河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫04民终674号上诉人(原审被告)：周社娇，女，1970年5月12日出生，汉族，住河南省伊川县。上诉人（原审原告）：河南城建学院，住所地平顶山市新城区龙翔大道，统一社会信用代码1210000416846210P法定代表人：王召东，院长。委托诉讼代理人：郭艺珍，女，满族，1990年12月24日出生，系该单位职工，住河南省平顶山市新华区。委托诉讼代理人：侯智红，河南金豫律师事务所律师。上诉人河南城建学院（以下简称城建学院）、周社娇劳动争议一案，不服平顶山市新华区人民法院（2020）豫0402民初2055号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人河南城建学院的委托诉讼代理人郭艺珍、侯智红，周社娇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周社娇上诉请求：一、依法支持一审民事判决第一项,第二项,撤销第三项,并改判支持周社娇在一审中的诉讼请求,即依法判令河南城建学院向其支付421322.8元。(包括:1.城建学院未与周社娇签订无固定期限劳动合同而应支付的双倍工资差额163760元；2.撤销一审判决中对周社娇2010年9月至2016年10月的工资不予认定的判决,改判为予以认定；3.判令城建学院补发周社娇2010年9月至2020年3月的工资差额64263元,并加付赔偿金64263元；4.判令城建学院补偿周社娇养老保险金52172.8元,医疗保险530元；5.判令城建学院支付周社娇双休日加班工资19860元,法定节假日加班工资18474元,两项合38334元。二、依法支持城建学院与周社娇违法解除劳动合同的事实。如果城建学院不认可非法解除劳动合同的事实,不愿意支付违法解除劳动合同的赔偿金,认为劳动合同依然存续,周社娇要求继续劳动合同,并重新安排上岗工作,双方签订书面劳动合同,补发其2020年3月到重新上岗工作之日的工资,并为其依法缴纳社会保险。三、判令城建学院承担本案全部诉讼费用。事实与理由:一、一审法院认定事实不清,适用法律错误。（一）关于双倍工资差问题。1.《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定:“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年,仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。本案双方没有签订书面劳动合同的违法事实一直存续,其诉讼时效起算应当从周社娇知道权利被侵害之日起即2020年3月起计算,故并未超过诉讼时效。2.依据《劳动合同法》第82条:“用人单位违反本法规定,不与劳动者订立无固定期限的劳动合同的,应当自订立无固定期限合同之日起向劳动者每月支付两倍的工资”。本案中，城建学院长达10年期间未与其签订任何书面劳动合同，城建学院应支付2011年9月到2020年3月的两倍工资差额163760元。二、关于支付最低工资差额及加付赔偿金问题。一审依据《工资支付条列暂行规定》第六条第三款的规定，将2010年9月至2018年4月的工资发放明细举证责任分配给周社娇显属错误。依据《民事诉讼证据的若干规定》第四十七条:下列情形,控制书证的当事人应当提交书证:。(四)账簿、记账原始凭证;。”。本案城建学院其单位性质为公益类事业单位,其财务支出应当留存并装订有档案,以备审计检查,在此情形下将举证责任分配给城建学院更有利于查明案件事实，故请求撤销一审判决中就“周社娇未提供证据对其主张的2010年9月至2016年10月的月工资证明,本院对其主张的该期间内的月工资不予认定”的判决，改判予以认定并加付赔偿金。在一审中,关于2010年9月至2016年10月的月工资周社娇提供了三份证据。第一份证据,录音证据中明确说到学校给的补偿是参照2010年9月到2020年3月时年间的工资存根计算的数据,这是学校认可的工资存根。