河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀04民终799号 上诉人（原审被告）：倪卫东，男，1978年12月15日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 上诉人（原审被告）：苏微微，女，1978年7月1日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 上诉人（原审被告）：江苏四两绿食品有限公司，住所地：泗阳县经济开发区标准化厂房。 法定代表人：苏微微，该公司执行董事长。 破产管理人：江苏钟山明镜（宿迁）律师事务所。 负责人：胡剑桥。 委托诉讼代理人：侍北平，江苏钟山明镜（宿迁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘芳，江苏钟山明镜（宿迁）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：程东海，男，1969年1月3日出生，汉族，住河北省邯郸市临漳县。 委托诉讼代理人：郭俊峰，河北十力律师事务所律师。 原审被告：厦门四两绿食品有限公司，住所地：厦门市湖里区金鼎里**1003。 法定代表人：苏薇薇，该公司执行董事长。 上诉人倪卫东、苏微微、江苏四两绿食品有限公司（以下简称江苏四两绿公司）因与被上诉人程东海、原审被告厦门四两绿食品有限公司（以下简称厦门四两绿公司）民间借贷纠纷一案，不服河北省临漳县人民法院（2019）冀0423民初1912号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。江苏四两绿公司管理人委托诉讼代理人侍北平、刘芳，程东海委托诉讼代理人郭俊峰到庭参加诉讼。倪卫东、苏薇薇经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 倪卫东、苏薇薇、江苏四两绿公司上诉请求：1、撤销河北省临漳县人民法院（2019）冀0423民初1912号民事判决书，发回重审或依法改判。2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：江苏四两绿公司未在借款合同上进行保证，不应当承担保证责任，不应判决江苏四两绿公司承担连带保证责任。一审认定事实不清，适用法律不当。 程东海答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。应当依法维持。2018年8月28日借条显示，四两绿公司作为保证人在借款合同上加盖了公章，而且合同还约定保证人对借款本金及利息承担连带保证责任，而借条形成的时间倪卫东正是四两绿公司的法定代表人，那么程东海作为出借人，无义务审查四两绿公司作为保证人是否经过董事会决议。另外，根据倪卫东的身份来讲，其加盖公章的行为是四两绿公司的职务行为。那么四两绿公司加盖公章的行为是否经过股东会决定是公司内部的事务，该上诉理由不能对抗善意第三人。 程东海向一审法院起诉请求：1、判令倪卫东给付程东海借款本金675万元及利息，利息以500万为基数按年利率24%自2019年4月28日起计算至实际给付完毕之日止，以175万元为基数按年利率36%自2019年6月28日按年利率36%计算至实际给付完毕之日止；2、判令倪卫东给付程东海差旅费2万元、律师费58万元；3、判令苏薇薇、江苏四两绿公司对上述债务承担连带责任；4、判令厦门四两绿公司对上述债务不能清偿部分负担补充赔偿责任。 一审法院认定事实：2018年，经朋友介绍，程东海认识了倪卫东。倪卫东以做生意需要资金为由向程东海借款，2018年8月28日，程东海通过银行转账将自己的经营所得转给倪卫东500万元，倪卫东给程东海出具了借条，内容为“借条今借到程东海伍佰万元整（5000000元整），借款期限为8个月，自出具借条之日开始计算，借款人应在8个月内先偿还借款本金伍佰万元整（5000000元整），借款利息为壹佰柒拾伍万元整（1750000元整），借款利息应在借款到期后2个月内付清。如借款人未按约定偿还本金或利息，借款应承担逾期利息，按年利率24%计算至全部付清时止。出借人为追要债务所产生的差旅费、律师费等一切费用由借款人和保证人承担。保证人对借款本金及利息承担连带责任保证。如果发生争议由临漳县人民法院管辖。借款人：倪卫东身份证号码：32082519781215453X2018.2.28保证人：江苏四两绿食品有限公司”，倪卫东在借条上签名捺印，江苏四两绿公司在保证人处加盖公章。借款到期后，倪卫东于2019年6月26日给付一个月利息15万元。2019年7月13日，苏薇薇给程东海出具承诺书，内容为“承诺书2018年8月28日，倪卫东曾向程东海借款500万。倪卫东向程东海出具了借条，现苏薇薇自愿为该笔借款本金、利息、逾期利息、损害赔偿金以及程东海为实现债权所支付的差旅费、律师费、保全费等承担连带责任保证。保证人：苏薇薇身份证：3502041978010100222019年7月13日”。之后，倪卫东、江苏四两绿公司、苏薇薇均未偿还过借款本金及利息。截至目前，倪卫东下欠程东海借款本金500万元及利息。一审法院认为，倪卫东向程东海借款500万元，程东海以银行转账形式交付借款，双方之间的民间借贷关系成立并生效。倪卫东应当履行还本付息的义务。程东海当庭主张倪卫东偿还借款本金500万元及利息，利息按年利率24%自2018年9月29日起计算至实际给付完毕之日止，符合法律规定，予以支持。程东海主张倪卫东给付差旅费2万元，因程东海未提供证据证明，不予支持。程东海主张倪卫东给付律师费58万元，因双方约定律师费用包含一审二审执行等程序，律师费过高，不符合公平原则，不予以支持。