辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽10民终371号上诉人（原审原告）：李政展，男，1987年3月30日出生，汉族，住辽阳市白塔区。委托诉讼代理人：赵春健，辽宁国印律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭晓明，男，1992年2月22日出生，汉族，住辽阳市宏伟区。被上诉人：（原审被告）：王丽坤，女，1991年9月8日出生，汉族，住址同上。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司，经营场所辽阳市白塔区民主路1段**。负责人：廖志寰，该公司总经理。委托诉讼代理人：张显，辽宁诚信泰律师事务所律师。上诉人李政展因与被上诉人郭晓明、王丽坤、中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司（简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳市宏伟区人民法院（2020）辽1004民初391号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案受理后，依法组成合议庭，于2021年4月2日公开开庭进行了审理。上诉人李政展及其委托诉讼代理人赵春健，被上诉人保险公司的委托诉讼代理人张显到庭参加诉讼，被上诉人郭晓明、王丽坤经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李政展上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判增加赔偿额为92,632.20元。二、本案一审、二审诉讼费用，由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实不清，适用法律错误，程序违法。一、原审时，上诉人对误工时长、护理时长提出重新鉴定申请，原审法院在未作出准许或不予准许重新鉴定的情况进行判决，程序违法。二、原审法院依据沈阳市汽车工程学校司法鉴定所鉴定意见书认定上诉人的误工期180天、护理期90天是错误的，应按医疗机构出具的证明确定误工期556天、一级护理1天二级护理161天。首先，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条明确规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。”，根据法律规定，上诉人的误工期应按照医疗机构出具的证明确定，而不是依据鉴定机构的鉴定意见确定，原审法院在医疗机构有明确证明的情况下而以鉴定机构的鉴定结果确定误工期违反法律规定。该法第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。”，上诉人住院162天，出院诊断书和医嘱中明确写明，住院期间一级护理1天，二级护理161天，出院医嘱特别注明：“患肢禁止下地行走”，出院后都禁止下地行走，仍然需要护理，住院治疗期间不需要护理是不可能的，况且住院治疗期间还有医嘱证明需要护理，鉴定机构出具的护理期90天及其不符合实际情况，应按照医疗机构医嘱确定上诉人的护理期限为一级护理1天，二级护理161天。其次，鉴定机构没有依据影像资料提示的骨折愈合情况认定误工期、护理期，分析说明部分未就骨折愈合过程进行分析说明，也没有考虑个体差异和上诉人的实际情况，直接依据标准照抄照搬，显然不符合客观实际情况。最后，沈阳市汽车工程学校司法鉴定所鉴定意见书不符合客观实际情况，上诉人有明确的医嘱证明上诉人的误工期限和护理期限，望二审法院查清事实，依法改判。如法院仍然坚持以鉴定意见作为裁判依据，上诉人申请重新对上诉人的误工期限、护理期限进行鉴定，望法院准许。三、上诉人有固定工作，虽然劳动合同中没有注明月工资标准，但是根据上诉人的工资流水能够计算出上诉人的日工资是162.10元。四、出院医嘱明确写明“加强营养”，原审法院认定“因没有需要加强营养的医嘱，不支持营养费”是错误的，另外，上诉人胫腓骨粉碎性骨折，肋骨骨折，按照日常生活经验也能够知晓此种情况需要加强营养。综上，上诉人误工损失90,127.60元（556天×162.1元/天），原审法院判决上诉人误工损失23,164.20元，差额为66,963.40元；护理费39,168.80元，原审法院判决护理费21,600元，差额为17,568.80元；营养费8,100元，原审法院判决0元，差额为8,100元。以上差额合计92,632.20元。郭晓明、王丽坤二审未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，委托鉴定程序合法，鉴定机构有相应的司法鉴定资质，上诉人未评定上伤残等级，根据最高法司法解释不应按最长误工时长计算标准，住院162天，之后为休息诊断，属于不合理、扩大损失。