因为工资存根证据由城建学院掌握,请求调查取证；第二份证据,是周社娇从学校公寓办公室代领工资发给公寓值班员、保洁和周社娇自己的工资签领记录,其中有明确的月工资900元和1240元的记录以及发放900元和发放1240元工资分界时间,还有多位签领人签字,这份证据在庭审中也有出示质证与记录并且当庭出示了原始证据及说明:2010年9月到2016年10月,工资是发的现金。领取有两种方式：一是工资由主管领导到后勤签字代领后发给个人，二是工资由周社娇到公寓办公室签字代领后发给所管楼宇的值班员、保洁员和周社娇本人。2016年11月以后工资都是发到个人银行卡上,学校从没有给过个人工资条；第三份证据,周社娇提供的2010年9月到2020年3月应补工资差,详细计算过程及结果见附件一,应补工资差额64263元。加付赔偿金64263元的法律依据及证据。依据《劳动法》第五章第四十八条:“国家实行最低工资保障制度，用人单位支付劳动者的工资不得底于当地最低工资标准”。第五十条：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人,不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”，城建学院长期违法低于最低工资标准支付周社娇工资。另外，就一审中“周社娇未提供证据证明存在城建学院经劳动行政部门责令限期但逾期不支付的事实”提供新的证据如下:在一审中，周社娇提供的2018年中央第一巡视组反馈意见有关问题整改落实工作方案的通知中,要求学校认真进行自查自纠,整改落实债务负担问题,目标任务是积极稳妥化解债务风险(此证据原件由城建学院掌握,请求贵院调查取证)。事实上，城建学院长期拖欠、克扣,并且低于最低工资标准发放工资,形成了债务负担,而不积极稳妥化解主动给付周社娇足额的工资，最终与周社娇之间形成64263元工资差额的债务。依据《劳动合同法》第85条劳动报酬低于当地最低工资标准的,应当支付其差额部分，逾期不支付的,责令用人单位按应付金额50%以上,100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。综上，城建学院应加付赔偿金64263元。三、关于周社娇要求补偿养老保险、医疗保险金问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第十二条、第二十三条、第四十四条规定，用人单位应当按照国家规定为本单位职工缴纳养老保险、医疗保险、失业保险。城建学院违反相关法律规定,没有给周社娇办理上述保险,致使其自己承担了相应的所有费用,城建学院应予补偿。城建学院一直没有给周社娇交纳各种社会保险,依据《劳动法》第72条:用人单位和劳动者必须依法参加社会保险。城建学院违法不给周社娇缴纳社会保险费,而周社娇用其微薄的收入缴纳了全额养老保险费共计52172.8元，医疗保险530元，上述费用城建学院应当予以补偿。四、关于补发国家节假日加班工资和双休日加班工资问题。一审仅认定周社娇在2012年双休日加班2天,2013年双休日加班4天,2012年法定节假日加班6天,2013年法定节假日加班2天、2018年双休日加班1天、2019年法定节假日加班2天与事实不符。周社娇提交的工作日志有明确的加班日期和天数,详细计算见附件二、附件三,两项应补合计38334元。双休日、法定节假日加班证据在提供的录音证据中有明确认定体现。法定节假日加班证据在城建学院发放給其的工资(法定节假日加班工资一倍发放)中有事实体现,请求贵院调查取证。另外，双休日加班有新增证据当庭提供，其诉讼请求依法应予支持。五、关于违法解除劳动合同与继续劳动合同的问题，请求支持一审判决城建学院违法解除与周社娇的劳动合同并支付赔偿金38000元。如果城建学院不认可非法解除劳动合同的事实,不愿意支付违法解除劳动合同的赔偿金,认为劳动合同依然存续,周社娇请求继续劳动合同,并重新安排上诉人上岗工作,双方签订书面劳动合同,补发上诉人2020年3月到重新上岗工作之日的工资，并为其依法缴纳社会保险。请求依法改判城建学院与周社娇继续劳动合同。依据《劳动合同法》第四十八条:用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动要求继绫履行劳动合同的,用人单位应当继续履行。一审判定城建学院违法解除与周社娇的劳动合同,而周社娇要继续履行劳动合同,请求判定城建学院与其继续劳动合同。