湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘07民终333号上诉人（原审原告）：柳诗斌，男，1963年8月6日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：梅昌学，湖南辰龙律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：常德市圣迪服装有限公司，住所地湖南省汉寿县聂家桥乡堤北居委会六组。法定代表人：陈玉，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈国荣，男，该公司员工。上诉人柳诗斌因与被上诉人常德市圣迪服装有限公司（以下简称圣迪公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省汉寿县人民法院（2020）湘0722民初1544号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。柳诗斌上诉请求：撤销原审判决，改判圣迪公司支付1、2、3月工资19500元（6500元×3个月）、2019年全勤奖3500及违法解除劳动合同的双倍补偿金45500元（6500元×7个月）、未提前三十天通知解除合同的通知金6500元、失业保险金14784元（常德市最低工资标准1540元×80%×12个月）。事实和理由：一审认定事实错误，因一审法院错误采信或不采信证据，错误认定是柳诗斌擅自离岗主动解除劳动合同；而是圣迪公司以柳诗斌不懂电脑，对柳诗斌进行调岗，并大幅减少柳诗斌工资待遇，强制收缴了上班工具，擅自停止了柳诗斌的工作，柳诗斌不是主动离职。一审错误认定柳诗斌的月平均工资，至柳诗斌的各项赔偿损失计算错误。圣迪公司辩称，一审法院认定事实清楚，柳诗斌在申请仲裁和一审时均主张确认双方于2020年3月28日解除了劳动合同，能够证明柳诗斌自2020年3月28日后未再到公司上班。2020年3月28日的转岗协调会所有参与者包括柳诗斌均签字确认。柳诗斌一直拒绝出示其掌握的所谓圣迪公司强行收缴上班工具，拒绝保留原有工资待遇的影音录像证据，属于无中生有。虽然一审法院错误计算了柳诗斌2020年1月工资数额，但圣迪公司一直表示柳诗斌可随时领取2020年2月、3月工资。柳诗斌违反法律规定和违反公司纪律无故旷工，圣迪公司不应支付其相关费用。柳诗斌向一审法院起诉请求：1.依法确认柳诗斌与圣迪公司之间的劳动合同于2020年3月28日解除；2.圣迪公司向柳诗斌支付2020年1、2、3月份工资19500元，2019年全勤奖3250元；3.圣迪公司向柳诗斌支付违法解除劳动合同双倍补偿金45500元；4.圣迪公司向柳诗斌支付未提前30天通知解除劳动合同待通知金6500元；5.圣迪公司向柳诗斌支付失业保险金14784元；6.圣迪公司向柳诗斌支付加班费150200元；7.圣迪公司为柳诗斌补缴2016年11月至2020年3月的养老保险金、医疗保险等社会保险费用。一审法院认定事实：2016年11月1日，柳诗斌进入圣迪公司从事打板工作。2017年5月3日，圣迪公司与柳诗斌签订劳动合同，合同期限自2017年5月3日起至2020年5月2日止，工资按月发放，每月工资为6000元（含各类节假日加班费），底薪每月为1130元。2020年元月份，圣迪公司因订单减少，通知柳诗斌等提前放春节假。2020年1月23日，因××疫情，湖南省启动重大突发公共卫生事件一级响应，圣迪公司春节后复工复产延迟至2020年2月10日，板房车间主管杜爱军通知柳诗斌，告知其因疫情形势严峻，柳诗斌等人上班时间待定，待通知后方可上班。2020年3月28日，圣迪公司组织召开协调会，以公司受疫情影响订单减少、柳诗斌不会电脑裁剪为由，与柳诗斌协商工作岗位调整事宜。柳诗斌不同意调整岗位，并于当日离开圣迪公司，此后未再回圣迪公司上班。2020年4月24日，仲裁委立案受理柳诗斌对圣迪公司追索劳动报酬、赔偿金的仲裁申请。柳诗斌向仲裁委提出仲裁请求：1.确认与圣迪公司签订的劳动合同于2020年3月28日解除；2.圣迪公司向柳诗斌支付2020年2、3月份工资13000元，支付2019年年终奖金3250元；3.圣迪公司向柳诗斌支付违法解除劳动合同二倍经济补偿45500元；4.