辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽04民终408号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司，住所地沈阳市浑**新隆街******。负责人：高英波，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘莹，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：刘秀芬，女，汉族，1968年3月14日出生，住抚顺县。委托诉讼代理人：王玉荣，辽宁正太律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张**，男，汉族，1992年8月9日出生，住沈阳市沈河区。被上诉人（原审被告）：张国华，男，汉族，1964年4月21日出生，住沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：赵菊华（被告张国华妻子），住沈阳市沈河区。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司（以下简称“人寿保险公司”）因与被上诉人刘秀芬、张**、张国华机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺县人民法院（2020）辽0421民初390号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司上诉请求：1、请求依法改判抚顺县人民法院（2020)辽0421民初390号判决；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：本案被上诉人刘秀芬在事故发生后多次就诊治疗，且自行前往非正规医院就诊，我司有理由认为其伤情在治疗期间存在不合理治疗导致伤情无好转，被上诉人刘秀芬在2018年6月20日出院后诊断休息3个月无相关明确诊断书，2018年11月13日再次入院2018年11月28日出院医嘱卧床12周无相关诊断书，之后从2019年2月11日至2020年11月19日断断续续开具诊断，就诊时也未进行相关治疗及检查，仅是为了开具诊断，明确存在扩大损失的行为，被上诉人刘秀芬在无医嘱的情况下私自外部就医及用药，我司有理由认为伤情无好转与被上诉人刘秀芬自行非法就医有关，故我司坚持对其伤情进行因果关系及参与度进行鉴定。一审法院在审理计算过程中按事故发生时至庭审当日计算其误工天数明显不符合法律规定，依据原告住院天数及诊断休息天数其误工天数与法院计算天数高达349天，根据《GA/T1193-2014人身损害误工期评定规范》中第10.2.8明确规定“股骨颈骨折手术治疗”误工期为180-365日。本案一审法院计算误工损失的方式方法均无相关法律依据。本案被上诉人刘秀芬在一审审理期间我司申请对其误工期，因果关系及参与度进行鉴定，辽宁大学司法鉴定中心以被上诉人刘秀芬治疗未终结、未达成鉴定时机为由出具辽大司鉴（法医）退字（2020)第555号不予受理说明，不予受理。依据此结论无法认定被上诉人刘秀芬的伤情及误工情况属于合理范畴，故我司坚持待鉴定后给付相关损失。综上所诉，上诉人认为一审法院审理时缺乏事实依据，不符合法律规定，应予以改判。刘秀芬辩称：同意一审判决，请求维持原判。张**、张国华辩称：同意上诉人意见。刘秀芬向一审法院起诉请求：1、判令三被告因交通事故责任赔偿原告医药费47，493.29元、住院伙食补助费3，200元（40天×80元）、护理费5，780元（40天×144.50元）、误工费96，200元（962天×100元）、交通费4，730.50元、复印费48元、邮寄费694元，以上合计158，145.79元。原告要求被告赔偿上述各项经济损失131，438.77元（原告要求被告在交强险限额内，不分主次责任百分之百赔偿，超出交强险限额部分按次要责任的30%赔偿）；2、保留营养期、护理期、伤残赔偿金、精神损害抚慰金以及后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、鉴定费等的诉权；3、本案诉讼费由被告张**、张国华承担。一审法院认定事实：2018年5月26日12时20分许，在抚顺县腰涧线，王某驾驶两轮摩托车搭载原告刘秀芬由南向北行驶过程中，与由北向南行驶被告张**驾驶的辽Ａ×××**号小型轿车相撞发生交通事故，致王某、原告刘秀芬受伤，两车辆损坏。