吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉02民终537号上诉人（原审原告）：刘雪松，女，1988年1月15日出生，汉族，无职业，住吉林省吉林市船营区。委托诉讼代理人：张宏安（系刘雪松丈夫），住吉林省吉林市船营区。上诉人（原审被告）：吉林市铭医整形美容医院有限公司，住所地吉林省吉林市丰满区。法定代表人：沈彦春，总经理。委托诉讼代理人：姚旺，男，该公司法务专员。委托诉讼代理人：张凤杰，北京盈科（长春）律师事务所律师。上诉人刘雪松、吉林市铭医整形美容医院有限公司（以下简称铭医整形美容公司）因劳动争议一案，不服吉林省吉林市丰满区人民法院（2020）吉0211民初2628号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘雪松上诉请求：一、撤销一审判决；二、解除刘雪松与铭医整形美容公司的劳动合同；三、铭医整形美容公司给付刘雪松二年半的经济赔偿金4000元×2.5年×2倍=20,000元；四、铭医整形美容公司给付刘雪松代通知金4000元；五、铭医整形美容公司支付刘雪松产假期间工资4000元÷21.75天×173天=31,816元；六、铭医整形美容公司支付刘雪松因生育应报销的医疗费用6494+842=7336元；七、铭医整形美容公司支付刘雪松2020年2月份和3月份工资4000元/月×2个月=8000元；八、铭医整形美容公司支付刘雪松加班费共计49,793.18元：法定假日加班费4000元÷21.75天×22天×3倍=12,138元；4000元÷21.75天×136.5天×1.5倍=37,655.17元；九、铭医整形美容公司支付刘雪松2017年12月到2018年12月份期间未签订劳动合同的双倍工资共计12个月：4,000元×12月=48,000元；十、铭医整形美容公司与刘雪松在2017年12月至2020年3月期间的存在事实劳动关系；十一、铭医整形美容公司为刘雪松补缴2017年12月至2018年12月期间社会保险并办理相关手续。事实和理由：2017年12月17日，刘雪松根据铭医整形美容公司招聘要求，应聘从事人力资源工作，月薪3500元。半年后，因表现突出，升职为人力资源主管，加薪至4000元。在工作期间，刘雪松任劳任怨，为企业做出了应有贡献。入职后，刘雪松要求与公司签订劳动合同并缴纳社会保险，但铭医整形美容公司迟迟不同意签订劳动合同和缴纳社会保险。2019年3月，铭医整形美容公司以刘雪松怀孕为由，暂将刘雪松从人力资源主管岗位调岗至行政办公室，做行政助理工作。依据国家法律法规关于《女职工劳动保护特别规定》，刘雪松以书面形式及公司内部办公系统程序申请休产假。经领导批准后，刘雪松于2019年6月23日开始休产假，于2019年6月24日在吉林市中心医院进行剖腹产，产假休至2019年12月12日，产假期间铭医整形美容公司未向刘雪松支付产假期间工资。2019年12月14日，刘雪松回到铭医整形美容公司上班，申请调回人力资源部门，并向铭医整形美容公司提交了报销生育保险的相关材料。但直至2020年3月12日，虽刘雪松多次向铭医整形美容公司申请支付生育津贴及报销医疗费用，但铭医整形美容公司一直拒不支付，同时也拒绝将刘雪松调回人力资源部门。刘雪松经咨询吉林市社会医疗保险局，被告知因铭医整形美容公司未按法律法规规定及时给刘雪松缴纳社会保险，导致刘雪松不能报销医疗费用及享受生育津贴待遇。2020年2月至3月，铭医整形美容公司未向刘雪松支付工资。刘雪松从2019年6月开始至今，没有任何经济收入，养育子女举步维艰，生活困难，给刘雪松生理、心理、工作、生活造成了严重的影响。直至2020年3月19日，刘雪松突然被口头通知解除劳动关系，即日起离开公司，不允许驻留。2017年12月17日至2020年3月19日，刘雪松每月公休4天，工作时间内每天工作9小时。根据《中华人民共和国劳动法》的规定，每周上班不允许超过44小时，每月不允许超过192小时。刘雪松每月上班实际为26天×9小时=234小时，每月超出42小时。全年42小时×12个月=504小时，在职期间共计504小时×2年+42小时×2个月=1092小时=136.5天。