浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）浙07民终586号上诉人（原审原告）：肖祥，男，1994年12月23日出生，汉族，住江西省瑞金市。被上诉人（原审被告）：义乌市微众家居用品有限公司，住所地浙江省义乌市稠江街道城店路**。法定代表人：张贵朋。上诉人肖祥与被上诉人义乌市微众家居用品有限公司（以下简称微众公司）劳动争议一案，不服浙江省义乌市人民法院（2020）浙0782民初12026号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。肖祥上诉请求：撤销原判，改判支持上诉人的一审诉请。事实与理由：1.一审法院认定事实错误，在庭审过程中双方已经明确说明了离职时间是4月16号中午，且上诉人提供的员工离职申请表完全可以证明填写申请表的时间以及正式离职时间。2.—审法院关于二倍工资的认定事实错误，在庭审过程中上诉人并没有说过拒签劳动合同，并且上诉人提供的录音和微信聊天记录都可以证明并没有拒签劳动合同，也不想拒签劳动合同，同时也愿意签劳动合同，只是想和他们就劳动合同的薪资问题进行沟通协商，这并非是拒签劳动合同。即使不能主张全部的二倍工资，那也应当支付第二个月也就是4月1号至4月6号六天时间的二倍工资，这六天公司没有找过上诉人签订劳动合同。3.—审法院关于加班的认定事实错误，上诉人提供的证据4、7、8可以证明加班的事实，公司正常工作时间有指纹考勤机记录考勤情况，虽然公司表示考勤记录只保留1个月的数据，但公司每个月核算工资表时要记录公司员工每个人的考勤情况而发工资，所以工资表的考勤天数完全可以作为工作时间以及加班时间的数据，故申请加班费应得到支持。另上诉人在微信中和财务表示3月份工资无异议是对总金额无异议，但是对于未接触法律的上诉人来说根本就不清楚周末上班是要算双倍加班工资的，其也是在提交仲裁之后通过法律援助才得知，而且上诉人还没有申请补偿金和赔偿金，但并不影响上诉人要求支付加班工资的合法权益。4.在3月22号当天，程丽芳主动拿过来入厂须知、保密协议、宿舍管理制度、请假管理制度、出勤管理制度、离职制度等一系列文件叫让上诉人签字，由于文件太多加上当时手头工作忙，也没多看这几份文件就随手签了字，当时也并不清楚《入厂须知》里面已经说明了底薪1800元的事，如果上诉人知道入厂须知里面有劳动报酬这种要求，断然不会签字，并且入厂须知这种通知性质的文件不应该把劳动报酬写入其中。虽然《入厂须知》里面明确说明了试用期通过的员工，将于1个月内办理入职手续，需签订《劳动合同》等文件，但劳动法规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，也就是说入职的第一天公司就应该和上诉人签订劳动合同，但是公司在第二个月找上诉人签订劳动合同，己经违法，《入厂须知》此条规定并无法律效力。5.在一审中，程丽芳所提供公司与其所签的劳动合同，该劳动合同格式和程丽芳2020年4月6号给上诉人签的劳动合同薪资部分基本一致，此劳动合同1800元的薪资和当初口头约定的6000薪资出入较大，所以上诉人才会叫他们做更改，上诉人并没有拒绝签订劳动合同，只是去协商签订劳动合同，是公司不愿意按照口头约定来拟定合同，责任全在公司；此合同的第二条关于社会保险的要求和关于竞业金的要求明显违反了劳动合同法，程丽芳表示，此合同为公司机密文件，不管我签了还是没签，都不能带走和拍照，此行为己经违反了劳动合同法，上诉人有权利要求公司更改违反劳动合同法和薪资不符的合同条款。综上，请求支持上诉人的上诉请求。微众公司答辩称，一、根据一审证据，上诉人于2020年4月15日选择辞职，原审法院认定事实清楚，上诉人所谓4月16日离职没有事实依据。二、上诉人已就3月份的工资以及上班时间均表示过同意和认可，现上诉人因对公司不满而借口对公司薪资约定不符而拒签劳动合同，上诉人签订了《入厂须知》、《保密协议》等，唯独拒签劳动合同等相应事实可以佐证，并非因被上诉人原因而未签订劳动合同，原审法院认定的事实以及适用法律正确，上诉人主张二倍工资没有依据。