湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终96号上诉人（原审被告）：郑州市第二建筑工程有限责任公司，住所地郑州市金水区红旗路30号。法定代表人：邓玉坤,董事长。委托诉讼代理人：邱孟华，湖南唯楚(湘潭)律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧阳延安，湖南唯楚(湘潭)律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：湖南金穗宸贸易有限公司，住所地湖南省长沙市天心区新开铺路1348号湖南钢材大市场冷4栋121-122号。法定代表人：蒋建良。委托诉讼代理人：陈长青，湖南东方阳光律师事务所律师。上诉人郑州市第二建筑工程有限责任公司（以下简称郑州二建公司）因与被上诉人湖南金穗宸贸易有限公司（以下简称金穗宸公司）买卖合同纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院（2020）湘0103民初6667号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。郑州二建公司上诉请求：1、撤销(2020)湘0103民初6667号民事判决，改判上诉人支付货款本金1342755.2元；2、改判驳回被上诉人的其他诉讼请求；3、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人违约在先，一方面其没有按照对上诉人的单方承诺先行提供等额有效的增值税发票，因此上诉人对被上诉人付款期限并未到来，那就更不构成违约。另一方面被上诉人违反了向上诉人监察部反馈付款及结算情况的义务，也存在违约行为，所造成的损失应由其自行承担。1、上诉人与被上诉人签订《钢材购销合同》的当日(即2017年10月28日)同时向上诉人出具了一份承诺书，被上诉人向上诉人承诺：“在合同约定的付款时间后三日内，向郑州市第二建筑工程有限责任公司监察部门反馈付款及结算情况，以便贵方及时结清合同款项；保证付款前及时提供合规增值税专用发票”。向付款方提供增值税专用发票是其法定的义务，截止至诉讼之日被上诉人仍有100余万元增值税发票未开具给上诉人。2、上诉人要求被上诉人及时向上诉人监察部门反馈付款及结算情况的原因是涉案工程在湖南省武冈市，上诉人需要加强对项目部的管理和风险控制，监督和督促项目部收到发包单位支付的工程款后及时支付材料款，避免违约情况出现。被上诉人承诺配合上诉人监察部门，但被上诉人未按承诺书的约定履行反馈义务，造成损失进一步扩大。因此，被上诉人在合同履行过程中也存在违约行为，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条之规定，被上诉人也应当承担相应的违约责任。二、《钢材购销合同》中关于5元/吨/天“加价款”的约定，其性质为违约金约定，一审判决认定“加价款”为钢材价格的一部分，并据此计算钢材款金额，系认定事实错误。上诉人与被上诉人在《钢材购销合同》第7.1款中约定垫资部分的钢材价格以“我的钢铁网”公布的长沙市场钢材萍钢对应价上浮450元/吨定价(现款现货按上浮180元/吨定价)，因上诉人要求被上诉人垫资，因此双方在定价时已将价格适当提高。双方在钢材价格约定的内容之外，另行约定上诉人逾期付款需自首次供货之日起加价5元/吨/天。触发加价5元/吨/天的前提条件是上诉人逾期付款违约，无论从该合同条款的设定目的、还是生效条件而言，“加价款”显然就是双方关于违约责任的约定。如果“加价款”是价格的一部分，在上诉人逾期付款的情况下按“加价”后的价格双方进行结算即可，而不应在“本金”以外另行按5元/吨/天另计所谓“加价款”，更没有所谓“优先支付加价款再付本金”的道理。一审判决一方面认定“加价款”属于钢材价格的一部分、双方关于钢材价格的约定“于法不悖”；一方面却又认定5元/吨/天的标准过高，将其降至3元/吨/天。一审判决显属认定事实错误。