陕西省咸阳市中级人民法院 行 政 裁 定 书 (2021)陕04行终64号 上诉人（原审原告）：耿小波，男，汉族，1964年1月29日出生，住咸阳市秦都区，公民身份号码：61040XXXX401290511。 上诉人（原审原告）：贺应选，男，汉族，1963年2月23日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX302230019。 上诉人（原审原告）：樊永民，男，汉族，1971年2月3日出生，住咸阳市，公民身份号码：61242XXXX102032311。 上诉人（原审原告）：尤正荣，女，汉族，1953年10月28日出生，住咸阳市秦都区，公民身份号码：61040XXXX310281823。 上诉人（原审原告）：陈亚芬，女，汉族，1960年1月19日出生，住咸阳市秦都区，公民身份号码：61040XXXX001190308。 上诉人（原审原告）：沙新安，男，回族，1950年11月12日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX011122016。 上诉人（原审原告）：李西庆，男，回族，1952年8月30日出生，咸阳市秦都区，公民身份号码：61040XXXX208300012。 上诉人（原审原告）：杨建英，女，汉族，1958年2月16日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX802160529。 上诉人（原审原告）：罗新年，男，汉族，1953年12月14日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX312140012。 上诉人（原审原告）：薛改兰，女，汉族，1955年4月1日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX504016027。 上诉人（原审原告）：杜彦峰，男，汉族，1951年8月14日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61020XXXX10814201X。 上诉人（原审原告）：王沛想，男，汉族，1953年7月10日出生，住咸阳市秦都区内，公民身份号码：61040XXXX307100016。 上诉人（原审原告）：王耀诚，男，汉族，1947年4月25日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX70425003X。 上诉人（原审原告）：姚金芳，女，汉族，1976年5月7日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX605071024。 上诉人（原审原告）：赵军峰，男，汉族，1970年10月14日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX010140510。 上诉人（原审原告）：谢东文，男，汉族，1949年1月29日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX90129101X。 上诉人（原审原告）：李耀祥，男，汉族，1949年11月26日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX911260011。 上诉人（原审原告）：梁卫光，男，汉族，1946年5月18日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX605180016。 上诉人（原审原告）：张增强，男，汉族，1967年9月8日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX709080019。 上诉人（原审原告）：刘全，男，汉族，1953年5月6日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX305060014。 上诉人（原审原告）：徐杏阁，女，汉族，1953年8月9日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX308090561。 上诉人（原审原告）：杨振英，女，汉族，1950年2月15日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX002150541。 上诉人（原审原告）：李强，男，汉族，1968年11月27日出生，住咸阳市楼，公民身份号码：61040XXXX811270011。 上诉人（原审原告）：程高鹏，男，汉族，1965年3月5日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX503050017。 上诉人（原审原告）：王青峰，男，汉族，1974年3月5日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX403055018。 上诉人（原审原告）：贾群怀，女，汉族，1958年10月11日出生，住咸阳市渭阳中路，公民身份号码：61040XXXX810110046。 上诉人（原审原告）：赵立长，男，汉族，1972年10月23日出生，住咸阳市渭城区内，公民身份号码：61042XXXX210233016。 上诉人（原审原告）：贺建军，男，汉族，1971年8月15日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX108150514。 上诉人（原审原告）：高安民，男，汉族，1962年12月29日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX212290018。 