湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0111民初377号原告：肖青琼，女，1968年7月15日出生，汉族，住湖南省双峰县。委托诉讼代理人：王卫郴，湖南弘湘律师事务所律师。被告：长沙红星君和物业管理有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区湘府东路二段**红星国际附属楼。法定代表人：袁丹，执行董事。委托诉讼代理人：徐煌，男，1988年12月4日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区，系该公司员工。委托诉讼代理人：甘橙辰，湖南金凯华律师事务所律师。原告肖青琼（以下简称原告）与被告长沙红星君和物业管理有限公司（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月6日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人王卫郴，被告的委托诉讼代理人徐煌、甘橙辰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告违法解除劳动合同的经济赔偿金31570元（2870×5.5个月×2倍）；2、判令被告按劳动合同约定工资标准向原告补发工资14400元（24个月（2016年至2017年）×500元+12个月（2018年）×200元）；3、判令被告支付原告劳动关系存续期间未休年假工资6861元[2870元÷21.75天×（5天×5年+1天）×200%]；4、判令被告支付原告法定节日加班工资12037元[2870元÷21.75天×11天×5年×3倍-（97元+80元）×11天×5年]；5、判令被告赔偿因未给原告缴纳社会保险导致的失业保险金损失17340元（1700元×85%×12个月）。上述五项共计82208元事实与理由：原告于2015年8月12日入职被告保安部，从事消防监控室岗位工作，直至2020年12月12日被告单方辞退。原告的工作地点都是在长沙市雨花区××路××号××小区。原告入职后，双方并未及时签订劳动合同，被告以现金形式发放原告工资至2017年4月。原告虽入职被告处工作，但双方直到2017年1月1日才签订劳动合同，合同期限从2017年1月1日至2019年12月31日，约定工资标准3300元／月。合同到期后，双方于2020年1月1日续订劳动合同，合同期限从2020年1月1日起至2022年12月31日止，每日8／12个小时（实际每天工作12小时），每周工作6天，每周休息1天（实际每月休息4天），工资标准3300元／月。虽然两份合同均约定工资标准3300元／月，但被告从未按照约定工资标准向原告支付工资。2020年12月12日中午13时20分左右，原告工作的御溪国际小区地下车库东门岗亭出口车辆识别系统栏杆在对停在车库车辆进行识别时，一辆连续几月每天都有进出车库记录的车辆，经过识别岗亭时，在栏杆没有放行的情况下，径直冲破栏杆驾驶出去。正在监控室上班的原告，因每天上班12小时，眼睛长时间关注监控画面过于疲劳，就闭目休息（约7分钟）。原告听到警报，马上拿着对话器要求司机缴纳停车费20元，司机似乎没听到，故原告抬头查看挂在墙上的车辆进出监控画面，拍下车牌号码和司机头像后，跑出去追堵闯关车辆，但车辆已经冲关驶离。由于车库东门岗亭距离监控室有一定距离，栏杆被司机撞坏也无法听到声音。被告因为原告没有堵住车，所以将此事算成是原告给被告造成了经济损失，以此事为由将原告辞退。原告在被告处工作期间,被告从未安排原告休年休假，并且从未向原告支付休年休假工资，同时即便被告每个月休息4天，法定假日也没有安排原告休息。原告每天工作12个小时，被告也未依法支付原告加班工资。被告从未给原告缴纳社会保险，故原告被辞退后即便进行了失业登记，也无法领取失业保险金。被告经济损失并非原告造成，而被告将过错归与原告并以此为由将原告辞退，其行为违反了劳动法律规定，构成违法辞退，原告为维护自身合法利益，依法提起诉讼，请求法院判如所请。被告辩称：1、原告已于2018年7月14日达到法定退休年龄，故原、被告自2018年7月15日起至2020年12月12日期间系劳务关系。原告所基于劳动关系主张的各项权利因不具有相应基础法律关系，不应得到支持。2、即使将本案认定为劳动关系，原告的各项诉求也不应得到支持。被告解除与原告的劳动关系并非违法解除。原告系被告监控室值班人员，其主要工作是通过闭路监控系统对小区环境、停车场情况等进行监控，发生任何异常情况必须及时制止，发现可疑情况及时通知附近相关人员进行处理等。但原告在值班过程中曾多次睡岗，相关部门负责人对此对其进行谈话，原告人仍不予改正。