三、《钢材购销合同》约定的违约金过分高于实际损失，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定应当予以核减。“加价款”系违约金约定，如果违约金约定过分高于实际损失，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，应当予以核减。经一审法庭审理查明：被上诉人向上诉人供货货款共计7611755.2元，被上诉人认可截止至2020年1月上诉人支付货款共计6149500元(上诉人认为实际付款为6269000元)，上诉人实际拖欠钢材货款为1462255.2元(按被上诉人认可的收款金额计算)，欠款时间约为两年半。被上诉人垫付资金1462255.2元(含销售毛利在内)两年半，无论如何不可能造成1638348.43元的实际损失。一审法院却判决，截止至2020年6月30日上诉人需向被上诉人支付3100603.63元，后续仍需按1750.9元/天支付“加价款”直至货款全部付清(1年需支付639080.32元)。一审法院显然适用法律错误，作出的判决显失公平。四、一审判决第(三)项没有事实依据，应予撤销。被上诉人为了向上诉人主张律师代理费损失，向一审法院提交了两份“代理诉讼服务费”发票，但并未提交被上诉人支付律师代理费的转账凭据。而且，被上诉人提交的这两份“代理诉讼服务费”发票的开票单位并非被上诉人一审诉讼代理人执业机构――长沙市天心区浩然法律服务所，而是由崔季鲁个人向税务局申请代开劳务费发票。因此，被上诉人并未提交有效证据证明其已向《委托代理合同》的相对方实际支付了6万元的律师代理费用，一审法院判决上诉人向被上诉人支付6万元代理诉讼服务费没有事实依据，应予撤销。金穗宸公司辩称：我方认为原审法院审理案件认定事实清楚，适用法律正确，应当依法维持原判。首先，对方认为我方违约在先，没有开发票，也没有按照检查的条款反馈结算信息和义务，这个不是事实。我方供货760多万，已经开具发票640多万，只有100多万块钱没有开发票，这个是有原因的。看支付记录就知道，被上诉人于2020年的1月份去要这个钱，想给对方开发票，对方的回复是：甲方没有钱，我们公司也不想再垫付货款了。所以在这种情况之下，我方开了票也没用。如果说需要开票，只要对方给钱，我方马上通知公司财务将发票送过来。所以对方称没有达到付款条件完全是强词夺理。第二点，关于被上诉人违反了向上诉人监察部门反馈信息及结算情况的义务，这个存不存在到时候我方会举证来证明。合同讲得很清楚，约定也很清楚。书面或者微信通知是两个并行的通知方式。我方在微信上通知了程波，程波是郑州二建公司的员工，专门负责管理及监督工程实施。程波是郑州二建公司在合同上唯一改动了的人员，并加盖了公司公章。所以我们完全尽到了告知义务，没有支付货款的主要原因是因为对方不愿意再垫资，甲方也没有钱来。所以上诉人的上诉理由第一点是根本不能成立的。被上诉人已经适当的、合格的、非常真实地履行了合同义务。关于加价款的问题，对方认为加价款约定过高，已经超出了实际损失。一审法院的法官也已经在充分考虑这种过高的情况之下，将5元每天每吨降到了3元每天每吨。我方在本案中一共向上诉人送货43批次，供货的总量是1,553.236吨，那么供货的总金额为7,611,755.20元，将总货款除以货品的总吨位为货品的均价，也就是4,900.58元每吨，3元每吨每天乘以30天，一个月90元，再除以4,900.58元，最后的月利率只有1.83%。必须强调的是双方之间系买卖合同，不是民间借贷，民间借贷它只有财务成本，只要收利息，而买卖合同有管理成本，有运输成本，有税务成本，还要派业务员去送货，还需要车把材料从长沙运到武冈，所有这些加起来才有月息1.83%，并且我方因为对方没有按时付款，造成资金流转不畅，在这笔生意中，我方是处于亏损状态的，我方认为月息1.83%是正当合理的。第三点。关于支付律师费。我方聘请了崔律师，签订了合同，并且实际给付了代理费6万块钱，还开具了发票，关键是这个费用在双方的合同中是有约定的，也没有违反法律的强制规定，第10条讲得很清楚，协商不成，所产生的律师费、诉讼费等一切费用，由过错方承担。