安徽省六安市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）皖15刑终130号 原公诉机关六安市裕安区人民检察院。 上诉人（原审被告人）何迎春，男，汉族，1979年10月1日出生于安徽省巢湖市，初中文化，个体工商户，户籍地安徽省巢湖市，住安徽省六安市裕安区。2019年10月13日因涉嫌犯开设赌场罪被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年10月29日经六安市裕安区人民检察院批准，次日被六安市公安局裕安分局执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 上诉人（原审被告人）余荣，男，汉族，1988年5月1日出生于安徽省六安市，高中文化，个体工商户，住六安市裕安区。2017年4月因为赌博提供条件被六安市公安局裕安分局行政拘留十日，罚款五百元。2019年9月23日因涉嫌犯开设赌场罪被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年10月29日经六安市裕安区人民检察院批准，次日被六安市公安局裕安分局执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 原审被告人杨中保，男，汉族，1976年11月24日出生于安徽省六安市，中专文化，无业，住六安市经济开发区。2019年12月2日因涉嫌犯开设赌场罪被六安市公安局裕安分局取保候审，2020年4月26日被六安市裕安区人民检察院决定取保候审，同年7月8日被六安市裕安区人民法院决定取保候审，2021年1月27日被该院决定逮捕，后因病六安市看守所不予收押，同年2月1日被六安市裕安区人民法院决定取保候审。 原审被告人高波，男，汉族，1989年4月29日出生于安徽省六安市，大专文化，电商，住六安市裕安区。2018年11月28日因涉嫌犯开设赌场罪被抓获，次日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年12月28日被该局取保候审，2019年12月27日被六安市裕安区人民检察院决定取保候审，2020年7月8日被六安市裕安区人民法院决定取保候审，2021年1月27日经该院决定，同年1月29日被六安市公安局裕安分局执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 原审被告人王聿童，男，汉族，1989午4月25日出生于安徽省六安市，初中文化，无业，住六安市裕安区。2019年2月27日因涉嫌犯开设赌场罪被六安市公安局裕安分局取保候审，2020年2月26日被六安市裕安区人民检察院决定取保候审，同年7月8日被六安市裕安区人民法院决定取保候审，2021年1月27日经该院决定，同年1月29日被六安市公安局裕安分局执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 原审被告人侯岩飞，男，汉族，1989年6月27日出生于河南省商丘市，初中文化，个体工商户，住商丘市永城市。2019年2月17日因涉嫌犯开设赌场罪被抓获，同年2月21日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年3月29日被该局取保候审，2020年3月28日被六安市裕安区人民检察院决定取保候审，同年7月8日被六安市裕安区人民法院决定取保候审，2021年1月27日经该院决定，同年2月1日被六安市公安局裕安分局执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 六安市裕安区人民法院审理六安市裕安区人民检察院指控原审被告人何迎春、杨中保、高波、王聿童、余荣、侯岩飞犯开设赌场罪一案，于2021年1月30日作出（2020）皖1503刑初224号刑事判决。原审被告人何迎春、余荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审法院查明： 一、2018年6月至2019年1月，被告人何迎春与被告人杨中保谋划开设网络“百家乐”赌场，安排被告人余荣提供网络“百家乐”账号、密码，并与杨中保联系。余荣安排被告人侯岩飞负责网络“百家乐”赌场的上分、下分及吃赔，杨中保先后提供六安市金安区新加坡御园31栋1005室、香榭花园32栋1502室作为开设网络“百家乐”赌场场地，负责赌场日常经营，邀人前来参与赌博。盈利三成由百家乐平台收取，七成由赌场收取，杨中保提取赌资流水的千分之八作为“洗码费”及盈利5%的返点，侯岩飞三百元一天工资。该赌场累计获利约17万余元，其中何迎春获利约7万元，杨中保获利约8万元，余荣获利约2万元，侯岩飞领取工资约6000元。 二、2018年10月下旬至2018年11月，被告人余荣联系被告人何迎春提供网络“百家乐”账号、密码给被告人高波、王聿童，用于高波、王聿童在六安市裕安区华邦新华城禄华园1栋2004室开设网络“百家乐”赌场。高波、王聿童负责赌场日常经营、邀人前来参与赌博，余荣安排被告人侯岩飞负责网络“百家乐”的上分、下分及吃赔。该赌场累计获利约54600元，其中何迎春个人获利约26000元，高波、王聿童提取赌资流水的千分之八作为“洗码费”及盈利5%的返点，获利约22000元，余荣获利约4000元，侯岩飞领取工资约2600元。 