四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终3036号 上诉人（原审原告）：成都浩磊装饰工程有限公司，住所地：四川省成都市新都区新都街道五桂村三组。 法定代表人：黄仕华，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：刘成，四川律治律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：钟路军，男，1981年10月14日出生，汉族，住四川省富顺县。 委托诉讼代理人：邓飞，四川信诺达律师事务所律师。 上诉人成都浩磊装饰工程有限公司（以下简称浩磊装饰公司）因与被上诉人钟路军劳动争议一案，不服四川省成都市新都区人民法院(2020)川0114民初6785号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法由审判员崔俊安适用普通程序独任进行了审理。本案现已审理终结。 浩磊装饰公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判浩磊装饰公司支付钟路军各项费用174780.58元；2.一审、二审诉讼费由钟路军承担。事实和理由：1.钟路军于2018年8月4日受伤出事，其在医院治疗31天后出院，钟路军在出院后既未到浩磊装饰公司继续上班，也未办理休假手续，应当视为钟路军主动提出解除了双方之间的劳动关系。2.根据生效判决均确认双方在2018年4月28日至2018年8月4日期间存在劳动关系，故双方在此之后的劳动关系也事实上终止。3.浩磊装饰公司与钟路军从2018年底至2019年历经劳动关系确认的诉讼，浩磊装饰公司本就不可能在诉讼期间还主动发函告知钟路军解除或终止双方之间的劳动关系，更不可能提出要求钟路军回公司上班的请求。因此本案也不能适用《工伤保险条例》有关规定。4.双方劳动关系已于2018年解除，在计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金时，应当适用成都市2017年度城镇职工月平均工资标准5424.83元（65098元/12个月）。综上，请求支持浩磊装饰公司的诉讼请求。 钟路军辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 钟路军向一审法院起诉请求：1.确认钟路军与浩磊装饰公司的劳动关系于2020年3月30日解除；2.浩磊装饰公司支付钟路军各项工伤保险待遇289806元，含护理费16800元（双方约定200元/天×84天）、住院伙食补助费740元、停工留薪期待遇32400元（5400元/月×6个月）、一次性伤残补助金59400元（5400元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金180466元；3.浩磊装饰公司支付钟路军解除劳动合同经济补偿金10800元（5400元/月×2个月）。 浩磊装饰公司向一审法院提出诉讼请求：判令浩磊装饰公司应当支付钟路军一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金141045.58元。 一审法院认定事实：2018年4月28日，钟路军进入浩磊装饰公司从事安装工作，双方约定工资180元/天，按实际工作天数计付。8月4日，钟路军在工作中从高处坠落摔伤，随后被送往成都市新都区中医医院进行住院治疗；9月4日，钟路军出院，共计住院31天，其伤情被诊断为腰2椎体爆裂性骨折（A3）、左胫骨远端骨折、左桡骨小头骨折、左距骨骨折。钟路军此次住院治疗期间，浩磊装饰公司派人进行了护理。2019年12月3日，钟路军因伤情再次到成都市新都区中医医院住院治疗，于12月9日出院，共计住院6天，浩磊装饰公司未派人进行护理。钟路军两次住院治疗，其医嘱均未载明在出院后仍需专人进行护理。浩磊装饰公司与钟路军因确认劳动关系等纠纷不服仲裁裁决诉至法院，一审法院于2019年5月6日作出（2019）川0114民初1980号民事判决书，判决浩磊装饰公司与钟路军从2018年4月28日至2018年8月4日期间存在劳动关系；浩磊装饰公司给付钟路军因未签订劳动合同的二倍工资差额11880元。浩磊装饰公司又不服该判决，遂向成都市中级人民法院提起上诉。同年8月5日，成都市中级人民法院作出（2019）川01民终12492号民事判决书，判决结果为“驳回上诉，维持原判”。2019年10月18日，成都市人力资源和社会保障局作出〔2019〕09—647号认定工伤决定书，对钟路军本次所受事故伤害认定为工伤；12月12日，成都市劳动能力鉴定委员会作出成劳鉴字【2019】11712号成都市劳动能力鉴定结论书（初次鉴定），对钟路军所受伤害鉴定为“工伤致残程度柒级”；2020年6月17日，四川省劳动能力鉴定委员会作出四川省劳鉴2020年再13号再次鉴定结论书，对钟路军伤残情况最终鉴定为“捌级”。