上海市第二中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）沪02民终926号 上诉人(原审原告)：于宏梅，女，1970年11月18日出生，汉族，户籍所在地哈尔滨市。 上诉人(原审被告)：上海菠萝蜜家政服务有限公司，住所地上海市宝山区。 法定代表人：陈晓岚，执行董事。 委托诉讼代理人：马晨亮，女。 上诉人于宏梅与上诉人上海菠萝蜜家政服务有限公司(以下简称“菠萝蜜公司”)因劳动合同纠纷一案，均不服上海市宝山区人民法院(2020)沪0113民初20146号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 于宏梅上诉请求：1．确认于宏梅与菠萝蜜公司自2016年9月起至今存有劳动关系；2．菠萝蜜公司支付于宏梅2016年9月至2019年9月22日期间休息日加班工资60，000元；3．菠萝蜜公司支付于宏梅2016年9月至2019年9月22日期间法定节假日加班工资60，000元；4．确认工资；5．便于案情清楚，请追加“三外三”。事实和理由：于宏梅于2018年9月去上海市静安区常德路XXX号XXX室应聘，接待于宏梅的是李某某，并给于宏梅进行了一周多的培训，指派于宏梅到“松江宝龙花园悦悦满”店和“陈坤艳”老师一起工作，在工作期间去过“大华月子会所”替班；2016年10月被加派到“七莘悦悦满”店，两店相隔甚远，于宏梅必须每天跑两个店；2017年6月左右，公司签下“江永丰一号街的兰田悦月子会所”，并要求于宏梅独立入所开展工作，每天往返三个会所之间；2017年8月左右，李某某又派于宏梅去四川北路XXX号嘉廷酒店的“天佑月子会所”帮助丁老师开卡，此时因为公司不能租下“七莘”的房间，所以撤店，于宏梅每天往返松江永丰一号街和四川北路XXX号之间，因为时间不够，只能一边住一天，后来因为“天佑”房间比较多，被单独留在“天佑”工作至2019年9月22日。直到2020年3月末才感觉到公司的意图，马小姐说于宏梅一年休了很多天，一个月尽高达十二天，于宏梅追问她，带薪年假哪里去了。后来因为要抹去于宏梅的工作时间，又说于宏梅2018年才到公司的，李某某也随之晚到了公司好几年。于宏梅在“天佑”工作期间独创“畅卡”，业绩也突飞猛进，李某某代表公司答应畅卡15％，没有手工费，业绩过七万，总业绩涨一个点。于宏梅到“天佑”近两年一直如此工作。菠萝蜜产后哺乳机构为掩盖事实不惜撒谎做伪证，望法官秉公执法，辨别真伪，还于宏梅公道。 菠萝蜜公司上诉请求：请求判令菠萝蜜公司无需支付于宏梅2018年1月1日至2019年9月22日期间休息日加班费人民币(以下币种均为人民币)16，551.72元。事实与理由：一、根据《上海市企业工资支付办法》第十三条第2款规定：用人单位安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动者本人日或小时工资的200％支付加班工资。于宏梅周六工作时间系根据客户情况，由于宏梅自行安排，期间菠萝蜜公司仅要求于宏梅与两位助手有一人在服务会所待命即可，并非于宏梅每周六均在会所待命。根据菠萝蜜公司员工手册的规定，于宏梅需加班的，需填写加班申请单，而于宏梅从未填写过相关申请，亦未告知菠萝蜜公司其具体加班情况以及三人如何安排待命时间，故菠萝蜜公司无法确定于宏梅周六加班的具体时间。于宏梅应就其周六加班的具体时间负有举证责任，但于宏梅并未提交证据证明其周六具体加班时间。二、因菠萝蜜公司工作人员不多，日常管理较为松散，根据于宏梅的工作特性，以及菠萝蜜公司与于宏梅及其家人的微信谈话记录可以证实，即使于宏梅每周六都存在加班情况，菠萝蜜公司已安排于宏梅在工作日补休。同时菠萝蜜公司亦主动将于宏梅病假后的到岗时间后推了一个月，于宏梅只需要根据公司制度完成补休流程即可。菠萝蜜公司一审提交的工资明细，2018年1月双休日补贴600元；2月双休日补贴100元；6月双休日补贴400元(七月补发)。三、对于金额，于宏梅是认可的，工资明细显示，菠萝蜜公司2018年1月支付双休日补贴600元；2月支付双休日补贴100元；6月支付双休日补贴400元(七月补发)，菠萝蜜公司已经以补贴的形式支付了于宏梅部分休息日加班工资。