浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初15260号 原告：黄佑缘，男，1983年5月11日出生，汉族，住云南省昭通市镇雄县。 委托诉讼代理人：申开勇，镇雄县鸣旺法律服务所法律工作者。 被告：王贻金，男，1986年11月18日出生，汉族，户籍地安徽省舒城县，现住浙江省义乌市。 委托诉讼代理人：何宇凯，浙江红太阳律师事务所律师。 被告：浙江稠城建筑工程有限公司，住所地：浙江省义乌市北苑街道凯吉路198号。 法定代表人：陈士进。 原告黄佑缘为与被告王贻金、浙江稠城建筑工程有限公司（以下简称稠城建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2020年9月23日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，于2020年10月28日公开开庭进行了审理。后本院依法裁定本案转为普通程序，于2021年1月11日、2021年4月19日进行了第二次、第三次开庭审理。原告黄佑缘及其委托诉讼代理人申开勇，被告王贻金及其委托诉讼代理人何宇凯（第一次庭审时未委托，故代理人第一次庭审时未到庭）到庭参加诉讼；被告浙江稠城建筑工程有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄佑缘向本院提出诉讼请求：1、判令二被告共同赔偿原告因提供劳务受伤造成的损失270126.80元（其中包括：医疗费2185.62元，伤残赔偿金49899＊20＊20%＝199596元、误工费120天＊136.71元＝16405.2元、护理费60天＊170天＝10200元、营养费60天＊90元＝5400元、住院期间护理费17天＊170＝2890元，住院伙食费17天＊30元＝510元、精神抚慰金10000元、交通费17天＊20元＝340元、鉴定费2600元，后续治疗费20000元）。事实与理由：原告2020年3月4日受雇于被告王贻金，在义乌市××迁建工程项目从事粉刷工作。2020年4月25日13点30许原告在拉砂浆时被电三轮车砸伤。受伤后被告王贻金与同事开车送往义乌稠州医院住院17天治疗，出院后，经鉴定，原告构成人体损害九级伤残，误工时间120天，护理时间60天，营养时间60天。另查明，涉案工程是被告稠城建筑公司的项目，被告稠城建筑公司将所承包的项目非法转包给被告王贻金。 被告王贻金辩称：原告受雇于被告王贻金在工作过程中受伤是事实，但原告属于工伤，应按工伤程序进行赔偿。已经赔偿给原告总共8万多，31190.31元系由保险公司赔付，5万多系由被告王贻金赔付（医药费48000元左右、护理费3000元左右、房租及水电费2000元）。原告系因工作期间自身操作失误从而受伤，原告自己应承担本次事故的主要责任，原告是在工地从事粉刷工小工，事故当天原告是开着电动三轮车在拖运沙灰，拖运期间要经过一处上坡，电动三轮车因为有砂浆的原因，导致前面比后面轻，原告长期在工地上从事相关工作，明知此时电动三轮车正向上坡的话会导致翻车，仍选择冒险违规操作，故原告应承担事故的主要责任。被告王贻金一开始就向原告警示过上坡要倒着上，原告之前几次也是倒着上的，但发生事故这一次是原告不听指挥，图方便冒险违规操作。退一步说，拖运砂浆不只原告一人，都没有发生过事故，原告先前也未发生过事故，其自身肯定有失误，应承担一定的责任。被告一开始就有提供安全帽，已经尽到了合理的警示以及防护义务。被告不认可原告自行委托的鉴定结论，原告主张的部分赔偿费用，被告王贻金也不认可。 被告浙江稠城建筑工程有限公司未作答辩。 为证明自己的主张，原告向本院提供了下列证据材料： 1、病历资料共17页，证明受伤后的治疗经过及治疗情况。 2、医疗费发票9张，证明原告所支付的部分医疗费。 3、司法鉴定意见书、鉴定费发票各一份，证明原告所受伤害造成的伤残等级、以及护理、营养、误工期限。 经庭审质证，被告王贻金发表如下质证意见： 对证据1没有异议。 对证据2，真实性没有异议，但是前面被告王贻金垫付的医疗费票据原告没有提供。 对证据3，有异议，申请重新鉴定。 为支持自己的抗辩，被告王贻金向本院提供了下列证据材料： 申请证人李某及方某出庭作证，证明作为经常在工地上干活的人，应当知道运砂浆应当倒着上坡，显然原告存在严重失误。 经庭审质证，原告发表如下质证意见： 李某在回答被告代理人发问及原告代理人发问时的证言相互矛盾，不能作为定案依据，且从其证人证言能推断出李某当时不在场。方某的证言除推断性回答即“一看就知道”以及“平时有去帮忙推”的内容有异议，其余证言无异议。李某与方某的证人证言相互矛盾，能确定李某做假证，妨碍司法公正。 另外，原告在第一次庭审前提供了一份劳动合同复印件，被告王贻金提供了该劳动合同的原件，原告在第二次庭审时明确本案是基于原告与被告王贻金之间的劳务关系主张权利；被告王贻金陈述其系工地上的小包头，原告是被告王贻金叫来的，劳动关系成立于原告与被告稠城建筑公司之间。 对原告及被告王贻金提供的证据，本院认证如下： 原告提供的证据1、2，被告王贻金无异议，对其真实性及证明力，本院依法予以认定。 原告提供的证据3，系原告单方委托，被告王贻金不予认可，且已申请鉴定，故应以本院委托鉴定的司法鉴定意见为准，对该证据的证明力，本院不予认定。 被告王贻金提供的证据，两名证人证言，可以证明证人李某及方某在本案事故发生时均受雇于被告王贻金做粉刷，原告在工地上用电三轮车拖运砂浆上坡时因电三轮车发生侧翻受伤等事实。结合被告王贻金的答辩，可以认定原告受雇于王贻金的事实。