云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书(2021)云0302民初898号原告韩昕阳，女，汉族，1975年12月3日生，住曲靖市麒麟区。委托代理人解毅，云南知志律师事务所律师。特别授权代理。被告曲靖市物资再生利用有限责任公司。法定代表人：张正华。统一社会信用代码：91530300217221672G。地址：曲靖市。委托代理人张华，云南精茂律师事务所律师。特别授权代理。委托代理人何宁波。特别授权代理。原告韩昕阳诉被告曲靖市物资再生利用有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年2月5日受理后，依法适用简易程序，于2021年4月22日公开开庭进行审理，原告韩昕阳的委托代理人解毅，被告曲靖市物资再生利用有限责任公司的委托代理人张华、何宁波到庭应诉，本案现已审理终结。原告诉称：被告单方面解除与原告的劳动关系属于违法行为,被告在未与原告协商一致的情况下擅自变更原告的工作岗位,并以违法的规章制度认定原告人没有返岗,实属严重违法，应当向原告支付赔偿金。被告解除与原告的劳动合同依据是原告违反公司的考勤制度,但《曲靖市物资再生利用有限责任公司考勤制度》的制定程序违法,没有按照《劳动合同法》第四条的规定予以制定,开会形式、人数等都不符合法律规定,并且没有向原告进行过公示。一个公司的任何规章制度都应当按照法定要求和程序进行制定,才能够对公司人员产生相应的约束力,也才具备法律效力,因此被告依据一个违法生成的公司制度解除与原告的劳动合问属于违法解除,应当依法向原告支付赔偿金。被告解除与原告的劳动合同时,原告尚处于哺乳期。2020年1月30日原告通过剖腹产手术产子,在刚出月子没多久,被告在未和原告协商一致的情况下,重新定岗并反复要求原告返岗上班,当时原告向公司董事长、法定代表人张正华说明了情况,张正华同意原告请产假,直到2020年8月23日原告收到了被告的《解除劳动合同通知书》,通知以原告严重违反公司规章制度为由,解除了与原告的劳动合同关系。被告在原告哺乳期违法与其解除劳动合同,明显有违法律规定。被告在未与原告协商一致的情况下擅自变更原告的工作岗位,并以违法的规章制度认定原告人没有返岗,实属严重违法。被告未足额支付原告劳动报酬。仲裁委仅支持了原告2018年11月至2019年6月12日的工资按总经理标准计算,而2019年6月13日至2020年1月30日的工资只按失业保险金标准计算属于事实认定错误,根据原告养老保险个人账户表显示,直至2020年原告的养老保险缴费标准都是按照原告担任总经理职务的工资标准予以缴纳,因此,应当按照总经理工资标准计算,从2018年11月至2020年1月的工资。综上所述,请求依法判令：被告向原告支付违法解除劳动合赔偿金113784元；被告支付原告欠发工资71115元。被告曲靖市物资再生利用有限责任公司辩称，答辩人制定的《考勤制度》未违反法律的规定。2020年3月24日，答辩人为严肃公司劳动纪律，制定了《曲靖市物资再生利用有限责任公司考勤制度》。2020年4月18日，答辩人组织公司员工召开职工大会，对上述《考勤制度》的内容与职工讨论协商，与会职工未提出意见。《考勤制度》经职工大会通过后，答辩人通知职工到办公室各领取一份。被答辩人在请假期限届满后，经答辩人多次通知后仍没有返回工作岗位，严重违反了答辩人的规章制度。答辩人在解除劳动合同前已书面通知工会并征求意见，在解除劳动合同时已为被答辩人出具了书面解除劳动合同证明。故答辩人解除与被答辩人的劳动合同未违反法律规定，被答辩人请求答辩人支付违法解除劳动合同赔偿金没有事实和法律依据，依法应当驳回其诉讼请求。原告针对其诉讼请求，向本院提交证据如下：1.身份证复印件，用以证明原告诉讼主体资格的事实。2.劳动合同书一份，用以证明原告与被告之间存在劳动关系的事实。3.解除劳动合同通知书、云南省用人单位解除(终止)劳动合同证明书，用以证明被告违法解除与原告的劳动合同关系的事实。4.第六届董事会第二次会议决定、第六届董事会会议决定、麒麟区人民法院民事判决书各一份，用以证明原告于2018年3月6日当选公司总经理职务,后被违法罢免的事实。5.出生医学证明一份，用以证明被告在原告哺乳期被告单方面违法解除劳动关系的事实。6.中国工商银行电子回单一份，用以证明原告生育保险报销款被被告扣留的事实。7.养老保险个人账户表一份，用以证明至2020年8月份止,被告缴纳原告养老保险的月缴费基数都是按照原告担任总经理期间的工资基数予以缴纳的事实。8.裁决书一份，用以证明本案已经劳动仲裁的事实。经庭审质证，被告对原告提举的上述证据1、2、8的三性无异议。