湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终3327号上诉人（原审原告）：郭磊，男，1983年1月21日出生，汉族，住湖北省武汉市硚口区。被上诉人（原审被告）：深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司。住所地：湖北省武汉市武昌区中北路特1号。负责人：黄任超，该分公司总经理。委托诉讼代理人：钟欣，男，该分公司员工。上诉人郭磊因与被上诉人深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司（以下简称深圳金阳成武汉分公司）劳动合同纠纷一案，不服湖北省武汉市东西湖区人民法院（2020）鄂0112民初5432号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。郭磊上诉请求：1.撤销原审判决；2.依法改判支持其全部诉讼请求；3.诉讼费由深圳金阳成武汉分公司承担。事实和理由：一、原审判决认定郭磊与深圳金阳成武汉分公司之间的劳动关系于2020年5月1日解除，系郭磊严重违反公司规章制度而解除，与在案证据证明的事实不符，属于认定事实不清。郭磊在2020年2月11日因胸部感觉极度不适，向在深圳办公的直接上级领导高良涛经理通过微信的形式告知因身体不适需请假休息并要求公司安排其他人员顶岗的请求。因当时医院就诊的紧张情况所有科室都用于新冠病人的救治工作，故只有急诊医生的口头说明需要休息。随后通过微信的形式经常与高良涛经理沟通病情，高良涛经理安排五环华城项目主任助理罗威全面主持项目管理工作。关于深圳金阳成武汉分公司认为郭磊与该公司自2020年3月17日解除劳动合同。首先，郭磊从2020年2月11日因身体不适向深圳总公司直接上级领导进行了请假；其次，按照公司的贯例，对于严重违反公司制度的员工，公司会在系统上签发解除劳动合同的通知，但郭磊至今未收到任何关于郭磊严重违反公司规章制度而解除劳动合同的通知；再次，深圳金阳成武汉分公司于2020年4月27日通过邮寄的形式向郭磊发送《催促返岗通知书》，郭磊在接到通知后已于2020年4月28日联系公司人事主管陈春丽，是否应到公司报到时得知新到任的钟欣经理在汉口花园，于是郭磊到汉口花园项目找钟欣经理报到，但钟欣经理告知郭磊因没有工作岗位要求其自动离职。二、关于经济补偿金的问题。郭磊到汉口花园项目找钟欣经理报到，但钟欣经理告知郭磊因没有工作岗位对其劝退，并在微信上和郭磊沟通劝退的补偿问题，故原审判决不支持深圳金阳成武汉分公司向其支付经济补偿金错误。深圳金阳成武汉分公司辩称，郭磊没有出具医院诊断证明，不能按病假算休息；疫情期间该公司没有停工，故不存在复工；请求驳回上诉，维持原判。郭磊向一审法院起诉请求：一、深圳金阳成武汉分公司支付未解除劳动合同期间4个月基本工资7,000元；二、深圳金阳成武汉分公司支付7.5个月经济补偿金37,249.35元。一审法院认定事实：郭磊于2012年10月11日入职深圳金阳成武汉分公司从事物业项目经理一职，双方签订了劳动合同，最后一份劳动合同于2019年10月9日签订，双方约定：深圳金阳成武汉分公司招用郭磊从事副经理兼凯德主任，工作时间执行标准工资工时制；最低工资标准工资1,750元/月；同时还约定，深圳金阳成武汉分公司依法制定的各项规章制度与劳动合同具有同等法律效力；郭磊街道其中内容并愿意遵守，这些规章制度包括《员工手册》、《福利管理制度》、《审计制度》、《考勤管理办法》、《奖惩制度》及公司依法制定的需员工遵守并已公开的规章制度；合同期限自2019年10月9日起至2020年10月8日。深圳金阳成武汉分公司的上级深圳市金阳成物业管理有限公司制定的《员工手册》规定，员工无故缺勤、未办理请假手续、擅自离岗或擅自延长假期，均按旷工处理，旷工期间不计发工资金、资金及福利，其中未经领导批准擅自不上班或请假后逾期不归的属于旷工；对旷工者给予不超过当月工资30%的经济处罚，连续旷工超过3日一年内累计旷工超过5天者公司将视严重违反劳动法并即时解除劳动合同不支付经济补偿；关于请假休假规定：员工所有请休假均应事先提交申请，经管理部门批准、人事行政部审核通过后记可生效；未经批准而自行休假的，按旷工处理；如遇突发事件，需电话请示部门负责人及人事行政部，经允许可手续后补；请休假十天以上须提前十五天提交申请；病假员工在销假时需出示区级以上医院诊断证明并注明伤病情况和建议的时间。郭磊于2020年1月从蔡甸项目调往东西湖区九坤五环华城做项目经理，工作至2020年2月10日。2020年2月11日晚，郭磊向上级领导微信告知感觉胸闷要去医院做检查，要求公司安排人员顶岗，2月14日，郭磊去协和东西湖医院拍CT，诊断为两上肺肺大泡、肝脏散在多发高密度影、考虑肝内胆管结石或钙化灶。2020年3月17日，深圳市金阳成物业管理有限公司向深圳金阳成武汉分公司发出一份通知，以郭磊未经请求擅自离岗导致现场工作非常被动存在很大安全隐患，决定任命盛刚担任五环华城管理处主任职务。2020年4月27日，深圳金阳成武汉分公司向郭磊发出一份《催促回岗通知书》，载明：你自2020年2月11日至今未在项目五环华城上班，也未办理任何请假手续，现正式通知你于接到通知后即日（三天内）回岗工作，否则，我司将对你按照旷工处理，并根据《员工手册》第六章合同解除第三条用人单位解除合同第三款严重违反工作制度中“连续旷工三个工作日或12个月内累计旷工5个工作日的”规定和你解除劳动关系。