辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽01民终4555号上诉人（原审原告、并案被告）：沈阳远大铝业集团有限公司，住所地沈阳经济技术开发区十三号街20号。法定代表人：康宝华，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐忠孝、高鑫，北京市大禹（沈阳）律师事务所律师。上诉人（原审第三人、并案原告）：青岛三洋汇劳务管理服务有限公司，住所地青岛市李沧区唐山路37号35号楼1单位101户。法定代表人：王智勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐崇，男，该公司员工。被上诉人（原审被告、并案被告）：王长跃，男，1999年1月5日出生，汉族，住辽宁省彰武县。委托诉讼代理人：蔡宏伟，辽宁奉权律师事务所律师。上诉人沈阳远大铝业集团有限公司、青岛三洋汇劳务管理服务有限公司因与被上诉人王长跃劳动争议纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2019）辽0191民初5065号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳远大铝业集团有限公司上诉请求：我方不应当对青岛三洋汇劳务管理服务有限公司所承担的给付义务承担连带责任。事实和理由：青岛三洋汇劳务管理服务有限公司作为用人单位，没有为其依法缴纳社会保险，应当自行承担工伤保险的给付责任，一审法院判令我方承担连带责任没有法律依据。青岛三洋汇劳务管理服务有限公司辩称，坚持我方上诉请求。王长跃辩称，一审法院认定是事情清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，也没有提供充分的证据予以证明。青岛三洋汇劳务管理服务有限公司上诉请求：我方对一审判决给付被上诉人的金额没有异议，但是我方认为应当由沈阳远大铝业集团有限公司承担相应的给付义务。事实和理由：从2011年开始与沈阳远大铝业集团有限公司合作，但是由于2014年3月1日劳务派遣暂行规定实施，对派遣岗位人数有要求，沈阳远大铝业集团有限公司找到我方将劳务派遣协议修改为劳务外包协议，实际上是假外包，相关的员工都是沈阳远大铝业集团有限公司的员工，所以均应该由沈阳远大铝业集团有限公司承担相应的给付义务。沈阳远大铝业集团有限公司辩称，坚持我方上诉请求。王长跃辩称，一审法院认定是事情清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，也没有提供充分的证据予以证明。沈阳远大铝业集团有限公司向一审法院起诉请求：1.驳回王长跃在劳动仲裁中对我公司的请求事项；2.王长跃承担本案诉讼费用。青岛三洋汇劳务管理服务有限公司向一审法院起诉请求：1.改判支付王长跃一次性就业补助金84,944元（5309元×16个月）；2.改判支付王长跃医疗费3546.57元、住院伙食补助费180元（20元×9天）；3.改判支付王长跃停工留薪期工资差额28,080元；4.改判支付王长跃经济补偿金6972元；5.判令沈阳远大公司承担连带赔偿责任比例及费用；5.由王长跃承担本案全部诉讼费用。一审法院查明：2017年11月17日，王长跃与青岛三洋汇劳务公司签订《劳务派遣劳动合同》一份，约定合同期限为2017年11月17日起至2019年11月16日止，工作地点为沈阳。双方应当按照有关社会保险的法律、法规和政策规定参加社会保险，依法缴纳各项社会保险费。王长跃在劳动合同期内，患病或负伤、患职业病或因工负伤、生育、死亡等待遇，按照相关法律、法规的规定执行。同日，王长跃被青岛三洋汇劳务公司派遣到沈阳远大公司工作。2017年12月9日，王长跃在沈阳远大公司车间组装门窗时，电钻钻头折断飞溅到右眼。王长跃受伤后被送到沈阳市第四人民医院住院治疗，住院9天，住院期间为二级护理，花费医疗费9934.07元。出院诊断为：角膜穿通伤、外伤性白内障，全休一个月。后王长跃未继续回原单位工作。2018年6月25日，王长跃向青岛市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2018年8月7日作出青人社伤认字[2018]第001276号认定工伤决定书，王长跃受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，予以认定工伤。后王长跃向青岛市劳动能力鉴定委员会申请工伤等级鉴定，2018年10月11日，青岛市劳动能力鉴定委员会作出青劳伤鉴字﹝2018﹞第005967号初次（复查）鉴定结论书，鉴定结论为：劳动功能障碍程度为伤残捌级；生活自理障碍程度无生活自理障碍。2019年1月10日，王长跃向青岛三洋汇劳务公司、沈阳远大公司邮寄解除劳动合同通知书，因青岛三洋汇劳务公司未为王长跃缴纳社保及履行支付工伤待遇，与青岛三洋汇劳务公司解除劳动合同关系。另查明，青岛三洋汇劳务公司为王长跃垫付费用2万元。青岛三洋汇劳务公司在青岛市为派遣到沈阳远大公司的员工缴纳工伤保险，不缴纳其他社会保险。王长跃发生工伤的时间属于投保断档期，未能参保。王长跃受伤前，共计工作14天，青岛三洋汇劳务公司向王长跃支付工资2992元。王长跃受伤后，青岛三洋汇劳务公司继续按照月工资1530元的标准支付王长跃工资至2019年2月。再查明，王长跃与青岛三洋汇劳务公司、沈阳远大公司因工伤待遇等事宜发生争议，王长跃向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其仲裁请求为：“1.