辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终4340号上诉人（一审被告）：沈阳市多元金属制造业有限公司，住所地沈阳市棋盘山开发区英达镇公家村。法定代表人：马新超，系董事长。委托诉讼代理人：何玉梅，该公司人事部门经理。委托诉讼代理人：李雪，辽宁昊星律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：张桂乾，男，1968年1月1日出生，汉族，住沈阳市大东区。委托诉讼代理人：佟朋祥，辽宁成功金盟律师事务所律师。上诉人沈阳市多元金属制造业有限公司与被上诉人张桂乾劳动争议一案，不服沈阳市浑南区人民法院(2019)辽0112民初10547号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。沈阳市多元金属制造业有限公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，驳回被上诉人全部诉讼请求或改判第一项判决、驳回其他诉讼请求。2.本案全部诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人与被上诉人之间的劳动合同解除系被上诉人提出，即员工提出解除，上诉人不应向其支付经济补偿金及失业金损失。一审中被上诉人自认2019年6月12日通过邮寄的方式向上诉人递交的书面解除劳动合同手续。明显是为了诉讼准备，而不是真实解除原因。且被上诉人主动离职，不符合失业保险条例规定的非因本人意愿中断就业的领取条件。二、被上诉人主张未休年假工资无事实依据及法律依据。被上诉人工资行使工资形式为计件工资，工作时间灵活，时长有休息及请假情况，单位从未因被上诉人请假而扣发过工资，根据《职工带薪年休假条例》第四条之规定，被上诉人不符合享受年休假的条件。且不上诉人所主张的2017年未休年假工资已经超过了仲裁时效。三、一审法院认定的上诉人与被上诉人之间未结算工资数额错误。被上诉人在职期间以借款方式提取工资借款金额是15000元。借款是财务记账的常见方式，因未至工资结算日，员工因特殊原因申请提前支取工资或借资，无法列入财务“工资”记账科目，只能暂记入应收款或借款科目中，导致表面是借款但是即使领取工资的法律关系。我司法人向被上诉人给付3000元的行为是代替公司向员工支付工资的行为。一审法院认定双方形成借款关系，是事实认定错误，如当事人另行主张权利，将造成诉累、浪费司法资源。四、一审法院认定的上诉人应承担的社保比例及数额错误。被上诉人2011年5月至2016年11月期间被上诉人以灵活就业人员身份缴纳社会保险，按照《国务院关于完善企业职工养老保险制度的决定》（国发{2005}38号文）规定，养老缴费比例统一为当地上年度在岗职工平均工资，缴费比例统一规定为20%，12%统筹部分，8%个人账户；医疗保险用人单位缴纳6%，个人缴纳2%，上诉人仅应承担被上诉人实际缴纳金额计入统筹部分，一审法院判决上诉人承担比例过重。另外，2016年12月至2019年被上诉人主动离职前，上诉人不仅为被上诉人缴纳保险，还为其垫付了个人缴费部分。被上诉人至今未返还。张桂乾辩称：同意一审判决。张桂乾向一审法院起诉请求：：1、判令被告给付原告工资21,936元;2、判令被告给付原告代为垫付的养老、医疗保险费77,000元；3、判令被告给付原告2017-2018年度未休年假工资4,579元；4、判令被告给付原告因未交失业险致无法领取失业金的损失31,104元；5、判令被告给付原告解除劳动合同经济补偿金130,000元。一审法院查明事实：2011年5月17日，原告张桂乾由沈阳市东陵汽车锁厂到被告公司工作，担任技术工人一职，工资按日计算，每日130元，双方未签订书面劳动合同。原告于2011年5月至2016年11月自行缴纳养老保险36,409.44元、医疗保险24,770.3元。被告为原告缴纳了2016年12月至2017年9月的养老保险及医疗保险。被告未为原告缴纳失业保险。2019年3月1日，被告向原告出具欠据一份，载明欠原告21,936元工资。后原告不再到被告处工作。2019年6月12日，原告通过邮寄的方式向被告递交了书面解除劳动合同的手续。后原告就本案诉请于向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2019年7月5日作出“沈浑劳人仲不字[2019]858号”不予受理通知书，未受理原告的仲裁申请。原告不服该结果，故诉至法院。一审法院认为：原告张桂乾于2011年5月17日入职被告处工作，双方形成了真实、合法的劳动合同关系，双方均应履行各自义务。一、关于原、被告劳动合同解除时间问题，原告自认2019年3月1日后未到单位上班，而被告之后也未要求原告继续工作，应视为双方对解除劳动关系达成一致，故双方解除劳动关系的时间可认定为2019年3月1日。二、关于原告主张的工资问题，被告作为用人单位应按时向原告支付劳动报酬。被告于2019年3月1日为原告出具的欠据系其真实意思表示，该院予以确认，该欠据载明被告欠原告工资21,936元，因此该院对原告要求被告支付工资21,936元的请求予以支持。关于被告认为原告曾向其借款18,000元，应予扣除的抗辩，该院认为，本案系劳动争议纠纷，借款合同与本案不系同一法律关系，因此对被告的该抗辩该院在本案中不予处理。三、关于原告主张被告支付的保险费，在原、被告劳动关系存续期间，被告应依法为原告缴纳社会保险，现被告未给原告缴纳，应对原告的损失进行赔偿。根据原告提交的社会保险参保缴费证明可知，2011年5月至2016年11月，原告自行缴纳养老保险36,409.44元、医疗保险24,770.3元，根据企业和员工缴纳养老保险和医疗保险比例可计算被告应承担的养老保险费金额为25,487元，医疗保险金额为19,816元，故该院对原告该诉请合理部分的数额予以支持。四、关于原告主张的2017、18年未休年假工资，原告按十天主张合理，原告的未休年假工资应为130元×10天×200%=2,600元，故该院对原告该诉请合理部分的数额予以支持。