深圳金阳成武汉分公司发放郭磊工资至2020年2月。2020年11月30日深圳金阳成武汉分公司按仲裁裁决发放郭磊2020年3月1日至3月17日工资965.52元。郭磊因经济补偿金等与深圳金阳成武汉分公司发生争议，于2020年7月16日向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、郭磊与深圳金阳成武汉分公司终止劳动关系；二、深圳金阳成武汉分公司向郭磊补发2020年3月、4月、5月、6月基本工资金7,000元；三、深圳金阳成武汉分公司支付郭磊7.5个月经济补偿金37,249.35元（4,966.58元/月×7.5个月）；四、深圳金阳成武汉分公司协助郭磊办理失业保险事宜。该委于2020年11月2日作出东劳人仲裁字【2020】第375号仲裁裁决书，裁决：一、郭磊与深圳金阳成武汉分公司之间的劳动关系在2020年3月17日解除；二、深圳金阳成武汉分公司于裁决生效之日起七日内将郭磊失业情况告知社会保险经办机构，郭磊能否享受失业保险由社会保险经办机构核定；三、深圳金阳成武汉分公司于裁决生效之日起七日内支付郭磊2020年3月1日至3月17日工资965.52元；四、驳回郭磊的其他仲裁请求。郭磊不服该仲裁裁决向该院提起诉讼，要求如诉称。一审法院认为，关于四个月基本工资的问题。深圳金阳成武汉分公司作为物业公司在疫情期间担任小区疫情防控的重要工作，郭磊系五环华城项目的负责人在疫情期间更应当履地职责，其自2020年2月11日起再未办理请假手续的情况下自行回家休息，使五环华城小区的疫情防控工作陷于困境，给深圳金阳成武汉分公司及其上级深圳市金阳成物业管理有限公司带来不良影响，深圳市金阳成物业管理有限公司于2020年3月17日发出通知免去郭磊职务，由他人替代其五环华城管理处主任职务，但双方劳动关系并未解除。2020年4月27日郭磊收到深圳金阳成武汉分公司发出的《催促回岗通知书》，要求其于3日内返岗，否则将按公司规定与其解除劳动合同，郭磊未提供证据证明其在规定时间内返岗，故双方劳动关系应自5月1日解除。根据相关规定，疫情期间未提供劳动的，可以按最低工资标准的70%发放生活费，深圳金阳成武汉分公司已发放郭磊工资至2020年2月份，故还应按1,225元/月（1,750元/月×70%）发放2020年3月、4月工资，经计算为2,450元（1,225元/月×2个月），深圳金阳成武汉分公司按仲裁裁决结果向郭磊支付的工资应从中扣减。关于经济补偿金的问题。如前所述，郭磊在疫情期间未办理请假手续，事后也未提交有关医院医嘱需要休息的诊断证明，故深圳金阳成武汉分公司视其为旷工并无不妥，郭磊已连续旷工达十天以上，在深圳金阳成武汉分公司向其发出《催促回岗通知书》后，其未按规定时间返岗，双方劳动关系已于2020年5月1日因郭磊严重违反公司规章制度而解除，根据法律规定，深圳市金阳成武汉分公司无需向郭磊支付经济补偿金，故对于郭磊要求支付经济补偿金的诉讼请求，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条、第五十条，《中华人民共和国社会保险法》第五十条的规定，一审法院缺席判决：一、郭磊与深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司之间的劳动关系于2020年5月1日解除；二、深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司向郭磊支付2020年3月、4月生活费1,484.48元（已扣减965.52元），于判决生效后十日内履行；三、深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司于判决生效之日起十日内将郭磊失业情况告知社会保险经办机构，郭磊能否享受失业保险由社会保险经办机构核定；四、驳回郭磊的其他诉讼请求。本案二审期间，郭磊提交三份新证据，证据一、与钟欣微信聊天记录，拟证明2020年4月28日已经在汉口花园项目报到上班，并上班一个星期左右，但钟欣经称没有岗位安排工作，故未安排郭磊具体工作，郭磊要求补偿；证据二、证明高良涛经理任职的文件，拟证明高良涛为深圳金阳成武汉分公司经理；证据三、高良涛的证言，拟证明郭磊通过微信与高良涛请过假。经质证，深圳金阳成武汉分公司对证据一真实性无异议，补偿问题钟欣无法做主，郭磊应该就补偿与总公司领导沟通；对证据二真实性无异议；对证据三真实性有异议，无法辨别真伪，且郭磊后来也未提交、补交请假手续。本院审查认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十六条规定“审判人员对案件的全部证据，应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断”，本院对郭磊提交的上述证据的真实性、合法性、关联性及证明目的，将结合其他证据、案件事实综合审查判断。