吉林省通化市中级人民法院民事判决书（2021）吉05民终74号上诉人（原审原告）：张孟发，男，1948年12月6日出生，汉族，住吉林省通化县。委托诉讼代理人：刘煜洲，吉林慧洲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朴基益，男，1964年12月17日出生，朝鲜族，住吉林省通化市东昌区。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司通化中心支公司。住所地：吉林省通化市东昌区滨江西路。负责人：孙海东，经理。委托诉讼代理人：付刚，系该公司员工。上诉人张孟发因与被上诉人朴基益、中国人寿财产保险股份有限公司通化中心支公司（以下简称人寿财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服通化市东昌区人民法院（2020）吉0502民初3263号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张孟发上诉请求：请求二审法院撤销原审判决第一项，依法改判。事实和理由：原审对张孟发误工费仅保护6000元是错误的。张孟发提供了通化医药高新区腾达养殖场的证明，足以证明张孟发在该公司工作，且月工资为3000元。一审法院以“张孟发已经70岁，不论从体力、劳动能力、劳动成果等方面还是存有差异”为由，酌情认定张孟发的误工收入为月1500元，于法无据。没有哪部法律规定老年人的工资应当比照年轻、体力好等降低。误工收入是指因误工减少的收入，与年龄、体力、能力、劳动成果无关。张孟发有证据证明其因车祸产生误工，如人民法院认为月工资3000元不算张孟发的固定收入，可以参照吉林省2019年度农牧业日平均工资159.96元计算。朴基益辩称：认同一审判决。人寿财保公司辩称：对一审判决无异议，一审判决公正合理。张孟发向一审法院起诉请求：判令被告赔偿张孟发各项经济损失52859.93元。开庭审理过程中，张孟发变更诉讼请求为51386.81元。一审法院认定事实：2019年10月26日11时40分许，朴基益驾驶×××号小型轿车，由建设大街往鸿源市场方向行驶，行至新城路鸿源市场建行附近时，由于观察瞭望不够，将同方向右前方行人张孟发脚部轧伤，造成张孟发受伤的道路交通事故。此次事故，朴基益负全部责任，张孟发无责任。×××号车辆在人寿财保公司投保机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险（含不计免赔，保险金额100万元）。张孟发受伤后入通化市中心医院住院治疗，诊断为左足2、3、4跖骨骨折，2型糖尿病，头顶左侧挫伤，贫血。张孟发共住院66天，时间自2019年10月26日至2019年12月31日止，护理66天，住院花费19195.07元。经吉林求实司法鉴定所出具司法鉴定意见书，张孟发此次伤情不构成伤残等级，营养期限评定为90日，无需护理依赖，后续治疗费用为自患者出院后，每月拍片复查至骨折愈合之日止，误工期限为120日。另朴基益垫付了医疗费6000元。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”的规定，张孟发各项损失为：1.医疗费19195.07元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，张孟发住院花费19195.07元。在药房的收据时间系住院期间，且无医嘱诊断，故对该药费票据不予支持。2.住院伙食补助费为100元／天＊66天=6600元。3.护理费为154.39元／天＊66天=10189.74元。4.营养费为30元／天＊90天=2700元。5.对于张孟发主张的交通费，因无票据提供，该院无法予以支持。对杂费，因无相关医嘱，对关联性无法予以认定，不予支持。6.误工费6000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，张孟发虽已过退休年龄，但误工费以实际误工时间和收入状况来确定，不以年龄为标准，且根据《中华人民共和国老年人权益保障法》第六十九条“国家为老年人参与社会发展创造条件。根据社会需要和可能，鼓励老年人在自愿和量力的情况下，从事下列活动：（一）对青少年和儿童进行社会主义、爱国主义、集体主义和艰苦奋斗等优良传统教育；（二）传授文化和科技知识；（三）提供咨询服务；（四）依法参与科技开发和应用；（五）依法从事经营和生产活动；（六）参加志愿服务、兴办社会公益事业；（七）参与维护社会治安、协助调解民间纠纷；（八）参加其他社会活动。”第七十条第一款“老年人参加劳动的合法收入受法律保护。”的规定，老年人亦有参加劳动的权利，合法收入应受法律保护。庭审中张孟发提交了工作证明及工资收入情况，另人寿财保公司也去该工作单位进行调查，虽提出异议，但未提交证据予以反驳，故对张孟发的误工损失，应予保护。但因张孟发已经70岁，不论从体力、劳动能力、劳动成果上等方面还是存在差异，该院酌情认定张孟发误工收入为月收入1500元。因经鉴定张孟发误工期限为120天，故张孟发的误工费为6000元。综上，张孟发的各项损失应为医疗费19195.07元，住院伙食补助费6600元，护理费为10189.74元，营养费2700元，误工费6000元，共计44684.81元。因人寿财保公司已经垫付医疗费10000元，应予扣除；朴基益垫付6000元，也应予以扣除。庭审中，张孟发及二被告均同意该款由人寿财保公司直接给付朴基益，该院予以认可。故人寿财保公司应当赔偿张孟发各项损失为44684.81元-10000元-6000元=28684.81元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条及《中华人民共和国老年人权益保障法》第六十九条、第七十条第一款规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司通化中心支公司于判决生效之日起五日内赔付原告张孟发各项经济损失共计28684.81元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司通化中心支公司于判决生效之日起五日内返还被告朴基益垫付医疗费6000元；三、驳回原告张孟发的其他诉讼请求。案件受理费561元（系减半收取），由原告张孟发负担246元，被告中国人寿财产保险股份有限公司通化中心支公司负担315元。鉴定费3300元，由原告张孟发负担1850元，被告中国人寿财产保险股份有限公司通化中心支公司负担1450元。二审中，当事人没有提交新证据，对一审判决查明的案件事实均无异议。本院审理查明的案件事实与一审相同。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷案件，当事人在二审中的争议焦点为一审法院判决保护的张孟发误工费是否不当？《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条（修改后为第七条）规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”就其误工损失，张孟发在一审中提供通化医药高新区腾达养殖场的《证明》予以证明，该证明中虽表述张孟发月工资3000元，但并无聘用合同、工资发放记录等必要的证据相辅证，即张孟发提交的证据不足以证明其固定收入情况；关于是否可以参照吉林省2019年度农、林、牧、渔业平均工资计算张孟发误工损失的问题。吉林省2019年度农、林、牧、渔业的月平均工资标准为3479.17元，如果适用该标准，显然是超出了张孟发诉求的月3000元误工费计算标准。基于上述，一审法院在综合考虑张孟发年龄、身体及工作内容的情况下，酌情以每月1500元确定张孟发的误工损失标准，并无不当。二审中，张孟发亦没有提交新证据补强其主张的固定收入数额，本院没有依据进行改判。综上所述，张孟发的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人张孟发负担（已交纳）。本判决为终审判决。                                                                  审判长王 大 勇                                                                  审判员盖 晓 晨                                                                  审判员张 晓 云二 〇 二 一 年 四 月 八 日书记员袁 子 轶