上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪01民终11960号上诉人（原审原告）：思佰锐实业（上海）有限公司（原企业名称思百锐招牌制作（上海）有限公司），住所地上海市嘉定区马陆镇宝安公路****。法定代表人：孔德富，该公司总经理。委托诉讼代理人：顾杰，上海春天律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄燕，上海春天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：上海宝龙展飞房地产开发有限公司，住所，住所地上海市闵行区沪松公路******div>法定代表人：许健康，该公司执行董事。委托诉讼代理人：施燕婷，上海市金茂律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙其栋，上海市金茂律师事务所律师。上诉人思佰锐实业（上海）有限公司（以下简称思佰锐公司）因与被上诉人上海宝龙展飞房地产开发有限公司（以下简称宝龙公司）承揽合同纠纷一案，不服上海市闵行区人民法院（2020）沪0112民初13712号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后,依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。思佰锐公司上诉请求：撤销一审判决第三项，依法改判支持我方一审全部诉讼请求或发回重审。本案的二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院遗漏查明七宝导视项目竣工交付的时间，属于认定事实不清。一审法院适用法律错误。宝龙公司辩称，请求二审法院驳回上诉，维持原判。思佰锐公司向一审法院起诉请求：1.判令宝龙公司给付承揽款人民币（币种下同）368,185.60元及利息，利息计算方式为以368,185.60元为基数，自2020年4月26日起算到实际支付之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付；2.判令宝龙公司承担诉讼费。一审法院认定事实：2017年，宝龙公司（发包人、甲方）与思佰锐公司（供货人、乙方）就七宝商业导视系统安装项目签订一份《宝龙商业工程货物供应及安装合同》，约定本合同供应货物详见附件《七宝商业地下库导视系统制作及安装工程报价清单》，总价合计73万元。注：以上报价包含布点落位、深化设计、材料费、生产费、安装费、备品备件费、技术资料费、运输费、各类保险费、装卸费、检测费、验收费、管理费、税金、利润等最终交货之前的所有费用以及所有售后服务费用，上述总价款为固定总价，本合同价包含了图纸深化设计费用及标牌基础的制作费用。该合同第5.2条第（2）款约定：乙方应在标牌安装调试完毕后30天内经甲方按双方确认的施工方案图纸及封样验收合格，方视为乙方交付的标牌最终验收合格。该合同第7.1条对付款方式约定：7.1.1合同签订且甲方收到乙方开具的正式发票后10天内，甲方支付合同暂定总价款的20%作为预付款，同时乙方需向甲方提供合同总价10%的履约保证金或银行出具的履约保函，如在甲方付款时，乙方未能提供履约保证金或提供履约保函的，双方同意定调整为合同暂定总价款的10%；7.1.2在全部货到交货地点经验收合格且甲方收到乙方开具的正式增值税专用发票后14天内，甲方支付至合同内相应验收合格货物价款的70%（含预付款）；7.1.3在此工程竣工验收合格且货物最终验收合格，乙方提供完整的相关资质资料及验收资料且结算完成，且甲方收到乙方按结算金额开具的余款（含质保金）全额正式增值税专用发票后30天内支付至结算总价款的95%（含预付款）；7.1.4结算总价款的5%余款作为保修金，在合同约定的保修期满后30天内无息付清。7.1.5在本合同约定的甲方每一期付款前，乙方应向甲方提出书面付款申请，并开具符合甲方要求的增值税专用发票，否则甲方有权拒绝付款并顺延付款时间，在支付至95%货款前，乙方应向甲方开具相当于结算价（或合格货物总价款）的全部正式增值税专用发票，乙方逾期提供发票的，甲方付款时间相应顺延。该合同附件2货物供货计划约定：2017年5月2日到货并进场安装，2017年5月26日前安装完毕。附件3货物质量保修书约定：保修期限为自货物最终验收合格并交付甲方使用之日起2年。2017年5月15日思佰锐公司向宝龙公司开具金额73,000元的安装费增值税专用发票，宝龙公司于2017年6月7日向思佰锐公司支相应款项。2017年8月23日思佰锐公司向宝龙公司开具金额合计365,000元的安装费增值税专用发票，宝龙公司于2017年9月27日向思佰锐公司支付相应款项。上述付款合计438,000元。诉讼中，宝龙公司针对上述项目提出思佰锐公司存在多项行人档位未安装、地面交通指示标、地面交通指示标识未施工以及制作的标牌内容错误不符合设计要求的情形今未予整改，故系争项目尚未最终验收合格。另查明，2016年，宝龙公司（发包人、甲方）与思佰锐公司（供货人、乙方）分别就七宝总部大楼、七宝言午画廊和七宝西地块项目签订三份《宝龙地产工程货物供应及安装合同》。三份合同约定价款分别为106,765元、22万元和120万元。合同对最后一期付款均约定为结算总款的5%余款作为保修金，在合同约定的保修期满且甲方收到乙方开具的正式发票后30天内无息付清。保修期为自货物最终验收合格并交付甲方使用之日起两年。上述三份合同约定项目的实际结算金额分别为142,000元、286,800元和1,489,502元，合计1,918,302元。自2016年4月27日至2017年12月21日，思佰锐公司向宝龙公司开具了上述全部结算金额发票。