湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)湘07民终339号上诉人（原审原告、互为被告）：石门县宏发家具店，住所地湖南省常德市石门县楚江镇双红居委会四组。经营者：梁建军。委托诉讼代理人：邓文平，石门县先河法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告、互为原告）：梅海生，男，1965年2月13日出生，汉族，居民，住湖南省石门县。委托诉讼代理人：王国广，石门县先河法律服务所法律工作者。上诉人石门县宏发家具店因与被上诉人梅海生工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省石门县人民法院（2020）湘0726民初796、859号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。石门县宏发家具店上诉请求：依法撤销一审判决第二项，请求按2376元/月工资标准计算梅海生的工伤保险待遇；本案诉讼费由梅海生负担。事实和理由：1、一审判决认定事实错误。一审庭审查明梅海生自2017年春节后即到上诉人处工作，事故发生时间为2017年11月2日，据此足以认定梅海生在上诉人处工作时间为一月以上不足一年的事实，依法应当按照实际工作月份的平均工资为本人工资，一审按照统筹地区职工平均工资即4560元/月计算工伤保险待遇错误；2、一审判决认定梅海生的停工留薪工资错误以及护理费的计算没有法律依据，上诉人已给梅海生结清了2017年度工资，说明上诉人已向梅海生支付了两个月的停工留薪工资，梅海生在没有证据证明其停工留薪期限需超过两个月的情况下，梅海生不应再享受停工留薪待遇，一审判决按6个月计算停工留薪工资没有事实依据。梅海生辩称，上诉人的上诉没有法律依据和事实依据，2017年12月3日的领条是生活补助费，不应推定为停工留薪工资；护理费的认定有法医鉴定意见为依据，该鉴定意见合理合法。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，答辩请求维持一审判决。石门县宏发家具店向一审法院起诉请求：1.请求撤销石门县劳动人事争议仲裁委员会[2020]石劳人仲字第1号仲裁裁决第二、三、四、五项的内容；以常德市2016年职工月平均工资60%即2736元/月作为本人工资标准计算工伤保险待遇；2.梅海生已领取的款项应在保险待遇中予以抵扣；3.诉讼费用由梅海生承担。梅海生向一审法院起诉请求：1.确认梅海生与石门县宏发家具店之间劳动关系终止；2.石门县宏发家具店给梅海生支付一次性伤残补助金59280元；3.石门县宏发家具店给梅海生支付一次性就业补助金68400元；4.石门县宏发家具店给梅海生支付一次性医疗补助金68400元；5.石门县宏发家具店给梅海生支付鉴定费和鉴定时的检查费300元；6.石门县宏发家具店给梅海生支付出院后的医疗费168元；7.石门县宏发家具店给梅海生支付停工留薪工资54720元；8.石门县宏发家具店给梅海生支付受伤后的护理费54720元；9.石门县宏发家具店给梅海生支付营养费25500元；10.石门县宏发家具店给梅海生支付住院伙食补助费170元；11.石门县宏发家具店给梅海生支付交通费460元。以上合计332188元。一审法院认定事实：2017年11月2日9时30分左右，梅海生在石门县宏发家具店厂房内从事裁板工作时，不慎被电锯剧伤右手手指。受伤后，梅海生在常德骨科医院住院治疗17天，住院期间的医疗费用36017.15元，均已由石门县宏发家具店支付。此外，梅海生于2018年2月5日在常德骨科医院花费检查费168元。经梅海生申请，常德市人力资源和社会保障局于2018年6月8日作出常人社工伤认字[2018]6-182号《认定工伤决定书》，认定梅海生受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，应予认定工伤。2019年4月15日，常德市劳动能力鉴定委员会作出常劳鉴字[2019年]A20号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定梅海生为伤残柒级。2019年7月19日，湖南省劳动能力鉴定委员会作出省劳鉴2019年19071915号《再次鉴定结论书》，鉴定结论为：伤残柒级。本鉴定结论为最终结论。2020年1月3日，梅海生向石门县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决解除其与石门县宏发家具店的劳动合同关系，并要求石门县宏发家具店支付相关工伤保险待遇。