贵州省安顺市中级人民法院刑 事 判 决 书（2021）黔04刑终64号原公诉机关贵州省安顺市西秀区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘田伦，别名刘四，男，1972年3月18日出生于重庆市涪陵区，汉族，初中文化，无业，户籍地系重庆市涪陵区。因犯贩卖毒品罪，于2004年4月12日被重庆市涪陵区人民法院判处有期徒刑四年，于2007年1月25日刑满释放。因犯容留他人吸毒罪，于2011年3月9日被重庆市涪陵区人民法院判处有期徒刑八个月，于2011年8月3日刑满释放。因吸食毒品，于2012年3月23日被重庆市涪陵区公安局决定社区戒毒三年。因犯容留他人吸毒罪，于2013年8月21日被重庆市涪陵区人民法院判处有期徒刑八个月，于2014年2月23日刑满释放。因犯非法持有毒品罪，于2016年7月25日被重庆市涪陵区人民法院判处有期徒刑三年，于2019年3月1日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年5月26日被安顺市公安局西秀分局刑事拘留，于2020年6月30日被逮捕。现羁押于安顺市第二看守所。指定辩护人李厅厅，贵州云象律师事务所律师。指定辩护人牛淋，贵州云象律师事务所实习律师。原审被告人刘昌学，男，1984年10月28日出生于贵州省安顺市西秀区，汉族，初中文化，农民，户籍地系贵州省安顺市西秀区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年6月6日被安顺市公安局西秀分局刑事拘留，于2020年7月10日被逮捕。现羁押于安顺市第二看守所。指定辩护人谭林敏，贵州圣丰律师事务所律师。指定辩护人刘绒绒，贵州圣丰律师事务所实习律师。原审被告人黄波，男，1985年8月15日出生于重庆市涪陵区，汉族，小学文化，无业，户籍地系重庆市涪陵区。因犯盗窃罪，于2010年1月12日被重庆市丰都县人民法院判处有期徒刑三年，于2012年4月6日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2020年5月26日被安顺市公安局西秀分局刑事拘留，于2020年6月30日被逮捕。现羁押于安顺市第二看守所。贵州省安顺市西秀区人民法院审理安顺市西秀区人民检察院指控原审被告人刘田伦、刘昌学、黄波犯贩卖毒品罪，被告人黄波犯非法持有毒品罪一案，于2021年1月22日作出（2020）黔0402刑初636号刑事判决。宣判后，原审被告人刘昌学、黄波未在法定期限内提出上诉，原审被告人刘田伦不服，提出上诉。本院立案后依法组成合议庭审理了本案，经过查阅案卷材料，讯问上诉人刘田伦及原审被告人刘昌学、黄波，听取了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2020年2月初，被告人刘昌学与谭某（另案处理）多次通过电话商议购买毒品到安顺贩卖。2020年2月17日，谭某通过手机微信联系重庆的毒品上家刘某均（另案处理），商定从刘某均处购买毒品。2020年2月19日，谭某电话联系刘昌学支付毒资，刘昌学先后通过手机微信将毒资31500元转给谭某。2020年2月20日，谭某收到刘昌学所转毒资后，通过手机微信将其中的16000元毒资转给刘某均。同日，刘某均又将其中的1万元毒资通过手机微信转给毒品上家被告人刘田伦用于购买毒品。同日18时许，刘田伦安排被告人黄波在重庆市涪陵区附近将装有毒品的一个蓝色手机盒交给刘某均。同日20时许，刘某均雇佣陈某、张某，由陈某驾驶渝Ａ×××××号车辆从重庆市涪陵区出发，前往贵州省安顺市西秀区准备将毒品交给谭某，同时，谭某将毒品交易地点“安顺市西秀区×××”发定位给刘某均。2020年2月21日凌晨2时许，刘某均乘座的渝Ａ×××××号车辆到达清黄高速公路“安顺东收费站”时，被公安民警拦停检查，当场抓获刘某均，并在刘某均乘座的车辆后排座位前一个纸袋内查获蓝色手机盒一个，该蓝色手机盒内装有毒品疑似物四包。同日凌晨3时20分许，在刘某均的配合下，公安民警在毒品交易地点安顺市西秀区×××将谭某抓获。经称量，查获的四包毒品疑似物分别净重98.09克、9.62克、0.89克、1.42克，共计净重110.02克。经安顺市公安司法鉴定中心鉴定，查获的四包毒品疑似物均检测出毒品甲基苯丙胺，含量分别为71.02%、15.64%、19.54%、79.67%。同时查明，2020年5月23日17时许，公安民警在重庆市涪陵区米兰风尚酒店505房间将黄波抓获，当场从黄波处查获毒品疑似物三包。经称量，三包毒品疑似物分别净重1.14克、8.85克、14.77克，共计24.76克。经安顺市公安司法鉴定中心鉴定，三包毒品疑似物均检测出毒品甲基苯丙胺。