安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖16民终1403号 上诉人（原审被告）：赵先启，男，1972年11月9日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 委托诉讼代理人：陈杰，安徽王善利律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨金明，男，1954年2月7日出生，汉族，住安徽省亳州市谁城区。 被上诉人（原审原告）：杨许氏，女，1932年7月14日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 二被上诉人共同委托诉讼代理人：杨利影，女，汉族，1991年3月10日出生，住安徽省亳州市谯城区，系杨金明之女、杨许氏之孙女。 上诉人赵先启因与被上诉人杨金明、杨许氏道路交通事故责任纠纷一案，不服安徽省亳州市谯城区人民法院（2020）皖1602民初5061号民事判决，向本院提起上诉。本院2021年3月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人赵先启及其委托诉讼代理人陈杰、被上诉人杨金明及被上诉人杨金明、杨许氏的共同委托诉讼代理人杨利影到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵先启上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一、赵先启在十八里镇候桥行政村赵桥村55号居住，一审法院应当可以通知到赵先启参加诉讼，一审法院以公告方式送达开庭传票不妥。二、杨金明系醉驾应付这次事故的全部责任。三、杨金明是1954年2月7日出生已67岁，一审法院不应当支持他的误工费。四、根据最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第34条规定；待证事实需通过鉴定意见证明的，人民法院应当组织当事人对鉴定材料进行质证，未经质证的材料不得作为鉴定的依据。杨金明的残疾鉴定的材料未通知赵先启质证不得作为鉴定的依据。况且杨金明的残疾鉴定是杨金明的委托代理人的单位委托的并不是法院委托的，故此赵先启对安徽中衡司法鉴定中心皖中司鉴[2020]法临鉴字第259号司法鉴定意见书有异议。请求二审法院在二审中组织对杨金明的伤情是否构成残疾进行鉴定。请二审法院依法作出公正的判决。 杨金明、杨许氏辩称，赵先启的上诉理由不成立，鉴定意见正确，是依据医院病历作出的；应当支付误工费，事故前杨金明在务工，有收入。赵先启上诉主张杨金明承担事故全部责任不正确。 杨金明、杨许氏向一审法院起诉请求：1.判令赵先启赔偿原告：医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、车辆损失费、拖车施救费等合计134263.80元（详见赔偿清单）；2.本案诉讼费用由赵先启承担。 一审法院认定事实：2019年5月7日13时4分许，赵先启驾驶无牌号三轮汽车沿梅城至侯桥公路从南向北行驶至半分利超市路口时，与从东向西行驶杨金明驾驶的无牌号二轮摩托车相撞发生交通事故，造成杨金明受伤，两车不同程度损坏。事故发生后，杨金明被送进医院治疗。亳州市公安局交通警察支队二大队于2019年5月26日作出第341602120190000352号道路交通事故认定书，认定：赵先启与杨金明负事故的同等责任。杨金明在亳州市人民医院住院治疗21天,支付医疗费38910.95元（36241.38+576.50+977.50+162.38+441.19+371+141）。赵先启垫付920元。杨许氏育有7个子女。根据亳州市谯城区薛阁法律服务所的委托，安徽中衡司法鉴定所于2020年4月22日作出皖中衡司鉴【2020】法临鉴字第259号司法鉴定意见书：杨金明因交通事故致左尺桡骨开放性骨折，现遗留左前臂旋转丧志功能达75%以上的后遗症，构成十级伤残；杨金明因多发伤综合评定误工期180日，护理期60日，营养期90日。后续治疗费约需12000元。杨金明支付鉴定费3000元。 一审法院认为，杨金明在交通事故中受伤，其本人以及其母亲作为相关权利人向赵先启主张损失，符合法律规定。关于原告所受损失，一审经审查认定如下：1.医疗费38910.95元、护理费8132.40元（135.54元／天×60天）、误工费12600元（70元／天×180天，酌定每天70元计算误工费）、营养费2700元（30元／天×90天）、交通费630元（30元／天×21天）、住院伙食补助费2100元（100元／天×21天）、鉴定费3000元、后续治疗费12000元、残疾赔偿金56310元（37540元／年×15年×10%）、精神损害抚慰金8000元，共计144383.35元。2.杨许氏：被扶养人生活费1698.71元（23782元／年）。本案中，因赵先启负事故全部责任，应由赵先启在其未投保强制性责任限额内赔偿杨金明上述损失97371.11元（医疗费10000＋护理费8132.40＋误工费12600＋交通费630＋残疾赔偿金56310＋精神损害抚慰金8000＋被扶养人生活费1698.71）。对剩余部分48710.97元（医疗费28910.97＋住院伙食补助费2100＋营养费2700＋后续治疗费12000＋鉴定费3000）应按照事故责任比例，由赵先启承担50%的赔偿责任，即，24355.49元（48710.97×50%），扣除赵先启已经垫付的920元，赵先启还应向原告赔偿120806.60元（97371.11＋24355.49-920）。赵先启经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，由此产生的法律后果，应由其自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百五十三条的规定，判决：赵先启于本判决发生法律效力之日起五日内向杨金明、杨许氏赔偿120806.60元【杨金明亳州药都农村商业银行账户：62×××69】。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费971元，由杨金明负担67元，由赵先启负担904元。 本院二审期间，各方当事人均未提供新证据，本院对一审采信的证据及认定事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一、一审程序是否违法；二、一审支持杨金明的误工费是否适当；三、涉案鉴定意见书能否作为定案依据。 关于一审程序是否违法问题。一审将民事起诉状、传票等材料按照赵先启的住所地址进行邮寄，邮政人员多次投递后未妥投予以退回。因采取其他方式无法送达，一审进行公告送达并无不当。 关于误工费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，即误工费不以年龄为标准进行确定，年满60周岁的农村居民受害人仍然从事农业生产并以此为主要生活来源的，其误工损失应当支持。 关于涉案鉴定意见书能否作为定案依据问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。被上诉人提交的鉴定意见虽系自行委托，但上诉人未能提供证据足以反驳该鉴定意见，也未提供证据证明涉案鉴定意见存在鉴定机构或鉴定人员不具备鉴定资质、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，一审将鉴定意见作为认定本案案件事实的依据并无不当。 关于事故责任，亳州市公安局交通警察支队二大队于2019年5月26日作出第341602120190000352号道路交通事故认定书，认定：赵先启与杨金明负事故的同等责任。该事故认定书系公安机关依法出具，赵先启未在法定期限内提出对该认定书进行复核，现该事故认定书已生效，赵先启称杨金明系醉驾应负本次事故的全部责任无事实及法律依据，本院不予采信。 综上，赵先启的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费904元，由赵先启负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵亮 审判员  陈芹 审判员  孙曼 二〇二一年四月八日 法官助理郜志鹏 书记员张红