福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽01民终2565号 上诉人（原审原告）:郑雪玲，女，1996年11月10日出生，汉族，住福建省南平市延平区。 委托诉讼代理人：陈晶，福建尚谋律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨炜航，福建尚谋律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：福州酷欧电子商务服务有限公司，住所地福建省福州市仓山区金山街道浦上大道**福州仓山万达广场****楼**13办公-1。 法定代表人：黄美娟，执行董事。 上诉人郑雪玲因与被上诉人福州酷欧电子商务服务有限公司（以下简称“酷欧公司”）劳动争议一案，不服福建省福州市仓山区人民法院（2020）闽0104民初5368号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 郑雪玲上诉请求：撤销一审判决，改判支持郑雪玲诉讼请求。事实和理由：郑雪玲与酷欧公司存在事实劳动关系，一审判决对此认定错误。1.从郑雪玲提供的微信聊天记录视频可以看出，“财务林娇”、“黑妹”、“郑琼梅”均有微信账号显示，“微信×××ｐｐ”在2020年6月3日开始才可以更改微信账号，而郑雪玲提供的微信聊天记录视频拍摄于2020年5月9日，在2020年6月3日之前，微信账号具有唯一性，且其微信朋友圈有多张郑琼梅个人照片，时间均在郑雪玲提起劳动争议之前，再根据郑雪玲与备注为“郑琼梅”的微信转账记录亦可以看出备注为“郑琼梅”的微信账号即为郑琼梅本人，郑雪玲可提供微信聊天记录原件进行核对，微信聊天记录具有真实性且可准确认定微信账号主体身份。2.一审判决关于郑雪玲未提供初步证据证明酷欧公司存在“钉钉打卡”考勤制度的认定是错误的。郑雪玲在一审中申请证人庄某出庭，并提供证人庄某于酷欧公司实际办公地点福州市××路××号××期××号楼××处进行指纹打卡的视频证据，酷欧公司已于庭上承认为其实际办公地点，郑雪玲提供的“钉钉×××ｐｐ”考勤统计表亦可以证明酷欧公司存在通过指纹考勤机连接“钉钉×××ｐｐ”的考勤打卡制度。2020年11月24日郑雪玲向法院申请向淘宝网络科技有限公司调取郑雪玲在职期间的打卡考勤记录，客服人员回复只能调取收到调查令之日前6个月的打卡考勤记录，若需要更早之前的打卡记录，需要企业方向淘宝网络科技有限公司调取，因此郑雪玲在酷欧公司的打卡考勤记录掌握在酷欧公司手中，郑雪玲已经提供了初步证据证明酷欧公司存在“钉钉”考勤打卡记录。3.证人庄某是（2020）闽0104民初5369号庄某诉福州酷欧电子商务服务有限公司劳动争议一案的原告，本案应待（2020）闽0104民初5369号案件审结再进行判决，一审法院未适用诉讼中止程序错误。 酷欧公司提交书面答辩意见称，一、郑雪玲与酷欧公司不存在劳动关系。1.郑雪玲是案外人郑琼梅雇佣的员工，其主要职责是帮助郑琼梅运营其个人或其代理的天猫店。郑琼梅虽系酷欧公司股东，但其个人雇佣的工作人员并不代表就是酷欧公司员工。2.酷欧公司的法定代表人黄美娟以及酷欧公司其他员工并不认识郑雪玲，酷欧公司员工花名册及工资表亦未登记郑雪玲相关信息。3.酷欧公司从未通过钉钉打卡方式来记录员工考勤，故无法提供。4.酷欧公司并未在郑雪玲提供的地址“福州市××路××期××号楼××”办公过。二、郑雪玲并未与酷欧公司建立劳动关系，其主张的各项赔偿款与酷欧公司无关，也不应得到支持。 郑雪玲向一审法院起诉请求：1.酷欧公司向郑雪玲支付2020年2月至2020年4月30日的工资8964元；2.酷欧公司向郑雪玲支付因非法解除劳动合同经济赔偿金7976元；3.酷欧公司向郑雪玲支付2019年8月17日至2020年4月18日因未签订劳动合同应支付双倍工资差额35892元。 一审法院认定事实：郑琼梅通过银行转账方式于2019年8月20日向郑雪玲支付1541元、2019年9月15日向郑雪玲支付3885元、2019年9月16日向郑雪玲支付495元、2019年10月15日向郑雪玲支付4482元、2019年11月18日向郑雪玲支付3663元、2019年12月15日向郑雪玲支付4207元、2020年1月17日向郑雪玲支付3930元、2020年3月20日向郑雪玲支付1000元、2020年3月21日向郑雪玲支付957元、2020年4月20日向郑雪玲支付1000元、2020年4月30日向郑雪玲支付2000元；通过支付宝转账方式于2020年2月17日向郑雪玲支付2000元。庭审过程中，郑雪玲与酷欧公司共同确认郑雪玲工作地点为福州市仓山区××道××路××号××期××号楼××号房屋，郑雪玲承担天猫平台居佳红旗舰店和恋之印旗舰店等网络商铺的客服工作，两商铺的设立主体分别为福建居佳红工艺品有限公司与深圳市霏语科技有限公司（2020年12月11日更名为“义乌市静寅电子商务有限公司”）。 