加班费应为4000元÷21.75天×136.5天×1.5倍=37,655.17元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《劳动合同法实施条例》第二十五条等相关规定，铭医整形美容公司严重侵害了刘雪松的合法权益，请二审法院依法判决支持刘雪松的诉讼请求，维护刘雪松的合法权益。铭医整形美容公司辩称，一、铭医整形美容公司与刘雪松之间的劳动关系已经解除，不存在再行解除的条件与事实。铭医整形美容公司与刘雪松之间劳动关系已于2020年3月18日解除，铭医整形美容公司对此予以认可，刘雪松与铭医整形美容公司至今不再存在劳动关系，需要人民法院再次予以确认。二、刘雪松与铭医整形美容公司解除劳动关系的原因是基于刘雪松工作存在重大过失且违反公司规章制度，不属于获得经济赔偿金及代通知金的法定情形。刘雪松在担任人事主管期间未能妥善保管合同，致使合同丢失，其工作存在重大过失。此外，刘雪松在岗期间，经常性脱岗，在公司范围内非法录音和录制视频，严重的扰乱了公司正常工作秩序。按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，刘雪松严重违反用人单位的规章制度，严重失职，用人单位可以解除劳动合同。刘雪松由于个人严重失职、违反公司制度等原因被解除劳动合同不属于依法应获得经济补偿及代通知金的法定情形。三、刘雪松请求支付的产假期间工资与实际情况不符。《女职工劳动保护特别规定》第八条第一款规定：“女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。”刘雪松的产假工资应以月工资为标准进行计算。根据一审法院认定刘雪松在2019年生产前月平均工资为3,534.80元，铭医整形美容公司应支付给刘雪松产假期间工资为3,534.80元/月×（173天÷30天）=20,384.01元，而非刘雪松所主张的31,816元。四、刘雪松主张铭医整形美容公司补缴社会保险及报销医疗费的请求不属于人民法院受案范围。请求二审法院依法驳回刘雪松的该项主张。五、刘雪松2020年2月、3月未正常出勤，不应获得相应月份的工资。出勤记录显示刘雪松2020年2月、3月均未正常出勤，刘雪松主张铭医整形美容公司支付该两个月份的工资与事实不符，于法无据。六、刘雪松请求铭医整形美容公司支付加班费无事实依据。铭医整形美容公司《员工手册》第六条加班制度明确规定，所有加班需在OA系统填写《加班申请单》，未经OA系统批准而发生的超时工作，视为无效加班。刘雪松称在铭医整形美容公司工作期间曾长期加班，但未提供《加班申请单》等有效证据证明，其主张的加班费无事实依据，铭医整形美容公司不予认可。七、刘雪松主张的2017年12月至2018年12月期间未签订劳动合同的双倍工资已超过仲裁时效期间，于法无据。按照《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。刘雪松主张2017年12月至2018年12月期间未签订劳动合同，已经超过时效期间，因此铭医整形美容公司对其该项主张不予认可。八、铭医整形美容公司对刘雪松主张自2017年3月至2020年3月期间与其存在劳动关系予以认可，但刘雪松在2020年2月、3月期间并未正常出勤并实际提供劳动。铭医整形美容公司上诉请求：撤销一审判决第三项、第五项，依法改判。事实和理由：一、一审判决计算刘雪松产假工资基数标准过高。《女职工劳动保护特别规定》第八条第一款规定：“女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。”按照该规定，刘雪松的产假工资应以月工资为标准进行计算，而非一审判决所计算的日工资。刘雪松在2019年生产前月平均工资为3,659.67元，铭医整形美容公司应支付给刘雪松的产假期间工资为3,659.67元×（173÷30）=21,104.10元，而非一审判决所判令的28,115.88元。二、一审判决依据考勤记录判令铭医整形美容公司向刘雪松支付加班费属于认定事实有误。铭医整形美容公司《员工手册》明确规定，员工所有加班必须在0A系统填写《加班申请单》，未经0A系统批准而发生的超时工作，视为无效加班。刘雪松主张长期加班，但未提供《加班申请单》等有效证据证明，故而无法证明其所称加班行为的真实性。一审判决仅依据考勤记录认定刘雪松的加班事实属于认定事实错误。铭医整形美容公司的月工资中已包含周六、周日加班工资，一审判决计算加班费属于重复支付相应工资。因此，一审判决铭医整形美容公司向刘雪松支付加班费于事实无据。