山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁09民终1367号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司泰安中心支公司，住所地山东省泰安市华龙天泰广场**1-2屋**。 负责人：郑伟，总经理。 委托诉讼代理人：王禹璇，山东纵观律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：孔凤，女，1961年1月16日出生，汉族，住宁阳县。 委托诉讼代理人：柳鑫，山东创纪律师事务所律师。 原审被告：刘家录，男，1985年1月11日出生，汉族，住山东省宁阳县。 原审被告：中国平安财产保险股份有限公司泰安中心支公司，住，住所地泰安市泰山区望岳东路中兴时代大厦/div> 法定代表人：马洪涛，总经理。 委托诉讼代理人：邱增，男，该公司员工。 原审被告：赵选林，男，1979年5月31日出生，汉族，住山东省泰安市岱岳区。 原审被告：王文在，男，1966年7月15日出生，汉族，住山东省金乡县。 原审被告：徐光杰，男，1957年8月14日出生，汉族，住山东省泰安市岱岳区。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司泰安中心支公司（以下简称大地保险公司）因与被上诉人孔凤及原审被告刘家录、中国平安财产保险股份有限公司泰安中心支公司（以下简称平安保险公司）、赵选林、王文在、徐光杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省宁阳县人民法院（2020）鲁0921民初4529号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 大地保险公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费等费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案中被上诉人并未对误工期进行鉴定，一审法院认定误工期自事故发生之日至定残前一日，无证据支持，明显不当。根据被上诉人的伤情，结合《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》，被上诉人的误工期限为180天至360天，一审法院认定被上诉人误工期明显过长，没有证据支持，应予纠正。二、一审法院认定被上诉人单方委托产生的鉴定费1300元由上诉人承担是错误的。第一次鉴定是被上诉人自行委托的，在场人员虽然有上诉人公司员工，但上诉人公司仅是跟踪鉴定，并非共同委托。从第二次鉴定与第一次鉴定的结论不一致也能证实第一次鉴定程序错误、结论错误。因此一审法院认定第一次鉴定费用由上诉人承担是错误的。三、一审法院认定被上诉人需要特殊营养缺乏证据支持，认定营养期过长，营养费标准过高。被上诉人伤情没有医嘱认定其需要特殊营养，也未提供证据证实实际购买营养品的花费，因此被上诉人主张营养费缺乏证据支持。另外，被上诉人营养期期限过长，营养费标准过高。 孔凤向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告各项损失335353.64元；2.由被告承担本案诉讼费用。诉讼中，原告变更并明确第一项诉讼请求为：要求被告赔偿医疗费36678.14元、伙食补助费750元（30元/天×25天）、营养费2700元（30元/天×90天）、误工费64515.00元、伤残赔偿金169316元（42329×20年×0.2）、护理费28333.33元、鉴定费5160元、法律服务费200元、交通费2280元、精神损害抚慰金10000元，总计320684.75元。 一审法院认定事实：2019年8月26日16时06分许，徐光杰驾驶鲁ＪＫ××××轻型普通货车沿长城路由南向北行驶至万官大街立交桥南侧调头时，与沿长城路由北向南行驶刘家录驾驶的鲁ＪＲ××××小型普通客车发生道路交通事故，造成车辆受损，致鲁ＪＲ××××小型普通客车乘客刘和莲（一审法院另案处理）、孔祥存、宋桂英、孔凤、赵贞营受伤。该事故经泰安市公安局交通警察支队岱岳区大队道路交通事故认定，徐光杰驾驶车辆调头时妨碍其他车辆通行的行为，相比刘家录驾驶车辆未保持安全车速的行为，对该交通事故的发生所起作用大、过错严重，确定徐光杰承担事故的主要责任，刘家录承担事故的次要责任，刘和莲、孔祥存、宋桂英、孔凤、赵贞营无事故责任。事故发生后，原告在泰安市妇幼保健院进行门诊检查，支出门诊检查费计521元，之后原告于当天入住泰安市中心医院，至2019年9月10日出院，实际住院15天，花费住院医疗费25090.16元，其中2019年8月28日支出泰安市中心医院救护车费165元。原告第一次出院后，2020年4月16日在山东第一医科大学第二附属医院支出门诊检查费541元，2020年8月25日在泰安市中心医院支出门诊检查费592.20元，9月2日在山东省医学影像学研究所支出门诊检查费140元，9月10日在山东省立医院支出门诊检查费612.28元。