北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终5814号上诉人（原审原告、反诉被告）：赵丽，女，1986年10月12日出生，汉族，住河北省承德市兴隆县。委托诉讼代理人：杨大伟（赵丽之夫），住河北省承德市兴隆县委托诉讼代理人：贾洪泉，北京市曙光律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：北京天波食府有限公司，住所地北京市平谷区新平南路甲120号1.4.5.6层。法定代表人：宋林杨，执行董事。上诉人赵丽因与被上诉人北京天波食府有限公司劳动争议一案，不服北京市丰台区人民法院（2020）京0106民初8584号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵丽上诉请求：撤销一审判决第二项、第四项，改判北京天波食府有限公司（下称天波食府）向我支付停工留薪期工资48000元、护理费27000元、住院伙食补助费3000元、营养补助费9000元、护理用品费695元、交通费3000元、二次手术费24549.45元；同意一审判决第一项、第三项。事实与理由：我出院后生活不能自理，由亲属护理，护理费用应由天波食府按每日150元标准承担；一审法院认定住院伙食补助费每日30元的标准明显偏低，每日30元是2012年的标准已不符合现在的经济水平和客观情况，住院伙食补助费标准应不低于每日100元；护理用品费695元系我住院期间实际发生的骨折伤活动受限必要到物品，应由天波食府承担；我属于跨区域治疗，应酌情认定交通费3000元；二次手术（取内固定术）费用24549.45元系工伤事故的一部分，费用应由天波食府承担；停工留薪期间营养补助费9000元符合《工伤保险条例》的规定。天波食府未提出上诉。赵丽向一审法院起诉请求判令：1.天波食府支付医疗费共计143493.64元（含急救车转院费540元及二次手术费24549.45元）；2.天波食府支付停工留薪期工资48000元；3.天波食府支付护理费27000元；4.天波食府支付住院伙食补助费3000元；5.天波食府支付营养补助费9000元；6.天波食府支付住院期间护理用品费695元；7.天波食府支付交通费3000元；8.天波食府支付一次性伤残补助金61129.20元；9.天波食府支付解除劳动关系一次性工伤医疗补助金83358元；10.天波食府支付解除劳动关系一次性伤残就业补助金83358元；11.天波食府支付2018年4月1日至4月22日伤前工资2933元；12.本案诉讼费由天波食府承担。天波食府向一审法院起诉请求判令：1.撤销京丰劳人仲字（2019）第6172号裁决书，驳回赵丽所有仲裁请求；2.赵丽承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：赵丽于2017年10月1日入职天波食府，担任餐饮主管，月工资标准为4000元；双方签订期限自2017年10月1日至2019年10月1日止的书面劳动合同；天波食府未为赵丽缴纳社会保险；2018年4月23日，赵丽在工作中受伤；2018年4月25日至2018年5月15日于中国人民解放军陆军总医院住院；2019年4月22日赵丽经北京市丰台区人力资源和社会保障局认定为工伤，受伤害部位/职业病名称为腰3椎体压缩骨折，右足跟骨粉碎性骨折，右侧下胫腓关节脱位，右胫骨远端骨折；2019年6月25日赵丽经北京市丰台区劳动能力鉴定委员会鉴定为目前已经达到职工工伤与职业病致残等级标准捌级。2019年9月24日，赵丽以天波食府为被申请人向北京市丰台区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求天波食府：1.支付医疗费共计118944.19元；2.支付2018年4月23日至2019年4月22日期间停工留薪期工资48000元；3.支付2018年4月23日至2019年10月23日期间护理费27000元；4.支付2018年4月23日至2018年5月15日住院期间伙食补助费2300元；5.支付自2018年4月23日至2019年10月23日期间营养费9000元；6.支付2018年4月23日至2018年5月15日住院期间辅助器具费695元；7.支付2018年5月16日至2019年5月1日期间交通费2608元；8.支付一次性伤残补助费55882元；9.支付一次性工伤医疗补助金76203元；10.支付一次性伤残就业补助金76203元；11.支付未发生的二次医疗费40000元；12.支付2018年4月1日至4月22日期间工资3066元。2019年12月11日，该仲裁委员会作出京丰劳人仲字[2019]第6172号裁决书，裁决：1.天波食府支付赵丽2018年4月23日至2018年5月15日期间住院伙食补助费690元；2.天波食府支付赵丽2018年4月1日至2018年4月22日期间工资2574.71元；3.天波食府支付赵丽2018年4月23日至2018年10月22日期间停工留薪期工资24000元；4.天波食府支付赵丽一次性伤残补助金55882.2元；5.驳回赵丽的其他仲裁请求。庭审中，赵丽主张2018年4月23日受伤后住院费用由天波食府缴纳，但赵丽丈夫向天波食府出具欠条；2019年8月8日，赵丽向天波食府邮寄解除劳动关系申请书，天波食府原法定代表人于2019年8月10日签收；2019年10月28日至2019年11月4日期间赵丽再次住院手术，天波食府未向其支付医疗费、二次住院期间的伙食费、护理费、营养费、器具费等，并提交护理费票据，天波食府对此不予认可。天波食府公司于仲裁庭审中认可赵丽第一次住院期间为2018年4月23日至2018年5月15日，其单位已经支付相应医疗费，其单位未要求赵丽出具借条，仅保留收条作为单位内部支出凭证，且已经将商业保险费用55000元给赵丽，不同意支付二次住院期间相关费用；未收到赵丽邮寄的解除劳动关系申请书。金紫银（北京）餐饮有限公司于2020年4月29日名称变更为天波食府。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。因双方对赵丽的月工资标准不持异议，法院对此予以确认。