湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘06民终775号上诉人（原审原告）：陈旭鹏，男，1973年9月27日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。被上诉人（原审被告）：岳阳鑫诚机电设备有限公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区冷水铺长动机械厂内。法定代表人：黄革胜，总经理。委托诉讼代理人：陈波，湖南金骏律师事务所律师。上诉人陈旭鹏因与被上诉人岳阳鑫诚机电设备有限公司（以下简称“鑫诚公司”）劳动争议一案，不服湖南省岳阳县人民法院（2020）湘0621民初2324号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、调查和询问当事人，不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。陈旭鹏上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人在一审提出的全部诉讼请求。事实和理由：一、一审认定上诉人于2016年6月至12月实发工资的事实所依据的证据未经质证，剥夺了上诉人的质证权，程序违法；二、一审判决对本案的事实认定不清。1、一审依据被上诉人在岳阳市人社局查询的备案花名册，认定上诉人与被上诉人于“2016年11月1日，双方签订为期三年的劳动合同，合同约定工资标准为2695元。2019年11月1日双方继续签订为期一年的劳动合同，合同约定的工资标准为3000元”，并非事实。被上诉人在劳动仲裁及一审期间并未提交劳动合同原件，而是谎称合同已经遗失，仅提供备案花名册，该花名册上记载内容与实际履行合同内容明显不符，被上诉人备案的合同工资标准与实际工资标准有明显差异，上诉人提供了录音证据予以证明，一审查明“被上诉人每月实发工资由合同工资、计时加班工资、计件加班工资、节假日加班工资、夹具设计费等组成”明显与备案花名册不符，由此可以认定是被上诉人为减少社保缴纳基数而伪造的合同。根据上诉人的陈述其与被上诉人之间仅签订2016年8月至2018年8月两年期书面劳动合同以及2018年8月至2019年8月一年期书面劳动合同，因此一审判决认定双方签订书面劳动合同的事实认定错误；2、一审依据备案花名册上的工资标准计算上诉人的加班工资，无视上诉人提交的录音证据，该录音证据明确表示被上诉人按照5000元/月的基本工资，按26.5天月计薪天数，按31元每小时计算加班工资，该录音所表述内容系实际履行中的加班费计算标准，应当予以认定；3、一审认定“陈旭鹏未提交有力证据证实系因公司的原因导致其不能休假”，该认定明显错误。上诉人提交的证据可以证实，被上诉人股东明确知晓上诉人的爱人生产时间，并因生产原因要求上诉人继续加班，同时上诉人在2017年11月1日-20日期间内请假11次要求到医院照顾妻儿，且被上诉人并未提出异议或按公司规定给上诉人处分，一审未对上诉人未休护理假的原因认定错误；4、一审在对上诉人、被上诉人提交的考勤表均不予认可的情况下，认定上诉人已休带薪年休假没有事实依据；5、一审对上诉人提交的被上诉人劳资、人力部门负责人彭英的电话录音未予认定错误，该证据应当作为认定上诉人实际工资标准及被上诉人违法发放工资、加班费的依据。三、一审以“鑫诚公司按政策延期缴纳当年社会保险费的行为并无过错，且疫情过后，鑫诚公司已为陈旭鹏缴纳了社会保险费，未给陈旭鹏造成任何损失”为由，不支持上诉人主张解除劳动关系经济补偿金49143.2元的诉讼请求错误，一审判决适用法律错误。综上，请求支持陈旭鹏的上诉请求。鑫诚公司辩称：一、陈旭鹏2016年实发工资的事实，鑫诚公司已提供证据证实，并已经仲裁、一审予以质证，一审程序合法；二、一审判决认定事实清楚。1、鑫诚公司已提供了岳阳市人社局盖章确认的劳动合同备案表，且备案表的合同工资与陈旭鹏提供的工资计算明细中的合同工资部分完全吻合，同时签订劳动合同也是缴纳社保的依据，该备案表可以证明双方已签订了书面劳动合同；2、鑫诚公司提供的工资计算明细中实发工资与陈旭鹏实际得到的实发工资完全吻合，从工资计算明细中可看出，鑫诚公司已足额发放了陈旭鹏主张的加班、计件等工资，且陈旭鹏在鑫诚公司工作的四年期间，从未就加班费、计件费提出异议；3、陈旭鹏妻子生育并未主动请假，鑫诚公司也为陈旭鹏购买了生育保险，且还为其支付了当月的工资及加班工资，陈旭鹏要求支付未休护理假加班工资并无依据；4、从鑫诚公司提供的考勤记录可看出，陈旭鹏每年均已休了年休假，且陈旭鹏未就年休假的问题向鑫诚公司提出过异议。