江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏07民终1087号上诉人(原审被告):胡山成，男，1982年8月4日生，汉族，住东海县。被上诉人(原审原告）：王贵州（曾用名：王明强），男，1968年12月5日生，汉族，住东海县。委托诉讼代理人：姜茂鹏，东海县温泉法律服务所法律工作者。上诉人胡山成因与被上诉人王贵州建设工程施工合同纠纷一案，不服江苏省东海县人民法院（2020）苏0722民初7360号民事判决，向本院提起上诉。本院2021年3月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人胡山成上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人一审诉讼请求或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定上诉人与被上诉人签订的《钢结构大棚建设施工合同书》是有效合同，该认定是错误的。根据《建筑业企业资质等级标准》中钢结构工程专业承包企业资质等级标准中，三级资质标准明确约定为“钢结构跨度10米以上的”。本案钢结构工程跨度16米，根据上述规定需要有资质的企业进行施工完成，上诉承包涉案工程，但并无施工资质，故本案合同应为无效合同，被上诉人无权要求上诉人支付其违约金。一审法院认定该合同系有效合同，属于认定事实错误。2.上诉人并无违约行为，被上诉人无权要求上诉人支付违约金。上诉人按合同约定进行施工，施工材料也是按照约定使用的，但被上诉人并未按照合同约定时间支付上诉人工程进度款，上诉人有权停止施工。综上，恳请二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人王贵州答辩称：上诉人的上诉请求不能成立。1.关于施工人的施工资质问题：涉案是农业用种植大棚建设，不属于建筑方面的建设工程，只是临时性使用，也不能作为办公室、居住等使用，没有法律、行政法规规定在建造农业用种植大棚时，需要有相关建筑公司公司施工。2.关于违约金问题。涉案合同书第6条明确约定乙方责任。由此可见上诉人应当按照合同工期按时完成大棚工程，而上诉人于2020年8月14日在青某派出所书写的证明“以下工程不再继续干”，足以证明上诉人没有完工，而是中途重要违约。且合同第八条约定了违约金条款。综上，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。王贵州向一审法院起诉请求：1.判令胡山成赔偿违约金25308元；2.胡山成承担诉讼费用。一审法院认定事实：2020年5月28日，王贵州（甲方）与胡山成（乙方）签订《钢结构大棚建设施工合同书》，内容如下：“甲、乙就乙方承建钢结构大棚建筑工程一事，经双方友好协商，达成以下合同条款，望双方共同遵守。一、工程名称及范围：承建钢结构大棚建筑工程具体要求以附后双方签订的图纸为准。二、工程地点：东海县青某镇王某1。三、工程日期：从入场之日起至大棚骨架建造完成不得离场（不可抗拒因素除外）。四、建筑面积：钢结构大棚的面积以现场实际丈量面积为准（标准宽度为16米，长度计算：从左边到右边的山墙中心尺寸）。五、工程造价：钢结构大棚造价经甲、乙双方协商，价格为：1140元/米（包含挖机费，水泥棒），钢结构大棚的原材料上涨，均不再增加造价（均以附后双方签订的图纸为准）。五、承包方式：乙方按附后双方签订的图纸进行施工，包工包料。六、双方责任，A、甲方的责任：1、甲方应做好开工前的“三通一平”工作，保证乙方进场时水、电、路通，负责外围一切干扰。2、甲方配备的现场监理人员，应及时根据乙方要求对隐蔽工程进行验收，不得无效或有意拖延时间，对现场出现的问题应及时处理，保证不因此而影响工程的顺利进行。B、乙方的责任：1、乙方施工需严格按照图纸设计要求进行施工，不得偷工减料。2、乙方保证按质量要求进行施工，保证按合同工期按时完成。七、付款方式：本合同签定后乙方采购材料，甲方根据进度付款。材料入场后乙方施工三天内需及时支付工程款2万元整，钢管入场付工程款8万元整，在大棚骨架（钢架）完成后再支付工程款7万元整，铺设完保温膜、保温被后经甲方验收完支付剩余的所有工程款，保留2000元作为质保金，年底结清。如果甲方未按合同约定支付工程款，乙方停止施工，工期顺延至甲方付清应付款之日为止（因甲方没有及时按照约定支付材料、工程款所造成的后果均由甲方负责）。八、违约责任，甲、乙双方任何一方违约，违约方向守约方支付合同总金额10%的违约金，因甲方没有及时按合同约定支付施工材料工程款，每延迟一天应支付乙方合同总金额5%的违约金（因为各个农户耕种日期不确定，所以工期约定时间不在违约范围）。九、工程量的增减变更及处理方式：本工程按甲、乙双方确认的附后图纸进行施工，如甲方有新增项目，费用及工期由甲方共同商定，以书面确认函为准。十、质量保修责任非乙方原因引起质量及安全事故等，责任由甲方承担，由于乙方违规施工、安装、操作而引发的安全事故，责任由乙方承担。十一、其它约定：1、大棚内的电气、设备、电线、电缆、供水、排水、照明、水井、房屋、地面硬化、放风机、等不属于本工程范围内，2、甲方免费提供此工程所有用电，3、（1）材料：护坡膜、保温膜厚度8丝，保温被900克，大棚支架钢管使用“友发”品牌热镀锌钢管，规格：主管50X2.75，副管32X2.0，钢丝：直径2.8，水泥柱100X100(8根筋），毛毡400克，盖帽三层，包含主水管。