广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤18民终101号上诉人（原审原告）：阳山县土地整理中心。住所地：广东省阳山县土地整理中心××。法定代表人：李某1。委托诉讼代理人：丘志新，广东广信君达律师事务所律师。委托诉讼代理人：林晓隆，广东广信君达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：清远市水利水电建筑工程有限公司。住所地：清远市新城东。法定代表人：刘某1。上诉人阳山县土地整理中心因与被上诉人清远市水利水电建筑工程有限公司（以下简称清远水电公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服广东省阳山县人民法院（2019）粤1823民初724号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。阳山县土地整理中心上诉请求：1、撤销一审判决第三项，改判被上诉人退还多收取的工程进度款人民币11.131万元及自2017年12月28日起按照同期银行贷款利率计付的利息、赔偿整改返修损失人民币760820.49元；2、维持一审判决第一项、第二项；3、被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、案涉工程质量不合格的原因在于被上诉人，且被上诉人拒不整改返修。按照施工合同约定，上诉人有权解除合同，并将工程发包给第三方进行返修，因此所造成的损失，应当由被上诉人承担赔偿责任。1、根据查明事实，监理单位在2014年4月2日已向被上诉人发出《监理工程师通知单》反映工程施工存在混凝土有蜂窝麻面现象、部分模板错位和涨位等问题，经反复通知后被上诉人一直没有对不合格渠道进行返工处理。2、2016年12月21日，上诉人就工程存在的问题向被上诉人发送《律师函》，告知被上诉人工程存在的问题并要求被上诉人在2016年12月23日前整改至验收合格。3、2017年10月20日，由清远市土地整理中心统一通过公开招投标选定有资质的广东省国土资源测绘院、广州市承信公司工程检验有限公司联合体对案涉项目进行工程复核，并出具《工程复核报告》。同年12月29日，上诉人向被上诉人邮寄《关于阳山县2012年度高标准基本农田建设七拱镇片区（新加七拱村、芙蓉村片）项目工程有关问题的告知书》，告知被上诉人完成该标段施工工程量预算价127.40万元（折算完成合同价工程量124.04万元），其中达到工程质量符合合格以上标准的23.71万元；没有达到工程质量符合合格及以上标准的103.69万元，并明确要求被上诉人退回多收取的工程进度款及15日内提交整改落实方案。4、2018年1月30日，上诉人组织了包括被上诉人在内的承包人在原阳山县国土资源局召开关于对高标准基本农田建设中存在诸多问题进行整改的工作会议，形成会议纪要，提出整改要求。同年3月16日，阳山县政府批复同意按照《会议纪要》整改要求，迅速落实项目工程的整改。5、2018年3月19日，被上诉人出具《承诺书》承诺于2018年4月30日前完成未完成施工的工程量及对不合格的工程量进行整改工作，并配合上诉人进行验收，质量为合格以上。6、从监理通知单已经显示，被上诉在施工时已经使用了不合格的材料，工程质量已经存在问题，但被上诉人一直没有整改，这才是导致案涉工程不合格的原因，责任完全在于被上诉人。二、上诉人要求被上诉人退还多收取的工程款11.131万元，有事实和法律依据。首先，根据《工程复核报告》反映，被上诉人实际共完成施工工程量预算价127.40万元（折算完成合同价工程量124.04万元），完成施工任务比例90.18%，还有比例9.82%（即合同价工程量13.15万元）施工工程量没有完成任务。其次，上诉人已支付了113.76万元工程进度款。按照合同约定，工程施工完工（工程验收合格结算前）支付合格工程量的85%计算，实际应支付工程款为120.74万元*85%=102.629万元。上诉人实际已多付了11.131万元工程款给被上诉人。