广东省广州市白云区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0111刑初2133号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人刘长淼，男，1979年2月18日出生，汉族，文化程度初中，户籍地为湖南省衡阳县（以上身份情况均）。2013年8月6日因犯盗窃罪被湖南省衡阳县人民法院判处有期徒刑一年三个月，2014年7月24日刑满释放。因本案于2019年12月16日被羁押，同日被刑事拘留，2020年1月18日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。被告人洪庆德，男，1987年l2月3日出生，汉族，文化程度初中，户籍地为湖南省衡阳县（以上身份情况均）。2007年6月5日因犯盗窃罪被湖南省衡阳县人民法院判处管制一年，2008年2月25日刑满。2009年10月28日因犯敲诈勒索罪被广东省广州市越秀区人民法院判处有期徒刑十一个月，2010年4月3日刑满释放。2014年11月17日因犯抢夺罪被本院判处有期徒刑一年，2015年8月3日刑满释放。2016年12月30日因犯盗窃罪被广东省广州市越秀区人民法院判处有期徒刑七个月，2017年1月18日刑满释放。2018年9月12日因犯贩卖毒品罪被广东省广州市越秀区人民法院判处有期徒刑十个月，2019年4月25日刑满释放。因本案于2019年12月16日被羁押，同日被刑事拘留，2020年1月18日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。指定辩护人王际军，广东蕴德律师事务所律师。（由广州市白云区法律援助处指派）广州市白云区人民检察院以穗云检一部刑诉﹝2020﹞Z622号起诉书指控被告人刘长淼、洪庆德犯贩卖毒品罪，于2020年8月5日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，两次公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员程文婷、辛欣出庭支持公诉。被告人刘长淼、被告人洪庆德及其指定辩护人王际军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广州市白云区人民检察院指控，2019年12月14日22时许，被告人刘长淼在其居住的位于本市某路67号301房内，以人民币600元的价格贩卖毒品1小包（约净重0.5克）给被告人洪庆德。洪庆德拿到毒品后前往某路61号附近，以人民币700元的价格贩卖给曾某。同年12月15日23时许，刘长淼再次在上址30l房内将1小包毒品（净重0.5克）贩卖给洪庆德，并约定事后支付毒资给刘长淼。洪庆德拿到毒品后前往某路61号附近，以人民币700元的价格贩卖给曾某时被公安人员人赃并获。洪庆德到案后协助民警在上址301房抓获刘长淼，民警在该房屋内查获毒品1包（净重25.52克）。经检验，上述缴获的2包毒品均检出甲基苯丙胺成分。公诉机关认为，被告人刘长淼贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克、洪庆德贩卖甲基苯丙胺不满十克，其行为均应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。洪庆德被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。洪庆德因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应当从重处罚。洪庆德具有立功情节，可以从轻处罚。提请本院依法判处。被告人刘长淼对公诉机关指控的事实及罪名均有异议，辩称毒品系无偿提供给洪庆德的，其没有贩卖，在301房搜出的毒品不是其的。被告人洪庆德对公诉机关指控的事实及罪名均不持异议，当庭自愿认罪。被告人洪庆德的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，并提出以下辩护意见：1.洪庆德具有立功行为，可以从轻或者减轻处罚。2.洪庆德犯罪的毒品数量只有1克，社会危害性不大，可以从轻处罚。3.