河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫12民终389号上诉人（原审被告、并案原告）：张慧敏,女,1994年6月8日出生,汉族，住三门峡市湖滨区。委托诉讼代理人:刘鑫鑫，河南甘棠律师事务所律师。上诉人（原审原告、并案被告）:三门峡市嘉亿商业服务有限公司。住所地：三门峡市湖滨区和平路。法定代表人：刘子中，该公司总经理。委托诉讼代理人：张烜，该公司员工。委托诉讼代理人：李跃飞，北京天驰君泰（郑州）律师事务所律师。张慧敏与三门峡市嘉亿商业服务有限公司劳动争议纠纷一案,三门峡市湖滨区人民法院作出（2020）豫1202民初3866号民事判决，双方均不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。张慧敏的委托诉讼代理人刘鑫鑫，三门峡市嘉亿商业服务有限公司的委托诉讼代理人张烜到庭参加诉讼，本案现已审理终结。张慧敏的上诉请求：撤销三门峡市湖滨区人民法院（2020）豫1202民初3866号民事判决。改判支持上诉人一审诉求。上诉费用由被上诉人承担。理由：一、一审法院认定事实错误，导致判决错误。上诉人自2019年6月起每月工资为3017.26元，上诉人在2020年3月至5月正常劳动，这三个月工资为9051.78元，扣除已发放的1900元外还剩7151.78元未支付，一审法院按照解除合同前12个月平均工资来计算欠付费用错误。一审法院按照2019年3月至2020年2月的工资计算平均工资错误，应当按照2019年6月至2020年5月的工资计算。上诉人在仲裁阶段已经主张带薪休假工资，只是在一审庭审中变更了数额，该诉请与诉讼的劳动争议具有不可分性，应当合并审理，一审法院以上诉人主张超过仲裁申请数额部分未经仲裁裁决为由不予支持明显不当。二、一审法院适用法律错误，未签订书面劳动合同支付双倍工资有明确的法律规定。综上，请二审法院查明事实，判如所请。针对张慧敏的上诉请求，三门峡市嘉亿商业服务有限公司答辩称：张慧敏系自动离职不应当支付经济补偿金。本案案由是劳动争议，张慧敏未休年假工资部分诉请不属于法院审理范围。答辩人与张慧敏有书面劳动合同，到期后，双倍工资依法不应支持。三门峡市嘉亿商业服务有限公司的上诉请求：撤销三门峡市湖滨区人民法院（2020）豫1202民初3866号民事判决，改判上诉人不向张慧敏支付经济补偿金并调整上诉人应当支付的带薪年假工资，或发回重审。本案一审、二审诉讼费由对方承担。理由：根据法律规定，用人单位支付经济补偿金的前提是用人单位解除劳动合同或与劳动者协商一致解除，本案张慧敏系自行离开，且张慧敏为了要求双倍工资，撕毁了双方签订的劳动合同，上诉人不应当支付经济补偿金。张慧敏在上诉人处工作2年多，应当享受带薪休假年假为5天而非10天。请二审法院查明事实予以纠正。针对三门峡市嘉亿商业服务有限公司的上诉请求，张慧敏答辩称：一审法院认定三门峡市嘉亿商业服务有限公司应当支付答辩人经济补偿金事实正确，但是金额计算错误。一审法院认定答辩人应当享受10天带薪休假正确，但以变更后的数额部分超过劳动仲裁请求不予支持于法无据。三门峡市嘉亿商业服务有限公司（以下简称嘉亿公司）向一审法院提出诉讼请求：1.请求撤销三门峡市湖滨区劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月2日作出的三湖劳人仲案字[2020]072号劳动争议仲裁裁决书。2.请求判决原告无需向被告支付解除劳动合同经济补偿金7254.38元。3.请求判决原告无需向被告支付带薪年休假工资1387.2元。4.诉讼费由被告承担。并案原告张慧敏向一审法院提出诉讼请求：1.依法判决并案被告支付并案原告2020年3月至5月工资差额7151.78元;2.依法判决并案被告支付并案原告经济补偿金7254.38元;3.依法判决并案被告支付并案原告未签订书面劳动合同双倍工资25773元;4.依法判决并案被告支付并案原告应发的奖金3200元;5.依法判决并案被告支付并案原告带薪年休假工资4161.6元。一审法院认定事实如下：2018年4月9日，张慧敏到嘉亿公司工作。2018年8月嘉亿公司（甲方）与张慧敏（乙方）签订书面劳动合同，约定劳动合同期限自2018年8月1日至2019年7月31日，试用期为1个月；工作岗位为招商专员；试用期间的月劳动报酬为2860元，试用期满后，乙方在法定工作时间内提供正常劳动的月劳动报酬根据甲方确定的薪酬制确定。