青海省同仁市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）青2321刑初6号 公诉机关同仁市人民检察院。 被告人马某1，出生于甘肃省积石山保安族东乡族撒拉族自治县，公民身份证号：×××，住甘肃省积石山保安族东乡族撒拉族自治县。2014年5朋14日被告人马某1犯交通肇事被积石山保安族东乡族撒拉族自治县法院判处有期徒刑两年。 辩护人才某，同仁市法律援助中心律师。 被告人仙某，出生于甘肃省积石山保安族东乡族撒拉族自治县，公民身份证号：×××，住甘肃省积石山保安族东乡族撒拉族自治县。 辩护人梁某，同仁市法律援助中心律师。 被告人马某2，出生于甘肃省积石山保安族东乡族撒拉族自治县，公民身份证号：×××，住甘肃省积石山保安族东乡族撒拉族自治县。2010年8月24日被告人马某2犯故意伤害罪被积石山保安族东乡族撒拉族自治县法院判处有期徒刑一年；2016年11月7日因盗窃罪被甘肃省临夏市人民法院判处有期徒刑一年。 辩护人吾某，同仁市法律援助中心律师。 被告人韩某，出生于青海省循化撒拉族自治县，公民身份证号：×××，住青海省循化撒拉族自治县。 辩护人周某，同仁市法律援助中心律师。 青海省同仁市人民检察院以同检刑诉（2021）3号起诉书指控被告人马某1、仙某、马某2、韩某犯盗窃罪，于2021年2月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。同仁市人民检察院指派检察官卡毛先、检察官助理卡着才让出庭支持公诉，被告人马某1及其辩护人才某、被告人仙某及其辩护人梁某、被告人马某2及其辩护人吾某、被告人韩某及其辩护人周某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 同仁市人民检察院指控：2020年10月10日16时许，被告人仙某驾驶×××牌大众轿车与被告人马某1、马某2到同仁市收购冬虫夏草，被告人韩某与被告人马某2取得联系后于19时许也抵达同仁市。10月11日四被告人驾驶×××牌大众轿车到同仁市扎毛乡收购冬虫夏草，行使至扎毛乡禾日村村口时遇见被害人旦正多杰，四被告人向旦正多杰表明来意后，双方协商一同前往旦正多杰家中收购虫草。到家门口时旦正多杰从大门门檐上取下钥匙打开门锁，刚好被四被告人看到。进入屋内，旦正多杰从佛堂内房梁处拿下虫草让四名被告人验货，后双方因价格未能交易，四被告人随即离开。10月12日上午被告人仙某驾驶×××牌轿车和被告人马某1、马某2、韩某四人再次来到扎毛乡禾日村旦正多杰家背后的村路口，四人协商后，被告人仙某、马某2、韩某三人在车上放风，被告人马某1下车到被害人旦正多杰家中，被告人马某1从大门门檐上取得钥匙开锁进入其家中，从佛堂内房梁处盗得虫草1505根，后四人驾车逃离现场。被告人马某1、韩某二人到同仁市麦秀路夏琼宾馆附近的虫草市场，将盗得的虫草以14950元的价格出售给“小马虫草店”，随后四人进行分赃。其中246根虫草追回。 2020年10月15日同仁市公安局依法传唤被告人仙某、马某2、韩某到案；2020年11月8日被告人马某1到积石山县公安局自动投案。 2020年11月25日被告人马某1、仙某、马某2、韩某的家属向被害人旦正多杰赔偿28000元，并取得谅解。 公诉机关认为，被告人马某1、仙某、马某2、韩某以非法占有为目的，入户盗窃，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二百六十四条之规定，本案犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人马某1具有自首情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人马某2被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑法之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，系累犯，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起本院依法判处。 