河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终4906号上诉人(原审被告)：曹豹子，男，1967年9月10日出生，汉族，住河南省伊川县。委托诉讼代理人：亓国存，洛阳市伊川县德正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：毕长力，男，1962年5月11日出生，汉族，住河南省宝丰县。委托诉讼代理人：张金炎，郑州市法律援助中心指派律师。委托诉讼代理人：张申涛，郑州市法律援助中心指派律师。被上诉人（原审被告）：张大帅，男，1969年2月8日出生，汉族，住河南省汝州市。上诉人曹豹子因与被上诉人毕长力、张大帅提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2021）豫0184民初764号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月15日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员张向军独任审理，公开开庭审理了本案。上诉人曹豹子及其委托诉讼代理人亓国存，被上诉人毕长力及其委托诉讼代理人张金炎，被上诉人张大帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曹豹子上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判上诉人承担30%的赔偿责任或发回重审；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一审判决认定事实不清。被上诉人毕长力受雇于被上诉人张大帅，并不是受雇于上诉人曹豹子，上诉人与被上诉人毕长力之间并不存在雇佣关系，其不应承担本案赔偿责任；被上诉人毕长力系受被上诉人张大帅雇佣到工地工作，一审期间也未能提供证据证明二被上诉人系同工同酬，且被上诉人张大帅在经两年时间里已经从上诉人处得到50多万元工程款，被上诉人张大帅应承担本案赔偿责任；被上诉人毕长力对于本案事故发生存在主要或全部过错责任；一审法院认定被上诉人的误工期、精神损害赔偿金过高，应予纠正。毕长力、张大帅辩称，一审判决认定事实清楚。请求驳回上诉，维持原判。毕长力向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计126706.18元；2、二次手术相关费用待实际发生时另行主张；3、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实，2019年11月，原告毕长力经被告张大帅介绍到被告曹豹子承包的新郑市解放路北段下水道改造工程从事下水道的开挖和顶管工作。2019年12月10日下午14时许，原告毕长力在作业期间，因路面塌方，导致原告毕长力腰部、背部被砸伤。事故发生后，原告毕长力被送往郑煤集团总医院进行抢救治疗，住院30天，其伤情被诊断为：1、T12椎体爆裂骨折2、慢阻肺合并肺大泡；3、左侧第二肋肋骨骨折；4、××3级很高危。出院医嘱：1、院外继续口服药物；2、注意休息，减少活动；3、3月后复查，如有不适，随时就诊。住院期间共支付医疗费46906.97元。根据一审法院的委托，郑州华信法医临床司法鉴定所于2020年12月16日作出郑华信司鉴所【2020】临鉴字第277号伤残鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人毕长力干活时被重物砸伤致12椎体压缩性骨折，行胸12椎体压缩性骨折切开复位钉棒系统内固定术，其伤残程度评定为十级伤残。支付检查鉴定费840元。另查：1、毕长力出生于1962年5月11日，次子毕飞闯出生于2004年2月24日，长女毕飞歌出生于2003年1月12日；2、曹豹子共支付给毕长力医疗费等共计45406.97元；3、曹豹子、张大帅、毕长力均没有建筑施工资质；4、毕长力在从事下水道地下开挖和顶管施工过程中没有安全防护措施。上述事实，有原、被告双方的陈述，证人证言，医疗费票据，病历、诊断证明书、出院记录，司法鉴定意见书，户口簿，一审法院庭审笔录等相关证据予以证明。一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷,提供劳务一方因提供劳务自己受到损害的,根据事故发生时各方的过错程度承担相应的责任。本案原告毕长力从事的下水道地下开挖和顶管工作涉及安全问题,具有一定的危险性,因此被告曹豹子作为承包方,应对在其工地范围内施工的人员尽到安全管理义务,在明知毕长力等人没有建筑资质的情况下，安排毕长力等人在地下下水道内部没有安全防护措施情况下施工作业，其未能提供安全施工的条件,由于下水道内顶部塌方导致毕长力受伤，在劳动过程的安全保障中存在过错,应当承担主要的赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人,从事具有一定危险性的工作未采取安全防护措施,未对自己的人身安全尽到合理的注意义务,自身亦存在过错,应当承担次要责任。关于张大帅应否承担责任的问题。一审法院认为，根据庭审查明的证据显示，张大帅仅是根据曹豹子的施工要求介绍毕长力等工人到曹豹子承包的工地进行施工，张大帅与毕长力同工同酬，没有获取额外利益，张大帅与毕长力之间没有形成雇佣或者加工承揽关系，故张大帅不应该对毕长力的损害承担赔偿责任。综合本案案情,根据原被告在事故中的过错程度,一审法院认定被告曹豹子承担70%的赔偿责任;原告毕长力自己承担30%的责任。根据最高人民法院及河南省高级人民法院关于开展人身损害赔偿纠纷案件统一城乡居民赔偿标准试点工作的意见的通知精神,本案应当按照农村居民人均可支配收入标准计算各项损失。原告毕长力因本次事故所遭受的各项损失计算如下:1、医疗费:根据原告提交的住院票据及门诊票据,其医疗费损失为46906.97元。2、住院伙食补助费:原告住院治疗30天,按照每天50元的标准计算计1500元(50元/天×30天)。3、营养费:原告住院治疗30天,按照每天20元的标准计算计600元(20元/天×30天)。