云南省曲靖市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）云03民终128号上诉人（原审原告）：李运怀，男，1964年5月18日生，汉族，贵州省毕节市人，高中文化，自由职业，住贵州省毕节市，现住曲靖市麒麟区。上诉人（原审原告）：王艾，女，1962年5月20日生，汉族，湖南省资兴市人，高中文化，住湖南省资兴市，现住曲靖市麒麟区。二上诉人共同委托诉讼代理人：赵军、李方雨（实习律师），特别授权代理。被上诉人（原审被告）：徐吉忠，男，1964年10月24日生，汉族，曲靖市麒麟区人，初中文化，无业，住云南省曲靖市麒麟区。原审第三人：尹富彪，男，1967年2月22日生，汉族，曲靖市沾益区人，高中文化，个体户，住云南省曲靖市麒麟区。原审第三人：张丽娟，女，1976年7月21日生，汉族，曲靖市麒麟区人，大专文化，个体户，住云南省曲靖市麒麟区。上诉人李运怀、王艾因与被上诉人徐吉忠、原审第三人尹富彪、张丽娟案外人执行异议之诉纠纷一案，不服云南省曲靖市麒麟区人民法院（2020）云0302民初5539号判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李运怀、王艾上诉请求：一、请求依法撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院作出的（2020）云0302民初5539号判决书；二、1.依法改判停止对曲靖市南片区（和谐家园）1幢第九层3-903房屋的强制执行并予以解除查封；2.判令上诉人与原审第三人签订的房屋买卖合同合法有效并判令诉争房屋所有权归原告所有；3.判令原审第三人履行合同义务，将诉争房屋转移登记于上诉人名下，并配合办理不动产权证；三、判令被上诉人及原审第三人承担本案全部诉讼费。事实和理由：原审法院认定事实不清，证据不足。1.双方交易方式符合法律规定以及交易习惯和客观实际。上诉人与原审第三人签订购房协议书，上诉人支付了购房款40万元。2016年又支付购房款50000元。2016年11月21日上诉人再次支付购房款20000元。上诉人无法通过自身能力到房管部门或者银行了解、查询诉争房屋的状况，在交易之初选择相信对方并实际占有并使用房屋，是符合客观实际情况和交易习惯的，不能将此苛责为上诉人的过错。2.不能武断的要求上诉人承担全额支付价款的不利后果。上诉人虽未全额支付购房款606600元，但已经实际支付了500000元。上诉人具备履行剩余价款的能力和配合法院执行工作的意愿；上诉人未全额支付价款的客观事实是由于原审第三人拒不配合过户导致的抗辩行为。这样处理即保护了债权人的利益又兼顾了合同交易安全、效率，同时避免产生更多纠纷，形成司法诉累。3.上诉人对诉争房屋未办理登记不存在重大过失。交易之初，上诉人支付了大部分房款，原审第三人交付了房屋，上诉人基于相信原审第三人并无任何过失可言。原审第三人向上诉人告知诉争房屋处于抵押状态要求上诉人支付大部分房屋价款的行为也符合交易习惯和客观情况。曲靖市自2016年11月24日起开始实行不动产登记制度，该制度的必然影响是在此日期前未取得的土地使用权证的不动产将无法办理产权变更登记手续，诉争房屋因未取得土地使用权证，客观上不具备办理产权登记的可能，上诉人更加无任何过错。综上，上诉人与原审第三人签订的《购房协议书》合法有效，签订时间是在麒麟区法院查封之前，已经支付了大部分价款且具备支付剩余价款的能力和配合法院执行剩余房款的意愿。同时根据客观事实和证据上诉人无任何过错和过失。请二审法院查清事实，对原审判决依法改判。被上诉人徐吉忠未发表意见亦未向本院提交书面答辩状。原审第三人尹富彪、张丽娟辩称：对上诉人的上诉没有意见。上诉人李运怀、王艾向一审法院提出如下诉讼请求：1.判令立即停止就曲靖市和谐家园C栋9-3号房屋的强制执行，并予以解除查封；2.确认上述房屋归原告所有；3.由第三人协助原告办理上述房屋产权过户变更登记；4.本案诉讼费用由被告及第三人承担。一审法院确认如下法律事实：一审法院在执行徐吉忠以第三人不履行本院（2018）云0302民初2456号民事调解书与中国民生银行曲靖分行以第三人及李燕洪不履行本院（2018）云0302民初2971号民事调解书和广发银行曲靖分行以第三人不履行本院（2019）云0302民初1626号民事调解书过程中，分别作出了（2018）云0302执3246号之一裁定书、（2019）云0302执2243号裁定书、（2019）云0302执410号之一裁定书，于2018年12月10日、2019年12月13日、2020年3月6日予以查封了第三人位于曲靖市南片区（和谐家园）1幢第9层3-903号房屋（房权证号：20××06、20××07号）房屋。2019年2月12日，原告以案外人的身份向本院提起执行异议申请，主张其为买受人，要求解除查封，本院于2019年2月25日作出（2019）云0302执异5号执行裁定书，驳回异议申请。2020年7月1日，本院以第三人未履行（2018）云0302民初2971号民事调解书发出公告，限期第三人或者实际占有者15日内腾让房屋，以便评估，拍卖。2020年7月8日，原告再次以案外人的身份提出异议请求，本院于2020年7月21日作出（2020）云0302执异61号执行裁定书，驳回异议申请。原告在法定期限内于2020年8月11日向一审法院提起执行异议之诉。两原告及第三人均系夫妻关系。2016年9月7日，原告与第三人签订《购房协议》，协议约定第三人将其于2010年12月10日以签订合同的形式向曲靖市贵源房地产开发有限公司购买的位于曲靖市南片区（和谐家园）1幢第9层3-903号房屋（房权证号：20××06、20××07号）以606600.00元卖给原告；合同签订当日由原告向第三人支付购房款400000.00元，余款在房屋所有证件完毕后结清；产权证及其他证件由第三人负责办理，并承担所涉费用。