江西省丰城市人民法院刑 事 判 决 书（2021）赣0981刑初131号公诉机关江西省丰城市人民检察院。被告人左文军，男，1987年6月7日出生于江西省丰城市，汉族，初中文化，厨师，家住江西省丰城市。2020年10月9日因涉嫌开设赌场罪被丰城市公安局刑事拘留，2020年10月22日经丰城市人民检察院批准，于2020年10月23日被丰城市公安局执行逮捕。现羁押于丰城市看守所。辩护人兰波，江西浩剑律师事务所律师。被告人陈义强，男，1988年6月26日出生于江西省丰城市，汉族，初中文化，厨师，家住江西省丰城市。2020年9月17日因涉嫌开设赌场罪被丰城市公安局刑事拘留，2020年10月22日经丰城市人民检察院批准，于2020年10月23日被丰城市公安局执行逮捕。现羁押于丰城市看守所。辩护人李荣平，江西龙太律师事务所律师。被告人徐华，男，1982年1月29日出生于江西省丰城市，汉族，初中文化，厨师，家住江西省丰城市。2020年10月20日因涉嫌开设赌场罪被丰城市公安局刑事拘留，2020年11月25日经丰城市人民检察院批准，于2020年11月26日被丰城市公安局执行逮捕。现羁押于丰城市看守所。辩护人徐勇，广东寮城律师事务所律师。被告人黄斌，男，1989年1月28日出生于江西省丰城市，汉族，初中文化，汽车修理工，家住江西省丰城市。2020年10月9日因涉嫌开设赌场罪被丰城市公安局刑事拘留，2020年10月22日经丰城市人民检察院批准，于2020年10月23日被丰城市公安局执行逮捕。现羁押于丰城市看守所。辩护人范广龙，江西浩剑律师事务所律师。被告人程虎，男，1986年11月2日出生于江西省丰城市，汉族，初中文化，厨师，家住江西省丰城市。2020年9月16日因涉嫌开设赌场罪被丰城市公安局刑事拘留，2020年10月22日经丰城市人民检察院批准，于2020年10月23日被丰城市公安局执行逮捕。现羁押于丰城市看守所。辩护人刘聪聪，江西浩剑律师事务所律师。被告人杨珊，女，1988年8月23日出生于江西省丰城市，汉族，初中文化，无业，家住江西省丰城市。2020年10月23日因涉嫌开设赌场罪被丰城市公安局刑事拘留，2020年11月25日经丰城市人民检察院批准，于2020年11月26日被丰城市公安局执行逮捕。2021年1月29日经丰城市人民检察院决定，2021年1月30日被丰城市公安局取保候审，2021年3月2日，经本院决定取保候审。江西省丰城市人民检察院以丰检二部刑诉〔2021〕90号起诉书指控被告人左文军、陈义强、徐华、黄斌、程虎、杨珊涉嫌开设赌场罪，于2021年3月2日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。丰城市人民检察院指派检察员付珊珊出庭支持公诉，被告人左文军、陈义强、徐华、黄斌、程虎及各自辩护人兰波、李荣平、徐勇、范广龙、刘聪聪、被告人杨珊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2018年6月1日被告人左文军、陈义强、徐华、黄斌、程虎、万冬琴（另案处理）和南昌光速科技有限公司签订了合同，拿到了豪麦棋牌APP丰城代理权，股份构成为左文军和陈义强各占25%，程虎、黄斌、徐华三人总共占40%，万冬琴占10%，通过推广宣传召集棋牌游戏玩家，慢慢的玩家多起来，各股东以售卖房卡为主要收入；2019年12月份左右豪麦丰城棋牌推出了“大联盟”玩家，开设了茶馆功能和游戏计量单位“疲”，被告人左文军、陈义强、徐华、黄斌、程虎、万冬琴共同商量了运营模式、推广模式、盈利模式后，召集和推荐“茶馆”馆主，其后馆主召集店长，店长再召集参赌人员，至此赌博玩家越来越多，股东卖房卡的收入也越来越多。“茶馆”馆主被告人杨珊、夏丽华（另案处理）以豪麦丰城棋牌APP为依托，在此APP的网络赌场“梧桐雅苑”茶馆召集参赌人员在“茶馆”内参与丰城麻将、丰城双剑以及丰城双剑比奖等方式的网络赌博，帮助参赌人员充值“疲”和兑换“疲”，并利用APP系统设置好的自动扣分机制（系统根据参赌人员每局每盘赚的“疲”最多的玩家，自动扣除“疲”，赌局越大，扣除的“疲”越多）获得的渔利抽成。2019年12月至2020年3月，被告人杨珊渔利二万余元；被告人陈义强渔利二十万元左右，被告人左文军渔利二十万元左右，被告人程虎渔利十三万元左右，被告人徐华渔利十一万元左右，被告人黄斌渔利十万余元。案发后，被告人杨珊家属退缴了赃款二万元。