四川省成都市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）川01刑终243号 原公诉机关成都市双流区人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘林，男，1981年11月17日出生，汉族，中专文化，户籍所在地四川省成都市青白江区。2016年11月8日因犯诈骗罪被成都市双流区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。2020年1月17日因涉嫌犯诈骗罪被成都市公安局双流区分局刑事拘留，同年2月21日因涉嫌犯诈骗罪经成都市双流区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局双流区分局执行逮捕。现羁押于成都市双流区看守所。 指定辩护人苟旭，四川盛豪律师事务所律师。 成都市双流区人民法院审理成都市双流区人民检察院指控原审被告人刘林犯诈骗罪一案，于二○二○年十二月九日作出（2020）川0116刑初423号刑事判决。原审被告人刘林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年6月至11月，被告人刘林以自己能够安排他人进入成都市烟草专卖局、四川大学锦城学院、双流机场等单位就职为由，在成都市双流区双华路三段的成都××学校内，诱骗张某、裴某、伍某、邱某等30名被害人与四川中奥人力资源管理有限公司签订就业安置服务协议，收取每人5万至20万元不等的安置费用后，组织人员给被害人体检、笔试、面试并发放虚假的任免通知书。至案发，被告人刘林骗取的安置费用尚有人民币500.9万元未退还给被害人。 另查明：1.2016年5月18日，被告人刘林因涉嫌犯诈骗罪被成都市公安局双流区分局刑事拘留，2016年11月8日因犯诈骗罪被成都市双流区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元（已缴纳），同日变更强制措施为取保候审，共计羁押175日，其缓刑考验期自2016年11月22日起至2019年11月21日止；2.2019年底，民警侦查中发现被告人刘林涉嫌诈骗后电话通知其到派出所接受调查。2020年1月17日10时许，被害人陶某到双流经开区派出所询问刘林诈骗的案情时，民警要求其向刘林转达到派出所配合调查。同日11时许，被告人刘林在陶某等人的陪同下到派出所接受调查；3.成都市烟草公司近年来并未委托其他机构开展员工招聘。 原判认定上述事实并经庭审质证的证据有：受案登记表、立案决定书、到案经过，工作情况说明，被告人常住人口详细信息，电子数据勘验笔录，微信聊天及支付交易明细，被害人张某、裴某、伍某、邱某等30人的陈述及辨认，证人米某某、李某某、宋某、彭某、严某、云某、杨某等人的证言，就业安置服务协议，收款收据，转款凭证，银行查询信息，任免通知，微信转账交易记录，被告人刘林的供述，辨认笔录等。 原判认为，被告人刘林以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取张某等30名被害人人民币500.9万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人在缓刑考验期间内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决后，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定实行数罪并罚。被告人归案后如实供述了自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人刘林犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币十万元；撤销成都市双流区人民法院（2016）川0116刑初1050号刑事判决书中“被告人刘林犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元”的缓刑部分。数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币十万五千元（已缴纳五千元）。二、对被告人刘林违法所得人民币500.9万元，继续予以追缴，退赔给被害人张某、裴某、伍某、邱某等人；对公安机关扣押在案的手机一部，依法予以没收。 宣判后，原审被告人刘林不服提出上诉。其上诉理由及其辩护人的辩护意见为：1.刘林系接到民警的电话通知后，主动归案，归案后如实供述自己的罪行，应认定为自首，依法可以从轻或者减轻处罚；2.原判认定刘林系由被害人陶某等人扭送至公安机关接受调查，但根据在案证据，陶某系中间人，其与刘林具有一定的利益关系，在陶某开车接上刘林前往派出所接受调查期间，二人无任何肢体接触，刘林去接受调查完全是主动和自愿的。3.刘林归案后认罪态度较好，具有坦白情节，当庭认罪悔罪，可以从轻处罚。 二审审理查明的事实和证据与原审认定的事实和采信的证据一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人刘林以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取张某等30名被害人人民币500.9万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人刘林在缓刑考验期间内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决后，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定实行数罪并罚。上诉人刘林归案后如实供述了自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。 对于上诉人及辩护人所提刘林应构成自首的辩解、辩护意见，本院经审查后认为，双流区公安分局经开区派出所出具的情况说明载明：“2020年1月17日10时许，陶某到所向办案民警询问案件情况，办案民警要求其向刘林转达到派出所配合调查，随后陶某离开派出所。当日11时许，刘林在陶某的陪同下，进入派出所值班大厅，接受办案民警调查询问”，在被问到为何要将刘林带到派出所时，证人陈某称：“当时是陶全水要我们将人带过来的，我们将刘林带到你们派出所门口然后将刘林交给陶某”，公安机关出具的情况说明与陈某的证言相互印证，一致证实刘林系在陈某、陶某等人的控制下被带至公安机关归案，此外，情况说明显示2019年底公安机关即接到群众报警称刘林涉嫌实施诈骗，并电话联系其到派出所配合调查，刘林直至2020年1月17日才在陈某、陶某的控制下归案，足见其并不具有投案的主动性和自愿性，故刘林不应认定为自首，对于上诉人及辩护人的此项辩解及辩护意见，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，但量刑偏重。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持成都市双流区人民院（2020）川0116刑初423号刑事判决第二项，即对被告人刘林违法所得人民币500.9万元，继续予以追缴，退赔给被害人张某、裴某、伍某、邱某等人；对公安机关扣押在案的手机一部，依法予以没收。 二、撤销成都市双流区人民院（2020）川0116刑初423号刑事判决第一项，即被告人刘林犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币十万元；撤销成都市双流区人民法院（2016）川0116刑初1050号刑事判决书中“被告人刘林犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元”的缓刑部分。数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币十万五千元（已缴纳五千元）。 三、上诉人（原审被告人）刘林犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币十万元；撤销成都市双流区人民法院（2016）川0116刑初1050号刑事判决书中“被告人刘林犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元”的缓刑部分。数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币十万五千元（已缴纳五千元）。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的175日，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年1月17日起至2031年7月25日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳）。 本判决为终审判决。 审判长 苟 峰 审判员 傅 超 审判员 徐贵勇 二〇二一年四月二十日 书记员 邱如斯