四川省雅安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川18民终301号 上诉人（原审原告）:李磊，男，1976年11月15日出生，汉族，住四川省成都市彭山市。 委托诉讼代理人：黎娇娇，上海天眷律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司雅安中心支公司，经营场所：四川省雅安市雨城区雅州大道470号“蜀天瑞光广场”第11层7、8、9号。 负责人：丁奎丽，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨林，男，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：杨明强，男，1969年11月29日出生，汉族，住四川省芦山县。 被上诉人（原审被告）：竹清花，女，1970年12月4日出生，汉族，住四川省芦山县。 上诉人李磊、太平财产保险有限公司雅安中心支公司（以下简称：保险公司）因与被上诉人杨明强、竹清花机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省天全县人民法院(2021)川1825民初87号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 李磊上诉请求：1.请求撤销原审判决第一项判决，改判保险公司赔偿李磊合计410548.53元（上诉不服金额为22366.58元）；2.诉讼费用由保险公司承担。事实和理由:原审法院判决部分赔偿项目认定事实不清，适用法律错误。一、护理费。本案中，李磊在2020年6月30日至2020年7月6日住院期间聘请护工魏新华护理，按200元/天标准支付护理费，共计1400元，有护工周小英出具的手写收据为证和发票附卷为证。而原审法院按120元/天的标准予以判决，属于事实认定错误。李磊在第二次成都住院期间的护理费应当按照200元/天的标准予以计算。故请求二审法院支持护理费3天×100元/天+28天×200元/天+29天×80元/天=8220元；二、误工费。本案中李磊事发前月平均工资为6604元，且有银行流水和工作证明予以证明。一审法院认定李磊的事发前月平均工资为5097元属于事实认定错误，故请求二审法院支持误工费6604元/30天×150日=33020.00元；三、被扶养人生活费。原审法院认定李磊的母亲不属于被扶养人范围属于适用法律错误。李磊母亲田学会65岁，无劳动能力也无其他收入来源，由兄妹三人共同扶养，李磊母亲田学会户籍虽然系农村户口，但是李磊母亲与李磊长期共同生活在城镇，被扶养人的生活费应该按照城镇标准来计算。因此，扣除其母亲每月领取的养老金1542.22元，二审法院应对李磊主张的被扶养人生活费予以支持，即（25367元/年-1542.22×12）×15年×1/3×32%=10976.58元。 保险公司辩称，关于护理费和被扶养人生活费，一审认定事实清楚，适用法律正确。误工费保险公司不应当承担。 杨明强辩称，没有意见。 竹清花辩称，没有意见。 保险公司上诉请求：1.请求二审法院依法改判因一审错判而导致保险公司多承担的误工费29850元；2.由李磊、杨明强、竹清花承担二审诉讼费用。事实和理由：李磊因本次交通事故而受伤，其所在单位及成都市社保局也予以工伤认可，李磊所在单位已向李磊支付停工留薪期工资，即李磊并未因本次交通事故造成实际误工损失，如获得双重赔付，李磊则重复获利，该结果违背保险法的基本原则，即不符合保险的损失补偿原则。 李磊辩称，一审认定的误工费事实不清，案涉交通事故发生后李磊得到了两个月的工资，但根据相关规定，李磊可以同时要求停工留薪期间的工资和误工费。停工留薪期间的工资不属于工伤赔偿的范围。一审对李磊的工资认定有错误，李磊的月工资应为6604元。 杨明强辩称，对上诉事实和理由无异议。 竹清花辩称，对上诉事实和理由无异议。 李磊向一审法院起诉请求:一、判决杨明强、竹清花、保险公司赔偿李磊共计452216.65元（附赔偿清单）；二、判决精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔偿；三、判决交强险（限额122000元）、第三者责任保险（限额1000000元）在本案中一并处理；四、杨明强、竹清花、保险公司承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实:2020年6月19日11时20分许，杨明强驾驶川ＴＵ××××小型轿车在国道351线3000ＫＭ＋150Ｍ处与第三人赖莎莎驾驶的川Ａ3××××小型轿车发生碰撞，造成川Ａ3××××车的乘车人李磊受伤。天全县公安局交警大队作出事故责任认定书，认定杨明强承担此次事故全部责任，李磊无责。杨明强、竹清花、保险公司对李磊诉称的交通事故发生的事实经过、责任划分,治疗过程、伤残等级无异议，一审法院予以确认。案涉川ＴＵ××××车辆在被告保险公司处购买了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车商业第三者责任险（以下简称三者险），事故发生在保险有效期内。事故发生后，李磊即被送往天全县人民医院住院治疗，2020年6月22日转院至成都上锦南府医院住院治疗，2020年7月20日出院。2020年11月5日经四川求实司法鉴定所鉴定，评定原告李磊损伤致残等级为八级、九级，误工期为150日，护理期为60日，营养期120日。保险公司虽对李磊关于误工期、护理期、营养期的评定有异议,但不申请重新评定。 另查明: 1.李磊共支出医疗费、检查费、门诊费、救护车费用合计134807.47元。庭审中，李磊、杨明强、竹清花、保险公司同意非社保用药部分由一审法院按15%比例予以扣除。 2.