福建省莆田市涵江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0303刑初119号 公诉机关莆田市涵江区人民检察院。 被告人张钦火，男，1973年8月8日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无业，住址福建省云霄县，曾因犯盗窃罪于2004年2月5日被福建省漳州市中级人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五千元，2010年11月24日刑满释放。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2019年7月12日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 辩护人张君，福建天衡联合律师事务所律师。 辩护人李超英，福建骁腾律师事务所律师。 莆田市涵江区人民检察院以涵检公刑诉〔2020〕48号起诉书指控被告人张钦火犯销售伪劣产品罪，于2020年4月1日向本院提起公诉。本院于次日立案后，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。审理期间，莆田市涵江区人民检察院发现案件需要补充侦查，分别于2020年6月29日、12月28日建议对本案延期审理，本院均决定延期审理，后莆田市涵江区人民检察院分别于同年7月29日、2021年1月28日补充侦查完毕移送本院，提请恢复本案审理。其间辩护人因需调查取证，申请延期审理三次。本院再次公开开庭审理了本案。莆田市涵江区人民检察院指派检察员林丽丽出庭支持公诉，被告人张钦火及其辩护人张君、李超英均到庭参加诉讼。现已审理终结。 莆田市涵江区人民检察院指控：2018年3月间，被告人张钦火、“排骨哥”（另案处理）与同案犯汪恒鉴（已判决，下同）经事先商议，约定由张钦火负责提供假烟并安排发货，汪恒鉴负责联系货车司机将假烟运输到浙江省嘉善县，并从中抽取1000元至2000元（人民币，下同）不等的物流差价以及物流信息费。期间，汪恒鉴先后联系到货车司机即同案犯余正洪、郑瑞红、曾荣、黄海峰（均已判决，下同）等人以每趟5000元至8000元不等的价格驾驶大货车从漳州市龙海市百花村等地装运假烟至浙江省嘉兴市、江苏省无锡市，并由张钦火、“排骨哥”、同案犯汪金龙、岳红旭（均已判决，下同）共同出资购买两部小货车，专门用于浙江省嘉善县线路的假烟分销运输，汪金龙、岳红旭从中收取每趟1000元至2000元不等的分销运输费用。2018年3月至2018年8月2日间，张钦火一伙利用大货车共计运输假烟约100趟，涉案金额约为7500万元。 2018年8月3日上午，同案犯许正良驾驶闽Ｃ×××××轻型厢式货车欲将假烟运往浙江省嘉善县，途经莆田市涵江区赤港高速服务区被公安机关查获，当场查扣苏烟（五星红杉树）卷烟809条，南京（红）卷烟2725条，云烟（紫）2836条。经福建省烟草专卖局鉴定，查扣的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值788580元。 案发后，被告人张钦火于2019年7月11日被公安机关抓获归案。 指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据证明。公诉机关认为，被告人张钦火伙同他人销售明知是假冒注册商标且伪劣卷烟，数额达75788580元（未遂788580元），其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。其中张钦火在部分犯罪过程中，由于意志以外的原因而未能得逞，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。提请依法判处。 被告人张钦火对公诉机关指控的部分犯罪事实和罪名无异议，辩称其并未与汪恒鉴商议，也并未提供假烟，系按照“排骨哥”安排负责与汪恒鉴等人联系及发运假烟，每运输一趟获得200元运送费，共计获利15000元；其并未出资购买小货车，系按“排骨哥”吩咐将钱款交给汪金龙等人；其未参与搬运假烟，具体以汪恒鉴及货车司机供述为准。 辩护人的辩护意见主要是：张钦火部分涉案犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；张钦火在共同犯罪中起次要或辅助作用，应认定为从犯；张钦火通过家属退出违法所得款，应酌情予以从轻处罚。 经审理查明：2018年3月间，被告人张钦火伙同“排骨哥”（身份待查，另案处理）、同案犯汪恒鉴（已判决，下同）销售假烟，约定由张钦火按“排骨哥”指示负责联系运输事宜并安排发货，每趟收取费用200元，共计获利1.5万元；由汪恒鉴按指示负责联系货车司机将假烟运输到浙江省嘉善县，从中抽取1000元至2000元不等的物流差价以及物流信息费。期间，汪恒鉴先后联系了货车司机即同案犯余正洪、郑瑞红、曾荣、黄海峰（均已判决，下同）等人以每趟5000元至8000元不等的价格驾驶大货车从漳州市龙海市百花村等地装运假烟至浙江省嘉兴市、江苏省无锡市，并由同案犯汪金龙、岳红旭（均已判决，下同）使用专门购买的两部小货车用于浙江省嘉善县线路的假烟分销运输，汪金龙、岳红旭从中收取每趟1000元至2000元不等的分销运输费用。