江西省景德镇市中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2021）赣02行赔终4号上诉人（一审原告暨诉讼代表人）：韦文凯，男，1953年8月29日出生，汉族，住江西省浮梁县。上诉人（一审原告暨诉讼代表人）：韦某3，男，1976年8月25日出生，汉族，住江西省浮梁县。上诉人（一审原告）：韦文泉，男，1950年8月11日出生，汉族，住江西省浮梁县。上诉人（一审原告）：韦某4，男，1981年8月4日出生，汉族，住江西省浮梁县。上诉人（一审原告）：韦正德，男，1984年1月21日出生，汉族，住江西省浮梁县。上诉人（一审原告）：韦正芳，男，1979年8月30日出生，汉族，住江西省浮梁县。上诉人（一审原告）：韦某1，女，2014年5月3日出生，汉族，住江西省浮梁县。法定代理人：韦某4（系韦某1父亲），男，1981年8月4日出生，汉族，住江西省浮梁县。法定代理人：曹某（系韦某1母亲），女，1984年10月16日出生，汉族，住江西省浮梁县。上诉人（一审原告）：韦某2，女，2005年12月15日出生，汉族，住江西省浮梁县。法定代理人：韦某3（系韦某2父亲），男，1976年8月25日出生，汉族，住江西省浮梁县。法定代理人：王某（系韦某2母亲），女，1975年7月14日出生，汉族，住江西省浮梁县。上诉人（一审原告）：韦勇辉，男，2001年11月20日出生，汉族，住江西省浮梁县。上诉人（一审原告）：韦尾红，女，1981年2月24日出生，汉族，住江西省浮梁县。上诉人（一审原告）：王某，女，1975年7月14日出生，汉族，住江西省浮梁县。上诉人（一审原告）：王金弟，女，1955年2月1日出生，汉族，住江西省浮梁县。上诉人（一审原告）：王术尊，女，1953年1月26日出生，汉族，住江西省浮梁县。上诉人（一审原告）：曹某，女，1984年10月16日出生，汉族，住江西省浮梁县。诉讼代表人韦文凯、韦某3。上述十四名上诉人共同委托诉讼代理人：万山红，江西景之元律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：浮梁县林业局，住所地江西省浮梁县朝阳中大道21号，统一社会信用代码11360222MB03954287。法定代表人：聂敏，该局局长。出庭负责人：汪录全，该局分管副局长。委托代理人：闵继胜，该局工作人员。委托代理人：董根田，江西瓷都诚公律师事务所律师。一审第三人：浮梁中岭新天绿色能源有限公司，住所地江西省浮梁县蛟潭镇礼芳村，统一社会信用代码91360222MA35LDY97B。法定代表人：王红军，该公司董事长。委托代理人：徐中强，该公司职员。上诉人韦文凯、韦某3等十四人因诉被上诉人浮梁县林业局及一审第三人浮梁中岭新天绿色能源有限公司（以下简称：中岭公司）行政赔偿一案，不服景德镇市珠山区人民法院（2020）赣0203行赔初11号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。一审法院经审理查明，2008年11月5日，浮梁县林业局向经公桥镇鸦桥村泥湖山填发浮梁县林证字（2008）第090100005号林权证，载明座落于浮梁县泥湖山的274-276-1林班860亩林地、279-280林班322.5亩林地的林地所有权权利人为浮梁县，林地使用权权利人和森林或林木所有权、使用权权利人均为经公桥镇鸦桥村泥湖山。2009年2月24日，浮梁县民委员会出具关于经公桥镇鸦桥村泥湖山林权证发证情况说明，内容为：鉴于鸦桥村泥湖山作为一个村小组建制有争议，根据《村民委员会组织法》、《森林法》以及林改政策相关规定，泥湖山2068亩林地所有权归属鸦桥村委会，林地使用权、林木所有权和使用权归泥湖山全体村民享有。2018年2月28日，浮梁县林业局对新天景德镇浮梁中岭（100MW）风电场项目使用林地进行了现场查验，后于2018年3月15日向景德镇市林业局出具使用林地初步审查意见。