湖北省武汉市洪山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鄂0111民初8626号 原告：靖自豪，男，1990年1月11日出生，汉族，户籍地武汉市新洲区， 委托诉讼代理人：刘芬，湖北昊本律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：武汉中泽建安集团有限公司，住所地武汉市黄陂区木兰乡木兰大道110号，统一社会信用代码：9142011674144299XX。 法定代表人：彭启运，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：黄雨豪，该公司职员。代理权限：一般授权。 被告：武汉东新创建建筑工程有限公司，住所地武汉市新洲区道观河风景旅游区旅游大道1号，统一社会信用代码：91420105MA4KURCU1R。 法定代表人：何良健，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：殷实，湖北斯洋律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：章火发，男，1970年3月27日出生，汉族，住武汉市新洲区， 原告靖自豪与被告武汉中泽建安集团有限公司（以下简称中泽建安公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月24日立案后，原告申请追加武汉东新创建建筑工程有限公司（以下简称东新创建公司）、章火发为本案被告，本院予以准许，并通知东新创建公司、章火发作为被告参加诉讼。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告靖自豪的委托代理人刘芬，被告中泽建安公司的委托代理人黄雨豪，被告东新创建公司的委托代理人殷实，被告章火发到庭参加诉讼。庭后双方当事人申请庭下调解协商，但双方未能达成协议。本案现已审理终结。 原告靖自豪向本院提出诉讼请求：1.判令被告对原告的各项经济损失共计310760.58元承担赔偿责任（具体包括见附表），庭审中原告增加诉讼请求，变更赔偿金额为314660.58元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年10月18日9时00分左右，原告在被告承建的厂前村东湖新城统征储备项目拆迁户还建小区5、6地块工作时，被掉下来的一块砖头砸伤。该工地位于武汉市洪山区友谊大道和冶金大道内侧厂前村还建小区。原告受伤后，由章火发和几个同事一起送至武汉市武钢华润医院进行治疗，后住院治疗29天。原告伤情稳定后，依法经法医鉴定。原告的损伤已构成十级残疾，建议后续治疗费五千元，休息时间为180日，护理时间90日，营养时间90日。为维护原告的合法权益，现起诉至人民法院，请求判如所请。 被告中泽建安公司辩称：答辩人系建筑施工企业，具有施工企业资质，与被答辩人之间既无劳动关系，也无劳务关系以及其他任何形式的承包、承揽或法律关系，原告起诉答辩人系起诉主体错误。我方作为总承包方，与被告东新创建公司签订建设施工劳务分包合同，将案涉建设项目分包给该公司，东新创建公司具有相应资质，与我司签订的分包合同合法有效。东新创建公司将案涉建设项目分包给被告章火发，与章火发签订了外墙抹灰班组劳务承包合同，此分包行为违反了与我司签订的劳务分包合同关于禁止再分包的约定，因此造成的安全事故，一切责任由东新创建公司承担。原告受章火发雇佣从事雇佣活动，遭受人身损害，章火发作为雇主，应当承担相应责任。请求驳回原告对我司的全部诉讼请求。 被告东新创建公司辩称：我方并未雇佣、管理原告，原告系章火发、章宇聘请的。我方与章火发于2019年10月18日签订《厂前村东湖新城统征储备项目拆迁还建小区5#地块项目外墙抹灰班组劳务承包合同》，将涉案项目发包给章火发施工，根据该分包合同约定，乙方如不按安全操作规范和安全生产制度违章作业而引发的安全事故，均由乙方负责。2019年10月18日发生事故当天，正值武汉军运会开幕。我方在2019年10月16日向章火发班组发出《通知》：涉案地块所有施工项目全部停工，自2019年10月17日起，所有班组停止作业，所有施工人员不得进入施工现场。事故发生时，我方因放假并无人员在场，对事故的情况并不清楚。原告事故的发生系自身不按我方规定私自进场施工所致，并且原告没有从事涉案工程的资质，没有尽到必要的安全注意及保护义务，原告对该起安全生产事故具有重大过失，我方不应承担赔偿责任。原告主张的各项损失过高，且应当按照新的鉴定结论来计算赔偿。新的鉴定结论推翻了原来的鉴定结论，原告提供的证据有瑕疵，两次鉴定费用均应由原告承担。 被告章火发辩称：原告不是我亲自雇佣的，是通过中间带班的章宇聘请的。