山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终3247号 上诉人（原审原告）：阿志伍达，男，2000年4月3日出生，彝族，住四川省昭觉县。 委托诉讼代理人：殷兆光，山东言洽诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑晓瑶，山东言洽诚律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宋煊，男，1982年4月8日出生，汉族，住青岛市市北区。 被上诉人（原审被告）：王海福，男，1977年10月4日出生，汉族，住山东省五莲县。 被上诉人（原审被告）：王洪宴，男，1964年5月27日出生，汉族，住河南省。 被上诉人（原审被告）：刘凤军，男，1970年4月23日出生，汉族，住黑龙江省勃利县。 被上诉人（原审被告）：崔永庆，男，1956年12月29日出生，汉族，住山东省五莲县。 上诉人阿志伍达因与被上诉人宋煊、王海福、王洪宴、刘凤军、崔永庆因提供劳务者致害责任纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初765号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 阿志伍达上诉请求：撤销原判，判决四被上诉人赔偿上诉人330430.38元，一、二审诉讼费全部由被告承担。事实和理由：1.被上诉人崔永庆与被上诉人王海福、王洪宴、刘凤军之间为雇佣关系，属于该三人的雇主，应当承担赔偿责任；2.被上诉人崔永庆、王海福等人均受被上诉人宋煊雇佣打井，宋煊应承担赔偿责任；3.一审判决认定的精神损害抚慰金过低，应当支持5000元。 五被上诉人未作答辩。 阿志伍达向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费等损失10000元；2.本案的诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：五被告连带赔偿原告医疗费等损失402535元。事实和理由：2018年原告租赁被告宋煊位于青岛市黄岛区绿墅园野处住房，2018年3月31日被告宋煊雇佣没有建设施工资质的以崔永庆为首的王海福、王洪宴、刘凤军四人为其钻探机井工作，工作期间导致原告受伤，经依法委托鉴定为九级伤残，被告应当赔偿申请人共计402535元。现原告为依法维护自身合法权益，诉诸于法律，请求法院依法予以支持。 一审法院认定事实：2018年3月31日9时许，原告阿志伍达在青岛市黄岛区薛家岛天天市场南侧被打井设备钻机掉下来的钻杆砸中受伤。2018年3月31日阿志伍达进入青岛市市立医院治疗，诊断为：1.脊柱压缩性骨折（胸7、胸9）；2.胸椎椎管狭窄（胸7水平）；3.头部外伤；4.胸部损伤；5.××。2018年4月19日阿志伍达出院，共计支出诊疗费44448.56元。2020年5月26日，经阿志伍达申请，法院委托青岛万方司法鉴定所对其伤残等级、护理期限、误工期限进行鉴定，经鉴定，阿志伍达因外伤致二椎体压缩性骨折评定为伤残等级为九级，护理期限评定为90天，误工期限评定为180天，阿志伍达为此支出鉴定费2080元。2020年5月27日阿志伍达进入青岛市市立医院治疗，诊断为：胸椎术后取出内固定装置。2020年6月9日阿志伍达出院，共计支出诊疗费10804.82元。法院依阿志伍达申请，到薛家岛派出所调取相关询问笔录。在薛家岛派出所询问阿志伍达笔录中阿志伍达称，其于2018年3月31日9时左右，在天天市场南侧绿野别墅看孩子，一个钻井工人找到阿志伍达，怕钻井施工时把衣服弄脏让其收衣服，在收衣服的过程中，打井的钻杆砸中了阿志伍达，阿志伍达被砸晕了。在薛家岛派出所询问王海福笔录中王海福称，2018年3月31日，老板崔永庆安排王海福、王洪宴、刘凤军到薛家岛天天市场南侧搅拌站门口打水井，在钻机钻井过程中，起重臂吊着的钻杆掉下来砸中一路人。在钻井过程中，王海福是现场负责人，同时负责开钻机；王洪宴、刘凤军负责扛钻杆并往起重臂上安装钻杆及其他杂活。在薛家岛派出所询问王洪宴笔录中王洪宴称，2018年3月31日，老板崔永庆安排王海福、王洪宴、刘凤军到薛家岛天天市场南侧搅拌站门口打水井，早上7点左右，三人到了打井现场发现周边有些晾晒的衣物，王海福、王洪宴就告诉其业主把这些衣物清理一下以免打井溅起的灰尘把衣服弄脏。大概8、9点钟的时候，王海福开着钻机到了打井现场，看到一个男的正在收衣服，王海福、王洪宴就告诉他抓紧收。然后王海福开着钻机往场地上走，当时钻机已经安装好了钻杆，是刘凤军往钻机上用钩子挂的钻杆。到达场地后，王洪宴就扶着钻杆的底端，王海福操作钻机让钻杆垂直落地，钻杆落到地面上以后倾斜了，往一边倒下去，正好砸在了那个收衣服的男的身上。