鞍山市立山区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0304民初330号原告：鞍山嘉宇置业有限公司，住所地：鞍山市立山区鞍千路766号1层S12。法定代表人：刘欣，系该公司董事长。委托代理人：张金刚，系该公司员工。被告：周丛，女，汉族，1987年1月31日出生，住址：鞍山市铁东区。原告鞍山嘉宇置业有限公司（以下简称“嘉宇公司”）因与被告周丛为劳动争议纠纷一案，本院受理后依法公开开庭进行审理。原告鞍山嘉宇置业有限公司及其委托诉讼代理人张金刚，被告周丛均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：1、请判令原告不必向被告支付经济赔偿金133035.75;2、请求判令原告不必向被告支付8月工资9749.49元；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：被告原为原告的员工，任置业顾问一职。因被告不按原告的要求到岗参加培训，原告于是解除了与被告的劳动合同。被告向鞍山市立山区劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，立山仲裁委经审理后作出鞍立劳人仲字【2020】76号仲裁裁决书，裁令原告向被告支付经济赔偿金133035.75元，8月工资9749.49元，合计142785.24元。原告认为，该裁决书在事实认定及法律适用方面均存在错误。首先，被告作为原告的员工，原告有权对被告的工作进行调动，有权依据实际情况要求被告参加培训。被告不服从，迫使原告解除了与被告的劳动合同，原告没有过错，解除合同的行为合理合法。其次，立山仲裁委裁令原告向被告支付的经济赔偿金金额过高。经济赔偿金的计算基准应以劳动合同为准，而不能以到账的工资为准。被告作为置业顾问，发放的工资包含奖金和佣金等，计算赔偿金时，应以劳动合同上签订的工资为准，即2470元。第三，原告并不拖欠被告的工资，被告也未提供证据加以证明。综上，立山仲裁委的仲裁裁决书在事实认定即法律适用方面均有错误。原告依法起诉，请求判如所请。被告辩称：之前的劳动仲裁时已经说过工资组成部分有6个部分，以计时、计件、工资、奖金、津贴、补贴、加班加点补贴组成，我是高级销售，数量和提成按照一定比例原告给我佣金，都属于我全部的劳动报酬的总额，所以原告此项诉请不合法，我认可劳动仲裁。原告要求不支付8月工资，我提供证据，当时劳动仲裁委也看了，我走的时候欠我102套房的佣金，一共是9749.49元，赔偿金额是按照2019年职工月工资的3倍14781.75元，我在恒大工作4年半*4.5*2，金额为133035.75元，加一起原告支付我142785.24元。经审查明，周丛在嘉宇公司从事销售房屋工作，后因双方解除劳动关系发生争议，周丛向鞍山市立山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该委员会认定事实如下：申请人（周丛）于2016年3月26日入职被申请人（嘉宇公司）处，同日双方签订劳动合同书一份，期限为2016年3月26日至2019年3月25日；2019年3月26日双方续签劳动合同一份，期限为2019年3月26日至2024年3月25日，工作岗位为市场营销，工作职责为商品房销售。2020年9月2日被申请人向申请人下达解除劳动合同通知书一份，内容为：“因周丛通知未按公司安排到岗参加培训，经下达到岗通知，拒不到岗，构成旷工，已满足公司辞退条件”，次日被申请人正式与申请人解除劳动关系，并出具解除劳动关系证明书一份。申请人解除劳动合同签2019年9月至2020年7月平均工资为47911.65元；2019年度鞍山市职工平均工资为4971.25元。随后，该委于2020年12月11日对双方纠纷作出鞍立劳人仲字[2020]76号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人支付申请人经济赔偿金133035.75元；二、被申请人支付申请人2020年8月工资9749.49元。上述事实，除原、被告庭审陈述外，原告向本院提供的证据有：立山仲裁委裁决书一份、被告与原告签订的劳动合同一份。被告对该组证据真实性无异议。被告向本院提交的证据材料有：工资明细表一组、业绩表一组、微信截图一组经本院审查，以上证据真实合法，与本案具有关联性，本院予以采信。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于原告主张不支付经济赔偿金133035.75元一节，本院认为，原告认为被告业绩不能胜任工作，要求被告到岗参加培训，并以被告未服从公司安排为由解除双方劳动合同。但原告对被告不能胜任工作的事实及工作业绩考核情况未提供相关证据予以佐证,应承担举证不能的后果。另，虽然原告认为因被告不服从公司安排导致双方解除合同，并递交了劳动合同证明其有权对劳动者的工作岗位变动享有在一定幅度内自主决定权，但在涉及岗位及工作地点调整导致劳动者上下班时间、往返经济成本、付出的日常生活成本大幅度增加的情况下,用人单位不与劳动者协商达成一致意见的,不应任意变更工作岗位及工作地点,否则用人单位构成权力滥用。本案原告亦未对培训的相关岗位地点、薪资变更情况进行说明，亦未对双方的协商情况进行举证。直接解除其与劳动者的劳动合同，明显不具有合理性。故原告以上述理由解除双方劳动关系缺乏事实及法律依据,系违法解除,根据相关法律规定,原告应向被告支付经济赔偿金。故原告主张不支付经济赔偿金，其诉求没有法律和事实依据，本院不予支持。关于原告诉称应以签订的劳动合同收入为标准计算赔偿金一节，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入”、《关于工资总额构成的规定》第三条“工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为根据”、第四条“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资”。根据以上法律规定，原告为提高销售业绩以被告销售商品房的数量按照一定比例支付给被告的佣金属于被告的全部劳动报酬总额，故对原告的该项诉求不予支持。关于原告主张不支付8月工资9749.49元一节，被告主张该9749.49元系其销售102套房屋后原告欠付的售楼佣金，与一般的固定工资不同,提成工资数额往往并不固定,也不属于劳动者在劳动关系中必然能取得的收入,一般和业绩挂钩,因此在举证责任分配上,劳动者主张提成工资的,应当提供其确实有权获得相应提成的事实依据及初步证据,本案被告对其销售房屋应获得的提成已递交初步证据材料证明。因劳动者与用人单位之间存在管理与被管理的关系,用人单位具有考核业绩、核算工资等行使权力的优势,应由用人单位就劳动者的实际业绩情况以及其已向劳动者发放提成工资的事实负举证责任,用人单位不能举证证明的,由其承担不利后果。本案原告并未对上述情况进行举证，本院依法确认被告所主张的内容为真实,即原告拖欠被告提成工资9749.49元。故对原告的该项诉求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的”、第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿”第二款“劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付”、第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，判决如下：驳回原告的全部诉讼请求。如未按照判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费10元，由原告鞍山嘉宇置业有限公司预交，由原告鞍山嘉宇置业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审判员  李盈洁二〇二一年四月六日书记员  吴欣如