二审查明，深圳金阳成武汉分公司向郭磊发出《催促回岗通知书》后，郭磊随即要求回公司上班，公司负责人钟欣回复称没有岗位为其安排；双方均认可郭磊于2020年7月16日以申请仲裁的方式解除了劳动合同；2020年，武汉市最低工资标准为1,750元/月。一审认定的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当针对上诉请求的有关事实及适用法律进行审查。结合双方当事人的诉辩意见以及本案的相关证据，本案争议的焦点：一、深圳金阳成武汉分公司是否应向郭磊支付解除劳动关系的经济补偿金；二、深圳金阳成武汉分公司是否应向郭磊支付2020年3月至6月的基本工资。本院对此评判如下：一、深圳金阳成武汉分公司是否应向郭磊支付解除劳动关系的经济补偿金经查，深圳金阳成武汉分公司向郭磊发出《催促回岗通知书》后，郭磊随即要求回公司上班，公司负责人钟欣回复称没有岗位安排。因此，深圳金阳成武汉分公司属于未按合同约定提供劳动条件，导致郭磊以申请仲裁的方式要求解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项规定，用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件，劳动者可以解除劳动合同。及第四十六条第一款第一项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。深圳金阳成武汉分公司应当向郭磊支付解除劳动关系的经济补偿金。郭磊于2012年10月11日入职深圳金阳成武汉分公司，于2020年7月16日申请劳动仲裁，故本院认为深圳金阳成武汉分公司应向郭磊支付解除劳动关系经济补偿金为39,732.64（4,966.58元/×8个月），但由于郭磊上诉仅主张经济补偿金37,249.35元，本院依法予以照准。二、深圳金阳成武汉分公司是否应向郭磊支付2020年3月至6月的基本工资根据武汉市人力资源和社会保障局《关于企业受疫情影响停工停产员工工资支付规定》的精神和《工资支付暂行规定》第十二条的规定，停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付的工资应当按照武汉市最低工资标准；职工没有提供正常劳动的，企业应当按照不低于武汉市最低工资标准的70%发放生活费。因郭磊2020年3月至4月期间未上班，深圳金阳成武汉分公司应当按照1,225元/月（1,750元/月×70%）的标准向其支付生活费2,450元，扣除已支付的965.52元，尚欠1,484.48元未付，故郭磊上诉请求深圳金阳成武汉分公司按照1,750元/月标准向其支付2020年3月至4月期间工资，本院部分予以支持，超出部分不予支持。至于2020年5月至6月期间的工资，因郭磊于2020年4月底要求回公司上班被拒绝，其上诉要求深圳金阳成武汉分公司按照1,750元/月标准支付2020年5月至6月期间工资3,500元（1,750元/月×2），本院予以支持。据此，本院认为深圳金阳成武汉分公司应向郭磊支付2020年3月至6月期间的生活费及工资合计为4,984.48元。综上所述，原审判决认定事实不清，适用法律有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省武汉市东西湖区人民法院（2020）鄂0112民初5432号民事判决第三项，即：三、深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司于判决生效之日起十日内将郭磊失业情况告知社会保险经办机构，郭磊能否享受失业保险由社会保险经办机构核定。二、撤销湖北省武汉市东西湖区人民法院（2020）鄂0112民初5432号民事判决第一项、第二项、第四项，即：一、郭磊与深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司之间的劳动关系于2020年5月1日解除；二、深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司向郭磊支付2020年3月、4月生活费1,484.48元（已扣减965.52元），于判决生效后十日内履行；四、驳回郭磊的其他诉讼请求。三、郭磊与深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司之间的劳动关系于2020年7月16日解除。四、深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司于本判决生效之日起十日内向郭磊支付解除劳动关系经济补偿金37,249.35元。五、深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司于本判决生效之日起十日内向郭磊支付2020年3月、4月、5月、6月生活费及工资合计4,984.48元。六、驳回郭磊其他诉讼请求。如果未按本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司负担；二审案件受理费10元，由深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王伟审判员  胡浩审判员  左菁二〇二一年四月三十日书记员  胡雪