另外，周社娇的养老保险还需要缴纳五年才能依法享受养老保险待遇,只有继续工作才能继续缴纳社会保险和维持日常生活,故请求支持城建学院与周社娇继续劳动合同。综上,一审法院认定事实不清,适用法律有误,应予纠正。城建学院辩称，周社娇属于因政策原因调整用工关系，城建学院并没有违反劳动法规定单方解除劳动合同这样的行为，而且周社娇在调整劳动用工关系后，其工作岗位并没有改变，劳动待遇还有大幅度提升。在城建学院提供劳动期间，双方一直对工资标准没有争议。根据劳动部工资支付暂行规定，用人单位对支付工资的凭证保存期限为两年，因此一审判决支付最低工资标准有误，周社娇从事的工作具有其特殊性，每天是按时间段进行工作，这样的工作性质是岗位自身属性所致，因此不应当支付加班工资，双休日工资。另外，周社娇所主张的社保、养老保险、失业保险、医疗保险，不属于法院受理范围，所主张城建学院继续与其履行劳动关系没有相关法律及事实依据。城建学院上诉请求：1.依法撤销一审民事判决，改判驳回周社娇的原审诉讼请求;2.本案一审、二审诉讼费用由周社娇承担。理由：一审认定事实错误,适用法律有误,应依法撤销。1.一审判决认定周社娇是因单方面原因将其转入兴盾物业公司工作错误。城建学院之所以将后勤所有临时岗位全部纳入社会招标程序,转交兴盾物业管理,并不人自身的主张,而是按照国家教育部和省高教委的相关规定及国家巡视组的要求而进行的,属于国家政策方面对高校临时用工岗位管理资格的改变,而不是单方面与周社娇解除合同。这种岗位管理职能的改变属于不可抗力的范畴,一审判决却错误理解了岗位管理变更的性质,生搬硬套认定是城建学院单方面对周社娇的工作关系进行了解除后移交到兴盾物业,属于认定错误。另外,一审判决一方面以《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款在适用法律,另一方面用双倍赔偿来进行判决,属于法律适用错误。2.一审判决认定的加班费没有法律依据。周社娇在城建学院处工作的性质为临时用工性质,所从事的是特殊岗位。宿舍管理和保洁这样的岗位有其特殊性,而且学校并没有安排某个人整天均在宿舍值班,只是周社娇等因为工作方便和生活方便相互调班所致。有的临时工亲属几个人都在城建学院处上班,经常是一个人连续完成两个人的工作,让另一个人可以休息照顾家庭,这样的情况比比皆是,不能按照加班来对待。更重要的是所有的值班记录均是周社娇自已做的,是不真实的,不能作为证据来使用。因此，加班费用不应当支持。3.周社娇的最低工资标准计算错误。对于工资标准多年来双方并没有异议,周社娇上班十年也从来没有对工资标准不予认可,城建学院也没有拖欠周社娇的任何工资,那么对于是否应当支付最低工资属于劳动争议纠纷,不属于欠付工资的范畴。对于劳动争议纠纷的诉讼时效为一年,因此，在周社娇转入兴盾物业工作以前一年内如果认为工资低于最低标准,可以要求城建学院予以补齐,对于超过一年工资标准的争议已经超过了诉讼时效,不能再要求城建学院支付。综上，应撤销原判，驳回周社娇的原审诉求。周社娇向一审法院起诉请求：1.确认城建学院和周社娇在2010年9月至2020年3月期间内存在劳动关系；2.判令城建学院向周社娇支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额合计160120元，2010年10月至2011年8月为11880元，2011年9月至2020年3月为148240元；3．判令城建学院向周社娇支付自2010年9月至2020年3月的最低工资差额68005元、赔偿金68005元，合计136010元；4．判令城建学院向周社娇支付违法解除劳动合同赔偿金38000元；5．判令城建学院向周社娇补发国家规定节假日加班工资17282元、双休日加班工资19860元，合计37142元；6．判令城建学院向周社娇补偿自2010年9月至2020年5月31日单位应该缴纳的医疗保险15000元、养老保险44083元、失业保险10000元，合计69083元；7．由城建学院承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：周社娇于2010年9月至2020年4月6日在城建学院工作，2010年9月至2013年9月任后勤食堂仓库保管，2013年10月至2016年9月任学生公寓楼长，2016年9月至2020年4月6日任一区男生楼区长助理。