河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫05民终522号上诉人（原审原告）：秦岭，男，1990年5月18日出生，汉族，住安徽省凤阳县。上诉人（原审被告）：林州重机矿建工程有限公司，住所地林州市产业聚集区。法定代表人：韩录云，执行董事。委托诉讼代理人：申安明，河南红旗渠律师事务所律师。上诉人秦岭因与被上诉人林州重机矿建工程有限公司（以下简称林州重机矿建公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省林州市人民法院（2020）豫0581民初4908号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。秦岭上诉请求：1、撤销一审判决,依法改判。2、依法判令林州重机矿建公司支付秦岭2018年9月至2020年2月剩余未发工资86747.01元。3、依法判令林州重机矿建公司支付秦岭2018年9月至2020年2月的餐费补助约6500元。4、依法判令林州重机矿建公司支付秦岭周末加班工资178252元。5、依法判令林州重机矿建公司支付秦岭应休未休的年休假工资20751元。6、依法判令林州重机矿建公司支付秦岭违法解除劳动合同的赔偿金204684元。7、依法判令林州重机矿建公司支付秦岭未签订劳动合同11个月工资42000元。8、依法判令林州重机矿建公司向秦岭出具《解除劳动关系通知书》。9、本案一二审的诉讼费用林州重机矿建公司承担。事实与理由：一审法院对林州重机矿建公司2020年1月因春节放假违法克扣秦岭工资的事实认定不清，对2020年2月因疫情延迟复工再次克扣秦岭工资的事实认定不清，且对举证责任的分配错误。一审法院对林州重机矿建公司未支付2018年9月至2020年2月期间的餐费补助的事实认定不清，且对举证责任的分配错误。一审法院对是否存在周末加班的基本事实认定不清，举证责任分配错误。一审法院对于林州重机矿建公司应支付违法解除劳动合同赔偿金的年限及月平均工资标准计算错误。林州重机矿建公司上诉请求：原审判决认定事实错误,适用法律不当,请求依法撤销原审判决，发回重审。上诉费用由秦岭承担。事实与理由：一、一审判决认定从2018年9月至2020年2月应当以每月10000元的标准计算工资，没有事实和法律依据。2018年8月22日之前秦岭在上诉人林州重机矿建公司担任驻外会计，工作地点在驻外项目部，之后秦岭回到公司工作。2019年11月26日林州重机矿建公司开始施行钉钉打卡签到考勤。2016年2月至2020年2月秦岭的工资发放方式为林州重机矿建公司对公账户打卡发放。2018年9月至2020年2月林州重机矿建公司按照5000元每月给秦岭发放工资，从未按照10000元每月给秦岭发放工资。秦岭称其担任上诉人公司经营部部长职务，工资标准为每月10000元，没有任何事实和法律依据。秦岭向法庭出具的证据“员工岗位调动通知书”为复印件，林州重机矿建公司对其真实性和合法性均不予认可。上诉人公司作为规范运营的公司，不可能仅凭一纸通知书来调动员工岗位，并且在通知书上简单注明工资10000元，以此作为确定工资标准的依据，完全与事实不符。二、对于一审法院认定的上诉人林州重机矿建公司应当支付秦岭的应休未休年休假工资20751元，与事实不符。三、一审法院认定的上诉人林州重机矿建公司应当支付秦岭违法解除劳动合同赔偿金120000元，明显与事实不符。二上诉人相互答辩称，均否认对方的上诉请求及事实理由，请求支持己方的上诉请求。秦岭向一审法院起诉请求：1、依法判令被告林州重机矿建公司支付原告秦岭2018年9月至2020年2月剩余工资86747.01元。2、依法判令被告林州重机矿建公司支付原告秦岭2018年9月至2020年2月的餐费补助约6500元。3、依法判令被告林州重机矿建公司支付原告秦岭周末加班工资178252元。4、依法判令被告林州重机矿建公司支付原告秦岭应休未休的年休假工资20751元。5、依法判令被告林州重机矿建公司支付原告秦岭违法解除劳动合同的双倍赔偿金204684元。6、依法判令被告林州重机矿建公司支付原告秦岭未签订书面劳动合同11个月工资42000元。7、依法判令被告林州重机矿建公司向原告秦岭出具《解除劳动关系通知书》。8、依法判令被告林州重机矿建公司支付原告秦岭未缴纳社保导致原告无法享受失业保险损失20400元。