综上，上诉人的上诉理由都不能成立，请求法院依据事实和法律驳回上诉人的上诉请求。金穗宸公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令郑州二建公司立即给付金穗宸公司4819789.11元(其中货款本金4122326.64元，加价款697462.47元)；2、判令郑州二建公司自2020年7月1日起至实际付清金穗宸公司以上货款本金之日止，按欠付货款钢材吨数，每天每吨五元标准向金穗宸公司继续支付加价款；3、由郑州二建公司承担金穗宸公司代理诉讼服务费60000元；4、由郑州二建公司承担本案受理费、保全费、保全担保费。一审法院认定的事实:2017年10月28日，金穗宸公司（即乙方）与郑州二建公司（即甲方）订立《钢材购销合同》。双方在该合同中约定，金穗宸公司向郑州二建公司承建的位于邵阳武冈市第二污水处理厂工程项目部提供建筑用钢，供应数量为1500-1700吨，具体供货数量以甲方实际用量为准；甲方应于乙方送达钢材之日起五日内取样送达甲方委托的具有相应资质的检测单位进行国家质量标准检测，检测合格后方可使用。未经检测甲方投入使用的，视为当批钢材质量合格；乙方货到甲方指定工地后甲方应及时组织专人进行验收；第七条“计价方式、付款方式及期限”的约定为，单价计算：经甲、乙双方协商，乙方为甲方垫资不超过700吨且货款不超过300万，垫资期限自第一批供货之日起不超过六十天，如甲方不能在合同约定的期限内为乙方付清所有货款，乙方有权单方停止供货且解除合同，并甲方按所欠乙方货款自首次供货之日起加价5元/吨/天，并优先付加价款再付本金，直至付清所有货款之日为止；第十条“建议解决”约定，所产生的律师费、诉讼费等一切费用由过错方承担。双方还约定了其他事项。2017年10月28日，金穗宸公司向郑州二建公司出具《承诺书》，金穗宸公司在该《承诺书》中载明，“我方针对2017年10月28日与郑州二建公司签订的邵阳武冈市第二污水处理工程的钢材购销合同，向郑州二建公司（郑州市红旗路30号）郑重承诺如下：1、我方保证在合同约定的付款时间后三日内，向郑州二建公司监察部门书面反馈付款及结算情况，以便贵方及时结清合同款项。2、我方若未在承诺时间内向郑州二建公司书面反馈付款及结算情况，则我方默认此合同款项已清结完毕，我方承担一切责任。3、我方保证付款前及时提供合规增值税专用发票。”2017年10月30日，金穗宸公司向郑州二建公司出具《授权委托书》。金穗宸公司在该《授权委托书》中载明，杨博系其代理人，“杨博以金穗宸公司名义办理签订合同事宜，其所签署的内容金穗宸公司均予承认。”刘林系郑州二建公司的邵阳武冈市第二污水处理厂一期工程的项目负责人。订立以上合同后，金穗宸公司即开始向郑州二建公司承建的邵阳武冈市第二污水处理厂的工地供应钢材。明细如下：2017年10月31日，供应32.886吨、金额157607元；2017年11月2日，供应33.06吨、金额158688元；2017年11月2日，供应32.86吨、金额157497元；2017年11月2日，供应32.955吨、金额157449元；2017年11月2日，供应33.66吨、金额160315元；2017年11月2日，供应32.886吨、金额157607元；2017年11月7日，供应33.64吨、金额166190元；2017年11月7日，供应33.64吨、金额166190元；2017年11月7日，供应27.39吨、金额133978元；2017年11月25日，供应31吨、金额159902元；2017年12月5日，供应33.432吨、金额190298元；2017年12月5日，供应33.21吨、金额192162元；2017年12月5日，供应35.59吨、金额202674元；2017年12月18日，供应25.318吨、金额145280元；2017年12月18日，供应34.985吨、金额198015元；2017年12月18日，供应35.085吨、金