工作时间为上午8点至12点，下午14点30分至17点或17点30分。2010年9月至2016年10月，周社娇领取工资的方式为领取现金；2016年11月开始，周社娇领取工资的方式为城建学院通过银行代发入账。根据周社娇提供的银行流水显示，2016年11月至2020年3月，周社娇共领取工资45237元，其月工资均低于平顶山市最低工资标准。城建学院于2020年1月将后勤物业等工作发包给兴盾物业公司，通知周社娇等人与兴盾物业签订劳动合同，周社娇拒绝签订，故于2020年5月26日向平顶山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，平顶山市劳动人事争议仲裁委员会经审查，作出平劳人仲案字[2020]0058号不予受理通知书，决定不予受理，主要理由为周社娇超过法定退休年龄。周社娇不服该决定，提起诉讼。一审另查明，平顶山市历年最低工资标准分别为：2011年10月1日至2013年1月1日为1080元，2013年1月1日至2014年6月30日为1240元，2014年7月1日至2015年6月30日为1240元，2015年7月1日至2017年9月30日为1600元，2017年10月1日至2018年9月30日为1720元，2018年10月1日至今1900元。一审法院认为，关于城建学院对周社娇的用工是否属于非全日制用工的问。《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定：“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。”周社娇提供的加盖有城建学院后勤服务中心的工作证及2018年值班表显示：周社娇系一区男生楼区长助理，参与值班工作。城建学院未提供考勤表等证据证明周社娇每日工作的时间，亦无证据证明周社娇每日能在四个小时内完成区长助理的工作任务。根据双方提供的证据及当庭陈述，城建学院对周社娇的用工形式不符合非全日制用工形式。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。周社娇、城建学院是合法的劳动关系主体。周社娇在城建学院从事后勤食堂仓库保管、学生公寓楼长、一区男生楼区长助理的工作时接受城建学院的管理，并由城建学院发放劳动报酬。故周社娇与城建学院在2010年9月至2020年3月之间存在劳动关系。关于周社娇要求城建学院支付2010年10月至2020年3月期间的双倍工资差额的诉讼请求。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”周社娇自2010年9月起开始在城建学院工作，其应在2010年9月起一年内申请劳动仲裁保护其权利，但周社娇怠于行使其权利，直至2020年5月26日才申请仲裁，请求支付未签订劳动合同的双倍工资差额，明显超出了仲裁时效期间。周社娇又未提供证据证明该时效具有中断或中止的情形，故周社娇该诉请超过仲裁时效，不予支持。关于周社娇要求城建学院支付2010年9月至2020年3月期间的最低工资差额68005元、赔偿金68005元的诉讼请求。当事人对自己的主张，有责任提供证据，没有证据或证据不足，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”城建学院对周社娇2018年4月至2020年3月的工资发放明细负有举证责任。周社娇对其2010年9月至2018年4月期间的工资发放明细负有举证责任。周社娇提供的银行流水显示其2016年11月至2020年3月期间共领取工资45237元，城建学院对此不持异议，予以认定。周社娇未提供证据对其主张的2010年9月至2016年10月的月工资予以佐证，对其主张的该期间内的月工资不予认定。《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。根据已查明的平顶山市最低工资标准，周社娇2016年11月至2020年3月应发工资为72440元（1600元×11个月＋1720×12个月＋1900×18个月）。周社娇在2016年11月至2020年3月期间共领取工资45237元，与最低工资的差额为27203元，城建学院应予补发。