另，菠萝蜜公司2018年4月多发了于宏梅工资180元，2019年9月，多发工资855.2元；另有于宏梅所销售的11人共计88次服务退款及转卡，应返还销售提成2，112元，于宏梅均未予返还。以上合计金额总计4，247元，亦应在休息日加班工资总额中扣除。综上所述，菠萝蜜公司认为即使于宏梅存在休息日加班的情形，菠萝蜜公司已结清加班工资，恳请贵院支持菠萝蜜公司的诉请。 于宏梅向一审法院起诉请求：1．确认于宏梅与菠萝蜜公司自2016年9月1日起至今存有劳动关系；2．菠萝蜜公司支付于宏梅2016年9月1日至2019年9月22日期间休息日加班工资60，000元；3．菠萝蜜公司支付于宏梅2016年9月1日至2019年9月22日期间法定节假日加班工资60，000元；4．菠萝蜜公司支付于宏梅2019年10月1日至2020年3月31日期间工资差额78，743.05元。 菠萝蜜公司向一审法院起诉请求：1．确认于宏梅与菠萝蜜公司自2018年1月1日至今存有劳动关系；2．判决菠萝蜜公司无需支付于宏梅2019年10月1日至2020年3月31日期间病假工资差额2，508.50元；3．判决菠萝蜜公司无需支付于宏梅2018年1月1日至2019年9月22日期间法定节假日加班工资2，625.24元。 一审法院认定事实：于宏梅在菠萝蜜公司担任产后专护师一职，双方签有两份劳动合同，最后一份合同期限为2018年1月1日至2021年12月31日，劳动合同第五条第二款规定于宏梅每月基本工资为2，000元，保底手工费为2，000元，于宏梅的假期工资(婚假、丧假、病假和事假)和加班加点工资的计算基数以申请人上述工资为准计算，双方劳动关系至今存续。 一审法院另查明，于宏梅2019年9月22日至2019年10月23日、2019年11月8日至2019年11月22日、2019年12月11日至2020年2月10日、2020年2月19日至2020年3月20日、2020年3月30日至2020年3月31日期间分别在上海中医药大学附属岳阳中西医结合医院和上海建工医院住院治疗，菠萝蜜公司共支付于宏梅病假工资9，920元。2020年4月24日于宏梅就本案诉请向上海市宝山区劳动人事争议联合调解中心申请调解。 2020年5月15日，于宏梅提起仲裁，要求确认于宏梅与菠萝蜜公司自2016年9月1日起至2020年4月1日存有劳动关系，要求菠萝蜜公司支付2016年9月1日至2019年9月22日期间休息日加班工资798，653.79元、2016年9月1日至2019年9月22日期间法定节假日加班工资474，200.69元、2019年10月1日至2020年3月31日期间工资差额78，743.05元。仲裁庭庭审中，于宏梅称其2018年至2019年期间法定节假日加班天数共计19天，工作期间不进行考勤，工作时间由于宏梅和产妇自行确定。2020年7月6日，仲裁委作出裁决，裁决确认于宏梅与菠萝蜜公司自2019年4月24日至2020年4月1日期间存有劳动关系；菠萝蜜公司支付于宏梅2019年10月1日至2020年3月31日期间病假工资差额2，508.50元；菠萝蜜公司支付于宏梅2018年1月1日至2019年9月22日期间法定节假日加班工资2，625.24元；对于宏梅其余请求不予支持。 一审庭审中，于宏梅提交了案外人黄燕、刘颖、穆霞、陈丽、孔俊侠等五人的证人证言、大众点评网页截屏，证明于宏梅自2016年9月1日起同菠萝蜜公司建立劳动关系。菠萝蜜公司对证人证言不予认可，对网页截屏认为大众点评上指的是菠萝蜜品牌，并非菠萝蜜公司公司。于宏梅提交了转账凭证、打款凭证、工商登记信息，证明2016年9月至2019年10月通过微信、支付宝和银行转账等方式的工资支付记录。菠萝蜜公司对证据真实性无异议，称给于宏梅打款的是李某某，李某某是2017年7月入职菠萝蜜公司的，之前和于宏梅均是上海三外三投资管理有限公司(以下简称“三外三公司”)的员工，李某某入职数月后将于宏梅也带至菠萝蜜公司工作。于宏梅提交了菠萝蜜公司的员工手册，证明员工手册版本号显示第一版为2017年，菠萝蜜公司存有陈述不实的情形。菠萝蜜公司对证据真实性认可，对于宏梅证明目的不予认可。