辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终5849号上诉人(原审原告)：王秋梅，女，汉族，住所地：沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：康跃起，系沈阳市铁西区七路法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：沈阳市于洪区杨聚宝泉浴池，住所地：沈阳市于洪区汪河路15-6号(5门)。负责人：杨铁军，男，汉族，住所地：沈阳市于洪区。被上诉人(原审被告)：王春新，女，满族，住所地：开原市。上诉人王秋梅因与被上诉人沈阳市于洪区杨聚宝泉浴池（以下简称聚宝泉浴池）、王春新生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2020）辽0114民初11382号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月22日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。王秋梅上诉请求：1、请求二审法院依法撤销沈阳市于洪区人民法院(2020)辽0114民初11382号民事判决第二项判决，改判被上诉人赔偿上诉人误工费用；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、原审法院判决认定事实不清，适用法律错误，依法应予以撤销。原审法院认定：因上诉人未能提供劳动合同、银行流水、社保缴纳证明书及受伤前三个月的工资表，因此对上诉人的误工费未能支持。上诉人认为：原审法院此项判项是错误的。在原审庭审过程中，上诉人已经向原审法院提交了误工证明，并证实自己从事的具体工作。基于上诉人与其儿子的特殊的亲属关系，没有提供工资表及银行流水是非常正常的。且上诉人已经退休，不具备签署劳动合同及缴纳社保的法定条件。被上诉人认为：上诉人已经达到法定的退休年龄，不存在误工费是错误的。首先，依据我国《民事诉讼法》的诉讼举证规则“谁主张、谁举证”，如被上诉人认为上诉人没有收入，应当向人民法院提交相应的证据，如不能提供，应承担举证不能的责任，其次，被上诉人认知上存在错误。虽然上诉人已经退休，但不等于上诉人丧失劳动能力，且我国法律也没有明确规定退休后，不能再从业。沈阳市于洪区杨聚宝泉浴池辩称，同意一审判决，应予维持。王春新未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。王秋梅向一审法院起诉请求：1、判令赔偿原告医疗费28,003元、护理费4,538.4元、误工费10,200元、交通费500元、营养费3,000元、伙食补助费3,000元、复印费100元，现暂计49,341.4元；2、伤残赔偿金、精神抚慰金数额待确认伤残等级之后再确定以及本案诉讼费用。一审法院认定事实：王春新是聚宝浴池的拔罐技师。2020年6月28日，王秋梅到聚宝泉浴池进行洗浴、拔罐。王春新为王秋梅进行拔罐服务。因操作不当，将王秋梅身体烧伤。王秋梅受伤后到沈阳消防烧伤医院进行治疗，诊断为躯干二度、三度烧伤。住院治疗30天，期间一级护理1天，二级护理29天。期间1天为禁食水、29天为普食，王秋梅花费医药费总计28,003元。王秋梅提出住院期间为亲属护理，王秋梅未提供护理人员的工资收入证明。出院医嘱记载注意保护新愈皮肤，愈合部位加强瘢痕增生预防治疗，建议休息2周，病情变化随诊。王秋梅提出受伤前在沈阳市沈河区微笑饮品店担任店长，王秋梅提供的营业执照显示，该饮品店的经营者为胡宇。该饮品店出具的《误工证明》记载：“王秋梅系我单位店长，月工资收入为4,500元。2020年6月28日至9月5日因烫伤，未能上班，期间工资未开。”王秋梅未能提供劳动合同书、工资发放证明、工资流水等证据。王秋梅提出该饮品店为其儿子胡宇所开，王秋梅已达法定退休年龄，不存在误工费。以上事实，有双方当事人当庭陈述、住院病案、医药费收据、增值税专用发票等证据在卷佐证，经开庭审理及本院审查，原院予以认定。一审法院认为，王秋梅到聚宝泉浴池进行拔罐，王春新受聚宝泉浴池的雇佣，其为王秋梅进行拔罐系执行职务行为，由此给王秋梅造成的身体伤害，聚宝泉浴池应对王秋梅的合理损失进行赔付。王秋梅各项损失确认如下：1、医药费28,003元。王秋梅提供了医院的住院病志及医药费收据，原院对医药费予以确认。2、交通费500元。交通费根据受害人及其必要的陪护人员就医或转院治疗实际发生的费用计算。结合王秋梅的诊疗时间，原院对王秋梅主张的交通费支持300元。3、住院伙食补助费3,000元，王秋梅住院治疗30天，住院伙食补助费3,000元，原院予以支持。4、王秋梅主张的营养费3,000元，营养费结合医疗机构的意见确定，王秋梅住院30天，期间29为普食，原院对王秋梅主张的营养费，支持其中1天的，为100元。5、王秋梅主张的护理费4,583.4元，王秋梅住院期间一级护理1天，二级护理29天，王秋梅未提供护理人员的收入证明，原院按照居民服务业的标准计算护理费，对王秋梅主张的护理费，原院支持3,986.6元（128.6元/天X1天X2人+128.6元/天X29天X1人）。6、王秋梅主张的误工费10,200元，误工费根据误工时间及工资收入予以确定。王秋梅提供的误工证明，是其儿子经营的饮品店为其出具，王秋梅未能提供劳动合同、银行流水、社保缴纳证明及受伤前三个月的工资表等能够证明其实际从事该项工作以及具体工作收入，原院对王秋梅主张的误工费不予支持。7、王秋梅主张的复印费100元，王秋梅未提供相应的收据，原院不予支持。综上，一审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、沈阳市于洪区杨聚宝泉浴池于判决发生法律效力之日起十日内给付王秋梅医药费28，003元，住院伙食补助费3，000元，营养费100元，护理费3，986.6元，交通费300元；以上总计35，389.6元；二、驳回王秋梅、沈阳市于洪区杨聚宝泉浴池、王春新的其他诉讼请求。如果被告沈阳市于洪区杨聚宝泉浴池未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取250元，由沈阳市于洪区杨聚宝泉浴池承担。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人提出误工费问题。沈阳市消防烧伤医院住院病案首页明确记载，王秋梅躯干三、二度烧伤，住院30天。本案中王秋梅虽然已达到退休年龄，退休工资照旧发放，但其还具有劳动能力并在沈阳市沈河区微笑饮品店工作。因该事故受伤后未能上班，且该饮品店出具证明证实该期间未发工资，致使王秋梅实际整体收入减少。综上，上诉人要求给付误工费，应予以支持。一审中王秋梅提供误工证明用以证明误工损失，鉴于王秋梅提供的误工证据不完整，应参照2020年度道路交通事故赔偿标准中居民服务业标准计算误工费为3860元（46970元÷365天×30天）。一审法院未认定护理费不当，本院对此予以更正。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款规定，判决如下：一、维持沈阳市于洪区人民法院（2020）辽0114民初11382号民事判决第一项；二、撤销沈阳市于洪区人民法院（2020）辽0114民初11382号民事判决第二项；三、沈阳市于洪区杨聚宝泉浴池于本判决生效后十日内赔偿王秋梅误工费3860元；四、驳回当事人的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费500元，减半收取250元，由沈阳市于洪区杨聚宝泉浴池承担；二审案件受理费500元，由沈阳市于洪区杨聚宝泉浴池承担本判决为终审判决。审判长  宋丽娜审判员  田 华审判员  华 荻二〇二一年四月二十九日法官助理王美琪书记员施跃本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉人，第二审人民法院不得再次发回重审。