安徽省淮南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖04民终897号 上诉人（原审原告）：陈红梅，女，1977年5月21日出生，汉族，户籍所在地安徽省淮南市田家庵区,经常居住地安徽省淮南市大通区。 被上诉人（原审被告）：淮南市正源公共交通有限公司，住所地安徽省淮南市田家庵区国庆街道钟山园社区汽运公司办公楼，统一社会信用代码913404000709106678。 法定代表人:陈多轩，该公司董事长。 被上诉人（原审被告）：淮南市淮汽汽车运输有限公司，住所地安徽省淮南市田家庵区国庆街道钟山园社区汽运公司办公楼，统一社会信用代码91340400150229599R。 法定代表人:陈多轩，该公司董事长。 两被上诉人共同委托诉讼代理人：汪东道，男，该公司员工。 两被上诉人共同委托诉讼代理人：蒲光万，安徽俊诚律师事务所律师。 上诉人陈红梅因与被上诉人淮南市正源公共交通有限公司（以下简称正源公交公司）、淮南市淮汽汽车运输有限公司（以下简称淮汽运输公司）劳动争议一案，不服安徽省淮南市田家庵区人民法院(2021)皖0403民初133号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月6日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 陈红梅的上诉请求：不服一审判决，要求正源公交公司、淮汽运输公司支付经济补偿金39402元（1791元/月×22个月）。事实与理由：陈红梅1998年11月份入职淮汽运输公司工作，由于淮汽运输公司未给陈红梅缴纳社会保险，陈红梅与淮汽运输公司解除劳动合同，淮汽运输公司应当依法给予经济补偿。一审法院认定淮汽运输公司未依法为陈红梅缴纳社会保险的事实，但以淮汽运输公司系困难企业，享受社保缓缴政策，缓缴期间不影响劳动者享受各项社保待遇，企业和职工缴费年限连续计算，系地方政府部门根据企业实际经营情况作出的变通规定等理由认定未侵害劳动者的合法权益不当。陈红梅主张经济补偿金有法律依据，由于拖欠缴纳社保金，劳动者退休后终身不能享受与按时缴纳社保金人员同等待遇，侵害了劳动者的合法权益。地方政府文件的效力不能代替法律，且文件仅对职工的社保金缓缴期仅为六个月，淮汽运输公司一直缓缴不当。淮汽运输公司存在每年股东分红情况，不属于困难企业。 正源公交公司未发表书面答辩意见。 淮汽运输公司未发表书面答辩意见。 陈红梅向一审法院起诉请求：1.判令正源公交公司、淮汽运输公司支付经济补偿金36264.80元;2.判令正源公交公司、淮汽运输公司支付应休而未给予带薪年休假工资27997元(合计64261.80元)。 一审法院认定事实：安徽省淮南市汽车运输总公司成立于1996年5月21日，2012年6月，淮南市人力资源和社会保障局、财政局、地方税务局联合发文《关于减轻企业负担促进经济发展有关扶持措施的实施意见》，2012年内允许困难企业缓缴社会保险费，补缴时免收滞纳金，缓缴期间企业和职工缴费年限连续计算，不影响职工享受各项社保待遇。2012年8月，安徽省经济和信息化委员会、安徽省人力资源和社会保障厅、安徽省财政厅及安徽省地方税务局联合发文《关于公布第三批困难企业名单的通知》，认定安徽省淮南市汽车运输总公司为困难企业。2013年1月，安徽省淮南市汽车运输总公司核准更名为淮南市淮汽汽车运输有限公司。正源公交公司成立于2013年6月7日。两家公司经营场所一致，法定代表人均为陈多轩。 陈红梅于1998年11月份进入安徽省淮南市汽车运输总公司即淮汽运输公司工作，2011年1月1日，陈红梅与安徽省淮南市汽车运输总公司签订《劳动合同书》，约定合同期限为无固定期限，从事管理岗位，工作地点在市汽运总公司第六客运分公司。2018年陈红梅被安排到正源公交公司从事点钞工作。正源公交公司提交的工资表显示：陈红梅2019年12月至2020年8月应发工资合计16431.10元，月平均工资为1825.70元。2020年7月17日，陈红梅递交《辞职申请书》，以单位未及时足额缴纳社会保险费用，侵害其合法权益为由申请辞职。正源公交公司盖章同意陈红梅申请辞职，陈多轩签字同意。 2020年8月25日，淮汽运输公司向陈红梅送达《关于同意解除劳动合同的通知书》，内容为：“你2020年7月17日向公司提交的《辞职申请书》收到。就你《辞职申请书》中提出的“单位未及时、足额为你缴纳各项社会保险费用”问题进行答复：我公司是淮南市老、困运输企业。对困难企业的社保费用，市社保部门采取缓交社保费用，待办理退休或减员手续时一次性补缴的做法。我公司每年办理职工退休、解除（终止）劳动合同时，一次性补缴社会保险费用。之前我公司一直采取上述补缴办法，但从2020年年初起，我公司已经为在册职工按月缴纳社会保险费用。我公司将在为你办理解除劳动合同时一次性缴纳你的社会保险费用，且对你以后领取退休金不会产生影响。请你根据以上答复，谨慎考虑辞职申请，如需撤回，请你在收到本通知之日起二日内向我公司提出书面撤回辞职申请。你如不书面撤回辞职申请，我公司同意自你提出辞职申请之日（2020年7月17日）与你解除劳动合同，并请你在接到本通知之日起五个工作日内到我公司办理解除劳动合同手续。否则逾期办理的不利后果由你本人承担。”陈红梅逾期未撤回辞职申请。 2020年8月10日，陈红梅向淮南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.解除与被申请人劳动合同；2.支付申请人经济补偿金36264.80元；3.支付申请人2020年应休而未给予年休假的工资1818.88元。