中国平安财险阜阳支公司质证称：无异议。 中国平安财险阜阳支公司未提交新证据。 本院对李文友提交的证据认定如下：该证据与李文友一审提交的营业执照相印证，可以证实李文友从事批发、零售服装。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，李文友在治疗的过程中，对于医疗机构针对其病情及发展情况依照医学知识和科学方法采取的治疗方式、标准和用药范围无法预见和控制。案涉商业险合同中医保范围用药的限制条款明显降低了中国平安财险阜阳支公司的风险，减少了赔付义务，限制了李文友的权利，故该限制条款无效。因此，一审未准许中国平安财险阜阳支公司的非医保费用鉴定申请并无不当。李文友提交的营业执照能证明其从事的行业情况，且二审提交的用水记录、电费清单等证据进一步印证其从事服装的批发、零售，故一审按照零售行业的标准计算李文友的误工费符合法律规定，本院对中国平安财险阜阳支公司上诉称一审按批发零售行业的标准计算李文友误工费错误的上诉理由不予支持。 综上，中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费237元，由中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  叶志强 审判员  袁理想 审判员  黄发全 二〇二一年四月二十九日 书记员  宋振华 附：本判决适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。