山东省泰安市泰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁0902民初2824号 原告：孙红星，男，1979年2月26日出生，汉族，住泰安市泰山区。 委托诉讼代理人：何明，山东盈和盈律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于晓月，山东盈和盈律师事务所实习律师。 被告：泰晟环境服务（山东）有限公司,住所地泰安市。 法定代表人：刘淑锋，经理。 委托诉讼代理人：任红梅，山东泰山法正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：武晓晓，山东泰山法正律师事务所律师。 第三人：泰安市环境卫生管理处,住所地泰安市。 法定代表人：宋洪涛,副处长。 委托诉讼代理人：李伟刚，山东华林律师事务所律师。 委托诉讼代理人：柏秀彦，山东华林律师事务所律师。 原告孙红星与被告泰晟环境服务（山东）有限公司（以下简称泰晟公司）、第三人泰安市环境卫生管理处劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙红星的委托诉讼代理人何明、于晓月，被告泰晟公司的委托诉讼代理人武晓晓，第三人泰安市环境卫生管理处的委托诉讼代理人柏秀彦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孙红星向本院提出诉讼请求：1.确认被告违法解除劳动合同关系；2.被告支付违法解除劳动合同关系的赔偿金35200元；3.被告支付不签订书面劳动合同的二倍工资21000元；4.被告支付经济补偿金17600元；5.被告支付年休假工资18207元；6.被告支付加班工资98317元；7.被告为原告补交社会保险；8.本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告放弃要求被告支付经济补偿金17600元的诉讼请求。事实和理由：原告自2017年2月份到泰安市环境卫生管理处工作，从事司机工作。原告在泰安市环境卫生管理处工作期间，泰安市环境卫生管理处未与原告签订劳动合同，也未交纳过养老等社会保险，2020年1月，泰安市环境卫生管理处改制成立泰晟公司，但是原告却从未接到任何书面通知劳动关系被转入被告处，被告至今未与原告签订书面劳动合同，也未交纳养老等社会保险。原告最近一年平均每月工资4400元。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请法院依法判如所请。 泰晟公司辩称，一、被告与原告系劳务关系，而非劳动关系。原告在被告处从事劳务工作的时间非常短暂，环卫作业的时间、地点、内容、季节性、特殊性等等情形决定了人员不固定、人员流动性大等特点，而且被告支付报酬时明确标明系劳务费、承包费，并非法律意义上的工资。所以双方形成的系劳务用工关系，并非劳动关系。 假设法院认定被告与原告存在劳动关系。 二、双方用工关系在2020年1月17日建立，而非原告主张的2017年2月。被告是新设成立的法人主体，与第三人是各自独立的法人单位。根据泰安市政府体制改革方案，第三人的管理职能与企业作业内容分离，只将环卫作业事项剥离给社会组织，由社会民营单位经营。被告在2020年1月17日登记成立，系职工自愿出资入股新设的独立企业法人，经营范围除环卫作业外还有多项其他业务。被告经营中招用的人员是自愿到岗的。原告就职的原单位一直存在，前后两家单位是完全独立的，两家单位之间没有劳动关系的法律承继，也没有前后法人主体的法律义务承继关系。 三、原告主张被告违法解除劳动合同关系、要求支付违法解除劳动合同关系的赔偿金无事实无证据且不符合法律规定。原告于2020年1月17日到被告处工作，2020年5月31日擅自离岗拒绝上班，是本人主动旷工辞职，原告擅自离岗之日即为主动与单位解除工作关系的时间，原告的旷工行为严重违反了单位规章制度，并非单位主动解除劳动合同关系，被告无义务更无法律规定应支付原告解除劳动合同关系的赔偿金。 四、原告主张的第三人处的二倍工资差额早已超过仲裁时效，主张的被告处的二倍工资差额明显过高，应明确计算基数及时间。原告自称2017年2月入住第三人处，入职后第三人一直未有与其签订书面劳动合同，原告当时就知晓该事实，根据劳动争议调解仲裁法第27条规定申请仲裁的时效为一年，而原告提起仲裁的时间早已超过了仲裁时效。被告于2020年1月17日成立，系独立于第三人的新设法人，被告与原告系劳务关系，不符合支付二倍工资的情形，即使法院认定为劳动关系，原告在被告处的用工时间仅为4个月，其主张的二倍工资差额明显过高。 五、原告要求被告支付所有经济补偿金，无事实无证据且不符合法律规定。原告擅自离岗拒绝上班，是主动离职，不符合《劳动合同法》第46条关于支付经济补偿金的法定要件。而且，原告自称的2017年2月入职泰安市环卫处无证据证明，将该单位的工作时间与在被告处的在岗时间连续计算主张经济补偿金，不符合事实、无证据证明，不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十六条规定。 六、原告主张的年休假工资、加班工资与事实不符。 根据谁主张谁举证的原则，原告应提供证据证实加班及未休年休假的事实，否则承担举证不能的法律后果。即使该事实存在，原告的原单位一直存续，原告也不应向被告主张。 七、原告主张补交社会保险的诉讼请求不属于人民法院的受案范围，应当依法予以驳回。我国现行法律并未规定补交社会保险属于人民法院的受案范围，应依法驳回原告诉讼请求。 泰安市环境卫生管理处述称，因第三人2019年年底根据市政府会议纪要精神将包括原告在内的环卫作业人员全部交由被告管理，原告何时到环卫处工作，第三人也无法核实，经了解，原告与环卫处是环卫作业承包关系。 本院经审理认定事实如下：原告孙红星于2017年2月份入职泰安市环境卫生管理处，从事驾驶员工作。后在政府主导下泰安市环境卫生管理处进行改制。