湖北省咸宁市中级人民法院刑 事 判 决 书（2021）鄂12刑终13号原公诉机关：湖北省崇阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）：赵显庆，男，1970年10月1日出生于湖北省赤壁市，汉族，初中文化，无固定职业，住赤壁市。2014年2月19日，因犯盗窃罪被湖北省嘉鱼县人民法院判处有期徒刑六个月；2018年7月10日，因犯盗窃罪被湖北省崇阳县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币4000元；2019年11月27日，因犯盗窃罪被赤壁市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币4000元。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年8月13日被崇阳县公安局刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于崇阳县看守所。指定辩护人：张建军，湖北瀛平惟合律师事务所律师。崇阳县人民法院审理崇阳县人民检察院指控被告人赵显庆犯盗窃罪一案，于2020年11月18日作出（2020）鄂1223刑初211号刑事判决书。宣判后，被告人赵显庆提出上诉。本院依法组成合议庭，于2021年4月9日公开开庭审理了本案。咸宁市人民检察院指派检察员王恒出庭履行职务，被告人赵显庆及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决认定，2020年7月30日凌晨1时许，被告人赵显庆驾驶车牌号为鄂Ｌ×××××的轿车窜至崇阳县天城镇光彩大道黄家小区，见谭标刚的车牌号为鄂Ｌ×××××的小车停放在小区内，就将该车车门拉开，将谭某放置在副驾驶室储物盒内的银行卡及写有银行卡密码的小本子盗走，随后被告人赵显庆来到崇阳县农商行天城支行，在自动取款机上分三次将银行卡内的9000元取走，又到崇阳县天城镇南门桥头邮政银行自动取款机上取走银行卡内300元。案发后，被告人赵显庆家属退还赃款9300元，取得谭某的谅解。原审法院根据车辆行驶监控照片、受案登记表、抓获经过、户籍证明、扣押决定书、扣押物品清单、调取证据通知书、银行流水、银行卡照片、手机短信截屏、视频监控记录、收款笔录、谅解书、收条、领条、刑事判决书等相关书证，衣物等物证照片，检查笔录、监控视频，被害人谭某的陈述，证人张某的证言以及被告人赵显庆的供述和辩解等经一审庭审举证、质证的证据认定上述事实。原审法院认为，被告人赵显庆以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。赵显庆在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；赵显庆到案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，且家属代其赔偿被害人的全部损失并取得谅解，对其可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决：被告人赵显庆犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金5000元；将被告人赵显庆的作案工具车牌号鄂Ｌ×××××的黑色长安牌汽车予以没收，上缴国库。上诉人赵显庆上诉提出：原审判决对其量刑过重，对牌号为鄂Ｌ×××××的黑色长安牌汽车作为作案工具没收不当。其辩护人认为：1.作案用车辆牌号鄂Ｌ×××××的黑色长安牌汽车系赵显庆向其前妻儿子马某所借，并非赵显庆所有，马某对赵显庆盗窃并不知情。原审判决将该车辆作为作案工具没收不当。2.赵显庆因母亲病重尚有幼女需抚养，才实施盗窃。3.赵显庆归案后，如实供述，积极退赃。综上，请求二审依法改判。辩护人二审庭审中提交了鄂Ｌ×××××的黑色长安牌汽车行驶证复印件和该车车主马某的书面情况说明，证实鄂Ｌ×××××的黑色长安牌汽车系马某所有。出庭检察员二审庭审中出示了赵显庆于2020年7月30日凌晨2时26分在崇阳县天城镇南门桥头邮政银行自动取款机取款的视频截图，进一步完善认定赵显庆实施盗窃的证据。上诉人及其辩护人对一审判决所采用的证据及检察员二审庭审举证的证据均无异议。出庭检察员对辩护人出示证据无异议，但建议合议庭在核实鄂Ｌ×××××的黑色长安牌汽车行驶证原件和车辆登记证书后认定，同时认为，原审判决认定赵显庆盗窃作案的事实清楚，证据确实、充分，根据其犯罪情节、悔罪表现和主观恶性量刑适当，请二审依法判处。经审理，二审查明上诉人赵显庆实施盗窃事实与一审判决认定一致。上诉人赵显庆实施盗窃作案的证据，经一审庭审举证、质证，二审庭审补充举证、质证并对一审判决所采用证据进行核实，其证据来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。同时查明，鄂Ｌ×××××的黑色长安牌汽车系湖北省赤壁市赤马港陆逊湖村九组村民马某于2016年11月分期付款购买并登记。该事实有鄂Ｌ×××××的黑色长安牌汽车行驶证、车主马某出具的说明及上诉人赵显庆的供述证实。本院认为，上诉人赵显庆以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。赵显庆在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；赵显庆到案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，且家属代其赔偿被害人的全部损失并取得谅解，对其可以从轻处罚。赵显庆作案时驾驶车辆系案外人马某所有，且没有证据表明马某对赵显庆驾车实施盗窃活动知情，故原审判决将该车作为犯罪工具没收不当，应予纠正。赵显庆及其辩护人对此的上诉理由和辩护意见，本院予以采纳。原审判决定罪准确，根据赵显庆的犯罪情节、悔罪表现和主观恶性量刑适当，审判程序合法，赵显庆及其辩护人提出量刑不当的上诉理由和辩护意见，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持崇阳县人民法院（2020）鄂1223刑初211号刑事判决第一项“被告人赵显庆犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金5000元”；二、撤销崇阳县人民法院（2020）鄂1223刑初211号刑事判决第二项“将被告人赵显庆的作案工具车牌号鄂Ｌ×××××的黑色长安牌汽车予以没收，上缴国库”。本判决为终审判决。审判长  王益民审判员  裴红杰审判员  陈 荣二〇二一年四月十六日法官助理罗凯书记员刘锦涛附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;