四川省内江市东兴区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）川1011刑初40号 公诉机关内江市东兴区人民检察院。 被告人李文奎（绰号“奎奎”），男，1994年2月17日出生，汉族，四川省内江县人，中专文化，无业，户籍地四川省内江市市中区。2020年3月23日，因本案被公安机关抓获归案，次日被内江市公安局东兴区分局刑事拘留，同年4月28日被该局执行逮捕。现羁押于内江市看守所。 辩护人李渊，四川旭兴（内江）律师事务所律师。 内江市东兴区人民检察院以内东区检二部刑诉[2020]37号起诉书指控被告人李文奎犯贩卖毒品罪一案，于2020年7月22日向本院提起公诉。本院于2020年8月31日作出了判决，后被告人李文奎不服，提出上诉，内江市东兴区人民检察院提出抗诉。内江市中级人民法院于2020年11月20日作出刑事裁定，撤销了东兴区人民法院的原判决，并发回本院重新审判。2021年2月20日内江市东兴区人民检察院以内东区检二部刑追诉[2021]Z1号追加起诉决定书追加起诉。本院受理后，依法另行组成合议庭，于2021年3月5日公开开庭进行了审理，内江市东兴区人民检察院指派检察员王彦出庭支持公诉，被告人李文奎及其辩护人李渊到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，经审判委员会讨论决定，现已审理终结。 内江市东兴区人民检察院指控，2020年3月23日下午，被告人李文奎在内江市东兴区少公馆门口，以300元的价格贩卖毒品给吸毒人员王某时被公安机关当场抓获。在李文奎身上搜出23包疑似毒品，净重18.39克。在李文奎驾驶的车牌号为川ＫＳ××××车辆副驾驶座位下面查获一银色不透明塑料袋，内装白色晶体粉末颗粒，净重486.79克。经查，该包物品系李文奎从成都购得准备用于贩卖的毒品。同日，公安机关依法对被告人李文奎位于内江市市中区××小区××栋××号××住房进行搜查，查获一瓶装的白色晶体粉末，净重20.76克。 2020年3月3日，被告人李文奎在东兴区××小区××路，以600元的价格贩卖毒品给吸毒人员伍某。 2020年2月下旬，被告人李文奎在东兴区少公馆小区楼下，以300元的价格贩卖毒品给吸毒人员王某，王某微信支付300元。 2020年2月下旬，被告人李文奎在东兴区万达广场，以200元的价格贩卖毒品给吸毒人员王某，王某现金支付200元。 2020年3月2日，被告人李文奎在东兴区少公馆小区楼下，以450元的价格贩卖毒品给吸毒人员王某，由伍某下楼拿走毒品，王某微信支付450元。 2020年3月17日，被告人李文奎在东兴区少公馆小区楼下，以450元的价格贩卖毒品给吸毒人员王某，王某现金支付450元。 经内江市公安局物证鉴定所鉴定，送检检材1-8、10-24号中均检出甲基苯丙胺成分；送检检材9号中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；送检检材25号中未检出甲基苯丙胺成分。 公诉机关认为被告人李文奎的行为构成贩卖毒品罪，贩卖毒品数量18.39克、486.79克，共计505.18克，其中486.79克系犯罪未遂。建议对被告人李文奎判处有期徒刑十四年，并处罚金。 被告人李文奎对公诉机关指控的罪名无异议，但辩称486.79克毒品是帮贺四去成都拿的。 辩护人认为，经鉴定，486.79克辅料不含有甲基苯丙胺成分，不可能发生法益损害的结果，缺乏犯罪构成要件，属于不可罚的不能犯，不应计入贩卖毒品的数量，而不是犯罪未遂。 经审理查明： 1.2020年2月下旬的一天，被告人李文奎在内江市东兴区少公馆小区楼下向吸毒人员王某贩卖了人民币300元的毒品。 2.2020年2月下旬的一天，被告人李文奎在内江市东兴区万达广场向吸毒人员王某贩卖了人民币200元的毒品。 3.2020年3月2日，被告人李文奎在内江市东兴区少公馆小区楼下向吸毒人员王某贩卖了人民币450元的毒品。 4.2020年3月3日，被告人李文奎在内江市东兴区××小区××路向吸毒人员伍某贩卖了人民币600元的毒品。 5.2020年3月17日，被告人李文奎在内江市东兴区少公馆小区楼下向吸毒人员王某贩卖了人民币450元的毒品。 6.2020年3月23日下午，被告人李文奎在内江市东兴区少公馆门口向吸毒人员王某贩卖人民币300元毒品时，被公安机关当场抓获。公安机关当场从被告人李文奎左侧裤包里查获23包疑似毒品，经分别称量，合计净重18.39克；从被告人李文奎驾驶的车牌号为川ＫＳ××××车辆副驾驶座位下面查获一银色不透明塑料袋，内装白色晶体粉末颗粒，经称量，净重486.79克。同日，公安机关依法对被告人李文奎位于内江市市中区××小区××栋××号××住房进行搜查，查获一瓶装有白色晶体粉末，经称量，净重20.76克。 经查，查获的486.79克白色晶体粉末颗粒系李文奎从成都购得并准备用于贩卖的毒品。 经内江市公安局物证鉴定所鉴定，送检检材1-8、10-24号中均检出甲基苯丙胺成分；送检检材9号中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；送检检材25号中未检出甲基苯丙胺成分；送检检材24号经定量分析检出甲基苯丙胺含量为0.49%。 