贵州省湄潭县人民法院民 事 判 决 书（2021）黔0328民初755号原告：贵州欣侨劳务有限公司，住所地，贵州省遵义市桐梓县娄山关街道南都花园**17-5。统一社会信用代码：91520322MA6DQWTW5N。法定代表人：张沁，总经理。委托诉讼代理人：何杰，贵州宣典律师事务所律师。委托诉讼代理人：张祥敏，贵州宣典律师事务所实习律师。被告：贵州湄潭县京鑫房地产开发有限公司，住所地，贵州省湄潭县湄江街道象山公园旁湄潭象山印象文商旅综合体**楼负**。统一社会信用代码：915203280570632722。法定代表人：张其敏，经理。委托诉讼代理人：李明，公司员工。原告贵州欣侨劳务有限公司（以下简称欣侨公司）与被告贵州湄潭县京鑫房地产开发有限公司（以下简称京鑫公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年2月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告欣侨公司的委托诉讼代理人何杰、被告京鑫公司的委托诉讼代理人李明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告欣侨公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告京鑫公司支付工程尾款1961188.29元，违约金157962元，并从2021年1月21日起以工程造价7898132.26元为基数，按日万分之五计算赔偿至付清止；2、诉讼费由被告京鑫公司承担。事实和理由：欣侨公司与被告京鑫公司于2018年7月26日订立合同，欣侨公司承包施工被告京鑫公司发包的湄潭县象山印象文商旅综合体景观工程。合同对价款、付款、质保金、违约责任进行了约定。欣侨公司对承揽的工程施工完毕，并经验收合格，双方共同报送审计结算，但被告京鑫公司为故意拖延付款，不配合审计，应视为审计完成，被告京鑫公司应支付工程尾款1961188.29元（不含质保金）并承担违约责任。被告京鑫公司辩称，与原告欣侨公司存在建设工程施工合同关系、原告欣侨公司对承揽的工程施工完毕并经验收合格是事实，但原告欣侨公司对已经支付的工程款和其主张的工程款均未提供发票，现审计并未结束，付款条件未成就。京鑫公司未违约，不应承担违约责任。请求驳回原告欣侨公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告欣侨公司是登记设立的有限责任公司（自然人投资或控股），具有营利法人资格，其经营范围包括园林景观和绿化工程施工；被告京鑫公司是登记设立的其他有限责任公司，具有营利法人资格，其经营范围包括房地产开发经营销售。2018年7月26日，原告欣侨公司（乙方）与被告京鑫公司（甲方）订立《景观工程施工合同》，被告京鑫公司将其湄潭·象山印象文商旅综合体景观工程（K3区域）发包给原告欣侨公司施工，合同约定的与本案有关的主要内容有：1、承包内容为硬质景观、环境水电安装、绿化苗木栽培，主材由甲方提供购买；2、采取区域性分部工程验收结算；3、该工程总额以最后结算为准，乙方根据甲方提供的施工作业区域进行施工，按月申请进度款，乙方于当月30日前将本月完成工作量报审经甲方审核，甲方在五天内进行审核，审定后于每次月10日前支付进度款为所做该段工程产值的80%，经验收合格后十天内支付总进度款的80%，完成结算后并开具全额增值税专用发票，甲方十天内支付至所做该区域工程总产值的97%，剩余3%作为质保金，硬质景观、环境水电安装质保期为一年，一年内无质量问题，甲方无息退还质保金；4、合同签订后双方不得违约，如有一方违背合同，将赔偿对方合同总价的2%；5、如甲方不能按时以合同约定条款支付工程进度款，甲方应每天按已施工工程造价的万分之五赔偿乙方，同时乙方有权终止施工，因终止施工造成的停工损失由甲方承担。合同订立后，原告欣侨公司进场施工，并于2020年7月8日施工完毕，将工程移交被告京鑫公司。2020年8月28日，原告欣侨公司完成的工程经验收合格。2020年10月21日，原告欣侨公司与被告京鑫公司、监理单位将原告欣侨公司完成的工程共同委托贵州开元工程造价咨询有限公司审核结算。贵州开元工程造价咨询有限公司出具了《工程结算审定签署表》，显示报审结算金额为9587809.80元，审减金额为1689677.54元，审减率为17.62%，审定结算金额为7898132.26元。贵州开元工程造价咨询有限公司于2021年1月20日将《工程结算审定签署表》送达被告京鑫公司，由被告京鑫公司管理人员张元军签字确认，原告欣侨公司在该《工程结算审定签署表》盖章确认，但被告京鑫公司至今未在《工程结算审定签署表》加盖印章，致使贵州开元工程造价咨询有限公司至今无法出具咨询报告。同时查明，原告欣侨公司在施工过程中，被告京鑫公司先后支付了工程进度款5700000元，双方对此无异议。