程东海主张由倪卫东负担保全申请费5000元，属于双方约定的为追要债务所产生的一切费用，予以支持。程东海主张由倪卫东负担保全担保费14700元，属于超出必要诉讼部分的费用，不予支持。江苏四两绿公司在借条保证人处加盖公章，该意思表示真实有效。双方约定江苏四两绿公司承担连带保证责任，未约定保证期间。依据法律规定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。程东海在保证期间内提起诉讼，江苏四两绿公司主张超出保证期限，不予支持。苏薇薇给程东海出具承诺书，承诺对上述债务承担连带保证责任，该承诺真实有效。双方约定苏薇薇承担连带保证责任，未约定保证期间。依据法律规定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。程东海主张江苏四两绿公司、苏薇薇对上述债务承担连带保证责任，符合法律规定，应予支持。厦门四两绿公司辩称不应该对上述债务承担责任。程东海主张由厦门四两绿公司在未出资范围内承担补充赔偿责任，未提供证据证明，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条的规定，判决：一、被告倪卫东于本判决书生效后十日内给付原告程东海借款本金500万元及利息，利息按年利率24%自2018年9月29日起计算至实际给付完毕之日止。二、被告江苏四两绿食品有限公司、被告苏薇薇对上述债务承担连带保证责任。三、驳回原告程东海的其它诉讼请求。案件受理费63250元，减半收取31625元，保全申请费5000元，由被告倪卫东、被告江苏四两绿食品有限公司、被告苏薇薇负担。 二审经审理查明，泗阳县人民法院于2020年11月13日作出（2020）苏1323破申76号民事裁定书，裁定受理申请人王新奎对被申请人江苏四两绿食品有限公司的破产清算申请。同日，泗阳县人民法院作出（2020）苏1323破72号决定书指定江苏钟山明镜（宿迁）律师事务所担任江苏四两绿食品有限公司管理人。 另查明，借款发生时倪卫东系江苏四两绿公司的法定代表人，非公司股东。江苏四两绿公司股东为厦门四两绿公司（持股比例95%）和泗阳县供销合作社总公司（持股比例5%）。厦门四两绿公司的法定代表人系苏薇薇。江苏四两绿公司管理人（2020）四两绿破管字1号执行职务报告其中载明如下内容：“管理人于2020年11月27日前往南京与四两绿公司实际控制人倪卫东见面，要求其向管理人移交公司资产、印章和账簿、文书等资料，2020年12月03日向管理人移交四两绿公司公章、财务章、法人章和营业执照、开户许可证等。” 二审经审理查明的其他事实与一审一致。 本院认为，倪卫东、苏薇薇在上诉理由中对一审判决其二人承担责任并未提出异议，且二审经合法传唤二人未到庭参加诉讼，本院按其自动撤回上诉处理。对一审判决该二人承担责任本院予以确认。 本案的焦点问题是江苏四两绿公司是否应承担担保责任。《公司法》第十六条第二款规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”。本案中，借款人倪卫东时任江苏四两绿公司的法定代表人，但倪卫东不能单独决定江苏四两绿公司的担保行为，而必须经股东会或董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。因没有证据证明倪卫东加盖江苏四两绿公司公章为其本人的债务担保经过了股东大会决议，故倪卫东的行为构成越权代表。程东海不能证明在订立借款合同时对股东大会决议等进行了审查，不能认定其为善意，故程东海与江苏四两绿公司的担保合同无效。但是，因倪卫东在加盖公司公章时作为公司的法定代表人代表的是公司，其越权行为确有过错，即江苏四两绿公司对程东海的损失存在过错，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条的规定，江苏四两绿公司应对倪卫东、苏薇薇不能清偿债务的二份之一承担赔偿责任。《破产法》第四十六条规定：“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。”本案中，法院受理破产申请的时间为2020年11月13日，故江苏四两绿公司承担责任的范围以500万元本金及以500万元本金为基数，自2018年9月29日至2020年11月13日止按年利率24%计算的利息之和的二分之一为限。一审判决江苏四两绿公司对全部借款本息承担连带保证责任错误，本院予以纠正。 综上所述，江苏四两绿公司的上诉请求部分成立。本院《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持河北省临漳县人民法院（2019）冀0423民初1912号民事判决第一项； 二、撤销河北省临漳县人民法院（2019）冀0423民初1912号民事判决第三项； 三、变更河北省临漳县人民法院（2019）冀0423民初1912号民事判决第二项为：苏薇薇对本判决第一项确定的本金及利息承担连带偿还责任； 四、江苏四两绿食品有限公司对本判决第一项确定的本金及利息不能偿还部分的二分之一承担赔偿责任（以500万元本金及以500万元本金为基数，自2018年9月29日至2020年11月13日止按年利率24%计算的利息之和的二分之一为限）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费63250元，减半收取31625元，保全申请费5000元，由倪卫东、苏薇薇、江苏四两绿公司负担。二审案件受理费63250元，由倪卫东、苏薇薇、江苏四两绿公司负担31625元，程东海负担31625元。 本判决为终审判决。 审判长  霍金喜 审判员  冯 雪 审判员  陈志明 二〇二一年四月一日 书记员  郝瑞召