2020年1月7日，钟路军作为申请人，将浩磊装饰公司作为被申请人，向成都市新都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为“1.解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2.被申请人向申请人支付各项工伤待遇：护理费16800元、住院伙食补助费740元、停工留薪期待遇32400元、一次性伤残补助金70200元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金213900元；3.被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金10800元。”。同年7月28日，该仲裁委员会作出新都劳人仲案〔2020〕12号仲裁裁决书，裁决结果为：“一、确认申请人与被申请人劳动关系解除。二、由被申请人支付申请人以下工伤待遇：1.护理费600元；2.住院伙食补助费740元；3.停工留薪期待遇23490元；4.一次性伤残补助金43065元；5.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金180466元。以上1-5项，合计248361元。扣除被申请人已经支付的30290元，被申请人还应支付申请人各项工伤待遇218071元。”仲裁裁决后，双方均不服该裁决，先后向一审法院提起诉讼。 一审另查明，浩磊装饰公司未为钟路军缴纳工伤保险费，其已支付钟路军30290元。 一审庭审中，钟路军与浩磊装饰公司表示对仲裁裁决第一项确认双方之间的劳动关系解除、第二项中由浩磊装饰公司支付钟路军住院伙食补助费740元无异议。 一审法院认为，双方存在劳动关系，钟路军在工作时间和工作场所内遭受事故伤害，被依法认定为工伤，并被评定为工伤致残程度捌级，应当享受工伤保险待遇。而因浩磊装饰公司未依法为钟路军缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第二条、第六十二条第二款的规定，应当由浩磊装饰公司向钟路军支付相关工伤费用。鉴于钟路军与浩磊装饰公司对仲裁裁决第一项确认双方之间的劳动关系解除、第二项中由浩磊装饰公司支付钟路军住院伙食补助费740元无异议，一审法院予以确认。 关于护理费。钟路军受伤后累计住院治疗两次，第一次住院31天，期间浩磊装饰公司派人进行了护理；第二次住院6天，浩磊装饰公司未派人进行护理。且两次住院，《出院证明书》上并未载明在钟路军出院后仍需专人护理，钟路军也未提供其出院后确需护理的其他相关凭证予以佐证。又因钟路军受伤后在新都就医，故仲裁委按照新都区护工工资标准，酌情裁决浩磊装饰公司支付其护理费600元（100元/天×6天）并无不当，一审法院予以支持。 关于月工资标准以及停工留薪期待遇、一次性伤残补助金。钟路军在浩磊装饰公司工作期间的工资为日工资180元/天，按照《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部法〔2008〕3号）的规定，应当按照月计薪天数21.75天折算其月工资。故仲裁裁决钟路军的月工资为3915元(180元/天×21.75天)符合法律规定，一审法院予以支持。鉴于钟路军对仲裁裁决的停工留薪期6个月并无异议，且仲裁裁决根据其伤情及《成都市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定认定停工留薪期并无不当，故一审法院对于仲裁裁决浩磊装饰公司支付钟路军停工留薪期待遇23490元(3915元/月×6个月)予以支持。钟路军的伤残情况被依法鉴定为捌级，故根据《工伤保险条例》第三十七条第一款的规定，仲裁裁决浩磊装饰公司应支付钟路军一次性伤残补助金43065元(3915元/月×11个月)符合法律规定，一审法院亦予以支持。 关于一次性医疗补助金和一次性伤残金就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款的规定，在劳动者因工受伤后，劳动、聘用合同期满或劳动者提出解除劳动关系的，劳动者享有一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。浩磊装饰公司与钟路军并未签订劳动合同，故不存在劳动合同期满的事实。双方劳动关系的解除是钟路军在本案仲裁过程中一并提起的，而成都市中级人民法院于2019年8月5日作出的（2019）川01民终12492号民事判决书只是确认了双方在2018年4月28日至同年8月4日期间存在劳动关系，但并不能以此否认双方在这期间之后就不存在劳动关系。鉴于钟路军就解除劳动关系等纠纷提起仲裁后，仲裁委于2020年7月17日开庭审理、7月28日作出裁决，再结合《四川省人民政府关于贯彻国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。