浙江省平阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0326民初5417号 原告：周新舜，男，1978年10月6日出生，汉族，住浙江省平阳县。 委托诉讼代理人：杨大春，浙江雅河律师事务所律师。 被告：中恒建设集团有限公司，住所地江西省南昌市南昌县莲塘镇向阳路588号。 法定代表人：聂吉利，董事长。 委托诉讼代理人：罗斌、江彬。 委托诉讼代理人：木慧建、薛建胜，浙江时代商务律师事务所律师。 被告：唐升都，男，1982年1月2日出生，汉族，住浙江省平阳县。 原告周新舜与被告中恒建设集团有限公司（以下简称中恒公司）、唐升都建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月6日受理后，依法适用简易程序于2020年12月8日公开开庭进行了审理，后因案情复杂组成合议庭，于2021年2月24日适用普通程序再次开庭进行了审理，原告周新舜及其委托诉讼代理人杨大春、被告中恒公司的委托诉讼代理人罗斌、江彬（简易程序），木慧建（普通程序），均到庭参加诉讼，被告唐升都经本院合法传唤，无正当理由不到庭，本案现已审结。 原告周新舜向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同偿还原告工程款1336870元并支付利息（以1336870元为基数,自起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至判决确定履行之日止）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：因承建平阳县昆阳镇雅河西路C-04地块安置房工程，2013年3月20日，被告唐升都以被告中恒公司名义与案外人陈亦子签订《工程承包合同》，合同约定被告将上述工程中的给排水、电气、消防、排风、人防、弱电安装项目分包给案外人陈亦子。合同约定分包价、履约保证金30万元支付及退还、工程款支付结算方式等内容。签订合同后案外人陈亦子按约支付履约保证金30万元，并进行施工。自2013年11月份开始至2014年6月1日，案外人陈亦子共收到被告支付的工程进度款50万元及退还的履约保证金30万元。由于2014年6月27日，被告中恒公司未及时支付已上报工程款42万元，案外人陈亦子无力继续垫资，陈亦子于2014年7月31日将承包的水电安装工程转包给原告周新舜继续施工，同时被告唐升都以被告中恒公司名义与原告补签《工程承包合同》，以确认陈亦子退出上述工程施工及转由原告继续施工事实。原告转承包涉案工程后按约继续施工至工程竣工验收合格，被告亦支付部分工程进度款。经工程结算，涉案总工程造价为23692606元，按约下浮后被告应支付工程款为17142870元，被告已支付工程款为16806000元，尚欠1336879元。上述欠款原告多次向被告催讨未果，为维护合法权益，诉求至法院。 被告中恒公司答辩称：1.中恒公司不是本案适格被告，不应承担责任，涉案《工程承包合同》系被告唐升都与原告所签，被告唐升都违法分包系其个人行为，不构成代理行为或职务行为，中恒公司不是合同相对方，不应承担还款责任；2.中恒公司对工程总价无异议，但认为其中双方争议涉及保证金的30万元款项及42万元工程款不应得到支持，涉案30万元款项与中恒公司无关，即使存在也应该由唐升都负责，另42万元根据现有证据已经支付；3.原告主张的利息损失无约定和法定依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据及事实，本院认定如下：一、关于被告唐升都与被告中恒公司的关系。原告认为两被告之间构成内部承包关系，为此原告提供：证据1.社会保险参保缴费证明；证据2.工程承包合同，被告中恒公司认为其为被告唐升都缴纳社保，仅仅为了有利于被告唐升都从事工程承包时提供便利，被告唐升都并非中恒公司内部员工。在本案诉讼过程中，本院要求被告中恒公司提供其与被告唐升都的承包合同，被告中恒公司提供了：证据3.《工程项目经济责任承包合同》。本院认为，被告中恒公司虽为被告唐升都办理了社保，但仅限于涉案工程的施工期间，被告唐升都实际上并非被告中恒公司的员工，且被告中恒公司与被告唐升都约定在唐升都承包涉案工程期间，实现自负盈亏，独立核算。对外而言，被告唐升都均以被告中恒公司的名义签订合同，被告中恒公司对被告唐升都对外签订的合同均予以签章或追认。基于上述特征，本院认为，被告唐升都与被告中恒公司之间属于事实上的挂靠关系。二、关于原、被告争议的30万款项。原告认为，该30万元原系被告唐升都向案外人陈亦子收取的工程保证金，该30万元款项已由被告唐升都退还给陈亦子，故被告中恒公司向原告支付工程款时，不应扣减这30万元。为此，原告提供：证据4.保证金收据；证据5.关于平阳县××镇××路××组工程款的情况说明（唐升都）、关于平阳县××镇××路××组工程款的情况说明（陈亦子）、关于平阳县昆阳镇雅河西路Ｃ04地块安装工程工程款情况说明（周新舜）。