福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽01民终1402号 上诉人（原审被告）：陈华明，男，1965年6月12日出生，汉族，住福建省连江县。 委托诉讼代理人：李露华，福建万广律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邱立杰，福建万广律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:原彩云，女，1973年10月4日出生，汉族，住福建省连江县。 委托诉讼代理人：黄东才，福建源东律师事务所律师。 上诉人陈华明因与被上诉人原彩云民间借贷纠纷一案，不服福建省连江县人民法院（2020）闽0122民初2765号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 陈华明上诉请求：1.依法改判陈华明向原彩云偿还借款148万元及利息（利息以148万元为基数，按年利率6%，自2020年8月4日起计至款项还清之日止）；2.本案一、二审诉讼费用由原彩云承担。事实与理由：本案双方对名为投资实为借贷的性质均没有异议，但一审法院在计算借款本息部分存在适用法律错误，应当予以纠正。一、截止2018年11月1日，陈华明欠原彩云的金额应当为248万元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。根据上述法律规定，2018年12月1日的300万元《借条》实为将利息进行结算后计入本金并重新出具债权凭证，应当不超过最初借款本金200万元以及按照200万元为基数、24%年利率为上限的利息之和，自2017年11月1日至2018年11月1日止计算为248万元。而一审法院适用第二十六条第二款按照年利率36%计算本案借款利息显然存在法律适用错误。该条第一款明确规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持，即民间借贷司法保护利率的上限为年利率24%，超过年利率24%、年利率36%以内的部分的利息属于自然债务，除借款人已经支付的外，借款人无需支付该部分利息，一审法院按照年利率36%计算本案借款利息显然违背了法律规定。二、计算利息的月数应当为12个月而非13个月，2018年11月1日——2018年12月1日期间不应当计算利息。《协议书》约定陈华明应当自200万元资金入账之日起的12个月时间内退还300万元，并允许有一个月时间的缓冲。即在12个月后的一个月内（2018年11月1日—2018年12月1日），为原彩云无条件同意陈华明清偿截止至2018年11月1日应当退还借款本息248万元的缓冲期，该时间段无需计算利息，一审法院按照13个月的时间计算利息显然违背了双方的约定。综上，陈华明欠原彩云借款共计248万元，扣除陈华明已经归还的100万元，余欠148万元，请求贵院依法改判，支持陈华明的上诉请求。 原彩云辩称，一审法院认定本案名为投资实为借款，据此，一审判决内容认定本案借款本金200万元，借款成立生效日期为2017年11月1日，把固定投资回报数额100万元认定为双方约定对借款利息的金额确定，把投资和固定回报的归还期限即约定的13个月认定为借款的还款期限，认定正确。综上所述，请贵院依法驳回上诉。 原彩云向一审法院起诉请求：1.判令陈华明立即归还借款本金200万元及利息（年利息按6%计算，时间从起诉之日起至借款还清之日止）；2.本案诉讼费由陈华明承担。 一审法院认定事实：原彩云与陈华明于2017年11月1日就“西安市雁塔区鱼化工业园”投资项目签订了协议书,原彩云投资200万元,约定“资金200万元入账之日起的12个月时间内（允许有一个月时间的缓冲），所投项目必须退还（所投的本金+固定投资回报）共计300万元整”,当日，原彩云将200万元汇至陈华明账户。2018年12月1日陈华明向原彩云出具一张借款金额为300万元的借条交原彩云执存。嗣后，陈华明于2019年7月2日归还20万元，2019年8月9日归还80万元，后陈华明未归还剩余款项，原彩云诉至法院。 一审法院认为，原彩云、陈华明之间的投资协议约定了固定收益、固定时间内由陈华明退还本金及固定投资回报,不符合合作投资关系应当具备共担风险的特点,而符合借贷的固定回报、不担风险的特点,并且陈华明还向原彩云出具了借条,因此双方之间的关系名为投资,实为借贷。投资协议中关于投资、收益等的约定,应当认定为双方的借款本息金额。原彩云、陈华明在《协议书》中约定的投资款200万元应认定为借款本金,固定投资回报100万元及收益给付期限,应认定为系双方对借款利息金额及还款期限的约定。关于陈华明向原彩云支付的100万元的性质问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条规定:“债务人除主债务之外还应当支持利息和费用,当其给付不足以清偿全部债务时,并且当事人没有约定的,人民法院应当按照下列顺序抵充:(一)实现债权的有关费用;(二)利息;(三)主债务。”因此100万元应优先用于抵充利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定:“借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持。”本案中，从2017年11月1日至2018年12月1日共计13个月，双方约定的利息100万元超过了按年利率36%计算的利息78万元（200万元×0.03×13个月）,由于陈华明尚欠原彩云借款本金,故法院认定超过年利率36%部分的利息予以抵扣借款本金，陈华明应当偿还原彩云的借款本金应为178万元【200万元-（100万元-78万元）】。原彩云主张陈华明以年利率6%标准支付起诉之后利息的诉讼请求,符合法律规定，予以支持。 一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条,参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条之规定，判决:陈华明在一审判决生效之日起十日内偿还原彩云借款178万元及利息（以178万元为基数，按年利率6%，时间从2020年8月4日起计至款项还清之日止）。案件受理费22800元，减半收取计11400元，由陈华明负担10410元，由原彩云负担990元。 二审中当事人未提交新证据，根据现有证据，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点在于案涉借款本息数额认定问题。本案双方当事人均确认2018年12月1日陈华明出具给原彩云案涉300万元《借条》系由200万元投资本金及100万元固定投资回报组成，该200万元投资款原彩云已于2017年11月1日出资，而后陈华明于2019年7月2日、2019年8月9日归还20万元、80万元合计100万元。故根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条:“债务人除主债务之外还应当支持利息和费用,当其给付不足以清偿全部债务时,并且当事人没有约定的,人民法院应当按照下列顺序抵充:(一)实现债权的有关费用;(二)利息;(三)主债务。”及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款:“借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持。”的规定，一审法院认定陈华明应偿还原彩云借款本金178万元【2017年11月1日至2018年12月1日共计13个月，200万元-（100万元-200万元×0.03×13个月）=178万元】及利息（以178万元为基数，按年利率6%，时间从2020年8月4日起计至款项还清之日止）并无不当，应予以维持。陈华明上诉主张2019年7月2日、2019年8月9日其归还100万元系偿还本案借款本金，2018年11月1日至2018年12月1日期间不应计算借款利息，但未提交双方关于债的抵充顺序约定的相关证据，案涉《协议书》中关于“允许有一个月时间的缓冲”亦不能视为是双方对2018年11月1日至2018年12月1日期间不计算利息的约定，故陈华明应承担举证不能的法律后果，对其该上诉主张本院不予支持。另陈华明上诉主张案涉借款利息应根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定，按年利率24%计算。但上述第二十八规定系关于民间借贷复利的规定，而案涉300万元《借条》中双方并未约定复利，陈华明该上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上，陈华明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5800元，由陈华明负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 俊 审判员 刘善治 审判员 沈珺莹 二〇二一年四月二十日 书记员 卢晓媛 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。