陕西省延安市中级人民法院民事判决书 (2021)陕06民终473号 上诉人（原审被告）：延安延昌装备制造（集团）有限责任公司，住所地：陕西省延安市宝塔区，统一社会信用代码：91610600758819132N。法定代表人：雷昌军，该公司总经理。委托诉讼代理人：张星、丁延飞，（实习），陕西北望律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘琦，男，1993年4月19日出生，汉族，陕西省米脂县村民，现住延安市宝塔区，公民身份号码：61272XXXX304192015。委托诉讼代理人：刘遥遥，陕西旷达律师事务所律师。上诉人延安延昌装备制造（集团）有限责任公司（以下简称“延昌公司”）与被上诉人刘琦劳动争议一案，不服陕西省延安市宝塔区人民法院（2020）陕0602民初3901号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人延安延昌装备制造（集团）有限责任公司的委托诉讼代理人张星、丁延飞、被上诉人刘琦及其委托诉讼代理人刘遥遥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。  上诉人延昌公司的上诉请求：一、撤销宝塔区人民法院作出的（2020）陕0602民初3901号民事判决书第一项，并依法改判上诉人不向被上诉人支付经济补偿金26832元、失业保险金27540元；二、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人认为一审法院认定上诉人向被上诉人支付经济补偿金、失业保险金没有法律、事实依据，具体理由如下：一、根据《劳动合同法》规定，上诉人不应当向被上诉人支付经济补偿金。上诉人与被上诉人双方最后签订劳动合同约定劳动合同期限是从2019年1月1日开始至2019年12月31日。本案中，被上诉人一直履行合同至2019年12月31日，即双方约定的劳动关系截止。但是根据《劳动合同法》第四十六条规定，本案不属于支付经济补偿金情形，因此，上诉人不应当向被上诉人支付经济补偿金。二、被上诉人对上诉人未给其缴纳社保存在着一定的过错，对此应当承担一定的责任，同时，被上诉人不符合领取失业金条件。上诉人与被上诉人建立劳动关系后一直为被上诉人缴纳工伤保险。2016年被上诉人向上诉人申请不用上诉人为其缴纳社保，被上诉人承诺一切法律后果由其本人承担，因此上诉人将自己应当承担的社保费用通过现金形式发放给被上诉人，2019年6月被上诉人再次申请放弃社保，上诉人未给被上诉人缴纳社保的过错在于被上诉人。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条：规定“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一） 失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二） 非因本人意愿中断就业的；（三） 已经进行失业登记，并有求职要求的”。本案中，被上诉人不符合 非因本人意愿中断就业的领取失业金的条件，因此，上诉人不应当向其支付失业金。综上，上诉人认为其不应当向被上诉人支付经济补偿金、失业金。因此请求二审法院在查明事实的基础上，支持上诉人的诉求，维护上诉人的合法权益。被上诉人刘琦辩称，一审人民法院认定事实清楚，判决符合法律规定。上诉人关于经济补偿金陈述错误，根据《劳动合同法》第四十六条规定，无论是因用人单位未给劳动者缴纳社会保险、未及时足额支付劳动报酬，劳动者解除合同；还是因合同期满合同终止的，用人单位均应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，答辩人先因上诉人未缴纳社会保险和及时支付足额劳动报酬而要求与解除劳动合同，后双方因劳动合同期满而自动解除劳动关系。以上，无论是哪一种情况下，上诉人均应当依法支付答辩人经济补偿金，至于上诉人所说不属于支付经济补偿金的说法，根本无从说起。《社会保险法》第六十条中明确规定了“社会保险的缴纳非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免”。用人单位为劳动者缴纳社会保险是法定的强制义务，不得以个人意志予以变更和排除。本案中，上诉人以降薪10%强迫答辩人申请放弃社保的行为本就是违法的，现上诉人反而让答辩人承担上诉人未依法给答辩人缴纳社保的法律责任，完全是颠倒是非。至于上诉人将其应缴纳的社保通过现金形式发放给答辩人更是无从说起，若是上诉人将失业保险金以现金的刑事发放给答辩人的话应当依法支付答辩人18个月的失业金27540元，但其并未支付，而是以降薪10%强迫答辩人放弃社保。答辩人和上诉人的劳动关系是因合同到期而自然解除的，答辩人完全符合领取失业保险金的条件，却因上诉人未依法给答辩人缴纳失业保险而无法享受失业保险金，故其应当依法赔偿答辩人18个月的失业保险金。综上所述，上诉人所说事实与理由不成立，适用法律错误。一审人民法院认定事实清楚，判决结果符合法律规定，请求贵院依法驳回上诉人的请求！