河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终4697号上诉人(原审原告)：郑州市第一〇七高级中学，住所地河南省郑州市二七区铁路苗圃街430号。法定代表人：张献雨，校长。委托诉讼代理人：王二浩，河南亮辅律师事务所律师。委托诉讼代理人：董艳艳，河南亮辅律师事务所律师。上诉人（原审被告）：李源，女，汉族，1998年2月12日出生，住河南省长葛市。委托诉讼代理人：宋战场，河南会盟律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴昊，河南会盟律师事务所实习律师。上诉人郑州市第一〇七高级中学、李源因劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2021）豫0103民初342号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月8日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员张向军独任审理，公开开庭审理了本案。上诉人郑州市第一〇七高级中学的委托诉讼代理人王二浩，上诉人李源的委托诉讼代理人宋战场、吴昊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑州市第一〇七高级中学上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判上诉人少支付被上诉人李源2019年8月26日至31日期间工资539.72元、少支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额2654.65元、少支付违法解除劳动合同经济赔偿金4694.7元，判令被上诉人李源返还上诉人多支付的工资2600.98元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一审判决认定事实错误。被上诉人李源于2019年8月26日开始在上诉人处上班，2020年7月11日因评教成绩较差被依法解聘，本案双倍工资差额应自2019年9月26日计算至2020年7月11日，因上诉人多支付2020年7月12日至7月26日十五日工资，该部分工资应当从二倍工资差额中予以扣除；上诉人应当以被上诉人李源的基本工资向其支付2019年8月26日至31日期间的工资567.28元；上诉人将被上诉人李源解聘，符合法律和社会的利益，即使计算本案经济赔偿金也应当以被上诉人李源的基本工资为计算标准。李源上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判被上诉人郑州市第一〇七高级中学向上诉人支付未签订书面劳动合同双倍工资差额45682.83元或发回重审；2、本案二审诉讼费由被上诉人郑州市第一〇七高级中学负担。事实与理由：一审判决以基本工资为基数计算未签订书面劳动合同的二倍工资系适用法律错误；计算标准应当为上诉人实发应得的工资，应当包括基本工资、班主任费、考核奖、奖金、课时费、津贴和补贴等货币性收入。根据被上诉人郑州市第一〇七高级中学实际工资发放情况，上诉人的月平均工资为6700元。郑州市第一〇七高级中学向一审法院起诉请求：1、依法判令原、被告在2019年8月26日至2020年7月11日期间不属于劳动关系；2、依法判令原告不向被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额45682.83元；3、依法判令原告不向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金9630元；4、依法判令被告返还原告多支付的工资2600.98元；5、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实，2019年6月24日，原告给被告发放教学用品，并通知被告于2019年8月7日至9日参加岗前培训。2019年度暑假结束后，被告于8月26日正式到原告处从事教学工作。原告未向被告支付2019年8月26日至31日期间的工资，该时间段共有5个工作日。被告在原告处工作期间，双方未签订书面劳动合同。原告以评教成绩较差，不服从学校管理于2020年7月11日通知被告离职。原告未提供有效证据证明被告存在评教成绩较差，不服从学校管理的事实。被告的工资组成为基本工资+绩效工资，被告2019年9月-2020年3月基本工资为2467.65元/月，2020年4月-6月基本工资为2654.65元，2020年7月基本工资2600.98元。原告给被告发放其他工资如下：1.2019年9月27日发放2019年下半年高中寄宿制补贴2240元；2.2019年12月18日发放2019年9—12月绩效工资8416元，包含师德师风425元、全勤425元、教师课时费3262元、超工作量奖795元、班主任费3508元；3.2020年7月28日发放2020年上半年高中寄宿制补贴9618.95元；4.2020年7月28日发放2020年1—6月考核奖8580元；5.2020年7月28日发放2020年1—6月绩效工资11896元；6.2020年8月14发放高中毕业会考监考费1000元、高考监考费700元；7.2020年9月3日发放专升本监考费300元。原告作为申请人以被告郑州市第一〇七高级中学为被申请人向郑州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2020年12月22日作出郑劳人仲案字[2020]0550号仲裁裁决书，裁决：一、自本仲裁裁决书生效之日起15日内，被申请人向申请人支付2019年8月26日至31日期间的工资1107元、未签订书面劳动合同的双倍工资差额45682.83元、违法解除劳动关系的赔偿金9630元，以上共计56419.83元(伍万陆仟肆佰壹拾玖元捌角叁分);二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该裁决，诉至一审法院。一审法院认为，被告2019年8月7日至9日培训后于2019年8月26日起到原告处开始工作，原告于2020年7月11日通知将被告解聘并向被告发放了2020年7月的工资，因此双方在此期间系劳动关系。原告未向被告支付2019年8月26日至31日期间的工资，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，原告应向被告支付该时间段的工资。被告接受仲裁裁决书所认定的金额1107元(4815元/月÷21.75天×5天=1107元)，不违反法律规定，一审法院予以采信。