湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终2896号上诉人(原审原告)：湖南林润生物科技有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区五里牌街道五一大道158号和谐潇湘大厦2203房。统一社会信用代码：91430102MA4QUWCJOQ。法定代表人：颜志鹏，经理。委托诉讼代理人：罗国平，男，1963年2月20日出生，汉族，住湖南省衡东县新塘镇文峰南路27号，系公司员工。被上诉人（原审被告）：周亮，男，1987年7月4日出生，汉族，住湖南省衡南县谭子山镇莲塘村早子塘组，身份证号码：430422198707041014。上诉人湖南林润生物科技有限公司（以下简称林润生物公司）因与被上诉人周亮劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2020）湘0102民初11636号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年2月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。林润生物公司上诉请求：撤销一审判决，改判林润生物公司不支付周亮工资。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。2020年2月份正值疫情爆发时期，国家动员全名在家不外出，企业停工停产，周亮并未在长沙工作，这种情形属于不可抗力。3月份企业开始复工后周亮上班9天，林润生物公司支付了1730.74元（周亮的签字），4月13日周亮以购物名义向林润生物公司法定代表人颜志鹏借款，周亮工作只有十余天收到微信转账2620元等事实，一审判决未认定。林润生物公司雇佣周亮建立公司网站网页的，公司运营通过网站推销产品信息，完成此项任务就不要雇佣劳务人员了，故双方是雇佣而不是劳动关系。二、一审判决适用法律错误。雇佣关系和劳动关系是两个根本不同的法律概念，两者适用的法律不同，雇佣关系受民事法规调整。从确认之诉与给付之诉来看，周亮在仲裁时并未请求确认其与林润生物公司存在事实上的劳动关系，逻辑上讲没有前面的确认之诉就没有后面的给付之诉，逻辑上无法确认林润生物公司与周亮存在劳资关系，故不能适用劳动法。另外，转账支付的2620元和领取的1730元应当计算在已付款内。周亮未答辩。林润生物公司向一审法院起诉请求：1、林润生物公司与周亮之间并不存在事实劳动关系，林润生物公司不需要支付周亮工资18411.32元；2、确认周亮对林润生物公司构成民事侵权并承担侵权的直接经济损失34419.98元。一审法院认定事实：2019年11月底，林润生物公司在网上发布雇佣专业制作网站网页人员的信息。周亮经面试后于2019年12月5日入职林润生物公司，从事工程师工作，约定工资为5000元。林润生物公司未与周亮签订书面劳动合同，也未替周亮缴纳社会保险费。2020年1月22日，林润生物公司开始放春节假，因新冠疫情影响直至2020年3月21日才复工。2020年4月17日，周亮向林润生物公司提交《请假条》，称因家中有事，请假五天，自2020年4月17日至2020年4月21日。此后周亮未再到林润生物公司上班。另查明，周亮2019年12月的工资为4333.33元，2020年1月工资为5000元。林润生物公司未支付周亮2020年2月至2020年4月的工资。林润生物公司主张，周亮在职期间，周亮曾帮助林润生物公司完成了一个网站的测试工作。林润生物公司称周亮离职后恶意删除网络数据，造成网站无法正常运营。周亮因与林润生物公司发生劳动争议纠纷案件向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，林润生物公司提出反申请，要求周亮支付18万元利润损失。2020年7月21日，长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会以周亮与林润生物公司存在事实劳动关系为由，作出芙劳人仲案字【2020】第553号仲裁裁决书，裁决林润生物公司向周亮支付未签订劳动合同二倍工资7758.62元，2020年2月1日至4月17日工资10652.7元，共计18411.32元；驳回周亮的其他诉讼请求；驳回林润生物公司的全部诉讼请求。一审法院认为：2019年12月5日，周亮入职林润生物公司。林润生物公司作为用人单位，周亮作为劳动者都是劳动法的适格主体，周亮在职期间一直接受林润生物公司的管理，从事林润生物公司安排的工作并获取报酬，且工作内容显然为林润生物公司业务的组成部分。根据《劳动与社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条关于未订立书面劳动合同确立劳动关系的有关规定，应认定林润生物公司与周亮存在劳动关系，对林润生物公司要求确认与周亮不存在事实劳动关系的诉讼请求，一审法院不予支持。对于林润生物公司要求确认周亮构成民事侵权并承担侵权的直接经济损失34419.98元的诉讼请求，因未提出周亮存在损害行为和公司存在直接损失的充分证据，对于该项主张一审法院不予支持。周亮于2019年12月5日入职林润生物公司，双方均认可周亮的月工资为5000元，林润生物公司最迟应当在2020年1月5日前与周亮签订书面劳动合同，但林润生物公司一直未与周亮签订，故林润生物公司应当向周亮支付未签劳动合同的二倍工资。周亮于2020年4月21日离职，林润生物公司应当向周亮支付2020年1月5日至2020年4月21日的未签劳动合同的二倍工资。芙劳人仲案字【2020】第553号仲裁裁决书，仅裁决林润生物公司向周亮支付未签订劳动合同二倍工资7758.62元，周亮未向一审法院起诉，视为周亮放弃对超过7758.62元部分的主张。故对林润生物公司要求不需支付周亮工资7758.62元的诉讼请求，一审法院不予支持。林润生物公司未向周亮发放2020年2月、3月和4月21日离职前的工资，且林润生物公司拖欠工资的理由无事实和法律依据，因周亮月工资为5000元，林润生物公司应当向周亮发放工资10652.7元。故对林润生物公司要求不向周亮发放工资10652.7元的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第八十二条，参照《劳动与社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决：一、驳回林润生物公司的全部诉讼请求；二、林润生物公司向周亮支付未签劳动合同的二倍工资7758.62元以及支付2020年2月1日至2020年4月17日的工资10652.7元。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，一审法院依法予以免收。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据当事人的诉辩意见，双方的争议焦点为：林润生物公司与周亮是否存在劳动关系，林润生物公司是否应支付周亮未签书面劳动合同的二倍工资差额及2020年2月1日至2020年4月17日的工资。林润生物公司主张其与周亮系雇佣关系，不是劳动关系。周亮主张其与林润生物公司系劳动关系。1.双方是否存在劳动关系。经审查，第一、林润生物公司具备用人单位的主体资格。第二、林润生物公司聘请周亮，对周亮进行管理，按月向周亮支付报酬，在已支付的4333.33元、5000元两笔款项中分别备注为十二月工资、一月份工资。第三、经核实，周亮在本案仲裁时明确主张其与林润生物公司存在劳动关系，仲裁员在开庭时就双方何时解除劳动关系询问了林润生物公司，林润生物公司对周亮主张与其存在劳动关系并未提出异议。综上，一审判决认定林润生物公司与周亮存在劳动关系并无不当，本院予以确认。本案中，林润生物公司未与周亮签订书面劳动合同，也未提供充分有效的证据证明其已支付周亮2020年2月1日支付2020年4月17日的工资，故一审判决对林润生物公司要求不支付周亮未签订书面劳动合同的二倍工资差额及2020年2月1日支付2020年4月17日的工资的请求不予支持并无不当，本院予以维持。综上，林润生物公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处得当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖南林润生物科技有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  龙付送审判员  刘文涛二〇二一年四月二十六日法官助理夏欢书记员黄小飞附本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。