第三，上诉人已向被上诉人发出通知书，明确告知解除合同并要求被上诉人退回多收取的11.131万元工程款。三、上诉人委托第三方对案涉工程进行整改，因此而产生的损失要求被上诉人承担。首先，案涉工程因被上诉人使用不合格材料和不按设计规范施工导致工程质量不合格，被上诉人立下承诺书并经上诉人多次通知整改后，仍未按要求在2018年4月30日完成未完成工程量和不合格工程量的整改，上诉人严格按照法律法规的规定，委托第三方机构对整改工程进行工程整改预算审核，并出具有《工程预算审核书》，确定案涉工程项目整改工程审核造价为760820.49元。上诉人再通过公开招投标的方式，确定案涉工程整改的施工单位。故此，上诉人要求被上诉人对案涉工程整改所产生的损失承担赔偿责任，既有事实基础，也有法律基础。清远水电公司未进行答辩。阳山县土地整理中心向一审法院起诉请求：一、确认阳山县土地整理中心与清远水电公司于2014年1月7日签订的《阳山县2012年度高标准基本农田建设七拱镇片区（新加七拱村、芙蓉村片）项目工程施工合同》（合同编号YSGB-2012-014）在2018年5月7日解除；二、判令清远水电公司退还多收取的工程进度款人民币111310元，并自2017年12月28日起按照同期贷款利率计付利息；三、判令清远水电公司赔偿整改返修损失760820.49元；四、判令没收清远水电公司履约保证金人民币133888.8元；五、判令清远水电公司承担本案所有诉讼费用。一审法院认定事实：2014年1月6日，阳山县公共资源交易中心与阳山县土地整理中心在《建设工程中标通知书》上确认，清远水电公司以中标价1338887.93元对阳山县2012年高标准基本农田建设七拱镇片区（新加七拱村、芙蓉村片）项目工程进行施工，最高限价（预算价）1375164.78元下浮率2.638%。2014年1月7日，清远水电公司与阳山县土地整理中心签订《阳山县2012年高标准基本农田建设七拱镇片区（新加七拱村、芙蓉村片）项目工程施工合同书》，合同内容分通用条款和专用条款，其中通用条款主要内容包括：4.1.9除合同另有约定外，合同工程完工证书颁发前，承包人应负责照管和维护工程。合同工程完工证书颁发时尚有部分未完工程的，承包人还应负责该未完工程的照管和维护工作，直至完工后移交给发包人为止。11.1.1监理人应在开工日期7天前向承包人发出开工通知。监理人在发出开工通知前应获得发包人同意。工期自监理人发出的开工通知中载明的开工日期起计算。承包人应在开工日期后尽快施工。11.1.2承包人应按第10.1款约定的合同进度计划，向监理人提交工程开工报审表，经监理人审批后执行。开工报审表应详细说明按合同进度计划正常施工所需的施工道路、临时设施、材料设备、施工人员等施工组织措施的落实情况及工程进度安排。11.3在履行合同过程中，由于发包人下列原因造成工期延误，承包人有权要求发包人延长工期和（或）增加费用，并支付合理利润：（1）增加合同工作内容；（2）改变合同中任何一项工作的质量要求或其他特性。13.1.1工程质量验收按合同约定验收标准执行。13.1.2因承包人原因造成工程质量达不到合同约定验收标准的，监理人有权要求承包人返工直至符合合同要求为止，由此造成的费用增加和（或）工期延误由承包人承担。13.3承包人应按合同约定对材料、工程设备以及工程的所有部位及其施工工艺进行全过程的质量检查和检验，并作详细记录，编制工程质量报表，报送监理人审查。13.6.1承包人使用不合格材料、工程设备，或采用不适当的施工工艺，或施工不当，造成工程不合格的，监理人可以随时发出指示，要求承包人立即采取措施进行补救，直至达到合同要求的质量标准，由此增加的费用和（或）工期延误由承包人承担。13.7.3承包人应在单元（工序）工程质量自评合格后，报监理人核定质量等级并签证认可。13.7.5承包人应在分部工程质量自评合格后，报监理人复核和发包人认定。13.7.6承包人应在单位工程质量自评合格后，报监理人复核和发包人认定。17.3.3（3）监理人出具进度付款证书，不应视为监理人已同意、批准或接受了承包人完成的该部分工作。（4）进度付款涉及政府投资资金的，按照国库集中支付等国家相关规定和专用合同条款约定办理。