湖南省株洲市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘02刑终117号原公诉机关湖南省攸县人民检察院。上诉人（原审被告人）罗军（绰号“丁丁”），男，1990年12月27日出生，汉族，湖南省茶陵县人，初中文化，无业，住湖南省茶陵县。因涉嫌开设赌场罪，于2020年6月18日被刑事拘留，2020年7月23日被逮捕，同年7月27日被取保候审，2020年12月30日被逮捕。现羁押于攸县看守所。原审被告人贺继刚（曾用名：贺小文），男，1990年2月23日出生，汉族，湖南省攸县人，初中文化，无业，住湖南省攸县。因涉嫌开设赌场罪，于2020年6月20日被刑事拘留，同年7月14日被取保候审。原审被告人尹泽兵（曾用名：王泽兵），男，1990年11月7日出生，汉族，湖南省攸县人，大专文化，无业，住湖南省攸县。因涉嫌开设赌场罪，于2020年6月18日被刑事拘留，同年7月14日被取保候审。原审被告人刘志攀，男，1987年3月26日出生，汉族，湖南省攸县人，初中文化，无业，住湖南省攸县。因涉嫌开设赌场罪，于2020年7月1日被刑事拘留，同年7月15日被取保候审。原审被告人陈艳寒，男，1980年5月8日出生，汉族，湖南省茶陵县人，初中文化，无业，住湖南省茶陵县。因涉嫌开设赌场罪，于2020年8月4日被取保候审。原审被告人张志平，男，1981年2月2日出生，汉族，湖南省攸县人，初中文化，无业，住湖南省攸县。因涉嫌开设赌场罪，于2020年7月23日被刑事拘留，同年7月24日被取保候审。原审被告人陈文兰，女，1987年8月14日出生，汉族，湖南省攸县人，初中文化，无业，住湖南省攸县。因涉嫌开设赌场罪，于2020年7月22日被取保候审。原审被告人刘李强，男，1989年7月13日出生，汉族，湖南省茶陵县人，初中文化，无业，住湖南省茶陵县。因涉嫌开设赌场罪，于2020年8月5日被取保候审。原审被告人张建桃，男，1990年8月23日出生，汉族，湖南省攸县人，初中文化，无业，住湖南省攸县。因涉嫌开设赌场罪，于2020年8月18日被取保候审。原审被告人朱雪妮，女，1995年4月13日出生，汉族，湖南省攸县人，大学肄业，无业，住湖南省攸县。因涉嫌开设赌场罪，于2020年6月18日被刑事拘留，同年7月15日被取保候审。湖南省攸县人民法院审理湖南省攸县人民检察院指控被告人罗军、贺继刚、尹泽兵、刘志攀、陈艳寒、张志平、陈文兰、刘李强、张建桃、朱雪妮犯开设赌场罪一案，于2021年1月14日作出(2020)湘0223刑初367号刑事判决。宣判后，罗军提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人，认为案件的事实已经清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审查明，2019年1月份至2020年5月份，被告人罗军利用闲逸APP软件创建了“一毫俱乐部”赌博群，并设置好亲友圈玩法和与下线合伙人之间的抽水分配比例。期间，被告人罗军发展下线合伙人(也称小队长)朱雪妮、贺继刚、张志平、陈文兰、陈艳寒、刘李强、张建桃、刘志攀等人进入该群，共拉入赌博玩家5500人进入“一毫俱乐部”内参赌，赌博玩家在该俱乐部通过打1元、2元、5元、10元的“攸县碰胡”、“跑胡子”、“跑得快”“红中麻将”等方式进行赌博，被告人罗军等人从参赌人员大赢家中抽水盈利。2020年5月份，闲逸公司后台停了之后，被告人罗军利用“老友联盟”APP创建了“哈哈哈哈”俱乐部，与李招云(在逃)合伙，经营模式和“一毫俱乐部”一样,并发展下线合伙人朱雪妮、尹泽兵、贺继刚、刘志攀、陈文兰、张志平、陈艳寒、刘李强、张建桃等人，继而发展赌博玩家近9000人在“哈哈哈哈”赌博群内利用打字牌、扑克、麻将等方式赌博并从中抽水盈利。另查明:被告人贺继刚于2019年9月份至12月份期间在大地葡萄俱乐部群主黄某（另案处理）手下担任战队队长帮其管理战队队员赌博。被告人贺继刚从赌博人员每局大赢家中抽取4元水钱，贺继刚占80%、黄某占20%，期间被告人贺继刚非法获利1万余元。被告人尹泽兵于2019年11月左右，为其表嫂刘某（另案处理）在闲逸ＡＰＰ内创建的“西江月”亲友圈的赌博群内拉入10余人进行赌博，并通过贩卖闲逸ＡＰＰ内用于开房的金豆赚取差价，共非法获利4万余元。2019年1月份至2020年6月份期间，被告人罗军开设赌场期间从中非法获利约50余万元；被告人朱雪妮从中非法获利3万余元；被告人尹泽兵从中非法获利13万余元；被告人贺继刚从中非法获利13万余元；被告人刘志攀从中非法获利7万余元；被告人张志平从中非法获利5万余元；被告人陈文兰从中非法获利5万余元；被告人陈艳寒从中非法获利5.8万余元；被告人刘李强从中非法获利4万余元；被告人张建桃从中非法获利4万余元。被告人张建桃在案发后主动投案并如实供述了自己的犯罪事实；被告人罗军、朱雪妮、尹泽兵、贺继刚、张志平、陈文兰、陈艳寒、刘李强、刘志攀等人到案后如实供述了自己的犯罪事实；被告人罗军上缴30万元；被告人朱雪妮上缴5万元；被告人尹泽兵上缴13万元；被告人贺继刚上缴13万元；被告人张志平上缴4万元；被告人陈文兰上缴5万元；被告人陈艳寒上缴5.8万元；被告人刘李强上缴4万元；被告人张建桃上缴4万元；被告人刘志攀上缴7万元。被告人罗军、朱雪妮、尹泽兵、贺继刚，张志平、陈文兰、陈艳寒、刘李强、张建桃、刘志攀到案后自愿认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书。另查明，攸县公安局春联派出所民警于2020年6月18日在长沙天心区海丽富景酒店8511房间将被告人罗军、朱雪妮、尹泽兵抓获；同年6月19日在攸县联星街道办事处公园世家6栋1702号将被告人贺继刚抓获；6月30日在攸县××街道××路××附近将被告人刘志攀抓获；7月21日将被告人张志平、陈文兰抓获；8月3日在茶陵县下东街道将被告人陈艳寒抓获；8月5日在茶陵县下东街道将被告人刘李强抓获。2020年8月18日，被告人张建桃主动到攸县公安局投案。以上被告人到案后均能如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚。