天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津01民终6457号上诉人（原审被告）：韩鲲，男，2000年6月16日出生，回族，无固定职业，住内蒙古自治区呼和浩特市玉泉区。被上诉人（原审原告）：贾雨默，女，1991年12月5日出生，汉族，无固定职业，住天津市和平区。委托诉讼代理人：樊珊珊，天津四方君汇（河西）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张春啸，天津四方君汇（河西）律师事务所律师。上诉人韩鲲因与被上诉人贾雨默民间借贷纠纷一案，不服天津市和平区人民法院（2020）津0101民初1836号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案后，因当事人未提出新的事实和理由，本院依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。韩鲲上诉请求：1．请求撤销一审民事判决，并依法改判；2．诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院未依法查明本案事实，系事实认定不清、法律适用错误。上诉人于2018年11月12日、11月13日、11月16日、11月27日、12月1日、12月2日向被上诉人借款50000元、14000元、30000元、5000元、5000元、5000元，借款共计109000元用于赌博。2019年1月22日，被上诉人为了固定“债权”，将上述借款的巨额利息16000元计入本金，并向上诉人出具125000元的借条，以此掩盖赌债、高利贷的非法性。故本案的债务系非法债务，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第14条规定：“具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效（三）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的…”被上诉人明知上诉人借款用于赌博仍然提供借款，双方之间的借款合同应当认定无效。赌博是国家明令禁止的违法活动，对于明知其所出借的款项系他人用来从事违法活动而仍然出借的，其借贷关系不受法律保护，诉讼请求应当依法予以驳回。综上所述，一审法院判决认定事实不清、适用法律错误，依法应当予以撤销。贾雨默辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院依法驳回上诉，维持原判。事实与理由：第一，一审判决认定事实清楚。被上诉人在一审时提交的证据已经足以证明双方存在真实合法的债权债务关系，不存在上诉人所称的赌债、高利贷等非法债务情形。一审法院就原被告双方的关系、被告借款目的借款合同签订过程、本金及利息的计算都进行了严格的审查。第二，一审判决适用法律正确，上诉人将16000元计入本金为被上诉人出具借款合同等债权凭证，但一审判决认定的借款本金是109000元，并未将16000元计入本金，符合法律和民间借贷司法解释的相关规定。第三，上诉人未提交合法证据证明其上诉理由，其上诉目的在于拖延履行债务。一审审理过程中，上诉人出庭要求答辩期，在第二次开庭无正当理由拒不到庭，自愿放弃了抗辩且未提交任何证据。二审审理过程中上诉人多次不能到庭，其行为系明显的拖延履行债务。贾雨默向一审法院起诉请求：1．判令韩鲲向贾雨默返还借款本金人民币125000元；2．判令韩鲲向贾雨默支付借期内利息人民币1055.56元，以及自2019年11月23日起至实际付清本息之日止按照年利率24%计算的逾期还款违约金（暂计至2020年4月30日为38583.33元）；3．判令韩鲲向贾雨默支付实现债权的费用律师费（已发生的5000元及回款金额的1O%，暂计16463.89元）和诉讼保全保险费1000元；4．本案全部诉讼费用由韩鲲承担。一审法院经审理查明如下事实：贾雨默与韩鲲系朋友关系。韩鲲于2018年11月12日向贾雨默借款50000元，2018年11月13日向贾雨默借款14000元，2018年11月16日向贾雨默借款30000元，2018年11月27日向贾雨默借款5000元，2018年12月1日向贾雨默借款5000元，2018年12月2日向贾雨默借款5000元。上述借款共计109000元。贾雨默将上述借款通过转账的方式支付给韩鲲。2019年1月22日，经双方协商对前期借款所产生的利息16000元计入本金，韩鲲为贾雨默出具借条，内容为“本人韩鲲于2019年1月22日向贾雨默处借款人民币125000元（大写拾贰万伍仟元整）。定于2019年11月22日一次性偿还。利息为年百分之一。”当日又为贾雨默出具了一份借款合同，借款合同也约定了借款数额为125000元，年息1%，借款用途为周转，还款日期为2019年11月22日。