辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽09民终288号上诉人（原审原告）：刘珑菲，男，1986年6月10日出生，汉族，原系辽宁阜新牧原农牧有限公司员工，住阜新市新邱区。上诉人（原审被告）：辽宁阜新牧原农牧有限公司，住所地阜蒙县泡子镇新兴路1号。法定代表人：孙坤，该公司总经理。委托诉讼代理人：武丽娜，公司员工。委托诉讼代理人：刘莫日根，公司法务。上诉人刘珑菲诉上诉人辽宁阜新牧原农牧有限公司（以下简称牧原公司）因劳动争议一案，不服辽宁省阜新蒙古族自治县人民法院（2020）辽0921民初3548号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人刘珑菲，上诉人牧原公司的委托诉讼代理人武丽娜、刘莫日根参加诉讼。现已审理终结。刘珑菲的上诉请求及理由：1、请求二审人民法院依法改判牧原公司单方违法解除劳动合同二倍经济赔偿金人民币26400元，一次性工伤医疗补助金31885元，要求被申请人支付申请人住院期间的护理费5519元，伙食补助费2300元，伤残精神损害抚慰金5000元，营养费2300元、被抚养人生活费96583.05元；2、一审、二审诉讼费用由牧原公司承担。事实与理由：我于2017年4月3日到牧原公司从事养殖工作，2018年9月13日，在工作中被种猪咬伤，造成下肢损伤，左小腿猪咬伤。事故发生后住院治疗，后经向阜新市劳动能力鉴定委员会办公室申请鉴定，伤情构成十级伤残。2020年9月23日，阜蒙县人力资源和社会保障局仲裁办公室做出阜蒙人社裁字【2020】第10号仲裁裁决书，对上诉人应当得到的一次性工伤医疗补助金、工伤津贴、伙食补助费、护理费、交通费等作出错误裁决，上诉人不服向阜新蒙古族自治县人民法院依法提起诉讼。2020年12月3日，阜蒙县人民法院作出辽0921民初3548号民事判决，对上诉人应当得到的一次性工伤、医疗、就业补助金、工伤津贴、伙食补助费、护理费、交通费等作出判决，对一审判决中护理费给付计算标准及认为合法解除劳动合同、以及一次性工伤医疗补助计算标准、精神损害抚慰金、营养费、住院伙食补助费、被抚养人生活费不服，提出上诉。具体理由如下：一、一审法院对被上诉人合法解除劳动合同这一事实认定不清，适用法律错误。《中华人民共和国劳动合同法》第42条规定，劳动者有下列情形之一的（二）项，即“在本单位患职业病或因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位不得依照本法第40条，第41条解除劳动合同，一审法院认定被上诉人与上诉人解除劳动关系上诉人违反被上诉人单位规章管理制度，严重与法律相悖，因上诉人因工受伤，无法前往单位履行正常的请销假手续，一审法院认定被上诉人与上诉人解除劳动关系合法，无法律依据。因此，上诉人有权根据《中华人民共和国劳动合同法》第47条，第87条之规定，支付劳动者二倍经济赔偿；二、一审法院对被上诉人住院期间护理人员护理费问题判决给付标准过低。被上诉人以下文形式与上诉人解除劳动关系，住院期间被上诉人并未派人护理，护理人是其妻子（被上诉人处工作），护理人员与被上诉人请假后护理上诉人，被上诉人未支付护理人请假护理期间的工资，护理人员正常上班时工资为每月4600元，申请人住院时间共计36天，因此，护理费应为5519元；三、一审法院对一次性工伤医疗补助金计算标准不正确。上诉人刘珑菲与被上诉人签订劳动合同，在工作期间导致工伤并被评定为十级伤残，上诉人依法应享受工伤保险待遇，根据《保险条例》37条（二）项之规定，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。医疗补助金的计算标准应该按照本地上一年度平均职工工资进行计算，那么阜新市2019年度职工平均工资为每年54655元，月平均工资为4555元，故一次性医疗补助金应该按照此标准进行计算。另，关于住院伙食补助费问题，从受害者的角度，以从就高不就低的原则，住院伙食补助费应该参照侵权责任法中关于当地公务人员出差补助标准进行计算和给付，因此住院伙食补助费应该按照每天50元计算，即住院46天，住院伙食补助费应该为2300元。