四川省成都市青白江区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川0113民初829号 原告：李杰，男，1986年7月23日出生，汉族，住成都市。 委托诉讼代理人：王应辉，四川锦英律师事务所律师。 被告：四川御霖国际物流有限公司，住所地中国（四川）自由贸易试验区成都市青白江区景祥路********。 法定代表人：曾波，总经理。 委托诉讼代理人：曾志均，四川青平律师事务所律师。 原告李杰与被告四川御霖国际物流有限公司（以下简称“御霖公司”）劳动争议一案，本院于2021年2月22日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李杰的委托诉讼代理人王应辉、被告御霖公司的委托诉讼代理人曾志均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李杰向本院提出诉讼请求：1、判令御霖公司支付李杰2020年7月未发工资7,066.29元、违法解除劳动合同的赔偿金41,439.48元；2、判令御霖公司承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2018年3月起，御霖公司聘请李杰为其工作，担任副总经理一职。从入职时至今，御霖公司一直未与李杰签订劳动合同。2020年7月27日，御霖公司以李杰未向其请假为由，书面告知李杰解除了双方的劳动合同关系。御霖公司拒不与李杰签订劳动合同且违法解除劳动合同的行为，明显违反了《劳动法》和《劳动合同法》的相关规定，故李杰特向本院提起诉讼。 御霖公司辩称，1、李杰系御霖公司较为重要的销售业务主管，在其持续17天的旷工后接到御霖公司《解除劳动合同通知书》后未办理相关离职手续，因此仅有13天的工资未支付，其最近十二个月月平均工资为5,916.67元。2、李杰既主张经济赔偿金又主张经济补偿金，于法无据。因李杰长时间旷工既未遵守国家法律也未遵守公司的《员工考勤与休假制度》，且也不向其主管老总汇报工作，御霖公司从而解除与李杰的劳动合同关系的行为系合法行为，李杰主张经济赔偿金应当由其承担举证责任，但其并未举证证明自己的主张。 双方当事人围绕诉讼请求向本院提交了原告身份证复印件、被告营业执照复印件、仲裁裁决书、送达回执、解除劳动合同通知书、微信聊天记录、交易记录、社保缴费证明、工资表、考勤制度、考勤表等证据，本院组织双方当事人进行了质证并记录在卷。 根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 御霖公司于2018年3月1日经登记注册成立，法定代表人为曾波，持股比例为34%，股东李杰，持股比例30%。2018年3月，李杰入职御霖公司，从事销售业务工作，御霖公司每月通过银行转账向李杰发放工资，实行非坐班制，双方未签订书面劳动合同。御霖公司制定有《员工考勤与休假制度》，载明“第一条适用对象1．公司总部全体员工；2．根据业务实际情况需调整作息时间的，须报办公室备案。第三条考勤制度4.3旷工：4.3.1员工有下列情况的视为旷工：未打卡且不能证明到岗者；未履行请假手续或请假未批准，擅自离岗或不到岗上班的；……事先不请假，而后又不能被公司确认属紧急情况而获批准的；4.3.2……员工在半年内旷工累计超过5天（含5天）或连续超过3天（含3天）者作为严重违反公司规章制度，给予开除处分与其解除劳动合同；……5.1公司以电子考勤的记录及已审批的《员工请假单》、《出差申请单》、《员工外出登记表》、《员工漏打卡统计明细表》等公司认可的凭据作为考勤出勤的依据；……2020年1月1日”。御霖公司将该《员工考勤与休假制度》在公示栏中进行了张贴。 在李杰与御霖公司法定代表人曾波在2020年7月13日的微信聊天记录中载明“09：09曾波：你咋还没有来呢；李杰：图片（发了一张上高速的图片）09：21曾波：那里；李杰：机场09：32曾波：干嘛去出差？；09：38李杰：接人10：23曾波：今天还来不来公司；10：26李杰：估计来不了”。7月14日的微信聊天记录中载明“11：30李杰：133××××6660李皓，箱子不一定有，这个人在负责，铁龙的；11：42曾波：好，你下午来不；李杰：来不了，还在成都”。7月17日的微信聊天记录中载明“20：29李杰：今天吃饭，张军也在，我没给他面子哈”。7月18日的微信聊天记录中载明“17：45曾波：不要搞的太难看就行还有既然李伟过来了，你必须想办法20号把钱要回来，到处都在要运费哈，在拖下去没有信誉了”。7月23日的微信聊天记录中载明“曾波：你不来述职我会开除你；李杰：由你选择12：59曾波：就是不来上班了对吧；李杰：上与不上，没有区分；曾波：也不来述职；李杰：那是你说的；曾波：来不来？