辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽13民终874号上诉人（原审原告）：张淑艳,女，1968年12月6日出生，汉族，退休工人,住辽宁省朝阳市双塔区。委托诉讼代理人：边守龙(系上诉人之夫),男,1965年1月4日出生，汉族，无职业，住朝阳市双塔区。被上诉人（原审被告）：朝阳首钢北方机械有限责任公司，住所地朝阳市双塔区龙山街四段381号。法定代表人葛凤军，董事长。委托诉讼代理人：王金华,女，1959年12月21日出生，汉族，该公司人力资源部职工，住辽宁省朝阳市双塔区。上诉人张淑艳与被上诉人朝阳首钢北方机械有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服朝阳市双塔区人民法院（2020）辽1302民初1366号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人张淑艳及委托诉讼代理人边守龙，被上诉人朝阳首钢北方机械有限责任公司委托代理人王金华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张淑艳上诉请求：一、确认被上诉人2018年8月28日在劳动部门登记备案的解除劳动合同证明属于违法解除劳动合同；二、判令被上诉人违法解除劳动合同支付上诉人经济赔偿金：158752元；三、判令被上诉人赔付上诉人实际经济损失（按应得正常工资及社保费计算）：148830元、养老保险实际损失12623.01、医疗保险实际损失19758元、并加付应得工资收入实际损失25%的赔偿费用：37207.5元；四、判令被上诉人赔付上诉人3个月退休金等6500元；五、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：为帮助一审人员正确理解相关法律特向法庭提交了成功的判决案例，但仍无视客观事实无视相关证据事实不清理解适用法律错误有法不依枉法判决。一审对用人单位2018年8月28日行使解除权登记备案的解除行为是否违法解除没有判决结果。一审认定2018年7月28日单位登报公告解除，刻意遗漏同年8月28日行使解除权登记备案的解除行为。一审认定同年11月23日收到解除手续错误，没有证据可以证明，一审确认上诉人的证据（12月3日收到）具有证明效力再认定11月23日收到明显错误。一审确认单位的快递单（3份）具有证明效力错误。单位的3份快递单没有送达是否邮寄过无法证明，其内容是否本案相关联无法证明故不能确认具有证明效力。一审确认上诉人的证据包括足以推翻3571号、民终7号的相反证据具有证明效力，但对《民诉法解释》第九十三条第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外的规定是否适用没有解释，相反证据是否足以推翻没有解释。而有选择的引用了该条（五）项规定。刻意遗漏单位仲裁、一审、二审、再审后仍然为上诉人缴纳社保费的事实。2018年12月3日上诉人收到单位邮寄的其在劳动部门2018年8月28日登记备案的解除劳动合同登记表（证明）及保险接续单。据此，上诉人于2018年12月申请仲裁主张权利。2019年1月单位被强制执行支付2016年3571号案判决的补偿金等。上诉人主张权利在前，单位被强制执行支付补偿金在后。表明单位不认可3571号案判决。《劳动合同法实施条例》第二十五规定支付经济赔偿金的不再支付经济补偿金。法律并未规定支付经济补偿金的就可以免除应支付经济赔偿金的责任。因此，补偿金和赔偿金可以不同时进行。法无禁止即许可，上诉人有权要求支付经济赔偿金。一审认为已于2016年7月1日依法解除错误。劳动关系存在被上诉人才能以单位的身份进入社保系统给本单位在册职工包括上诉人在内的人员缴纳社保费，如果劳动关系依法解除单位没有上诉人的身份证原件就无法进入系统为上诉人缴纳社保费。解除证明的解除理由2016年187号仲裁裁决书因上诉人起诉一审而没有生效。2016年6月29日仲裁庭审时单位提出反申请：旷工、违纪解除劳动关系。一审（3571号）认定上诉人不属于旷工违纪但刻意遗漏判决单位的反申请是否违法解除。上诉人不服187号裁决，经一审、二审、再审，始终没有放弃权利。被上诉人不履行3571号判决，继续为上诉人缴纳社保费，单位没有解除行为，表明单位没有依法解除合同，认可双方仍存在劳动关系。