王海福是现场负责人，同时负责开钻机；王洪宴、刘凤军负责干些杂活。在操作过程中，并未设立相关警示标志，只是口头告知了业主，也提醒了收衣服的人。王洪宴从事钻机打井工作并无相关资质。打井的业主就是被砸那个男的的房东。在薛家岛派出所询问刘凤军笔录中刘凤军称，2018年3月31日9时许，其在青岛市黄岛区个人家工作时旁边打井工作的机器钻机上面的钻头倾斜下来了，把一名男子砸到了，刘凤军和干活时的工人还有那名男子的哥哥立马帮忙把钻头抬起来，后那名男子的哥哥将那名男子送去了医院，他哥哥回来后报警了。在薛家岛派出所询问于波笔录中于波称，其在天天市场绿墅园野从事管理工作。2018年3月31日9时左右，其老板宋煊雇佣一个施工队在绿墅园野院外进行打机井施工。施工的工人怕在施工过程中把住户的衣服弄脏，让于波通知住户将院子里晾晒的衣服收一收。后一名男子出来收衣服，在他收衣服的过程中，从打机井的机器上掉下来一名钻杆，正好砸在这名男子的后背将这名男子砸倒在地。后老板宋煊就将这名男子送到医院治疗了。在薛家岛派出所询问阿志伍合笔录中阿志伍合称，2018年3月31日9时左右，其正在北船上班，其弟弟阿志伍达给其打电话称，因为其租住的房东家在进行打机井施工，施工的工人让阿志伍达将院子里晾晒的衣服收一收，在阿志伍达收衣服的过程中，从打机井的机器上掉下来一个铁柱子，正好砸在阿志伍达的后背，让其回家看一下。阿志伍合回到租住的地方后，阿志伍达已经被房东的儿子送到医院。3.被告宋煊将原告送到医院后为其垫付医疗费2397元。 一审法院认为，本案系生命权、健康权、身体权纠纷，本案争议焦点为：一、各方当事人之间的责任划分；二、原告损失项目及数额的认定。综合本案案情及相关法律规定，一审法院分析判定如下：对于争议焦点一，公民的生命权、健康权等合法民事权益受法律保护,任何组织和个人不得侵犯。行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任。二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额;难以确定责任大小的,平均承担赔偿责任。本案中,根据被告王海福、王洪宴、刘凤军在公安机关的陈述,可以认定王海福、王洪宴、刘凤军在钻机钻井过程中，起重臂吊着的钻杆掉下来砸中原告致其受伤。三被告作为施工人员，应全面检查钻井设备，并对其施工的周围环境作出详细的了解和判断。但三被告却疏于大意,未尽到合理安全检查及注意义务,三被告的行为存在过错，故王海福、王洪宴、刘凤军应对原告因伤发生的损失承担赔偿责任。但依据现有证据难以确定王海福、王洪宴、刘凤军各自责任范围,故依据上述法律规定,推定王海福、王洪宴、刘凤军平均承担赔偿责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明。原告主张被告宋煊雇佣被告王海福、王洪宴、刘凤军、崔永庆其钻探机井,应承担雇主责任,就其主张仅提供了公安机关的询问笔录,并无其他证据佐证,不能作为单独认定事实的依据,且被告宋煊并不认可曾雇佣四被告其钻探机井，故对其主张宋煊承担损害赔偿责任的请求，一审法院不予支持。原告主张崔永庆承担损害赔偿责任，亦无事实及法律依据，一审法院不予支持。对于争议焦点二，关于原告主张的医疗费55253.38元,该费用系原告为治疗和检查所实际支出,且有医院医嘱以及相关票据予以证实,符合法律规定,因此一审法院予以支持。关于原告主张的护理费9000元(100元×90天),应根据护理人员的收入情况和护理人数、护理期限确定。经鉴定，原告护理期限为90天，一审法院予以确认，故确认原告的误工费为9000元（100元×90天）。关于原告主张的误工费52640元，经鉴定，原告误工期限为180天，法院予以确认。原告无固定工作，亦不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，其误工费可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，故确认原告的误工费为37641元（76328元/年÷365天×180天）。关于原告主张的住院伙食补助费3200元(32天×100元/天),原告实际住院32天，原告主张按100元/天计算为3200元，符合法律规定，法院予以支持。关于原告主张的残疾赔偿金217936元，结合司法鉴定机构对其伤残等级的鉴定意见，确认原告的残疾赔偿金为217936元（54484元×20年×20%＝217936元）。关于原告主张的鉴定费2080元,鉴定费系原告为提起诉讼确定伤情的必要支出，故对原告的此项诉讼请求予以支持。关于原告主张的交通费1000元,参照原告就医时间、地点及次数等情况，一审法院酌定320元。