再，因上诉人因工致残，请求人民法院在法律规定范围内酌定给予精神损害抚慰金5000元。综上，请求二审人民法院依法查明事实后依法予以改判，以维护人上诉人的合法权益。牧原公司辩称并上诉称：我方不同意上诉人计算赔偿的标准和项目。对被上诉人抚养费不认可。刘珑菲因违反公司规章制度，自2019年8月25日至2019年12月共旷工110余天，该行为违反公司规章制度（员工入职须知第5条第3项：员工擅自离岗或无故连续旷工5天及以上的；根据该行为公司不应给付违法解除赔偿金。护理费认定按一审法院认定来计算，精神损害赔偿金、营养费、被扶养人生活费无法律依据，应不予支持。同时上诉称：我公司一次性伤残补助金及停工期间工资计算外，对一审判决书中计算方式没有意见。刘珑菲像一审法院起诉：我于2016年4月3日到牧原公司处从事养殖工作。2018年9月13日，在工作中被种猪咬伤，造成下肢损伤，左小腿猪咬伤。事故发生后在医院住院治疗，牧原公司只支付医疗费及部分工资。经向阜新市劳动能力鉴定委员会办公室申请鉴定，构成十级伤残。2020年9月23日，阜蒙县人力资源和社会保障局仲裁办公室作出阜蒙人社裁字【2020】第10号仲裁裁决书，对应当得到的一次性工伤医疗补助金、工伤津贴、伙食补助费、护理费、交通费等作出错误裁决。诉讼请求：1、要求支付一次性工伤待遇，包括一次性工伤补助金30800元，一次性工伤医疗补助金31885元，一次性伤残就业补助金35200元；要求支付2018年9月13日至2019年9月11日期间的误工费52800元（4400元×12个月）；被申请人支付申请人住院期间的护理费5519元、伙食补助费1800元、交通费3600元；精神损害抚慰金：5000元；营养费50元/天×46天=2300元；被抚养人生活费合计96583.05元；违法解除劳动合同二倍赔偿金为26400元。牧原公司辩称：2017年4月16日，牧原公司与刘珑菲签订了《劳动合同书》，合同期限为五年。建立劳动关系后，为其缴纳了社会保险（含工伤保险），缴纳期限为2017年9月至2019年12月。2018年9月12日，刘珑菲在猪场赶猪工作时，因未穿戴防护服装被猪咬伤左小腿。2018年11月14日，经调查核实阜新市人力资源和社会保障局作出认定该事故伤害符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，予以认定为工伤。2019年9月12日，经阜新市劳动能力鉴定委员会鉴定，符合十级伤残标准，鉴定为十级。2019年11月28日，阜蒙县人社局为其发放了一次性伤残补助金。因双方存在劳动争议剩余工伤待遇社会保险部门未向其发放。2019年12月16日，因刘珑菲违反公司规章制度，牧原公司与其解除劳动关系。根据《辽宁省工伤保险实施办法》规定，双方建立劳动关系后，已经按时缴纳了社保。所以，刘珑菲的工伤待遇理应由阜新市工伤保险基金支付。根据阜新市相关规定，刘珑菲停工留薪期为2个月，停工留薪期间的福利待遇被告已全部按时发放，鉴于刘珑菲发生工伤事故后不能及时到岗无法维持日常家庭开支，已经为刘珑菲多支付了4个月停工留薪待遇。根据伤残鉴定刘珑菲的伤残符合十级标准，而刘珑菲要求支付2018年9月13日至2019年9月11日期间的工伤津贴52800元无法律依据，该费用不应由牧原公司支付。刘珑菲自停工留薪期满之日起未履行请假程序，也未通过任何形式向部门领导等负责人告知请假，且未补办请假申请手续的情况下未出勤，严重违反了公司的管理制度，依据劳动法、劳动合同法及相关规章制度，已告知其自2019年12月16日起被公司正式辞退。刘珑菲违反劳动合同法第三十九条，是违反公司的规章制度后被辞退的，所以不符合支付一次性伤残就业补助金的要件，不应给付一次性伤残就业补助金。请求法院驳回刘珑菲的诉讼请求。原审法院经审理查明：刘珑菲于2017年4月16日到牧原公司入职从事养殖工作，2017年8月23日双方签订书面劳动合同，合同期限为2017年8月23日至2022年8月22日，月平均工资为4400元。