山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁05民终418号 上诉人（原审原告）：东营智通人力资源有限责任公司，住所地东营市东营区济南路**，统一社会信用代码91370502786138633J。 法定代表人：雷方，经理。 委托诉讼代理人：张敬杰。 上诉人（原审并案原告）：东营市东胜星源工程安装有限责任公司，住，住所地东营市东营区一社会信用代码91370500737203443Ｅ。 法定代表人：潘敏勇，经理。 委托诉讼代理人：方丽，女。 委托诉讼代理人：尚福杰，山东奋飞律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：邢翠芝，女，1972年1月15日出生，汉族，住山东省惠民县。 委托诉讼代理人：陈志凯，山东九竹律师事务所律师。 上诉人东营智通人力资源有限责任公司（以下简称智通人力公司）、东营市东胜星源工程安装有限责任公司（以下简称东胜星源公司）因与被上诉人邢翠芝劳动争议一案，不服山东省东营市东营区人民法院（2021）鲁0502民初249号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 智通人力公司上诉请求：1.撤销（2021）鲁0502民初249号民事判决；2.判令智通人力公司无需向邢翠芝支付工资13,649.52元、经济补偿金5405元；3.判令邢翠芝承担一、二审的全部诉讼费用。事实和理由：一、邢翠芝因严重旷工行为，被东胜星源公司以违反用工单位的考勤与请假管理规定退回至智通人力公司，邢翠芝严重违反智通人力公司规章制度规定及智通人力公司与邢翠芝签订的劳动合同约定。智通人力公司在接到东胜星源公司将邢翠芝退回的送达书后，及时通知邢翠芝到智通人力公司办理解除劳动合同手续，智通人力公司与邢翠芝于2020年5月31日解除劳动关系，而非一审判决书中认定的2020年9月14日解除劳动关系。东胜星源公司已足额发放邢翠芝工资，智通人力公司亦未拖欠工资。二、智通人力公司依据劳动合同法第三十九条第一款第二项规定，已与邢翠芝解除劳动合同关系，智通人力公司无须向邢翠芝支付经济补偿金，亦无需向邢翠芝支付工资等费用。 东胜星源公司上诉请求：1.依法判令东胜星源公司无需向邢翠芝支付工资13,649.52元、经济补偿金5405元；2.判令邢翠芝承担一、二审的全部诉讼费用。事实和理由：一、自2020年4月21日至5月6日，东胜星源公司工作人员无法联系到邢翠芝，2020年5月31日东胜星源公司将邢翠芝退回至用人单位智通人力公司。东胜星源公司提交的送达书、考勤及请销假管理规定、考勤表等证据均可证实，邢翠芝经东胜星源公司数次通知其回单位上班，邢翠芝均不予理睬，拒绝接听电话。考勤表证实，邢翠芝2020年1月出勤11天、2月、3月、4月均没有出勤，显示其或事假、或休班、或旷工等状态。邢翠芝实际旷工应为61天，东胜星源公司对邢翠芝2020年5月6日之前的旷工均没有处理。二、邢翠芝对东胜星源公司的考勤及请假管理规定知晓，其行为严重违反考勤与请假管理规定，邢翠芝要求东胜星源公司向其支付工资、经济补偿金于法无据、于理不符。 邢翠芝辩称，智通人力公司提交的解除劳动合同证明书中未载明日期，也没有邢翠芝的签名，双方在提起劳动仲裁之前没有解除劳动关系。受疫情影响，邢翠芝接到东胜星源公司放假通知后在家等待。邢翠芝提交的微信聊天记录可以证明东胜星源公司在恢复生产后，邢翠芝一直要求回东胜星源公司上班，但邢翠芝主管领导要求邢翠芝在家等待，邢翠芝没有出现旷工的情形。智通人力公司、东胜星源公司未足额支付工资、未足额缴纳社会保险费，应当支付邢翠芝经济补偿金。综上所述，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，应当驳回的智通人力公司、东胜星源公司上诉请求。 智通人力公司、东胜星源公司向一审法院起诉请求：1.判令智通人力公司、东胜星源公司无需向邢翠芝支付工资13,649.52元、经济补偿金5405元；2.诉讼费用由邢翠芝承担。 一审法院认定事实：2014年4月，邢翠芝与智通人力公司签订劳动合同，后被派遣到东胜星源公司从事餐厅服务员工作。2018年6月30日，邢翠芝与智通人力公司签订解除终止劳动合同证明书。邢翠芝继续在东胜星源公司工作，东胜星源公司未为其缴纳社会保险。2019年1月1日，邢翠芝与智通人力公司签订劳动合同书，后被派遣到东胜星源公司从事餐厅厨卫工作，合同期限至2020年12月31日。2021年春节，东胜星源公司放假，后因疫情影响，公司延长了假期。东胜星源公司于2020年3月底复工，但未通知邢翠芝复工到岗。智通人力公司为邢翠芝缴纳了2014年4月至2018年6月、2019年1月至2020年6月的社会保险。邢翠芝2020年1月实发工资1322.61元，从工资中扣除社保费396.55元，应发工资为1719.16元；2月实发工资为1199.61元，扣除社保费396.55元，应发工资为1596.16元；3月实发工资966.61元，扣除社保费396.55元，实发工资为1363.16元。2020年4月后东胜星源公司未再支付邢翠芝工资。邢翠芝于2020年8月向东营市劳动人事仲裁委员会提出仲裁申请，请求1.裁决解除与智通人力公司的劳动合同；2.