河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫08民终1079号上诉人(原审原告)：张程杰，男，1985年11月17日出生，汉族，住河南省孟州市。委托诉讼代理人：安元星，河南天基律师事务所律师。委托诉讼代理人：史明正，河南天基律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：张红阳，男，1994年11月12日出生，汉族，住河南省温县。被上诉人(原审被告)：温县金德运输有限公司。住所地：河南省温县新路路吕村段。法定代表人：任耐凡，该公司经理。委托诉讼代理人：冯合法，男，该公司工作人员。被上诉人(原审被告)：中国人寿财产保险股份有限公司焦作市中心支公司。住所地：河南省焦作市人民路1159号商务大厦第12层、第13层67号房间。负责人：贺彦霄，该公司经理。委托诉讼代理人：吕瑞丰，男，该公司工作人员。被上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司焦作中心支公司。住所地：河南省焦作市焦东南路3368号邮政大厦1楼部分和11、12楼。负责人：胡瑞峥，该公司总经理。委托诉讼代理人：卢悦朋，男，该公司工作人员。被上诉人(原审被告)：金乡县富亿鑫运输有限公司。住所地：山东省金乡县羊山镇开发区南谢路东段路北。法定代表人：李秀华，该公司经理。被上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司济宁中心支公司。住所地：山东省济宁市任城区仙营街道洸河路98号汇汲大厦。负责人：刘敬国，该公司总经理。被上诉人(原审被告)：卫辉市新旺货运有限公司。住所地：河南省卫辉市107国道仁里屯村口西50米。法定代表人：郭东海，该公司经理。被上诉人(原审被告)：中国人寿财产保险股份有限公司开封市中心支公司。住所地：河南省开封市郑开大道28号。负责人：江河军，该公司总经理。委托诉讼代理人：乔帅，河南铭树律师事务所律师。上诉人张程杰因与被上诉人张红阳、温县金德运输有限公司（以下简称金德公司）、中国人寿财产保险股份有限公司焦作市中心支公司（以下简称人寿财险焦作公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司焦作中心支公司（以下简称太平洋财险焦作公司）、金乡县富亿鑫运输有限公司（以下简称富亿鑫公司）、中国平安财产保险股份有限公司济宁中心支公司（以下简称平安财险济宁公司）、卫辉市新旺货运有限公司（以下简称新旺公司）、中国人寿财产保险股份有限公司开封市中心支公司（以下简称人寿财险开封公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省温县人民法院（2020）豫0825民初3882号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张程杰上诉请求：1、请求依法撤销(2020)豫0825民初3882号民事判决书,在一审判决赔偿损失总额的基础上改判增加33158.8元。(即要求赔偿损失的总额为80144.13元);2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、关于误工费的计算标准及天数认定有误。上诉人一审提交的证据显示在事故发生前半年,上诉人每月工资都是9000元,且庭审时,上诉人雇主张红阳也明确表示上诉人每月工资是9000元。因此,应当按照每月9000元的工资标准计算误工费。另外,根据《全国年节及纪念日放假办法》（国务院令第513号)的规定,一年法定节假日为11天,人力资源和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定:月计薪天数=(365天-104天)÷12个月=21.75天。故上诉人误工费应当是45931元=9000元/月÷21.75天×（3+18+90)天。二、营养费、护理费计算天数有误。一审判决以住院天数为标准来计算营养期和酌定护理期为60天，显然不符合客观情况。上诉人因事故导致的损伤为:1、左外踝骨折;2、双肺挫伤、双胸腔积液、左侧多处肋骨骨折;3、多处皮肤挫裂伤等。左外踝和肋骨多处骨折都需要在康复期间加强营养,出院遗嘱也明确建议休息三个月，陪护一人。