河南省高级人民法院民 事 裁 定 书（2020)豫民终1051号上诉人（一审被告、案外人）：郭红旗，男，回族，1967年10月26日生，住河南省开封市金明区。委托诉讼代理人：朱朝阳，河南地依律师事务所律师。被上诉人（一审原告、申请执行人）：李红军，男，汉族，1974年4月4日生，住河南省杞县。委托诉讼代理人：邢曙兵，河南大梁律师事务所律师。一审被告（被执行人）：开封市百顺房地产开发有限公司。法定代表人：王百魁。诉讼代表人：开封市百顺房地产开发有限公司管理人。管理人负责人：吕金城。委托诉讼代理人：李瑞超、张园园，管理人工作人员。一审被告（被执行人）：王百臣，男，汉族，住开封市鼓楼区。一审被告（被执行人）：杨晓嵩，女，汉族，住开封市鼓楼区。一审被告（被执行人）：马明富，男，汉族，1967年10月7日生，住开封市龙亭区。上诉人郭红旗因与被上诉人李红军、一审被告开封市百顺房地产开发有限公司（以下简称百顺公司）、王百臣、杨晓嵩、马明富申请执行人执行异议之诉纠纷一案，不服河南省开封市中级人民法院（以下简称开封中院）(2019)豫02民初194号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2020年12月18日公开开庭进行审理。郭红旗的委托诉讼代理人朱朝阳，李红军的委托诉讼代理人邢曙兵，百顺公司的委托诉讼代理人李瑞超参加了诉讼。本案现已审理终结。郭红旗上诉请求：请求判令撤销开封中院(2019)豫02民初194号民事判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求或发回重审。事实与理由：一、一审法院认定涉案房屋属于登记在房地产开发企业名下的商品房没有相应证据予以证实。涉案房屋并未办理房产登记，不论是百顺公司的初始登记或是上诉人的转移登记，被上诉人或者一审法院均未举证或依职权调取证据证明“登记”这一事实。一审法院扩大了《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（以下简称《执行异议和复议规定》）第二十九条的适用范围，将未登记的房地产视同已登记房地产，错误适用第二十九条，导致侵害上诉人的正当权益。二、关于本案的另一重要事实，百顺公司已经进入破产程序，一审法院在判决时并未予以考量。在被上诉人提起本案诉讼时，百顺公司已经进入破产程序，就上诉人了解，在本案判决前，百顺公司的破产程序已经完成了资产评估程序，而在资产评估时，涉案房屋并未纳入评估范围，也就说明，作为百顺公司的管理人，并没有找到相应证据证明涉案房屋属于百顺公司，故而将涉案房屋排除在破产财产之外。被上诉人在申请执行时，以及一审法院在受理执行案件和受理执行异议之诉案件时，并未充分考虑到百顺公司破产对执行程序的影响（被执行人进入破产程序，执行程序应当中止）。百顺公司在破产程序中因无证据而未对涉案房屋属于破产财产进行资产评估，一审法院在判决中将涉案房屋认定为百顺公司的财产，二者相互矛盾。三、一审判决违反企业破产法的程序规定。按照一审判决的逻辑，涉案房屋属于百顺公司，被上诉人申请执行过程中百顺公司进入破产程序，被上诉人对百顺公司的债权应当及时申报，通过破产程序实现债权，而不应当通过执行程序实现。一审法院认定事实错误导致适用法律错误，做出了错误判决，请予以纠正。李红军答辩称，上诉人不具有对涉案房屋排他的所有权，也没有在涉案房屋当中实际居住，开封中院在执行百顺公司时，对被执行人名下财产即涉案房屋依法拍卖，由于流拍，开封中院依法作出抵债裁定，将涉案房屋抵偿给申请执行人，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当判决驳回上诉人的上诉请求。百顺公司答辩称，管理人在进入工作至今，百顺公司原股东王百魁、杨晓嵩、王百臣均处于失联状态，管理人未接收到百顺公司相关账册、合同以及其他相关的档案。管理人开展工作以后，前往开封市房地产档案中心，未查询到涉案小区任何房产信息。李红军一审诉讼请求：撤销（2019）豫02执异44号民事裁定书。一审法院认定事实：李红军与百顺公司、王百臣、杨晓嵩、马明富民间借贷纠纷一案，该院作出（2016）豫02民初4号民事判决，该判决生效后，李红军申请该院强制执行，执行过程中该院查封了百顺公司开发的位于开封市龙亭区××花园××楼××单元××西××号房屋。