4、护理费:原告住院治疗30天，按照河南省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资的标准计算，原告毕长力要求按45677元/年（125.1元/天）标准计算不违反法律规定，结合原告的住院医嘱和实际护理情况，原告毕长力在住院期间医嘱留陪护1人的共计30天，住院期间的护理费可计3753元（125.1元/天/人×30天）。5、误工费:原告受伤住院30天，于2020年1月9日出院，根据《人体损伤致残程度分级》鉴定时机的规定，应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定，结合原告的病情和鉴定时间可以酌定误工期为180天。因毕长力收入不固定，未能提供有效证据证明其实际减少的固定收入，也未能提交其最近三年的平均收入状况的证明,故本案可按照河南省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资标准计算，即47272元/年（129.51元/天），可计误工费23311.8元。6、残疾赔偿金:原告出生于1962年5月11日,赔偿年限为20年,经鉴定,原告构成十级伤残,赔偿系数为10%。原告系农村居民，应按照河南省农村居民人均纯收入的标准计算，原告要求的残疾赔偿金30327.5元不违反法律规定，予以支持。7、被扶养人生活费:根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的,计算至十八周岁。被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的,计算二十年。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。”原告定残日期为2020年12月16日，原告婚生女毕飞歌出生于2003年1月12日，距离年满十八周岁差一个月,婚生子毕飞闯出生于2004年2月24日，距离年满十八周岁差一年零两个月；按照原告要求的河南省农村居民人均生活消费性支出11545.99元/年，共计算1年零3个月，计14432.49元(11545.99元/年×1年+11545.99元/年÷12个月×3个月),由于原告承担未成年婚生子女50%部分为7216.25元。8、精神损害抚慰金:本次事故造成原告十级伤残,其请求精神损害抚慰金具有合理性,结合原告的受伤住院情况,一审法院支持其精神损害抚慰金为6000元。9、交通费:结合原告住院情况,其请求交通费损失具有合理性,结合原告的受伤住院情况及出院医嘱显示定期复查,一审法院支持原告的交通费为600元。10、鉴定费:原告因本次事故支出鉴定检查费840元,予以支持,高出部分,无证据相印证,不予支持。经计算,原告毕长力的各项损失共计121055.52元,应当由被告曹豹子承担70%的赔偿责任,即84738.86元。扣除曹豹子已经垫付的医疗费及其他费用45406.97元,曹豹子还应当赔偿原告毕长力39331.89元。原告请求高出部分,证据不足,不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百七十三条、第一千一百七十九条、第一千一百八十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下:一、被告曹豹子应于本判决生效后十日内赔偿原告毕长力医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费等共计39331.89元；二、驳回原告毕长力的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2834元，减半收取为1417元，由原告毕长力负担977元，被告曹豹子负担440元。本院二审期间，各方当事人均未向法庭提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，上诉人曹豹子承包新郑市解放路北段下水道改造工程，被上诉人毕长力在该工程施工过程中受伤。各方当事人对以上事实均无异议，本院予以采信。上诉人曹豹子上诉称其将涉案工程分包给了被上诉人张大帅、被上诉人毕长力与被上诉人张大帅之间存在雇佣关系的请求，因其未能提供证据证明存在将工程分包给被上诉人张大帅的情形，也不能证明其向被上诉人张大帅支付工程款的计算依据。故上诉人曹豹子的该上诉请求不能成立，本院不予支持。上诉人曹豹子作为雇主，应当承担本案赔偿责任。上诉人曹豹子上诉称被上诉人张大帅应当承担本案赔偿责任的请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审法院结合本案事实，酌情判令上诉人曹豹子承担本案70%的赔偿责任并无不当。上诉人曹豹子上诉称被上诉人毕长力应当承担本案主要或全部责任的请求亦不能成立，本院不予支持。一审法院根据被上诉人毕长力伤情、双方过错情况，结合被上诉人毕长力受伤时间、住院时间以及鉴定情况，酌情认定被上诉人毕长力误工期为180天、本案精神损害抚慰金为6000元较为适宜。上诉人曹豹子上诉称一审判决认定误工期过长、精神损害抚慰金过高的请求亦不能成立，本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。第三十五条第二款规定上一年度是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案一审法院开庭审理时间为2021年2月5日，一审法院依据2020年度河南省农林牧渔业在岗职工平均工资为标准计算本案误工费正确。上诉人曹豹子上诉称一审法院计算误工费标准错误的请求不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人曹豹子的上诉请求均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2834元，由上诉人曹豹子负担。本判决为终审判决。审判员  张向军二〇二一年四月二十七日书记员  黄奕潇