同时,依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》关于护理期和营养期的评定标准,明确在仅左外踝骨折的情况下护理期就可以达到60天，而一审判决却无视出院证的记载以及上述评定标准以住院天数为标准来计算营养期和酌定护理期为60天来计算有关费用，显然不符合客观事实和法律规定，应当依法予以纠正。三、住宿费未予计算明显错误。事故发生地在开封市××县境内，而上诉人的住所地是焦作市××县，因上诉人受伤住院家属赶到兰考陪护势必会产生住宿费，因上诉人家属忙于照顾伤者未开具住宿费票据,一审法院在未考虑实际情况下,就驳回该项主张显然与客观事实不符。四、鉴定费应计入上诉人损失并由各被告承担。上诉人非专业医疗机构人员,对自己因事故导致的损伤根本无法判断是否构成伤残等级,需要通过鉴定由专业机构予以评定,不能因为上诉人未构成伤残就不予支持该项合理费用支出。综上所述,上诉人的上诉请求有事实和法律依据，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。人寿财险焦作公司辩称，一、关于误工费的标准问题。上诉人从事交通运输业的工作具有不稳定性，且浮波动幅度较大，一审法院按照交通运输行业计算误工费合理。二、关于误工费、营养费、护理费标准计算的问题。上诉人伤情系踝骨骨折、肺挫伤、多处肋骨骨折，参照三期规定，误工期最高标准为90到120天，一审法院按照112天计算误工费合理合法。护理期最高为30到60日，营养期为60到90日，一审法院均按照60日计算合理合法。三、关于住宿费的问题。××床，一般会按照这种方式进行陪护，且上诉人并未提供相关住宿交通费票据。四、关于鉴定费。鉴定费属于间接损失，且上诉人申请的伤残鉴定并未构成伤残，一审法院未予支持鉴定费的损失，合理合法。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，应当依法予以维持。太平洋财险焦作公司、人寿财险开封公司的答辩意见与人寿财险焦作公司的答辩意见一致。张程杰向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告张红阳、金德公司、富亿鑫公司、新旺公司共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等各项损失共计82144.13元；2、被告人寿财险焦作公司、太平洋财险焦作公司、平安财险济宁公司、人寿财险开封公司在保险责任限额内就上述损失向原告先行赔偿；3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：豫Ｈ×××××／豫H6C56挂号车系被告张红阳所有，该车挂靠登记在被告金德公司名下从事货物运输。原告张程杰系被告张红阳雇佣的司机。2019年9月1日1时10分许，毕国武驾驶豫Ｈ×××××／豫H6C56挂号车载张程杰，高东镇驾驶鲁Ｈ×××××／鲁HU4T5挂车载高合巨、李俊锋驾驶豫Ｇ×××××／豫GAQ97挂车沿连霍高速公路由西向东行驶至南半幅兰考境内471KM处时，毕国武驾驶的机动车与前方高东镇驾驶的机动车尾部发生碰撞后着火，导致高东镇驾驶的车辆又与前方李俊锋所驾驶的车辆由后向前发生依次碰撞，造成驾驶人毕国武当场死亡，高合巨、张程杰分别受伤的交通事故。开封市公安交通警察支队作出事故认定书，认定毕国武应承担该事故的主要责任，高东镇与李俊锋共同承担事故的次要责任，高合巨、张程杰不负事故责任。事故发生后，原告被送往兰考第一医院住院治疗，经诊断原告的伤情为：1、左外踝骨折；2、双肺挫伤、双胸腔积液、左侧多处肋骨骨折；3、多处皮肤挫裂伤等。在该院治疗三天后经医生同意转院至孟州市中医院继续住院治疗18天，2019年9月22日出院，出院医嘱：三个月内禁止患肢负重；建议休息三个月，陪护一人。两次住院治疗共计花费医疗费14947.18元。期间被告张红阳垫付原告医疗费15000元。2018年10月27日，被告金德公司为豫Ｈ×××××号车在被告人寿财险焦作公司办理了车上人员责任险（乘客），保险限额每座200000元。2018年10月30日，被告金德公司为豫Ｈ×××××号车在被告太平洋财险焦作公司投保了雇主责任险，每人医疗、误工赔偿责任限额50000元，死亡、伤残赔偿责任限额500000元。2018年10月8日，被告富亿鑫公司为鲁Ｈ×××××号车在被告平安财险济宁公司投保了交强险和机动车第三者责任险，其中主车机动车第三者责任险限额1000000元。2019年4月12日，被告新旺公司为豫Ｇ×××××／豫GAQ97挂车在被告人寿财险开封公司投保交强险和第三者责任险，其中豫Ｇ×××××号主车第三者责任险限额为1000000元，豫GAQ97挂车第三者责任险限额50000元。