宝龙公司针对上述三个项目已向思佰锐公司付款合计1,842,116.40元，尚欠保修金76,185.60元未付。根据宝龙公司官网发布信息，宝龙地产的总部项目上海七宝宝龙城于2016年10月12日全面开业。对此一审法院认为，思佰锐公司、宝龙公司于2016年就七宝总部大楼、七宝言午画廊和七宝西地块项目签订的三份《宝龙地产工程货物供应及安装合同》确立了双方之间的承揽合同关系，合同合法有效，双方均应恪守。思佰锐公司按约完成供货及安装义务。思佰锐公司虽未提交书面验收报告，但双方已经实际结算，思佰锐公司按结算金额向宝龙公司开具了全额增值税专用发票，宝龙公司尚欠思佰锐公司尾款（保修金）76,185.60元未付。结合宝龙地产的总部项目上海七宝宝龙城开业时间和思佰锐公司向宝龙公司开具全额发票时间，至思佰锐公司起诉日保修期已届满，宝龙公司应当及时向思佰锐公司付款，逾期支付应当承担占用资金利息损失。思佰锐公司自2020年4月26日起算到实际支付之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）主张利息损失于法不悖，一审法院亦予支持。思佰锐公司、宝龙公司于2017年就七宝商业导视系统安装项目签订的《宝龙商业工程货物供应及安装合同》确立了双方之间的承揽合同关系，合同合法有效，双方均应恪守。宝龙公司已向思佰锐公司支付项目总额60%的款项。合同约定的第二期付款条件为：在全部货到交货地点经验收合格且宝龙公司收到思佰锐公司开具的正式增值税专用发票后14天内，宝龙公司支付至合同内相应验收合格货物价款的70%。因该合同签订时宝龙地产的总部项目上海七宝宝龙城已经开业，故开业时间不能当然视为项目验收合格。现思佰锐公司未能提交宝龙公司对货物及安装项目验收合格的书面依据，相反地，宝龙公司在诉讼中提出了诸多项目需要整改的情形。在思佰锐公司按合同约定完成项目整改前，该项目剩余款项292,000元的付款条件不成就，宝龙公司有权拒付这部分款项。综上所述，宝龙公司应向思佰锐公司支付76,185.60元及以76,185.60元为基数，自2020年4月26日起算到实际支付之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付的利息损失。思佰锐公司的其余诉讼请求一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、宝龙公司于判决生效之日起十日内向思佰锐公司支付76,185.60元；二、宝龙公司于判决生效之日起十日内向思佰锐公司支付以76,185.60元为基数，自2020年4月26日起算到实际支付之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付的利息损失；三、驳回思佰锐公司的其余诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计3,567.62元，由思佰锐公司负担2,829.40元，由宝龙公司负担738.22元。本院二审期间，上诉人提供以下新的证据：1、照片一组，证明本案所涉施工现场已交付完成，并由被上诉人从2017年使用至今。2、快递单一份，内含4万元增值税发票一张（与本案无关）、2020年6月3日上诉人开具的292,000元发票、EMS凭证与回执，证明2020年6月5日上诉人将本案诉请工程尾款发票邮寄给被上诉人。3、律师函一份，证明催收过款项。被上诉人质证认为，对证据1的真实性和合法性予以认可，关联性不予认可，事实上上诉人存在多项行人档位未安装、地面交通指示标、地面交通指示标识未施工的情形明本案七宝商业导视系统安装项目经被上诉人最终验收合格。对证据2的真实性予以认可，合法性和关联性不认可，被上诉人并未收到上诉人开具的金额为292,000元增值税发票。对证据3的真实性、合法性、关联性均不予认可，上诉人未提供该份律师函的原件，也未提供对应的快递面单以及物流信息，且经被上诉人核实，被上诉人从未收到过该份律师函。本院认证认为，上述证据不属于二审新证据，且不能证明其要证明的事实，本院不予采信。被上诉人在本案中无新的证据提供。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原判认定的事实属实，有相应证据证明，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：涉案七宝商业导视系统安装项目是否满足支付剩余292,000元工程款的条件。对此本院认为，思佰锐公司、宝龙公司之间就七宝商业导视系统安装项目签订的《宝龙地产工程货物供应及安装合同》系双方真实意思表示，双方均应按约履行。涉案工程总价73万元，宝龙公司已向思佰锐公司支付项目总额60%的款项（即438000元），尚欠292,000元。合同第7.1.3条约定在此工程竣工验收合格且货物最终验收合格，乙方提供完整的相关资质资料及验收资料且结算完成，且甲方收到乙方按结算金额开具的余款（含质保金）全额正式增值税专用发票后30天内支付至结算总价款的95%（含预付款）。现宝龙公司提出了诸多项目需要整改的情形，思佰锐公司既无证据证明已经提交过相关验收资料，亦无法证明经过验收合格。故一审法院认为在思佰锐公司按合同约定完成项目整改前，该项目剩余款项292,000元的付款条件不成就，宝龙公司有权拒付这部分款项，并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5,680元，由上诉人思佰锐实业（上海）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  卢颖审判员  何玲审判员  成阳二〇二一年四月九日书记员  张**附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……