浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）浙01民终349号 上诉人（原审被告）：浙江**启建设有限公司。住所地：浙江省杭州市余杭区五常街道盛奥铭座3幢901室。 法定代表人：陈振华，执行董事。 委托诉讼代理人：段利明、徐力，浙江诺利亚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：沈洪玉，女，1973年9月10日出生，汉族,住浙江省湖州市德清县。 委托诉讼代理人：张国梁、项杰,浙江嘉韵环理律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：金宝奎，男，1960年1月25日出生，汉族,住浙江省杭州市江干区。 上诉人浙江**启建设有限公司（以下简称华启建设）因与被上诉人沈洪玉、金宝奎买卖合同纠纷一案，不服浙江省杭州市余杭区人民法院（2020）浙0110民初4516号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 华启建设上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，依法改判华启建设无需承担任何责任，或将本案发回重审。2、一、二审诉讼费用全部由沈洪玉承担。事实和理由：一审法院认定华启建设与金宝奎之间是内部承包关系无事实和法律依据，本案华启建设与金宝奎之间应当是转包关系。本案的争议焦点为华启建设将案涉工程发包给无资质的实际施工人金宝奎并签订《项目部经济责任制合同》，沈洪玉基于仅金宝奎签订的结算单是否有权要求华启建设承担责任?华启建设认为相关付款责任应当由金宝奎承担，与华启建设无关，理由如下：一、最高院、浙江省高院、杭州中院等法院类似判决均认定施工单位无需承担相关的付款责任。1、最高院类似案例认定施工单位无需承担相关的付款责任。最高人民法院(2014)民申字第536号再审案件。2、浙江省高院类似案例判决施工单位无需承担相关的付款责任。浙江省高级人民法院(2017)浙民申398号再审案件。3、杭州中院类似案例判决施工单位无需承担相关的付款责任。杭州市中级人民法院(2015)浙杭商终字第321号案件。二、沈洪玉与华启建设之间没有任何直接的买卖合同、账单结算、货物签收等手续，华启建设也从未向沈洪玉支付过任何货款，不是买卖合同的相对方。1、华启建设至始至终都不认识沈洪玉，且与沈洪玉从未有过任何直接接触，双方从未签订过任何的买卖合同，华启建设也从未向沈洪玉支付过任何货款，沈洪玉亦从未直接向华启建设提供过任何的货物，也未办理过任何的结算手续，并非买卖的相对方。2、从2020年7月15日的庭审过程来看，沈洪玉申请的证人也证实，项目的实际施工人是金宝奎，证人作为项目的材料员也是受金宝奎雇佣到项目上来，与华启公司间无劳动关系。三、本案买卖合同纠纷的适格被告应当为金宝奎，相关责任应当由金宝奎承担。1、本案沈洪玉起诉的主要依据仅为《结算单》，该结算单为金宝奎进行签字确认，并没有华启建设的印章，也没有华启建设法定代表人的签字，华启建设不知晓沈洪玉与金宝奎之间发生的任何经济往来，本案金宝奎也并非是华启建设的员工，在华启建设也不存在相应的劳动合同和社会保险，其买卖的相对方应当是金宝奎，并非华启建设。2、根据沈洪玉起诉状的陈述，其知晓案涉工程并非由华启建设施工，而是由实际施工人金宝奎进行施工的，沈洪玉所有的买卖都是和实际施工人金宝奎进行，所有的结算也都是与金宝奎进行，所有已付款项也都是由金宝奎进行安排支付，均未有华启建设进行参与，因此其本身也是清楚买卖的相对方是金宝奎而非华启建设，如金宝奎拖欠其相应的货款，沈洪玉应当向金宝奎主张而非华启建设。四、沈洪玉现有证据无法不能证明金宝奎的行为构成表见代理，相关责任不应由华启建设承担。1、沈洪玉不符合表见代理的善意且无过失。沈洪玉应当证明其善意且无过失地相信金宝奎具有代理权。沈洪玉作为材料供应商，有义务对合同的交易方进行审查和询问，沈洪玉在起诉状中的陈述其是知晓案涉项目实际并非是华启建设施工，实际施工人是金宝奎。