辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终424号上诉人（原审原告）：王殿华，男，1973年1月23日出生，汉族，住营口市老边区。委托诉讼代理人：卞江，营口市站前区八田地法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王丽群，女，1971年10月18日出生，汉族，住营口市站前区。委托诉讼代理人：宋洋，辽宁原知律师事务所律师。上诉人王殿华因与被上诉人王丽群建设工程施工合同纠纷一案，不服辽宁省营口市老边区人民法院（2020）辽0811民初1723号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王殿华上诉请求：1.请求二审法院依法撤销营口市老边区人民法院(2020)辽0811民初1723号民事判决书，或者发回重审；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人从事建筑施工小包工作，2019年8月份被上诉人找到上诉人与上诉人签订《建筑工程合同》，被上诉人将自家联排别墅改扩建活包给上诉人施工。工程施工结束后，被上诉人尚欠10多万工程款未付，上诉人多次找到被上诉人及其朋友，但是一直拖延给付。上诉人为此向老边区人民法院提起诉讼。老边区人民法院审理后下达(2020)辽0811民初1723号民事判决书，驳回上诉人的诉讼请求。上诉人认为原一审判决事实认定不清楚，适用法律错误。1.判决书认定：施工过程中，双方因为工程质量发生纠纷，原告停止施工，是事实认定错误。从施工开始到施工结束，被上诉人王丽群全程在现场监督、指导施工，上诉人完全是按照被上诉人房东的设计意思组织施工。在工程施工后期，上诉人向被上诉人索要工程款，被上诉人称：现在钱紧，要求给上诉人一辆汽车顶账，其余的再给现金，上诉人没有同意。为此，在完工前二天，被上诉人为了达到少付或者赖掉工程款的目的，故意找茬，阻拦上诉人正常施工。当时案涉工程已经是在收尾阶段。此工程于2019年9月底已经完工，并且由被上诉人接收、占有、使用。2.判决书认定：原告主张室内建设不属于其施工内容、其已按约定完成了案涉工程施工项目，因双方签订的建筑工程合同明确载明施工内容为“室内外扩建和改造”，原告亦未提供其他证据证明其已完成工程施工。上诉人认为此认定是事实认定错误。首先，案涉房屋是已经建设完毕，并且交付被上诉人使用的商品房。上诉人所承接的是后期按照房东的意思进行改、扩建工程。因此，房屋室内建设是此小区开发建设单位完成，与上诉人无关。上诉人承接的是室内外扩建和改造工程。开发单位的“室内建设”与上诉人承接的“室内外扩建和改造工程”意义不同，施工内容不同。但是原判决在工程内容，工程性质都没有搞明白的情况下，以上诉人(原告)称：室内建设不属于其施工内容、以此盲目并且错误的认定上诉人没有证据证明已经完成施工。此认定牵强，矛盾，错误。另外，上诉人在原庭审中已经提供案涉工程完工照片，被上诉人在庭审中已经承认，案涉工程是由上诉人施工完成。上诉人没有能力将案涉房屋搬到法庭。同时，判决书认定：原告亦未提供其他证据证明其已完成工程施工。如果上诉人没有施工，为什么被上诉人支付工程款。如果施工了，判决书依据什么证据认定，上诉人没有完成施工，完成多少，还有多少没有完工，在如此重要的事实没有审理清楚的情况下，判决书盲目的认定，上诉人没有完成施工，是事实认定错误。3.判决书认定：房屋外扩90平方米系自己测算。并没有提供有效证据予以证明。案涉房屋的改扩建施工已经完成，此房屋由被上诉人占有、使用。上诉人已经按照《民诉法》的规定提出明确诉讼请求。同样是根据《民诉法》及《民事证据》的规定：如果因为施工面积发生异议，应当由证据保管方提供证据，证明本案件诉争的事实，如果证据保管方不提供证据，应当承担举证不能的责任。在本案件中，被上诉人都承认上诉人的施工内容，并且没有对外扩90平方米提出任何异议。但是原判决书却违反法律规定，错误地认为上诉人没有证据证明已经按照合同完成90平方米的扩建。4.判决书认定：原告没有证据证明案涉工程款为201000元，并且施工过程至今未被被告验收合格。首先，上诉人向法庭提交的上诉人与被上诉人签订的《建筑施工合同》，明确写明工程内容，价格(一口价)。被上诉人承认此合同是真实的，双方已经履行。此合同完全可以证明案涉工程的价格。原判决书不顾真实存在的合同，罔顾事实，认定上诉人没有证据证明案涉工程款，是事实认定错误。人民法院审理案件，就是要查清案件事实，但是原判决书却没有查清案件事实。另外，关于案涉工程的验收。此案涉房屋的扩建工程，没有图纸，在施工过程中完全是按照被上诉人的意思要求进行施工建设，现场听从被上诉人的安排。每一段、每一项的施工，都是在被上诉人的监督下完成，每一段、每一项的施工只有被上诉人同意了，才进行下一项施工。因此，每一段的施工都是在被上诉人验收满意后，才进行下一段施工。双方签订的合同没有规定，工程结束后由被上诉人验收合格后支付工程款。按照判决书的判决：如果被上诉人一直不验收，就可以一直不支付工程款。根据《建设工程施工合同司法解释》规定：被上诉人在上诉人完工后，已经占有、使用此房屋，可以认定是对此涉案房屋的认同。