甲方实行基本工资和绩效工资相结合的工资分配办法，乙方的基本工资为每月2860元，绩效工资考核发放办法按甲方依法制定的相关规定执行。乙方工资的增减，奖金、津贴、补贴、加班加点工资的发放，以及特殊情况下的工资支付等，均按相关法律法规及甲方依法制定的规章制度执行。甲方支付给乙方的工资不得低于当地最低工资标准。该合同到期后，双方未续签劳动合同，但张慧敏仍在嘉亿公司处上班至2020年5月，嘉亿公司给张慧敏正常发放工资至2020年2月，之后3月、4月、5月的工资共计向张慧敏发放1900元。2020年6月3日张慧敏向嘉亿公司提出解除劳动合同，理由为未足额支付劳动报酬。张慧敏曾向三门峡市湖滨区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求:1、依法裁决被申请人支付申请人2020年3月至5月工资差额7151.78元;2、依法裁决被申请人支付申请人经济补偿金7254.38元;3、依法裁决被申请人支付申请人未签订书面劳动合同双倍工资25773元;4、依法裁决被申请人支付申请人应发的奖金3200元；5、依法裁决被申请人支付申请人带薪年休假工资2080.69元；6、依法裁决被申请人为申请人办理社会保险手续。三门峡市湖滨区劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月2日作出三湖劳人仲案字[2020]072号仲裁裁决书，裁决：1、三门峡市嘉亿商业服务有限公司支付张慧敏2019年3月、4月、5月份工资差额部分7151.78元;2、三门峡市嘉亿商业服务有限公司支付张慧敏解除劳动合同经济金7254.38元;3、三门峡市嘉亿商业服务有限公司支付张慧敏奖金3200元4、三门峡市嘉亿商业服务有限公司支付张慧敏带薪年休假工资1387.2元(138.72元/天×10天)；5、三门峡市嘉亿商业服务有限公司配合张慧敏到社保经办机构办理社会保险转移手续;6、驳回申请人张慧敏的其他仲裁请求。该仲裁作出后，双方均向一审法院提起诉讼。一审审理中，张慧敏将带薪年休假工资2080.69元变更为4161.6元。一审另查明：1.根据张慧敏的实发工资流水计算，自2019年3月至2020年2月的工资收入共计34608.72元，月平均工资为2884.06元。2.2019年1月18日，嘉亿公司制定招商激励试用办法，规定了招商奖金计提标准。2020年3月24日张慧敏作为经办人提请“嘉亿集团商业租赁合同签约审批表”，租户名称为：社区驿站，3月25日经公司逐级审批同意。在“三门峡嘉亿商业奖金提成明细表”中显示“社区驿站”合同已签，奖金实际应得3200元。该奖金嘉亿公司尚未向张慧敏发放。3.自2018年4月9日起至2020年6月3日，张慧敏未休年休假。一审法院认为：张慧敏虽与嘉亿公司于2018年8月签订劳动合同，但张慧敏自2018年4月9日起到嘉亿公司上班，故双方之间从嘉亿公司用工之日即2020年4月9日建立劳动关系。2019年7月31日双方合同到期后至2020年6月3日张慧敏提出解除劳动关系期间，双方未续签劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款的规定，视为双方自2019年8月1日起至合同解除期间存在无固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当及时足额向劳动者支付劳动报酬。双方合同约定为按月计算工资报酬，2020年3-5月嘉亿公司共向张慧敏支付工资1900元，存在未及时足额支付的情况。关于张慧敏的月基本工资标准，自2019年8月1日起双方没有书面合同，故一审法院根据其劳动合同解除前正常发放的十二个月工资计算月平均工资为2884.06元，嘉亿公司应按此标准向张慧敏补发3-5月工资差额：2884.06元×3-1900元=6752.18元。嘉亿公司主张张慧敏月工资为2400元，未提交证据证明，一审法院不予采信。张慧敏因嘉亿公司未足额支付劳动报酬提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以解除合同的情形，因此原告主张的经济补偿金也符合该法第四十六条的规定，张慧敏在嘉亿公司工作年限为2年2个月，经济补偿金计算为2884.06元×2.5个月=7210.15元。