新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新2301民初498号 原告：新疆汇成建材有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉高新技术产业开发区锦绣路**。 法定代表人：李斌，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：马振东，新疆同创律师事务所律师。 被告：云南银鹏实业集团有限公司，，住所地云南省昆明市滇池路3公里处 法定代表人：纪葵，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨雪艳，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：姚继兵，男，该公司法务主管。 被告：新疆景化城奥莱房地产开发有限责任公司，，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县良种繁育场奥特莱斯休闲小镇 法定代表人：沈万**，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张克骏，男，该公司工程经理。 原告新疆汇成建材有限公司与被告云南银鹏实业集团有限公司（以下简称银鹏公司）、新疆景化城奥莱房地产开发有限责任公司（以下简称奥莱公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年1月20日立案后，依法适用简易程序，于2021年4月8日公开开庭进行了审理。原告新疆汇成建材有限公司的委托诉讼代理人马振东，被告银鹏公司的委托诉讼代理人杨雪艳、姚继兵，被告奥莱公司的委托诉讼代理人张克骏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告新疆汇成建材有限公司向本院提出诉讼请求：1．被告支付原告商砼款62,890元；2．被告承担利息60,451.78元；3．被告承担自2020年5月9日至商砼款付清之日止的利息，按照全国银行间同业拆借中心公布的利率计算；4．保全费由被告承担。庭审中，原告明确由二被告承担共同偿付责任，并将其第二、三项诉讼请求明确为由被告承担违约金共计56,289元。事实与理由：2017年6月9日，原、被告双方签订一份《商品混凝土供应合同》，约定由原告为被告在呼图壁县东风大街奥特莱斯小镇项目供应混凝土，并约定了结算方式、违约责任等其他事项。工程期间被告共使用原告价值562,890元混凝土，仅支付部分商砼款。之后给了一套50万元的房子，经双方多次对账，截止起诉之日，被告尚欠原告商砼款62,890元。 被告银鹏公司辩称，一、针对原告的第一项诉求，被告银鹏公司认为不应该支付商砼款项。被告银鹏公司于2018年11月12日与奥莱公司签署过《建设工程施工合同》终止协议和承诺书，该终止协议和承诺书中已经明确表示被告银鹏公司与奥莱公司已经终止了《建设工程施工合同》，奥莱公司承诺：1．协议中所述的与建设工程施工合同相关的债权债务与被告银鹏公司和新疆分公司无任何关联，均由奥莱公司承担并负责；2．与此建设工程施工相关的工程项目结算事宜均由奥莱公司承担并负责。二、云南银鹏集团有限公司新疆分公司于2017年3月7日向被告银鹏公司出具的承诺书中已经明确载明云南银鹏实业集团有限公司新疆分公司自行承担因涉案项目造成的事故、经济损失、法律纠纷、合同纠纷，与云南银鹏实业集团有限公司无关，由新疆分公司处理及承担一切责任。三、云南银鹏实业集团有限公司新疆分公司已于2018年12月10日在乌鲁木齐沙依巴克区工商行政管理局办理完毕注销登记。之前已按注销程序依法成立清算小组进行清算注销，并在乌鲁木齐市相关平台发布债权申报通知，并依法进行过公告，同时新疆分公司也设法通知原告但无法联系上，原告也未按相关公示信息向清算小组申报债权，应视为原告自动放弃。四、针对原告的第二、三项诉求不应该得到法庭的支持，一方面虽然合同中有约定相应的违约责任，但违约金约定过高，如果法院判决违约金，要求减少。另一方面被告银鹏公司和奥莱公司已经签订终止协议和承诺书，涉案项目的一切债权债务应由奥莱公司承担并负责，和被告银鹏公司无任何关联，更不应由被告银鹏公司承担。综上所述，一切债权债务都应该由奥莱公司负担，请求驳回原告对被告银鹏公司的诉求。如果需要判令被告银鹏公司承担责任那么奥莱公司也应承担连带责任。 被告奥莱公司辩称，债权债务认可，但有两笔对账单是发生在2016年，故对该两笔对账单不认可。不认可原告主张的违约金，不同意承担违约金。如果法院判决违约金，要求减少。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的商品混凝土供应合同一份、对账单五份，经质证，被告银鹏公司对该组证据的真实性、合法性、关联性认可，被告奥莱公司对该组证据中除金额为78,150元和160,370元的两份对账单真实性、关联性不认可外，对其余证据的真实性认可。本院对该组证据的真实性予以确认。对原告提交的终止协议一份、承诺书一份，经质证，被告银鹏公司、奥莱公司对真实性、合法性、关联性认可，本院对该组证据的真实性、合法性、关联性予以确认。对原告提交的案件告知书一份、保全费收据一份，经质证，被告银鹏公司对告知书真实性、合法性、关联性不认可，对保全费收据的真实性认可、关联性不认可；被告奥莱公司对该组证据的真实性、关联性均不认可。本院对该组证据的真实性、合法性、关联性予以确认。