被告人程虎于2020年9月16日，被告人陈义强于2020年9月17日，被告人黄斌、左文军于2020年10月9日，被告人徐华于2020年10月20日，被告人杨珊于2020年10月23日分别向丰城市公安局投案。被告人陈义强、程虎二人向公安机关举报了一网络赌博平台，公安机关已查证并进行了刑事立案。公诉机关认为，被告人左文军、陈义强、徐华、黄斌、程虎、杨珊开设赌场，其行为应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人左文军、陈义强、徐华、黄斌、程虎开设赌场情节严重，系共同犯罪。六被告人均系自首且认罪认罚，可以从轻或减轻处罚。被告人陈义强、程虎揭发他人犯罪行为，经公安机关查证，可从轻处罚。建议判处被告人左文军有期徒刑二年零七个月，并处罚金；判处被告人陈义强、黄斌、徐华有期徒刑二年零五个月，并处罚金；判处被告人程虎有期徒刑二年零四个月，并处罚金；判处被告人杨珊有期徒刑一年半，适用缓刑，并处罚金。对于各被告人违法犯罪所得，应依法继续追缴。公诉机关提交了受案登记表、常住人口信息、前科说明、到案经过、六被告人的供述与辩解、证人曾某、李某、杜某、罗某、朱某1、朱某2、杨某等参赌人员证言、辨认笔录、豪麦丰城棋牌收入结算表、银行账户查询清单、扣押物品、文件清单、办案说明等证据证实。被告人左文军对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出本案的赌博场所是由南昌光速科技有限公司提供并负责后台运营，是主犯，被告左文军未参与“豪麦棋牌APP”的经营、管理，应当认定为从犯；被告人左文军系自首，认罪认罚，且系初犯、偶犯，依法可以减轻处罚，并建议对其适用缓刑。被告人陈义强对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对公诉机关的指控定性无异议，提出被告陈义强代理的是棋牌游戏APP，并非直接接受投注的赌博网站；收益来源是售卖房卡，其收入与玩家输赢大小没有关联，与抽头渔利的开设赌场行为性质存在差别，应当认定为从犯；只有部分游戏玩家具有利用游戏赌博情形，“茶馆”馆主、店长组织赌博的有关收益才属于非法获利；被告人陈义强具有自首情节、具有立功表现、自愿认罪认罚，且系初犯、偶犯，依法可以减轻、从轻处罚并建议对其适用缓刑。被告人徐华对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对罪名没有异议，提出被告人徐华没有召集和推荐茶馆人员。被告人徐华系投案自首、认罪认罚，且当庭表示愿意退赃，在本案共同犯罪中起次要或辅助作用，系从犯，且系初犯，建议比照对茶馆馆主的处罚的刑罚以下来判处刑罚并对其宣告缓刑。被告人黄斌对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对罪名无异议，提出被告人黄斌没有参与管理，没有得到工资，真正开设赌场的第一个主体是南昌光速科技有限公司，第二个主体是下游的馆主、店长，被告人黄斌等人只是靠售卖房卡为主要收入，系帮助犯，在共同犯罪中作用较小，希望按照从犯从轻量刑；被告人黄斌具有自首情节、自愿认罪认罚，系初犯、偶犯，希望法庭从轻、减轻处罚，在两年以下量刑并适用缓刑。被告人程虎对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对罪名无异议，提出五被告人均没有召集和推荐和管理茶馆馆主；被告人程虎等只是出卖房卡，没有参与赌博的任何分成、渔利，只是为开设赌场提供了帮助，量刑应比馆主、店长轻；非法所得应从2019年12月份开始计算，不应包括正常的盈利，并且还有大量房卡没有使用，该部分房卡也不能认定为犯罪数额；程虎和徐华的工作是由五个股东商议决定，程虎只是一个执行者，股份大的决定性作用也相应较大；被告人程虎系自动投案，且认罪认罚，构成立功，系从犯，依法可以从轻或减轻处罚，且系初犯、偶犯，建议对被告人程虎在有期徒刑一年至一年半内量刑，并宣告缓刑。被告人杨珊对指控的事实、罪名均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭过程中亦无异议。本院经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。在案件审理过程中，被告人左文军家属退缴违法所得二十万元，被告人陈义强家属退缴违法所得二十万元，被告人徐华家属退缴违法所得十一万元，被告人黄斌家属退缴违法所得十万元，被告人程虎家属退缴违法所得十三万元。