湖南省湘乡市人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0381民初436号原告：刘春香，女，1954年4月15日出生，汉族，住湘乡市。委托诉讼代理人：彭志豪，湘乡市环市法律服务所法律工作者，特别授权。委托诉讼代理人：孔智力，女，1988年2月1日出生，汉族，住湘乡市，系刘春香之女，一般代理。被告：湘乡市环境卫生服务中心，住所地湘乡市望春门街道桑梅路81号。法定代表人：周志文，主任。委托诉讼代理人：周湘军，湘乡市棋梓法律服务所法律工作者，一般代理。被告：中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司，住所地湘潭市雨湖区建设北路190号。负责人：李先良，总经理。委托诉讼代理人：张明，湖南潭州律师事务所律师，一般代理。原告刘春香与被告湘乡市环境卫生服务中心、中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月26日立案后，依法适用简易程序，于2021年3月25日公开开庭进行了审理。原告刘春香及其委托诉讼代理人彭志豪和孔智力、被告湘乡市环境卫生服务中心的委托诉讼代理人周湘军、中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司的委托诉讼代理人张明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘春香向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失115000元；2.判令被告承担律师费和诉讼其他费用10000元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由:原告于2016年8月25日至2020年2月22日(受伤当日)一直受聘湘乡市环境卫生服务中心处负责滨河北路至镇湘桥滨江花园段河堤人行道和镇湘桥下广场全天的卫生清扫保洁，按月从湘乡市环境卫生服务中心处领取工资；清扫保洁时间一般为夏秋季6点30分左右至下午7点左右，冬春季为早7点30分左右至下午6点左右。2016年8月25日至2017年6月份左右，原告与刘文辉(另一保洁人员)每天轮班清扫保洁；2017年6月份后，由原告一个人负责，每年只因有事才请假10天左右，节假日均无休息，且实行全天清扫保洁。原告被聘期间，湘乡市环境卫生服务中心为原告向中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司买了雇主意外伤害险600000元。在三年多的时间里，工作人员兢兢业业、任劳任怨，特别是2017年6月之后，一个人承担了二个人的工作量也无怨言，被告方先后有李秀红、李志刚、樊立辉、吴灿辉是原告的直接领导，他们可以作证。2020年2月22日早6时许，原告在家往城区上班的途中被电动车撞伤，住院至4月8日，出院后鉴定为10级伤残。因工作原因造成的伤害请求二被告依法赔偿115000元(已赔的交通事故方的近50000元已减去)，特提出以上的诉讼请求，以维护原告的合法权益。被告湘乡市环境卫生服务中心辩称，原告与答辩人系雇佣关系属实；2020年2月22日早上6时许，原告从湘乡市东山办事处先进村的家中去其所务工的地点的途中发生交通事故，该事故中原告的损失已按责任由交通事故的肇事方赔付；因该损害行为不是发生在雇佣活动的过程中，答辩人不存在承担任何赔偿责任；请求法院驳回原告要求答辩人进行赔偿的诉讼请求。被告中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司辩称，1.答辩人作为本案被告的诉讼主体资格不适格；根据答辩人与湘乡市环境卫生服务中心之间的雇主责任险条款，本案中的受益人是湘乡市环境卫生服务中心，依据保险合同约定答辩人在湘乡市环境卫生服务中心对原告进行理赔后，再依据双方的保险合同进行相应理赔，答辩人不应作为本案的被告参与诉讼。2.原告向答辩人主张115000元损失明显过高，且缺乏相应事实依据；依据答辩人与湘乡市环境卫生服务中心之间的雇主责任险的保险条款，每人伤亡责任限额440000元，对于10级伤残的赔付比例为1%，即10级伤残应赔付的伤残赔偿金只有4400元；湘乡市环境卫生服务中心为原告购买了工伤保险，依据雇主责任险保险条款，答辩人仅对工伤保险以及对肇事方对医疗费、后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费等理赔完后，剩余部分在保险限额内依据保险合同约定进行相应理赔；依据雇主责任险的保险条款，精神抚慰金不属于理赔范围；事故处理误工、交通费没有法律和事实依据，同时也不属于理赔范围。3.原告向答辩人主张律师费和诉讼其他费用10000元没有事实依据；虽然雇主责任险的保险条款中有法律费用限额10000元，但该笔费用只针对保险合同的相对方，即本案被告湘乡市环境卫生服务中心，原告无权向答辩人主张该笔费用。综上所述，原告的相应主张缺乏事实和法律依据，请求法院驳回原告的不实请求。本院经审理认定事实如下：刘春香系湘乡市环境卫生服务中心聘用的清扫保洁人员，自2016年起就在湘乡市环境卫生服务中心从事卫生清扫保洁工作。刘春香2019年12月的基本工资为1430元、保险补贴为220元、加班工资为200元，2020年1月基本工资为1540元、保险补贴为220元、加班工资为33元。2019年12月30日，湘乡市环境卫生服务中心在中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司投保雇主责任保险，中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司出具《雇主责任保险（2004版）投保单》，投保单约定投保人为湘乡市环境卫生服务中心；被保险人为湘乡市环境卫生服务中心；被保险人营业范围为城市环境卫生设施建设、城市环境卫生设施运营与维护、城市环境卫生管理、卫生作业；责任限额/免赔额为每人伤亡责任限额440000元，每人医疗费用责任限额50000元，法律费用责任限额10000元，累计责任限额72500000元，每次事故每人医疗费用免赔额100元；保险期间为1年，自2020年1月1日零时起到2020年12月31日二十四时止等。