贵州省清镇市人民法院刑 事 判 决 书（2021）黔0181刑初54号公诉机关贵州省清镇市人民检察院。被告人吴炳辉，男性，1981年11月10日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省乐平市，住浙江省绍兴市越城区。因犯抢劫罪，于2001年被江西省乐平市人民法院判处有期徒刑五年，2005年8月9日刑满释放；因犯盗窃罪，于2012年11月14日被浙江省龙游县人民法院判处有期徒刑八个月。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年10月15日被清镇市公安局刑事拘留，于2020年11月19日被贵州省清镇市人民检察院批准逮捕，次日由清镇市公安局执行，现羁押于清镇市看守所。辩护人徐士超，贵州贵君律师事务所律师。被告人黄义干，男，1988年11月16日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地广西壮族自治区贺州市钟山县，住址同上。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年10月14日被清镇市公安局刑事拘留，于2020年11月19日被贵州省清镇市人民检察院批准逮捕，次日由清镇市公安局执行，现羁押于清镇市看守所。指定辩护人李明铖，贵州红枫律师事务所律师。被告人胡强，男，1997年4月29日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地云南省马龙县，住址同上。因犯盗窃罪，于2018年6月30日被云南省曲靖市麒麟区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年10月14日被清镇市公安局刑事拘留，于2020年11月19日被贵州省清镇市人民检察院批准逮捕，次日由清镇市公安局执行，现羁押于清镇市看守所。指定辩护人林科俊，贵州红枫律师事务所律师。被告人包正权，男，1986年9月17日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省达州市达川区，住四川省达州市通川区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年10月14日被清镇市公安局刑事拘留，于2020年11月19日被贵州省清镇市人民检察院批准逮捕，次日由清镇市公安局执行，现羁押于清镇市看守所。指定辩护人周旭，贵州红枫律师事务所律师。被告人李波，男，1990年1月12日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地云南省楚雄彝族自治州牟定县，案发前住云南省楚雄彝族自治州高新开发区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年10月13日被清镇市公安局刑事拘留，于2020年11月19日被贵州省清镇市人民检察院批准逮捕，次日由清镇市公安局执行，现羁押于清镇市看守所。指定辩护人汤辣，贵州红枫律师事务所律师。被告人申哲，男，1995年2月22日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地湖南省永州市祁阳县，住址广东省东莞市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年10月13日被清镇市公安局刑事拘留，于2020年11月19日被贵州省清镇市人民检察院批准逮捕，次日由清镇市公安局执行，现羁押于清镇市看守所。指定辩护人钟屾，贵州红枫律师事务所律师。清镇市人民检察院以清检刑诉〔2021〕45号起诉书指控被告人吴炳辉、黄义干、胡强、包正权、李波、申哲犯开设赌场罪一案，于2021年2月7日向本院提起公诉。本院于同日受理后。依法适用简易程序审理，2021年3月8日转为普通程序，组成合议庭，于2021年3月25日公开开庭进行了审理。清镇市人民检察院指派检察员李晓芳出庭支持公诉，被告人吴炳辉及其辩护人徐士超、被告人黄义干及其指定辩护人李明铖、被告人胡强及其指定辩护人林科俊、被告人包正权及其指定辩护人周旭、被告人李波及其指定辩护人汤辣、被告人申哲及其指定辩护人钟屾均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。庭审中，公诉人出示、宣读了物证、书证、抓获经过、被告人供述与辩解、户籍信息等证据，指控被告人吴炳辉、黄义干、胡强、包正权、李波、申哲的行为已构成开设赌场罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定追究被告人吴炳辉、黄义干、胡强、包正权、李波、申哲的刑事责任。被告人吴炳辉、胡强有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人吴炳辉、黄义干、胡强、包正权、李波、申哲认罪认罚，可以从宽处罚。