宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）宁01民终98号 上诉人（原审被告）：重庆成禄瑞建筑劳务有限公司。 法定代表人：杜某。 委托诉讼代理人：姜某，重庆智模律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：中建三局集团有限公司。 法定代表人：陈某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张某。 委托诉讼代理人：刘某。 上诉人重庆成禄瑞建筑劳务有限公司因与被上诉人中建三局集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2020）宁0106民初5775号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷、调查和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人重庆成禄瑞建筑劳务有限公司的上诉请求：撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审查明的事实均是从外观形式进行查明和认定，而非真实的案件事实。涉案合同不是真实意思表示，是被上诉人以上诉人名义与其自己签订的合同，整个劳务实施项目均是被上诉人自己经营。上诉人没有雇佣农民工从事工程劳务，被上诉人不承认上述人员系其雇佣，存在涉嫌诈骗的情形，本案应中止审理。上诉人存在出借资金的过错，至少应按过错原则，由双方分担，不应判决由上诉人承担全部支付责任。 被上诉人中建三局集团有限公司辩称，上诉人的上诉理由不成立，请求依法驳回。 原审原告向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令被告向原告返还垫付工程款1545409．94元及违约金50万元；2.请求判令被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年6月16日，原告（承包人）与被告（劳务分包人）签订《银川万科畅想苑项目二标段主体劳务分包合同》，约定：劳务分包作业范围及内容：本项目图纸范围内的二标段（4-5＃住宅楼（含底商）、6-8＃住宅楼、B区地库）主体结构劳务的全部内容；劳务承包方式为：包人工、包辅材、包小型设备机具、包质量、包工期、包安全文明施工、包治污减霾措施费；暂定合同价税合计18474345．53元；付款方式为劳务分包人于每月5日前向承包人提供截止本月1日止的进度报告及相关技术资料，承包人审核完毕，并收到发包人支付的劳务进度款一周后，在劳务分包人不拖欠工人工资的前提下按进度付至当期完成量的80％，并按合同规定扣除应该由劳务分包人交纳的各项款项和税金，工程完工验收合格后，劳务分包人交齐合格材料并办理完最终结算后3个月内，在劳务分包人无拖欠工人工资前提下，根据发包人支付承包人工程款的实际情况，支付至劳务工程结算总价款的85％，在12月内支付至劳务分包人工程结算总价款的95％，承包人预留劳务分包工程结算价款5％作为工程质量保证金，保修期为2年，保修期自竣工验收合格之日起算，保修期满，扣除保修期内所发生的费用后，承包人在一个月内一次性付清剩余工程质量保证金；分包人获得的工程款应优先支付分包人雇佣人员的劳动报酬和劳务分包单位的劳务费用。分包人拖欠前述劳动报酬或劳务费用给承包人造成不利影响的，分包人承担因自身违约、拖延发放工人工资而导致相关行政执法部门对承包人的处罚等一切责任，承包人有权单方解除合同，分包人无条件退场并赔偿合同价款10％的违约金。合同还就其他内容进行了约定。合同签订后，被告进行施工，被告陈述其于2019年11月20日停工后在未施工。截止到2019年12月，原告共计支付被告工程款400万元。2019年12月8日，被告给原告出具《第三经理部2019年分包年度结算承诺书》，载明：经过贵我双方签字确认的该部分分包的造价（含3％的税）4454590．06元为我司在贵单位银川万科畅想苑项目中自开工至2019年12月30日该劳务分包工程结算价款，并且2019年度零星用工、签证及索赔事项均在2019年12月30日前上报完毕，逾期未上报视为我方放弃该部分权益。该承诺书上加盖被告公司印章。2020年1月7日，原告给被告出具《工程联系单》，载明截止1月7日累计结算金额为4454590元，按照合同约定付款应付款为3563672元，实际累计付款为4000000元，原告已超合同支付被告工程款436328元，但被告工人依然多次在甲方售楼部讨薪闹事，到政府部门上访讨薪。并提出解除与被告的合同关系。2020年1月9日，被告给原告回函，确认收到原告代付的400万元农民工工资，同意解除合同关系。2020年1月16日，因原告工程承建的万科畅想苑项目拖欠农民工工资被投诉至金凤区劳动保障监察大队，银川市金凤区农民工工资清欠工作领导小组办公室要求原告将被拖欠的200万元农民工工资转入其单位农民工工资保证金及代发农民工工资专用账户，事后通过法律途径追回垫付的钱款。2020年1月19日，原告按照上述要求转入农民工工资200万元。 一审法院认为，原、被告之间签订的《银川畅想苑项目二标段主体劳务分包合同》系双方真实意思表示，合法、有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。经双方协商一致，原、被告双方解除了上述合同并就被告完成的工程款进行了结算。被告给原告出具承诺书，确认截止2019年12月30日完成的工程价款为4454590．06元，原告实际支付被告6000000元，多支付1545409．94元，被告陈述其于2019年11月20日停工后在未施工，故原告要求被告退还多支付的工程款1545409．94元的诉讼请求法院予以支持。原告在已按照合同约定支付被告工程款的情况下，因被告未按照合同约定支付农民工工资导致原告垫付农民工工资，应赔偿原告损失，双方虽就违约金进行了约定，但约定过高，原告未就其损失情况提交证据证实，故原告的损失应为利息损失，原告于2020年1月19日多垫付工程款1545409．94元，违约金应自2020年1月20日开始计算，以1545409．94元为基数，支付自2020年1月20日起至判决确定的给付之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付。对原告主张的其他违约金，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第九十七条、第九十八条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决：一、被告重庆成禄瑞建筑劳务有限公司于判决生效之日起十五日内返还原告中建三局集团有限公司支付的工程款1545409．94元，并以1545409．94元为基数，支付自2020年1月20日起至判决确定的给付之日止的违约金，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付；二、驳回原告中建三局集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23163元，原告中建三局集团有限公司负担5153元，被告重庆成禄瑞建筑劳务有限公司负担18010元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证，上诉人向法庭提交了如下证据：证据一、工程量清单一组、证据二、证人证言。证明被上诉人没有将涉案工程交给上诉人施工。被上诉人质证，对该组证据的真实性认可，该组证据一审已经提交过，对证明目的不认可。对证据二不予认可。以上证据不属于新证据，不能达到证明目的，本院不予采信。 对当事人二审争议的事实，本院认定与一审一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，上诉人二审抗辩涉案合同不是真实意思表示，是被上诉人以上诉人名义与其自己签订的合同，整个劳务实施项目均是被上诉人自己经营。经查，上诉人与被上诉人之间签订有《银川畅想苑项目二标段主体劳务分包合同》，并就完成的工程款进行了结算。上述抗辩与上诉人一审答辩不一致，且不能有效加以证实，本院不能予以采信。一审法院依据现有证据对事实的认定并无不妥。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费23163元，由上诉人重庆成禄瑞建筑劳务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  陈勇军 审判员  杨巧玲 二〇二一年四月一日 书记员  马 娟 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。