上诉人（原审原告）：万秀花，女，汉族，1951年10月15日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX110150028。 上诉人（原审原告）：郭振民，男，汉族，1966年12月7日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX612071079。 上诉人（原审原告）：王卫辉，男，汉族，1969年1月17日出生，住咸阳市，公民身份号码：61040XXXX901172511。 诉讼代表人：耿小波，男，汉族，1964年1月29日出生，住咸阳市秦都区，公民身份号码：61040XXXX401290511。 诉讼代表人：贺应选，男，汉族，1963年2月23日出生，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX302230019。 诉讼代表人：樊永民，男，汉族，1971年2月3日出生，住咸阳市，公民身份号码：61242XXXX102032311。 以上32名上诉人的共同委托诉讼代理人：安生，咸阳市148法律服务所法律工作者。 以上32名上诉人的共同委托诉讼代理人：刘英科，咸阳市148法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：咸阳市渭城区行政审批服务局。住所地：咸阳市渭城区。 法定代表人：巩元勋，该局局长。 委托诉讼代理人：张巍宇，陕西宇斌诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张琨，该局审批监督科科长。 原审第三人：咸阳龙飞表面加工有限公司。住所地：咸阳市渭城区路南。 法定代表人：赵景明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄红润，陕西润丰律师事务所律师。 上诉人耿小波等32人诉被上诉人咸阳市渭城区行政审批服务局及原审第三人咸阳龙飞表面加工有限公司撤销工商变更登记一案，不服咸阳市渭城区人民法院（2020）陕0404行初11号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人32人的诉讼代表人耿小波、贺应选、樊永民及其共同委托诉讼代理人安生、刘英科，被上诉人咸阳市渭城区行政审批服务局委托诉讼代理人张巍宇、张琨，原审第三人咸阳龙飞表面加工有限公司赵景明及委托诉讼代理人黄红润均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原审认为，被告渭城行政审批局依据咸阳渭城区龙飞表面加工厂提交的变更申请以及董事会、股东大会决议和其他资料，作出企业名称变更核准通知书、准予变更企业名称通知书，咸阳渭城区龙飞表面加工厂名称变更登记为咸阳龙飞表面加工有限公司，符合法定程序。原告等股东认为咸阳渭城区龙飞表面加工厂董事会、股东大会决议内容违反法律、行政法规的，应当提起民事诉讼确认其效力；原告等股东认为股东会或者股东大会、董事会的召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以提起民事诉讼，请求人民法院撤销。公司根据股东会或者股东大会、董事会的决议已经办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。综上所述，原告耿小波、贺应选、樊永民等32名股东的起诉，不符合法律规定的行政诉讼案件的起诉条件。遂裁定：驳回耿小波、贺应选、樊永民等32名原告的起诉。案件受理费50元，在裁定书生效后退还原告。 上诉人耿小波等32人上诉称：原告所代表的单位原名为“西安仪表厂咸阳分厂”，系1998年以前的渭城区工业局下属的国营企业，XX路XX号路南。1998年配套改制时，全厂52名职工一次性集资取得国有资产权股东后，经咸阳市渭城区国有资产管理局批准，将“西安仪表厂咸阳分厂”改建为“咸阳龙飞有限责任公司”，性质为股份合作制企业。2005年5月27日，经咸阳市渭城区工商行政管理局批准注册后更名为“咸阳渭城区龙飞表面加工厂”。2012年11月23日，董事长赵景明给咸阳梦桃实业有限公司提供了召开51人股东大会的假名单，同意与咸阳梦桃实业有限公司承债式合并、同意职工安置方案。期间，52名股东实有48人，死亡4人。在2016年10月17日，当时公司法定代表人赵景明没有经过股东大会同意，也未经过企业登记、变更、合并等相关法定程序，剥夺了原告股东的权利，并将企业名称“咸阳渭城区龙飞表面加工厂”变更为“咸阳龙飞表面加工有限公司”，同时未经股东同意，也未对资产进行评估，出卖股东利益，将咸阳龙飞表面加工有限公司合并到陕西梦桃实业有限公司名下，而被上诉人在未严格审查、把关、核实赵景明弄虚作假、材料不真实的情况下，违背了国家行政管理的相关法律、法规规定，也违背了咸阳市渭城区表面加工厂章程的相关规定，对企业名称进行变更和进行公司合并是错误的。鉴于本案事实，上诉人认为：1、原审第三人的法定代表人赵景明违法申报，被上诉人自申请收到后应在15日之内作出是否“准予登记”的决定而未作出，违反了《公司登记管理条例》第五十三条等相关规定；2、原审第三人的法定代表人赵景明违法变更申请后，被上诉人应出具《企业名称预先核准通知书》而未作出，违反了《公司登记管理条例》第五十五条等相关规定；3、赵景明以个人名义与梦桃实业有限公司以及工商审批登记个别人员办理期间，赵景明同梦桃实业有限公司主管以及工商审批“关系人”串通一气，采取了欺上瞒下、弄虚作假的做法，对原审第三人进行企业名称变更登记和合并，违反了《中华人民共和国公司法》第六条第二款的规定；4、被上诉人在审批企业名称变更申请时，没有按照国家规定的设立登记按注册资产额的0.8‰缴纳等。