山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁0112民初1855号 原告：吴建伟，男，1984年5月10日出生，汉族，户籍所在地山东省泰安市岱岳区。 被告：夏婉儿，女，1970年4月2日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。 委托诉讼代理人:杨洋，山东国曜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：齐飞，山东国曜律师事务所实习律师。 原告吴建伟与被告夏婉儿申请执行人执行异议之诉一案，本院于2021年2月18日立案后，依法适用普通程序独任审理，于2021年3月16日公开开庭进行了审理。原告吴建伟、被告夏婉儿的委托诉讼代理人杨洋、齐飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴建伟向本院提出诉讼请求：1.准予追加夏婉儿为本案被执行人；2.诉讼费用由被告承担。事实及理由：吴建伟曾依据济南市历城区人民法院(2019)鲁0112民初2142号民事判决书，2019年10月5日向济南市历城区人民法院申请执行。经该院审查，被执行人济南本尼狄克服饰有限公司无财产可执行，2019年11月12日法院对被执行人公司(法人、股东、主要负责人、影响债务履行的直接责任人、实际控制人)夏婉儿进行限制消费令。一、被执行公司财产与夏婉儿个人财产混用，吴建伟在职期间部分工资、备用金等由夏婉儿个人账户、微信进行转账支付(本案劳动仲裁及本案裁决中都已经采用认可吴建伟提供的支付证据)，吴建伟在职期间其被执行公司账户货款到账后会通知财务第一时间资金全部转移到夏婉儿个人账户。夏婉儿作被执行公司法人、实际控制人和控股股东未缴纳出资，并恶意无偿转让全部股份给无民事行为能力的智障人士。二、被执行人济南本尼狄克服饰有限公司财产不足以清偿债务，具备破产清算条件，夏婉儿(法人、实际控制人、和控股股东)抽逃出资，并恶意无偿转让全部股份给无民事行为能力的智障人士。三、被执行人济南本尼狄克服饰有限公司财产不足以清偿债务，其股东夏婉儿(95%股份)未依法履行出资义务即转让股权给徐跃军。夏婉儿2019年10月24日收到本案执行书后，为逃避责任，于2019年11月4日采取非法手段将其在被执行人济南本尼狄克服饰有限公司占有的95%股份(2850万)转让给徐跃军，法人由夏婉儿变更为徐跃军(经调查核实徐跃军属于智障人士，无民事行为能力)；夏婉儿为避免影响“本尼狄克”品牌名誉，2019年11月18日把被执行公司名称变更为济南鑫胜隆服装有限公司(放弃这家公司)，并于2020年4月1日从新注册成立本尼狄克(山东)服装有限公司，并继续担任法人及实际控制人。 夏婉儿辩称，吴建伟要求追加夏婉儿为本案执行人，无任何事实和法律依据。一、山东省济南市历城区人民法院作出的（2021）鲁0112执异48号执行裁定书，认定事实和适用法律正确。在注册资本认缴制下，股东依法享有的期限利益是法定利益，在法律没有剥夺股东期限利益的情形下，债权人无权以公司不能清偿到期债务为由，请求出资期限尚未届满的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。本案中，第三人公司章程中规定的股东认缴的出资额，出资届满期限为2038年1月1日，不存在夏婉儿未按期足额缴纳出资额的情形，也就不存在夏婉儿未履行出资义务即转让股权的情形。因此，吴建伟要求夏婉儿以其出资期限尚未届满的认缴出资额向吴建伟承担清偿责任，并且要求追加夏婉儿为被执行人，无任何事实依据。二、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。依据该规定，变更、追加原股东或应承担连带责任的发起人为被执行人的前提是原股东在出让其持有的股权时，应当履行出资义务但实际并未履行出资义务，而认定该股东是否履行出资义务的关键在于该股东是否按期足额缴纳公司章程中规定的其所认缴的出资额。本案中，夏婉儿作为第三人公司的原股东，其出资期限尚未届满，不符合“应当履行出资义务但实际并未履行出资义务”的情形，因此，吴建伟要求追加夏婉儿为被执行人，无任何法律依据。三、夏婉儿的财产与济南鑫胜隆服装有限公司的财产不存在混同。济南鑫胜隆服装有限公司独立生产经营，有独立的办公场所，夏婉儿的财产严格区分于该公司的财产。并且，济南鑫胜隆服装有限公司并非一人有限责任公司，不适用《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定。四、济南鑫胜隆服装有限公司不存在“不足以清偿债务，具备破产清算的条件”，不适用加速到期制度。根据《九民纪要》规定，能否宣告股东名下未届出资期限的的注册资本加速到期的关键在于是否存在股东恶意延长出资期限或者被执行人已具备破产原因，而股东怠于清算或申请破产的情形。首先，夏婉儿在曾任公司法定代表人和股东时，没有恶意延长认缴出资期限的行为。其次，公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务与暂时没有可供执行的财产概念不同，吴建伟应举证证明济南鑫胜隆服装有限公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务。