2020年5月24日14时许，公安民警在重庆市涪陵区刘田伦家中将刘田伦抓获归案。2020年6月5日12时许，公安民警在安顺市西秀区刘昌学家中将刘昌学抓获归案。原判依据经一审庭审举证、质证的书证，被告人刘田伦、刘昌学、黄波供述，证人刘某均、谭某证言，微信聊天记录、通话记录、称量笔录及照片、扣押物品清单及照片、鉴定意见、辨认笔录及照片等证据认定上述事实。原审法院认为，被告人刘田伦、刘昌学、黄波违反国家毒品管制法规，非法贩卖毒品甲基苯丙胺110.02克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人黄波违反国家毒品管制法规，非法持有毒品甲基苯丙胺24.76克，其行为已构成非法持有毒品罪。在贩卖毒品的共同犯罪中，被告人刘田伦系毒品所有者，并安排被告人黄波将毒品运送给购买毒品的下家，在作案中起主要作用，系本案主犯；被告人刘昌学通过中间人从刘田伦处购买毒品用于贩卖，属于贩卖毒品的下家，在作案中亦起积极主要的作用，系本案主犯；被告人黄波为获取非法利益，明知是毒品，仍然受刘田伦的安排运送毒品，在作案中起次要、辅助作用，系本案从犯，应当减轻处罚。被告人刘田伦系毒品累犯和再犯，应当从重处罚。被告人黄波有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人黄波犯数罪，应数罪并罚。被告人黄波的辩护人提出黄波所起作用较小，属从犯的辩护意见，经庭审查明属实，予以采纳；提出黄波对非法持有毒品具有坦白情节的辩护意见，经庭审查明属实，予以采纳。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款、第六十四条的规定，判决：一、被告人刘田伦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币10万元。二、被告人刘昌学犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币8万元。三、被告人黄波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处没收财产人民币3万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处没收财产人民币3万元，罚金人民币3000元。四、从被告人刘田伦处查获的作案工具VIVO手机一部，从被告人刘昌学处查获的作案工具华为手机一部，从被告人黄波处查获的作案工具华为手机二部，依法没收，由扣押机关安顺市公安局西秀分局上缴国库。五、从被告人黄波处查获的吸食毒品工具一副，由安顺市公安局西秀分局依法没收，予以销毁。宣判后，原审被告人刘田伦以刘某均向自己转款是用于归还欠款，其没有安排黄波运送毒品为由提出上诉，请求判其无罪。刘田伦的辩护人认为，现有证据尚不足以证明刘田伦实施了贩卖毒品行为，毒品送检时间不符合法律规定，鉴定人员无鉴定资格，鉴定意见不完整，鉴定意见不能作为定案依据。二审审理期间，经讯问，原审被告人刘昌学称自己因吸毒帮助谭某贩卖毒品以获利，其转给谭某的31500元属于帮谭某卖毒品所得款项，自己不是出资人。其辩护人认为，现有证据不足以认定刘昌学构成贩卖毒品罪；即便认定为犯罪，刘昌学具有初犯、偶犯，涉案毒品未流入社会等从轻处罚情节，建议对刘昌学在有期徒刑15年以下处罚。二审审理期间，经讯问，原审被告人黄波称一审量刑过重，要求从轻处罚。经审理查明，2020年2月，原审被告人刘昌学与谭某（已判刑）商议购买毒品进行贩卖。同年2月17日，谭某通过手机微信联系刘某均（已判刑），向刘某均购买毒品。同年2月19日，刘昌学按谭某的要求先后将准备的购毒款31500元通过手机微信转账给谭某用于购买毒品。次日，谭某通过手机微信向刘某均支付购毒款16000元，随后，刘某均即将其中的1万元毒资微信转账给上诉人刘田伦。同日18时许，刘田伦安排原审被告人黄波在重庆市涪陵区附近将一个装有毒品的蓝色手机盒交给刘某均。同日20时许，刘某均雇佣陈某、张某，由陈某驾驶渝Ａ×××××号车辆从重庆市涪陵区出发，按照谭某发送的手机定位路线，前往贵州省安顺市西秀区×××附近向谭某交付毒品。21日凌晨2时许，刘某均乘座的渝Ａ×××××号车辆到达沪昆高速“安顺东收费站”时，被公安民警拦停检查，当场抓获刘某均，并从其乘座的车辆后排座位前的纸袋内查获蓝色手机盒一个,内装有四包毒品疑似物。经称量，查获的四包毒品疑似物分别净重98.09克、9.62克、0.89克、1.42克，共计净重110.02克。经鉴定，四包毒品疑似物均检测出甲基苯丙胺成份，含量分别为71.02%、15.64%、19.54%、79.67%。同时查明，2020年5月23日17时许，公安民警在重庆市涪陵区米兰风尚酒店505房间将黄波抓获，当场从黄波处查获三包毒品疑似物。