广西壮族自治区北海市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）桂05民终433号 上诉人（一审被告）：北海市领海房地产开发有限公司，住所地广西壮族自治区北海市南京路85领海假日年华花园3幢2单元104号，统一社会信用代码914505007997049801。 法定代表人：陈斌，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：林剑，广西桂三力（北海）律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：于卫东，男，1967年12月15日出生，汉族，住黑龙江省铁力市。 委托诉讼代理人：吴松周，广西海望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林小慧，广西海望律师事务所实习人员。 上诉人北海市领海房地产开发有限公司（以下简称“领海公司”）因与被上诉人于卫东商品房预售合同纠纷一案，不服广西壮族自治区北海市银海区人民法院（2020）桂0503民初1933号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 -2- 上诉人领海公司上诉请求：一、撤销一审判决第一项，改判领海公司向于卫东支付逾期交房违约金20705.06元；二、维持一审判决第二项。事实与理由：领海公司认为，一审法院认定新冠疫情不作为本案免责事由以及认定逾期交付首付款不构成顺延交房的理由属于事实认定错误，适用法律错误，具体理由如下：一、因新冠疫情造成停工应当免除领海公司的责任。新冠疫情虽然发生在逾期交房以后，但这一全国性的不可抗力事件使全国各行各业都面临停工停产的事实，在此期间，任何因此次事件受到影响的行为都不应归责于任何人。涉案房屋的逾期交付因施工单位恶意拖工引起，通过领海公司的多方努力，2019年12月北海市住建局对施工单位进行处罚后施工进度巳逐渐恢复，但却在2020年1月下旬遭遇新冠疫情，项目被迫从1月下旬起停工至4月底，直到6月才能正常复工后6月即完成竣工验收，7月交房，可见项目所剩收尾工程不多，若不受新冠疫情影响，项目在2020年3月底4月初即可竣工验收和交房，而受新冠疫情影响停工的约100天时间显然不应归责于领海公司，不应由领海公司“买单”，否则无疑加重领海公司的负担，扩大领海公司的损失，有失公平，也缺乏事实和法律依据；二、逾期交付首付款也应顺延交房时间。按照合同补充协议第一条第一项和第二条第三项约定，于卫东逾期付款的，交房时间相应顺延，而逾期付款包含逾期支付任何一期房款，交房时间按约均应顺延，并非一审法院认定的逾期支付全部房款方可构成逾期付款。于卫东逾期交付首付款26天，交房时间也应相应顺延26天。因此，领海公司逾期交房应当扣除的天数除一审判决认定的60天外还应扣除因疫情造成停工100天和逾期付款26天，即自2018年11月1日起至2020年7月18日止，领海公司逾期交房天数为623天，减去应扣除天数（60+100+26）=437天，领海公司应付的违约金为473800元×0.01%×437天=20705.06元。综上，领海公司面对的不仅仅是本次11个案件的当事人，而要面对整个项目的几百户业主，面临几百上千万元的逾期违约金损失，而逾期交房是由于施工单位的恶意拖工造成，领海 -3- 公司完全被动无奈，该情节希望二审法院予以考虑，故请求二审法院支持领海公司的上诉意见，维护领海公司的合法权益。 被上诉人于卫东辩称，领海公司的上诉理由不能成立，首先新冠疫情是发生在交房之后，不能作为免除责任的依据；其次，逾期交付首付款不能成为逾期交房的理由，一审判决认定的事实基本正确，但有一些时间的认定上存在问题，在认定交房的时间仅仅是计算到2020年7月18日止，但实际的交房时间是2020年7月31日，故事实上的交房时间应当计算到2020年7月30日，一审法院少计算了12天，作为购房者来说虽未就该12天提起上诉，但该案进入二审就应予以纠正。领海公司的上诉不成立，其公司只是为了拖延时间，请求二审法院驳回其上诉，改判计算违约金的天数增加12天。 于卫东向一审法院起诉请求：领海公司向于卫东支付逾期交房的违约金30275.82元(以总房款473800元为基数，按总房款的万分之一计算，自2018年10月31日暂计至2020年7月31日)，以后另计至交房之日止。 一审法院判决：一、领海公司向于卫东支付逾期交房违约金27290.88元；二、驳回于卫东的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取278元，由领海公司负担251元，于卫东负担27元。 本院二审经审理认为，双方当事人签订的《商品房买卖合同》及附件是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、法规的效力性、强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定全面履行自己的义务。于卫东已依据双方合同约定向领海公司交付了全部的购房款，领海公司应于2018年10月31日前交房，现领海公司未能按照合同约定履行交付房屋的义务，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，其行为已构成违约，应承担逾期交房的违约责任。 -4- 2020年7月18日，于卫东签收了领海公司发出的交房通知书，故自2018年11月1日至2020年7月18日止，领海公司逾期交房的天数为623天，另根据涉案合同的约定，可扣除延期特殊情形天数，即异常天气中雨以上天气47天，政府及有关部门通知停工13天，合计应扣除天数为60天，一审法院据此认定自2018年11月1日至2020年7月18日止领海公司实际逾期交房天数为576天并无不当。领海公司二审期间主张受新冠疫情影响停工100天属于不可抗力，根据合同的约定应予以扣除，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况”的规定，新冠疫情系发生在交房期限届满之后，属于迟延履约后发生的不可抗力情形，故不能免除其违约责任，领海公司的该项主张没有事实和法律依据，本院不予采纳；领海公司二审期间还主张于卫东逾期支付购房款，逾期的天数应予以顺延，一审法院已根据双方诉辩及提交的证据对该事实进行认定，并据此作出判决，且充分阐述理由，本院不予赘述，且二审期间，领海公司并未提出新的事实和理由，也没有提交新的证据，本院对领海公司的该项主张不予采纳。于卫东二审期间主张，案涉房屋交房时间为2020年7月31日，故应自2018年11月1日至2020年7月30日止计算领海公司的逾期交房天数，本院认为，根据《 最高人民法院关于适用〈中华 人民共和国民事诉讼法〉的解释 》第 三百二十三条 第一款：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，于卫东并未在法定期限内就一审判决向本院提起上诉，视为对一审判决所认定的事实及裁判内容予以认可，也视为其对自己相关权利的放弃，故其抗辩本院不予考虑。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法，一审法院据此规定，并结合案 -5- 涉《商品房买卖合同》中有关逾期交房违约责任的内容认定领海公司应向于卫东支付违约金27290.88元（于卫东已支付的房价款473800元×0.1‰×576天=27290.88元）正确，本院予以维持。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人领海公司的上诉主张没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费556元，由上诉人北海市领海房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陆振益 审 判 员 王雅新 审 判 员 侯远婕 -6- 二〇二一年四月二十六日 法官助理 甘家栋 书 记 员 陈旖琦