辽宁省沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0102民初153号原告：吴丽芳，女，1971年11月3日出生，满族，住辽宁省沈阳市和平区。委托诉讼代理人：石莉，辽宁松岩律师事务所律师。被告：应贵东，男，1979年8月16日出生，汉族，住辽宁省沈阳市于洪区。被告：沈阳市金怪剪美发厅，住所地辽宁省沈阳市和平区南五经街**，注册号210102600161238。经营者：应贵东，男，1979年8月16日出生，汉族，住辽宁省沈阳市于洪区。原告吴丽芳诉被告应贵东、沈阳市金怪剪美发厅（以下简称“金怪剪美发厅”）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员王金利适用简易程序于2021年3月2日公开开庭进行了审理。原告吴丽芳及其委托诉讼代理人石莉，被告应贵东（同时系被告金怪剪美发厅的经营者）均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴丽芳诉称，原告与被告应贵东是多年的朋友关系，被告应贵东专业经营多家美发厅，其中一家店位于沈阳市和平区南五经街1号，即被告金怪剪美发厅。2019年，被告应贵东以其经营的被告金怪剪美发厅生意不错，请求原告投资，表示可分得可观的利润。2019年8月1日，原告与二被告签订了《目标商户合作经营合同》，其中在利润条款中明确约定：“按月分现金利润的30%（次月末发放），季分现金利润的30%，年分现金利润的40%（次年1月末）。”上述合同签订后，原告向被告金怪剪美发厅支付了投资款10万元，其并向原告出具收款收据。但此后，被告应贵东仅向原告支付了2019年8月至9月期间的利润1,856.64元。自2019年11月起至今，再未向原告支付过任何利润。经原告多次与二被告协商返还投资款并支付利润事宜，二被告始终以各种理由推拖不予解决。原告认为，二被告拒不支付原告投资利润款的行为，己丧失了基本的诚信，且已构成严重违约，故原告有权与二被告解除案涉合同，而被告有义务向原告返还投资款、支付经营利润，并赔偿给原告造成的经济损失。关于二被告所述2019年10月至12月无盈利不属实。2020年4月16日，原告才收到被告金怪剪美发厅工作人员金宇通过微信发送的《成本费用明细表》，其中明确载明了原告应分得的月分红、季分红及年分红数额。该期间“新冠××”疫情尚未发生，但截至目前，二被告从未再向原告支付过一分钱的利润。且上述《成本费用明细表》中体现出有利润可分，说明二被告是在有利润的前提下拒不支付原告2019年10月至12月期间的分红款。原、被告间不是合伙关系，而是投资关系，原告只是向被告金怪剪美发厅投资了10万元。关于原告提供的两份上海浦发银行及中国建设银行的交易明细，证明原告共收取被告应贵东支付的6笔分红款（其中上海浦发银行5笔、中国建设银行1笔），该6笔款项系原告投资被告金怪剪美发厅在南五经街店及美城店的两家美发店的利润分红，其中的1,856.64元系来源于南五经街店，其余部分来源于美城店。关于二被告称于2020年1月29日通知金宇让其电话通知原告不再按月、季分红，而是改为按年度分红一节，原告并没有接到过该电话通知。关于二被告提供的聊天记录的真实性没有异议，对转给原告的利润分红没有异议，但对二被告单方制作的利润亏损情况表，原告并不知情。原告只认可依据聊天记录由二被告向原告发放的费用成本表，该表明确显示：2020年1月之前，被告金怪剪美发厅存在可观利润，但截至目前，尚有6,886.86元的利润未向原告支付，系二被告违约在先，原告有权解除案涉合作合同，要求其返还投资款。本案中，原告不申请对对被告金怪剪美发厅自2019年8月1日之后的营收状况进行审计。综上，现原告诉至人民法院，请求支持原告的全部诉请，维护原告的合法权益不再继续遭受非法侵害。原告的诉讼请求为：请求依法解除原、被告之间的《目标商户合作经营合同》；请求判令二被告向原告返还投资款10万元；请求判令二被告向原告返还上述投资款10万元的利息损失（自2019年11月1日起，至实际清偿之日止，按照当期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；请求判令二被告向原告支付投资利润2,666.58元；本案的诉讼费用由二被告承担。被告应贵东辩称，我系被告金怪剪美发厅的经营者。2019年8月1日，被告金怪剪美发厅与原告吴丽芳签订《目标商户合作经营合同》，双方由此建立了合伙关系。