经称量，查获的三包毒品疑似物分别净重1.14克、8.85克、14.77克，共计24.76克。经鉴定，三包毒品疑似物均检测出甲基苯丙胺成份。2020年5月24日14时许，公安民警在重庆市涪陵区刘田伦家中将刘田伦抓获。同年6月5日12时许，公安民警在安顺市西秀区刘昌学家中将刘昌学抓获。（一）贩卖毒品犯罪的证据1.书证（1）安顺市公安局西秀分局禁毒大队调取的个人电子档案及安顺市公安局西秀分局双堡派出所出具的人员基本信息证实，刘田伦出生于1972年3月18日、刘昌学出生于1984年10月28日、黄波出生于1985年8月15日。（2）重庆市涪陵区人民法院（2016）渝0102刑初408号刑事判决书、监狱释放证明书证实，刘田伦因犯贩卖毒品罪，于2004年4月12日被重庆市涪陵区人民法院判处有期徒刑四年，2007年1月25日刑满释放。因犯容留他人吸毒罪，于2011年3月9日被重庆市涪陵区人民法院判处有期徒刑八个月，2011年8月3日刑满释放。因吸食毒品，于2012年3月23日被重庆市涪陵区公安局决定社区戒毒三年。因犯容留他人吸毒罪，2013年8月21日被重庆市涪陵区人民法院判处有期徒刑八个月，2014年2月23日刑满释放。因犯非法持有毒品罪，于2016年7月25日被重庆市涪陵区人民法院判处有期徒刑三年，2019年3月1日刑满释放。（3）重庆市丰都县人民法院（2009）丰法刑初字第457号刑事判决书、罪犯档案资料证实，黄波因犯盗窃罪于2010年1月12日被重庆市丰都县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2500元，于2012年4月6日刑满释放。（4）到案经过证实，2020年2月21日凌晨2时许，安顺市公安局西秀分局禁毒民警在高速路安顺东站将刘某均乘座的渝Ａ×××××号车拦停进行检查，抓获刘某均，并在刘某均乘座的车辆后排座位前发现一个纸袋，内装有蓝色手机盒一个，在盒子内装有毒品疑似物4包。刘某均归案后，自愿配合公安民警抓捕谭某。2020年2月21日凌晨3时许，刘某均拨通谭某电话联系毒品交易地点。同日3时20分许，公安民警将刘某均带至约定交易毒品地点西秀区×××，刘某均再次拨打谭某电话让其出来交易毒品，谭某从家中出来后，被公安民警抓获。2020年2月21日，公安机关侦破了刘某均、谭某贩卖毒品一案，经审讯深挖，刘某均供述将毒品交给其的是重庆人黄波，与谭某商议毒品交易事宜，并将毒品通过黄波交给刘某均的是重庆人“刘四”。经重庆市公安局协助，摸清了黄波与“刘四”（刘田伦）的情况。2020年5月23日17时许，西秀分局侦查员与重庆协作侦查员在重庆市涪陵区米兰风尚酒店505房间抓获黄波，现场查获冰毒疑似物3包。2020年5月24日14时许，西秀分局侦查员与重庆市协作侦查员在重庆市涪陵区刘田伦家中将刘田伦抓获。2020年6月5日12时许，公安民警在西秀区刘昌学家中将刘昌学抓获。（5）谭某的通话记录证实，2020年2月1日12时56分至2月21日3时，谭某手机（号码为132××××5111）与刘昌学手机（号码为186××××4828）、刘某均手机（号码为136××××1211）进行过多次通话。（6）刘某均的通话记录证实，2020年2月7日0时至2月21日3时，刘某均手机（号码为136××××1211）与刘田伦手机（号码为150××××8960）、谭某手机（号码为132××××5111）、黄波手机（号码为158××××7077）进行过多次通话。（7）黄波的通话记录证实，黄波（号码为158××××7077）与刘某均（号码为136××××1211）在2020年2月20日进行过多次通话；刘田伦与黄波在案发之前有过多次通话记录，2020年2月20日二人有多达17次的通话记录。（8）刘昌学微信转账明细证实，刘昌学于2020年2月19日9时许向“死神的亲吻”（谭某）转账10000元，2月20日7时许向“死神的亲吻”（谭某）转账6500元，2月20日13时许向“死神的亲吻”（谭某）转账15000元，共计向谭某转款31500元。（9）谭某（132××××5111）与刘昌学（186××××4828）于2020年2月20日的通话内容证实，谭某说从重庆来安顺还要打证明，人今天晚上到，让刘昌学准备钱，除了之前刘昌学拿给谭某的钱，需要刘昌学再转2万给谭某。刘昌学说最近有很多人找他购买东西（毒品），二人在电话中商量东西拿到手的成本价是450元，卖出去要600元，卖完再喊他送。谭某说今天晚上确定能到货，那边车都找好了，让刘昌学喊买货的人先发一、二十个的订金，晚上来拿货。（10）称量器具的检定证书证实，经安顺市质量技术监督检测所检定，本案称量的电子天平合格。