（2）设备：卷帘机二套（三相五速）、轨道车一台（含电瓶）。（3）乙方负责开门（不包括砌墙)。”另查明，双方签订施工合同前，该工程由案外人施工，水泥柱已经进场，胡山成与案外人交接后进场施工，胡山成主张王贵州同意继续使用之前进场的水泥柱。再查明，胡山成在大棚骨架（钢架）完成之后，铺设了保温膜，王贵州以胡山成采购的钢管及水泥柱不符合合同约定的标准，与胡山成发生争议。2020年8月14日，胡山成要撤场，王贵州不同意，双方发生纠纷并报警至青某镇派出所，当日胡山成向王贵州出具证明，内容为：“本人与王某1王某2签订的建设大棚工程，目前已经把骨架大膜完成，以下工程不再继续施工，已收到王某2人民币150800元，另有17000元由王某2支付（挖机费用），经本人同意。胡山成2020.8.14。”胡山成没有相关建设工程钢结构施工资质，关于案涉合同的性质及法律关系，王贵州主张本案中的大棚属于农业种植大棚，不属于房屋建筑方面的钢结构，不需要相关建筑资质，胡山成抗辩案涉钢结构大棚需要相关施工资质，属于建设工程。王贵州坚持认为胡山成中途离场，要求支付违约金，按照现场和图纸，长度为222米，单价1140元/米，工程造价为253080元，按照约定计算违约金为25308元（253080元*10%），胡山成未就王贵州主张的大棚长度提出异议。一审法院认为：王贵州与胡山成订立的《钢结构大棚建设施工合同书》，名为建设施工合同，根据其施工内容，实际上属于一般的承揽合同，并非建设工程施工合同。该施工合同书，不违反法律强制性规定，应当认定合法有效，对当事人具有法律约束力，合同双方应当遵循诚实信用原则，按照约定全面履行自己的义务，非因法定原因不得擅自变更或者解除合同。本案中，王贵州应当按照进度向胡山成付款，胡山成应当按照约定建成大棚，交付工作成果。胡山成在大棚骨架（钢架）完成之后，铺设了保温膜，按约定王贵州应付进度款17万元，实际已付167800元（包括垫付挖机费用17000元），已基本履行支付进度款的义务，王贵州仅欠付2200元进度款，其余的工程款在工程竣工验收后付清，暂且不论胡山成施工的材料是否符合约定，胡山成在没有征得王贵州同意的情况下，擅自终止合同退场，明确不再履行完成案涉工程的合同义务，应当认定胡山成违约，王贵州主张违约金的计算方式及数额，符合约定和实际情况，合情合理，依法予以采纳。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决胡山成于判决生效后十日内赔偿王贵州违约金25308元。案件受理费减半收取216元，由胡山成负担（王贵州已预付，胡山成待支付以上款项时一并给付）。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。经本院审查，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。二审期间另查明，在涉案大棚骨架（钢架）完成之后，王贵州支付胡山成157000元（包括垫付挖机费用17000元），在铺设了保温膜后，王贵州支付胡山成保温膜材料及人工费10800元。2020年8月14日，双方因纠纷报警至青某镇派出所处理时，因胡山成要撤场，王贵州称：“你要是不干了，我找别人干的话，你要是再干，那怎么弄，最起码你写个手续给我”，然后胡山成向王贵州出具内容为“以下工程不再继续施工”的书面证明。本院认为，双方签订的《钢结构大棚建设施工合同书》，虽然名为建设施工合同，但是本案钢结构大棚是蔬菜大棚，本质上属于农业设施，构架于农业用地上，且非永久性建筑物，在建设之前及过程中不需要建设部门的审批，也不需要获取建设工程所需的规划许可证等手续，所以涉案合同书并非建设工程施工合同范围，依据承包人的工作性质应该属于一般的承揽合同。该合同书系双方真实意思表示，且不违反法律强制性规定，一审认定其合法有效符合法律规定。在合同书履行过程中，依据合同书的七条约定，在大棚骨架（钢架）完成后，被上诉人王贵州应当支付给上诉人胡山成17万元，但是二审中双方均确认，此时被上诉人仅支付上诉人157000元（包括垫付挖机费用17000元），故被上诉人并未按约履行支付进度款义务，被上诉人以钢管和水泥柱质量不符合合同约定标准拒付上诉人款项，亦不能提供相应的证据。之后双方为此发生纠纷在青某派出所处理时，根据二审查明的事实，对上诉人的退场应当属于双方经协商达成的一致意见，故一审法院认定上诉人擅自终止合同退场，明确不再履行完成合同义务构成违约无事实和法律依据，本院依法予以纠正。综上，王贵州诉求胡山成给付违约金的诉讼请求不能成立，本院依法不予支持。胡山成的上诉请求部分成立，本院依法予以采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江苏省东海县人民法院（2020）苏0722民初7360号民事判决；二、驳回王贵州的诉讼请求。一审案件受理费216元，二审案件受理费433元，均由王贵州负担。本判决为终审判决。审 判 长  程 晨审 判 员  张淑媛审 判 员  王学明二〇二一年四月十四日法官助理  徐林杉书 记 员  李双艳附录法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。