用人单位应按月向劳动者支付工资，且天波食府并未举证证明其已经支付赵丽2018年4月1日至22日期间工资，应承担不利后果，经核算，费用为2758.62元。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”、《北京市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条“工伤职工应及时将工伤医疗机构出具的诊断证明或者休假证明报送给所在单位。由用人单位根据工伤医疗机构的诊断证明，按照《停工留薪期目录》（见附件），确定工伤职工的停工留薪期，并书面通知工伤职工本人”、参照《（试行）使用说明》的规定，赵丽享受停工留薪期期间为2018年4月23日至2018年10月22日，天波食府应支付赵丽停工留薪期工资24000元。天波食府虽然主张未收到赵丽的解除劳动关系申请书，然而根据赵丽提交的证据材料显示该文件已被天波食府原法定代表人签收，且双方经过本案仲裁庭审天波食府亦知晓赵丽关于解除劳动关系的意思表示，故法院采信赵丽关于解除劳动关系之主张。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助、一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”、《关于北京市工伤保险基金支出项目标准及相关问题的通知》“二、工伤保险基金支出的具体项目包括：……（二）因工伤残费用：……2、一次性伤残补助金；……4、终止或者解除劳动关系时的一次性工伤医疗补助金；……五、工伤职工在终止或者解除劳动关系时，其领取的一次性工伤医疗补助金具体标准为解除或者终止劳动关系时3至18个月的本市上年度职工月平均工资。其中五级18个月，六级15个月，七级12个月，八级9个月，九级6个月，十级3个月。用人单位应当支付的一次性伤残就业补助金，按上述标准执行。……八、用人单位未参加工伤保险的，工伤职工应当享受的工伤保险待遇，由用人单位按照国家和本通知规定的项目和标准支付”的规定，故天波食府应支付赵丽一次性伤残补助金55882.2元；一次性工伤医疗补助金83358元、一次性伤残就业补助金83358元。关于医疗费，因第一次住院期间医疗费系天波食府支付，赵丽虽然主张其向天波食府出具欠条，然而天波食府亦陈述其单位仅保留收条作为内部支付凭证，故赵丽要求天波食府向其支付第一次住院期间医疗费，缺乏依据，法院难以支持。关于第二次住院期间医疗费，因该住院期间双方已经解除劳动关系，故赵丽要求相应医疗费亦缺乏依据。仲裁庭审中，天波食府对赵丽于2018年4月23日至2018年5月15日期间住院的事实不持异议，故应按照每人每天30元标准支付上述期间住院伙食补助费690元。另，赵丽并未举证证明其购买辅助器具系经劳动能力鉴定委员会确认且符合相关标准，赵丽亦未举证证明其到统筹地区以外就医治疗工伤的相关情形，赵丽要求的护理费、营养费等亦缺乏依据，故赵丽要求天波食府支付护理用品费、交通费、护理费、营养补助费的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，法院不予支持。据此，一审法院于2020年11月判决：一、北京天波食府有限公司于判决生效之日起七日内支付赵丽2018年4月1日至2018年4月22日期间工资2758.62元；二、北京天波食府有限公司于判决生效之日起七日内支付赵丽2018年4月23日至2018年10月22日停工留薪期工资24000元；三、北京天波食府有限公司于判决生效之日起七日内支付赵丽一次性伤残补助金55882.2元；一次性工伤医疗补助金83358元、一次性伤残就业补助金83358元；四、北京天波食府有限公司于判决生效之日起七日内支付赵丽2018年4月23日至2018年5月15日期间住院伙食补助费690元；五、驳回赵丽的其他诉讼请求；六、驳回北京天波食府有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审查明的事实与一审一致，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，鉴于双方当事人对于一审法院认定的赵丽的工资标准、天波食府向赵丽支付2018年4月1日至2018年4月22日期间的工资2758.62元以及一次性伤残补助金55882.2元、一次性工伤医疗补助金83358元、一次性伤残就业补助金83358元以及双方解除劳动关系的内容均无异议，本院亦不予赘述。关于停工留薪期间的认定一节，一审法院参照《北京市工伤职工停工留薪期管理办法》、《停工留薪期目录》及《（试行）使用说明》的相关规定，确定的停工留薪期间为自2018年4月23日至2018年10月22日6个月，并据此认定天波食府应支付停工留薪期工资24000元，并无不当；赵丽上诉主张天波食府支付2018年4月23日至2019年4月22日期间停工留薪期工资48000元，缺乏法律依据。赵丽在本案中提出的关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的诉讼主张，系以其与天波食府解除劳动关系为前提，本案中亦支持了其关于上述补助金的主张，鉴于上述补助金一次性补偿的性质，现赵丽于解除劳动关系之后又向天波食府主张二次手术费，本院不予支持。一审法院依据《关于北京市工伤保险基金支出项目标准及相关问题的通知》之规定确定的住院伙食补助费标准，并无不妥之处，赵丽上诉主张按照每日100元的标准支付，依据不足。关于赵丽上诉主张天波食府支付护理费27000元、营养补助费9000元、护理用品费695元及交通费3000元一节，鉴于赵丽并未举证证明其购买辅助器具系经劳动能力鉴定委员会确认且符合相关标准，亦未提供证据证明其到统筹地区以外就医治疗工伤的相关情形，且其未能就其主张的护理费、营养费提供有效依据，本院对赵丽的上述上诉主张均不予支持。综上所述，赵丽的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由赵丽负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 胡珊珊审 判 员 时 霈审 判 员 王 磊二〇二一年四月二十五日法官助理 周 轩书 记 员 唐 琪