三、上诉人的工资已经包含了3月份上班的工资，上诉人对其中明细也已经表示过认可，也没有明细外加班的事实，上诉人诉请没有依据，原审法院认定的事实以及适用法律正确。四、公司的营业额是全体业务员共同努力的成果，上诉人主张全部的营业额没有事实依据。另外，被上诉人为尽快处理好纠纷，安心经营，已经按照仲裁裁决及时给付了相应的金额，劳动者的权益已经获得保护，被上诉人已经积极履行了义务，上诉人在收到款项后也表述过不要钱，就是要上诉等言语。上诉人因对公司不满，因自己拒签劳动合同等原因，利用公司管理上的瑕疵，借助法律赋予的途径多次向被上诉人主张利益，浪费司法资源，也对被上诉人的经营生活造成了诸多不便，请求维持原判，驳回上诉人的诉请。肖祥向一审法院起诉请求：1.依法判令微众公司向肖祥支付拖欠的2020年3月份的劳动报酬，合计人民币2411.17元(包括了三月份的加班费、和提成差额)；2.依法判令微众公司向肖祥支付拖欠的2020年4月份劳动报酬，合计人民4570.4元（包括了四月份基本工资、加班工资、伙食费补助和提成）；3.依法判令微众公司向肖祥支付违反劳动合同法未签订劳动合同的二倍工资，合计4570.4元；4.请求判令微众公司如实补缴入职期间未给肖祥缴纳的社保；5.由微众公司承担本案的诉讼费用和其他费用。一审法院认定：2020年3月2日，肖祥入职于微众公司处，岗位为阿里巴巴运营兼销售。2020年3月22日，肖祥签订了《入厂须知》、《员工保密协议》、《企业与员工安全生产责任书》。《入厂须知》第二条载明：试用期通过的员工，将于1个月内办理入职手续，需签订《劳动合同》、《入厂须知》、《员工保密协议》、《企业与员工安全生产责任书》、《社保声明》等文件。2020年4月15日，肖祥离职。2020年3月工资、提成工资、餐补均已结清，4月工资、提成、餐补未结清。肖祥在职期间，微众公司未为其缴纳社会保险费。2020年6月2日，肖祥作为申请人向义乌市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年7月30日，义乌市劳动人事争议仲裁委员会作出浙义乌劳人仲案（2020）792号仲裁裁决书，裁决如下：“一、由被申请人支付给申请人工资3000元、提成工资450元、餐补120元，上述共计3570元，于本裁决书生效之日起十日内付清；二、由被申请人于本裁决书生效之日起十日内为申请人补缴2020年3-4月的社会保险费，其中个人缴纳部分由申请人自行承担；三、驳回申请人的其他仲裁申请请求。”肖祥不服该裁决，于2020年8月14日向一审法院提起诉讼。另查明，微众公司于2020年8月22日向肖祥转账3570元。一审法院认为，针对第一、二项诉讼请求：微众公司作为用工管理方对肖祥的工资标准、提成工资的约定负有举证责任，但微众公司并未提供上述证据，依法应承担举证不能的法律后果。结合微众公司方提供的工资单确认的肖祥3月的实发工资为6209元的事实，一审法院依法采信肖祥方工资标准为6000元/月加提成及微众公司尚欠2020年4月工资3000元、提成工资450元未结清的陈述，据此仲裁委确认微众公司应支付肖祥工资3000元、提成工资450元、2020年4月餐补120元，以上共计3570元合理合法，一审法院依法予以支持。关于加班工资，应由肖祥对加班的事实承担举证责任，本案中，肖祥并未提供上述证据，依法承担举证不能的法律后果。针对第三项诉讼请求：订立书面劳动合同系用人单位的法定义务，但确系不可归责于用人单位的原因而导致未订立书面劳动合同，劳动者因此主张二倍工资的，可不予支持。本案中，从肖祥实际签订《入厂须知》、《员工保密协议》、《企业与员工安全生产责任书》的情况及肖祥关于拒绝签订劳动合同的庭审陈述，一审法院依法采信微众公司的说法，确认微众公司无须向肖祥支付未签订劳动合同二倍工资。针对第四项诉讼请求：社会保险费的催缴属于社会保险费征收部门的法定职责，不属于法院受理民事诉讼案件的范围，故该部分内容一审法院依法不予审理。