对证据3、5的三性无异议，但主张不能证明是违法解除。对证据4无异议，但主张不能证明原告总经理职务至今未解除，事实上2019年5月27日公司总经理就已经由何云波担任，另外，自2018年11月起原告就没有到公司上班，故未支付原告工资。对证据6无异议，但主张不是扣留，是被法院冻结，所以支付不出来。对证据7无异议，在公司没有发放工资之前，原告的工资确实是这个基数。本院认为，原告提举的上述证据来源合法、客观真实，能证明本案部分法律事实，本院予以采信。被告曲靖市物资再生利用有限责任公司针对自己的辩解理由和答辩意见，向本院提举下列证据：1.劳动合同书(含补充协议)一份，用以证明双方于2004年8月16日订了无固定期限劳动合同的事实。证明双方在补充协议中约定，严重违反劳动纪律或规章制度的,甲方可以解除劳动合同；非乙方过失造成的停工,在停工期间,甲方支付给乙方基本生活费,其标准不低于当地劳动行政部门发放失业救济金的月平均水平等事实。2.曲靖市物资再生利用有限责任公司考勤制度一份、月会签到表一份、会议纪要一份、考勤制度签收表二份、会议现场照片二份，用以证明被告于2020年3月24日制定《曲靖市物资再生利用有限责任公司考勤制度》，于2020年4月18日召开职工大会讨论通过并告知职工各领一份的事实。证明上述考勤制度第六条规定:职工连续旷工7天以上(含本数)或一个会计年度内累计旷工15天(含本数)以上的,属于严重违反公司规章制度的行为,公司有权单方解除与该旷工职工的劳动合同并不支付经济补偿的事实。3.会议签到表一份，用以证明被告于2020年4月12日参加了研究解决请长假职工相关事宜的会议的事实。4.签到表一份，用以证明原告于2020年4月27日参加了公司返回工作岗位会议的事实。5.关于请长假员工返岗岗位选择方案一份、返岗方案签收表一份，用以证明原告于2020年4月28日领取了关于请长假员工返岗岗位选择方案一份的事实。6.2020年1月至8月考勤表八份、2018年9月至2019年6月工资表十份，用以证明原告的工资发放至2018年10月，原告于2018年10月至今在被告处提供正常劳动的事实。7.关于公司拟单方解除与吕伟、邹江、罗龙平、邹勇、韩昕阳五名职工劳动合同的通知一份、曲靖市物资再生利用有限责任公司工会委员会对《关于公司拟单方解除与吕伟、邹江、罗龙平、邹勇、韩昕阳五名职工劳动合同的通知》的书面意见一份，证明2020年8月11日,被告拟依据考勤制度第六条及我国《劳动合同法第三十九条第二项的规定单方解除与原告的劳动合同关系向公司工会征求意见,工会于8月12日出具的意见是公司严格按照规章制度进行处理等事实。8.解除劳动合同通知书一份、邮政快递单一份、解除劳动合同证明书一份，用以证明2020年8月18日,被告依据考勤制度等规定单方解除与原告的劳动合同关系,并于2020年8月20日向原告邮寄了解除劳动合同通知书，被告已为原告出具了解除劳动合同证明书等事实。9.通话记录(截屏)一份、录音两份(光盘、录音整理)，用以证明被告于2020年3月23日以电话方式通知原告4月12日回公司召开会议,于2020年5月16日以电话方式通知原告,于2020年8月20日通知原告解除劳动合同并告知原告于七日内到公司领取解除劳动合同证明书等事实。10.、网上银行电子回单一份，用以证明曲靖市医疗保险管理局于2020年12月4日将原告生育保险费用26531.64元支付到被告公司账户，因被告公司账户被麒麟区人民法院冻结，故未将该款项及时支付给原告的事实。11.企业信用信息公示报告一份、曲靖市物资再生利用有限责任公司第八届董事会第二次会议决定一份，用以证明2019年5月27日，被告公司高级管理人员由董加叁、葛汉中、廖贵华、韩昕阳变更为张正华、张少文、何宁波。2019年6月13日，被告公司董事会决定，何宁波担任公司总经理等事实。经庭审质证，原告对被告提举的上述证据1中《劳动合同书》的三性无异议，主张该合同书第二款工作内容已经做了明确规定；对证据1中《补充协议》的三性不予认可，主张补充协议没有公司盖章，也没有原告签字。对证据2的三性予以认可，但是不认可证明内容，主张该组证据只能证实根据公司惯例召开了月会，并不是职工代表大会，因为会议通过的考勤制度没有经过合法程序。对证据3、4、5的三性予以认可，主张该签到表是2020年4月12日长期请假人员关于返岗的会议，双方并没有对岗位协商一致。对证据6中的《考勤表》不予认可，主张只是公司内部的，也反映不出公司实际人员，上面只有32个人。对证据7、8、11的真实性、关联性予以认可，合法性不予认可，主张该组证据对原告的劳动关系解除是违法的，因此不具有合法性。