中国人民财产保险股份有限公司《雇主责任保险条款》第七条约定，下列损失、费用和责任，保险人不负责赔偿：（一）罚款、罚金及惩罚性赔偿，（二）精神损害赔偿，（三）被保险人的间接损失，（四）被保险人的工作人员因保险合同列明情形之外原因发生的医疗费用，（五）本保险合同中载明的免赔额；附录2伤亡赔偿比例表中对拾级伤残保险合同约定每人伤亡责任限额的百分比为1%。2020年2月22日7时许，刘春香骑自行车由湘乡市东山办事处双先村方向往湘乡市城区方向行驶，途径湘乡市湘衡线双涟村交叉路口地段左转弯时，与案外人陈早英驾驶由梅桥镇方向往湘乡城区方向行驶的两轮电动车发生碰撞，导致两车受损、刘春香受伤。随后，刘春香被送往湘乡市人民医院治疗，自2020年2月22日至2020年4月7日在湘乡市人民医院住院治疗45天。刘春香的出院诊断为：急性开放性颅脑损伤；右侧硬膜外血肿，右颞骨骨折；左颞叶脑挫裂伤、左侧硬膜下血肿；右顶叶脑挫裂伤并脑内血肿，蛛网膜下腔出血，颅底骨折，右枕部头皮血肿，冠心病、心脏扩大、房性早搏。刘春香支付医疗费30351.78元、CT费975元，合计31326.78元。2020年3月23日，湘乡市公安局交通警察大队对涉案事故作出《道路交通事故认定书》，认定陈早英在本次事故中承担主要责任，刘春香在本次事故中承担次要责任。2020年4月13日，受湘乡市公安局交警大队委托，湘潭市龙城司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：刘春香的损伤其右侧硬膜下血肿（钻孔引流术后）属拾级残；根据GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》4.7.3条的有关规定，其误工期为180日左右，护理期为60日左右，营养期为90日左右；建议出院后期门诊医疗费用在6000元左右。刘春香支付司法鉴定费1500元。2020年7月9日，刘春香以机动车交通事故责任纠纷为由向本院起诉陈早英，案号为（2020）湘0381民初1737号。2020年7月29日，双方达成调解协议，并由本院制作《民事调解书》，内容为：一、陈早英赔偿刘春香各项损失合计40000元，不含已支付的9575元，该款订定于2020年9月30日之前支付完毕；二、若陈早英逾期未支付该赔偿款，由陈早英赔偿刘春香50000元；三、刘春香自愿放弃其他诉讼请求，双方当事人就本次事故再无其他争议。该案赔偿款40000元已由陈早英全部支付到位，陈早英共计向刘春香支付赔偿款49575元。本院认为，本案的争议焦点如下：一、关于湘乡市环境卫生服务中心在本案中是否应当承担责任的问题。湘乡市环境卫生服务中心自2016年起聘用刘春香从事卫生清扫保洁工作，聘用时刘春香已满55周岁，不符合《中华人民共和国劳动法》规定的建立劳动关系的年龄条件，湘乡市环境卫生服务中心之间不能建立劳动关系，双方之间建立的是劳务关系，发生纠纷时应当适用民事法律规范进行规范和调整，本案案由应为提供劳务者受害责任纠纷。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求当第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任；雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。首先，作为雇员的刘春香在上班途中发生交通事故并受伤，由此产生的损失应当由作为雇主的湘乡市环境卫生服务中心承担赔偿责任。其次，因刘春香已以机动车交通事故责任纠纷为由向本院提起诉讼，要求实际侵权人陈早英承担赔偿责任，陈早英已向刘春香赔偿的金额可以在湘乡市环境卫生服务中心承担的赔偿金额中扣除，湘乡市环境卫生服务中心亦无需向陈早英追偿，从而避免当事人的诉累。第三，根据《道路交通事故认定书》，刘春香在事故中承担次要责任，应当自行承担相应的损失，该部分损失金额不应当由湘乡市环境卫生服务中心承担赔偿责任。二、关于中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司在本案中是否应当承担责任的问题。中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司向湘乡市环境卫生服务中心出具的《雇主责任保险（2004版）投保单》是双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律的规定，依法应当认定为有效，双方之间的保险合同法律关系成立，双方当事人应当按照合同的约定履行各自的义务。本案中，投保单约定的保险事故发生，中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司应当依照投保单的约定向湘乡市环境卫生服务中心承担理赔责任。为了减少当事人诉累，在理赔限额以内，对于湘乡市环境卫生服务中心应当承担的刘春香的损失可以直接由中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司支付，超过理赔限额的部分仍由湘乡市环境卫生服务中心承担赔偿责任。三、关于刘春香的损失金额及应当由湘乡市环境卫生服务中心和中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司承担或支付的损失的具体金额的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，在人身损害赔偿案件中，受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定；赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任；医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定；器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉；但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定；受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定；护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算；护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算；但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。