广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤1802民初1186号原告：广州市联动同盟网络科技有限公司。住所地：广东省广州市天河区×××××××××××。法定代表人：梁湛辉，经理。委托诉讼代理人：王少芬，广东广信君达（清远）律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄家韶，广东广信君达（清远）律师事务所实习律师。被告：佛山市奕兆房地产中介有限公司。住所地：广东省佛山市南海区××××××××××××××。法定代表人：吴某1。委托诉讼代理人：潘灿威，公司员工。被告：吴某1，男，汉族，1982年9月23日出生，住广东省佛山市南海区×××××××××××××××，公民身份号码440×××××××********。被告：潘灿威，男，汉族，1992年8月31日出生，住广东省佛山市南海区×××××，公民身份号码440×××××××********。原告广州市联动同盟网络科技有限公司（以下简称“广州联动同盟公司”）与被告佛山市奕兆房地产中介有限公司（以下简称“佛山奕兆中介公司”）、吴某1、潘灿威中介合同纠纷一案，本院于2021年1月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王少芬、黄家韶到庭参加诉讼。被告佛山奕兆中介公司、吴某1、潘灿威经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告佛山奕兆中介公司和被告潘灿威共同向原告退还200000元预付代理费（又称“佣金”）及支付逾期违约金（以预付代理费200000元为基数，每日按千分之五，自2020年10月29日起计算至被告佛山奕兆中介公司退还全部预付代理费之日止，暂计至2021年1月6日为70000元）、支付律师费10000元；2、判令被告吴某1对被告佛山奕兆中介公司在本案中的全部债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告佛山奕兆中介公司作为乙方与原告广州联动同盟公司作为甲方，于2020年9月22日签订了《时代项目（佛山）分销合作补充协议（预付佣）》，合作期限自2020年9月1日至2020年9月30日。双方在协议第一条约定，为推动项目销售，原告一次性向被告佛山奕兆中介公司预付200000元，作为佛山区域的时代项目预付代理费用及现金奖（如有）；第四条第2款约定，乙方应在协议期满之日起7个工作日内将未被扣除的预付代理费无息退还至甲方指定账户；第七条约定，当乙方出现第四、六条约定应退还甲方款项的情形，而乙方经甲方催告仍不退还的，乙方应自收到甲方催告退款的书面通知之日起每日按应退金额的千分之五支付逾期违约金给甲方，并且如甲方通过诉讼追讨的，甲方由此产生的律师费、诉讼费、诉讼保全担保费用等均由乙方承担；第八条第2款约定，如产生争议，甲乙双方任何一方均有权向协议签订地广东省清远市清城区有管辖权的人民法院提起诉讼。签订协议后，原告已如约于2020年9月29日向被告佛山奕兆中介公司预付上述代理费200000元，但合作期内被告佛山奕兆中介公司并未促成任何一宗交易，故按协议第四条约定，被告佛山奕兆中介公司应在协议期满之日起7个工作日内无息退还200000元预付代理费至原告指定账户，但被告佛山奕兆中介公司并未主动履行上述义务；且经原告多次催告和沟通后仍不退款、甚至拒收律师函（原告2020年10月28日正式向被告佛山奕兆中介公司邮寄《通知函》催告退款，原告委托律师分别于2020年11月13日、2020年12月3日两次向被告佛山奕兆中介公司邮寄《律师函》催告退款）。被告吴某1系被告佛山奕兆中介公司的实际控制人兼理事，2020年12月16日，被告潘灿威以被告佛山奕兆中介公司负责人的身份，与被告佛山奕兆中介公司共同出具《借条证明》，要求原告将退款期限宽限至2020年12月24日，并且再次承诺，如2020年12月24日前未能归还，则须正常承担滞纳金等法律责任。因此，被告潘灿威应当与被告佛山奕兆中介公司共同承担本案的全部债务。而被告吴某1系被告佛山奕兆中介公司的独资股东，且被告吴某1未能证明其与被告佛山奕兆中介公司的财产独立，按照公司法第六十三条之规定，被告吴某1应对被告佛山奕兆中介公司在本案中的全部债务承担连带清偿责任。为保障诚实信用、健康文明的社会主义市场经济秩序，保护原告的合法权益不被侵犯，原告特依据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国公司法》向法院提起诉讼，请求法院依法判决并对原告的全部诉讼请求予以支持。被告佛山奕兆中介公司、被告吴某1、被告潘灿威在答辩期间未提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下，原告广州联动同盟公司系经营互联网和相关服务的有限责任公司。被告佛山奕兆中介公司系经营房地产中介服务等业务的有限责任公司（自然人独资），被告吴某1系被告佛山奕兆中介公司的股东。2020年9月22日，原告广州联动同盟公司（甲方）与被告佛山奕兆中介公司（乙方）签订《时代项目（佛山）分销合作补充协议（预付佣）》，约定：“为推动项目销售，甲乙双方同意签署本协议后五个工作日内一次性向乙方预付200000元，作为佛山区域的时代项目预付代理费用及现金奖。甲乙双方联动期由2020年9月1日至2020年9月30日。如乙方在联动期间内，推荐有效客户少于30台或成交少于3台，乙方须于收到甲方通知之日7个工作日内将剩余预付代理费无息退还给甲方。当乙方出现应退还甲方款项的情形，而乙方经甲方催告仍不退还的，乙方应自收到甲方催告退款的书面通知之日起每日按应退金额的千分之五支付逾期违约金给甲方，由此产生的律师费等均由乙方承担。”