关于张慧敏主张劳动合同到期后嘉亿公司未与其及时签订书面劳动合同,应当支付双倍工资。因双方自2019年8月1日起视为已订立无固定期限劳动合同，法律没有规定在此期间用人单位应承担二倍工资，故张慧敏的该项主张，无法律依据，一审法院不予支持。关于张慧敏主张的应发的奖金3200元。根据双方2018年所签订的合同中关于工资报酬的约定以及嘉亿商业公司招商激励使用办法和张慧敏作为经办人完成招商签约的情况，张慧敏所完成的招商任务应得的奖金为3200元，被告嘉亿公司应当支付给张慧敏。关于张慧敏主张的带薪年休假工资4161.6元。嘉亿公司未提供证据证明张慧敏已休年休假或已支付未休年休假的工资，根据张慧敏在嘉亿公司处工作时间为2年2个月，其应享受的年休假天数为10天，嘉亿公司应支付张慧敏未休年休假工资2884.06元÷21.75天×10天×3=3978元，该数额超过仲裁申请请求数额，一审法院仅支持仲裁请求数额2080.69元，对于原告主张超过仲裁申请请求数额部分因未经仲裁裁决不予支持。综上所述，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，一审法院不予支持，并案原告的部分诉讼请求，有事实和法律依据，本院支持部分诉讼请求。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条第三款、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第二款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、三门峡市嘉亿商业服务有限公司支付张慧敏2019年3至5月的工资差额6752.18元。二、三门峡市嘉亿商业服务有限公司支付张慧敏解除劳动合同经济补偿金7210.15元。三、三门峡市嘉亿商业服务有限公司支付张慧敏奖金3200元。四、三门峡市嘉亿商业服务有限公司支付张慧敏未休带薪年休假工资2080.69元。五、驳回原告三门峡市嘉亿商业服务有限公司的诉讼请求。六、驳回并案原告张慧敏的其他诉讼请求。上述第一至第四项，限于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半），由原告三门峡市嘉亿商业服务有限公司负担。并案案件受理费5元（已减半），由并案被告三门峡市嘉亿商业服务有限公司负担。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，关于张慧敏在2020年3月至5月未足额支付工资的标准问题，2020年3-5月嘉亿公司共向张慧敏支付工资1900元，存在未及时足额支付的情况。张慧敏与三门峡市嘉亿商业服务有限公司自2019年8月1日起双方没有书面合同，一审法院根据其劳动合同解除前正常发放的十二个月工资计算月平均工资为2884.06元，并按照该标准向张慧敏补发3-5月工资差额，计算标准正确，判决结果并无不当，张慧敏关于计算标准的上诉理由，本院不予采信。关于经济补偿金及带薪年休假工资的问题，张慧敏因三门峡市嘉亿商业服务有限公司未足额支付劳动报酬提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以解除合同的情形，一审支持经济补偿金，符合法律规定，三门峡市嘉亿商业服务有限公司称不应支付经济补偿金的上诉理由，不能成立。一审对于经济补偿金的计算及带薪年休假工资的认定，具有事实依据，一审已经进行了论述，判决结果并无不当，张慧敏及三门峡市嘉亿商业服务有限公司关于该问题的上诉理由，不能成立，本院不予采信。关于张慧敏主张的双倍工资问题，一审认定张慧敏与嘉亿公司自2019年8月1日起视为已订立无固定期限劳动合同，不支持张慧敏双倍工资的主张，并无不当。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，二上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由张慧敏、三门峡市嘉亿商业服务有限公司各承担10元。本判决为终审判决。审判长  路增广审判员  汤静侠审判员  申宇航二〇二一年四月二十八日法官助理王建光法官助理茹雅宾书记员申卓玺