原告在2020年12月12日值班过程中再次睡岗，导致停车场出入口因监控人员未及时对栏杆采取收杆措施，造成出入车辆撞坏栏杆的情况发生。该车主在事故发生后多次通过外置装置呼叫值班人员，一直无人应答。此时原告仍处于睡岗状态，多次报警铃声也未将其叫醒。因原告多次严重的失职行为已对被告造成了重大的经济损失，且原告行为亦属于违反规章制度的行为，被告解除与原告的劳动（劳务）关系于法有据，于情有理。原告因自身过错导致双方关系的解除，后又向被告主张支付赔偿金，不应得到支持。3、被告已足额支付原告相应报酬，不存在拖欠事实。原告自2017年1月1日入职之日起，共享受三次报酬涨幅调整，最后一次数额即为《劳动合同书》中填写的金额，每月不足的差额系存在缺勤日或扣除食堂就餐费用等情况。4、原告已实际享受未休年休假工资，无权再重复主张。被告已向原告支付2020年未休年休假工资，原告重复主张无法律依据。同时，年休假工资不属于劳动报酬范畴，故不应该适用特殊时效而应适用一年普通时效。5、原告并未提供其存在法定节假日加班的初步证据，故原告主张法定节假日加班工资并无事实依据，不应得到支持。6、原告主张的失业保险金损失，未经劳动争议仲裁前置程序，在本案中不应予以一并审理。综上所述，请求法院依法维护被告的合法权益，驳回原告不合理且不合法的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了相应证据，本院组织进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月12日，原告到长沙市雨花区××路××号××小区担任保安。2017年1月1日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《劳动合同》约定：合同期限自2017年1月1日起至2019年12月31日止，其中试用期自2017年1月1日起至2017年6月30日止；工作内容为监控室岗位；乙方应按照甲方的要求，按时完成规定的工作，自觉遵守甲方制定的劳动纪律和规章制度，服从甲方的管理；试用期满后的工资标准为3300元／月（含基本工资、加班工资、社保补贴），伙食补助费用根据实际任职地点予以发放；凡有下列情形之一，甲方可以解除劳动合同：乙方严重违反劳动纪律或者甲方规章制度的；乙方严重失职，工作不负责任，出现差错事故，营私舞弊，对甲方或是他人利益造成损害和影响的……。2020年1月1日，被告（甲方）与原告（乙方）续签《劳动合同》约定：合同期限从2020年1月1日起至2022年12月31日止；甲方根据生产工作任务的需要，安排乙方在保安部门承担保安工作任务；每日工作8／12小时，每周工作6天，每周休息1天，超出法定工作时间的加班费已包含在本合同确定的劳动报酬中，并与当月工资由甲方一并发放；乙方在合同期内享受国家规定的各项休息、休假的权利，甲方因生产工作需要安排乙方加班加点的，按国家规定安排补休或支付加班工资；试用期满后的工资标准为3300元／月（含基本工资、加班工资、社保补贴、伙食补助费），伙食补助费用根据实际任职地点予以发放；乙方应自觉遵守甲方的各项规章和劳动纪律；乙方违反甲方的规章制度和劳动纪律，甲方可依据有关政策和甲方的规章制度，视情节对乙方进行批评教育，给予处罚或纪律处分，直至解除本合同；乙方有下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同：严重违反甲方规章制度及员工守则；严重失职，营私舞弊，给甲方造成重大损害的……。原告的具体工作内容为监控室值班并控制岗亭车辆进出的道闸。原告工作期间多次发生车辆逃费、未及时抬杆造成业主投诉等失职行为。2020年12月12日13时20分左右，原告在监控室值班期间打瞌睡未能及时抬杆，导致岗亭道闸被业主车辆冲撞致损。当日，被告解除了与原告的劳动合同。原告不服，于2020年12月24日申请劳动仲裁，仲裁请求为：1、由被告支付原告2015年至2020年的年休假工资2000元；2、由被告支付原告违法解除劳动合同的经济赔偿15600元；3、由被告支付原告按合同应补发的工资14400元；4、由被告支付原告节日加班工资约35000元。同日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出雨劳人仲案不字[2020]391号《不予受理案件通知书》，以原告已过法定退休年龄为由不予受理。