黑龙江省大庆市龙凤区人民法院民 事 判 决 书（2021）黑0603民初1447号原告：丁雨，男，1977年7月29日出生，汉族，住大庆市萨尔图区，委托诉讼代理人：邢亚丰，黑龙江中庆律师事务所律师。被告：大庆市交投公共汽车有限公司，登记住所地黑龙江省大庆市龙凤区龙凤世纪大道南侧、龙凤大街延伸段西侧客运枢纽站信息楼11-14层，现办公地点大庆市高新区秀水路45号，统一社会信用代码912306005838012479。法定代表人：马立峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：高鉴，该公司员工。委托诉讼代理人：王佳宁，该公司法律顾问。原告诉被告劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序于2021年4月15日公开开庭进行了审理，原告委托代理人邢亚丰、被告委托代理人高鉴和王佳宁到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求称，1、请求被告给付原告2013年1月1日至2020年5月20日期间少支付的休息日加班工资199351.71元；2、请求被告给付原告自2013年1月1日至2020年5月20日日期间少支付的法定假日加班工资20348.33元，3、请求被告给付原告自2013年1月1日至2020年5月20日期间带薪年休假报酬16909.71元；4、请求被告给付原告违法解除劳动合同赔偿金33122.34元；5、案件受理费由被告承担。事实与理由：2012年12月原告到被告处从事公共汽车驾驶员工作，原告的工资由基本工资加绩效工资组成，绩效工资包括满勤、卫生、培训、票务、安全、投诉、延时、事故、台班等项，原告每天都需要上班，全年365天均上班。被告并未给原告安排休息休假，也未向原告支付加班费，原告向劳动部门申请仲裁，但大庆市劳动人事仲裁委员会对于加班工资和带薪年休假工资并未按事实进行裁决，故原告诉至法院。被告辩称，原告所在岗位执行综合计算工时工作制，因此要求休息日加班工资没有法律依据，法定节假日加班费已按每个法定节假日200元标准向原告支付，延时加班工资已按每周92元标准支付，带薪年休假报酬诉讼请求部分已超诉讼时效，带薪年休假报酬不属于劳动报酬，其应适用一般时效，而不应适用特殊时效。原、被告双方不是解除劳动合同，而是合同到期终止，被告已依据法律规定对原告进行了经济补偿，故不应支付解除劳动合同赔偿金。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即原告提交的仲裁裁决书复印件1份（与原件核对无异议，原件退回）、仲裁委送达回证复印件1份、解除劳动合同协议书复印件1份（与原件核对无异，原件退回）、养老保险缴费流水情况情复印件5页、医疗保险缴费信息表复印件3页、失业保险缴费记录表3页、公积金查询报告表13页、龙江银行交易明细表复印件1页、交通银行交易明细表复印件3页、昆仑银行交易明细表复印件14页和被告提交的大庆市人力资源和社会保障局关于大庆市交投公共汽车有限公司实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复复印件3份（与原件核对无异议，原件退回）,本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告运营公交车业务，2013年1月被告聘用原告为大庆地区公交车驾驶员。原告工作时间按被告的排班表执行，原告工作时间为首班车与末班车发车时间间隔，加上运行时间，再加上提车、送车、送票胆、洗车、检车等时间。工作期内被告按日200元标准向原告支付法定节假日加班费。工作期内被告按周92元向原告支付延时工资。以上法定节假日加班费、延时工资均包括在原告每月收到的工资中。原告工作期内未享受年休假待遇。2012年12月30日原、被告签订劳动合同，2020年6月8日原、被告之间的劳动合同到期终止,被告向原告支付了补偿金。2020年10月28日原告申请劳动仲裁，申请被告支付少付延时加班工资、少付法定节假日加班工资、带薪年休假工资、违法解除劳动合同赔偿金等，大庆市劳动人事争议仲裁委员会支持了原告部分请求。原告不服大庆市人事劳动争议仲裁委员会庆劳人仲字2020第336号终局裁决于15日内起诉至本院。本院认为，根据原、被告陈述和本院确认的证据可知，2013年1月1日至2020年5月20日原告在被告处工作，双方形成了劳动关系，双方应按约定和法律规定享有权利、承担义务。一、关于原告要求被告给付2013年1月1日至2020年5月20日少付休息日加班费和法定节假日加班费的请求。本院认为，根据原、被告陈述的原告的工作特点，原告在被告处工作期间实际上实行的是综合计算工时工作制。