原告于2020年10月19日至10月28日，第二次入住泰安市中心医院，实际住院9天，支出住院费9767.78元。原告主张两次住院时间为25天伙食补助费按30元／天计算为750元。经质证，被告对原告提交的住院病案等真实性无异议。原告主张受伤后，曾与大地保险公司共同协商由山东东岳司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定，2020年6月10日该机构作出鲁东司鉴中心［2020］临鉴字第116号司法鉴定意见书（以下简称116号鉴定意见书），载明鉴定意见：被鉴定人孔凤因交通事故致右肱骨骨折、右桡神经损伤，目前遗有右手大部分肌力3级并伴右腕关节主动伸屈功能障碍，评定为8级伤残。原告为此支出鉴定费1300元。后因双方未协商一致，原告起诉至一审法院，又通过一审法院委托泰安泽宇法医司法鉴定中心就原告伤残等级、护理期限、护理人数、营养期限、护理依赖程度进行鉴定，该机构于2020年9月16日作出泰泽法司鉴中心［2020］临鉴字第499号司法鉴定意见书（以下简称499号鉴定意见书），载明鉴定意见：1.被鉴定人孔凤伤残等级评定为九级；2.被鉴定人孔凤无护理依赖；3.被鉴定人孔凤护理期限评定为120日；住院期间护理人数评定为贰人，出院后护理人数评定为壹人；4.被鉴定人孔凤营养期限评定为90日。原告为此支出鉴定费3860元。经质证，被告辩称116号鉴定意见书系原告单方委托，产生的鉴定费应有原告自行承担；对499号鉴定意见书真实性无异议，但主张鉴定意见认定原告无护理依赖，又评定护理日期为120日前后矛盾，同时该鉴定报告认定护理期限过长，认定营养期限无依据，原告未提供需要特殊营养的证据，也未提供购买营养费的发票，不承担营养费。根据499号鉴定意见书，原告主张按上年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元／年的标准计算残疾赔偿金20年计169316元（42329元／年×20年×20%）；原告提交其与宁阳县和顺汽车修理厂劳务雇佣合同书、宁阳县和顺汽车修理厂营业执照及法定代表人身份证明、原告事故发生前3个月工资发放表（5000元、5000元、4950元）及停发工资证明，主张误工期自2019年8月26日至499号鉴定意见书出具之日2020年9月16日，再加上原告第二次住院期间的误工费共计64515元；原告提交护理人员颜玉兰及王爱华身份证复印件、宁阳县卡卡汽车服务中心营业执照复印件、两护理人2019年5至7月份的工资表（颜玉兰5800元、5800元、5800元，王爱华5000元、5000元、5000元）、误工证明，证明护理人员误工费，住院期间5000元（15天×2人×5000元÷30天），出院后护理期限为120天，即20000元；二次手术护理10天，共计28333.33元；原告还主张按30元／天计算营养费90天计2700元；原告提交山东省公路汽车补充客票一宗，主张因事故支出交通费2280元；原告因事故受伤，主张精神损害抚慰金10000元。经质证，被告对残疾赔偿金计算标准和数额无异议，对原告提交的误工费证据真实性不予认可，主张原告应提交银行流水等实际发放工资证明及在和顺汽修厂缴纳社保等证据；根据原告现有证据被告认可按照城镇居民收入标准计算误工费；对护理费证据真实性不予认可，对护理人员颜玉兰、王爱华与原告关系不能确定，不能证实其二人对原告进行实际护理，同时结合499号鉴定报告结论认定原告孔凤无护理依赖，不承担护理费；因原告未提供需要特殊营养的证据，也未提供购买营养品的发票，不承担营养费；原告提供的汽车客用票无起止地点，不能证明实际花费，被告认可住院期间每天10元计算交通费。原告还主张因事故支出法律服务费200元，提交山东增值税普通发票一张。经质证，被告保险公司辩称此费用非直接损失，不予承担。根据本事故另一伤者刘和莲一案查明，被告刘家录驾驶的鲁ＪＲ××××号小型普通客车未投保乘客险。事故发生时登记在被告赵选林名下的由徐光杰驾驶的鲁ＪＫ××××号轻型普通货车实际车主系被告王文在，该车在被告大地保险公司投保交强险和机动车第三者责任险100万元且不计免赔。事故发生在保险期间内。另查明，山东省2019年度城镇居民人均可支配收入为42329元／年。 一审法院认为，原告孔凤在交通事故中受伤、机动车受损事实清楚，证据充分。泰安市公安局交通警察支队岱岳区大队出具的事故认定书，双方均无异议，该认定书应当作为本案定案的依据。根据事故责任认定，被告刘家录驾驶机动车与被告赵选林驾驶机动车发生交通事故，依法应由刘家录承担20%的责任比例，实际车主王文在承担80%的责任比例，王文在所有的肇事车辆在被告大地保险公司投保交强险和第三者责任保险，应在保险限额内进行赔偿。因孔凤系刘家录驾驶车辆的乘客，不能使用该车辆交强险和机动车第三者责任保险，刘家录承担责任比例部分应由其个人承担。原告因事故受伤支出医疗费37264.42元（521元+25090.16元+592.20元+140元+612.28元+9767.78元），均有发票及住院病案或者门诊病历为证，一审法院依法予以认定。