安徽省六安市金安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1502民初5979号 原告：刘运春，男，1987年2月1日出生，汉族，住安徽省六安市金安区。 委托诉讼代理人：幸胜东，安徽皋德律师事务所律师。 被告：六安博武体育文化传媒有限公司，住所地安徽省六安市金安区三十铺镇和平路街道，统一社会信用代码91341502MA2T6T3Q02。 法定代表人：王翠，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：赵明坤，该公司员工。 被告：六安博武体育文化传媒有限公司三十铺分公司，住所地安徽省六安市金安区三十铺镇公园悦府馨苑西大门乐思塾三楼，统一社会信用代码91341502MA2U17AH5L。 法定代表人：赵明坤，职务不详。 委托诉讼代理人：赵明坤，该公司员工。 被告：程昌飞，男，1992年11月30日出生，汉族,住安徽省六安市裕安区。 被告：赵明坤，男，1996年10月22日出生，汉族，住安徽省六安市金安区。 原告刘运春与被告六安博武体育文化传媒有限公司（下简称博武公司）、六安博武体育文化传媒有限公司三十铺分公司（下简称博武三十铺公司）、程昌飞、赵明坤合伙协议纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用简易程序于2021年4月19日公开开庭进行了审理。原告刘运春及其委托诉讼代理人幸胜东、被告六安博武体育文化传媒有限公司三十铺分公司委托诉讼代理人赵明坤、程昌飞、赵明坤到庭参加诉讼，被告六安博武体育文化传媒有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，本案依法缺席审理，现已审理终结。 刘运春向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告立即退还原告出资款4.5万元；二、本案诉讼费、审计费由被告承担。事实与理由:2019年7月26日，原告与被告签订合同，约定原、被告共同出资设立新公司用于经营博武道分校，其中原告出资4.5万元（占股19.99%）。合同第三项约定“公司成立前，资金由独立账户统一收支，并由甲、乙双方共同监管和使用”，公司成立后，资金将由开立的公司账户统一收支，财务统一交由甲乙双方共同聘任的财务会计人员处理……”，第四项约定“2、利润分配周期为一次集中招生后分配，零散招生每月16日结清”。2019年7月28日至8月7日，原告按约陆续向被告程昌飞微信支付出资4.5万元。然被告未按约以原告作为股东设立新公司，对出资没有按照合同约定监管和使用，也没有保障原告的知情权、财务审批权等合同约定的权利，致使合同目的不能实现。2020年3月13日，原告发函解除合同，被告收函并回复同意解除，但双方就出资款退还事宜未能协商一致，原告曾两次诉讼至金安区人民法院，为化解矛盾人民法院建议双方根据合同约定先进行清算，在原告多次要求下被告提供了相关的财务账目，原告给出清算后，被告不予配合，现双方无法协商完成清算，故具状诉至贵院。 博武三十铺公司、赵明坤辩称，我们不愿意退还原告的出资款45000元，因为这个45000元是用于前期投资，做装修用的，现在分公司处于亏损的状态，当时合约若清算后有亏损各方按照出资比例分担，甲乙双方需在公司清偿所有债务后方可要求返还出资额，按照出资比例分配剩余财产，现在公司处于亏损状态，没有剩余的财产。 程昌飞辩称，我不同意退还出资款45000元，因为我们当时做校区的合作已经讲好过了，这个钱用于投资，由于疫情的原因，他中途退出，所以我没有必要退还45000元。我们还有跟那边签的合同，因为原告退出，造成我们损失违约金15000元，需要原告根据百分之二十的比例补还给我们，那边十一个学员的学费需要退费，原告应当承担相应的退费比例。 本案原告刘运春围绕诉讼请求依法提交了以下证据：证据一、原告身份证复印件，证明原告基本信息；证据二，被告户籍信息，证明被告基本信息；证据三、合同，证明：1、原、被告约定以原告为股东设立公司的事实，2、审批日常事项（涉及公司发展的重大事项，乙方有知情权及建议权，甲方财务审批权限为200元人民币以下，超过该权限数额的，须经甲乙双方共同签字认可，方可执行），3、公司成立前，资金由独立账户统一收支，并由甲乙双方共同监管和使用，公司成立后，资金将由开立的公司账户统一收支，财务统一交由甲乙上方共同聘任的财务会计人员处理；证据四、律师函、回函，证明合同于2020年3月16日解除；证据五、微信聊天记录，审计报告；证明证明双方无法协商达成清算而进行审计的事实。被告六安博武体育文化传媒有限公司三十铺分公司、赵明坤提交营业执照复印件，被告程昌飞提交微信截图，证明个人支付乐思塾违约金支付15000元。本院经审查予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月26日原告刘运春与被告博武公司签订了合伙协议，约定原告刘运春自愿入股博武公司设立于六安市金安区三十铺镇凤凰路与长江路交叉口向南50米的乐达教育培训中心博武道分校，即博武三十铺公司。被告博武约定公司出资入股情况为：“公司由被告博武公司投资设立，乙方（刘运春）出资4.5万元，购买该校区股权19.99%，后期利润以20%进行分配，既该校区所有收入20%；”并约定“该启动资金主要用于公司前期开支，包括租赁、装修、购买办公设备、首次招生费用等，不足部分由甲方承担”，约定盈亏分配为“利润和亏损，乙方按照20%比例进行分摊”，约定协议解除或终止情形有“（4）甲乙双方协商一致同意解除本协议”，另约定“本协议解除后：（1）甲乙双方共同进行清算，必要时可聘请中立方参与清算；（2）若清算后有剩余，甲乙双方须在公司清偿全部债务后，方可要求返还出资、按出资分配剩余财产。