本院认为，被告人左文军、陈义强、徐华、黄斌、程虎、杨珊以营利为目的，利用豪麦棋牌APP软件，组织他人在茶馆中进行网络赌博活动获利，六被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人左文军、陈义强、徐华、黄斌、程虎开设赌场的行为属情节严重。本案属共同犯罪。关于被告人左文军、陈义强、徐华、黄斌、程虎辩护人提出各被告人系从犯的辩护意见，经审查，五被告人与南昌光速科技有限公司签订了代理授权协议，根据代理协议自行运营及分成，故与南昌光速科技有限公司之间不宜区分主、从犯，对各辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。关于被告人陈义强、程虎辩护人提出的非法所得数额的问题，该数额系自2019年12月开始依据银行交易明细计算而来，由于被告人未提交证据证实其中含有正当收益，故对二辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。被告人左文军、陈义强、黄斌、程虎的辩护人均提出各被告人系偶犯，酌情从轻处罚的辩护意见，经审查，本案不属于偶发性犯罪，各被告人不应认定为偶犯，故对该辩护意见，本院均不予以采纳。被告人左文军、陈义强、徐华、黄斌、程虎辩护人均提出各被告人系初犯，酌情从轻处罚的辩护意见，与事实、证据相符，本院均予以采纳。被告人左文军、陈义强、徐华、黄斌、程虎、杨珊案发后主动投案自首，依法可以减轻处罚。被告人陈义强、程虎案发后揭发他人犯罪行为，构成立功，依法可以从轻处罚。六被告人自愿认罪认罚，依法对其从宽处罚；被告人杨珊违法所得在公安机关已退缴，被告人左文军、陈义强、徐华、黄斌、程虎在案件审理过程中已退缴违法所得，对六被告人可酌情从轻处罚。从量刑均衡的角度出发，本院建议公诉机关调整对被告人左文军、陈义强、徐华、黄斌、程虎的量刑建议，公诉机关进行了调整。公诉机关对被告人杨珊的量刑建议以及对被告人左文军、陈义强、徐华、黄斌、程虎调整后的量刑建议适当，本院予以采纳。为了维护社会秩序，保护社会主义良好的社会风尚，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人左文军犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零四个月，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年10月9日起至2023年2月8日止。罚金已预缴。）二、被告人陈义强犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年9月17日起至2022年11月16日止。罚金已预缴。）三、被告人徐华犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年10月20日起至2022年12月19日止。罚金已预缴。）四、被告人黄斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年10月9日起至2022年12月8日止。罚金已预缴。）五、被告人程虎犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零一个月，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年9月16日起至2022年10月15日止。罚金已预缴。）六、被告人杨珊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴。）七、被告人左文军退缴的违法所得二十万元、被告人陈义强退缴的违法所得二十万元、被告人徐华退缴的违法所得十一万元、被告人黄斌退缴的违法所得十万元、被告人程虎退缴的违法所得十三万元均予以没收，依法上缴国库；被告人杨珊退缴的违法所得二万元由公安机关予以没收，依法上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省宜春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  章友军审 判 员  孙 瑜人民陪审员  曹 颖二〇二一年四月十六日法官助理傅梦梦书记员曾柳娟附：《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。