浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初16158号 原告：青岛温西国际贸易有限公司，住所地：山东省青岛市城阳区城阳街道正阳中路**国贸大厦**A。 法定代表人：维罗妮卡·卡布雷拉，执行董事。 委托诉讼代理人：龚逸姣，浙江星耀律师事务所律师。 委托诉讼代理人：骆琬晨昊，浙江星耀律师事务所实习律师。 被告：义乌通和医疗器械有限公司，住所地：，住所地：浙江省义乌市苏溪镇高塘路****v> 法定代表人：马玉民。 委托诉讼代理人：申世远，男，1978年10月25日出生，汉族，住云南省昭通市镇雄县，系公司员工。 原告青岛温西国际贸易有限公司（以下简称青岛温西公司）诉被告义乌通和医疗器械有限公司（以下简称义乌通和公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月16日立案后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2021年1月20日公开开庭进行了审理。原告青岛温西公司的委托诉讼代理人龚逸姣、被告义乌通和公司的委托诉讼代理人申世远到庭参加诉讼。在审理过程中，本院依原告青岛温西公司的申请，冻结了被告义乌通和公司的银行存款331000元。本案现已审理终结。 原告青岛温西公司向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告双方于2020年8月19日签订的《购销合同》、于2020年11月16日签订的《补充协议》解除；2、判令被告返还货款155168元，运费45000元；3、判令被告赔偿原告违约金26000元；4、判令被告赔偿原告出口退税损失29911.50元；5、判令被告开具价税合计45000元的运费普通发票；6、判令被告赔偿原告违约金260000元；7、判令被告支付原告为维权支出的合理费用20000元。审理过程中，原告申请撤回第四项诉讼请求。 事实与理由：被告义乌通和公司系医疗器械生产、销售商。2020年8月19日，原告与被告签订《购销合同》，约定原告向被告采购水银体温计200000支，总价520000元，运费90000元，总交货期十天，并约定若因产能等自身问题不能按约定时间交货，被告应向原告支付未交付金额的1%为每天的违约金，违约金总数不超过未支付金额的10%。原告依约分三次向被告支付了全部货款与运费。但被告违反合同约定，仅向原告交付了10万支水银温度计，剩余10万支水银温度计经原告多次催告后仍未支付。2020年9月11日，原告委托山东文鸿律师事务所向被告发送了律师函，明确解除合同，要求被告退还货款、运费，并要求赔偿违约金等。2020年11月16日，原告与被告签订《补充协议》，约定被告于2020年12月5日前交付10万支温度计。如果被告无法按上述日期提供货物，则被告另需向原告支付10万支温度计的货款总和一倍的违约金（即260000元）。双方约定违约一方需承担守约方为维权支出的合理费用，包括但不限于律师费、差旅费。2020年12月20日，被告向原告交付了40320支温度计，由原告指定代理收货人代为收货。原告认为，原告与被告间的买卖合同合法有效，被告迟延交货的行为构成根本违约，原告已函告解除合同，被告应承担返还款项、赔偿损失并开具增值税发票的民事责任。第二项诉请的26000元违约金依据的是《购销合同》的违约金条款，第六项诉请的违约金260000元依据的是《补充协议》内的违约金条款。出口退税损失，原被告签订《购销合同》时约定由被告为原告安排第三方货运代理公司报关，并运送至墨西哥机场。原告收货后，会向海关申请退税，但由于被告一直没有提供报关单、核销单以及增值税专用发票，导致原告方无法以自己的名义申报办理出口退税手续，260000元的货款是含税价格，温度计的增值税率为13%，故计算出29911.50元的价值。税率可以在国家税务总局官网出口退税率查询中输入商品名称温度计可知。 被告义乌通和公司答辩称：不同意第一项诉请，不同意解除购销合同和补充协议。被告可以继续履行合同。被告现在可以给原告方开具增值税发票，但是原告是没有经营医疗器械许可证的，所以不能以原告的名义报关，所以当时走的是特殊报关的渠道，所以是没有报关单，也没有清关单的。原告是合同买受人，发票也只能开给原告，但是原告能否退税是原告的问题。原告关于出口退税的损失不应由我方承担。