三、一审判决适用法律正确。2020年新冠肺炎疫情前，鑫诚公司均一直如期为陈旭鹏缴纳社保，疫情爆发后，鑫诚公司的所有员工的社保均不能按期缴纳，并非针对陈旭鹏一人，且鑫诚公司在疫情后，也已按照人社厅文件规定的时间为员工缴纳了社保，虽为延期缴纳，但并未给陈旭鹏造成任何损失，一审判决驳回陈旭鹏主张经济补偿金的请求，适用法律正确。综上，请求驳回陈旭鹏的诉讼请求。陈旭鹏向一审起诉请求：1、判决确认原告与被告劳动关系于2020年6月15日解除；2、判决被告依法向原告支付解除劳动关系经济补偿金46108元；3、判决被告依法向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额98592.8元(暂计算至2020年4月，请求计算至解除劳动关系当月)；4、判决被告依法向原告支付工作日计时加班费差额9746.55元，周六上下午计时加班费95632.2元，周六晚、周日、节假日计时加班费差额14747.25元，合计：120126元；5、判决被告依法向原告支付工作日高温合金计件加班费差额13923元，周六晚、周日、节假日高温合金计件加班费差额10864元，工作日30CRMOSIA计件加班费差额5172元，周六晚、周日、节假日30ROSIA计件加班费差额3828元，合计：33787元；6、判决被告依法向原告支付未休带薪年休假工资13788元；7、判决被告依法向原告支付未休护理假期间加班费4325.37元；8、判决被告依法向原告支付2020年5月、6月拖欠工资及加班费；9、判决被告依法为原告补缴2020年度社会保险费；10、判决被告依法向原告支付失业津贴14784元；11、由被告承担本案诉讼费用。案件审理过程中，原告将第2项诉讼请求经济补偿金46108元变更为49143.2元；将第3项二倍工资差额变更为120494.7元；因为被告支付了5、6月份的工资，将第8项诉讼请求变更为支付2020年5、6月份的加班费用；撤销第9项诉讼请求。一审法院认定的事实：2016年6月6日，陈旭鹏入职鑫诚公司从事数据铣编程及操作加工的工作。2016年11月1日，双方签订为期三年的劳动合同，合同约定工资标准为2695元。2019年11月1日，双方继续签订为期一年的劳动合同，合同约定工资标准为3000元。每月休假四天，并享受带薪年休假。陈旭鹏每月的实发工资由合同工资、计时加班工资、计件加班工资、节假日加班工资、夹具设计费等扣除社保后组成。2016年6月陈旭鹏实发工资为4140元、2016年7月实发工资为5000元、2016年8月实发工资为6000元、2016年9月实发工资为5680元、2016年10月实发工资为6250元、2016年11月实发工资为5900元、2016年12月实发工资为5310元、2017年1月实发工资为4864元、2017年2月实发工资为5110元、2017年3月实发工资为6360元、2017年4月实发工资为6235元、2017年5月实发工资为5685元、2017年6月实发工资为6547.5元、2017年7月实发工资为6072.5元、2017年8月实发工资为6072.5元、2017年9月实发工资为5622.5元、2017年10月实发工资为5635元、2017年11月实发工资为5722.5元、2017年12月实发工资为5075元、2018年2月实发工资为4521.4元、2018年3月实发工资为5822.5元、2018年4月实发工资为5890元、2018年5月实发工资为4890元、2018年6月实发工资为5033元、2018年7月实发工资为5443元、2018年8月实发工资为6002元、2018年9月实发工资为4634.1元、2018年10月实发工资为6088元、2018年11月实发工资为5405元、2018年12月实发工资为6683.5元、2019年1月实发工资为6480.5元、2019年2月实发工资为7254元、2019年3月实发工资为6925元、2019年4月实发工资为4935.1元、2019年5月实发工资为4977元、2019年6月实发工资为6615元、2019年7月实发工资为7002.5元、2019年8月实发工资为6460元、2019年9月实发工资为6537.5元、2019年10月实发工资为4692元、2019年11月实发工资为3739.7元、2019年12月实发工资为27537.9元、2020年1月实发工资为8011.2元、2020年2月实发工资为4122元、2020年3月实发工资为6593元、2020年4月实发工资为22760元、2020年5月实发工资为19648元、2020年6月实发工资为2253.9元。