额199481元；2017年12月28日，供应32.11吨、金额166502元；2018年1月17日，供应34.91吨、金额160984元；2018年1月17日，供应32.715吨、金额149189元；2018年1月17日，供应32.46吨、金额148667元；2018年1月23日，供应34.165吨、金额162284元；2018年3月30日，供应35.1吨、金额154271元；2018年4月16日，供应33.49吨、金额151147元；2018年4月25日，供应36.76吨、金额169906元；2018年5月22日，供应36.735吨、金额175628元；2018年5月22日，供应34.195吨、金额161059元；2018年5月23日，供应34.205吨、金额158711元；2018年5月23日，供应34.21吨、金额158734元；2018年6月5日，供应34.26吨、金额16122元；2018年6月15日，供应33.91吨、金额166326元；2018年6月29日，供应35.345吨、金额165927元；2018年8月7日，供应33.12吨、金额167178元；2018年8月10日，供应34.505吨、金额176192元；2018年8月24日，供应34.45吨、金额182928元；2018年8月24日，供应36.28吨、金额189596元；2018年10月27日，供应33.36吨、金额160984元；2018年10月27日，供应33.33吨、金额179904元；2019年8月2日，供应35.28吨、金额161935.20元；2019年8月2日，供应35.29吨、金额161981.10元；2019年8月16日，供应70.53吨、金额316630.30元；2019年8月26日，供应66.69吨、金额291592.40元；2019年9月26日，供应67.85吨、金额315289.75元；2019年10月9日，供应34.33吨、金额163703.45元。以上金额共计7611755.20元。郑州二建公司向金穗宸公司付款情况如下：1、由郑州二建公司支付：2018年4月2日，郑州二建公司支付金穗宸公司100万元；2018年5月22日，郑州二建公司支付金穗宸公司30万元；2018年5月23日，郑州二建公司支付金穗宸公司30万元；2018年6月5日，郑州二建公司支付金穗宸公司15万元；2018年6月14日，郑州二建公司支付金穗宸公司15万元；2018年6月29日，郑州二建公司支付金穗宸公司15万元；2018年8月7日，郑州二建公司支付金穗宸公司100万元；2018年9月30日，郑州二建公司支付金穗宸公司40万元；2018年10月26日，郑州二建公司支付金穗宸公司105万元；2019年1月30日，郑州二建公司支付金穗宸公司20万元；2019年8月2日，郑州二建公司支付金穗宸公司25万元；2019年9月25日，郑州二建公司支付金穗宸公司25万元；2019年10月9日，郑州二建公司支付金穗宸公司15万元；2020年1月22日，郑州二建公司支付金穗宸公司50万元。以上合计585万元。2、由刘林代表郑州二建公司支付金穗宸公司的款项：2018年1月16日，支付金穗宸公司30万元；2018年4月18日，支付金穗宸公司5万元；2019年8月16日，支付金穗宸公司18万元；2019年8月26日，支付金穗宸公司20万元，以上合计73万元。后金穗宸公司安排员工蒋建姣分别于2018年4月2日退回给刘林103000元、于2018年8月7日退给刘林208000元，合计311000元。郑州二建公司另支付金穗宸公司汇票贴息47000元、42000元、35000元，以上合计119500元。郑州二建公司实际已支付金穗宸公司款项共计6149500元（585万元＋73万元-311000元-119500元）。金穗宸公司与郑州二建公司对账的情况：1、2019年5月5日，金穗宸公司向郑州二建公司武冈市第二污水厂一期工程项目经理部发送对账单，双方在该对账单上确认，截止2017年10月31日的余额为157607元；2018年4月4日，退刘林150000元；2018年5月23日，余额2834028元。