2018年9月12日，刘珑菲在工作中左小腿被猪咬伤，当日被送至铁岭市中心医院住院治疗，同月21日转院至阜新市中心医院住院治疗，共计住院36天，经诊断为：左小腿猪咬伤、左小腿皮肤套脱伤、左小腿创口感染。住院期间由其家属护理，医疗费已经由牧原公司全额给付。受伤后，牧原公司按每月2500元给付六个月停工留薪工资15000元。后牧原公司向阜新蒙古族自治县人力资源和社会保障局申请工伤认定，阜新蒙古族自治县人力资源和社会保障局于2018年11月14日作出认定工伤决定。2019年9月12日，阜新市劳动能力鉴定委员会办公室作出阜劳鉴工字[J2019]055号劳动能力鉴定结论书，综合评定其伤残程度为十级，无医疗依赖，无护理依赖。后因刘珑菲在停工留薪届满后未履行请假手续未到岗上班，牧原公司于2019年12月16日书面通知刘珑菲解除劳动合同。后刘珑菲提出仲裁申请，阜新蒙古族自治县人力资源和社会保障局仲裁办公室于2020年9月23日作出阜蒙人社裁字[2020]第10号仲裁裁决书，刘珑菲不服该裁决，向法院提起诉讼。原审法院认为：刘珑菲与牧原公司签订劳动合同，在工作期间导致工伤并被评定为十级伤残，依法应享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。本案中，牧原公司应支付刘珑菲一次性伤残补助金30800元（本人月平均工资4400元×7个月），一次性工伤医疗补助金20676.81元（阜新市2017年职工平均工资2953.83元×7个月），一次性伤残就业补助金35200元（本人月平均工资4400元×8个月），住院期间伙食补助费1092元（统筹地区月最低工资标准1300元÷30天×70%×36天），住院期间护理费3774.83元（2958.83元/月＋6天×136.00元），交通费根据其住院时间酌定360元，刘珑菲停工留薪期间应享受工资待遇，按受伤至其评定伤残等级12个月计算，即52800元（4400元×12个月），扣除已经支付15000元，剩余37800元牧原公司应予给付。对于刘珑菲主张的精神损害抚慰金、营养费、被抚养人生活费等请求，不属于劳动争议赔偿项目，不予支持。对于刘珑菲要求支付二倍赔偿金的诉讼请求，牧原公司因系按未按用人单位管理规章制度办理请假手续而未到岗，按照规定通知其解除劳动合同，不属于违法解除，故对刘珑菲的该请求，不予支持。原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定判决：一、辽宁阜新牧原农牧有限公司于本判决生效后十日内给付刘珑菲一次性伤残补助金30800元，一次性工伤医疗补助金20676.81元，一次性伤残就业补助金35200元，伙食补助费1092元，护理费3774.83元，交通费360元，停工留薪期间工资37800元（已扣除15000元），合计129703.64元；二、驳回刘珑菲的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。本院审理查明：原审认定事实属实。本院认为：上诉人刘珑菲主张牧原公司单方违法解除劳动合同，应支付二倍经济赔偿金人民币26400元，经查，上诉人牧原公司与上诉人刘珑菲解除劳动合同是由于未按用人单位管理规章制度办理请假手续而未到岗，按照规定通知其解除劳动合同，不属于违法解除，故上诉人的该项诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持；关于上诉人刘珑菲的其他诉讼请求，因或不属于劳动争议案件审理范围，或应由社会保险部门予以发放，不宜在本案中处理；关于医疗补助金的计算标准及伙食补助费计算标准问题，原审法院计算方法并无不妥。关于上诉人牧原公司主张一审法院计算标准过高及不应支付一次性伤残就业金、停工留薪期工资一节，因未提供证据证明，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人刘珑菲负担10元，由辽宁阜新牧原农牧有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  杨晓光审判员  朱有明审判员  苑明珠二〇二一年四月二十日法官助理张楠书记员韩天浩