（11）安顺市公安局禁毒工作支队收据证实，西秀区公安局禁毒大队向安顺市公安局禁毒支队上缴了本案查获的编号为1的冰毒97.09克，编号为2的冰毒片剂（麻古）8.62克，编号为4的冰毒0.42克。2.证人证言（1）刘某均证实，我的电话号码为136××××1211，微信昵称为“自由飞翔”。我与谭某是干兄弟关系。2020年2月18日左右，谭某打电话叫我拿一百红的、一百水的，叫我帮忙找刘四问一下，然后我就打电话给刘四（刘田伦），刘四给我说红的四五，水的是幺六，叫先把钱转给他。我就打电话给谭某说了，后谭某先给我转了11000元，后面又转了5000元给我，我就转了1万元给刘四（刘田伦），剩余的6000元做路费。刘四说叫我把东西带到安顺交给谭某后，谭某会把剩下的钱转给我，我把钱收到之后再把钱给刘四，谭某会给我5000元钱。2020年2月20日下午18时许在涪陵“浩天酒楼”的地方，一个叫黄波的男子把一个蓝色手机盒交给我，叫把手机盒拿来交给谭某，我就找到同学张某叫他帮忙找个车到安顺，到时候给他1500元。20号7点过钟，张某来接我，来了之后才发现他找一个女的开车，开的是一辆红色小车，接到我之后，就从重庆出发了，从重庆涪陵南上的高速，一直到安顺东站下。出发前我给谭某说我出发了，大约凌晨2点到，在路上8点多钟的时候，谭某给我发了一个导航到他住的地方，上面导航的目的地是安顺市×××，来到安顺东收费站后就被抓了。我被抓时坐在后排，张某坐在副驾驶，张某叫来的女子驾车。我提的袋子里面毒品疑似物外面是蓝色的手机盒装的，里面有四包，每包都是用透明的塑料袋包装起的。谭某通过微信一共转了16000元给我，一次11000元，一次5000元。刘四叫我转钱给他，我就转了10000元给刘四，是通过微信转的。当天谭某叫刘四拿一百红的，一百水的让我帮他带过来。刘四的电话号码是150××××8960、135××××9360，微信昵称“自由向往”。（2）谭某证实，谭某电话号码是132××××5111，微信号是“ｔｑｈａｔｙ”，昵称是“死神的亲吻”，微信头像是其本人。2020年2月21日凌晨3时许，谭某接到刘某均的电话后就出来接他，出来后就在×××路口修理厂处被抓了，被抓后警察从其身上搜到一部蓝色的华为Ｐ30手机。刘某均是谭某的干哥哥，刘某均来安顺前向谭某借钱，谭某就向刘某均转账16000元。刘某均是重庆人，电话号码是136××××1211，微信昵称是“自由飞翔”。谭某不认识刘四。刘昌学最近通过微信转过钱给谭某，因为刘昌学差谭某三四万元，所以这个钱是刘昌学还之前欠谭某的钱。谭某称2011年自己在浙江宁波象山县因犯贩卖毒品罪被法院判处有期徒刑3年，后在宁波黄湖监狱服刑，2014年2月刑满释放，2016年因吸食毒品被安顺公安机关行政拘留10日。（3）张某证实，2020年2月19日下午17时许，刘某均打电话让张某找一个车到安顺，刘某均出油费和过路费共计1500元，之后张某就联系了司机陈洪（陈某）。20号下午18时，刘某均转了1500元给张某，于是三人开车从涪陵导航到安顺，21日凌晨1时许三人在安顺高速公路东收费站被抓获。刘某均上车时手中提着一个袋子，大约有一张纸大小，张某坐在副驾驶室，刘某均坐在后排，被抓后民警从刘某均提的一个袋子里搜出了一个铁盒，铁盒里有一些白色、红色的东西，后面才知道是毒品。（4）陈某证实，2020年2月20日，张某发微信给陈某说他要和一个朋友到贵州，让陈某开车送二人，到了晚上19时许陈某开车接上张某和张某的朋友后就直接从重庆涪陵导航到贵州安顺。三人驾驶的车辆车牌号是渝Ａ×××××，车是陈某的，张某的朋友上车时手中提有一个小袋子。21时日凌晨1时许，三人到安顺高速公路东收费站被抓获，被抓后民警从后排这个男子（刘某均）提的一个纸袋里面装手机的盒子里搜出一些白色和红色的东西，之后听说是毒品。3.被告人的供述与辩解（1）刘田伦的供述，刘田伦电话号码为139××××9894、185××××6226，微信昵称为“向往自由”，小名叫“刘四”。刘田伦认识刘某均，刘某均大概是一个大约50岁的男子，短发，偏胖，是重庆涪陵区的人，外号叫“汤圆”，刘田伦之前有刘某均的电话号码，因为换手机刘田伦把刘某均的号码删除了，现在不记得电话号码了，刘某均的微信号是：×××,微信昵称：自由飞翔，刘田伦给刘某均的备注名叫：汤圆。刘田伦认识黄波，黄波是一个30多岁的男子，涪陵江东人，偏胖，短发，都叫他胖子，刘田伦之前有黄波的电话号码，之后换手机可能是删除了。2020年2月中旬的时候，刘某均没有找刘田伦购买过毒品，刘某均在2020年2月中旬通过微信转给刘田伦几千块钱，转钱的原因是当时刘田伦胃疼，刘田伦让刘某均把之前欠刘田伦的四五千块钱还给他，再多借刘田伦几千。刘田伦没有叫黄波和他一起贩卖毒品，因为黄波在广东打工受不了天气热，刘田伦就叫黄波回来休息，刘田伦没有让黄波帮他贩卖毒品，也没有叫黄波拿东西给刘某均。