贵州省高级人民法院执 行 裁 定 书（2021）黔执复73号复议申请人（申请执行人）：国家税务总局兴仁市税务局，住所地贵州省兴仁市东湖街道办事处振兴大道98号。法定代表人：龚修志，该局局长。委托诉讼代理人：李锐，贵州天生律师事务所律师。委托诉讼代理人：张未，贵州天生律师事务所律师。案外人：云南海权房地产开发有限公司，住所地云南省昆明市五华区西坝路6号6幢1单元202号。法定代表人：罗慧，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李吉，贵州纬图律师事务所律师。案外人：云南海权房地产开发有限公司兴义分公司，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市瑞金路新世纪小区瑞金楼1003号。负责人：陈自强。委托诉讼代理人：李吉，贵州纬图律师事务所律师。被执行人：黔西南州吉安房地产开发有限公司，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市遵义路3号。法定代表人：冯照坤，系该公司总经理。复议申请人国家税务总局兴仁市税务局（以下简称兴仁市税务局）不服贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院（以下简称黔西南州中院）（2020）黔23执异52号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。黔西南州中院在执行兴仁市税务局与黔西南州吉安房地产开发有限公司（以下简称吉安房开公司）商品房销售合同纠纷一案中，于2020年11月11日作出（2019）黔23执229号责令退回房款通知书，责令云南海权房地产开发有限公司（以下简称海权房开公司）、云南海权房地产开发有限公司兴义分公司（以下简称海权房开兴义分公司）退回出售兴义市房屋的房款。案外人海权房开公司、海权房开兴义分公司于2020年12月18日提出书面执行异议，认为案涉房屋并非被执行人吉安房开公司的责任财产，桔舒园大厦系案外人借用吉安房开公司名义开发，案外人才是案涉房屋的真实权利人，请求撤销黔西南州中院（2019）黔23执229号责令退回房款通知书。黔西南州中院查明，2015年4月27日，兴义市桔山粮油购销公司以海权房开公司、吉安房开公司为被告，向该院提起诉讼。该院作出（2015）兴民初字第70号民事调解书，明确：一、吉安房开公司对兴义市桔山粮油购销公司与海权房开公司于2011年11月4日签订的《国有资产转让合同》予以追认，并自愿与海权房开公司作为该合同乙方当事人共同承担连带责任；二、甲方兴义市桔山粮油购销公司与乙方吉安房开公司、海权房开公司自愿废除前述《国有资产转让合同》中第二条第2项、第3项、第5项、第6项、第14项、第15项及第三条第2项之约定；三、若乙方在2016年7月1日前取得桔舒园大厦项目《商品房预售许可证》，则甲方与乙方就回购房屋相关事宜执行如下协议：（一）甲方自愿回购乙方开发的桔舒园大厦第一层建筑面积817平方米商铺（层高4.2米）、第三层建筑面积492平方米办公用房及地下负二层6个连片轿车车位。商铺、办公用房位置以桔舒园大厦附图红线标注区域为准。（二）甲方回购前述商铺、办公用房、停车位总价款为1122万元，该款甲方已于2011年12月1日支付1000万，余款122万元待乙方交付甲方房屋产权证时一次性支付。（三）乙方于2016年9月1日前将符合法定条件和本协议第（一）项约定条件的商铺、办公用房及车位交付甲方。（四）因乙方原因逾期交房六个月（即2017年3月1日前）内，由乙方每日支付甲方逾期交房违约金2000元；逾期六个月（即2017年3月1日后）以上，甲方有权解除本条房屋回购协议，乙方应共同返还甲方已支付的房屋回购款1000万元，并按银行同期同类贷款利率向甲方支付自2011年12月1日起至还清本金之日止的利息。（五）乙方于2017年3月1日前，将办理前述商铺、办公用房房屋所有权证需要由乙方提交的办证资料交产权登记部门，并为甲方办理房屋所有权证，办证涉及的所有税费由乙方承担。若乙方通过其他方式办理得前述商铺、办公用房房屋所有权证的，甲方予以认可。因乙方原因，逾期不能办理房屋所有权证的，乙方自2017年3月1日起每日向甲方支付逾期办证违约金2000元；四、若乙方未在2016年7月1日前取得《商品房屋预售许可证》，逾期30日后，则视为本协议第三条中双方约定所附条件未成就。