湖北省武汉市江夏区人民法院执 行 裁 定 书(2021)鄂0115执异65号异议人（利害关系人）：襄阳市第四十中学，住所地襄阳市襄城区。法定代表人：白战江，校长。委托诉讼代理人：牛乐，湖北春园律师事务所律师。原案申请执行人：武汉市东西湖信锐诚建材经营部，住所地武汉市东西湖区。经营者：邹春华。委托诉讼代理人：李雅琴，女，系公司业务经理，委托诉讼代理人：邹勇，男，系公司业务经理原案被执行人：武汉三星建工集团有限公司，住所地武汉市新洲区辛冲镇。法定代表人：刘桂球，董事长。本院在执行原案申请执行人武汉市东西湖信锐诚建材经营部（以下简称信锐诚经营部）与原案被执行人武汉三星建工集团有限公司（以下简称三星建工公司）买卖合同纠纷一案中，异议人（利害关系人）襄阳市第四十中学对（2018）鄂0115执1645号协助执行通知书、责令协助单位追款通知书不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2021年4月8日举行了听证。异议人襄阳市第四十中学委托诉讼代理人牛乐，原案申请执行人信锐诚经营部的委托诉讼代理人李雅琴、邹勇到庭参加了听证，原案被执行人三星建工公司经本院传票传唤未到庭参加听证。现已审查终结。襄阳第四十中学提出异议请求：撤销（2018）鄂0115执1645号协助执行通知书、（2018）鄂0115执1645号责令协助单位追款通知书。事实与理由：一、（2018）鄂0115执1645号协助执行通知书适用法律错误。（2018）鄂0115执1645号协助执行通知书载明的法律依据是《民事诉讼法》第二百五十一条，协助内容是冻结、提取被执行人武汉三星建工集团有限公司在异议人单位的应收账款900万元。但《民事诉讼法》第二百五十一条规定是指协助单位必须办理财产权证照转移手续，但协助事项却对应收账款金钱债务的冻结、提取，并非财产权证照转移手续，故协助执行通知书适用法律错误。二、（2018）鄂0115执1645号协助执行通知书协助内容违反法律规定。江夏区人民法院是将武汉三星建工集团有限公司视为异议人单位的债权人，且该到期债权的应收账款金额为900万元。故以该协助执行通知书协助冻结、提取被执行人武汉三星建工集团有限公司在异议人单位的应收账款900万元，但按照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》45条的规定，贵院将被执行人作为异议人单位的债权人，冻结、提取被执行人在异议人处的900万元应收账款时，应将异议人作为（2018)鄂0115执1645号执行案的第三人，而非作为协助执行人。应向异议人发出履行到期债务通知，而非协助执行通知书，且该履行通知中的内容应当是法定的履行到期债务内容。故仅以（2018）鄂0115执1645号协助执行通知书内容看，该通知书名称错误，更为重要的是，没有载明异议人对履行该到期债务所应有的法定通知内容，剥夺了异议人就该债权是否提出异议以及在规定期限提出异议的权利，违反法律规定。三、（2018）鄂0115执1645号协助执行通知书的执行措施违反法律程序。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条规定，对于第三人占有的动产或者登记在第三人名下的不动产、特定动产及其他财产权，第三人书面确认该财产属于被执行人的，人民法院可以查封、扣押、冻结。财产权包括物权和债权，因被执行人对异议人享有的债权是一种可期待的但不一定能够实现的财产权，故在人民法院将要对作为（2018)鄂0115执1645号执行案的第三人，即异议人占有的应付账款财产权采取查封、扣押、冻结措施前，应经过异议人对该财产权书面确认属于被执行人的必要程序，以免损害异议人的合法权益，否则属于违反法定程序。四、异议人与被执行人之间尚未产生到期债权。异议人与被执行人武汉三星建工公司签订的建设工程施工合同第三部分专用条款第58.2.1约定：审计决算后付合同总价的15%,另5%为质保金，交付使用一年后全部付清。所有付款均以上级财政拨款为准，若拨款不到位，则付款相应顺延。故按合同约定，“审计决算”和“交付使用一年后”是异议人付清合同总价款20%尾款的条件。截止2020年7月，异议人付款不足合同总价款的80%,合同双方尚未就合同总价款进行审计决算。且该工程是于2020年9月6日通过竣工验收后才交付异议人使用，也未满足“交付使用一年后”的付款条件，故该工程款债权不属于到期债权。五、（2018）鄂0115执1645号协助执行通知书协助内容的金额超出协助范围。2015年11月12日，异议人与被执行人签订建设工程施工合同，合同约定襄阳第四十中学将综合教学楼工程发包给武汉三星建工集团有限公司承建，双方约定可分段施工，采取固定总价计工程款［15007000元］。截止异议人收到（2018）鄂0115执1645号协助执行通知书前，因农民工工资信访和维稳大局需要，梁黎明与三星公司和异议人三方在襄阳市襄城区法院，四次通过调解书形式确认了项目工程的工程款金额，并按调解内容和襄城区法院的要求，通过襄城区财政局累计拨付工程款达11275075元。故理论上讲，在不考虑“审计决算”和“交付使用一年后”这两个关于工程款尾款20%的付款条件时，异议人收到协助执行通知书时，应付工程款余额已经不足400万元，并非是协助执行通知书所述的900万元。六、（2018)鄂0115执1645号责令协助单位追款通知书的协助追回事项超出异议人协助执行范围或违反法律规定。首先，（2018)鄂0115执1645号责令协助单位追款通知书的事实依据是异议人违反（2018)鄂0115执1645号协助执行通知书的协助内容，在收到协助执行通知书支付250万元工程款给案外人，故此责令异议人追回该款项。其次，250万元工程款的付款人为襄城区财政局，而非异议人。学校教学楼为必须招标的公用事业项目工程，项目资金全部使用国有财政资金，异议人既无项目资金的来源，也无法决定其使用方式。