山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁04民终905号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司枣庄中心支公司，住所地山东省枣庄市市中区龙头路**。负责人：代广珍，总经理。委托诉讼代理人：张浩，山东舜天（枣庄）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王帅领，男，1973年10月19日出生，汉族，住河南省夏邑县。委托诉讼代理人：何姚姚，山东坤泽律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王健，男，1988年5月9日出生，汉族，住山东省枣庄市峄城区。被上诉人（原审被告）：枣庄翼鹏运输有限公司，住所地山东省枣庄市市中区永安镇夏庄村。法定代表人：车云鹏，经理。上诉人阳光财产保险股份有限公司枣庄中心支公司（以下简称阳光财险枣庄公司）因与被上诉人王帅领、王健、枣庄翼鹏运输有限公司（以下简称庄翼鹏运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省枣庄市峄城区人民法院（2020）鲁0404民初58号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。阳光财险枣庄公司上诉请求：1.依法撤销（2020）鲁0404民初58号民事判决书，在查清事实的基础上依法改判或发回重审；2.二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、王帅领不构成十级伤残，一审法院错误认定其伤残等级及误工期、护理期、营养期等，属于认定事实不清，适用法律错误。（一）一审所依据的鉴定意见错误。1、一审鉴定意见书参照条款有误。根据《人体损伤致残程度分级》“附则6.1遇有本标准致残程度分级系列中未列入的致残情形，可根据实际情况，依据本标准附录A的规定，并比照最相似等级的条款，确定其致残等级”之规定，本案王帅领之损伤，应参照标准中列入的条款进行伤残评定。王帅领因交通事故致髌骨骨折行内固定治疗，于2020年4月28日行内固定取出术，DR片显示，髌骨已骨性愈合，根据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.5）一侧髌骨切除（髌骨损伤专门性条款规定）之规定，达不到伤残评定标准，应属不构成伤残。2、鉴定检验记录与伤者实际情况记录不实，违反了鉴定原则。根据《人体损伤致残程度分级》4.1鉴定原则，应以损伤治疗后果或者结局为依据，事实求是的进行鉴定。王帅领第二次入院医院查体见左膝关节活动可（并未记载其活动受限），且上诉人已经对王帅领进行了复勘检查，并在一审中已经提交了复勘照片，复勘结果为王帅领左膝关节活动度屈曲108度，根据（人体损伤致残程度分级》之规定，功能丧失不足25%，不构成伤残。因此，王帅领在一审中提交的鉴定意见存在明显错误，结论明显依据不足，不应作为认定事实的依据。（二）上诉人提出的重新鉴定申请应子准许。因王帅领在一审中提交的鉴定意见存在明显错误，鉴定结论明显依据不足，上诉人在一审中对王帅领的伤残等级、误工期、护理期等申请重新鉴定，依据（最商人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，人民法院应当准许上诉人的重新鉴定申请，面一审法院却未予准许，属于适用法律错误。因此，王帅领明显不构成十级伤残，其所主张的误工期、护理期、营养期等因其不构成伤残均明显过高，一审法院未准许进行重新鉴定并错误认定其伤残等级，属于认定事实不清，适用法律错误。二、一审判决赔偿王帅领2000元精神损害抚慰金，明显过高。即使王帅领构成伤残，一审法院判决的2000元精神损害抚慰金也明显过高，超过必要限度，没有任何依据。王帅领辩称，一、一审法院判决公开、公正、公平，并未违反法定程序，被上诉人的伤残等级有一审法院依照法定程序，委托具有鉴定资质的司法鉴定所出具鉴定意见书，上诉人认为一审鉴定存在错误，显然不符合事实。二、一审法院在司法鉴定结论出来后，依法通知了上诉人及被上诉人本案的鉴定结果，但上诉人在一审最后一次开庭前均未对该鉴定结果提出任何异议，上诉人的上诉状所述理由完全不符合事实。