9、诉讼费由被告林州重机矿建公司负担。秦岭起诉后，又提交增加诉讼请求申请，要求判令被告林州重机矿建公司给其办理社会保险参保手续，并补缴2013年3月至2020年2月期间的社保费用。一审法院认定事实：（一）2013年3月，原告秦岭受聘到被告林州重机矿建公司工作，未签订书面劳动合同。被告林州重机矿建公司是林州重机集团股份有限公司的子公司。2018年4月3日至2019年8月6日期间，被告林州重机矿建公司法定代表人为路建全。2013年3月至2018年9月期间，原告秦岭担任被告林州重机矿建公司会计，工作地点为驻外项目部，工资为每月3000元-5000元。2018年9月至2020年2月，原告秦岭回到公司工作，担任经营部部长，工资标准为每月10000元，包食宿。2019年11月6日，被告林州重机矿建公司开始实行钉钉打卡签到考勤。2020年2月3日至7日，因疫情影响，被告林州重机矿建公司未复工，原告秦岭亦未复工。2020年2月19日，被告林州重机矿建公司口头通知和原告秦岭解除劳动关系。劳动关系存续期间，被告林州重机矿建公司未给原告秦岭缴纳社会保险。在庭审中，原告秦岭当庭撤回增加的诉讼请求。（二）2020年4月2日，原告秦岭向林州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动人事争议仲裁，仲裁请求：1、请求公司支付2018年9月至2020年2月剩余工资86747.01元。2、请求公司支付2018年9月至2020年2月的餐费补助约6500元，具体金额请求查询林州重机矿建公司饭卡充值管理系统。3、请求公司支付周末加班工资172735元。4、请求公司支付应休未休的年休假工资20601元。5、请求公司支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金，在职七年，请求支付七个月的双倍赔偿金203612元。6、请求支付未签订书面劳动合同11个月工资42000元。7、请求公司出具《解除劳动关系通知书》。2020年5月21日，林州市劳动人事争议仲裁委员会作出林劳人仲案字（2020）12号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人林州重机矿建工程有限公司于本裁决书生效之日起十日内一次性支付秦岭：2020年1月剩余未发工资600元、2020年2月剩余未发工资1181.82元、2019年11月26日至2020年1月31日期间休息日加班工资6896.55元、应休未休年假工资13065.14元、违法解除劳动合同赔偿金75030.36元，共计96774元。二、被申请人林州重机矿建工程有限公司于本裁决书生效之日起十日内出具和秦岭解除劳动合同的证明。三、驳回申请人秦岭的其他仲裁请求。一审法院认为:（一）关于原告秦岭2018年9月至2020年2月期间工资数额标准问题及是否支付剩余工资问题。原告秦岭主张该期间担任被告林州重机矿建公司的经营部部长职务，工资标准为每月10000元，并有被告林州重机矿建公司出具的员工岗位调动通知书、与时任公司法定代表人路建全的谈话录音等证据可以证实，对原告秦岭主张2018年9月至2020年2月期间工资数额标准每月10000元的请求，予以支持。原告秦岭诉称在此期间，被告林州重机矿建公司已给其发放工资76465.19元，原告的剩余未发工资也为76465.19元，应由被告林州重机矿建公司支付。关于本项原告秦岭的其他请求，由于缺乏事实依据，不予支持。（二）关于原告秦岭2018年9月至2020年2月期间餐费补助问题。对原告秦岭庭审中提供的饭卡及录音，由于无法核实录音当事人的身份，对该录音的真实性无法确认。原告秦岭也没有提供其他确凿证据予以证实，对原告秦岭的该项诉讼请求，不予支持。（三）关于被告林州重机矿建公司是否应当支付原告秦岭周六、周日加班工资178252元的问题。劳动者有休息的权利，用人单位安排劳动者加班又不能安排补休的，应当依法给付加班费用。本案中，因双方当事人对被告林州重机矿建公司是否安排原告秦岭加班这一基本事实存在争议，仅凭原告秦岭提交的与被告林州重机矿建公司邮件往来不足以认定原告在休息日到公司加班的事实，原告也没有证据证明加班的事实证据有被告公司掌握管理，因此，对原告秦岭的该项诉请，不予支持。