虽然洪庆德的供述出现了一定的反复，但是其认罪态度良好，积极坦白，可以从轻处罚，不能否定其如实供述。综上，请求法庭对被告人洪庆德从轻处罚。经审理查明，2019年12月14日22时许，被告人刘长淼在其居住的位于本市某路67号301房内，约定以人民币600元的价格贩卖毒品1小包（约净重0.5克）给被告人洪庆德。12月15日3时许，在刘长淼的望风帮助下，洪庆德在某路61号附近，以人民币700元的价格将上述毒品贩卖给曾某。同日9时许，洪庆德通过微信转账刘长淼人民币600元。同年12月15日23时许，刘长淼再次在上址30l房内将1小包毒品（净重0.5克）贩卖给洪庆德，并约定事后支付毒资给刘长淼。洪庆德拿到毒品后前往某路61号附近，以人民币700元的价格贩卖给曾某时被公安人员人赃并获。洪庆德到案后协助民警在上址301房抓获刘长淼。后刘长淼带领民警在上述房屋中洪庆辉的房间衣柜内查获毒品1包（净重25.52克）。经检验，上述缴获的2包毒品均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：1.被告人刘长淼的供述及辨认材料，证实：我有贩卖毒品的行为，2019年12月14日22时许，我的老乡洪庆德来到我位于广州市某路67号301房的住处要我将毒品冰毒给他，我给了他不到一克的毒品冰毒，在2019年12月15日9时许洪庆德通过微信转账给我600元人民币；2019年12月15日23时许，洪庆德来到我的住处再次找我购买毒品冰毒，我给了他，但是还没有收钱。在我家中搜出的一包毒品冰毒，我不知道那些冰毒是从哪里来的，我是在找衣服时从衣柜中翻出来的。我的微信号是：×××，微信昵称：爱的就是你。我有吸食毒品冰毒。我两次给洪庆德的毒品都是从警察在衣柜里面搜出的那一包毒品里面拿出来的。衣柜里面搜出的毒品的来源我也不清楚，我在301房内照顾那男子时，就发现他的衣柜里面有白色晶体，因我是吸毒的，我知道是毒品，所以就直接拿来用了。我是在2019年11月底左右过来301房和一个残疾男子两人居住。残疾人叫洪庆辉，有高血压、中风、右脚截肢。经被告人洪庆德辨认，其指认刘长淼提供毒品给其。2.被告人洪庆德的供述及辨认材料，证实：2019年12月15日19时许一男子（微信号：×××）通过微信联系我购买毒品冰毒，我就让他在广州市越秀区某路61号附近等我。2019年12月16日0时许我将一小包毒品冰毒贩卖给该男子，该男子将700元人民币现金交给我从而完成交易。完成交易之后我正准备离开，就被民警当场抓获。毒品冰毒是我在昨天2019年12月14日22时许，以600元人民币的价格通过微信转账的方式将一小包毒品冰毒从一个叫刘长淼（微信号：×××）的男子处买来，他是我老乡，昨晚交易完我就在刘长淼的家里把那一小包毒品冰毒通过“追龙”的方式吸食完。2019年12月15日因为曾某找我拿货，所以23时许我又去刘长淼的家里拿了一小包冰毒，打算贩卖给向我拿货的男子之后再还钱给刘长淼，我就以700元人民币的价格将这一小包毒品冰毒卖给向我拿货的男子。刘长淼的家庭地址在广州市某路67号301房。我和那名卖毒品的男子约好在广州市越秀区某路61号附近见面。我将一小包毒品冰毒给他，他将700元人民币现金给我。我的上家“刘长淼”是湖南人，我能够辨认出他。我没有他电话，只有他的微信，微信号是：×××，微信昵称：爱的就是你。我有吸食毒品冰毒。民警从我身上搜出用于贩卖毒品联系的黑色VIVO手机一部，贩卖毒品毒资700元人民币现金。我的微信号：×××，昵称：手有余香。民警将我抓获后，我想争取宽大处理，所以决定配合民警抓获上家，我告诉民警刘长淼的家庭住址就在附近广州市某路67号301房，并且描述了他的样貌、衣着和家里的房间结构，还有之前在他家拿冰毒时得知他家里藏毒品冰毒的事实，之后民警在该地址找到刘长淼，并在他家搜到其非法持有的一包毒品冰毒。我认识暂住在301房的洪庆辉，他是残疾人，以前有吸过毒。我去洪庆辉住处时认识了刘长淼，刘长淼是在301房照顾庆辉的，认识刘长淼不到半个月。我去301房时，看到过刘长淼在房间内吸食毒品，然后我就问他，他就拿出毒品给我吸食，所以我就知道他有的。我在刘长淼处吸食了两三次毒品了，都是他免费提供我的。每次我过来找刘长淼要毒品时，他都是从卧室里面的衣柜里面拿的毒品，所以我就知道他藏在那里。