请求裁决二被申请人支付申请人一次性伤残补助金70,521元（6411元/月×11个月）、一次性医疗补助金70,521元（6411元/月×11个月）、一次性伤残就业补助金102,576元（6411元×16个月、医疗费4703元，住院伙食补助费900元（100元/天×9天）、营养费500元、交通费500元、护理费1035元（115元/天×9天）、停工留薪工资76,932元（6411元/月×12个月）、经济补偿金9616.50元，共计337,804.50元。”后该委于2019年7月26日作出沈开劳人仲字﹝2018﹞484号仲裁裁决书，裁决：“一.自本裁决生效之日起十日内由青岛三洋汇劳务管理服务有限公司支付申请人一次性伤残补助金51,128元（4648元×11个月）；二.自本裁决生效之日起十日内由青岛三洋汇劳务管理服务有限公司支付申请人一次性医疗伤残补助金53,090元（5309元×10个月）；三.自本裁决生效之日起十日内由青岛三洋汇劳务管理服务有限公司支付申请人一次性伤残就业补助金84,944元（5309元×16个月）；四、自本裁决生效之日起十日内由青岛三洋汇劳务管理服务有限公司支付申请人医疗费3546.57元，伙食补助费180元（20元×9天），护理费1539元（171元×9天）；五、自本裁决生效之日起十日内由青岛三洋汇劳务管理服务有限公司支付申请人停工留薪期工资差额28,080元[（4648元-1528元）×9个月]；六、自本裁决生效之日起十日内由青岛三洋汇劳务管理服务有限公司支付申请人经济补偿金6972元（4648元×1.5个月）；七、沈阳远大铝业集团有限公司对上述一至六项承担连带赔偿责任；八、对申请人其他仲裁请求不予支持。”送达后，青岛三洋汇劳务公司、沈阳远大公司均不服，分别诉至一审法院。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。王长跃与青岛三洋汇劳务公司签订劳动合同后，被其派遣到沈阳远大公司工作，在工作过程中受伤，且经青岛市人力资源和社会保障局认定工伤，经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级。青岛三洋汇公司未为王长跃缴纳工伤保险，故青岛三洋汇劳务公司应对王长跃因工伤造成的损失承担责任。关于王长跃要求支付一次性伤残补助金的问题。因王长跃受伤前共计工作14天，青岛三洋汇劳务公司支付了王长跃工资2992元，故王长跃受伤前的月工资，经核算应为4648.29元（2992元/14天×21.75天）。青岛三洋汇应当支付王长跃一次性伤残补助金51,131.14元（4648.29元×11个月）。因王长跃未在法定期限内提起诉讼，视为对仲裁结果的认可，故青岛三洋汇应当支付王长跃一次性伤残补助金51,128元。关于王长跃要求支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的问题，《山东省贯彻实施办法》第二十五条第一款规定，工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。第四款规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付；未参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由用人单位支付。本案中，王长跃于2019年1月10日提出解除劳动关系，青岛三洋汇劳务公司予以认可，青岛三洋汇劳务公司未为王长跃缴纳工伤保险，应当支付王长跃一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。青岛市2018年度职工月平均工资为5733元，青岛三洋汇劳务公司应当支付王长跃一次性工伤医疗补助金57,330元（5733元×10个月）、一次性伤残就业补助金91,728元（5733元×16个月）。因王长跃未在法定期限内提起诉讼，视为对仲裁结果的认可，故青岛三洋汇应当支付王长跃一次性工伤医疗补助金53,090元、一次性伤残就业补助金84,944元。关于王长跃要求支付医疗费的问题，王长跃因工伤住院治疗，花费医疗费共计9934.07元，青岛三洋汇劳务公司应当支付。庭审中，王长跃自认青岛三洋汇劳务公司为其垫付费用2万元，王长跃医疗费9934.07元应予扣除。关于王长跃要求支付停工留薪期工资差额的问题，参照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，王长跃出院诊断为角膜穿通伤，停工留薪期宜为3个月，青岛三洋汇劳务公司于2018年1月10日支付了王长跃受伤前工资2992元，于2018年2月10日支付了王长跃停工留薪期工资1500.77元，于2018年3月10日支付了王长跃停工留薪期工资1525.30元，于2018年4月10日支付了王长跃停工留薪期工资1528元，故青岛三洋汇劳务公司应当支付王长跃停工留薪期差额9390.80元（4648.29元×3个月-1500.77元-1525.30元-1528元）。庭审中，王长跃自认青岛三洋汇劳务公司为其垫付费用2万元，王长跃停工留薪期差额9390.80元应予扣除。关于王长跃要求支付护理费的问题，王长跃因工伤住院治疗期间均为二级护理,青岛三洋汇劳务公司应当支付王长跃住院期间的护理费。因王长跃住院时间基本都在2017年度,故一审法院参照2017年山东省居民服务和其他服务业在岗职工平均工资确定护理费标准,故青岛三洋汇劳务公司应当支付王长跃住院期间护理费1109.29元(44,988元÷365天×9天)。王长跃在仲裁时主张护理费1035元，符合法律规定，一审法院予以支持。庭审中，王长跃自认青岛三洋汇劳务公司为其垫付费用2万元，王长跃住院期间护理费675.13元应予扣除，剩余359.87元，青岛三洋汇劳务公司应当支付。