裁决智通人力公司、东胜星源公司支付拖欠工资14,100元，支付经济补偿金15,600元。东营市劳动人事仲裁委员会做出东劳人仲案字（2020）第589号仲裁裁决书，裁决:2020年9月14日邢翠芝与智通人力公司解除劳动合同，智通人力公司、东胜星源公司支付邢翠芝工资13,649.52元、解除劳动合同经济补偿金5405元。智通人力公司、东胜星源公司不服上述裁决，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，邢翠芝提交的证据显示其曾在2020年3月份、5月份询问公司管理人员何时复工上班，均未得到复工回复，东胜星源公司也未提交有效证据证明其曾通知邢翠芝复工上班，东胜星源公司关于邢翠芝无故旷工的主张，不予支持。智通人力公司未提交有效证据证明其向邢翠芝送达了解除劳动合同通知，其关于双方已于2020年5月30日解除劳动合同的主张，不予支持。邢翠芝于2020年8月21日向仲裁委提出劳动仲裁申请，要求解除与智通人力公司的劳动关系，仲裁委于9月14日向智通人力公司送达了仲裁申请书，故一审法院认定邢翠芝与智通人力公司于2020年9月14日解除劳动合同关系。东胜星源公司未为邢翠芝发放4月份之后的工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，邢翠芝可以解除劳动合同、要求发放拖欠工资并主张经济补偿金。《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定，用人单位支付劳动者的应发月工资不得低于当地最低工资标准。东营市2020年最低月工资为1910元。邢翠芝2019年的月平均工资为2835.2元。邢翠芝主张按照2400元标准计算补发工资，东胜星源公司在仲裁审理中予以认可。邢翠芝1月份应补发工资680.84元，2月应补发工资803.84元，3月份处于疫情期间，按照东营市最低月底工资标准1910元的80%支付生活费，则3月份应补发工资为164.84元，东胜星源公司于2020年3月底复工，则4月至8月应发放工资12,000元。以上共计13,649.52元。关于经济补偿金，邢翠芝与智通人力公司于2018年6月30日解除了劳动合同，于2019年1月1日重新建立劳动合同关系，其工作年限应按2年计算，故智通人力公司、东胜星源公司应支付的经济补偿金为5405元（2702.5元×2个月）。 综上，依照《中一审法院华人民共和国劳动法》第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、邢翠芝与东营智通人力资源有限责任公司于2020年9月14日解除劳动合同；二、东营智通人力资源有限责任公司、东营市东胜星源工程安装有限责任公司于判决生效之日起十日内支付邢翠芝工资13,649.52元、解除劳动合同经济补偿金5405元，以上共计19,054.52元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由智通人力公司、东胜星源公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下： 东胜星源公司在疫情期间恢复生产后，其是否通知邢翠芝返岗是本案的争议焦点。东胜星源公司主张其已通过打电话、邮寄等方式与邢翠芝联系，但邢翠芝拒接电话和收取邮件；为支持自己的主张，东胜星源公司提交微信截图及通知各一份。邢翠芝则主张其在东胜星源公司微信疫情交流群中联系其主管经理耿岩询问何时返岗，耿岩让邢翠芝在家等待，东胜星源公司从未通知邢翠芝回单位上班；为支持自己的主张，邢翠芝提交微信截图一份。东胜星源公司与邢翠芝相互之间对对方提交的证据均不认可。本院分析认为，（一）2020年3月底东胜星源公司复工，通知员工返岗是东胜星源公司的权利和义务。东胜星源公司是否履行了通知邢翠芝返岗的义务，该举证证明责任应由东胜星源公司承担。（二）东胜星源公司提交的微信截图中确有询问邢翠芝电话的内容，但该证据不能证明东胜星源公司已通知邢翠芝上班的事实；东胜星源公司提交的通知中虽有让邢翠芝返岗的内容，但亦不能证明该通知已经送达邢翠芝或被邢翠芝拒收。综上，在东胜星源公司所提交证据不能证明已经通知邢翠芝返岗的情况下，应认定东胜星源公司复工后未通知邢翠芝返岗。 本院认为，东胜星源公司在未通知邢翠芝返岗的情况下，以邢翠芝严重违反其考勤与请假管理规定，将邢翠芝退回智通人力公司无事实依据。智通人力公司未经核实，即依据东胜星源公司的送达书内容解除其与邢翠芝之间的劳动合同具有过错，违反了双方之间的合同约定。一审判决智通人力公司、东胜星源公司向邢翠芝支付欠发工资、解除劳动合同经济补偿金是正确的。需要说明的是，在智通人力公司解除劳动合同无效及邢翠芝提出解除劳动合同的情况下，一审判决以仲裁机构向智通人力公司送达仲裁申请书之日作为解除劳动合同之日并无不当。 综上所述，东营智通人力资源有限责任公司、东营市东胜星源工程安装有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人东营智通人力资源有限责任公司、东营市东胜星源工程安装有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 丁文强 审 判 员 于秋华 审 判 员 童玉海 二〇二一年四月六日 法官助理 商卫卫 书 记 员 刘玉琪