浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0212民初10952号 原告：谢明岳，男，1956年2月27日出生，汉族，住浙江省宁波市鄞州区，法律文书送达地址为浙江省宁波市鄞州区。 委托诉讼代理人：葛炯江，浙江太安律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汪蓉，浙江太安律师事务所律师。 被告：宁波市鄞州瞻岐荣胜磁性材料厂（系个体工商户，统一社会信用代码为92330212MA2EGG3M3T）。住所地：浙江省宁波市鄞州经济开发区启航南路226号，法律文书送达地址为浙江省宁波市百丈东路787号包商大厦17楼A1707。 经营者：张承华，男，1979年8月21日出生，汉族，住安徽省安庆市太湖县。 委托诉讼代理人：宋雪萍，浙江铭生律师事务所律师。 原告谢明岳为与被告宁波市鄞州瞻岐荣胜磁性材料厂（以下简称荣胜材料厂）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2020年9月1日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法适用简易程序审理。后因案情复杂，本院于2020年11月25日将本案转为普通程序，由审判员王立华一人独任审理。本案于2020年10月13日、2021年3月18日两次公开开庭进行了审理。原告谢明岳及其委托诉讼代理人葛炯江（第一次庭审）、汪蓉、被告经营者张承华及其委托诉讼代理人宋雪萍均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢明岳起诉称：长久以来，原告以做泥水匠为生。2020年3月1日，被告雇佣原告到被告处做泥水工，双方约定工资为350元／天，按实际出工、依日计算。2020年3月2日13时许，原告在作业时从1米高的架子上摔落导致受伤。当日，原告到宁波鄞州浙东骨科医院入院治疗，并于2020年3月4日出院。2020年6月16日，原告委托宁波崇新司法鉴定所就人身伤残程度、休养、护理、营养期限进行鉴定。2020年6月19日，宁波崇新司法鉴定所作出甬崇司鉴所【2020】临鉴字第779-1号司法鉴定意见书，鉴定结果为伤残等级为十级，伤后的休养期限为5个月，护理期限为2个月（含住院期间），营养期限为2个月。2020年7月初，原、被告曾到宁波市鄞州区××镇××调解委员会进行调解，但未能协商一致。原告认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”原告在作业时受伤，被告理应承担赔偿责任。故原告诉至法院，请求判令（变更后）：被告赔偿原告医疗费1553.42元、住院伙食补助费200元、护理费6568.70元、营养费2000元、误工费53550元、交通费400元、鉴定费1900元、残疾赔偿金103817.60元、精神损害抚慰金5000元、工资1200元，各项损失合计176189.72元。 被告荣胜材料厂辩称，对被告雇佣原告及原告受伤的经过均无异议，但原告在提供劳务过程中对自身安全未尽到合理的注意义务以及存在饮酒，原告对其受伤存在自身的过错，应由原告自行承担损失。原告主张的各项损失中，医疗费无门诊病历，无法对应；住院伙食补助费标准应为30元每天；护理费标准应为住院期间160元每天，出院后80元每天；营养费标准应为30元每天；误工费应计算至评残日，且原告无固定工作，按350元每天计算无依据，应按农村居民可支配收入的标准计算；交通费应为300元；精神损害抚慰金应为2000元；原告的700元工资被告确实未支付，但原告主张的小工工资500元，原告不是权利主体，应由权利人来主张。 本院经审理认定以下事实：原告谢明岳长期以做泥水匠为业。2020年3月1日，被告荣胜材料厂雇佣原告至被告处做泥水工，双方约定原告工资为350元／天，按实际出工日期结算。2020年3月2日13时许，原告在作业时从架子上摔落导致受伤，后被送至宁波鄞州浙东骨科医院，住院治疗2天，住院期间医疗费3969.10元由被告垫付。原告出院后进行多次门诊复查。2020年6月19日，经原告自行委托，宁波崇新司法鉴定所出具甬崇司鉴所【2020】临鉴字第779-1号司法鉴定意见书，评定原告于2020年3月2日因故致腰3椎体压缩性骨折、压缩程度达1／3的伤残等级为十级，建议原告伤后的休养期限为5个月，护理期限为2个月（含住院期间），营养期限为2个月；原告为此支出鉴定费1900元。2020年7月，原、被告曾到宁波市鄞州区××镇××调解委员会进行调解，由调解人员手书《情况说明》一份，并由被告经营者张承华签名。