2019年10月16日，我们已经收到了东新创建公司的停工通知，当时施工电梯全部都停了，我跟原告等人说不能施工，他们说天气蛮好，坚持施工。我们请原告做事有责任，但原告自身也有操作不当的责任。原告前期的医疗费是我支付的，后原告要求我赔20万元，后又说赔10万元，我认为原告的伤情没有到那个程度，原告的要求不合理，我没有同意。 本院经审理查明：被告中泽建安公司系自然人投资或控股的有限责任公司，其经营范围包括建筑工程施工总承包壹级、装饰装修工程设计、建筑装饰装修工程专业承包壹级等。其承包了厂前村东湖新城统征储备项目拆迁还建小区5、6号地块项目土建、装饰、结构及建筑工程等，而后与被告东新创建公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，将5号地块工程分包给东新创建公司。东新创建公司经营范围包括建筑工程、市政工程、装修工程等，具有建筑业企业资质，资质等级为施工劳务资质，不分等级。2019年10月8日，东新创建公司作为发包方与章火发作为承包方签订《厂前村东湖新城统征储备项目拆迁还建小区5#地块项目外墙抹灰班组劳务承包合同》一份，将5号地块7号楼外墙粉刷工程分包给章火发。原告于2019年10月6日，通过被告章火发下属带班人员章宇受雇于被告章火发，从事外墙粉刷工作，双方未签订劳动合同或劳务合同。工作报酬按照工作量计算，平均200元每天，每月领取生活费，年底一次性结清。原告自述有长期从事外墙粉刷的工作经验。2019年10月16日，东新创建公司向章火发班组发出通知：接建管站及甲方工程部指示，军运会期间厂前村东湖新城统征储备项目拆迁还建小区5#地块所有施工项目部全部停工，自2019年10月17日起：所有塔吊、施工电梯停止运行，所有班组停止施工作业，所有施工人员不得进入施工现场。2019年10月18日9时许，章火发班组工人进入施工现场施工，施工过程中，原告被施工现场高处坠物砸伤。原告当时戴有安全帽。原告一同工作的工友证实原告系被砖头砸伤。被告章火发辩称：原告施工时拆除硬封闭，应用锯子锯，但原告却用斧子剁模板，结果把上面的东西震下来砸伤原告，具体什么东西不清楚，找也没找到。 原告受伤后，章火发等人将原告送往华润武钢总医院门诊和住院治疗，住院治疗48天。出院诊断：创伤性蛛网膜下腔出血，创伤性硬膜下出血，颅骨多发性骨折，颞骨骨折（右），枕骨骨折（右），颅底骨折，创伤性鼻窦积血，耳损伤（右），中耳和乳突疾患（右），头皮裂伤，腰椎间盘突出，低钾血症。出院医嘱：注意休息，暂休一月，避免剧烈运动，加强营养，建议耳鼻喉科门诊定期就诊，一月后复查等。被告章火发为原告垫付医疗费38676.37元，垫付26天护理费4260元，支付生活费5000元，出院后又另行向原告支付8000元。 经原告自行委托，湖北省人民医院法医司法鉴定所于2020年6月23日对原告精神状态、智力水平及伤残等级出具《脑外伤鉴定意见书》（鄂人医精鉴所[2020]精鉴字第032号），鉴定意见为：颅脑损伤所致智力障碍，伤残等级九级。武汉平安法医司法鉴定所于2020年7月22日对原告伤残等级等出具《法医临床学鉴定意见书》，鉴定意见为：靖自豪的损伤构成十级残疾；建议给予后续治疗费伍仟元；自受伤之日起，休息时间180日，护理时间90日，营养时间90日。原告支付鉴定费2300元。被告东新创建公司对上述鉴定意见提出异议，申请重新鉴定。本院对重新鉴定申请予以准许。经本院委托，湖北同济法医学司法鉴定中心于2021年1月6日，对原告伤残等级（精神及肢体）、后期治疗费、误工期、护理期、营养期等鉴定项目出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：靖自豪所受伤，评为十级伤残；建议给予后期治疗费5000元或据实赔付，自受伤之日起给予误工期210日，护理期120日，营养期90日。东湖创建公司支付重新鉴定费5400元。原被告对重新鉴定意见均无异议。 另查明：原告生育有一女一子需抚养，女儿靖欣茹，2013年1月7日出生；儿子靖昊霖，2018年2月27日出生。 本院认为，本案系《中华人民共和国民法典》施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定。公民的人身权利、财产权利和其他合法权益受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错的，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”，第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”具体到本案中，原告靖自豪受被告章火发雇佣，在从事雇佣活动中遭受人身损害，章火发作为雇主应当承担赔偿责任。