该会于2020年5月16日作出[2020]石劳人仲字第1号仲裁裁决书，裁决：1.确认梅海生与石门县宏发家具店之间的劳动关系终止；2.石门县宏发家具店一次性支付梅海生一次性伤残补助金59280元整（4560元/月×13月）；3.石门县宏发家具店一次性支付梅海生一次性伤残就业补助金68400元整（4560元/月×15月）；4.石门县宏发家具店一次性支付梅海生一次性工伤医疗补助金68400元整（4560元/月×15月）；5.石门县宏发家具店一次性支付梅海生停工留薪期间工资16233.6元（4560元/月×3.56月）；6.石门县宏发家具店一次性支付梅海生鉴定费和鉴定时的检查费300元（200元+100元）；7.石门县宏发家具店一次性支付梅海生住院伙食补助费70元整（10元/天×7天）；8.石门县宏发家具店一次性支付梅海生出院后的医疗费168元（100元+68元）；以上合计：212851.6元；9.驳回梅海生其他仲裁请求。石门县宏发家具店、梅海生不服裁决结果，先后向一审法院起诉。梅海生的伤情经常德市倚天司法鉴定所鉴定为：被鉴定人梅海生因右手1-5指切割伤残致右拇指末节皮肤软组织缺损伤，示、中、环指神经血管，肌腱断裂伤，小指中节伸肌腱断裂，小指中节指骨骨折，后遗右手指屈曲畸形，右拇指对掌功能障碍，右手握拳持物功能障碍，评定误工期180日，护理期90日，营养期60日。另查明，梅海生与石门县宏发家具店未签订劳动合同。梅海生住院期间的护理，由石门县宏发家具店安排人护理。梅海生在石门县宏发家具店工作期间，石门县宏发家具店未为其缴纳工伤保险费。事故发生后，石门县宏发家具店除支付梅海生住院期间医疗费外，还向梅海生支付了6000元。一审法院认为，梅海生在石门县宏发家具店工作时受伤，系工伤，伤残为柒级的事实，双方当事人均无异议，且有常德市人力资源和社会保障局出具的《认定工伤决定书》、常德市劳动能力鉴定委员会出具的《劳动能力鉴定书》、湖南省劳动能力鉴定委员会出具的《再次鉴定结论书》为证，一审法院对该事实予以确认。梅海生受工伤，应当依法享受工伤保险待遇，石门县宏发家具店没有为其购买工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，应当依法承担法定支付梅海生工伤保险待遇各项目费用的义务。关于梅海生的工资标准，石门县宏发家具店虽向一审法院提交了单方记账单，但相关证人未出庭作证，也未向法院提交其他证据予以佐证，且梅海生质证时不予认可，一审法院对该记账单不予采信。因此，在梅海生、石门县宏发家具店均未向法院提供有效证据证明梅海生工资标准的情况下，法院参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》（湘劳社政自[2005]22号）第十六条第三款“双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资”之规定，适用统筹地区（常德市）上年度（2016年）平均工资4560元/月为梅海生本人工资标准。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”之规定，梅海生因工致残被鉴定为七级伤残，其有权要求解除或终止劳动关系，故梅海生要求与石门县宏发家具店解除劳动关系的请求，法院予以支持。同时，梅海生有权要求石门县宏发家具店支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，结合《湖南省实施办法》第二十六条规定，法院对梅海生要求石门县宏发家具店支付一次性伤残补助金59280元（4560元/月×13月）、一次性伤残就业补助金68400元（4560元/月×15月）、一次性工伤医疗补助金（4560元/月×15月）的请求，予以支持。关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期指职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的期间，此期间内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，梅海生的伤情经常德市倚天司法鉴定所鉴定误工期为180日，因而一审法院认定梅海生的停工留薪期为180日，故梅海生的停工留薪期工资应认定为27360元（4560元/月×6月）。关于护理费问题，根据《司法鉴定意见书》的鉴定结论，梅海生的伤情需护理90天，其中在梅海生住院期间的护理系石门县宏发家具店安排人进行，故计算护理费应扣除梅海生住院17天的护理费，因梅海生并未向法院提交护理人员收入证明，一审法院酌定其护理费标准为100元/天，故梅海生的护理费应认定为7300元（100元/天×73天）。