辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽01民终3110号上诉人（原审原告）：卢岱，男，1972年9月18日出生，汉族，住辽宁省新民市。上诉人（原审被告）：沈阳尚驰汽贸有限公司，住所地新民市镇郊乡新建村。法定代表人：赵春，该公司总经理。委托诉讼代理人：张国贵，辽宁振新律师事务所律师。上诉人（原审被告）：辽宁省新民市农业机械有限公司，住所地新民市东城街东升社区。法定代表人：赵春，该公司总经理。委托诉讼代理人：张国贵，辽宁振新律师事务所律师。上诉人卢岱因与上诉人辽宁省新民市农业机械有限公司、沈阳尚驰汽贸有限公司劳动争议纠纷一案，不服辽宁省新民市人民法院（2020）辽0181民初226号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。卢岱上诉请求：1、我是农业有限公司的老员工，我于1994年10月以待业家属身份到现私企前身（新民市农机公司）参加工作至今。现单位由1998年3月转制而成，现单位的法定代表人赵春系原国企法定代表人张少义儿媳。本人在农机公司主要工作经历：1994年10月至1995年12月为车间工人、销售员、开票员；1996年1月至12月为配件保管员、外销网点昌图毛家店驻在员；1997年至1999年为广告科宣传员、信息员、统计员；2000年至2003年为南区销售开票员；2004年至2008年4月任南区加油员；2008年5月至2016年4月任南区保管员；2016年4月至2018年12月任南区门卫。2、农业有限公司直到2000年1月才开始给我缴纳养老保险，拒不承认此前我长期参加工作的事实。事实上，我的劳动关系应该从1994年10月参加工作起计算。我父亲是五三老兵，在老农机公司工作至1991年退休，我是92届高中毕业生，于1994年10月被安排与其他10来名公司家属一起到老公司上班。上班前我按公司要求在劳动局办理了《沈阳市城镇待业人员证》，办证日期为1994年9月28日。我在1997年至1999年工作期间负责农业有限公司统计报表工作，干了两年多公司才给我补办辽宁省统计局下发的《统计上岗证》。今年7月初，我看到辽宁省人社厅关于养老保险补缴的政策通知，我多次找人社局咨询如何补缴。人社局王领导答复说：个人不能补头，必须由所在单位出具相关资料才能补。为此我多次找到农业有限公司并要求公司提供工资传票，打算自己花钱补，公司不但拒绝提供还否认我在公司头五年工作事实。3、2016年4月，公司领导赵春以承诺工资待遇不变的手段将我由原来的保管岗（工资2500元/月）调至门卫，工作交接后，当年工资没变。2017年2月，我发现打到卡里的工资少600元，经询问领导答复说工资差额部分年底一起给我。2017年工资差额7200元是在2018年年初以现金方式一次性结清。2018年工资差额7200元拖欠至今。事实上，公司以下岗手段于2019年1月再次对我降薪。整个事件来龙去脉前后印证，公司一直存在少付薪酬非法解雇我的故意，并以欺诈、胁迫手段逐步实施。我在2016年4月至2018年12月在南区门卫工作期间，周六没有休息，累计出勤多达153天。另外，本人在此期间共出勤24个法定假日，公司仅支付加班费2400元，仍差5880元加班费没有支付。我在2018年年休假15天全部出勤，公司没有加班费。在今年2月至4月我两次住院治疗期间停发工资至今。4、2018年12月28日，微信通知显示我被尚驰公司工作群移出、除名。2019年1月21日，手机短信提示我手机撤销集团彩铃功能，农业有限公司将我除名。尚驰公司这种既不给我提供劳动条件，也不允许我像其他员工一样打卡签到，又拿我没有请假条签到记录的说辞拖欠工资的行为，就是揣着解雇我的故意，刁难胁迫我。尚驰公司在与我协商由下岗引发的经济补偿金问题的过程中出现争议，我认为尚驰公司给的经济补偿金不合理而拒签。