根据上述规定，本院确定刘春香的损失如下：1.医疗费，根据医院出具的发票认定医疗费31326.78元，根据司法鉴定意见认定后续治疗费6000元，合计37326.78元；2.误工费，根据司法鉴定意见误工180天，刘春香每月的工资大概为1850元，计算为180×（1850÷30）=11100元；3.护理费，根据鉴定意见认定的护理期为60天，参照居民服务业年平均工资标准，计算为66816÷365×60=10983.45元；4.营养费，根据医嘱，酌情认定为3000元；5.住院伙食补助费，根据刘春香实际住院天数认定45×50=2250元；6.交通费，酌情认定900元；7.伤残赔偿金，刘春香系按照城镇居民年人均可支配收入来计算，刘春香系1954年4月15日出生，定残之日为2020年4月13日，66岁，计算得出39842×14×10%=55778.8元；8.精神抚慰金，认定为5000元；9.鉴定费，根据发票为1500元；综上，刘春香的各项损失共计127839.03元。刘春香在其与陈早英的机动车交通事故责任纠纷一案中获得赔偿款49575元；刘春香在事故中承担次要责任，本院酌情认定其应当自行承担的损失比例为负担30%，损失计38351.71元（127839.03元×30%）。综上，湘乡市环境卫生服务中心应当承担赔偿责任的损失金额为39912.32元（127839.03元-49575元-38351.71元）。根据投保单的约定，每人伤亡责任限额为440000元、每人医疗费用责任限额为50000元、每人医疗费用免赔额为100元；根据中国人民财产保险股份有限公司《雇主责任保险条款（2004版）》的约定，保险人不负责赔偿精神损害赔偿等；中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司对刘春香的损失中医疗费100元、精神抚慰金5000元、交通费900元、共计6000元不负责赔偿；本院确认中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司应当向刘春香支付的理赔款为35712.32元【（127839.03元-6000元）×（100%-30%）-49575元】。中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司不负责赔偿的损失2639.39元（38351.71元-35712.32元）仍由湘乡市环境卫生服务中心承担赔偿责任。中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司辩称应当按照比例赔付伤残赔偿金4400元；保险公司应尽到提示和明确说明义务，但中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司未提交充足的证据证实其已在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示,并对上述内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明,该条款对合同相对方没有约束力；其抗辩理由不成立，本院不予考虑。四、关于湘乡市环境卫生服务中心以及中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司是否应当承担刘春香的律师费和诉讼其他费用10000元的问题。首先，刘春香并未向本院提交其聘请律师所支付的律师费票据及诉讼其他费用的相应证据；其次，投保单虽然约定了法律费用责任限额为10000元，但保险合同的相对方为湘乡市环境卫生服务中心，刘春香无权主张；本院对于中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司的对该项诉讼请求提出的抗辩理由予以采纳，本院对刘春香的该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条、第十七条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司在本判决生效后十日内向原告刘春香支付保险理赔款35712.32元；二、由被告湘乡市环境卫生服务中心在本判决生效后十日内向原告刘春香赔偿损失2639.39元；三、驳回原告刘春香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2800元，减半收取计1400元，由原告刘春香负担700元，被告湘乡市环境卫生服务中心负担700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审判员  马湘辉二〇二一年四月二十五日法官助理钟胜男书记员段旭附本案适用法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国保险法》第十条保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。投保人是指与保险人订立保险合同，并按照合同约定负有支付保险费义务的人。保险人是指与投保人订立保险合同，并按照合同约定承担赔偿或者给付保险金责任的保险公司。第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第四十六条被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条第一款第二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。