17.4.3在1.1.4.5目约定的缺陷责任期满时，承包人没有完成缺陷责任的，发包人有权扣留与未履行责任剩余工资所需金额相应的质量保证金余额，并有权根据第19.3款约定要求延长缺陷责任期，直至完成剩余工作为止。17.5.1（1）承包人应在合同工程完工证书颁发后28天内，按专用合同条款约定的份数向监理人提交完工付款申请单，并提供相应的证明材料。完工付款申请单应包括：发包人已付工程合同总价、应付完工付款金额等。18.2分部工程具备验收条件时，承包人应向发包人提交验收申请报告，发包人应在收到验收申请报告之日起10个工作日内决定是否同意进行验收。除专用合同条款约定外，监理人主持分部工程验收。18.3单位工程具备验收条件时，承包人应向发包人提交验收申请报告，发包人应在收到验收申请报告之日起10个工作日内决定是否同意进行验收。发包人主持单位工程验收。18.4合同工程具备验收条件时，承包人应向发包人提交验收申请报告，发包人应在收到验收申请报告之日起20个工作日内决定是否同意验收，由发包人主持验收，承包人派代表参加验收工作组。验收通过后，发包人向承包人发送验收鉴定书，发包人与承包人应在30个工作日内组织专人负责工程交接，并在交接记录上签字。19.2承包人在缺陷责任期内对已交付的工程承担缺陷责任，其不能在合理时间内修复缺陷的，发包人可自行修复或委托他人修复，如缺陷是发包人所造成的，修复所需费用和利润由发包人承担，如是承包人造成缺陷的，修复所需费用和利润由承包人负担。22.1.1（3）承包人违反第5.4款的约定使用了不合格材料或工程设备，工程质量达不到标准要求，又拒绝消除不合格工程，承包人按监理整改通知进行改正，并承担费用增加和工期延误；（6）承包人无法继续履行或明确表示不履行或实质上已停止履行合同的，发包人可通知承包人立即解除合同。22.1.3监理人发出整改通知28天后，承包人仍不纠正，发包人可向承包人发出解除合同通知。合同解除后，发包人可另行组织人员或委托其他承包人施工。上述合同的专用条款主要内容包括：4.1（7）承包人应在工程开工当月的下一个月开始，在每月的25日前以书面形式向发包人和监理人上报工程进度情况。4.2中标单位在签订合同后三天内应提供合同金额10%的履约保证金，转账到招标人指定账户。保证金保证范围为承包人未按建设工程施工合同约定履行义务，包括但不限于因承包人原因不能按约定竣工日期竣工、工程质量达不到标准时应向发包人支付的违约金或赔偿的损失。履约保证金在建设工程竣工并验收合格后7日内，由发包人通知银行将本息划回给承包人指定账户。10.1计划工期15天，从2014年1月6日至2014年1月21日。11.5承包人每逾期完工一天，支付违约金10000元/天，工期以发包人发出开工通知书起计算。承包人逾期未完工，并经催告后10日仍未完成相应工程，发包人有权行使合同解除权，自解除通知到达承包人时解除，并不作任何补偿。13.7.4承包人应在重要隐蔽单元工程和关键部位单元工程质量自评合同以及监理人检查后，由监理人组织承包人等单位组成的联合小组，共同检查核定其质量等级并填写签证表。发包人按有关规定完成质量结论报工程质量监督机构核备手续。17.3.1承包人第一期申请计量和进度款支付为当月的15或30日，招标人收到申请函后在五个工作日内向县财政申请支付。第一次申请必须完成工程量的30%后。第二期进度款承包人申请并经监理单位计量合格工程量的85%，工程完工，经高标领导小组验收合格并结算审定后7天内支付至已完成工程量价款的95%，剩余5%作为质量保证金，在缺陷责任期满后一个月内支付。17.7承包人应为竣工财务决算编制提供的资料：竣工图、施工现场签证、竣工结算书等资料。18.1本工程法人验收包括分部、单位工程，政府验收包括阶段、专项、竣工验收，按《水利水电建设工程验收规程》（SL223-2008）执行验收。19.1本工程缺陷责任期是通过合同完工验收后计算一年。双方确认，清远水电公司向阳山县土地整理中心支付了履约保证金133888.8元。