2019年10月23日，我收到尚驰公司要求我恢复正常上班的函。2019年10月25日上午，我到公司南区找领导询问重新安排我工作的条件，但因其不能做出保证，存在短暂工期内再次变相解雇我的可能，故我要求其回去和领导反映，待领导答复后再决定。28日下午，我询问答复结果并提出无法接受再次调岗降薪的问题，其仍未正面答复我。从尚驰公司安排恢复我工作的情况来看，其并无诚意。10月30日，我再次到劳动监察大队要求他们登记并帮忙讨薪。10月31日，我到地税局咨询补缴养老保险一事。11月4日，我到监察大队询问讨薪结果。11月6日，我两次到信访大厅进行信访。11月7日上午，我先到工商局申领企业资料查询卡再到社保局打印参保缴费证明，午后到仲裁院办理仲裁申请登记。晚上五点半收到公司单方面以“旷工”为由发出的解除劳动关系通知，对此我不予认可，理由如下：（一）、针对本人曾在年内有过两次治疗眼疾住院经历，本着以人为本的原则，公司在恢复正常上班前应该让我先去医院复诊。因为打扫卫生除尘工作最易对眼睛造成二次伤害。（二）、尚驰公司为我提供的是新的工作条件，本着双方平等自愿的原则，我有权不接受再次调岗降薪。（三）、由于此前的劳动纠纷没有得到合理有效解决，存在短暂工期内再次出现变相解雇的可能，对此尚驰公司没有出具任何保证。4、旷工是指职工在正常工作日不请假或请假未批准的缺勤行为。从10月22日至11月7日，我还没有打卡签到正常上班，不存在正常工作日不请假或请假未批准的缺勤行为。双方协商未果的情况下，我仍属于下岗阶段，我一直在为维权努力奔走。11月11日，我按通知要求到农业有限公司见到边主任，一面询问要我来的目的，一面表达我的合理诉求，他不停支吾搪塞。从尚驰公司前后发给我的两个通知内容来看，都是为了最终达到非法解雇我的目的。综上，为维护卢岱的合法权益特向贵院提起诉讼，请求法院支持我的诉讼请求：1、确认1994年10月至1998年2月与机械公司具有劳动关系，1998年3月至1999年12月与农业有限公司具有劳动关系，要求农业有限公司为我补缴1994年10月至1999年12月养老保险。2、尚驰公司给付拖欠的2018年1月至12月的差额工资7200元、2016年4月至2018年12月平时加班工资35190元、2016年4月至2018年12月法定假日加班工资合计5880元、2018年带薪年休假的加班工资合计5175元、2019年2月至11月工资合计14228元、加付被拖欠工资总额的50%赔偿金合计33836元。3、尚驰公司违法解除劳动合同应给与我双倍赔偿金127500元及失业金损失33264元（1540元×90%×24个月）。辽宁省新民市农业机械有限公司辩称，两公司认为卢岱上诉请求及理由不能成立，一审判决中对卢岱上诉请求部分的事实认定是正确的，对其请求部分不予支持符合法律规定。沈阳尚驰汽贸有限公司辩称，两公司认为卢岱上诉请求及理由不能成立，一审判决中对卢岱上诉请求部分的事实认定是正确的，对其请求部分不予支持符合法律规定。辽宁省新民市农业机械有限公司上诉请求：主张双方劳动关系时2000年3月16日开始，不是1998年3月开始。同时辽宁省新民市农业机械有限公司与沈阳尚驰汽贸有限公司是两个独立的法人单位，辽宁省新民市农业机械有限公司与原新民市农业机械公司也不是同一单位，原公司是国有单位，我公司是民营企业。卢岱辩称，社保显示我2000年1月份开始辽宁省新民市农业机械有限公司已经开始为我缴纳社保了。证明双方2000年1月之前已经存在劳动关系。我是从1994年10月到原国企辽宁省新民市农业机械公司工作，在农机有限公司1998年成立时我就与其存在事实上的劳动关系。因为原国企法人代表的失责，致使上诉人不在企业转制名单之列，造成上诉人不应有的经济损失。辽宁省新民市农业机械有限公司由原国企新民市农业机械公司转制而来，因而有义务承担转制前的责任，辽宁省新民市农业机械有限公司提供的2000年3月份签订的劳动合同上的公章正式原国企法定代表人。