湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终1709号上诉人（原审原告）：曾某。委托诉讼代理人：谢红梅，湖南省法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）：湖南冰火楼酒店管理有限公司。法定代表人：胡艳萍，董事长。委托诉讼代理人:鲁浪浪，湖南华良国路律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖南冰火楼酒店管理有限公司红馆汇梦泽园分店。法定代表人：胡艳萍，董事长。委托诉讼代理人:鲁浪浪，湖南华良国路律师事务所律师。上诉人曾某因与被上诉人湖南冰火楼酒店管理有限公司（以下简称冰火楼公司）、湖南冰火楼酒店管理有限公司红馆汇梦泽园分店（以下简称梦泽园分店）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2020）湘0102民初8142号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曾某上诉请求：请求撤销一审判决，并依法改判，判令冰火楼公司和梦泽园分店向曾某支付违法解除劳动合同赔偿金3550元。事实与理由：曾某自2016年3月10日入职冰火楼公司担任服务员工作，因使用自己的会员卡帮顾客买单，2020年4月25日已对我做出8300+1000元的罚款，4月29日又出示解除通知书，属重复处罚，为维护合法权益，特诉至法院，请求改判。冰火楼公司、梦泽园分店共同辩称：一、曾某主张撤销一审判决的请求不应得到支持。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，应当依法予以维持。二、曾某主张支付违法解除劳动合同的赔偿金没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。公司解除曾某属于合法解除，不应当支付赔偿金。理由如下：1、曾某的行为属于严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的行为，公司有权单方解除曾某。曾某在入职后，从事服务员、领班工作，公司采取了发展会员、发放会员卡、会员充值送优惠券的商业推广模式，曾某办理了公司的会员卡并充值，公司亦向曾某的会员卡赠送了优惠券。2019年11月至2020年4月24日在职期间，曾某累计消费72次、消费总额20388元、储值13000元，利用自己从事领班工作的便利，恶意收取顾客现金后利用自己的优惠券刷自己的会员卡实际只刷13000元，套现获利8300元，因此曾某的上述行为是利用其服务员领班职务之便获取利益套现获利的行为，属于营私舞弊，并给公司造成重大损害的情形，符合《中华人民共和国劳动合同法》第39条规定的劳动者“严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害”，用人单位可以将劳动者单方解除的情形。2、曾某属于严重违反用人单位规章的行为，公司有权单方解除曾某。3、公司解除曾某的情形不符合法定的应当支付赔偿金的情形。公司在符合《中华人民共和国劳动合同法》第39条情形下解除曾某，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第87条规定的应当支付经济赔偿金的情形。综上，曾某的上诉请求没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。曾某向一审法院起诉请求：判令冰火楼公司、梦泽园分店向曾某支付违法解除合同赔偿金35550元。一审法院认定事实：2016年3月10日，曾某入职冰火楼公司，从事服务员工作，后升至领班，工作地点在梦泽园分店。双方签订了劳动合同。冰火楼公司于每月12日通过银行转账向曾某支付上个月的工资。冰火楼公司的经营范围为酒店、餐饮等服务，并采取了发展会员、发放会员卡、会员充值送优惠券的商业推广模式。曾某办理了冰火楼公司的会员卡并充值，冰火楼公司亦向曾某的会员卡赠送了优惠券。2020年4月25日，冰火楼公司以曾某自2019年11月1起至2020年4月25日止多次恶意收取顾客现金后刷自己会员卡套现获取8300元利益，损害公司利益为由，要求曾某向冰火楼公司返还8300元，并罚款1000元，曾某在《会员交易明细表20191101-20200425》上签名，并于当天下午向冰火楼公司支付了上述9300元。2020年4月29日，梦泽园分店向曾某出具《解除劳动合同通知书》，内容为“曾某，鉴于你在工作中利用职务便利，作为楼面领班严重违反单位收银规范制度，采取违法手段(单位财务数据及视频为证)损公肥私，且在待岗学习培训过程中，拒不承认自己的错识，经单位开会决定，并征得工会同意，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第(二)项的规定，本单位现定于2020年4月29日与你解除劳动关系，并依法不予经济补偿。请及时来本公司办理解除劳动关系相关手续，并完成工作交接”。冰火楼公司认可梦泽园分店出具的《解除劳动合同通知书》。2020年4月29日，湖南冰火楼酒店管理有限公司工会委员会出具(2020年第1号)湖南冰火楼酒店管理有限公司工会决议，内容为“向本工会提出，以严重违反单位的收银规范制度，拟决定解除员工曾某、谭园园劳动关系。经工会认真审核，认为单位解除其员工的劳动合同符合法律的规定，本工会同意”。曾某亦认可于2020年4月29日收到《解除劳动合同通知书》。另查明，冰火楼公司、梦泽园分店对曾某违反公司规章制度的1000元罚款在诉讼过程中已经退还给曾某。一审法院认为：本案系用人单位解除劳动合同引发的劳动争议，争议的焦点是用人单位解除合同是违法解除还是合法解除，应否支付违法解除经济赔偿金。