襄阳市襄城区人民法院（2020)鄂0602民初3549号民事调解书生效后，调解书的当事人梁黎明持该法律文书与襄城区财政局办理了250万元的付款手续，并由襄城区财政局向襄城区人民法院拨付250万元，而非异议人擅自违反武汉江夏区人民法院的协助内容。故贵院通知异议人协助追回250万元工程款没有事实和法律依据，协助事项超出异议人协助执行范围。信锐诚经营部辩称，异议人提出的江夏法院的协助执行是900万元，该900万元里包括了400万元，协助通知书引用条款错误，不能成为付款的理由，异议人陈述该款是财政局支付的，不是襄阳第四十中学支付的，但付款手续是襄阳第四十中学通知财政局后，财政局再付款，要求追回250万元执行款。如果债权没有到期，那么2020年11月19日的债权也没有到期，我们申请执行的是三星建工公司的到期债权。经审查本院查明，信锐诚经营部与三星建工公司、夏春波买卖合同纠纷一案，本院于2017年12月6日作出（2017）鄂0115民初5063号民事判决书，内容为：一、武汉三星建工集团有限公司于本判决生效之日起十五日内向武汉市东西湖信锐诚建材经营部支付货款4,216,890元以及截至2017年7月的资金占用费719,229.06元、违约金651,448.64元。二、武汉三星建工集团有限公司于本判决生效之日起十五日内向武汉市东西湖信锐诚建材经营部支付资金占用费，以4,216,890元为基数，按月息2%，自2017年7月起计算至履行完毕当月止。三、武汉三星建工集团有限公司于本判决生效之日起十五日内向武汉市东西湖信锐诚建材经营部支付违约金，以3,877,670元为基数，按月息2%，自2017年7月起计算至履行完毕当月止。四、夏春波于武汉三星建工集团有限公司财产经依法强制执行仍不能履行以上债务时，承担保证责任。五、驳回武汉市东西湖信锐诚建材经营部其他诉讼请求。三星建工公司不服该判决向武汉市中级人民法院提出上诉，武汉市中级人民法院2018年5月22日作出（2018）01民终2464号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。该判决书生效后，三星建工公司未履行生效法律文书确定的义务，信锐诚经营部于2018年6月13日向本院申请强制执行。本院于2018年6月15日作出（2018）鄂0115执1645号执行裁定书，裁定：冻结、扣划被执行人武汉三星建工集团有限公司银行存款9000000元，或查封、扣押其他等额财产。因执行中暂未发现三星建工公司名下有可供执行的财产，本院于2018年12月8日作出（2018）鄂0115执1645号之二执行裁定书，裁定终结本案的本次执行程序。2020年11月13日，本院对襄阳第四十中学作出（2018）鄂0115执1645号协助执行通知书，请求协助冻结、提取被执行人武汉三星建工集团有限公司在襄阳第四十中学的应收账款9000000元。但襄阳第四十中学未按协助执行通知书协助冻结、提取相关款项，仍为案外人梁黎明主张的工程款承担连带清偿责任。2021年1月18日，本院又对襄阳第四十中学作出（2018）鄂0115执1645号责令协助单位追款通知书，责令襄阳第四十中学自通知书送达之日起十五日内追回擅自支付的款项250万元，并按（2018）鄂0115执1645号协助执行通知书的要求将该款交存本院。据此，襄阳第四十中学提出以上异议请求。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十三条和《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》（试行）第29条所规定，负有“支取收入”义务的协助执行人，具有特定含义，上述规定中的协助执行人系指负有向被执行人给付工资、奖金、劳务报酬等义务的用人单位，“尚未支取的收入”系指被执行人基于劳务等非经营性原因所得和应得的财物。案涉（2018）鄂0115执1645号协助执行通知书中协助执行人系襄阳第四十中学，本案被执行人三星建工公司与襄阳第四十中学因承揽建筑工程而产生的债权债务法律关系复杂，明显不属于劳务报酬关系。在被执行人为工程承包方，襄阳第四十中学为工程发包方的情况下，如申请执行人主张对襄阳第四十中学予以强制执行，只能适用《执行规定》中关于到期债权的执行相关制度。对于被执行人到期债权的执行必须符合三项要件：一是第三人向被执行人负有金钱债务，二是该债务已届履行期限，三是第三人对该债务并未提出异议。本案执行中，未查明被执行人三星建工公司在异议人××市××中学有无到期债权及债权金额，直接向襄阳第四十中学送达协助执行通知书，要求冻结、提取被执行人的应收账款900万元，该协助执行通知书中要求冻结、提取的应收账款属于不确定的债权，并非上述规定中法律意义上的被执行人“尚未支取的收入”，同时，该协助执行通知书根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十一条规定，要求协助执行人冻结、提取应收账款明显适用法律错误。因襄阳第四十中学未履行协助执行义务且为被执行人三星建工公司承担了连带清偿责任，本院又作出责令协助单位追款通知书，限期追回其擅自支付的款项250万元。综上，本院作出的协助执行书主要事实依据不足且适用法律错误，依法应予撤销，基于该协助执行通知书所作出的责令协助单位追款通知书也应一并撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一款第二项之规定，裁定如下：一、撤销本院于2020年11月13日对襄阳市第四十中学作出的（2018）鄂0115执1645号协助执行通知书；二、撤销本院于2021年1月18日对襄阳市第四十中学作出的（2018）鄂0115执1645号责令协助单位追款通知书。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向湖北省武汉市中级人民法院申请复议。审判长  叶应平审判员  程莉娜审判员  章鸣平二〇二一年四月九日法官助理周瑶书记员赵佶英