甘肃省天水市中级人民法院民事判决书（2021）甘05民终259号上诉人（原审原告）：苟某,男,汉族,住天水市。被上诉人（原审被告）：甘肃皇城国际饭店有限公司，住所地天水市秦州区成纪大道北侧今天花园。法定代表人：陈某，该公司总经理。委托诉讼代理人：曲某，甘肃畅和律师事务所律师。上诉人苟某因与被上诉人甘肃皇城国际饭店有限公司（以下简称皇城饭店）劳动争议一案，不服甘肃省天水市秦州区人民法院（2020）甘0502民初4217号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人苟某、被上诉人皇城饭店的委托诉讼代理人曲某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。苟某上诉请求：撤销甘肃省天水市秦州区人民法院（2020）甘0502民初4217号民事判决，改判支持苟某一审的全部诉讼请求。事实和理由：1.超过劳动争议仲裁时效，只是表明失去“胜裁权”，但还有“胜诉权”，一审法院以超过劳动争议仲裁时效为由驳回苟某的诉讼请求错误；2.苟某在2018年11月达到法定退休年龄后，继续在皇城饭店工作，且皇城饭店按月支付苟某工资，双方已形成劳务关系，故该案应当适用《中华人民共和国民事诉讼法》关于诉讼时效的规定;3.苟某自2012年6月13日入职皇城饭店后，双方一直未签订书面劳动合同，视为双方已经形成无固定期限劳动合同。2018年11月之后苟某仍在皇城饭店工作，法律无明确规定劳动者达到法定退休年龄后不能再就业，皇城饭店应当与苟某签订新的书面劳动合同；4.因苟某达到法定退休年龄后仍在皇城饭店工作，故不可能在工作当中的一年内提出劳动争议仲裁，劳动争议仲裁时效中止。皇城饭店辩称，苟某与皇城饭店之间的劳动关系已经在苟某领取社会养老保险之日起终止，如果双方对劳动期间劳动关系存在争议，苟某应当在劳动关系终止之日起1年内主张，但是苟某提起主张的时间已经超过了1年的法定期间，请求驳回苟某的上诉请求，维持一审判决。苟某向一审法院起诉请求：1.判令皇城饭店支付20个月经济补偿金174000元；2.判令皇城饭店支付因未给苟某缴纳社会保险造成的各项经济损失230400元（其中：养老保险损失144000元，医疗保险损失86400元）；3.判令皇城饭店支付加班费272957.1元（含双休、节假日、年休、每日加班）；4.本案诉讼费由皇城饭店承担。一审法院认定事实：苟某于2000年2月进入天水市金桥房地产开发有限公司工作，后于2009年8月被安排进入天水广大房地产开发有限公司工作，职务是司机，同时负责监管皇城饭店的建设。2012年6月13日皇城饭店正式成立，苟某进入该公司任副经理。2018年11月苟某达到法定退休年龄，同年12月开始领取养老金。苟某达到退休年龄后继续在皇城饭店工作，皇城饭店按月支付工资。2019年12月苟某因身体原因休假，后于2020年4月离开皇城饭店。此后，双方因补偿问题未协商一致。苟某于2020年9月25日向天水市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委以苟某的申请超过仲裁时效及苟某已超过法定退休年龄应按劳务关系处理为由，作出不予受理通知书。苟某不服，在法定期限内向一审法院起诉。一审法院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”。本案中，苟某于2018年11月达到法定退休年龄，自退休之日起其与皇城饭店的劳动合同关系终止，之后双方是劳务关系。苟某在本案中主张的各项诉请，均以劳动关系为依据，受一年仲裁时效的限制。如苟某认为皇城饭店侵害其合法权益，则其最迟应在退休之日起一年内向皇城饭店主张权利，但苟某于2020年4月之后才主张权利，已经超过一年的仲裁时效期间，同时没有证据证明本案的仲裁时效存在中断、中止的法定情形，故应当驳回苟某的诉讼请求。综上，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，判决：驳回苟某的诉讼请求。案件受理费5元，由苟某负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实认定如下：苟某二审提交了六组证据：1.2011年3月1日至2012年4月皇城饭店工作计划，拟证明苟某在上述期间内在皇城饭店上班；2.2017年工资表一份，拟证明苟某一直在皇城饭店上班并领取工资，每月没有休息日；3.苟某和案外人宋某的通话录音，拟证明宋某答应给苟某补发未休假的加班费；4.2018年工作总结、设备租赁合同各一份，拟证明苟某被皇城饭店安排在甘泉上班；5.2019年10月工作安排表，拟证明苟某被皇城饭店安排在李官湾上班；6.2017年8月和2018年2月的考勤表，拟证明苟某每月没有休息日。皇城饭店质证认为：对于证据1，仅是打印件，没有任何签字印章，对真实性不予认可，并且该份证据仅反映苟某参加了皇城饭店开业的前期筹备工作，与劳动关系的隶属没有直接关系；对于证据2，仅是照片打印件，没有盖章，对真实性不予认可，并且，即使苟某工作过程中存在一个月30天全部上班的情况，但是均已安排了调休；对于证据3，从通话录音中仅可以听出双方在争吵，录音内容不能证明皇城饭店承诺给苟某补发加班工资的事实，对该份证据的证明目的不予认可；对于证据4、证据5，真实性及证明目的均不予认可；对于证据6，证据来源不合法，对真实性不予认可。此外，以上证据均不属于二审新证据，请依法不予采纳。本院认为，因皇城饭店成立于2012年6月13日，证据1不能证明在此期间苟某与皇城饭店之间存在劳动关系；证据2、4、5、6与苟某的劳动争议仲裁申请是否超过劳动争议仲裁时效不具有关联性；证据3，通话内容不清楚，经法庭询问苟某陈述通话录音的时间是2020年7、8月份，即使皇城饭店在此时间承诺给苟某支付加班费，也已超过了1年的劳动争议仲裁时效。双方对一审认定的事实均无异议，二审对一审法院查明的事实予以确认。另查明，皇城饭店于2012年6月13日成立后，未给苟某办理社会保险手续，苟某以个人身份参保，并缴纳社会保险费用。本院认为，本案的争议焦点为：苟某于2020年9月25日提起劳动争议仲裁是否超过劳动争议仲裁时效，苟某一审的诉讼请求能否得到支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，对于苟某自2018年11月达到法定退休年龄时，与皇城饭店之间的劳动关系已终止，之后虽然苟某仍在皇城饭店工作，但双方之间按劳务关系处理的事实认定符合劳动法律法规及相关司法解释的规定。苟某依据其与皇城饭店之间存在劳动关系，就经济补偿金、未缴纳社会保险造成的经济损失、加班费等主张，至迟应于2019年11月之前提起劳动争议仲裁申请，苟某于2020年9月25日提起劳动争议仲裁申请已超过法定仲裁时效。苟某上诉主张本案劳动争议仲裁时效存在中止的情形，但根据审理查明的事实及苟某二审提交的证据，苟某于2020年7月找案外人宋某要求支付加班费时，已超过劳动争议诉讼仲裁时效，苟某提交的证据不能证明劳动争议仲裁时效发生了中止、中断的法定情形，应当承担举证不能的法律后果，因此，苟某一审的诉讼请求不予支持。综上，苟某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由苟某负担。本判决为终审判决。审判长 丁建文审判员 石 岚审判员 张碧霞二〇二一年四月一日法官助理 柳 樱书记员 马雪菲