案涉安全生产事故发生在武汉军运会期间，该期间武汉市区相关建筑工地普遍处于停工状态，案涉建筑工地也接到了停工通知，而且施工塔吊、电梯均处于停止运营状态，原告应当知道案涉建筑工地应当停止施工，而原告仍违反规定进入工地进行施工，其自身存在过失，应当承担相应的过失责任，减轻被告方的侵权责任。被告章火发辩称原告未按规范施工，未提交证据，对此意见本院不予采纳。被告章火发作为分包人及施工管理者，原告未经雇佣人、管理者知晓、同意和允许，不可能到建筑工地进行施工，鉴于双方的作用，双方应按比例承担责任。本院确定，被告章火发承担80%的责任，原告靖自豪自行承担20%的责任。被告东新创建公司应当知道被告章火发系不具备相应建筑施工资质的个人，仍违反与被告中泽建安公司的合同约定，将建设工程违规分包给章火发，依法应与被告章火发承担连带责任。被告东新创建公司具有相应建筑资质，被告中泽建安公司将自己总承包的建设工程分包给东新创建公司施工，在本案安全生产事故中没有过错，对原告不应承担侵权责任。 对于原告的损失，本院参照2020年度湖北省道路交通事故人身损害赔偿相关标准，确定如下：1.医疗费38676.37元。根据实际发生金额确定。被告章火发垫付；2.后期治疗费5000元。根据鉴定意见确定；3.住院伙食补助费2400元。原告住院48天，每天按50元标准计算；4.营养费4500元。根据鉴定意见，营养期90日，每天按50元标准计算；5.护理费15250.79元。根据重新鉴定意见，护理期120日。参照服务行业在岗职工年人均工资标准计算。其中：（1）住院期间已支付护理费：4260元，护理时间26天，被告章火发垫付；（2）住院其他时间和出院后护理费：10990.79元（42677元/年÷365天×94天）；6.误工费33068.96元。根据重新鉴定意见，误工期210日，参照建筑业在岗职工年人均工资标准计算。（57477元/年÷365天×210天）；7.残疾赔偿金75202元。根据重新鉴定意见，原告精神和肢体残疾十级。参照城镇居民人均可支配收入标准计算。重新鉴定意见对精神和肢体综合评定了伤残程度，对原告主张被告未对精神残疾申请重新鉴定的意见不予采纳。（37601元/年×20年×10%）；8.交通费500元。根据原告就医时间、地点、次数及陪护人员等因素酌情支持；9.被抚养人生活费：35669.7元。被抚养人2人，参照城镇居民人均生活消费性支出标准计算。其中：（1）女儿靖欣茹：15853.2元。（26422元/年×12年×10%÷2）；（2）儿子靖昊霖：19816.5元。（26422元/年×15年×10%÷2）；10.精神损害抚慰金2000元。根据双方当事人的过错程度、原告的伤残程度、遭受的精神痛苦及当地生活水平等因素，酌情支持；11.鉴定费2300元。 以上原告1-11项损失共计214567.82元。其中第1-9项及11项损失共计212567.82元，按照本院确定的责任承担比例，被告章火发应赔偿原告损失170054.26元，原告自行承担42513.56元。被告章火发还应赔偿原告第10项损失2000元，其共应向原告赔偿损失172054.26元。章火发为原告垫付医疗费38676.37元，护理费4260元，支付生活费5000元，预付赔偿费8000元，合计55936.37元，应抵充其应赔偿原告的损失金额，章火发尚应赔偿原告损失116117.89元，被告东新创建公司应负连带赔偿责任。被告东新创建公司申请重新鉴定，重新鉴定意见部分改变了原告提交的鉴定意见，重新鉴定费用应由东湖创建公司负担4000元，原告负担1400元。 综上所述，原告靖自豪的诉讼请求本院部分支持。依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百六十八条、第一千一百七十三条、第一千一百七十九条、第一千一百八十三条、第一千一百九十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第十一条、第十七条至第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下; 一、被告章火发于本判决生效之日起十日内，赔偿原告靖自豪损失116117.89元； 二、被告武汉东新创建建筑工程有限公司对上述第一项判决给付义务承担连带赔偿责任； 三、驳回原告靖自豪其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4780元，减半收取2390元（原告已预缴），由被告章火发负担2200元，武汉东新创建建筑工程有限公司连带负担，由原告靖自豪负担170元；本案重新鉴定费5400元，由被告武汉东新创建建筑工程有限公司负担4000元，原告靖自豪负担1400元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至湖北省武汉市中级人民法院。 审判员  王宏胜 二〇二一年四月一日 法官助理年海萌 书记员田桂凤