文书内容辽宁省黑山县人民法院民 事 裁 定 书(2021)辽0726民初454号原告：刘伟，男，1978年12月16日出生，汉族，住黑山县。被告：辽宁华隆人力资源管理集团有限公司，住所地：黑山县黑山镇六街广场西侧总工会办公楼218室，统一社会信用代码91210726574274158T。法定代表人：高江春，该公司总经理。委托诉讼代理人：辛野，该业务经理。委托诉讼代理人：谢铁杉，该公司职工。原告刘伟诉被告辽宁华隆人力资源管理集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年2月8日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘伟、被告辽宁华隆人力资源管理集团有限公司委托诉讼代理人辛野、谢铁杉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告的诉讼请求1、请求依法判令被告立即支付原告2019年和2020年未休带薪年休假工资共17586元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：一、原告和被告于2018年5月1日签订了《劳动合同》和派遣协议，约定劳动合同期限为2018年5月1日至2020年4月30日。合同到期后原告和被告于2020年5月1日签订了《劳动合同》和派遣协议，期限为2020年5月1日至2020年12月31日。原告和被告在2018年5月1日签订的劳动合同中第五条、2020年5月1日签订的劳动合同中第九条都明确规定了原告依法享受带薪年休假的权利，按照相关规定原告在单位工作满一年不满十年，应该享受每年5天的年休假，被告应该安排原告带薪年休假。但被告却未按照相关法律规定执行，也未按照双方劳动合同约定履行，没有安排原告年休假，也没有支付未休年休假工资。2020年12月28日，原告申请劳动仲裁，要求被告支付2019年和2020年未休年休假的年休假工资。劳动仲裁院以“2019年的年休假期限为2019年1月1日至2019年12月31日，期间未休年休假工资报酬已经超过一般仲裁时效，故本院不予调整”为由驳回要求被告支付2019年的未休年休假工资请求。以“原告2020年2月有七天均为休息，未在单位工作的7天多于其应休带薪年休假5天的假期，因此原告不享受当年的年休假”为由驳回原告要求被告支付2020年未休年休假的工资。二、理由(一）、被告应支付原告2019年未休年休假的年休假工资。第一、劳动仲裁院称原告要求被告支付2019年未休年休假工资报酬已经超过一般仲裁时效，适用法律错误。2019年的年休假期限为2019年1月1日至2019年12月31日，原告在2020年12月28日申请仲裁，要求被告支付2019年和2020年未休年休假工资，当时原告和被告劳动合同属于存续期间，申请仲裁之日也未超过一年，所以没有超过时效。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第九条规定：“用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意”。此条规定也可以表明年休假可以跨一个年度安排，但被告当年没安排也并没有跨年度安排。(二）、被告应支付原告2020年未休年休假的年休假工资。第一、被告拿出黑山县应急管理局2020年2月签到卡称原告多天未签到，没有上班，原告称没签到的日期为黑山县应急管理局安排原告在八道壕煤矿驻矿盯守检查，盯守检查期间已经在八道壕煤矿盯守记录中签字。仲裁院称2020年2月原告没有以单位名义下发的让原告驻矿的文字通知，故认为原告未工作，此说法无法律依据，也不符合正常情理。单位安排原告个人临时驻矿工作是口头传达，所以并无书面文字。单位只有下达正式文件，下达正式执法检查文书，集体会议记录，上报相关工作总结，人员调转等情况下才以书面文字方式表述，没有任何法律条文规定领导安排下属职工每一项工作都必须以书面文字形式传达。试问，如果领导每天需要安排所有职工的每一项工作和口头传达事宜都以书面文字来传达命令，那么领导和每个职工每天的工作只能是忙于书写，办公桌上的文字通知将会堆积如山。第二、仲裁院称“原告2020年2月在煤矿驻矿，期间有向领导通过微信汇报工作的记录，但未提交证据证明2020年2月其中某7天正常工作的证据，也未提供病假或事假的请假条，认为其中七天为休息，未在单位工作。”原告认为以此为认定条件没有法律依据，也不属于事实。1、原告在这期间正常上班，所以无法提供假条。2、不能以是否汇报工作来证明原告是否上班。3、原告2020年2月期间在黑山县应急管理局单位上班时已经签到，未在黑山县应急管理局单位上班时没有在黑山单位签到，是因为被领导安排在八道壕煤矿驻矿盯守，原告盯守期间在八道壕煤矿盯守记录上已经签字，但在仲裁举证时，原告提出由被告出示由单位保存的八道壕盯守记录，但被告不能出示，应该负有举证不利的后果，可是仲裁院人员也未要求被告出示，并称此证据不予釆纳。4、原告申请法院调查2020年2月八道壕煤矿驻矿盯守记录。(三）、原告诉讼请求有法律依据。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《职工带薪年休假条例》第五条规定：单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。第十四条规定:劳务派遣单位的职工符合本办法第三条规定条件的，享受年休假。第十一条规定：计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。原告在单位未支付未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资为4250元（2020年1月工资4000元、2020年2月工资4000元、2020年3月工资4000元、2020年4月工资4000元、2020年5月工资4000元、2020年6月工资4000元、2020年7月工资5000元、2020年8月工资4000元、2020年9月工资4500元、2020年10月工资4000元、2020年11月工资5000元、2020年12月工资4500元），原告2020年日工资为4250元÷21.75天=195.4元。