湖南省绥宁县人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0527刑初38号公诉机关湖南省绥宁县人民检察院。被告人杨微，曾用名杨伟，男，1986年11月1日出生于绥宁县××乡，苗族，大专文化，中共党员，原系绥宁县思源实验学校职工，住绥宁县。因涉嫌犯挪用公款罪，于2021年2月5日经绥宁县人民检察院决定被逮捕，现羁押于绥宁县看守所。辩护人欧阳甫成，湖南方剑律师事务所律师。湖南省绥宁县人民检察院以绥检一部刑诉[2021]29号起诉书指控被告人杨微犯挪用公款罪，于2021年3月3日向本院提起公诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序于2021年4月22日公开开庭审理了本案。绥宁县人民检察院指派检察员杨尊永、检察官助理黄雪菊出庭支持公诉，被告人杨微及其辩护人欧阳甫成到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2020年8月至2021年1月，被告人杨微在担任绥宁县思源实验学校（以下简称“思源学校”）代理出纳以及兼任绥宁县长铺子乡爱心助学促进会（以下简称“爱心促进会”）出纳期间，利用职务上的便利，挪用其经管的思源学校、爱心促进会公款1594105元用于在“澳门国际棋牌”赌博平台进行网络赌博。2021年1月20日，杨微通过打电话给绥宁县监察委，并委托其亲属到县监察委说明情况的方式主动投案，并如实供述自己的罪行。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了证人蒙某、刘某1、龙某1、杨某1等人的证言，鉴定意见，杨微参与网络赌博的手机，杨微尾号为6727的建设银行卡交易明细、微信转账记录截图、在“澳门国际棋牌”赌博平台的充值记录截图、思源学校和爱心促进会法人证书以及财务资料、到案经过等书证，被告人杨微的供述及户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人杨微在担任思源学校代理出纳以及兼任爱心促进会出纳期间，利用其保管公共资金的职务便利，挪用公款1594105元，进行网络赌博非法活动，且不予退还，属于情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款之规定，应当以挪用公款罪追究其刑事责任；案发后，被告人杨微主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，且自愿认罪认罚，建议对被告人杨微判处有期徒刑五年六个月。被告人杨微对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、思源学校未获批准办理幼儿园的收费380148元不具有公款性质，不能认定为杨微挪用公款的犯罪数额；2、爱心促进会是具有社会公益性的民间社会团体，其资金不具有国有资金性质，且被告人杨微只是为爱心促进会代管资金，并不具有公务性质，故杨微挪用爱心促进会的资金564000元，应认定为挪用资金罪；3、被告人杨微具有自首情节，认罪悔罪，又系初犯，且被害单位存在管理不善的过错，可对其从轻处罚。经审理查明，2020年8月至2021年1月，被告人杨微在担任绥宁县思源实验学校（以下简称“思源学校”）代理出纳以及兼任绥宁县长铺子乡爱心助学促进会（以下简称“爱心促进会”）出纳期间，利用职务上的便利，挪用其经管的思源学校、爱心促进会公款共计1594105元用于网络赌博，至案发时未退还。具体犯罪事实如下：1、思源学校系绥宁县教育局创办的国有事业单位，被告人杨微于2018年退役后被安置到该学校工作，系事业编制后勤服务人员。2020年8月，因学校出纳马某休产假，学校安排杨微担任代理出纳，负责保管学校代收费以及财务收支管理工作；被告人杨微接手出纳工作后，将其尾号为6727的建设银行卡用于专门保管思源学校公款。2020年8月10日至12月7日，被告人杨微通过手机操作擅自从其尾号为6727的建设银行卡转账至“澳门国际棋牌”ａｐｐ赌博平台进行充值，用于网络赌博。经查明，被告人杨微经手的思源学校收入资金7491497元，支出资金6431199.75元，剔除账户余额6.31元，出现短款1060290.94元;其中1030105元被杨微用于网络赌博。2、2020年8月，在绥宁县××乡党委、政府积极倡导和组织下，各界爱心人士筹建成立爱心促进会，并经县教育局批复及县民政局注册登记，系公益性的社会团体法人，主要开展社会捐助和奖励助学等活动。被告人杨微经思源学校委派，并经爱心促进会在9月30日召开的第二次会员大会通过，兼任爱心促进会出纳，主要负责捐助资金的保管、支出等管理工作，爱心促进会对公账户银行卡及密码均由其保管。2020年12月7日至2021年1月20日，被告人杨微擅自将其保管的爱心促进会资金陆续转入其尾号为6727的建设银行卡中，再通过手机操作转账至“澳门国际棋牌”ａｐｐ赌博平台进行充值，用于网络赌博。经查明，被告人杨微经手保管的爱心促进会收入资金942059.06元，支出资金110580元，剔除对公账户余额9279.06元，出现短款822200元;其中564000元被杨微用于网络赌博。另查明，被告人杨微还挪用思源学校、爱心促进会公款288385.94元归个人使用，至案发时尚未超过三个月且未退还。经湖南人和人会计鉴定事务所鉴定，杨微利用职务之便，挪用其经管的两个单位资金共计1882490.94元，其中1594105元用于网络赌博，288385.94元供自己支配和使用，案发时未能归还。2021年1月20日,被告人杨微通过打电话给绥宁县监察委并委托其亲属到县监察委说明情况的方式主动投案，并如实供述自己的罪行。