安徽省无为市人民法院刑 事 判 决 书（2021）皖0225刑初91号公诉机关安徽省无为市人民检察院。被告人张文斌，绰号“老虎”，男，1990年8月7日出生，汉族，高中文化，英语培训机构工作人员，住安徽省无为市（户籍地安徽省无为市）。其曾因犯强迫交易罪，于2015年7月20日被本院判处拘役六个月，宣告缓刑九个月，并处罚金人民币10000元（已缴纳）；曾因犯开设赌场罪，2017年12月5日被铜陵市铜官区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元（已缴纳）。其因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年10月22日被无为市公安局刑事拘留，2020年11月24日经无为市人民检察院批准逮捕，当日由无为市公安局执行逮捕。现羁押于无为市看守所。辩护人吴宗保，安徽点津律师事务所律师。被告人张秀华，女，1990年4月14日出生，汉族，初中文化，电商运营员，住安徽省无为市（户籍地安徽省临泉县）。其因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年10月26日被无为市公安局取保候审。现居住其住所地。安徽省无为市人民检察院以无检一部刑诉〔2021〕Z48号起诉书指控被告人张文斌、张秀华犯开设赌场罪，于2021年3月15日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，于2021年3月31日公开开庭审理了本案。无为市人民检察院指派检察官宇匀匀出庭支持公诉，被告人张文斌及其辩护人吴宗保，被告人张秀华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安徽省无为市人民检察院指控：2018年3月份至11月份期间，谢某、章某1、章某2、刘芳、谢金顺、张琴、吴美玲、王广枝、赵业兵、曹某（均已判决）以及张文斌、张秀华以营利为目的，组织他人在微信群采用抢红包方式进行赌博并抽头渔利。2018年6、7月份至2018年11月份期间张文斌在赌博群做台面管理，为赌客计算输赢，做了三个月左右；2018年10月份至2018年11月份期间张秀华在赌博群做台面管理，为赌客计算输赢，做了半个月左右，张文斌、张秀华共获利逾人民币13000元。该赌博群截至案发前，参加人员超过200人，抽头渔利100余万元。2020年10月22日，被告人张文斌在江苏省昆山市花桥镇星汇兰庭小区3-2-1304室被无为市公安局民警抓获；2020年12月26日，被告人张秀华到无为市公安局主动投案。张秀华于2020年10月27日退缴非法所得人民币4000元，张文斌于2021年3月10日退缴非法所得人民币9000元。公诉机关认为，被告人张文斌、张秀华参与谢某等人开设的微信赌博群，组织他人在微信群内采用抢红包方式进行赌博，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，系共同犯罪，应当以开设赌场罪追究刑事责任。被告人张秀华自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处理；张秀华在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，依法应当从轻或者减轻处罚；张秀华主动到案，到案后能够如实供述罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚；其退缴了违法所得，酌情从轻处罚。被告人张文斌在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；张文斌到案后如实供述罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；张文斌有前科，酌情从重处罚；其退缴了违法所得，酌情从轻处罚；张文斌在缓刑考验期内重新犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十七条之规定，应当撤销缓刑，对前罪和后罪数罪并罚。综上，对被告人张秀华建议判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币六千元。因被告人张文斌在审查起诉阶段未认罪认罚，故对被告人张文不作量刑建议。被告人张文斌对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和证据均无异议，在审判阶段自愿认罪认罚，并提请法院对其判处有期徒刑一年十个月左右。被告人张秀华对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和证据均无异议，自愿认罪认罚，且签字具结。被告人张文斌辩护人提出，对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，但第一，被告人张文斌只是财务的辅助人员，系从犯、坦白，当庭认罪认罚，积极退赃；第二，被告人张文斌只对其参与的三个月时间段负责任，故量刑时应与全部犯罪予以区别；第三，被告人张文斌家庭经济困难，且有一个年幼孩子需要抚养。综上，请法庭对被告人张文斌从宽量刑。经审理查明：2018年3月份至11月份期间，谢某、章某1、章某2、刘芳、谢金顺、张琴、吴美玲、王广枝、赵业兵、曹某（均已判决）以及张文斌、张秀华以营利为目的，组织他人在微信群采用抢红包方式进行赌博并抽头渔利。2018年6、7月份至2018年11月份期间张文斌在赌博群做台面管理，为赌客计算输赢，做了三个月左右；2018年10月份至2018年11月份期间张秀华在赌博群做台面管理，为赌客计算输赢，做了半个月左右，张文斌、张秀华共获利逾人民币13000元。该赌博群截至案发前，参加人员超过200人，抽头渔利100余万元。2020年10月22日，被告人张文斌在江苏省昆山市花桥镇星汇兰庭小区3-2-1304室被无为市公安局民警抓获；2020年12月26日，被告人张秀华到无为市公安局主动投案。