被告中恒公司认为，被告唐升都通过其妻子林莉于2014年1月17日及2014年5月16日各支付给陈亦子的15万元，合计30万元，该款系被告唐升都支付给陈亦子的工程款，而非退还的保证金。为此被告中恒公司提供了：证据6.陈亦子收款说明；证据7.平阳县昆阳镇雅河西路农民经济适用房（Ｃ-04地块）工程施工时间节点证明。本院认为：基于本院已认定被告唐升都与被告中恒公司系挂靠关系，被告唐升都通过其妻子林莉退还给案外人陈亦子的30万元无论是保证金还是工程款，都不影响两被告就涉案工程欠款总额应承担的义务。鉴于被告唐升都及案外人陈亦子均认为已支付的30万元系退还保证金，本院认为，上述30万元就不应该在涉案工程款中予以扣减。本院对原告提供的证据4.5予以确认，对被告提供的证据6.7不予确认。三、关于原、被告争议的42万元工程款。被告中恒公司认为该款项已于2013年6月27日由案外人陈亦子领取，为此，被告中恒公司提供了：证据8会计帐薄摘要。原告周新舜认为，该42万元款项，案外人陈亦子虽然在会计账簿上签名，但该款项并未实际支付，为此，原告周新舜提供了：证据9（即证据5）。本院认为在会计账簿上签名，并非领取涉案工程款的直接证据。在本案的审理过程中，本院要求被告中恒公司提供支付相关款项的银行支付流水，被告中恒公司未予提供。为核实该笔款项的具体支付情况，本院对案外人陈亦子作谈话笔录予以核实，案外人陈亦子确认：2013年6月27日，在会计账簿上签名后，被告中恒公司仅向其支付10万元，剩余款项并未支付。本院认为案外人陈亦子作为涉案42万元款项的实际经手人，其对相关款项的收支陈述，与案件事实较为符合。综上，本院对原告提供的证据9予以确认，并认定涉案42万元，被告中恒公司已支付其中10万元，剩余30万元未予支付。 经审理，本院对本案事实认定如下：2013年3月20日，被告唐升都以被告中恒公司名义与案外人陈亦子签订《工程承包合同》，由案外人陈亦子承包平阳县昆阳镇雅河西路C-04地块安置房工程中的给排水、电气、消防、排风、人防、弱电安装项目的施工建设。后由于被告中恒公司未及时支付工程款，案外人陈亦子无力继续垫资，陈亦子于2014年7月31日将承包的水电安装工程转包给原告周新舜继续施工，同时被告唐升都以被告中恒公司名义与原告补签《工程承包合同》，被告中恒公司也将后续的工程款项直接支付给原告周新舜。原告周新舜接手施工至工程完工，经原告自行结算，被告中恒公司尚结欠其工程款1336870元。经本院审核，该1336870元工程款中，被告中恒公司已支付10万元，应予以扣减。 本院认为：本案中，被告唐升都承接涉案平阳县昆阳镇雅河西路C-04地块安置房工程，并挂靠被告中恒公司施工建设，虽然两被告之间签订《工程项目经济责任承包合同》，被告中恒公司亦短期为被告唐升都办理了社保，但均不影响两被告之间形成事实上的挂靠关系。被告唐升都将涉案工程的给排水、电气、消防、排风、人防、弱电安装项目分包给案外人陈亦子，后原告从案外人陈亦子处接收相关工程，被告唐升都另与原告周新舜签订了《工程承包合同》，鉴于案外人陈亦子和原告均无相关的施工资质，被告唐升都与案外人陈亦子和原告签订的《工程承包合同》均为违法发包合同，被告唐升都应对违法发包范围内的工程欠款承担偿还责任，被告中恒公司作为被告挂靠单位应对被告唐升都的上述还款义务承担连带偿还责任。被告中恒公司认为涉案债务应由被告唐升都自行负责，与法无据，本院不予采纳。关于涉案的工程款具体欠款数额，在当庭确认原告诉求的工程款欠款总额的基础上，被告中恒公司提出其中两笔合计72万元的款项已经支付，但未提供足够的证据予以支持，本院不予采纳，经审核，本院确认被告中恒公司已支付其中的10万元，该款本院依法予以扣减。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十一条、第一百零七条第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、限被告唐升都于本判决生效之日起十日内偿付原告周新舜工程款1236870元及利息损失（以1236870元为基数，从本案原告起诉之日起即2020年11月6日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日止）； 二、被告中恒建设集团有限公司应对被告唐升都的上述第一项义务承担连带偿还责任； 三、驳回原告周新舜的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8416元，由周新舜负担629元，由中恒建设集团有限公司、唐升都负担7787元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 本判决生效后，负有义务的一方当事人不履行判决确定的义务，另一方当事人应于判决确定义务履行之日起二年内向本院申请执行。 审 判 长  陈钦法 审 判 员  苏忠申 人民陪审员  吴黎明 二〇二一年四月二十七日 代书 记员  缪丽漫