广西壮族自治区玉林市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2021）桂09刑终136号 原公诉机关广西壮族自治区陆川县人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）潘某，男，1957年7月17日出生，汉族，农民，住陆川县。系本案的被害人。 诉讼代理人吕春，广西综纬律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）潘业初，男，1966年8月14日出生于广西壮族自治区陆川县，汉族，大专文化，教师，住陆川县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2020年7月15日被陆川县公安局刑事拘留，同年8月13被逮捕。现羁押于陆川县看守所。 辩护人戴廷民，广西泰盛律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）潘鹏，男，1972年7月2日出生于广西壮族自治区陆川县，汉族，初中文化，农民，住陆川县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2020年7月15日被陆川县公安局刑事拘留，同年8月13被逮捕。现已取保候审。 广西壮族自治区陆川县人民法院审理广西壮族自治区陆川县人民检察院指控被告人潘业初、潘鹏犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人潘某提起附带民事诉讼一案，于2021年1月20日作出（2020）桂0922刑初307号刑事附带民事判决。被告人潘业初、潘鹏，附带民事诉讼原告人潘某提出上诉。本院2021年2月25日立案受理后，依法组成合议庭，于同年3月31日公开开庭进行了审理。玉林市人民检察院指派检察官黄冰出庭履行职务，上诉人潘鹏、潘业初及辩护人戴廷民、上诉人潘某及诉讼代理人吕春到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审法院认定，2020年6月22日20时许，被告人潘业初因相邻纠纷，指使被告人潘鹏在陆川县潘某家门口损坏潘某家门口的矮墙。随后，潘业初用铁铲铲断潘某家的电线致灯光熄灭，并指使潘鹏用铁铲殴打潘某。经鉴定，潘某的损伤程度构成轻伤二级。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的受案登记表、立案决定书、破案经过、证人证言、户籍证明、接受证据材料清单、视频截图辨认说明、残疾人证、司法鉴定意见书、鉴定意见通知书、医院材料、潘某伤情照片、辨认笔录及照片、视听资料、视频光盘、法医学人体损伤程度鉴定书、被害人潘某的陈述、被告人供述等证据证明。 附带民事诉讼原告人潘某在本案中的经济损失总额为46191.08元。2021年1月14日，潘业初、潘鹏的亲属自愿代为赔偿经济损失46192元给潘某，该款已缴存陆川县人民法院的退赔专户。 上述事实，有经法庭质证、认证的身份证、玉林市第一人民医院收费票据、疾病证明书、出入院记录、病历等证据证明。 原审法院认为，被告人潘业初、潘鹏故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为均已触犯刑律，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人潘鹏、潘业初犯故意伤害罪罪名成立。潘业初、潘鹏二人以上共同故意犯罪，是共同犯罪。在共同犯罪过程中，潘业初、潘鹏均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。潘鹏犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚。潘鹏认罪认罚，可以依法从宽处罚。被告人潘业初及其辩护人戴廷民提出潘业初不构成犯罪的辩护意见，与查明的事实不符，对该辩护意见不予采纳。因被告人潘业初、潘鹏的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人潘某的经济损失依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人潘某要求被告人潘业初、潘鹏赔偿医疗费、误工费、住院伙食费、交通费、护理费、营养费合法有据，本院予以支持，但请求赔偿营养费、交通费过高，以本院核算的数额为准；请求精神抚慰金没有事实和法律依据，本院不予支持。请求围墙修复材料费及人工费，因该项费用没有实际发生，个体费用无法确定，可待实际发生后另行诉讼。被告人潘业初、潘鹏的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人潘某的经济损失经核算为46191.08元。诉讼代理人吕春提出要求被告人潘业初、潘鹏承担民事赔偿责任的意见，合法有据，本院予以采纳。被告人潘业初、潘鹏的亲属自愿代为赔偿附带民事诉讼原告人潘某的经济损失46192元，不违反法律规定，依法应予准许。且可酌情对潘业初、潘鹏从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第一款、第三十六条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，《中华人民共和国民法典》第一千一百六十八条、第一千一百七十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款和第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第二十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百零一条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款的规定，作出判决：一、被告人潘业初犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。