2018年5月8日，浮梁县林业局对新天景德镇浮梁中岭（100MW）风电场项目临时施工便道（第二期）使用林地进行了现场查验，后于2018年5月19日向景德镇市林业局出具使用林地初步审查意见。2018年5月28日，景德镇市林业局对中国二十二冶集团有限公司景德镇风电场工程项目经理部作出景林发[2018]36号使用林地审核同意书，同意该单位临时占用经公桥镇鸦桥村集体林地1.2686公顷，用于新天景德镇浮梁中岭（100MW）风电场临时施工便道（第二期）项目，占用时间为2年。江西省林业厅对中岭公司作出赣林地审字[2018]0196号使用林地审核同意书，同意新天景德镇浮梁中岭（100MW）风电场建设项目，使用经公桥镇鸦桥村集体林地1.0324公顷，有效期为2年。2020年2月17日，浮梁县林业局对新天景德镇浮梁中岭（100MW）风电场临时机位吊装施工平台及施工便道建设项目使用林地进行了现场查验，后于2020年4月26日向景德镇市林业局出具使用林地审查意见。江西省林业厅对中岭公司作出赣林地临审字[2020]003号使用林地审核同意书，批准新天景德镇浮梁中岭（100MW）风电场临时机位吊装施工平台及施工便道临时机位吊装施工便道建设项目，使用经公桥镇鸦桥村集体林地1.7602公顷，使用期限为2年。2020年3月2日，韦文凯向浮梁县林业局邮寄了韦某3和韦文凯所出具的强烈要求查处违法占地报告书，要求浮梁县林业局查处占地人中岭公司违法占用泥湖山林地的行为。2020年4月4日，浮梁县森林公安局聘请浮梁县森林资源监测中心对经公桥镇鸦桥村泥湖山组“泥湖山”山场非法侵占林地情况进行调查。2020年5月7日，浮梁县森林资源监测中心出具调查意见书，调查结论为：经公桥镇鸦桥村泥湖山组“泥湖山”山场征用林地面积42333.545㎡（折63.5亩），2018年已办理2.301公顷（折34.5亩）林地使用手续，2020年已办理1.7602公顷（折26.4亩）林地使用手续，扣除已办理林地手续面积后，该山场非法侵占林地面积1733.342㎡（折2.6亩），均在5号基站范围内，由于该山场现状已完全改变，无法估算其林木损失情况。2020年5月10日，浮梁县森林公安局经公桥派出所对中国二十二冶集团有限公司出具鉴定意见告知书，告知其浮梁县森林资源监测中心现场鉴定的鉴定意见。2020年6月12日，浮梁县林业局对被处罚人中国二十二冶集团有限公司作出浮（森公）林罚决字[2020]第028号林业行政处罚决定书，查明该单位于2019年4月份开始在“泥湖山山场”雇请挖机挖林地建风力发电站，2020年3月以来又雇请挖机挖了这里的林地1.7602公顷，办理林地征用法律手续长期1.0324公顷、临时1.2686公顷和1.7602公顷，经鉴定：泥湖山征用林地面积63.56亩（42333.545㎡），办理林地征用手续60.918亩，非法占用林地2.6亩（1733.342㎡），属于国家公益林，并认定上述行为及事实违反了《中华人民共和国森林法》第十八条的规定，已构成违法，依据《中华人民共和国森林法实施条例》第四十三条第一款的规定，决定对该单位处以下行政处罚：1.责令在三个月内将改变用途的林地恢复原状；2.并处非法改变林地用途每平方米30元的罚款52000元。2020年6月16日，中国二十二冶集团有限公司根据行政处罚决定缴纳了52000元罚款。经公桥镇鸦桥村泥湖山全体村民诉浮梁县林业局不履行法定职责及行政赔偿案件,于2020年6月5日向一审法院提起诉讼，一审法院裁定驳回其起诉，后经由江西省景德镇市中级人民法院作出（2020）赣02行终43号行政裁定指令一审法院继续审理。又查明，2018年8月11日，经公桥镇人民政府（甲方）与中岭公司（乙方）签订《新天景德镇浮梁中岭风电场项目建设占地补偿协议》，就乙方因项目建设占用甲方辖区内的部分土地的有关占地的地类、面积、补偿和工作经费等事项达成协议，约定占用土地补偿费总计202866.3元。2018年8月15日，经公桥镇人民政府向中岭公司出具付款202866.3元的收据。