四川省夹江县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川1126民初235号 原告（并案被告）:周富才,男，1977年1月15日出生，汉族，住四川省夹江县。 委托诉讼代理人：杨波，四川乐嘉（成都）律师事务所律师。 被告（并案原告）：夹江县大元陶氏木材加工厂，住所地：四川省夹江县甘江镇大元村2社，统一社会信用代码92511126MA63QXT23P。 经营者：陶德芳，男，1969年2月13日出生，汉族，住四川省夹江县。 本院于2021年2月18日和20日分别立案受理原告周富才与被告夹江县大元陶氏木材加工厂（以下简称大元加工厂）劳动争议一案【案号为（2021）川1126民初235号】和原告夹江县大元陶氏木材加工厂与被告周富才劳动争议一案【案号为（2021）川1126民初249号】，2021年2月23日，本院作出（2021）川1126民初249号民事裁定：本案并入（2021）川1126民初235号案件审理。2021年3月16日和3月26日，本院依法适用简易程序对本案公开开庭进行了审理。周富才及其委托诉讼代理人杨波、大元加工厂的经营者陶德芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周富才向本院提出诉讼请求：1.依法判决确认双方劳动关系解除；2.依法判决被告大元加工厂向原告支付各项工伤待遇共计：341926.4元；3.本案诉讼费由被告大元加工厂承担。庭审中，原告明确第一项诉讼请求为依法判决确认双方劳动关系于2019年3月14日解除，明确第二项诉讼请求的工伤待遇包括：1.住院伙食补助费：50元×8天=400元；2.营养费：50元×8天=400元；3.停工留薪期间工资：7866.67元×7个月=55066.69元；4.护理费：150元×38天（休息1个月加住院8天）=5700元；5.交通费：1000元；6.一次性伤残补助金：月平均工资7866.67元×13个月=102266.71元；7.一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金：4906.75元×36个月=176643元；8.二次评残误工费：150元×3天=450元。事实和理由：原告周富才于2018年10月3日起在被告夹江县大元陶氏木材加工厂工作，工作岗位为带锯操作员，执行计件工资，实际月平均工资7866．67元。双方没有签订书面劳动合同，被告也没有为原告交纳相关社会保险。原告受伤后，经乐山市中级人民法院（２０１９）川11民终989号民事判决确认，原告与被告在2018年10月3日至2019年3月14日之间存在事实劳动关系。2019年1月15日，原告在被告处上班操作带锯过程中右手不慎被带锯割伤，随即被送入四川大学华西医院住院治疗。入院诊断为：1、右手食指，中指掌指关节离断；2、右手拇指掌指关节不全离断。在医院住院期间行右手食指中指掌指关节离断清创缝合术+残端修补术+姆长伸肌腱缝合修补术+任意筋膜瓣成形术，其后于2019年1月22日出院。出院医嘱：注意休息，注意饮食、加强营养、建议休息壹个月。住院期间被告支付了相关医疗费。2019年8月29日，申请人向乐山市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2019年9月17日，该局作出乐人社工伤决定（夹江）【2019】0256号工伤认定决定书，被告不服该工伤认定决定，提起行政诉讼，经峨眉山市人民法院和乐山市中级人民法院一、二审审理后均维持了该认定决定，判决驳回了被告的诉求。2019年12月19日，经乐山市劳动能力鉴定委员会鉴定，周富才的工伤为伤残六级。其后在仲裁过过程中被告不服该鉴定，申请重新鉴定，后经四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定后最终评定为七级伤残。2021年1月14日，夹江县劳动争议仲裁委员会作出夹人劳仲案【2020】9号仲裁裁决，原告对此裁决结果不服，原告实际月平均工资是7866.67元，仲裁计算的是5900元。从2018年10月3日上班到2019年1月15日，原告实际工作时间只有3个月，仲裁按照4个月计算的，该计算方式有误。停工留薪期间仲裁只计算38天，按照工伤保险条例第三十一条第二款之规定，2019年12月9日之前，原告应该享受停工留薪待遇。护理费仲裁只计算了8天，在休息期间原告手指全部受伤，需要一个人进行护理，因此护理费应该计算38天，对护理费标准无异议。在二次评残的时候，原告配合评残误工3天属于实际损失，仲裁对住院伙食补助费和营养费低于现行标准，交通费虽然没有票据，但是长时间住院治疗复诊，会实际产生交通费用，仲裁对此并未进行认可。原告特依法诉讼来院，提出前述诉讼请求，望判如所请。 被告大元加工厂辩称：对原告主张的事实和第一项诉讼请求无异议。住院伙食费用均是由我方开支的，不应该再支付住院伙食补助费。原告出院后，我方去看望原告，给过原告大概2000元左右，营养费也不应该支付。