同日，原告吴丽芳向被告金怪剪美发厅支付投资款10万元，被告金怪剪美发厅向原告吴丽芳出具了收款收据。2019年8月、9月期间，被告金怪剪美发厅向原告吴丽芳分配其投资利润款共计1,856.64元。2019年10月、11月，被告金怪剪美发厅无利润可分配，处于亏损状态。2019年12月，被告金怪剪美发厅有盈利，但尚未到分配利润的时间。此后，遇“新冠××”疫情，被告金怪剪美发厅他管理层经研究决定暂停分红，以抗击疫情。之后至今，被告金怪剪美发厅营收困难，处于亏损经营状态。2020年1月29日，我通知被告金怪剪美发厅经理金宇，让其给包括原告吴丽芳在内的全部合伙人打电话通知不再按月、季分红，而是改为按年度分红。但至今，被告金怪剪美发厅未再向原告吴丽芳分配过经营利润。目前，被告金怪剪美发厅仍处于亏损状态，截至2020年12月，亏损数额为322,918元。关于原告吴丽芳主张解除合作经营合同的诉讼请求，我方不同意。因为根据合同约定，双方属于风险共担，利益共享的合伙关系。关于原告吴丽芳提供的《目标商户合作经营合同》、收据的真实性没有异议，但我方不认可与原告吴丽芳是投资关系，我方认为双方间是合伙关系。对于原告吴丽芳提供的被告金怪剪美发厅店内经理金宇与原告吴丽芳的微信聊天记录、被告金怪剪美发厅南市店2019年12月份及2020年1月份成本费用大表、上海浦发银行交易明细、原告吴丽芳在中国建设银行的个人交易明细的真实性无异议，但该表格仅统计了2019年12月及2020年1月期间被告金怪剪美发厅的营收数据，此后至今的经营状况，原告吴丽芳并未举证。关于我方提供的微信聊天记录（6页），可以证明双方签订案涉合同后，被告金怪剪美发厅每月都向原告吴丽芳发送财务报表。我方提供的单笔对账单照片，可以证明被告金怪剪美发厅已向原告吴丽芳支付了2019年8月、9月的月分红和季分红，共计1,856.64元。关于2019年8月至2020年12月被告金怪剪美发厅的利润表一组及原告吴丽芳自2019年8月至2020年12月应分配的利润情况统计表，可以证明上述期间，被告金怪剪美发厅的营收状况及原告吴丽芳尚应向被告金怪剪美发厅增加投资款29,747.14元，该款项现由被告应贵东个人垫付。本案中，我方不申请对对被告金怪剪美发厅自2019年8月1日之后的营收状况进行审计。综上，应当驳回原告吴丽芳的诉讼请求。被告金怪剪美发厅辩称，同被告应贵东的意见。经审理查明，2019年8月1日，原告吴丽芳（乙方）与被告金怪剪美发厅（甲方）签订《目标商户合作经营合同》一份，合同约定，鉴于甲方持有“怪剪”品牌连锁经营权及目标商户的最终经营权，乙方意欲参与甲方目标商户的经营，双方协商共同对目标商户进行投资，本着共享收益、共担风险，开拓市场和共同发展的原则，以达成共同推广和拓展品牌文化，发展美学行业的共识，经友好协商，签订本合同。一、协议期限本协议以本合资目标商户经营期限为期。二、合作方式及投资比例1.目标商户位于沈阳市和平区南五经街1号，面积为456平方米，甲方以无形资产，包括品牌、技术、经营模式、人力资源、管理资料、现金、实物资产等方式投资，截至本协议签订之日，双方确认甲方及其他投资人已经投资人民币100万元。3.本协议签订后，乙方以现金进行投资，投资金额为人民币10万元整，上述款项应于本协议签订之日一次性支付给甲方。4.甲乙双方确认按甲方及其他投资方90%、乙方10%共享目标商户收益，对目标商户亏损共担风险。……五、利益分配、亏损补偿及追加投资1.利益分配（1）从乙方投资款支付完毕之日起对目标商户享有收益分红权。分红按月分现金利润的30%（次月末发放），季分现金利润的30%，年分现金利润的40%（次年1月末），双方进行财务核算，核算后将乙方应得的红利支付给乙方（如涉及分红个人所得税由乙方自行承担）。（2）红利计算方式：红利按分红期内的利润进行分配，按其收益比例获得红利，即：红利=分红期内的净利润×收益比例。（3）现金利润分红现金利润为目标商户分红期内产生的收益扣除所有因营业所发生的成本、税费等。即：现金利润=收入-成本、税费等。因会员可余额等预收账款以作为现金利润分给乙方，如乙方退股，许承担会员卡余额部分所需支出的费用成本，即乙方需按会员卡余额的25%返还给甲方。2.亏损补偿（1）目标商户因政策经营或遇亏损，由双方按受益比例向目标商户不足现金。（2）暂时不能支付现金的，可由另一方合作人垫付，但欠付方应依日万分之一的利率向垫付方支付利息，直至本息全部偿还之日止。但垫付金额超过5万元或垫付时间超过6个月，垫付方有权要求欠付方一次清偿。3.追加投资（1）因经营需要，经双方协商，可向目标商户追加投资的决议，股东应按收益比例进行追加投资。