张秀华于2020年10月27日退缴非法所得人民币4000元，张文斌于2021年3月10日退缴非法所得人民币9000元。另查明，被告人张文斌、张秀华系夫妻关系，于2017年2月17日生育一女。上述事实，有经庭审举证、质证的人口查询单、前科查询证明、刑事判决书、抓获经过、到案经过、调取证据清单、银行入账凭证、《关于谢某手机提取电子数据的情况说明》、出生医学证明等书证，证人谢某、章某1、章某2、曹某、邢某等的证言，被告人张文斌、张秀华的供述和辩解，无为市公安局辨认笔录等证据证实，足以认定。本院认为：被告人张文斌、张秀华以营利为目的，参与谢某等人开设的微信赌博群，组织他人在微信群里采用抢红包比点数大小的方式进行赌博，情节严重，其行均已构成开设赌场罪，属于共同犯罪，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人张文斌、张秀华在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法均予以减轻处罚。被告人张文斌归案后如实供述自己所犯罪行，系坦白，在审判阶段认罪认罚，依法予以从轻、从宽处罚。被告人张秀华主动到案，并如实供述自己所犯罪行，系自首，且自愿认罪认罚，依法予以从轻、从宽处罚。被告人张文斌、张秀华均已退出违法所得，均酌情予以从轻处罚。被告人张文斌存在故意犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人张文斌在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依法实行数罪并罚。以上被告人张文斌辩护人符合法律规定的辩护意见，本院予以采纳。综上，根据被告人张文斌、张秀华的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，又因被告人张文斌、张秀华的上述犯罪行为发生在2021年3月1日之前，根据从旧兼从轻原则与罪责刑相适应原则，依照经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十七条、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百五十六条、第三百五十五条之规定，判决如下：一、撤销铜陵市铜官区人民法院（2017）皖0225刑初266号刑事判决书对被告人张文斌判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元（已缴纳），宣告缓刑一年的缓刑部分。二、被告人张文斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万六千元；与前罪所判有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元（已缴纳）予以并罚，决定执行有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币一万九千元（已缴纳三千元）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月22日起至2022年11月21日止。剩余罚金人民币一万六千元于本判决生效之日起十日内缴纳。）三、被告人张秀华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币六千元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、被告人张文斌退出的违法所得人民币九千元，被告人张秀华退出的违法所得人民币四千元，均依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李春辉审 判 员  邢亮亮人民陪审员  杨小勇二〇二一年四月二日书 记 员  朱文迪附：相关法律条文一、经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。二、《中华人民共和国刑法》1.第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。2.第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。3.第六十七条第一款、第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。4.第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。5.第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。6.第七十二条第一款、第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。7.第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。8.第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。9.第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。三、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。四、《最高人民法院关于适用的解释》1.第三百五十六条被告人在人民检察院提起公诉前未认罪认罚，在审判阶段认罪认罚的，人民法院可以不再通知人民检察院提出或者调整量刑建议。对前款规定的案件，人民法院应当就定罪量刑听取控辩双方意见，根据刑事诉讼法第十五条和本解释第三百五十五条的规定作出判决。2.第三百五十五条对认罪认罚案件，人民法院一般应当对被告人从轻处罚;符合非监禁刑适用条件的，应当适用非监禁刑;具有法定减轻处罚情节的，可以减轻处罚。对认罪认罚案件，应当根据被告人认罪认罚的阶段早晚以及认罪认罚的主动性、稳定性、彻底性等，在从宽幅度上体现差异。共同犯罪案件，部分被告人认罪认罚的，可以依法对该部分被告人从宽处罚，但应当注意全案的量刑平衡。