甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民初455号原告：甘肃省文化产业融资担保有限公司，住所地兰州市城关区东岗西路555号金融国际大厦20层。法定代表人：王集权，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：马欣悦，甘肃法成律师事务所律师。被告：甘肃天拓冶金科技有限公司，住所地兰州市城关区平凉路360号。法定代表人：张富平，该公司总经理。委托诉讼代理人：王维纲，甘肃和乾律师事务所律师。被告：张富平，男，汉族，1975年9月16日出生，住兰州市城关区。委托诉讼代理人：王维纲，甘肃和乾律师事务所律师。被告：党丽君，女，汉族，1982年2月3日出生，住兰州市城关区。原告甘肃省文化产业融资担保有限公司（以下简称文化融资公司）诉甘肃天拓冶金科技有限公司（以下简称天拓公司）、张富平、党丽君追偿权纠纷一案，本院于2020年5月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告文化融资公司的委托诉讼代理人马欣悦，被告天拓公司、张富平共同委托的诉讼代理人王维纲到庭参加诉讼。被告党丽君经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。文化融资公司向本院提出诉讼请求：1.天拓公司向文化融资公司偿还代偿金2000万元及代偿利息148.5万元（暂计算自2019年3月28日至2020年4月18日，之后按合同约定标准日万分之五计算至全部债务清偿完毕之日止）；2.天拓公司向文化融资公司支付违约金100万元（按代偿本金5%计算）、逾期担保费1307540元（自2018年10月31日计算至2020年4月18日，之后按合同约定标准年费率4.4%计算至全部债务清偿完毕之日止）；3.天拓公司向文化融资公司支付律师费20万元及保函费；4.文化融资公司对天拓公司持有的甘肃银行股份有限公司（以下简称甘肃银行）2000万股股权享有质押权，并有权对该质押股权拍卖、变卖或折价所得价款优先受偿上述第1项、第2项、第3项债务及费用；5.张富平、党丽君对上述第1项、第2项、第3项债务及费用承担连带清偿责任；6.本案所有诉讼费用（包括但不限于诉讼费、保全费等）由天拓公司、张富平、党丽君承担。事实和理由：天拓公司因贷款需要，于2016年向文化融资公司申请办理委托保证业务，即由文化融资公司向上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行（以下简称浦发银行兰州分行）为天拓公司贷款提供连带保证责任。2016年9月28日，文化融资公司与天拓公司签订编号为甘文保保字（2016）年第031号的最高额委托保证合同，约定文化融资公司为天拓公司与浦发银行兰州分行签订的编号为48062016280238的流动资金借款合同项下借款提供最高额保证责任。其中，合同9.2条约定，“对于文化融资公司在履行保证合同项下义务所支付的全部款项，天拓公司应按每日万分之五向文化融资公司支付利息，直到天拓公司付清上述所有款项为止，并按代偿额的20%支付文化融资公司违约金”。10.1条约定，“对主合同到期，天拓公司未能按合同要求还本付息的，造成文化融资公司不能解除担保责任的，从到期之日起，文化融资公司按照合同第6条2倍的费率收取逾期担保费”。为保障上述最高额委托保证合同的履行，同日，文化融资公司与天拓公司签订编号为甘文保保字（2016）年第031-1号的最高额质押反担保合同，约定天拓公司将其持有的甘肃银行2000万股股权质押于文化融资公司，为上述最高额委托保证合同项下其应负的全部义务向文化融资公司提供质押担保。后文化融资公司与天拓公司对该股权办理了质押登记，文化融资公司于2016年12月8日取得（甘）股质登记设字［2016］第6200002081号股权出质设立登记通知书。2016年9月28日，文化融资公司与张富平签订编号为甘文保保字（2016）年第031-2号的最高额保证反担保合同，与党丽君签订编号为甘文保保字（2016）年第031-3号的最高额保证反担保合同，约定张富平、党丽君为最高额委托保证合同项下天拓公司应负的全部义务向文化融资公司提供最高额连带责任保证，并对保证范围及保证期间作出明确约定。上述合同签订后，天拓公司与浦发银行兰州分行于2016年12月27日签订编号为48062016280238的流动资金借款合同，约定天拓公司向浦发银行兰州分行贷款2000万元，贷款期限为2016年12月30日至2017年12月30日。同日，文化融资公司与浦发银行兰州分行签订编号为ＹＢ480620162802380的保证合同，约定文化融资公司为天拓公司签订的编号为48062016280238的流动资金借款合同项下2000万元贷款及利息等提供连带保证责任。