被上诉人刘琦向一审法院起诉请求：一、依法判令被告支付原告2019年12月份的工资4353.5元；二、依法判令被告支付原告11个月双倍工资47888.5元（4353.5元/月×11月）；三、依法判令被告支付原告经济补偿金34828元（4353.5元/月×8月）；四、依法判令被告支付原告失业保险金27540元（1530元×18月）；五、本案案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2012年2月7日，原告经聘用前往被告公司上班，双方签订了2012年2月7日至2013年2月6日的劳动合同，2013年3月1日至2014年3月1日的劳动合同，2014年1月1日至2014年12月31日的劳动合同，2015年1月1日至2015年12月31日的劳动合同，2016年1月1日至2016年12月30日的劳动合同，2019年1月1日至2019年12月31日的劳动合同。2019年12月31日，原、被告因劳动合同期限届满终止了劳动关系。原告于2020年12月18日向延安市宝塔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2、被申请人支付申请人经济补偿金32000元；3、被申请人支付申请人二倍工资33000元；4、被申请人向申请人补缴2012年6月至2019年3月期间的养老保险；5、被申请人支付申请人失业金27540元。该委作出了宝区劳仲字[2019]1585号仲裁裁决书，裁决驳回原告的仲裁申请。原告不服，故成诉。一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。显然，为职工办理各项社会保险是我国劳动法为用人单位设定的法定义务，该义务不因原告的单方放弃而免除。故对于被告提出的其未依法为原告缴纳各项社会保险是因原告自愿向其提交申请，放弃由其为原告缴纳各项社保并承诺一切法律责任由原告自行承担的辩称，本院依法不予支持。本案的争议焦点为：一、被告是否应当向原告支付2019年12月的工资4353.5元；二、被告是否应当向原告支付11个月双倍工资47888.5元；三、被告是否应当向原告支付经济补偿金34828元；四、被告是否应当向原告支付失业保险金27540元。关于争议焦点一：被告认可其未向原告支付2019年12月的工资，但辩称原告诉求的工资不符合实际情况并向本院提交了原告当月的工资表、派工单。本院认为，原告主张其2019年12月的工资为4343.5元并称原告提供的工资单与事实不符，但并未向本院提交相关证据证明，故其应当承担举证不能的不利后果。综上，被告应当向原告支付2019年12月的工资1874元。关于争议焦点二：《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原告主张被告应向其支付11个月的双倍工资，但原告于2012年2月7日进入被告公司工作后，便与被告签订了2012年2月7日至2013年2月6日的劳动合同。故原告的该项诉求无事实及法律依据，本院依法不予支持。关于争议焦点三：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。本案当中，原告曾于2019年12月18日向延安市宝塔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除其与被告之间的劳动关系，并要求被告向其支付经济赔偿金32000元，二倍工资33000元，补缴2012年6月至2019年3月期间的养老保险及失业金27540元。故原告以其实际行为表示其已因被告未为其缴纳社会保险而要求解除其与被告之间的劳动关系，且被告也认可其未为原告缴纳失业保险及养老保险。故原告提出的被告应当向其支付经济补偿金的诉求，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，本院依法予以支持。关于经济补偿金的计算，原告的工资由现金工资和转账工资两部分构成。由于原告向本院提供的其2019年1月-12月的工资计算方式中2019年11月的现金工资重复计算了两次，故本院对原告提供的工资计算方式依法不予采信。按照被告向本院说明的工资计算方式及工资表，原告于2019年1月至12月的工资分别为：0元、198元、6590元、4631元、3940元、5135元、4538元、4192元、3050元、3049元、3052元、1874元，以上共计40249元，故原告2019年度月平均工资为3354元。原告主张由于2019年1月属于放假时间，未发放工资，故该月不应当计入平均工资内。本院认为原告的该主张无法律依据，本院依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，被告应当向原告支付经济补偿金26832元（3354元/年×8年）。关于争议焦点四：《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定：“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费”。