经被告人刘长淼辨认，洪庆德就是在2019年12月14日22时许和2019年12月15日23时许，两次在广州市越秀区某街某某街67号301房向其购买冰毒的男子；经曾某辨认，洪庆德就是在2019年12月16日0时许，在广州市越秀区某街某某街67号301房向其贩卖毒品的男子。3.证人曾某的证言，证实：2019年12月15日19时许，我来到同德派出所报案，我联络到一名贩毒的男子，民警安排我准备了700元人民币，约好该男子在广州市越秀区某路61号与该男子完成毒品交易。2019年12月16日0时许，我在上述地址跟该男子见面了，我从身上拿出700元人民币给他，该男子就从身上拿出来一包毒品冰毒给我，然后在附近伏击的民警就把他抓住了，并现场对该男子进行搜身，民警在该男子的身上搜出毒资，经当面清点是700元人民币，民警还搜出了该男子的一部手机，与毒资一起被民警扣押。贩卖毒品男子的微信号是×××，微信名字是“手有余香”。我的微信名字是“嚣”，微信号码：×××。在协助民警之前我还自己去找他购买过一次。因为那次是我自己私下去找对方购买的毒品，担心会受到处罚，所以就没有说出来了。在2019年12月14日晚上，我通过微信联系“手有余香”购买毒品冰毒，价钱是700元的。在15日凌晨四五点左右，我就来到广州市越秀区某路61号附近处，与那男子进行了毒品的交易，对方只是一个人出现。我在收到对方的一小包毒品后，就通过微信将700元转给了对方，然后我拿了毒品就离开了。4.证人刘某的证言，证实：我是广州市越秀区某某某街67号的管理人员。广州市某某街67号301房是于2018年1月开始租给一个叫洪庆辉的男子。洪庆辉是湖南人，年纪约40多岁，他身体有残疾，不能走动的。在之前是有一个女子在照顾洪庆辉的，但在半年之后就换了，最后的一个大约在被抓前半个月左右过来照顾洪庆辉的，就他们两个人住。在某，洪庆辉的姐姐、哥哥也在，会给他生活费。我不记得最后一个照顾洪庆辉的男子的情况。在那个照顾他的男子被抓后，也就是在1月份左右，洪庆辉就搬走回湖南了。我没有注意到平时洪庆辉家里有何人出入。5.现场照片、搜查笔录、现场勘验笔录、现场图，证实涉案现场为两室一厅,洪庆辉睡主卧，刘长淼睡次卧。冰毒1包从主卧衣柜内搜出。6.赃物、赃款照片，证实涉案赃物毒品甲基苯丙胺及毒资人民币的特征情况。7.毒品提取笔录和称量取样笔录、称重照片、检定证书，证实疑似毒品透明固体（自编l号）净重25.52克，取样1.18克。经刘长淼认签。疑似毒品透明固体（自编2号）净重0.5克。经洪庆德认签。8.作案工具照片，证实作案工具手机的特征情况。9.广东省广州市白云区公安司法鉴定中心出具的穗白公（司）鉴（理化）字[2019]00527、00528号检验报告，证实涉案毒品均检出甲基苯丙胺成分。10.广州市公安局白云区分局现场检测报告书，证实：洪庆德、刘长淼甲基安非他明类药物阳性。11.公安机关出具的情况说明，证实：(1)洪庆辉是残疾人，身上患严重疾病，在现场时其激动不能言语，案发时没有对其询问。2020年1月2日对其询问，其情绪激动，不配合办案，故现场对其视频进行询问。(2)因洪庆德手机故障，现无法开机。而刘长淼已将与洪庆德的微信删除。故无法翻译记录双方的聊天记录。(3)在涉案301房衣柜进行勘查，在衣柜和毒品包装上没有提到任何相关痕迹。(4)洪庆德到案后供述贩卖的毒品是刘长淼提供的，并向民警提供刘长淼的居住地址、刘长淼长相和长期存放毒品的地方。在了解情况后，民警到洪庆德供述的地址摸查（洪庆德一直在附近民警的车上控制，没有下车去现场指认刘长淼），后民警将刘长淼抓获。12.行政处罚决定书、行政处罚告知笔录、社区戒毒决定书、吸毒成瘾认定书，证实洪庆德、刘长淼的行政处罚情况。13.接受证据材料清单、扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实缴获毒品甲基苯丙胺26.02克、作案工具VIVO手机2台，现存放于广州市公安局白云区分局。毒资700元已发还给曾某。14.视听资料、电子数据，证实：（1）洪庆德与曾某在案发当日21时许有微信聊天记录。（2）刘长淼与洪庆德有600元的转账记录及语音聊天记录。（3）2019年12月15日03:54:43，曾某通过扫描二维码向“手有余香”（即被告人洪庆德的微信号）付款700元毒资购买毒品冰毒。（4）因洪庆德手机无法开机，无法提取手机数据。（5）洪庆德与刘长淼的微信聊天记录显示，12月15日03:39分洪庆德加刘长淼的微信。