建议判处被告人吴炳辉、黄义干、胡强、包正权、李波、申哲有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。被告人吴炳辉对公诉机关起诉指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，在审查起诉阶段自愿签署认罪认罚具结书，认罪，请求从轻处罚。被告人吴炳辉的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人吴炳辉不构成犯罪开设赌场罪，本案被告人没有投资、入股等行为；2、被告人吴炳辉没有“代理”，也没有接受“投注”；3、被告人吴炳辉也不构成赌博罪。被告人黄义干对公诉机关起诉指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，在审查起诉阶段自愿签署认罪认罚具结书，认罪，请求从轻处罚。被告人黄义干的指定辩护人提出被告人黄义干到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，认罪认罚，真诚悔罪，主观恶性小，建议判处缓刑。被告人胡强对公诉机关起诉指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，在审查起诉阶段自愿签署认罪认罚具结书，认罪，请求从轻处罚。被告人胡强的指定辩护人提出被告人胡强到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，认罪认罚，真诚悔罪，请求对被告人从轻处罚。被告人包正权对公诉机关起诉指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，在审查起诉阶段自愿签署认罪认罚具结书，认罪，请求从轻处罚。被告人包正权的指定辩护人提出被告人包正权到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，认罪认罚，真诚悔罪，主观恶性小，请求对被告人从轻处罚，并建议适用缓刑。被告人李波对公诉机关起诉指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，在审查起诉阶段自愿签署认罪认罚具结书，认罪，请求从轻处罚。被告人李波的指定辩护人提出被告人李波到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，认罪认罚，真诚悔罪，请求对被告人从轻处罚，并建议适用缓刑。被告人申哲对公诉机关起诉指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，在审查起诉阶段自愿签署认罪认罚具结书，认罪，请求从轻处罚。被告人申哲的指定辩护人提出被告人申哲到案后如实供述自己的犯罪事实，获利金额少，认罪认罚，真诚悔罪，主观恶性小，建议判处缓刑。经审理查明，2019年11月2日，清镇市公安局在办理郭某（另案处理）开设赌场案中发现，2019年至2020年10月，被告人吴炳辉、黄义干、胡强、包正权、李波、申哲分别注册使用盛世棋牌（原大发棋牌）APP网络赌博账号，将盛世棋牌APP的下载二维码提供给他人扫码，吸引他人下载安装、注册并充值钱款进行赌博，为盛世棋牌APP发展赌客，从而获得赌博网站利润分成。具体犯罪事实如下：1.2019年9月份，被告人吴炳辉下载安装盛世棋牌APP并注册账户（ID：522001），将盛世棋牌APP的下载二维码发送在微信朋友圈，直接吸引14人下载APP并充值赌博，间接吸引15人下载APP并充值赌博，从该赌博网站非法获利258501.14元。2.2019年1月份，被告人黄义干下载安装盛世棋牌APP并注册账户（ID：324500），将盛世棋牌APP的下载二维码提供给他人扫码，直接吸引16人下载APP并充值赌博，间接吸引370人下载APP并充值赌博，非法获利235966.85元。3.2020年2月份，被告人胡强下载安装盛世棋牌APP并注册账户（ID：552431），将盛世棋牌APP的下载二维码发送在微信朋友圈，直接吸引133人下载APP并充值赌博，间接吸引535人下载APP并充值赌博，从该赌博网站非法获利218703.59元。4.2019年9月份，被告人包正权下载安装盛世棋牌APP并注册账户（ID：286831），将盛世棋牌APP的下载二维码提供给他人扫码，直接吸引19人下载APP并充值赌博，间接吸引280人下载APP并充值赌博，从该赌博网站非法获利205246.13元。5.2018年11月，被告人李波下载安装盛世棋牌APP并注册账户（ID：496132），将盛世棋牌APP的下载二维码提供给他人扫码，直接吸引30人下载APP并充值赌博，间接吸引588人下载APP并充值赌博，非法获利194693.57元。