浙江省诸暨市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）浙0681民初2143号 原告：王先高，男，1966年3月1日出生，汉族，住安徽省霍山县。 委托诉讼代理人：朱玉龙，安徽怀谷律师事务所律师。 被告：鲍芳金，男，1975年6月7日出生，汉族，住浙江省淳安县。 第三人：浙江国业建设集团有限公司，住所地浙江省杭州市富阳区大源镇阳平路1号。 法定代表人：杨长春。 委托诉讼代理人：徐弟保，系公司员工。 原告王先高与被告鲍芳金、第三人浙江国业建设集团有限公司（以下简称“国业公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月28日立案后，依法适用简易程序于2021年3月15日公开开庭进行了审理。原告王先高及其委托诉讼代理人朱玉龙到庭参加诉讼。被告鲍芳金、第三人国业公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王先高向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告医疗费2622.64元、误工费17379元、护理费5793元、营养费900元、残疾赔偿金120364元、交通费500元、鉴定费1900元、精神损害抚慰金5000元，以上共计154458.64元。事实和理由：原告系进城务工的农民工，2019年9月初，原告至第三人位于诸暨宝龙广场的项目部担任木工工作，第三人将其位于诸暨城西Ａ地块项目工程的木工工程以包清工的承包方式完全承包于被告，双方签署《诸暨城西Ａ地块项目工程班组内部承包协议》约定由被告自行承担施工责任。2019年9月18日，原告在工作时被木块弹伤左眼，同日，原告至诸暨市人民医院温州××大学附属诸暨医院就医，病历中载明病情为：“左眼被木块弹伤20分钟”，随后原告分别于2019年9月19日、9月20日、9月24日、9月30日、10月8日、10月20日等多次至医院复查并花费医疗费用。事故发生后，原告多次与第三人及被告沟通，被告口头答应承担责任但并未支付任何费用。后原告至杭州求正司法鉴定所进行鉴定，得出“被鉴定人王先高2019年9月18日因故致左眼损伤，行对症治疗，目前遗留左眼中度视力损害，评定其伤残等级为十级伤残，建议其损伤后的误工时间为90日、护理时间为30日、营养时间为30日”的鉴定意见。原告认为，原告系在被告处提供劳务时因工作原因负伤，被告系原告的雇主，应当对原告受伤一事依法承担赔偿责任，被告口头答应赔付或称与公司正在协商却至今未向原告支付任何赔偿的行为不仅损害了原告的合法权益，亦极大地伤害了原告的感情。原告原不知被告与第三人的承包关系，遂将第三人诉至诸暨市人民法院，后经诸暨市人民法院查实，第三人确已将涉案项目承包给被告，其而签订《诸暨城西Ａ地块项目工程班组内部承包协议》约定由被告自行承担施工责任，故在诸暨市人民法院主持下进行调解，签订调解协议，由诸暨市人民法院作出（2020）浙0681民初15742号民事调解书，但原告的损失未得到被告赔偿。 被告鲍芳金未到庭应诉，但在庭后答辩如下：第三人国业公司已赔付原告，被告不应当赔偿原告损失。 第三人国业公司虽未到庭应诉，但是在庭后陈述：第三人国业公司承包了诸暨市城西宝龙广场A地块工程，并将木工工程以包清工方式承包给了被告鲍芳金，被告鲍芳金雇佣原告在该工程做木工，由于现在农民工工资需要专款发放，故被告鲍芳金应支付的工资由第三人代发；被告鲍芳金系以平方数收取承包费。 原告王先高围绕其诉讼主张向本院提供证据材料如下：1.原、被告身份情况；2.证明；3.录音；4.银行账户交易明细；5.门诊病历、浙江大学医学院附属第二医院门诊病历、医疗费发票；6.司法鉴定意见书、鉴定费发票；7.诸暨城西Ａ地块项目工程班组内部承包协议、法庭笔录、调解书；8.双龙村民委员会出具的证明；9.证人证言（朱某、潘某）。被告鲍芳金虽未到庭质证，但是在庭后表示证据由法院审核，第三人国业公司已赔付原告损失，被告无需再另行赔付；第三人未到庭应诉，视为放弃对上述证据质证和抗辩的权利。本院对证据1、4、5、6、7的真实性予以确认；证据2、3、9能够相互印证，且结合当事人的陈述，可以证实原告王先高受被告鲍芳金雇佣，原告在涉案工地受伤的事实；证据8，村委会出具的证明易受人为因素影响，在无其他证据佐证的情况下，无法达到原告的证明目的，故对其证明力不予采纳。 