福建省三明市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)闽04民终147号 上诉人（原审被告）：林国兴，男，1982年10月30日出生，汉族，住福建省建宁县。 委托诉讼代理人：陈加梅，福建祥仲申律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：林丽娜，福建祥仲申律师事务所执业律师。 被上诉人（原审原告）：徐昕浩，男，1996年10月8日出生，汉族，住福建省建宁县。 委托诉讼代理人：裴亚芹，三明市三元区永恒法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司三明中心支公司。住所地福建省三明市梅列区乾龙新村****。统一社会信用代码：9135040066036394XE。 负责人：赖秀丽，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：郑丽萍，福建律慧律师事务所执业律师。 上诉人林国兴因与被上诉人徐昕浩、中华联合财产保险股份有限公司三明中心支公司（以下简称中华保险三明支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省建宁县人民法院（2020）闽0430民初502号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人林国兴的委托诉讼代理人陈加梅，被上诉人徐昕浩的委托诉讼代理人裴亚芹、被上诉人中华保险三明支公司的委托诉讼代理人郑丽萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林国兴上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.其是在未知发生事故而驶离现场，不存在主观上的故意，一审判决认定被中华保险三明支公司只需对徐昕浩的损失在交强险责任限额内承担赔偿责任，在商业第三者责任险限额内不负赔偿责任存在认定基本事实错误，适用法律错误，应予以撤销；2.一审认定徐昕浩的误工费、精神抚慰金等部分赔偿项目适用法律错误，应予以改判。 徐昕浩辩称，一审法院认定事实清楚，认定误工费、精神抚慰金事实清楚，证据充分、符合法律规定，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 中华保险三明支公司辩称，其已举证证明对免责条款尽到了提示说明义务，上诉人主张其未尽到提示说明义务却未举证证实，应承担举证不能的不利后果。上诉人作为本案肇事驾驶员事故后在未依法采取措施的情况下驾驶车辆驶离现场，其不负商业第三者责任险的赔偿责任。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求。 徐昕浩向一审法院起诉请求：1.判令林国兴赔偿徐昕浩各项损失人民币479816.24元（以下币种同）；2.判令中华保险三明支公司在机动车交通事故责任强制保险(以下简称交强险)限额内先予赔偿，不足部分由中华保险三明支公司在商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）限额内赔偿，仍有不足的部分由林国兴赔偿。 一审法院认定事实： 一、2019年4月25日11时5分许，林国兴驾驶闽ＧＤ××××号小型普通客车沿Ｇ528国道由建宁县里心镇上黎村方向往建宁县溪口镇方向行驶，行至肇事路段（原秀里线482ｋｍ＋200ｍ处，现Ｇ528国道660ｋｍ＋45ｍ处），遇徐昕浩驾驶闽ＧＫ××××号普通二轮摩托车由建宁县里心镇里心村小窠山支路进入Ｇ528国道左转弯往建宁县里心镇上黎村方向行驶，发生交通事故，造成徐昕浩受伤及两车不同程度损坏。事故发生后林国兴未停车报警抢救伤员即驾驶闽ＧＤ××××号小型普通客车驶离事故现场，事故发生后约20分钟后才拨打110报警。建宁县公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》认定，林国兴驾驶机动车行驶至交叉路口时未确保安全通行，以及发生交通事故后未停车及时报警抢救伤员即驾驶车辆驶离现场的行为，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，林国兴的过错行为是造成交通事故的一方面原因；徐昕浩未按照驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车行驶至设有停车让行标志且没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，未让优先通行的一方先行的行为，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，徐昕浩的过错行为是造成交通事故的另一方面原因；林国兴承担本起交通事故的同等责任，徐昕浩承担本起交通事故的同等责任。 二、2019年4月25日，徐昕浩被送往建宁县总医院急诊后当日转院至三明市第一医院住院治疗至同年5月29日出院，被诊断为双侧额叶脑挫裂伤，右侧额叶硬膜外血肿，创伤性蛛网膜下出血，颅底骨折，右侧动眼神经损伤，外伤性精神障碍，右侧额骨、双侧颞骨、枕骨、双侧上颌窦、筛窦、蝶窦、额窦、右侧颧弓、眼眶外侧壁骨折，双肺尖部肺挫伤，右侧臂丛神经损伤，双侧第1肋骨骨折，胸腔积液，出院医嘱徐昕浩门诊随访、注意休息、术后半年返院颅骨修补、建议到上级医院进一步治疗。2019年6月6日，徐昕浩到上海市复旦大学附属华山医院门诊治疗。2019年6月17日，徐昕浩到静安分院住院治疗至同月24日出院。2019年6月26日，徐昕浩到建宁县总医院住院治疗至同年7月3日出院。2019年7月29日，徐昕浩到静安分院住院治疗至同年8月5日出院。2019年10月22日，徐昕浩到三明市第一医院住院治疗至同年11月5日出院。2019年11月11日，徐昕浩到建宁县总医院门诊治疗。2019年12月1日至同年12月24日，徐昕浩多次到建宁县总医院门诊治疗。2019年12月26日，徐昕浩到上海市复旦大学附属华山医院门诊治疗。经福建广信司法鉴定所2019年11月25日鉴定，徐昕浩伤残程度为一处五级伤残、一处十级伤残，徐昕浩本次损伤后的误工期为365日、护理期为至伤残评定前一日、营养期为120日。在诉讼过程中，中华保险三明支公司申请对徐昕浩的伤残等级进行重新鉴定。经福建中博司法鉴定中心2020年8月11日重新鉴定，徐昕浩伤残程度为一处五级伤残、一处十级伤残。 三、林国兴驾驶的小型普通客车在中华保险三明支公司投保了交强险及商业三者险，保险期间从2018年8月13日起至2019年8月12日止，商业三者险的保险金额为100万元，且不计免赔率。