03:39刘长淼说“还有两个人没动”，洪庆德说“还没给钱我，他去拿钱了”“东西在我这里”，刘回答“好了好了”。03:46，洪庆德说“打电话给他怎么讲”“看到白色车子了吗？就是开白色车子那个”，刘长淼说“让他拿现金过来”“车子停在家里门口，有三个人”。洪庆德说“他给转钱，他让我过去，他拿现金给我”。刘说“三人在一起，你拿现金来”、“有三个人，我放不下心，有个上车了”“钱都没准备好的，不要信他”。洪说“好了好了，我在楼道等你，你看到没？”“有一个人过来，就那个胖子”。03:54分，刘长淼说“注意点，车子已经启动了”，洪说“车子已经启动走了，钱给我了”。刘说“现金还是微信？”，洪说“微信”。刘说“微信就把钱转我”，洪庆德说“放心啦，我钱不得少你的，我做事一是一，二是二”“我转了”。8：30刘称“？？”。09：08分，洪庆德转款600元给刘长淼，刘长淼收钱。（6）洪庆德与曾某的微信聊天记录显示，12月15日01:51分，曾某让洪庆德帮忙拿“茶叶”，洪庆德发了“广州市越秀区某街61号”的定位给曾某。03:29分许，曾某和朋友驾驶白色的车到达，曾某说“放心没事，这么晚哪有人搞你”。洪庆德称“我帮你拿，等一下我被抓住了”。曾某说“我拿命担保”。18:02曾某说“我晚点过去搞个昨天晚上那样的，那个不错”。洪庆德说“你办事不痛快”。曾某说“昨天那个钱收到转不出来，我也不想嘛。等下不会了，老子先把钱拿到手。”20:41，曾某称“我在昨天晚上这个河边上”“不要搞太多，一定要和昨天晚上差不多”。“是不是没有茶叶”。21:52，洪庆德称已经出来了。（7）刘长淼在辨认洪庆德时，公安人员问其照片中哪个男子向你购买了毒品？刘长淼指出是洪庆德。（8）公安人员在衣柜搜到毒品时，刘长淼当场承认是冰毒。（9）讯问刘长淼的录像显示：在2019年12月16日4时35许的讯问中，刘长淼承认第一次是前一天晚上老乡洪庆德来其家里拿毒品，其给了毒品五六分，洪庆德于第二日转了600元给其。第二次15日晚上过来拿毒品，拿一样的数量，但还没给钱。讯问结束后刘长淼看笔录签字确认。（10）在洪庆辉住处对其进行询问的视频显示：洪庆辉自称有高血压、糖尿病、脑中风、眼睛看不清、不能走路等，其说话言语不太清晰。洪庆辉称其对在衣柜搜出的毒品不清楚，不知道刘长淼平时叫何人来，不知道他在家做了什么事情。称刘长淼是负责照顾他的，每月3000元工资。15.刑事判决书、释放证明材料，证实被告人刘长淼、洪庆德的前科情况；洪庆辉因犯非法持有毒品罪、盗窃罪、敲诈勒索罪于2010年8月23日被判处有期徒刑八年，2017年3月16日刑满释放。16.到案经过、受案登记表、立案决定书，证实被告人刘长淼、洪庆德归案的具体时间、地点、详细经过。关于被告人刘长淼提出的辩解，本院综合分析评判如下：一、关于刘长淼是否参与贩卖毒品的问题。经查，（一）2019年12月15日3时许，洪庆德与曾某完成毒品交易，并由刘长淼进行望风。同日9时许，刘长淼通过微信转账的方式接收了洪庆德的毒资600元。上述事实，有刘长淼与洪庆德的微信聊天记录、曾某与洪庆德的微信聊天记录、微信转账记录、两名被告人的供述及证人曾某的证言予以证实，足以认定；（二）2019年12月15日23时许，曾某在公安人员的安排下与洪庆德进行接洽、交易，并现场抓获洪庆德及缴获毒品甲基苯丙胺0.5克、毒资700元。该交易方式、交易地点、交易价格、毒品来源与本案指控的第一宗毒品交易一致，且有微信聊天记录、两名被告人的供述及证人曾某的证言予以证实，足以认定。综上，刘长淼参与贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，刘长淼提出的其没有贩卖毒品、无偿提供毒品的辩解，本院不予采纳。二、关于在涉案301房查获的毒品甲基苯丙胺25.52克是否认定为刘长淼贩毒数量的问题。首先，涉案301房查获的毒品甲基苯丙胺25.52克虽由刘长淼带领公安人员查获，但系在案外人洪庆辉的房间衣柜内搜出，刘长淼从未承认上述毒品为其所有。其次，洪庆德明确供述刘长淼拿毒品时洪庆辉知情，其多次哀求刘长淼才要得毒品，其曾在301房与刘长淼免费共同吸食毒品。再次，搜查笔录、现场勘验笔录、扣押清单等可以证实，毒品是整体一包，现场未缴获电子秤，公安出具的情况说明证实未对洪庆辉做问话笔录和尿检。最后，洪庆辉曾因非法持有毒品被判处刑罚，刘长淼系案发前半个月才来301房照顾洪庆辉的起居，并由洪庆辉支付每月3000元的工资。