浙江省宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0203民初10260号 原告：陈**芳，女，1970年10月4日出生，汉族，住重庆市忠县。 委托诉讼代理人：侯伟琼，浙江之星律师事务所律师。 被告：王林斌，男，1983年7月14日出生，汉族，住浙江省宁波市海曙区。 被告：中国平安财产保险股份有限公司宁波市镇海支公司。住所地：浙江省宁波市镇海区骆驼街道镇海大道中段******。统一社会信用代码：91330211747360012W。 代表人：傅娇儿，总经理。 委托诉讼代理人：肖称发，上海汇业（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王晓莹，上海汇业（宁波）律师事务所律师。 原告陈**芳与被告王林斌、被告中国平安财产保险股份有限公司宁波市镇海支公司（以下简称平安财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，请求判令被告王林斌立即赔偿原告各项损失480035.64元，后变更金额为473239.59元，被告平安财险公司在保险责任范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）内优先赔付。本院于2020年10月23日立案后，依法由审判员袁满君适用简易程序于2020年11月12日、2021年4月1日两次公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人侯伟琼、被告王林斌、被告平安财险公司委托诉讼代理人秦锋、王晓莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 经审理，本院对本案事实认定如下： 2019年11月21日21时35分，被告王林斌驾驶浙ＢＪ××××小型轿车自东往西方向途经联集线菁华汽车维修服务部门口因未确保安全与原告陈**芳从南往北在斑马线未按规定下车推行的电动车相撞，造成原告陈**芳受伤及两车损坏的交通事故。2019年12月23日，宁波市公安局交通警察局海曙大队出具道路交通事故认定书，认定被告王林斌负事故的主要责任，原告陈**芳负事故次要责任。事故发生后，原告即被送至宁波市××医院住院治疗，住院天数62天，于2020年1月22日出院。同日转入住宁波市第九医院，住院54天，于2020年3月16日出院。同日又转入住宁波市××医院住院治疗8天，于2020年3月24日出院。2020年5月26日，原告因“右小腿二次植皮术后2月余，局部流液20天”入住宁波鄞州华信医院，住院治疗44天，于2020年7月9日出院。2020年8月11日，宁波诚和司法鉴定所受原告委托出具司法鉴定意见书，载明：原告陈**芳因交通事故致左侧多发性肋骨骨折（共9根，存在4处畸形愈合）等，评定其致残等级为九级伤残；因交通事故致右踝关节离断伤，右胫腓骨下端粉碎性骨折伴关节脱位等，经再植手术治疗，目前遗留右踝关节活动功能明显受限（功能丧失达90%，未强直固定于非功能位），评定其致残等级为九级伤残；建议陈**芳伤后的休养时间为9个月，护理时间为6个月，营养期限为3个月；待左胫、腓骨下端骨折完全愈合后，建议遵医嘱拆除内固定，费用为10000元左右。2020年11月13日，被告平安财险公司以鉴定时原告病情尚不稳定，鉴定时机尚未成熟为由申请重新鉴定。本院予以准许，并委托浙江中和司法鉴定中心对原告致残程度、伤病关系、误工期、护理期、营养期及医疗费合理性进行鉴定，2021年3月1日，浙江中和司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，载明：原告因本次交通事故外伤致“右胫腓骨远端开放性粉碎性骨折伴踝关节完全脱位，右距骨骨折，右下胫腓联合分离，右内外踝韧带断裂，右距腓前韧带、下胫腓前韧带完全断裂，右踝大量肌肉软组织断裂伴皮肤软组织缺损”等经多次手术治疗后，目前遗留右踝关节活动功能丧失达75%以上（未强直固定于非功能位）的致残程度为九级；因交通事故外伤致左侧第1-9肋及右侧第4、5肋骨折（共11根、遗留3处畸形愈合）的致残程度为十级；建议伤后的误工期为270日、护理期为180日、营养期为90日（上述期限均包括住院期间）；陈**芳2019年11月21日至2020年1月22日在宁波市××医院住院期间使用的“泰诺”系治疗感冒的相关用药，在宁波市第九医院住院期间使用的“呋麻滴鼻”系治疗鼻炎的相关用药，与本次外伤无关，应予剔除，其余所用医疗费用均为外伤相关用药费用，以及化验、检查、摄片、手术等相关费用，认为是治疗及辅助支持治疗本次外伤所致损伤所需。因陈**芳2019年11月26日、2020年1月9日、2020年1月22日、2020年1月24日、2020年1月27日、2020年5月19日的门诊收费票据无相应门诊病历，故合理性不予审核，建议根据相应门诊病历酌情处理。