三、上诉人对鉴定结果，除了提供自己单方制作的复勘照片外，均未有具有资质的第三方予以证实，故上诉人提出重新鉴定结论，一审法院在予以考虑后并未允许。四、一审法院所判决的各项内容，如医药费、营养费等均按照法律规定依法判决，适用法律正确。综上，请求驳回上诉，维持原判。王健、翼鹏运输公司未答辩。王帅领向一审法院起诉请求：1.请求判令王健赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费等各项损失159,311元（住院伙食补助费1680元，120元×14天；营养费3600元，60元×60天；护理费10,300元，按照护工报酬100元/天×13天，两人护理2600元，院外的护理是77天，共计10,300元；误工费20,880元，116元×180天；交通费酌定2000元，十级伤残赔偿金84,658元（42,329元/年×20年×10%），精神损害抚慰金酌定8000元，鉴定费2080元，医疗费23,118元，住宿费3000元）；2.请求判令翼鹏运输公司承担连带赔偿责任；3.请求判令阳光财险枣庄公司在承保的范围内承担赔偿责任；4.本案的诉讼费、司法鉴定费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月13日22时50分，王健驾驶鲁Ｄ×××**号重型自卸货车沿国道206由北向南行驶至国道206峄城区古邵镇颜庄村路口处向东转弯时，与王帅领驾驶的苏Ｎ×××**号重型仓栅式货车发生交通事故，造成车辆损坏，王帅领受伤。该事故经峄城区交警大队认定，王健负事故全部责任，王帅领无责任。鲁Ｄ×××**号重型自卸货车登记车主系枣庄翼鹏运输有限公司。经王帅领申请，一审法院依法委托青岛青大司法鉴定所对王帅领的伤残等级、误工时间、住院期间护理人数、护理期限及出院后护理期限、伤后营养期、后续治疗费用予以鉴定。2020年8月6日，该鉴定所出具鉴定意见为：1.被鉴定人王帅领左膝损伤已构成十级伤残。2.被鉴定人王帅领误工时间建议为120-180天，两次住院期间需2人护理，共计13天，院外护理期限建议为47-77天，营养期建议为伤后30-60天。鉴定费2080元。阳光财险枣庄公司对该鉴定意见有异议，要求鉴定机构作出说明。青岛青大司法鉴定所于2020年10月19日作出说明，认为结合病历及鉴定前检查王帅领髌骨骨折构成十级伤残。王帅领提供住院病历，用以证明原告伤后在枣庄市立医院、夏邑县中医院共计住院两次，住院14天，但相关计算时间王帅领同意以司法鉴定意见确定的13天为准。王帅领提供原告做鉴定时与朋友刘志民从河南商丘至山东青岛所乘坐火车车票网络打印件2张，用以证明原告及朋友刘志民于2020年7月13日去青岛做鉴定的来回车费为420元。王帅领提供家庭户籍页，用以证明原告系城镇居民的事实。原告主张受伤后由其妻刘艳梅及女儿王孟雅护理。户籍页载明刘艳梅系夏邑县农机局干部。王帅领提供医疗费发票4张，用以证明原告两次住院共计花费医疗费23,118元。王帅领提供枣庄市立医院及夏邑县中医院住院目录清单各一份，用以证明原告住院期间所使用的药物均属于常规用药治疗。一审法院认为，侵权人因侵权行为造成他人损失，应依法承担责任。王健驾驶机动车与王帅领驾驶机动车发生交通事故，致使车辆受损，王帅领受伤，王健和枣庄翼鹏运输有限公司应依法承担赔偿责任。法律规定同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人按事故责任比例予以赔偿。该事故经峄城区交警大队认定王健负事故全部责任，王帅领无责任。对于事故认定书，一审法院予以采信。对于司法鉴定意见，该司法鉴定意见系原告申请，一审法院依法委托作出，且有原告的医疗材料及原告本人在鉴定机构的检查材料为依据，鉴定机构对于阳光保险枣庄公司的异议也予以回复，阳光保险枣庄公司申请重新鉴定，但不能证明鉴定意见存在明显依据不足或是不能作为证据使用的情形。一审法院对阳光财险枣庄公司的重新鉴定申请，不予准许。关于王帅领主张的医疗费，有住院病历及医疗费发票为证，且阳光财险枣庄公司无异议，一审法院予以支持。关于王帅领主张的护理费，司法鉴定意见认定王帅领两次住院期间需2人护理，共计13天，院外护理期限建议为47-77天。院外护理时间，一审法院支持62天，共计75天。原告主张由其妻及女儿护理，其妻在机关单位工作，但未提供其妻因护理而减少收入的证据。因此，一审法院支持按照100元/天计赔护理费，仅支持其女儿一人护理75天的护理费为7500元。