新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新23民终739号 上诉人（原审被告）：呼图壁县石梯子西沟煤炭有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县石梯子西沟。 法定代表人：鱼笑，该公司总经理。 委托诉讼代理人：宋银芳，新疆元正盛业律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘鑫，男，1967年1月23日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县。 委托诉讼代理人：刘仕映，男，呼图壁县司法局工作人员，重庆市武隆区黄莺乡隆兴村村民委员会推荐。 上诉人呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司因与被上诉人刘鑫劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院（2020）新2323民初1872号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月6日立案后，依法组成合议庭，于2021年4月21日公开开庭进行了审理。上诉人呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司（以下简称西沟煤炭公司）的委托诉讼代理人宋银芳，被上诉人刘鑫及其委托诉讼代理人刘仕映到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 西沟煤炭公司上诉请求：依法撤销（2020）新2323民初914号民事判决第十项，改判驳回刘鑫的该项诉讼请求。事实和理由：一审判决对争议事项认定事实错误，判决上诉人支付经济补偿金不符合法律规定。本案被上诉人工伤后作了劳动能力鉴定后，上诉人通知被上诉人返岗复工，但被上诉人始终不返岗上班并且直接到劳动仲裁委提出与上诉人解除劳动合同、享受工伤待遇，其行为严重违反上诉人单位的规章制度并不符合领取经济补偿金的法律规定。被上诉人主张经济补偿金无事实及法律依据，即便被上诉人支付经济补偿金也应是一个月工资，并非被上诉人主张的12个月工资。综上，一审判决由上诉人支付经济补偿金的认定无事实及法律依据，请二审法院依法改判，维护上诉人的合法权益。 刘鑫辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人西沟煤炭公司的上诉请求，维持原判。 刘鑫向一审法院起诉请求：判令西沟煤炭公司支付刘鑫经济补偿金146,616元、交通费5000元、租床费80元、护理费9897元、营养费1410元、手术费17,000元、补发未安排工作工资109,962元，共计289,965元。 一审法院认定事实：2008年1月15日，刘鑫与西沟煤炭公司签订一份《劳动合同书》，合同期限为固定期限，自2008年1月15日至2012年12月30日终止，刘鑫从事井下采掘岗位工作。2019年7月1日，刘鑫与被告西沟煤炭公司签订一份《采掘业劳动合同》，合同期限自2019年7月1日至2020年6月30日止，刘鑫从事掘进司机岗位工作，工作地点掘进二队。2019年7月5日，刘鑫在工作期间不慎从1米高的机器上摔倒，右肩部着地，被送往新疆维吾尔自治区职业病医院住院治疗17天，出院诊断为右侧锁骨粉碎性骨折，出院医嘱：建议全休1月；住院期间及上肢肩肘带固定期间建议陪护1人；上肢肩肘带固定至8月13日，复查肩肘带处理；营养饮食、患肢关节功能锻炼；2月内避免患肢负重及外伤……。2019年9月18日，经呼图壁县人力资源和社会保障局对刘鑫进行工伤认定，作出呼县人社工伤认［2019］094号工伤认定书。2020年5月20日，昌吉州劳动能力鉴定委员会对刘鑫进行劳动能力鉴定，作出昌州劳鉴2020年90号劳动能力鉴定结论书，认定刘鑫为十级伤残等级。2020年6月24日，刘鑫向呼图壁县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，1．申请人与被申请人于2020年9月22日解除劳动关系；2．被申请人向申请人支付经济补偿金146,616元（12个月×12,218元／月）；3．被申请人向申请人支付交通鉴定费5300元、医疗费1,531.46元、租床费80元、住院伙食补助费510元、护理费47天9897元、营养费1410元；4．被申请人向申请人支付停工留薪期工资73,308元（6个月×12,218元／月）；5．被申请人向申请人支付伤残补助金85,526元（7个月×12,218元／月）；6．被申请人向申请人支付一次性医疗补助金33,492元（6个月×12,218元／月）；7．被申请人向申请人支付一次性就业补助金66,984元（12个月×5582元／月）；8．被申请人向申请人支付手术费17,000元。申请人当庭增加2019年7月5日至解除合同之日的工资109,962元（12,218元／月×9个月）。呼图壁县劳动人事争议仲裁委员会经仲裁后作出呼劳仲字［2020］34-1号仲裁裁决书，裁决：1．申请人与被申请人于2020年9月22日解除劳动关系；2．被申请人支付申请人一次性伤残补助金85,526元；3．被申请人支付申请人医疗补助金33,492元；4．被申请人支付申请人一次性就业补助金66,984元；5．被申请人支付申请人停工留薪期工资36,654元；6．被申请人支付申请人医疗费1521元；7．被申请人支付申请人住院伙食补助费510元；8．被申请人支付申请人交通费180元；9．被申请人支付申请人鉴定费300元；10．被申请人向申请人支付护理费5582元；11．驳回申请人其他仲裁请求。原告刘鑫对仲裁裁决事项部分不服，向法院提起诉讼；被告西沟煤炭公司对仲裁裁决事项全部认可。