在处置该房屋过程中，案外人郭红旗提出执行异议，该院作出（2019）豫02执异44号执行裁定书，裁定中止对该房屋的执行。李红军不服该裁定，向该院提出执行异议之诉。2010年3月16日，郭红旗与百顺公司签订商品房买卖合同，郭红旗购买百顺公司开发的位于开封市龙亭区××花园××楼××单元××号房屋，建筑面积90平方米，价款总金额110000元。郭红旗以百顺公司欠郭红旗的砖款抵交购房款，百顺公司向郭红旗出具收条一份，收到郭红旗购房款现金110000元。郭红旗在该院查封案涉房屋之前未入住该房屋。2019年9月郭红旗开始对案涉房屋进行装修。除本案案涉房屋外，郭红旗不能证明在开封市区内其名下无用于居住的房屋。另查明，案涉房屋于2010年12月12日以郭红旗妻子张小凤的名字开立电表账户；2019年7月8日以郭红旗的名字开立水表账户；燃气表户名为“卞百顺”。一审法院认为，该院强制执行李红军与百顺公司、王百臣、杨晓嵩、马明富民间借贷纠纷一案过程中，郭红旗对该院查封的百顺公司开发的位于开封市龙亭区××花园××楼××单元××号房屋提出异议，主张其已购买该房屋，该房屋应归其所有。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定，金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持。（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。本案中，虽然郭红旗与百顺公司签订了商品房买卖合同，百顺公司向郭红旗出具了收到购房款的收条，但郭红旗并未提供证据证明其所购商品房系用于居住且其名下无其他用于居住的房屋，不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条的规定，郭红旗就涉案房屋不享有足以排除强制执行的民事权益。故李红军关于撤销（2019）豫02执异44号民事裁定，准许执行开封市龙亭区××花园××楼××单元××号房屋的诉讼请求依法成立，该院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条、第三百一十三条第一款第（一）项并参照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定，判决如下：准许执行开封市龙亭区××花园××楼××单元××号房屋。案件受理费2500元，由郭红旗负担。本院查明的事实与一审法院查明的基本一致。另查明：开封中院于2018年9月9日作出（2018）豫02破申17号民事裁定书，内容为：受理刘志新、李红军、汪望玲、李彦霞对百顺公司的破产重整申请。本院认为，根据《中华人民共和国企业破产法》第十九条规定，人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。本案中，开封中院已经受理了债权人李红军等人提出的对百顺公司的破产重整申请，根据上述法律规定，在百顺公司进入破产程序之后，针对百顺公司的强制执行程序应当中止，各债权人的债权以及郭红旗对案涉房屋的利益也应通过破产程序予以主张。根据《中华人民共和国企业破产法》第七十九条、第九十三条的相关规定，债务人进入破产重整程序后，债务人或者管理人可以向人民法院提交重整计划进行破产重整。如果债务人百顺公司破产重整成功，包括李红军在内的各债权人的利益可在破产重整程序内得以实现；如果债务人百顺公司破产重整不成功，则百顺公司进入破产清算程序，各债权人的债权通过破产财产分配方案得以实现。可见，百顺公司进入破产重整程序以后，本案债权人李红军的债权需要通过破产程序予以解决，案外人郭红旗对案涉房屋的权益也可以通过破产程序实现，郭红旗可以向管理人申报债权并要求继续履行合同。李红军在法院中止执行之后针对案涉房屋提起的许可执行诉讼已经没有审查的必要，一审法院受理李红军的起诉并作出判决不当，应当予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省开封市中级人民法院（2019）豫02民初194号民事判决；二、驳回李红军的起诉。一审案件受理费2500元，退还李红军；上诉人郭红旗预交的二审案件受理费2500元予以退还。本裁定为终审裁定。审判长  闫顺利审判员  朱 宏审判员  刘海全二〇二一年四月十九日书记员  杨博文