对被告银鹏公司提交的工商企业公示信息一份、任命文件一份、承诺书两份、终止协议一份，经质证，原告对邱家豪出具的承诺书的真实性不认可，对其余证据的真实性认可、证明问题不认可；被告奥莱公司对该组证据的真实性认可。本院对该组证据的真实性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年6月9日，原告新疆汇成建材有限公司（供方）与云南银鹏实业集团有限公司新疆分公司（需方）签订《商品混凝土供应合同》一份，约定：约定供方向需方位于呼图壁县奥莱小镇1、2、3、5、19、20号楼供应商砼，计划用量5000立方米，合同预计金额1,500,000元，结算数量以供需双方签收的发货单的实际数量或结算单为依据，超出部分的供货价格同样执行本合同单价；结算方式为：每月25号对票挂账。合同签订后供方开始供料，施工至2017年7月30日前需方要支付总砼款的50%（含2016年的欠款），商砼封顶时间最晚不能超过2017年9月30日在此支付总砼款30%，2017年10月30日前付清全部砼款；需方未按本合同的约定按期足额向供方支付货款，需方向供方支付合同总额日千分之十的违约金。 上述合同签订后，双方即开始履行合同。2017年6月29日，经原、被告对账，2017年6月10日至6月24日供货金额为222,260元。2017年8月25日，经原、被告对账，2017年6月26日至7月17日供货金额为52,120元。2017年8月29日，经原、被告对账，2016年9月3日至11月6日供货金额为160,370元，2016年10月9日至11月16日供货金额为78,150元。2017年9月8日，经原、被告对账，2017年8月1日至8月7日供货金额为49,990元。以上合计金额为562,980元。庭审中，原告陈述被告银鹏公司新疆分公司曾以以物抵债的方式将位于奥特莱斯小镇7-01号别墅以500,000元的价格抵账给原告，现被告尚欠商砼款62,980元。向出具欠条一份，载明：今欠新疆汇成建材有限公司维修水利厅实验场水产养殖基地大院维修工程款40,000元，剩余工程款待所有工程维修完毕无质量问题后再予以分批支付。原告在诉讼中为申请财产保全而支出申请费1,137元。 另查，2018年11月12日，被告银鹏公司（乙方）与被告奥莱公司（甲方）签订建设工程施工合同终止协议一份，约定与甲方开发的呼图壁奥特莱斯休闲小镇项目相关的债权债务均由甲方承担并负责，与乙方无任何关联。同日，被告奥莱公司出具承诺书一份，载明：同意协议中所述的与建设工程施工合同相关的债权债务均由我公司承担并负责。 再查，云南银鹏实业集团有限公司新疆分公司系被告银鹏公司设立的分公司，成立于2017年4月11日，负责人为邱家豪，于2018年12月10日注销。 本院认为，原告与云南银鹏实业集团有限公司新疆分公司签订的《商品混凝土供应合同》及《对账单》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，属合法有效，双方均应遵照履行。因云南银鹏实业集团有限公司新疆分公司系被告银鹏公司依法设立的分公司，现已办理注销登记，故云南银鹏实业集团有限公司新疆分公司的债务应由被告银鹏公司承担。根据查明的事实，原告共计供货金额为562,890元，扣除原告认可的以物抵债偿还的金额500,000元，剩余货款62,890元应由被告银鹏公司向原告给付，原告的诉讼请求合理合法，本院依法予以支持。被告银鹏公司辩解其新疆分公司及负责人邱家豪向其出具了承诺书，故涉案责任应由新疆分公司及负责人邱家豪承担。本院认为，被告的新疆分公司已注销，其负责人出具的承诺书对本案原告并无约束力，故被告的辩解于法无据，本院不予采信。关于原告主张的违约金，被告银鹏公司未按合同约定时间付款，其行为属违约，应承担违约责任。被告认为原告主张的违约金过高，请求降低。本院结合本案合同履行情况、违约方违约程度、守约方受损失程度，结合诚实信用原则和公平原则，酌定被告银鹏公司向原告赔偿违约金12,578元。原告为申请财产保全而支出的申请费1,137元应由被告银鹏公司承担。 根据被告银鹏公司与被告奥莱公司签订的建设工程施工合同终止协议书及被告奥莱公司出具的承诺书，足以表明被告奥莱公司同意承担与涉案工程有关的债务，故原告主张被告奥莱公司对涉案被告银鹏公司的债务承担共同偿付责任合理合法，本院依法予以支持。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告云南银鹏实业集团有限公司、新疆景化城奥莱房地产开发有限责任公司共同向原告新疆汇成建材有限公司给付货款62,890元； 二、被告云南银鹏实业集团有限公司、新疆景化城奥莱房地产开发有限责任公司共同向原告新疆汇成建材有限公司赔偿违约金12,578元； 三、被告云南银鹏实业集团有限公司、新疆景化城奥莱房地产开发有限责任公司共同向原告新疆汇成建材有限公司给付申请费1,137元； 四、驳回原告新疆汇成建材有限公司的其他诉讼请求。 以上应付款项，被告云南银鹏实业集团有限公司、新疆景化城奥莱房地产开发有限责任公司须于本判决生效后十日内给付。逾期给付则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1,383元，由被告云南银鹏实业集团有限公司、新疆景化城奥莱房地产开发有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  王天红 二〇二一年四月十二日 书记员  张雪春