山东省菏泽经济开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁1791民初555号 原告：宋新连，女，1931年6月12日出生，汉族，农民，住山东省菏泽市定陶区。 委托诉讼代理人：王光印，定陶正衡法律服务所法律工作者。 被告：菏泽市开发区佳华养老院，住所地山东省菏泽市开发区陈集镇转盘西100米路北。 法定代表人：李洪军，该院院长。 委托诉讼代理人：高华，女，该院职工。 委托诉讼代理人：黄运明，山东君诚仁和律师事务所律师。 原告宋新连与被告菏泽市开发区佳华养老院（以下简称佳华养老院）服务合同纠纷一案，本院于2021年2月4日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宋新连的委托诉讼代理人王光印，被告佳华养老院的委托诉讼代理人高华、黄运明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宋新连向本院提出诉讼请求：1.判令被告退回入住费用、押金，赔偿医疗费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失暂定2万元；2.由被告承担涉案费用。在诉讼过程中，原告将诉讼请求变更为要求被告赔偿医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金、养护费、押金、鉴定费等共计128544.05元。事实和理由：2018年5月4日，原告入住被告处，办理入住手续后由被告照顾原告的生活。前期服务尚可，后来被告不按约定履行照管义务，被告的员工服务态度生硬，管理中推推搡搡，甚至辱骂虐待，护理极不规范，以致2020年8月20日造成原告左腿骨干错位骨折、粉碎性骨折等伤情。伤情出现后，被告未及时送医治疗，延误病情，造成左下肢血栓形成，随时威胁原告的生命，给原告的生活和精神造成了极大的压力和苦恼。被告在原告治疗初期承担了部分医疗费用后，就要再给原告8000元一次性了结，原告不同意。此后被告对原告不管不问。目前原告尚在住院中，本应该转上级医院继续治疗，因原告无经济来源、生活贫困，只能在县级医院维持治疗。原告诉至法院，望判如所请。 佳华养老院辩称，原告要求被告赔偿没有依据。根据原告与被告及其家人签订的《菏泽市定陶区佳华老年公寓入住协议书》（以下简称《入住协议书》）约定和原告及其家人的承诺，若原告发生意外损伤，其赔偿责任不应由被告承担。被告为原告投保了意外伤害险，积极履行了对原告的服务义务。原告年老体弱，存在严重骨质疏松、易骨折等风险症状，此事故发生前原告就存在骨折病史。原告受伤后，被告也积极采取了救治措施，派专人护理并垫付了全部治疗费用，保险公司的理赔金15716.06元也已付给原告。 经审理本院认定事实如下：2019年2月8日，菏泽市定陶区佳华老年公寓（以下简称佳华公寓，甲方）与宋新连（乙方）及其子女（丙方）签订《入住协议书》，约定：护理等级为不能自理；乙方、丙方已了解甲方环境、设施、服务内容和方式，明白本协议约定甲方对乙方提供的是24小时不定时巡视服务而非专人一对一陪护，清楚乙方年事已高、体能较低，因自主活动发生意外人身伤害的风险较大，不要求对此类后果承担责任；交费日期自2019年2月8日，入住费用3200元，床上用品400元，备用金1000元，满一个月乙方应当提前3天向甲方支付次月供养费；乙方在住院或养老期间因高龄脚手不便或自理失能、多病、危重、老年痴呆和头脑不清晰老人容易摔伤，有需要服务时应随时呼叫护理员照顾，如擅自行动，后果自负；因为老人收费标准是普通护理等级，不能专人陪护，员工在护理期间只能做到安全约束，如果老人不能听劝阻或者有过激行为，出现意外事故甲方不负责（磕、碰、摔以及脏器功能多方面衰竭、行走不便、意识不清晰等症状），乙方不能按一对一护理标准要求甲方承担任何责任；如家属不要求一对一服务而选择普通服务，老人在自由活动时造成的摔伤致使骨折和身体外伤等事故的发生，甲方概不负责，也不承担任何法律责任，但有义务提供必要的应急措施，协助老人和家属进行救助，费用自付；乙方在入住期间，若因甲方的过失而导致老人发生意外伤害，根据甲方所承担的责任程度，甲方适当给予经济补偿，但补偿设有最高限制：最高不得超过所交的三个月入住费用，协商不成，由法院解决。原告子女推选张代芝为代表做出承诺：其代表老人所有家属，已认真阅读协议的所有内容，并对以上协议认可，如老人家突发心脑血管疾病，若老人自己滑倒摔伤、烫伤，承诺不追加甲方的责任。该协议还约定了其它内容。2018年5月4日，原告之子张代之做出承诺，其母因半身不遂以前有骨折，体质太虚弱，在养老院期间出现一切意外与养老院无关。原告在被告处入住期间，于2020年8月20日摔伤致左股骨骨干骨折。原告受伤后于2020年8月26日去定陶县陈集镇中心卫生院就诊花费医疗费196元。2020年8月28日原告被送往菏泽辰和医院住院治疗，9月1日办理了出院手续，被告为原告支付医疗费用3785.52元。原告于2020年8月30日入住菏泽市第二人民医院治疗，9月21日出院，实际住院22天，主要诊断：左股骨骨干骨折，其他诊断为：左下肢深静脉血栓形成，腰背部、骶尾区压疮，脑梗死后遗症；出院诊断为老年性骨质疏松、多处软组织损伤、左陈旧性股骨颈骨骨折，支付医疗费18578.48元。2020年9月21日转入菏泽市定陶区人民医院住院治疗，实际住院4天，支付医疗费1597.09元。2020年11月15日原告被送往菏泽市定陶区人民医院治疗，主要诊断为脑梗死，其他诊断为左下肢深静脉血栓形成、左侧股骨干骨折、脑梗死后遗症，11月27日出院，实际支付医疗费1050.30元。2020年12月20日原告被送往菏泽市字会医院治疗，主要诊断为左侧腮腺炎，其他诊断为脑梗死、左下肢深静脉血栓形成。