关于营养费问题，因工伤保险待遇并无相关待遇项目，法院不予支持。梅海生主张的鉴定费和鉴定时的检查费300元，有相应的发票予以佐证，法院予以支持。梅海生主张出院后的医疗费168元，有相应的票据予以佐证，法院予以支持。梅海生主张住院伙食补助费170元（10元/天×17天），因其住院17天，法院予以支持。关于交通费问题，梅海生未向法院提交任何交通费票据，法院酌定400元。关于石门县宏发家具店要求在保险待遇中扣除梅海生已领取款项的诉讼请求，有事实与法律依据，且梅海生同意该项诉讼请求，故法院予以支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》（湘劳社政自[2005]22号）第十六条第三款，《湖南省实施办法》第九条、第二十六条，《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第九条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，作出（2020）湘0726民初796、859号民事判决：一、确认梅海生与石门县宏发家具店之间的劳动关系终止；二、石门县宏发家具店于本判决生效后十五日内支付梅海生一次性伤残补助金59280元、一次性伤残就业补助金68400元、一次性工伤医疗补助金68400元、停工留薪期工资27360元、护理费7300元、鉴定费和鉴定时检查费300元、住院伙食补助费170元、医疗费168元、交通费400元，前述费用共计231778元，扣减已经支付的6000元，还应支付225778元；三、驳回石门县宏发家具店的其他诉讼请求；四、驳回梅海生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费合计20元，减半收取计10元，由石门县宏发家具店、梅海生各负担5元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、梅海生的工资标准如何确定；2、石门县宏发家具店是否应当向梅海生支付停工留薪期工资及护理费。关于争议焦点1、《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。……”《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第一款规定：“本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满1年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。”该办法第三款亦有相关“双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资”的规定。根据举证责任分配，劳动者的工资标准应当由用人单位举证。本案中，梅海生虽然在石门县宏发家具店工作不满1年，但石门县宏发家具店未向法院提供有效证据证明梅海生实际工资标准，应承担举证不能的不利后果；而且双方之间亦没有签订劳动合同，也无约定工资标准，一审判决参照适用统筹地区（常德市）上年度（2016年）平均工资4560元/月为梅海生本人工资标准正确，本院予以确认。关于争议焦点2、关于停工留薪期待遇。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”梅海生受伤后常德骨科医院住院治疗17天，梅海生的伤情后经常德市倚天司法鉴定所鉴定误工期为180日，一审判决据此认定梅海生的停工留薪期为180天，停工留薪期待遇为27360元正确，本院依法予以维持。石门县宏发家具店认为已向梅海生支付了两个月的停工留薪工资，不应再享受停工留薪待遇的主张无事实依据和法律依据，该上诉理由不能成立。关于护理费的问题，按照司法鉴定意见确定的护理期90天，因住院期间的护理系石门县宏发家具店安排人员进行的护理，故住院期间的17天予以扣除，一审判决确定73天，酌定按100元的标准计算共计7300元，处理妥当，本院予以支持。综上所述，上诉人石门县宏发家具店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由石门县宏发家具店、梅海生各负担5元。本判决为终审判决。审判长  涂江波审判员  谭洪妮审判员  周立军二〇二一年四月十四日法官助理江南书记员陈晶晶附相关法条：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。