上述事实有经庭审质证、确认的被告人杨微的供述，证人彭某、刘某2、刘某1、梁某、蒙某、袁某、马某、李某1、林某1、陈某、丁某、屈某、戴某、苏某1、彭灼萍、刘某3、林某2、莫某、邹某、周某、唐某、陶某、杨某2、刘某4、李某2、龙某2、谭某、佘某、魏某、张某1、张某2、刘某5、刘某6、龙某1、杨某1、杨某3、黄某、滕某、龙某3、刘某7、苏某2、王某、肖某的证言，思源学校出具的杨微经手保管学校各项收入、收费统计表，情况说明，微信转账截图、票据复印件，银行支付业务回单、订购合同、出货单、思源学校新版校园卡统计表和领条，转学学生花名册，教师公寓押金票据、校内商店承包合同书，收据、新华书店返点情况说明及教育局关于开展主题阅读活动的文件、县财政支付到杨微账上先进收支说明及相关开支票据，杨微出具的学校总收入及开支统计表，思源学校出具的杨微已付款未记账各项支出情况统计表、杨微挪用公款情况说明，捐助明细表、微信转账截图、捐款收据、捐赠证书、2020年寨坡村助学捐款统计表，爱心促进会登记证书、章程、奖助实施细由、组织机构、银行开户许可证，爱心促进会出具的情况说明，对公银行账户交易明细、收支明细表，思源学校出具的情况说明、长铺子乡出具的促进会财务人员配备情况说明，财政直接支付凭证、长铺乡助学捐款名单，绥宁县不动产权信息查询证明、个人客户关联合约信息，银行卡交易明细，杨微的微信截图以及其参与网络赌博软件中的充值记录截图、提现记录截图、微信支付和支付宝交易明细，尾号6727建设银行卡交易明细，鉴定意见，绥宁县公安局行政处罚决定书，到案经过，户籍证明、应征入伍批准书、退役士官安置呈报表、报到通知单、事业单位入编核准通知单、思源学校事业单位法人证书、机构信用代码证、2020年后勤工作计划及县编办关于调整教职工人员编制核定的文件等证据证实，足以认定。本院认为，被告人杨微利用其担任绥宁县思源实验学校代理出纳以及兼任绥宁县长铺子乡爱心助学促进会出纳的职务便利，挪用公款1594105元进行网络赌博，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人提出思源学校未经教育部门批准办理幼儿园的收费不具有公款性质，不能认定为杨微挪用公款的犯罪数额；爱心促进会的资金不具有国有资金性质，且被告人杨微只是为爱心促进会代管资金，并不具有公务性质，故杨微挪用爱心促进会的资金564000元，应认定为挪用资金罪。经审查，思源学校虽然未经教育部门批准试办幼儿园，但其收取的费用均由学校管理和使用，收费的性质不影响该费用是学校公款的事实，杨微擅自挪用该笔资金用于网络赌博，属于挪用公款的行为；思源学校属于国有事业单位，被告人杨微系该学校事业编制的后勤工作人员，受思源学校委派并经爱心促进会会员大会通过，兼任爱心促进会出纳一职，应当认定被告人杨微为国有事业单位委派从事公务的人员；爱心促进会是通过注册并依法登记从事公益活动的社会团体，收取的款项是社会各界的捐赠，具有公益性，符合《中华人民共和国刑法》第九十一条第一款第（三）项规定的公共财产，属于挪用公款罪侵害的客体，被告人杨微擅自挪用爱心促进会资金进行网络赌博属于挪用公款的行为；故辩护人的上述辩护意见均不能成立，本院不予采纳。案发后，被告人杨微主动投案，如实供述所犯罪行，系自首，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。辩护人提出被告人杨微具有自首情节的辩护意见与本院查明的事实相符，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人杨微挪用思源学校、爱心促进会公款1594105元进行网络赌博，未予退还，应当责令其退赔；被告人杨微还挪用思源学校、爱心促进会公款288385.94元归个人支配和使用，至案发时未超过三个月，尚不构成犯罪，但直至案发后杨微仍未予退还，此款项属于违法所得，亦应责令其退赔。随案移送的作案工具粉色OPPO手机一部，应予没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第九十三条第二款、第六十七条第一款、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人杨微犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2021年2月5日起至2026年8月4日止。）二、责令被告人杨微退赔各被害单位资金共计1882490.94元（其中绥宁县思源实验学校1060290.94元、绥宁县长铺子乡爱心助学促进会822200元）。三、随案移送的作案工具粉色OPPO手机一部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 乐审 判 员  彭 文人民陪审员  周顺军二〇二一年四月二十二日法官助理黄敏代理书记员  刘彦欢附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。……第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。……第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条挪用公款归个人使用，进行非法活动，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百八十四条的规定以挪用公款罪追究刑事责任；数额在三百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：（一）挪用公款数额在一百万元以上的；（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在五十万元以上不满一百万元的；（三）挪用公款不退还，数额在五十万元以上不满一百万元的；（四）其他严重的情节。