辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终1183号上诉人（原审原告）：大石桥市钢都建筑工程有限公司，住所地辽宁省营口大石桥市镁都大街北侧三山西路西侧。法定代表人，王兴方，总经理。委托诉讼代理人：郑瑜、赖祥志，公司员工。被上诉人（原审被告）：贾富有，男，1967年6月19日出生，住盖州市。委托诉讼代理人：王崇，辽宁辰州律师事务所律师。原审第三人：孙朝满，男，1957年10月9日出生，住盖州市。委托诉讼代理人：孙大为，盖州市兴辰法律服务所法律工作者。上诉人大石桥市钢都建筑工程有限公司因与被上诉人贾富有、原审第三人孙朝满劳动争议纠纷一案，不服辽宁省盖州市人民法院（2020）辽0881民初3509号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。大石桥市钢都建筑工程有限公司上诉请求：一、撤消一审判决，发回重审或查清事实后依法改判支持上诉人的一审诉讼请求。二、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院没有查清事实，判决由上诉人向被上诉人支付各项工伤保险待遇是错误的。上诉人并没有雇佣被上诉人，被上诉人将案涉工程发包给了一审第三人孙朝满，孙朝满是实际施工人，一审开庭审理时，通过孙朝满代理人的陈述，上诉人才得知，孙朝满又将工程转包给了案外人李进，李进又转包给了刘凯，刘凯雇佣的贾富有，贾富有并不是上诉人的工人，与上诉人之间没有劳动合同，也没有形成实际的劳动关系。被上诉人受刘凯临时雇佣，与刘凯之间形成的是雇佣关系。被上诉人受伤不应认定为工伤，其受伤所产生的损失应该由其真正的雇主与被上诉人本人按照过错比例承担。一审法院判决由上诉人承担，属于认定事实不清，所作出的判决结果是错误的。请二审法院查清事实，依法支持上诉人的上诉请求。贾富有辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。孙朝满辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。大石桥市钢都建筑工程有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判决被告7级伤残的赔偿额(不服劳动仲裁裁决金额392422.44元);2.判决被告受伤所产生的损失由第三人承担，原告不承担；3.本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：贾富有于2018年10月4日到大石桥市钢都建筑工程有限公司承建的盖州市水月湾工程工地做瓦工工作，工作期间未签订书面劳动合同。2018年11月14日早8时左右，贾富有在建筑工地四号楼进行外墙皮保温工作时，被楼上掉下来的一根铁管砸伤头部。事故发生后，贾富有被送往盖州市中心医院住院治疗56天，经诊断为：创伤性蛛网膜下腔出血、创伤性硬膜外血肿、脑挫伤、颅骨骨折，花费医疗费103392.53元。2019年3月2日，贾富有再次入盖州市中心医院住院治疗16天，经诊断为：手术后颅骨缺失，花费医疗费43971.55元。以上两次住院共计花费医疗费147364.48元。2019年，贾富有向盖州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认劳动关系，盖州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月28日作出盖劳人仲案字[2019]第7号仲裁裁决书，裁决结果：贾富有与大石桥市钢都建筑工程有限公司之间存在劳动关系。2019年7月19日，贾富有被认定为工伤。2020年4月7日，营口市劳动能力鉴定委员会作出营劳鉴字[2020]0118号鉴定结论书，认定贾富有的工伤等级为七级。2020年，贾富有向盖州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求享受工伤七级待遇，该委于2020年8月17日作出盖劳人仲案字（2020）第24号仲裁裁决书，大石桥市钢都建筑工程有限公司不服起诉至本院。另查，大石桥市钢都建筑工程有限公司在诉前已经支付贾富有医疗费5万元。一审法院认为，贾富有作为自然人，大石桥市钢都建筑工程有限公司具备法定的经营和用工资格，双方符合法律、法规规定的主体资格，双方经盖州市劳动人事争议仲裁委员会认定存在劳动关系。职工在工作期间遭受伤害经认定属于工伤的，应当享有工伤保险待遇。贾富有因本起事故造成的伤害，经营口市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤七级，依法应当享受七级伤残工伤保险待遇。