辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终2314号上诉人（原审被告）：沈阳胜和餐饮管理有限公司，住所地沈阳市沈北新区沈北路16-11号（1-5-1）。法定代表人：衣晨，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：简若琛、郑春晖，系辽宁汇律律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘成日，男，1991年4月24日出生，汉族，住兴城市。委托诉讼代理人：张飞云，系辽宁少卓律师事务所律师。上诉人沈阳胜和餐饮管理有限公司因与刘成日合同纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2020）辽0113民初8856号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，依法由审判员田丽担任审判长（并主审），与审判员刘春杰、贺新发共同组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人沈阳胜和餐饮管理有限公司上诉请求，1、请求贵院依法撤销沈阳市沈北新区人民法院（2020)辽0113民初8856号民事判决书第二项判项（被告沈阳胜和餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内返还原告刘成日罚款7700元及押金20000元)；2、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由，沈阳市沈北新区人民法院作出的（2020)辽0113民初8856号民事判决书，存在事实认定错误的问题，理由如下：一、原审法院将上诉人对被上诉人自行采购、未带口罩、微信收款等行为进行的扣款认定为是只能由行政机关或受委托的单位进行的罚款，是错误的。根据双方签订的《经营协议书》第三条第一款，第五条第一款第一项、第二款第五项、第六项，第六条第一款的明确约定，被上诉人违反了合同中对其权利义务的约定，(一）)未按照约定统一采购经营用品，私自采购洗洁精。(二）未服从学校管理，在疫情防控期间未戴口罩，用个人微信二维码收款。(三)未保证餐饮用品的质量卫生，自采筷子的检验报告过期。被上诉人违反了合同约定，应当承担违约责任，上诉人对其进行的罚款实质上是其应当承担的违约金，只是上诉人法律意识淡薄，表述为罚款确有不妥，但被上诉人并未对相关决定提出异议，其已对违约行为及违约金自认，相关费用应从经营额内扣除。二、原审法院认定上诉人与被上诉人签订的《经营协议书》中关于保证金的约定为格式条款，应为无效条款，是错误的。上诉人收取被上诉人履约保证金的目的正是在于保证被上诉人正常经营餐饮档口，全力保障学生用餐不可中断，而被上诉人的私自退场行为影响了学生用餐及餐厅日常秩序，是对合同目的的根本违约。被上诉人存在私自退场的违约行为，其就应承担违约责任，即将履约保证金及流水作为违约金予以扣除，但上诉人因新冠××疫情这一不可抗力因素，主动减免了被上诉人一部分违约责任，只扣除了履约保证金作为违约金，并未加重被上诉人责任。双方系平等的民事主体，《经营协议书》是双方经过平等协商签订的，并不存在格式条款。被上诉人根据《经营协议书》会获得大量的经营收入，上诉人只有基本的资源占用费收入，《经营协议书》整体是有利于被上诉人的，对被上诉人的权利义务要求均是根据食堂卫生，食品安全等方面考虑经双方协商后约定的，并没有不合理的限定，上述违约金及履约保证金均是在被上诉人违约的情况下上诉人才会扣除。并不存在原审法院认定的免除了上诉人责任、加重被上诉人责任的情况。综上，本案原审法院的判决存在事实认定错误，从而导致适用法律错误。现上诉人将本案上诉至贵院，请求贵院撤销原一审判决，依法改判，以维护上诉人的合法权益。刘成日答辩称：：上诉人的上诉请求不应得到支持，一审认定的数额是双方经协商后达成的数额，且一审中为了达成和解，被上诉人已经放弃了一审诉求中返还资源占用费30000元的诉请，故请求法院依法维持原判。原告沈阳胜和餐饮管理有限公司向一审法院起诉请求：一、请求判令被告返还原告经营所得款项313911元。庭审中经营款变更为242822.11元（包括罚款7700元）；二、请求判令被告返还合同签订时预收的押金20000元；三、请求判令被告返还5个月资源占有费30000元；一审查明，2019年9月18日，被告与原告签订经营协议书，约定被告胜和餐饮（甲方）同意将餐厅C2档口交予原告刘成日（乙方）使用和经营，经营项目“真金道私房牛肉面”；《经营协议书》第二条经营方式第2条规定甲方提供后厨基本设备供乙方使用，特殊设备由乙方提供。在经营使用期间，如乙方人为损坏设备，由乙方赔偿。第3条规定乙方在经营期间按每月营业额向甲方缴纳管理费，乙方每年向甲方缴纳资源占用费70000元；第4条规定乙方在经营期间所发生的材料费用、人事费用等相关费用及其他费用均由乙方承担；能源消耗（水、电、燃气、供暖）费用由乙方承担。为保证双方利益，乙方同意向甲方缴纳人民币20000元保证金，不作为承包费用，协议终止后如数退还不计利息。