宁夏回族自治区银川市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）宁01刑终34号 原公诉机关宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院。 上诉人（原审被告人）禹小军，出生于宁夏回族自治区泾源县，公民身份号码×××，户籍所在地宁夏回族自治区泾源县，住宁夏回族自治区银川市。2012年10月23日因吸食毒品被银川市公安局西夏区分局行政拘留十五日，责令社区戒毒三年。2014年8月14日因犯盗窃罪被甘肃省华亭县人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一千元。2019年6月28日因犯盗窃罪被宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元。2020年7月23日因涉嫌盗窃罪被银川市公安局金凤区分局刑事拘留，2020年8月28日经宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院批准，当日由银川市公安局金凤区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。 指定辩护人刘小钰，北京市京师（银川）律师事务所律师。 宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院审理宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指控原审被告人禹小军犯盗窃罪一案，于2020年12月17日作出（2020）宁0106刑初443号刑事判决。原审被告人禹小军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人,并听取辩护人及检察机关的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，（一）2020年6月4日，被告人禹小军到银川市××区被害人余某1家中，盗走老凤祥牌足金项链1条、足金戒指1枚、足金挂件1个、玫瑰金色OPPOR9手机1部。经银川市金凤区发展和改革局认定，被盗1条足金项链价值16109元、1枚足金戒指价值4588元、1个足金挂件价值3783元、1部OPPOR9手机价值567元，上述物品共计价值25047元。 上述事实，有经庭审质证、认证的受案登记表、立案决定书、辨认笔录及照片、微信转账照片、银行流水、收据、情况说明、价格认定结论书、法庭科学DNA检验鉴定书、证人许某、谢某、余某2证言、被害人余某1陈述等证据证实，足以认定。 (二)2020年6月10日，被告人禹小军到银川市××县被害人李某家中，盗走被害人李某存放在衣柜中的现金11000元。 另查明，公安机关于2020年7月23日依法从被告人禹小军的妻子马某1处扣押3条项链、1个手镯、1条手链、2个吊坠、1块黄色金属物品（刻有囍字）、1个首饰盒、4个饰品（玻璃珠子）、1个硬币、1枚戒指、2个黄色钥匙状饰品、1块银色金属物品（刻有猴子）、2个烟盒、3把钥匙、99根黄色金属条状物品；从被告人禹小军处扣押1部紫色OPPO手机。 上述事实，有经庭审质证、认证的现场照片、勘验笔录、扣押清单、电子证据检查工作记录、价格认定结论书、中国农业银行、中国工商银行、招商银行账户交易明细、情况说明、证人马某2、孙某、黄某证言、被告人禹小军的供述和辩解等证据证实，足以认定。 原判认为，被告人禹小军以非法占有为目的，入户窃取他人财物，价值人民币36047元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应予刑事处罚。公诉机关指控成立。被告人禹小军曾因盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。关于被告人禹小军及其辩护人对盗窃财物及现金、本案系共同犯罪的辩解、辩护意见，经查，被告人禹小军与马某1来银无固定工作，案发后，马某1银行账户有多笔大额进账，且二人无法说清款项来源，根据证人许某、谢某的证言及辨认笔录、被害人余某1、李某的陈述、现场勘验笔录及照片、证人马某1的银行转账记录明细等证据，结合被害人的报案时间、生活环境及储蓄习惯、被告人禹小军的前科劣迹，足以证实被告人禹小军窃得了本案查明的被盗财物及现金数额，故对被告人及辩护人的该辩解、辩护意见，不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人禹小军犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；二、责令被告人禹小军退赔违法所得人民币36047元，发还被害人余某1人民币25047元、被害人李某11000元；三、随案移送的3条项链、1个手镯、1条手链、2个吊坠、1块黄色金属物品（刻有囍字）、4个饰品（玻璃珠子）、1枚戒指、2个黄色钥匙状饰品、1块银色金属物品（刻有猴子）、99根黄色金属条状物品、1部OPPO紫色手机，折价执行财产刑；本案扣押的1个首饰盒、1个硬币、2个烟盒、3把钥匙由公安机关依法处理。 上诉人禹小军及其辩护人提出，1.原判遗漏同案犯禹某某，认定盗窃数额有误。本案二起盗窃均是上诉人禹小军与同案犯禹某某共同实施，在金凤区良田镇园林五队被害人家中窃得OPPOR9手机一部、戒指一枚，没有其他财物；在贺兰县南梁台子铁西4队被害人家中窃得现金1000元，没有其他财物。上诉人禹小军向谢某出售的首饰系本人所有，其向谢某提供了发票。上诉人禹小军向其妻子转款均系向朋友借款而来，2020年6月21人出售的首饰是其本人从大武口刑警队拿回的扣押物品，还有一部分钱是上诉人打工挣的工资。原判认为多项款项无法说明与事实不符。本案盗窃金额为6000余元。2.本案系共同犯罪，应按照上诉人禹小军在共同犯罪中的地位、作用进行量刑。上诉人禹小军归案后如实供述，系坦白，到案后揭发同案犯共同犯罪事实，符合一般立功情形，应从轻处罚。综上，请求撤销原判，依法改判对上诉人禹小军从轻处罚。 履行职务的检察人员提出，1.经侦查机关调查，未收集到同案相关信息。2.金凤区良田镇园林五队被害人家中被盗实物虽已灭失，但从电视机上提取的DNA检测其到过现场，被害人提供的购物发票，证实物的存在。收购赃物的证人证实从上诉人处收购有黄金项链及饰品，微信记录显示给其微信转账的记录和数额，均能印证其盗窃的事实。3.上诉人并不是其所供述通过打工挣钱，短时间内其没有打工获取大额收入的途径，而被害人陈述、相关书证，上诉人妻子的证言和微信转账记录，印证上诉人在盗窃后时间段获取了大额的钱款，从而印证其盗窃的数额不仅仅是1000元。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，诉讼程序合法，定性准确，量刑适当，建议二审法院依法驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实与一审一致，认定事实的证据均经一审当庭举证、质证，本院予以确认。 本院认为，上诉人禹小军以非法占有为目的，入户窃取他人财物，价值36047元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。上诉人禹小军因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。对上诉人禹小军及其辩护人提出原判遗漏同案犯禹某某，认定犯罪数额有误的上诉及辩护意见。经查，在案现场照片、勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、法庭科学DNA检验鉴定书、电子证据检查工作记录、银川市公安据金凤区分局良田镇派出所出具的情况说明、价格认定结论书、中国农业银行、中国工商银行、招商银行账户交易明细、证人证言、被害人陈述与被告人供述等证据足以证实上诉人禹小军窃取被害人余某1家中财物价值25047元、被害人李某家中现金11000元的事实，定罪证据认定程序合法，确实充分，是否有他人参与犯罪不影响对其犯罪行为的定性。对上诉人禹小军的辩护人提出上诉人禹小军具有坦白、立功情节，应从轻处罚的辩护意见。经查，上诉人禹小军到案后未如实供述犯罪事实，不成立坦白。在案证据不能证明另有他人参与犯罪，不成立立功。对上诉人禹小军及其辩护人上述上诉及辩护意见均不予采纳。对履行职务的检察人员驳回上诉，维持原判的意见予以采纳。已扣押物品应移送执行先行退赔被害人损失。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 安 昕 审判员 曾琳巧 审判员 孟佳鹏 二〇二一年四月十二日 书记员 田 华 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。