湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终2468号上诉人（原审被告）：湖南新冠广告印务有限责任公司，住所地：湖南省长沙市岳麓区咸嘉湖街道岳麓大道311号金麓商务广场3、4栋1805，统一社会信用代码：91430104MA4QLQ740P。法定代表人：郭贵英，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：苏春龙，男，1995年7月19日出生，土家族，住湖南省桑植县，系公司员工。被上诉人（原审原告）:杨晴，女，1993年12月5日出生，汉族，住湖南省芷江侗族自治县。上诉人湖南新冠广告印务有限责任公司（以下简称新冠广告公司）因与被上诉人杨晴劳动合同纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（以下称一审法院）（2020）湘0104民初10256号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。新冠广告公司上诉请求：一、请求撤销一审判决，依法改判；二、本案的诉讼费用由杨晴承担。事实与理由：一、一审法院认定的新冠广告公司欠付杨晴工资数额有误。杨晴存在多次旷工与请假，且因杨晴的工作态度给公司造成极其恶劣影响及金钱损失，新冠广告公司实际拖欠杨晴工资8055元。二、受疫情影响，公司资金紧张，公司与各位员工商量并经同意，每月给员工发放不低于2000元的生活费。疫情之前，公司没有拖欠任何员工工资。三、公司方怀疑杨晴故意利用法律来诈骗公司。四、未签订书面劳动合同二倍工资差额的计算基数应当为底薪，新冠广告公司只应支付杨晴3万元左右。五、新冠广告公司不应支付经济补偿金，因为杨晴在公司工作期间未尽到员工的责任。杨晴存在明显违约的过错行为，极大地损害了新冠广告公司的权益，一审判决杨晴不承担任何违约责任，明显违反了法律的公平原则以及诚实信用原则，损害了当事人的合法权益，请求二审法院对本案依法改判。杨晴辩称：一、一审法院认定工资数额正确。二、新冠广告公司拖欠工资属实，杨晴并未与新冠广告公司签署同意支付每月2000元生活费的协议。三、新冠广告公司陈述杨晴利用法律诈骗公司不属实。杨晴向一审法院提出诉讼请求：一、请求确认双方自2019年7月1日至2020年7月21日存在劳动关系。二、请求判令新冠广告公司支付杨晴2019年7月1日至2020年7月21日未订立书面劳动合同的二倍工资差额57500元。三、请求判令新冠广告公司支付杨晴因新冠广告公司未购买社会保险、未及时足额发放劳动报酬、非过失性辞退而解除劳动关系的经济补偿金15376元。四、请求判令新冠广告公司支付杨晴延长工作时间工资及法定节假日加班费5716元。五、请求判令新冠广告公司支付杨晴2019年7月1日至2020年7月21日的未休带薪年休假7.5天工资1264元。六、请求新冠广告公司支付拖欠工资11226元。七、请求新冠广告公司承担本案全部诉讼费用。上述第一项至第六项诉讼请求金额共计83394元。一审法院认定事实如下：杨晴于2019年7月1日入职新冠广告公司处工作。双方未签订书面的劳动合同。庭审中，新冠广告公司认可杨晴每月的工资为5000元。因新冠广告公司未及时支付工资、未购买社会保险，杨晴于2020年7月22日向新冠广告公司邮寄了《被迫解除劳动合同通知书》，之后未再到新冠广告公司处工作。2020年8月6日，杨晴向岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会以“无有效劳动关系证明且无法补正”为由作出岳劳人仲不字（2020）第190号不予受理通知书，杨晴不服，遂成该诉。一审法院认为：新冠广告公司于庭审中认可杨晴系其公司员工，但未能举证证明杨晴入职与离职时间，结合杨晴、新冠广告公司的当庭陈述，一审法院确认杨晴、新冠广告公司之间自2019年7月1日至2020年7月21日存在劳动关系。针对杨晴提出的诉请，一审法院作出如下认定：1、工资问题。杨晴主张新冠广告公司拖欠2020年5月至7月21日工资，新冠广告公司并未能对工资发放明细进行举证，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。结合新冠广告公司认可的杨晴工资标准以及杨晴自认已发5月份工资2000元，杨晴主张新冠广告公司还需支付工资11226元未超出法律规定，一审法院予以支持。2、未订立书面劳动合同的二倍工资差额问题。杨晴于2019年7月1日入职。新冠广告公司未与杨晴订立劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故新冠广告公司应向杨晴支付未订立劳动合同的工资差额55000元（5000元×11月）。3、经济补偿金问题。杨晴于2020年7月22日向新冠广告公司邮寄了《被迫解除劳动合同通知书》，其解除合同理由为：未订立劳动合同、拖欠工资、未购买社保。