同日，文化融资公司与浦发银行兰州分行签订编号为ＺＹ48062016280238011的保证金质押合同，文化融资公司依据该合同约定开立了账号为4817××××0709的保证金账户，并为天拓公司在流动资金借款合同项下2000万元贷款向浦发银行兰州分行在该账户中提供200万元保证金进行质押担保。2016年12月30日，浦发银行兰州分行向天拓公司发放贷款2000万元。上述贷款到期前，因天拓公司无力按时偿还贷款，遂与浦发银行兰州分行及文化融资公司协商将该笔贷款进行展期。2017年12月26日，文化融资公司与天拓公司、张富平、党丽君签订编号为2017-006的展期协议，约定文化融资公司同意为该笔贷款展期后继续提供保证担保，天拓公司、张富平、党丽君作为反担保人仍应按照之前签订的最高额委托保证合同、最高额质押反担保合同、最高额保证反担保合同的约定继续履行相关权利义务。2017年12月28日，文化融资公司及天拓公司与浦发银行兰州分行签订编号为48062017280229的贷款展期协议书及附件还款计划，约定上述贷款展期期限自2017年12月31日至2018年10月30日，文化融资公司同意为天拓公司展期后的贷款继续承担担保责任。上述贷款展期期限届满后，因天拓公司仍未履行还款义务，浦发银行兰州分行于2019年3月28日扣划文化融资公司保证金账户资金200万元代偿天拓公司所欠2000万元贷款本金。2019年6月，浦发银行兰州分行将该笔债权转让于中国东方资产管理股份有限公司甘肃省分公司（以下简称东方公司甘肃分公司），东方公司甘肃分公司取得该笔债权后，于2019年12月将该笔债权转让于甘肃省文化产权交易中心股份有限公司（以下简称文化产权中心）。文化产权中心取得该笔债权后，于2019年12月16日向文化融资公司发函要求履行担保代偿责任。同年12月18日，文化融资公司根据文化产权中心的要求将1800万元转入其账户，代偿了天拓公司该笔债务剩余本金。2020年4月1日，甘肃省文化产业投融资担保有限公司（以下简称文化投融资公司）变更名称登记为文化融资公司。文化融资公司为天拓公司履行担保责任，代偿共计2000万元。依据上述合同约定，天拓公司应立即偿还文化融资公司代偿的所有款项，并承担文化融资公司因此产生的全部损失，包括利息、逾期担保费、违约金及实现债权的一切费用（包括但不限于律师费、保函费、诉讼费、保全费等），同时承担质押担保责任，张富平、党丽君也应向文化融资公司承担保证担保责任。现天拓公司、张富平、党丽君仍未履行还款义务及相应责任，故提起诉讼，请求判如所请。天拓公司、张富平共同辩称，1、对借款的真实性及天拓公司的还款情况需要进行核实，庭后以书面形式提交核实情况。2、文化融资公司主张的各项利息、违约金及逾期担保费过高，应当以文化融资公司实际损失为限。3、文化融资公司与文化产权中心有关联关系，本案债权是否实际代偿有待核实，现口头申请调取文化融资公司与文化产权中心的交易流水，以证明本案债权是否实际代偿，庭后提交书面申请。党丽君未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院将结合案件事实综合判定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月28日，文化投融资公司与天拓公司签订编号为甘文保保字2016年第031号的最高额委托保证合同，约定根据天拓公司与浦发银行兰州分行签订的编号为48062016280238的流动资金借款合同有关内容，文化投融资公司同意为天拓公司向浦发银行兰州分行就该主合同项下的借款提供最高额保证。文化投融资公司按合同的约定承担保证责任后，有权向天拓公司追偿，追偿时产生的费用由天拓公司承担，追偿的范围包括但不限于文化投融资公司垫付的全部款项和自付款之日起的利息以及为实现债权而产生的其他费用和造成的损失等。担保费按贷款本金的2.2%收取44万元，在合同签订之日一次足额缴清。文化投融资公司全部或部分履行保证合同义务后，天拓公司应于三个工作日内无条件偿还文化投融资公司在保证合同项下所支付的款项，并承担文化投融资公司因此而产生的全部损失。对于文化投融资公司在履行保证合同项下义务所支付的全部款项，天拓公司应按每日万分之五向文化投融资公司支付利息，直到天拓公司付清上述全部款项为止，并按代偿额的20%支付文化投融资公司违约金。对主合同到期天拓公司未能按合同要求还本付息，造成文化投融资公司不能解除担保责任的，从到期之日起，文化投融资公司按合同约定担保费收取的2倍的费率收取逾期担保费。同日，文化投融资公司与天拓公司签订编号为2016年甘文保质字第031-1号的最高额质押反担保合同，约定鉴于文化投融资公司拟为天拓公司向浦发银行兰州分行，在一定期间连续发生的借款提供最高额保证担保，为此文化投融资公司与浦发银行兰州分行签订最高额保证合同，天拓公司自愿以其持有的甘肃银行的2000万元股权，为其与文化投融资公司签订的2016甘文保保字第031号最高额委托保证合同项下天拓公司的全部义务以及文化投融资公司在最高额保证合同项下全部义务提供最高额质押担保。