其中违约责任为如乙方（韩鲲）未能按期归还借款，除应承担继续归还借款的义务外，还应支付借款总额每日千分之五的违约金。借款期限届满后，韩鲲未向贾雨默偿还借款及利息。故贾雨默诉至法院。一审法院认为，韩鲲向贾雨默借款，贾雨默向韩鲲支付了借款，韩鲲为贾雨默出具了借条、收条及借款合同。双方之间构成民间借贷法律关系。韩鲲向贾雨默前期实际借款的本金为109000元，2019年1月22日，韩鲲将前期本金对应的利息计入本金，为贾雨默出具了125000元的借条。因借款到期日为2019年11月22日，经计算，贾雨默主张的整个借款期间的本息之和，并未超出以最初借款本金109000元与以最初借款本金109000元为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。故贾雨默主张的韩鲲返还借款本金及借款期内的利息共计126055.56元的诉讼请求予以支持。关于自2019年11月23日起的逾期还款违约金，因合同约定的借款总额每日千分之五的违约金已经超出法律规定的上限，贾雨默主张按照年利率24%标准主张逾期还款违约金，予以准许，但基数应为前期实际借款金额109000元。关于贾雨默主张的包括律师费、诉讼保全险费等实现债权的费用，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。律师费、保全保险费应属于其他费用，一审法院已经支持了按照年利率24%标准计算的违约金，故对于其他费用，不予支持。韩鲲经合法传唤无正当理由未到庭应诉，视为其放弃抗辩的权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，一审法院判决：“一、本判决生效之日起七日内，被告韩鲲偿还原告贾雨默借款本金及借款期内利息共计126055.56元；二、本判决生效之日起七日内，被告韩鲲支付原告贾雨默逾期还款违约金（自2019年11月23日起至实际付清借款本金之日止，以109000元为基数，按照年利率24%的标准计算）；三、驳回原告贾雨默其他诉讼请求。”案件受理费4042元，减半收取计2021元，由贾雨默负担225元，由韩鲲负担1796元。保全费1455.51元，由贾雨默负担112.51元，由韩鲲负担1343元。二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实，予以确认。另查，本院于2021年1月27日通知韩鲲于2021年2月3日到本院接受询问，韩鲲并未到庭接受询问，韩鲲母亲案外人李红霞陈述韩鲲因涉嫌犯罪被公安机关羁押，申请延期开庭。后本院通知韩鲲于2021年2月24日到本院接受询问。2021年2月24日，韩鲲到庭接受本院询问，并提交了公安机关出具的《拘留通知书》、《释放证明书》。询问过程中韩鲲表示可以提供证据以证明其上诉主张，但证据保存在其个人手机中，随后其将向公安机关申请发还手机。2021年3月29日，本院再次通知韩鲲于2021年4月6日到本院接受询问，但4月6日询问当日韩鲲再次未能到庭。2021年4月14日，韩鲲母亲案外人李红霞到庭接受本院询问，提交了公安机关出具的《拘留通知书》的手机照片，本院告知其于2021年4月20日前向本院提交《拘留通知书》的复印件及韩鲲在本案中拟提交的证据，但在本院指定日期内，仅收到《拘留通知书》的复印件，并未收到上诉人一方提供的证据材料。案经调解，当事人各持己见。本院认为，本案为民间借贷纠纷，贾雨默持韩鲲出具的《借款合同》及其向韩鲲转账的转账凭据等作为证据提起诉讼，要求韩鲲承担还款责任。一审法院依据贾雨默提供的证据，以实际支付金额为本金，判令韩鲲偿还借款期内的本金、利息，并判令韩鲲自到期之日起按照年利率24%的标准支付违约金是正确的，本院应予维持。关于韩鲲上诉主张贾雨默支付的金额并未125000元而是109000元的问题，本院认为，一审法院已经按照贾雨默实际支付的借款本金并结合借款合同约定认定借款本息，该认定符合司法解释中以前期借款利息计入后期本金的相关规定，故本院对韩鲲的该项上诉主张，不予支持。关于韩鲲主张案涉借款涉嫌赌博应属无效的意见，本院认为，两审期间，两级法院多次给予韩鲲举证期间，韩鲲均未能提供证据证明案涉借款涉嫌赌博；且即使如韩鲲所述，案涉借款因涉嫌赌博而无效，案涉本金韩鲲亦应履行相应的偿还义务，故本院对韩鲲主张不应履行还款义务的意见，无法支持。综上所述，韩鲲的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，裁判结果并无不当，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4042元，由韩鲲负担。本判决为终审判决。审判长 张 伟审判员 张志国审判员 姚 鹏二〇二一年四月二十五日法官助理聂晓昕书记员李佳霖附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……