被告人马某1对公诉机关指控的罪名及事实未提出异议。 其辩护人对罪名不持异议，对盗窃事实和数额提出异议，1.从被害人处盗窃的虫草仅有0.46斤，0.104斤虫草属于被告人马某1自己的，故×××元不应认定为盗窃数额;2.有自首情节；3.进行赔偿,取得了谅解,并认罪悔罪。 被告人仙某对盗窃事实不予认可，提出他是受雇于被告人马某1购买虫草的，盗窃虫草时他没去，出售时也没去。微信支付的钱是雇车的工资和偿还的借款。 其辩护人提出，1.被告人仙某是被告人马某1雇佣的司机，案发前其未参与预谋，上车走了二百米才知盗窃的事，此时盗窃行为完成，未参与销赃分赃，赃款数额不知道，只是收了马某1的租车金1500元；2.侦查机关找到了被告人仙某后，根据其供述掌握了本案其他三名被告人的线索，应认定为立功表现；3.系初犯、偶犯，认罪悔罪，且已赔偿被害人的经济损失，取得了谅解。 被告人马某2对公诉机关指控的罪名及事实未提出异议。 其辩护人对公诉机关指控的事先四人协商和在车上放风的情节和罪名提出异议。1.除被告人马某1的供词外无其他证据，系孤证。盗窃是被告人马某1独立完成的，其他被告人没有参与，被告人马某2没参与出售，只是收了转账的赃款，其行为不构成盗窃罪；2.被告人马某2协助公安干警，将被告人韩某约到公安干警指定的地点，将其顺利抓获，有立功表现；3.已赔偿被害人全部经济损失，且自愿认罪悔罪。 被告人韩某对盗窃事实不予认可，提出不知道是偷来的，只是分了钱。 其辩护人对罪名及部分犯罪事实有异议，盗窃前四被告人未商量，也未分工，是被告人马某1临时起意，单独完成的。被告人韩某没有实际参与盗窃，也没有放风，只是参与了出售分赃；系初犯、偶犯，认罪悔罪，且已赔偿被害人的经济损失，取得谅解。 经审理查明：2020年10月10日，被告人仙某驾驶×××牌大众轿车与被告人马某1、马某2到同仁市，被告人韩某与被告人马某2取得联系后同日抵达同仁市。次日四被告人驾车到同仁市扎毛乡收购虫草，在扎毛乡禾日村遇到被害人旦正多杰，随其到家中收购虫草。到家门口时被害人旦正多杰从大门门檐上取下钥匙开门进院，从佛堂内房梁处取下虫草，让四名被告人查看，被告人马某1看到钥匙及虫草存放地点，后因价格没能谈妥而未交易，四被告人随即离开。10月12日上午四人再次驾车到扎毛乡禾日村被害人家附近路口，被告人马某2、仙某、韩某在车上等候，被告人马某1下车到被害人旦正多杰家，欲再次协商，因被害人旦正多杰家中无人，遂用钥匙开锁进入家中盗得虫草。后四被告人驾车逃离现场。随即前往交易市场，被告人马某1、韩某二人到同仁市麦秀路夏琼宾馆附近的虫草市场，将盗得的虫草（重量为0.46斤）以11500元的价格出售给邓万鹏、马文局、赵尕虎等人，同时，也将被告人马某1原有的0.104斤虫草以×××元出售给四人。所盗虫草被出售后，经再次出售，其中部分虫草246根（52.8克）从马乙四么力手中被追回，经鉴定价格为3168元。返回途中被告人马某1将所得赃款扣除开支后用微信转账分赃，四被告人各分得2600元。 2020年10月14日同仁市公安干警抓获被告人仙某后，让被告人仙某通过手机联系被告人马某2，并确定被告人马某2的位置，在积石山保安族东乡族撒拉族自治县抓获被告人马某2。抓获被告人马某2后其配合公安机关在海东市循化撒拉族自治县将被告人韩某抓获。2020年11月8日被告人马某1在其家属陪同下到积石山保安族东乡族撒拉族自治县公安局投案。2020年11月25日被告人马某1、仙某、马某2、韩某的家属向被害人旦正多杰赔偿28000元，并取得谅解。 另查明，2014年5月14日被告人马某1犯交通肇事罪被积石山保安族东乡族撒拉族自治县法院判处有期徒刑两年；2010年8月24日被告人马某2犯故意伤害罪被积石山保安族东乡族撒拉族自治县法院判处有期徒刑一年；2016年11月7日被告人马某2因犯盗窃罪被甘肃省临夏市人民法院判处有期徒刑一年，2017年4月21日被刑满释放。×××牌大众轿车登记的机动车所有人为方俊虎，系被告人仙某购买的二手车，该车辆未办理过户手续。