5、各档口不得超出经营范围，超出经营范围将扣除本月流水50%,添加新项目需申请，批准后才能经营。6、乙方在经营期间按每月1500元向甲方缴纳清洁费、设备折旧费。第三条结算方式第1条规定甲方向乙方提供POS机供学生刷卡使用，餐厅内所有饮食消费严禁现金交易，如果发现现金交易校方采取罚款措施的，由乙方自行承担，同时甲方对乙方进行1万元的经济处罚。第2条规定每月刷卡结算日期，按学校结算日后5个工作日内，由甲方按双方约定的比例扣除相应费用后，向乙方支付餐饮流水结余账款。第四条经营期限本协议有效期壹年，从2019年9月1日起至2020年8月31日止。第六条违约责任中第7项，协议履行期间，无论乙方以任何理由退出，甲方均不退还保证金和所有流水。协议签订后，原告向被告交纳了20000元押金及一年期间的资源占用费70000元。因疫情原因，辽宁石油化工大学于2020年8月24日开学，原告开始经营。原、被告口头协商将经营协议期限延长6个月至2020年2月28日。原告在经营期间，因原告私自采购洗洁精等物品，被被告罚款200元；因原告自行采购筷子被被告罚款2000元；因疫情期间未戴口罩被被告罚款500元；因原告用自己的微信账户收取经营款，被告以原告私收现金为由对原告罚款5000元。2020年9月27日原告通知被告解除合同，并于9月30日退场。另查，自2019年12月起被告未按月向原告结清经营款，截止至双方解除合同，被告尚欠原告经营款235122.11元未付。一审认为：原、被告系平等的民事主体，双方只有在平等协商的基础上签订的合同才合法有效。原、被告协议中约定的关于经营方式、结算方式、经营期限条款系经协商一致签订的，应为有效条款，其他为被告提供的格式条款。本案中针对原、被告争议焦点，阐述如下：一、关于经营款应否给付问题。原、被告均认可被告尚有235122.11元经营款未付，依据合同约定，被告应予给付原告此款。二、关于罚款应否返还问题。根据我国法律规定，违反法律强制性规定和禁止性规定的合同无效。我国行政处罚法规定，行政处罚的主体只能是行政机关或者受委托的单位。本案被告无权对原告自行采购、未戴口罩、微信收款实行罚款，故被告应返还原告罚款7700元。三、关于押金20000元应否返还问题。原、被告签订的经营协议书违约责任中约定“协议履行期间，无论乙方以任何理由退出，甲方均不退还保证金和所有流水”。该条款系格式条款，条款中免除了被告方责任、加重原告方责任，该条款应为无效条款。按原、被告协议约定被告应在协议终止时返还原告押金，故原告要求返还押金20000元的诉讼请求，本院予以支持。四、关于返还资源占用费30000元问题。因新冠疫情原因，辽宁石油化工大学学生未返校，导致原告无法经营，该情形应属于不可抗力。原、被告的合同期限本应止于2020年8月31日，受疫情影响被告同意免费延长6个月期限，而原告经营至2020年9月末自行退场。依据法律规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。原告已在合同期限外免费经营一个月，无理由再要求被告返还资源占用费，故原告此项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决：一、被告沈阳胜和餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内给付原告刘成日经营款235122.11元；二、被告沈阳胜和餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内返还原告刘成日罚款7700元及押金20000元；三、驳回原告刘成日其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6758元，减半收取3379元，由原告刘成日负担939元，由被告沈阳胜和餐饮管理有限公司负担2440元。本院认定的事实与一审认定事实一致。本院认为，当事人的合法权益依法受法律保护。关于提出被上诉人违反合同约定，7700元不应返还的上诉理由，本案中，被上诉人要求上诉人返还的7700元系被上诉人因自行采购、未戴口罩、微信收款被实行的罚款，我国行政处罚法规定，行政处罚的主体只能是行政机关或者受委托的单位，上诉人无权进行罚款。故上诉人的之一上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人提出双方签订的合同系平等主体经过协商签订的，应认定为有效。经查，双方签订的合同违约责任中约定“协议履行期间，无论乙方以任何理由退出，被上诉人均不退还保证金和所有流水”。该条款系格式条款，条款中免除了上诉人责任、确系加重了被上诉人方责任，一审认定该条款应为无效条款并无不当。综上所述，上诉人沈阳胜和餐饮管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6758元，由上诉人沈阳胜和餐饮管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 田 丽审判员 刘春杰审判员 贺新发二〇二一年四月十五日法官助理李国楠书记员刘思本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。