黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑01民终2145号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司北京分公司，住所地北京市西城区金融大街****。负责人：王兵，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈戈，黑龙江良治律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汤艳红，女，1978年5月2日出生，汉族，个体业者，住哈尔滨市阿城区。被上诉人（原审被告）：刘天和，男，1994年7月2日出生，汉族，松北区消防队工作人员，住哈尔滨市松**。被上诉人（原审被告）：北京畅行信息技术有限公司，住，住所地北京市朝阳区来广营创远路**院**楼****/div>法定代表人：宋中杰，该公司董事长。上诉人中国平安财产保险股份有限公司北京分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人汤艳红、刘天和、北京畅行信息技术有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市阿城区人民法院作出的(2020)黑0112民初4871号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，采取阅卷、调查和询问当事人的方式进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求:撤销一审民事判决书，发回重审或者依法改判。事实和理由：1.汤艳红在医疗费原始票据没有发生变化的情况下变更诉讼请求，数额与原请求有巨大差额。一审法院应当采信住院票据来确定医疗费数额。2.按照双方订立的保险合同第三十二条约定，护理费赔付标准不超过事故发生地上一年度工资的50%，即最高不应超过一审判决的一半5,370.30元。3.既然汤艳红提供了营业执照等证据，就应当提供具体收入数额确定汤艳红因本次事故减少的收入，否则不应支持汤艳红误工费的请求。4.平安保险公司非本案侵权人，一审法院判决诉讼费及鉴定费等间接费用由平安保险公司承担没有法律依据。综上，一审判决认定事实不清楚，适用法律不当，请求二审法院依法改判。汤艳红辩称，同意一审判决。刘天和辩称，同意一审判决。北京畅行信息技术有限公司未到庭答辩亦未提交书面答辩意见。汤艳红向一审法院起诉请求：判令刘天和、平安保险公司、北京畅行信息技术有限公司赔偿汤艳红医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、误工费、鉴定费合计76,572.71元。一审法院认定事实：2020年9月19日8时00分，汤艳红通过嘀嗒出行平台乘坐刘天和驾驶车牌号为黑Ａ×××**号的小型客车，沿哈尔滨市松北区松北大道蜚由南向北行驶至松北大道50号以北12米处时，由于操作不当导致车辆与松北大道道路中间路灯杆接触，致黑Ａ×××**号的小型客车乘车人孙悦及汤艳红受伤，车辆、路灯杆及绿化设施受损的道路交通事故。经交警部门认定刘天和负事故全部责任，孙悦、汤艳红无责任，路灯杆及绿化设施管理者无责任。刘天和驾驶车牌号为黑Ａ×××**号的小型客车在平安保险公司投保顺风车公共责任商业险，限额20万元，事故发生在保险期限内；汤艳红伤后救治于哈尔滨医科大学附属第二医院，住院治疗4天；汤艳红申请司法鉴定，经电脑摇号委托黑龙江省医院司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为：1、汤艳红的左侧3根肋骨骨折及左小指近节骨折术后的误工期限为120日；2、护理期限需60日1人护理；3、营养期限为60日；4、左小指内固定取出手术费用匡算需5,000元或按实际合理支出计算。鉴定费1,500元。另查明，2019年度黑龙江省居民服务业平均工资为65,339元/年（即179.01元/日）。一审法院认为，本次交通事故，经交警部门认定，刘天和负事故全部责任，孙悦、汤艳红无责任，路灯杆及绿化设施管理者无责任，双方当事人对交警部门的事故认定均未提出异议，一审法院予以认可。汤艳红乘坐刘天和驾驶的黑Ａ×××**号的小型客车是顺风车，该车已在畅行公司登记，汤艳红已支付了顺风车费；该车在平安保险公司投保顺风车公共责任商业险，限额20万元，事故发生在保险期限内，汤艳红的损失应由平安财险在20万限额内按刘天和的全部责任承担给付。一审法院支持汤艳红的损失如下：一、医疗费31,341.91元（已扣除汤艳红重复计算的核酸检测费109元）；二、住院伙食补助费按住院4天计算，每天100元，金额为400元；三、营养费参照鉴定意见营养期60日，按每日100元计算，金额为6000元；四、后续治疗费：因继续治疗费用已进行鉴定，且汤艳红请求按照鉴定的匡算人民币5000元给付后续治疗费符合法律规定，该匡算的后续治疗费支持后，汤艳红不再享有按实际合理发生再给付其后续治疗费的请求，一审法院对汤艳红请求后续治疗费5000元予以支持；五、护理费：汤艳红未证明护理人的收入状况，一审法院参照2019年度居民服务业平均工资179.01元/日计算、护理期限参照鉴定意见护理期限1人护理60日，金额为179.01元/日×60日×1人﹦10,740.60元；六、误工费：误工期限本院参照鉴定意见的120日，汤艳红系哈尔滨阿城区兰朵美圈美容院的经营者，汤艳红未提交近三年的平均收入情况，一审法院参照2019年度居民服务业平均工资179.01元/日标准计算，金额为179.01元/日×120日﹦21,481.20元。以上一至六项合计74,963.71元；七、鉴定费1500元。综上，平安保险公司在顺风车公共责任商业险限额内给付汤艳红医疗费、住院期间伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、误工费合计74,963.71元；鉴定费系明确平安财险给付金额，应由平安财险负担。判决：一、平安保险公司在保险限额内给付汤艳红医疗费、住院期间伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、误工费合计74,963.71元，此款于判决生效之日10日内履行；二、平安保险公司在保险限额内给付汤艳红鉴定费1500元，此款于判决生效之日10日内履行；三、驳回汤艳红的其他诉讼请求。案件受理费857元（汤艳红预交）,由汤艳红负担1元、由平安保险公司负担856元,此款于判决生效之日10日内履行。二审中，当事人没有提交新的证据。本院经审查确认一审法院认定的事实。本院认为，关于一审法院确定汤艳红医疗费和误工费数额是否正确的问题。汤艳红在法律规定的期限内变更诉讼请求并无不当，平安保险公司就其该项主张并未提出具体数额和具体核算依据，且汤艳红变更增加的医疗费数额差距并非较大。平安保险公司应当对汤艳红因本案交通事故产生的医疗费承担保险责任，一审法院系依据汤艳红提交的医疗费票据确定医疗费数额并无不当，本院予以维持。此外，一审法院依据汤艳红所从事的行业确定误工费计算标准并无不当，本院予以维持。关于平安保险公司主张按照一审法院确定护理费数额的50%赔付汤艳红护理费是否有充分依据的问题。平安保险公司举示的保险合同系格式条款，故对于护理费免责部分，平安保险公司应当举示证据证明对投保人刘天和尽到了提示和说明的义务，但平安保险公司并未举示证据证明其尽到了这一义务，平安保险公司应当承担举证不能的不利后果，故刘天和主张**安保险公司在保险限额内对护理费全部赔偿，本院予以支持，平安保险公司主张赔付护理费的50%，本院不予支持。关于平安保险公司是否应当赔付案件诉讼费的问题。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”本案，诉讼费及鉴定费均为本案诉讼的必要和合理的费用，平安保险公司举示的保险条款不足以证明其对诉讼费及鉴定费不予赔付，亦未能证明其就此向投保人刘天和进行了提示和说明，故平安保险公司的该项主张没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1712元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司北京分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张振宇审判员  刘 春审判员  张 宇（）二〇二一年四月二十日法官助理刘洋书记员陈思