认定上述事实的证据有：接报案登记表、立案决定书、抓获经过、投案自首经过、行政处罚决定书、亲友圈合伙人信息表、参赌人员信息表及所拉人员信息表、手机截图照片、微信交易记录、支付宝转账记录、微信转账截图、银行交易流水、湖南省非税收入一般缴款书、认罪认罚具结书、户籍证明、证人张某1、李某1、李某2、张某2、黄某、艾某、张某3、刘某等人的证言、被告人罗军、贺继刚、尹泽兵、刘志攀、陈艳寒、张志平、陈文兰、刘李强、张建桃、朱雪妮的供述和辩解、湖南云电司法鉴定所湘云电司鉴所［2019］电鉴字第525号及［2020］电鉴字第151号鉴定意见书、辨认笔录、视听资料、电子数据。原判认为，被告人罗军、贺继刚、尹泽兵、刘志攀、陈艳寒、张志平、陈文兰、刘李强、张建桃、朱雪妮以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，抽头渔利数额均累计3万元以上，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪，罗军作为发起者和日常管理者，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；贺继刚、尹泽兵、刘志攀、陈艳寒、张志平、陈文兰、刘李强、张建桃、朱雪妮在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。罗军、贺继刚、尹泽兵、刘志攀、陈艳寒、张志平、陈文兰、刘李强、朱雪妮到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；张建桃在案发后主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。罗军、贺继刚、尹泽兵、刘志攀、陈艳寒、张志平、陈文兰、刘李强、张建桃、朱雪妮均自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。罗军、贺继刚、尹泽兵、刘志攀、陈艳寒、张志平、陈文兰、刘李强、张建桃、朱雪妮到案后均主动上缴违法所得，可酌情从轻处罚。根据贺继刚、尹泽兵、刘志攀、陈艳寒、张志平、陈文兰、刘李强、张建桃、朱雪妮的犯罪情节、悔罪表现，可以对其适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当。对被告人罗军适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条；对被告人贺继刚、尹泽兵、刘志攀、陈艳寒、张志平、陈文兰、刘李强、朱雪妮适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条；对被告人张建桃适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决：一、被告人罗军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十五万元；被告人贺继刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币十三万元；被告人尹泽兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币十三万元；被告人刘志攀犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币四万元；被告人陈艳寒犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币五万八千元；被告人张志平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币五万元；被告人陈文兰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币五万元；被告人刘李强犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币四万元；被告人张建桃犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元；被告人朱雪妮犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。二、扣押在案的各被告人的违法所得由扣押机关依法予以没收，上缴国库。继续追缴被告人罗军的违法所得，上缴国库。罗军向本院上诉提出，对指控的罪名无异议，但上诉人不是主犯，原判认定犯罪情节严重没有法律依据，上诉人具有认罪态度好、系初犯、偶犯等从轻处罚情节。原判量刑畸重，请求从轻判处。经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。本院认为，上诉人罗军和原审被告人贺继刚、尹泽兵、刘志攀、陈艳寒、张志平、陈文兰、刘李强、张建桃、朱雪妮以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受赌注，实施网络赌博犯罪，情节严重，上诉人罗军和原审各被告人的行为均构成开设赌场罪。原判对本案系共同犯罪以及主、从犯的认定、对罗军、贺继刚、尹泽兵、刘志攀、陈艳寒、张志平、陈文兰、刘李强、朱雪妮具有坦白情节的认定、对张建桃具有自首情节的认定、对各被告人自愿认罪认罚和主动上缴违法所得的认定准确，本院予以确认。就罗军上诉所提意见，经查，罗军自己创建“一毫”俱乐部并和李招云一起创建“哈哈哈哈”俱乐部等赌博群，发展本案其他被告人为下线，先后发展赌博玩家5500人和9000余人，通过“攸县碰胡”、“跑胡子”、“跑得快”、“红中麻将”等方式进行赌博并从中抽水盈利，罗军系本案开设赌场的发起者和管理者，在共同犯罪中起到了主要作用，应当认定为本案的主犯。罗军的非法获利达50余万元，其抽头渔利数额和参赌人数都达到了情节严重的标准，依法应当处三年以上十年以下有期徒刑的刑罚。原判基于罗军具有坦白、自愿认罪认罚和积极退赃等法定从轻、从宽和酌定从轻处罚等情节，已对罗军从轻和从宽处罚，量刑并无不当。综上，罗军的上诉理由不能成立，上诉请求本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑恰当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  彭雁斌审判员  张树萍审判员  刘 克二〇二一年四月一日书记员  李 婷