合同签订后，原告广州联动同盟公司于2020年9月29日向被告佛山奕兆中介公司转账支付预付代理费200000元。2020年10月28日，原告广州联动同盟公司向被告佛山奕兆中介公司邮寄《通知函》，要求被告佛山奕兆中介公司在收到本通知函后将预付代理费200000元无息退至原告账户。被告佛山奕兆中介公司于2020年10月29日签收该邮件。2020年11月13日，原告广州联动同盟公司向被告佛山奕兆中介公司邮寄《律师函》，以被告佛山奕兆中介公司未按时退还预付代理费为由，要求被告佛山奕兆中介公司在收到本律师函之日起5日内将预付代理费200000元退至原告账户，否则原告将通过诉讼途径追讨上述费用及违约金、律师费，被告佛山奕兆中介公司于2020年11月14日签收该邮件。2020年12月3日，原告再次向被告佛山奕兆中介公司邮寄《律师函》，内容与上述内容一致，但该邮件于2020年12月12日退回。2020年12月16日，被告佛山奕兆中介公司向原告出具《借条证明》，载明：“佛山奕兆中介公司经与广州联动同盟公司之前定预付佣金200000元，承诺于2020年12月24日前归还，在此前归还则同意豁免合同内的滞纳金以及免上法庭事宜。若在此时间前不能如期归还，则须以正常承担滞纳金、法律责任等。”落款处由被告佛山奕兆中介公司盖章及被告潘灿威在负责人一栏签名。另查明，原告广州联动同盟公司于2020年12月30日与广东广信君达（清远）律师事务所签订《民事委托代理合同》，约定由该所指派律师为本案进行诉讼代理，律师代理费为10000元。原告已于2020年12月29日向该所转账支付律师费10000元，并已开具律师费发票。诉讼中，原告广州联动同盟公司向本院提交《账户交易明细》，拟证明被告佛山奕兆中介公司已于2021年3月2日退回预付代理费200000元给原告，并变更诉讼请求一为：判令被告佛山奕兆中介公司、潘灿威共同向原告支付逾期违约金124000元（从2020年10月29日起以200000元为基数，按每日千分之五计算至2021年3月2日止）及律师费10000元。2021年3月22日，经本院询问被告佛山奕兆中介公司及被告潘灿威，其向本院提交微信聊天记录，拟证明被告与原告的法定代表人协商过支付预付代理费后就撤诉，因此不同意支付违约金及律师费，并以违约金的计算标准过高为由提出抗辩。原告对该微信聊天记录的真实性无异议，但认为双方沟通支付预付代理费就撤诉的前提是被告能确定还款时间并按时还款，但被告并未给出确定的还款时间，应视为双方并未达成一致的意思表示。鉴于被告就违约金部分提出抗辩，原告认为被告违约已造成其实际损失，主要为银行利息损失。本院认为，本案系中介合同纠纷。原告广州联动同盟公司与被告佛山奕兆中介公司签订的《时代项目（佛山）分销合作补充协议（预付佣）》是双方的真实意思表示，内容合法有效，各方均应恪守履行。该协议已明确约定预付代理费的退还条件及时间，被告佛山奕兆中介公司逾期退还已构成违约，应承担相应的违约责任。对于违约金的标准，该协议约定的违约金为每日千分之五，即年利率为180%，明显过高，根据《关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。被告佛山奕兆中介公司对此已提出抗辩，鉴于原告述称其实际损失为银行利息损失，故本院酌定违约金在一年期贷款市场报价利率的基础上上浮30%计付，即按年利率5%计付（年利率3.85%×1.3倍）。对于违约金的起算时间，协议第七条已约定被告应自收到原告催告退款的书面通知之日起计付违约金，因此违约金应从被告佛山奕兆中介公司收到原告的《律师函》之日起计算至付款之日止，即从2020年11月14日计算至2021年3月1日止。经核算，被告佛山奕兆中介公司应向原告广州联动同盟公司支付的违约金为2931.5元（200000元×年利率5%÷365天×107天）。对原告要求被告佛山奕兆中介公司支付违约金的诉讼请求，本院予以部分支持。对于律师费的问题，原、被告签订的《时代项目（佛山）分销合作补充协议（预付佣）》对逾期实现债权的律师费有约定，且原告已提交《委托代理合同》及发票为证，因此原告主张被告佛山奕兆中介公司支付律师费10000元的诉求，证据充分，本院予以支持。被告吴某1未能举证证明公司的财产独立于个人财产，故被告吴某1应对被告佛山奕兆中介公司的上述债务承担连带清偿责任。被告潘灿威签署《借条证明》仅是代表公司行为，《借条证明》的内容上亦无被告潘灿威加入债务的意思表示，因此原告要求被告潘灿威对被告佛山奕兆中介公司的上述债务承担共同清偿责任的诉求，缺乏依据，本院不予支持。至于被告佛山奕兆中介公司认为原告表示支付预付代理费200000元后即撤诉的抗辩理由，从双方的微信聊天记录来看，双方并未达成一致的意思表示，因此对被告该抗辩理由，本院不予采纳。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告佛山市奕兆房地产中介有限公司于本判决生效之日起十日内向原告广州市联动同盟网络科技有限公司支付违约金2931.5元；二、被告佛山市奕兆房地产中介有限公司于本判决生效之日起十日内向原告广州市联动同盟网络科技有限公司支付律师费10000元；三、被告吴某1对被告佛山市奕兆房地产中介有限公司上述全部判项确定的债务承担连带责任；四、驳回原告广州市联动同盟网络科技有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2750元，由原告广州市联动同盟网络科技有限公司负担1360元，被告佛山市奕兆房地产中介有限公司、吴某1负担1390元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员 胡容容四月十九日书记员 刘      泳附法律条文：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。