山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁06民终2047号上诉人（一审被告）：罗振山，男，1966年2月27日出生，汉族，住山东省龙口市。上诉人（一审被告）：刘天忠，男，1952年10月10日出生，汉族，住山东省龙口市。二上诉人共同委托诉讼代理人：桑宗湖，山东烟泰光远律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：吕永鹤，男，1955年10月11日出生，汉族，住山东省龙口市。委托诉讼代理人：梅傲雪，山东岳平律师事务所律师。上诉人罗振山、刘天忠因与被上诉人吕永鹤提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2020）鲁0681民初1432号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。罗振山、刘天忠上诉请求：撤销一审判决,改判被上诉人承担主要过错责任(80%-90%)或全部过错责任，或者发回重审;上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：本案被上诉人在提供劳务过程中因自己的过错行为给自己造成的伤害应承担主要或全部过错责任。一审判决书对没有任何过错的上诉人判决承担80%的过错责任，对应承担主要或全部过错责任的被上诉人判决承担20%的过错责任，判决不公，显失公平。一审判决适用法律不当。一、本案的基本事实是上诉人个人承揽龙口市阿波罗公司办公楼前铺理石地面的活，与被上诉人形成了个人之间的劳务关系，上诉人为接受劳务一方，被上诉人为提供劳务一方。2019年6月9日下午，在从事劳务的过程中，被上诉人的劳务工作是手提灰浆桶送灰浆，另一名从事劳务的人罗振虎负责铺理石，被上诉人提着装有灰浆的桶往铺理石的地方送灰浆，从提灰浆的地方到铺理石面的地方距离5米左右，地面平整，没有障碍物，提送灰浆过程中，因被上诉人自己走路不小心，被提着的灰浆桶绊了一下，脚下不稳，身体失重前倾，手中提的灰浆桶落到了地面上，灰浆桶掉落时的反作用力将灰浆桶中的少量灰浆溅到被上诉人的脸上和眼中，被上诉人当即用手揉搓眼睛，造成了眼睛伤害后果的加重，上诉人刘天忠在现场赶紧让被上诉人用一旁的清水冲洗眼睛，并陪同被上诉人及时到医院进行了清洗处理，但伤害后果已经形成。以上是被上诉人在提供劳务中因自己的过错行为造成自己眼睛受伤害的事实经过。二、一审判决适用法律不当。本案被上诉人提起诉讼的案由为“提供劳务者受害责任纠纷”，双方之间的法律关系为接受劳务和提供劳务的法律关系。根据本案案由体现的法律关系，本案应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定确定双方的权利义务。根据该条款的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案被上诉人在手提灰浆桶送灰浆的过程中，忽视安全，疏忽大意，导致手提的灰浆桶失手掉落在地上，溅出的灰浆溅入其前倾身体的眼中，事发后本人应急处理不当，在身边有清水的情况下未及时用清水清洗眼睛，而是用手揉搓眼睛，造成眼睛伤害后果的加重，对此次伤害后果，被上诉人自身存在两个过错：过错一、提灰浆桶走路忽视安全，导致手提的灰浆桶落地，灰浆溅入眼睛；过错二、应急处理不当，眼睛溅入灰浆后未及时用身边的清水清洗眼睛，而是错误地用手揉搓眼睛，导致伤害后果加重。一般情况下，少许灰浆溅入眼睛后，在身边就有清水的情况下，应急反应是应及时清洗眼睛，将眼中的灰浆用清水冲洗掉，就会减轻对眼睛的伤害，而被上诉人采取了错误的应急处理方法，用手揉搓眼睛，导致眼睛伤害后果加重，造成视力下降至七级伤残的后果，对被上诉人自己的伤害行为造成的自己的伤害后果，应当承担主要或全部责任；而上诉人在接受劳务过程中提供的工作条件、现场环境没有任何不安全因素，被上诉人盛灰浆的桶是另一位提供劳务者负责铺理石面的罗振虎提供的(见一审罗振虎出庭证言)，被上诉人在一审中为了证明上诉人有过错，在起诉状中虚构了“桶把手突然断裂，灰浆喷至原告的眼睛中，将原告的眼睛烧伤”的事实，一审审理程序中，经举证质证程序，上诉人向法庭出示了被上诉人提的灰浆桶物证，灰浆桶的把手是钢筋做的，不存在断裂的条件(一审卷中存有灰浆桶的图片)，被上诉人一审主张的“灰浆溅出系因桶把手断裂导致”的说法，被一审判决以证据不足为由予以否定。纵观本案的事实，没有任何证据证明劳务现场的任何不安全因素和被上诉人眼睛的伤害后果存在因果关系，没有任何证据证明被上诉人在劳务中造成的自身伤害是上诉人的任何过错造成的。一审判决对双方各自的过错责任认定的事实不清，证据不足。根据本案的法律关系，本案应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定确定双方应承担的权利义务，被上诉人对在劳务过程中因自己的过错行为造成的自己的伤害后果，应承担主要或全部过错责任，在没有任何证据证明上诉人有过错的情况下，一审判决被上诉人承担80%的过错责任，过错责任分配的事实不清、证据不足，适用法律不当。二审法庭调查中补充上诉意见：根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条、第二十八条，本案应适用《中华人民共和国民法典》第一千一百九十二条。被上诉人吕永鹤答辩称，上诉状陈述的基本事实不正确，一审法院已大部分查明，当时被上诉人受伤是因为施工现场路面不平，提水泥桶的把手突然断裂，导致灰浆溅到被上诉人眼中，被上诉人在整个事发过程是没有过错的，其受伤是由于现场施工环境以及上诉人提供的工具不合格导致，所以对于被上诉人的损失，上诉人应全部赔偿，灰浆溅到被上诉人眼睛时，因化学反应导致被上诉人的眼睛疼痛难忍，当即躺在地上，下意识动作是揉眼睛将异物揉出，当时情况下，是不可能去旁边找水并冲洗眼睛的，截至目前，被上诉人的眼睛需要一直滴眼药水，医生说可能要终生滴眼药水并戴墨镜，所以上诉人的上诉请求没有事实及法律依据，请法院查明事实，驳回上诉。