济南市历下区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁0102民初3765号 原告：李某，男，1965年出生，汉族，住济南市 委托诉讼代理人：吴桂华、王旭，均为山东康桥律师事务所律师。 被告：张某，男，1963年出生，汉族，住重庆市 原告李某与被告张某委托合同纠纷一案,本院于2021年3月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李某的委托诉讼代理人吴某到庭参加诉讼，被告张某才经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李某向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的《曹县防疫站及小胡街片区合作开发股权代持协议》；2.被告张明才退还原告李德新项目投资款246万元；3.被告张明才支付原告李德新违约金，以246万元为基数，自2016年10月28日起至付清之日止，按银行同期贷款利率的4倍计算；4.本案诉讼费13240元、财产保全费5000元、保全保险费4000元均由被告承担。事实与理由：2016年10月28日，原、被告签订《曹县防疫站及小胡街片区合作开发股权代持协议》，约定：原告出资人民币246万元，委托被告（总计占项目公司曹县锦通房地产开发有限公司25%的股份，其中含原告5%的股份），作为原告对该公司5%股份的名义持有人，代为行使股东权利，被告接受原告的委托并代为行使股东权利，原告占5%的股份不管项目公司和被告增资多少不能变动，原告作为5%股份的实际所有人，有权依据本协议对被告不适当的委托行为进行监督和纠正，并要求被告赔偿因受托不善给自己造成的实际损失。原告认为，被告不能诚实履行委托义务时，有权依法解除对被告的委托委托期限一般为该项目公司工商登记的经营期限，原告在该公司经营期限内，根据情况有权要求被告随时解除该股权代持行为，项目公司和被告不能减资或撤资，由此造成的损失由被告补偿，同时原告有权要求被告退回246万元出资额，并以246万元为基数，给付相应的收益，并向原告支付出资时开始计算等同于同期银行4倍贷款利息的违约金。原告依约支付了被告项目投资款，被告为原告出具了收到项目投资款246万元的收款收据。协议履行过程中，原告发现被告并未将投资款246万元交付至项目公司曹县锦宏房地产开发有限公司，原告与被告进行了交涉，要求其退还项目投资款，但被告多次推脱，至今未予退还。原告认为，被告违反股权代持协议的约定，未将代持原告的投资款交付项目公司，违反了股权代持协议的合同目的，构成根本违约，既符合股权代持协议约定的解除条件，也符合法定的合同解除条件，该股权代持协议应予解除。同时，原告有权要求被告退还投资款246万元并支付相应的违约金。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。 张某才未到庭，亦未提交书面答辩状和证据。 本院经审理查明，2014年1月13日，项目公司曹县锦宏房地产开发有限公司注册成立，注册资本为1000万，雷某与钟诚作为股东分别于2014年1月13日实缴出资500万元。 2016年10月28日，张某（甲方）与李某(乙方)签订《曹县防疫站及小胡街片区合作开发股权代持协议》（以下简称《股权代持协议》），约定乙方出资246万元，委托甲方（总占项目公司25%股份，其中含乙方5%的股份）作为乙方对公司5%股份的名义持有人，甲方代乙方行使相关股东权利；乙方不再增资，乙方占5%的股份，不管项目公司和甲方增资多少不能变动，由于甲方原因导致变动，由甲方股份进行补充到5%为准。但项目公司和甲方不能减资或撤资，由此造成的损失，由甲方补偿，同时乙方有权要求甲方退回246万元出资额，并以乙方出资的246万元为基数，付给相应的收益，并向乙方支付出资时开始计算等同于同期银行4倍贷款利息的违约金。乙方委托甲方代为行使的权利包括：由甲方以自己的名义将受托行使的代表股份作为出资公司，在公司股东登记名册上具名或隐性具名以公司股东身份参与公司相应活动，代为收取股息或红利、出席股东会并行使表决权、以及行使公司法与公司章程授予股东的其他权利。乙方作为上述投资的实际出资者，对该公司享有实际的股东权利并有权获得相应的投资收益，有权在条件具备时，将相关股东权益转移到自己或自己制定的任何第三人名下。乙方认为甲方不能诚实履行受托义务时，有权依法解除对甲方的委托，但必须提前15日书面通知乙方。 李某分别于2015年9月30日、2016年10月28日、2016年11月22日向张某才转账20万元、180万元、46万元，共计246万元。2016年10月28日，张某才向李德新出具了收款收据，载明收到项目投资款246万元。李某主张上述款项中2015年支付的20万元款项原来是借款，到2016年10月28日转成了投资款，2016年11月22日支付的款项46万元时间是在收据时间之后，原来商定的总投资款是200万元占项目公司4%的股权比例，后来增加1%的股权比例，投资金额增加46万元，合计246万元，但在出具收据以及签股权代持协议时，将时间倒签均注明为2016年10月28日。 本院认为，张某才经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃、举证质证的权利。李某与张明才之间签订的《股权代持协议》是当事人真实意思表示，内容不违反法律与行政法规的禁止性规定，为合法、有效合同，当事人应全面履行合同义务。 《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。涉案合同约定李德新认为张某不能诚实履行受托义务时，有权依法解除对张某的委托。现李某主张张明才未将其出资实际投入到项目公司，张某构成根本违约，故李某诉请解除《股权代持协议》，事实清楚，于法有据，本院予以支持。该合同于张明才收到起诉状副本之日即2012年3月12日解除。合同解除后，根据上述法律规定，张某应退还李某投资款246万元。 对于李某主张的违约金，《中华人民共和国合同法》第九十八条规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。涉案合同约定项目公司和张某减资或撤资，张明才向李某支付出资时开始计算等同于同期银行4倍贷款利息的违约金，该违约金计算方法不违反法律与行政法规的规定。现张某未按合同约定将李某出资款用于投资，构成根本违约，本院根据张某违约的情节与性质，参照双方约定的违约金计算方法，确定违约金数额为分别以200万元为基数，自2016年10月28日起至2019年8月19日止；以46万元为基数，自2016年11月22日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍计算；以246万元为基数，自2019年8月20日至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算。 对于李某主张的保全保险费4000元，该费用属于因张某违约给李某造成的实际损失，但李某在本案中又同时主张了违约金，且其主张的违约金已完全能够弥补上述实际损失，故对于该实际损失，本院不再支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用?中华人民共和国民法典?时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下： 一、原告李某与被告张某于2016年10月28日签订的《曹县防疫站及小胡街片区合作开发股权代持协议》于2021年3月12日解除； 二、被告张某于本判决生效之日起十日内退还原告李某投资款246万元； 三、被告张某于本判决生效之日起十日内支付原告李某违约金（分别以200万元为基数，自2016年10月28日起至2019年8月19日止；以46万元为基数，自2016年11月22日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍计算；以246万元为基数，自2019年8月20日至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算）； 四、驳回原告李某其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费26480元，减半收取计13240元，保全费5000元，均由被告某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人或代表人的人数提出副本，并通过网上提交相关上诉材料，预缴上诉案件受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  梁海鹏 二〇二一年四月八日 书记员  李锦瑶