对于住院期间伙食补助费，原告住院时间为24天根据原告主张按30元/天计算为720元。对于原告自行委托作出的116号鉴定意见书，被告虽不认可，但鉴定报告中记载了原告做鉴定时被告大地保险公司人员在场，保险公司对该委托事宜应系知悉的，对于原告主张因后来双方未协商一致导致起诉并通过一审法院委托进行鉴定的意见，一审法院依法予以采信，该鉴定费1300元应由被告承担。对于原告通过一审法院委托作出的司法鉴定意见书，被告虽有异议，但未提出相反证据，一审法院依法予以采信。对于原告主张的残疾赔偿金和营养费，计算标准和数额无误，一审法院依法予以认定。对于误工费，原告提交证据不充分，一审法院依法按上年度城镇居民人均可支配收入标准计算误工费自受伤之日起至2020年9月16日定残日的前一天9月15日，因原告已经二次手术终结，再加第二次住院9天，共计误工期为395天，计算误工费为45808.10元（42329元/年÷365天×395天）。对于护理费，原告提交证据不充分，一审法院依法按本地护工标准80元/天根据499号鉴定意见书和第二次住院病案长期医嘱单记载“留陪人一名”计算护理费计11520元【（80元/天×2人×15天）+（80元/天×1人×105天）+（80元/天×1人×9天）】。对于交通费，其中原告提交救护车费用165元，根据原告住院时间、距离，一审法院依法酌定为1000元。鉴定费系原告为确定损失支出的必要的、合理的费用，一审法院依法予以认定。对于法律服务费，非必要支出，一审法院依法不予支持。对于精神损害抚慰金，原告主张过高，根据原告伤残等级和责任比例，一审法院依法酌定为2000元。综上所述，原告的经济损失为：医疗费37264.42元、住院伙食补助费720元、残疾赔偿金169316元、误工费45808.10元、护理费11520元、营养费2700元、交通费1000元、两次鉴定费5160元、精神损害抚慰金2000元，共计275488.52元。对于被告大地保险公司主张为其他伤者预留部分数额的意见，根据本案伤者情况和其他未起诉伤者均为无责的事实，大地保险公司第三者责任险剩余较多，无预留交强险份额的必要，因刘和莲案已在交强险医疗费用赔偿限额内使用5000元、死亡伤残赔偿限额内使用55000元，本案依法在交强险剩余限额内应用尽用。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司泰安中心支公司在交强险范围内赔偿原告孔凤经济损失60000元【医疗费5000元、残疾赔偿金53000元、精神损害抚慰金2000元】；二、被告中国大地财产保险股份有限公司泰安中心支公司在第三者责任险范围内赔偿原告孔凤经济损失172390.82元【医疗费32264.42元（37264.42元-5000元）、住院伙食补助费720元、残疾赔偿金116316元（169316元-53000元）、误工费45808.10元、护理费11520元、营养费2700元、交通费1000元、两次鉴定费5160元，共计215488.52元的80%】；三、被告刘家录赔偿原告孔凤经济损失43097.70元【医疗费32264.42元（37264.42元-5000元）、住院伙食补助费720元、残疾赔偿金116316元（169316元-53000元）、误工费45808.10元、护理费11520元、营养费2700元、交通费1000元、两次鉴定费5160元，共计215488.52元的20%】；四、驳回原告孔凤的其他诉讼请求；以上一至三项均于一审判决生效后十日内付清。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6110元，减半收取计3055元，由被告王文在负担2444元，被告刘家录负担611元。 二审期间，双方当事人均未提交新的证据，经审理查明的事实与一审查明相一致，本院予以确认。 本院认为，关于第一次鉴定产生的鉴定费1300元，第一次鉴定亦属事故发生后，当事人为明确责任、主张权利而对保险标的进行司法鉴定而产生的合理必要费用，一审法院确定由大地保险公司在承保范围内负担，处理正确。关于误工期限，误工期限的认定属于人民法院对于案件事实部分的认定，并非单纯司法鉴定所能解决，而应当结合受伤人员的具体伤情、治疗、康复情况，以及其所从事的职业等，参照医疗机构的意见，综合予以确定。上诉人大地保险公司仅以误工期限未经鉴定为由提出异议，缺乏事实和法律依据，二审不予支持。关于营养期限和营养费，一审法院根据受伤人员的受伤、治疗、康复情况，参照鉴定机构意见，综合予以确定，处理得当。上诉人大地保险公司虽不认可，但并不能提供足以推翻前述认定的相反证据，故对其上诉主张，二审不予支持。 综上，上诉人中国大地财产保险股份有限公司泰安中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6110元由上诉人中国大地财产保险股份有限公司泰安中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 阎 鹏 审判员 井 慧 审判员 于永刚 二〇二一年四月九日 书记员 王 霞