沈洪玉在合同履行过程中从来没有与华启建设发生往来货物的交付与结算，合同后期的结算也从未与华启建设之间进行接触，整个过程都是发生在沈洪玉与金宝奎个人之间的，从合同缔结与履行过程中的各种因素综合判断不难看出，金宝奎才是沈洪玉买卖关系的交易相对方，同时沈洪玉与金宝奎的结算单也未有华启建设签字或盖章确认，对于金宝奎没有公司代理权，沈洪玉应当是明知的，沈洪玉之所以在买卖交易发生这么长时间后又向华启建设主张所谓的债权，实属违背诚实守信原则、转嫁经营风险和自己过错之举，因此其不构成善意且无过失。2、金宝奎并非华启建设的公司员工，其与沈洪玉买卖合同行为不属于职务行为，不构成表见代理。本案中，金宝奎并非华启建设的公司员工，华启建设与金宝奎之间是一种针对某个工程的发包与承包的关系。金宝奎并非华启建设员工，华启建设与金宝奎之间也没有建立劳动合同、劳动社保、项目经理证书等证据来证明金宝奎是华启建设的职工，亦不存在与华启建设之间职务隶属关系。因此，不存在职务隶属关系，如何可能构成职务行为呢?因此，即便金宝奎与沈洪玉之间货物买卖行为也并非是以华启建设的名义签订，因此不构成表见代理。3、本案沈洪玉客观上也没有金宝奎持有具有代理意义的介绍信、授权委托书、印鉴、身份证明等材料；《项目部经济责任制合同》中也没有任何关于华启授权金宝奎以华启建设的名义去买卖的授权条款。 被上诉人沈洪玉辩称：一、按照华启建设和金宝奎的约定，本案诉争的材料款作为工程建造直接成本，本就应由华启建设对外支付，故该支付义务不应受转包或内部承包的影响，至于华启建设和金宝奎之间的经济纠纷，华启建设在履行支付义务后可另案向金宝奎主张。二、金宝奎与华启建设应是内部承包关系而非转包关系，华启建设所举判例与本案情况不同，不能作为参考依据。首先，根据住房和城乡建设部《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法(试行)》第七条第四项，施工总承包单位或专业承包单位不履行管理义务，只向实际施工单位收取费用，主要建筑材料、构配件及工程设备的采购由其他单位或个人实施的属于转包。而在本案中，根据金宝奎与华启建设签订的《浙江**启建设有限公司项目部经济责任制合同》所约定的内容，在履行管理义务方面华启建设直接委派施工管理人员、建造师和会计到项目部参与施工管理，项目部主要管理人员由华启建设直接任命并可随时撤换，项目部员工必须按照华启建设的内部管理要求进行教育培训，金宝奎无权以个人名义对外实施材料、设备采购及班组招揽，并在施工质量、安全生产、资金发放等方面要全方面的接受华启建设的管理制度约束。在建筑材料、构配件及工程设备的采购方面双方约定工程竣工结算后，在扣除包括材料款在内的工程建造直接成本、税金、管理费、华启建设委派施工管理人员和会计工资、华启建设下达的项目部员工教育培训等费用之后的工程盈余才归金宝奎所有；由上述约定可见，华启建设深度参与了案涉工程的施工管理，并未将对案涉工程的管理义务全部转交给金宝奎，并且材料款等工程直接成本也是由华启建设承担而非金宝奎个人支付，故此金宝奎与华启建设之间的关系不属于转包。其次，根据杭州市中级人民法院民一庭《关于审理建设工程及房屋相关纠纷案件若干实务问题的解答》中关于如何区分建设工程施工过程中的挂靠与内部承包的释明：二者区分主要应从合同当事人间是否有劳动或隶属管理关系，承包工程所需资金、材料、技术是否由对方当事人提供等进行判断。本案中，华启建设虽否认与金宝奎之间存在劳动关系，但是从《浙江**启建设有限公司项目部经济责任制合同》的条款内容可以看出两者间明显存在隶属关系,可以看出金宝奎在施工承包过程中需要接受华启公司的审计和考核，并有权享受华启公司内部的各种权益和政策帮扶，华启公司有权对金宝奎采取“行政处理”措施加以惩罚，而转包关系双方地位平等，一方无权审计和考核另一方，更无权采取所谓行政处理的措施来惩罚另一方。由此可以看出，在双方签订项目部经济责任制合同时，华启公司是将金宝奎视为其内部成员而非外部平等主体，故双方存在隶属关系。