综上所述，一审判决错误地认定刘雪松的产假工资以及加班工资，故请求二审法院撤销一审判决第三项与第五项，并依法改判。刘雪松辩称，一、一审判决第三项正确，关于产假期间工资基数标准，按照《关于女职工劳动保护特别规定》第一条第一款和第八条第一款规定，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请二审法院驳回其上诉。二、对于一审判决第五项计算数额错误，应改判刘雪松加班费共计49,793.07元。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十条、第四十四条规定，安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。刘雪松的加班分为常规时间加班和节假日加班两部分，常规加班时间为：2017年12月17日至2020年3月19日，铭医整形美容公司每月公休4天，工作时间内每天工作9个小时。刘雪松每月上班实际为26天×9小时=234小时，每月超过42小时。全年42×12=504小时，在职期间共计504小时×2年+42小时×2小时=1092小时，折合136.5天。节假日加班时间为2017年12月17日至2020年3月19日共计22天法定节假日。刘雪松有原始考勤记录及相关的加班证明，足以证明刘雪松的加班事实。综上，刘雪松常规加班费为4000元÷21.75天×136.5天×1.5倍=37,655.17元，法定假日加班费为4000元÷21.75元×22天×3=12,137.90元，加班费共计49,793.07元。刘雪松有原始考勤记录及相关的加班证据，足以证明刘雪松的加班事实，有证据证明刘雪松午休期间加班，早来晚走亦属于加班。综上，请二审法院驳回铭医整形美容公司的所有上诉请求。刘雪松向一审法院起诉请求：一、解除刘雪松与铭医整形美容公司的劳动关系；二、铭医整形美容公司给付二年半的经济赔偿金20,000元；三、铭医整形美容公司给付代通知金4000元；四、铭医整形美容公司支付产假期间工资31,816元；五、铭医整形美容公司支付生育医疗费7336元；六、铭医整形美容公司支付2020年2月、3月工资8000元；七、铭医整形美容公司支付加班费49,793.18元（法定假日加班费12,138元，日常加班费37,655.17元）；八、铭医整形美容公司支付未签订劳动合同的双倍工资48,000元；九、确认刘雪松与铭医整形美容公司于2017年12月至2020年3月期间存在事实劳动关系；十、铭医整形美容公司为刘雪松补交2017年12月至2018年12月期间社会保险并办理相关手续。一审法院认定事实：2017年12月17日，刘雪松入职铭医整形美容公司，在人力资源管理位工作，月工资3500元，后升到人力资源主管，月工资于2018年8月1日起变为4000元。双方于2018年12月签订了劳动合同，现劳动合同遗失。2019年3月15日，刘雪松调任行政助理，工资未变。刘雪松于2019年6月24日剖腹生产，并于2019年6月24日至2019年12月13日休产假173天。刘雪松2019年生产前月平均工资为3,534.80元。铭医整形美容公司未给刘雪松办理和缴纳生育保险，刘雪松无法享受生育保险待遇，铭医整形美容公司亦未支付产假期间工资。2020年3月18日，铭医整形美容公司以刘雪松将单位告上吉林省吉林市劳动争议调解仲裁委员会为由，口头通知刘雪松解除劳动合同，且未支付2020年2月及3月（1日至18日）工资。2020年3月16日刘雪松以要求解除劳动合同、支付经济赔偿金、代通知金、产假期间工资、生育医疗费、未付工资、加班费、未签订劳动合同双倍工资、补交社会保险并办理相关手续为由向吉林省吉林市劳动人事争议调解仲裁委员会提起仲裁申请。后，刘雪松将要求解除劳动合同、支付经济赔偿金、代通知金三项勾掉。该仲裁委员会向铭医整形美容公司送达了勾掉三项申请的仲裁申请书。2020年4月9日在该仲裁委员会第一次开庭时，刘雪松一审时当庭申请恢复上述三项申请，将部分申请的金额进行了增加，并增加请求要求确认双方在2017年至2020年期间存在事实劳动关系。该仲裁委员会于2020年8月10日作出吉市劳人仲字[2020]第61号仲裁裁决书，裁决：一、确认刘雪松与铭医整形美容公司自2017年12月17日起至2020年3月18日止存在劳动关系；二、铭医整形美容公司于仲裁裁决生效之日起十五日内以现金形式支付刘雪松赔偿金2万元，产假工资18,696元，2020年2月、3月份工资4,339.04元，以上三项合计43,035.04元；三、驳回刘雪松的其他仲裁请求。