河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀06民终1256号 上诉人（原审原告）：河北恒浩钢结构工程有限公司，住所地：定州市杨家庄乡八里店村。统一社会信用代码：9113068231996168XB。 法定代表人：刘国才，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：刘福祥，定州市胜利法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：鲁建红，男，1966年10月30日生，汉族，住定州市。 委托诉讼代理人：支烨，河北泰通律师事务所律师。 上诉人河北恒浩钢结构工程有限公司（以下简称恒浩钢结构公司）因与被上诉人鲁建红劳动争议一案，不服河北省定州市人民法院(2020)冀0682民初5680号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 恒浩钢结构公司上诉请求：一、依法撤销河北省定州市人民法院（2020）冀0682民初5680号民事判决。二、依法改判或发还重审。三、本案一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。一审开庭大量证据证实，被上诉人是上诉人在劳动力市场找来的临时雇用人员，上诉人和被上诉人根本就不存在劳动关系，应该根据《侵权责任法》的相关规定进行判决。一审法院依据《工伤保险条例》做出一审判决书属于适用法律错误。本案是上诉人不服定州市劳动人事争议调解仲裁委员会做出的仲裁而提起的诉讼，一审法院应该对定州市劳动人事争议调解仲裁委员会做出的裁决，依法从程序、适用法律和认定事实上进行审查，而不是被上诉人提起的新的人身损害赔偿之诉。一审法院违背事实和程序重新将仲裁裁决后发生的医药费用重新计算为赔偿数额是错误的，因为原裁决中的一次性工伤医疗补助就是后期治疗费用。综上所述，请求二审法院依法判如所请。 鲁建红辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立。 恒浩钢结构公司向一审法院起诉请求：1、要求被告依法撤销定州市劳动人事争议调解仲裁委员会做出的“定劳人仲案(2020)103号”仲裁裁决书。2、依法确定原被告不存在劳动关系，不能确定为工伤。3、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：经审理查明，恒浩钢结构公司成立于2014年11月10日，为刘国才一人股东有限公司，经营范围为钢结构工程、市政工程、室内外装饰装修、机电设备安装；园林绿化施工。2019年8月10日上午，鲁建红在恒浩钢结构公司承包的宝塔花园小区工地工作过程中，被从二楼掉下的吊车砸中，造成鲁建红胸外伤、双侧胁骨骨折、双侧血气胸、双侧闭式引流术后、左侧锁骨骨折、左侧肩肿骨骨折、胸椎骨折，事故当日鲁建红被送至定州市人民医院，晚上又转入河北医科大学第三医院住院治疗，于2019年9月26日出院，被告共花去住院费138666.82元和门诊费3775.67元，原告支付了10万元医疗费。出院后，鲁建红花去门诊检查费用2929.55元。2020年10月28日至2020年11月1日，鲁建红又到河北省第三医院进行二次手术治疗，花去医疗费11938.34元。原告与被告之间约定的日工资为220元，鲁建红停工留薪期满后恒浩钢结构公司未再安排鲁建红工作，鲁建红也未要求到恒浩钢结构公司处上班。鲁建红在恒浩钢结构公司工地上班期间，恒浩钢结构公司没有给鲁建红缴纳工伤保险费。鲁建红向定州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，定州市人力资源和社会保障局于2020年6月4日出具的冀伤险认决字202098131724号认定工伤决定书认定鲁建红为工伤，认定工伤决定书告知如对认定工伤决定不服的，可自接到决定书之日起60日内向定州市人民政府申请行政复议，或者在六个月内向人民法院提起行政诉讼，在告知期限内原告未提起行政复议和行政诉讼。2020年6月19日，定州市劳动能力鉴定委员会出具定州劳鉴委2020年0209号初次鉴定结论书，鉴定鲁建红的停工留薪期为5.5个月，自2019年8月10日至2020年1月25日，结论书告知如果不服可以在接到结论书十五日内向河北省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，在指定期限内双方均未申请再次鉴定。鲁建红花去劳动能力鉴定费1200元。2020年7月24日，定州市劳动能力鉴定委员会出具定州劳鉴委2020年0317号初次鉴定结论书，鉴定鲁建红为七级伤残，在指定期限内双方均未申请再次鉴定。2020年9月23日，定州市劳动人事争议调解仲裁委员会出具定劳人仲案［2020］103号仲裁裁决书，缺席裁决：双方劳动关系解除，由被申请人支付申请人停工留薪期工资26317.5元、一次性伤残补助金62205元、一次性工伤医疗补助金164179.16元、一次性伤残就业补助金63145.83元、劳动能力鉴定费1200元、医疗费38666元、伙食补助费940元、护理费22278.3元、复查费3000元。仲裁裁决书告知“如双方当事人如不服本仲裁裁决，可自收到仲裁裁决之日起十五日内向人民法院起诉，期满不起诉的，仲裁裁决即发生法律效力；一方当事人逾期不起诉，又不自觉履行的，对方当事人可向人民法院申请强制执行。”