二、被告人潘鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。三、被告人潘业初、潘鹏自愿赔偿附带民事诉讼原告人潘某的经济损失人民币四万六千一百九十二元，依法予以准许。四、驳回附带民事诉讼原告人潘某的其他诉讼请求。 附带民事诉讼原告人潘某上诉提出：1.追究两被上诉人故意杀人（未遂）的刑事责任。2.判决两被上诉人赔偿潘某的全部经济损失人民币49691.08元。 民事诉讼代理人吕春辩论意见提出：1.被告人潘业初应当承担民事赔偿责任。2.民事诉讼原告人潘某没有过错。3.一审判决作出的赔偿数额不是过高，反而过少，现场的部分财产损失严重。 上诉人潘业初上诉提出：1.一审判决认定其犯故意伤害罪的事实不清，证据不足。2.一审判决剥夺了上诉人的合法权利。3.如果其犯故意伤害罪，一审判决量刑过重。请求二审法院改判其无罪。 辩护人戴廷民辩护提出：1.一审判决认定潘业初犯故意伤害罪的证据不足，鉴定意见是有问题的。2.一审没有采纳重新鉴定的申请，没有分析评论提交的罪轻证据，剥夺了上诉人的权利。3.上诉人潘业初没有动手殴打潘某，潘业初只是有教唆行为。4.如果认定潘业初有罪，潘业初是初犯、从犯，有坦白情节，赔偿了被害人的经济损失。本案是邻里纠纷、被害人有过错，一审判决量刑过重。5.申请对被害人潘某的伤情重新进行鉴定。请求二审法院认定潘业初犯故意伤害罪事实不清，证据不足，改判潘业初无罪。 上诉人潘鹏上诉提出：1.一审判决对其量刑畸重。2.民事赔偿部分误工费、交通费、营养费不应得到赔偿。 玉林市人民检察院检察员出庭意见是：一审判决认定事实清楚，案发当晚潘业初叫潘鹏拿工具殴打潘某，有证人和视频证实。上诉人的上诉理由不成立，一审法院对其定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。 经本院二审审理查明的事实与原审法院认定的事实相同。原审认定事实的证据已经原审法院开庭审理时出示并质证，本院经依法全面审查，对原审判决所认定的事实和所列的证据予以确认。二审审理期间，上诉人潘业初、潘鹏、潘某及辩护人戴廷民、诉讼代理人吕春没有向本院提供证据。 对上诉人的上诉理由，辩护人的辩护意见，代理人的辩论意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下： 1.关于辩护人提出对被害人的伤情进行重新鉴定的问题。经查，被害人潘某被打伤后，在玉林市第一人民医院住院治疗，在入院时及住院期间进行了身体检查及ＣＴ拍片，检查出潘某的右侧第11、12肋骨皮质连续中断，该事实有放射ＣＴ诊断报告书及ＣＴ片证实。辩护人提出被害人刚入院时只检查出右侧第11肋骨中断，右侧第12肋骨中断不是被告人造成的意见。从被害人右侧第11、12肋骨中断的位置、中断程度来看，应是一次性形成。陆川县公安局物证鉴定室作出的鉴定意见，依据的鉴定材料内容客观真实，鉴定程序合法，鉴定机构、人员符合有关规定的要求，作出的鉴定意见依法应作为定案根据。辩护人提出对被害人的伤情进行重新鉴定意见，本院不予采纳。 2.辩护人提出上诉人潘业初的行为是教唆行为的意见。经查，上诉人潘业初在案发当时指使潘鹏殴打被害人潘某，由于潘鹏是属于精神有障碍的病人，潘业初的行为属于教唆行为也是指使行为，潘业初与潘鹏属于共同犯罪，潘业初起到教唆指使作用，潘鹏是直接实施者，均是主犯。辩护人提出上诉人潘业初的行为仅是教唆行为、潘业初及辩护人提出潘业初犯故意伤害罪的事实不清，证据不足，不构成犯罪的意见与查明的事实不符，本院不予采纳。 3.辩护人戴廷民提出被害人潘某有过错的意见。经查，案发当晚，被害人潘某并没有语言挑逗上诉人潘业初、潘鹏，也没有动手殴打上诉人，而是潘业初指使潘鹏持械殴打被害人潘某，被害人潘某并没有过错。上述意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。 4.上诉人潘某提出潘业初、潘鹏的行为构成故意杀人罪（未遂）的意见。经查，潘业初、潘鹏对被害人殴打的部位不是要害部位，殴打时间短，只有伤害的故意，并没有剥夺生命的故意和行为。上述意见，本院不予采纳。 5.上诉人潘鹏提出被害人潘某误工费、交通费、营养费不应得到赔偿的意见。经查，上诉人潘鹏、潘业初造成被害人潘某轻伤且住院治疗，依法应承担被害人的全部经济损失，误工费、交通费、营养费属于依法必须得到赔偿的项目。上述意见，与法律规定不符，本院不予采纳。 6.上诉人潘鹏、潘业初及其辩护人提出量刑过重的意见。经查，上诉人潘鹏、潘业初造成被害人轻伤，应在三年以下有期徒刑处以刑罚，一审判决已考量了两上诉人在犯罪中的地位作用、自首情节、赔偿损失、认罪悔罪等事实，判处相应的刑罚，罪罚相当，量刑适当，并无过重。上述意见，本院不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）潘业初、潘鹏故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为均已触犯刑律，构成故意伤害罪。潘业初、潘鹏二人以上共同故意犯罪，属共同犯罪。在共同犯罪过程中，潘业初、潘鹏均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。潘鹏犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚。潘鹏认罪认罚，可以依法从宽处理。上诉人潘业初、潘鹏的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人潘某的经济损失依法应予赔偿。上诉人潘业初、潘鹏的亲属自愿代为赔偿附带民事诉讼原告人潘某的经济损失46192元，不违反法律规定，依法应予准许。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，应予维持。玉林市人民检察院检察员出庭意见正确，予以采纳。上诉人的上诉理由不成立，予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 陈一军 审 判 员 余 华 审 判 员 罗 斌 二〇二一年四月二十日 法官助理 钟智良 书 记 员 明美彤