2014年4月2日，监理单位发给清远水电公司的《监理工程师通知单》反映，工程施工存在以下问题：伸缩缝设置不符合涉及规范要求，局部渠壁有蜂窝麻面现象；沙含泥量较大及采用未经破碎的鹅卵石；局部渠壁单边装模及渠壁静空、渠底厚度尺寸不符合设计要求；局部混凝土标号未达到设计要求；未见施工单位提供有关资质证明及材料配合比试件送检证明，以上问题必须立即整改。经监理单位审核，工程项目所在地人民政府和县国土局、县财政局审批同意，清远水电公司分别于2014年3月26日、2014年4月14日、2015年12月3日收到工程进度款267777.59元、551557.62元、318229.82元，合计1137565.03元。2016年12月21日，阳山县土地整理中心委托的律师事务所向清远水电公司发送《律师函》，主要内容如下：一、清远水电公司承建的阳山县江英镇2012年高标准基本农田建设项目（第五标段）、阳山县2012年高标准基本农田建设七拱镇片区（新加七拱村、芙蓉村片）项目存在不同的问题：1.未完成市下达任务指标，相当部分沟渠、道路在施工或仅部分完工，如七拱镇；2.部分沟渠施工工艺差，边墙厚度不均及有麻面、蜂窝现象，如江英镇；3.部分沟渠墙体单边装模、强度不足，如江英镇；4.部分沟渠图与实地不一致或未完工，如江英镇；5.部分沟伸缩缝设施配置不合规范，如江英镇；6.现场检查发现部分渠道有淤积，如江英镇、七拱镇；部分区域渠道排灌出现断头，如江英镇；7.部分损坏渠道未修复，如七拱镇；8.田间道路没有平整压实、路面未见泥结碎石层。二、要求清远水电公司在2016年12月23日前整改至验收合格。阳山县土地整理中心提交的《阳山县2012年度高标准基本农田建设七拱镇项目（之一）工程复核报告》反映：一、施工单位包括清远水电公司、深圳市广汇源水利建筑工程有限公司，工程项目位于阳山县土地整理中心、七拱村、芙蓉村、和平村、火岗村，项目预算总投资1182.85万元。二、七拱镇项目2013年11月15日开始施工，至2015年4月17日全面完工，施工过程中根据实际情况对部分灌排工程及道路工程的长度、尺寸及位置进行调整，取消了部分单项工程，根据实地情况及当地村民需要新增部分灌排及道路工程，为方便当地农民下田耕作对灌溉和工程设施进行管护使用。2017年12月29日，阳山县土地整理中心向清远水电公司邮寄《关于阳山县2012年度高标准基本农田建设七拱镇片区（新加七拱村、芙蓉村片）项目工程有关问题的告知书》，主要内容是：一、根据广东省国土资源测绘院、广州市承信公路工程检验有限公司出具《阳山县2012年度高标准基本农田建设七拱镇项目（之一和之二）工程复核报告》核查反映，清远水电公司完成该标段施工工程量预算价127.40万元（折算完成合同价工程量124.04万元），其中：1.达到工程质量符合合格及以上标准的23.71万元；2.没有达到工程质量符合合格及以上标准的103.69万元（不达到设计标准强度值渠道C20）。二、扣除不列入工程结算的3.39万元工程量，清远水电公司实际共完成施工工程量预算价124.01万元（折算完成合同价工程量120.74万元），完成施工任务比例90.18%，还有比例9.82%（即合同价工程量13.15万元）施工工程量没有完成任务。三、阳山县土地整理中心已付工程款113.76万元。按照双方签订的合同条款约定，工程施工完工（工程验收合格结算前）支付合格工程量的85%计算，应支付工程款为120.74万元×85%=102.629万元，实际已多付工程款11.131万元，要求清远水电公司将多付的11.131万元退还。四、由于清远水电公司施工工程量存在不合格问题，要求清远水电公司在收到告知书之日起15日内提交整改落实方案。五、阳山县土地整理中心主张清远水电公司的行为构成违约，有权要求清远水电公司承担违约责任，以及有权行使合同解除权。六、由于案涉项目工程未完工，未验收，那么在验收后进行工程结算。2018年1月30日，包括清远水电公司在内的承包人参加了在县国土局召开的关于对高标准基本农田建设中存在诸多问题进行整改的工作会议，形成了会议纪要，会议纪要中的形成的六点意见须报县政府及清远市高标办审核后予以实施。