浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）浙07民终605号上诉人（原审被告）：泰山财产保险股份有限公司金华中心支公司，住所地浙江省金华市婺城区李渔路**创新大厦**楼****（自主申报），统一社会信用代码：91330701092331674H。负责人：程建新，总经理。委托诉讼代理人：楼昶，浙江金奥律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴浩静，浙江金奥律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：黄迁祥，男，1965年4月10日出生，汉族，住福建省清流县。被上诉人（原审被告）：徐福敏，男，1967年5月23日出生，汉族，住浙江省永康市。被上诉人（原审被告）：永康市众森家居用品有限公司，住所地浙江省永，住所地浙江省永康市石柱镇泉湖工业区**码：913307843299372964。法定代表人：王艳丽，执行董事兼经理。上诉人泰山财产保险股份有限公司金华中心支公司（以下简称泰山公司）因与被上诉人黄迁祥、徐福敏、永康市众森家居用品有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省兰溪市人民法院（2020）浙0781民初3580号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人泰山公司的委托诉讼代理人楼昶、吴浩静到庭参加诉讼。被上诉人黄迁祥、徐福敏、永康市众森家居用品有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。泰山公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判2、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一、一审判决认定黄迁祥的精神损害抚慰金过高，酌定应扣除的非医保用药不合理。二、一审判决泰山公司赔偿后续治疗费4000元，无事实依据。黄迁祥已治疗结束，后续治疗费并未实际发生，且无任何证据证明需后续治疗。即使黄迁祥需后续治疗，也应当在实际发生后统一结算。三、黄迁祥确定伤残等级的资料不全，伤残等级为十级依据不足。单凭2020年10月14日金华市中心医院最新CT诊断报告单无法认定肋骨骨折情况，需要结合临床医生的诊断证明。一审泰山公司申请重新鉴定未获准许。四、根据保险合同约定，泰山公司不应承担本案的鉴定费、诉讼费。投保人是永康市众森家居用品有限公司，其在投保单上盖过章，包括免责事项的告知都进行了确认，故泰山公司已就免责条款尽到说明义务。一审判决泰山公司承担鉴定费、诉讼费错误。黄迁祥、徐福敏、永康市众森家居用品有限公司未到庭，亦未作书面答辩。黄迁祥向一审法院起诉请求：1.由徐福敏、永康市众森家居用品有限公司等赔偿黄迁祥因交通事故造成的损失188466.765元；2.由徐福敏等承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2020年5月5日10时3分，徐福敏驾驶车牌号浙Ｇ9××**的小型普通客车，从兰溪市诸葛镇往兰溪市菰塘畈村方向行驶，行经兰溪市游诸线诸葛镇菰塘畈村路口变道时，与左侧车道同向直行的由黄迁祥驾驶的车牌为闽Ｇ5××**重型半挂牵引车／闽Ｇ××**重型普通半挂车相撞，造成黄迁祥、黄迁来两人受伤及车辆受损的道路交通事故。交警部门认定：徐福敏负事故全部责任，黄迁祥无责任。黄迁祥受伤后，入兰溪市人民医院治疗，住院20日。黄迁祥委托福建新时代司法鉴定所对其伤残等级、后期医疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该所于2020年7月18日作出意见，建议误工期120日、护理期60日、营养期60日，后期医疗费按原医疗费30%计算，一处伤残十级。黄迁祥支付鉴定费2600元。事故发生时，浙浙Ｇ9××**车在泰山公司处投保了交强险、商业三者险（保险金额1000000元）及不计免赔，被保险人系林伟翔；徐福敏系永康市众森家居用品有限公司业务员，被保险人林伟翔系公司股东。黄迁祥各项合理损失：1.医疗费：15940.42元；2.住院伙食补助费：600元（30元／日×20日）；3.营养费：3000元；4.后续治疗费：4000元（结合鉴定报告及已支付医疗费用，酌定4000元）；5.护理费：8736元；6.误工费：15405.20元（136.71元／日×120日）；7.伤残赔偿金：99798元（49899元／年×20年×10%）；8.交通费：400元（20元／日×20日）；9.精神损害抚慰金：4000元；10.鉴定费：2600元；以上损失合计154479.62元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。交警部门的事故认定合理合法，确定徐福敏承担全部责任。泰山公司系浙浙Ｇ9××**车的交强险、商业三者险承保单位，应承担相应的保险赔偿责任。经计算，本案超过交强险医疗限额部分的治疗费用中，非医保费用酌定为（15940.42元-10000元）×5%＝297.02元，由徐福敏承担，不在商业三者险内赔付。徐福敏系永康市众森家居用品有限公司员工，事故发生时执行职务行为，该费用由公司负担。泰山公司在交强险限额内赔偿黄迁祥120000元（10000元＋106000元＋4000元），在商业三者险限额内赔偿黄迁祥154479.62元-120000元-297.02元＝34182.60元，合计154182.6元。对于泰山公司抗辩的鉴定费、诉讼费不赔偿，因保险条款为格式条款，其未举证证明已尽到明确说明义务，对其抗辩不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、泰山财产保险股份有限公司金华中心支公司于判决生效后十日内在交强险、商业三者险责任限额内支付黄迁祥赔偿款154182.6元；二、永康市众森家居用品有限公司于判决生效后十日内支付黄迁祥297.02元；三、驳回黄迁祥的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费671元（已减半收取），由黄迁祥负担84元，由泰山财产保险股份有限公司金华中心支公司负担587元。二审中，泰山公司提供以下证据，投保单一组4页（影印件），证明投保人在投保时，泰山公司已就免责条款进行了明确告知。本院认为，投保单中有永康市众森家居用品有限公司的公章，对该证据予以确认。其他当事人在二审中没有提交新证据。二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致。本院认为，各方当事人对事故发生，事故责任的认定均未提出异议，本院予以确认。本案争议焦点：一、关于黄迁祥构成十级伤残依据是否充分。黄迁祥的伤残等级系由有鉴定资质的专业鉴定机构作出，泰山公司未能提供证据证明鉴定结论存在错误。原审根据鉴定结论，结合在卷证据，对黄迁祥伤残等级予以确认，依据充分。二、原审认定的精神损害抚慰金是否过高，非医保用药是否合理。经查，黄迁祥在本案事故中无责任，且黄迁祥的损伤已构成十级伤残，原审酌定4000元精神损害抚慰金合理合法。同时，原审根据黄迁祥的伤情、用药及治疗情况，根据相关规定酌定扣除5%的非医保用药并无不当。三、黄迁祥的后续治疗费4000元应否支持问题。后续治疗费虽未实际发生，但根据福建新时代司法鉴定所出具的司法鉴定意见书认定，黄迁祥的后期医疗费按原医疗费的30%计算。原审为减少讼累，妥善解决纠纷，酌定黄迁祥的后续治疗费为4000元，于法有据。同时，原审根据本案的审判情况，判令泰山公司承担相应的鉴定费、诉讼费用亦无不当。综上所述，泰山公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费950元，由上诉人泰山财产保险股份有限公司金华中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 徐肖闻审 判 员 胡玲玲审 判 员 陈旻尔二〇二一年四月十六日代书记员 董亚光