2018年3月至2018年8月2日间，张钦火一伙利用大货车共计运输假烟约100趟，涉案金额约为7500万元。 2018年8月3日上午，同案犯许正良驾驶闽Ｃ×××××轻型厢式货车欲将假烟运往浙江省嘉善县，途经莆田市涵江区赤港高速服务区被公安机关查获，当场查扣苏烟（五星红杉树）卷烟809条，南京（红）卷烟2725条，云烟（紫）2836条。经福建省烟草专卖局鉴定，查扣的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值788580元。 案发后，被告人张钦火于2019年7月11日被公安机关抓获归案。审理期间，张钦火通过其家属退出违法所得款1.5万元。 2021年3月9日，张钦火向莆田市涵江区人民检察院签订认罪认罚具结书。 上述事实，被告人张钦火在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、到案经过、人员信息表、户籍证明、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、莆田市涵江区烟草专卖局出具的证明、指认卷烟照片、福建省高速公路涵江征收管理所提供的车辆卡口信息查询情况表、租赁合同、营业执照、莆田市公安局涵江分局治安大队出具的情况说明、手机号130××××5306通话记录、手机截屏图片、刑事判决书、认罪认罚具结书、交款票据，福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书、福建省烟草专卖局文件（闽烟计〔2018〕9号）、莆田市涵江区烟草专卖局出具的情况说明，指认笔录、辨认笔录、现场检查报告书，上海市公安局嘉定分局立案决定书、搜查笔录、清点记录、扣押清单、证人证言等材料，兴国县公安局“20161013”销售伪劣产品案件立案材料、证人证言、张钦火的证言等材料，同案犯吕道法、吕金宇、汪恒鉴、汪金龙、岳红旭、余正洪、黄海峰、郑瑞红、曾荣、许正良的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张钦火伙同他人，明知是假冒注册商标且伪劣卷烟而予以销售，销售金额达7500万元，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人张钦火按要求负责安排发送涉案卷烟，结算运费，起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人张钦火有前科，酌情予以从重处罚。被告人张钦火当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚；且自愿认罪认罚，予以从宽处罚。涉案价值788580元的假冒注册商标且伪劣卷烟尚未销售即被公安机关查获，在量刑时酌情予以考虑。被告人张钦火通过家属退出违法所得款，酌情予以从轻处罚。辩护人关于被告人张钦火具有法定、酌定从轻、减轻情节的辩护意见成立，予以采纳。公诉机关提出对被告人张钦火判处有期徒刑九年至十年，并处罚金的量刑建议，符合法律规定，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条、第二十七条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人张钦火犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑九年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月11日起至2029年1月10日止），并处罚金人民币八十万元（款限于本判决生效之日起十日内缴纳）； 二、被告人张钦火退出的违法所得款人民币15000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 林 珊 人民陪审员 黄 键 人民陪审员 曾庆宇 二〇二一年四月六日 书 记 员 刘晓钦 附：本判决书适用的法律条文 1.《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。 查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 3.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。 伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。 多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。 4.《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》 第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。 对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。