于2020年10月14日从被告人仙某处扣押×××黑色大众牌轿车一辆。10月15日从被告人马某2处扣押ViV0手机一部，从被告人韩某、仙某处扣押黑色OPPO手机各一部。 认定上述事实由经庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1．户籍证明四份，证实四被告人已达刑事责任年龄； 2．报案材料，证实被害人旦正多杰向公安机关报案； 3.到案经过四份、2021年4月12日同仁市公安局情况说明、证实2020年10月14日同仁市公安干警抓获被告人仙某、韩某。被告人仙某被抓获后让其通过手机联系被告人马某2，并确定被告人马某2的位置，将被告人马某2抓获。2020年11月8日被告人马某1在其家属陪同下投案； 4.扣押决定书及扣押清单、作案车辆照片，证实从被告人仙某处扣押作案工具×××黑色大众牌车架号LSVJN133152050867轿车一辆及进行指认，从被告人马某2处扣押ViV0手机一部，从被告人韩某、仙某处扣押黑色OPPO手机各一部； 5.接受证据清单、虫草照片，证实从马乙四么力处接受246根、52.8克虫草； 6.调取证据通知书及清单证实被告人仙某、韩某、马某2手机于2020年10月12日各收到微信名为“梦想未来”156XXXX****的转账； 7.调取证据清单、刑事附带民事判决书、刑事判决书、刑满释放人员通知书、解除强制隔离戒毒证明书，证实（1）2014年5朋14日被告人马某1犯交通肇事被积石山保安族东乡族撒拉族自治县法院判处有期徒刑两年；（2）2010年8月24日被告人马某2犯故意伤害罪被积石山保安族东乡族撒拉族自治县法院判处有期徒刑一年；2016年11月7日因盗窃罪被甘肃省临夏市人民法院判处有期徒刑一年，2017年4月21日被刑满释放；2018年6月4日决定强制隔离戒毒两年，于2020年6月2日解除；（3）2018年3月6日被告人仙某吸毒被积石山保安族东乡族自治县公安局强制隔离戒毒两年，2019年12月9日解除； 8.接受证据材料清单，马局文、邓成鹏转给微信名“梦想未来156XXXX****”1500、×××元、10000元； 9.犯罪记录证明，证实被告人马某2有多次犯罪记录； 10.循化撒拉族自治县公安局白庄派出所的无前科证明，证实被告人韩某无违法犯罪记录； 11.机动车信息查询结果单、情况说明，证实作案车辆×××牌大众桑塔纳轿车，发动机号BKT07314，车主为方俊虎，登记地为甘肃省临夏县红台乡拦坪村，被告人仙某购买； 12.证人马某122020年10月14日证词，证实2020年10月13日，我从赵尕虎手中收了一两零四分（0.104斤）虫草，价格3600元，赵尕虎说这些虫草是五个人一起收的，共有246根； 13.证人高某某2020年10月14日的证词，证实2020年10月12日，去了同仁县兴隆旅社，朋友赵尕虎说今天买了0.46斤虫草，价格12600元，下午我让朋友马成国将虫草带去西宁交给儿子，今天上午儿子来电话说在同仁县买的虫草混到一块已经卖出去了，当时虫草装在一个白色塑料袋里； 14.证人张某12020年10月14日的证词，证实2020年10月12日从两个人处收购虫草，他们手里有两袋虫草，一袋是0.46斤，一袋是0.104斤，共从他俩手里收购0.564斤虫草，支付14950元，收款方的微信名叫“梦想未来”156XXXX****，邓万鹏转了10000元、马局文转了1500元、×××元； 15.张某22020年10月14日证词，证实2020年10月12日中午，在同仁县夏琼招待所院子看见生意伙伴马局文、张宗义和两个陌生人在谈虫草生意，一个人手里拿着两袋虫草，我和邓万鹏、赵尕虎去看虫草，我们想把虫草全买下来，后两个卖虫草的人和张宗义和马局文到屋子，等他们谈好价格出来时看见两个卖虫草的人走了。当天下午我们将第一袋子0.46斤虫草卖出去了，第二天第二袋子0.104斤的虫草卖出去了。这两袋虫草装在白色塑料袋子里； 16.