鑫诚公司为陈旭鹏购买了从2016年至2019年的社会保险。2020年年初，我国暴发新冠肺炎疫情，在疫情期间鑫诚公司未缴纳2020年的社会保险。2020年6月15日，陈旭鹏以鑫诚公司未依法为其缴纳2020年度社会保险为由，提出与鑫诚公司解除劳动合同，并向鑫诚公司送达了解除劳动合同通知书。2020年6月23日，鑫诚公司对陈旭鹏2020年的社会保险进行了补缴。2020年6月22日，陈旭鹏向岳阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁事项为：1、裁决确认申请人与被申请人劳动关系于2020年6月15日解除；2、裁决被申请人依法向申请人支付解除劳动关系经济补偿金46108元；3、裁决被申请人依法向申请人支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额98592.8元；4、裁决被申请人依法向申请人支付加班费差额120126元；5、裁决被申请人依法向申请人支付工作日高温合金计件加班费差额33787元；6、裁决被申请人依法向申请人支付未休带薪年休假工资13788元；7、决被申请人依法向申请人支付未休护理假期间加班费4325.37元；8、裁决被申请人依法向申请人支付2020年5月、6月拖欠工资及加班费；9、裁决被申请人依法为申请人补2020年度社会保险费；10、裁决被申请人依法向申请人支付失业津贴14784元。岳阳市劳动仲裁委员会作为仲裁裁决如下：一、申请人与被申请人劳动关系于2020年6月15日解除；二、驳回申请人的其他仲裁请求。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、鑫诚公司是否应支付陈旭鹏2019年9月至2020年6月之间未签订书面劳动合同的二倍工资差额；二、鑫诚公司是否应支付陈旭鹏解除劳动合同经济补偿金；三、鑫诚公司是否应支付陈旭鹏工作日计时加班工资差额、周六上下午计时加班工资、周六晚、周日、节假日计时加班工资差额、工作日高温合金计件加班工资差额、周六晚、周日、节假日高温合金计件加班费差额、工作日30CRMOSIA计件加班工资差额、周六晚、周日、节假日30CRMOSIA计件加班工资差额、2020年5月、6月的加班工资；四、鑫诚公司是否应支付陈旭鹏未休带薪年休假的工资；五、鑫诚公司是否应支付陈旭鹏未休护理假期间的加班工资；六、鑫诚公司是否应支付陈旭鹏失业津贴。一审就焦点问题分析如下：关于焦点一，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。在上述条文中，用人单位向劳动者每月支付二倍的工资的条件有二：一是订立书面劳动合同的时间段为自用工之日起超过一个月不满一年；二是应订立书面的劳动合同。陈旭鹏与鑫诚公司之间已在用工之日起5个月内签订了第一份书面劳动合同，且在第一份劳动合同到期时，继续签订了第二份书面劳动合同，本案中的情况均不符合上述两个条件。陈旭鹏以鑫诚公司没有与其订立书面劳动合同为由，要求鑫诚公司向其支付2019年10月27日至2020年6月28日之间未签订书面劳动合同的二倍工资差额21235.5元的诉讼请求，没有事实及法律依据，一审不予支持。关于焦点二，陈旭鹏起诉称其解除与鑫诚公司的劳动合同的原因是鑫诚公司未依法为其缴纳2020年度社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条虽然规定“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”劳动者可以解除劳动合同，但通过审理查明，本案案情较为特殊，鑫诚公司未按时为陈旭鹏缴纳社会保险费是受我国突然暴发的新冠肺炎疫情影响。人力资源社会保障部办公厅《关于切实做好新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间社会保险经办工作的通知》（人社厅明电[2020]7号）明确通知“允许参保企业和个人延期办理业务：因受疫情影响，用人单位逾期办理职工参保登记、缴费等业务，经办机构应及时受理。对灵活就业人员和城乡居民2020年一次性补缴或定期缴纳社会保险费放宽时限要求，未能及时办理参保缴费的，允许疫情结束后补办，并在系统内标识。逾期办理缴费不影响参保人员个人权益记录，补办手续应在疫情解除后三个月内完成”，鑫诚公司按政策延期缴纳当年社会保险费的行为并无过错，且疫情过后，鑫诚公司已为陈旭鹏缴纳了社会保险费，未给陈旭鹏造成任何损失，故陈旭鹏要求鑫诚公司支付解除劳动关系经济补偿金49143.2元的诉讼请求，一审不予支持。