上述事实，公诉机关庭审出示了以下证据予以证实： 1.受案登记表、受案回执，证实公安机关在侦查工作中发现本案并于2020年3月23日受理案件、立案。 2.户籍信息，证实被告人李文奎基本身份信息。 3.公安机关办案说明、抓获经过，证实：（1）2020年3月23日下午18时许，吸毒人员王某配合公安机关在内江市东兴区少公馆小区门口将正在交易毒品的李文奎抓获。（2）未查找到微信名为“资中眼镜”的男子。（3）李文奎的第三、第四次讯问地点为内江市拘留所。 4.搜查证、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单，证实公安人员在李文奎驾驶的川ＫＳ××××车辆内查获疑似毒品486.79克，在李文奎租住屋内查获疑似毒品20.76克，在李文奎身上查获23包疑似毒品净重18.39克。并对上述物品及一部黑色苹果手机进行了扣押。 5.毒品称量笔录及照片，证实公安人员对在李文奎租住屋内、车内和身上查获的冰毒和麻古进行称量。 6.手机界面照片，证实李文奎和伍某、王某微信聊天记录，李文奎手机账单情况。 7.现场检测样本提取笔录及尿液检测报告书，证实对被告人李文奎、吸毒人员王某、伍某进行尿液检测，均呈阳性。 8.鉴定委托书、鉴定意见，证实在李文奎身上查获的疑似毒品18.39克中检测出甲基苯丙胺以及甲基苯丙胺和咖啡因成分，在其租住屋内查获疑似毒品20.76克中检测出甲基苯丙胺含量为0.49%，在其车内查获的疑似毒品486.79克中未检测出甲基苯丙胺成分。 9.现场辨认笔录及照片和人身检查笔录及照片，证实李文奎指认现场以及对李文奎体表进行人身检查。 10.证人古某的证言，证实其听“猴子”说过李文奎在成都买到假毒品的事情。2020年3月23日下午2点过，李文奎让其去成都帮忙处理假毒品的事情，李文奎开车接上其说正好要去少公馆做一单生意即贩卖毒品，后一个女的上车给李文奎钱，李文奎在用纸包东西时，警察就过来把车上的人带走了。 11.证人王某的证言及辨认笔录，证实2020年3月23日下午，其通过微信联系李文奎购买300元的冰毒，其在东兴区少公馆楼下拉开李文奎车门时，警察就把李文奎抓了。其一共在李文奎处购买了5次冰毒。案发后，辨认了李文奎。 12.证人伍某的证言，证实2020年3月3日，其在东兴区少公馆小区楼下向李文奎购买了600元的毒品。 13.被告人李文奎的供述与辩解，证实其多次贩卖毒品给吸毒人员王某、伍某。 （1）2020年3月24日供述，证实2020年2月份其和“猴子”、何谐一起到成都准备买毒品，通过“贺四”联系到一个成都的卖家张宁，2月28日其在淮口工业园区高速服务区拿到了毒品，在路上经验货发现全是假的，其想通过古某联系张宁,但一直联系不上，其才知道被骗了。其到成都购买毒品的目的是用于在内江贩卖，是其、“贺四”、“飞娃”斗钱买的，但是买回来发现是假的，也没有贩卖成，就一直放在车的副驾驶座位下面，直到被警察扣押。 （2）2020年3月25日供述，证实其2020年2月28日下午15时左右其开车到成都市金堂县淮口镇找人购买毒品，回到内江后发现购买到假的毒品了，其基本上隔天就要去成都找卖毒品的人讨要说法，直到2020年3月23日其又邀约古某准备一起去成都再次处理买到假毒品的事情，结果就被公安机关抓获了。 （3）2020年4月14日供述，证实公安机关在其驾驶的川ＫＳ××××车副驾驶座位下搜出的400多克辅料是其在成都购买的，结果买到假的了。 上述证据经庭审质证，证据符合刑事证据的合法性、客观性、关联性，本院予以采信。 本院认为，被告人李文奎违反毒品管理法规，多次贩卖毒品，共计505.18克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。其中，在车上查获的486.79克毒品系犯罪未遂，比照既遂犯减轻处罚；被告人李文奎及其辩护人关于486.79克毒品不计入贩卖毒品数量的辩解理由和辩护意见均不能成立，不予采纳。被告人李文奎到案后能如实供述自己的犯罪事实，是坦白，依法从轻处罚。被告人李文奎系吸毒人员，对查获的毒品在量刑上予以酌情考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第六十七条第三款、第六十四条、第二十三条之规定，判决如下： 一、被告人李文奎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币五万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月23日起至2032年3月22日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴清。） 二、对扣押在公安机关的毒品18.39克、白色晶体粉末20.76克、辅料486.79克、作案工具黑色苹果手机一部予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  夏宇 审 判 员  喻丽 人民陪审员  李聪 二〇二一年四月十四日 书 记 员  江姝 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。