李政展向一审法院起诉请求：1、判决三被告赔偿原告李政展各项经济损失223,161.16元；2、诉讼费、鉴定费由三被告承担。事实与理由：2018年12月26日18时38分左右，郭晓明驾驶辽Ｋ×××**号车忽视行车安全，在宏伟区沈营线忠旺模具厂门前西侧将等待过横道的推行电动车的李政展发生交通事故，二车受损，李政展受伤。事故发生后，李政展到辽阳市中心医院住院治疗，被诊断为左胫腓骨粉碎性骨折、右侧第2肋骨骨折，住院162天，现已出院。事故经辽阳市公安交通警察支队宏伟交警大队认定郭晓明负事故的全部责任，李政展无责任。原告请求法院依法判决被告郭晓明、王丽坤赔偿原告李政展各项经济损失201,405.86元。判决中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司在交强险、商业险责任范围内承担赔偿责任。赔偿明细：1、医疗费61,032.26元；2、伙食补助费8,100元；3、误工费90,127.60元；4、护理费39,168.80元；5、营养费8,100元；6、交通费2,000元；7、器具费（双拐）116元；8、病例复印费316.50元；9、后续治疗费12,100元；10、鉴定费1,720元（920元+伤残鉴定费800元）；11、鉴定交通费380元（营口鉴定车费180元+沈阳鉴定车费200元），共计223,161.16元。中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司一审辩称：肇事车辆在我公司投保交强险、三者险100万元含不计免赔，事故发生在保险期限内，我公司已经垫付医药费1万元，应予以扣除，营养费无医嘱不同意赔偿，原告不构成伤残不符合按最长误工时长计算标准，我公司申请鉴定。1、病历没有异议，出院以后休息时长我公司申请鉴定；2、误工证明有异议，劳动合同于2018年11月9日签订，2018年12月26日发生事故，该合同中并没有注明每月收入，不同意按照原告主张；3、休假诊断合理性有异议，55元缴费通知单真实性关联性有异议；4、护理费发票不能证明真正护理事实，我公司多次查勘并没有看见护理工作人员，均系原告家属护理；5、双拐不是正规发票；6、复印费合理性有异议，属于间接损失且多次复印；7、交通费应按照每天4元计算；8、护理合同真实性有异议，申请护理人出庭出证；9、鉴定费属于间接损失，我公司不予赔付；10、加油票、高速公路费与本案无关；11、本次鉴定费800元不构成伤残应由其自行承担；12、后续治疗费没有实际发生，不应予赔付。郭晓明、王丽坤一审未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。一审法院认定事实：2018年12月26日，在宏伟区沈营线忠旺模具厂门前西侧，郭晓明驾驶辽Ｋ×××**号车因忽视安全与等待过横道的推行电动车的李政展发生交通事故，造成李政展受伤，二车损坏的交通事故。辽阳市公安交警支队事故处理大队作出第211000-5-00100000646号道路交通事故认定书（简易程序），认定：郭晓明负此事故全部责任，李政展无责任。李政展于当日到辽阳市中心医院住院治疗，诊断左胫腓骨粉碎性骨折等，住院162天，住院期间一级护理1天，二级护理161天，李政展在辽阳安安交通事故伤者护理服务有限公司雇佣护工车志文护理162天，花费护理费38,880元，于2019年6月6日出院，出院医嘱：出院后休息壹个月，患肢禁止下地行走，加强饮食，促进骨折愈合，定期门诊拍片复查，病情变化随诊。以上花费医疗费共计61,122.46元。保险公司给李政展垫付1万元医疗费。李政展在辽宁京邦达供应链科技有限公司从事配送岗位工作。李政展申请一审法院对伤残等级进行鉴定，一审法院通过辽阳市中级人民法院技术处委托沈阳市汽车工程学校司法鉴定所对此进行鉴定。2020年7月16日，沈阳市汽车工程学校司法鉴定所作出沈汽工鉴[2020]法临第06117号司法鉴定意见书，鉴定意见：李政展左下肢损伤、胸部损伤不构成伤残。李政展申请一审法院对继续治疗费用进行司法鉴定，一审法院通过辽阳市中级人民法院技术处委托营口中医院司法鉴定所对此进行鉴定。2019年8月30日，营口中医院司法鉴定所作出营口市中医院司法鉴定[2019]临鉴字第148号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人李政展骨折内固定装置取出术费用共计为人民币壹万贰仟壹佰（12,100.00）元整。鉴定费920元。保险公司向一审法院申请对李政展合理住院时长、误工时长、护理时长进行鉴定。一审法院通过辽阳市中级人民法院技术处委托沈阳市汽车工程学校司法鉴定所进行鉴定。