江西省景德镇市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）赣02刑终62号原公诉机关浮梁县人民检察院。上诉人（原审被告人）汪彬，男，1990年8月10日出生于江西省浮梁县，汉族，高中文化，个体经营，住江西省浮梁县。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年11月11日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于景德镇市看守所。浮梁县人民法院审理浮梁县人民检察院指控原审被告人汪彬犯诈骗罪一案，于2021年4月8日作出（2021）赣0222刑初24号刑事判决。宣判后，原审被告人汪彬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）汪彬，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定，一、被告人汪彬骗取程某155303元的事实。2019年4月至8月，被告人汪彬得知被害人程某1有购房意愿，便谎称其有浮梁县小区的内部职工购房指标，可按每平方米4500元的价格将该房屋卖给程某1。双方谈妥后，被告人汪彬便以需要交纳“认筹金”、“手续费”等为由，骗取程某1人民币55303元，并伪造了假的房产证交给程某1。在程某1发觉被骗后，被告人汪彬于2019年9月归还程某1人民币26000元。被告人汪彬归案后，其家属代为退赔程某1剩余被骗款，被害人程某1表示对被告人汪彬予以谅解。上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据予以证实：（一）书证1、常住人口详细，证实被告人汪彬出生于1990年8月10日，案发时已达刑事责任年龄、此前无违法犯罪记录。2、到案经过，证实被告人汪彬于2020年11月10日被浮梁县公安局抓获归案。3、程某1通过微信、支付宝转款给被告人汪彬的转账记录，证实（1），2019年4月至9月间，程某1通过微信转账给汪彬共计人民币25303元；（2）2019年5月-9月，程某1通过支付宝转账给汪彬共计人民币51200元。4、程某1与汪彬间的微信聊天记录，证实程某1与汪彬之间存在借款的事实。5、短信聊天记录，证实汪彬以其老婆名义与程某1联系购房事宜，并要求程某1交付4000元服务费。6、不动产权证书、产权档案信息、房屋产权信息查询结果单，证实被告人汪彬提供给程某1的产权证系伪造的假证。7、被告人汪彬的微信转账截图，证实被告人汪彬于2019年9月通过微信共偿还程某1人民币26000元。8、谅解书，证实被告人汪彬家属已代为偿还程某1支付给汪彬的剩余款项，程某1表示对汪彬予以谅解。（二）证人程某3（被告人汪彬的妻子）的证言，其从2016年6月从浙江宁波回来后就一直没有工作，没有办理购买浮梁县指标房的能力，也没有通过电话或短信方式同程某1进行过联系。（三）被害人程某1的陈述，汪彬系其朋友，曾向其借了几次钱。2019年4月，汪彬说其老婆在昌河上班，在浮梁县有套指标房，可以4500元／米的价格便宜卖给程某1，并可直接办理房产过户手续。随后，汪彬以过户需要交税、昌河公司内部交钱为由，让其付钱给他，另，其当时还接到了自称是汪彬老婆的手机短信，其内容为将这套昌河公司内部指标房转给其需要如何操作，程某1就信以为真，于2019年5月-7月，陆续微信、支付宝转账给汪彬共计7万余元，其中21200元系汪彬向其借款。2019年8月中旬，汪彬拿了一本“浮梁县Ｂ-2一一单元202（室）”的不动产权证书给程某1（该不动产权证书的权利人为程某1及其妻子），经去浮梁县国土资源局求证，该产权证书系假证。于是，其就联系汪彬，说要报警，汪彬就随后的一周内归还其26000元。2020年11月13日，汪彬家属将剩余款全部归还。（四）被告人汪彬的供述与辩解，2019年4月，汪彬得知其朋友程某1想购房，便谎称其妻子在昌河公司上班，可以搞到昌河公司内部的卡梅尔小镇的住房指标，可以4500元／米的价格卖给程某1。之后，汪彬相继以交纳认筹金、手续费、房产过户费等为由，让程某1转账给其，收取的金额在8万元左右，都是通过微信和支付宝转账的，具体金额以程某1提供的情况为准，其中，有2万余元是向程某1借款。2019年8月中旬，其自知没有能力帮程某1购买卡梅尔小镇的指标房，便花了550元通过一个微信号以邮寄方式购买了一本假的房产证给程某1。几天后，程某1发现该房产证系假证，便让其把事情说清楚，为此，其于2019年9月归还程某126000元。二、被告人汪彬骗取程某235000元的事实。2020年9月，被告人汪彬以为程某2介绍女友为名，使用微信假扮离异妇女“王子云”与程某2进行微信聊天，以“房贷按揭”、“爷爷去世丧葬”、“发生交通事故”等理由，要求程某2微信转账，共骗得被害人程某2人民币35000元。程某2发现被骗后，被告人汪彬于2020年11月2日归还程某2人民币33000元。被告人汪彬归案后，其家属代为退赔程某2人民币2000元。程某2表示对被告人汪彬予以谅解。上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据予以证实：（一）书证1．“王子云”与程某2间的微信聊天记录照片，证实被告人汪彬以“王子云”的名义与程某2微信聊天，以“王子云”爷爷过世、交房贷、出了交通事故等为由，向程某2借款，并要程某2将款转账给汪彬。2．程某2微信转账记录照片，证实2020年9月，程某2分六笔共转给被告人汪彬人民币35000元，其中，9月10日2000元、9月11日5000元、9月12日2万元、9月13日3000元、9月17日2000元、9月19日3000元。3．