《劳动法执行意见》第六十二条规定，实行综合计算工时工作制的企业职工，工作日是正好是周休息日的，属于正常工作，工作日正好是法定节假日时，要依照劳动法第四十四条第三项规定支付职工的工资报酬，故原告即使存在周休息日上班的情况，亦不能请求休息日加班工资，但可请求法定节假日加班工资。原、被告对原告从事驾驶员工作，实行轮休制，全年没有休息日和节假日及原告存在加班、被告为原告发放加班工资的事实并无异议，故本院对原告在法定节假日不能正常休息的事实予以认定，被告应依法向原告支付法定节假日加班工资。对于法定节假日加班工资基数的确定，根据我国劳动法的相关规定，加班工资应按照劳动合同约定的劳动者本人工资标准及休假期间工资标准确定，但原、被告签订的劳动合同对此约定不明且没有集体合同对加班工资基数进行约定，本院根据原告提交的银行流水记载的实发工资加上被告代缴的养老保险、医疗保险、失业保险、公积金等扣除原告自认的已发放的延时工资及法定节假日工资来确定原告应发工资。根据原告提交的证据可知，扣除被告已付给原告的法定节假日加班费，被告还应支付原告法定节假日加班费20348.33元。二、关于原告要求被告给付2013年1月1日至2020年5月20日带薪年休假工资16909.71元的请求。本院认为，《劳动争议仲裁调解法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《企业职工带薪年休假实施办法》第九条规定：用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或跨一个年度休假的，应征得职工本人同意。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或安排年休假天数少于应休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按其日工资收入的300%支付未休年假工资报酬，包含用人单位支付职工正常工作期间的工资。可见职工在年休假期间享受正常工作期间的工资收入，而未休年休假的工资则是正常工作期间工资收入的300%，其中100%系用人单位支付职工正常工作期间的工资，属于劳动报酬，根据上述法律规定，适用特别仲裁时效。另200%是对未休年休假职工的经济赔偿，具有惩罚性质，适用一般仲裁时效。根据上述法律规定，劳动者因未休年休假而主张带薪年休假报酬的仲裁时效应自用人单位跨一年度未安排补休后开始计算一年，即应从第三个年度的1月1日开始计算；解除终止劳动合同的，当年的未休年休假权利主张的时效，应从劳动合同解除终止之日起算。本案中原告于2020年10月28日申请劳动仲裁，则原告因2017年以前未享受带薪年休假而提出的请求超过法定仲裁时效，本院不予支持。原告因2018年以后未享受带薪年休假而请求的带薪年休假报酬正当合理，本院予以支持。根据原告提交的证据计算，本院支持原告带薪年休假工资3741元[（2403.92元+2428.36元+779.29）÷3×2]。三、关于原告要求被告给付违法解除劳动合同赔偿金的请求。《劳动合同法》第十四条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的……《劳动合同法》第四十四条规定，有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的……《劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的……根据上述法律规定，只有连续两次订立固定期限劳动合同到期后，用人单位未选择终止劳动合同而同意续订的，劳动者亦提出或同意续订无固定期限劳动合同的，才符合订立无固定期限劳动合同的条件。本案中即使双方签订了二次劳动合同，但第二次劳动合同到期后，被告选择了与原告终止劳动合同，并支付了经济补偿金，符合劳动合同到期终止并支付经济补偿的情形，原告诉请被告支付违法解除劳动合同赔偿金于法无据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十六条、第四十四条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、被告大庆市交投公共汽车有限公司给付原告丁雨法定节假日加班工资20348.33元；二、被告大庆市交投公共汽车有限公司支付原告丁雨带薪年休假工资3741元；上列一、二项均于本判决生效之日起十日内履行完毕。三、驳回原告丁雨的其它诉讼请求。案件受理费5元，由被告大庆市交投公共汽车有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省大庆市中级人民法院。审判员  张春丽二〇二一年四月十五日法官助理张明燊书记员曲媛媛附：本判决所依据的法律条文《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。