广西壮族自治区柳州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）桂02刑终80号 原公诉机关广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）余思明，男，1994年6月3日出生于柳州市，汉族，初中文化，住柳州市柳南区。曾因犯贩卖毒品罪于2016年8月9日被判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元，2016年9月17日刑满释放。因涉嫌犯买卖制毒物品罪于2020年4月19日被监视居住，同年4月21日被刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。 辩护人马宇环，广西华震律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）覃伟，男，1987年10月5日出生于柳州市，壮族，初中文化，住柳州市柳江区。曾因犯故意伤害罪于2007年10月15日被判处有期徒刑六年，2011年10月23日刑满释放。曾因犯抢劫罪、盗窃罪于2012年12月17日被判处有期徒刑八年八个月，并处罚金6500元，2018年12月2日刑满释放。因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪于2020年5月2日被刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。 上诉人（原审被告人）郑科，男，1973年8月12日出生于柳州市，汉族，小学文化，住柳州市柳江区。曾因犯非法持有毒品罪于2013年6月6日被判处拘役五个月，并处罚金2000元，2013年8月12日刑满释放。因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪于2020年4月19日被监视居住，同年4月21日被刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。 广西壮族自治区柳州市柳江区人民法院审理广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院指控原审被告人余思明、覃伟犯贩卖毒品罪、原审被告人郑科犯非法持有毒品罪一案，于2021年1月6日作出（2020）桂0206刑初398号刑事判决。原审被告人余思明、覃伟、郑科不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人余思明、覃伟、郑科，听取辩护人的意见，审阅了广西壮族自治区柳州市人民检察院的书面意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。 原判认定，2020年3月份的一天，被告人覃伟与周某、姚某、麦某（均另案处理）在周某的家聚餐后商量，向在缅旬的柳江籍贩卖人员韦某购买甲基苯丙胺（俗称冰毒）回柳江贩卖，利润四人分赃。周某通过姚某联系上韦某并预付五万元后，韦某将六条（行话：即六公斤）甲基苯丙胺融化后混入玉石矿粉内，连同用于提取甲基苯丙胺的九瓶氯化钠、一台真空泵在云南省西双版纳通过顺丰快递寄到广西柳州市柳南区XX小区。2020年4月3日，周某接到快递公司的电话后通知姚某、麦某到柳州市柳南区XX小区联华超市门口取货并拉回柳州市柳江区XX镇XX村XX屯被告人郑科的鱼塘放，周某与覃伟驾车从柳江区XX镇赶回来与姚某、麦某汇合。四人在郑科的鱼塘边汇合并拆开快递包裹，通过微信视频与韦某联系确认是其邮寄回的毒品后，周某通知郑科也来到鱼塘边，郑科从快递包裹内取出一些含有甲基苯丙胺的矿粉进行检验，五人确认后周某将含有甲基苯丙胺的矿粉放入郑科鱼塘板棚门口的水缸内并交待郑科负责保管，周某、覃伟、姚某、麦某离开鱼塘。2020年4月10日周某怀疑快递回来毒品被公安机关盯上了，遂通知被告人余思明到郑科的鱼塘将毒品拿回家存放、保管并许诺让余思明占一份。余思明在周某明确告知的是毒品原料的情形下仍帮助转移、收藏，同年4月13日晚上，余思明知道公安机关正在抓捕其时，余思明又让邻居陈某1到其家中取出毒品帮收藏。4月18日，公安人员在柳州市鱼峰区XX镇XX村XX屯陈某2家中查获陈某1帮转移的含有甲基苯丙胺的矿粉25.53千克，甲基苯丙胺含量为15.9%。 2020年4月17日，余思明被抓获归案；2020年4月18日，郑科被抓获归案；2020年5月1日，覃伟被抓获归案。 原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、搜查、扣押笔录、扣押决定书及清单、到案经过、户籍信息、现场勘查笔录及照片、当面称量、取样、封存笔录、鉴定意见、收缴毒品证明书、顺丰速运单、手机通话清单、前科判决书、证人陈某1、余某证言、同案人姚某、周某供述、被告人余思明、覃传、郑科的供述、辨认笔录等。 原判认为，被告人覃伟伙同周某、姚某等人为了贩卖毒品而购买毒品甲基苯丙胺4.06千克；被告人余思明帮助周某转移、收藏毒品甲基苯丙胺4.06千克，其二人的行为构成贩卖毒品罪；被告人郑科明知是周某等人购买的毒品甲基苯丙胺，仍然为其保管，其行为已构成非法持有毒品罪。