湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终3122号上诉人（原审原告）：武汉云腾电子科技有限公司，住所地武汉市东西湖区李家墩马池路特1号。法定代表人：贺刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：叶平，湖北武珞律师事务所律师。委托诉讼代理人：张烜皓，湖北武珞律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：武汉楚安信科技有限公司，住所地武汉市东湖新技术开发区光谷大道62号关南福星医药园第8幢9层7号。法定代表人：李疆。上诉人武汉云腾电子科技有限公司（以下简称云腾公司）因与被上诉人武汉楚安信科技有限公司（以下简称楚安信公司）买卖合同纠纷一案，不服湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2020）鄂0192民初6056号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。云腾公司上诉请求：1．撤销原审判决第二项、第三项；2．改判楚安信公司承担逾期付款违约金80000元；3．改判楚安信公司按照《付款承诺书》向云腾公司给付资金占用成本，以逾期付款本金为基数，按照每月1%的标准，自2019年9月30日计算至判决确定的支付之日止；4．判令一审及本案诉讼费由楚安信公司承担。事实与理由：一、违约金请求权的存在并不排斥损害赔偿请求权的存在，二者是相互独立，可以并存的，《销售合同》与《付款承云泰公司诺书》的违约金与资金占用费约定系被上诉人真实意思表示的叠加。一审法院认定上诉人依据《付款承诺书》主张资金占用成本后，其依据《销售合同》第八条主张逾期付款违约金已经不再有合同基础属于事实认定错误。双方约定的违约金不超过未付金额的20%，20%的违约金未违反违约金不高于30%的规定，不属于“过分高于造成的损失”的情形。二、《付款承诺书》应视为被上诉人自愿加重违约责任的真实意思表示。一审法院认定上诉人接受《付款承诺书》，视为对《销售合同》约定的付款方式及逾期付款违约金计算方式的变更属于事实认定错误。三、被上诉人应当按照承诺，自2019年7月25日起以逾期的货款为本金另行结算资金占用费。一审时上诉人未向被上诉人主张2019年7月25日至9月30日的资金占用成本系上诉人处分自己权利的行为。楚安信公司辩称，认可一审判决。云腾公司向一审法院起诉请求：1．判令楚安信公司给付货款227708元；2．判令楚安信公司承担逾期付款违约金80000元；3．判令楚安信公司给付资金占用成本49686.42元（暂计至2020年9月23日，以本金227708元为基数，按照月1%的标准计算，自2019年7月26日起计算至判决确定的支付之日止）；4．判令本案诉讼费由楚安信公司承担。一审法院认定事实：2019年6月25日，楚安信公司与云腾公司签订销售合同。约定楚安信公司向云腾公司购买包括360网神防火墙系统V4.0在内的9种防火墙产品，合同总价400000元（含13%增值税专用发票）；云腾公司需尽最大可能在10个工作日内送货到楚安信公司指定收货地点；付款方式为预收30%即120000元，尾款70%即280000元一个月内结清；违约责任规定由违约方按照逾期交货或逾期付款金额的日千分之一承担违约责任，但违约金不得超过逾期交货或逾期付款金额的20%等。签订上述销售合同后，云腾公司履行了供货义务。2019年9月9日，楚安信公司向云腾公司出具付款承诺书，载明2019年1月31日，楚安信公司向云腾公司订购了一批360安全设备，价款390708元，约定账期为货到后30天内支付余款；2019年6月26日，楚安信公司再向云腾公司订购了一批360安全设备，价款400000元，约定账期为货到后30天内支付余款。两次采购设备共计790708元，以上货物已经按期收到，楚安信公司于2019年1月19日支付了第一批货物定金113000元，目前尚欠货款总额为677708元。楚安信公司承诺2019年9月13日前支付货款100000元，2019年9月30日前支付货款297708元。如承诺之日前还未结清，每逾期一天将以未付金额的万分之五作为罚息。第二批设备款400000元，待楚安信公司与用户沟通清楚后，双方再行协商。楚安信公司承诺超期货款的资金占用成本按每月1%计算，另行结算等。2019年6月25日，云腾公司为楚安信公司开具湖北增值税专用发票两张，金额分别为18000元、102000元，合计120000元。2019年9月30日，楚安信公司向云腾公司付款50000元。