关于第三、六项诉讼请求中的违约金，因双方已经达成了补充协议，所以第三项违约金不能再主张。第六项诉讼请求中的违约金，因被告在补充协议签订后也已经交付了40320只温度计，违约金应重新计算，且约定的违约金过高。第五项诉请的发票不应由被告开具，应该由承运人开具。我方可以跟踪这个事情，督促承运人开具发票。案件其他基本事实无异议。原告方的联络人1月15日还要求我方办理危险品运输保证书、MSDS证书，这两本证书办下来是可以继续履行合同的。如果原告同意继续履行合同的，被告可以多交付5000只温度计作为补偿。 原告青岛温西公司为证明自己的主张，向本院提供以下证据： 证据1、购销合同，证明原、被告之间存在买卖关系的事实。 证据2、中国银行国内支付业务付款回单（打印件），证明原告已经依照合同约定向被告支付全部款项的事实。 证据3、律师函、快递面单及快递物流信息（复印件），证明被告违约后，原告向被告发函并已送达，但被告接到解约通知后置之不理，至今并没有返还原告相应款项及违约金。 证据4、补充协议，证明原告委托代理律师与被告签订补充协议，双方就被告的逾期发货、违约责任进行了约定。 证据5、律师费发票，证明原告为维权支付的合理费用。 被告义乌通和公司的质证意见：对上述证据均无异议。 被告义乌通和公司未向本院提供证据。 本院对原告青岛温西公司提供的证据的真实性均予以确认。 经审理，本院认定事实如下： 2020年8月19日，原告青岛温西公司与被告义乌通和公司签订《购销合同》一份，主要内容如下：原告向被告购买200000支温度计，单价为2.60元，总货款为520000元；产品需符合GB1588-2001标准，具有MSDS；付款方式为合同签订后，支付50%的货款，剩余30%货款在第6天验货100000支后付款，最后20%货款在验货合格后付清，付清款后2日内发货200000支，总交货期为10天；被告为原告安排委托第三方货运代理公司直接报关，以及将产品运输至墨西哥机场（不包含清关服务及费用），总费用为90000元；出货前被告开具与合同金额相符的13%税率增值税专用发票；被告因产能等自身问题不能按照合同约定时间交货或者不能出口双清关，应向原告支付未交付金额的1%每天的违约金，违约金总数不超过未交付金额的10%。2020年8月20日，原告支付了260000元的货款；2020年8月29日，原告又支付了剩余的260000元货款及90000元的运输费用。 后被告仅交付了100000支温度计。原告委托山东文鸿律师事务所的律师于2020年9月23日向被告寄送了一封律师函，函告被告因其未能交付剩余的100000支温度计，属于事实上不能交付，导致合同无法履行，要求被告在收到函件3日内返还温度计价款260000元及运输费用45000元，共计305000元；支付违约金26000元；开具对应款项的增值税专用发票。被告于2020年9月14日收到了该律师函。 2020年11月16日，原告与被告签订了一份《补充协议》，主要内容为：双方于2020年8月19日签订《购销合同》，原告已全额支付货款及运输费用，但被告仅交付了100000支温度计，为此签订补充条款。被告承诺于2020年12月5日以前（24时止）将100000支温度计交付运输，并向原告提供物流及订舱信息；由于被告延期交货，已经导致原告在墨西哥的后手交易逾期违约，本协议不影响原告根据《购销合同》的约定主张违约金，如被告无法按上述日期提供货物，则被告另需向原告支付100000支温度计货款总和一倍的违约金（即260000元）；被告需在交付温度计时提供200000支温度计的增值税专用发票，100000支已交付的温度计的相关报关文书用于退税；违约方需承担守约方为维权支出的合理费用，包括但不限于律师费、差旅费。 后被告于2020年12月20日再次向原告交付了40320支温度计。剩余59680支温度计被告未交付。被告未向原告提供相关的报关单等出口单据也未向原告开具相关的增值税发票。 原告于2020年10月15日向本院提起诉讼，被告于2020年12月31日收到了本案诉讼材料。 本院认为：原告青岛温西公司与被告义乌通和公司签订的《购销合同》及《补充协议》系双方的真实意思表示，合法有效。虽然原告曾委托律师向被告方发送过解除《购销合同》的通知，但双方于2020年11月16日签订了《补充协议》，而《补充协议》系《购销合同》的补充条款，故应视为双方协商重新确认了《购销合同》的相应权利义务内容，故《购销合同》当时未解除。