沈阳尚驰汽贸有限公司辩称，同意辽宁省新民市农业机械有限公司上诉请求。沈阳尚驰汽贸有限公司上诉请求：不应给付失业金，因为失业金无法领取是因卢岱拒绝签署解除或终止劳动关系证明。因没有该证明无法到社保机构办理失业备案，卢岱也无法持解除或终止劳动关系证明办理失业金领取。过错完全是因卢岱拒绝签字造成的，并非我公司拒绝办理失业备案手续，因此一审认定事实错误。2、不应给付经济补偿金。因本案解除劳动关系是由于卢岱旷工，由单位提出解除，并实际向卢岱送达了解除通知，2019年11月7日卢岱对该解除通知也签收了，具体理由是卢岱从2019年1月1日至2019年11月初一直拒绝到单位上班，属旷工行为，在2019年10月经单位书面通知，要求其到单位上岗，卢岱依然拒绝，尽管卢岱本人称其有病而没有上班，但并没有提供相关的住院病志，也没有履行相关的请病假手续，不符合请病假条件，属于支持旷工状态，严重违反了单位的规章制度，符合劳动合同法第39条第二项规定。卢岱辩称，沈阳尚驰汽贸有限公司没有证据证明我方拒绝签字的事实。事实是沈阳尚驰汽贸有限公司没有给我提供离职证明。在我按照沈阳尚驰汽贸有限公司要求的2019年11月11日去到工作地点后，工作人员没有让我做任何手续。我不是旷工。是单位裁员把我裁下来的，不是我自己不去上班的，是单位不让我去上班。同时我在2019年10月23日接到了沈阳尚驰汽贸有限公司上岗通知后，10月25日去找的沈阳尚驰汽贸有限公司主任商谈，告诉我换岗位了，要求我打扫卫生，分别打扫南区和北区（南北区相距约20里地），同时给我降薪了，所以我不同意，当时沈阳尚驰汽贸有限公司主任表示和领导回复，回复之后再给我答复。我要强调一点，当时通知我上班的函是恢复上班，说明前期不上班是单位不让我上班的。辽宁省新民市农业机械有限公司辩称，同意沈阳尚驰汽贸有限公司上诉请求。卢岱向一审法院起诉请求：1、确认1994年10月至1998年2月与机械公司具有劳动关系，1998年3月至1999年12月与被告农业有限公司具有劳动关系，要求被告农业有限公司为我补缴1994年10月至1999年12月养老保险。2、被告尚驰公司给付拖欠的2018年1月至12月的差额工资7200元、2016年4月至2018年12月平时加班工资35190元、2016年4月至2018年12月法定假日加班工资合计5880元、2018年带薪年休假的加班工资合计5175元、2019年2月至11月工资合计14228元、加付被拖欠工资总额的50%赔偿金合计33836元。3、被告尚驰公司违法解除劳动合同应给与我双倍赔偿金127500元及失业金损失33264元（1540元×90%×24个月）。一审法院查明：辽宁省新民市农业机械公司成立于1980年4月20日，于1998年3月20日因“其他原因”注销。被告农业有限公司成立于1998年3月16日，企业目前状态为存续。被告尚驰成立于2004年8月20日，企业目前状态为存续。现被告尚驰公司与农业有限公司的法定代表人为同一人，即赵春。2000年3月16日，原告与被告农机有限公司签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限为2000年3月16日起至2001年3月16日止。之后原告一直在被告农业有限公司工作，直至2008年9月与被告尚驰公司签订《劳动合同书》，约定合同期限为2008年9月12日至2010年3月16日，工作内容为在配件营业厅从事保管员工作。原告从2016年4月开始从事门卫工作，直至2018年12月底，因双方解除劳动关系没有达成一致意见，原告从2019年1月份起未再到被告尚驰公司上班工作。期间原告与被告尚驰公司于2018年3月16日签订了劳动合同，约定合同期限为从2018年3月16日至2018年12月31日，实行不定时工作制，工资标准为每月1350元。