广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤07民终880号上诉人（原审原告）：谭锦韶，男，1979年6月12日出生，汉族，住广东省江门市新会区。被上诉人（原审被告）：江门市欣科盈气体有限公司。住所地：广东省江门市新会区×××江咀大围工业区新民大桥侧，统一社会信用代码91440××××××××3850H。法定代表人：区颖欣，该公司总经理。上诉人谭锦韶因与被上诉人江门市欣科盈气体有限公司（以下简称欣科盈公司）劳动争议一案，不服广东省江门市新会区人民法院（2020）粤0705民初7273号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。谭锦韶上诉请求：1.撤销一审判决；2.判决欣科盈公司支付2019年2月25日至2019年7月31日期间故意拖延不订立劳动合同对劳动者造成损害应当承担赔偿责任的加付赔偿金14818.29元（谭锦韶应得工资收入59265.17元×25％＝14816.29元，不含对谭锦韶造成其他损害的赔偿）；3.判决欣科盈公司支付2019年8月1日至2020年10月31日期间未向谭锦韶出具解除或者终止劳动合同的书面证明给谭锦韶造成损害的应当承担赔偿责任的赔偿金120000元〔不含社会保险费，机械类工程师中位数工资报酬（7500元/月×每年13个月工资＋7500元/月×3个月）〕；或者以江门市其他用人单位正常月平均工资乘以上述时间；或者以统计部门2019年、2020年在岗职工月平均工资乘以上述时间；4.判决欣科盈公司承担赔偿2019年8月1日至2020年10月31日期间未向谭锦韶出具解除或终止劳动合同的书面证明给谭锦韶造成损害社会保险待遇11250元（江门市区用人单位缴纳社会保险费750元/月×15个月）。事实和理由：一、一审判决认定事实部分不清，适用法律不当，未依法判决欣科盈公司承担赔偿责任，损害谭锦韶的合法权益。二、根据《中华人民共和国劳动法》第九十八条的规定，欣科盈公司故意拖延不订立劳动合同对谭锦韶造成损害的，应当承担赔偿责任。根据《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》的有关规定，欣科盈公司只支付了另一倍工资16300元，但未加付25％的赔偿费用；即使不把另一倍工资16300元计入，也应该以谭锦韶应得收入包括正常工作时间工资、加班工资、高温津贴、工资差额等作为计算基数，加付25％的赔偿费用。三、根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，欣科盈公司应依法向谭锦韶出具解除或者终止劳动合同的书面证明，以证明谭锦韶已办理离职手续。如果无法证明劳动合同是否解除或者终止，其他用人单位就会依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十一条的规定，直接或者间接不聘请劳动者。因此，欣科盈公司未依法向谭锦韶出具解除或终止劳动合同的书面证明，致使谭锦韶无法应聘，造成收入损失以及影响社会保险待遇，欣科盈公司应承担赔偿责任。欣科盈公司没有答辩意见。谭锦韶向一审法院起诉请求：1.欣科盈公司支付2019年2月25日至2019年7月31日期间违法（《中华人民共和国劳动法》）故意拖延不订立劳动合同的对谭锦韶造成损害的加付赔偿费用（赔偿金）14816.29元（谭锦韶应得工资收入59265.17元×25%=14816.29元，不含对谭锦韶造成其他损害的赔偿）；2.欣科盈公司支付2019年8月1日至2020年10月31日期间违法（《中华人民共和国劳动合同法》）未向谭锦韶出具解除或者终止劳动合同的书面证明给谭锦韶造成损害的应当承担赔偿责任的赔偿金120000元（不含社会保险费，机械类工程师中位数工资报酬7500元/月薪×每年13个月工资×1年+3个月×7500元/月薪）；3.欣科盈公司承担赔偿2019年8月1日至2020年10月31日期间违法（《中华人民共和国劳动合同法》）未向谭锦韶出具解除或者终止劳动合同的书面证明给谭锦韶造成损害社会保险费11250元；4.欣科盈公司承担本案的诉讼费。一审法院判决：驳回谭锦韶的全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元（此款谭锦韶已预交），由谭锦韶负担。二审中，欣科盈公司没有提交新证据。谭锦韶依法提交以下证据：人员参保历史查询，证明欣科盈公司违法至今未向谭锦韶出具解除或者终止劳动合同书面证明，违法未为谭锦韶办理离职手续，造成谭锦韶不能到其他用人单位就业，严重损害谭锦韶重新就业、工资收入及社会保险待遇。本院组织了双方当事人进行证据交换与质证。经审核，本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零一条、第一百零二条的规定，对上述证据综合予以认定。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案为劳动争议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅对谭锦韶的上诉请求进行审查，对双方当事人没有提出请求的不予审查。本案二审的争议焦点为：谭锦韶主张欣科盈公司故意拖延不订立劳动合同应加付25％的赔偿费用的请求应否支持；谭锦韶主张欣科盈公司未出具解除或者终止劳动合同的证明应支付赔偿金120000元及社会保险费11250元的请求应否支持。关于谭锦韶主张欣科盈公司故意拖延不订立劳动合同应加付25％的赔偿费用的请求应否支持的问题。谭锦韶上诉主张根据《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》的有关规定，欣科盈公司故意拖延不订立劳动合同，应以其应得工资收入为基数加付25％的赔偿费用。经审查，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条和原劳动部《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》第二条、第三条规定均为对用人单位不与劳动者签订书面劳动合同的行为进行惩罚的规定，根据效力优先和新法优先原则，本案应适用《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定进行处理。一审法院已在谭锦韶与欣科盈公司的另案诉讼中判令欣科盈公司向谭锦韶支付未签订书面劳动合同的另一倍工资，实际上已对双方当事人的上述纠纷作出处理。谭锦韶以同一事实依据不同规范且提出新的计算标准主张权利，缺乏依据，本院不予支持。关于谭锦韶主张欣科盈公司未出具解除或者终止劳动合同的证明应支付赔偿金120000元及社会保险费11250元的请求应否支持的问题。谭锦韶上诉主张根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，欣科盈公司未依法向谭锦韶出具解除或者终止劳动合同的书面证明，致使谭锦韶无法应聘，造成收入损失以及影响社会保险待遇，欣科盈公司应承担赔偿责任。经审查，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”第八十九条“用人单位违反规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任”的规定，用人单位如果未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明而给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。本案中，谭锦韶于2019年7月29日向欣科盈公司递交辞职信，后双方当事人发生劳动争议，经过劳动仲裁和诉讼，一审法院已在另案诉讼中认定双方在2019年8月1日解除劳动关系，双方解除劳动合同的事实已为人民法院发生法律效力的裁判所确认。谭锦韶提供的证据并不足以证明其向求职单位出示生效判决但因无原用人单位解除合同书面证明导致未被录用，也未提供证据证明因欣科盈公司未出具解除合同书面证明而导致其工资、社会保险等方面的损失，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，谭锦韶应承担举证不能的法律后果。故对其主张，本院不予支持。综上所述，谭锦韶的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由谭锦韶负担。本判决为终审判决。审 判 长 谢敏忠审 判 员 梁宇俊审 判 员 徐 闯二〇二一年四月二十九日法官助理 陈咏珏书 记 员 陈惠玲