该起事故经抚顺县公安局交通警察大队认定：张**承担此次事故次要责任，刘秀芬无责任。事故发生后，原告刘秀芬被送至抚顺市中医院进行治疗，住院25天，二级护理25天。2018年11月13日，原告刘秀芬再次到抚顺市中医院进行治疗，住院15天，二级护理15天。原告刘秀芬受伤前在抚顺开发区火锅店工作。2020年8月20日，原告刘秀芬向一审法院提交申请书，要求对其营养期、护理期、误工间断期进行司法鉴定，此后，原告要求撤销对其营养期、护理期、误工间断期进行司法鉴定的申请，保留鉴定申请的权利，待其二次手术后进行伤残鉴定时一并申请鉴定。同日，被告人寿保险公司向一审法院提交司法鉴定申请书，要求对刘秀芬此次事故损伤程度误工期、因果关系、参与度进行司法鉴定。2020年11月9日，辽宁大学司法鉴定中心以刘秀芬治疗未终结，未达到鉴定时机为由作出辽大司鉴（法医）退字（2020）第555号不予受理说明，不予受理。另查明，事故车辆辽Ａ×××**号小型轿车的所有人为被告张国华。该车在被告人寿保险公司投保了交强险和第三者责任保险，第三者责任险保险金额为1，000，000元（不计免赔）。事故发生时，该二份保险在有效期间。被告张国华系被告张**父亲。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，侵害公民健康造成损害的，依法应承担赔偿责任。本案中，原告刘秀芬与被告张**发生交通事故，经抚顺县公安局交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》认定：张**承担此次事故次要责任，刘秀芬无责任。原、被告对该认定书均无异议，一审法院对此证据予以采信。被告张**应当对此次损害的发生承担30%责任。辽Ａ×××**号小型轿车在被告人寿保险公司投保了交强险和第三者责任险，保险公司应按照相关规定承担赔偿责任。原告刘秀芬具体损失为：原告要求医疗费47，493.29元，关于抚顺老迟大夫正骨医院辽宁增值税普通发票1张、沧县三院堂中医骨伤医院医疗门诊收费票据6张、抚顺县人民医院辽宁增值税普通发票1张及邱氏中医骨伤诊所收据1张，因没有医嘱，一审法院不予支持，其他符合法律规定，医疗费核定为38，719.47元；原告要求住院伙食补助费3，200元（40天×80元），符合法律规定，一审法院予以支持；原告要求护理费5，780元（40天×144.50元），原告共住院40天，二级护理40天，应按照2020年居民服务业46，970元标准计算，护理费认定为5，147.40元（46，970元/年÷365天×40天）；原告要求误工费96，200元（962天×100元），因原告受伤前12个月平均工资为2，122.42元（2，135元+2，185元+1，075元+2，285元+2，347元+997元+2，347元+2，314元+2，344元+2，840元+2，270元+2，330元），关于误工时间，原告第一次住治疗，于2018年6月20日出院，住院诊断书中出院医嘱载明出院后三个月禁止下地持重关节活动，2018年11月13日，原告再次住院治疗，于2018年11月28日出院，住院诊断书中出院医嘱载明下肢骨折患者，卧床休息12周，禁止被动或下地持重活动，非持重关节活动听从医生指导。此后，从2019年2月11日至2020年11月19日，抚顺市中医院为原告出具15份门诊诊断书，每份诊断书均记载休一个月，结合原告伤情，故误工天数原告要求从原告第一次住院之日起即2018年5月26日计算至第二次庭审日即2020年12月3日，符合法律规定，一审法院予以认定，经一审法院核定从2018年5月26日至2020年12月3日，共计923天，故误工费认定为65，299.79元（2，122.42元/月÷30天×923天）；关于交通费，结合原告伤情，一审法院酌定3，000元；原告要求复印费48元，符合法律规定，一审法院予以支持；原告要求邮寄费694元，于法无据，一审法院不予支持。原告要求保留营养期、护理期、伤残赔偿金、精神损害抚慰金以及后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、鉴定费等的诉权，因原告治疗未终结，二次手术治疗尚未实际发生，且现无法进行对其伤残等级进行鉴定，待实际发生后可另行告诉。综上，原告医疗费38，719.47元、住院伙食补助费3，200元，合计41，919.47元，由被告人寿保险公司在交强险责任限额范围内赔偿10,000元，余款31，919.47元由被告人寿保险公司按照30%的责任比例在商业三者险范围内赔偿原告9，575.84元；原告护理费5，147.40元、误工费65，299.79元、交通费3，000元，合计73，447.19元，由被告人寿保险公司在交强险责任限额范围内赔偿；原告要求复印费48元，并提供证据予以佐证，因复印费不在保险公司约定的理赔范围，该笔费用由被告张**按照30%的责任比例即14.40元予以赔偿。