故仅凭原告及被告王贻金提供的劳动合同，不足以认定与原告与被告稠城建筑公司之间存在劳动合同关系。 根据被告王贻金的申请，本院依法委托金华精诚司法鉴定所对原告因涉案受伤事故造成的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。金华精诚司法鉴定所出具鉴定意见书一份，经庭审质证，原告及被告王贻金均无异议。对该鉴定意见书的证明力，本院依法予以认定。 另，本案第一次开庭时中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司（原系本案被告之一，原告申请撤诉，本院已另行裁定准许）提供了住院费发票及理赔处理单各一份，原告及被告王贻金均无异议，对上述证据所证明的内容，本院予以认定。 综上，本院认定本案事实如下： 被告王贻金系工地上的小包头，其承包了义乌市××迁建工程（该工程由被告稠城建筑公司中标承建）中的粉刷工程。因施工需要，被告王贻金雇佣原告黄佑缘在上述工地上拖运砂浆。2020年4月25日13时30分左右，原告在用电动三轮车拖运砂浆上坡时，电三轮车发生侧翻，造成原告受伤。后被告王贻金等人将原告送往义乌稠州医院住院（住院17天）及门诊治疗，花去医疗费共计45178.99元。根据被告王贻金的申请，本院依法委托金华精诚司法鉴定所对原告因涉案受伤事故造成的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。被告王贻金预交鉴定费2470元。金华精诚司法鉴定所出具金精诚所（2021）临鉴字第429号鉴定意见书一份，鉴定意见：1、被鉴定人黄佑缘于2020年4月25日受伤所致的胸12椎体压缩性骨折并双侧上关节突骨折经手术治疗后，评定为九级伤残；2、建议误工期120日、护理期60日、营养期60日，以上日期均自受伤之日起计算。 另查明，因被告稠城建筑公司向中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司投保了建筑施工人员团体意外伤害保险，原告从保险公司获得理赔款31190.31元。被告王贻金已经以医药费的名义垫付48000元，垫付护理费2800元。原告出院后，被告王贻金租了房子给原告在恢复期间居住，支出房租及水电费2000元；被告王贻金共已垫付52800元。 本院认为，根据法庭调查，原告与被告王贻金之间形成劳务关系，由原告为被告王贻金提供劳务，在工地上拖运粉砂所需砂浆。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在用电三轮车拖运砂浆，工地上有上坡、下坡，被告王贻金应为原告提供相应的安全保障措施，被告也应对自身安全尽到相应的注意义务，本案中，原告在拖运砂浆过程中对自身安全未尽到充分的注意义务，被告王贻金未提供充分的证明其为原告提供了相应的安全保障措施及规范施工规则，故双方应各自承担相应的责任。被告稠城建筑公司作为涉案工程的承建方，将涉案粉刷工程交由他人施工，且放任对施工现场的管理，也应对原告的损失承担相应的赔偿责任。综合考虑本案的实际情况，本院确定由原告本人自负20%的责任，由被告王贻金承担60%的赔偿责任，由被告稠城建筑公司承担20%的赔偿责任。原告的合理损失，本院认定如下：1、医疗费：45178.99元；2、伤残赔偿金：49899元/年*20年*20%＝199596元；3、误工费：136.71元/日*120日＝16405.2元；4、护理费：住院期间护理费参照当地医院护工从事同等级别护理的劳动报酬计算，一般不超过180元/天，原告主张按170元/天计算予以认定；非住院期间护理费根据护理人员的收入状况、护理期限、护理级别，参照“全省全社会单位就业人员年平均工资”标准酌情确定，一般不超过110元/天；原告住院17天，17天*170元/天＝2890元，非住院期间43天*110元/天＝4730元，护理费共计7620元；5、营养费：60天*60元/天＝3600元；6、住院伙食补助费：30元/天*17天＝510元；7、精神抚慰金：6000元；8、交通费：17天*20元/天＝340元；以上共计人民币279250.19元。原告主张的其他损失，依据不足，本院不予采纳。被告王贻金承担60%的赔偿责任，计人民币167550元，扣除被告王贻金已垫付的52800元，还应赔偿114750元；被告稠城建筑公司承担20%的赔偿责任，计人民币55850元；扣除原告因被告稠城建筑公司投保获得的理赔款31190.31元，还应赔偿24659.69元。被告稠城建筑公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决如下： 一、被告王贻金应赔偿原告黄佑缘医疗费等各项损失共计人民币167550元，扣除其已支付的52800元，还应赔偿114750元，于本判决生效后十日内支付。 二、被告浙江稠城建筑工程有限公司应赔偿原告黄佑缘医疗费等各项损失共计人民币55850元，扣除原告因其投保获得的理赔款31190.31元，还应赔偿24659.69元，于本判决生效后十日内支付。 三、驳回原告黄佑缘的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5352元，由原告黄佑缘负担2320元，由被告王贻金负担2274元，由被告浙江稠城建筑工程有限公司负担758元；鉴定费2470元（被告王贻金预交），由被告王贻金负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  张小燕 人民陪审员  朱国庆 人民陪审员  楼春梅 二〇二一年四月二十八日 代书 记员  傅俊霞