同时，双方对上述股权办理了质押登记，文化投融资公司取得（甘）股质登记设字[2016]第6200002081号股权出质设立登记通知书，并于2018年7月5日在中国证券登记结算有限责任公司取得编号为201807053100002的股份质押登记证明，载明出质人为天拓公司，质权人为文化投融资公司，证券简称为甘肃银行【D】，质押股份数量为2000万股。同日，文化投融资公司分别与张富平、党丽君签订编号为2016年甘文保保字第031-2号、2016年甘文保保字第031-3号的最高额保证反担保合同，约定鉴于文化投融资公司拟为天拓公司向浦发银行兰州分行，在一定期间连续发生的借款提供最高额保证担保，为此文化投融资公司与浦发银行兰州分行签订最高额保证合同，张富平、党丽君自愿为天拓公司与文化投融资公司签订的最高额委托保证合同项下天拓公司的全部义务以及文化投融资公司在最高额保证合同项下全部义务提供最高额连带责任保证。反担保保证期间自借款合同约定的各部分债务履行期间届满之日起两年止。2016年12月27日，天拓公司与浦发银行兰州分行签订编号为48062016280238的流动资金借款合同，约定天拓公司向浦发银行兰州分行借款2000万元，借款期限自2016年12月30日至2017年12月30日。同日，文化投融资公司与浦发银行兰州分行签订保证合同，约定所担保主合同为天拓公司与浦发银行兰州分行于2016年12月27日签订的编号为48062016280238的流动资金借款合同，被担保主债权为借款本金2000万元及利息等，保证方式为连带责任保证，保证期间为主债务履行期届满之日后两年止。同日，文化投融资公司与浦发银行兰州分行签订保证金质押合同，约定文化投融资公司以账号为4817××××0709的保证金账户内200万元的保证金，为天拓公司清偿其在主合同项下所欠浦发银行兰州分行的全部债务提供质押担保。所担保主合同为天拓公司与浦发银行兰州分行于2016年12月27日签订的编号为48062016280238的流动资金借款合同，被担保主债权为借款本金2000万元及利息等。2016年12月30日，浦发银行兰州分行向天拓公司发放贷款2000万元。2017年12月26日，文化投融资公司与天拓公司、张富平、党丽君签订编号为2017-006的展期协议，约定天拓公司因不能按期偿还其与浦发银行兰州分行签订的编号为48062016280238的流动资金借款合同项下借款，浦发银行兰州分行同意天拓公司展期还款，在天拓公司、张富平、党丽君同意继续提供反担保的基础上，文化投融资公司同意为天拓公司提供担保。展期金额为2000万元，展期10个月，展期后，借款到期日为2018年10月30日。展期期间的担保费率按照2.2%/年执行，即36.7万元。天拓公司、张富平、党丽君同意为展期后借款向文化投融资公司提供反担保，如果天拓公司、张富平、党丽君为原甘文保保字2016年第031号委托保证合同项下反担保人，有关权利义务仍按2016年甘文保质字第031-1号最高额质押反担保合同及2016年甘文保保字第031-2号、2016年甘文保保字第031-3号最高额保证反担保合同的约定执行。保证期间至展期后的债务履行期限届满之日后两年止。原委托保证合同仍然有效，双方有关权利义务仍按原委托保证合同执行，但与该协议约定不一致的，以该协议为准。2017年12月28日，天拓公司、文化投融资公司、张富平、党丽君与浦发银行兰州分行签订贷款展期协议书，约定对天拓公司编号为48062016280238的借款合同项下借款本金2000万元进行展期，展期到期日为2018年10月30日，文化投融资公司、张富平、党丽君同意按原担保合同的约定，继续为展期贷款向浦发银行兰州分行承担担保责任。上述展期借款到期后，浦发银行兰州分行于2019年3月28日扣划文化投融资公司保证金存款200万元，用于偿还天拓公司借款本金。2019年6月14日，浦发银行兰州分行将该笔债权转让给东方公司甘肃分公司。2019年12月12日，东方公司甘肃分公司与文化产权中心签订资产转让协议，将上述债权转让给文化产权中心。2019年12月16日，文化产权中心向文化投融资公司发出履行债务通知书，要求文化投融资公司代偿天拓公司上述债务1800万元。2019年12月18日，文化投融资公司向文化产权中心支付1800万元，用于代偿天拓公司的上述债务。2020年4月1日，文化投融资公司变更名称为文化融资公司。因天拓公司未予还款，文化融资公司遂提起诉讼，支出律师费20万元、保全保险费21593.29元。本院认为，文化融资公司与天拓公司签订的最高额委托保证合同、最高额质押反担保合同，与张富平、党丽君签订的最高额保证反担保合同，以及与天拓公司、张富平、党丽君签订的展期协议，均系各方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。上述合同签订后，文化融资公司按照委托保证合同的约定为天拓公司在浦发银行兰州分行的2000万元借款提供保证担保。