《机动车综合商业保险免责事项说明书》第二十四条约定，事故发生后驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车离开事故现场的，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿。投保人林国兴在《投保人声明》中确认，其收到保险条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》，且保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果。 四、徐昕浩居住地福建省建宁县，该地址的城乡分类代码为121，属镇中心区。徐昕浩于2019年3月19日进入建宁广电网络公司工作，从事广电网络外线维护、安装机顶盒、线路巡查及公司营销收费等工作，主要负责建宁县里心镇上黎村、花排村、靖安村、岩上村及里心部分地区的广电网络外线维护工作，工资按照基本工资＋抽成的形式发放。2019年4月26日，建宁广电网络公司向徐昕浩发放劳务费760.84元。因徐昕浩发生交通事故后在医院就医，故建宁广电网络公司自交通事故发生的2019年4月25日起，未向徐昕浩发放劳务工资。 五、徐昕浩在本案中的损失有650430.19元，具体为：1、医疗费。徐昕浩提供的有效医疗费票据显示医疗费金额不止10000元，故对徐昕浩主张医疗费10000元予以支持。2、误工费。虽然经鉴定徐昕浩误工期为365日，但其定残日是2019年11月25日，故误工时间计算至定残日前一天，即误工时间为213天。徐昕浩于2019年3月19日进入建宁广电网络公司工作，至同年4月25日发生交通事故时，仅1个余月；虽然建宁广电网络公司向徐昕浩发放了劳务费760.84元，但该760.84元低于建宁县月最低工资标准，并且徐昕浩的工资构成是基本工资＋抽成，因此根据现有证据无法确定徐昕浩有固定收入及其数额。误工费可按农林业平均工资标准计算。误工费为36055.36元［213天×61785元/年÷365天］。3、护理费。徐昕浩护理期为至伤残评定前一日即213天是鉴定机构根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193－2014）作出的，而该规范对护理期的定义是“护理期是指人体损伤后，在医疗或者功能康复期间生活自理困难，全部或部分需要他人帮助的时间”，因此，根据徐昕浩的伤情认定在护理期213天中，住院的69天为完全护理依赖，其余的144天为部分护理依赖，护理费为23867.63元［（69天＋144天×50%）×61785元/年÷365天×1人］。4、交通费。有乘车人姓名及出发地、到达地的火车票和客车票共计8653元。5、住宿费。《上海增值税普通发票》三份共计住宿费4818元。6、住院伙食补助费4140元（住院69天×60元/天）。7、营养费。根据徐昕浩的伤情及营养期120天的鉴定意见，营养费为7200元（120天×60元/天）。8、残疾赔偿金。徐昕浩的常住地建宁县溪口镇溪口村东坑口46号属镇中心区，因此应按城镇居民标准计算残疾赔偿金。残疾赔偿金为513876.20元（20年×42121元/年×61%）。9、精神损害抚慰金。根据徐昕浩的年龄、伤残情况、受伤部位，酌定徐昕浩精神损害抚慰金40000元。10、根据原鉴定的鉴定费发票，鉴定费1820元。 一审法院认为，建宁县公安局交通警察大队认定林国兴、徐昕浩均承担本起交通事故同等责任，因此林国兴应承担50%的民事赔偿责任，徐昕浩自行承担50%的责任。林国兴驾驶的小型普通客车在中华保险三明支公司投保了交强险，本起交通事故发生在保险期间内，故徐昕浩的除鉴定费外的其它损失，由中华保险三明支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。林国兴在《投保人声明》中确认其收到保险条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》，且保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果，因此《机动车综合商业保险免责事项说明书》第二十四条的约定有效。《道路交通事故认定书》认定林国兴在交通事故发生后未停车及时报警抢救伤员即驾驶车辆驶离现场，因此根据《机动车综合商业保险免责事项说明书》第二十四条的约定，中华保险三明支公司在商业三者险范围内不负责赔偿。据此，中华保险三明支公司应当在交强险责任限额范围内赔偿徐昕浩120000元。徐昕浩的余下损失530430.19元（650430.19元－120000元），由林国兴赔偿徐昕浩265215.10元（530430.19元×50%）。林国兴经合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃自己的诉讼权利，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、中华联合财产保险股份有限公司三明中心支公司应于判决生效后十五日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿徐昕浩120000元。二、林国兴应于判决生效后十五日内赔偿徐昕浩265215.10元。三、驳回徐昕浩的其他诉讼请求。案件受理费8497元，由林国兴负担6822元，徐昕浩负担1675元。 本院二审期间，各方当事人未提交新的证据。除林国兴是否有碰到徐昕浩，是否存在逃逸存在异议外，各方当事人对一审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。 本院认为，建宁县公安局交通警察大队已对案涉交通事故进行责任认定，林国兴对认定结果未提起行政复议，亦未在一审审理时提出异议，现虽在二审期间提出其未碰撞和逃逸的上诉意见，但未提供任何证据予以证实，故该上诉意见本院不予采纳。一审法院对徐昕浩的误工费、精神抚慰金的认定事实清楚，计算标准符合相关法律规定，本院予以认定，林国兴提出的部分赔偿项目计算有误的上诉意见本院不予采纳。 综上所述，林国兴的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8497元，由林国兴负担。 本判决为终审判决。 审判长 郭 婕 审判员 李 中 审判员 林广伦 二〇二一年四月八日 书记员 陈艳红 附：本判决所依据的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。