河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫03民终2002号上诉人（原审原告）：红旗渠建设集团有限公司。住所地：河南省林州市国家红旗渠经济技术开发区综合办公楼。法定代表人：李强，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱少军，河南大鑫（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：姫玉辉，男，1987年3月6日出生，汉族，住河南省汝阳县。上诉人红旗渠建设集团有限公司因与被上诉人姬玉辉劳动争议一案，不服河南省洛阳市涧西区人民法院（2020）豫0305民初7627号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。红旗渠建设集团有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；2.本案全部诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，判决缺乏证据支持。2019年6月3日洛阳市人力资源和社会保障局出具的编号为洛人社工伤认字［2019］第502号认定工伤决定书程序违法，不能作为被上诉人申请工伤赔偿的依据。根据《工伤认定办法》第22条规定，社会保险行政部门应当自工伤认定决定作出之日起20日内将《认定工伤决定书》送达受伤害职工和用人单位，并抄送社会保险经办机构。上诉人作为用人单位，却一直未收到工伤认定结果。洛阳市人力资源和社会保障局没有给上诉人送达《认定工伤决定书》，剥夺了上诉人申请复议及诉讼的权利，所以该《认定工伤决定书》不能作为被上诉人申请工伤赔偿的依据。二、被上诉人对其受伤应该承担主要责任。2018年11月27日被上诉人从二楼步梯摔到一楼导致受伤，当天事故发生地点地面干燥，只要稍微尽到安全注意义务，一个正常人是不可能摔下楼梯的，是被上诉人跑动太快才出现事故，被上诉人存在过错；被上诉人作为一个成年人，上诉人没有监护义务，所以对被上诉人的受伤不存在任何过错。但被上诉人毕竟是在上诉人单位范围内受伤，上诉人最多只能承担40％的无过错赔偿责任。三、被上诉人住院期间的医疗费已有20000元由上诉人帮其办理保险理赔，不应该重复赔偿。上诉人出资购买了社会保险，被上诉人受伤后，保险已理赔20000元，但在仲裁、一审均未从赔偿款中扣除，实属不当。四、本案被上诉人2018年11月13日到上诉人处上班，当月27日受伤，受伤时在上诉人处工作不到半个月，尚处于试用期，实际工资为2000元／月，所以在计算一次性伤残补助金时应按照工资2000元／月计算。五、被上诉人提供的（2020）0105号劳动能力初次鉴定结论书违反法定程序，没有送达给上诉人，也没有通知上诉人参与，上诉人对该鉴定不服。综上所述，一审认定事实不清，赔偿金额过高，鉴定、工伤认定程序错误，均应依法给予纠正。姬玉辉辩称，洛阳市人力资源与社会保障局有上诉人签收《工伤认定书》的回执单。第一次开庭时因为没有收到回执单，所以推迟审理。因为工伤认定应适用无过错原则，被上诉人对答辩人受伤应该承担主要责任。医疗费2万元是上诉人为劳务人员购买的团体意外伤害险进行赔付的，商业保险理赔不能减轻上诉人的赔偿责任。上诉人称答辩人月工资为2000元，无证据证明。劳动能力初次鉴定结论书已经送达给上诉人，洛阳市人力资源与社会保障局也留有回执。红旗渠建设集团有限公司向一审法院起诉请求：1.判决红旗渠建设集团有限公司不应当赔偿姬玉辉各项损失；2.判决按月工资2000元计算各项赔偿；3.判决红旗渠建设集团有限公司按40％的比例承担赔偿责任；4.本案全部诉讼费由姬玉辉承担。一审法院认定事实：2018年11月13日，姬玉辉到红旗渠建设集团有限公司承建的位于洛阳的机械部第四研究院工地做水电工，于11月27日姬玉辉在工作中摔伤。当日姬玉辉被送往洛阳市第六人民医院进行救治，住院期间的费用红旗渠建设集团有限公司已全额支付。2018年12月3日，姬玉辉到河南省洛阳正骨医院住院治疗，2018年12月29日出院，治疗费用共计人民币36714.86元。2020年3月3日，姬玉辉到河南省正骨医院进行二次治疗，2020年3月10日姬玉辉出院，花费医疗费共计9829.82元。在河南省洛阳正骨医院住院治疗期间红旗渠建设集团有限公司已支付1000元医疗费，商业保险向姬玉辉保险理赔20000元。2019年6月3日，洛阳市人力资源和社会保障局出具编号为洛人社工伤认字［2019］第502号《认定工伤决定书》，认定姬玉辉受到事故伤害，予以认定为工伤。2020年5月26日，洛阳市劳动能力鉴定中心出具洛劳鉴工伤等级［2020］0105号《劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定结论为：玖级伤残。庭审中，红旗渠建设集团有限公司称与姬玉辉之间仅为雇佣关系并非劳动关系，并对《认定工伤决定书》、《劳动能力初次鉴定结论书》均提出异议，称其未收到该认定工伤决定书、鉴定结论书，亦未能在法定的期限内申请行政复议、提起行政诉讼。2020年6月4日，姬玉辉向洛阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、红旗渠建设集团有限公司赔偿各项损失共计242848.15元（包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费、鉴定费、后续治疗费、辅助器具费）；2、精神抚恤金一万元。2020年8月24日，洛阳市劳动人事争议仲裁委员会作出洛劳人仲案字［2020］第90号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、红旗渠建设集团有限公司于裁决生效之日起三十日内一次性支付姬玉辉医疗费用共计人民币肆万壹仟肆佰柒拾贰元叁角玖分（￥41472.39）；二、红旗渠建设集团有限公司于裁决生效之日起三十日内一次性支付姬玉辉住院伙食补助费共计人民币柒佰捌拾元整（￥780）；三、红旗渠建设集团有限公司于裁决生效之日起三十日内一次性支付姬玉辉护理费共计人民币叁仟肆佰伍拾捌元肆角捌分（￥3458.48）；四、红旗渠建设集团有限公司于裁决生效之日起三十日内一次性支付姬玉辉一次性伤残补助金共计人民币贰万肆仟柒佰零伍元整（￥24705），一次性工伤医疗补助金共计人民币叁万捌仟伍佰柒拾伍元叁角陆分（￥38575.36），一次性伤残就业补助金共计人民币柒万柒仟壹佰伍拾元柒角贰分（￥77150.72）；五、红旗渠建设集团有限公司于裁决生效之日起三十日内一次性支付姬玉辉劳动能力鉴定费共计人民币肆佰元整（￥400）；六、对姬玉辉其他的仲裁请求不予支持。