刘田伦没有贩卖毒品给刘某均，2020年春节的一天，刘某均拿了一袋约七、八十克的冰毒到刘田伦家中，让刘田伦帮忙试一下质量，刘田伦吸食后说质量可以，之后刘某均就离开了。公安机关抓获刘田伦时查获了金色的ｖｉｖｏ手机一部，号码是139××××9894、185××××6226，刘田伦喜欢玩游戏，经常换手机和电话号码。因为聊天记录占内存、转账记录太多，刘田伦就把与刘某均的微信聊天记录和转账记录删除了。刘田伦供述自己于2003年因贩毒被涪陵法院判处有期徒刑4年；大概2010年因容留他人吸毒被涪陵法院判处有期徒刑8个月；2013年又因容留他人吸毒被涪陵法院判处有期徒刑8个月；2016年因非法持有毒品被判处有期徒刑3年。（2）黄波的供述，黄波电话号码是158××××7077、177××××3867，微信号是“ｗ158××××7077”，昵称是“不变的承诺”，另一个微信号是“ｗｘｉ××××522”,昵称是“狭路相逢勇者胜”。去年7、8月份的时候，黄波在广州工地上做排水管网，刘四（刘田伦）打电话给黄波，叫黄波跟着他做点事，当时黄波也不知道是什么事，直到去年9月份黄波回涪陵才知道刘田伦是叫自己帮他拿毒品给别人，黄波帮刘田伦拿了两三次小零包给别人后，刘田伦会给黄波几百块钱或者一些毒品吸食。农历正月十多号的一天，刘四（刘田伦）打电话叫黄波到涪陵的四环明珠，黄波与刘四见面之后，刘四直接交给黄波一个纸袋装好的东西，然后说有人会联系黄波，到时候叫黄波把东西交给那个人就行了。没过多久汤圆（刘某均）电话联系黄波到浩天酒楼把东西叫给他，黄波先到几分钟，之后汤圆就到了，黄波将刘四（刘田伦）拿的东西交给汤圆（刘某均）就离开了。后来刘四（刘田伦）给黄波说汤圆被抓了，黄波因为害怕就没有和刘四（刘田伦）联系了。刘四（刘田伦）是黄波十多年前通过朋友认识的，刘四是一个40多岁的男子，涪陵人，正常体型，短发，都叫他“四儿”，学名不清楚，他电话太多了，经常在换，只记得两个：150××××8960、170××××6368，是刘四叫黄波拿东西给汤圆的时候存的号码。黄波不认识谭某，没有贩卖毒品给其他人。黄波当时怀疑刘四让他交给刘某均的物品是毒品，但是他没有问，刘田伦也没有说，因为之前几次刘田伦都是叫黄波这样将毒品给别人，所以黄波怀疑是毒品，黄波不清楚当时交给刘某均的毒品是怎样包装的，外面就是一个纸袋装好的，里面没有看。黄波供述三个月前（二月份），刘四将毒品交给他，让他交给“汤圆”（刘某均），当时黄波不知道是毒品，毒品是装在袋子里的，黄波没有打开看，刘四在一个叫四环明珠的地方将毒品给黄波，随后黄波在涪陵一个叫浩天酒楼的地方将毒品交给了汤圆（刘某均）。之前刘四让黄波拿过一两次零包给别人，黄波以前不知道刘四的真名，现在才知道刘四叫刘田伦。黄波供述自己2000年因盗窃被涪陵区法院判处有期徒刑8个月，2001年释放；2009年因盗窃被重庆市丰都区法院判处有期徒刑3年，2012年刑满释放。（3）刘昌学的供述，刘昌学电话号码是186××××4828，微信号是“Ｌ××××198429”，昵称是“唯爱”。2020年6月5日中午12点钟，刘昌学在双堡镇吕关村其丈母娘家里被公安机关抓获，从刘昌学身上搜到一部蓝色华为手机（号码为：186××××4828）。刘昌学和谭某是因为吸毒在安顺行政拘留所认识的，二人是朋友关系。2020年2月中旬，刘昌学没有叫谭某给他购买过毒品，2020年2月中旬，刘昌学通过微信转账转了一万多元给谭某，是谭某给他说叫他和谭某一起去做酒生意，刘昌学不知道谭某现在在何处，因为电话打不通。刘昌学表示没有贩卖毒品给其他人，刘昌学认识因为吸食毒品被抓的吸毒人员金阳、杜小东，但金阳、杜小东吸食的毒品不是刘昌学贩卖给他们的。今年春节之前，刘昌学没有与谭某一起进购过毒品在安顺进行贩卖，刘昌学一直使用的电话都是186××××4828，因为清理手机空间，刘昌学就把和谭某的微信聊天记录和转账记录删除了，刘昌学去过谭某家几次，是给谭某送特产。谭某是重庆人，30多岁，租房子在安顺×××附近，1米8左右，短头发，电话号码是132××××5111，微信号是“ｔ××××ｙ”，昵称是“死神的亲吻”，微信头像是他本人，刘昌学本人不吸毒。刘昌学于2020年2月19日向谭某转了10000元钱，2月20号又分两次转了6500元和15000元钱给谭某，刘昌学表示是用于做菜或者做酒生意的；其供述自己没有犯罪前科，只是2017年9月因吸毒被强制戒毒两年。4.搜查、扣押、提取、封装、称量、取样笔录（1）对查获的涉案车辆、刘某均、谭某的搜查笔录证实，公安民警依法从刘某均所乘坐的渝Ａ×××××车辆后排位置查获用蓝色手机包装壳夹带的毒品疑似物四包，从刘某均手中查获白色ＯＰＰＯ手机一部（号码136××××1211）；从谭某手中查获华为手机一部（号码132××××5111）。