另外查明，原告欣侨公司在本案中主张的工程尾款，不包括3%的质保金。庭审中，原告欣侨公司承认对被告京鑫公司已支付的工程款中，未完全出具增值税专用发票，承认对其在本案中主张的工程尾款未开具增值税专用发票。本院认为，合同当事人应诚实守信，依约履行义务，保证实现双方的合同目的；当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，负有举证责任的当事人应当承担不利后果。本案中，原告欣侨公司与被告京鑫公司订立的《景观工程施工合同》，内容明确具体，权利义务对等，是双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性、效力性规定，不违背公序良俗，应当有效，双方应严格依约履行义务。原告欣侨公司与被告京鑫公司对双方订立的《景观工程施工合同》、工程竣工时间、移交时间、验收时间、工程合格、已支付价款5700000元、共同委托贵州开元工程造价咨询有限公司审核结算的事实不持异议，本院予以认定。本案双方争议的焦点，一是双方是否结算，二是被告京鑫公司是否违约。对于第一个争议焦点，比照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十一条“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，人民法院应予支持”的规定，既然是原告欣侨公司与被告京鑫公司共同委托贵州开元工程造价咨询有限公司审核结算，则双方都应接受贵州开元工程造价咨询有限公司审核意见，现原告欣侨公司明确表示认可贵州开元工程造价咨询有限公司审核意见，而被告京鑫公司的管理人张元也签字确认，应视为被告京鑫公司认可该审核意见，仅是被告京鑫公司拒绝在《工程结算审定签署表》盖章而导致贵州开元工程造价咨询有限公司无法出具正式的咨询报告而已。贵州开元工程造价咨询有限公司出具的《工程结算审定签署表》，内容明确具体，应当作为原告欣侨公司与被告京鑫公司的结算文件使用。如果被告京鑫公司长期不在《工程结算审定签署表》盖章，将导致双方长期不能结算，损害原告欣侨公司的利益。诉讼中没有当事人申请重新鉴定，且重新鉴定会增大诉讼成本，扩大当事人的损失，所以，本院以贵州开元工程造价咨询有限公司出具的《工程结算审定签署表》为计算双方工程款的依据。由此，被告京鑫公司现仍欠付原告欣侨公司工程尾款1961188.29元[总额7898132.26元-已付5700000元-质保金（7898132.26元×3%）]，本院对原告欣侨公司的该部分诉讼请求予以支持。至于双方约定的质保金236943.97元（7898132.26元×3%），一方面，原告欣侨公司在本案中未请求支付，另一方面，按照双方的约定，质保期限尚未届满（验收合格后一年），原告欣侨公司可以在质保金支付条件成就后另行主张。关于第二个争议焦点，双方虽约定“经验收合格后十天内支付总进度款的80%，完成结算后并开具全额增值税专用发票，甲方十天内支付至所做该区域工程总产值的97%”，但是，在工程验收合格后十天内，双方未完成结算，无法确定总进度款数额，也就不能确定“总进度款的80%”的具体金金额，结合被告京鑫公司已经支付了5700000元工程款的实际，本院认定被告京鑫公司未违反这一约定。双方约定支付至工程总价款97%的比例，附有“完成结算”和“开具全额增值税专用发票”两个条件，现虽然视为已经完成结算，但原告欣侨公司自认未“开具全额增值税专用发票”，所以，不应认定被告京鑫公司未支付工程尾款的行为构成违约，本院对原告欣侨公司要求被告京鑫公司承担违约赔偿责任的诉讼请求不予支持。综上所述，被告京鑫公司应当支付所欠原告欣侨公司的工程尾款1961188.29元。原告欣侨公司对其其余诉讼请求举证不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百零九条第一款、第八百零七条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、限被告贵州湄潭县京鑫房地产开发有限公司在本判决生效后十日内支付所欠原告贵州欣侨劳务有限公司工程尾款人民币1961188.29元（原告贵州欣侨劳务有限公司需提交等额增值税专用发票）。二、驳回原告贵州欣侨劳务有限公司的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11934元，由原告贵州欣侨劳务有限公司负担6434元，由被告贵州湄潭县京鑫房地产开发有限公司负担5500元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。本判决生效后，权利人可在判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审判员  丁波二〇二一年四月八日书记员  何宇