证人邓某2020年10月14日、12月14的证词，证实2020年10月12日11时许，在同仁县夏琼招待所院子看见马局文和张宗义跟两个陌生人谈虫草生意，对方一个人手里拿着两袋虫草，装在塑料袋子里，这时赵尕虎也过来商量价格。第一袋虫草称重0.46斤，交易价11500元。第二袋称重0.104斤，交易价×××元，共14950元，我付了10000元，马局文付了4950元，对方微信收款名是“梦想未来，156XXXX****”。是干虫草，总共好像半斤左右。当天下午0.46斤的虫草卖给高古白，价格12600元，第二天0.104斤的虫草卖给尕木，价格3650元； 17.证人马某132020年10月14日、12月14日的证词，证实2020年10月12日上午我在麦秀路上戴白帽子的回族男子手里收购了虫草0.46斤，价格11500元，我让邓万鹏帮我给回族男子转了10000元，剩余1500元我用微信转了，之后这个回族男子又拿出来虫草0.104斤，我通过微信×××元转到回族男子的微信上，总支付14950元，转账的微信名叫“梦想未来156XXXX****”； 18.证人赵某2020年10月14日的证词，证实2020年10月12日中午，我在夏琼招待所的房内看见马局文和小张、邓万鹏在院子里看一个人拿过来的虫草，这个人手里有净重0.46斤和0.105斤虫草，0.46斤的给了11500元，0.105斤的给了×××元，刚开始对方只有一个人，那个人瘦得很，付钱时又来了一个人，个子较高，体态中等，共给了14950元，邓万鹏和马局文两人用微信付的，0.46斤的卖给高古白，0.105斤的卖给尕木； 19.证人马某1某占的证词，证实在2020年3月离开家时家里没有虫草，我和父亲马某1一起挖过两次虫草，我们挖完虫草后没有往家里带的习惯，父亲马某1以前没做过虫草生意； 20.证人马某1龙的证词，证实父亲以前没做过虫草生意； 21.证人马某1兰证词，证实一直在老家待着，没外出，家里没见过虫草，和父亲马某1去挖过虫草，挖完后没有带虫草回家，近两年父亲没去挖过虫草，父亲以前没做过虫草生意； 22.证人张某1、张某2、邓某、马某13、赵某辨认笔录，证实辨认被告人马某1、韩某； 23.被害人旦正多杰于2020年10月12日、11月25日、2021年2月4日的陈述，证实2020年10月份一日带着五个人去家看虫草，因价格没谈成，他们离开了。10月12日回家路上看见昨天收购虫草的五个人开着车从村子里出来了，回家后发现挂在房梁处的虫草不见了。昨天我当着他们的面从门檐上取了钥匙，房梁上取下虫草。虫草一部分是我于2020年在同仁挖的，一部分是在同村人手里收购的，所有的虫草都装在一起。被盗时在佛堂房梁上悬挂的，装在一个白色塑料袋子里。扣押虫草是被盗的虫草，因为有些是断掉的虫草，人工衔接时不是常用的牙签，而是一种细草衔接的，所以能肯定这是我家被盗的虫草； 24.被告人仙某2020年10月14日、10月16日的供述，证实大概四天前接到马尕海买电话，说他去黄南州收虫草，缺一个司机，问我去不去，一天给我500元，我就同意了。第二天早上我们到积石山县把满拉接上后，三个人到同仁县。吃晚饭前，满拉给撒拉打电话叫他过来。第二天早上我们四个人从宾馆去了同仁县的几个村子收虫草。到一个村子时，路边有个人问我们要不要收虫草，后他们三个跟着去家里看虫草，我把车开到这户家大门口，十几分后他们三个人出来说没买。到了宾馆我们四人坐到一起喝茶聊天，聊天时马尕海买说，他看见了那户卖虫草人家的钥匙放在哪，要去偷虫草，我当时骂了他一顿，给他说：“开的是我的车，现在监控很多，警察要抓的话，会先抓到我”。第三天早上8点左右，我们四个人又去了附近的几个村庄转，看有没有人卖虫草，早上10点左右我们又到了卖虫草的那家人门口，当时马尕海买让我停车，他去那户人家看看，我就喊了：“别偷人家虫草，如果你偷了我就不拉你了”，他说：“你不拉我，我不支付工资”。然后，我就没说什么，他就走了，大概过了10分钟左右，他就回来了，快到车前时，看见他把一个塑料袋的虫草夹到了怀里，我们四个人就开车回到了同仁县，到了同仁县后马尕海买和撒拉他们去卖虫草。他们过来后，我们什么没说就开车回临夏了，在路上满拉问他俩虫草卖了多少钱，他们给我们说：“一共卖了14000余元”，当时马尕海买给我在微信上发了1500元的工资，又在微信上给我发了500元。