西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院 西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院 民 事 判 决 书 （2021）陕0103民初2870号 原告：上海外服（陕西）人力资源服务有限公司。住所地：陕西省西安市碑林区（朱雀广场北部三层）。法定代表人：王旭东，该公司董事长。委托诉讼代理人：张帅，该公司法务。委托诉讼代理人：吕莹英，该公司员工。被告：马兰萍，女，1980年6月14日出生，汉族，住陕西省咸阳市三期。委托诉讼代理人：朱海鹏，系马兰萍之夫。被告：西安交通大学。住所地：陕西省西安市。法定代表人：王树国，该校校长。委托诉讼代理人：刘代玲，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚昱欣，陕西稼轩律师事务所律师。原告上海外服（陕西）人力资源服务有限公司(以下简称上海外服公司)与被告马兰萍、被告西安交通大学劳动争议一案，本院于2021年2月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告上海外服公司委托诉讼代理人张帅、吕莹英，被告马兰萍及委托诉讼代理人朱海鹏，被告西安交通大学委托诉讼代理人刘代玲、姚昱欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海外服公司向本院提出诉讼请求：1、请求贵院依法判决原告与被告马兰萍依法解除劳动合同，及原告不向被告马兰萍支付违法解除劳动合同赔偿金72300.06元；2、请求贵院依法判决原告不向被告马兰萍支付2011年至2019年期间寒暑假工资28198.29元；3、本案诉讼费全部由被告承担。事实与理由：2011年5月1日，原告与被告马兰萍签订《劳动合同》，被告马兰萍因2018年、2019年均不胜任工作，被用工单位退工，原告即解除与其劳动合同。原告不存在违法解除，并不存在欠发工资的情形。原告不服劳动争议仲裁裁决，故诉至法院。被告马兰萍辩称,被告认可劳动争议仲裁裁决结果，原告的诉讼请求不能成立，本案诉讼费由原告承担。西安交通大学辩称，原告与被告马兰萍之间建立合法劳动关系。原告系被告的用人单位，应承担违法赔偿责任。经审理查明：2004年2月，被告马兰萍入职被告西安交通大学，从事学籍、学历信息管理工作。被告马兰萍工作期间，被告西安交通大学未与被告马兰萍签订书面劳动合同，未为其缴纳各项社会保险费。2011年5月1日，原告与被告马兰萍签订了劳动合同和派遣协议书，期限自2011年5月1日至2013年4月30日止，约定原告将被告马兰萍派遣至被告西安交通大学工作。2013年5月1日，原告与被告马兰萍又签订了劳动合同，期限自2013年5月1日至2015年4月30日止。2015年5月1日、2017年5月1日，原告与被告马兰萍两次续订了劳动合同，2017年5月1日签订的劳动合同到期时间为2019年12月31日。2019年12月19日，被告西安交通大学向原告发出《派遣员工退回通知函》，以被告马兰萍2018年、2019年考核未合格无法胜任工作为由，将其退回原告处。当日，原告向被告马兰萍发送《解除劳动合同通知书》，解除了其与被告马兰萍的劳动关系。另查明：被告马兰萍收到的离职12个月工资共计为42800元，故其月平均工资核算为3566.67元。被告马兰萍在工作期间，于寒暑假正常休假，但在假期内出于工作需要，存在少量到岗加班的情况。被告西安交通大学对被告马兰萍在发放的寒暑假工资较其平常工资有所降低。被告马兰萍离职后，就相关劳动争议事项向西安市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：“一、裁决被申请人支付2004年至2019年期间的违法解除劳动合同的赔偿金128560元；2、裁决被申请人支付2011年至2019年期间欠发寒暑假工资32997.7元；3、裁决被申请人为申请人补缴2004年2月至2011年4月的失业、生育、工伤、养老、医疗保险；4、裁决被申请人支付2004年至2019年未休年休假工资16927.34元。该委于2021年1月27日作出市劳人仲案字[2020]第732号仲裁裁决。原告不服该裁决，诉至本院。上述事实有原、被告提交的证据，当事人陈述及庭审笔录在卷佐证。本院认为，本案的争议焦点是：1、原告是否应当向被告马兰萍支付寒暑假欠发的工资。2、原告解除与被告马兰萍的劳动关系是否属于违法解除；原告是否应当向被告马兰萍支付寒暑假欠发的工资的问题。“多劳多得、少劳少得、不劳不得”是分配劳动报酬的基本准则。本案中，被告马兰萍作为被告交通大学的职工，按照学校寒暑假放假的行业惯例已经享受了寒暑假待遇。即使在假期内出于工作需要，存在少量到岗加班的情况，原告也依据被告马兰萍的具体情况，对其发放了合理的寒暑假工资，较之其平常工资仅是适当降低。本院考虑到按劳某某的基本原则，以及学校行业习惯，对于被告马兰萍主张的由原告向其支付寒暑假工资的请求事项，本院不予支持。关于原告解除与被告马兰萍的劳动关系是否属于违法解除的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”本案中，原告作为用人单位以被告马兰萍在用工单位即被告西安交通大学2018年、2019年考核未合格无法胜任工作为由，解除了双方的劳动关系。原告没有提交将考核制度告知被告马兰萍的有效证据，且用人单位仅凭业绩考核结果来解除与劳动者的劳动关系，其本身即不属于可以解除劳动关系的法定情形。因此，原告的该解除行为属于违法解除，应当向被告马兰萍支付违法解除劳动关系的赔偿金。就其赔偿金数额而言，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第一款的规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案中，被告马兰萍自2004年入职后，其工作地点、工作性质从未发生过显著变化，虽与原告在2011年建立劳动关系，在庭审过程中原告并未提交被告交通大学向被告马兰萍曾支付经济补偿金的相关证据，但工作年限应当自2004年2月起计算。结合被告马兰萍的月平均工资，又考虑到被告马兰萍在本案审理过程中明确提出认可涉案仲裁裁决结果，故本院对涉案裁决的违法解除劳动关系的赔偿金72300.06元的结果予以确认。关于本案涉及的未休年休假工资的问题。由于原、被告各方均未提起相关诉讼，故本院对涉案的劳动争议仲裁裁决相关结果予以确认。关于原告在本案中提出的判决原告与被告马兰萍依法解除劳动合同的诉讼请求既不符合提起劳动争议诉讼应当先进行劳动争议仲裁的原则，结合本案案情其也并无实际评价意义，故本院不予处理。关于本案涉及的补缴社会保险费的问题不属于法院受理范围，本院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、八十七条，《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第一款的规定，判决如下：一、原告上海外服（陕西）人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内向被告马兰萍支付违法解除劳动关系的赔偿金72300.06元。二、原告上海外服（陕西）人力资源服务有限公司无须向被告马兰萍支付2011年至2019年期间欠发的寒暑假工资28198.29元。三、驳回被告马兰萍的其余请求。如未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告上海外服（陕西）人力资源服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。      审   判   员      车 乐   二Ｏ二一年四月十二日  书   记   员      王婉玉1