辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽12民终956号上诉人（原审被告）：铁岭县蔡牛镇人民政府，住所地铁岭县蔡牛镇北地村。统一社会信用代码：11211221001483075C。负责人：张宏，系该镇书记。委托诉讼代理人：张洪和，系辽宁正业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈静，女，1962年5月19日生，汉族，住铁岭县。委托诉讼代理人：孙英宸，男，1984年12月12日生，汉族，住铁岭市银州区。系被上诉人女婿。上诉人铁岭县蔡牛镇人民政府因与被上诉人陈静劳动争议纠纷一案，不服铁岭县人民法院（2020）辽1221民初1857民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年4月19日立案后，依法组成合议庭进行审理。并对上诉人铁岭县蔡牛镇人民政府的委托诉讼代理人张洪和、被上诉人陈静及其委托诉讼代理人孙英宸进行了询问。本案现已审理终结。铁岭县蔡牛镇人民政府的上诉请求：要求撤销铁岭县人民法院（2020）辽1221民初1857号判决，因该判决程序违法，事实不清，适用法律错误，依法驳回被上诉人一审的诉讼请求，或发回重新审理。2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人诉上诉人劳动争议一案，其诉求要求上诉人给付经济补偿金13,500元，未签订劳动合同支付二倍工资16,500元，未提前通知解除合同支付一个月工资1,500元，未缴纳社会保险一次性支付补偿费180,000元或按月发给工资1,500元，合计211,500元至付清之日止。因上诉人与被上诉人之间未签订劳动合同，不存在劳动关系，双方系劳务关系，退一步讲，即使存在劳动关系，也应由劳动仲裁部门对事实劳动关系进行仲裁。所以，劳动仲裁部门虽有不予受理决定，但该不予受理是对被上诉人要求经济补偿等内容做出的不予受理，不是对事实劳动关系做出的不予受理。所以，一审法院直接进行判决程序违法。二、上诉人与被上诉人之间未解除“劳动关系”，“劳动合同”的情形下，不存在经济补偿金，也应支付关于未签订劳动合同的二倍工资，如前所述不符合本案案情，也不应予以支付，更谈不上未提前通知解除合同支付一个月工资1,500元的问题，至于被上诉人请求未缴纳社会保险一次性支付补偿费180,000元或按月发给工资1,500元，没有法律依据。另外，原告已达退休年龄，所以，不存在劳动关系，只能按劳务关系进行处理。综上，一审径行判决，事实劳动关系未进行裁决的情况下，程序违法，故依据我国《民事诉讼法》、《劳动调解仲裁法》等相关规定，1、要求撤销铁岭县人民法院（2020）辽1221民初1857号判决，因该判决程序违法，事实不清，适用法律错误，依法驳回被上诉人一审的诉讼请求，或发回重新审理；2、诉讼费用由被上诉人承担。陈静辩称，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原审判决。陈静向一审法院起诉请求：请求被告支付经济补偿金13,500元，未签订劳动合同支付二倍工资16,500元，未提前通知解除合同支付一个月工资1,500元，未缴纳社会保险一次性支付补偿费180,000元或按月发给工资1,500元，合计211,500元至付清之日止）。一审法院认定事实：2008年3月原告入职被告单位食堂工作，双方未签订书面劳动合同。工资约定每月500元，后涨至每月1,500元，由被告单位通过银行打入原告工资存折内。被告未给原告缴纳社会养老保险。2020年5月31日被告口头通知原告被辞退。2020年6月9日原告向铁岭县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委未受理。原告不服遂向本院提起诉讼。一审法院认为，原、被告之间虽未签订书面劳动合同，但原告接受了被告的劳动管理和工作安排，为被告提供了有偿劳动，被告亦按月向原告支付了劳动报酬，原告提交的工资存折、短信记录能与原告的陈述相互印证，故本院对原、被告之间的劳动关系予以确认，双方均应按照相关劳动法律法规的规定享有权利与履行义务。根据劳动合同法的规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应当依照法律规定向劳动者支付赔偿金，根据原告的工资标准，工作年限计算，原告要求被告支付赔偿13,500元，在本院核算范围之内，本院予以确认。关于原告请求未签订书面劳动合同补偿二倍工资一节，根据《劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”本案中，被告自原告陈静入职至其离职，自始至终未与原告陈静签订书面劳动合同，其行为已违反了劳动法的规定，故原告陈静要求其支付二倍工资的诉讼请求，具有事实及法律依据，应予支持。原告陈静11个月工资额为1,500元×11个月＝16,500元。关于原告主张被告未提前30天通知违法解除劳动关系，补偿原告一个月工资的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，故被告应向原告支付一个月的工资1,500元。关于原告请求未缴纳社会保险一次性补偿费180,000元或按月发工资1,500元一节，根据《劳动争议司法解释（三）》的规定，原告未提供损害赔偿的相关证据，故本院其该项请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第十条、第三十七条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、确认原告陈静与被告铁岭县蔡牛镇人民政府之间存在事实劳动关系；二、被告铁岭县蔡牛镇人民政府于本判决生效后五日内向原告陈静支付因违法解除经济补偿金13,500元、未订立书面劳动合同二倍工资16,500元、未提前通知解除合同支付一个月的工资1,500元，共计31,500元；三、驳回原告陈静其他的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取为5元，由被告铁岭县蔡牛镇人民政府负担。本院二审期间，当事人未提交新证据，本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，上诉人铁岭县蔡牛镇人民政府与被上诉人陈静之间虽未签订书面劳动合同，但陈静接受了上诉人的劳动管理和工作安排，为上诉人提供了有偿劳动，上诉人亦按月向陈静支付了劳动报酬，故对双方之间的劳动关系予以确认，双方均应按照相关劳动法律法规的规定享有权利与履行义务。因用人单位原因致使已经达到法定退休年龄的劳动者尚未享受基本养老保险待遇或者尚未领取退休金，劳动者与原用人单位之间形成实际用工关系的，按照劳动关系处理。因此，陈静在达到法定退休年龄之后与铁岭县蔡牛镇人民政府依然是劳动关系。根据劳动合同法的规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应当依照法律规定向劳动者支付赔偿金，根据陈静的工资标准，工作年限计算，陈静要求支付赔偿13,500元不超过法律规定的数额，予以确认。关于陈静请求未签订书面劳动合同补偿二倍工资一节，根据《劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”本案中，从陈静入职至其离职，自始至终双方未签订书面劳动合同，其行为已违反了劳动法的规定，故陈静要求其支付二倍工资的诉讼请求，具有事实及法律依据，应予支持。铁岭县蔡牛镇人民政府应当支付陈静11个月工资额为1,500元×11个月＝16,500元。关于陈静主张补偿一个月工资的请求，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，亦应得到支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费10元，由上诉人铁岭县蔡牛镇人民政府负担。本判决为终审判决。审判长  关铁强审判员  孙 伟审判员  李喜岩二〇二一年四月二十七日法官助理张芃书记员郑晓娜