另查明：呼图壁县石梯子西沟煤矿于2016年-2017年因事故处于停产状态，原法定代表人鱼宗昌，现法定代表人变更为鱼笑；2017年10月10日，呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司登记成立，法定代表人为鱼笑；呼图壁县石梯子西沟煤矿与呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司注册地址均为新疆昌吉州呼图壁县石梯子西沟。再查明：受伤后原告刘鑫未再回到被告处工作，被告亦未支付工资。被告对仲裁裁决中原告主张的12,218元／月工资认可，本案庭审中也未对此提出异议。 一审法院认为，原、被告双方对于2020年9月22日解除劳动关系、一次性伤残补助金85,526元、一次性医疗补助金33,492元、一次性就业补助金66,984元、停工留薪期工资36,654元、医疗费1521元、住院期间伙食费510元、鉴定费300元的仲裁裁决事项无异议，法院对上述事实予以确认。关于原告主张的经济补偿金146,616元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项规定“法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”，第四十六条第一款第一项规定“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”。本案中，原告自2019年7月5日因工受伤后，于2019年9月18日被认定为工伤，并于2020年5月20日认定伤残等级为十级，原告仲裁中要求解除劳动合同，被告亦同意解除劳动合同，故原告主张被告支付经济补偿金，于法有据，法院予以支持。关于原告主张经济补偿金从2008年开始起算是否成立。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”本案中，被告西沟煤炭公司虽然成立于2017年10月10日，但公司经营范围、场所与呼图壁县石梯子西沟煤矿完全一致，应视为法律上的关联公司，结合原告刘鑫从2008年起一直在西沟煤矿工作，工作岗位一直从事井下采掘工作，表明工作岗位、工作场所没有变动，原告主张经济补偿金连续计算的请求，符合法律规定，法院予以确认。由于被告对工资标准按12,218元／月计算无异议，对原告主张的经济补偿金146,616元予以支持。停工留薪期满至劳动关系解除之日，劳动者与用人单位之间仍然存在法律上的劳动关系，但是，劳动者未提供劳务，用人单位也不支付劳动报酬，双方实际处于劳动关系中止状态。关于原告主张补发工资109,962元（9个月×12,218元／月）的问题。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”本案中，原告于2019年7月22日出院，出院医嘱全休一个月，原告于2019年9月18日被认定为工伤，结合原、被告双方对仲裁裁决停工留薪期为三个月无异议，故原告的停工留薪期应为2019年7月5日至2019年10月5日，原告停工留薪期结束后，直至申请劳动仲裁之日没有回用人单位工作，期间原告没有向用人单位提出病假申请，也未及时提出劳动能力鉴定，直至2020年5月才申请劳动能力鉴定，原告未提交证据证明停工留薪期满后继续治疗的证据，也未提交向劳动能力鉴定委员会申请延长停工留薪的相关证据，原告主张补发工资的主张于法无据，法院不予以支持。原告交通费5000元。鉴于原告工伤确需就医治疗及复诊，交通费用支出属必要费用，结合原告提交的交通费票据，故法院酌情确认交通费为180元。原告主张护理费9897元。原告提交的出院医嘱载明住院期间及上肢肩肘带固定期间建议陪护1人，2019年7月5日至2019年8月13日需陪护，故法院确认原告护理期间为38天，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定，被告应支付原告护理费，法院依照昌吉州上一年度职工月平均工资5582元的标准确认原告的护理费为7071元（5582元／月÷30天×38天）。原告主张的营养费1410元。原告提交的出院医嘱载明建议全体1个月及营养饮食，故对原告主张营养费予以确认。关于原告主张手术费17,000元，由于该费用尚未实际发生，待发生后另行主张，对该主张法院不予支持。原告主张的租床费80元。由于租床费均不属于工伤赔偿范围，原告的该项主张于法无据，法院不予支持。综上，被告应当支付原告的工伤保险待遇为一次性伤残就业补助金85,526元、一次性工伤医疗补助金33,492元、一次性就业补助金66,984元、停工留薪期工资36,654元、医疗费1521元、伙食费510元、交通费180元、鉴定费300元、护理费7071元、营养费1410元、经济补偿金146,616元，以上合计380,264元。遂判决：一、原告刘鑫与被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司劳动关系于2020年9月22日解除；二、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付2019年7月5日至2019年10月5日期间停工留薪期工资36,654元；三、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付一次性伤残补助金85,526元；四、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付一次性医疗补助金33,492元；五、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付一次性就业补助金66,984元；六、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