周社娇未提供证据证明存在河南城建学院经劳动行政部门责令限期内支付但逾期不支付的事实，故周社娇要求2010年9月至2020年3月期间赔偿金68005元的诉讼请求，不予支持。关于周社娇要求城建学院支付违法解除劳动合同的赔偿金38000元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”城建学院根据其自身整改需要而单方面解除与周社娇的劳动关系，应当向周社娇支付经济赔偿金。城建学院辩称，城建学院并未直接解除合同，而是将未退休人员的劳动关系转入兴盾物业公司，因周社娇已到退休年龄，才解除合同。周社娇出生于1970年5月12日，在城建学院与周社娇解除劳动关系时，尚未达到法定退休年龄，且城建学院无权单方面转移劳动者的劳动关系，故对城建学院的该答辩意见不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”周社娇在2019年4月至2020年3月的月工资均低于平顶山市最低工资标准，故经济赔偿金的计算标准应按平顶山市最低工资标准1900元计算。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”周社娇2010年9月至2020年3月期间在城建学院工作，城建学院应向周社娇支付经济赔偿金38000元（1900元×10个月×2）。关于周社娇要求城建学院补发国家规定节假日加班工资和双休日加班工资合计37142元的诉讼请求：周社娇提供的《饮食服务中心原料出库单》和《值班表》显示其在2012年双休日加班2天、2013年双休日加班4天、2012年法定节假日加班6天、2013年法定节假日加班2天、2018年双休日加班1天、2019年法定节假日加班2天。《工资支付暂行规定》第十三条规定：“用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或者小时工资标准的200％支付劳动者工资；用人单位依法安排劳动者在法定休假日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或者小时工资标准的300％支付劳动者工资。”周社娇和城建学院均未提供证据证明周社娇在2010年9月至2013年9月的月工资，周社娇2018年、2019年的月工资均低于平顶山市最低工资标准，故其加班工资按平顶山市最低工资标准计算。城建学院应当支付周社娇双休日加班工资601.33元［（1080元÷30天×2天＋1240元÷30天×4天＋1900元÷30天×1天）×2］、法定节假日加班工资1276元［（1080元÷30天×6天＋1240元÷30天×2天＋1900元÷30天×2天）×3］，合计1877.33元。关于周社娇要求城建学院补偿养老保险金、医疗保险金、失业保险金的诉讼请求，周社娇未提供证据证明其社会保险手续是否能够补办，亦未提供证据证明其遭受社会保险损失的情况和具体金额，故不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第六十八条、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认周社娇与河南城建学院在2010年9月至2020年3月期间存在劳动关系；二、河南城建学院于判决生效之日起十日内向周社娇支付最低工资差额部分27203元、经济赔偿金38000元、加班工资1877.33元，合计67080.33元；三、驳回周社娇的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由河南城建学院负担。二审期间，周社娇提供光盘一张和六组书面证据材料，拟证明周社娇2016年前的工资发放凭证在该院保存及加班、工资发放、社保缴纳情况。城建学院对上述证据质证意见如下：1.对证据一录音证据及其文字说明真实性有异议，不能证明该录音说话方为后勤公寓科长张晓东；2.对该证据的关联性有异议，根据民事诉讼证据规则，当事人对自己提出的主张应当承担证明责任，该发放工资数额证明应由上诉人周社娇承担，若不能举证应承担不利后果。3.根据工资支付规定，城建学院仅保存2年的工资支付清单及材料，对2016年前的工资支付数额不承担举证责任。