（2）对刘田伦的搜查笔录证实，2020年5月24日14时20分至14时26分，公安民警在重庆市涪陵区刘田伦家中抓获刘田伦，并对刘田伦进行人身搜查，在刘田伦家中房间床上搜查出金色ＶＩＶＯ手机一部（号码为：139××××9894）。（3）对刘昌学的搜查笔录证实，2020年6月5日12时20分至12时25分，公安民警在安顺市西秀区抓获刘昌学后，对刘昌学进行人身搜查，在刘昌学身上搜查出蓝色华为手机一部（号码为：186××××4828）。（4）对刘某均、谭某的扣押笔录、扣押决定书及照片证实，公安民警依法扣押从刘某均所乘坐的渝Ａ×××××车辆后排位置查获的用蓝色手机包装壳夹带的毒品疑似物四包，从刘某均手中查获的白色ＯＰＰＯ手机一部（号码136××××1211）；扣押从谭某手中查获的华为手机一部（号码132××××5111）。（5）扣押笔录、扣押决定书及照片证实，2020年5月24日，公安民警依法扣押从刘田伦家中房间床上查获的金色ＶＩＶＯ手机一部（号码为：139××××9894）；2020年6月5日，公安民警依法扣押从刘昌学身上查获的蓝色华为手机一部（号码为：186××××4828）。（6）对查获毒品疑似物的提取笔录证实，2020年2月21日2时24分至2时26分，公安民警从陈某驾驶的渝ＡＨ0Ｅ20的小轿车后排座位处查获外用蓝色手机盒包装，内用透明塑料袋分别包装的毒品疑似物四包，物品取出后分别放进物证封装带内进行封装，编号为1号到4号，并让当事人签字确认。对刘某均手机微信聊天记录的提取笔录及照片证实，2020年2月21日18时16分至23分，公安民警从刘某均的手机内查找到其微信昵称为“自由飞翔”，找到其与谭某（昵称：死神的亲吻）之间的聊天及转账记录。2月17日至18日刘某均与谭某聊天记录显示：刘某均询问对方要多少货，多点价格可以优惠，谭某称货的价格贵了，可以少多少，刘某均说其打电话问下，后刘某均称水三手红五百可以少两千，并且可以送八九颗红的，并可以拿两三个小包给对方吃，如果谭某接受货的数量总数可以少四千。谭某称只一样要100，刘某均叫对方先打二万，剩下的过两天再打，并称自己可以找到车跑，车费是一千多，谭说想让自己的合伙人出点钱，上次的钱是自己一个人出的，这次让他全部出，如果自己一下拿那么多钱，拿过来的时候要是合伙的出事了货就麻烦了，货就不知道卖给谁了，刘某均问对方上次的货找钱没有，谭称自己没有客源，才找了一万多，春节拿的一批货还没有卖完，与其合伙的客人前几天着了两个。2月20日早上8时22分、8时29分，谭分两次一次转账11000元，一次转账5000元给刘某均，刘某均说只能明天过来，谭叫刘某均当晚把货拿到。2月20日晚上19时许，谭发了一个安顺市西秀区的定位给刘某均后询问刘某均是否出发。刘某均2月20日早上8点39分转账1万元给一个名为“向往自由”（刘田伦）的微信朋友，2月21日此人微信询问刘某均走了没有，并叫刘某均到了后给自己打个电话。（7）封装笔录及照片证实，2020年2月21日2时27分至37分，公安民警当着刘某均、张某、陈某的面，将从三人乘坐的渝Ａ×××××车辆后排位置查获的用蓝色手机包装壳夹带的毒品疑似物四包进行现场封装。（8）拆封笔录证实，2020年2月21日19时55分至20时2分，公安民警当着刘某均、谭某、张某、陈某的面，将从陈某后排座位提取并封装扣押的4包毒品疑似物进行依次拆封，准备称量。（9）称量笔录及照片证实，2020年2月21日20时3分至54分，公安民警当着刘某均、谭某、张某、陈某的面将封装的四包毒品疑似物进行拆装和称量，经称量编号为1的毒品疑似物净重98.09克，编号为2的毒品疑似物净重9.62克，编号为3的毒品疑似物净重0.89克，编号为4的毒品疑似物净重1.42克，共计110.02克。（10）取样笔录证实，2020年2月21日20时55分至21时5分，公安民警将编号1-4的毒品疑似物逐包称量后，逐包在毒品疑似物的四边和中间部位提取，每包混合提取不同部位检材共计一克作为检材，不足一克全部提取作为检材。5.鉴定意见（1）安顺市公安司法鉴定中心作出的（安）公（司）鉴（毒）字［2020］7号检验报告、鉴定意见通知书证实，2020年2月21日凌晨，公安机关在渝Ａ×××××车辆上查获毒品疑似物四包，提取1－4号检材送检。经安顺市公安司法鉴定中心检验，1号检材1克，2号检材3颗，3号检材3颗，4号检材1克，均检出甲基苯丙胺。（2）安顺市公安司法鉴定中心出具的（安）公（司）鉴（毒）字［2020］67号检验报告证实，2020年2月21日凌晨，公安机关在渝Ａ×××××车辆上查获毒品疑似物四包，提取1－4号检材送检。经检验，1号检材中检出甲基苯丙胺，含量为71.02%；2号检材中检出甲基苯丙胺，含量为15.64%；3号检材中检出甲基苯丙胺，含量为19.54%；4号检材中检出甲基苯丙胺，含量为79.67%。