我就立马跟他说：“那你把借我的2000元也一手还我吧”，他直接把2000元通过微信转给我了。虫草不是我去偷的，我是给偷虫草的人开的车，我的车是一辆黑色的大众桑塔纳3000牌的小型轿车，车牌只知道尾号为8411，是我在积石山县买的，不到一个月，是二手车； 25.被告人马某22020年10月14日、10月16日的供述，大概三天前，“姑舅”打电话说明天要去同仁收虫草，问我去不去，我说一起去。第二天一大早我跟“姑舅”，还有仙某从积石山县乘坐仙某的车来到了同仁，在宾馆里，韩某给我打电话问我在干什么，我说在同仁收虫草，我让他帮我看一看行情，韩某就答应了，并从循化来到了同仁。第二天早上我们四个人，由仙某开着他的车去了同仁的一个村子收购虫草。在村口我们碰到了一个人，那个人领着“姑舅”去他家，我们开车在后面跟着。我们进门后，那个人把一个白色塑料袋拿出来，里面装着虫草，大概四两左右，韩某就跟那个人出价22000元，那个人没有同意。之后我们几个开车回到宾馆。第二天早晨7点时“姑舅”过来敲门让我们起床，说去收虫草，我说村子里的人这么早不起来，我就把剩下的半箱啤酒喝完后我们几个人开车又去了前一天去收虫草的村子里，到了后仙某把车停在村口的路上。“姑舅”说我去昨天收虫草的家里看一下，我们三个人在车里等着，大概过了三分钟看到“姑舅”手里拿着一个白色塑料袋往车的方向走过来，上车后说：“我儿子这两天结婚，刚好需要钱，我就把这些虫草偷来了”，还催仙某赶紧开车，途中我们几个人商量着把虫草卖掉。到了同仁后我们把车停在虫草市场卖虫草，半个小时后，韩某跟“姑舅”过来说虫草卖掉了，我们四个人就开车前往循化。给了我1400元钱，之前“姑舅”欠我2000元钱，我给“姑舅”说我也比较困难，你把2000元还我一下。“姑舅”又拿了2000元给我，给韩某好像也给了1500元，车是仙某的，车牌不知道，黑色的； 26.被告人韩某2020年10月14日、10月16日的供述，证实2020年10月10日中午12点左右，马某2发微信语音叫我到同仁转转。第二天早上我们开着仙某的车往河南泽库方向的一个村子里。走到村子后在路边见了一个男子，马某1问这个男子他家里是否有虫草子说有虫草就带我们去他家看虫草，我们跟着男子去了他家。到他家后他拿出虫草给我们看，我们看了虫草说一根5块钱子说太便宜不卖。我们就开车到了同仁。第二天早上去了昨天那个村的方向，大概10点多到了昨天看虫草的村庄里。我们把车停在昨天看了虫草的那家旁边的一座小桥旁，然后马某1说他再去看一下昨天那个家的人虫草卖不卖，再去商量一下价格。然后他就走了，过了五六分钟，等他回来的时候怀里揣着虫草，手里也揣着虫草，共重五两多，他回来的时候把虫草拿起来给我们看，感觉好像他很厉害一样。马某1回到车上后，我们就直接回同仁了，之后我们就开车去了麦秀路附近的一个停车场里，我和马某1去卖虫草，路上看到一个认识的女的就避了一下没去卖虫草的店里，我在路口躲了几分钟就去了那个收虫草的店里，告诉马某1如果卖不成的话就走，在门口等了一会儿马某1也出来了，我们就一起往循化方向走了，在路上马某1给我分了1500元。是司机仙某的车，黑色的大众车，应该是桑塔纳3000型。另外我还跟他借了2500元用来还自己的账，总共4000元都是马某1卖虫草得来的，这4000元在我的微信红包里。马某1拿上虫草后到车里，我问了马某1虫草是怎么拿来的，他脸上露出得意的表情我就知道是偷来的； 27.被告人马某12020年11月10日、11月11日的供述，证实2020年10月（具体日期不详）仙某就开车到我家门口，我上车跟他去了居集镇。到了居集镇小卖部的房间里马哈比力（马某2）在喝酒，仙某在房间里说：“你俩一人找上1000块钱，我把我的车开上，明天早上走，晚上就能回来”。我们同意了。但是我不知道具体是去干什么，我问了仙某，仙某说你别管，只要有赚钱的机会就一起走，我不知道马哈比力是否清楚具体要去干什么。在小卖部里我一直在喝茶，仙某和马哈比力在喝啤酒。第二天早上仙某开着他的车带我去接马哈比力，接上马哈比力后因仙某没有驾照他说我们赶紧走，太迟的话交警会抓的。