刘雪松不服仲裁裁决结果，于法定期限内提起诉讼。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于解除劳动关系。铭医整形美容公司于2020年3月18日口头通知刘雪松解除劳动合同，现刘雪松亦同意解除劳动关系，故认定双方于2020年3月18日解除劳动合同。关于解除劳动合同经济补偿金。铭医整形美容公司主张单方解除劳动合同是因为刘雪松在工作期间存在严重失职、经常性脱岗、扰乱工作秩序的行为且违反公司制度，但未能提供充分有效的证据予以证明。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：……（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；……”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，刘雪松处于哺乳期间，铭医整形美容公司单方解除劳动合同违法，应给付刘雪松解除劳动合同经济补偿金20,000元（4000元×2.5年）。关于代通知金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”刘雪松的该项主张不符合以上规定的情形，故不予支持。关于产假期间工资。《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款规定：“女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，增加产假15天。”《吉林省人口与计划生育条例》第四十一条规定：“符合法律、法规规定结婚生育的夫妻，按照下列规定给予奖励或者福利待遇：……（二）女职工凭生育情况证明增加产假六十天，同时给予男方护理假十五天；……”本案中，刘雪松系剖腹产，应当享受的产假待遇为173天。《女职工劳动保护特别规定》第八条第一款规定：“女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。”铭医整形美容公司未为刘雪松投保生育保险，应向刘雪松支付产假期间工资。刘雪松2019年生产前月平均工资为3,534.80元。铭医整形美容公司应向刘雪松支付产假期间工资28,115.88元（3,534.80元÷21.75×173）。关于生育医疗费。审理中，刘雪松以生育医疗费已报销为由，撤回该项诉请。刘雪松撤回该部分诉请，系其处分自己的民事权利，且不损害铭医整形美容公司利益，予以准许，关于2020年2月、3月（1日至18日）的工资。《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条规定：“企业因受疫情影响导致生产经营困难的，可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位，尽量不裁员或者少裁员。符合条件的企业，可按规定享受稳岗补贴。企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。”《吉林省企业工资支付办法》第二十二条规定：“非因劳动者本人原因造成企业停工、停产，未超过一个工资支付周期的，企业应当按照劳动合同约定支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，企业按照不低于当地最低工资标准支付工资；若劳动者没有提供正常劳动，企业按照当地最低工资标准的70%以上支付工资，支付实际额度不得低于当地最低生活保障标准。但法律、法规另有规定或者双方另有约定的除外。”2020年2月、3月正值全国新冠性肺炎疫情爆发期间，根据一审庭审调查可知铭医整形美容公司未恢复正常生产经营，而吉林市最低生活保障标准为1680元，故一审法院认为铭医整形美容公司给付刘雪松2020年2月、3月（1日至18日）工资2400元为宜。关于加班费。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”第四十条规定：“用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。”