天全县公安局交警大队作出道路交通事故认定书,认定此次交通事故造成川Ａ3××××、川ＴＵ××××两车受损以及两车驾驶人员和乘车人员受伤，无关于财产损失的认定。 3.川ＴＵ××××车在保险公司投保交强险和限额100万元三者险（含不计免赔），此次事故发生在保险合同期内。事故发生后，保险公司支付李磊抢救费10000元。 4.杨明强与竹清花系夫妻关系,杨明强驾驶的川TV7357车登记在竹清花名下，事故发生后，杨明强与竹清花为李磊垫付医疗费20000元。 5.针对保险公司提出川ＴＵ××××车2018年至2020年验审情况，芦山车管所来电称该车验审至现在为合格，但不会出具任何证明，对此，保险公司无异议。 6.李磊自行委托四川求实司法鉴定所对其伤残等级和误工,护理、营养所需的期限进行评定，支出鉴定费2000元。 7.四川宝山木业有限公司(以下简称宝山公司)出具工作证明，证明李磊于2007年7月至今一直就职于本单位，岗位为负责人，月平均工资为6604元。此外，李磊还提供了2019年11月至2020年8月宝山公司通过银行代发工资转账记录，该公司2020年1月-6月李磊工资表显示，月基本工资5070元，岗位工资900元，医补、津贴各50元，伙食费400元，奖金不定。2020年10月28日，宝山公司出具证明，事故发生后公司为李磊申请工伤认定，且继续发放2020年7月、8月的工资,该工资属于工伤待遇中的停工留薪期工资。2020年9月14日,成都市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定李磊遭受的事故伤害为工伤。李磊目前向有关部门申请劳动能力鉴定过程中。 8.李磊母亲田学会，1955年1月2日出生，四川省渠县人,系农村居民家庭户，与丈夫共生育子女三人。田学会2019年10月至2020年10月期间每月领取养老保险金1621.73元。 9.庭审中，李磊表示，如保险公司在三者险限额内进行赔偿，本人愿意放弃在交强险限额内按比例赔偿的要求。 一审法院认为:杨明强在驾驶机动车过程中违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，造成李磊和案外人受伤以及两车受损的道路交通事故。经天全县公安局交警大队认定,杨明强在本次交通事故中负全部责任,李磊无责任。杨明强与竹清花系夫妻关系，杨明强驾驶的川ＴＵ××××车登记竹清花名下，且该车辆系夫妻共有，故杨明强与竹清花共同承担民事责任。川ＴＵ××××车在保险公司投保交强险和限额100万元的不计免赔三者险，且此次事故发生在保险合同期内。庭审中李磊表示放弃在交强险限额内赔偿的请求，由保险公司依照保险合同约定在三者险限额内承担赔偿责任，超出限额或不予赔偿的部分，由杨明强、竹清花共同承担赔偿责任。李磊因交通事故产生的合理损失,依照相关法律规定及具体案情，一审法院核定如下：1.医疗费，根据医疗费结算票据、门诊票据、病情证明、病历等，确认李磊共支出医疗费134807.47元，扣除15%非社保用药部分20221.12元后为114586.35元。2.住院伙食补助费，计算标准参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定为30元／天，李磊住院共31天，该请求为：30元／天×31天＝930元。3.营养费，根据李磊的损伤程度，结合鉴定机构的意见，李磊确有加强营养的必要，一审法院支持3600元。4.护理费,计算标准参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准确定。根据鉴定机构的意见，李磊的损伤护理期限60日，李磊在天全县人民医院住院3天，每天按100元标准计算;在成都上锦南府医院住院28天，每天按120元标准计算；出院后29天，每天按80元标准计算。该项请求为：3天×100元／天＋28天×120元／天＋29天×80元／天＝5980元。5.误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据鉴定意见，李磊误工期应确定为150天。李磊系宝山公司职工，因第三人侵权造成工伤，李磊所在公司向其发放了2020年7月和8月工资，其依法享有的工伤保险待遇。本案李磊有权请求获得民事侵权赔偿，杨明强、竹清花、保险公司不能因李磊享有单位发放的停工留薪期工资而拒绝支付误工费。李磊于2007年起一直在宝山公司工作，根据工资表可以证明李磊月基本工资5097元，岗位工资900元，系固定收入。该项请求为：（5070＋900）元／月÷30天×150天＝29850元。6.残疾赔偿金，杨明强、竹清花、保险公司无异议，一审法院确定为231385.60元。7.精神损害抚慰金，根据李磊遭受损害的程度，一审法院酌情支持10000元。8.交通费，李磊未提供相应票据，但考虑李磊出院后进行复查、治疗和鉴定事宜，必然产生交通费用，一审法院酌情支持1000元。 以上各项合计397331.95元,因李磊表示放弃在交强险限额内赔偿，故由保险公司在三者险限额内承担赔偿责任，扣除预付10000元抢救费后，实际赔偿李磊387331.95元。李磊支出鉴定费2000元并提供相应票据，一审法院予以支持，由杨明强、竹清花赔偿李磊。医疗费中扣除的非社保用药20221.12元，由杨明强、竹清花赔偿李磊。李磊返还杨明强、竹清花垫付医疗费20000元。经过品迭，由杨明强、竹清花赔偿李磊2221.12元。关于被扶养人生活费，根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。田学会系农村居民，2020年领取月养老保险金1621.73元，不属于无生活来源，该项请求一审法院不予支持。关于住宿费，李磊未提供票据，一审法院不予支持。关于外出购药，根据李磊提交的发票和处方，均系营养品，一审法院已支持营养费，该项请求一审法院不予支持；关于复查费，李磊根据医嘱门诊随访主张该项权利，一审法院不予支持。