2018年3月16日，阳山县土地整理中心向清远水电公司邮寄《关于请迅速对阳山县2012年高标准基本农田建设七拱镇片区（新加七拱村、芙蓉村片）项目工程存在问题整改的通知》、会议纪要、《关于阳山县2012年高标准基本农田建设七拱镇片区（新加七拱村、芙蓉村片）项目工程有关问题的承诺书》。《关于请迅速对阳山县2012年高标准基本农田建设七拱镇片区（新加七拱村、芙蓉村片）项目工程存在问题整改的通知》的主要内容是：一、案涉工程施工量未完成、单体工程施工质量未达到合同要求的合格及合格以上。二、要求清远水电公司按照《阳山县2012年度高标准基本农田建设项目工程整改工作会议》精神及会上形成的《会议纪要》整改要求，落实项目工程整改。三、要求清远水电公司在《关于阳山县2012年高标准基本农田建设七拱镇片区（新加七拱村、芙蓉村片）项目工程有关问题的承诺书》签章，并于2018年3月25日交回。《关于阳山县2012年高标准基本农田建设七拱镇片区（新加七拱村、芙蓉村片）项目工程有关问题的承诺书》的主要内容是：一、根据广东省国土资源测绘院、广州市承信公路工程检验有限公司对项目工程进行的工程复核结果数据概算反映，清远水电公司确认施工工程量及质量如下：1.已完成施工工程量为预算价127.4万元（折算完成合同价工程量124.04万元）；2.未完成施工工程量为预算价10.116万元；3.已完成施工工程量中不合格工程量为3.39万元（不列入工程结算）。二、2018年1月30日，清远水电公司参加了《阳山县2012年度高标准基本农田建设项目工程整改工作会议》，承诺严格执行《会议纪要》，并制定如下整改方案：1.2018年4月30日前完成未完成施工的工程量；2.2018年4月30日前完成对不合格的工程量进行整改工作，并配合验收，质量为合格以上。清远水电公司在上述承诺书上注明日期是2018年3月19日，在庭审中承认并未按承诺书进行整改。2018年5月7日，阳山县土地整理中心向清远水电公司邮寄《解除阳山县2012年度高标准基本农田建设七拱镇片区（新加七拱村、芙蓉村片）合同书的通知书》，主要内容是：一、与《关于阳山县2012年度高标准基本农田建设七拱镇片区（新加七拱村、芙蓉村片）项目工程有关问题的告知书》的内容一致。二、在2018年3月16日送达《关于请迅速对阳山县2012年高标准基本农田建设七拱镇片区（新加七拱村、芙蓉村片）项目工程存在问题整改的通知》，但清远水电公司至今未进场进行整改，构成根本违约。截止本通知发出之日，清远水电公司仍未将多收取的工程款11.131万元退还。三、自该通知发出之日，解除双方签订的合同，阳山县土地整理中心另行组织人员或委托其他承包人继续施工。2018年11月19日，阳山县土地整理中心在清远市华林工程造价咨询服务有限公司作出的《工程预算审核定案书》中确认“阳山县2012年度高标准基本农田建设项目整改工程”核定造价是12394941.97元，其中涉及七拱镇高标准基本农田建设项目整改工程的核定造价是760820.49元。2019年1月2日，深圳市骏基建设工程有限公司中标了“阳山县2012年度高标准基本农田建设项目整改工程”。2019年1月18日，阳山县土地整理中心与深圳市骏基建设工程有限公司签订了合同，约定合同价为10970058.14元。另查明，清远水电公司于2019年8月23日书面确认，同意解除与阳山县土地整理中心签订的合同。阳山县土地整理中心承认双方并没有按合同约定的验收标准对案涉工程进行验收，只验收了清远水电公司所做工程量，没有对工程质量进行验收，而清远水电公司主张进行了单项工程验收，没有对案涉工程进行整体验收。阳山县土地整理中心计付工程款是按照合同工程量（中标价）1338887.93元/预算工程量（预算价）1375164.78元比例计算工程款。一审法院认为，本案是建设工程施工合同纠纷，双方争议的焦点：一是是否解除阳山县土地整理中心与清远水电公司签订的合同；二是清远水电公司是否返还阳山县土地整理中心11.131万元，赔偿阳山县土地整理中心损失760820.49元和阳山县土地整理中心是否没收保证金133888.8元。关于焦点一。