关于违法解除劳动合同经济赔偿金的主张。本案中，冰火楼公司提供了多份视频、会员交易明细表20191101-20200425、劳动合同、员工指南、冰火楼公司餐饮部营业差错的处罚细则、工会决议等证据拟证明曾某存在几十次收取顾客现金后再用自己会员卡刷款替顾客结账的行为，且曾某从上述行为中获利8300元，曾某的上述行为严重损害公司利益，违反公司规章制度，冰火楼公司解除与曾某的劳动合同系合法解除。曾某辩称，曾某的上述行为只是为了方便顾客结账，并未从中获取利益，且不认可冰火楼公司提供的员工指南等规章制度。经一审法院核实，曾某在庭审中自认存在三十多次收取顾客现金后，再用自己会员卡刷款替客户结账的行为，其认可这样做的目的在于把自己会员卡中赠送的优惠券消费掉。一审法院认为优惠券是一种虚拟人民币，曾某用其会员卡中优惠券替客户结账，实际上曾某向冰火楼公司支付的人民币会少于顾客向曾某支付的金额，故一审法院认为曾某在上述行为中有利用其服务员领班职务之便获取利益，其行为损害了冰火楼公司的合法利益。另双方签订的劳动合同中的“鉴于”部分已载明“甲方(即冰火楼公司)已如实告知乙方(即曾某)工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及甲方所有的管理制度和乙方要求了解的其他情况，乙方对甲方告知的上述内容完全知悉和了解”，冰火楼公司餐饮部营业差错的处罚细则属于管理制度的范围，显然曾某对冰火楼公司餐饮部营业差错的处罚细则完全知悉和了解，曾某的行为符合上述处罚细则的最后一条“用不正当的操作方式套取物品或现金”，冰火楼公司依据该条的处罚标准与曾某解除劳动合同并不违法。退一步分析，即使曾某不认可冰火楼公司的上述处罚细则，但曾某多达数十次利用职务之便收取顾客现金后刷自己会员卡套现结算的行为，属于营私舞弊，并给冰火楼公司造成重大损害，依据《中华人民共和国劳动法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的”之规定。一审法院认为冰火楼公司解除与曾某的劳动合同属于合法解除，故对曾某的诉讼请求不予采信，对曾某主张冰火楼公司支付违法解除劳动合同赔偿金的主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十四条，第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回曾某的全部诉讼请求。一审案件受理费予以免交。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审查明，冰火楼公司2019年度餐饮部营业差错处罚细则列明：14、用不正当的操作方式套取物品或现金，处罚标准为解除劳动合同，赔偿+罚款1000元。本院二审审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据本案案情及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：冰火楼公司、梦泽园分店应否支付曾某赔偿金，冰火楼公司是否构成重复处罚。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、第三项的规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的及严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同。且该规定的情形不属于该法第四十六条规定的用人单位需向劳动者支付经济补偿金的情形。经审查，1、本案中，曾某多次利用职务便利收取顾客现金，后利用自己所有的优惠券刷会员卡结账，使得顾客支付给曾某的现金多于曾某利用会员卡向冰火楼公司支付的实际金额，曾某利用此行为共套现获利8300元。依据冰火楼公司2019年度餐饮部营业差错处罚细则第14条的规定，“用不正当的操作方式套取物品或现金的处罚标准为解除劳动合同，赔偿+罚款1000元”。双方所签订的劳动合同中已明确规定“甲方(即冰火楼公司)已如实告知乙方(即曾某)工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及甲方所有的管理制度和乙方要求了解的其他情况，乙方对甲方告知的上述内容完全知悉和了解”。冰火楼公司出具的餐饮部营业差错的处罚细则属冰火楼公司的管理制度、公司规章制度，故曾某知晓且应当知晓该细则的内容。冰火楼公司根据该细则的规定解除与曾某的劳动合同符合上述法律规定，不存在违法解除的情形。故曾某主张冰火楼公司及梦泽园分店支付其赔偿金的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。2、本案中，冰火楼公司、梦泽园分店对曾某第一次进行处罚时所处罚的金额为8300元+1000元，后一审法院认定冰火楼公司、梦泽园分店对曾某违反公司规章制度的1000元罚款在诉讼过程中已经退还给曾某，故实际处罚金额为8300元。本院认为，该处罚金额同曾某所套现获利金额，属冰火楼公司的损失金额，冰火楼公司的处罚系挽回公司损失，且已将多余的1000元罚款退回曾某，即公司并无多余获利，故此处罚并无不当，与后期解除与曾某的劳动合同并不冲突，且餐饮部营业差错处罚细则第14条的规定可同时适用解除劳动合同、赔偿和罚款，故冰火楼公司的处罚不构成重复处罚。综上所述，曾某的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人曾某负担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  王红兰审判员  陈 瑶二〇二一年四月十三日法官助理邹志斌书记员陈涛附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。