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条规定，判决：一、原告刘秀芬医疗费38，719.47元、住院伙食补助费3，200元，合计41，919.47元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿10,000元，余款31，919.47元由被告中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司按照30%的责任比例在商业三者险范围内赔偿原告9，575.84元，于本判决生效后十日内付清；二、原告刘秀芬护理费5，147.40元、误工费65，299.79元、交通费3，000元，合计73，447.19元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿，于本判决生效后十日内付清；三、被告张**于本判决生效后十日内赔偿原告刘秀芬复印费14.40元；四、驳回原告刘秀芬的其他诉讼请求。如未按照本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2，928元，由原告刘秀芬负担803元，由被告张**负担2,125元。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点在于一审对误工时间的认定。一审法院审理过程中，上诉人向一审法院申请对刘秀芬的伤情进行“事故损伤程度的误工期、因果关系、参与度”的鉴定。同日，刘秀芬向一审法院申请对“营养期、护理期、误工间断期”进行鉴定。此后刘秀芬接受一审法院询问时表示放弃鉴定申请并保留“鉴定申请的权利，待二次手术后进行伤残鉴定时一并申请鉴定”。（原审卷宗正卷56页）即双方对误工期限均要求通过鉴定程序予以确定。上诉人一审的鉴定申请，因刘秀芬尚未治疗终结，未达到鉴定时机而被鉴定机构退鉴。（原审卷宗证据卷135页）通过二审法庭询问，刘秀芬表示其目前为止尚未进行二次手术。即就目前情况看，双方亦无法通过鉴定程序确定误工的合理期限。综合刘秀芬提供的病志材料，其从2018年5月26日受伤后住院治疗至2018年6月20日出院，出院诊断为休息一个月（原审卷宗证据卷16页）。此后，刘秀芬分别于2018年7月16日、9月17日再次就诊（均诊断休息一个月，原审卷宗证据卷68页）。2018年11月12日再次就诊时，被收住院治疗，至11月28日出院，出院诊断为休息一个月（原审卷宗证据卷55页）。此后，刘秀芬仅断断续续到医院复查，并未接受治疗，虽有部分诊断，但不绝对连续。同时，在其于2019年11月18日复查时，医生病志记载“建议二次手术”，此节同刘秀芬主张的其一直不具备二次手术的条件相悖。故依据现有的诊疗材料，本院无法确定刘秀芬在2018年11月28日出院后是否存在误工的必要性及具体时长，且双方均保留了对此进行鉴定的权利，应在作出鉴定结论时一并处理，故本院仅对此前的误工时间予以确定，即误工时间从2018年5月26日计算至2018年12月27日，共计216天。误工费为15281.42元（2122.42元/月/30天×216天）。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持辽宁省抚顺县人民法院（2020）辽0421民初390号民事判决第一项、第三项、第四项；二、变更辽宁省抚顺县人民法院（2020）辽0421民初390号民事判决第二项为护理费5147.4元、误工费15281.42元、交通费3000元，合计23428.82元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿，于本判决生效后十日内付清。如未按照本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2928元，由被上诉人刘秀芬负担1000元，由被上诉人张**负担1928元；二审案件受理费2125元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司负担637.5元，由被上诉人刘秀芬负担1487.5元。本判决为终审判决。审判长 孟 丽审判员 韩 雪审判员 李雪慧二〇二一年四月二十六日书记员 刘 娟