《阳山县2012年高标准基本农田建设七拱镇片区（新加七拱村、芙蓉村片）合同书》是阳山县土地整理中心与清远水电公司签自愿签订的，是双方真实意思表示，并未违反法律法规的强制性规定，合法有效。双方于2014年1月7日签订合同，原定施工工期15天，但历时四年之久清远水电公司仍未做完全部工程。虽然阳山县土地整理中心调整和新增施工内容和取消施工项目是导致清远水电公司长期施工的原因之一，但清远水电公司在2018年3月19日立下承诺后，仍未进行整改，仍未完成施工，违反了双方的约定，构成违约。据此，阳山县土地整理中心根据合同的约定向清远水电公司邮寄解除合同的通知，符合《中华人民共和国合同法》第九十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条的规定。因此，阳山县土地整理中心与清远水电公司签订的《阳山县2012年高标准基本农田建设七拱镇片区（新加七拱村、芙蓉村片）合同书》于2018年5月7日解除。关于焦点二。首先，《关于阳山县2012年高标准基本农田建设七拱镇片区（新加七拱村、芙蓉村片）项目工程有关问题的承诺书》是阳山县土地整理中心事先拟好，再由清远水电公司确认，反映了在案涉工程至今未经验收的情况下，双方对清远水电公司施工工程量多少、工程是否合格或工程的质量情况所达成的一致意见，应作为评定工程是否合格和支付工程款的重要依据。根据前述承诺书和合同工程款的计算方法，清远水电该公司已完成施工工程量（预算价）127.4万元，折算完成合同工程量（中标价）127.4万元×（100%-2.638%）=124.04万元，已完成施工工程量（预算价）中不合格工程量为3.39万元（不列入工程结算），那么，清远水电公司完成且合格的工程量（预算价）为127.4万元-3.39万元=124.01万元。按照合同工程量（中标价）1338887.93元/预算工程量（预算价）1375164.78元（即100%-2.638%=97.362%）比例计算，清远水电公司完成的且合格的工程量（中标价）是124.01万元×（1338887.93元÷1375164.78元）=120.74万元，对比阳山县土地整理中心已付工程款1137565.03元，仍有120.74万元-1137565.03元=69834.97元未付。清远水电公司分三次申请支付工程进度款，阳山县土地整理中心均已支付完毕，在此过程中监理单位需进行认定，案涉工程项目所在地的镇政府及政府主管部门需进行审核，得到各方同意后方才支付工程进度款。不论是监理单位，还是阳山县土地整理中心或其他政府部门，均可以要求清远水电公司按合同提供确切的充分的资料，核实之后再完完全全地按照合同约定支付工程进度款。阳山县土地整理中心能按照合同约定严把支付工程进度款审批关的情况，却未严格按照合同约定行使权利，又同意支付阳山县土地整理中心工程款进度款，那么视为双方在实际履行过程中改变了原合同的约定，按现实情况来履行。这一情况从阳山县土地整理中心调整施工内容，清远水电公司愿意接受并继续施工可以得到印证。因此，合同解除之后，阳山县土地整理中心主张多支付了11.131万元，要求清远水电公司予以返还，理据不足，一审法院不予支持。其次，根据合同约定，对于分部工程、单项工程和合同工程的验收，须由清远水电公司向阳山县土地整理中心提交验收申请报告，但清远水电公司没有提交相关的材料，而阳山县土地整理中心在承认验收了工程量的情况下也没有向一审法院提交相关的材料，供法院查清清远水电公司所做工程情况。虽然无法确定清远水电公司所做工程质量的详细情况，但《监理工程师通知单》、阳山县土地整理中心向清远水电公司邮寄的告知书、承诺书能相互印证，证实了清远水电公司施工的工程质量确实存在问题。因此，因清远水电公司未按期完成施工，且工程质量存在问题，按照双方关于履约保证金的约定，履约保证金133888.8元应作为违约金支付给阳山县土地整理中心或作为阳山县土地整理中心的损失赔偿给阳山县土地整理中心，即阳山县土地整理中心不予退还履约保证金133888.8元给清远水电公司。最后，根据前述的承诺书，双方确认的不合格工程量（预收价）仅为3.39万元，案涉工程所在地仅涉及七拱村和芙蓉村，而阳山县土地整理中心提交的《工程预算审核定案书》反映是七拱镇高标准基本农田整改工程造价760820.49元，不仅与3.39万元价格相差悬殊，也未明确指向是七拱村和芙蓉村片的高标准基本农田项目整改造价。