对停工留薪工资不认可，原告的月平均工资应该按照2950元／月计算，法院判决原告在工作期间总计领取23600元，由于原告与郑某是一个工作小组，原告是该小组的领班，因此，小组的工资是直接发放给原告的，原告领取的是两个人的工资，计算原告的工资方式应为23600元÷2÷4个月＝2950元。停工留薪期间按照7个月计算不认可，应该计算1个月零8天。护理费我方支付了原告的女儿600元，护理费按照150元／天计算无异议，认可8天的护理费。原告住院来去均是由我方接送，对交通费不认可。关于一次性伤残补助金，月平均工资应该按照2950元计算，13个月无异议。对第7项无异议，第8项不认可，原告二次评残后鉴定结果为7级，评残等级降级了，因评残产生的误工费我方不应该承担。 并案原告大元加工厂向本院提出诉讼请求：一、依法纠正夹江县人事劳动争议仲裁委仲裁裁决书夹人劳仲案【2020】9号错误，依法改判支付被告各项工伤待遇219229.26元；二、案件受理费由被告承担。庭审中，原告将第一项诉讼请求变更为依法改判支付被告各项工伤待遇219229.26元，其中：一次性伤残补助金为月平均工资2950元×13个月＝38350元；一次性医疗和就业补助金为176643元；停工留薪期间工资为每月2950元天数为38天，金额为3736.67元；护理费为979.6元；住院期间伙食补助费为120元。事实和理由：原告与被告因工伤待遇引起的劳动争议案件，经过夹江县××委××年3月23日受理后，经过重新鉴定后，于2021年1月14日作出夹人劳仲案【2020】9号裁决书，原告于2021年2月4日收到裁决文书。对经过法院审理已经认定为工伤的劳动争议，原告不再争议，但仲裁委在仲裁书中将被告工资以“乐山市中级人民法院民事判决书（2019）川11民终989号判决书：申请人从2018年10月3日开始在被申请人处上班，2019年1月15日受伤，连续领取工资4次，共领取23600元。”认定被告工资为5900元／月，明显存在错误。因为，该判决书对被告工资金额认定与事实不符，明显存在错误，不能直接适用。被告打木料时是和郑某一起工作，报酬是按木材方量计酬，所领报酬总数为23600元，但被告是和郑某平均分配，被告为小组负责人，劳动报酬由其统一领取再平分，故其所领工资为2950元／月（23600元÷2人÷4个月＝2950元）。这直接导致仲裁委在工伤赔偿费用计算上，出现明显错误。原告为维护自己的合法权益，依法提起诉讼，请依法予以纠正改判。 并案被告周富才辩称：对一次性医疗和就业补助金无异议，其他均不认可，对月平均工资2950元不认可，对并案原告陈述的我领取的23600元是我与郑某两个人的工资的说法不予认可，我与郑某是一个小组的，双方的工资是各领各的，我领取了4次工资，领取金额23600元，其中2次是在工资表上签字的，这23600元工资实际是3个月的工资，其他应按照我起诉的计算方式计算。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对周富才提交的本人身份证、大元加工厂的工商登记信息、夹江县劳动争议仲裁委员会裁决书一份及送达回执两份、乐山市中级人民法院（2019）川11民终989号民事判决书、夹江县人民法院（2019）川1126民初610号案件庭审笔录、2019年3月8日大元加工厂的财务给周富才和郑某发放工资的视频、峨眉山市人民法院（2020）川1181行初34号和乐山市中级人民法院（2020）川11行终70号行政判决书、仲裁申请书，大元加工厂对真实性均无异议。对大元加工厂提交乐山市中级人民法院（2019）川11民终989号民事判决书、夹江县人事劳动仲裁委员会仲裁裁决书，周富才对三性均无异议。以上证据本院予以采信。对大元加工厂提交的《2018年生产方量记录本》2页，周富才对其真实性不认可。对大元加工厂申请证人郑某出庭作证的证言，周富才认可证人陈述的其与周富才一起去领工资、大元加工厂提供类似工资表的东西让领取人签字的事实，对其他证言不予认可。对上述有争议的证据，本院认定如下：大元加工厂提交的《2018年生产方量记录本》2页系其单方制作，无周富才签字确认，也无其他证据佐证，本院不予采信。关于证人郑某的证言，证人郑某陈述的以下证言“其与周富才在大元加工厂上班，两个人是一个小组，周富才是组长，工资以现金方式发放，由两人平均分配，上班期间周富才受伤”以及记录以及核对生产方量的事实，，与双方当事人陈述一致，本院予以采信。其陈述的以下证言“大多数情况下两人一起去领取工资，领取的时候是有工资表的”，能够与本院（2019）川1126民初610号案件庭审笔录中大元加工厂所出具的工资表及其郑某本人在该案出庭作证时的证言“我的工资是和周富才一起去找陶德芳领取的，记不清楚领取几次了。”以及周富才提交的二人共同领取工资的视频相互印证，本院予以采信。证人郑某陈述的其他证言，无其他证据佐证，对存在前后矛盾的证言，亦不能给予合理解释，故本院不予采信。 根据当事人陈述和本院采信的上述证据，本院确认以下案件事实： 大元加工厂成立于2003年4月12日，类型为个体工商户，经营范围为原木、板材、门条、沙发条削片加工及销售。周富才于2018年10月3日到大元加工厂工作，岗位为带锯操作员，工资实行计件工资，双方未签订书面劳动合同，大元加工厂未为周富才办理工伤保险并缴纳工伤保险费。