四川省乐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川11民终573号 上诉人（原审被告）：赵德俊，男，1971年12月19日出生，汉族，住四川省峨眉山市。 被上诉人（原审原告）：乐山市家家乐超市连锁有限公司伊盛百货分公司，营业场所:四川省峨眉山市绥山镇绥山西路75号。 负责人：李向兵。 委托诉讼代理人：魏剑钊，四川睿典律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周珑咏，四川睿典律师事务所律师。 上诉人赵德俊因与被上诉人乐山市家家乐超市连锁有限公司伊盛百货分公司（以下简称家家乐超市伊盛百货分公司）劳动争议纠纷一案，不服四川省峨眉山市人民法院（2021）川1181民初288号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年4月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 赵德俊上诉请求：1.请求二审人民法院维持劳动仲裁书的裁决39694元；2.请求二审人民法院判决家家乐超市伊盛百货分公司支付上诉人2020年11月的工资2740元；3.请求被上诉人支付赔偿上诉人因延迟申报工伤，造成上诉人自费治疗的费用5000元；4.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人于2020年11月12日经峨眉山市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书：峨眉劳人仲案（2020-171号）根据工伤管理条例决定的通知书（川府发【2011】28号）等规定，本委确认本案赵德俊工伤待遇共计：39694元，其中停工留薪期工资：1650元×6个月-4970元=4993元。一审判定35901元综合计算，被上诉人现同意再向上诉人支付1200元停工留薪工资。上诉人在停薪留工期间，2018年6月-11月发放的工资分别为：1097元、822元、700元、700元，合计4907元。上诉人停薪留职工资总计1650×6-4907元=4993元，而一审只认可1200元，4993-1200=3793元。根据国务院《工伤保险条例》第三十三条，职工因工作遭受事故伤害或患者职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经地区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工作医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 上诉人2020年11月份工资1650元还有7天半的假期工资，1650÷28×7.5=422元，2020年2月到10月份发放的工资1252元，实发工资为1324元，应补发72×9=648元，合计1650+442+648= 2740元。 因在2008年6月8日上班途中致锁骨骨折住院治疗，请假至7月10日，从7月11日至15日公司要求上诉人重新返岗，导致在上班过程使上诉人右手骨折又重新受伤，公司却一直没有给上诉人申报工伤，使上诉人自费治疗花费了近5000元医疗费用。 综上所述，一审对本案的事实认定和适用法律均存在错误，为此，请求二审查明事实情况，依法判决。 家家乐超市伊盛百货分公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 家家乐超市伊盛百货分公司向一审法院起诉请求：1.判令家家乐超市伊盛百货分公司支付赵德俊工伤待遇12900元，其中一次性伤残就业补助金9900元，护理费3000元；2.判令赵德俊承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：赵德俊于2009年9月到家家乐超市伊盛百货分公司处从事库管工作。2018年6月8日，赵德俊在上班途中受伤，当日被送至峨眉山市中医院住院治疗，同月18日出院，住院治疗共10天。2019年7月9日，赵德俊受伤被乐山市人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年12月2日被乐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级。2020年7月26日至8月10日赵德俊在峨眉山市中医院行内固定取出术。赵德俊受伤时家家乐超市伊盛百货分公司为其参加了工伤保险。赵德俊受伤前月工资标准为1650元。赵德俊2018年6月18日出院后，于2018年7月份向家家乐超市伊盛百货分公司提供了半个月劳动，其余月份未上班，但向家家乐超市伊盛百货分公司提交了至2018年11月份的请假条。家家乐超市伊盛百货分公司共向赵德俊发放了2018年6月至11月份工资共4907元，其中2018年6月份工资1097元，7月份工资862元。 2020年9月，赵德俊向峨眉山市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求解除双方之间的劳动关系，并要求家家乐超市伊盛百货分公司支付各项工伤待遇共89934.71元，其同时提交了一份赔偿清单作为仲裁申请书附件，明细载明：1、一次性伤残补助金7月×5233.5元＝36634.5元；2、一次性医疗补助金4月×5233.5元＝20934元；3、一次性伤残就业补助金6月×1650元＝9900元；4、停工留薪的工资5月×1650元＋26天×76元＝10226元；5、护理费26天×168.9元＝4391.4元；6、伙食补助费：26天×30元/天＝780元；7、医疗费6468.81元；8、鉴定费300元；9、车费300元。合计89934.71元。该明细空白处有赵德俊签字捺印。 