对何宁波担任总经理不予认可，是在解除原告总经理的职务后重新任免的，程序上不符合法律规定。对证据9、10的三性无异议。本院认为，被告提举的上述证据来源合法、客观真实，能证明本案部分法律事实，本院予以采信。经过庭审与质证，本院确认以下法律事实：被告曲靖市物资再生利用有限责任公司成立于1997年3月23日，经营范围为:报废汽车回收(拆解);生产性、非生产性废金属购销;报废机电设备及旧型材料加工、串换;仪器仪表、机电产品、金属材料、矿产品、汽车,汽车配件、建筑材料、化工产品、百货、五金、交电的批发、零售及代购代销。2004年国有企业改制,双方于2004年8月16日签订无固定期限劳动合同。2018年3月6日，原告任被告公司总经理。2018年8月3日，被告决定免去原告总经理职务，向原告支付2018年9月、10月工资4741元/月，自2018年11月至2020年1月未支付工资。2020年1月30日，原告剖腹生子，2020年9月18日曲靖市医疗保险管理局向原告支付生育保险费26531.64元，因被告账户被依法冻结，被告未能支付。2020年3月23日被告通过“手机短信”方式通知原告，2020年4月12日被告将召开会议,解决请长假职工事宜,并提供了《曲靖市物资再生利用有限责任公司关于请长假员工返岗岗位选择方案》,提供了涵盖被告经营范围的三种返岗岗位供原告选择,原告未选择相应的返岗岗位。2020年3月24日被告制定《曲靖市物资再生利用有限责任公司考勤制度》,经职工大会通过并向原告告知了考勒制度内容。该《考勤制度》第六条规定:“职工连续旷工七天以上(含本数)或一个会计年度内累计旷工15天以上(含本数)的,属于严重违反公司规章制度的行为,公司有权单方解除与该旷工职工的劳动合同并不支付经济补偿”。被告于2020年4月18日通过“手机短信”方式通知原告2020年4月27日返岗未果,同年5月16日再次通过“手机短信”方式通知原告2020年5月20日返岗,并告知原告不返岗的处理方式。被告在岗职工《考勤记录表》、(指纹打卡)显示原告收悉返岗通知后,2020年4月至8月未返岗提供劳动。被告遂于2020年8月18日以“申请人严重违反公司规章制度”,依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，解除与原告之间的劳动合同,该解除事由已事先通知工会并征求了工会意见,被告出具了《云南省用人单位解除(终止)劳动合同证明书》,并于2020年8月20日向原告邮寄送达解除通知,原告已收悉。后原告向曲靖市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，曲靖市劳动人事争议仲裁委员会于2021年1月8日作出曲市劳人仲案字【2020】第227号裁决书，裁决：被告支付原告应付工资43724.6元；被告向原告支付生育保险费26531.64元；驳回申请人的其他仲裁请求。裁决书送达后，原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼，提出前述诉请。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……。”本案中，原告韩昕阳于2004年8月16日与被告曲靖市物资再生利用有限责任公司签订了无固定期限劳动合同，但原告被免去总经理职务后，因维权及产子后即未向被告提供任何劳动，责任虽不能完全归结于原告，其提举的证据虽然也不能证明其已履行了请假审批手续、未上班存在正当理由，更不能证明被告解除劳动合同的违法性，且在被告两次通知返岗后拒不返岗，置公司规章制度于不顾，丝毫没有一点纪律意识，而被告曲靖市物资再生利用有限责任公司解除劳动合同的程序合法，实体处理正确，故原告的诉讼请求不能成立，本院不予支持。原告要求被告支付应付未付工资及支付生育保险费的诉请事实充分，证据确实，于法有据，本院异议支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、由被告曲靖市物资再生利用有限责任公司于本判决生效后十日内向原告应付未付工资人民币43724.6元。二、由被告曲靖市物资再生利用有限责任公司于本判决生效后十日内向原告支付生育保险费人民币26531.64元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。案件受理费10元（原告已预交），减半征收5元，由原告韩昕阳承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审判员  李云聪二〇二一年四月二十六日书记员  何 珍