河北省2019年度在岗职工平均工资为75775元，居民服务修理和其他服务业平均工资为42115元。以上事实有定劳人仲案［2020］103号仲裁裁决书，被告方提交的诊断证明、劳动关系证明、工伤认定举证通知书、送达回证两份、工伤认定决定书一份、送达举证两套、初次鉴定结论书两份、劳动能力举证和送达证明一份、聊天记录一份、医疗费票据、鉴定费票据两张、住院病历两套，原告方提供的姬保强、宗文明的证人证言以及双方当事人的当庭陈述为证。 一审法院认为，原告系一人有限公司，承揽建设工程进行施工，鲁建红在原告的工地施工工作中受伤；鲁建红系自然人，恒浩钢结构公司作为用人单位自用工之日起即与鲁建红建立劳动关系，并应与鲁建红订立书面劳动合同，生效的定州市人力资源和社会保障局冀伤险认决字[2020]98131724号认定工伤决定书已经认定鲁建红为工伤，故双方的法律关系应认定为劳动关系，适用劳动关系争议、工伤的相关法律法规和司法解释的规定。鲁建红停工留薪期满后恒浩钢结构公司未再安排鲁建红工作，鲁建红也未要求到恒浩钢结构公司处上班，双方的劳动关系应当终止。法院不是劳动争议调解仲裁委员会的上级或管理机关，无权作出撤销或者维持调解仲裁委员会作出仲裁裁决书的裁判，故原告的诉讼请求不能成立，其应当按照《工伤保险条例》及《人体损伤致残程度分级》等规定的标准对被告进行赔偿。交通费按照15元/天/人计算，护理费按照河北省2019年度居民服务修理和其他服务业平均工资计算，医疗费应当扣除原告已经支付的费用加上门诊费、二次手术费等，其余与定劳人仲案[2020]103号仲裁裁决书计算方法相同。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十一条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第三十八条，《河北省工伤保险实施办法》第十一条、第三十四条之规定，判决：一、终止河北恒浩钢结构工程有限公司与鲁建红之间的劳动关系；二、河北恒浩钢结构工程有限公司支付鲁建红医疗费54380.83元、一次性伤残就业补助金63145.83元、一次性工伤医疗补助金164179.17元、一次性伤残补助金62205元、停工留薪期工资26317.5元、劳动能力鉴定费1200元、住院期间的护理费19038.28元、住院期间的伙食补助费940元、鲁建红住院期间的交通费765元。以上共计391991.61元，限河北恒浩钢结构工程有限公司判决生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由河北恒浩钢结构工程有限公司负担。 二审中，当事人未提交新的证据。本院所查明的案件事实同一审无异。 本院认为，《劳社部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，上诉人恒浩钢结构公司与被上诉人鲁建红虽未签订劳动合同，但上诉人是合法的用工主体，被上诉人鲁建红所从事的工作是上诉人恒浩钢结构公司的主要经营业务，并从上诉人处领取工资，故此，双方之间属于劳动关系。并且，定州市人力资源和社会保障局于2020年6月4日出具的冀伤险认决字202098131724号认定工伤决定书认定鲁建红为工伤后，上诉人未提起行政复议和行政诉讼，同样证实双方当事人对双方属于劳动关系并无异议。一审法院关于本案当事人属于劳动关系的认定并无不当，上诉人主张双方属于劳务关系无据。《工伤保险条例》第二条规定：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”第六十二条规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。依上述法律规定，被上诉人鲁建红在工作中受到伤害有权要求上诉人按工伤保险待遇项目和标准支付相关费用。关于仲裁裁决后发生的医药费问题。《工伤保险条例》第三十七条“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金……”依此，职工本人提出解除劳动、聘用合同的，其可以享受一次性工伤医疗补助金。上诉人主张的仲裁裁决后发生的医药费与其主张的一次性工伤医疗补助金重合，应予扣除。 综上所述，上诉人恒浩钢结构公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持河北省定州市人民法院(2020)冀0682民初5680号民事判决第一项及诉讼费的负担； 二、变更河北省定州市人民法院(2020)冀0682民初5680号民事判决第二项为“河北恒浩钢结构工程有限公司支付鲁建红医疗费42442.49元、一次性伤残就业补助金63145.83元、一次性工伤医疗补助金164179.17元、一次性伤残补助金62205元、停工留薪期工资26317.5元、劳动能力鉴定费1200元、住院期间的护理费19038.28元、住院期间的伙食补助费940元、鲁建红住院期间的交通费765元。以上共计380053.27元，限河北恒浩钢结构工程有限公司判决生效后十五日内履行完毕。” 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费10元，由河北恒浩钢结构工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  常金星 审判员  庞 茜 审判员  张 力 二〇二一年四月二十六日 书记员  甄红云