被告公司2020年1月17日成立。2020年1月份开始原告至被告泰晟公司处工作，原、被告之间未签订劳动合同，被告亦未给原告缴纳社会保险。原、被告均认可原告工作至2020年5月31日。2021年1月12日，原告作为申请人，以被告单位、泰安市环境卫生管理处为被申请人向泰安市泰山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.确认被申请人违法解除劳动合同关系；2.被申请人支付违法解除劳动合同关系的赔偿金35200元；3.被申请人支付不签订书面劳动合同的二倍工资21000元；4.被申请人支付经济补偿金17600元；5.被申请人支付年休假工资18207元；6.被申请人支付加班工资98317元；7.被申请人为申请人补交社会保险。同日，泰安市泰山区劳动人事争议仲裁委员会作出泰山劳人仲案字[2021]第54号不予受理通知书，以仲裁申请材料不齐备为由，决定不予受理。原告不服该决定，诉至本院。 另查明，被告泰晟公司向原告转账情况如下：2020年2月27日转账3853元、2020年3月12日转账760元、2020年3月13日转账3983元、2020年4月22日转账4000元、2020年5月15日转账4064元、2020年6月21日转账两笔，金额分别为280元、3558元。针对上述转账情况，原告主张2020年1月份工资3853元（2020年2月27日转账3853元）、2月份工资4743元（2020年3月12日转账760元+2020年3月13日转账3983元）、3月份工资4000元（2020年4月22日转账4000元）、4月份工资4064元（2020年5月15日转账4064元）、5月份工资3838元（2020年6月21日转账两笔280元+3558元）。 审理过程中，原告明确第二项诉讼请求按照平均工资4400元乘以4个月再乘以2倍；第三项诉讼请求计算2020年1月至8月的工资，平均工资4400元乘以5个月；第五项、第六项诉讼请求计算2018年6月份至2020年5月份期间，年休假工资按照每年10天计算，10天乘以2年乘以3倍乘以（平均工资4400元÷21.75天），加班工资按照（平均工资4400元÷21.75天）乘以105天乘以2年乘以2倍，再加上（平均工资4400元÷21.75天）乘以11天乘以2年乘以3倍。 本院认为，根据原、被告之间的银行流水、原告陈述等相关内容，结合其他关联案件情况，可以认定原、被告之间存在劳动关系。被告主张双方系劳务关系，并未提交合法有效证据予以证实，对被告该辩称，本院不予采纳。被告于2020年1月17日成立，双方认可原告工作至2020年5月31日，本院确认双方2020年1月17日至2020年5月31日期间存在劳动关系。 关于劳动关系是否系违法解除以及原告主张的违法解除赔偿金。原告未提交证据证实被告违法解除双方之间的劳动关系，故原告要求确认被告违法解除劳动关系以及要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。 关于未签订书面劳动合同双倍工资差额。原告于2020年1月份入职被告处工作，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，现原、被告未签订劳动合同，应自2020年2月17日起开始支付未签订劳动合同双倍工资差额，被告应支付未签订劳动合同双倍工资差额为14082.69元[4743元÷21.75天×10天+4000元+4064元+3838元]。 关于年休假工资。原告要求被告支付2018年6月份至2020年5月份年休假工资，原、被告于2020年1月17日建立劳动关系，对于2018年6月份至2020年1月16日期间的年休假工资，本院不予支持。对于原、被告劳动关系存续期间的年休假工资，因被告未有证据证明已向原告支付或原告已享受年休假，故本院予以支持。对于休假天数，原告主张按照每年10天计算，但未提交相应证据证实其工龄情况，且原告自2017年11月入职泰安市环境卫生管理处，故本院按照每年5天带薪年休假计算。原告离职前平均工资为4161元[（4743元+4000元+4064元+3838元）÷4]，故被告支付年休假工资为707.59元[（135天÷365天）×5天×（4161元÷21.75天）×200%]。 关于加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。现原告未提交合法有效证据证实存在上述情况，对原告该项诉讼请求，本院不予支持。 关于补交社会保险。该诉讼请求不属于劳动争议的审理范围，本院不予审理。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告泰晟环境服务（山东）有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告孙红星未签订书面劳动合同双倍工资差额14082.69元； 二、被告泰晟环境服务（山东）有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告孙红星年休假工资707.59元； 三、驳回原告孙红星的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告泰晟环境服务（山东）有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。 本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人应当按期履行生效法律文书确定的义务，并不得有转移、隐匿、毁损财产及高消费等妨害或逃避执行的行为。本条款即为执行通知，本案执行立案后，人民法院可依法对被执行人的财产采取执行措施，对相关当事人采取纳入失信被执行人名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  逯元丽 二〇二一年四月二十一日 法官助理崔明 书记员田甜