新冠广告公司举证不足以对上述理由进行反驳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的、未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同。用人单位应当向劳动者支付经济补偿。故新冠广告公司应向杨晴支付经济补偿7500元（5000元×1.5）。4、加班费问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。杨晴举证不足以证明新冠广告公司要求加班以及加班的事实，对杨晴该项主张，一审法院不予认定。5、年休假工资问题。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条的规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。杨晴于2020年7月1日开始享受年休假，且休假天数折算后不足1天，对于杨晴该项诉请，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条的规定，判决：一、确认杨晴与新冠广告公司自2019年7月1日至2020年7月21日存在劳动关系；二、限新冠广告公司于判决生效之日起十日内向杨晴支付工资11226元；三、限新冠广告公司于判决生效之日起十日内向杨晴支付未订立劳动合同的二倍工资差额55000元；四、限新冠广告公司于判决生效之日起十日内向杨晴支付经济补偿7500元；五、驳回杨晴的其他诉讼请求。如果新冠广告公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由新冠广告公司承担。本院二审期间，新冠广告公司、杨晴均向本院提交了新证据，本院组织双方进行了举证质证，针对上述新证据，本院将结合案件事实及其他证据进行综合认定。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、新冠广告公司应否支付杨晴未签订书面劳动合同二倍工资差额55000元；二、新冠广告公司应否支付杨晴欠付工资11226元；三、新冠广告公司应否支付杨晴经济补偿金7500元。关于焦点一。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，杨晴自2019年7月入职起，新冠广告公司一直未与杨晴签订书面劳动合同，故新冠广告公司应向杨晴支付2019年8月至2020年6月未签订书面劳动合同的二倍工资差额。新冠广告公司主张应以杨晴的底薪为计算二倍工资标准，但新冠广告公司并未举证证明杨晴的底薪数额，且双方一审中均认可杨晴的工资为5000元每月，故一审法院以5000元的月工资标准确定新冠广告公司向杨晴支付未签订书面劳动合同二倍工资差额55000元，并无不妥，本院予以维持。关于焦点二。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。………..”。本案中，新冠广告公司虽未与杨晴签订劳动合同，但认可杨晴系其员工，亦认可存在欠付杨晴2020年5月至7月21日工资事实，故新冠广告公司应按照法律规定及时足额支付杨晴2020年5月至7月21日工资。新冠公司主张杨晴存在旷工、迟到、请假现象，应扣除相应工资，实际只应支付杨晴欠付工资8055元，但因其提供的考勤记录系其单方制作未经杨晴本人签字确认，且未举证证明《新冠广告员工考勤制度》经民主程序制定并已告知杨晴，故对新冠广告公司关于扣除杨晴相应工资的主张，本院不予支持。此外，新冠公司以疫情期间与杨晴约定每月按2000元标准发放工资为由，主张应按此标准计算欠付工资。经审查，新冠广告公司未提供证据证明杨晴已同意该约定，故对此主张，本院不予支持。一审法院结合双方认可的5000元的月工资标准、新冠广告公司已支付5月份部分工资2000元及杨晴的诉讼请求，判决新冠广告公司向杨晴支付欠付工资11226元，并无不当，本院予以确认。关于焦点三。经审查，杨晴以新冠广告公司未与其签订劳动合同、欠付工资、未缴纳社保为由，解除双方劳动关系。因新冠广告公司确实存在未足额支付杨晴劳动报酬、未购买社会保险的违法情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，新冠广告公司应当支付杨晴经济补偿金。一审法院结合杨晴的工作年限、工资水平计算新冠广告公司应支付杨晴经济补偿金7500元，于法有据，本院予以确认。新冠广告公司关于杨晴未尽员工职责，不应支付经济补偿金的上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，新冠广告公司的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由上诉人湖南新冠广告印务有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  龙付送审判员  刘文涛二〇二一年四月二十二日法官助理曾锦书记员黄小飞附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。