由此导致本协议第三中回购条款未生效的，乙方应共同返还甲方已支付的房屋回购款1000万元，并按中国人民银行同期同类贷款利率向甲方支付自2011年12月1日起至还清本金之日止的利息；五、兴义市桔山粮油购销公司与海权房开公司于2011年11月4日签订，且吉安房开公司予以追认的《国有资产转让合同》中未涉及变更的事项按原合同约定履行。该院审理的（2018）黔23民初122号民事案件中，兴仁市税务局以吉安房开公司、吉安房开兴仁分公司、冯照坤、吴磊为被告，以兴仁市人民政府城北街道办事处为第三人提起诉讼，诉讼请求：1、确认兴仁市税务局与吉安房开公司、兴仁市人民政府城北街道办事处分别于2017年5月17日、25日签订的《房屋征收产权调换安置协议》有效，由兴仁市税务局承接合同权利义务，享有所涉房产的消费者购买优先权，由吉安房开公司及吉安房开兴仁分公司履行交房和办证义务，位于兴仁市0元（含兴仁市税务局缴纳的税款及房屋维修基金）的“新城世嘉”楼盘的临街房产1-5层全部和后楼商品房的14套住房及一层（1-1、1-2号）食堂用房、14个地下停车位归兴仁市税务局所有；2、责令四被告连带退还兴仁市税务局多于支付的购房款7001420.71元（即双方补充协议预留给兴仁市税务局上缴给省税务局的资金）及该房屋税金和维修基金1917054.85元：3、责令四被告履行协议约定的装修房屋义务。由四被告从2017年8月26日起，以约定每日万分之三的标准，按照未能如约交房总价承担逾期交付违约金至交房为止；4、由四被告承担本案诉讼费、保全费5000元、保全保险费25000元、律师费20万元。该案诉讼过程中，兴仁市税务局于2019年3月6日向该院提出诉讼财产保全申请，请求对吉安房开公司位于兴义市的房产在价值900万元内进行保全，共计35套，约1995平方，并提供中国大地财产保险股份有限公司黔西南中心支公司出具900万元的《保单保函》提供担保。该院于2019年3月11日作出（2018）黔23民初112号民事裁定，裁定查封吉安房开公司位于兴义市，6层6号、7层1至14号、12层10至14号房屋。查封期限为三年。2019年3月11日，该院向兴义市不动产登记中心发出（2019）黔23执保8号《协助执行通知书》，要求协助查封前述房屋，查封期限为自2019年3月13日至2022年3月12日。兴义市不动产登记中心于当日反馈已查封。2019年8月2日，该院作出（2018）黔23民初112号民事判决，判决：一、兴仁市税务局与吉安房开公司、兴仁市人民政府城北街道办事处分别于2017年5月17日、25日签订的《兴仁县2016年城市棚户区（城中村）改造项目房屋征收产权调换安置协议》合法有效；二、由吉安房开公司赔偿兴仁市税务局逾期交房和逾期办证违约金（自2017年8月26日起每日以房源交易价39334634.54元为基数按年6%计算违约金至交房时止）；三、由吉安房开公司在本判决生效十日内返还兴仁市税务局超付购房款7001420.71元、房屋税金和维修基金1917054.85元；四、驳回兴仁市税务局的其他诉讼请求”。该判决生效后，兴仁市税务局向该院申请强制执行。2019年10月28日，该院作出（2019）黔23执229号之（一）执行裁定，裁定：拍卖被执行人吉安房开公司名下位于兴义市房屋。2020年10月26日，海权房开公司、海权房开兴义分公司向该院提出执行异议，申请停止对“桔舒园大厦”第4层1至14号、5层1号、6层6号、7层1至14号、12层10至14号房屋的拍卖，并解除对前述房产的查封。该院于2020年11月9日作出（2020）黔23执异52号执行裁定书，裁定：一、停止拍卖位于兴义市房屋；二、驳回海权房开公司、海权房开兴义分公司的其余异议请求。该裁定作出后，兴仁市税务局于2020年12月18日提起执行异议之诉，诉讼请求：一、请求依法撤销黔西南州中院于2020年11月9日作出（2020）黔23执异48号执行裁定书；二、请求判令海权房开公司、海权房开兴义分公司对兴义市，5层1号，6层6号，7层1至14号，12层10至14号不享有权利，并恢复对桔舒园大厦第4层1至14号，5层1号，6层6号，7层1至14号，12层10至14号的拍卖；三、本案诉讼费用由海权房开公司、海权房开兴义分公司承担。海权房开公司、海权房开兴义分公司于2020年12月21日向该院提起执行异议之诉，诉讼请求：一、依法判决不予执行吉安房开公司名下的位于兴义市房屋，并解除对上述房屋的查封。二、本案全部诉讼费用由吉安房开公司、兴仁市税务局承担。黔西南州中院认为，2020年10月26日，海权房开公司、海权房开兴义分公司向该院提出执行异议，申请停止对“桔舒园大厦”第4层1至14号、5层1号、6层6号、7层1至14号、12层10至14号房屋的拍卖，并解除对前述房产的查封。