付医疗费1521元；七、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付住院伙食补助费510元；八、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付交通费180元；九、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付鉴定费300元；十、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付经济补偿金146,616元；十一、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付护理费7071元；十二、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付营养费1410元；十三、驳回原告刘鑫的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人西沟煤炭公司向本院提交：工资表十份，拟证实从未拖欠过刘鑫工资，不应当支付经济补偿金。经质证，被上诉人刘鑫对工资表的真实性无异议。对工资表的真实性本院予以确认。被上诉人刘鑫未向本院提交证据。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点为：上诉人西沟煤炭公司是否应当向被上诉人刘鑫支付自2008年至2020年期间的解除劳动关系经济补偿金。被上诉人刘鑫因工受伤后，向呼图壁县劳动人事争议仲裁委员会申请要求解除双方之间的劳动关系，呼图壁县劳动人事争议仲裁委员会裁决解除双方劳动关系符合法律规定。被上诉人因工伤残要求解除劳动关系，应当享受伤残待遇。被上诉人认为上诉人有拖欠其工资和少缴纳社会保险的事实，应当由上诉人向其支付经济补偿金。因被上诉人离开上诉人单位是因工伤原因要求解除劳动关系，并非是因上诉人有拖欠工资及少缴社会保险的原因，且被上诉人并未提供上诉人有拖欠其工资和少缴纳社会保险的证据。上诉人在庭后提交的工资表也显示，其并未拖欠被上诉人工资。被上诉人因发生工伤要求解除劳动关系，请求支付经济补偿金不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，一审法院适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项规定，支持被上诉人刘鑫解除劳动合同经济补偿金属于适用法律不当，上诉人西沟煤炭公司的上诉理由成立，本院予以支持。 综上所述，呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司的上诉理由成立，其上诉请求本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院（2020）新2323民初1872号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第七项、第八项、第九项、第十一项、第十二项、第十三项，即维持“一、原告刘鑫与被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司劳动关系于2020年9月22日解除；二、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付2019年7月5日至2019年10月5日期间停工留薪期工资36,654元；三、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付一次性伤残补助金85,526元；四、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付一次性医疗补助金33,492元；五、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付一次性就业补助金66,984元；六、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付医疗费1521元；七、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付住院伙食补助费510元；八、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付交通费180元；九、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付鉴定费300元；十一、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付护理费7071元；十二、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付营养费1410元；十三、驳回原告刘鑫的其他诉讼请求。” 二、撤销新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院（2020）新2323民初1872号民事判决第十项，即撤销“十、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付经济补偿金146,616元”。 一审案件受理费10元，由上诉人呼图壁县石梯子西沟煤炭有限责任公司负担。二审案件受理费10元，由被上诉人刘鑫负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长 高   玉   莲 审 判 员 马   雪   静 审 判 员 阿孜古丽·司马义 二〇二一年四月二十九日 法官助理 袁   蕾   蕾 书 记 员 糟   晓   晨