这也是导致无法再就业无法获得新单位缴纳社保费造成实际经济损失的原因。上诉人有相反证据足以推翻3571号、民终7号案判决，依据最高法院民一庭对当前民事审判难点的意见整理（一）6、生效裁判的事实证明效力问题。最高人民法院民一庭倾向性意见：对于生效裁判中认定的事实，不宜从既判力的角度来理解，而应从生效裁判的事实证明效力的角度进行分析。凡人民法院生效裁判所确定的事实，具有免除后诉当事人举证责任的效力。《民诉法解释》第九十三条下列事实，当事人无须举证证明：（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；。前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。3571号、民终7号（维持3571判决）案认定的应视为双方协商一致解除劳动关系的事实不能作为2020年民初1366号案的单位解除合同的合法证据。依据举证分配原则单位应重新举证。法院判决书不等于解除合同证明书，判决解除不等于依法解除，判决书生效劳动合同并不自动解除。法律仅赋予合同当事人解除权，没有赋予法院解除权，法院不能依职权代替用人单位行使解除权更不能司法干涉行政。法院只能依当事人申请确认是否解除。3571号判决书认定单位尚未出具解除合同证明不应认定是违法解除劳动合同。现在被上诉人出具了解除合同证明依其理解就应该认定是违法解除劳动合同。单位2018年7月28日在报纸上公告解除劳动合同，2018年8月28日行使解除权在劳动部门登记备案的解除合同登记证明，程序实体违法，没有依法送迖达。故2018年12月3日收到解除证明日应视为争议发生之日。单位没有解除事由和法律依据。单位解除合同违法，应支付经济赔偿金。单位原因造成的解除合同前无实际工作月数，解除合同赔偿金的月平均工资基数应按社评工资计算。2018年朝阳社评工资4961元/月。支付2003年-2018年共16个月的经济补偿标准的2倍的赔偿金：4961元/月X16月X2倍=158752元。一审认定双方各执一词错误。被上诉人没有证据证明可以免除其违法责任，上诉人有证据证明多次向单位主张权利要求其出具解除证明文书及保险接续单，影响再就业要赔偿损失。有证据证明单位明确表示拒绝出具拖延回避不出具。导致上诉人无法再就业、无法以企业职工身份申请退休，企图迫使上诉人放弃权利作交换。上诉人有证据证明只要有解除证明及保险接续单就可以再就业。单位亦多次明确表示只要办离厂拿到解除手续就可以到原分厂现玫晨公司上班。不出具解除证明与无法再就业存在因果关系。一审认为此节与《劳动合同法》规定的用人单位向劳动者出具解除…书面证明的含义相一致错误，以此掩盖单位拒绝出具解除文书违法的事实错误。单位拒绝出具解除文书与是否依法解除没有关系。单位不履行《劳动合同法》第五十条规定的法定义务，严重违法。侵犯了上诉人的劳动权、就业权、生存权（生命权、健康权）。存在主观重大过错，给上诉人造成了实际经济损失。符合一般侵权责任构成要件。根据过错归责原则，谁侵权谁赔偿的原则，依据《劳动合同法》第八十九条规定单位必须按应得工资损失额度及社保费标准赔付上诉人实际损失。月工资损失额度无法确定时，从有利于劳动权益的角度应按当地社评工资确定。2018年社评工资4961元/月，月工资损失额度应为4961元/月。赔付:2016年7月-2018年12月期间的实际经济损失4961元/月X30月二148830元，并加付应得工资收入实际损失25%的赔偿费用：148830X25%=37207.5元，养老保险实际损失12623.01、医疗保险实际损失19758元。朝阳首钢北方机械有限责任公司辩称，一、上诉人确认之诉，应当依法驳回。二、上诉人基于对依法解除劳动关系的错误认识，提出经济赔偿金158752元主张，没有事实和法律依据。三、上诉人主张2016年7月至2018年12月期间的工资损失、保险损失、没有事实依据和法律依据。四、上诉人主张被上诉人支付3个月退休金6500元于法无据。五、关于未出具解除合同证明的责任问题。首先依生效民事判决书（2016）辽1302民初3571号，双方解除劳动关系，无需答辩人另行出具解除劳动合同证明书。