贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔01民终2104号上诉人（原审被告）：贵州秀美山色生物科技有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区花果园后街彭家湾花果园项目C区第9栋27层8、9号（花果园社区）。法定代表人：梁书建。被上诉人（原审原告）：李新莉，女，1965年11月14日出生，汉族，住贵阳市云岩区。原审被告：梁书建，男，1955年8月17日出生，汉族，住贵州省兴义市。上诉人贵州秀美山色生物科技有限公司（以下简称：秀美山色公司）因与被上诉人李新莉、原审被告梁书建合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2020）黔0102民初3377号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月25日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展诉讼程序繁简分流改革试点的工作决定》，依法适用普通程序，公开开庭进行了独任审理，秀美山色公司法定代表人梁书健与李新莉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人秀美山色公司的上诉请求：1、依法撤销贵州省贵阳市南明区人民法院（2020）黔0102民初3377号民事判决，改判驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求或将本案发回重审；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：《秀美山色合作协议》是双方互惠互利在平等自愿的基础上签订的，被上诉人在合同履约中已得到了部分收益，只是由于市场环境变化，被上诉人收益变少，单方违约要求解除合同收回投资款，上诉人不同意解除协议。上诉人举证证明上诉人还在正常经营。协议中没有约定利息及解除协议的条款，故上诉人不存在返还投资款及支付利息的责任，上诉人可以继续履行补发天麻产品的义务。反而是被上诉人在2018年5月8日签订合作协议时，只支付了部分预付金，被上诉人说交的42000元现金没有开收据，现金交给谁的，为什么没开收据，这是说假话，公司开有收据，余款至今未付。李新莉答辩称，对方说是法人代表，钱是梁书建收的，公章都没有，收据也没有开，签合同说过两天换正式合同，但是后来人去楼空没有消息了，现在反而来污蔑我们。如果我没有投资，怎么会和我签订十万元的合同，还有很多人都没有收到收据，他说我们的协议是有风险的。我当时交了两万的定金就催我交尾款，说不交的话两万元都不退给我，这个是有事实的。李新莉向一审法院起诉请求：1、判令解除原告与被告秀美山色公司签订的合作协议；2、判令二被告退还原告投资款10万元，并支付原告资金占用费2万元（以10万元为基数，按年利率24%标准，从2019年2月1日暂计算至2020年2月29日，实际计算至二被告付清之日）；3、诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实，被告秀美山色公司于2018年2月13日经贵阳市南明区市场监督管理局核准成立的有限责任公司（自然人投资或控股），住所：贵阳市南明区花果园后街彭家湾花果园项目Ｃ区第9栋27层8、9号6（花果园社区）。法定代表人梁书建，注册资本贰佰万元，经营范围为：法律、法规、国务院决定规定禁止的不得经营；法律、法规、国务院决定规定应当许可（审批）的，经审批机关批准后凭许可（审批）文件经营；法律、法规、国务院决定规定无需许可（审批）的，市场主体自主选择经营。生物科技领域内的技术开发；电子商务技术服务；销售；服装、日用百货、电子产品、摄影器材、工艺品（不含象牙及其制品）、针纺织品、文化用品、体育用品、食品（持证经营）、家电、音响设备、医疗器械（持证经营）。2018年5月9日，原告（乙方）与被告秀美山色公司（甲方）签订《秀美山色合作协议》一份，该协议载明：“……二、乙方投资10万元成为甲方合伙人享受以下3点：1、三年免费吃天麻产品（送套盒）每月一套。一共36套（价值10.8万）。2、区县合伙人：凡是花溪区会员注册都归属花溪地区合伙人李新莉享有2个点的收入与商场收益1个点。3、送股权：公司拿出上市原始股的10%回报所有合伙人。三、双方责任：1、甲方责任：甲方必须履行乙方享受以上三点。2、乙方责任：乙方有义务配合甲方开展市场……。”协议签订后2018年5月12日，被告秀美山色公司加盖公司财务专用章向原告出具收据2份，其中出纳蒙丽瑞签名的收据载明：“今收到李新莉（花溪区）域合伙人款转蒙总建行卡22000元，全款（50000）五万圆整已收完。金额（大写）贰万贰仟元”，另一份收据载明：“今收到李新莉交来花溪区域合伙人定金八千元”。2019年8月19日，被告秀美山色公司以业务需要为由向兴义市市场监督管理局提出申请变更经营地址，要求将公司档案迁入该局。经批准，兴义市市场监督管理局于2020年9月25日向被告秀美山色公司颁发营业执照，住所由贵阳市南明区浙兴商贸城3号馆12栋112号。因被告秀美山色公司搬迁经营地址未告知原告，导致原告与案外人张妮等人于2018年12月13日找到被告梁书建后，要求退还投资款。同日，被告梁书建向原告及张妮等投资人出具《承诺》一份，内容为：“今承诺合伙人的投资款在2019年元月30号前在合伙人愿意的情况下退还合伙人。2018、12、13.梁书建。并在承诺书上注明：张妮、罗红、周敏、李新莉、左德美、左德英、江显明、李新丽、蒲漫丽、赵艳秋”。2020年3月18日，原告向本院递交民事起诉状，起诉来院，提出如前诉请。一审法院认为，本案中，原告与被告秀美山色公司签订《秀美山色合作协议》后，按协议约定向被告秀美山色公司支付了投资款，履行了自身义务。