重庆市第五中级人民法院行 政 判 决 书(2021)渝05行终168号上诉人（一审原告）重庆市丽叶园林绿化有限责任公司。住所地：重庆市永川区南大街街道办事处谭家坝村。法定代表人张宗远，执行董事兼总经理。委托代理人安琪，重庆岩松律师事务所律师。委托代理人张渝，重庆岩松律师事务所律师。被上诉人（一审被告）重庆市永川区人力资源和社会保障局。住所地:重庆市永川区人民西路**。法定代表人苟晓梅，局长。被上诉人（一审被告）重庆市人力资源和社会保障局。住。住所地：重庆市渝**春华大道**/div>法定代表人陈**春，局长。委托代理人许兴桥，该单位工作人员。委托代理人李洪顶，该单位工作人员。一审第三人刘世勇，男，汉族，1974年8月7日出生。住址：重庆市永川区。上诉人重庆市丽叶园林绿化有限责任公司（简称丽叶园林公司）因与被上诉人重庆市永川区人力资源和社会保障局（简称永川区人社局）认定工伤决定及被上诉人重庆市人力资源和社会保障局（简称市人社局）行政复议决定案，不服重庆市永川区人民法院作出的（2020）渝0118行初187号行政判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。一审法院审理查明，刘世勇之父刘生权生前是具有民事行为能力的劳动者。刘生权生前在丽叶园林公司从事绿化工作。2019年10月13日，刘生权受丽叶园林公司管理人员张春梅安排第二天随唐廷科的吊车运送黄桷树回该公司苗圃栽种，10月14日6时50分，刘生权从家出发前往五洲小学等候唐廷科吊车的途中，步行至重庆市永川区一环路凰城华府路段，在横过道路时，被李桂林驾驶的渝XX号小型客车撞到致伤，同日，刘生权被送至重庆医科大学附属永川医院救治，2019年11月11日在刘生权家属要求下，重庆医科大学附属永川医院予以办理自动出院，出院诊断为：1、开放性颅脑损伤重型；2、多发性大脑挫裂伤；3、右侧颞叶脑血肿及硬膜外血肿；6、创伤性蛛网膜下腔出血；7、多发颅骨骨折；8、头发血肿；9、头皮裂伤；10、肺挫伤；同日，刘生权在出院回家途中去世，2019年11月28日，重庆市永川区公安局对刘生权尸体进行了死亡原因鉴定，鉴定意见为刘生权因颅脑损伤死亡。2019年12月6日，重庆市永川区公安局交通巡逻警察支队以第XX号道路交通事故认定书认定李桂林承担此次交通事故的主要责任、刘生权承担此次交通事故的次要责任。刘生权受伤时虽已达到法定退休年龄，但其未办理退休、未享受城镇职工基本养老保险待遇。2020年1月6日，第三人向永川区人社局提出了刘生权的工伤认定申请，永川区人社局于2020年1月20日受理，并于2020年4月13日作出永川人社伤险认字[2020]357号认定工伤决定书。因永川人社伤险认字[2020]357号认定工伤决定书适用法律法规有误，后永川区人社局于2020年6月16日作出工伤决定撤销通知书，决定撤销永川人社伤险认字[2020]357号认定工伤决定书。该撤销通知于2020年6月17日分别向丽叶园林公司、刘世勇进行了送达，并同时向丽叶园林公司及刘世勇送达了工伤认定告知书，告知丽叶园林公司及刘世勇就刘生权2019年10月14日受到的伤害是否应该认定为工伤进行陈述、申辩及举证。永川区人社局于2020年7月16日作出永川人社伤险认字[2020]742号认定工伤决定书，认定刘生权受伤时虽已达到法定退休年龄，但其未办理退休、未享受城镇职工基本养老保险待遇，根据《重庆市人力资源和社会保障局关于超过法定退休年龄的劳动者在工作中受伤有关受伤性质认定和待遇赔偿问题的通知》（渝人社发[2015]252号）第二条并参照《工伤保险条例》第十四条（六）项之规定，对刘生权于2019年10月14日受到的伤害认定为工伤，由丽叶园林公司承担刘生权受伤的工伤主体责任，分别于2020年7月20日、2020年7月17日向丽叶园林公司、刘世勇进行了送达。丽叶园林公司收到认定工伤决定书后不服，于2020年8月9日向市人社局邮寄提交了行政复议申请。市人社局于2020年8月10日收到，经丽叶园林公司于2020年8月24日补正后，同日予以受理，并于2020年8月27日向丽叶园林公司寄送了行政复议受理通知书，于2020年8月24日向永川区人社局送达了行政复议答复通知书。永川区人社局于2020年8月31日提交了行政复议答复书。2020年10月22日，市人社局作出的渝人社复决字[2020]96号行政复议决定书，维持了永川区人社局作出的永川人社伤险认字[2020]742号认定工伤决定书，并送达丽叶园林公司、永川区人社局、刘世勇。丽叶园林公司收到行政复议决定书后不服，于2020年11月6日向法院提起行政诉讼，要求撤销永川区人社局作出的永川人社伤险认字[2020]742号认定工伤决定书；撤销市人社局作出的渝人社复决字[2020]96号行政复议决定书。一审法院认为，根据《工伤保险条例》第五条第二款之规定，“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。”因此，永川区人社局具有对刘世勇父亲刘生权受伤是否属于工伤进行认定的法定职责。