结合前面已经论述的案涉工程材料、设备费用由华启建设承担，项目部建造师、施工管理人员由华启建设委派，金宝奎有权享受华启建设技术指导、教育培训等事实，可见华启建设与金宝奎之间应是内部承包关系。三、基于华启建设与金宝奎之间关于华启建设承担材料款支付义务的约定，及关联案件中华启建设向其他材料供应商支付材料款并收取相应增值税发票的事实，可知与沈洪玉实际发生买卖合同关系的相对方就是华启建设。金宝奎作为案涉工程的内部承包人，即华启建设认可的项目实际管理人，其给沈洪玉出具的结算单当然具有结算功能，即沈洪玉在提供结算单作为证据时就已经履行了举证义务，华启建设如认为沈洪玉所提供的结算单内容与实际不符，就应该提供相应证据来进行抗辩，但其作为工程的施工方，在掌握全部工程资料的情况下，却并未提供任何证据来证明沈洪玉的结算单与实际不符，其就应承担举证不力的责任，故华启建设应向沈洪玉支付欠付材料款。四、根据《省高院建筑施工纠纷疑难解答》中关于“行为人购买或租赁的原材料、机器设备已用于建设项目的，如何处理?”的答复,行为人以建筑施工企业或项目部的名义，向第三人购买或租赁必备的原材料、机器设备时，未签订书面合同，或签订的书面合同中未加盖建筑施工企业或项目部印章，但原材料、机器设备事实上已用于该建设项目，且第三人不知道或不应当知道行为人没有代理权限的，应当由建筑施工企业承担相应的合同责任。按照该答复，案涉材料已经实际用于案涉建设项目，根据华启建设将工程通过内部承包交由金宝奎以华启建设名义在现场负责施工以及在另案中通过华启建设对公账户向其他供货商支付材料款的事实，沈洪玉认为向自己采购材料的就是华启建设，即使金宝奎真的没有代理权限沈洪玉也无法知道。故在华启建设二审中未提供新证据证明沈洪玉在供货时知道或者应当知道金宝奎没有代理权限的情况下，应当由身为建筑施工企业的华启建设承担相应的合同责任。 被上诉人金宝奎未向本院提交书面答辩。 沈洪玉向一审法院起诉请求：1、判令华启建设支付沈洪玉货款104200元、逾期利息损失11636元（自2017年9月1日起，按照年利率4.35%计算，暂计算至2020年3月26日）；2、判令金宝奎对上述债务承担连带责任；3、本案全部诉讼费、保全费、担保费由华启建设、金宝奎共同承担。 一审法院审理查明：2014年12月8日，华启建设与杭州中凯体育策划有限公司（以下简称中凯体育）签订《建设工程施工合同》一份，约定华启建设承包位于余杭区××镇××路××号××省道南侧）的杭州盲人门球交流中心项目的建筑与安装工程。2015年2月8日，华启建设与金宝奎就前述工程签订《项目部经济责任制合同》一份，约定金宝奎以承包价6730万元为限完成《建设工程施工合同》约定的由华启建设承担的义务，金宝奎愿意自负盈亏按照华启建设的要求承包完成该工程项目的各项义务。工程竣工结算后，工程最后审计决算价扣除下列费用后，盈余归金宝奎所有，亏损由金宝奎向华启建设承担赔偿责任：1、工程建造直接成本，包括材料款、人工工资、施工机械使用费和措施费等实际用于工程建设的支出；2、上交的税金及有关规费等；3、华启建设对金宝奎的管理费：按最后决算价款的6.5%计取，每期进度款同比例扣除；4、支付华启建设委派施工管理人员、会计的费用；5、公司下达的有关项目部员工教育培训所需费用；6、与承接工程相关的施工经营活动所需要的费用等。2020年3月15日，金宝奎向沈洪玉出具结算单一份，载明：“杭州盲人门球交流中心（浙江**启建设公司）项目沈洪玉加气块货款：1、加气块：584.064立方×245元／立方＝143000元；2、粘合剂：20吨×500元／吨＝11200元；货款总计154200元，已付50000元，尚欠104200元。（发票已开154200元）”。上述结算单出具后，沈洪玉向华启建设、金宝奎催讨货款无着，故诉至该法院，请求上判。另查明：依据该法院另案【案号（2020）浙0110民初4514号】查明的事实，华启建设因案涉项目工程需要，有向部分材料供应商支付过材料款,并收取了供应商开具的相应增值税发票。 