另查明：1.案发后，被告人何迎春、杨中保、王聿童主动投案；被告人余荣经书面传唤主动到案；被告人高波于2018年11月28日经现场传唤到案，次日被刑事拘留，同年12月28日取保候审；被告人侯岩飞于2019年2月17日被公安机关抓获归案，同年3月19日取保候审。高波、余荣、侯岩飞分别退赃款10000元、20000元、8600元。2.在案件审理期间，被告人王聿童退缴赃款11000元。被告人余荣因为赌博提供条件于2017年4月5日被六安市公安局裕安分局平桥派出所处以行政拘留十日，并处罚款五百元的处罚。 原判依据相关书证、辨认笔录、证人证言、被告人供述和辩解等证据认定上述事实后认为，被告人何迎春、余荣、杨中保、高波、王聿童、侯岩飞开设赌场，情节严重，其行为均构成开设赌场罪，依法应予惩处。何迎春、余荣、杨中保、高波、王聿童在共同犯罪中起主要作用，均为主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。侯岩飞在共同犯罪中起次要和辅助作用，属于从犯，且到案后供述了自己的主要犯罪事实，具有坦白情节，自愿认罪认罚，积极退缴赃款，依法减轻处罚。何迎春、余荣、杨中保、王聿童主动到案后均如实供述了主要犯罪事实，自愿认罪认罚，构成自首，依法对何迎春、余荣、杨中保从轻处罚，对王聿童减轻处罚。高波到案后如实供述，具有坦白情节，自愿认罪认罚，依法从轻处罚。何迎春、杨中保在审查起诉阶段签署了认罪认罚具结书，未退缴赃款，悔罪态度差，该情节在量刑时应予体现。余荣、高波、王聿童积极退缴赃款，酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度等，案经六安市裕安区人民法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条第一款、第三款，第二十五第一款，第二十六第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，认定被告人何迎春犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币六万元；被告人余荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币四万元；被告人杨中保犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元；被告人高波犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；被告人王聿童犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币三万元；被告人侯岩飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元；被告人余荣、高波、王聿童、侯岩飞退缴违法所得四万九千六百元予以追缴，继续追缴被告人何迎春违法所得九万六千元、杨中保违法所得八万元、余荣违法所得四千元、高波违法所得一千元，上缴国库。 何迎春上诉主要称：其系自首、自愿认罪认罚，原判量刑比其所签署认罪认罚具结书的建议量刑要重，请求二审法院对其从轻处罚。 余荣上诉主要称：其受雇于何迎春，从何迎春处领取工资，在其所参与的犯罪活动中起次要作用，应认定为从犯。其在案发后自首、主动退赃二万元、自愿认罪认罚。原判量刑比其所签署认罪认罚具结书的建议量刑要重，请求二审法院对其从轻、减轻处罚。 二审审理查明的事实与一审一致，并有经一审庭审举证、质证的各项证据证实，上诉人亦无异议，足以认定，本院予以确认。 关于余荣称其系从犯的上诉理由，经查，余荣在其所参与的开设赌场共同犯罪中，行为积极主动，系主犯。故此节上诉理由不能成立，不予采纳。 本院认为：上诉人何迎春、余荣及原审被告人杨中保、高波、王聿童、侯岩飞开设赌场，情节严重，其行为均构成开设赌场罪，依法应予惩处。何迎春、余荣、杨中保、高波、王聿童在各自所参与的开设赌场共同犯罪中均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。何迎春系自首，且自愿认罪认罚，依法从轻处罚。余荣系自首，且自愿认罪认罚、积极退缴部分赃款，依法从轻处罚。杨中保系自首，且自愿认罪认罚，依法从轻处罚。高波如实供述自己的主要犯罪事实，且自愿认罪认罚、积极退缴部分赃款，依法从轻处罚。王聿童系自首，且自愿认罪认罚、积极退缴全部赃款，依法减轻处罚。侯岩飞在其所参与的开设赌场共同犯罪中系从犯，且如实供述自己的主要犯罪事实、自愿认罪认罚、积极退缴全部赃款，依法减轻处罚。原判对何迎春、余荣具有的从轻处罚情节均已认定并已从轻处罚，且量刑适当，故何迎春、余荣称原判量刑过重的上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审  判  长  刘 艳 审  判  员  王 欣 审  判  员  李传丽 二〇二一年四月八日 法官助理李洋洋 书记员（代）  吴亚楠 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； ……