针对证据二，对其证据的真实性有异议，该文件为复印件不是原件，与本案没关联性，不能证明城建学院对周社娇支付工资费用不符合法律规定。针对证据三，对其真实性有异议，该证据是周社娇自己制作的社保保险清单，不是真实客观的社保缴纳情况，对其关联性有异议，根据最高院司法解释，劳动单位与劳动者社保纠纷不属于人民法院受案范围。针对证据四，对其真实性有异议，不能证明周社娇的真实加班情况，这是周社娇个人制作的加班情况单，而不是真实加班情况反映，不具有客观性，其提供的出库单上面2012年3月9至10、17日、同年2月18、19、24、25、26日没有周社娇的签名，不能证明周社娇在这些工作日内进行了工作，对2012年3月10至11日等出库单虽然周社娇签名但仅证明周社娇参加了工作，而不能证明这属于加班行为，与其主张的加班工资无关联性不应当予以支持。针对证据五，对其真实性无异议，这恰好证明了城建学院根据劳社部相关文件已经发放了加班工资，针对证据六，对其真实性无异议，但与本案无关联性。城建学院提交周社娇2011年9月-2019年12月30日之间周社娇应补发最低工资计算明细结果：应补发工资37920元。经质证，周社娇对此不予认可，认为其应补发工资为68005元。同时，周社娇自认其主张的该数额包含了寒暑假应补发的生活费，又认可城建学院寒暑假期间没有为其发放生活补助。城建学院称寒暑假期间是按照员工实际上班天数发放劳动报酬。针对上述双方质证意见，由于没有证据证明周社娇在寒暑假期间上班的事实，故周社娇主张寒暑假期间城建学院应支付其生活费或劳动报酬没有事实依据，基于上述因素，本院对城建学院计算的应补发周社娇工资差额37920的证据予以采信。本院查明的其他事实与一审判决认定的事实相一致。本院认为，本案二审争议的焦点：一、城建学院是否应支付周社娇双倍工资差额、最低工资差额及加付赔偿金；二、城建学院解除与周社娇的劳动关系是否系非法解除，是否应向周社娇支付赔偿金；三、城建学院是否应向周社娇支付加班工资；四、城建学院是否应承担周社娇缴纳的社会保险费；五、双方是否应继续履行劳动合同。针对上述争议焦点，本院评析如下：一、关于周社娇主张的城建学院未签劳动合同应支付其双倍工资问题。因《劳动合同法》规定的用人单位没有与劳动者签订劳动合同应支付的双倍工资的另一倍具有惩罚性质，非应支付的劳动报酬，故其应受到一年诉讼时效的限制。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”周社娇自2010年9月起开始在城建学院工作，其应在2010年9月起一年内申请劳动仲裁保护其权利，但周社娇怠于行使其权利，直至2020年5月26日才申请仲裁，请求支付未签订劳动合同的双倍工资差额，明显超出了仲裁时效期间。周社娇又未提供证据证明该时效具有中断或中止的情形，故一审不予支持周社娇该诉请并无错误。关于最低工资差额的问题。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”根据上述规定，用人单位支付劳动者工资情况举证责任是至少是两年，超过该时间的工资发放记录，劳动者应承担举证责任。在周社娇对此举证能力不足的情况下，城建学院举证并自认该院尚欠周社娇最低工资差额37920元的事实，对此，本院予以确认。周社娇对此有异议，认为工资最低工资差额应为68005元，因其该主张包含了历年寒暑假工资数额，而该院并未有义务在寒暑假期间在周社娇没有提供劳动的情况下向周社娇发放劳动报酬。故其该主张依据不足，本院不予支持。关于未支付工资加付赔偿金的问题。根据《劳动合同法》第85条规定，用人单位有低于当地最低工资标准支付劳动者工资，安排加班不支付加班费等情形的，有劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费、低于当地最低工资的差额部分。逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之百以下的标准向劳动者家付赔偿金。本案中，周社娇未提供证据证明存在城建学院经劳动行政部门责令限期内支付但逾期不支付的事实，故一审不予支持周社娇要求2010年9月至2020年3月期间赔偿金的诉求并无不当。