但被告秀美山色公司却未按协议约定履行自己的所求义务，即每月向原告提供一套天麻产品、向原告发放收益的义务、将公司上市并将10%上市原始股分配合伙人，且未将公司迁移新址经营一事告知原告，以自己的行为表明不履行双方所签合作协议，已构成根本性违约。且被告梁书建于2018年12月13日向原告出具承诺，在2019年元月30日前退还原告投资款，但被告秀美山色公司自承诺期限届满至今未退还，亦构成违约，故原告诉请解除合作协议的主张，于法有据，本院予以支持。至于二被告辩称承诺书系在原告与他人胁迫下出具，但二被告未提交证据证明，故对二被告的该辩解意见，本院不予采纳。关于原告诉请被告秀美山色公司返还投资款10万元并按年24%的标准支8付资金占用费的主张，被告在庭审质证时虽仅认可原告支付合伙款22000元，对收据体现的其余36000元及现金交付的42000元不予认可，但当庭表示对收据加盖财务公章真实性不申请司法鉴定，且二被告在庭审答辩时，确认原告已将投资款10万元支付给被告秀美山色公司，故可认定原告向被告秀美山色公司支付的投资款为10万元。同时，双方签订的《合作协议》因被告秀美山色公司的违约行为导致解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”之规定，合同的违约方为被告秀美山色公司，原告有权要求被告秀美山色公司返还投资款10万元并就损失要求赔偿。但因双方协议并未对被告秀美山色公司违约应承担的责任进行约定，故对原告诉请资金占用费按年利率24%标准计算，本院不予支持。认定被告按中国人民银行同期贷款利率标准向原告支付资金占用费。关于被告梁书建是否承担连带责任问题，《承诺书》虽系被告梁书建个人签名出具，但被告梁书建并未在《承诺书》上承诺由其个人退还投资款，且被告梁书建作为被告秀美山色公司的法定代表人，其在原告与被告秀美山色公司的就协议签订、履行等事项中均是履行职务的行为，故原告要求被告梁书建承担连带责任的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下:一、解除原告李新莉与被告贵州秀美山色生物科技有限公司于2018年5月9日签订的《秀美山色合作协议》。二、被告贵州秀美山色生物科技有限公司于本判决生效之日起三日内返还原告李新莉投资款10万元并支付资金占用费（以10万元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率标准，自2019年2月1日起计算至上述款项付清之日止）。三、驳回原告李新莉的其余诉讼请求。案件受理费2700元，减半收取1350元，由原告李新莉负担225元，由被告贵州秀美山色生物科技有限公司负担1125元。二审期间，当事人双方没有提交新证据，本院二审查明事实与一审认定事实一致。本院认为，依法签订的合同受法律保护，本案双方当事人签订的《秀美山色合作协议》系双方真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，应属有效，双方均应切实履行合同，本案双方当事人签订的合作协议虽然其中约定了秀美山色公司要交付一定的股权给李新莉，但是由于秀美山色公司不是股权的所有人，无权处分公司股份，但是不影响其他的合同，就本案而言，虽然李新莉交付了投资款，秀美山色公司也出具了相应收据，梁书建也认可公司已收到其投资款10万元，后来双方又签订了承诺书，该承诺书承诺退还投资款，实际上是一个退款协议，视为双方已协议解除案涉合作协议，对梁书建关于案涉承诺书系受到胁迫签署《承诺书》应属无效的主张，其并未举证证实，应承担举证不能的责任。故对其主张本院不予支持。《承诺书》系双方真实意思表达，不违反法律法规的禁止性规定，应属合法有效，对双方均有约束力，承诺人应该按照承诺履行相应义务，而实际秀美山色公司没有在2019年1月30日前将投资款退给李新莉，据此，李新莉要求主张解约并且退还投资款，本院予以支持。关于利息的问题，双方虽然没有明确约定，因为秀美山色公司并没有履行相应的义务，一审判决按照中国人民银行同期贷款利息支付利息符合李新莉因逾期贷款所遭受的损失，可以维持。但根据我国贷款市场利率形成政策的变化，本院确认其应承担的资金占用费应当按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率（自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）计算利息。综上所述，上诉人贵州秀美山色生物科技有限公司的上诉请求与理由均不能成立，不予支持，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果不当，本院依法予以改判。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市南明区人民法院（2020）黔0102民初3377号民事判决第一项，即：解除原告李新莉与被告贵州秀美山色生物科技有限公司于2018年5月9日签订的《秀美山色合作协议》；二、撤销贵州省贵阳市南明区人民法院（2020）黔0102民初3377号民事判决第三项，即：驳回原告李新莉的其余诉讼请求；三、变更贵州省贵阳市南明区人民法院（2020）黔0102民初3377号民事判决第二项为贵州秀美山色生物科技有限公司于本判决生效之日起三日内退还李新莉投资款10万元，并支付资金占用费（资金占用费以10万元为基数，自2019年月1日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率LPR计算至全部债务清偿日止）；四、驳回李新莉其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。加倍计算之后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息。二审案件受理费2700元，由上诉人贵州秀美山色生物科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  李云鹤二〇二一年四月六日法官助理钟钦书记员李雪然