（四）关于原告秦岭主张的应休未休的年休假工资20751元问题。根据《中华人民共和国劳动法》、《职工带薪年休假条例》等规定，用人单位应当根据生产、工作情况，考虑职工意愿，统筹安排休假。原告秦岭和被告林州重机矿建公司于2013年3月开始建立劳动关系，至2020年2月终止劳动关系，期间应当享受应休未休年假工资待遇，被告林州重机矿建公司未向法院提交发放休假工资的会计凭证资料，应承担不利后果。结合原告提供的“工资银行流水”，原告2013年8月至2014年12月工资为每月4000元，2015年1月至2016年1月工资为每月4500元，2016年3月至2018年8月工资为每月5000元，按被告给原告出具的“员工岗位调动通知书”，原告2018年9月至2020年2月工资为每月10000元，对原告享受的应休未休的年休假天数，被告应按照原告日工资收入的300%支付年休假工资报酬20601元。（五）关于被告林州重机矿建公司应否给付原告秦岭违法解除劳动合同双倍赔偿金204684元的问题。本案劳动争议是由用人单位解除劳动合同引起，被告公司作为用人单位，应当对解除劳动合同依据的事实承担举证责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，支持原告的该项诉讼请求。对于赔偿金数额，应按照解除劳动合同前12个月的平均工资计算，原告的月工资为10000元每月，故被告应给付原告违法解除劳动合同赔偿金120000元。（六）关于2013年4月至2014年期间未签订书面劳动合同11个月工资42000元的问题。因被告林州重机矿建公司辩称该项诉请超过诉讼时效，经审查已超过诉讼时效，因此，对原告秦岭的该项诉讼请求，不予支持。（七）关于原告秦岭要求被告林州重机矿建公司出具《解除劳动合同通知书》的问题。庭审中，被告林州重机矿建公司主张原告秦岭已在其他公司就业，但未提交证据证明。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具证明，故对原告的该项诉请，予以支持。（八）关于原告秦岭诉请被告林州重机矿建公司应否承担给付原告失业保险损失20400元的问题。原告在申请劳动争议仲裁时未提起仲裁申请，原告秦岭的该项诉请应当先经过仲裁前置程序，对原告秦岭的该项诉请，法院不予受理。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十八条、第五十条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告林州重机矿建工程有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告秦岭剩余工资76465.19元；二、被告林州重机矿建工程有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告秦岭应休未休年休假工资20601元；三、被告林州重机矿建工程有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告秦岭违法解除劳动合同赔偿金120000元；四、被告林州重机矿建工程有限公司于本判决生效之日起十日内给原告秦岭出具解除劳动合同证明；五、驳回原告秦岭的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告林州重机矿建工程有限公司承担。二审期间，上诉人秦岭又提供以下证据：1、2019年及2020年工资发放明细1页（微信聊天记录记载）。原始载体：秦岭手机。拟证明：林州重机矿建公司未按约定每月10000元的标准发放工资。林州重机矿建公司2020年1月因春节放假及2月因疫情延迟复工存在违法克扣工资的事实。2、公司管理制度文件原件及支（借）款审批单复印件（6页）。拟证明：2018年9月开始秦岭接替孙福友担任林州重机矿建公司经营部部长。3、两个会议纪要（一个原件一个复印件）、设备租赁合同复印件、会议的微信截图、公司通知的微信截图。拟证明：担任经营部部长职务。4、中秋节聚餐的微信截图（原始载体：秦岭手机）及饭卡一张。拟证明：秦岭是在林州重机矿建公司小食堂吃饭。秦岭是经营部部长享有包食宿待遇。5、实行钉钉考勤的截图、钉钉考勤软件的截图、2020春节放假通知打印件。