李杰：由你；曾波：好现在公司正式通知你明天上午10点前到公司述职，否则将按公司有关规定处理。请知悉李杰：我也正式通知你，作为股东，我需要查阅公司所有以来流水和明细……”。“曾波：私自外出请假了吗？汇报了吗？李杰：那是你说的；曾波：昨天今天也没有来公司呀你给谁请假了？李杰：我陪客户；曾波：你给请过假，汇报过吗？李杰：那我现在汇报”。 2020年7月27日，御霖公司向李杰出具《解除劳动合同通知书》，载明“……由于您在2020年7月13日至2020年7月27日计11个工作日未请示私自外出，拒绝向公司领导汇报这11天的情况，也未按照《劳动法》和公司规定按时出勤。依据《劳动法》和公司规定，你旷工时间长达11天按照自动离职处理，您已不适合本公司现有职位。故决定自2020年7月27日本公司解除您的工作职位以及与您的劳动关系，通知书将通过微信、QQ邮箱等形式送到，送达24小时未回复则视为已知悉本通知书内容，请在收到通知书三日内到公司办理相关离婚手续，……”。 2020年12月15日，李杰向成都市青白江区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求裁决御霖公司支付2020年7月未发工资7,066.29元、支付违法解除劳动合同的赔偿金84,795.48元共计91,861.77元。该仲裁委员会于2021年2月7日作出仲裁裁决书，裁决驳回御霖公司支付李杰2020年7月未发工资2,762元；驳回李杰的其他诉讼请示。李杰不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。 李杰在离职前十二个月的月平均工资为7,100元【（6,000元＋7,200元×11个月）÷12个月】。 本院认为，根据双方当事人的诉辩意见以及结合本案的证据材料来看，本案的争议焦点如下：1、御霖公司是否应当向李杰支付违法解除劳动合同的经济赔偿金；2、御霖公司向李杰支付自2020年7月的工资金额是多少。针对以上争议焦点，本院分别评判如下： 1、御霖公司是否应当向李杰支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。 本院认为，用人单位在法律规定的范围内享有单方解除合同的权利，以保障用人单位的用工自主权。但是，为了防止用人单位滥用解除权，随意与劳动者解除劳动合同，立法上严格限定用人单位与劳动者解除劳动合同，以保护劳动者的劳动权，禁止用人单位随意或者武断地与劳动者解除劳动合同。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”之规定，御霖公司主张李杰作为公司股东参与制定了《员工考勤与休假制度》，其明知该制度中关于旷工的相关规定却旷工长达11天严重违反公司规章制度，故解除了与李杰的劳动合同关系。但御霖公司并未提交该制度的制定程序是否合法以及李杰参与制定了该规定的相关证据，且其提交的证据亦不足以证明已经将该制度公示或者告知给了李杰，故御霖公司系违法解除其与李杰的劳动合同关系，对李杰主张御霖公司向其支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求本院依法予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，李杰在御霖公司的工作时间为2018年3月至2020年7月，其工作年限为两年零五个月，李杰现主张按照月平均工资6,906.58元/月计算，符合法律规定，本院予以准许。故御霖公司应向李杰支付经济赔偿金34,532.90元（6,906.58元/月×2.5个月×2）。 2、李杰2020年7月的工资金额问题。 御霖公司认可其未发放李杰2020年7月的工资。由于双方均未举证证明李杰2020年7月应得工资的金额，故本院酌情按照李杰在离职前十二个月的月平均工资7,100元进行计算，至双方劳动关系解除即2020年7月27日，李杰7月工资应为5,875.86元（7,100元/月÷21.75天×18天）。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告四川御霖国际物流有限公司向原告李杰支付2020年7月工资6,153.33元； 二、被告四川御霖国际物流有限公司向原告李杰支付违法解除劳动合同的经济赔偿金34,532.90元； 三、驳回原告李杰的其他诉讼请求。 以上给付义务，限于本判决书生效之日起十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计5元，由被告四川御霖国际物流有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 刘春晓 二〇二一年四月九日 法官助理 康敏思 书 记 员 张兰兰