沈阳市汽车工程学校司法鉴定所于2020年9月24日作出沈汽工鉴[2020]法临第09030号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：李政展本次合理住院时间建议为本次实际住院时间162天。李政展误工期建议为180日（自本次受伤后），护理期建议为90日（自本次受伤后）。郭晓明驾驶的辽Ｋ×××**号车辆登记的所有权人是王丽坤，该车辆在保险公司投保交强险及商业第三者责任险，事故发生在保险期限内。交强险死亡伤残责任赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2，000元，商业第三者责任险保险限额为100万元（不计免赔）。当事人围绕诉辩主张分别提交了证据，李政展提供了身份证、交通事故责任认定书、住院病历、出院诊断书、医疗费票据、劳动合同、营业执照、护理费发票、护理人身份证复印件、鉴定报告、鉴定费票据、驾驶证、行驶证、保险单，保险公司提供的鉴定报告以及当事人陈述笔录在卷为凭。一审法院认为，公民的生命健康权受到法律保护。郭晓明驾驶机动车将李政展撞伤，郭晓明应对李政展承担赔偿责任。本案交通事故经交警部门认定，郭晓明负事故全部责任，李政展无责任，一审法院对该事故认定书予以采信。因肇事车辆在被告保险公司投保了交强险及商业第三者险，故保险公司应在保险限额内对李政展承担赔偿责任。关于李政展提出的医疗费，经一审法院对李政展提供的医疗费票据进行逐一核对后确认61,122.46元。关于李政展提出的住院伙食补助费8,100元，李政展共住院162天，按每天50元计算，符合法律规定，予以支持。关于李政展提出的误工费，李政展从事配送岗位工作，故可参照辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准居民服务行业46,970元/年，即128.69元/天计算，按照鉴定报告误工期180天，计：128.69元/天×180天=23,164.20元。关于李政展提出的护理费，按照鉴定报告，护理期90天，因李政展雇佣护工护理，每天花费240元，计：240元/天×90天=21,600元。关于李政展要求的营养费，因没有需要加强营养的医嘱，故不予支持。关于李政展要求的辅助器具费116元，考虑李政展的伤情，系必要花费，予以支持。关于李政展要求的交通费，综合考虑李政展住院时长，以及李政展到异地鉴定发生的交通费用，一审法院酌定900元。关于李政展要求的病历复印费316.5元，有票据为凭，予以支持。关于李政展要求的后续治疗费12,100元，有鉴定报告为凭，予以支持。关于李政展要求的伤残鉴定费800元，因伤残鉴定李政展不构成伤残，故该费用应由其承担，不予支持。以上各项费用共计127,419.16元。保险公司应在保险限额内赔偿李政展经济损失共计127,419.16元，扣除保险公司已垫付的1万元，保险公司实际应给付李政展117,419.16元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿李政展经济损失117,419.16元；二、驳回李政展其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,321元（李政展预交），减半收取2,160.50元，由中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司承担1,136元，由李政展承担1,024元。鉴定费920元（李政展预交），由中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司承担。鉴定费847元（中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司预交），由中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司承担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为案涉鉴定报告应否采信问题。因案涉鉴定报告委托程序合法，鉴定机构资质、鉴定人员资质均无违反法律规定情形，上诉人李政展亦未对鉴定存在其他程序问题提供证据，故一审法院采信该鉴定结论并无不当，上诉人主张鉴定结论不应采信并要求重新鉴定没有事实及法律依据，本院不予支持；关于上诉人主张其误工费计算标准不当一节，因其未能提供事故前12个月有固定收入的相关证据，一审法院按行业标准计算其误工费标准并无不当，该上诉请求本院不予支持；关于上诉人主张营养费一节，因该主张没有事实依据，本院不予支持。综上所述，李政展的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,115元，由上诉人李政展承担。本判决为终审判决。审判长  李**审判员  杨墅审判员  郁岚二〇二一年四月十二日法官助理王首智书记员白如冰