浙江省仙居县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）浙1024刑初80号 公诉机关浙江省仙居县人民检察院。 被告人吴浩象，男，1986年9月29日出生于浙江省仙居县，汉族，小学文化，农民，住仙居县。2006年9月2日因寻衅滋事被仙居县公安局行政拘留十日;2007年7月6日因赌博被仙居县公安局罚款五百元;2010年11月14日因醉酒驾驶被仙居县公安局行政拘留十五日;2012年3月23日因吸毒、容留他人吸毒被仙居县公安局行政拘留二十日;2012年9月18日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年五个月;2015年7月15日因犯容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑九个月;2017年7月17日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑九个月；2020年11月16日因殴打他人被仙居县公安局行政拘留八日。2020年11月24日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年12月29日经仙居县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。 辩护人周慧青，浙江时空（台州）律师事务所律师，仙居县法律援助中心指派。 被告人蒋巧军（绰号“孙悟空”），男，1986年10月25日出生于浙江省仙居县，汉族，初中文化，农民，住仙居县。2005年12月14日因犯故意伤害、寻衅滋事罪，数罪并罚，被本院决定执行有期徒刑一年六个月；2018年2月9日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑七个月，缓刑一年。2020年12月11日因本案被仙居县公安局刑事拘留，2021年1月13日经仙居县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。 仙居县人民检察院以仙检一部刑诉﹝2021﹞41号起诉书指控被告人吴浩象犯寻衅滋事罪、开设赌场罪、被告人蒋巧军犯寻衅滋事罪，向本院提起公诉。本院于2021年4月6日受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。仙居县人民检察院指派检察员王均成出庭支持公诉，被告人吴浩象及其辩护人周慧青、被告人蒋巧军均到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 一、寻衅滋事部分 2014年10月13日23时许,在本县城区银都ＫＴＶ内，王某1从三楼下楼梯时不慎与齐志建（另案处理）身体发生擦碰,两人因此发生口角争吵，随后,齐志建朋友被告人吴浩象、蒋巧军及胡跃军（另案处理）闻讯从包厢冲出来，一起殴打王某1,致王某1左侧肋骨七处骨折，右胫骨后踝骨折，身体损伤程度构成轻伤一级。 事发后，齐志建方已向被害人王某1赔偿损失，并取得被害人谅解。 公诉机关提交了被告人吴浩象、蒋巧军供述，被害人王某1陈述，证人麻某、王某2、朱某、应某1、张某、王某3等证言，王某1病历资料复印件，仙居公安司法鉴定意见书等证据证实。 二、开设赌场部分 2020年5月至11月，被告人吴浩象在“宝宝麻将”游戏平台以推广员的身份创建“茶馆”，并建立QQ群，拉人进入群内，组织群内成员进入“茶馆”以“麻将摸子”“河龙”“关牌”等赌博游戏进行赌博，在QQ群内完成赌资结算，并制定群规则对参赌人员进行管理。其通过参赌人员购买游戏币后，游戏平台给其一定比例的返现获利，期间共计非法获利11万余元，扣除逃单赔付等费用，实际违法所得26000余元。 公诉机关提交了被告人吴浩象供述，证人陈某、郑某、应某2等证言，微信截图，开户信息，提现记录等证据证实。 2020年11月24日，被告人吴浩象被公安机关抓获归案；同年12月11日，被告人蒋巧军经公安民警电话通知到案。 公诉机关提交了被告人吴浩象、蒋巧军的身份证明、前科查询及前科判决书、归案经过等证据证实。 公诉机关认为，被告人吴浩象、蒋巧军参与随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任；被告人吴浩象以营利为目的，开设赌场，聚众赌博，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人吴浩象系累犯，开设赌场部分到案后能如实供述犯罪事实；被告人吴浩象、蒋巧军均自愿认罪认罚；寻衅滋事部分已赔偿被害人损失并取得谅解；被告人蒋巧军有犯罪前科，其在接到公安机关电话通知到案后，一开始未能如实供述犯罪事实，之后认罪认罚，依法不能认定为自首。被告人吴浩象犯数罪，应实行数罪并罚。建议对被告人吴浩象犯开设赌场罪判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元，犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年，合并执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币三万元；对被告人蒋巧军判处有期徒刑十个月；对被告人吴浩象的违法所得人民币二万六千元予以没收，上缴国库。 被告人吴浩象、蒋巧军对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结。 被告人吴浩象的辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关就本案的定性无异议，量刑方面认为，吴浩象开设赌场部分有坦白情节，寻衅滋事部分已取得谅解，自愿签署认罪认罚具结书，认罪态度积极，提请法庭对其从轻处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人吴浩象构成寻衅滋事罪、开设赌场罪，被告人蒋巧军构成寻衅滋事罪。公诉机关的指控成立。辩护人的辩护意见予以采纳。被告人吴浩象在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；开设赌场部分到案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；二被告人均自愿认罪认罚，依法可以从宽处理；寻衅滋事部分已赔偿被害人损失并取得谅解，酌情可以从轻处罚；被告人蒋巧军有犯罪前科，酌情予以从重处罚，系自动投案，可酌情从轻处罚。被告人吴浩象犯数罪，依法实行数罪并罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第六十九条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人吴浩象犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，犯开设赌场罪判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元，决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币三万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年11月24日起自2024年8月23日止。罚金限判决生效之日起一个月内缴纳。） 二、被告人蒋巧军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年12月11日起自2021年10月10日止。） 三、对被告人吴浩象的违法所得人民币二万六千元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张巧巧 人民陪审员  张燕娥 人民陪审员  蒋兴进 二〇二一年四月二十日 代理书记员  应 芒 附件：本判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条第一款有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。 《中华人民共和国刑法》 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十五第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。