根据《工伤保险条例》第十四条之规定，“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（六）在上下班途中，遭受非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；”，同时，根据《重庆市人力资源和社会保障局关于超过法定退休年龄的劳动者在工作中受伤有关受伤性质认定和待遇赔偿问题的通知》第二条之规定，“用人单位使用超过法定退休年龄但未办理退休、未享受基本养老保险待遇的劳动者（以下简称超龄人员，不包括经有权机关批准延迟退休的人员）在工作中受到事故伤害或者患职业病的，用人单位、超龄人员及其家属提出工伤认定申请的，社会保险行政部门可以受理，并对用人单位是否承担工伤主体责任进行认定。超龄人员工伤认定和劳动能力参照《工伤保险条例》有关规定执行”。本案中，刘生权在上班途中，遭受非本人主要责任的交通事故伤害，依法应该认定为工伤，故永川区人社局参照《工伤保险条例》第十四条第（六）项之规定，认定刘生权受伤为工伤，由丽叶园林公司承担刘生权受伤的工伤主体责任并无不当。丽叶园林公司提出刘世勇不是在上班途中遭受交通事故，不应认定为工伤，但丽叶园林公司提交的证据与对其管理人员和其他工人的调查笔录及通话记录等存在明显的矛盾之处，应承担举证不力的法律责任。同时，永川区人社局提供的调查笔录与通话记录等证明环环相扣，已经形成证据锁链，能够认定刘生权发生交通事故时正是赶往丽叶园林公司管理人员指定的上班地点的途中。据此，永川区人社局作出的永川人社伤险认字[2020]742号认定工伤决定书认定事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律正确，丽叶园林公司要求撤销永川区人社局作出的永川人社伤险认字[2020]742号认定工伤决定书的诉讼请求不成立，不予支持。市社局作出的行政复议决定，其采信的是永川区人社局所收集的证据，其认定的事实与永川区人社局认定的事实一致，其作出的行政复议决定事实清楚，适用法律正确，程序合法，丽叶园林公司要求撤销市人社局作出的渝人社复决字[2020]96号行政复议决定书的诉讼请求不能成立，应不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回重庆市丽叶园林绿化有限责任公司的诉讼请求。上诉人丽叶园林公司不服上诉称，一审法院认定事实错误。首先刘生权与上诉人之间不存在劳动关系，二者之间仅仅是劳务关系。其次，张春梅并未安排刘生权去搬运树苗，并且事故发生当天上诉人已经通知了刘生权当天停工，因此，刘生权发生的交通事故并非是在上下班途中，不能认定为工伤。故请求二审法院撤销一审判决。一审法院经庭审质证的证据已随卷移送本院，经审查，一审法院根据庭审质证的证据认定的事实正确，本院予以确认。本院认为，各方当事人对永川区人社局及市人社局的行政职权及行政行为程序的合法性均无异议，经审查，本院对此予以确认。关于刘生权发生交通事故，是否在上下班途中的问题。张春梅、曾维富的陈述、曾维富的通话记录、司机唐廷科的情况说明等证据都能相互印证，刘生权当日是受张春梅的指派随司机唐廷科的吊车到陈食办事处莲花村吊运黄桷树回丽叶绿化公司栽种。而上诉人提供的证据并不能否定上述事实，故上诉人关于刘生权不是在上下班途中发生交通事故的上诉理由不能成立。关于刘生权已经超过法定退休年龄与上诉人之间不存在劳动关系，故刘生权发生交通事故能否认定为工伤的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定，非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。也就是说，现行用工制度中，法律是认可以小时计酬为主的用工形式。本案中，上诉人出具的刘生权工资表（2019年3月至10月）清楚的显示上诉人与刘生权之间有连续8个月的工资是按照小时计酬予以结算的。因此，上诉人与刘生权之间已经形成相对固定的用工关系。《实施若干规定》(中华人民共和国人力资源和社会保障部令（第13号））第九条规定，职工（包括非全日制从业人员）在两个或者两个以上用人单位同时就业的，各用人单位应当分别为职工缴纳工伤保险费。职工发生工伤，由职工受到伤害时工作的单位依法承担工伤保险责任。本案中，根据本院查明的事实，刘生权与丽叶园林公司的用工关系存在以下特点：1、丽叶园林公司与刘生权之间定期结算劳动报酬；2、丽叶园林公司与刘生权之间的用工关系相对固定，并有一定时间的连续性；3、刘生权所提供的劳务内容属于丽叶园林公司营业范围不可或缺的组成部分。刘生权应当可以认定为《实施若干规定》(中华人民共和国人力资源和社会保障部令（第13号））第九条规定的非全日制从业人员，社会保障部门对其上班途中，遭受机动车事故伤亡的情形认定为工伤，本院予以支持。综上，上诉人丽叶园林公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审法院认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案案件受理费50元，由上诉人重庆市丽叶园林绿化有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  文林华审判员  封 莎审判员  张小明二〇二一年四月九日书记员  游 欢