四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)川0105民初2987号 原告：周利波，男，1993年9月4日出生，汉族，住四川省冕宁县。 委托诉讼代理人：刘俊清，四川方同律师事务所律师。 委托诉讼代理人：江成龙，四川方同律师事务所律师。 被告：成都经典汇餐饮有限公司，住所地：四川省成都市青羊区人民中路一段11号。 法定代表人：杨源新。职务：董事长。 委托诉讼代理人：王崴，四川允知律师事务所律师。 原告周利波与被告成都经典汇餐饮有限公司（以下简称为“餐饮公司”）劳动争议一案，本院于2021年2月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。周利波诉讼代理人刘俊清，餐饮公司的委托诉讼代理人王崴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周利波向本院提出诉讼请求，请求法院判令：1.餐饮公司支付周利波赔偿金44100元；2.餐饮公司支付周利波未缴纳社会保险费23644元；3.餐饮公司支付周利波2020年5、6月剩余工资588元。审理中，周利波放弃第三项诉讼请求，并明确第一项诉讼请求计算方式为：在职时间为2016年5月至2020年6月，月平均工资为4900元，餐饮公司违法解除劳动合同4900元/月×4.5个月×2倍。 事实和理由：周利波于2016年5月11日起在餐饮公司处工作，月平均工资4900元。在职期间餐饮公司未足额为周利波缴纳社会保险，2020年6月23日餐饮公司解除双方劳动关系。后周利波诉至成都市劳动人事争议仲裁委员会，仲裁委未支持周利波请求，特向法院起诉。 餐饮公司辩称，1.周利波工作中存在严重违反餐饮公司的规章制度及劳动纪律的行为，故餐饮公司依法解除与周利波的劳动合同；2.周利波的第二项诉讼请求不属于人民法院的处理范围。 经审理查明，周利波于2016年5月11日应聘到餐饮公司任咖啡厅吧台工作员一职，后升任餐饮公司吧台长一职。双方最近一份劳动合同期限自2020年5月1日至2023年5月1日止。《员工手册》规定：（1)一般过失：员工若出现以下行为，公司将给予口头警告处分1次，处以人民币10-100元的罚款：擅离工作岗位或到其他部门闲逛、闲扯、干私事、妨碍他人工作。（2）严重过失：员工若出现以下行为，公司将给予书面严重警告处分1此，并处以人民币100-300元的罚款：a.每月累计触犯3次轻微过失以上，每年累计触犯6次轻微过失及以上；b.经常迟到或早退，中途离岗影响工作；c.代人打卡或让其他人代打卡。(3)重大过失：员工若出现以下行为，公司将给予最高行政处分或直接解聘，并同时处以人民币300-500元的罚款；其中（3.16）每月累计严重过失2次，每年累计严重过失4次。 周利波工作日的工作时间安排为12：30至21：00，餐饮公司室内监控摄像视频显示，2020年6月16日、2020年6月17日、2020年6月19日、2020年6月22日期间周利波多次离开其所工作的吧台区域，时长从15分钟到2小时不等，其中2020年6月16日19：30离开吧台区域后直至下班时间均未归岗，2020年6月17日18：30离开吧台区域直至下班未出现。 2020年6月5日，餐饮公司向周利波开具《违例通知单》载明：在工作时间脱岗去其他部门闲谈，妨碍他人工作，罚款200元。属于严重过失，周利波在《违例通知单》上签字确认。2020年6月19日的违例通知单载明：2020年6月17日，周利波下班让刘贵阳代其打下班卡罚款200元，同时备注“20大条30小条”；属于严重过失，周利波签字确认。2020年6月23日，餐饮公司向周利波发出《解除劳动合同通知书》并在单位发布《处罚通报》，以其“1.要求他人为自己代打卡3次以上；2.上班期间长时间无故不在岗3次以上”，屡次违反单位规定为由，解除其与周利波的劳动关系。 审理中，双方确认周利波离职前12个月的月平均工资为3943.04元。 另查明，2020年6月30日，周利波以成都经典汇餐饮有限公司为被申请人向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.餐饮公司以4900元的月平均工资为基数，向周利波支付9个月工资的解除劳动合同的赔偿金共计44100元；2.餐饮公司向周利波支付自2016年6月至2018年11月期间未缴纳的社会保险费23664元；3.餐饮公司向周利波支付2020年5月、2020年6月扣除的工资共计588元。2020年10月14日，成都市劳动人事争议仲裁委员会作出成劳人仲案（2020）01533号仲裁裁决书，认为根据餐饮公司提供的《员工手册》规定，周利波擅离职守的行为和代人打卡行为，已经累计数次达到了《员工手册》中的“重大过失”行为，从而予以解聘。符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定的情形。同时认为追缴社保问题属于行政法律关系，不属于劳动争议仲裁处理范围。遂裁决：驳回周利波的仲裁请求。前述仲裁裁决书于2020年10月15日送达申请人周利波，其于2020年10月28日起诉来院。 上述案件事实，有仲裁裁决书、送达证明、劳动合同、员工手册、企业制定岗位职责、监控记录、违例通知单、关于疫情期间薪资调整通知、当事人陈述等证据在案佐证。 审理中，餐饮公司提交了餐饮公司员工张玉珊、刘英出具的情况说明和劳动合同及刘贵阳出具的情况说明和劳动合同，欲证明《员工手册》经过民主程序制定，并进行了公示；刘贵阳多次代周利波打卡。周利波对该组证据不予认可，认为证人未出庭作证，《员工手册》未经过民主程序制定，也没有告知其内容。本院认为因张玉珊、刘英、刘贵阳未出庭作证，本院对该组证据不予采信。 审理中，餐饮公司陈述周利波存在擅离工作岗位、其他人代为打卡，累计严重过失2次，根据《员工手册》解除与周利波的劳动合同。 本院认为，关于周利波主张的缴纳社会保险费争议问题，根据《中华人民共和国社会保险法》，参加社会保险以及缴纳社会保险费属于用人单位和劳动者共同对国家所应承担的法定义务，社会保险费的征收和缴纳属于行政管理行为，社会保险缴费争议不属于劳动争议仲裁处理范围，故周利波要求餐饮公司补缴社会保险费的诉讼请求，本院不予支持。本案焦点在于2020年6月23日餐饮公司解除与周利波的劳动关系行为，是否属于违法解除劳动关系。本案中餐饮公司认为周利波存在擅离工作岗位、由他人代打卡的行为，违反了《员工手册》的规定，公司解除与周利波的劳动合同有法律依据。周利波对此不予认可，其认为《员工手册》未经民主程序制定，也未告知其内容。本院认为根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项的规定，在劳动者严重违反用人单位的规章制度的情况下，用人单位有权解除双方的劳动关系，但用人单位的规章制度应当通过民主程序制定，且应满足公示公告的要求，餐饮公司未提交证据证明《员工手册》满足前述条件，故餐饮公司解除与周利波之间的劳动合同系非法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，餐饮公司应向周利波支付违法解除劳动合同的赔偿金35487.36元（3943.04元/月×4.5个月×2倍）。 综上，对于周利波的诉讼请求，本院部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告成都经典汇餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内向原告周利波支付违法解除劳动合同的赔偿金35487.36元； 二、驳回周利波周利波的部分诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取为5元，由被告成都经典汇餐饮有限公司承担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  张亚斐 二〇二一年四月二十八日 书记员  李南林