2020年11月12日，峨眉山市劳动人事争议仲裁委员会做出峨眉劳人仲案〔2020〕171号仲裁裁决书，裁决确认双方劳动关系于2020年11月12日起解除，并裁决家家乐超市伊盛百货分公司支付赵德俊一次性伤残就业补助金31401元（6个月×5233.5元）、护理费3000元、停工留薪期工资1650元×6个月－4907元＝4993元、交通费300元，共计39694元。家家乐超市伊盛百货分公司于2020年11月24日签收该裁决后，于2020年12月8日诉至法院，请求判如诉称。 庭审中，双方确认双方劳动关系于2020年11月12日起解除，家家乐超市伊盛百货分公司同意除已经支付的4907元工资外，再向赵德俊支付1200元停工留薪工资。 另查明，乐山市2018年全部单位就业人员年平均工资为62802元，月平均工资为5233.5元。 一审法院认为，劳动者因工受伤，依法享有相应的工伤待遇。家家乐超市伊盛百货分公司为赵德俊参加了工伤保险，则赵德俊请求的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、鉴定费依法应由工伤保险基金支付。则本案争议焦点为：一、家家乐超市伊盛百货分公司应向赵德俊支付的一次性伤残就业补助金如何认定？二、家家乐超市伊盛百货分公司应向赵德俊支付的停工留薪期工资和交通费如何认定？ 对于焦点一，虽然赵德俊向仲裁提交的赔偿清单中载明一次性伤残补助金为7个月×5233.5元＝36634.5元，一次性伤残就业补助金为6个月×1650元＝9900元，但1650元是赵德俊本人工资，5233.5元是乐山市2018年度全部单位就业人员月平均工资，赵德俊显然将该两项的计算标准对调，但赵德俊被鉴定为十级伤残，其提起仲裁的本意应是获得十级伤残工伤保险待遇中按7个月本人工资计算的一次性伤残补助金和按6个月统筹地区上年度全部单位就业人员月平均工资计算的一次性伤残就业补助金，故该院认为，从赔偿清单全文、形成目的及工伤赔偿项目的计算方式，并从公平原则出发，应认定赵德俊方请求的一次性伤残就业补助金为6个月乐山市2018年度全部单位就业人员月平均工资，且金额为31401元，仲裁支持该数额并无不当，该院依法予以确认。 关于焦点二，赵德俊在家家乐超市伊盛百货分公司处受工伤，家家乐超市伊盛百货分公司依法应向赵德俊支付停工留薪期工资。但赵德俊首次住院时间为10天，第二次住院在其伤残等级评定之后，依法不应再计算停工留薪期，故应以赵德俊首次住院的10天计算停工留薪期。根据查明事实，家家乐超市伊盛百货分公司在2018年6月份和7月份共向赵德俊支付了1959元，扣除其提供的6月份8天和7月份15天的正常工资1650元÷21.75天×8天＋1650元÷2＝1432元，家家乐超市伊盛百货分公司该两月实际已经向赵德俊多支付了527元的工资，而赵德俊10天的停工留薪工资应为760元（1650元÷21.75天×10天），故综合计算，家家乐超市伊盛百货分公司现同意再向赵德俊支付1200元停工留薪工资已经超过赵德俊应得的停工留薪工资总额，符合法律规定，依法予以确认。 对于交通费，赵德俊两次住院均在统筹地区以内，其请求的交通费依法应由家家乐超市伊盛百货分公司承担，仲裁确认的交通费300元合理，该院依法予以确认。家家乐超市伊盛百货分公司对仲裁确定的护理费3000元无异议，该院依法予以确认。 综上，家家乐超市伊盛百货分公司应向赵德俊支付的工伤待遇为：一次性伤残就业补助金31401元、停工留薪期工资1200元、住院期间的护理费3000元、交通费300元，合计35901元。 依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，参照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条的规定，判决，一、确认家家乐超市伊盛百货分公司与赵德俊之间的劳动关系于2020年11月12日起解除；二、家家乐超市伊盛百货分公司在本判决生效之日起十日内支付赵德俊一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间的护理费、交通费共计35901元；三、驳回家家乐超市伊盛百货分公司的其他诉讼请求。案件受理费依法减半收取5元（家家乐超市伊盛百货分公司已预交），由家家乐超市伊盛百货分公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审经审理查明事实与一审已查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：赵德俊停工留薪期工资如何计算？ 赵德俊首次住院时间为10天，第二次住院是在其伤残等级评定之后，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”的规定，赵德俊在评定工伤等级后进行的第二次住院依法不应再计算停工留薪期，故一审法院对赵德俊以首次住院的10天计算停工留薪期，并无不当。家家乐超市伊盛百货分公司在2018年6月份和7月份共向赵德俊支付了1959元，扣除其提供的6月份8天和7月份15天的正常工资1650元÷21.75天×8天＋1650元÷2＝1432元，家家乐超市伊盛百货分公司该两月实际已经向赵德俊多支付了527元的工资，而赵德俊10天的停工留薪工资应为760元（1650元÷21.75天×10天），家家乐超市伊盛百货分公司同意再向赵德俊支付1200元停工留薪工资已经超过赵德俊应得的停工留薪工资总额，符合法律规定。 综上所述，赵德俊的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由赵德俊负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  伍 健 审 判 员  周文勤 审 判 员  李 艳 二〇二一年四月三十日 法官助理  朱保见 书 记 员  周家钰 附：本判决适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。