关于焦点三，鑫诚公司是否应支付陈旭鹏工作日计时加班工资差额、周六上下午计时加班工资、周六晚、周日、节假日计时加班工资差额、工作日高温合金计件加班工资差额、周六晚、周日、节假日高温合金计件加班费差额、工作日30CRMOSIA计件加班工资差额、周六晚、周日、节假日30CRMOSIA计件加班工资差额、2020年5月、6月的加班工资。鑫诚公司已向陈旭鹏支付了计时加班工资和计件加班工资，陈旭鹏未提交鑫诚公司未足额支付加班费的充足证据，其主张缺乏事实及法律依据，故对陈旭鹏的上述诉讼请求，一审均不予支持。关于焦点四，陈旭鹏在鑫诚公司工作期间，每年都休了5天年休假，陈旭鹏要求鑫诚公司支付未休带薪年休假工资13788元的诉讼请求，一审不予支持。关于焦点五，《湖南省人口与计划生育条例》第二十一条虽然规定男方享受护理假二十天，但陈旭鹏未提供有力证据证实系因公司的原因导致其不能休假，且其主张未休护理假的加班工资没有相关的法律依据，故陈旭鹏要求鑫诚公司支付未休护理假期间的加班工资4325.37元的诉讼请求，一审不予支持。关于焦点六，鑫诚公司已为陈旭鹏缴纳了失业保险费，陈旭鹏应依法向失业保险中心申领，其向鑫诚公司主张失业津贴缺乏法律依据，故对陈旭鹏要求鑫诚公司支付失业津贴14784元的诉讼请求，一审不予支持。综上所述，一审依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条、《失业保险条例》第十四条的规定，判决：一、陈旭鹏与岳阳鑫诚公司设备有限公司之间的劳动合同于2020年6月15日解除；二、驳回陈旭鹏的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由陈旭鹏负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实和一审查明的一致。本院认为，针对陈旭鹏的上诉请求，本院评析如下：一、陈旭鹏主张鑫诚公司应向其支付2019年9月至2020年6月之间未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题。根据陈旭鹏的陈述和本案查明的事实，陈旭鹏认可自2016年6月入职鑫诚公司至2019年8月，鑫诚公司均与其签订了劳动合同，虽然双方就2019年9月至2020年6月是否签订劳动合同的事实产生争议，但鑫诚公司已将陈旭鹏系其公司员工的事实在岳阳市人力资源和社会保障局进行了备案登记，且鑫诚公司在该期间均按月为陈旭鹏发放工资并缴纳社会保险费，陈旭鹏据此也未提出过异议，故对陈旭鹏的该项上诉请求，本院不予支持。二、陈旭鹏主张鑫诚公司应向其支付解除劳动合同经济补偿金49143.2元的问题。2020年初，我国爆发新冠疫情是众所周知的客观事实，放宽缴纳社保费用期限和延期缴纳或一次性补缴社保费用，是国家、地方政策文件许可的。一审依据人力资源社会保障厅（人社厅明电【2020】7号）的文件规定，认定鑫诚公司延期缴纳当年社会保险费的行为并无过错并无不当，且疫情过后，鑫诚公司已为陈旭鹏缴纳了社会保险费，并未造成陈旭鹏任何损失，故对陈旭鹏的该项上诉请求，本院不予支持。三、陈旭鹏主张鑫诚公司应向其支付工作日计时加班费差额、周六上下午计时加班费、周六晚、周日、节假日计时加班费、计件加班费差额等问题，经审查，鑫诚公司向陈旭鹏发放的劳动报酬中，已经按每小时25元或31元和计件加班以每件12元或14元的标准支付了陈旭鹏的计时、计件等加班工资，陈旭鹏对此也予以认可，由于陈旭鹏未提交计算计时、计件加班费差额的充足证据，鑫诚公司对陈旭鹏起诉主张的加班费及加班费差额的计算方式，也不予认可，故对陈旭鹏的该项上诉请求，本院不予支持。四、陈旭鹏主张未休年休假工资的问题。一审已审查认定陈旭鹏每年都休了5天年休假，陈旭鹏没有提供证据证明其在起诉前就未休年休假问题向鑫诚公司提出过异议，故对陈旭鹏的该项上诉请求，本院不予支持。五、陈旭鹏主张未休护理假的加班工资问题。首先，陈旭鹏主张的该项加班工资没有法律依据；其次，陈旭鹏在二审调查中自认未向鑫诚公司提交休护理假的书面申请；再次，即使因鑫诚公司的原因导致其未休护理假，但鑫诚公司均向其发放了护理假期间加班的工资及计时、计件加班工资，故对陈旭鹏的该项上诉请求，本院不予支持。六、陈旭鹏主张失业津贴的问题。由于鑫诚公司已为陈旭鹏缴纳了失业保险，故对陈旭鹏的该项请求，本院不予支持。综上，上诉人陈旭鹏的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费予以免收。本判决为终审判决。审判长  胡铁霞审判员  余立根审判员  许 进二〇二一年四月八日书记员  荣晴瑶