《情况说明》载明：“本人系宁波市鄞州瞻岐荣胜磁性材料厂实际经营人，现使用的营业场地是向宁波市鄞州瞻岐联顺五金厂承租的。2020年3月1日，我雇佣了谢明岳到我厂做泥水工，当时双方约定，谢明岳的工资每天为350元，谢某的工资每天为250元，按实际出工、依日计算。3月2日一点左右，谢明岳在作业时从架子上摔了下来，造成腰3椎体压缩性骨折（当时我发现谢明岳中午喝过酒）。瞻岐的医疗费是他本人用医保卡付的，宁波的医疗费都是我付的，现本人要求瞻岐镇人民政府调解委员会对该损害事件进行调解。”但双方未能协商一致。 以上事实由原告提供的《情况说明》、出院记录、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票，被告提供的付款凭证以及原、被告的陈述予以证明。 对原告各项损失，本院认定如下： 一、医疗费：住院期间医疗费3969.10元已由被告垫付，双方均无异议；门诊医疗费本院根据原告提供的发票中实际支付金额核算为1311.59元；医疗费合计5280.69元； 二、住院伙食补助费：原告住院2天，本院确定为200元； 三、护理费：鉴定意见护理期限2个月，本院对住院期间的2天按全社会在岗职工平均工资计算，出院后按每天100元计算，确定为6218元； 四、营养费：鉴定意见营养期限2个月，原告按每月1000元计算本院予以准许，确定为2000元； 五、误工费：根据原告伤情及治疗经过，其伤后误工期限可计算至定残日前一天，计109天；原告按350元/日的标准主张误工费的依据不足，本院按全社会在岗职工平均工资计算，确定为22781元； 六、交通费：结合原告就医次数、地点等因素，本院对其主张的400元予以认定； 七、鉴定费：根据鉴定费发票，本院确定为1900元； 八、残疾赔偿金：原告构成十级伤残，但定残时已满64周岁，故确定为103817.60元（64886元/年×16年×10%）； 九、精神损害抚慰金：原告构成十级伤残，确实遭受了一定的精神痛苦，应予以精神抚慰，综合原告伤情及被告的过错程度等因素，本院酌定2500元。 本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告荣胜材料厂作为雇主，未给原告提供安全的工作条件，应承担责任。原告长期以做泥水匠为业，应当对上高存在一定的危险有所预见，其未确保作业现场附近放置的架子的坚固程度能否承受其重量，亦未采取任何安全措施，故应对其自身损害承担一定的责任。关于原、被告的责任比例问题，被告辩称原告在提供劳务过程中对自身安全未尽到合理的注意义务以及存在饮酒，原告对其受伤存在自身的过错，应由原告自行承担损失；原告坚称受伤当日中午并未饮酒，并申请证人谢某出庭作证，证人称该日中午并未与原告共同进餐，不知道原告中午是否饮酒，但也未在当天下午闻到原告身上有酒味。本院认为，原告提供的《情况说明》中记载了被告发现原告中午喝过酒的情况，且该证据系双方在宁波市鄞州区××镇××调解委员会调解时由调解人员手书形成，双方均在场，如原告对上述记载有异议，应当场提出并要求修改，但原告未及时提出异议，且收取该《情况说明》后作为己方证据向本院提供；同时，根据证人谢某的证言，并不能直接证明原告到底饮酒与否，且证人与原告存在一定的利害关系，证明力较低，综合上述情况，本院认为难以排除原告在受伤当日饮酒的可能，故本院对原告应承担的责任比例酌情确定为40%。对原告的合理损失，本院已认定为145097.29元（医疗费5280.69元、住院伙食补助费200元、护理费6218元、营养费2000元、误工费22781元、交通费400元、鉴定费1900元、残疾赔偿金103817.60元、精神损害抚慰金2500元），故由被告承担88058.37元（142597.29元×60%＋2500元），扣除被告已垫付的3969.10元，被告还应赔偿原告84089.27元。原告主张的工资款1200元，与本案的侵权纠纷系不同法律关系，故本案中不作处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过）第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下： 一、被告宁波市鄞州瞻岐荣胜磁性材料厂赔偿原告谢明岳各项损失合计84089.27元，于本判决生效后十日内履行完毕； 二、驳回原告谢明岳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费3824元，由原告谢明岳负担1999元，被告宁波市鄞州瞻岐荣胜磁性材料厂负担1825元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审判员  王立华 二〇二一年四月二十九日 书记员  张伽伦