四川省成都市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）川01刑终223号 原公诉机关成都市金牛区人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈禄平，男，1985年11月19日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省南充市嘉陵区。2018年6月23日因涉嫌非法经营犯罪被成都市公安局金牛区分局刑事拘留，同年7月30日因涉嫌犯非法经营罪被成都市金牛区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局金牛区分局执行。2020年5月17日被成都市金牛区人民法院取保候审。2020年12月22日被成都市金牛区人民法院决定逮捕，同日由成都市公安局金牛区分局执行。现羁押于成都市看守所。 辩护人赵明春，四川嘉冠律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）周平，曾用名：周大娃，男，1988年8月5日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省蓬安县。2018年6月23日因涉嫌非法经营犯罪被成都市公安局金牛区分局刑事拘留，同年7月30日因涉嫌犯非法经营罪被成都市金牛区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局金牛区分局执行。2020年5月17日被成都市金牛区人民法院取保候审。2020年12月22日被成都市金牛区人民法院决定逮捕，同日由成都市公安局金牛区分局执行。现羁押于成都市看守所。 辩护人伍声富，四川君士达律师事务所律师。 原审被告人蒋雨含，曾用名：蒋丽，女，1987年2月4日出生，汉族，大专文化，无业，户籍地四川省成都市高新区。2018年6月23日因涉嫌非法经营犯罪被成都市公安局金牛区分局刑事拘留，同年7月30日因涉嫌犯非法经营罪被成都市金牛区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局金牛区分局执行。2019年10月10日被成都市金牛区人民法院取保候审。2021年3月4日被本院取保候审。 原审被告人龚永，曾用名：龚建明，男，1974年7月7日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省南充市蓬安县。2018年6月23日因涉嫌非法经营犯罪被成都市公安局金牛区分局刑事拘留，同年7月30日因涉嫌犯非法经营罪被成都市金牛区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局金牛区分局执行。2020年5月17日被成都市金牛区人民法院取保候审。2021年3月9日被本院取保候审。 原审被告人姚安，曾用名：姚晓波，男，1977年11月20日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地四川省蓬安县。1998年5月21日因犯盗窃罪被蓬安县人民法院判处有期徒刑七年。2018年6月23日因涉嫌非法经营犯罪被成都市公安局金牛区分局刑事拘留，同年7月30日因涉嫌犯非法经营罪被成都市金牛区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局金牛区分局执行。2019年12月26日被成都市金牛区人民法院取保候审。2021年3月2日被本院取保候审。 原审被告人何军，男，1986年9月8日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省蓬安县。2018年6月23日因涉嫌非法经营犯罪被成都市公安局金牛区分局刑事拘留，同年7月30日因涉嫌犯非法经营罪被成都市金牛区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局金牛区分局执行。2019年12月26日被成都市金牛区人民法院取保候审。2021年3月3日被本院取保候审。 原审被告人陈龙，男，1977年9月26日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地四川省蓬安县。2018年6月23日因涉嫌非法经营犯罪被成都市公安局金牛区分局刑事拘留，同年7月30日因涉嫌犯非法经营罪被成都市金牛区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局金牛区分局执行。2019年12月26日被成都市金牛区人民法院取保候审。2021年3月3日被本院取保候审。 原审被告人李进，男，1989年3月24日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省资阳市雁江区。2018年6月23日因涉嫌非法经营犯罪被成都市公安局金牛区分局刑事拘留，同年7月30日因涉嫌犯非法经营罪被成都市金牛区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局金牛区分局执行。2019年12月26日被成都市金牛区人民法院取保候审。2021年3月3日被本院取保候审。 原审被告人徐建博，曾用名：徐建宝，男，1982年10月18日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省广元市昭化区。2018年6月23日因涉嫌非法经营犯罪被成都市公安局金牛区分局刑事拘留，同年7月30日因涉嫌犯非法经营罪被成都市金牛区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局金牛区分局执行。2019年12月26日被成都市金牛区人民法院取保候审。2021年3月3日被本院取保候审。 