山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁17民终909号 上诉人（原审原告）：仲伟芳，男，1961年2月3日出生，汉族，居民，住巨野县。 委托诉讼代理人：唐彦岭，巨野龙堌法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：巨野汇思劳务服务有限公司，住所地巨野县前进路北段路西。 法定代表人：付兴友，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张朝军，山东天地方圆律师事务所律师。 上诉人仲伟芳与上诉人巨野汇思劳务服务有限公司（以下简称汇思劳务）劳动争议一案，不服山东省巨野县人民法院(2020)鲁1724民初4047号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 仲伟芳上诉请求：1.依法撤销原审判决，发回重审或改判；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审认定汇思劳务支付仲伟芳休息日工资9103.32元及节假日工资6068.88元，属认定事实错误。仲伟芳自2014年2月与汇思劳务建立劳动关系以来，时常加班，每年几乎都按照汇思劳务的安排加班或者放弃节假日工作。仲伟芳加班放弃节假日工作的出勤表都存在于汇思劳务手中，仲伟芳无法提供，依据有关法律规定，汇思劳务至少应保存仲伟芳出勤登记表（工资表）两年以上，该登记表应当由汇思劳务提供。一审在汇思劳务并未提供该登记表的情况下，而径直依据汇思劳务在仲裁时提供的2019年度工资登记表来确定仲伟芳的加班时间，显然是错误的，剥夺了仲伟芳要求加班费和休息日工资的权利。另，汇思劳务应支付仲伟芳2020年4月份双倍工资，并支付仲伟芳59岁到60岁的补偿费。 汇思劳务辩称，同汇思劳务的上诉意见。汇思劳务同意支付仲伟芳4月份的工资5633.97元，仲伟芳要求支付双倍工资没有法律依据，要求支付59岁到60岁的补偿费也无法律依据。 汇思劳务上诉请求：1.依法撤销原审判决，发回重审或改判汇思劳务仅支付仲伟芳2020年4月份工资5633.97元；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审认定的部分事实错误，适用法律错误。1.原审认定汇思劳务应当支付仲伟芳经济补偿没有证据支持。仲伟芳在一审法院提交的证据不能证明其所谓的“辞职”原因是“企业未给我交社会保险”。仲伟芳提交的与此相关的证据仅是一张拍照后打印的“辞职申请书”，且内容不完整。这种形式的证据是不能作为认定案件事实的依据的，实际情况是仲伟芳没有依照用人单位及用工单位的辞职程序办理离职手续便不辞而别，属于自动离职，依法不应获得经济补偿金。2.汇思劳务不应支付仲伟芳休息日、节假日、年休假工资。仲伟芳虽是派遣员工，作为汇思劳务派遣到用工单位山东铁雄新沙能源有限公司，但仲伟芳与用工单位自有员工同工同酬，且用工单位也保证了仲伟芳的休息、休假的权利。用工单位自有员工享受的所有节假日待遇仲伟芳都享受，用工单位的劳动、休息制度完全符合工矿企业的生产规律。3.退一步讲，即使认定汇思劳务支付休息日、节假日、年休假工资，一审法院的计算方法也出现了错误。首先，休息日、节假日上班的，已计算工时，发放了当日的工资，就不能按照休息日二倍工资、节假日三倍工资来计算，而是补发休息日的一倍工资、节假日的二倍工资。其次，关于年休假也是相同，年休假上班的已经计算工时，只能主张补发二倍工资，而不是三倍工资。仲伟芳在2020年度仅工作4个月，因此2020年度不能享受5天的年休假，应当计算1天。 仲伟芳辩称:1.汇思劳务支付仲伟芳经济补偿金合法有据，一审法院支持是正确的；2.汇思劳务应按照规定支付仲伟芳至少两年内节假日、休息日、年休假工资；3.一审法院计算休息日、节假日、年休假工资方法正确。 仲伟芳向一审法院起诉请求：1.判决被告支付原告2020年4月份工资5633.97元；2.判决被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金35750元；3.判决被告支付原告未休休息日工资149776元；4.判决被告支付原告未休年休假工资22770元；5.判决被告支付原告未休法定节假日工资8349元；6.判决被告支付原告因被告未给原告办理社会保险而遭受的损失。 一审法院认定事实：根据原、被告双方签订的劳动合同，原告在2014年2月27日入职被告公司，双方签订劳动合同，通过劳务派遣至山东铁雄新沙能源有限公司，原告工作岗位为炉前工。2020年5月1日，原告因不满被告不予为原告办理社会保险，向被告提出辞职申请。离职前原告的月平均工资为5500元。双方因劳动经济补偿、养老社会保险待遇、未休休假期工资等发生争议，于2020年5月21日向巨野县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，巨野县劳动人事争议仲裁委员会2020年7月28日作出巨劳人仲案字[2020]第42号裁决书。裁决书只维持了原告申请的2020年4月份工资和部分节假日、休假日工资及2019年未休年休假工资。裁决驳回了原告申请经济补偿金、社会保险待遇等其他仲裁请求。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。 一审法院认为，本案的争议焦点为：一、被告是否应当支付原告解除劳动关系经济补偿金35750元；二、被告是否应当支付给原告未休休息日工资149776元、未休年休假工资22770元、未休法定节假日工资8349元及2020年4月份工资5633.97元。 关于争议焦点一，被告是否应当支付原告解除劳动关系经济补偿金35750元。原告自2014年2月27日入职被告公司，并被派遣到山东铁雄新沙能源有限公司，原告工作岗位为炉前工。原告在职工作期间，被告未为其缴纳社会保险。为此，原告于2020年5月1日向被告公司提出辞职，在原告递交的辞职申请表中，辞职事由一栏注明：“因企业未给我交社会保险，影响我的退休待遇。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”该法第四十六条第一款第一项规定：“有下列情形之一的用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”原告因被告未为其缴纳社会保险费，影响其退休待遇，向被告提出辞职，被告公司依法应当向原告支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原告2014年2月27日入职被告公司，2020年5月1日辞职，在被告公司工作时间为6年2个月，依法应当支付6个半月工资，双方认可原告离职前12个月平均工资为5500元，因此被告应当支付原告经济补偿金35750元(5500元/月×6.5个月)。 