吕永鹤向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费2379.26元（不含对方垫付的17000元）、住院伙食补助费4300元（100元/天×43天）、护理费4500元（100元/天×45天）、误工费22800元（190元/天×120天）、营养费2250元（50元/天×45天）、伤残赔偿金270905.6元（42329元/年×16年×40%）、鉴定费2800元、交通费500元，合计310434.86元；诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：二被告系合伙关系，二被告承包了龙口市阿波罗公司办公楼前铺理石地面施工的活。期间，雇佣原告为其提供劳务，从事地面铺设送灰浆工作。2019年6月9日下午，原告在用桶送灰浆过程中，灰浆溅出到原告眼中，导致原告受伤。原告伤后被送往龙口市光明眼科医院治疗，第二日入龙口市人民医院住院治疗43天，诊断为：1.角膜化学性烧伤双眼。2.角膜上皮损伤双眼。原告治疗花费医疗费共计19379.26元，其中，被告垫付17000元。原、被告在本案诉前调解阶段，申请并经法院依法委托济南三和司法鉴定所对原告伤残等级等事项进行了鉴定，济南三和司法鉴定所于2019年12月16日作出司法鉴定意见书，载明：1.被鉴定人吕永鹤双眼视力下降构成七级伤残。2.被鉴定人吕永鹤伤后误工时间为120天。3.被鉴定人吕永鹤伤后需1人护理45天。4.被鉴定人吕永鹤伤后营养期限为45天。5.被鉴定人吕永鹤住院期间用药符合外伤治疗原则。鉴定费2800元，由原告预交。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。二被告对原告在为其提供劳务过程中受伤事实无异议，法院予以确认。原、被告之间构成雇佣关系，二被告应当对原告损害承担赔偿责任。原告主张灰浆溅出系因桶把手断裂导致，但其提交的证据不足以证实其主张，其在用未加盖的桶送灰浆过程中应当预见到灰浆溅出的可能性及可能对皮肤、眼睛等身体部位造成的损害，而未采取安全防护措施或方法，未尽到谨慎注意义务，对造成的自身损害具有一定过错，应当自行承担相应过错责任。结合本案实际情况，法院酌情认定以被告对原告损害承担80%责任，原告自行承担20%责任为宜。原告主张医疗费2379.26元、住院伙食补助费4300元（100元/天×43天）、护理费4500元（100元/天×45天）、营养费2250元（50元/天×45天）、残疾赔偿金270905.6元（42329元/年×16年×40%）、鉴定费2800元，有住院病例、医疗费单据、鉴定意见书等证据证明，合理有据，法院予以确认。原告另主张误工费22800元（190元/天×120天），但其提交的证据不足以证实其主张，被告辩称原告误工费应当按照无固定收入农村标准计算为60元/天，符合法律规定，法院予以采信，原告误工费应当计算为：60元/天×120天=7200元；交通费500元，其虽未提交相关单据，但该费用为原告就医必然花费部分，结合原告就医地点、时间、次数等实际情况，法院酌情支持300元。综上，原告损失为：医疗费2379.26元、住院伙食补助费4300元（100元/天×43天）、护理费4500元（100元/天×45天）、营养费2250元（50元/天×45天）、残疾赔偿金270905.6元（42329元/年×16年×40%）、鉴定费2800元、交通费300元、误工费7200元（60元/天×120天），合计294634.86元，由被告赔偿80%计235707.89元，原告自行承担20%计58926.97元。鉴于本案事实，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条之规定，一审法院于2020年7月8日判决：一、被告罗振山、刘天忠自判决生效之日起10日内赔偿原告吕永鹤医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、误工费等各项经济损失共计235707.89元；二、驳回原告吕永鹤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5957元，减半收取2979元，由原告吕永鹤负担717元，由被告罗振山、刘天忠负担2262元。本院审理查明的事实与一审法院认定事实一致。本院认为，本案争议是一审法院判令上诉人承担80%的过错责任是否正确。被上诉人吕永鹤为上诉人罗振山、刘天忠承揽的阿波罗工地送灰浆，双方形成劳务关系。吕永鹤在工作过程中，灰浆溅到眼中，导致眼部受伤，事实清楚。吕永鹤系在提供劳务过程中受伤，其自身并无故意或重大过失，罗振山、刘天忠作为接受劳务方，依法应对吕永鹤的损失承担赔偿责任。吕永鹤亦应主动采取安全防护措施或方法，谨慎注意，其对自身损害也存在一定过错，应当承担相应过错责任。一审法院酌定吕永鹤承担20%的责任，罗振山、刘天忠承担80%的责任，公平、合理。上诉人罗振山、刘天忠主张一审判决的责任比例不当，证据不足，理由不当，本院不予支持。一审法院委托济南三和司法鉴定所对吕永鹤伤残等级等事项进行了鉴定，鉴定程序合法，有医院诊疗资料佐证，一审法院采信了鉴定结论，未准许上诉人重新鉴定。上诉人二审庭审中要求重新鉴定，没有充分证据及理由，本院不予支持。一审法院根据各方过错程度判令其分担责任，符合《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民法典》第一千一百九十二条规定。综上所述，罗振山、刘天忠的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4836元，由上诉人罗振山、刘天忠负担。本判决为终审判决。审判长  殷连泽审判员  张莉莉审判员  刘海波二〇二一年四月十五日书记员  吕冠晓