关于王长跃要求支付住院伙食补助费的问题，根据《工伤保险条例》第三十条第四款的规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。王长跃住院治疗9天，住院伙食补助费180元（20元×9天），青岛三洋汇劳务公司应当支付。关于王长跃要求支付营养费的问题，因王长跃未能提供相关医嘱证明其主张,且王长跃未在法定期限内提起诉讼，视为对仲裁结果的认可，故对于王长跃该项主张,一审法院不予支持。关于王长跃要求支付交通费的问题，因王长跃不存在异地就医，且王长跃未在法定期限内提起诉讼，视为对仲裁结果的认可，故对于王长跃该项主张，一审法院不予支持。关于王长跃要求支付经济补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，王长跃因青岛三洋汇劳务公司未依法为其缴纳社会保险费，与青岛三洋汇劳务公司解除劳动合同，青岛三洋汇公司应当向王长跃支付经济补偿，数额为6972.44元（4648.29元×1.5个月）。因王长跃未在法定期限内提起诉讼，视为对仲裁结果的认可，故青岛三洋汇劳务公司应当支付王长跃经济补偿金6972元。关于沈阳远大公司是否应当承担责任的问题，根据《劳动合同法》第六十二条的规定，用工单位应当执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护。本案中王长跃在车间组装门窗时，电钻钻头折断飞溅到右眼导致受伤，沈阳远大公司未提供证据证明其为王长跃提供了相应的劳动条件和劳动保护，故沈阳远大公司应当承担连带责任。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第六十二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条规定，判决：一、第三人（并案原告）青岛三洋汇劳务管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（并案被告）王长跃一次性伤残补助金51,128元；二、第三人（并案原告）青岛三洋汇劳务管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（并案被告）王长跃一次性工伤医疗补助金53,090元；三、第三人（并案原告）青岛三洋汇劳务管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（并案被告）王长跃一次性工伤就业补助金84,944元；四、第三人（并案原告）青岛三洋汇劳务管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（并案被告）王长跃护理费359.87元；五、第三人（并案原告）青岛三洋汇劳务管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（并案被告）王长跃住院伙食补助费180元；六、第三人（并案原告）青岛三洋汇劳务管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（并案被告）王长跃经济补偿金6972元；七、原告（并案被告）沈阳远大铝业集团有限公司对上述一至六项承担连带赔偿责任；八、驳回原告（并案被告）沈阳远大铝业集团有限公司的诉讼请求；九、驳回第三人（并案原告）青岛三洋汇劳务管理服务有限公司的其他诉讼请求；十、驳回被告（并案被告）王长跃的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行支付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元及并案案件受理费10元，由第三人（并案原告）青岛三洋汇劳务管理服务有限公司、原告（并案被告）沈阳远大铝业集团有限公司分别负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于沈阳远大铝业集团有限公司提出不应当承担连带责任的主张。本案中，王长跃在工作中受伤时客观事实，沈阳远大铝业集团有限公司作为用工单位依法应当提供相应的工作保护措施，鉴于沈阳远大公司没有充分证据证明其向王长跃提供相应的保护设施，一审法院结合本案情况判决沈阳远大铝业集团有限公司承担连带责任并无不当，对于沈阳远大铝业集团有限公司上诉请求本院不予支持。关于青岛三洋汇劳务管理服务有限公司提出应当由沈阳远大铝业集团有限公司承担责任的主张。本案中，青岛三洋汇劳务管理服务有限公司同王长跃签订劳务派遣劳动合同书，该约定合同期限为2017年11月17日起至2019年11月16日止，工作地点为沈阳。青岛三洋汇劳务管理服务有限公司依法为王长跃缴纳各项社会保险费。同时青岛市人力资源和社会保障局作出的认定工伤决定书记载“核实情况如下：王长跃系青岛三洋汇劳务管理服务有限公司职工，在沈阳市远大集团工作……”青岛三洋汇劳务管理服务有限公司未对该《认定工伤决定书》提出行政诉讼或行政复议，基于此应当认定同王长跃存在劳动关系，在双方劳动关系存续期间王长跃受工伤，青岛三洋汇劳务管理服务有限公司依法应当成为相应责任主体，一审法院判决并无不当，对于青岛三洋汇劳务管理服务有限公司上诉请求本院不予支持。综上所述，沈阳远大铝业集团有限公司、青岛三洋汇劳务管理服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计20元，由上诉人沈阳远大铝业集团有限公司负担10元、青岛三洋汇劳务管理服务有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  刘风霞审判员  郝梦思二〇二一年四月二十七日法官助理王斌书记员康赦