河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫09民终726号上诉人(原审被告)：濮阳市中医医院，住所地河南省濮阳市胜利东路135号，统一社会信用代码124109004175479922。法定代表人：刘同坤，该院院长。委托诉讼代理人：岳彩腾，该单位职工。委托诉讼代理人：王岚星，河南优诚律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：李运志，男，1967年5月19日出生，汉族，住河南省濮阳县。委托代理人：窦培强，河南众孚律师事务所律师。上诉人濮阳市中医医院（以下简称濮阳中医院）因与被上诉人李运志医疗损害责任纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2021）豫0902民初618号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人濮阳中医院委托诉讼代理人岳彩腾、王岚星、被上诉人李运志的委托诉讼代理人窦培强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。濮阳中医院上诉请求：依法改判原审判决第一项，濮阳中医院少赔偿李运志80000元。事实和理由：1.李运志医疗费认定错误，李运志在濮阳中医院住院费用32595.55元，但个人实际支付8635.61元，有票据为证。李运志并未提交证据证明其收入减少，误工费用不应支持。对于李运志的护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费，××必需的住院天数。2.李运志部分肠管切除是因自身恶性肿瘤，并不是濮阳中医院过错行为，上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所的鉴定意见并未将切除肠管认定濮阳中医院过错。一审认定濮阳中医院承担57%的过错比例过高，应依法予以改判。李运志辩称，1.李运志住院共花费43764元，扣除治疗息肉部分花费剩余32770.25元，一审根据司法鉴定意见判令李运志承担剩余医疗费的57%并无不当。医疗票据显示李运志个人实际支付情况，不影响濮阳中医院对李运志医疗费用赔偿数额的认定，但濮阳中医院赔偿数额到位后李运志将应由自己承担的部分退还医保部门。2.关于误工费，李运志在住院之前一直从事建筑行业，并在一审提供了充分的证据予以证明，按照2019年河南建筑行业标准计算李运志的误工损失有充分的事实根据和法律依据。3.李运志再次住院系为治疗息肉，但是在住院期间濮阳中医院给李运志造成了结肠局部穿孔的损害，一审计算护理费、营养费、伙食补助费、交通费时未扣除治疗自身疾病期间这些费用合情合理。4.关于九级伤残所致原因的因果关系认定问题，司法鉴定意见对九级伤残所致原因写明了濮阳中医院过错参与度为50%至60%，说明鉴定机构考虑到了李运志自身疾病原因，也考虑到濮阳中医院瑕疵治疗原因，认定李运志九级致残与濮阳中医院治疗有因果关系，并无不当，请求维持原判。李运志向一审法院起诉请求：1.判令濮阳中医院赔偿李运志医疗费43764元，误工费60000元，护理费3379元，住院补助伙食费1350元，营养费1350元，交通费2040元，后期检查费1574.17元，康复费12600元，残疾赔偿金136804元，精神损害抚慰金10000元，鉴定费20400元，合计293261.17元，按照过错比例，濮阳中医院赔偿175956.7元（293261.17元×60％）；2.本案诉讼费用由濮阳中医院承担。一审法院认定事实：2019年4月17日，李运志因患结肠息肉到濮阳中医院就诊，濮阳中医院诊断李运志疾病为结肠息肉。2019年4月20日，濮阳中医院诊断李运志为管状腺瘤、绒毛状管状腺瘤、绒毛状管状腺瘤伴腺上皮高级别上皮内瘤变。2019年4月24日，濮阳中医院为李运志切除息肉，该手术致李运志肠穿孔。2019年4月28日，濮阳中医院诊断李运志为腺上皮高级别上皮内瘤变（局灶粘膜内癌），濮阳中医院为李运志行乙状结肠部分切除术。李运志在濮阳中医院住院期间，自2019年4月17日—4月24日下午17时在肛肠科治疗息肉花费10994.06元；自2019年4月24日下午17时—5月5日24时在外科手术（肠切除）后发生费用为19452.41元；自2019年5月6日—5月7日治疗吻合口漏发生费用为2149.08元，上述三项费用共计32595.55元。2019年5月7日李运志转院到郑州大学第一附属医院治疗，2019年5月13日出院，共花费治疗费11168.76元。又查明，经李运志申请，李运志与濮阳中医院双方共同选定鉴定机构委托鉴定，上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所作出《上海东南［2020］临鉴字第107号鉴定意见书》，鉴定意见为：濮阳中医院在对李运志的诊疗过程存在过错，其过错与李运志损害后果之间存在一定因果关系，其过错原因力为同等-主要因素（拟过错参与度为50％-60％）。被鉴定人即李运志肠部分切除术后构成九级残疾（要考虑医方过错原因力大小，拟参与度为50％-60％）。一审法院认为，李运志治疗息肉等自身疾病所花医疗费应由其自负，治疗息肉的费用为10994.06元，其后的治疗肠穿孔与吻合口漏的治疗相混合，难以准确查明，濮阳中医院自愿按50％-60％承担。根据生活经验，该比例并无明显不合理，此主张予以支持。濮阳中医院又辩解李运志切除乙状结肠系治疗所需，并非其瑕疵治疗的后果，不应为此承担残疾赔偿金。