辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽14民终653号上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司，地址葫芦岛市龙港区茨齐路40－1E，40－1F。法定代表人：刘冬梅，公司经理。委托诉讼代理人：鲍常青，男，1987年7月4日生，蒙古族，住葫芦岛市连山区。被上诉人（原审原告）：纪守彬，男，汉族，1964年12月22日出生，现住兴城市。委托诉讼代理人：乔玉娟（纪守彬妻子），1963年11月12日出生，汉族，住兴城市。委托诉讼代理人：李文江，辽宁来源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：齐大宝，男，1964年1月3日生，满族，住葫芦岛市连山区。被上诉人（原审被告）：葫芦岛城市公交客运有限公司，地址：葫芦岛市龙港区龙程街36-2号楼。法定代表人：崔云河，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴冬艳，女，1973年1月25日出生，汉族，该公司职员，现住葫芦岛市连山区。上诉人永安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司（以下简称永安财保葫芦岛公司）因与被上诉人纪守彬、齐大宝、葫芦岛城市公交客运有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服兴城市人民法院（2020）辽1481民初3678号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人永安财保葫芦岛公司的委托诉讼代理人鲍常青，被上诉人纪守彬的委托诉讼代理人乔玉娟、李文江，被上诉人葫芦岛城市公交客运有限公司的委托诉讼代理人吴冬艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。永安财保葫芦岛公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判或者发回重审；2、案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当。一、一审判决我公司商业险按30%赔偿不予认可。葫芦岛城市公交客运有限公司在我公司投保商业三者险30万元，未投保不计免赔。根据机动车第三者保险条款第二十七条第一款，“被保险机动车一方负次要责任的，实行5%的事故责任免赔率；负同等事故责任的，实行10%的事故责任免赔率；负主要事故责任的，实行15%的事故责任免赔率；负全部事故责任的，实行20%的事故责任免赔率”，在我公司承保的葫芦岛城市公交客运有限公司辽Ｐ×××××车辆此事故中负次要责任，根据条款约定，此事故车辆未投保不计免赔，故商业三者险应免赔5%。商业保险条款中约定的免赔情形及其项目，应当得到法律支持，法律应当维护保险合同的神圣性。二、一审法院判决纪守彬的误工费120000元我公司不予认可。(一)根据GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范，一审原告已对护理期、营养期在葫芦岛古城司法鉴定所作出评定，均系60-180日，但未对误工期作出申请。庭审过程中，我公司答辩时已提出对纪守彬误工期申请鉴定，但一审法院不予支持；(二)纪守彬在2018年12月18日与在我公司投保的车辆发生碰撞，2019年1月16日就已办理出院，出院后也并无再次入院记载，出院后也只存在前往北京检查，2019年中期就已达到评残时机，但一审原告纪守彬迟迟未索赔，并且也未到当地受诉法院起诉，故纪守彬诉求的720天误工期明显不合理。并且我公司在一审庭审中已提出对误工期申请鉴定，一审法院应当受理上诉人意见；(三)根据纪守彬在葫芦岛滨城法医司法鉴定所作出的评定标准，误工期也应参考相应的标准予以赔付。(四)纪守彬在庭审中提供的误工材料无法证明其误工的真实性，收入证明、误工证明及员工工资表明显为制式格式，并且与纪守彬提供的护理人材料也无过多差异，所提供材料有如此明显痕迹，并且索赔误工费金额巨大，一审法院应对其真实性作出详细调查；(五)纪守彬应当提供银行流水单证明其真实的误工费，如无法证明，可以参照受诉法院所在地全体居民人均可支配收入31820元/年计算。故纪守彬的误工费按每日87.18元计算较为合理。三、一审法院判决赔偿纪守彬医疗费30049.12元不予认可。纪守彬在兴城住院花费6263.94元，门诊花费448元，出院后前往北京中医药大学东方医院住院花费21609.43元，合计28321.37元，其余在北京就诊所花费的1527.75元均无正规发票，故纪守彬应当提供索赔的相应发票予以确认。另一审庭审中，纪守彬所提供的均系存钱小票等，纪守彬应当在所就诊医院，将所提供的小票金额换成发票留存，如纪守彬无法提供相应发票，并且小票不应作为赔偿依据，应当由纪守彬自行承担举证不能的相应责任。四、一审法院判决我公司赔偿精神抚慰金16000元不予认可，纪守彬在此次事故中负主要责任，我司承保车辆负次要责任，纪守彬经葫芦岛古城司法鉴定所作出评定为7级伤残。根据事故责任比例，纪守彬自身承担70%责任，就应自己承担相应的法律后果。一审法院判决我公司赔偿16000元明显过高，按事故责任比例计算，我公司承担6000元-8000元的精神抚慰金为宜。