此外，被鉴定人住院期间费用中伙食费、床位费等不属于法医临床评定范畴，请法院根据案情需要酌情裁量。司法鉴定费5055元，由被告平安财险公司预交。 被告王林斌驾驶浙ＢＪ××××小型轿车在被告平安财险公司投保了交强险与机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），商业三者险保险金额150万元（包含不计免赔险），事故发生在保险期间。事故发生后，被告平安财险公司垫付了60000元，被告王林斌垫付了10200元。 上述事实有原告提供的道路交通事故认定书、出院记录等医疗病历、鉴定意见书及因被告申请本院委托浙江中和司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书、双方当事人的庭审陈述等证据在案证明。 对原告主张的赔偿项目及金额，本院认定如下： 1.医疗费：原告主张医疗费198072.85元，后增加部分门诊费用及剔除非关联性用药后，变更为199392.78元。被告对医疗费金额无异议，但认为应扣除非医保用药20%。本院对原告主张的医疗费金额199392.78元（含非医保费用）予以认定。 2.住院伙食补助费：原告主张按100元每天计算168天金额为16800元，被告抗辩过高，应按30元每天计算，本院认为，原告主张符合规定，对原告主张的住院伙食补助费予以认定。 3.营养费：原告按50元每天主张90天营养费4500元，被告认为过高，应以30元每天计算，本院认为，原告主张标准过高，本院酌情以40元每天计算，认定营养费3600元。 4.后续治疗费：原告在庭审中明确待实际产生后再主张权利，本院予以准许，本案不予处理。 5.护理费：原告住院期间按210元每天，出院期间按105元每天主张护理费36540元，被告抗辩过高，认可住院期间按120元每天，出院期间按60元每天计算。本院认为，依据鉴定意见书原告护理时间为180天，原告住院期间的护理费，本院按宁波市2019年度全社会在岗职工平均工资标准予以认定，出院后的护理费，本院根据原告的伤情，酌情认定90元每天，经核算，认定护理费36190.60元。 6.误工费：原告按5240.70元每月主张9个月误工费47166.30元。被告抗辩误工期应计算至定残前一天为8个月20天，根据原告提供的银行流水计算每月工资应为4803.90元。本院认为，鉴定意见书建议原告误工期为270日，误工时间应计算至定残疾前一天，定残时间应以被告平安财险公司申请法院委托的浙江中和司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书时间为准，故应以270天计算。原告提供了2018年12月至2019年10月的工资流水，根据银行流水原告每月平均工资约为4878.24元，故本院酌定原告误工费为43904.16元。 7.残疾赔偿金：原告主张残疾赔偿金285498.40元，母亲被扶养人生活费33681元及儿子被扶养人生活费4210元。被告抗辩原告并未提供丧失劳动能力的证据，应不计算被扶养人生活费。本院认为，依据法院委托的浙江中和司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，原告构成一处九级伤残和一处十级伤残，故残疾赔偿金为285498.40元（64886*20*22%）。根据原告提供的户口本、村委会与派出所证明，原告母亲江正芬出生于1948年1月17日，育有原告及一儿子，故被扶养人母亲的生活费为29470.98元（38274*7*22%/2）。原告儿子方陈鑫出生于2003年6月7日，被扶养人生活费为4210.14元（38274*1*22%/2）。被扶养人生活费计入残疾赔偿金后，总计为319179.52元。 8.辅助器具费：原告提供票据证明其购买医用腋拐、肋骨固定带等费用1176元，被告对此不予认可。本院认为，其购买医用腋拐、肋骨固定带等为伤情所需，但原告提供的其中两张收款收据仅写明住院用品，对该两张票据不予认定，本院认定该项费用为560元。 9.精神损害抚慰金：原告主张11000元，被告抗辩过高。本院综合考虑双方过错、原告的伤残等级等情况，酌定精神损害抚慰金8000元。 10.交通费：原告主张交通费3000元，被告仅认可800元，本院根据原告就医地点、就医次数等酌情认定1000元。 11.鉴定费：原告提供鉴定费票据主张鉴定费3300元，平安财险公司抗辩不属保险范围，本院对原告主张的鉴定费予以认定。 12.财产损失：原告主张电瓶车损失1000元与衣服损失500元，被告对电瓶车损失无异议，但对衣服损失不予认可。本院认为，原告提供了电瓶车损失票据，且经被告保险公司定损，被告对此也无异议，本院予以认定。衣服损失，原告虽未提供相关证据证明，但结合事故状况及原告的伤情，原告衣服损失符合情理，本院酌情认定300元。本项合计为1300元。 13.