第四十五条的规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的”。《陕西省实施办法》第十九条第四款规定：“由于单位过失致使失业人员无法办理失业登记的，其失业保险待遇，由单位按照规定的标准和期限支付”。本案当中，被告承认其未为原告缴纳失业保险，且辩称其之所以未依法为原告办理各项社会保险是因为原告曾两次向其公司提交放弃社保申请；本院认为因被告未依法为原告缴纳失业保险金导致原告无法办理失业登记，被告存在明显过失，故其应当向原告支付相应的失业保险金。依据《陕西省实施办法》第二十条、二十二条的规定，被告应当依法向原告支付18个月的失业保险金，即27540元（1530元/月×18月）。关于被告提出的原告应向其返还价值5877.5元的劳动工具或者进行等价赔偿的主张，本院认为被告的该项主张与本案不属于同一法律关系，被告应当通过其它法律途径解决。综上所述，被告延昌装备制造公司应当向原告刘琦支付2019年12月份的工资1874元，经济补偿金26832元，失业保险金27540元，以上共计56246元。依据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条及第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条及第四十七条，《陕西省实施办法》第十九条、第二十条及第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告延安延昌装备制造（集团）有限责任公司于本判决生效之日起五日内一次性向原告支付2019年12月份的工资1874元，经济补偿金26832元，失业保险金27540元，以上共计56246元；二、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告刘琦已预交，减半收取，实际由被告延安延昌装备制造（集团）有限责任公司承担5元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：1、上诉人延昌公司是否应向被上诉人刘琦支付经济补偿金；2、上诉人延昌公司是否应向被上诉人刘琦支付失业保险金。 本案中，上诉人延昌公司认为被上诉人刘琦系双方劳动合同一直履行到期，劳动关系自动解除，故不应支付经济补偿金。但被上诉人刘琦在职期间，提出劳动仲裁，上诉人延昌公司并未按照法律规定缴纳各项社会保险，故依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，一审法院认定上诉人延昌公司向被上诉人刘琦支付经济补偿金并无不当。关于失业保险金的问题，按照劳动法的规定，劳动者在用人单位工作期间，用人单位应当给劳动者缴纳失业保险金，劳动者在失业时可依此领取失业金，现因上诉人延昌公司未按规定给被上诉人刘琦缴纳失业保险金，导致被上诉人刘琦无法享受该待遇，根据《陕西省实施办法》第十九条规定，由于单位过失致使失业人员无法办理失业登记的，其失业保险待遇由单位按照规定的标准和期限支付，故应由上诉人延昌公司支付被上诉人刘琦失业金。综上所述，上诉人延安延昌装备制造（集团）有限责任公司的上诉请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人延安延昌装备制造（集团）有限责任公司负担。本判决为终审判决。  审  判  长   周 海 龙审  判  员   李 欣 南审  判  员   樊    宁 二〇二一年四月十五日 法 官 助 理   郝 帅 帅书   记  员  李    惠   20210647391610600758819132199341961272XXXX3041920152020060239012021218202006023901268322754020191120191231201912312016201961018275401018201912435351147888543535113482843535827540153018201227201227201326201331201431201411201412312015112015123120161120161230201911201912312019123120201218123200033300042012620193527540201915852019124353511478885348282754020191220191243435201912187411201227201227201326201912183200033000201262019327540201911220191120191120198659046313940513545384192305030493052187440249201933542019126832335481827540153018587752019121874268322754056246201912187426832275405624610512102021064731993041961272XXXX304192015202006023901202102181