关于原告主张的精神损害赔偿金5000元,原告受伤经鉴定造成了九级伤残的后果，使原告在精神上遭受痛苦，综合本案案情及当事人各方过错程度，酌定2000元。关于原告主张的被扶养人生活费35266元,因原告未提交相关证据，应承担举证不能的不利后果，故对原告的此项诉讼请求不予支持。原告上述各项合理损失为:医疗费55253.38元、护理费9000元、误工费37641元、住院伙食补助费3200元、残疾赔偿金217936元、鉴定费2080元、交通费320元、精神损害赔偿金2000元,合计327430.38元。被告王海福、王洪宴、刘凤军、崔永庆经法院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，放弃了自己的诉讼权利，一审法院依法适用缺席判决。判决：一、被告王海福、王洪宴、刘凤军于法判决生效后十日内赔偿原告阿志伍达医疗费55253.38元、护理费9000元、误工费37641元、住院伙食补助费3200元、残疾赔偿金217936元、鉴定费2080元、交通费320元、精神损害赔偿金2000元,合计327430.38元；二、驳回原告阿志伍达的其他诉讼请求。 本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据，本院对一审查明认定的相关事实予以确认。 本院认为，本案系提供劳务者致害责任纠纷一案。各方当事人诉争的焦点问题在于：王海福、王洪宴、刘凤军等人在劳务过程中致阿志伍达受伤，崔永庆及宋煊在本次事故中应否承担责任？依据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，王海福、王洪宴、刘凤军在接受薛家岛派出所调查时，其明确陈述为，“老板崔永庆安排王海福、王洪宴、刘凤军到薛家岛天天市场南侧搅拌站门口打水井。”，崔永庆经一、二审合法传唤均未到庭，其应承担对其不利的法律后果，本院采纳王海福、王洪宴、刘凤军的陈述，认定崔永庆雇佣王海福、王洪宴、刘凤军进行打井作业，王海福、王洪宴、刘凤军在劳务过程中致他人受害，崔永庆作为雇主应承担侵权责任。原审判令王海福、王洪宴、刘凤军三人承担共同赔偿责任，三人未提起上诉，应视为对一审判决内容的认可，故王海福、王洪宴、刘凤军应对崔永庆的赔偿责任承担连带赔偿责任。依据法律规定，承揽人在完成工作过程中造成第三人损害或者自已损害的，定作人不承担侵权责任。但是，定作人对定作、批示或者选任有过错的，应当承担相应的责任。本案中，案外人于波在接受薛家岛派出所调查时陈述，“其老板宋煊雇佣一个施工队在绿墅园野院外进行机井施工。”，被上诉人宋煊在庭审中认可于波是其父亲的工人、绿墅园野产权人是其父亲，同时，其否认自已和父亲雇佣过施工队进行打井作业。各方当事人均认可事发时王海福等人在事故现场进行打井作业、事故现场临近绿墅园野和搅拌站，利害关系人于波又明确指认是老板宋煊雇佣施工队打井。根据民事证据采信的高度盖然性而言，本案可以推定是被上诉人宋煊将打井的工作交由崔永庆等人施工。崔永庆等人自备作业工具、材料等，工作时间及工作方式均由崔永庆等人自行管控，崔永庆交付劳务成果，宋煊接受劳务成果等，崔永庆与宋煊之间的法律关系更接近加工承揽关系。打井作业属于有技术含量的作业，其作业人员需要具备一定技术能力，而本案参与作业人员均无这方面的资质，故宋煊作为承揽人存在选任不当的过失，本院酌定由其对崔永庆50%的赔偿责任承担连带赔偿责任。 综上所述，阿志伍达上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高院人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初765号民事判决； 二、被上诉人崔永庆于本判决生效之日十日起赔偿阿志伍达医疗费55253.38元、护理费9000元、误工费37641元、住院伙食补助费3200元、残疾赔偿金217936元、鉴定费2080元、交通费320元、精神损害赔偿金2000元,合计327430.38元； 三、王海福、王洪宴、刘凤军对被上诉人崔永庆上述赔偿责任承担连带赔偿责任； 四、被上诉人宋煊对被上诉人崔永庆上述赔偿责任中的50%部分承担连带赔偿责任； 五、驳回阿志伍达的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费7238元，由上诉人阿志伍达负担1350元、被上诉人崔永庆、王海福、王洪宴、刘凤军负担2944元、被上诉人宋煊负担2944元。二审案件受理费6256元，上诉人阿志伍达负担1164元、被上诉人崔永庆、王海福、王洪宴、刘凤军负担2546元、被上诉人宋煊负担2546元。 本判决为终审判决。 审判长 姜 蓉 审判员 衣 洁 审判员 范黎强 二〇二一年四月二十三日 书记员 王雪迪 书记员 王媛媛