另查明，郑琼梅系酷欧公司股东，持股比例为30%，郑琼梅曾系福建居佳红工艺品有限公司、义乌市静寅电子商务有限公司股东。郑琼梅向孔丽艳租赁坐落于福州市仓山区××道××路××号××期××号楼××房屋，租赁期限自2019年7月1日至2020年6月31日止。本案已经福州市仓山区劳动人事争议仲裁委员会仲裁前置程序。 一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，根据“谁主张、谁举证”原则，劳动者负有基本和表面的举证义务。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2015]12号）第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”、第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任”规定，本案中，郑雪玲与酷欧公司未签订劳动合同，郑雪玲的工作内容为天猫平台居佳红旗舰店和恋之印旗舰店等商铺的客服工作，郑雪玲未举证证明前述商铺与酷欧公司存在法律上的利害关系，故郑雪玲提供的劳动并非是酷欧公司业务的组成部分。酷欧公司提供的员工花名册、工资明细均未体现郑雪玲相关信息，郑雪玲亦未提供酷欧公司工资支付凭证或记录，郑雪玲称每月工资系郑琼梅代酷欧公司向其支付，但郑琼梅并非酷欧公司财务工作人员，亦非酷欧公司法定代表人，郑琼梅虽然是酷欧公司股东，但郑琼梅在2019年8月至2020年4月期间也对恋之印旗舰店的经营者义乌市静寅电子商务有限公司持有股份，故郑琼梅按月向郑雪玲支付的款项不能视为酷欧公司向郑雪玲支付的工资。郑雪玲称其通过“钉钉APP”每日打卡签到，但其并未提供初步证据证明其存在打卡行为及酷欧公司存在打卡考勤的制度，故一审法院不予采信。郑雪玲并未提供酷欧公司的“工作牌”、“服务证”等证明其身份的证件，亦无其他具有证明力的证人证言予以佐证，且郑雪玲自认的工作地点系郑琼梅以个人名义承租，与酷欧公司并无关联，故郑雪玲与酷欧公司不存在劳动关系。郑雪玲未举证证明其与酷欧公司存在其他法律关系，故郑雪玲诉请酷欧公司向其支付工资、经济赔偿金、双倍工资差额，一审法院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，判决：驳回郑雪玲的诉讼请求。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由郑雪玲负担。 二审中，郑雪玲向本院提交“钉钉APP”打卡统计表，拟证明酷欧公司确有“钉钉APP”打卡考勤制度。本院经审查认为，郑雪玲提交的上述材料的真实性无法确认且不属于二审新证据，本院不予采信。根据本案现有证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据双方当事人一、二审的诉辩意见，本案争议焦点主要在于，郑雪玲与酷欧公司间是否存在事实劳动关系。 本案郑雪玲与酷欧公司未签订劳动合同，一审庭审过程中，郑雪玲确认其承担天猫平台居佳红旗舰店和恋之印旗舰店等网络商铺的客服工作，两商铺的设立主体分别为福建居佳红工艺品有限公司与深圳市霏语科技有限公司（2020年12月11日更名为“义乌市静寅电子商务有限公司”），郑雪玲未提供证据证明前述两商铺与酷欧公司存在法律上的利害关系，故现有证据无法证实郑雪玲提供的劳动属酷欧公司业务的组成部分。此外，郑雪玲称每月工资系郑琼梅代酷欧公司向其支付，但郑琼梅并非酷欧公司财务工作人员，亦非酷欧公司法定代表人，郑琼梅虽为酷欧公司股东，但郑琼梅也曾持有恋之印旗舰店的经营者义乌市静寅电子商务有限公司的股份，故郑琼梅向郑雪玲支付的款项亦不能当然视为酷欧公司向郑雪玲支付的工资。一审期间酷欧公司提供的员工花名册、工资明细均未体现郑雪玲相关信息，郑雪玲亦未提供酷欧公司工资支付凭证或记录，在此情况下，郑雪玲与酷欧公司间不符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的相关规定，郑雪玲以其与酷欧公司间存在劳动关系主张工资、违法解除劳动合同的经济赔偿金、未签订劳动合同的双倍工资差额，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。 综上，郑雪玲的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由郑雪玲负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴筱洲 审 判 员 陈雁兰 审 判 员 符海燕 二〇二一年四月九日 法官助理 龚 蓉 书 记 员 林冠君