于宏梅提交了微信截图，证明于宏梅于2017年已在天佑会所工作，菠萝蜜公司对证据真实性无异议，但认为不能证明于宏梅与菠萝蜜公司之间存有劳动关系。于宏梅提交了工资表，菠萝蜜公司对工资表不认可。 一审庭审中，菠萝蜜公司提交了于宏梅与三外三公司签订的劳动合同和收入证明，证明2018年1月1日起于宏梅是同三外三公司存有劳动关系。其中于宏梅同三外三公司的劳动合同于2016年11月27日签订，期限自2016年11月27日至2017年11月26日。于宏梅同菠萝蜜公司签订的第一份劳动合同落款日期为2017年12月28日，期限自2018年1月1日至2018年12月31日。于宏梅对合同不认可，但对于合同上落款处的签名予以确认，但不记得当时是怎么签上去的。于宏梅对收入证明上的签名予以认可。菠萝蜜公司提交了员工手册、工资及手工费计算方法，证明菠萝蜜公司的加班制度和病假申请制度以及各项手工费、提成的标准。于宏梅称员工手册未见过，但认可2017年12月28日的劳动合同上的签字是其本人签的。菠萝蜜公司提交了2018年至2019年的工资明细以及支付宝、微信转账记录，证明2018年至2019年菠萝蜜公司以补贴和加倍手工费的方式支付了于宏梅加班工资。于宏梅对微信转账记录不予认可，称和于宏梅自己提交的微信转账记录不相符。菠萝蜜公司提交了于宏梅的出院小结、诊断证明等，于宏梅称无法核对，不清楚菠萝蜜公司提交的是否完整。 一审庭审中，于宏梅称其主张的休息日加班工资系其自行估算，于宏梅的工作是为产妇疏通乳腺的，根据客户的需要随时加班的，不记得加班多少次。菠萝蜜公司对于宏梅的工作性质予以认可，称于宏梅除了疏通乳腺还有按摩工作，但事后会有调休。菠萝蜜公司的工作时间为9：00至17：00，但并非需要所有的护理师都在会所，于宏梅在会所的时间是每周六天，上下班时间不固定，在会所的时候有活就做，无活就待命。 一审审理中，案外人李某某在谈话笔录中称其是2017年7月至菠萝蜜公司从事品牌运营兼职财务工作，之前是在三外三公司工作。李某某是于2016年在悦悦满月子会所与于宏梅相识，故于2017年年初将于宏梅引进三外三公司工作，之后在工作上两人一直合作。2017年7月，李某某离职后至菠萝蜜公司工作，于宏梅和李某某说她和三外三公司的劳动合同也快到期了，故李某某于2018年1月将于宏梅介绍至菠萝蜜公司工作。因三外三公司是个小公司，公司为了方便，就将需要发放的工资转至李某某名下，再由李某某通过支付宝转入其他员工名下。 一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。于宏梅主张其自2016年9月1日起同菠萝蜜公司建立劳动关系，菠萝蜜公司称于宏梅自2018年1月1日起同其建立劳动关系。根据菠萝蜜公司提交的于宏梅同三外三公司签的劳动合同以及同菠萝蜜公司签的劳动合同，一审法院对于菠萝蜜公司的主张予以采信，确认于宏梅与菠萝蜜公司自2018年1月1日起建立劳动合同。于宏梅与菠萝蜜公司均主张双方劳动关系存续至今，对此一审法院予以确认。综上，一审法院确认于宏梅与菠萝蜜公司自2018年1月1日起至今存有劳动合同。 于宏梅与菠萝蜜公司自2018年1月1日起建立劳动关系，故于宏梅要求菠萝蜜公司支付2018年1月1日之前的法定节假日加班工资、休息日加班工资均于法无据，一审法院不予支持。双方的劳动合同约定加班费计算基数按基本工资和基本手工费之和即4，000元／月计算，一审法院予以确认。菠萝蜜公司自认于宏梅工作期间在会所的时间为一周六天，而双方的劳动合同约定的工时制为每天8小时，每周40小时，故菠萝蜜公司应根据劳动合同中约定的加班工资计算基数支付于宏梅2018年1月1日至2019年9月22日期间休息日加班工资。于宏梅每周六天在会所，按需工作，无工作时待命，工作量并不饱和，故一审法院根据于宏梅的实际工作情况以及工作量，酌情确认每周六的实际工作时间为4小时。综上，菠萝蜜公司应支付于宏梅2018年1月1日至2019年9月22日期间休息日加班工资共计16，551.72元。关于法定节假日的加班工资，于宏梅主张其2018年至2019年期间法定节假日加班共计19天，但未能提供证据予以证明。