第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”刘雪松主张的加班费分为两部分，一部分为法定假日加班费，另一部分为日常工作加班费。法定假日加班费。现行国家法定节假日有7个节日共11天：元旦放假1天（1月1日），春节放假3天（农历正月初一、初二、初三），清明节放假1天（清明当日），劳动节放假1天（5月1日），端午节放假1天（农历端午当日），中秋节放假1天（农历中秋当日），国庆节放假3天（10月1日、2日、3日）。考勤记录显示，刘雪松在2018年6月18日（端午节）、2019年1月1日（元旦）、2019年4月5日（清明节）、2019年5月1日（劳动节）、2019年6月7日（端午节）上班，铭医整形美容公司应当向刘雪松支付300%的法定节假日工资，鉴定于铭医整形美容公司已按100%支付了工资，故铭医整形美容公司需再行支付工资1,793.09元（3500÷21.75×1×200%+4000÷21.75×4×200%）。虽考勤记录显示，刘雪松在2019年2月5日正月初一有打卡记录，但打卡时间为14时20分，不足以证明刘雪松加班，故不予采纳。日常工作加班费。铭医整形美容公司员工作休息时间表为：春夏季，上班时间8时20分，下班时间17时30分，午休时间11时30分至13时；秋冬季，上班时间8时20分，下班时间17时，午休时间11时30分至12时30分。因刘雪松未提交证据证实午休期间存在加班的事实，及现有证据不足以认定早来晚走亦属于加班，故一审法院认定刘雪松每天工作时间为7小时40分钟。铭医整形美容公司辩称月工资包含周六、周日加班工资，并提交了其他员工的劳动合同，因月工资包含周六、周日加班工资的约定系手写条款，而双方均认可刘雪松的劳动合同已遗失，故无法认定刘雪松的劳动合同亦有相同约定，对该项抗辩主张不予采纳。部分考勤记录只有一个打卡时间，刘雪松主张系外出办理公司业务，并提交了一部分相关证据。刘雪松提交的证据虽能够证实刘雪松确有外出办理公司业务的情形，但不能证实其工作时间为7小时40分钟，亦不能证实所有的只有一个打卡时间的均属于外出办理公司业务的情形。故在核算加班时间时，将结合其他证据对该部分考勤记录予以综合认定。另外，铭医整形美容公司规定女职工生育后，在婴儿6个月内，可享哺乳假，每天可哺乳两次，每次单胎哺乳时间为1小时，亦可两次哺乳时间合并使用。按每周工作时间不超过44小时，结合考勤情况，最终认定刘雪松加班时间为105小时，故铭医整形美容公司应给付刘雪松是日常工作加班费3,620.68元（4000元÷21.75÷8×105×150%）。综上，铭医整形美容公司应给付刘雪松加班费5,413.77元。关于未签订书面劳动合同的双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”现刘雪松否认双方签订了劳动合同，但在仲裁阶段刘雪松自认双方于2018年12月签订了劳动合同，且铭医整形美容公司提交的录像可以证明双方确实签订了劳动合同且已遗失。故一审法院认定双方于2018年12月签订劳动合同，即2018年12月之前双方未签订劳动合同。刘雪松于2020年3月提起本案劳动争议仲裁，其2019年3月之前的未签订书面劳动合同双倍工资的请求已经超过了一年的仲裁时效。铭医整形美容公司关于超过时效的抗辩主张，予以采纳。对刘雪松的该项诉讼请求，不予支持。关于确认劳动关系。双方对刘雪松于2017年12月17日入职无争议，因铭医整形美容公司系在2020年3月18日口头通知刘雪松解除劳动合同的，故一审法院确认双方于2017年12月17日至2020年3月18日期间存在劳动关系。关于补缴社会保险金并办理相关手续。因征缴社会保险金属于行政机关职权范围，不属于人民法院审理民事案件的受案范围，故对刘雪松的该项诉讼请求，不予审理。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十条、第四十二条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第八十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定作出判决。