另查明，该院审理的（2020）豫0825民初841号李燕峰等人与上述被告交通事故责任纠纷一案中，被告平安财险济宁公司和人寿财险开封公司已分别在交强险死亡伤残赔偿限额范围内各赔偿110000元，在商业三者险范围内各赔偿125954.3元；被告人寿财险焦作公司在车上人员责任险限额范围内赔偿167939.08元，被告太平洋财险焦作公司在雇主责任险限额范围内赔偿419847.7元。河南省2019年河南省交通运输业职工年平均工资为75865元，居民服务业职工年平均工资为46858元。一审法院认为，一、本案民事责任承担问题。（一）《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”根据公安机关事故责任认定，毕国武承担该事故的主要责任，高东镇与李俊锋共同承担该事故的次要责任，该院予以认定，毕国武应当承担70％的民事责任，高东镇与李俊锋各承担15％的民事责任。对原告的损失，首先由被告平安财险济宁公司和人寿财险开封公司在交强险医疗费用赔偿限额内承担赔偿责任；超出交强险赔偿限额部分在商业第三者责任险限额范围内各赔偿15％。（二）1、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”本案中，原告张程杰系被告张红阳雇佣的司机，双方之间形成劳务关系。原告在运输货物途中发生交通事故受伤，被告张红阳作为接受劳务方，应对原告的损失承担民事赔偿责任。被告金德公司系挂靠单位，应当承担连带责任。2、关于车上人员责任险和雇主责任险的适用问题。车上人员责任险是在保险期间内，被保险人及其允许的合法驾驶人在使用车辆过程中发生意外事故，致使被保险车辆车上人员遭受人身伤亡，依法由被保险人承担赔偿责任，保险人按照合同的约定负责赔偿。本案中，原告是被保险车辆的司机，其因交通事故受伤，意外伤害发生在保险期间，被告人寿财险焦作公司应在车上人员（司机）责任保险限额内对原告的损失承担赔偿责任。被告张红阳以被告金德公司名义在被告太平洋财险焦作公司投保了雇主责任保险，被告太平洋财险焦作公司应按照雇主责任险的约定对原告的损失予以赔偿。被告太平洋财险焦作公司提供的保险条款中关于医疗费用免赔额500元或免赔率10％的约定，系保险合同中关于减轻、免除保险人责任的条款，应当尽到明确提示说明义务，太平洋财险公司所举证据不足以证明其对该条款已经向投保人尽到了明确提示说明义务，对保险责任中的免赔额、免赔率该院不予认定。二、原告张程杰的损失应合理认定如下：1、医疗费损失14947.18元，予以认定；2、住院伙食补助费：原告两次住院共21天，按照原告实际住院时间每天50元计算，计款1050元（21天50元／天）；3、营养费：按照原告实际住院时间每天20元计算，计款420元（21天20元／天）；4、误工费：原告持A2驾驶证，系从事道路货物运输驾驶员，其误工费应参照2019年河南省交通运输业职工年平均工资75865元标准计算。原告住院治疗21天，出院医嘱载明休息三个月，误工期认定为111天，误工费计款23071.35元【75865元／年÷365天×（21＋90）天】；5、护理费：原告两次住院共21天，虽然原告出院医嘱：建议休息三个月，陪护一人，但从入院证记载原告到孟州市中医院时自走入院，结合原告的伤情，其护理期该院酌定为60天（含住院21天），原告主张参照2018年度河南省居民服务业职工年平均工资39522元（108.28元／天）标准计算，予以认定。原告的护理费损失为6496.8元（39522元／年÷365天×60天）；6、交通费：张程杰在外地因发生交通事故受伤，其交通费该院酌定为1000元；7、住宿费：因原告未提交住宿费发票，不予认定；8、因原告的损伤达不到伤残标准，其鉴定费700元由原告自行负担，以上损失合计46985.33元。三、各被告赔偿原告损失如下：1、原告的医疗费用损失16417.18元（包含医疗费14947.18元、住院伙食补助费1050元、营养费420元），豫Ｇ×××××／豫GAQ97挂车和鲁Ｈ×××××号车分别在被告人寿财险开封公司、平安财险济宁公司投保有交强险，两车驾驶人均承担相应的事故责任，故被告人寿财险开封公司和平安财险济宁公司应当在各自的交强险医疗费用10000元限额范围内各赔偿原告8208.59元，共计16417.18元；2、原告损失共计46985.33元，扣减保险公司在交强险限额内赔偿款16417.18元，剩余损失30568.15元由被告平安财险济宁公司和人寿财险开封公司在商业三者险范围内各承担15％民事责任，各赔偿原告款4585.22元，共计9170.44元；3、原告的剩余损失21397.71元（46985.33元-16417.18元-9170.44元），由被告人寿财险焦作公司、被告太平洋财险焦作公司分别在车上人员责任险20万元和雇主责任险50万元限额内按投保比例进行赔偿。