原审被告人陈家富，男，1957年12月8日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省南充市嘉陵区。2018年6月23日因涉嫌非法经营犯罪被成都市公安局金牛区分局刑事拘留，同年7月30日因涉嫌犯非法经营罪被成都市金牛区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局金牛区分局执行。2019年12月26日被成都市金牛区人民法院取保候审。2021年3月3日被本院取保候审。 原审被告人姚剑，男，1993年2月28日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省蓬安县。2018年6月23日因涉嫌非法经营犯罪被成都市公安局金牛区分局刑事拘留，同年7月30日因涉嫌犯非法经营罪被成都市金牛区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局金牛区分局执行。2019年12月26日被成都市金牛区人民法院取保候审。2021年3月12日被本院取保候审。 原审被告人杨艳，女，1989年11月16日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地四川省成都市新都区。2018年6月23日因涉嫌非法经营犯罪被成都市公安局金牛区分局刑事拘留，同年7月30日被成都市公安局金牛区分局监视居住。2019年2月26日被成都市金牛区人民检察院监视居住，同年5月31日被成都市金牛区人民法院监视居住。2021年3月3日被本院取保候审。 原审被告人屠丽，曾用名：屠利霞，女，1977年1月10日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地四川省蓬安县。2018年6月23日因涉嫌非法经营犯罪被成都市公安局金牛区分局刑事拘留，同年7月30日被成都市公安局金牛区分局监视居住。2019年2月26日被成都市金牛区人民检察院监视居住，同年5月31日被成都市金牛区人民法院监视居住。2021年3月9日被本院取保候审。 成都市金牛区人民法院审理成都市金牛区人民检察院指控原审被告人陈禄平、周平、蒋雨含、杨艳、龚永、屠丽、何军、陈龙、姚安、李进、徐建博、陈家富、姚剑犯非法经营罪一案，于2020年12月26日作出（2019）川0106刑初343号刑事判决，认定：一、被告人陈禄平犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金十万元；二、被告人周平犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金十万元；三、被告人蒋雨含犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金五万元；四、被告人杨艳犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金五万元；五、被告人龚永犯非法经营罪，判处有期徒刑二年八个月，缓刑三年，并处罚金三万元；六、被告人姚安犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金二万元；七、被告人陈龙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金二万元；八、被告人姚剑犯非法经营罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金二万元；九、被告人何军犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金二万元；十、被告人陈家富犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金二万元；十一、被告人徐建博犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金二万元；十二、被告人李进犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金二万元；十三、被告人屠丽犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金三万元；十四、从被告人陈禄平、杨艳处查获的违法所得64610元以及从被告人周平、蒋雨含处查获的违法所得49990元予以没收；扣押在案的被告人陈禄平手机2部、银行卡15张、川Ｔ1××××油罐车一辆及车内柴油22.42吨，被告人周平、蒋雨含的手机1部、川ＡＡ××××油罐车一辆及车内柴油26.54吨、川ＡＦ××××小型改装加油车一辆及车内柴油3.145吨，被告人蒋雨含银行卡13张、手机1部，被告人姚剑手机1部，被告人龚永川ＵＹ××××厢式货车一辆及车内柴油3.4吨，被告人姚安川ＡＤ××××汽车一辆、手机2部，被告人何军川Ａ3××××厢式货车一辆，被告人陈龙手机1部、川ＡＹ××××小型厢式货车一辆及车内柴油1.58吨，被告人徐建博手机1部、川ＡＦ××××货车一辆及车内柴油1.258吨，被告人李进手机1部、川ＡＤ××××改装货车一辆及车内柴油4.685吨，被告人陈家富手机1部，被告人杨艳手机2部以及被告人屠丽新国都牌ＰＯＳ机1部、手机2部予以没收。宣判后，原审被告人陈禄平、周平以不构成非法经营罪，原判认定非法经营数额不清等为由提出上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。 本院认为，原判认定的事实不清，证据不足，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项之规定，裁定如下： 一、撤销成都市金牛区人民法院（2019）川0106刑初343号刑事判决； 二、发回成都市金牛区人民法院重新审判。 本裁定为终审裁定。 审判长  徐贵勇 审判员  李宗敏 审判员  李抒璟 二〇二一年四月七日 书记员  李 岚