其次，关于出具解除劳动关系证明责任问题，正如前文所述，基层人民法院、中级人民法院、省高级人民法均已在相关裁判文书中释明，而被答辩人又以此理由提起诉讼和上诉，违背一事不再理原则，又属无理缠诉行为，应予以驳回。再次，民事判决书（2016）辽1302民初3571号生效后，答辩人采取各种方式联系被答辩人，被答辩人始终以拒接电话，据回短信、拒收快递的方式，故意拖延办理解除合同手续，意在构陷用人单位，造成劳动关系任然存续的事实，逼迫企业继续为其缴纳社会保险费。张淑艳向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告养老保险费12,623.01元、医疗保险费实际损失19,758元；2、判令被告赔付原告正常工资损失128,895元，相当于工资总额25%的经济补偿金32,223.75元；3、判令被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金137,488元；4、判令被告支付原告企业身份与自由身份退休的差额损失；5、判令被告承担由于单位原因造成的原告无法及时办理正常退休手续的损失6,500元；6、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实，原告围绕其诉讼请求依法提交了以下证据予以证明：1、社保缴费明细表、保险接续单；2、仲裁申请书、法院执行通知；3、单位登报公告解除合同通知书、劳动合同解除登记表，[2016]第187号裁决书，单位仲裁申请书，辽1302民初3571号一审判决书，3571号庭审笔录第9、10页，最高院回复短信；4、邮政快递单，关于城镇企业职工基本养老保险若干问题的意见，辽人社[2011]420号；5、2005年、2008年劳动合同，二审笔录民终7号（第6、7、8、9页），一审笔录3792号（第9、10页），一审笔录3571号（第9页），工资表（单位一审后提交），3571判决书（第4、6页）；6、调取证据申请书（仲裁、一审）3792号一审笔录第5、6页；7、变更情况查询卡；8、工会会员证；9、与单位劳资通话录音；10、与单位领导的往来短信，与劳资负责人的短信，[2018]272号判决书第3页；11、可再就业证明，与玖辰公司法人通话录音，丰宏公司书面证明；12、养老保险缴费凭证，医疗保险缴费凭证；13、退休办理通知（证据来源于劳动大厦三楼退休办理窗口）；14、玖辰公司机读档案。被告朝阳首钢北方公司针对其抗辩意见依法提交了以下证据予以证明：1、登报交款单；2、朝阳银行现金交款单；3、快递单（3份）；4、辽宁省高级人民法院（2018）辽民申958号民事裁定书、（2019）辽民申3465号民事裁定书。上述证据，经庭审质证及本院审查，具有证明效力，本院对能够证明本案事实的证据予以确认。根据当事人陈述及提供的证据，本院经审理认定事实如下：原告张淑艳原系被告公司工人。2005年1月1日，原告开始在被告公司的钎具车间工作。2006年5月24日，双方签订固定期限为三年的劳动合同，合同期限为2005年1月1日至2007年12月31日，合同期满后，双方于2008年1月24日签订了无固定期限的劳动合同，原告仍在钎具车间从事热处理工作。2015年10月20日，被告将钎具车间分立，成立朝阳玖辰机械有限公司，同时要求原告签订离职协议，重新与朝阳玖辰机械有限公司签订劳动合同，因原告拒绝签订离职协议，又不同意与朝阳玖辰机械有限公司签订劳动合同，在此情况下，朝阳玖辰机械有限公司安排原告放假，等待改制过渡后一并报送给被告，期间听安排。2016年2月，原告多次要求被告为其安排工作岗位未果后，于2016年6月6日向朝阳市双塔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、裁令被告在劳动合同存续期间按月为原告缴纳社保费直至用人单位出具解除劳动合同证明之日止；2、裁令被告一次性支付原告2015年10月至2016年6月所欠发的9个月工资18,270元，从2016年7月份开始按月支付工资直至用人单位出具书面解除劳动合同证明之日止；3、裁令被告承担本次仲裁发生的费用。2016年6月29日，被告提出反诉申请，申请与原告解除劳动关系，2016年7月4日，朝阳市双塔区劳动人事争议仲裁委员会作出朝双劳人仲字[2016]第187号裁决，一、原告与被告解除劳动关系；二、驳回原告仲裁申请。原告不服，向本院提起民事诉讼。