因此，吴建伟无权要求夏婉儿在未出资范围内对济南鑫胜隆服装有限公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，无权要求夏婉儿未届出资期限的认缴出资加速到期。综上所述，吴建伟要求追加夏婉儿为被执行人，无任何事实和法律依据，恳请贵院依法查明事实，驳回吴建伟的全部诉讼请求。 经审理本院认定事实如下： 1.2019年5月21日，本院作出（2019）鲁0112民初2142号民事判决，判决：一、驳回济南本尼狄克服饰有限公司的诉讼请求；二、济南本尼狄克服饰有限公司支付吴建伟2018年11月工资5884.47元；三、济南本尼狄克服饰有限公司支付吴建伟2018年12月1-11日工资2158.65元；四、济南本尼狄克服饰有限公司支付吴建伟未签订劳动合同双倍工资差额64248.59元；五、济南本尼狄克服饰有限公司支付吴建伟销售提成103266.12元。上述第二至五项所判款项共计175557.83元，限济南本尼狄克服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付给吴建伟。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由济南本尼狄克服饰有限公司负担。济南本尼狄克服饰有限公司不服提起上诉，济南市中级人民法院于2019年7月29日，作出（2019）鲁01民终5999号判决，判决驳回上诉，维持原判。本院以（2019）鲁0112执4259号立案执行。2019年11月18日，济南本尼狄克服饰有限公司变更为济南鑫胜隆服饰有限公司，因未发现济南鑫胜隆服饰有限公司的其他可供执行的财产，2020年3月20日，本院作出（2019）鲁0112执4259号裁定，裁定终结本次执行程序。执行中，吴建伟向本院申请追加夏婉儿为（2019）鲁0112执4259号执行案件的被执行人，2021年1月28日，本院作出（2021）鲁0112执异48号执行裁定书，裁定驳回吴建伟追加夏婉儿为本案被执行人的申请。吴建伟不服向本院提起本案申请执行人执行异议之诉。 另，吴建伟在本案起诉过程中，将济南鑫胜隆服饰有限公司列为本案被告，本院按照企业信息登记地址（济南市历城区华龙路1110号大地华园2号楼4单元301）送达时，此地址内的人员告知送达人员此为本尼狄克仓库，让去济南市历城区三威大厦903，送达人员到达此地后此地人员告知是湖南本尼狄克，不认识济南鑫胜隆服饰有限公司的信息，2021年3月1日吴建伟申请撤回对济南鑫胜隆服饰有限公司的起诉。 2.济南本尼狄克服饰有限公司成立于2004年11月5日，2019年11月18日，济南本尼狄克服饰有限公司变更为济南鑫胜隆服饰有限公司。2012年3月26日，夏婉儿认缴95万元，实缴95万元，刘炳杰认缴5万元，实缴5万元。2018年11年16日，济南本尼狄克服饰有限公司由夏婉儿认缴出资额95万元，刘炳杰认缴出资额5万元，认缴出资时间均为2012年3月15日，变更为夏婉儿认缴出资额2850万元，刘炳杰认缴出资额150万元，认缴出资时间均为2038年1月1日。2019年11月4日，变更为刘炳杰认缴出资额150万元，徐跃军认缴出资额2850万元，认缴出资时间2038年1月1日。2019年11月8日，变更为徐跃军认缴出资额3000万元，认缴出资时间2038年1月1日。 2019年11月4日，夏婉儿（转让方）与徐跃军（受让方）签订《股权转让协议》一份，约定夏婉儿将其在济南本尼狄克服饰有限公司所持2850万元（占公司注册资本的95%）股权转让给徐跃军。 本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定:“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”根据上述法律规定，济南鑫胜隆服饰有限公司原股东夏婉儿在未依法履行出资义务即转让股权给案外人徐跃军，夏婉儿在济南鑫胜隆服饰有限公司财产不足以清偿债务时，可以申请追加原股东夏婉儿为被执行人，在其未依法出资的范围内承担偿还债务的民事责任。夏婉儿实缴出资95万元，认缴出资2850元。综上，本院对吴建伟要求追加未届出资期限的股东夏婉儿为被执行人，并在未出资范围2755万元内对济南鑫胜隆服饰有限公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，予以支持。 综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 追加夏婉儿作为（2019）鲁0112执4259号案件的被执行人。 案件受理费100元，由夏婉儿负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交二审案件受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员 马瑞亮 二〇二一年四月二十日 法官助理 常保翠 书 记 员 赵 起