圣迪公司向柳诗斌支付未提前30天通知解除劳动合同待通知金6500元；5.圣迪公司向柳诗斌支付失业保险金14784元；6.圣迪公司为柳诗斌补缴2016年11月至2020年3月的养老保险、医疗保险等社会保险费用。2020年6月3日，县仲裁委作出（2020）汉劳人仲字66号仲裁裁决书，裁决圣迪公司支付柳诗斌2020年2、3月工资7095元。柳诗斌不服该裁决，遂诉至法院。另查明，圣迪公司实行按月支付工资的制度，次月发放上月工资。在制作2019年1月-12月板房车间工人工资汇总表时，将柳诗斌实发工资分成保底工资、加班费，保底工资根据出勤天数按实计算，实发工资扣除个人所得税、水电费等项目后即为应发工资。柳诗斌2019年1月-12月的实发工资分别为4997元、3271元、6300元、6328元、6384元、6331元、6500元、6577元、6626元、6626、6626元、6325元。柳诗斌2020年3月出勤25.5日，实发工资为5715元。2020年4月，圣迪公司按照汉寿县最低工资标准核定柳诗斌工资1380元，柳诗斌未领取。圣迪公司于2020年1月18日放春节假，原定于2月1日上班，后因××疫情延迟至2月10日复工。圣迪公司一直未为柳诗斌缴纳医疗保险等社会保险。柳诗斌不会电脑裁剪。一审法院认为，柳诗斌提起的关于要求圣迪公司向其支付加班费150200元的诉讼请求，系其在劳动争议仲裁之后增加的诉讼请求，该诉讼请求属于独立的劳动争议，柳诗斌应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。一审法院已于2020年7月13日裁定驳回其该项起诉。现争议焦点两个：一、关于柳诗斌与圣迪公司之间劳动关系解除时间的认定。二、圣迪公司是否应支付柳诗斌2020年1、2、3月工资、二倍经济补偿金、解除劳动合同“代通知金”、失业保险金及加班费，是否应为柳诗斌补缴社会保险？焦点一：关于柳诗斌与圣迪公司之间劳动关系解除时间的认定。2020年年初，突如其来的××，对我国及全球经济造成了巨大的影响，各行各业的生产经营都处于低迷状态，圣迪公司受××疫情影响订单减少，因生产经营需要，考虑到柳诗斌不会电脑裁剪，拟调整柳诗斌工作岗位，并组织召开转岗协调会，与柳诗斌协商转岗事宜，没有违反法律规定。2020年3月28日，柳诗斌不愿意调岗，与圣迪公司就转岗事宜协商未成，离开圣迪公司后再未回公司上班，对圣迪公司协调转岗的信息亦不予回复，虽未向圣迪公司提出解除劳动关系的申请,但其认可双方的劳动关系此时已解除,因此应视为柳诗斌单方面解除了劳动关系，双方的劳动合同于2020年3月28日解除。焦点二：关于圣迪公司是否应支付柳诗斌2020年1、2、3月工资、二倍经济补偿金、解除劳动合同“代通知金”、失业保险金，是否应为柳诗斌补缴社会保险的问题。关于圣迪公司应否支付2020年1、2、3月工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。对于2020年1月的工资，虽然此项诉讼请求未经过仲裁前置程序，但其与2020年2月、3月工资基于同一法律事实，与本案具有不可分性，故一审法院依法合并审理。2020年1月，柳诗斌虽没有上班，但其是根据圣迪公司的通知提前休春节假，圣迪公司应该支付其2020年1月工资。对于2020年2月的工资，人力资源社会保障部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条规定“企业因受疫情影响导致生产经营困难的，可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位，尽量不裁员或者少裁员。符合条件的企业，可按规定享受稳岗补贴。企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资，超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准，职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行”。圣迪公司实行按月支付工资的制度，原定于2月1日正式开工，后因“××”疫情原因延迟至2月10日，停工停产期间为从2020年春节延长假期结束的次日（2月2日）至圣迪公司复工（2月10日），故2020年2月2日至2020年3月2日为第一个工资支付周期。