安徽省芜湖市镜湖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖0202刑初87号 公诉机关安徽省芜湖市镜湖区人民检察院。 被告人谷立勇,男,1989年10月18日出生,汉族,高中文化,圣秀传媒有限公司股东,户籍地内蒙古兴安盟。2020年10月21日因涉嫌诈骗罪被芜湖市公安局镜湖分局刑事拘留,同年11月4日被芜湖市公安局镜湖分局释放并变更强制措施为取保候审，2021年3月5日被本院决定取保候审。 指定辩护人荆海涛，北京盈科（芜湖）律师事务所律师。 被告人张小明,男,1985年8月14日出生,汉族,高中文化,沙龙美容美发店经营者,户籍地内蒙古兴安盟。2019年11月9日因涉嫌诈骗罪被芜湖市公安局镜湖分局刑事拘留,同年11月15日被芜湖市公安局镜湖分局释放并变更强制措施为取保候审,2020年11月15日被芜湖市镜湖区人民检察院取保候审，2021年3月5日被本院决定取保候审。 指定辩护人张文君，安徽君宏律师事务所律师。 被告人杨华,男,1980年2月10日出生,蒙古族,高中文化,无业,户籍地内蒙古兴安盟。2014年7月24日因犯交通肇事罪被内蒙古科尔沁右翼中旗人民法院判处有期徒刑三年,宣告缓刑三年。被告人杨华因涉嫌诈骗罪于2020年11月4日被芜湖市公安局镜湖分局取保候审，2021年3月5日被本院决定取保候审。 指定辩护人苏弘，上海金茂凯德（芜湖）律师事务所律师。 安徽省芜湖市镜湖区人民检察院以镜检二部刑诉[2021]Z9号起诉书指控被告人谷立勇、张小明、杨华犯诈骗罪，于2021年3月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，于2021年4月8日公开开庭审理了本案。芜湖市镜湖区人民检察院指派检察员章熙军出庭支持公诉，被告人谷立勇、张小明、杨华及其上述辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 芜湖市镜湖区人民检察院指控：2019年9月期间,被告人谷立勇、张小明、杨华通过互联网直播平台以“炸金花”的方式引诱他人参与赌博,并将事先准备好的牌面趁人不注意切换进去，设局骗取他人财物，共作案二起，骗得他人人民币共计238710元。骗来的财物除去必要开支,被告人谷立勇、张小明、杨华以四三三的比例分成。具体如下: 一、2019年9月24日,被告人谷立勇、张小明、杨华以上述方法,骗得被害人雪某人民币104610元。 二、2019年9月29日,被告人谷立勇、张小明、杨华以上述方法,骗得被害人刘某人民币134100元。 2019年11月1日、2020年10月20日，被告人张小明、谷立勇分别被公安机关抓获。2020年10月28日，被告人杨华主动向公安机关投案。三名被告人归案后均能如实供述自己的犯罪事实。 被告人谷立勇、张小明、杨华在侦查阶段退出全部赃款，并取得二名被害人谅解。 公诉机关提交了书证户籍信息、抓获经过、到案经过、扣押决定书及扣押清单、发还清单、刑事判决书、谅解书，被害人雪某、刘某的陈述，证人常某扎、王某等人的证言，被告人谷立勇、张小明、杨华的供述与辩解，搜查笔录、提取笔录等证据证实。 公诉机关认为，被告人谷立勇、张小明、杨华以非法占有为目的,采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物,数额巨大,其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以诈骗罪追究其刑事责任,且系共同犯罪。被告人杨华案发后能自动投案并如实供述自己的罪行,系自首;被告人谷立勇、张小明到案后能如实供述犯罪事实,系坦白,应当分别适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、第三款之规定处罚。三被告人均自愿认罪认罚,应当适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定处罚。三被告人已退出全部赃款，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。建议判处被告人谷立勇、张小明三年有期徒刑，可以适用缓刑，并处一定数额的罚金；建议判处被告人杨华二年六个月有期徒刑，可以适用缓刑，并处一定数额罚金。 被告人谷立勇、张小明、杨华对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。各辩护人对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人谷立勇、张小明、杨华构成诈骗罪，且系共同犯罪。公诉机关的指控成立。对辩护人的相关辩护意见予以采纳。被告人谷立勇、张小明到案后能如实供述犯罪事实，系坦白，且自愿认罪认罚，本院依法予以从轻、从宽处罚。被告人杨华犯罪后自动投案，到案后能如实供述自己的罪行，系自首，且自愿认罪认罚，本院依法予以减轻处罚。三被告人退出全部赃款并取得被害人谅解，本院予以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人谷立勇犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算;罚金款于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人张小明犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算;罚金款于本判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人杨华犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算;罚金款于本判决生效后十日内缴纳。） 四、违法所得已退赔给各被害人。 五、作案工具予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 刘 翔 人民陪审员 高 军 人民陪审员 左爱莲 二〇二一年四月八日 法官助理张艳 书记员张琴 附本案适用法律： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的； (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。