2、2019年7月16日，金穗宸公司向郑州二建公司武冈市第二污水厂一期工程项目经理部发送单，双方在该对账单上确认，截止2018年5月底余额为2834028元；2018年8月8日，退刘林250000元；2019年1月30日，余额1550623元。在该对账单的尾部的备注栏中注明，“此对账单为货款本金，其他按原合同执行。”3、2020年5月8日，金穗宸公司与郑州二建公司武冈市第二污水厂一期工程项目经理部进行对账，并在对账单上盖章。双方在该对账单上确认，截止2019年7月16日余额为1550623元；2020年1月22日，应收承兑50万贴息30500元，余额1462255.20元。在该对账单的尾部的备注栏中注明，“此对账单为货款本金，其他按原合同执行。”金穗宸公司向郑州二建公司提供发票的情况：2018年1月25日，开具1501227.4元发票；2018年3月9日，开具905494.40元发票；2018年7月25日，开具1002774.97元发票；2018年11月27日，开具1034922.46元发票；2019年10月22日，开具1530172.57元发票；2020年1月15日，开具506520.70元发票。金穗宸公司共计向郑州二建公司提供6481112.50元的发票。2020年6月30日，金穗宸公司与长沙市天心区浩然法律服务所订立《委托代理合同》，双方约定，金穗宸公司委托长沙市天心区浩然法律服务所代理本案诉讼，长沙市天心区浩然法律服务所指派崔季鲁担任其委托诉讼代理人，金穗宸公司支付长沙市天心区浩然法律服务所代理费6万元。金穗宸公司现提交付款方为金穗宸公司、金额分别为3万元、3万元的代理诉讼服务费发票两张。一审法院认为：金穗宸公司与郑州二建公司订立的《钢材购销合同》系双方真实意思表示，且于法不悖，故为有效合同。该合同是确定双方当事人权利、义务的依据。双方当事人应按照该合同约定，全面履行自己的义务。郑州二建公司未按约给付金穗宸公司钢材款，故应向金穗宸公司承担以下违约责任：支付钢材款（货款＋加价款）、并承担金穗宸公司的诉讼服务费。关于钢材的单价。根据《钢材购销合同》第七条“计价方式、付款方式及期限”的约定，“单价计算：经甲、乙双方协商，乙方为甲方垫资不超过700吨且货款不超过300万，垫资期限自第一批供货之日起不超过六十天，如甲方不能在合同约定的期限内为乙方付清所有货款，乙方有权单方停止供货且解除合同，并甲方按所欠乙方货款自首次供货之日起加价5元/吨/天，并优先付加价款再付本金，直至付清所有货款之日为止。”由此可知，双方关于钢材单价的约定分为两部分，货款及加价款。加价款系单价的组成部分，并非违约金，故该院对郑州二建公司关于加价款系违约金的抗辩，不予支持。双方约定郑州二建公司支付加价款的条件为金穗宸公司垫资期限自第一批供货之日起不超过六十天，如郑州二建公司不能在合同约定的期限内为金穗宸公司付清所有货款，乙方有权要求郑州二建公司按所欠金穗宸公司货款自首次供货之日起加价5元/吨/天。金穗宸公司于2017年10月31日第一次向郑州二建公司供货，依《钢材购销合同》的以上约定，郑州二建公司应在2017年12月31日前付清金穗宸公司所送钢材2883448元，但郑州二建公司在2018年1月1日前，郑州二建公司未支付金穗宸公司分文钢材款，故金穗宸公司有权依《钢材购销合同》的以上约定自首次供货之日起按加价5元/吨/天的标准计算加价款。关于货款与加价款的支付顺序，按《钢材购销合同》第七条的约定，系先支付加价款，再支付货款。关于加价款，郑州二建公司主张每吨每天5元的标准过高。该院认为，每吨每天5元的标准过高，该院将其将至每吨每天3元的标准。按照《钢材购销合同》第七条的约定，及每吨每天3元的加价款标准，根据金穗宸公司的送货情况及郑州二建公司的付款情况，截至2020年6月30日，郑州二建公司应支付金穗宸公司3100603.63元，其中货款2818224.92元、加价款282378.71元。