浙江省庆元县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1126民初619号 原告：胡素兰，女，1968年4月26日出生，汉族，住庆元县。 原告：郑旺花，女，1971年2月9日出生，汉族，住庆元县。 共同委托诉讼代理人：黄琳，浙江晟耀律师事务所律师。 被告：胡丽娇，女，1970年10月1日出生，汉族，住庆元县。 委托诉讼代理人：王海敏，浙江博翔律师事务所律师。 第三人：丽水市百城档案管理咨询有限公司，住所地庆元县濛洲街道银泰丽晶城住宅小区5幢商铺51-1，统一社会信用代码91331126MA28JFED8W。 法定代表人：胡素兰。 第三人：丽水市精信档案管理咨询有限公司，住所地庆元县濛洲街道聚丰佳园10幢二单元604室，统一社会信用代码91331126MA2E0JMQ8R。 法定代表人：郑德兰。 原告胡素兰、郑旺花与被告胡丽娇、第三人丽水市百城档案管理咨询有限公司（以下简称百城公司）、丽水市精信档案管理咨询有限公司（以下简称精信公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2020年4月26日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，并当庭宣告判决。根据原告的申请，本院于2020年6月26日冻结了被告胡丽娇在百城公司享有的25%的股权（保全价值500000元）。原告胡素兰、郑旺花及其共同委托诉讼代理人黄琳，被告胡丽娇及委托诉讼代理人王海敏、第三人百城公司法定代表人胡素兰到庭参加诉讼，第三人精信公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡素兰、郑旺花向本院提出诉讼请求：1.被告胡丽娇将其自营与百城公司同类业务所得收入600000元支付给百城公司；2.被告胡丽娇赔偿百城公司损失50000元；3.本案诉讼费用、保全费用由被告承担。诉讼过程中，原告将第1项诉讼请求确认为：被告将自营与百城公司同类业务所得的2019年7月至2020年3月期间的工资及福利性收入36106.7元支付给百城公司。事实与理由：2017年1月20日，被告与二原告、案外人吴哲林共同出资设立百城公司，四股东各持有25%股权，被告胡丽娇担任公司执行董事及法定代表人，掌管公章、负责公司日常经营。百城公司设立后，被告为获取更多利益于2018年11月30日单独出资设立精信公司，经营范围与百城公司相同。同时，被告怠于履行法定代表人职务、藏匿公章、证照，拒不配合百城公司开展业务。被告违反忠实义务设立精信公司后利用职务便利将属于百城公司的商业机会谋为己有，陆续与庆元县机关工委、人事局、交通局、财政局等十余家单位和部门签订合同，获得巨额收入。同时，被告经营百城公司同类业务的行为，给百城公司造成巨大经济损失和商誉损失。2020年3月5日，二原告书面要求公司监事提起诉讼，但监事收到通知后30日内并未提起诉讼。原告认为，被告设立精信公司并自营与百城公司相同业务、利用职务便利阻挠百城公司经营的行为，显属董事、高级管理人员违反忠实义务的行为，应当将其违反忠实义务所得收入归百城公司所有，并赔偿百城公司由此产生的经济损失。 被告胡丽娇辩称：1.被告不存在经营百城公司同类业务所得收入归公司所有的情形。首先，被告实际上只是百城公司的挂名法定代表人而非百城公司的实际高级管理人员，在日常经营和其他股东的实际履职过程中，都是根据监事吴哲林的指示和决定履行相关职务。公司会议都是吴哲林召集和主持，所有会议议程和相应内容都是吴哲林决定。被告的实际工作和底层员工一样。其次，被告没有经营和百城公司同类业务。精信公司的法定代表人系吴丽红，该公司的所有经营事项系吴丽红操作经营，而被告仅是挂名而已，被告不存在实际参与和百城公司经营同一业务的竞争问题，且被告实际上也没有获得相应收入，不存在将所得收入支付给百城公司的情形。精信公司处于亏损状态，不存在盈利情形，更无股东分红可言。2.关于原告要求赔偿公司损失，在2019年度，胡丽娇也是忠实地履行相应业务职责，在2019年10月，庆元县教育局档案管理系胡丽娇出面完成最后的工作结算事宜，百城公司的档案业务作为胡丽娇而言也是一直在执行，故不存在造成公司损失的情形。 第三人百城公司、精信公司未作意见陈述。 经审理，本院认定以下事实：2016年11月17日，二原告与被告、案外人吴哲林达成合作协议，计划由该四人共投资300000元设立档案管理公司。2017年1月20日，二原告与被告、案外人吴哲林共同设立百城公司，注册资本3500000元，四股东各持有公司25%股权，被告任公司执行董事、法定代表人，公司经营范围：档案整理、保管；档案数字化加工；档案咨询；档案搬运；档案信息传输；档案软件销售；办公用品、档案用品、电脑及电脑耗材销售。