借款到期后，天拓公司未履行还款义务，文化融资公司分别于2019年3月28日代偿200万元、2019年12月18日代偿1800万元，承担了担保责任，故文化融资公司依法享有向天拓公司追偿该2000万元的权利，对文化融资公司该项诉讼请求，本院予支持。按照最高额委托保证合同的约定，对文化融资公司履行保证合同项下义务所支付的全部款项，天拓公司应按每日万分之五向文化投融资公司支付利息，直到天拓公司付清上述全部款项为止。文化融资公司要求按每日万分之五，分别计算2019年3月28日代偿200万元、2019年12月18日代偿1800万元的利息符合合同约定，故天拓公司应当向文化融资公司支付截至2020年4月18日的利息148.5万元，并按日万分之五承担2020年4月19日至实际清偿之日的利息。关于文化融资公司主张的违约金、逾期担保费、律师费及保函费。双方在最高额委托保证合同中约定，对主合同到期天拓公司未能按合同要求还本付息，造成文化投融资公司不能解除担保责任的，从到期之日起，文化投融资公司按合同约定贷款本金的2.2%的2倍收取逾期担保费，并按代偿额的20%支付文化投融资公司违约金，且追偿的范围包括实现债权的费用和造成的损失等。文化融资公司未提供证据证明天拓公司未予还款给其造成的实际损失，综合天拓公司按日万分之五承担利息以及文化融资公司利息损失等因素，文化融资公司主张的利息、违约金、逾期担保费、律师费及保函费总额应以不超过年利率24%为限，故天拓公司应当向文化融资公司支付违约金、逾期担保费、律师费及保函费共计49.5万元，对文化融资公司主张超出该范围的部分，本院不予支持。双方在合同中并未约定天拓公司应按代偿本金年费率4.4%按日支付逾期担保费，故文化投融资公司要求按日计算逾期担保费不符合合同约定，本院亦不予支持。关于文化融资公司主张质押财产的优先受偿权。天拓公司与文化融资公司签订最高额质押反担保合同，约定以其持有的甘肃银行的2000万股股份，为天拓公司上述债务向文化融资公司提供质押反担保，并办理了质押登记。文化融资公司作为质押权人，依法享有以该质押股权折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿的权利。关于文化融资公司主张的连带清偿责任。张富平、党丽君作为保证人，与文化融资公司签订最高额保证反担保合同及展期协议，约定为天拓公司的上述全部债务承担连带责任保证，保证期间至展期后的债务履行期限届满之日后两年止。天拓公司作为本案债务人，以其持有的甘肃银行的2000万股股份为上述债务提供质押担保，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己名下提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”的规定，张富平、党丽君承担连带清偿责任的范围，应以天拓公司上述质押股权变现后，文化融资公司未能足额受偿的部分为限，故张富平、党丽君对天拓公司上述质押股权变现后，文化融资公司不能足额受偿的债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零八条、第二百二十三条、第二百二十六条第一款、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告甘肃天拓冶金科技有限公司于本判决生效后十日内偿还原告甘肃省文化产业融资担保有限公司代偿款2000万元、利息148.5万元（截至2020年4月18日），并按日万分之五承担2020年4月19日至实际清偿之日的利息；二、被告甘肃天拓冶金科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告甘肃省文化产业融资担保有限公司违约金、逾期担保费、律师费及保函费共计49.5万元；三、如被告甘肃天拓冶金科技有限公司届时不履行上述付款义务，原告甘肃省文化产业融资担保有限公司对被告甘肃天拓冶金科技有限公司持有的甘肃银行股份有限公司的2000万股股份，折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；四、如被告甘肃天拓冶金科技有限公司上述质押股权变现价款不能足额清偿上述第一项、第二项债务，被告张富平、党丽君对不足部分承担连带清偿责任；五、驳回原告甘肃省文化产业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费161763元，保全费5000元，由原告甘肃省文化产业融资担保有限公司负担10063元，被告甘肃天拓冶金科技有限公司、张富平、党丽君负担156700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长 王  晓  花审?判?员???宋晓锐人民陪审员 ???刘玉霞二〇二一年四月八日法官助理刘以轩书记员赵芙鹤