自2020年7月1日起至钢材货款全部付清之日止，584.635吨钢材，按每吨每天3元的标准，另行计算加价款。关于金穗宸公司于2017年10月28日向郑州二建公司出具的《承诺书》。从该《承诺书》中的形式来看，该《承诺书》的“我方针对2017年10月28日与郑州二建公司签订的邵阳武冈市第二污水处理工程的钢材购销合同”中，“2017、10、28”、“邵阳武冈市第二污水处理”、“钢材购销”的字样下，均有下划线，说明该《承诺书》是郑州二建公司事先拟定的格式合同，根据不同的合同填写不同的内容。根据《合同法》第四十条的规定，“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”该《承诺书》第1条的内容为，“我方（即金穗宸公司）保证在合同约定的付款时间后三日内，向郑州二建公司监察部门书面反馈付款及结算情况，以便贵方及时结清合同款项。”根据该条，金穗宸公司保证在合同约定的付款时间后三日内，向郑州二建公司监察部门书面反馈付款及结算情况。该条加重了金穗宸公司的责任，故该条无效。该《承诺书》第2条的内容为，“我方（即金穗宸公司）若未在承诺时间内向郑州二建公司书面反馈付款及结算情况，则我方默认此合同款项已清结完毕，我方承担一切责任。”根据该条，如金穗宸公司若未在承诺时间内向郑州二建公司书面反馈付款及结算情况，则金穗宸公司默认此合同款项已清结完毕。该条免除了郑州二建公司责任、排除金穗宸公司的主要权利，故该条无效。该《承诺书》的第3条的内容为，“我方（即金穗宸公司）保证付款前及时提供合规增值税专用发票。”依法纳税是企业的法定责任，金穗宸公司负有依法纳税的义务，郑州二建公司将支付货款与提交发票挂钩，加重了金穗宸公司的责任，故该条无效。关于对账单。对账单只是双方对金穗宸公司送货金额、郑州二建公司付款金额的核对，不涉及加价款。在2019年7月16日、2020年5月8日的对账单的尾部均备注“此对账单为货款本金，其他按原合同执行。”故该对账单只是核对金穗宸公司送货金额及郑州二建公司付款，并未对《钢材购销合同》进行变更。故双方对钢材的单价，仍应依《钢材购销合同》第七条的约定计算。关于郑州二建公司的双方已将对加价款标准变更为0.333‰/天的抗辩。双方在2020年5月8日最后一次书面对账时，双方在该对账单上均加盖了公章。在该对账单上双方均确认“此对账单为货款本金，其他按原合同执行。”双方在该对账单上显示“其他”按原合同执行，加价款包含在“其他”的内容中，故加价款仍然按原合同执行，双方并未对加价款的标准作出变更。故该院对郑州二建公司的该抗辩，不予采信。关于汇票贴息。双方于2019年5月5日的对账单显示，金穗宸公司于2018年4月4日退刘林150000元，而金穗宸公司实际支付刘林的金额为10.3万元，另外47000元为汇票贴息。双方于2019年7月16日的对账单显示，金穗宸公司于2018年8月8日退刘林250000元，而金穗宸公司实际支付刘林的金额为208000元，另外42000元为汇票贴息。双方于2020年5月8日的对账单最后一行显示，2020年1月22日金穗宸公司应收承兑50万贴息30500元。故郑州二建公司应支付金穗宸公司汇票贴息119500元（47000元＋42000元＋30500元）。关于代理费。双方在《钢材购销合同》第十条“建议解决”约定，“所产生的律师费、诉讼费等一切费用由过错方承担。”郑州二建公司未及时支付金穗宸公司钢材款，导致金穗宸公司通过诉讼方式追索钢材款，故郑州二建公司系过错方，故郑州二建公司应承担金穗宸公司的代理费。金穗宸公司与长沙市天心区浩然法律服务所订立了《委托代理合同》，并且提供了发票，长沙市天心区浩然法律服务所的法律工作者崔季鲁也出庭履行了代理义务，故郑州二建公司应支付金穗宸公司诉讼代理服务费60000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下：一、郑州二建公司于本判决生效后十日内给付金穗宸公司货款及加价款3100603.63元；二、郑州二建公司于本判决生效后十日内给付金穗宸公司加价款（584.635吨钢材，自2020年7月1日起至钢材货款全部付清之日止，按每吨每天3元的标准计算）；三、郑州二建公司于本判决生效后十日内给付金穗宸公司代理诉讼服务费60000元；四、驳回金穗宸公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45358元，减半收取22679元，财产保全费5000元，共计27679元，由郑州二建公司承担21042元、由金穗宸公司承担6637元。