辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终3136号上诉人（原审原告）：辽宁省嵩阳文化传媒有限公司，住所地辽宁省沈阳市康平县康平镇城南街1271栋（南-10）。法定代表人：张磊，该公司经理。被上诉人（原审被告）：赵雪莹，女，1992年6月16日出生，汉族，住辽宁省康平县。委托诉讼代理人：费明一，辽宁兴康律师事务所律师。上诉人辽宁省嵩阳文化传媒有限公司因与被上诉人赵雪莹演出合同纠纷一案，不服辽宁省康平县人民法院（2020）辽0123民初3056号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，依法由审判员田丽担任审判长（并主审），与审判员刘春杰、贺新发共同组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人辽宁省嵩阳文化传媒有限公司上诉请求：一、撤销一审民事判决，依法改判；二、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人认为一审法院适用法律错误，在没有对事实核实清楚的情况下，盲目判决，故可认为是一份极不负责任的判决，诚望二审法院依法予以撤销。一审法院以上诉人原系康平县嵩阳网络传媒中心(属于个体工商户)为响应省委省政府《个转企》有关规定，现转型为辽宁省嵩阳文化传媒有限公司，并以改变后的企业名称进行起诉，一审法院以原告自认注销(康平县嵩阳网络传媒中心)为由，无效而驳回原告的诉求，殊不知注销原嵩阳网络传媒中心是转型升级为辽宁省嵩阳文化传媒有限公司的法定必经程序，况且企业名称、法人、经营地址均未变更，对此上诉人认为一审法院所依据的事实是没有根据的，适用法律是错误的，其事实根据和理由(一)主体没有变更，法人依然是张磊，其合同虽是在2019年7月15日与一审被告赵雪莹所签订期限为一年，因合同约定，到期后的前三个月并未提出解除合同，此合同应以自动续签三年为准。(二)根据《国务院关于批转发展改革委等部门法人和其他组织统一社会信用代码制度建设总体方案的通知》省工商局决定，自2016年12月1日起，全省各级工商登记机关在办理个体工商户转型升级为企业登记注册时，沿用原个体工商户注册号的规定，应按照“一销一立”的程序办理，其目的是为个体工商户转型为企业后办理相关手续提供便利服务。(三)面对被上诉人明显违约的实际情况，一审法院有违合同约定，支持了违约方，实际就是偏袒被上诉人的错误行为。(四)依据法律规定，一审法院本应按照“一销一立”办理程序支持上诉人，但相反，一审法院竟视依法成立的合同与不顾，适用“合同法”第八条，驳回了原告的起诉。现就以该条法律说事“该条法律规定依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更和解除合同”那么再看看被上诉人的表现，正是因为违背了合同约定，擅自终止合同规定履行的义务，反倒获得一审的支持，确实难以彰显公正。二.综上所述，上诉人认为一审法院脱离双方所签合同实际内容，枉顾事实的判决明显是不负责任的，枉法判决，故请二审法院依法撤销一审判决，依法改判。被上诉人赵雪莹辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。原告辽宁省嵩阳文化传媒有限公司向一审法院起诉请求：1.请求法院判令被告赔偿违约金25万元整；2.请求判令被告于2023年7月15日前禁止从事网络直播或类似网络主播及相关活动；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：我公司（原康平县嵩阳网络传媒中心）因经营良好，人员增加，于2020年3月23日在工商局升级成为辽宁省嵩阳文化传媒有限公司，但工商局规定，个体户升级有限公司必须将原营业执照注销后才能办理，于是我于2020年3月23日将康平县嵩阳网络传媒中心注销，并在当日办理了辽宁省嵩阳文化传媒有限公司。2019年7月15日，我公司与赵雪莹签订一份《主播合作协议》，协议有效期为一年（现已自动续约三年），协议第一款第6条、第三款第5条及第六款第6条明确约定：“乙方未经甲方同意，在合约期间擅自在非甲方安排的平台进行直播的，乙方应当向甲方赔偿人民币15万元违约金。协议期间，协议未到期提前辞职赔偿甲方违约金10万元”。协议到期后的前三个月发出终止协议的通知，否则本协议自动续约三年。双方约定嵩阳传媒为赵雪莹进行直播管理和监控，并对直播内容提出改进建议和意见。协议签订后，原告依约履行合同义务，为被告提供直播内容改进意见及培训场地和设备，原告为被告花费了巨额资金使其成为一名优秀主播，但被告却在合约期内，擅自终止与原告签订的协议，无故离岗至今，在原告不知情的情况下在非我公司安排的平台、用非我公司的账号进行直播，以其他名义私自从事主播活动，再未与原告联系，综上，被告的行为已构成违约，给原告造成了极其恶劣的影响和巨大的经济损失，由于行业的特殊性质，双方约定违约金数额已属较低，另外，违约金不仅具有补偿性，还具有惩罚性，原告为了培养被告成为一名优秀的主播投入非常大，包括手机、直播设备、租赁场地等费用，被告的违约行为给原告造成了巨大损失，故起诉。一审法院认定事实：2019年7月17日，康平县嵩阳网络传媒中心（甲方）与被告赵雪莹（乙方）签订主播合作协议，约定被告在康平县嵩阳网络传媒中心指定直播平台提供直播服务。合同有效期1年，自2019年7月17日起至2020年7月17日止。康平县嵩阳网络传媒中心于2020年3月23日已经注销，同日，辽宁省嵩阳文化传媒有限公司设立登记。一审法院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。被告赵雪莹与康平县嵩阳网络传媒中心签订主播合作协议，主播合作协议对康平县嵩阳网络传媒中心和被告赵雪莹具有约束力。现原告辽宁省嵩阳文化传媒有限公司以主播合作协议的甲方来向乙方主张权利，不符合合同的相对性的规定，故对原告的诉讼请求不予支持。关于原告提出的康平县嵩阳网络传媒中心转型为辽宁省嵩阳文化传媒有限公司，故其有资格作为原告起诉，本院认为，原告自认注销康平县嵩阳网络传媒中心后又设立辽宁省嵩阳文化传媒有限公司，但其未提供任何证据证明二者有承接关系，故本院对此不予认定。依照《中华人民共和国合同法》第八条规定，判决如下：驳回原告辽宁省嵩阳文化传媒有限公司的诉讼请求。减半收取案件受理费2525元，由原告辽宁省嵩阳文化传媒有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定的事实与一审认定事实一致。本院认为，根据当事人的上诉请求和答辩意见，本案争议焦点是上诉人是否具有本案诉讼主体资格。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任”的规定，上诉人应承担举证责任。然而，根据上诉人在一审提供的《主播合作协议》，与被上诉人签订协议的系案外人康平县嵩阳网络传媒中心，并非上诉人。尽管上诉人主张案外人康平县嵩阳网络传媒中心的负责人与上诉人的法定代表人均系张磊，上诉人系案外人康平县嵩阳网络传媒中心的转型升级后的主体，但上诉人该项理由缺乏法律依据，上诉人也无法证明案外人康平县嵩阳网络传媒中心在注销前已依法将案涉债权债务概括转让给上诉人，或者提供其他上诉人能够依法享有本案原告主体资格、提起本案诉讼的证据。故根据现有证据，一审法院认定并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人辽宁省嵩阳文化传媒有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5050元，由上诉人辽宁省嵩阳文化传媒有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 田 丽审判员 刘春杰审判员 贺新发二〇二一年四月十九日法官助理李国楠书记员刘思本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。