2019年1月15日，周富才在上班时右手不慎被带锯割伤，随即被送往四川大学华西医院住院治疗，经医院诊断为：1.右手食指中指掌指关节断离，2.右手拇指掌指关节不全离断，3.失血性贫血，于2019年1月22日出院。出院医嘱：1.建议休息一个月；2.建议到当地医院继续住院治疗，严密观察伤口愈合切口拆除缝线……。大元加工厂支付了住院期间的医疗费用。2019年3月，周富才向夹江县人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认双方存在劳动关系。夹江县人事劳动争议仲裁委员会作出（2019）29号仲裁裁决，确认周富才与大元加工厂在2018年10月至今存在劳动关系。大元加工厂不服，向夹江县人民法院提起诉讼。夹江县人民法院作出（2019）川1126民初610号民事判决，确认周富才与大元加工厂之间存在劳动关系。在该案审理过程中，大元加工厂提交了2018年工资表，周富才和郑某在工资表上签字。郑某作为证人出庭作证，其陈述：“我的工资是和周富才一起去找陶德芳领取的，记不清楚领取了几次了。”大元加工厂对该判决不服，向乐山市中级人民法院提出上诉。乐山市中级人民法院作出（2019）川11民终989号民事判决，确认周富才与大元加工厂在2018年10月3日至2019年3月14日期间存在事实劳动关系。2019年8月27日，周富才向乐山市人力资源和社会保障局申请工伤认定。该局于同年9月17日作出乐人社工伤决定（夹江县）【2019】0256号《认定工伤决定书》，认定周富才受到伤害为工伤。2019年12月19日，四川省乐山市劳动能力鉴定委员会鉴定周富才的伤残等级为六级。2020年3月23日，周富才向夹江县人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决大元加工厂支付工伤保险待遇损失共计484338.41元【住院伙食补助费50元×8天＝400元，营养费50元／天×（8天＋30天）＝1900元，停工留薪期间工资7866.67元×7个月＝55066.69元，护理费150元×38天（（8天＋30天））＝5700元，交通费1000元，一次性伤残补助金7866.67元×16个月＝125866.72元，一次性工伤医疗补助金4906.75元×12个月＝58881元，一次性伤残就业补助金4906.75元×48个月＝235524元】。庭审中，周富才变更请求为：一、裁决依法解除双方劳动关系；二、裁决大元加工厂支付周富才各项工伤待遇343726.4元。仲裁期间，大元加工厂不服工伤认定，向峨眉山市人民法院提起行政诉讼。峨眉山市人民法院于2020年4月9日作出（2020）川1181行初34号行政判决：驳回大元加工厂的诉讼请求。大元加工厂不服，向乐山市中级人民法院提出上诉。该院于2020年6月28日作出（2020）川11行终70号行政判决：驳回上诉，维持原判。2020年7月17日，大元加工厂因对伤残鉴定结论有异议，向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。四川省劳动能力鉴定委员会鉴定周富才的伤残等级为柒级。为此，夹江县人事劳动争议仲裁委员会根据大元加工厂的申请决定对案件中止审理，待中止情形消除后与2021年1月14日恢复审理。2021年1月14日，夹江县人事劳动争议仲裁委员会作出夹人劳仲案【2020】9号仲裁裁决书，裁决：1.确认双方于2019年3月14日解除劳动关系；2.大元加工厂在裁决书生效后10日内一次性支付周富才各项工伤待遇合计261315.93元。该裁决书分别于2021年2月4日和5日送达周富才和大元加工厂。周富才、大元加工厂不服，分别于2021年2月18日和20日向本院提起诉讼。 另，大元加工厂以小组方式开展工作，每个小组发放一个记录本，由小组负责人记录每天完成的方量，由大元加工厂管理人员夏平（音）核对后签字，每月1、2日对方量进行核对，核对后由各小组持有记录本，继续往下记录，每月8日前发放工资，工资以现金方式发放。周富才在大元加工厂上班期间，与郑某组成一个工作小组，由周富才负责，每月工资由二人平均分配。发放工资时，由二人共同到财务处领取。周富才共领取了四次工资，总金额为23600元，其所属月份为2018年10月、11月、12月、2019年1月。2019年3月14日起，周富才开始到别处上班。 庭审中，大元加工厂陈述：无工资表。周富才认可：1.住院期间伙食费由大元加工厂支付，并当庭表示不再主张住院伙食补助费；2.大元加工厂支付了护理费600元；3.到华西医院就医往返均由大元加工厂接送。对于各自主张的一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金，对方均无异议。 本院认为，周富才于2018年10月3日到大元加工厂上班，双方建立了事实劳动关系。在大元加工厂工作期间，周富才右手受伤，经生效判决确认，其受到的损害属于工伤，根据《工伤保险条例》第二条的规定，周富才依法应当享受工伤保险待遇。