辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终1179号上诉人（原审被告）：营口市公共设施维护中心，住所地营口市西市区攀枝花北街26号。法定代表人：赵家林，主任。委托诉讼代理人：刘爽，辽宁学思律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜勇静，系公司员工。被上诉人（原审原告）：孙汝琴，女，1946年11月10日出生，汉族，住营口市老边区。委托诉讼代理人：王迪，辽宁睿智律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘涛，系孙汝琴亲属。被上诉人（原审被告）：王松年，男，1982年12月25日出生，汉族，住营口市站前区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司，住所地：营口市站前区东风路2号。负责人：隋金萍，总经理。委托诉讼代理人：田原，辽宁卓臻律师事务所律师。上诉人营口市公共设施维护中心因与被上诉人孙汝琴、王松年、中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省营口市西市区人民法院（2020）辽0803民初3210号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。营口市公共设施维护中心上诉请求：1、请求撤销一审判决并依法重新确认被上诉人应获得的赔偿金额，且上诉人无需在保险理赔限额外承担72763.64元赔偿责任；2、一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律依据错误，判决赔偿的金额错误，且程序违法。首先，一审对于护理费计算错误，理由有三：一、护理期天数与人员数量的认定自相矛盾，存在明显违法，且无故否定了司法鉴定结论的护理天数。二、护理费金额及天数计算错误，被上诉人的所谓实际损失不能等同于上诉人应承担的责任。三、被上诉人的11.76万元护理费主张缺乏真实性。其次，交通费、住宿费用非法律规定的合理费用，不应获得支持。第三，一审对于上诉人提出的鉴定申请未做任何回复便径行判决，违反法定程序。孙汝琴辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司辩称，服从一审判决。王松年未发表答辩意见。孙汝琴向一审法院起诉请求：1.要求第一被告、第二被告赔偿原告各项损失共计300235.63元；2.伤残赔偿金、后续护理费、营养费、精神抚慰金、鉴定费，待司法鉴定作出后确定具体赔偿金额；3.要求第三被告在本案肇事车辆投保的保险限额内，承担赔偿责任；4.原告保留要求后续损失的诉权；5.诉讼费由被告承担。诉讼中，原告明确第一项、第二项诉讼请求，要求第一被告、第二被告赔偿原告各项损失共计658550.03元。一审法院认定事实：2020年2月17日9时30分许，王松年驾驶沃德牌铲车在学府路肾病医院前铲雪作业时倒车碾压行人孙汝琴，致孙汝琴受伤，衣物等财产受损。营口市公安局交通警察支队西市交通警察大队作出营公交(西)认字[2020]第905号道路交通事故认定书，认定王松年负事故全部责任，孙汝琴无责任。孙汝琴随后被送至营口市中心医院治疗，当日转入中国医科大学附属第一医院住院治疗，住院51天，重症监护6天、一级护理43天、二级护理2天；于2020年4月8日入方大群众(营口)医院有限公司住院治疗，经诊断为桡骨骨折；右侧桡骨粉碎性骨折；尺骨骨折；右侧尺骨粉碎性骨折；右侧、肘关节脱位；下肢皮肤坏死；右侧大腿截肢术后皮肤坏死；高血压；糖尿病；下肢皮肤缺损；左侧大腿取皮创面皮肤缺损。住院65天，二级护理65天。原告共计花销医疗费、担架和急救车费用、复印费共计273990.57元、辅助器具及尿不湿和尿垫等共计花销13189.67元。原告在中国医科大学附属第一医院住院期间产生陪护人员住宿费用5906元。营口市公共设施维护中心垫付费用100000元。经原告申请营口市中级人民法院委托，辽宁正大司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人孙汝琴右肘关节脱位、尺桡骨开放粉碎性骨折术后，评为拾级伤残；2.被鉴定人孙汝琴右大腿截肢术后，评为陆级伤残；3.被鉴定人孙汝琴人身损害护理期165日，营养期180日为宜；4.被鉴定人孙汝琴二次手术费用壹万元人民币为宜；5.被鉴定人孙汝琴具备佩戴残疾辅助器具假肢的条件，残疾辅助器具的相关费用参照辅助器具配制机构的意见。产生鉴定费3660元。对孙汝琴辅助器具配置价格及使用年限，沈阳佳奥假肢矫形康复中心出具辅助器具评估意见书，评估意见：1.孙汝琴适用装配国内普通型大腿假肢，价格为68000元整。假肢专用硅/凝胶套壹具，该硅胶套价格为8000元整；2.该假肢主件部分荷载频率可达300万次，使用年限叁年。假肢专用硅/凝胶套使用年限为壹年；3.假肢每年的维修保养费用为假肢总价格8%，初装康复训练时间为45天，并需陪护一名，住宿费为80元/人/天。原告在2020年2月24日至2020年7月24日期间雇佣两名护工日夜轮流护理，每人每天工资300元；自2020年7月24日起雇佣一名护工，每天工资300元。肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司投保了交强险，商业三者责任保险500000元。事故发生时在保险期限内。