到了同仁县后第二天天亮后，我们三个到一个水库附近的庄子里，遇到一个藏族人，问他是不是有虫草卖，他说有，我们停车跟他进了家里，进门后一个小房子房顶上用棍子挑下来一袋虫草，然后我们就看了虫草，但藏族人价格要的太高，觉得太贵就走了。我们走的时候我看到他把虫草又装回了袋子里挂在了一开始拿出来的那个小房子的房梁上，小房子没上锁，然后我们就走出大门，看到藏族人锁了大门后把钥匙放在一个牛角里，挂在门梁上。我们看到了放钥匙的地方，之后回到宾馆里，大概下午三四点我听到马哈比力在手机上打电话联系“撒拉”，问他在哪里，愿不愿意来同仁，还告诉撒拉我们看了别人的虫草，问他愿不愿意来，撒拉就在太阳落山的时候到了同仁。宾馆闲聊时，马哈比力和仙某就问我那个藏族人家里的虫草放在什么地方，我说放在小房子的房梁上。又过了一天，我们四个就开车又去了那个村庄里，还是去了那个藏族人家里，在路上的时候马哈比力说我们去看一下虫草，如果那个家里有人的话我们就把虫草买上，如果没人就把门打开把虫草拿走。到了这个藏族人家门口，我和撒拉去看门锁了没，我到了门口发现门是锁的，然后就回头告诉车上的人门是锁的，然后我就听到马哈比力和仙某说：“如果门锁了，你就进去把虫草拿出来，还在等什么”。然后我用牛角里的钥匙把门打开，进了小房子后把虫草拿出来了。我就拿着虫草上了车的副驾驶上，这时撒拉也在车上，我就把虫草给了马哈比力。马哈比力说今天我们这个算偷了还是抢了，好像是撒拉就说“叫连窝端掉了”，然后我们都笑了。我们就拿着虫草去了州上，到了州上拿着虫草去了虫草市场，仙某说他认识的人太多了，让我去卖虫草，于是我和撒拉去了麦秀路的虫草市场把虫草卖掉了，共卖了15000多元，有两个人给我发红包，都是微信上发的。一个人转了10000元，一个人转了5000元，我的微信号不知道，微信名叫“梦想未来”。然后我们几个就直接往临夏老家方向走了。我们是开着仙某的车来的。是一辆黑色的上海大众桑塔纳轿车。仙某和马哈比力在门口车上等着放风，我和撒拉去看门锁了没有，锁了就打开门把虫草拿走。刚开始我和撒拉两个人去的，开门时发现撒拉不见了，我把虫草拿回车上时发现他在车上坐着，我偷虫草的时候，仙某和马哈比力在门口放风。我们把吃饭住宾馆还有汽车油费减掉后，剩余的钱4个人平分了，最后我们每个人分了3700元左右； 28.辨认笔录、现场辨认笔录及照片、勘验、检查、侦查实验笔录，证实被告人仙某、马某2、马某1、韩某相互辨认及作案现场位于同仁市扎毛乡禾日村旦正多杰家中的佛堂； 29.检查笔录，证实对四被告人人身进行检查； 30.同仁市价格认证中心同价认字（2020）第10号价格认定结论书，证实追回的虫草52.8克价格为3168元； 31.同步录音录像光盘5张，证实光盘内容与讯问笔录中的供述一致； 32．手机查封照片、出具电子物证检查报告单、电子数据检查笔录及封存手机等，证实依法查封被告人马某2、仙某、韩某的手机；对涉案手机进行电子数据检查分析及刻录至光盘；通过手机微信转账及收款； 33.谅解书，证实四被告人亲属向被害人赔偿经济损失，并取得谅解。 34.被告人马某2的辩护人提交2021年3月17日同仁县市公安局刑事警察大队情况说明一份，证实2020年10月14日抓获被告人马某2后，其检举被告人韩某，并配合公安机关将被告人韩某抓获。 以上公诉机关及辩护人提交的证据来源合法、内容客观真实，互为印证，且与本案事实紧密关联，能够证明案件的事实，形成证据链，能够作为定案依据，本院予以认定。 本院认为，被告人马某1以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，其行为构成盗窃罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。从被告人马某1、仙某的供述，可以印证已有犯意，但未达成盗窃共识，在被告人马某1偷得虫草上车后被告人仙某、马某2、韩某就已知道虫草是盗窃所得，但对被告人马某1的行为没有明确阻却或表示拒绝，反映出对其行为默许和认可，同时积极参与销售赃物并分得赃款，客观方面已加入该犯罪行为，才使得该起犯罪活动顺利完成。