住宿费，原告认为因原告踝部断四分之三，需二人陪同照顾，故主张陪同人员住宿费用725元。被告抗辩原告提供的票据不能证明与事故存在关联性，不予认可。本院认为，原告并未提供医嘱证明原告需二人陪护，故对原告主张的住宿费，本院不予认定。 综上，原告损失为：医疗费金额199392.78元（含非医保费用）、住院伙食补助费16800元、营养费3600元、护理费36190.60元、误工费43904.16元、残疾赔偿金319179.52元、辅助器具费560元、精神损害抚慰金8000元、交通费1000元、鉴定费3300元、财产损失1300元，合计633227.06元。 本院认为，被告王林斌驾驶浙ＢＪ××××小型轿车在被告平安财险公司投保了交强险，故被告平安财险公司应在交强险范围内先行承担赔偿责任。原告的损失633227.06元，被告平安财险公司应在交强险医疗赔偿限额内赔偿原告10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告110000元，财产损失赔偿限额内赔偿1300元，合计121300元。本案交通事故，交警部门认定原告负事故的次要责任，被告王林斌承担事故的主要责任，该认定并无不当，本院予以采信，本院酌情认定交强险外的损失511927.06元，由原告自负20%的责任，被告王林斌负担80%即409541.65元。因涉案车辆同时投保了商业三者险，故应由被告平安财险公司依据双方的保险合同承担赔偿责任。被告平安财险公司抗辩，其不承担非医保费用，本院认为，参照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持”的规定，被告平安财险公司未能提供充分有效证据证明原告所支出的非医保用药费用超过了基本医疗保险同类医疗费用标准，应承担举证不能的不利后果，故本院对其要求扣除非医保费用再行赔付医疗费的主张，不予采纳。鉴定费3300元的80%即2640元，属间接损失，不属保险赔偿范围，应由被告王林斌承担。故被告平安财险公司应在商业险范围内赔偿原告406901.65元。扣除被告平安财险公司已垫付的60000元，被告平安财险公司应在交强险与商业三者险内赔偿原告468201.65元。因被告王林斌已垫付10200元，为减少当事人讼累，本院予以一并处理，原告应返还被告王林斌7560元。综上，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2012年9月17日最高人民法院审判委员会通过）第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过）第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁波市镇海支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故强制保险责任限额内赔偿原告陈**芳121300元，在第三者责任商业险范围内赔偿原告陈**芳406901.65元，上述合计528201.65元，扣除已垫付60000元，仍应赔偿原告468201.65元； 二、原告陈**芳应于本判决生效之日起十五日内返还被告王林斌7560元； 三、驳回原告陈**芳的其他诉讼请求。 如果被告中国平安财产保险股份有限公司宁波市镇海支公司、王林斌未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案受理费8501元，减半收取4250.50元，由原告陈**芳负担150.50元，由被告中国平安财产保险股份有限公司宁波市镇海支公司负担2050元，被告王林斌负担2050元；司法鉴定费5055元，由原告陈**芳负担1100元，由被告中国平安财产保险股份有限公司宁波市镇海支公司负担3955元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 员 袁满君 二〇二一年四月十九日 代书记员 潘林欣 ? 本案引用的法律条文 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条第二款民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条第一款第（二）项（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2012年9月17日最高人民法院审判委员会通过） 第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。 道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过） 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。