关于争议焦点二，被告是否应当支付给原告2020年4月份工资5633.97元、未休休息日工资149776元、未休年休假工资22770元及未休法定节假日工资8349元。关于2020年4月份工资问题，原告2020年5月1日辞职，其四月份工资为5633.97元，被告未支付，庭审中被告认可该项请求，同意支付，予以支持。关于原告要求休息日工资149776元、未休年休假工资22770元问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”休息日、节假日、年休假均属于法律赋予劳动者的休息权利，属于一种福利，而不属于劳动报酬，因此，因对休息日、节假日、年休假问题引发的劳动争议案件，其仲裁时效为一年。而劳动争议案件属于仲裁前置案件。因此，原告2020年5月1日离职，其有权要求被告依法支付2019年5月-2020年4月期间的休息日、节假日、年休假工资报酬。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”原告在被告处工作6年2个月。因此，原告每年应当享受带薪年休假5天。根据山东铁雄新沙能源有限公司2019年5月-2020年4月份的考勤记录，原告在此期间未休息的休息日18天、节假日8天。《中华人民共和国劳动法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：(一)安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。”原告的月平均工资为5500元，因此，日平均工资为252.87元(5500/计薪天数21.75天)。被告应当支付原告休息日工资9103.32元(252.87元/天×18天×2)、节假日工资6068.88元(252.87元/天×8天×3)、年休假工资3793.05元(252.87元/天×5天×3)，共计18965.25元。因此，被告公司应支付原告仲伟芳解除劳动合同经济补偿金、四月份工资、休息日、节假日、年休假工资报酬共计60349.22元(35750元+5633.97元+18965.25元)。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第一项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动法》第四十条规定判决：一、由汇思劳务于本判决生效后十日内支付仲伟芳解除劳动合同经济补偿金、四月份工资、休息日、节假日、年休假工资报酬共计60349.22元；二、驳回仲伟芳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由汇思劳务负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。 本院认为，关于汇思劳务是否应双倍支付仲伟芳2020年4月份工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；……《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定，劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向法院提起诉讼。本案中，仲伟芳未提供证据证明其对2020年4月份工资向劳动行政部门申请进行处理，其申请仲裁要求汇思劳务支付其2020年4月份工资5633.97元，并未要求支付其2020年4月份双倍工资，且仲伟芳一审也未诉请汇思劳务支付其2020年4月份双倍工资，故对仲伟芳要求汇思劳务支付其2020年4月份双倍工资的二审诉请，不予支持。 关于汇思劳务应否支付仲伟芳经济补偿金以及59岁至60岁一年的补偿费问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……社会保险是社会保险体系的重要组成部分，包括养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险等。二审汇思劳务认可只给仲伟芳缴纳了工伤保险。仲伟芳辞职申请表记载：辞职事由为企业未给其缴纳社会保险影响其退休待遇，所在部门审批时间2020年5月1日。仲伟芳、汇思劳务一审均认可双方劳动关系解除的时间为2020年5月1日。故一审法院据此认定仲伟芳于2020年5月1日辞职并无不当。仲伟芳作为劳动者因用人单位未依法为其缴纳社会保险费而解除劳动合同，并不当然需要汇思劳务的审批。故一审判决汇思劳务应支付仲伟芳经济补偿金35750元，并无不当。而仲伟芳并未提供法律依据支持汇思劳务应再支付其59岁至60岁一年的补偿费诉请，故对诉请不予支持。 汇思劳务支付仲伟芳休息日、节假日、年休假工资报酬问题。休息日、节假日、年休假均属于法律赋予劳动者的休息权利，属于一种福利，而不属于劳动报酬。因此，对因休息日、节假日、年休假问题引发的劳动争议案件，其仲裁时效为一年，劳动争议案件属于仲裁前置案件，故一审认定仲伟芳2020年5月1日辞职，其有权要求汇思劳务依法支付2019年5月至2020年4月期间休息日、节假日、年休假工资报酬，并无不当。一二审汇思劳务均未提供证明仲伟芳在2019年至2020年曾休年假的证据，故一审根据山东铁雄新沙能源有限公司2019年5月至2020年4月的考勤记录，认定仲伟芳在此期间的休息日加班18天、节假日加班8天、未休年休假5天，并依此判决汇思劳务支付仲伟芳休息日、节假日和年休假工资报酬共计18965.25元，亦并无不当。汇思劳务虽上诉称仲伟芳休息日、节假日、年休假加班，已计算工时并发放了当日的工资，应支付仲伟芳休息日一倍工资、节假日二倍工资、年休假二倍工资，但其并未提供证据支持其上诉主张，故对汇思劳务的该项主张不予支持。 综上，仲伟芳、汇思劳务的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人仲伟芳、巨野汇思劳务服务有限公司各负担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长 赵洪科 审 判 员 李 锋 审 判 员 刘化忠 二〇二一年四月二十三日 法官助理 王艳英 书 记 员 罗衍娜