纪守彬辩称：一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人对交通肇事的相关事实是认可的，一审判决依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定作出判决是正确的。上诉人所称的免赔率与本案被上诉人纪守彬应得到的赔偿比例无关。二、一审法院认定损失正确，误工费计算至定残前一日，共计720天有法律依据。住院及检查费都是客观事实，有证据予以证明，一审法院依据纪守彬的身体伤残等级和责任比例认定的精神抚慰金并不高。葫芦岛城市公交客运有限公司辩称：对本次事故的发生时间、地点、投保情况无异议。对纪守彬要求赔偿的金额有异议，我公司只认可保险公司核算的金额，根据古城法医司法鉴定所出具的鉴定意见，护理及营养期间我公司只认可60天。按照交警出具的道路交通事故认定书，我公司驾驶员为次要责任，故只应承担部分责任和合理的赔付金额。纪守彬向一审法院的诉讼请求：1、依法判令葫芦岛城市公交客运有限公司赔偿纪守彬医疗费、残疾赔偿金、误工费等各项损失10万元（待伤残鉴定以及后续治疗费用等鉴定之后确定本次诉讼具体数额），永安财保葫芦岛公司在保险范围内承担保险责任。2、葫芦岛城市公交客运有限公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院审理查明，2018年12月18日7时53分许，齐大宝驾驶葫芦岛城市公交客运有限公司的辽Ｐ×××××号大型客车在兴城渤海船校的路口路段时，与骑摩托车的纪守彬及赵晓红相撞，纪守彬受伤住进兴城市人民医院，后转入北京的医院治疗，两车损坏。兴城市公安局交通管理大队《道路交通事故认定书》认定：纪守彬负此次事故的主要责任，齐大宝负此次事故次要责任，赵晓红无责任。葫芦岛城市公交客运有限公司的辽Ｐ×××××号大型普通客车在永安财保葫芦岛公司投保交强险和机动车商业三者险30万元，事发时，保险均在有效期内。2018年12月18日到12月23日，共6天，纪守彬在兴城市人民医院住院治疗，诊断为右眼球破裂伤，右眼外伤性前房积血，右眼睑皮下瘀血，右旨节甲粗隆骨折，右眼玻璃体积血。纪守彬发生医疗费6263.94元，其他费用448元，出院医嘱为转往上级医院进一步治疗。2018年12月24日到2019年1月16日，共24天，纪守彬在北京中医药大学东方医院住院治疗，诊断为右眼玻璃体积血，右眼球破裂伤缝合术后，右眼虹膜体缺如，右眼晶体缺如，右眼视网膜脱离，急性上呼吸道感染，血脂异常，高同型半胱氨酸血症，左下肢静脉血塞。纪守彬的医疗费为21609.43元，医嘱为二级护理。2018年12月25日，纪守彬在同仁眼科医院就诊，支付398.25元。2019年4月1日，纪守彬在北京市眼科会诊中心就诊，支付100元，2019年6月17日复诊，2019年9月23日，纪守彬再次就诊，支付729.5元，2019年10月23日，支付500元。2020年9月28日，纪守彬到葫芦岛市中心医院就诊。以上各项费用总计1527.75元。在纪守彬就医时，纪守彬本人及陪护人员的交通费票据共计23张，总计金额2921元，除有郭守财和纪洪元二人二张车票外，均为纪守彬和纪守彬妻子乔玉娟的往返车票。此外，还有三张打车票据，金额为81元。总计金额3002元。纪守彬为兴城市弘美健磁性寝具有限公司员工，月收入5000元，郭守财为葫芦岛海航天天快递有限公司员工，月工资5500元。对纪守彬的伤残等级，葫芦岛古城法医司法鉴定所鉴定意见为：纪守彬伤残等级为七级，纪守彬身体操作后护理期60日到180日，营养期60日到180日，纪守彬后续治疗费以及后续治疗误工期、护理期、营养期以实际发生的治疗费用为依据，本次鉴定不予评定。纪守彬支付鉴定费1720元，其他费用296元。此外，纪守彬支付复印费8.8元。又查明，纪守彬的母亲为孙素兰，1943年11月25日生，弟弟为纪守军，1972年12月15日生。纪守彬的摩托车购买价格为5300元，购买时间为2014年4月24日，在诉讼过程中，没有对摩托车残值进行司法鉴定。一审法院认为，齐大宝驾驶葫芦岛城市公交客运有限公司所有的辽Ｐ×××××号大型客车与骑摩托车的纪守彬及赵晓红相撞，造成纪守彬受伤的事实存在，因葫芦岛城市公交客运有限公司所有的辽Ｐ×××××号大型普通客车在永安财保葫芦岛公司投保交强险和机动车商业三者险30万元，事发时，在保险有效期内，因此，对纪守彬因此次事故所造成的各项损失，应当由葫芦岛城市公交客运有限公司和永安财保葫芦岛公司依照规定予以赔偿。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，参照葫芦岛市中级人民法院关于印发《葫芦岛市道路交通事故损害赔偿纠纷案件赔偿标准》（试行）的通知规定，经过计算，纪守彬的合理损失为：医疗费30049.12元（1527.75元+21609.43元+6263.94元+448元），误工费120000元（5000元/30天×720天），住院期间伙食补助费3000元（100元/天×30天），残疾赔偿金254560元（31820元/年×20年×40%），被抚养人生活费22203元（22203元/年×5年×40%÷2），交通费3002元，鉴定费1720元，其他费用296元，复印费8.8元，精神抚慰金16000元。对纪守彬的营养费和护理费，应当结合鉴定意见和纪守彬受伤的部位，恢复情况予以确定护理期间酌定为120天。