协议还约定了其他内容。合同签订当日，原告向第三人转账转款支付价格400000.00元，第三人张丽娟向原告出具收条明确收到房款400000.00元。2016年11月21日，原告向第三人张丽娟支付现金20000.00元，2019年2月3日支付现金30000.00元。合同签订当日，第三人把钥匙交付给原告，原告接收了房屋，向相关部门缴付了物业费、水电费。一审法院认为，本案争议焦点是：原告对诉争房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”，上述规定虽属于人民法院在执行阶段对案外人就执行行为提出执行异议予以审查异议是否成立的依据，但亦属实质审查。本案在确认原告对执行标的是否享有足以排除强制执行措施的民事权益时，因为在诉讼阶段必须进行实质性审查，所以可以参照上述规定予以审查。根据本院确认的“原告与第三人就涉案标的物即曲靖市南片区（和谐家园）1幢第9层3-903号房屋（房权证号：20××06、20××07号）在查封前已签订了书面的买卖合同，支付部分价款，并以居住使用的方式予以占有”，充分说明：一是原告未完全支付房屋价款，也没有向本院缴付未支付的房屋余款，而是向本院两次提出执行异议；二是第三人在出售涉案房屋时已取得房屋权属证书，即便第三人未告知，其也有义务就房屋是否已登记进行了解，采取包含诉讼等方式予以解决过户之争议，然而从其签订买卖合同至本院查封两年多的时间内未进行维权，其就房屋未办理过户登记存在重大过失。所以，原告对未办理过户登记有过错违反了上述规定，其主张不能排除强制执行，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条“对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：……（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行措施的民事权益的，判决驳回其诉讼请求”之规定，其诉请本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第一款第（二）项之规定，判决：驳回原告李运怀、王艾的诉讼请求。案件受理费9866.00元，由原告李运怀、王艾负担。二审中，上诉人向本院提交如下证据：1.物业公司出具的证明，证明在2016年9月25日进行装修，认可买卖的事实，准许上诉人进行装修。2.云南省高院的生效法律文书复印件一份，该份法律文书确立了物权期待权的问题。3.云南省曲靖市麒麟区法院的民事调解书复印件一份，证明本案第三人在涉及本案诉争房屋上存在银行按揭贷款，在2019年时仍下欠本息16万，该调解书证明了该房屋是2010年办理的按揭贷款，但到2019年诉讼过程中仍未办理房屋过户。被上诉人徐吉忠未发表质证意见。原审第三人尹富彪、张丽娟质证后认为对上诉人提交的证据没有意见。被上诉人徐吉忠、原审第三人尹富彪、张丽娟未向本院提交证据。本院认为上诉人提交的证据1，其来源合法，内容客观真实，与本案有内在关联性，本院予以采信。证据2、3，其来源合法，内容客观真实，但与本案没有关联性，本院不予采信。本院审理查明的法律事实与一审查明的法律事实一致，本院予以确认。本院认为，案外人执行异议是本案所涉之案外人执行异议之诉的前置程序。没有作出案外人执行异议裁定，或不应当受理而实质审查了的案外人执行异议裁定，不能引起案外人执行异议之诉。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款第（二）项规定，案外人提起执行异议之诉，应当具备下列条件“…（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；…”《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十五条第二款规定：“案外人撤回异议或者被裁定驳回异议后，再次就同一执行标的提出异议的，人民法院不予受理。”云南省曲靖市麒麟区人民法院2019年2月25日已经作出(2019)云0302执异5号裁定书，驳回了案外人李运怀、王艾的异议申请，并告知李运怀、王艾如不服该裁定，可以自裁定书送达之日起十五日内向麒麟区人民法院提起诉讼。现上诉人李运怀、王艾又以同样的事实和理由主张排除涉案房屋的执行，属于再次就同一执行标的提出异议的情形，云南省曲靖市麒麟区人民法院依法应当根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十五条第二款：“案外人撤回异议或者被裁定驳回异议后，再次就同一执行标的提出异议的，人民法院不予受理。”的规定，对上诉人提出的异议申请予以驳回，并告知若当事人不服该裁定，应向本院申请复议。现云南省曲靖市麒麟区人民法院作出案外人执行异议裁定即(2020)云0302执异61号执行裁定后，上诉人作为案外人提起诉讼，上诉人存在重复异议的情形，因此应当裁定驳回上诉人的起诉。综上所述，一审法院适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第（三）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款第（二）项、第三百三十条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十五条第二款之规定，裁定如下：一、撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院(2020)云0302民初5539号民事判决；二、驳回李运怀、王艾的起诉。一审案件受理费9866元，二审案件受理费9866元，均退回给李运怀、王艾。本裁定为终审裁定。审判长 武  敬  涛审判员 余瑾审判员王**二〇二一年四月六日书记员 山  子  冉