被告应支付原告2019年和2020年未休年休假工资报酬为：195.4元×(5天+5天)×300%=5862元。为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，特向贵院提起诉讼，请依法判决。2020年3月19日，原告增加诉讼请求，要求依法判令被告支付原告2019年和2020年未休带薪年休假工资共17586元。被告辽宁华隆人力资源管理集团有限公司辩称，被答辩人2018年5月1日与答辩人签订书面劳动合同，合同期限至2020年4月30日，后双方再次签订劳动合同，合同期限为2020年5月1日至2020年12月，被答辩人将答辩人派遣至黑山县应急管理局上班，实行三班倒，双方约定工资每月4000元，至2016年7月1日起，被答辩人被安排到黑山县应急局县城内，不再到八道壕煤矿工作，每周一至周五上班，周六、周日正常休息，单位实行打卡签到制度。2020年2月份被答辩人有14个工作日未在单位的签到卡签字，被答辩人合同期内工资均足额发放。依据《中华人民共和国民法典》第198条之规定，法律对仲裁时效有规定的，依照其规定没有规定的适用诉讼时效的规定，被答辩人诉讼请求应符合仲裁时效的规定。劳动争议调解仲裁法第27条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算。企业职工带薪年休假实施办法第十条，用人单位经职工同意，不安排年休假或者安排职工，年休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资，其中包括用人单位支付职工正常工作期间的工资收入的规定。300%的未休年休假工资报酬包含了两部分，百分之百的正常工作期间工资收入，这百分之百才是劳动意义上符合工资本质特征的工资报酬，而其余200%则不应属于劳动报酬，是对用人单位应按照法律法规规定安排，却未安排劳动者享受带薪年休假行为所承担的一种惩罚责任所付出的惩罚性赔偿，其不属于正常的劳动报酬范畴，因此应适用一般诉讼时效。一、关于2019年未休年休假工资报酬已超出仲裁时效，请求依法驳回。首先黑山县劳动人事争议仲裁院受理该劳动人事争议的时间已超出2019年未休年休假工资报酬的一般仲裁时效。2021黑劳人仲案字第零二号仲裁裁决书也据此作出了2019年未休年休假工资报酬不予调整的决定。其次，2019年的年休假期间为2019年1月1日至2019年12月31日，被答辩人年休假天数为五天，其应当知道权利被侵害之日，最晚至2019年12月27日，在起诉状中被答辩人自认其2020年12月28日申请仲裁，其提出申请之日即已超过了一般仲裁时效。二、关于2020年未休年休假工资报酬没有事实和法律依据，请求依法驳回。被答辩人2020年2月有14天未进行签到打卡，有单位员工签到去向卡可以证实被答辩人应承担证明其在该14天正常提供劳动的举证责任。在劳动人事仲裁过程中，被答辩人仅提供与黑山县应急局煤炭办主任王旭的微信聊天记录，证明2月份有12天进行了日常工作沟通与汇报，未能证明，但未能证实除法定节假日和公休日之外的另外七天提供了劳动，故被答辩人应承担举证不利的后果。这七天其未为单位工作应视为休息。答辩人已全额支付了被答辩人2020年2月份工资，被答辩人2020年2月为工作的七天，多于其应休带薪年休假五天的假期，故被答辩人不享有2020年的年休假，2020年未休年休假工资报酬没有事实和法律依据。原告为支持自己的诉讼请求向法院提交如下证据：1、黑山县劳动争议仲裁院受理案件通知书（黑劳仲立字2021第004号）、仲裁裁决书（2021黑劳仲案字第002号），拟证明经过仲裁前置程序。2、原告与被告2018年5月1日和2020年5月1日两次签订的劳动合同。（拟证明两次劳动合同中都约定原告应该享受年休假，证明原告在被告单位工作时间为2年8个月）。3、2020年银行工资流水对账单。（拟证明原告在单位未支付未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的每月工资）4、原告与黑山县应急管理局（原名：黑山县安全生产监督管理局）2015年—2018年签订的共4次劳动合同。（证明原告在黑山县应急管理局工作时间为3年3个月）。5、破产企业职工领取经济补偿金审批表、基本养老保险关系转移接续信息表、职工养老保险手册，（证明原告在八道壕煤矿工作时间为17年）。6、2020年2月和单位主任王旭微信聊天记录截图照片。（证明原告2020年2月没有在黑山单位签到期间，原告在八道壕煤矿驻矿检查）。被告为支持自己的诉讼请求向法院提交如下证据：签到簿（去向卡），证明原告于2020年2月有14天未签到，没有驻矿盯守工作。本院经审查认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十四条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁机构申请仲裁”。本案原告刘伟于2020年3月19日增加诉讼请求，要求依法判令被告支付原告2019年和2020年各15天未休带薪年休假工资共17586元。原告原来仲裁请求要求依法判令被告支付原告2019年和2020年各5天未休带薪年休假工资，《职工带薪年休假条例》第三条规定,职工累计工作已满20年的,年休假15天。休假天数15天与5天，涉及对原告的工龄进行认定，因原告增加诉讼请求与原诉争的劳动争议不同，具有可分性，属于独立的劳动争议，故原告应向劳动争议仲裁机构申请仲裁。《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定：劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁不服的，可以向人民法院提起诉讼。本案原告刘伟应当先向劳动争议仲裁机构申请仲裁，故原告起诉不符合法定条件，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，裁定如下：驳回原告刘伟的起诉。案件受理费5元（已减半收取），退回原告刘伟。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审判员  苗仲秋二○二一年四月十六日法官助理马冰新书记员叶佳卉