五、关于原告主张的失业金损失问题，被告未为原告缴纳失业保险，因此应赔偿原告的失业金损失，原告在被告单位工作时间为7年10个月，可领取的失业金数额为1,183元×16个月=18,928元。六、关于原告主张的经济补偿金问题，原告在被告处工作7年10个月，被告应支付原告的解除劳动合同经济补偿金为130元×21.75元×8=22,620元。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款，《辽宁省失业保险条例》第十四条、第十七条之规定，判决如下：“一、被告沈阳市多元金属制造业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张桂乾支付工资21,936元；二、被告沈阳市多元金属制造业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张桂乾支付养老保险损失25,487元；三、被告沈阳市多元金属制造业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张桂乾支付医疗保险费损失19,816元；四、被告沈阳市多元金属制造业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张桂乾支付未休年假工资2,600元；五、被告沈阳市多元金属制造业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张桂乾支付失业金损失18,928元；六、被告沈阳市多元金属制造业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张桂乾支付经济补偿金22,620元；七、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳市多元金属制造业有限公司承担”。本院二审期间，上诉人提交了考勤记录，欲证明被上诉人在2018年9月至2019年1月期间出勤天数仅为91天。被上诉人对该证据的真实性、合法性、关联性均表示异议。经审查，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：关于拖欠工资21,936元的问题。本案中，上诉人于2019年3月1日为被上诉人出具的欠据载明“21936元，系欠工资款：2019年以前全部清算”，双方当事人均认可该欠据的真实性。且本案中上诉人自认其所主张的15000元借款系2019年之前发生、上诉人法人给付被上诉人3000元系在2019年2月份。综上，上诉人的上诉理由所主张之款项均发生在2019年3月1日为被上诉人出具欠据时间之前，故其上诉主张之内容均与欠条内容相互矛盾。综上，此项上诉主张缺乏事实依据，本院不予支持。一审此处判定并无不当，本院予以维持。关于养老保险损失25,487元的问题。根据被上诉人提举的养老保险缴费证明，可以看出2011年5月至2016年11月期间被上诉人以灵活就业人员身份缴纳养老保险，被上诉人每月养老保险月缴费额为缴费基数的20%，其中计入个人账户部分为月缴费额的40%，故被上诉人垫付养老保险统筹部分应为上诉人所缴纳全部养老保险金总数的60%，一审对于此处计算确有错误，本院予以纠正。故上诉人应当支付被上诉人养老保险统筹部分21845.66元（36,409.44×60%）。关于医疗保险费损失19,816元的问题。本案中，从被上诉人提交的《沈阳市城镇职工基本医疗保险参保人员个人权益证明》可以看出，2011年5月至2016年11月期间被上诉人以灵活就业人员身份参加医疗保险，被上诉人每月医疗保险月缴费额为缴费基数的10%。但如上诉人依法按时为上诉人以单位社保账户缴纳医疗保险，则上诉人缴纳比例应为10.6%，其中8.6%的统筹部分由用人单位负担，2%由劳动者个人负担。综上，一审按照被上诉人实际缴纳医疗保险金额的80%来计算统筹部分并未加重上诉人作为用人单位之负担，亦属合理。故本院对于一审此处判定予以维持。关于未休年假工资2,600元的问题。经查，本案中，上诉人并未提举充分证据证明被上诉人已休年假，故应当支付被上诉人未休年假工资。一审对于此处判定并无不当，本院予以维持。关于经济补偿金的问题。庭审中双方均认可2019年3月1日双方之间劳动关系解除，且上诉人就拖欠工资事宜已经向被上诉人关于工资的欠条，故被上诉人主张系因拖欠工资解除双方劳动关系确有依据。综上，本案情况符合《中华人民劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定之关于用人单位应当支付劳动者经济补偿金的条件。一审对于此处判定并无不当，本院予以维持。关于失业金损失18,928元的问题。根据《实施若干规定》第十三条之规定，非因本人意愿中断就业包括劳动者依照劳动合同法第三十八条规定向单位提出解除劳动合同的情形。如前所述，本案符合此种情况，且上诉人并未给被上诉人按时足额缴纳失业保险，故上诉人应当支付被上诉人的失业金损失。综上所述，一审对于此处判定并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈沈阳市浑南区人民法院(2019)辽0112民初10547号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项、第六项；二、撤销沈阳市浑南区人民法院(2019)辽0112民初10547号民事判决第七项；三、变更沈阳市浑南区人民法院(2019)辽0112民初10547号民事判决第二项为“沈阳市多元金属制造业有限公司于本判决生效之日起十日内向张桂乾支付养老保险损失21845.66元”；四、驳回双方当事人其他诉讼请求和上诉请求。若沈阳市多元金属制造业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由沈阳市多元金属制造业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  石瑷丹审判员  孙晓芳审判员  董 菁二〇二一年四月二十六日法官助理刘畅书记员席红跃