（3）若清算后有亏损，各方以出资比例分担，遇有股东须对公司债务承担连带责任的，各方以股权比例偿还”，该协议由原告刘运春、被告程昌飞、赵明坤签字，被告博武公司盖章确认。协议签订后，刘运春于2019年7月28日至2019年8月7日陆续以微信转账方式向被告程昌飞支付投资款45000元，被告博武三十铺公司、赵明坤均认可刘运春已按约向博武三十铺公司投资45000元，后博武三十铺公司于2019年8月16日注册成立。2020年3月11日，原告刘运春向被告博武公司、程昌飞、赵明坤发出律师函，要求：1、解除双方2019年7月26日签订的合同。2、你方自接函之日起三日内退还委托人4.5万元。博武公司于2020年3月17日作出回复，同意解除合同，但不同意退换45000元投资款，并通知刘运春按照合同约定到公司进行清算。原、被告双方协商清算未果，原告于2020年10月12日诉至本院，要求判如所请。 另查明，原告于2020年10月12日向本院申请，对合伙期间（2019年7月26日至2020年3月13日）的债权、债务进行清算审计，经本院委托，六安才兴会计师事务所作出文才专审字[2021]029号审计报告：1、原告投资款为45000元；2、2020年1月14日，原告刘运春收到分红款2000元；3、审计期间招生学费、体验费收入合计收入32546元；4、审计期间经营支出合计70963.8元。此次评估花费评估费3500元。 再查明，2019年7月25日，被告程昌飞与案外人乐达教育培训中心签订合作经营协议，约定在乐达教育培训中心所有的万瑞公园悦府校区合作经营武术跆拳道培训班，并由其提供办学场地、基础设施及办学资质。后因招生数不达标，被告博武三十铺公司赔偿乐达教育培训中心违约金15000元，并终止合作。 本院认为，原、被告签订协议实际系合伙协议，系两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。原告刘运春与被告博武公司在签订合同时仅约定乙方（原告刘运春）出资45000元购买该校区的19.99%股权，后期利润以20%（即该校区所有收入的20%）进行分配，但并未在协议中约定剩余80%股份如何出资，亦未约定由被告博武公司或程昌飞、赵明坤以无形资产投资，且协议约定被告博武公司负责校区的日常运营和管理，原告并不参与，仅有知情权、建议权，故不能推定被告博武公司需要现金投入剩余80%股份。本案中，原告于2020年3月16日要求解除合伙协议，被告博武三十铺公司亦表示同意，故双方于20202020年3月16日解除合伙协议，依据法律规定，原告出资45000元，在公司经营期间，通过招生合计收入32546元，合伙财产合计77546元，扣除经营期间支出70963.8元后，剩余财产为6582.2元，因剩余资产已不足以支付原告刘运春出资款，故应按协议约定的20%对剩余资产进行分配，被告博武三十铺公司应返还原告刘运春投资款1316.44元，被告博武三十铺公司系被告博武公司投资设立，应对上述款项承担连带清偿责任。被告程昌飞、赵明坤系博武公司、博武公司三十铺公司员工，与原告并无合伙合同关系，故原告请求被告程昌飞、赵明坤返还投资款的诉请本院不予支持。被告程昌飞辩称因原告刘运春退出，造成公司支付违约金15000元，应由原告刘运春承担20%的意见，因其与案外人乐达教育培训中心终止合作在原告刘运春与被告博武三十铺公司解除合伙之后，且被告程昌飞并无证据证明系原告刘运春退伙导致公司违约，故该辩称意见本院不予支持。被告程昌飞辩称后期十一个学员的学费需要退费，原告该部分承担连带清偿责任的抗辩意见，因该部分支出尚未发生，故该诉请本案不予处理。博武公司拒不到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼权利，应承担相应对其不利的法律后果。据此，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第九百六十八条、第九百六十七条、第五百六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告六安博武体育文化传媒有限公司三十铺分公司于本判决生效之日起七日内一次性返还原告刘运春投资款1316.44元； 二、被告六安博武体育文化传媒有限公司就上述判决款项对原告刘运春承担连带清偿责任； 三、驳回原告刘运春对被告程昌飞的诉讼请求； 四、驳回原告刘运春对被告赵明坤的诉讼请求。 五、驳回原告刘运春的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理930元，减半收取计465元，评估费3500元，合计3965元，由被告六安博武体育文化传媒有限公司、六安博武体育文化传媒有限公司三十铺分公司负担125元，原告刘运春负担3840元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审判员  祝万浩 二〇二一年四月三十日 法官助理许晓明 书记员吴玲 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民法典》 第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第五百六十二条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的事由。解除合同的事由发生时，解除权人可以解除合同。 第九百六十七条合伙协议是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。 第九百六十八条合伙人的出资、因合伙事务依法取得的收益和其他财产属于合伙财产。 合伙合同终止前，合伙人不得请求分割合伙财产。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。