其中，22292元是支付本案合同的货款，其余27708元为另一合同的货款，另一合同目前已经履行完毕。2020年5月27日，楚安信公司向云腾公司付款50000元，2020年9月23日，楚安信公司分两次向云腾公司付款各50000元。以上四次付款总金额为172292元。2020年10月15日，云腾公司以要求楚安信公司支付下欠的货款及违约金等为由，诉于一审法院。另查明，一审庭审中，楚安信公司主张合同约定的违约金和付款承诺函约定的资金占用成本均过高。还查明，就本案所涉销售合同，在楚安信公司付款172292元之后，就未再付款；另，就该合同，云腾公司只向楚安信公司开具了120000元的发票，且云腾公司当庭表示，如果楚安信公司后续还能支付，后续的发票也会开具给楚安信公司。一审法院认为，云腾公司与楚安信公司签订的销售合同是双方当事人真意思表示，且不违反法律法规禁止性规定，合法有效，双方当事人均应遵照履行。在云腾公司按约向楚安信公司提供防火墙产品等的情况下，楚安信公司未能按约及时、足额支付货款的行为构成违约，应承担相应的违约责任。云腾公司有关要求楚安信公司支付下欠的货款227708元（400000元－172292元），并承担逾期付款违约金的诉讼请求有理、合法，一审法院予以支持。关于逾期付款违约金和资金占用成本等问题。虽然涉案销售合同对付款时间和逾期付款违约金进行了约定，但因楚安信公司向云腾公司出具付款承诺函后，云腾公司予以接受并将其作为本案的证据向一审法院提交，因此，可视为云腾公司认可该付款承诺，从而可视为双方对付款方式及逾期付款违约金等的约定进行了变更。从付款承诺函的内容可知，双方对本案所涉合同款400000元的支付未明确具体的付款时间，故一审法院院酌情自2020年1月1日起计算逾期付款违约金或资金占用成本；同时，付款承诺函未约定逾期付款违约金，仅约定了资金占用成本为每月1%，一审法院对云腾公司主张的资金占用成本予以支持。在云腾公司主张资金占用成本后，其损失已足以得到弥补，且其主张的逾期付款违约金已经不再有合同依据，故一审法院不再支持。综上，云腾公司的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、武汉楚安信科技有限公司于本判决生效之日起十日内向武汉云腾电子科技有限公司支付下欠的货款227708元；二、武汉楚安信科技有限公司于本判决生效之日起十日内向武汉云腾电子科技有限公司支付资金占用成本。该资金占用成本的计算方式为：以227708元为基数，按照每月1%的标准，自2020年1月1日起计算至本判决确定的支付之日止；三、驳回武汉云腾电子科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费6662元，减半收取3331元，由武汉云腾电子科技有限公司负担900元，由武汉楚安信科技有限公司负担2431元。二审中，双方当事人没有提交新的证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为楚安信公司应否支付逾期付款违约金及资金占用损失的起算时间问题。案涉合同合法有效，双方当事人均应严格按照合同内容履行各自义务。云腾公司按照合同约定完成供货义务，楚安信公司未如期支付货款，构成违约，应当承担违约责任。关于逾期付款违约金。云腾公司主张楚安信公司按照《销售合同》和《付款承诺书》同时承担逾期付款违约金80000元和资金占用损失。《付款承诺书》系云腾公司履行了《销售合同》的供货义务后，双方对所欠货款的一种对账,一审法院认定《付款承诺书》就付款时间及逾期付款的违约责任对《销售合同》进行了变更，本院予以认同。云腾公司认为双方约定的违约金不超过未付金额的20%，未违反违约金不高于30%的规定，不属于“过分高于造成的损失”的情形。本院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。云腾公司并未举证证明其实际损失，认为不超过未付金额的20%即不属于“过分高于造成的损失”不符合上述法律规定，其该项上诉理由不能成立。故一审法院未支持云腾公司主张的逾期付款违约金并无不当。关于资金占用费的起算时间，因《付款承诺书》中载明案涉合同货款40万元“待楚安信公司与用户沟通清楚后，双方再行协商”，一审法院酌情从2020年1月1日起计算资金占用损失系其行使自由裁量权的体现，本院予以尊重。综上，云腾公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2450元，由武汉云腾电子科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  宋飞二〇二一年四月二十五日法官助理庄敏书记员陶叶珊