2019年10月22日，被告尚驰公司作出《函》，并通过邮寄方式邮寄给原告，内容为：“经公司研究决定，现通知你即日起恢复正常上班，并自愿接受公司的相关管理规定。请你在收到通知函后5个工作日内到公司上班，否则按公司管理规定，视为与公司劳动关系终止。特此函告。”2019年11月4日，被告尚驰公司又作出《通知》并通过邮寄方式邮寄给原告，内容为：“2019年10月23日，公司发送函通知你5个工作日到公司上班，否则按公司管理规定，视为与公司劳动关系终止，现已过5个工作日，你尚未到公司上班，构成旷工，严重违反了劳动纪律，经公司会议研究决定，从2019年11月5日起公司解除与你的劳动关系。现通知你于5日内到公司办理劳动关系解除手续，未按期到公司办理相关手续，由此产生的一切后果由你自行承担。特此通知。”对于原告未到被告尚驰公司上班的原因，原告表示：是因为被告安排其下岗，且期间有生病住院，不存在旷工；被告尚驰公司发送给其的《函》和《通知》均已经收到，且原告均按照规定时间到单位询问相关情况，但被告尚驰公司并未给其安排相应的工作和作出保证，在办理解除劳动关系手续时要求原告签署文件，在原告拒绝签署的情况下拒绝给其办理解除劳动关系的手续。被告尚驰公司则表示：原告是在被告尚驰公司没有满足其要求的情况下拒绝上班，才一直旷工；原告未能办理解除劳动关系手续的原因也是因为原告拒绝签字导致的。另查明，对于原告与被告尚驰公司解除劳动关系的时间，双方均认可为2019年11月7日，但双方对解除劳动关系的原因存在不同意见。根据被告尚驰公司提供的工资表，原告卢岱2016年4月至2016年12月应发月平均工资为2548.33元（含4-12月法定节假日加班费总计600元），2017年1月至12月应发月平均工资1946.67元（含一年法定节假日加班费1100元），2018年1月至12月的应发月平均工资为1948.33元（含一年法定节假日加班费700元，其中1-5月份400元），2018年1月至12月扣除加班费后应发月平均工资为1890元。另查明，原告主张辽宁省新民市农业机械公司、辽宁省新民市农业机械有限公司和沈阳尚驰汽贸有限公司三家公司其实是一家，其于1994年开始到机械公司上班，并提供了《沈阳市城镇待业人员证》用以证明其主张，还主张其于1998年3月开始到被告农业有限公司处上班，并提供了统计上岗证和其下载的《销售行情》的记载用以证明其主张。原告还提供了加盖辽宁省新民市农业机械有限公司印章的《荣誉证书》一份，载明：“卢岱同志：在2009年度工作中被评为‘服务标兵’。”该证书的落款时间为2010年2月8日。经询问，二被告表示原告到被告尚驰公司工作是由被告单位安排，经原告同意的。再查明，被告尚驰公司于2018年5月向人力资源和社会保障部门申请对包含原告在内的人员实行不定时工作制，新民市人力资源与社会保障局于2018年5月11日批准了该申请，并明确写明“自2018年5月11日起至2019年5月10日止，实行不定时工时工作制。”还查明，原告作为申请人，以辽宁省新民市农业机械公司、辽宁省新民市农业机械有限公司和沈阳尚驰汽贸有限公司为被申请人，于2019年12月24日向新民市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：“1、确认94年10月至99年12月与劳动关系，要求农业公司补缴94年10月至99年12月养老保险；2、拖欠的18年1月至12月的差额工资，合计人民币7200；拖欠的16年4月至18年12月平时加班工资，合计人民币35190元；拖欠的16年4月至18年12月法定假日加班工资，合计人民币5880元；拖欠的18年带薪年休假的加班工资，合计人民币5175元；拖欠19年2月至11月工资，合计人民币14228元；被拖欠工资总额的25%的经济补偿金，合计人民币16918元；3、农机公司违反解除劳动关系，应给予我双倍补偿金，合计人民币127500元及失业金损失。”