一审法院审理认为：本案沈洪玉与华启建设之间虽未签订书面的买卖合同，但华启建设的内部承包人金宝奎已经向沈洪玉出具了结算单，认可沈洪玉的供货行为。本案争议焦点为案涉材料买受人如何认定。对此争议焦点，该法院具体评析如下：首先，据查，金宝奎与华启建设工程签订《项目部经济责任制合同》明确约定工程最后审计决算价扣除工程建造直接成本包括材料款、人工工资后，盈余归金宝奎所有，亏损由金宝奎向华启建设承担赔偿责任。据此约定，案涉工程材料款作为工程的建造成本，由华启建设对外承担。其次，从实际材料款的支付看，依据本案另案查明的事实，华启建设确有向其他材料供应商支付过材料款并收取相应材料款发票的行为。再次，虽然华启建设与金宝奎签订有《项目部经济责任制合同》，将案涉工程转包给金宝奎，但华启建设未能提供证据证明其将内部承包事实予以公示或在交易期间将该节事实告知沈洪玉，故华启建设以内部承包关系抗辩称其不负有支付案涉货款的义务，缺乏事实依据，不予采信。综上，金宝奎签署结算单的行为为有权代理，该结算行为对华启建设具有约束力，华启建设应承担相应的付款责任。沈洪玉诉请要求华启建设支付货款本金，于法有据，予以支持。因双方对付款期限未作明确约定，沈洪玉主张的利息损失，应自起诉之日起，按年利率3.85%计算，超出部分，不予支持。沈洪玉诉请要求金宝奎承担连带清偿责任，缺乏事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决：一、华启建设于判决生效后十日内支付沈洪玉欠付货款104200元。二、华启建设于判决生效后十日内支付沈洪玉利息损失（以104200元为基数，自2020年4月13日起，按年利率3.85%计算）。三、驳回沈洪玉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2616元，由沈洪玉负担232元，华启建设负担2384元；财产保全申请费1099元，由华启建设负担。沈洪玉于判决生效之日起十五日内向该法院申请退费；华启建设于判决生效之日起七日内，向该法院交纳应负担的诉讼费。 二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。 经审理，本院二审查明的事实与一审法院查明事实一致，本院予以确认。 本院认为：本案中金宝奎以华启建设名义进行杭州盲人门球交流中心项目建筑与安装工程以及沈洪玉向该工程供应材料的事实清楚，现双方所争议的系金宝奎以杭州盲人门球交流中心（浙江**启建设公司）项目名义向沈洪玉购买材料并结算货款行为的法律后果应否归属于华启建设。审查本案现有证据后可以认为，就客观的代理权表象而言，杭州盲人门球交流中心项目工程系由华启建设承建，而金宝奎则系该工程的实际施工人，在此情形下，沈洪玉基于工程的实际施工事实而有理由相信金宝奎的相应行为具有代理权。至于沈洪玉的信赖利益是否值得保护意即其是否善意且无过失地相信行为人具有代理权问题，本院认为，原审已经查明华启建设确有向其他材料供应商支付材料款并收取相应材料款发票的行为，该情形显然加深沈洪玉的善意认识；考虑到建筑市场经营管理的现状，实际施工人与建设公司之间存在多种关系的可能，在无证据表明建设公司将其与实际施工人之间的内部约定对债权人披露的情形下，沈洪玉于本案中基于工程的实际施工状况、华启建设以自身名义向另案供应商支付部分费用等事实所产生的善意信赖利益应予维护。故综合本案全部情形后可以认为，沈洪玉有理由相信金宝奎以华启建设名义向沈洪玉购买材料并结算货款的行为具有代理权，金宝奎相应行为的法律后果应当归属于华启建设，华启建设的上诉理由依据不足，本院不予支持。综上所述，华启建设的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2384元，由浙江**启建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈  剑 审 判 员 王杨沁如 审 判 员 张 茂 鑫 二〇二一年四月六日 法官助理 潘 高 扬 书 记 员 金 佳 惠