因此，被告人仙某、马某2、韩某的行为实质上就是共同实施犯罪的行为，三被告人的行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控其三人构成盗窃罪，事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以支持。三被告人的辩护人提出三被告人未参与盗窃及对罪名的异议，不予采纳；被告人仙某提出支付的钱是雇车工资及借款的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。本案中被告人马某1起主要作用，系主犯。被告人仙某、马某2、韩某起辅助作用，系从犯，应当从轻减轻处罚。公诉机关指控被告人马某2系累犯的意见，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条规定，被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑法之罪的，系累犯,但根据本案事实,不应认定为累犯。被告人马某1犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人仙某、马某2协助公安干警，抓捕其他被告人，具有立功表现，可以从轻处罚；被告人马某1、马某2、韩某认罪认罚，可以从轻处罚。四被告人家属积极赔偿被害人经济损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚，以上辩护意见，予以采纳。被告人马某1、被告人韩某主动缴纳罚金，可酌情从轻处罚。被告人马某1辩护人所提0.104斤虫草系被告人马某1自己所有一节，事实得以认定，予以采纳。扣押的×××大众牌黑色轿车，因未办理车辆过户登记，无法确定该车辆的实际所有人，不宜没收。从马乙四么力处扣押的虫草0.104斤，虽是盗窃的赃物，但经多次转售，马乙四么力已按市场价支付对价，且四被告人对被害人赔偿经济损失，故应退还马乙四么力。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条、第六十八条之规定，判决如下： 一、被告人马某1犯盗窃罪，判处拘役六个月，并处罚金2000元（已缴纳)； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月10日起至2021年5月9日止；） 二、被告人仙某犯盗窃罪，判处拘役六个月，并处罚金2000元（罚金限于本判决生效后十日内一次性缴纳)； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月15日起至2021年4月14日止；） 三、被告人马某2犯盗窃罪，判处拘役六个月，并处罚金2000元（罚金限于本判决生效后十日内一次性缴纳)； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月15日起至2021年4月14日止；） 四、被告人韩某犯盗窃罪，判处拘役六个月，并处罚金2000元（已缴纳)； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月15日起至2021年4月14日止；） 五、被告人马某1、仙某、马某2、韩某每人违法所得的2600元予以追缴，于本判决生效后十日内缴纳； 六、×××黑色大众牌轿车一辆退还被告人仙某；ViV0手机一部退还被告人马某2，OPPO手机两部（黑色）退还被告人仙某、韩某； 七、随案移送的虫草0.104斤退还马乙四么力。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄南藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 薛 长 青 审 判 员 华青加布 人民陪审员 拉周才让 二〇二一年四月十九日 法官 助理 仁增卓玛 书 记 员 仁 青 措