2020年2月份，柳诗斌系根据圣迪公司的通知在家待岗，故对于其2月份的工资，应按照劳动合同规定的标准足额发放。柳诗斌每月实发工资并不一致，故其2020年1、2月的工资参照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，按照劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资计算。柳诗斌2020年1-3月并未发放工资，故2020年1、2月工资按照合同解除前正常工作状态下十二月的平均工资计算，即2019年1月-12月的实发平均工资，包括加班工资。2019年1月-12月工作期间，柳诗斌的实发工资总额为72891元（4997元＋3271元＋6300元＋6328元＋6384元＋6331元＋6500元＋6577元＋6626元＋6626元＋6626元＋6325元），故月平均实发工资为6074.25元（72891元÷12个月），因此圣迪公司应向柳诗斌支付2020年1月、2月的工资共计12148.5元（6074.25元＋6074.25元）。圣迪公司认可柳诗斌2020年3月工资为5715元，且未支付给柳诗斌，故应支付柳诗斌2020年3月工资5715元。综上，圣迪公司应支付柳诗斌2020年1月、2月、3月工资共计17863.5元。关于圣迪公司应否支付2019年年终奖金3250元的问题。柳诗斌未提交证据证明圣迪公司发放了2019年年终奖，亦未提交证据证明双方有关于年终奖金发放的标准和数额的约定，故对其该项诉讼请求不予支持。关于圣迪公司应否支付二倍经济补偿金45500元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。圣迪公司因受疫情影响订单减少，根据生产经营需要，考虑到柳诗斌不会电脑裁剪，拟调整柳诗斌工作岗位，组织召开转岗协调会与柳诗斌协商转岗事宜，不违反法律规定。柳诗斌在与圣迪公司就转岗问题协调沟通未果、未向圣迪公司提出解除劳动合同、办理请假手续的情形下，自动离职，属于主动解除劳动合同，不属于用人单位违法解除劳动合同的情形。其要求圣迪公司支付违法解除劳动合同二倍经济补偿金的诉讼请求无事实及法律依据,一审法院不予支持。关于圣迪公司应否支付解除劳动合同“代通知金”6500元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。柳诗斌因与圣迪公司就其工作岗位调整协商不成，主动离开公司，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的支付“代通知金”的情形，其要求圣迪公司支付违法解除劳动合同“代通知金”6500元的诉讼请求无事实及法律依据,一审法院不予支持。关于圣迪公司应否支付失业保险金14784元的问题。《失业保险条例》第十四条第一款规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。”圣迪公司虽未为柳诗斌缴纳失业保险费，但柳诗斌自行离职，属于主动解除与圣迪公司的劳动关系，不属于非因本人意愿中断就业的情形，不符合领取失业保险金的条件，其要求圣迪公司支付其失业保险金14784元无事实及法律依据，不予支持。关于圣迪公司应否为柳诗斌补缴2016年11月至2020年3月期间社会保险费用的诉讼请求。根据《社会保险费征缴暂行条例》第十三条和《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的相关规定，用人单位未按时足额缴纳或代扣代缴社会保险费的，应当由劳动保障行政部门或者税务机关等社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。社保管理部门与缴费义务主体之间是管理与被管理的行政法律关系，社会保险费的缴纳属于行政法规规定的强制缴纳范畴。因此，柳诗斌请求圣迪公司为其补缴至劳动关系解除之日止的社会保险费，不属于人民法院受理民事诉讼案件的范围，本院不予支持。