2018年11月30日，被告单独出资设立精信公司，该公司为自然人独资公司，股东为胡丽娇，公司登记的经营范围与百城公司登记的经营范围相同。另查明，百城公司于2020年9月23日将法定代表人胡丽娇变更为胡素兰；精信公司于2020年12月4月将法定代表人吴丽红变更为郑德兰。再查，从被告提交的财务账册及其陈述，确认被告胡丽娇在精信公司经营期间收取工作报酬35706.7元，收取春节福利400元，共计36106.7元。此外，2020年3月5日，二原告书面要求百城公司监事提起诉讼，但监事收到通知后30日内并未提起诉讼，二原告遂提起本案诉讼。 上述事实有原告提交的原告与被告身份证、第三人百城公司、精信公司的企业公司信息、政府采购供应商注册登记资料、要求对法定代表人胡丽娇提起诉讼的请求、百城公司章程、企业信息变更材料，被告提交的百城公司合作协议、企业信息变更材料，本院依原告申请调取的被告提交的财务账册及原告与被告当庭陈述内容在卷证实。 本院认为，公司的董事、高级管理人员对公司负有忠实和勤勉义务，未经股东会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与其所任职公司同类业务，其所得收入应当归公司所有。本案中，被告胡丽娇作为百城公司的法定代表人，并担任执行董事，对外具备联系相关业务及签订合同的职权，对内参与百城公司经营管理，符合我国公司法规定的应履行忠实义务的董事及高管资格。被告胡丽娇在担任百城公司法定代表人及执行董事期间，在未告知百城公司其他股东和获得股东会决议的情形下，单独出资设立了精信公司，除经营范围与百城公司一致外，从精信公司的经营情况和被告陈述来看，被告胡丽娇参与公司档案管理工作，并收取相应报酬，且财务账册显示其对精信公司财务事宜具有审核权限。被告胡丽娇关于其不参与精信公司经营决策及其仅为挂名的陈述，与事实不符，也有悖常理，本院不予采纳。因此，本院认定被告胡丽娇谋取了百城公司的商业机会，为精信公司经营了与百城公司的同类业务，并使自身获利，其行为违反了忠实义务，被告胡丽娇所得收入应当归百城公司所有。关于被告胡丽娇所获得的收入数额认定问题，原告在法庭辩论终结前将本案诉请中的数额变更为被告胡丽娇在精信公司获得的工资及福利性收入，在原告未提交被告所获工资及福利性收入的相关证据情形下，结合被告胡丽娇的陈述及其提交的财务账册分析，被告胡丽娇认可其在精信公司经营期间收取工作报酬35706.7元，收取春节福利400元，共计36106.7元，该部分收入应归百城公司所有。原告陈述对于被告胡丽娇基于违反忠实义务在精信公司所得的除外收入，待原告补充相关证据材料后另案主张，属于原告的诉讼权利，不违反法律规定，可予准许。 关于原告主张被告赔偿百城公司损失50000元，鉴于原告仅在本案中主张被告的工资收入归百城公司所有，对于被告胡丽娇违反忠实义务获得的其他收入进行另案主张，且原告未提交证据证实被告胡丽娇造成百城公司的损失数额，故对于该项诉请，本院不予在本案中认定及处理。 至于原告胡素兰、郑旺花是否为本案适格原告的问题。我国公司法规定，公司的合法权益受到不法侵害而公司却拒绝或者怠于通过诉讼手段追究有关侵权人的责任时,具有法定资格的股东为了公司利益而依据法定程序以自己的名义代表公司对侵权人提起诉讼,所获赔偿归于公司。本案中，吴哲林作为百城公司的监事,原告胡素兰、郑旺花于2020年3月6日作为百城公司的股东，以书面形式要求吴哲林提起损害公司利益诉讼，吴哲林在收到相关申请后未在30日向法院提起诉讼,因此，原告胡素兰、郑旺花应视为履行了前置程序，故原告胡素兰、郑旺花具备本案适格主体。 综上，原告胡素兰、郑旺花请求被告胡丽娇违反忠实义务而所获工资及福利待遇应归还百城公司，合理合法，本院予以支持，原告请求被告胡丽娇赔偿百城公司相应损失的诉请，没有事实及法律依据，本院不予支持。第三人精信公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不影响案件的审理。依照《中华人民共和国公司法》第一百四十七条第一款、第一百四十八条第一款第（五）项、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告胡丽娇于本判决生效之日起三日内支付丽水市百城档案管理咨询有限公司款项36106.7元； 二、驳回原告胡素兰、郑旺花的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1202元，由原告胡素兰、郑旺花负担500元，被告胡丽娇负担702元；财产保全申请费3020元，由原告胡素兰、郑旺花负担2475元，被告胡丽娇负担545元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 长  胡 荣 人民陪审员  李和进 人民陪审员  叶加娇 二〇二一年四月三十日 法官 助理  林 俊 书 记 员  姚冰冰