故仲裁裁决按照2019年成都市城镇全部单位就业人员平均工资77892元的标准计算一次性医疗补助金和一次性伤残金就业补助金并无不当，一审法院予以支持。浩磊装饰公司应当支付钟路军一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金168766元（77892元/年÷12个月×26个月）。 关于经济补偿金。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，是法律规定由用人单位向与其解除劳动关系的五级到十级工伤的职工一次性支付的费用，分别用于伤残后的医疗、营养费用和对因工伤导致的就业能力损失的补偿；而解除或终止劳动合同的经济补偿金是用人单位解除或终止劳动合同时，对符合法律规定情形，按照法律规定标准或约定标准向劳动者支付的经济补偿。因此，工伤职工按照《工伤保险条例》享受工伤待遇后，仍有权按照《中华人民共和国劳动合同法》享受一般员工应有的劳动权益，包括解除或终止劳动合同时依法获得的经济补偿。浩磊装饰公司未依法为钟路军缴纳社会保险费，钟路军据此请求解除双方的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定的应当支付经济补偿金的情形。故对于钟路军请求浩磊装饰公司支付经济补偿金的诉讼主张，一审法院予以支持。鉴于双方的劳动关系是在本案仲裁过程中才得以处理，故钟路军主张两个月的经济补偿金并无不当，一审法院亦予以支持。又因钟路军的月工资标准为3915元，故浩磊装饰公司应支付其经济补偿金7830元（3915元/月×2个月）。 综上所述，浩磊装饰公司应当支付钟路军护理费600元、住院伙食补助费740元、停工留薪期待遇23490元、一次性伤残补助金43065元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金168766元、经济补偿金7830元，以上合计244491元。扣除浩磊装饰公司已经支付的30290元，其还应支付钟路军214201元。 一审法院依照《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、确认钟路军与浩磊装饰公司的劳动关系解除；二、浩磊装饰公司于判决发生法律效力之日起七日内给付钟路军214201元。三、驳回钟路军、浩磊装饰公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元（已因适用简易程序减半收取），由钟路军负担5元、浩磊装饰公司负担5元。 本院二审审理中，各方当事人均未提交新证据。 本院查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点为：一审认定钟路军一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算标准以及相应数额，是否正确；一审认定浩磊装饰公司应当支付钟路军经济补偿金以及相应数额，是否正确。对此，本院评判如下： 关于一审认定钟路军一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算标准以及相应数额的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。……”根据本案查明事实，相关生效裁判虽已确认浩磊装饰公司与钟路军于2018年4月28日至2018年8月4日之间存在劳动关系，但并不能就此认定其双方在上述期间之后便不存在劳动关系。又因钟路军提出解除其与浩磊装饰公司之间的劳动关系，并主张相应工伤保险待遇等而提起案涉仲裁，仲裁机构在2020年7月17日开庭审理并于2020年7月28日作出裁决，则一审按照统筹地区上年度，即2019年成都市城镇全部单位就业人员平均工资标准，计算钟路军一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金相应数额，并无不当，本院予以确认。同时，浩磊装饰公司未依法为钟路军缴纳社会保险，则钟路军以此为由请求解除劳动关系，并主张经济补偿金，应当得到支持。再结合上述相应分析，基于钟路军与浩磊装饰公司之间的劳动关系在案涉仲裁中才得以处理等本案相应查明事实，则一审认定浩磊装饰公司应当支付钟路军经济补偿补偿金相应数额，亦无不当，应当予以支持。 综上所述，浩磊装饰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由成都浩磊装饰工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 本判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信人员名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 崔俊安 二〇二一年四月二十日 法官助理 薛潇瑞 书 记 员 李 进