（2）若一方主张追加投资，另一方不进行投资，按追加投资后的总投资额核算收益比例，减持股份。追加投资后总投资额=原有总投资额+追加投资总额。4.协议期内如本店迁移新地址，本协议继续生效，迁址所发生的费用按追加投资处理。……七、退出合作1.合约期内，甲、乙任何一方不提退出合作，如退出，则需向守约方支付伍万元违约金。2.非经甲方同意，乙方持有的收益比例不得对外转让、赠与、代持等一切方式处置。八、合同的解除1.目标商户发生以下各项中的任何一项行为，甲方可不作预告而解除本协议。（1）目标商户受到临时查封、临时处分、滞纳税处分、破产、审查、特别清产核资等处分，使连锁机构同目标商户之间的经济信赖关系破裂，或目标商户被宣布破产、合同出卖、特别清算和申请新企业。……2.如甲方发生以下各项中的任何一项事由，乙方可对甲方规定两周以上期限并以书面形式敦促甲方确定停止该行为，履行规定的义务。如甲方在规定期限内仍不履行规定义务，乙方可单方面解除本合同。（1）甲方违反本合同或不履行本合同规定的义务；（2）甲方申请破产、特别清算……；（3）甲方损害了乙方名誉、信誉，或妨碍了乙方的事业开展；（4）甲方退出公司特许连锁事业者的地位，或放弃该事业。……十一、其他……3.本合同的有限期为目标商户经营年限。除上述内容外，双方还就争议解决等其他事项进行了约定。上述合同签订后，原告吴丽芳于同日向被告金怪剪美发厅支付投资款10万元。被告金怪剪美发厅向原告吴丽芳出具收据一份，其中载明：“人民币壹拾万元整，上款系收吴丽芳投资款，￥100,000”。2019年8月、9月，被告金怪剪美发厅向原告吴丽芳支付利润分红款1,856.64元，并每月向原告吴丽芳通过微信方式发送财务相关报表等资料。此后至今，被告金怪剪美发厅未再现原告吴丽芳支付利润分红款。另查明，被告金怪剪美发厅系于2010年9月25日由被告应贵东出资设立的个体工商户，经营范围为“美发；服务”，营业期限“至无固定期限”。现原告吴丽芳起诉来院，认为二被告未按《目标商户合作经营合同》之约定向其支付利润分红存在违约，故要求解除案涉合作经营合同，退还其投资款并给付利润、利息等。上述事实，有原、被告的当庭陈述笔录、目标商户合作经营合同、收款收据、微信聊天截图等证据在卷佐证，经庭审质证及审查，本院予以确认。本院认为，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。依法成立的合同受法律保护，合同各方均应恪守合同约定，全面履行各自义务。本案中，原告吴丽芳与被告金怪剪美发厅于2019年8月1日签订的《目标商户合作经营合同》系双方在自愿平等、协商一致的基础上所达成，体现了双方的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。根据原、被告的庭审诉辩意见，本案的争议焦点在于：原告吴丽芳与被告金怪剪美发厅系合伙关系，还是投资关系；原告吴丽芳要求解除案涉《目标商户合作经营合同》是否应予支持，原告吴丽芳主张二被告退还其投资款并给付利息、分配利润的诉求是否应予支持。第一，关于原告吴丽芳与被告金怪剪美发厅系合伙关系，还是一般投资关系的问题。合伙关系是民事主体之间依据协议而形成的共同出资、共同经营、共享利益、共担风险的民事法律关系。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。该条规定的是公民与公民之间的合伙关系即个人合伙。同时，根据《中华人民共和国民法总则》第五十四条规定，自然人从事工商业经营，经依法登记，为个体工商户。个体工商户可以起字号。国务院颁布的《个体工商户条例》第二条也规定，有经营能力的公民，依照本条例规定经工商行政管理部门登记，从事工商业经营的，为个体工商户。据此，个体工商户虽系经工商行政部门登记，并发给营业执照进行独立经营的民事主体，但其本质上仍系自然人。故自然人与个体工商户之间可以形成合伙关系。具体到本案中，根据原告吴丽芳与被告金怪剪美发厅签订的案涉合作经营合同以及查明的事实，原告吴丽芳向被告金怪剪美发厅投资10万元，双方系本着“互利互惠，互相合作，开拓市场和共同发展”的原则，通过“共享收益、共担风险”，达到“共同推广和拓展品牌文化，发展美学行业”的目的。而被告金怪剪美发厅定期向原告吴丽芳发送相关财务报表的行为，可视为系原告吴丽芳参与共同经营的表现。至于原告吴丽芳未参与共同劳动一节。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第46条规定，公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。