河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终4386号上诉人（原审被告）：郑州元龙房地产开发有限公司，住所地郑州市中原区陇海路南、桐柏路东、文化宫路西5号楼36层3601。法定代表人：黄国兰，该公司董事长。委托诉讼代理人：樊昀佳，河南文丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾志峰，河南文丰（许昌）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：沈雪宝，男，汉族，1964年2月7日出生，住郑州市中原区。委托诉讼代理人：沈剑，系沈雪宝亲属。上诉人郑州元龙房地产开发有限公司（以下简称元龙公司）因与被上诉人沈雪宝劳动争议一案，不服郑州市中原区人民法院（2021）豫0102民初1314号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月30日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。元龙公司上诉请求：1、撤销（2021）豫0102民初1314号民事判决第一项中“带薪年休假工资9952.47元”，依法改判驳回被上诉人该项诉讼请求；2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决上诉人支付被上诉人带薪年休假工资9952.47元没有事实和法律依据。本案中被上诉人自2013年10月入职上诉人处工作，根据“谁主张、谁举证”的原则，被上诉人主张带薪年休假工资，应当承担举证责任，证明其在劳动关系期间内没有享受带薪年休假。而本案中，被上诉人没有提供证据证明该主张，故一审法院对该判项的认定没有事实依据。另被上诉人一审中主张的为年休假加班工资，上诉人实际已经在加班补贴中向其支付了该部分费用，一审判决中对此也予以了认定，又判决上诉人支付被上诉人带薪年休假工资没有法律依据。沈雪宝辩称：一审判决认定事实清楚，请求依法驳回上诉人请求。沈雪宝向一审法院起诉请求：1．请求确认原告与被告2012年5月至2021年4月份存在劳动合同关系；2．请求判决被告支付原告经济补偿金36732.86元；3．请求判决被告支付原告病假工资50000元；4．请求判决被告支付原告加班工资241994.8元、双休日加班工资231371.92元、年休假加班工资20150.37元；5．请求判决被告赔偿原告98281.31元医疗费；6．诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：1、2012年6月原告应聘至被告公司，从事安保岗位工作，2012年7月被告开始为原告发放工资。2020年5月20日原告因突发心梗住院，2020年6月1日出院，出院后原告未再去被告公司工作至今。原告在被告处工作期间，被告未为原告缴纳社会保险。2、2021年1月25日，原告以本案诉求向郑州市中原区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2021年2月1日郑州市中原区劳动人事争议仲裁委员会作出郑中劳人仲不字（2021）0042号不予受理通知书，以沈雪宝的仲裁申请没有明确的事实理由，不予受理。2021年2月2日原告签收该通知书，原告不服仲裁结果，于2020年2月3日向本院提起诉讼。3、根据原告提交的其中国工商银行账户交易流水，显示：自2019年5月至2020年4月，其最近12月的工资发放情况为：2019年5月3092元、7月7154元、8月3483元、9月3386元、10月3893元、11月4746元、12月3386元，2020年1月3483元、3月4946元、4月6909元，平均每月工资为3706.5元。4、2015年9月30日，原告与被告签订了二年期劳动合同；2017年9月30日，双方续签了二年劳动合同。5、原告因心肌梗死于2020年5月20日在郑州市中心医院住院治疗，于次月1日出院。出院支出医疗费94356.81元，经居民医保报销71340.59元。一审法院认为，原告自2012年5月进入被告公司从事安保岗位工作，被告公司按月向原告发放劳动报酬，双方之间签订了书面劳动合同，存在劳动关系。故对原告要求确认自2012年5月至2020年4月与被告存在劳动关系的诉求，本院予以支持。关于原告主张的双休日和延长工作时间加班问题，原告提交的证据对加班事实完成了其举证义务，被告不否认原告加班的事实，但被告主张每月支付原告的工资包含加班费，对此被告提交了其单方制作的沈雪宝2013年-2020年工资明细。原告对被告提交的工资表以无原告本人签名及被告私自制作为由不予认可。该院认为，按照原告自述，其2012年到被告公司就业首次签订的劳动合同约定的月工资为1799元，往后工资涨到月2100元，其最后一次签订合同是2018年，月工资为2600元。根据原告提交的其工资发放银行流水明细，其2012年至2020年度每年月平均工资分别为2026.9元、2396.59元、2777.31元、3024.66元、3354.84元、3269.37元、3276.28元、3556.53元、3967.04元。原告每月实际工资均高于合同约定工资，且原告亦认可被告支付了加班费，故被告关于已支付原告加班费的主张，予以采纳。但原告称被告仅支付每月四个休息日工资的主张，未提交证据，不予采纳，其要求被告支付加班工资241994.8元和双休日加班费231371.92元的诉讼请求，不予支持。关于原告主张的解除劳动合同的经济补偿金问题，因原、被告双方均未能举证证明系哪一方解除了劳动关系，应视为双方协商一致解除劳动关系。鉴于事实上双方之间的劳动关系已经解除，被告应当按照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，向原告支付经济补偿金，劳动关系存在每满一年补偿1个月的工资，满6个月不满一年的按一年计算，故被告应支付原告8个月工资的经济补偿金，按照原告最近12个月平均工资3706.5元计算，共计29652元。原告要求过高部分的金额，不予支持。关于原告主张的带薪年休假工资，根据《职工带薪年假条例》规定，工作不满10年的年休假5天，原告自2012年5月入职至2020年5月离职，其自2013年6月开始享有年休假，2013年6月应享有年休假2.5天，2014年-2019年每年为5天，2020年应享有1.5天。按照原告每年的月平均工资，其2013年至2020年带薪年休假加班工资分别对应的年休假加班差额工资为550.9元、1276.9元、1390.6元、1542.4元、1503.1元、1506.3元、1635.1元、547.17元，以上合计9952.47元，被告应当给付原告。原告要求过高部分的金额，不予支持。关于原告要求被告支付病假工资问题，根据被告提交的2020年5月份沈雪宝考勤记录，其5月1日至5日正常在岗，之后未再到公司上班，也未履行请假手续。而原告于2020年5月20日因病住院，故原告要求的病假工资，其实是其5月份出勤的工资，按照2020年月平均工资3967.04元，其5月份应得工资为661元。因2020年5月5日后原告未办理请假手续，亦不再向被告提供劳务，故其要求按6个月支付病假工资的诉讼请求，不予支持。原告另要求被告公司赔偿原告98281.31元医疗费的诉讼请求，因被告未为原告办理城镇医疗保险，原告住院费98281.31元已按照居民医保规定报销71340.59元，根据原告的工作年限参照城镇职工住院报销比例80％计算，两者的差额为98281.31元×80％－71340.59元，即7284.46元。该7284.46元应作为被告未能办理社会保险给原告造成的损失赔付原告。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第四十六条、第四十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：一、被告郑州元龙房地产开发有限公司应于本判决生效后十日内支付原告所欠工资661元、经济补偿金29652元、带薪年休假工资9952.47元、住院医疗费7284.46元，合计47549.93元；二、驳回原告其他和过高部分的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告郑州元龙房地产开发有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。一审法院根据沈雪宝提交的证据判令元龙公司支付沈雪宝带薪年休假工资9952.47元并无不当，元龙公司主张不应支付带薪年休假工资的依据不足。综上所述，郑州元龙房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由郑州元龙房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  邵晓斐二〇二一年四月十四日书记员  米 彦