综上，现有证据无法排除毒品系洪庆辉所有并提供他人吸食的可能，亦无法排除刘长淼私下拿取洪庆辉的毒品进行贩卖的可能，指控洪庆辉房间衣柜内缴获的毒品系刘长淼用于贩卖的证据未能确实、充分。故从有利于被告人的原则出发，对于该部分的毒品，不宜计入刘长淼贩卖毒品的数量，本院认定刘长淼贩卖甲基苯丙胺的数量约为1克。鉴于被告人刘长淼对于上述毒品可以自由拿取，且所贩毒品均来源其中，证实刘长淼对涉案毒品甲基苯丙胺25.52克具有控制权，其非法持有毒品的事实清楚，足以认定。本院认为，被告人刘长淼、洪庆德贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人刘长淼非法持有毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人刘长淼、洪庆德犯贩卖毒品罪的基本事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，惟指控刘长淼贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克不当，本院予以纠正。被告人刘长淼犯贩卖毒品、非法持有毒品二罪，应数罪并罚。被告人洪庆德被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人洪庆德因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应当从重处罚。被告人洪庆德具有立功情节，可以从轻处罚。被告人洪庆德当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。关于被告人洪庆德的辩护人提出的洪庆德具有如实供述的辩护意见，经查，洪庆德对于同案被告人刘长淼参与贩卖毒品事实的供述不断反复，且在庭审中拒不指认刘长淼为其贩毒行为望风，对指控的犯罪行为未能彻底坦白，故本院依法不予认定其如实供述。辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。辩护人提出的其他辩护意见，本院予以酌情考虑。根据本案的事实、情节、危害后果及被告人刘长淼、洪庆德的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘长淼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚人民币三千元；总和刑有期徒刑三年，并处罚金人民币六千元；决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币六千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月16日起至2022年10月15日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）二、被告人洪庆德犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月16日起至2021年6月15日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）三、缴获的含甲基苯丙胺成分的毒品26.02克（详见扣押清单），予以没收、销毁。（由广州市公安局白云区分局执行。）四、缴获的作案工具VIVO牌手机2台（详见扣押清单），予以没收。（由广州市公安局白云区分局执行。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  丘志新人民陪审员  蔡玉林人民陪审员  王苏娟二〇二一年四月二十三日法官助理任燕飞书记员龙筱晨附：相关法律法规《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者海洛因五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者海洛因十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者海洛因不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。