经查，鉴定意见写明“过错参与度为50％-60％”，说明鉴定机关考虑到了李运志自身疾病原因与濮阳中医院瑕疵治疗的原因，濮阳中医院此辩称不予采纳。李运志请求误工费200元／天，其提供的证据只有河南超越公路工程养护有限公司出具的证明、工资表、工程结算表复印件，不足以证实其主张，按照李运志自认的建筑行业标准计算为宜。根据相关法律规定及庭审情况，对本案医疗纠纷给李运志造成的损失项目和数额，确认如下：1.关于医疗费。李运志住院花费扣除治疗息肉部分后剩余32770.25元，双方对此均无异议，予以认定。2.关于误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。即按2019年的河南省建筑行业53163元／年标准计算为妥，关于误工天数，李运志主张误工300天，不超过《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定期限，予以支持，共计43695.62元（53163元／年÷365天×300天）。3.关于护理费。应当按照河南省2019年度居民服务业平均收入标准45677元／年计算，李运志住院天数为27天，护理费应为3378.85元（45677元／年÷365天×27天）。4.关于住院伙食补助费。司法实践按照50元／天计算，李运志实际住院27天，共计1350元。5.关于营养费。司法实践按照20元／天计算，李运志实际住院27天，共计540元。6.关于交通费，司法实践按照20元／天计算，李运志实际住院27天，共计540元。考虑到在郑州住院的实际需要，酌定交通费为1000元。7.关于康复费，李运志仅提供康乐保（中国）医疗用品有限公司证明一份，不足以证实其主张，不予支持。待有新证据后可另行主张。8.关于后期检查费，李运志提供检查费票据6张，共计1574.19元，李运志主张1574.17元予以支持。9.关于残疾赔偿金。李运志要求按照城镇居民标准请求赔偿。李运志伤残等级为九级，定残时系53周岁，应当按照河南省2019年度城镇居民人均可支配收入标准34200.97元／年计算20年，应为136803.88元（34200.97元／年×20年×20％）。10.关于精神抚慰金，李运志为九级伤残，李运志主张精神抚慰金6000元，亦予支持。11.关于鉴定费20400元，系因诉讼所支出的必要费用，予以确认。以上各项费用合计247512.77元（32770.25元＋43695.62元＋3378.85元＋1350元＋540元＋1000元＋1574.17元＋136803.88元＋6000元＋20400元）。根据鉴定机构的鉴定意见（拟过错参与度为50—60％），酌定濮阳中医院按57％承担过错责任。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第二十三条之规定，判决：一、濮阳市中医医院赔偿李运志各项损失共计141082.28元（247512.77＊57％），于判决生效后十日内付清；二、驳回李运志的其他诉讼请求。如果濮阳中医院未按照判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1909元，李运志负担348元，濮阳市中医医院负担1561元。本院二审期间，当事人各方未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点是1.一审认定的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费数额是否适当；2.李运志肠管切除造成的残疾是否系濮阳中医院过错行为所致，一审认定的过错责任比例是否适当。关于焦点一，社会医疗保险的目的是为了保障公民在患病时能够得到医疗救治，不是为了减轻有过错的侵权人的赔偿责任，且受害人获得医保报销的基础在于其投保的保险合同。本案李运志主张赔偿医疗费系基于濮阳中医院的侵权行为，与医保保险合同不属于同一法律关系，濮阳中医院主张应按照李运志扣除医保后实际支付费用赔付，缺乏法律依据，本院不予采纳。关于李运志的误工费，李运志原审提交了其所在公司出具的证明及工资发放表，能够证明其从事建筑行业，一审法院按照2019年河南省建筑行业标准认定其误工费，并无不当。关于护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费数额属于本次住院产生的费用，濮阳中医院对李运志的诊疗过程中存在过错,一审法院结合住院天数对上述各项费用予以认定，并无不当。关于焦点二，根据上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所作出的鉴定意见书，濮阳中医院对诊疗过程存在过错，存在术前告知欠全面，术中操作欠谨慎，外科手术后并发吻合口漏，结合李运志自身疾病，造成李运志九级残疾。上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所的鉴定意见系结合病历资料、检查材料及有关临床医学专家意见作出，濮阳中医院对鉴定意见亦未提出异议，濮阳中医院对李运志的九级伤残应承担一定责任。根据上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所的鉴定意见，结合对李运志造成的损害，一审法院认定由濮阳中医院承担57%的过错责任，并无不当，本院予以维持。综上所述，濮阳市中医医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3818元，由濮阳市中医医院负担。本判决为终审判决。审判长  李瑞玲审判员  王利霞审判员  张志启二〇二一年四月十三日书记员  边鹏羽