二、关于城建学院是否应向周社娇支付赔偿金的问题。2019年12月，因政策及上级要求等原因，城建学院将后勤物业等工作发包给兴盾物业公司，兴盾物业公司亦按照城建学院的要求，对周社娇的工作在该院可提供岗位进行优先安置，继续工作。根据《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第二十一条规定，劳动者在劳动合同期内，由于主管部门调动或者转移工作单位而被解除劳动合同，未造成失业的，用人单位可以不支付经济补偿金。故一审认定城建学院非法解除与周社娇的事实劳动关系并判令城建学院支付违法解除劳动合同的额赔偿金错误，本院依法予以纠正。三、关于城建学院是否应向周社娇支付加班工资的问题。用人单位支付加班工资的前提是用人单位根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作，劳动者自愿加班的，用人单位可以不支付加班工资。基于上述，周社娇没有证据证明城建学院要求其在法定工作时间以外工作或安排其在休息日工作，其提供的在休息日和法定节假日加班的证据系其单方制作，亦没有经城建学院相关主管部门的确认其是加班行为。另，结合周社娇工作的岗位和性质，其提供的加班证据是其日常工作的基本要求，而非必须加班才能完成的工作，更不是城建学院安排其额外加班的工作。故周社娇主张的加班事实依据不足，一审对此认定并支持其加班工资错误，本院依法予以纠正。四、关于城建学院是否应承担周社娇缴纳的社会保险费的问题。周社娇诉称城建学院没有为其缴纳社会保险，其不得不自己以灵活就业缴纳社会保险，城建学院应承担应缴而没有缴纳的部分责任。因周社娇明知自己系城建学院临时用工，该单位不能为其开户并缴纳社会保险费，其以灵活职业的身份参加社会保险的行为，能够证明周社娇对自己的工作性质以及对自身权利是否受到损害是明知的。其在长达十年期间没有向相关部门主张权利，已经超过一年的诉讼时效期间。另，以灵活就业身份参加的社会保险，本身就与单位无关，在没有社保部门核定的情况下无法确定单位应承担的社会保险份额。故其主张城建学院应承担其缴纳社会保险份额中单位应承担部分份额依据不足，本院无法支持。五、关于双方是否应继续履行劳动合同的问题。周社娇上诉称如城建学院不认可非法解除与周社娇的劳动关系，请求继续劳动合同,并重新安排其上岗工作,双方签订书面劳动合同,补发上诉人2020年3月到重新上岗工作之日的工资，并为其依法缴纳社会保险。因兴盾物业公司按照城建学院要求对周社娇的工作已经进行优先安置，其已与兴盾物业公司建立事实劳动关系，期间没有获得劳动报酬是因为周社娇拒绝与兴盾物业公司签订劳动合同所致，故其请求补发2020年3月到重新上岗工作之日的工资无事实依据，主张的社会保险金缴纳亦不是人民法院民事案件的受案范围。另，劳动关系的确立是基于用人单位和劳动者双方平等自愿协商的基础上，是否建立劳动关系、建立何种劳动关系或继续履行劳动合同，是用人单位经营自主权的范围，不是人民法院处理的范围，故对周社娇诉请城建学院继续与其履行劳动合同及补发工资的请求依据不足，本院不予支持。综上所述，河南城建学院、周社娇的上诉请求部分成立。本院予以部分支持。一审认定事实不清，适用法律错误，处理结果不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持平顶山市新华区人民法院（2020）豫0402民初2055号民事判决第一、三项，即“一、确认周社娇与河南城建学院在2010年9月至2020年3月期间存在劳动关系；三、驳回周社娇的其他诉讼请求”；二、撤销平顶山市新华区人民法院（2020）豫0402民初2055号民事判决第二项，即“河南城建学院于判决生效之日起十日内向周社娇支付最低工资差额部分27203元、经济赔偿金38000元、加班工资1877.33元，合计67080.33元；”三、河南城建学院于判决生效之日起十日内向周社娇支付最低工资差额部分37920元。一审案件受理费10元，由河南城建学院负担。二审案件受理费10元，由河南城建学院负担。本判决为终审判决。审判长  陈亚超审判员  张新兰审判员  李华亮二〇二一年四月二十五日法官助理王一丁书记员陈杭附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。