关于财产损失(眼镜),天全县公安局交警大队出具的事故认定书中没有关于财产损失的认定，该项请求一审法院不予支持。本案在审理过程中，李磊、杨明强、竹清花、保险公司分歧较大，经一审法院主持调解未果。据此，依照《中华人民共和国民法典》第一千二百零八条、第一千二百一十三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第六条、第七条、第八条第一、二、三款、第九条、第十条、第十一条、第十二条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决:一、扣除预付10000元抢救费后，由保险公司在机动车第三者责任险限额内赔偿李磊医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计387331.95元;二、扣除垫付款20000元后，由杨明强、竹清花共同赔偿李磊非社保用药和鉴定费2221.12元;三、驳回李磊的其他诉讼请求。以上第一、二项赔偿款于判决生效之日起二十日内履行。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4042元，由李磊负担472元，杨明强、竹清花共同负担3570元。 二审期间，李磊、保险公司、杨明强、竹清花均未提交新的证据。 二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 二审另查明，李磊事发前12个月（2019年6月-2020年5月）的平均工资为6241.74元，且有银行流水和工作证明予以证明。 本院认为，双方当事人对一审案涉交通事故的责任划分及李磊医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等损失无异议，本院予以确认。 李磊提出上诉请求并提交第二次在成都住院期间（7天）的护理费发票虽然系复印件，可以确认其住院医院所在地的护工从事同等级别护理的劳务报酬标准。故，该7天的住院护理费应按每天200元/天标准计算。一审判决不当，本院予以纠正。该项请求即为：3天×100元/天+7天×200元/天+21天×120元/天+29天×80元/天=6540元。此项增加560元。 李磊的被扶养人田学会虽系农村居民，但其扶养费应当按照交通事故受害人的收入性质来确认适用受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准。一审判决对该项请求不予支持的处理有误，本院予以纠正。李磊上诉请求的被扶养人生活费即为（25367元/年-1542.22×12）×15年×1/3×32%=10976.58元。此项增加10976.58元。 李磊上诉请求误工费应按6604元/30天标准计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释(2020)修正》第七条第二款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。……”的规定，李磊事发前12个月（2019年6月-2020年5月）的平均工资为6241.74元，且有银行流水和工作证明予以证明。一审法院认定李磊的事发前月平均工资为5097元属于事实认定错误，本院予以纠正，其误工费为6241.74元/30天×150日=31208.70元。此项增加1358.7元。 上述三项增加560+10976.58+1358.7=12895.28元。 保险公司上诉认为李磊因本次交通事故而受伤，其所在单位及成都市社保局也予以工伤认可，已获得停工留薪期工资赔付，故在本案中不应再获得误工费29850元的赔付。根据《最高人民法院关于审理人身赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款“因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持”、《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》的意见，本案交通事故的受害人在获得工伤保险补偿后，仍然可以请求交通事故的责任人承担民事赔偿。保险公司的上诉理由不能成立。 综上所述，李磊的上诉请求部分成立，本院予以支持。保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实部分错误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持四川省天全县人民法院(2021)川1825民初87号民事判决第二项，即：“二、扣除垫付款20000元后，由杨明强、竹清花共同赔偿李磊非社保用药和鉴定费2221.12元;”； 二、撤销四川省天全县人民法院(2021)川1825民初87号民事判决第一项,即：“扣除预付10000元抢救费后，由保险公司在机动车第三者责任险限额内赔偿李磊医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计387331.95元”； 三、由保险公司于本判决生效之日起三日内在机动车第三者责任险限额内赔偿李磊医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计400227.23元； 四、驳回李磊的其他诉讼请求。 二审案件受理费546元，由太平财产保险有限公司雅安中心支公司负担；一审案件受理费，按一审判决执行。 本判决为终审判决。 审 判 长  汤 玉 审 判 员  简克红 审 判 员  邓 飞 二〇二一年四月二十三日 法官助理  魏 巍 书 记 员  张 瑜