综上，原审法院认定事实不清，适用法律不当。故请求：一、撤销渭城区人民法院（2020）陕0404行初11号行政裁定，发回重审；二、改判对“咸阳龙飞表面加工有限公司”的企业名称变更，将其恢复原“咸阳渭城区龙飞表面加工厂”的企业名称和营业执照。 被上诉人咸阳市渭城区行政审批服务局答辩称：一、原审裁定认定事实清楚，适用法律正确。2016年10月13日，被上诉人依据咸阳渭城区龙飞表面加工厂提交的变更申请以及董事会、股东大会决议、法定代表人信息、董事监事经理信息、股东出资情况、财务负责人信息、联络人信息、咸阳渭城区龙飞表面加工厂股东大会决议，企业法人营业执照、二次会议记录、咸阳梦桃实业有限公司承债式兼并咸阳渭城区龙飞表面加工厂合同书、咸阳渭城区龙飞表面加工厂职工大会决议、职工安置方案、陕西梦桃实业有限公司营业执照、关于制定咸阳龙飞表面加工厂有限公司章程的决定、有限公司章程、咸阳梦桃实业有限公司董事会会议决议、企业名称变更核准通知书、咸阳梦桃实业有限公司股东会会议决议、指定代表人或者共同委托代理人授权委托书、税务登记等材料及《中华人民共和国公司法》、《公司登记管理条例》等规定，对咸阳渭城区龙飞表面加工厂提交的变更登记申请材料进行了审查，其申请材料齐全、符合法定形式，于2016年10月13日作出企业名称变更核准通知书、2016年10月17日作出准予变更登记通知书，被上诉人审核时已尽到审查义务，符合法定程序。按照《公司登记管理条例》第二条规定，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。《企业登记程序规定》第八条规定，申请人应当如实向企业登记机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。国务院关于《注册资本登记制度改革方案》明确规定，工商行政管理机关对工商登记环节中的申请材料实行形式审查。故咸阳渭城区龙飞表面加工厂应当对变更申请材料的真实性负责，且被上诉人已对申请材料进行形式审查，尽到审查义务。二、被上诉人不是适格的被告。上诉人认为咸阳渭城区龙飞表面加工厂股东大会、董事会决议内容违反法律、行政法规的，属于民事诉讼，故被上诉人不是本案适格的被告。三、针对上诉状中“被上诉人在审批企业名称变更申请时，没有按照国家规定的设立登记按注册资产额的0.8‰缴纳”一节，国务院已经于2012年取消了该项收费。综上，被上诉人请求驳回上诉人的诉讼请求。 原审第三人咸阳龙飞表面加工有限公司陈述称：原裁定认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉的事实及理由不能成立，应驳回上诉人的起诉，维持原裁定。 本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第一款第三项规定，申请行政许可，行政机关拒绝或者在法定期限内不予答复，或者对行政机关作出的有关行政许可的其他决定不服的，属于人民法院行政诉讼受案范围。本案中，上诉人的一审诉讼请求是撤销对“咸阳龙飞表面加工有限公司”企业名称的变更，并恢复原“咸阳渭城区龙飞表面加工厂”的企业名称和营业执照。上诉人请求撤销企业名称变更登记，是对被上诉人作出的工商变更登记行为不服而提起的行政诉讼，属于人民法院行政诉讼的受案范围。原审认为“原告等股东认为咸阳渭城区龙飞表面加工厂董事会、股东大会决议内容违反法律、行政法规的，应当提起民事诉讼确认其效力；原告等股东认为股东会或者股东大会、董事会的召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以提起民事诉讼，请求人民法院撤销”，并以此理由驳回上诉人的起诉不妥，应予纠正。另外，原审法院在本院认为部分载明：“被告渭城行政审批局依据咸阳渭城区龙飞表面加工厂提交的变更申请以及董事会、股东大会决议和其他资料，作出企业名称变更核准通知书、准予变更企业名称通知书，咸阳渭城区龙飞表面加工厂名称变更登记为咸阳龙飞表面加工有限公司，符合法定程序”，该认定属于对本案实体处理的认定，而原审对本案并未进行实体审理，故原审在未对本案进行实体审理的情况下，在裁定中作出此节表述不妥，应予纠正。综上，本案属于行政诉讼的受案范围，上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百零九条第一款规定，裁定如下： 一、撤销咸阳市渭城区人民法院（2020）陕0404行初11号行政裁定； 二、指令咸阳市渭城区人民法院继续审理本案。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄智慧 审判员  周昌柱 审判员  张 娟 二〇二一年四月二十八日 书记员  门利莎 附相关法律条文： 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百零九条第二审人民法院经审理认为原审人民法院不予立案或者驳回起诉的裁定确有错误且当事人的起诉符合起诉条件的，应当裁定撤销原审人民法院的裁定，指令原审人民法院依法立案或者继续审理。 第二审人民法院裁定发回原审人民法院重新审理的行政案件，原审人民法院应当另行组成合议庭进行审理。 原审判决遗漏了必须参加诉讼的当事人或者诉讼请求的，第二审人民法院应当裁定撤销原审判决，发回重审。 原审判决遗漏行政赔偿请求，第二审人民法院经审查认为依法不应当予以赔偿的，应当判决驳回行政赔偿请求。 原审判决遗漏行政赔偿请求，第二审人民法院经审理认为依法应当予以赔偿的，在确认被诉行政行为违法的同时，可以就行政赔偿问题进行调解；调解不成的，应当就行政赔偿部分发回重审。 当事人在第二审期间提出行政赔偿请求的，第二审人民法院可以进行调解；调解不成的，应当告知当事人另行起诉。” 1