原、被告双方应按约履行自己的义务。被告未按照《购销合同》约定的期限交付全部温度计，达成《补充协议》后，被告也未按双方重新约定的期限完成全部交付义务，尚有59680支温度计逾期至今未交付，应认定被告在催告后合理期限内仍未履行，构成根本违约，故原告有权要求解除合同。被告于2020年12月31日收到了本案诉讼材料，本院确认涉案合同于该日解除。 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告已按约定支付了200000支温度计的全部价款520000元，故就未交付的59680支温度计的价款155168元被告应返还给原告。原告已按约支付了200000支温度计的全部相关运费90000元，被告未提供双方达成补充协议后交付的40320支温度计的相关运输信息，应认定被告未完成该部分货物相关的运输义务，故被告只完成了100000支温度计的运输义务，因此，原告有权被告返还一半的运输费用45000元。关于被告应支付的违约金。首先，原告能否依据《购销合同》要求被告支付违约金。《购销合同》中约定被告未交付的，应支付违约金，违约金总数不超过未交付金额的10%。原、被告双方虽然又达成了补充协议，但补充协议中约定该协议不影响原告根据《购销合同》的约定主张违约金，故被告仍应按照《购销合同》中的约定支付原告违约金26000元。其次，《补充协议》约定若被告按期交付的，应另需向原告支付100000支温度计货款总和一倍的违约金（即260000元）。但被告已于2020年12月20日交付了40320支温度计，且本院已在前支持了原告依据《购销合同》向被告主张违约金，被告也提出双方约定的违约金过高，在原告并未举证证明其所受损失的情况下，本院认为应对该部分违约金进行调整，酌情认定被告应支付该部分的违约金为35000元。《补充协议》中约定违约方需承担守约方为维权支出的合理费用，包括但不限于律师费，故原告因本案支出的合理的律师代理费，被告应予以承担。本院根据案情，酌定被告应支付原告律师代理费10000元。关于原告要求被告开具45000元的运输费用发票的诉请，被告并非承运人，但被告同意督促承运人开具相应的发票，本院认为原告可要求被告提供相应数额的运输费用发票。综上，原告合理合法的诉讼请求，本院予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（2012年3月31日最高人民法院审判委员会通过）第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》（法释〔2009〕5号）第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条的规定，判决如下： 一、确认原告青岛温西国际贸易有限公司与被告义乌通和医疗器械有限公司于2020年8月19日签订的《购销合同》、于2020年11月16日签订的《补充协议》已于2020年12月31日解除。 二、被告义乌通和医疗器械有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告青岛温西国际贸易有限公司货款155168元、运输费用45000元，合计200168元。 三、被告义乌通和医疗器械有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告青岛温西国际贸易有限公司违约金共计61000元、律师代理费10000元，合计71000元。 四、被告义乌通和医疗器械有限公司于本判决生效之日起十日内向原告青岛温西国际贸易有限公司提供价税合计金额为45000元的运输费用普通发票。 五、驳回原告青岛温西国际贸易有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费9161元，由原告青岛温西国际贸易有限公司负担3791元，由被告义乌通和医疗器械有限公司负担5370元；保全费2175元，由原告青岛温西国际贸易有限公司负担300元，由被告义乌通和医疗器械有限公司负担1875元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  吴晨播 人民陪审员  王惠庆 人民陪审员  傅芝君 二〇二一年四月八日 代书 记员  王佳丽