原判决书以案涉房屋未被被上诉人验收合格，判决驳回上诉人的诉讼请求，系事实认定不清，适用法律错误。综上所述：请求二审人民法院查清案件事实，依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人王丽群辩称，被答辩人上诉称，其已完成施工内容并交付答辩人使用，故答辩人应支付剩余工程款。对此，答辩人认为，该主张无事实及法律依据。1.答辩人并未全程在现场监工，答辩人在发现施工存在质量问题后，已明确要求被答辩人停止施工并进行返工、维修。2019年6月下旬，被答辩人与答辩人签订案涉合同并入场施工。答辩人因工作原因，常年出差，施工过程由被答辩人全程负责，包工包料。2019年9月，答辩人来到现场对施工情况进行监督，发现被答辩人已施工的部分，存在严重质量问题，不符合合同约定，故此多次要求被答辩人中止施工，对已施工的部分返工、修复。被答辩人拒绝修复并强行继续施工。9月24日，因答辩人在现场再次阻止被答辩人的施工行为，被答辩人对答辩人进行殴打，致使答辩人受伤并入院治疗（上述事实，答辩人已诉至老边区人民法院，老边法院经审理作出（2020)辽0811民初2115号民事判决书予以确认)。故此，被答辩人称其按照答辩人要求施工、答辩人对已施工的部分无异议，显然与事实不符。2.被答辩人已施工的部分，偷工减料且存在严重质量问题。就已施工的部分而言，存在如下问题：外扩工程从一楼到四楼主墙体明显倾斜，东北角墙倾斜达到100厘米以上，导致后期窗户无法平行安装；电梯井没按图纸严谨制作，墙体倾斜，导致紧挨着的楼梯无法归正；楼梯不正，部分台阶宽度不足150mm;屋内房梁、天花板等出现裂缝，部分工程防水不合格导致积水、漏水严重。同时，被答辩人未按照合同约定的材料进行施工，所有外墙苯板都不是合同要求的防火B1等级苯板，存在安全隐患。另外，被答辩人使用海砂砌墙，砌过的红砖墙面全都返碱，在答辩人发现并制止后，用水泥灰涂抹掩饰（上述事实，答辩人已在（2020)辽0811民初1748号案件中予以阐述并举证）。另外，被答辩人主张室内施工部分与自己无关，同样与事实不符。双方签订的合同已明确约定，房屋改造包括室内楼梯、门窗、电梯井及楼板房梁的改造，被答辩人现主张该部分内容与其无关，显然为了逃避其施工质量不合格的责任。3.被答辩人并未完成全部施工内容，该房屋尚未验收、交付，其主张的工程款无事实及法律依据。如前所述，因该房屋存在严重质量问题，答辩人已叫停施工。该房屋根本不具备入住及使用条件，被答辩人所谓“已交付并占有使用”显然与事实相悖。在原审期间，被答辩人也自认该房屋尚未验收。答辩人及被答辩人均提供房屋现状的照片，也足以证明答辩人并非恶意拖延验收及付款，而是该房屋根本不具备验收、交付、入住的条件，被答辩人也并未完成施工内容。故此，被答辩人关于支付工程款的主张，无事实及法律依据。综上所述，被答辩人的主张无事实及法律依据，贵院应驳回被答辩人的全部上诉请求。王殿华向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告支付原告工程款162000元。2.被告承担诉讼费。一审法院查明事实：2019年6、7月份，原告王殿华与被告王丽群就王丽群位于营口市内外扩建和改造（包工包料）签订了一份《建筑工程合同》。合同对案涉联排楼的室内外扩建和改造（包工包料）的具体项目及金额作了约定。合同签订后，原告开始施工。施工过程中，双方因工程质量发生纠纷后，原告停止施工。期间被告陆续给付原告工程款58800元。一审法院认为，原告王殿华为被告王丽群位于营口市内外扩建和改造进行施工，原告主张室内建设不属于其施工内容、其已按约定完成了案涉工程施工项目，因双方签订的建筑工程合同明确载明施工内容为“室内外扩建和改造”，原告亦未提供其他证据证明其已完成工程施工；原告主张其房屋外扩面积约90平方米系自己测算，并未提供有效证据予以证明；原告主张其施工工程款为201000元，亦未提供有效证据予以证明，且其施工工程至今未经被告验收合格。故原告的主张本院不予支持。一审法院判决如下：驳回原告王殿华的诉讼请求。案件受理费3320元，由原告负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，双方当事人约定的合同内容是室内改造工程和室外扩建工程，如上诉人主张已经完工，应在完工后及时向发包人发出工程验收的请求并提交竣工资料，而上诉人王殿华在两审期间并未提供此方面证据，其也未提供案涉工程已经实际接收使用的证据。上诉人王殿华在一审法院审理期间提供的照片等证据，并不足以证明其施工面积、施工内容符合双方合同约定标准。综上，一审法院判决驳回上诉人王殿华诉讼请求并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人王殿华的上诉请求和理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3320元，由上诉人王殿华负担。本判决为终审判决。审判长  孟宪云审判员  徐 丹审判员  姚 望二〇二一年四月二十八日法官助理孙**华书记员徐鹏媛