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条、第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第七十四条，《中华人民共和国调解仲裁法》第六条，参照《浙江省劳动仲裁院关于劳动争议案件处理若干问题的解答》（浙劳仲院【2012】3号）第一条的规定，一审法院判决如下：一、微众公司支付肖祥工资3000元、提成工资450元、餐补120元，上述共计3570元（已履行完毕）。二、驳回肖祥的其他诉讼请求。二审中双方均未向本院提交证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，结合双方诉辩意见，本案二审的争议焦点为：1.上诉人主张被上诉人支付拖欠其3月份、4月份劳动报酬的诉请是否应予支持；2.上诉人要求被上诉人支付违反劳动合同法未签订劳动合同的二倍工资的诉请是否应予支持；3.上诉人主张被上诉人支付加班工资的诉请是否应予支持。关于争议焦点1。根据在案证据及已查明的事实，在上诉人提供的聊天记录中，2020年4月30日，上诉人明确表示“肖祥3月工资（除提成外）6209元核对无误”，2020年5月6日聊天记录中，上诉人明确表示“肖祥3月业绩提成公527元核对无误”，而对照3月份上诉人的工资单，该单据中载明有加班工资项，上述证据表明上诉人3月份工资已经结清。关于上诉人主张的四月份的劳动报酬，由于被上诉人方作为用工管理方对上诉人的工资标准、提成工资的约定负有举证责任，但被上诉人并未提供相应证据，应承担举证不能的法律后果。一审结合被上诉人提供的3月份工资单确认的实发工资为6209元的事实，采信上诉人方的陈述，据此确认被上诉人应支付上诉人工资3000元、提成工资450元、2020年4月餐补120元，共计3570元，并无不当。关于上诉人所提离职时间问题，其在仲裁时明确提出离职时间为4月15日，现其依据离职申请表提出离职时间为4月16日，一审所确认被上诉人应支付上诉人工资3000元及提成工资450元系根据上诉人的陈述予以认定且餐费补贴也系计算到4月16日，与上诉人自身计算的餐费补贴相一致，故一审对离职时间的认定对上诉人的实体权利并不产生影响。关于争议焦点2。订立书面劳动合同系用人单位的法定义务，但确系不可归责于用人单位的原因而导致未订立书面劳动合同，劳动者因此主张二倍工资的，可不予支持。上诉人主张其未表示过拒签劳动合同，但从查明的事实看，肖祥进厂后实际签订《入厂须知》、《员工保密协议》、《企业与员工安全生产责任书》，而《入厂须知》第二条规定，试用期通过的员工，将于1个月内办理入职手续，需签订劳动合同及上述文件，肖祥入职后签署了除劳动合同外的上述文件，肖祥称因工资没有谈妥故其不同意签订劳动合同，但关于3月份工资肖祥已经与被上诉人结清且对领取的工资金额确认无误，故结合上诉人对上述文件的签订情况及其关于拒绝签订劳动合同的庭审陈述，一审采信被上诉人的说法，认定非因被上诉人的原因导致未订立书面劳动合同，确认被上诉人无须向肖祥支付未签订劳动合同二倍工资，并无不当。关于争议焦点3。上诉人主张加班工资，应对此承担举证责任。上诉人称其一审所提证据4、7、8可以证明加班的情况，但上诉人所提上述证据并不能达到其证明目的，且从涉案工资单看，上诉人3月份、4月份的工资单中已包含加班工资在内，故上诉人主张被上诉人支付双休日加班工资的诉请，本院难以支持。关于上诉人所提补缴社保的诉请，社会保险费的催缴属于社会保险费征收部门的法定职责，不属于法院受理民事诉讼案件的范围，故一审对该部分内容不予审理，并无不当。综上，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院依法予以免除。本判决为终审判决。审 判 长 周巧慧审 判 员 赵 娟审 判 员 唐 骥二〇二一年四月二十日代书记员 陈海威9-