柳诗斌可以请求有关劳动行政部门予以处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十八条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，国务院《失业保险条例》第十四条第一款第二项，国务院《社会保险费征缴暂行条例》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、柳诗斌与常德市圣迪服装有限公司的劳动合同于2020年3月28日予以解除；二、常德市圣迪服装有限公司在本判决生效之日起十日内向柳诗斌支付2020年1、2、3月的工资共计17863.5元；三、驳回柳诗斌的其他诉讼请求。案件受理费10元，由常德市圣迪服装有限公司负担。二审中，当事人未向本院提交新的证据材料。二审庭审中，柳诗斌对一审法院确认的其2019年的实发工资没有异议，圣迪公司向柳诗斌按照劳动合同解除或者终止前12个月的平均实发工资计算为6074.25元。圣迪公司（甲方）与柳诗斌（乙方）签订的《劳动合同书》第二条第二款约定：“经甲乙双方协商一致，甲方可以变动乙方的工作内容（岗位）。”本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：圣迪公司是否应向柳诗斌支付1、2、3月工资19500元（6500元×3个月）、2019年全勤奖3500及违法解除劳动合同的双倍补偿金45500元（6500元×7个月）、未提前三十天通知解除合同的通知金6500元、失业保险金14784元（常德市最低工资标准1540元×80%×12个月）。因圣迪公司的通知提前休春节假，虽然柳诗斌没有上班，但圣迪公司应向柳诗斌支付2020年1月、2月工资；又因柳诗斌每月实发工资并不一致，一审法院参照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，按照劳动合同解除或者终止前12个月的平均实发工资6074.25元认定圣迪公司应向柳诗斌支付2020年1月、2月的工资12148.5元并无不当。一审法院鉴于圣迪公司认可柳诗斌2020年3月工资为5715元，遂认定圣迪公司应支付柳诗斌2020年1月、2月、3月工资共计17863.5元并无不当。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据……”柳诗斌未提交证据证明圣迪公司存在全勤奖发放的标准和数额的情形，也未提交证据证明圣迪公司发放了2019年全勤奖，应承担举证不能的不利法律后果，一审法院对柳诗斌要求圣迪公司应向其支付2019年全勤奖3250元的诉请不予支持并无不当。虽然柳诗斌认为是圣迪公司以柳诗斌不懂电脑，对其进行调岗，并大幅减少柳诗斌工资待遇，强制收缴了上班工具，擅自停止了柳诗斌的工作，但柳诗斌未提交证据对此予以证明，依法应承担举证不能的不利法律后果。圣迪公司（甲方）与柳诗斌（乙方）签订的《劳动合同书》第二条第二款约定：“经甲乙双方协商一致，甲方可以变动乙方的工作内容（岗位）。”因疫情影响，考虑到柳诗斌不会电脑裁剪的实际情况，圣迪公司根据自身生产经营需要，组织召开转岗协调会与柳诗斌协商转岗事宜，不违反法律规定和合同约定。鉴于柳诗斌未向圣迪公司办理请假手续，也未提出解除劳动合同，遂离开工作单位，一审法院据此认定柳诗斌属于主动解除劳动合同并无不当。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”柳诗斌因与圣迪公司就其工作岗位调整协商不成，主动离开公司，一审法院对其要求圣迪公司支付违法解除劳动合同二倍经济补偿金、支付违法解除劳动合同“代通知金”6500元的诉请不予支持并无不当。《失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。”一审法院鉴于系柳诗斌自行离职，主动解除了与圣迪公司的劳动关系，不符合领取失业保险金的条件，对柳诗斌要求圣迪公司支付其失业保险金14784元不予支持并无不当。综上所述，柳诗斌的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由柳诗斌负担。本判决为终审判决。审判长  卜玉苹审判员  严钦华审判员  孙 晖二〇二一年四月十九日书记员  赵丹丹附法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）、原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；