被告人寿财险焦作公司在车上人员责任险限额内赔偿原告款6113.63元（21397.71元×2／7），被告太平洋财险焦作公司在雇主责任险赔偿限额内赔偿原告款15284.08元（21397.71元×5／7）。因原告的损失已经得到足额赔偿，被告张红阳、金德公司、富亿鑫公司、新旺公司不再对原告损失承担赔偿责任。综上，被告人寿财险开封公司、平安财险济宁公司应各赔偿原告损失12793.81元，被告人寿财险焦作公司应赔付原告损失6113.63元，被告太平洋财险焦作公司应赔付原告损失15284.08元。被告张红阳垫付原告的医疗费15000元，原告应返还被告张红阳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司焦作市中心支公司应赔偿原告张程杰损失6113.63元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司焦作中心支公司赔偿原告张程杰损失15284.08元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司济宁中心支公司赔偿原告张程杰损失12793.81元；四、被告中国人寿财产保险股份有限公司开封市中心支公司赔偿原告张程杰损失12793.81元；五、原告张程杰返还被告张红阳款15000元；六、驳回原告张程杰的其他诉讼请求。以上一至五项均在判决生效后10日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1854元，减半收取927元，原告张程杰负担377元，被告中国人寿财产保险股份有限公司焦作市中心支公司负担50元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司焦作中心支公司负担200元，被告中国平安财产保险股份有限公司济宁中心支公司负担150元，被告中国人寿财产保险股份有限公司开封市中心支公司负担150元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审相同。本院认为，关于张程杰误工费标准认定的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号，以下简称《人身损害赔偿解释》）第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，张程杰系受雇佣的货车司机，其收入不固定，且不能举证证明最近三年的平均收入状况，故一审法院参照2019年河南省交通运输业职工年平均工资标准计算其误工费，计算方式并无不当，本院予以维持。关于张程杰的营养期和护理期的认定问题。《人身损害赔偿解释》二十一条规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止；第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，张程杰并未构成伤残，一审法院根据张程杰第二次入院时的身体状况，同时结合其实际住院天数、出院医嘱等具体案情，综合认定其营养期、护理期，符合案件的实际情况，本院予以维持。关于张程杰主张的住宿费问题。《人身损害赔偿解释》第二十三条规定，受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。本案中，张程杰并未就该项费用提供住宿费发票，且张程杰已在外地住院接受治疗，并按陪护一人主张了住院护理费，故一审法院对张程杰主张的住宿费未予支持，并无不当，本院予以维持。关于张程杰主张的鉴定费问题。根据谁主张，谁负担的原则，张程杰因伤残鉴定支出的鉴定费，因其未构成伤残，一审法院判令鉴定费由其自行负担，并无不当，本院予以维持。综上所述，张程杰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费628元，由上诉人张程杰负担。本判决为终审判决。审判长  李进忠审判员  李艳敏审判员  宋德勇二〇二一年四月三十日法官助理汤艳飞书记员杨贝斯