（3）人体尿样毒品检测报告证实，黄波尿样呈阳性反应，表明其有注射、吸食冰毒类毒品；刘田伦尿样呈阳性反应，表明其有注射、吸食海洛因类毒品；刘昌学尿样呈阴性反应。6.辨认笔录及照片（1）刘某均对谭某的辨认笔录及照片证实，刘某均辨认出9号照片上的男子是向其购买毒品的谭某。（2）刘某均对黄波的辨认笔录及照片证实，刘某均能够清楚辨认出照片中的6号男子就是在重庆将毒品交给其的男子（黄波）。（3）刘田伦对刘某均的辨认笔录及照片证实，刘田伦能够清楚辨认出照片中的5号男子就是微信转钱给自己的刘某均。（4）刘田伦对黄波的辨认笔录及照片证实，刘田伦能够清楚辨认出照片中的4号男子就是黄波。（5）黄波对刘田伦的辨认笔录及照片证实，黄波能够清楚辨认出照片中的7号男子（刘田伦）就是让自己拿东西给刘某均的人。（6）黄波对刘某均的辨认笔录及照片证实，黄波能够清楚辨认出照片中的9号男子（刘某均）就是在重庆涪陵浩天酒楼路口从其手中拿走东西的人。（7）刘昌学对谭某的辨认笔录及照片证实，刘昌学能够清楚辨认出照片中的5号男子就是谭某。（二）非法持有毒品的证据1.搜查、扣押、封装、拆封、称量、取样笔录（1）搜查证及搜查笔录证实，2020年5月23日19时至19时12分，公安民警依法对黄波所住重庆市涪陵区米兰风尚酒店505房间进行搜查，在房间床上发现铁盒一个，铁盒内有三包毒品疑似物（其中有两包为蓝色塑料包装，一包为透明塑料袋包装），吸食毒品工具一套，发现蓝色华为手机一部（号码为：158××××7077），黑色华为手机一部（号码为：177××××3867）。（2）扣押笔录、扣押决定书及照片证实，2020年5月23日，公安民警依法扣押从黄波所住房间床上查获的铁盒一个，铁盒内有三包毒品疑似物（其中有两包为蓝色塑料包装，一包为透明塑料袋包装），扣押吸食毒品工具一副，扣押蓝色华为手机一部（号码为：158××××7077），黑色华为手机一部（号码为：177××××3867）。（3）现场封装笔录及照片证实，2020年5月23日，公安民警当着黄波的面，将从黄波所住的重庆市涪陵区米兰风尚酒店505房间内查获的毒品疑似物三包进行现场封装。（4）拆封笔录证实，公安民警在见证人的见证下，将2020年5月23日19时许在黄波住的重庆市涪陵区米兰风尚酒店505房间内查获的毒品疑似物三包依次进行拆封，准备称量。（5）称量笔录及照片证实，2020年5月26日00时19分，公安民警当着黄波的面将封装的三包毒品疑似物进行拆装和称量，经称量编号为1的毒品疑似物净重1.14克，编号为2的毒品疑似物净重8.85克，编号为3的毒品疑似物净重14.77克。（5）取样笔录证实，2020年5月26日00时31分，公安民警当着黄波的面将编号1-3的毒品疑似物逐包称量后，将称量完毕的三包毒品疑似物依次取样，因三包毒品疑似物超过一克，提取一克作为鉴定检材。2.安顺市公安司法鉴定中心（安）公（司）鉴（毒）字[2020]52号检验报告证实，经该中心检验，从黄波处查获的可疑毒品三包，均检出毒品甲基苯丙胺。3.被告人黄波的供述，黄波是在重庆市涪陵区内被公安民警抓获的，被抓获时其正在吸食冰毒，现场吸食冰毒的工具一套，在一个铁盒子里面有麻古两包、冰毒一小包。查获的毒品是黄波买来吸食的，是通过支付宝口令红包，发了5000元给一个陌生人，对方收钱后把毒品放在涪陵八角井一棵树子里面，然后打电给给黄波，黄波自己去找来的。黄波非法持有的毒品数量为三包，重量是20多克。经审理认为，原判认定事实清楚，据以定案的证据已经一审庭审举证、质证。在二审审理中，上诉人刘田伦、原审被告人刘昌学、黄波及各辩护人均未提交新的证据。二审经查证，对原判认定的事实予以确认，对原判采用的证据予以采信。关于上诉人刘田伦所提刘某均向自己转款是用于归还欠款，其没有安排黄波运送毒品的上诉理由及其辩护人提出现有证据不足以证明刘田伦实施贩卖毒品行为的辩护意见。经查，刘某均的微信聊天记录及通话记录证实，2月17日20时10分，刘某均与谭某商量毒品交易价格时，刘某均称要打电话问一下；20时15分，刘某均与刘田伦有长达3分多钟的通话记录；20时19分，刘某均在微信中回复谭某毒品价格；刘某均于2月20日收到谭某支付的毒资后，在较短时间内即将其中的1万元转给刘田伦。原审被告人黄波供述及证人刘某均证言等证据证实，2020年2月20日18时许，刘田伦安排黄波将一个蓝色手机盒交给刘某均，后刘某均携带该蓝色手机盒乘车从重庆前往安顺；2020年2月21日凌晨2时许，车辆到达沪昆高速安顺东收费站时，公安民警从刘某均乘座的车辆内查获装有四包毒品的蓝色手机盒。本案证据间相互印证，形成完整的证据链，能够证实上诉人刘田伦贩卖毒品的事实。故该上诉理由及相关辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人刘田伦的辩护人提出毒品送检时间不符合法律规定，鉴定人员无鉴定资格，鉴定意见不完整，不能作为定案依据的辩护意见，因原判对此已作详细说理，故二审不再重复。