原告于2020年7月11日通知解聘被告后自愿于2020年7月28日向被告发放了该月工资2600.98元，7月份是暑假，因此对原告要求被告返还该月工资的诉讼请求不予支持。原告未与被告签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，原告应当支付被告未订立书面劳动合同的二倍工资，但二倍工资是我国劳动合同法对用人单位未依法与劳动者签订书面劳动合同的惩罚性规定，该部分不属于劳动报酬性质，应以被告的基本工资为基数计算被告的二倍工资。因此，原告应向被告支付双倍工资差额25370.83元(2467.65元+2467.65元+2467.65元+2467.65元+2467.65元+2467.65元+2654.65元+2654.65元+2654.65元+2600.98元=25370.83元)。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》{法释〔2020〕26号}第四十四条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。2020年7月11日，原告以被告评教成绩较差，不服从学校管理为由解除与申请人劳动关系，但其又不能证明被告存在上述情况。原告解除与被告的劳动关系事实不清，属违法解除。原告应按被告2019年8月26日至2020年7月11日的工作年限向其支付违法解除劳动关系赔偿金9630元（4815元/月×1个月×2倍=9630元）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》{法释〔2020〕26号}第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告郑州市第一〇七高级中学于本判决生效之日起十日内支付被告李源2019年8月26日至31日期间的工资1107元、未签订书面劳动合同的双倍工资差额25370.83元、违法解除劳动关系的赔偿金9630元，以上共计36107.83元；二、驳回原告郑州市第一〇七高级中学的其它诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由原告郑州市第一〇七高级中学负担。本院二审期间，双方均未向法庭提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，2019年8月上诉人李源到上诉人郑州市第一〇七高级中学处工作，双方成立劳动合同关系。2020年7月11日上诉人郑州市第一〇七高级中学以上诉人李源评教成绩较差、不服从管理为由解除劳动关系。一审法院审理期间，上诉人郑州市第一〇七高级中学未能提供证据证明其解除双方劳动关系的合法性，一审法院据此认定上诉人郑州市第一〇七高级中学违法解除劳动合同，并判令其向上诉人李源支付违法解除劳动合同经济赔偿金正确。上诉人郑州市第一〇七高级中学上诉称其解除劳动合同符合法律和社会利益的请求不能成立，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定，本条所称的月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。故上诉人郑州市第一〇七高级中学上诉称应当以上诉人李源基本工资为标准计算本案经济赔偿金的请求亦不能成立，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动着订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。根据国务院《关于工资总额组成的规定》第四条,奖金、津贴、补贴、加班加点工资等劳动报酬均属于工资一部分。上诉人郑州市第一〇七高级中学向上诉人李源支付的未签书面劳动合同双倍工资标准应以相应时间段内上诉人郑州市第一〇七高级中学实际为上诉人李源发放的工资为准。本案中根据双方提交的证据，应当认定上诉人郑州市第一〇七高级中学应向上诉人李源支付双倍工资差额45682.83元。一审法院以上诉人李源的基本工资为标准计算本案双倍工资差额不当，应予纠正。上诉人李源上诉称双倍工资差额应为45682.83元的请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。上诉人郑州市第一〇七高级中学上诉要求按照上诉人李源基本工资2467.65元为标准，计算2019年8月26日至31日期间的工资，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。2020年7月11日双方劳动关系解除。该期间虽为暑假期间，但上诉人郑州市第一〇七高级中学仍应当支付该期间上诉人李源的工资。以上诉人李源月平均工资4815元计算，上诉人郑州市第一〇七高级中学应当向上诉人李源支付2037.12元（4815元/月÷26天×11天）。上诉人郑州市第一〇七高级中学向上诉人李源发放了7月11日至26日工资2600.98元，多余563.86元应当予以扣减。故上诉人郑州市第一〇七高级中学主张其多发放的2020年7月工资应予扣减的请求，理由正当，本院予以支持。上诉人郑州市第一〇七高级中学应当向上诉人李源支付2019年8月26日至31日期间工资、未签订书面劳动合同双倍工资差额、违法解除劳动合同经济赔偿金等共计55855.97元。综上所述，上诉人郑州市第一〇七高级中学的上诉请求部分成立，对该部分上诉请求，本院予以支持。上诉人李源的上诉请求理由正当，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但实体处理不当，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更河南省郑州市二七区人民法院（2021）豫0103民初342号民事判决第一项为：“原告郑州市第一〇七高级中学于本判决生效之日起十日内支付被告李源2019年8月26日至31日期间的工资、未签订书面劳动合同的双倍工资差额、违法解除劳动关系的赔偿金等共计55855.97元”；二、维持河南省郑州市二七区人民法院（2021）豫0103民初342号民事判决的第二项，即：“驳回原告郑州市第一〇七高级中学的其它诉讼请求”。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，由上诉人郑州市第一〇七高级中学负担；二审案件受理费10元，由上诉人郑州市第一〇七高级中学负担。本判决为终审判决。审判员  张向军二〇二一年四月二十五日书记员  黄奕潇