后红旗渠建设集团有限公司对劳动仲裁裁决不服，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据。红旗渠建设集团有限公司主张与姬玉辉之间不存在劳动关系，并称姬玉辉实际工资为2000元／月，未向法庭提交证据，但姬玉辉向法院提交的加盖有红旗渠建设集团有限公司公章的工资发放表以及姬玉辉到红旗渠建设集团有限公司承建的工地上做水电工的事实，可以证实双方已经形成劳动关系。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条之规定“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇…”。红旗渠建设集团有限公司作为用人单位未依法为姬玉辉缴纳工伤保险，应当向姬玉辉支付工伤保险待遇。红旗渠建设集团有限公司对《认定工伤决定书》、《劳动能力初次鉴定结论书》提出异议，称未依法向其送达，根据相关规定，红旗渠建设集团有限公司对《认定工伤决定书》有异议，应在法定期限内向上一级人力资源和社会保障部门申请行政复议或者提起行政诉讼；对《劳动能力初次鉴定结论书》有异议，应向上一级劳动能力鉴定委员会提出申请。红旗渠建设集团有限公司在本案中提出的异议，不符合法律规定，法院不予采纳。红旗渠建设集团有限公司称姬玉辉未尽到注意义务，存在过错，应减轻其赔偿责任，因本案系因工伤引发的纠纷，应适用劳动法的有关规定，并不适用侵权责任法上的过错责任原则，红旗渠建设集团有限公司该项主张，于法无据，法院不予支持。关于红旗渠建设集团有限公司为姬玉辉投保商业保险理赔2万元问题，该商业保险理赔与本案并非基于同一法律关系，红旗渠建设集团有限公司也未提交证据证明所投保保险系责任保险亦或人身损害意外保险，商业保险理赔并不能当然减轻红旗渠建设集团有限公司作为用人单位应当承担的赔偿责任。关于红旗渠建设集团有限公司所称姬玉辉的一次性伤残补助金应按照2000元／月计算的问题，未向法庭提交相关证据，法院不予采纳。鉴于姬玉辉未提起诉讼，对仲裁裁决的内容表示认可，红旗渠建设集团有限公司也未对仲裁裁决的其他内容提出异议，法院对仲裁裁决的各项具体费用予以确认，不再赘述。综上，判决：一、红旗渠建设集团有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付姬玉辉医疗费用41472.39元。二、红旗渠建设集团有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付姬玉辉住院伙食补助费780元。三、红旗渠建设集团有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付姬玉辉护理费3458.48元。四、红旗渠建设集团有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付姬玉辉一次性伤残补助金24705元。五、红旗渠建设集团有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付姬玉辉一次性工伤医疗补助金38575.36。六、红旗渠建设集团有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付姬玉辉一次性伤残就业补助金77150.72。七、红旗渠建设集团有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付姬玉辉劳动能力鉴定费400元。案件受理费10元，由红旗渠建设集团有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实除与一审法院查明一致外，另查明，二审中，姬玉辉认可一审法院判决确定由红旗渠建设集团有限公司支付的医疗费包含保险公司已经理赔的20000元。本院认为，红旗渠建设集团有限公司上诉称本案《认定工伤决定书》未向其送达，程序违法，不能作为工伤赔偿的依据，但其对该《认定工伤决定书》未提起行政诉讼请求撤销，故对该《认定工伤决定书》应予采信。姬玉辉受伤已被确定为工伤，过错责任原则不适用于工伤赔偿，红旗渠建设集团有限公司称其仅应承担40%的赔偿责任无法律依据，不予采信。该公司投有建筑工程团体意外伤害专用险，姬玉辉住院期间的医疗费中已有2万元保险公司已经理赔，二审中，姬玉辉认可其起诉的医疗费中包含保险公司已经理赔的2万元，故该2万元应从医疗费中予以扣除，扣除后，红旗渠建设集团有限公司中应支付姬玉辉医疗费21472.39元。红旗渠建设集团有限公司称姬玉辉月工资为2000元，但未提交证据明，洛阳市劳动争议仲裁委员会以2018年社会保险缴费基数计算一次性伤残补助金并无不当。综上，红旗渠建设集团有限公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：一、维持洛阳市涧西区人民法院（2020）豫0305民初7627号民事判决第二、三、四、五、六、七项及诉讼费负担部分；二、变更洛阳市涧西区人民法院（2020）豫0305民初7627号民事判决第一项为：红旗渠建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付姬玉辉医疗费用21472.39元；三、驳回姬玉辉的其他诉讼请求。逾期履行上述金钱给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由红旗渠建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  刘丽娜二〇二一年四月二十二日法官助理郭富林书记员卫淑亚