关于原审被告人刘昌学所提自己帮助谭某卖毒品，其支付给谭某的31500元属于谭某所有的意见及其辩护人提出现有证据不足以认定刘昌学构成贩卖毒品罪的辩护意见。经查，公安机关出具的技侦转换材料证实，刘昌学与谭某在2020年2月20日电话通话中，双方对毒品的购买价格、毒品的销售价格、再次购毒方式、预先收取购毒人员订金等进行了商议。同时，谭某在与刘均洪的微信聊天记录中亦提及让自己的合伙人出钱，担心合伙人出事导致毒品无法出售，足以证实刘昌学以贩卖为目的出资共同购买毒品，依法构成贩卖毒品罪。至于刘昌学称其向谭某所转款31500元系谭某此前委托其出售毒品获得的款项，其非实际出资人的辩解，因该辩解与技术侦查的内容不符，不予采信。由此，刘昌学的辩解意见及相关辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人刘田伦、原审被告人刘昌学、黄波违反国家毒品管制法规，非法贩卖毒品甲基苯丙胺110.02克，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人黄波非法持有毒品甲基苯丙胺24.76克，其行为已构成非法持有毒品罪，对原审被告人黄波当数罪并罚惩处。关于刘昌学的辩护人提出刘昌学系初犯、偶犯，毒品未流入社会，建议对其判处有期徒刑十五年以下的辩护意见，经审理认为，原审被告人刘昌学为贩卖而购买毒品甲基苯丙胺多达110.02克，法定刑为有期徒刑十五年以上，刘昌学不具有法定减轻处罚情节，原判对其判处有期徒刑十五年，量刑适当。该辩护意见于法无据，不予采纳。关于原审被告人黄波所提原审量刑过重的意见。经查，原审被告人黄波一人犯数罪，应实行数罪并罚。原判综合考虑黄波具有的从犯、坦白等量刑情节，数罪并罚决定执行有期徒刑八年，量刑适当。该辩解意见不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，但对原审被告人黄波以从犯减轻处罚后仍适用没收财产刑错误，依法应判处罚金，予以纠正。同时，原判遗漏追缴刘田伦贩卖毒品所得赃款，亦应一并纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项和第（二）项以及《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项和第三款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一和第四款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一和第三款、第三百五十六条之规定，判决如下：一、维持贵州省安顺市西秀区人民法院（2020）黔0402刑初636号刑事判决第一项、第二项、第四项、第五项，即：一、被告人刘田伦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币10万元；二、被告人刘昌学犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币8万元；四、从被告人刘田伦处查获的作案工具VIVO手机一部，从被告人刘昌学处查获的作案工具华为手机一部，从被告人黄波处查获的作案工具华为手机二部，依法没收，由扣押机关安顺市公安局西秀分局上缴国库；五、从被告人黄波处查获的吸食毒品工具一副，由安顺市公安局西秀分局依法没收，予以销毁。二、撤销贵州省安顺市西秀区人民法院（2020）黔0402刑初636号刑事判决第三项，即：被告人黄波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处没收财产人民币3万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处没收财产人民币3万元，罚金人民币3000元。三、原审被告人黄波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币3万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币33000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月26日起至2028年5月25日止。罚金限判决生效后一月内交清）。四、继续向上诉人（原审被告人）刘田伦追缴贩卖毒品所得赃款人民币10000元，上缴国库。本判决为终审判决。审判长  陈佳宏审判员  刘海萍审判员  张 健二〇二一年四月三十日法官助理史润书记员蒋飞