在本案审理过程中，一、原告陈述：1、在2017年以前没有签订劳动合同，2017年5月之前用现金发放工资，之后通过银行转账发放工资；2、2016年、2017年的工资是按2400元的标准发放；2018年1月至8月的工资是按2700元的标准发放；2018年9月之后的工资是按2900元的标准发放；3、400元的伙食费一直都有，没有直接发到原告手上，而是由被告食堂解决原告的吃饭问题；4、法定假日上班的工资为177元（97元+80元）；二、被告陈述：原告可能从2015年开始在御溪国际小区项目上班，但是被告从2017年才接管该小区的物业。三、原、被告确认：1、原告在解除劳动合同前一年的平均工资为2870元；2、原告每天工作时间为12小时，每月休息4天；3、原告未享受基本养老保险待遇。本案经本院主持调解，双方当事人未达成一致协议。本院认为，原、被告签订了劳动合同，双方形成了劳动关系，故双方应当按照劳动法律、法规的规定行使权利和履行义务。原告虽于2018年7月15日年满50周岁，但原告并未享受基本养老保险待遇，双方的劳动关系并未终止，本案仍属劳动争议纠纷。一、关于被告是否属于违法解除劳动合同的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。原告在工作期间存在多次违反单位规章制度的失职行为。特别是2020年12月12日13时20分左右，原告严重违反单位规章制度，在监控室值班期间打瞌睡未能及时抬杆，导致岗亭道闸被业主车辆冲撞致损。因此被告有权依据劳动合同的约定及劳动合同法的规定解除与原告的劳动合同。原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金，没有事实和法律依据，本院不予支持。二、关于补发工资的问题。原告未提供证据证明其2017年之前与被告建立了劳动关系，故原告要求补发2016年的工资，本院不予支持。关于补发2017年工资的问题。根据查明的事实，劳动合同约定的工资标准为3300元/月，被告实际发放的工资为2800元（2400元+400元伙食费），故被告应向原告补发2017年的工资6000元[（3300元-2800元）×12个月]。关于补发2018年工资的问题。根据查明的事实，劳动合同约定的工资标准为3300元/月，2018年1月至8月，被告实际发放的工资为3100元（2700元+400元伙食费）。2018年9月之后，被告实际发放的工资为3300元（2900元+400元伙食费），与劳动合同约定的工资标准一致。故被告应向原告补发2018年的工资1600元[（3300元-3100元）×8个月]。综上，被告共计应向原告补发工资7600元（6000元+1600元）。三、关于未休年休假工资及法定节日加班工资的问题。根据《企业职工带薪年休假实施办法》及《工资支付暂行规定》的相关规定，未休年休假工资及法定节日加班工资均应属于劳动报酬的范围，其仲裁时效应从劳动关系终止之日起计算。原、被告的劳动关系于2020年12月12日解除，原告于2020年12月24日申请劳动仲裁，未超过一年的仲裁时效。原告未提供证据证明其2017年之前与被告建立了劳动关系，故计算未休年休假工资及法定节日加班工资的时间从2017年起算。原告的工作时间从2017年1月至2020年12月，本院按4年计算。在此期间原告未休年假，其未休年休假工资计算为5278.16元（2870元÷21.75天×5天×4年×200%）。原告每月仅休息4天，原告确认法定假日上班的工资为177元，故其法定假日加班工资差额计算为9629.93元[（2870元÷21.75天×11天×4年×300%）-（177元×11天×4年）]。四、关于原告主张的失业保险金损失问题。因该项诉讼请求未经过劳动仲裁前置程序，故在本案中不予处理。据此,依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十九条第二项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、被告长沙红星君和物业管理有限公司于本判决生效之日起10日内向原告肖青琼支付工资7600元；二、被告长沙红星君和物业管理有限公司于本判决生效之日起10日内向原告肖青琼支付未休年休假工资5278.16元；三、被告长沙红星君和物业管理有限公司于本判决生效之日起10日内向原告肖青琼支付法定假日加班工资9629.93元；四、驳回原告肖青琼的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告长沙红星君和物业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  胡涵二〇二一年四月六日书记员  段娟附：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同:（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。