淮南市劳动人事争议仲裁委员会经审理于2020年11月2日作出（2020）淮劳人仲案字第76号仲裁裁决书，裁决如下：一、淮汽运输公司支付陈红梅未休年休假报酬1213元；二、驳回陈红梅其他仲裁请求。陈红梅于同年12月2日收到该裁决书后不服，遂依法向一审法院起诉。关于解除劳动关系，因仲裁已实际确认解除，陈红梅不再主张。 一审另查明：淮汽运输公司系按照困难企业缓缴社会保险费政策办理社会保险事宜，其为职工建立社会保险账户，在职工退休或者解除（终止）劳动合同时补缴未缴纳的社保费用，不收取滞纳金。陈红梅实际工作至2020年8月20日离岗，同年10月，淮汽运输公司为陈红梅办理完毕社会保险费补缴手续。 一审法院认为，本案应当首先审查陈红梅的劳动关系。经审查，淮汽运输公司与正源公交公司法定代表人均是陈多轩，经营场所一致，系关联公司；陈红梅与淮汽运输公司签订的劳动合同，并长期在该公司工作，后被安排至正源公交公司上班，社会保险一直由淮汽运输公司缴纳，陈红梅申请辞职，系由淮汽运输公司发出的同意解除劳动合同通知书，综上能够认定陈红梅与淮汽运输公司建立劳动关系。 关于仲裁请求解除双方劳动合同关系，双方对裁决确认解除劳动合同关系没有异议，予以确认。 关于淮汽运输公司是否应当支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，淮汽运输公司系困难企业，享受社保缓缴政策，缓缴期间不影响劳动者享受各项社保待遇，企业和职工缴费年限连续计算，此系地方政府部门根据企业实际经营情况作出的变通规定，系为企业减轻负担、实现更好发展制定的帮扶措施，未侵害劳动者的合法权益，并不违反社会保险法、劳动合同法等法律的立法精神，淮汽运输公司与陈红梅劳动关系存续期间，淮汽运输公司为其建立社保账户并缴纳部分社保费，在退休或解除（终止）劳动合同时为其一次性补缴齐社保费，陈红梅以未及时足额缴纳社保费用申请辞职后，淮汽运输公司进行了书面答复，并给予撤回辞职申请的机会，但陈红梅仍坚持解除劳动关系。陈红梅辞职后，淮汽运输公司为其办理了社保补缴手续，同时陈红梅亦未因社保缓缴遭受损失，陈红梅并不能证明淮汽运输公司存在未依法缴纳社会保险费的情形，故陈红梅依据劳动合同法第三十八条规定用人单位未依法为劳动者缴纳社保费解除劳动合同并主张经济补偿没有事实和法律依据，不予以支持。 关于陈红梅要求淮汽运输公司支付未休年休假工资27997元（诉状明确2008年至2019年年休假工资26147元，2020年年休假工资为1648.40元÷21.75天×（198天÷365天）×15天×3倍=1850元），因2008年至2019年年休假工资26147元未经过仲裁程序，系新增的诉讼请求，且不属于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十四条规定的与诉争的劳动争议具有不可分性，故不予以审理，陈红梅可另行仲裁。关于2020年的未休年休假工资，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，淮汽运输公司作为用人单位未提供证据证明已安排陈红梅休假或者存在不应当享受年休假的情形，应当承担举证不能的不利后果，依法支付陈红梅未休年休假工资。依据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条规定，陈红梅工作已满20年，2020年全年应休年休假天数为15天，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条规定，陈红梅工作至2020年8月20日离岗，根据其实际工作时间计算应休年休假天数为9天（2020年1月1日至8月20日共计233天÷365天×15天），未休年休假工资包含的陈红梅正常工作期间已经支付的工资应当扣除，故2020年未休年休假工资经核算为1511元（月平均工资1825.70元÷21.75天×9天×2倍）。判决：一、确认陈红梅与淮南市淮汽汽车运输有限公司已解除劳动合同关系；二、淮南市淮汽汽车运输有限公司于本判决生效之日起十五日内支付陈红梅2020年未休带薪年休假工资1511元；三、驳回陈红梅的其他诉讼请求。案件受理费10元，由淮南市淮汽汽车运输有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新的证据。 本院对一审认定事实予以确认。 本院归纳二审争议焦点为：淮汽运输公司是否应当支付陈红梅经济补偿金。 本院认为，本案从淮汽运输公司提交的第三批困难企业名单通知、扶持措施相关文件、困难企业证明、缴纳社会保险费凭证、辞职申请、《关于同意解除劳动合同通知书》、淮汽运输公司为陈红梅办理完毕社会保险费补缴手续凭证等证据可以看出，淮汽运输公司因企业困难享受缓缴社保费用的相关政策，其主观上并无不依法缴纳社会保险的恶意，且在陈红梅主动申请离职后，公司也及时为陈红梅办理了工作期间社会保险费补缴手续，企业和职工缴费年限连续计算，该补缴社会保险费用的行为并不影响陈红梅以后享受社会保险待遇。故淮汽运输公司的行为并非劳动合同法第三十八条规定的未依法缴纳社保费的情形，对陈红梅上诉主张淮汽运输公司不属于困难企业，应支付经济补偿金的诉请不能成立，不予支持。 综上所述，陈红梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由陈红梅负担。 本判决为终审判决。 审判长  李永 审判员  张晨 审判员  魏宁 二〇二一年四月二十九日 法官助理李长梅 书记员李时雪