还查明，2020年4月16日，浮梁县国土资源局向中岭公司颁发赣（2020）浮梁县不动产权第0001937号、第0001938号、第0001939号、第0001940号、第0001941号、第0001942号、第0001943号不动产权证书，证书载明中岭公司对坐落于浮梁县宗地图位置上的七块324㎡的公共设施用地享有国有建设用地使用权，使用期限为2020年3月8日起至2070年3月7日止。另查明，经向浮梁县公安局经公桥派出所查询，韦文泉、王术尊、韦某3于2007年9月27日在经公桥派出所补录户口之后，其户口一直在经公桥派出所；韦文凯、王金弟、韦正芳、韦某4、韦正德于2006年10月30日在经公桥派出所补录户口之后，其户口一直在经公桥派出所。一审法院认为，本案系韦文凯、韦某3等十四人因认为浮梁县林业局不履行法定职责而提起的行政赔偿之诉。鉴于韦文凯、韦某3等十四人诉浮梁县林业局不履行法定职责一案，已认定浮梁县林业局依法履行了对第三人中岭公司使用林地申请进行审核的法定职责和对未经审核同意擅自改变林地用途的行为进行监督和查处的法定职责，故韦文凯、韦某3等十四人基于浮梁县林业局不履行法定职责而要求其与第三人中岭公司连带赔偿的请求，没有事实和法律根据，应不予支持。关于韦文凯、韦某3等十四人所主张的占用林地损失和损毁林木损失，如该损失系第三人中岭公司非法占用林地侵权所造成，系民事法律关系，韦文凯、韦某3等十四人可就侵权行为所造成的损失另行向第三人中岭公司主张合法权益；如该损失系相关行政机关因征收、征用林地行为所造成，韦文凯、韦某3等十四人可就征地补偿另行主张合法权益。据此，依照《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决：驳回韦文凯、韦某3、韦文泉、韦某4、韦正德、韦正芳、韦某1、韦某2、韦勇辉、韦尾红、王某、王金弟、王术尊、曹某的赔偿请求。上诉人韦文凯、韦某3等十四人不服一审判决，上诉请求：1、撤销（2020）赣0203行初188号行政判决和（2020）赣0203行赔初11号行政赔偿判决；2、改判被上诉人履行审查一审第三人占用林地的法定职责；3、改判被上诉人与一审第三人连带赔偿占用林地损失949900.80元；4、改判被上诉人与一审第三人连带赔偿损毁林木损失272960元；5、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审两份判决认定事实错误。（1）保护林权是被上诉人的法定职责，被上诉人未监督查验第三人的建设用地批准手续和林木采伐许可手续；（2）经庭审质证证实，被上诉人行政行为不客观，不真实，其主张的两次“现场查验和公示”，不能排除造假嫌疑；（3）征用林地面积认定错误，其认定“经鉴定，泥湖山征用林地面积63.56亩，办理林地征用手续60.918亩，非法占用林地2.6亩”与事实不符；（4）事实认定相冲突，“第三人中岭公司与林地所有权人于2018年5月2日签署的建设占地补偿协议”与“新天景德镇浮梁中岭风电场项目建设占地补偿协议”的主体、时间、内容均不相同，自相矛盾。2、原审适用法律错误。（1）适用法律与案件性质明显不符，《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条和《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，与本案性质不符；（2）原判决明显违背法律规定和立法原意，一审法院判决认定“对第三人非法占用林地和损毁林木损失另行提起民事侵权赔偿或征地补偿诉讼”明显帮助被上诉人规避行政责任，违背行政诉讼法的立法原意。被上诉人浮梁县林业局辩称：1、上诉人请求没有事实和法律根据。行政赔偿仅以行政行为违法为要件，不以行政主体主观过错为要件。本案中，被上诉人未有违法行政行为，故不构成行政赔偿的前提。2、上诉人主张的赔偿与政府征收、征用林地相关，涉及到政府征地补偿。