程某2与汪彬间的微信聊天记录照片，证实程某2系按“王子云”要求转账给汪彬的事实。4．程某2工商银行借记卡账户明细单，证实2020年11月2日，汪彬通过银行转账方式归还了程某2人民币32800元。5．谅解书，证实汪彬家属已代为偿还剩余欠款，程某2表示对汪彬予以谅解。（二）证人程某3的证言，程某2曾找到其家中，说汪彬假借介绍女朋友（该女的听说叫“王子云”，具体是否有这个人不清楚），并以该女的名义骗取他3万余元。2020年11月2日，其与汪彬一起到浮梁县城中国工商银行浮梁县支行的ＡＴＭ机上转账给程某232800元，之后，汪彬通过微信转账200元，共计转了33000元给程某2。（三）被害人程某2的陈述，证实（1）程某2于2020年10月26日到浮梁县公安局报案。（2）由于程某240多岁，一直单身，2020年9月9日，汪彬电话联系其帮其介绍女朋友（对象），程某2表示同意。第二天，一个自称“王子云”的女性通过微信好友添加其，程某2当时没注意，汪彬就电话告知，是他介绍的对象要加程某2微信，要其通过，于是程某2就添加了“王子云”为微信好友。“王子云”也称是汪彬介绍与其相亲的，为此，其与“王子云”就开始微信聊天。当天下午，“王子云”在微信中说，她当时在上班，要还房贷，而其微信支付宝没有绑定银行卡（银行卡也未带在身上），想让程某2转2000元给汪彬，由汪彬把钱转给“王子云”弟弟代为还房贷，并承诺第二天见面就还钱，因此，其就通过微信转了2000元给汪彬。9月11日上午，“王子云”发微信说其爷爷过世了，身上没带钱，向其借5000元，并让其将款转到汪彬微信上，程某2同汪彬核实后就转5000元至汪彬的微信账户上。9月12日下午，“王子云”又在微信上说，按照都昌县的风俗，祖父去世，孙女是要出钱的，所以向其借2万元，还是转到汪彬微信账上，为此，程某2也询问了汪彬，汪彬说他在都昌县帮忙，该地确有这个风俗，于是程某2就转了20000元到汪彬微信上。9月13日晚上，“王子云”又以付“八仙”的钱向其借3000元，9月17日中午以办火化证的钱不够为由向其借2000元，该二笔钱同样是按照“王子云”要求转到汪彬微信账。2020年9月19日中午，“王子云”在微信上说其开汪彬的车发生了交通事故，汪彬通过微信向其借了3000元处理交通事故。因为“王子云”每次借钱都说回景德镇市就还钱，为此，程某2催问了多次，“王子云”一直在拖，提出与其见面。“王子云”也推辞，于是程某2就产生了怀疑，找到汪彬说了自己的想法，并称要报警。汪彬表示会还钱给其。2020年11月2日，汪彬通过ATM机及微信，归还其33000元。（四）被告人汪彬的供述与辩解，2020年9月，汪彬以介绍相亲对象的名义，用其自己的一个微信小号添加了程某2为好友，在微信里其冒充相亲对象“王子云”与程某2聊天，并以“急用钱”、“爷爷去世丧葬费用”、“处理交通事故”等为借口，向程某2借钱，在微信中一人扮演汪彬和“王子云”两个角色，共计骗取了程某235000元。同年9月底，因其没有用“王子云”的微信号，程某2发现汪彬在骗他，便要其退钱，汪彬便于当年11月2日，退还了程某233000元。其骗取的钱款（含骗取程某1的钱款），主要用于偿还其父亲治病欠下的账，其余的用于日常开支。该院认为，被告人汪彬以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人人民币9万余元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控的事实与罪名成立。鉴于被告人汪彬归案后，能如实供述其罪行，属坦白，已退赔全部违法所得，取得被害人的谅解，且当庭认罪，依法可予从轻处罚。对于辩护人提出的缓刑辩护意见，本案犯罪数额巨大，不符合缓刑适用的犯罪情节轻微的条件，故该辩护意见不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，原审判决如下：被告人汪彬犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年11月11日起至2023年11月10日止。罚金限本判决生效后三个月内缴纳。）上诉人（原审被告人）汪彬提出：一、其被公安机关传唤到案后，一直如实供述自己的罪行，认罪态度非常好并愿意悔改。二、其对公诉机关指控的两起诈骗事实不持异议，主动要求做认罪认罚。三、其犯罪时间较短，作案手段极其简单低级，均是在熟人之间无中生有，不具有普遍的效仿性。四、诈骗金额有案发前主动退还的，有案发后家属代为退还的，同时取得受害人谅解。五、其家境十分困难，父亲已过世几年，母亲在外打零工维持生计，配偶无固定工作收入，女儿年龄尚小。六、其平时表现良好，无犯罪前科，属初犯。综上，汪彬存在诸多从轻量刑情节，一审判处三年实刑过重，不符合最高院和江西高院量刑规范化指导意见的规定，请求二审撤销一审判决，改判轻刑并适用缓刑。二审查明的事实和证据与一审相同。上诉人汪彬未提交新的证据，上述证据均经一审庭审质证，证据来源合法，内容客观、真实，能够相互印证，本院予以确认。本院认为，汪彬以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人9万余元，诈骗数额巨大，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。汪彬如实供述自己的罪行、退赔全部违法所得、取得被害人谅解、当庭认罪的情节，原审在对其量刑时已充分予以考量。其次，适用缓刑的前提条件之一是犯罪情节较轻，汪彬诈骗数额巨大，并不符合这一前提条件，原审法院对其不适用缓刑并无不当。汪彬提出的上诉理由，于法无据，不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 杨 武审判员 刘俊炜审判员 周宗祥二〇二一年四月三十日书记员 程铭雨