本院二审期间，金穗宸公司围绕对方上诉请求依法提交了相关证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，郑州二建公司、金穗宸公司对供货的时间、数额、付款金额、付款时间均无异议，双方争议的焦点为：郑州二建公司拖欠的货款及违约金数额。根据《最高人民法院》第二十四条第三款的规定，买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。本案中，双方在《钢材购销合同》7.1条约定，如郑州二建公司不能在合同约定的期限内为金穗宸公司付清所有货款，郑州二建公司按所欠货款需自首次供货之日起加价5元/吨/天，并优先支付加价款再付本金，直至付清所有货款之日止。但双方在2020年5月8日最后一次对账中，金穗宸公司对郑州二建公司支付的款项，全部用于抵扣本金，且在备注栏注明“此对账单为货款本金，其他按原合同执行”，该对账单已经变更了合同中关于“先支付加价款再付本金”的约定，郑州二建公司主张先本金再支付违约金的意见，本院予以采纳。按照对账单，郑州二建公司尚欠金穗宸公司货款本金1462255.2元，在优先抵扣本金的基础上，按原合同约定的5元/吨/天加价款计算违约金，经计算，截止2020年6月30日，郑州二建公司应付金穗宸公司3476699.62元，其中货款本金1462255.2元，加价款2014444.42元。郑州二建公司在一审诉讼过程中主张违约金过高。本院认为，考虑到涉案的钢材款均价在4000元到6000元左右，每吨每天5元的标准较高，可以适当调整，本院酌情认定截止2020年6月30日，郑州二建公司应付金穗宸公司的货款及加价款为3100603.63元。2020年6月30日之后的违约金，以货款本金1462255.2元为基数，按年利率20%的标准计算至钢材货款全部付清之日止。另，关于律师费，因郑州二建公司系违约方，金穗宸公司要求郑州二建公司支付律师费，符合《钢材购销合同》第十条的约定，一审法院根据《委托代理合同》、发票等证据支持6万元诉讼代理服务费，处理并无不当。综上所述，郑州二建公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但计算违约金方式存在错误，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市天心区人民法院（2020）湘0103民初6667号民事判决第一、三项；二、撤销湖南省长沙市天心区人民法院（2020）湘0103民初6667号民事判决第二、四项；三、郑州市第二建筑工程有限责任公司于本判决生效后十日内给付湖南金穗宸贸易有限公司违约金（以货款本金1462255.2元为基数，自2020年7月1日起按年利率20%的标准计算至货款全部付清之日止）；四、驳回湖南金穗宸贸易有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费45358元，减半收取22679元，财产保全费5000元，共计27679元，由郑州市第二建筑工程有限责任公司承担20000元、由湖南金穗宸贸易有限公司承担7679元。二审案件受理费45358元，由郑州市第二建筑工程有限责任公司承担30000元，湖南金穗宸贸易有限公司承担15358元。本判决为终审判决。审判长  刘应江审判员  高 进审判员  常晓华二〇二一年四月一日法官助理何麟书记员詹毅附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。