大元加工厂系有雇工的个体工商户，依法应当为周富才办理工伤保险，缴纳工伤保险费，但劳动关系存续期间，大元加工厂并未为周富才办理工伤保险并缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，大元加工厂应当承担向原告支付工伤保险待遇的责任。 本案争议焦点为：除一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金外，双方主张的其他费用是否成立。 关于周富才在大元加工厂上班期间的月平均工资，周富才于2018年10月3日到大元加工厂上班，2019年1月15日发生工伤，其间周富才共领取四次工资，总额为23600元，其所属月份为2018年10月、2018年11月、2018年12月、2019年1月，虽然2018年10月和2019年1月上班时间不满一个月，但根据《四川省工伤保险条例》第四十八条第一款的规定，应该按一个月计算，故周富才的月平均工资为23600元÷4个月＝5900元。大元加工厂主张周富才领取的四次工资是周富才和郑某两人的工资，两人工资是平均分配的，故周富才的月平均工资应为23600元÷2÷4个月＝2950元，对此，本院认为，工资表是证明用人单位向职工发放工资情况的最直接的证据，从大元加工厂在（2019）川1126民初610号案件中所举证据看，大元加工厂是有工资表的，且有周富才和郑某的签字，但本案中，大元加工厂却否认有工资表，大元加工厂持有证据却拒不提供，依法应承担相应不利后果。同时，从证人郑某在（2019）川1126民初610号案件以及本案中陈述的证言看，周富才和郑某的工资是二人共同去领取的，大元加工厂的该项抗辩主张依法不能成立，本院不予采纳；关于周富才主张的营养费400元，不属于工伤保险待遇范围，本院不予支持。关于双方主张的停工留薪期间工资，对住院期间和医嘱休息时间共38天应支付工资，双方无异议，本院予以确认。医嘱休息时间届满后，周富才已于2019年3月14日到别处务工，因事故伤害而停止工作的情形已经消除，故大元加工厂应支付工资截止日为2019年3月13日，也即停工留薪期间为58天。根据前述分析认定的月平均工资，停工留薪期间工资为5900元÷30天×58天＝11406.67元；关于护理费，对周富才主张的护理费标准以及住院期间应支付护理费，大元加工厂无异议，本院予以确认。周富才主张出院后医嘱休息期间应支付护理费，但未举证证明出院后需要护理，故对该部分主张不予支持。护理费为150元×8天＝1200元；关于交通费，周富才受伤后到四川大学华西医院就医往返均由大元加工厂接送，其并未实际支出交通费，故对该项主张，不予支持；关于一次性伤残补助金，对计付时间为13个月，双方无异议，本院予以确认。根据前述分析认定的周富才的月平均工资，一次性伤残补助金为5900元×13个月＝76700元；关于二次评残误工费，周富才在申请仲裁时并未提出该项请求，该请求未经仲裁前置程序，本院不予支持。综上，大元加工厂应支付周富才的工伤保险待遇为：停工留薪期间工资11406.67元＋护理费1200元＋一次性伤残补助金为76700元＋一次性医疗和就业补助金176643元＝265949.67元，大元加工厂已支付600元，还应支付周富才265349.67元。 依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条第一款第三项，《工伤保险条例》第二条、第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款之规定，判决如下： 一、确认周富才与夹江县大元陶氏木材加工厂之间的劳动关系于2019年3月14日解除； 二、夹江县大元陶氏木材加工厂于本判决生效之日起十日内支付周富才工伤保险待遇265349.67元； 三、驳回周富才和夹江县大元陶氏木材加工厂的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费减半收取计5元，由周富才负担1元，由大元加工厂负担4元。并案案件受理费减半收取计5元，由夹江县大元陶氏木材加工厂负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  齐翠玲 二〇二一年四月七日 书记员  黄 婷 附相关法律规定 《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇： （一）退休； （二）患病、负伤； （三）因工伤残或者患职业病； （四）失业； （五）生育。 劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。 劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。 劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。 《工伤保险条例》 第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。 中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。