在共同犯罪中，覃伟、余思明起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚；覃伟曾因犯抢劫罪、盗窃罪，余思明曾因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑，刑满释放后五年内，又犯贩卖毒品罪且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，且余思明还构成毒品再犯，应当从重处罚；余思明、郑科归案后，均能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；决定对三被告人从轻处罚。辩护人的辩护意见及三被告人的辩解与查明的事实不符，且不符合法律的规定，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十五条、第五十六条、第五十九条、第五十二条、第五十三条规定，判决：一、被告人余思明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币十万元；二、被告人覃伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币十万元；三、被告人郑科犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币十万元。 余思明上诉称，其在不知情的情况下帮周某转移毒品，并未得到周某的任何形式的利益许诺，没有贩卖毒品的故意，且带领公安人员抓获陈某1并查获了毒品，有立功表现，原判量刑过重，请求二审法院减轻处罚。 辩护人马宇环对原判认定余思明的犯罪事实和罪名有异议，提出辩护意见称：1.周某让余思明转移、运输的物品是制毒原料，不是冰毒，余思明行为应构成非法运输制毒物品罪；2.余思明不知道周某是为贩卖而购买毒品，如推定余思明明知是毒品冰毒，其行为应构成窝藏、转移毒品罪；3.如认定余思明行为构成贩卖毒品罪，其应是犯罪未遂、从犯。综述，建议对余思明减轻处罚。 覃伟上诉称，其不明知周某接收的快递是毒品，没有贩卖毒品的故意，原判认定其贩卖毒品的事实不清，证据不足，适用法律错误，请求二审法院依法改判其无罪。 郑科上诉称，1.原判认定其构成非法持有毒品罪的事实不清，适用法律错误；2.其对周某放置在其鱼塘水缸的制毒原料不予理会，其行为构成窝藏、隐瞒毒品罪。综上，请求二审法院查明事实后依法改判，并对其从轻处罚。 柳州市人民检察院的书面审查意见为，一审法院认定原审被告人余思明、覃伟明、郑科的犯罪事实清楚，证据充分，且审判程序合法，量刑适当。余思明、覃伟明、郑科的上诉理由没有事实和证据支撑，上诉理由不成立。建议二审法院依法驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实和证据与原判认定的相一致，相关证据均经一审法院庭审质证，本院予以确认。 针对二审期间，上诉人及辩护人提出的上诉及辩护意见，综合评判如下： 1.关于上诉人余思明及辩护人提出余思明没有与周某通谋，只是帮助周某转移制毒原料，没有贩卖毒品的主观故意，不构成贩卖毒品罪，余思明有立功表现的上诉及辩护意见。经查，姚某供述，2020年2月底3月初，其与覃伟、余思明在周某家吃完饭在喝茶时周某说，毒品回来，其四人都有一份，由覃伟、余思明负责卖，买毒品的钱由周某和覃伟先给，卖得钱平分。周某供述，其是和姚某、覃伟、麦某四人一起购买制毒原料，后其让余思明拿去保管，算他一份，该二人的供述证实余思明是在周某许诺毒品卖得利润算其一份的情况下帮助周某转移、窝藏毒品，其与周某是贩卖毒品的共犯；余思明归案后带领公安人员抓获陈某1并查获了毒品属实，但由于陈某1不被追究刑事责任，余思明不符合立功的情形，不具有立功表现。故对余思明及辩护人提出相关的上诉及辩护意见，本院不予采纳。 2.关于覃伟提出原判认定其贩卖毒品的事实不清，证据不足，请求改判无罪的上诉意见。经查，覃伟与周某、姚某、麦某共同商量购买毒品回来贩卖的事实，有周某、姚某的供述及辨认笔录证实，故对覃伟的上诉意见，本院不予采纳。 3.关于郑科提出原判认定其构成非法持有毒品罪的事实不清，其行为应构成窝藏、隐瞒毒品罪的上诉意见。经查，郑科明知毒品甲基苯丙胺是周某存放在其鱼塘工棚内，而实际占有、携藏，其行为符合非法持有毒品罪的构成要件，构成非法持有毒品罪，故对其的上诉意见，本院不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）余思明明知周某贩卖毒品而帮助转移、窝藏毒品甲基苯丙胺25530克，覃伟伙同周某、姚某等人以贩卖为目的而购买毒品甲基苯丙胺25530克，其行为均构成贩卖毒品罪；上诉人（原审被告人）郑科明知是毒品甲基苯丙胺，仍然为周某保管，其行为构成非法持有毒品罪。原判认定事实清楚，证据充分，定性准确。在共同犯罪中，覃伟、余思明是从犯，依法应当从轻或减轻处罚；覃伟是累犯，余思明是毒品再犯，依法应当从重处罚；余思明、郑科归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；原判对上述情节均予认定，并对覃伟、余思明、郑科从轻处罚处理正确，量刑适当。余思明、郑科无其他从轻或减轻情节，对其二人提出再予以从轻或减轻处罚的上诉意见，本院不予采纳。原判适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  薛胜进 审判员  李 玲 审判员  谭贵勇 二〇二一年四月二十一日 书记员  黄祺程