该院经审查认为，上述房屋可能存在权属争议，并作出（2020）黔23执异52号执行裁定书，裁定停止拍卖位于兴义市房屋。且兴仁市税务局、海权房开公司、海权房开兴义分公司已提起执行异议之诉，该院以海权房开公司、海权房开兴义分公司将上述房屋出售并收取款项为由，责令海权房开公司、海权房开兴义分公司退回房款不当。且，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第58条：“有关单位或公民持有法律文书指定交付的财物或票证，在接到人民法院协助执行通知书或通知书后，协同被执行人转移财物或票证的，人民法院有权责令其限期追回；逾期未追回的，应当裁定其承担赔偿责任”的规定，人民法院责令限期追回财物或票证的前提条件是有关单位或公民在接到人民法院协助执行通知书或者通知书后,仍然协同被执行人转移财物或票证,即拒不协助执行，（2019）黔23执229号责令退回房款通知书责令海权房开公司、海权房开兴义分公司退回房款适用法律不当。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的规定，海权房开公司、海权房开兴义分公司的异议成立，该院作出的（2019）黔23执229号责令退回房款通知书应予撤销。据此，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条、第二十五条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定撤销该院（2019）黔23执229号责令退回房款通知书。兴仁市税务局向本院申请复议称，兴义市的“桔舒园大厦”楼盘的第4层1至14号、5层1号、6层6号、7层1至14号、12层10至14号房屋系黔西南州中院保全查封财产，海权房开公司及海权房开兴义分公司以吉安房开公司名义售卖已保全的房产，法院根据查封事实及生效判决依法作出(2019)黔23执229责令退回房款通知书，要求海权房开公司及海权房开兴义分公司对违法售卖的购房款进行退回的行为是妥当的，黔西南州中院作出异议裁定撤销（2019)黔23执229号责令退回房款通知书的行为错误，依法应当予以纠正。海权房开公司及海权房开兴义分公司明知该涉案房屋不能出售，可是其却隐瞒了该事实，与其他买房人签订买卖合同，吸收买房人的购房款，海权二公司的行为是以非法占有为目的，使用虚构的事实或者隐瞒真相的方法，骗取买房人数额特别巨大的财物，其行为依法构成诈骗罪，应当依法对其犯罪行为追究刑事责任，复议申请人保留追究其犯诈骗罪刑事责任的权利。综上，复议申请人依法对该涉案房屋具有申请执行并对执行款项享受优先受偿的权利，请求依法撤销黔西南州中院异议裁定。本院复议审查确认黔西南州中院异议裁定查明的事实。本院认为，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第58条规定：“有关单位或公民持有法律文书指定交付的财物或票证，在接到人民法院协助执行通知书或通知书后，协同被执行人转移财物或票证的，人民法院有权责令其限期追回；逾期未追回的，应当裁定其承担赔偿责任。”该规定系对持有法律文书指定交付的财物或票证的协助义务人违反协助义务的处理规定。本案中，黔西南州中院在发现查封房屋被海权房开公司、海权房开兴义分公司出售后，依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第58条规定，作出（2019）黔23执229号责令退回房款通知书，责令海权房开公司、海权房开兴义分公司退回该部分房屋售房款，但海权房开公司、海权房开兴义分公司在本案中并非是持有法律文书指定交付的财物或票证的协助义务人，责令退回房款通知书适用《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第58条的规定在行为主体和行为内容上均不符合，属于适用法律错误，黔西南州中院异议裁定撤销责令退回房款通知书正确。综上，兴仁市税务局申请复议的理由不能成立，其复议请求本院不予支持。黔西南州中院（2020）黔23执异52号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回国家税务总局兴仁市税务局的复议请求，维持贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院（2020）黔23执异52号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  杨飞雁审判员  刘 芬审判员  张信梁二〇二一年四月三十日法官助理饶星书记员杨成