拟证明：存在周末加班的事实。6、微信截图（原始载体：秦岭手机）及2018年12月开票明细打印件。拟证明：林州重机矿建公司部长级任命无需集团公司出具红头文件。7、2019年度安阳地区平均工资（安阳市统计局的官方网站）。拟证明：赔偿金标准未超过安阳地区职工平均工资的三倍。8、仲裁答辩笔录复印件。拟证明：秦岭是在林州重机矿建公司小食堂吃饭。秦岭是经营部部长享有包食宿待遇。9、仲裁裁决书复印件。拟证明：林州重机矿建公司2020年1月因春节放假、2020年2月因疫情延迟复工存在违法克扣工资的事实。上诉人林州重机矿建公司对以上证据发表意见称：1、2019年及2020年工资发放明细。应发数额本身没有异议，该证据能够证明上诉人秦岭的月工资每月5000元，也能够证明林州重机矿建公司上诉请求按5000元月工资标准计算的事实是真实的，关于实发工资内容应当以林州重机矿建公司的发放工资手续为准。2、公司管理制度文件及支（借）款审批单。该证据与本案的争议事实没有法律上的因果关系，不能支持上诉人秦岭的上诉主张。3、会议纪要、设备租赁合同、会议的微信截图、公司通知的微信截图。该组证据证明了上诉人秦岭在公司内部的工作岗位但发放工资应当按工资表载明的每月5000元标准进行计算，上诉人秦岭主张的每月10000元没有事实依据支持。4、中秋节聚餐的微信截图及饭卡一张。不能证明应当给付上诉人秦岭所谓的餐补费用，饭卡应当是上诉人秦岭支付所购餐饮的正常费用，该费用应当由秦岭自行支付，劳动争议赔偿项目里面不存在餐补费用这一项，该项请求不应予以支持。5、实行钉钉考勤的截图、钉钉考勤软件的截图、2020春节放假通知。不认可秦岭所说证明目的秦岭该项请求不应予以支持。6、微信截图及2018年12月开票明细。该证据同本案没有关系，不存在关联性。7、2019年度安阳地区平均工资，质证意见同第6意见一致，因为林州重机矿建公司给秦岭发放的工资没有低于最低工资标准，属于双方协商一致的正常工资标准，每月5000元。8、对仲裁答辩笔录、仲裁裁决书，真实性无异议，但是不认可秦岭所说证明目的。经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。本案中，秦岭于2013年3月受聘到林州重机矿建公司工作，未签订书面劳动合同。上诉人秦岭主张林州重机矿建公司支付未签订书面劳动合同11个月工资42000元，而秦岭于2020年4月申请仲裁，已经超过法律规定的时效期间，该主张本院不予支持。关于秦岭请求林州重机矿建公司支付应休未休的年休假工资20751元问题。用人单位应当根据生产、工作情况，考虑职工意愿，统筹安排休假。林州重机矿建公司未向法院提交发放休假工资的会计凭证资料，应当承担不利后果。原审法院结合本案的实际情况，认定林州重机矿建公司支付应休未休年休假工资20601元并无不当。关于秦岭请求林州重机矿建公司支付2018年9月至2020年2月剩余工资86747.01元问题。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。结合当事人提供的证据综合审查判断，一审法院认定秦岭2018年9月至2020年2月期间工资标准每月10000元以及支付剩余工资76465.19元并无不当。关于秦岭请求林州重机矿建公司支付2018年9月至2020年2月的餐费补助约6500元问题，依据不足，原审法院不予支持该项请求并无不当。关于秦岭请求支付周末加班工资178252元问题。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，秦岭提供的证据不足以证明其主张的支付加班工资178252元的事实，应当承担不利后果。原审法院不予支持秦岭的该项诉讼请求并无不当。关于支付违法解除劳动合同赔偿金数额问题，结合本案的实际情况，原审法院判决林州重机矿建公司支付秦岭解除劳动合同赔偿金120000元并无不当。综上所述，秦岭与林州重机矿建公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元,由上诉人秦岭承担10元，上诉人林州重机矿建工程有限公司承担10元。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  常 青审判员  杨 晓二〇二一年四月十六日书记员  李亚蔚