本院于2020年12月25日委托菏泽成武县人民医院司法鉴定所对宋新连的伤残等级及护理期限和人数进行评定，该所于2021年1月10日出具司法鉴定意见书，鉴定结论为：原告左股骨骨干骨折致该下肢缩短3.5㎝，构成十级伤残，综合评定护理期限为300日，护理人数1人。原告支付鉴定费用2100元。原告还支付检查费、便民门诊费和病历复印费合计1783.60元。原告及其护理人员支付交通费和住宿费2000元。 原告住院期间由其一名子女护理。被告共为原告垫付医疗费用23665.52元。2020年10月8日原告家人在被告处退养老金。 3200元、押金200元，共计3400元。被告于2019年11月30日与新华人寿保险股份有限公司签订保险合同，为被告处的90名入住人员投保了意外伤害保险。事故发生后，原告宋新连于2020年12月31日在新华人寿保险股份有限公司获取理赔款 15716.06元。 另查明，2020年山东省城镇居民可支配收入为43726元。菏泽市定陶区佳华老年公寓后变更为菏泽市开发区佳华养老院。 以上事实有《入住协议书》、住院病历、医疗费费用单据、退入院费用单据、理赔金凭证、当事人陈述等证据在卷佐证。上述证据已经庭审质证和本院审查，可以作为认定本案事实的依据。 本院认为，原告在被告处养老期间受伤，原告没有证据证明被告的工作人员故意致伤原告，被告亦没有证据证明系原告因违反养老院的规定而受伤，原告入住被告处接受服务，被告应当具有保障其人身安全的义务，被告没有尽到安全保障义务，应当承担相应的责任；原告年事已高，已届耄耋之年，其自身曾患半身不遂、老年性骨质疏松等病症，以前也曾发生过骨折，体质较为虚弱，应当适当减轻被告的责任。根据本案的具体情况，本院酌情确定被告承担70%的责任，原告自身负担30%的责任。虽然在《入住协议书》中双方约定磕、碰、摔等意外事故，被告不承担赔偿责任，但是该约定系格式条款，免除合同提供者佳华养老院的责任而加重对方的责任，该约定属于无效条款。被告对此的辩解意见，本院不予采纳。 原告宋新连因此次受伤遭受的各项损失包括赔偿医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费和精神损害抚慰金。医疗费根据医院出具的收费凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定；2020年12月20日入院治疗与原告在被告处受伤没有必然联系，与被告不具有关联性，原告无权要求被告赔偿；因此医疗费应为26990.99元（196+ 3785.52+18578.48+1597.09+1050.30+1783.60）。残疾赔偿金根据原告的伤残等级，按照2020年山东省城镇居民可支配收入标准计算，七十五周岁以上的，按五年计算，残疾赔偿金应当为 21863元（43726×5×10%）。护理费按照2020年山东省城镇居民可支配收入标准计算，护理时间参照鉴定意见确定的时间，因此护理费应当为35939.18元（43726÷365×300）。住院伙食补助费按照菏泽市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准市内每人每日80元予以确定，住院伙食补助费为2960元（80×37）。原告年老体弱，且患有骨质疏松病症，应当加强营养，本院根据原告的病情和因伤住院的情况，确定自原告受伤之日起至原告因此次受伤治疗终结之日止，自2020年8月20日至11月27日，故营养费应为2910元（30×97）。交通费和住宿费根据原告的治疗、转院情况及其护理人员的实际需求，本院酌情确定为2000元。鉴定费根据原告鉴定时实际支付的费用予以确定，鉴定费为2100元。精神损害抚慰金根据原告受伤情况、当事人的实际状况以及本地平均生活水平等因素，本院酌情确定为5000元。综上，原告宋新连的各项损失合计99763.17元 （26990.99+21863+35939.18+2960+2910+2000+2100+ 5000）。原告宋新连从保险公司获取理赔款15716.06元应当从其损失总额中予以扣除。被告佳华养老院应当赔偿原告宋新连 60332.98元[（99763.17-15716.06-5000）×70%）+5000]。被告佳华养老院已经为原告垫付的医疗费23665.52元应当予以扣除。被告佳华养老院还应当赔偿原告36667.46元（60332.98-23665.52）。对于原告宋新连的过高要求，本院不予支持。原告交纳的备用金1000元，被告没有证据已经为原告支出，且原告不予认可，坚持要求返还，被告应当予以返还。床上用品400元系原告购买被告的物品而实际支付的费用，不予返还。因2020年9月份的养护费用及押金已经退还原告宋新连，原告再要求退还缺乏事实根据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下: 一、被告菏泽市开发区佳华养老院于本判决生效后三日内赔偿原告宋新连医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费和精神损害抚慰金共计36667.46元; 二、被告菏泽市开发区佳华养老院于本判决生效后三日内返还原告宋新连备用金1000元； 三、驳回原告宋新连的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2870元减半收取1435元，由原告宋新连负担1064元，被告菏泽市开发区佳华养老院负担371元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审判员  李改勤 二〇二一年四月二十八日 书记员  王以通