在案涉工程未经双方验收的情况下，阳山县土地整理中心单方面委托第三方对整改不合格工程量的工程造价进行鉴定，有失公允，一审法院对《工程预算审核定案书》不予采纳。此外，阳山县土地整理中心与案外人另行签订的《阳山县2012年度高标准基本农田建设项目整改工程》也未确切反映清远水电公司所施工的七拱村和芙蓉村片的高标准基本农田项目整改实际造价是多少。因此，阳山县土地整理中心要求清远水电公司赔偿因合格工程进行整改造成的损失760820.49元，理据不足，一审法院不予支持。判决，一、阳山县土地整理中心与清远市水利水电建筑工程有限公司《阳山县2012年高标准基本农田建设七拱镇片区（新加七拱村、芙蓉村片）合同书》于2018年5月7日解除；二、阳山县土地整理中心不予退还履约保证金133888.8元给清远市水利水电建筑工程有限公司；三、驳回阳山县土地整理中心的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13855元，由阳山县土地整理中心负担12054元，清远市水利水电建筑工程有限公司负担1801元。本案二审期间，上诉人提交以下证据：1、法人授权委托证明书、工程量核查委派人员表及身份证复印件，拟证明被上诉人收到工程复核通知并派员参加；2、工程结算审核定案书，拟证明整改工程造价经过第三方审核；3、整改工程款支付申请书、支付凭证及发票，拟证明上诉人已经支付整改工程的相关费用。本院依法组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。结合双方的意见，本案的主要争议焦点可归纳为：1、被上诉人应否向上诉人退还工程进度款；2、涉案工程是否存在质量问题以及相应的责任如何承担。关于被上诉人应否向上诉人退还工程进度款的问题。首先，上诉人以工程存在质量问题为由通知被上诉人整改，被上诉人书面承诺整改后并未履行整改义务，上诉人以此为由通知被上诉人解除合同，被上诉人亦未提出异议。更为重要的是，一审判决确认合同解除后，被上诉人并未就此提出上诉，故本院对一审判决该节处理予以维持。合同解除后，尚未履行的终止履行，双方应当对已经施工的部分进行结算。涉案合同约定工程完工支付工程量的85%，是建立在合同继续履行条件下的进度款支付比例。现涉案合同已经解除，被上诉人完成的且合格的工程量是120.74万元，已经超过其实际收款的金额1137565.03元，故上诉人要求被上诉人退还部分工程款，理由不成立，对其该项上诉请求，本院不予支持。关于涉案工程是否存在质量问题及相应的责任承担问题。上诉人针对工程质量问题共提出两项请求，其一是要求没收履约保证金，其二是要求被上诉人赔偿整改损失。对于履约保证金，一审判决上诉人没收履约保证金后，被上诉人对此并未提出上诉，故本院对一审判决该节处理予以维持。对于整改损失，虽然根据上诉人提交的证据可以证明工程确实存在质量问题，但涉案工程在2015年完工双方尚未验收的情况下，已经被当地村民使用，而复核报告是在2017年才作出，时隔两年作出的复核报告并不能客观的反映全部质量问题的成因以及应当由被上诉人承担责任的部分。在2018年1月30日由行政主管机关召集各施工方召开的会议上，部分施工方也已经提出该节异议。现本院已经判决上诉人没收履约保证金，上诉人又要求被上诉人对全部质量问题整改费用承担责任，理由不成立，对其该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉理据不成立，本院不予支持。一审判决实体处理并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12522元，由阳山县土地整理中心负担。本判决为终审判决。审判长  卢永坚审判员  肖惠文审判员  何 燕二〇二一年三月十五日书记员  钟婉超附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。