一审法院认为，交通部门做出的道路交通事故认定书内容客观、合法有效，本院依法予以采信。实际侵权人王松年系营口市公共设施维护中心工作人员，事故发生时在执行职务行为，故应由营口市公共设施维护中心依据道路交通事故认定书承担全部赔偿责任。保险事故发生后，营口市公共设施维护中心及时报警和通知保险人，已尽到《中华人民共和国保险法》第二十一条规定的义务，在营口市公共设施维护中心提供了全部车辆保险单的情形下，保险公司负有举证责任，因保险公司未提供相反证据，故应由保险公司在承保的范围内承担赔偿责任，超出部分由营口市公共设施维护中心赔偿。辽宁正大司法鉴定中心作出司法鉴定意见书和沈阳佳奥假肢矫形康复中心出具辅助器具评估意见书内容客观真实，依法予以采信。关于赔偿项目：1.医疗费、担架和急救车费用、复印费，结合相关病志、诊断、收据判决给付273990.57元；2.护理费，原告伤情为右肘关节脱位、尺桡骨开放粉碎性骨折、右大腿截肢，综合原告伤情严重和年龄较大，组织复原和愈合能力明显较其他年龄段缓慢，辅助支撑受力受限，平衡能力差，对护理依赖需求也较其他年龄段高等综合因素，且方大群众(营口)医院有限公司的首诊记录中记载“骨折愈合中”，现原告体内固定物尚未移除，以及原告雇佣的两名护工证明原告的伤情、实际护理过程、工资标准，现原告已实际支出护理费用，判决护理费共计给付117600元；3.住院伙食补助费，按每天100元标准计算为11600元(100元/天*116天)；4.交通费，按每天20元标准，结合住院天数，判决给付2320元；5.外地就医住宿费，有收据为证，且未超过国家机关一般工作人员出差标准，判决给付5906元；6.辅助器具费，判决给付13189.67元；7.财产损失，依据事故认定书中记载原告衣物等财产受损的实际情况，酌情判决给付2000元；8.残疾赔偿金，依据司法鉴定意见书判决给付113597.4元；9.营养费，按每天30元标准判决给付3480元；10.二次手术费，经鉴定为10000元判决给付；11.假肢费用、假肢维修保养费、假肢初装康复训练陪护人员住宿费，依据沈阳佳奥假肢矫形康复中心出具辅助器具评估意见书，判决给付111920元；12.鉴定费，有票据为准，判决给付3660元；13.精神损害抚慰金，因本起事故给原告身心造成一定的伤害，从过错程度、侵权行为方式以及所造成的后果等因素考虑，酌情判决25500元。原告损失共计694763.64元，由被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司赔偿622000元、由被告营口市公共设施维护中心赔偿72763.64元，扣除该中心已垫付的100000元，原告应返还该中心27236.36元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第二十一条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(2012年9月17日由最高人民法院审判委员会第1556次会议通过)第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、第二十四条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告孙汝琴622000元；二、原告孙汝琴返还被告营口市公共设施维护中心27236.36元；三、驳回原告孙汝琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的履行期间给付其义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10385.50元，由营口市公共设施维护中心负担。(原告已预交10385.50元)本院二审期间，被上诉人提交照片一份，证明被上诉人孙汝琴经历7此手术，伤情严重，护理费用并没有过高。被上诉人质证意见为上诉人并未否认孙汝琴伤情严重，认为此组证据与本案无关联性，不应由两人护理，且护理期限过长，护理费用过高。本院审理查明的事实与原审认定事实相一致。本院认为，关于上诉人主张孙汝琴护理期限过长，护理费用过高一节，经查，本起事故为营口市公共设施维护中心全责导致，造成孙汝琴右肘关节脱位、尺桡骨开放粉碎性骨折、右大腿截肢并被鉴定为一处六级伤残、一处十级伤残的严重后果，加之其年龄大，组织复原和愈合能力明显较其他年龄段缓慢，辅助支撑受力受限，平衡能力差，对护理依赖需求必然较高。原审法院综合考量医院诊断结果，事故发生于疫情期间，孙汝琴自然情况及实际护理需要以及护理费用已实际支出的客观事实，酌定判决孙汝琴护理费117600元并无不当，本院依法予以确认。关于上诉人主张交通费、住宿费不应获得支持一节，经查，孙汝琴年岁已高，其前往沈阳治疗期间必然需要家属陪同，由此产生的合理的必要的住宿费及交通费应由侵权人营口市公共设施维护中心负担。关于上诉人主张一审未支持其鉴定申请程序违法一节，本院认为，依具体案情需要决定是否启动鉴定程序系一审法院的法定权利。经本院调查，以孙汝琴一审提交证据可证明其确已实际支出相应的护理费，一审法院据此认定无需再行启动鉴定程序未见明显不妥，本院依法予以确认。综上所述，上诉人营口市公共设施维护中心上诉请求不成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1619.09元，由上诉人营口市公共设施维护中心负担。本判决为终审判决。审判长  段建勇审判员  王 娣审判员  杨名环二〇二一年四月二十三日法官助理宫剑书记员杜梓琦