所以，是否参与共同劳动并非认定合伙的必要条件。综上所述，原告吴丽芳与被告金怪剪美发厅之间的法律关系符合共同出资、共同经营、共享利益、共担风险的合伙关系特征，应认定双方间存在合伙关系。原告吴丽芳、被告金怪剪美发厅均应对合伙所经营的事务共负盈亏。第二，关于原告吴丽芳要求解除案涉《目标商户合作经营合同》是否应予支持，原告吴丽芳主张二被告退还其投资款并给付利息、分配利润的诉求是否应予支持的问题。承前所述，本案中，原告吴丽芳认为双方间存在一般投资关系，而非合伙关系的意见，因无事实及法律依据，本院不予采纳。另外，退一步讲，即使原告吴丽芳所述双方间存在投资关系成立，因投资关系也系共享利益、共担风险的民事法律关系，而原告吴丽芳主张分配盈利需具备享有利润可分的前提条件。根据“谁主张，谁举证”的原则，原告吴丽芳应提供证据对被告金怪剪美发厅享有利润可分配的事实加以佐证，但庭审中，原告吴丽芳提供的相关报表中仅统计了其中2019年12月至2020年1月存在可分配利润的证据，并不足以证明被告金怪剪美发厅按合作经营合同约定的分配期间仍享有利润可分配。故本院对原告吴丽芳要求分配利润的诉讼请求不予支持。关于原告吴丽芳要求解除案涉合作经营合同的诉讼请求。原告吴丽芳与被告金怪剪美发厅之间存在合伙关系，原告吴丽芳要求解除该合同，即要求退出合伙关系。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条规定，合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。第54条规定，合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。本案中，原、被告对合伙经营的盈亏存在争议，并且双方均不申请对被告金怪剪美发厅的营收状况进行审计，尚不能确定原告吴丽芳应分配的利润或者应承担的债务数额。由此，在该种情形下，原告吴丽芳要求二被告退还投资款及利息，并退出合伙的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第七条、第八条，《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国民法总则》第五十四条，《个体工商户条例》第二条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第46条、第52条、第54条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告吴丽芳的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,197元，由原告吴丽芳负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人或代表人人数提出副本,上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判员  王金利二〇二一年四月二十日法官助理陈荟茹书记员王琳本判决所依据的相关法律规定《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国合同法》第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。该条规定的是公民与公民之间的合伙关系即个人合伙。《中华人民共和国民法总则》第五十四条自然人从事工商业经营，经依法登记，为个体工商户。个体工商户可以起字号。《个体工商户条例》第二条有经营能力的公民，依照本条例规定经工商行政管理部门登记，从事工商业经营的，为个体工商户。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第46条公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。第52条合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。第54条合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第六十五条第一款当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。