该仲裁委作出沈新劳人仲不字[2019]591号不予受理通知书，决定不予受理，并于2019年12月26日向卢岱送达。卢岱不服，遂向一审法院起诉，引发本案。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，起诉必须符合下列条件：……（二）有明确的被告；……。本案中，原告要求确认其与辽宁省新民市农业机械公司之间具有劳动关系，但因辽宁省新民市农业机械公司已于1998年注销，虽原告主张辽宁省新民市农业机械公司与本案的二被告有相应的承接关系，但因二被告都是经过工商注册的独立的法人单位，具有独立的主体资格，故原告的此项主张一审法院不予采信，故对其该项诉讼请求，一审法院也无法审理。关于原告主张要求确认其与被告农业有限公司在1998年3月至1999年12月存在劳动关系的诉讼请求，原告提供的《统计上岗证》中明确写明工作单位为“新民市农机有限公司”，该证件的发证机关为辽宁省统计局，发证日期为1999年10月18日，考虑证件的发放时间必然晚于原告参加工作的时间，结合原告提供的《新民市医疗手册》、《沈阳市就医手册》等材料中记载的内容，一审法院认定原告与被告农业有限公司自1998年3月开始具有劳动关系。关于原告要求被告农业有限公司为其补缴1994年10月至1999年12月养老保险的诉讼请求，不属于法院民事受案范围，一审法院不予审理。关于原告要求被告尚驰公司支付拖欠的2018年1月至12月工资差额的问题，因原告提供的现有证据不足以证明被告尚驰公司曾承诺给其每年补发7200元工资的事实存在，故对其主张不予支持。关于原告要求被告尚驰公司给付拖欠的2016年4月至2018年12月平时加班工资的诉讼请求。因被告尚驰公司在2018年5月11日至2019年5月10日期间经新民市人力资源与社会保障局同意实行不定时工时工作制，且根据原告提供的执勤表来看，原告每周休息一天，故对于2018年5月11日至2018年12月份的加班工资不予支持。因双方均未提供全部具体的上班时间，故一审法院对于2016年4月至2018年5月11日期间，按照每周加班一天，法定假日加班的方法计算加班工资，经核算：2016年4月-12月共周末加班40天，法定节假日加班7天，应补发的加班费应为5726.89元（2548.33元÷21.75天×40天+2548.33元÷21.75×7天×2-600元）；2017年周末加班52天，法定节假日加班11天，应补发加班费应为5523.15元（1946.67元÷21.75天×52天+1946.67元÷21.75×11天×2-1100元）；2018年1月1日至5月10日共周末加班18天，法定节假日加班6天，应补发加班费应为2287.35元（1948.33元÷21.75天×18天+1948.33元÷21.75×6天×2-400元），即被告尚驰公司应向原告补发加班工资13537.39元。关于原告主张的2018年带薪年休假的工资，因被告尚驰公司未提供原告休年假的证实，故一审法院依照法律规定予以支持，根据一审法院认定原告与被告农机有限公司成立劳动关系的时间为1998年3月，至2018年3月年满20年，故一审法院认定年休假时间为15天，即支持2606.9元（1890元÷21.75天×15天×2，已扣除已发工资）。关于原告要求被告尚驰公司给付2019年2月至11月工资的诉讼请求，因被告在此期间实际未向被告提供劳动，故对原告的此项诉讼请求，一审法院不予支持。关于原告要求被告尚驰公司加付拖欠工资总额50%的赔偿金的诉讼请求，因原告未提供已经依法先经劳动行政部门处理的证据，故一审法院不能支持。关于原告要求被告尚驰公司支付双倍赔偿金的诉讼请求。