因此，纪守彬的营养费为6000元（50元/天×120天），护理费为15442元（46970元/365天×120天）。对纪守彬主张的摩托车损失5300元，因纪守彬没有申请对车辆损失的价值进行评估，对纪守彬此项诉讼请求，不予支持。纪守彬可另行起诉处理。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决：一、永安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司在交强险限额内赔偿纪守彬医疗费10000元，残疾赔偿金94000元，精神抚慰金16000元。二、永安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司在商业险限额内赔偿纪守彬医疗费20049.12元，误工费120000元，住院期间伙食补助费3000元，残疾赔偿金160560元（254560元-94000元），被抚养人生活费22203元，交通费3002元，营养费6000元，护理费15442元。总计350256.12元的30%，计105076.84元。三、葫芦岛城市公交客运有限公司赔偿纪守彬鉴定费1720元，其他费用296元、复印费8.8元、总计2024.8元的30%，计607.44元。四、上述赔偿款项于本案发生法律效力之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费850元，由葫芦岛城市公交客运有限公司负担255元，纪守彬负担595元。二审查明的案件事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案案涉的交通事故发生于2018年12月18日，纪守彬历经兴城市人民医院和北京中医药大学东方医院住院治疗，并于2019年1月16日治疗终结出院，在北京中医药大学东方医院的出院诊断证明书中的处理或意见为：避风寒、慎起居、调情志、合理饮食。且葫芦岛古城法医司法鉴定所鉴定意见为纪守彬身体损伤后护理期60日到180日，而纪守彬于2020年10月20日才到当地法院提起索赔诉讼，故上诉人永安财保葫芦岛公司上诉称纪守彬存有拖延诉讼、故意扩大损失的理由成立，本院予以支持。一审判决认定纪守彬的误工天数为720天不当，本院予以纠正，纪守彬的误工天数应当以其在北京中医药大学东方医院治疗终结出院后追加180天，即为208天更为合理。纪守彬为兴城市弘美健磁性寝具有限公司员工，月收入5000元，有其劳动合同及误工证明、受伤前在三个月的工资表为证，应当认定纪守彬的月工资为5000元，即纪守彬的误工损失应为34667元（5000元/30天×208天）。关于纪守彬出院后复查、复诊所产生的门诊费用总计1527.75元，虽无正规发票，但该门诊费用收据单据能够证实纪守彬确已实际发生该项费用，一审法院认定为该门诊费为实际发生的医疗费用并无不当。关于一审法院依据双方的交通事故过错责任及纪守彬的伤残程度，结合本地区的经济收入状况所认定的纪守彬的精神抚慰金16000元亦无不当。关于商业三者险的免赔率问题，兴城市公安局交通管理大队《道路交通事故认定书》认定纪守彬负此次事故的主要责任，葫芦岛城市公交客运有限公司的辽Ｐ×××××号大型普通客车的驾驶员齐大宝负此次事故次要责任，葫芦岛城市公交客运有限公司的辽Ｐ×××××号大型普通客车在永安财保葫芦岛公司投保交强险和机动车商业三者险30万元，并未投保商业三者险的免赔率险，故根据机动车第三者保险条款第二十七条第一款，“被保险机动车一方负次要责任的，实行5%的事故责任免赔率”的条款约定，此事故车辆辽Ｐ×××××号大型普通客车未投保不计免赔，应免赔商业三者险5%，且该免赔的金额应由葫芦岛城市公交客运有限公司承担。综上，上诉人永安财保葫芦岛公司的部分上诉请求及理由依法成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持兴城市人民法院（2020）辽1481民初3678号民事判决第一项、第四项及诉讼费承担部分；二、变更兴城市人民法院（2020）辽1481民初3678号民事判决第二项为：永安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司在商业险限额内赔偿纪守彬各项经济损失66230.75元（医疗费20049.12元、误工费34667元、住院期间伙食补助费3000元、残疾赔偿金160560元、被抚养人生活费22203元、交通费3002元、营养费6000元、护理费15442元，计264923.12元的25%）。三、变更兴城市人民法院（2020）辽1481民初3678号民事判决第三项为：葫芦岛城市公交客运有限公司赔偿纪守彬各项经济损失13853.6元（医疗费20049.12元、误工费34667元、住院期间伙食补助费3000元、残疾赔偿金160560元、被抚养人生活费22203元、交通费3002元、营养费6000元、护理费15442元，计264923.12元的5%及纪守彬的鉴定费1720元、其他费用296元、复印费8.8元的30%，计607.44元）。二审案件受理费1700元，由上诉人永安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司承担850元，葫芦岛城市公交客运有限公司承担850元。本判决为终审判决。审判长  张国军审判员  宋冬梅审判员  刘 伟二〇二一年四月二十八日法官助理郑佳木书记员刘晓畅