6.2019年4月份，被告人申哲下载安装盛世棋牌APP并注册账户（ID：534016），将盛世棋牌APP下载二维码提供令给他人扫码，直接吸引52人下载APP并充值赌博，间接吸引346人下载APP并充值赌博，非法获利194382.24元。另查明，被告人吴炳辉因犯抢劫罪，于2001年被江西省乐平市人民法院判处有期徒刑五年，2005年8月9日刑满释放；被告人胡强因犯盗窃罪，于2018年6月30日被云南省曲靖市麒麟区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年。上述事实，有经举证、质证的下列证据证实：1.手机四部（暂存于清镇市公安局）、银行卡、U盘等物证；2.抓获经过、户籍信息、指认照片、情况说明；3.被告人吴炳辉、黄义干、胡强、包正权、李波、申哲的供述与辩解；4.银行账户交易明细、手机截屏照片、交易账单、支付宝提现记录截图、盛世棋牌APP、大发棋牌APP截图、支付宝流水截图；5.扣押决定书、扣押清单、提取笔录、扣押笔录、搜查笔录、人身检查笔录、手机截屏提取笔录、扣押决定书；6.前科材料、讯问视频光碟等。关于被告人吴炳辉的辩护人提出被告人吴炳辉不构成犯罪的意见，经查，被告人吴炳辉在公安机关供述“我知道这个游戏可以做代理，也就是说我是扫描我老乡的二维码下载的这个游戏，我在玩这个游戏充钱的时候，我老乡能够在我充钱的基数里面获得30%的返利，于是我就生成了一个我自己的游戏二维码发在我的微信朋友圈，让别人来扫描我的游戏二维码下载大发棋牌，当时我就可以获得返利。”、“游戏的推广规则就写在全民代理的活动里面。我发现别的人拿手机扫我的二维码成为玩家以后，大发棋牌的APP的确会给我返利。”。该供述与手机截图、银行流水、指认照片等相互印证，能够认定被告人吴炳辉为该赌博网站进行代理，应认定有罪，故该辩护意见不予采纳。被告人黄义干、胡强、包正权、李波、申哲各自的辩护人提出的辩护意见，除了提出缓刑的意见不予采纳以外，其余辩护意见符合事实和法律规定，予以采纳。本院认为，被告人吴炳辉、黄义干、胡强、包正权、李波、申哲以营利为目的，利用网络开设赌场，为赌博网站担任代理，参与赌博网站利润分成，情节严重，被告人吴炳辉、黄义干、胡强、包正权、李波、申哲的行为已构成开设赌场罪，依法应予处罚。被告人吴炳辉、胡强有犯罪前科，可酌情从重处罚。六被告人认罪认罚，在审查起诉阶段自愿签署认罪认罚具结书，可以从宽处罚。公诉机关指控的被告人吴炳辉、黄义干、胡强、包正权、李波、申哲犯开设赌场罪的罪名成立，本院予以支持，量刑建议恰当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”、第五十二条“判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。”、第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”之规定，判决如下：一、被告人吴炳辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月15日起至2023年10月14日止，罚金限本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人黄义干犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年,并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月14日起至2023年10月13日止，罚金限本判决生效后十日内缴纳。）三、被告人胡强犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月14日起至2023年10月13日止，罚金限本判决生效后十日内缴纳。）四、被告人包正权犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月14日起至2023年10月13日止，罚金限本判决生效后十日内缴纳。）五、被告人李波犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月13日起至2023年10月12日止，罚金限本判决生效后十日内缴纳。）;六、被告人申哲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月13日起至2023年10月12日止，罚金限本判决生效后十日内缴纳。）;七、赃款赃物继续追缴，予以没收，上缴国库；八、作案工具手机4部（暂存于公安局）予以没收，销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省贵阳市中级人民法院上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈玉兰人民陪审员  邹学忠人民陪审员  涂玉琴二〇二一年四月一日法官助理邓垚书记员王虹尹