对贾富有主张的月工资为15000元，仅提供冯立波的证实，冯立波又未出庭作证，对冯立波证实的客观性、真实性本院无法认定，故对该份证人证言本院不予采信。对贾富有主张的工资标准，应按辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中的建筑业标准5031元/月计算。对贾富有的停工留薪期工资、住院期间护理费、住院期间伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，大石桥市钢都建筑工程有限公司应按照《工伤保险条例》和《辽宁省工伤保险实施办法》的相关规定，对贾富有予以赔偿。因此，大石桥市钢都建筑工程有限公司应给付贾富有的各项工伤赔偿为：医疗费147364.48元，已支付5万元，尚应支付97364.48元；住院期间护理费128.68元/天×72天=9264.96元；住院期间伙食补助费（本市住院治疗每天15元，转往统筹地区以外住院治疗每天19.5元）15元/天×72天=1080元；停工留薪期工资为5031元×12个月=60372元；一次性伤残补助金为5031元×13个月=65403元；一次性工伤医疗补助金4486元×13个月=58318元、一次性伤残就业补助金5031元×20个月=100620元。综上所述，大石桥市钢都建筑工程有限公司应向贾富有支付上述相关工伤待遇。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条、第七十五条、第七十九条规定，判决如下：一、原告大石桥市钢都建筑工程有限公司于本判决生效后十日内一次性支付被告贾富有医疗费147364.48元，已支付5万元，尚应支付97364.48元；二、原告大石桥市钢都建筑工程有限公司于本判决生效后十日内一次性支付被告贾富有住院期间护理费9264.96元；三、原告大石桥市钢都建筑工程有限公司于本判决生效后十日内一次性支付被告贾富有住院期间伙食补助费1080元；四、原告大石桥市钢都建筑工程有限公司于本判决生效后十日内一次性支付被告贾富有停工留薪期内工资60372元；五、原告大石桥市钢都建筑工程有限公司于本判决生效后十日内一次性支付被告贾富有一次性伤残补助金65403元；六、原告大石桥市钢都建筑工程有限公司于本判决生效后十日内一次性支付被告贾富有一次性工伤医疗补助金58318元；七、原告大石桥市钢都建筑工程有限公司于本判决生效后十日内一次性支付被告贾富有一次性伤残就业补助金100620元；八、原被告终止劳动关系和保险关系。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告被告大石桥市钢都建筑工程有限公司负担。本院二审期间，上诉人提交停工报告一份，证明贾富有事故发生时盖州市清河家园三期一号四号住宅楼工地是停工状态，贾富有的受伤是存疑的，请求法院依法查明。贾富有质证意见为首先，对停工报告有异议，该停工报告显示申请停工的时间是2018年10月12日。贾富有受伤的时间是2018年10月10日，也就是说在申请停工之前，贾富有已经在工地受伤。第二，上诉人申请停工的主要原因是已进入冬季，应建设单位要求不进行冬季施工，而不是因为本案停止施工。且该停工报告与贾富有的受伤没有因果关系。本院审理查明的事实与原审认定事实相一致。本院审理查明的事实与原审认定事实相一致。本院认为，关于上诉人大石桥市钢都建筑工程有限公司主张与被上诉人贾富有不存在劳动关系，不应承担其各项工伤保险待遇问题，经查，上诉人既未在法定期限内对盖州市劳动人事争议冲裁委员会作出的认定双方当事人之间存在劳动关系的盖劳人仲案字[2019]第7号仲裁裁决书提起诉讼，也未在法定期限内对盖州市人力资源和社会保障局作出的认定贾富有属工伤的盖人设工伤认[2019]58号工伤认定决定书提起行政复议或行政诉讼，亦未在法定期限内对营口市劳动能力鉴定委员会作出的贾富有柒级伤残鉴定结论提出重新鉴定申请，更未在法定期限内对基于与本案相同事实作出相同判决结论的（2020）辽0881民初3468号民事判决提出上诉，故应视为上诉人已对自身权利作出处分行为及对上述相关结论予以认可，综上，上诉人大石桥市钢都建筑工程有限公司主张与被上诉人贾富有不存在劳动关系，不应承担其各项工伤保险待遇的请求依据不足，本院依法不予支持。综上所述，上诉人大石桥市钢都建筑工程有限公司上诉请求不成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人大石桥市钢都建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  段建勇审判员  王 娣审判员  杨名环二〇二一年四月二十三日法官助理宫剑书记员杜梓琦