江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)赣11民终955号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司，住所地江西省上饶市信州区三江大道189号，统一社会信用代码91361100F38817744B。负责人：程向民，该公司总经理。委托诉讼代理人：娄梦诗，江西赣东北律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：鲍同强，男，1990年11月5日出生，汉族，住江西省上饶市广丰区。委托诉讼代理人：蒋自会，上饶市广信法律服务所，一般代理。被上诉人（原审被告）：张莹，女，1987年8月2日出生，汉族，住江西省上饶市信州区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司因与被上诉人鲍同强、张莹机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省上饶市信州区人民法院(2021)赣1102民初689号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司上诉请求：1.请求二审法院撤销原判决、依法改判，减少上诉人保险理赔款57,219元；2.本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、根据《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条规定和保险合同（《机动车综合商业保险条款》）第二十六条第一款第六项的约定，上诉人主张扣除非医保用药有法律依据和合同依据，原审判决未扣除非医保用药费用，适用法律错误。二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，被抚养人生活费计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金，原判已经支持了鲍同强的残疾赔偿金，不应另行计算被抚养人生活费；被上诉人鲍同强提交的《计划生育证明》不能证明其抚养人的人数，也不能证明鲍运寿和蒋秋凤丧失劳动能力又无其他生活来源，因此不应支持该二人的被抚养人生活费。原审认定事实、适用法律错误，请求二审法院依法改判。被上诉人鲍同强答辩称，被上诉人提交的证据清楚载明被上诉人的父母鲍运寿、蒋秋凤共同生育三个子女，鲍运寿夫妻都是生活在农村，丧失劳动能力也没有其他收入来源，所以说鲍运寿及其妻子的生活费依法予以支持。被上诉人张莹答辩称，非医保用药费用应该还是由保险公司负担，免责条款没有告知，希望二审法院维持一审判决。鲍同强向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费合计209,164.2元；2.判令诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2020年9月16日07时02分许，张莹驾驶赣Ｅ×××××号小型轿车沿信州区志敏大道由西向东行驶至上饶大道交叉路口遇前方满屏红灯信号右转弯过程中，与沿上饶大道由北向南绿灯信号直行通过路口由鲍同强驾驶的赣Ｅ×××××号二轮电动自行车发生碰撞，致使鲍同强受伤及两车受损。本事故交警部门认定，张莹负事故全部责任，鲍同强不负责任。2020年12月29日经司法鉴定机构鉴定原告鲍同强的伤情为十级伤残，误工期180日、护理期60日、营养期60日。另查明，被告张莹驾驶的肇事车辆赣Ｅ×××××号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司投保了交强险和商业第三者责任险100万含不计免赔，事故发生在保险期内。原告鲍同强受伤后送上饶第五医院住院治疗33天；被告张莹垫付6000元医疗费。一审法院认为，侵害公民人身造成伤害和财产损失的，应当赔偿营养费、医疗费、交通费等费用。本次事故经交警部门认定，张莹负事故全部责任，鲍同强不负责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。原告的误工期限定至定残前一日为103天。为此，原告鲍同强的各项损失医疗费为45,800.2元、住院伙食补助费为33天×40元/天=1,320元、营养费为5,000×10%=500元,三项合计47,620.2元；交通费33天×15元/天=495元、护理费为33天×141元/天+（60-33）×115元/天=7,758元、误工费为103天×115元/天=11,845元、残疾赔偿金为36,546元/年×20年×10%=73,092元、被抚养人生活费为：女儿鲍佳心（2011年8月出生）22,714元×8年×10%÷2=9,085.6元，女儿鲍依果（2019年1月出生）22,714元×17年×10%÷2=19,306.9元，女儿鲍佳怡（2008年7月出生）22,714元×6年×10%÷2=6,814.2元，父亲鲍运寿（1947年8月出生）22,714元×6年×10%÷3=4,542.8元，母亲蒋秋凤（1958年7月出生）22,714元×17年×10%÷3=12,871.2元，精神损害抚慰金为3,000元、鉴定费为1,300元，以上总计197,730.9元，对此予以确认。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司在保险限额内赔偿原告鲍同强住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金等合计196430.9元（197730.9-1300）；二、被告张莹赔偿原告鲍同强鉴定费1300元；三、驳回原告鲍同强的其他诉讼请求。上述判决所确定的义务限被告于本判决生效后十五日内履行完毕。并直接汇入各当事人的账户。【户名：鲍同强，开户行：浦发银行，账号：62×××99，金额193948.9元（196430.9-6000＋1300＋2218）；返还被告张莹垫付款2482元（6000-1300-2218），户名：张莹，开户行：中国建设银行，账号：62×××54。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,218元（已减半），由被告张莹负担（已扣除）。二审中，当事人双方未向本院提交新的证据。本院二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于上诉人要求扣除15%非医保用药费用的问题。经查，上诉人未提交扣除非医保用药费用的免责条款生效的证据，且未提供被上诉人医药费中属于非医保用药的具体项目和数额，故对上诉人请求扣除15%非医保用药费用上诉请求不予支持。关于被抚养人鲍运寿、蒋秋凤的被扶养人生活费应否支持的问题。经查，被上诉人鲍同强不仅提交了当地村委会出具的《计划生育证明》，证明被抚养人鲍运寿、蒋秋凤共生育三个子女，且提交了户口本，证明鲍运寿出生于1947年8月14日，蒋秋凤出生于1958年7月20日，均为农村户口，均已年满60周岁，应视为无劳动能力、无生活来源，另根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定，被抚养人生活费应得到赔偿，与受害人残疾赔偿金的赔偿并不相悖，故被抚养人鲍运寿、蒋秋凤的被抚养人生活费应由上诉人在保险责任范围内承担，上诉人该上诉请求不成立，本院不予支持。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司的上诉请求不成立，依法应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,230元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  周富华审判员  李少琴审判员  蔡 霞二〇二一年四月十四日书记员  叶华生