广东省清远市清城区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤1802刑初105号公诉机关清远市清城区人民检察院。被告人林某铃，女，1980年7月5日出生，公民身份号码350××××××××××××565，汉族，文化程度小学，无业，户籍所在地：福建省泉州市安溪县××××××××××号，住广东省清远市清城区×××××××××。因本案于2020年9月18日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。辩护人王振国，广东叙法律师事务所律师。被告人李某容，女，1976年9月29日出生，公民身份号码441××××××××××××428，汉族，文化程度初中，户籍所在地及住址：广东省清远市清城区×××××××××××××××。因本案于2020年9月19日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。辩护人黄少国，广东定海针（清远）律师事务所律师。清远市清城区人民检察院以城检刑诉〔2021〕16号起诉书指控被告人林某铃、李某容犯非法经营罪，于2021年1月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，分别于2021年2月4日、3月31日公开开庭进行了审理，清远市清城区人民检察院指派检察员谭远韶出庭支持公诉，被告人林某铃、李某容，及辩护人王振国、黄少国到庭参加了诉讼，现已审理终结。公诉机关指控，2019年6月，被告人林某铃、李某容经密谋在未取得成品油经营许可的情况下通过贩卖汽油牟利。被告人林某铃、李某容共同出资购进加油设备，购买加油车辆，由李某容负责租用场地，林某铃负责联系汽油货源，并在清远市清城区×××××××××××××，某民房作为加油点，由林某铃在该加油点为客人车辆加注汽油，通过其本人微信收取加油款后每月扣除5000元作为其固定工资，剩余部分由林某铃、李某容二人平分。经计算，从2019年6月至2020年9月I8日，被告人林某铃、李某容非法经营数额共计人民币493457.42元，林某铃非法获利约7万元，李某容非法获利62813元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了：扣押的加油设备等物证；户籍材料、到案经过、微信聊天记录、转账记录、微信交易记录等书证；证人李某腾、欧某新、覃某光、欧某添、蔡某明、陈某丰、朱某通、薛某坚、杨某杰等人的证言；被告人林某铃、李某容的供述和辩解；鉴定意见；勘验、检查、辨认等笔录；审讯视频等视听资料等证据。公诉机关认为，被告人林某铃、李某容违反国家规定，未经许可非法经营汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为共同触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以非法经营罪追究其刑事责任。公诉机关提出对被告人林某铃、李某容分别判处有期徒刑一年二个月，并处罚金的量刑建议。被告人林某铃对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：一、对检察机关指控被告人林某铃犯非法经营罪无意见；二、被告人林某铃有如下从轻处罚情节：1.能够如实供述自己的罪行，认罪态度较好，有明显悔罪表现；2.本案客观上没有造成市场秩序的混乱；3.被告人林某铃的社会危害程度相对较轻，对社会的影响较小；4.被告人林某铃系初犯、偶犯，主观恶性较小；5.被告人林某铃的家庭需要被告人照顾。综上，请求对被告人林某铃从轻、减轻处罚，并适用缓刑。被告人李某容对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人李某容的辩护人提出的辩护意见是：一、对指控被告人犯非法经营罪及量刑建议无异议；二、被告人李某容在实施犯罪活动中起次要作用；三、被告人李某容家庭困难，全身是病痛，请求从轻处罚；四、被告人李某容没有犯罪前科，认罪态度良好，有悔罪表现，认罪认罚，其家人愿意为她缴纳相关的费用，请求对其从轻处罚。综上，请求对被告人李某容适用缓刑。经审理查明，2019年6月，被告人林某铃、李某容经密谋在未取得成品油经营许可的情况下通过贩卖汽油牟利。被告人林某铃、李某容共同出资购进加油设备，购买加油车辆，由李某容负责租用场地，林某铃负责联系汽油货源，并在清远市清城区×××××××××××××某民房作为加油点，由林某铃在该加油点为客人车辆加注汽油，通过其本人微信收取加油款后每月扣除5000元作为其固定工资，剩余部分由林某铃、李某容二人平分。经计算，从2019年6月至2020年9月I8日，被告人林某铃、李某容非法经营数额共计人民币493457.42元，林某铃非法获利约7万元，李某容非法获利62813元。另查明，本院在第一次庭审中，被告人林某铃及其辩护人对公诉机关指控的事实及量刑建议提出异议，为此本案转为普通程序继续审理。在第二次开庭中，被告人林某铃及其辩护人对公诉机关指控的事实及量刑建议均无异议，鉴于被告人林某铃的认罪悔罪表现，以及对司法资源造成的浪费，公诉人当庭提出变更量刑建议，建议在原量刑建议的基础上对被告人林某铃增加一至两个月的有期徒刑，并处罚金。上述事实，有扣押的加油设备等物证；户籍材料、到案经过、微信聊天记录、转账记录、微信交易记录等书证；证人李某腾、欧某新、覃某光、欧某添、蔡某明、陈某丰、朱某通、薛某坚、杨某杰等人的证言；被告人林某铃、李某容的供述和辩解；鉴定意见；勘验、检查、辨认等笔录；审讯视频等视听资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人林某铃、李某容违反国家规定，未经许可非法经营汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已经构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人林某铃、李某容到案后能够如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人林某铃、李某容自愿认罪认罚，愿意接受处罚，依法可从宽处罚。对辩护人依据前述同样理由请求对两被告人从轻、从宽处罚的辩护意见，本院予以采纳。对被告人李某容辩护人提出被告人李某容是从犯的辩护意见，经查，被告人李某容主动积极与被告人林某铃一起密谋、出资、经营非法加油点，其行为不能认定为从犯，对该辩护意见本院不予采纳。对两被告人的辩护人提出两被告人是初犯、偶犯，请求对其酌情从轻处罚的辩护意见，经查属实，对此本院予以采纳。对两被告人的辩护人提出两被告人家庭困难，请求酌情从轻处罚的辩护意见，因家庭情况不是法定与酌定的量刑情节，因此对该辩护意见，本院不予采纳。对两辩护人均提出适用缓刑的意见，经查，两被告人的行为严重扰乱市场秩序，情节严重，适用缓刑不足以体现刑罚的惩戒功能，对该意见本院不予采纳。公诉机关的量刑建议以及当庭提出的调整量刑建议均适当，应予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人林某铃犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。（罚金在判决生效后一个月内缴纳）（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即被告人林某铃的刑期自2020年9月18日起，执行至2021年12月17日止。）二、被告人李某容犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。（罚金在判决生效后一个月内缴纳）（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即被告人李某容的刑期自2020年9月19日起，执行至2021年11月18日止。）三、追缴被告人林某铃违法所得70000元，被告人李某容违法所得62813元，依法没收上缴国库。四、随案移送的加油设备一套、油箱一个、货车一辆（暂存清远市公安局清城分局）、手机三台，是作案工具，依法由扣押机关没收销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  朱文卉人民陪审员  汤永泉人民陪审员  陈俏玲二〇二一年四月六日书 记 员  曾烨基附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的，或者非法从事资金支付业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。