政府征地补偿并非被上诉人职能范围。第三人中岭公司与林地所有权人经公桥镇鸦桥村委会于2018年5月2日签了“新天景德镇浮梁中岭风电场项目建设占地补偿协议”。征地补偿标准，浮梁县人民政府在新闻媒体发布了公告。该公告指出，对征地补偿安置标准有争议的，由县人民政府协调，协调不成的，报省人民政府裁决。占地补偿协议约定：“与本协议有关的或因本协议产生的任何争议，甲乙双方应协商解决，不愿协商或者协商不成的，双方同意向甲方住所地人民法院提起诉讼”。上诉人隶属于鸦桥村委会，所使用的林地归属于鸦桥村委会所有，该协议对上诉人有约束力，若不同意该协议，应按照该协议约定的救助途径，向浮梁县人民法院提起诉讼解决。对征地补偿安置标准有争议的，由政府协调或裁决；对占地补偿协议有争议的，可协商可诉讼，均有救助途径可寻。3、本案系上诉人认为被上诉人不履行法定职责而提起的行政赔偿之诉，但被上诉人一审提交了二十一份证据，充分证明被上诉人履行了法定职责。故上诉人诉请不能成立，请依法驳回。一审第三人中岭公司辩称：1、我公司为浮梁县风电厂建设项目的使用权人，根据原浮梁县国土局于2020年4月16日颁发的赣（2020）浮梁县不动产权第0001937号—0001943号共七份不动产权证书，我公司第一号到第七号风机机位均已办理相关手续，其中永久占地面积经浮梁县国土局测算并于权属证明中确认为每个风机占地324平方米，七个机位共占地2278平方米，并非上诉人所说的非法占用，这七个机位中第四号机位因为建设技术，决定暂不予建设，但已为此办理了永久使用手续。2、浮梁县经公桥镇人民政府已确认临时占地补偿标准，且已支付占地补偿费。2018年4月发出了使用林地审核同意书，同意我公司风电厂项目使用集体林地1.0324公顷，2018年5月28日景德镇市林业局向风电厂施工方中国二十二冶集团有限公司发出了（2018）36号使用林地审核同意书，同意临时占用1.2686公顷。针对上述批复中的临时占地补偿事宜，浮梁县经公桥镇人民政府已与我方就该项目签订建设占地补偿协议，补偿标准为每年每亩700元，并且我公司于2018年8月15日一次性向经公桥镇人民政府支付占地补偿款，协议中特别约定了以上费用包括了我公司所占用林地的全部补偿费。3、2020年4月28日风电厂因建设用地需要扩大用地范围，于2020年4月28日取得江西省林业局颁发的（2020）003号使用林地审核同意书，批准我公司占用集体林地1.7602公顷，针对2020年4月28日新批复的这部分用地，我们正在协商，待本案诉讼后，再与经公桥镇人民政府签订补偿协议。上诉人的上诉理由不充分，应予驳回。二审查明的事实与一审认定的事实基本一致，予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。即上诉人取得国家赔偿的前提是国家机关和国家机关工作人员行使职权对其合法权益造成了实际损害。该案系韦文凯、韦某3等十四人因诉浮梁县林业局不履行法定职责而引起的行政赔偿案件，其应当以浮梁县林业局未履行法定职责对上诉人的合法权益造成损失的事实为前提。本案中，上诉人韦文凯、韦某3等十四人诉被上诉人不履行法定职责之诉，已经江西省景德镇市中级人民法院（2021）赣02行终17号行政判决确认浮梁县林业局已履行法定职责，即韦文凯、韦某3等十四人主张的浮梁县林业局未履行法定职责的事实并不成立，故一审法院作出驳回其赔偿请求，并无不当。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；上诉人韦文凯、韦某3等十四人的上诉请求，于法无据，应予驳回。据此，依据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十九条及《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长 方 莉审判员 程丽君审判员 章汝秀二〇二一年四月二十三日书记员 吴执业