根据菠萝蜜公司提交的工资清单，可见部分月份存有法定节假日派单工作的情况，且手工费系按1.5倍的标准支付。于宏梅在仲裁阶段自认工作时间可与产妇自行约定，且哪怕存有法定节假日派单工作的情形，一单的工作量也与一天八小时的工作量有所区别，且于宏梅与菠萝蜜公司按1.5倍标准计算法定节假日派单工作的手工费已达20个月之久，视为双方对法定节假日派单工作的费用支付标准已达成合意。故于宏梅要求菠萝蜜公司支付2018年至2019年期间法定节假日加班工资60，000元，于法无据，一审法院不予支持。 于宏梅自2019年9月22日起至2020年3月31日期间多次住院接受治疗，故菠萝蜜公司应根据于宏梅住院天数以及病假单中载明的休息天数支付于宏梅2019年10月1日至2020年3月31日期间病假工资。于宏梅有部分天数无病假单也未向菠萝蜜公司提供劳动，故无病假单的天数应在病假工资发放天数中予以扣除。综上，菠萝蜜公司支付于宏梅2019年10月至2020年3月31日期间病假工资9，920元，已足额支付了于宏梅上述期间病假工资，故无需支付差额。于宏梅要求菠萝蜜公司支付2019年10月1日至2020年3月31日期间工资差额78，743.05元，于法无据，一审法院不予支持。 一审法院据此判决：一、确认于宏梅与上海菠萝蜜家政服务有限公司自2018年1月1日起至今存有劳动关系；二、上海菠萝蜜家政服务有限公司于判决生效之日起十日内支付于宏梅2018年1月1日至2019年9月22日期间休息日加班工资共计16，551.72元；三、上海菠萝蜜家政服务有限公司无需支付于宏梅2018年1月1日至2019年9月22日期间法定节假日加班工资2，625.24元；四、上海菠萝蜜家政服务有限公司无需支付于宏梅2019年10月1日至2020年3月31日期间病假工资2，508.50元；五、驳回于宏梅其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本院经审理查明，一审法院查明的事实无误，本院予以确认。 二审中，双方当事人均未提供新的证据。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。于宏梅认为其未与菠萝蜜签订落款日期为2017年12月28日的劳动合同，但又对签名予以认可，亦未提供任何证据佐证其主张，故一审法院认定于宏梅于2018年1月1日起与菠萝蜜公司之间存在劳动关系并无不当。于宏梅未提供足以证明在2018年1月1日之前与菠萝蜜公司之间存在劳动关系的书面合同或其他证据，而根据一审法院查明的事实，于宏梅在与菠萝蜜公司签订劳动合同之前，与其他公司之间尚存在劳动关系，故于宏梅要求确认其与菠萝蜜公司在2016年9月1日至2017年12月31日期间存在劳动关系的诉请缺乏依据，一审法院未予确认并无不当。 一审法院根据于宏梅的实际工作情况及合同约定的加班工资基数，酌情确定的休息日加班时间及休息日加班工资数额并无不当，本院予以确认，菠萝蜜公司拒付休息日加班工资的上诉请求缺乏依据，本院不予支持。一审法院根据双方约定及工资实际发放情况确认法定节假日加班工资已经足额发放并无不当，对于于宏梅要求支付法定节假日加班工资差额的请求，本院不予支持。一审法院根据于宏梅的病假休息情况及病假工资实际发放数额，经核算确认不存在病假工资差额亦无不当，对于于宏梅要求支付病假工资差额的请求，本院亦不予支持。 综上所述，上诉人于宏梅、上诉人菠萝蜜公司的上诉请求均不能成立，均应驳回；一审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费人民币10元，由上诉人于宏梅、上诉人上海菠萝蜜家政服务有限公司各半负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈 樱 审 判 员  武之歌 审 判 员  姜 婷 二〇二一年四月七日 法官助理  范庆韵 书 记 员  范庆韵 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》……第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……