一审法院判决：一、刘雪松与铭医整形美容公司的劳动关系于2020年3月18日解除；二、铭医整形美容公司于判决生效之日起五日内给付刘雪松经济赔偿金20,000元；三、铭医整形美容公司于判决生效之日起五日内支付刘雪松产假期间工资28,115.88元；四、铭医整形美容公司于判决生效之日起五日内支付刘雪松2020年2月、3月（1日至18日）工资共计2400元；五、铭医整形美容公司于判决生效之日起五日内支付刘雪松加班费5,413.77元；六、刘雪松与铭医整形美容公司于2017年12月17日至2020年3月18日期间存在劳动关系；七、驳回刘雪松的其他诉讼请求。案件受理费10元，由铭医整形美容公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，刘雪松的上诉请求本院不予支持。一、刘雪松上诉请求第二项、第三项与第十一项已经一审法院判决，该判决结果与其请求内容一致，其并无异议。解除劳动合同的时间已经确认终止劳动合同时间所确定，故关于该三项上诉请求不予重复论述。二、关于产假期间工资问题。因刘雪松生产前月平均工资经计算为3,534.80元，其主张按照每月4000元标准进行计算，无事实及法律依据，本院不予支持。一审判决按照每月3,534.80元工资标准计算正确。三、关于2020年2月、3月工资问题。因2020年全国发生新冠肺炎疫情，铭医整形美容公司因疫情影响处于停止经营状态，刘雪松亦未被安排进行工作，故一审法院依据最低生活保障金标准，结合刘雪松解除劳动关系时间，酌情支持2400元并无不当，已最大限度保护劳动者的合法权益，刘雪松主张应按照每月4000元标准支付两个月工资的上诉请求，本院不予支持。四、关于加班工资问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”刘雪松主张存在加班事实，需对加班事实负担举证证明责任。加班事实主要体现为完成工作的内容，以及单位要求加班且未安排补休的事实，其中单位要求加班是关键事实，应严格与自行加班相区分。本案中，刘雪松提交的证据，仅部分能证明单位要求其加班的事实，结合铭医整形美容公司OA系统审批制度的要求，刘雪松提交的证据不足以证明其事实主张，应承担举证不能的不利后果。对于刘雪松提交的证据可以证明其存在完成公司任务的部分，一审判决已经予以支持，故对其其他请求，本院不予支持。五、关于未签订书面劳动合同双倍工资差额问题。刘雪松主张的未签订书面劳动合同双倍工资的期间是2017年12月份至2018年12月份，其于2020年3月提起本案仲裁申请，已超过仲裁时效期间，一审判决未予支持并无不当，刘雪松关于支付未签订书面劳动合同双倍工资差额的上诉请求，本院不予支持。六、关于代通知金问题。铭医整形美容公司与刘雪松解除劳动合同属于违法解除，对经济赔偿金的诉讼请求已经予以支持，故无需另行支付代通知金。刘雪松关于代通知金的上诉请求，不予支持。七、关于报销生育医疗费问题。刘雪松在一审时因已经予以报销而撤销该项诉讼请求，二审重新提出，属于增加诉讼请求，且无未报销依据及事实，故本院不予支持。八、补缴社会保险问题。因此项诉讼请求不属于人民法院的受案范围，一审判决对此不予审理并无不当，本院予以维持。铭医整形美容公司的上诉请求，本院不予支持。依据《女职工劳动保护特别规定》及《吉林省人口与计划生育条例》的相关规定，女职工的产假期间均系按天计算，故在支付产假工资时应折合为日工资进行计算更为准确，也更有利于保护女职工权益。按照21.75天折算日工资，是扣除了应休的法定节假日后折合的每月工作时间，更科学、准确，铭医整形美容公司主张应按自然月30日进行折算，无事实及法律依据，本院不予支持。铭医整形美容公司虽存在加班需经OA系统审批的制度，但在存在充分证据证明确系完成公司任务的加班工作，仍应认定存在加班事实，刘雪松提交的证据部分能够证明是在完成公司工作任务，即便未履行OA系统审批手续，仍应属加班，一审判决对有充分证据证明存在加班事实的部分请求予以支持正确，本院予以维持。综上所述，刘雪松、铭医整形美容公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由刘雪松负担10元，由吉林市铭医整形美容医院有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 陈 卓审判员 付婷婷审判员 刘 静二〇二一年四月二十六日书记员 李玉娇