湖北省竹山县人民法院刑 事 判 决 书（2021）鄂0323刑初42号公诉机关竹山县人民检察院。被告人郑开秀，女，1975年1月1日出生，汉族，文盲，无业，户籍所在地湖北省竹溪县，现住竹溪县。因涉嫌犯诈骗罪于2020年12月11日被竹山县公安局刑事拘留，同年12月22日经竹山县人民检察院批准逮捕，次日由竹山县公安局执行逮捕。现羁押于十堰市看守所。辩护人操璐，湖北君迪律师事务所律师。竹山县人民检察院以竹检一部刑诉（2021）15号起诉书指控被告人郑开秀犯诈骗罪，于2021年3月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法由审判员龚国武担任审判长，与审判员范某（主审人）、侯某成合议庭，于2021年4月15日公开开庭进行了审理。竹山县人民检察院指派检察员刘广平出庭支持公诉，被告人郑开秀及其辩护人操璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。竹山县人民检察院指控：被告人郑开秀从网上下载一个年轻女生的头像作为其微信头像，以网名“茉莉花的泪”，昵称“雪狼女”，微信号“w138××××9541”的账户在“五湖四海兄弟姐妹聊天群”的微信群里聊天及发布抖音。2018年11月份，竹山县得胜镇复兴村1组村民陈某进入“五湖四海兄弟姐妹聊天群”的微信群将被告人郑开秀加为微信好友。2019年6月左右，陈某定和郑开秀开始聊天，郑开秀隐瞒自己已婚等真实情况，称自己1996年出生、名字徐某菲、是搞抖音直播的、微信头像是其本人的照片、其发布的抖音主播是其本人等，并陈某定说“亲爱的”、“想他”等一些暧昧的话，导陈某定以为郑开秀是一个年轻女而与其谈恋爱。2019年9月23日至2020年10月17日，被告人郑开秀陈某定交往期问，以买电脑、看病等理由和以在武汉购买了门面要开一个产后恢复中心缺钱等理由陈某定索要钱、物陈某定共计给郑开秀转账170次，其中微信转账145次、微信红包25次，共计人民币156256.34元，郑开秀收到钱后全部用于个人购物等支出。期间，郑开秀不陈某定进行语音、视频聊天，也未陈某定见面，陈某定给其转钱时也不说支付宝账号和银行卡号，只用微信。2020年10月17日，被告人郑开秀陈某定交往的情况陈某定的妻子发现陈某定的妻子陈某定的微信号在微信上骂郑开秀，郑开秀被骂后陈某定拉黑不再联系陈某定与郑开秀联系不上后发现自己被骗，于2020年11月2日报案，遂案发。就上述事实，公诉机关提供了如下证据：1.OPPO手机两部等物证;2.受案登记表、郑开秀身份信息等书证;3汪某汪彩霞的证言;4陈某人陈得定的陈述;5.搜查笔录;6.视听资料、电子数据;7.被告人郑开秀的供述和辩解。公诉机关认为，被告人郑开秀以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人郑开秀到案后能够如实供述自己的犯罪事实，且自愿认罪认罚，依法可从宽处理。被告人郑开秀对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，并自愿认罪认罚，请求从轻处罚。辩护人操璐的主要辩护意见：1.对公诉机关指控被告人郑开秀的犯罪事实与罪名无异议，但其中单笔300元至500元及520元的转账及微信红包系被害人对网友的自愿支付行为，不应认定为诈骗金额，被害人可通过民事诉讼进行追索，应从诈骗总金额中核减。2.被告人郑开秀归案后能如实供述其犯罪事实，坦白认罪认罚，系初犯、偶犯，主观恶性不大，并已全部退赔赃款，且被害人的行为具有重大过错，故请求对被告人郑开秀从轻或减轻处罚，并宣告缓刑。经审理查明：被告人郑开秀从网上下载一年轻女子头像作为其微信头像，以网名“茉莉花的泪”，昵称“雪狼女138××××95411259541”的账户在“五湖四海兄弟姐妹聊天群”的微信群里聊天及发布抖音。2018年11月，竹山县得胜镇陈某1组村民陈得定进入“五湖四海兄弟姐妹聊天群”的微信群并将被告人郑开秀加为微信好友。201陈某月左右，陈得定和郑开秀开始聊天，在聊天过程中，郑开秀隐瞒自己已婚等真实情况，称自己于19徐某年出生，名叫徐菲，从事抖音直播，微信头像是其本人照片，发布的抖音主播是其本人等，一直表现出自已是一名2陈某女子，并对陈得定说“亲爱的”、“想他”等一陈某的话，导致陈得定误认为郑开秀是一名年轻女子，便与郑开秀谈恋爱，欲与其结婚。2019年9月23日至2020年10月17日期间，郑开秀以买电脑、看病、在武汉开办产后恢复陈某钱等理由向陈得陈某钱财，诱骗陈得定向其转账共计170次，其中微信转账146次、微信红包24次，共计人民币156256.34元。郑开秀收到钱后全部用于个人购物等支出。陈某郑开秀不与陈得定进行语音、视陈某及见面，让陈得定只用微信向其转钱，不用支付宝和银行转账。2020陈某月17日，陈得定的陈某现郑开秀与陈得定陈某情况后便用陈得定的微信号在微信上骂郑开秀陈某秀被骂后将陈得陈某不再联系。陈得定与郑开秀联系不上后发现自己被骗于2020年11月2日报案，遂案发。在诉讼过程中，被告人郑开秀亲属已向本院退缴诈骗所得全部赃陈某得了被害人陈得定的谅解。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.物证OPPO手机两部;2.书证受案登记表、微信聊天记录截图、微信支付账单明细、转账记录、微信支付转账电子凭证、扣押清单等;3.搜查笔录;4.电子数据及视听资料——讯问郑开秀同陈某录像;5.被害人汪某的陈述;6.证人汪彩霞的证言;7.被告人郑开秀的供述。本院认为:被告人郑开秀以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。案发后，被告人郑开秀能如实供述其犯罪事实，自愿认罪认罚，并在审理过程中退赔了全部赃款，挽回了损失，取得了被害人谅解，且被害人对本案的发生具有过错，可依法对其从轻处罚。辩护人提出单笔520元以下的转账及微信红包系被害人对网友的自愿支付行为，不应认定为诈骗金额的辩护意见与审理查明的事实和法律规定不符，不予采纳；但其提出被告人郑开秀归案后能如实供述犯罪事实，坦白认罪认罚，积极退赃退赔，且被害人的行为具有过错，可依法从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十四条，第六十七条第三款，第五十二条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人郑开秀犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币5000元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算）二、随案移送的供被告人郑开秀犯罪所用的OPPO手机两部，予以没收；被告人郑开秀退赔的赃款156陈某.34元返还被害人陈得定。如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应交上诉状正本一份,副本二份。审判长  龚国武审判员  范 斌审判员  侯诗海二〇二一年四月二十九日书记员  陈 琳附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的;(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。