关于王帅领主张的误工费，依据司法鉴定意见一审法院支持误工时间150天，按照山东省城镇居民家庭人均可支配收入116元/天，计赔误工费为17,400元。关于王帅领主张的住院伙食补助费，一审法院按照每天30元，住院13天，计赔为390元。关于王帅领主张的交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，一审法院支持交通费1000元。关于王帅领主张的住宿费，王帅领不能提供证据证明其在外地治疗，因客观原因不能住院，其本人及陪护人员实际发生住宿费和伙食费，对该项请求，一审法院不予支持。关于王帅领主张的营养费，依据司法鉴定意见，一审法院支持营养期为45天，按每天30元计赔，支持营养费为1350元。关于王帅领主张的残疾赔偿金，依据司法鉴定意见，一审法院对于王帅领主张的残疾赔偿金予以支持。关于王帅领主张的精神损害抚慰金，鉴于其因事故致十级伤残且不负事故责任，一审法院支持2000元。关于王帅领主张的鉴定费，有鉴定费发票为证，一审法院予以支持。关于王帅领主张的后续治疗费，原告不能提供证据证实，一审法院不予支持。一审法院支持原告的损失为：医疗费23,118元、住院伙食补助费930元、营养费1350元、护理费7500元、误工费17,400元、交通费1000元、残疾赔偿金84,658元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2080元。阳光财险枣庄公司在交强险责任限额内应赔付王帅领医疗费10,000元、护理费5942元、误工费17,400元、残疾赔偿金84,658元、精神损害抚慰金2000元，共计120,000元。阳光财险枣庄公司在商业三者险限额内应赔付王帅领医疗费13118元、住院伙食补助费930元、营养费1350元、护理费1558元、交通费1000元，共计17,956元。王健与翼鹏运输公司赔偿王帅领鉴定费2080元。综上所述，原告诉讼请求合法部分，应予支持。王健及翼鹏运输公司经传票传唤，拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司枣庄中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告王帅领损失120,000元，于判决生效后十日内付清；二、被告阳光财产保险股份有限公司枣庄中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告王帅领损失17,956元，于判决生效后十日内付清；三、被告王健与被告枣庄翼鹏运输有限公司赔偿原告王帅领鉴定费2080元，于判决生效后十日内付清；四、驳回原告王帅领的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5050元、减半收取2525元，由被告王健与被告枣庄翼鹏运输有限公司负担1550元，由原告王帅领负担975元。本院二审查明的事实与一审事实一致。本院认为，一审法院认定王帅领因本案交通事故所受损失构成十级伤残，确定王帅领的误工期、营养期、护理期，均依据于青岛青大司法鉴定所的司法鉴定意见。该司法鉴定意见系青岛青大司法鉴定所接受一审法院委托后依法作出，符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十六条各项规定要求，对于阳光财险枣庄公司对鉴定结论所持异议，青岛青大司法鉴定所亦进行了解释说明。因此，一审法院采信青岛青大司法鉴定所的司法鉴定意见并无不当。阳光财险枣庄公司要求重新鉴定的申请，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，依法不能成立。关于精神抚慰金，一审法院基于王帅领因交通事故受伤致残的事实，酌情判令阳光财险枣庄公司赔偿精神抚慰金2000元，并无不当。综上所述，阳光财产枣庄公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5050元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司枣庄中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱东徽审判员  王 丹审判员  张 硕二〇二一年四月九日书记员  杨 丽