本院依法出示（2020）浙0681民初15742号案件法庭笔录，经质证，原告对其真实性无异议；被告鲍芳金未到庭应诉，视为放弃对该份证据质证和抗辩的权利；第三人虽未到庭应诉，但是在庭后表示对其不持异议。本院对该份证据的真实性予以确认。 经审理，本院查明的事实如下： 第三人国业公司承包位于诸暨宝龙广场A地块工程，并将该工程的木工工程以包清工的方式承包给了被告鲍芳金。被告鲍芳金雇佣原告王先高从事木工工作。2019年9月18日，原告王先高在工地工作时被木块弹伤左眼，被送至医院就诊，共花去医疗费2329.24元。原告之伤经杭州求正司法鉴定所鉴定，鉴定结论为：伤残等级为十级伤残，误工时间为90日、护理时间为30日、营养时间为30日。为此，原告支出鉴定费1900元。 2020年10月12日，原告王先高以国业公司为被告向本院提起诉讼[（2020）浙0681民初15742号]，同年11月27日，双方在本院的主持下达成调解协议，由国业公司支付王先高补偿款35000元，王先高不再向国业公司主张权利，且王先高另行向鲍芳金主张权利时，该笔补偿款不能抵扣。 本院认为，本案的争议焦点有两个：一、原告王先高与被告鲍芳金之间是否存在雇佣关系；二、被告鲍芳金应承担的民事责任比例。本院分析如下： 原告王先高与被告鲍芳金之间是否存在雇佣关系。分析如下：第三人国业公司承包涉案工程，并将木工工程以包清工方式承包给被告鲍芳金，被告鲍芳金以120元/平方米收取承包款；原告王先高的工资由被告鲍芳金报至第三人国业公司，由第三人国业公司代发，原告王先高的工资按照33元/平方米计算。由此可见，被告鲍芳金系涉案木工工程的总包方，其按照面积收取承包款，在雇佣原告时存在收取差价的情形；虽然原告王先高是按照面积计酬，但是雇佣关系中计酬的方式并不是唯一的，既可以按照面积计酬，也可以按照天数计酬。据此，本院认定：原告王先高与被告鲍芳金之间系雇佣关系。 被告鲍芳金应承担的赔偿责任比例。分析如下：依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告王先高多年从事木工工作，其应当知晓存在的风险，但是其在工作中仍疏忽大意，存在一定过错,应自行承担45%的民事责任，其余55%的民事责任应由被告鲍芳金承担。 本院认为，公民的身体健康权受法律保护。本院对原告王先高的合理损失确定如下：1.医疗费2329.24元；2.营养费30元/天×30天=900元；3.护理费98.74元/天×30天=2962.20元；4.误工费154.47元/天×90天=13902.30元；5.伤残赔偿金29876元/年×20年×10%=59752元；6.根据原告的门诊次数、交通条件等酌情确定交通费500元；7.鉴定费1900元；8.精神损害抚慰金，根据原告的伤势、过错程度等酌情确定为2750元。据此，被告鲍芳金应承担82245.74元×55%+2750元=47985.16元。原告王先高主张残疾赔偿金应按照城镇标准计算，本院认为，原告王先高未能举证证明其长期居住在城镇并以非农收入作为主要收入来源，其残疾赔偿金应按照农村标准计算，故对该主张不予采信。被告鲍芳金辩称，第三人国业公司已赔付原告，被告不应当赔偿原告损失。本院认为，（2020）浙0681民初15742号案件的调解协议中已明确载明：由国业公司支付王先高补偿款35000元，王先高不再向国业公司主张权利，且王先高另行向鲍芳金主张权利时，该笔补偿款不能抵扣，故对该辩称不予采信。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条规定，判决如下： 被告鲍芳金应赔偿原告王先高医疗费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费等各项经济损失共计47985.16元，款限于本判决生效之日起十五日内付清； 驳回原告王先高的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3389元，依法减半收取1694.50元，由原告王先高负担1164.50元，被告鲍芳金负担530元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员 何 婧 二〇二一年四月六日 书记员 谢周成 3