根据原、被告所述，原、被告双方曾于2018年底协商解除劳动关系事宜，因经济补偿金的支付问题未能达成一致意见，之后原告即未到被告尚驰公司上班，虽被告尚驰公司在2019年10月要求原告到公司上班，但其并未提供证据证明被告尚驰公司已经就原告工作岗位及薪资待遇问题给出明确结论，因此，不应认定原告系无故旷工，也不应认定被告违法解除，而应认定为用人单位未按照劳动合同约定提供劳动条件。结合原告于2019年11月到新民市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求用人单位给付经济赔偿金的事实，应视为原告因用人单位未按照劳动合同约定提供劳动条件而要求解除劳动合同的情形，故用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。关于经济补偿金的年限问题，根据被告所述，原告从被告农机有限公司到被告尚驰公司工作系因单位安排，且被告农机有限公司未向原告支付过经济补偿金，故应把在被告农机有限公司的工作年限合并计算被告尚驰公司的工作年限，即应支持45987.34元[（23380元+2287.35元）÷12个月×21.5个月]。关于原告主张的失业保险金问题，被告在向原告送达解除劳动关系通知书之后，即负有为原告出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员名单在规定期限内报社会保险经办机构备案，但被告并未提供证据证明其在双方解除劳动关系后及时办理了上述相关手续，故对原告要求被告承担其失业保险金损失的诉讼请求，一审法院予以支持。关于计算标准问题，根据原告的工龄年限，结合相关法律法规的规定，被告尚驰公司应支付原告失业金损失33264元（1386元×24个月）。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《失业保险条例》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条规定，判决：一、确认原告卢岱与被告辽宁省新民市农业机械有限公司于1998年3月至1999年12月存在劳动关系；二、被告沈阳尚驰汽贸有限公司给付原告卢岱加班工资共计13537.39元；三、被告沈阳尚驰汽贸有限公司给付原告卢岱2018年带薪年休假的工资共计2606.9元；四、被告沈阳尚驰汽贸有限公司给付原告卢岱解除劳动合同经济补偿金45987.34元；五、被告沈阳尚驰汽贸有限公司给付原告卢岱失业金损失33264元；六、驳回原告卢岱的其他诉讼请求。如当事人未按本判决指定的期间履行金钱给付的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳尚驰汽贸有限公司承担。二审中，各方当事人均未提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于卢岱提出确认1994年10月至1998年2月与辽宁省新民市农业机械公司具有劳动关系，并请求农业有限公司为其补缴1994年10月至1999年12月养老保险的主张。辽宁省新民市农业机械公司成立于1980年4月20日，于1998年3月20日因“其他原因”注销，卢岱提出确认其同辽宁省新民市农业机械公司存在劳动关系请求没有明确的被上诉人（被告），同时卢岱确认该期间劳动关系是为了延续工龄，但确认工龄不属于人民法院民事案件受案范围。同时卢岱主张补缴保险亦不是人民法院民事案件受案范围。故对于卢岱上述请求本院不予审理。关于卢岱提出沈阳尚驰汽贸有限公司尚驰公司给付拖欠的2018年1月至12月的差额工资7200元、2016年4月至2018年12月平时加班工资35190元、2016年4月至2018年12月法定假日加班工资合计5880元、2018年带薪年休假的加班工资合计5175元，加付被拖欠工资总额的50%赔偿金合计33836元的主张。