2016年9月18日，本院作出（2016）辽1302民初3571号民事判决，判决：一、被告与原告于2016年7月1日解除劳动关系；二、被告支付原告2015年10月至2016年6月工资9，900元，解除劳动合同补偿金15,514.10元、违约金5,000元。原告不服，提出上诉。2017年3月6日，朝阳市中级人民法院作出（2017）辽13民终7号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。之后，原告向辽宁省高级人民法院申请再审，2018年5月21日，辽宁省高级人民法院作出（2018）辽民申958号民事裁定，驳回原告的再审申请。本院（2016）辽1302民初3571号民事判决发生法律效力后，双方就原告办理解除劳动合同互通电话、短信、特快专递事宜各执一辞，原告未能及时办理。2018年7月28日，被告在朝阳日报公告解除与原告的劳动关系。同年11月23日，原告收到被告以中国邮政特快专递方式邮寄的解除劳动合同手续。2019年原告就本案诉讼请求内容向朝阳市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。同年3月15日该委作出朝劳人裁字[2019]113号裁决，驳回申请人的全部仲裁请求。原告不服，向本院提起诉讼。本院于2019年10月15日作出（2019）辽1302民初1981号民事判决，原告不服，提出上诉。2019年12月30日，朝阳市中级人民法院作出（2019）辽13民终3028号民事裁定，撤销本院（2019）辽1302民初1981号民事判决，本案发回本院重审。庭审中，原告变更诉讼请求，诉请第三项经济赔偿金为158，752元，第二项诉请应得工资收入25%赔偿费用37，207.5元，正常应得工资损失148，830元，按照2018年社平工资数4，961元，计算2016年7月至2018年12月共30个月。撤回诉讼请求第四项，保留诉权。一审法院认为，本案诉争的焦点为被告是否迟延出具与原告解除劳动合同证明，解除劳动合同的时间节点及各项损失赔偿问题。关于被告是否迟延出具解除劳动合同证明和解除劳动合同时间节点。虽然被告于2018年7月28日登报与原告解除劳动合同且原告于2018年11月23日收到被告解除合同相关手续，但根据生效判决确认，原被告之间的劳动关系已于2016年7月1日依法解除，原告根据生效判决可以办理相关档案手续和社会保险关系转移手续。此节与《劳动合同法》规定的用人单位向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明的含义相一致，并不存在矛盾之处。关于原告请求的各项损失及赔偿问题，原告依据生效判决已经领取了解除劳动合同后的工资、补偿金及违约金各项损失款项。现原告又主张被告支付养老保险费、医疗保险费、工资损失、经济补偿金、违法解除劳动合同经济赔偿金，因其提供的现有证据不能证明其事实主张。故对原告的诉讼请求，本院难以支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十三条（五）项之规定，判决：驳回原告张淑艳的诉讼请求。二审中，当事人没有提交证据。本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致，并有相关证据在卷佐证。本院认为，根据劳动合同法的相关规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。关于双方之间解除劳动合同的问题。相关判决书确认被上诉人提出解除合同，上诉人表示同意，应视为双方协商一致解除合同。协商解除合同并非用人单位违法解除合同的情形。且判决已经发生法律效力，双方之间的劳动关系已经于2016年7月1日依法解除。虽然解除合同后被上诉人依然为其缴纳了保险，但上诉人在此后并未到被上诉人处上班工作，被上诉人亦未支付相关报酬，故不能据此认定双方之间重新建立了劳动关系。故上诉人主张经济补赔偿金及实际经济损失缺少事实依据，本院对其上诉请求不予支持。综上所诉，上诉人张淑艳的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费免收。本判决为终审判决。审判长  王文沅审判员  华政通审判员  郭敬明二〇二一年四月十五日书记员  刘 阳