本案中一审中卢岱没有充分证据证明其加班的天数，一审法院结合本案的具体情况酌定卢岱加班天数判决沈阳尚驰汽贸有限公司向卢岱支付相应加班费并无不当，卢岱主张沈阳尚驰汽贸有限公司给付拖欠工资赔偿金于法无据本院不予支持。关于卢岱提出沈阳尚驰汽贸有限公司给付其2019年2月至11月工资的主张。本案中，卢岱从2019年2月开始没有向沈阳尚驰汽贸有限公司提供劳动是因为沈阳尚驰汽贸有限公司没有为其提供工作岗位，由此造成其工资损失，沈阳尚驰汽贸有限公司应当提供相应补偿。同时鉴于2019年11月份沈阳尚驰汽贸有限公司就已经同卢岱解除劳动关系，且本院酌定按照最低工资标准1620判决沈阳尚驰汽贸有限公司给付卢岱2019年2月至10月的工资补偿。即沈阳尚驰汽贸有限公司给付卢岱2019年2月至10月的工资14580元（1620元×9个月=14580元）。关于沈阳尚驰汽贸有限公司解除同卢岱劳动合同是否应当给付赔偿金或补偿金的问题。本案中，沈阳尚驰汽贸有限公司虽然通知卢岱上岗，但是根据卢岱一审中提交的录音证据显示，针对岗位问题卢岱已经同沈阳尚驰汽贸有限公司进行协商，双方并没有对调整岗位达成一致，因此不存在上岗的问题。基于此沈阳尚驰汽贸有限公司以旷工为由解除同卢岱劳动合同缺乏依据，应属于违法解除。沈阳尚驰汽贸有限公司依法应当给付卢岱违法解除劳动合同赔偿金。鉴于卢岱正常工作时（2018年1月至12月）应发工资为1890元，结合卢岱两个单位连续工作时间沈阳尚驰汽贸有限公司应当支付卢岱违法解除劳动合同赔偿金（1890元×21.5×2=81,270元）关于辽宁省新民市农业机械有限公司提出其同卢岱2000年3月16日开始同卢岱存在劳动关系的主张。卢岱1999年10月18日颁发的统计上岗证，该统计证记载工作单位为“新民市农机有限公司”，结合卢岱卢岱原工作单位“辽宁省新民市农业机械公司”于1998年3月20日注销及辽宁省新民市农业机械有限公司没有证据证明其入职时间的事实，一审法院认定卢岱1998年3月入职辽宁省新民市农业机械有限公司并无不当，对于辽宁省新民市农业机械有限公司该项上诉请求本院不予支持。关于卢岱失业金的问题，沈阳尚驰汽贸有限公司解除同卢岱的劳动关系应当及时通知并未卢岱办理领取失业金手续，由于沈阳尚驰汽贸有限公司没有及时为卢岱办理领取失业金手续则应当支付卢岱失业金，一审法院结合本案的具体情况及卢岱诉讼请求判决给付相应的失业金损失并无不当，对于沈阳尚驰汽贸有限公司上诉请求本院不予支持。综上所述，辽宁省新民市农业机械有限公司、沈阳尚驰汽贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。卢岱上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持辽宁省新民市人民法院（2020）辽0181民初226号民事判决第一、二、三、五项；二、撤销辽宁省新民市人民法院（2020）辽0181民初226号民事判决第四、六项；三、沈阳尚驰汽贸有限公司给付卢岱违法解除劳动合同赔偿金81270元”四、沈阳尚驰汽贸有限公司给付卢岱2019年2月至10月工资14580元；五、驳回卢岱、辽宁省新民市农业机械有限公司、沈阳尚驰汽贸有限公司其他诉讼请求。如当事人未按本判决指定的期间履行金钱给付的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由沈阳尚驰汽贸有限公司负担。二审案件受理费共计30元，由上诉人卢岱负担5元、上诉人辽宁省新民市农业机械有限公司负担10元、上诉人沈阳尚驰汽贸有限公司负担15元。本判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  徐文彬审判员  赵 卫二〇二一年四月二十八日法官助理王斌书记员康赦