天津市武清区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0114民初955号原告：王玉军，男，1979年2月27日生，汉族，住天津市滨海新区（）。委托诉讼代理人：于志宏，男，1956年2月16日生，汉族，住天津市大港区（，由该厂推荐代理）。被告：天津年世德泉建筑工程有限公司，住所地天津市武清区大碱厂镇幸福道8号202-77（集中办公区）。法定代表人:李宏安，经理。委托诉讼代理人：王岩，天津唯岩律师事务所律师。原告王玉军与被告天津年世德泉建筑工程有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人于志宏、被告委托诉讼代理人王岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王玉军向本院提出诉讼请求：1.判令被告天津年世德泉建筑工程有限公司清偿欠付的工程款224871元；2.以224871元为基数按年利率4.5%计算自2017年6月1日起至实际清偿之日止的利息；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年被告与原告签订《钢构件工程分包合同》，将春承包的北京军区6518-2标段钢构件工程分包给原告。合同约定项目名称为工程名6518-2标段（部队宿舍、教学用房、食堂等），工程地址为天津市武清区××村机场二旅；承包范围：原告按照被告提供图纸完成施工图纸内的所有钢构楼梯、轻钢雨棚、钢屋架等；承包方式：由原告分包料包工期质量，单价一次性包死；劳务款价款：总价70万元一次性包死。支付方式：首次付款钢楼梯、轻钢雨棚、钢屋架完成后支付工程款的65%。二次付款：屋面板完工后支付总工程款的20%。工程竣工验收合格，被告预留总工程款的5%的质保金，其余款项三个月内付清。合同签订后原告按时保质完成了合同约定的义务，并在合同外又按照被告要求集体宿舍、食堂、生活服务中心等增项工程74871元。被告应付工程款总额为774871元。该工程建成后在2017年6月2日前即已实际投用，但被告付款严重违约，迄今只付款550000元，余欠224871元工程款虽经多次催讨，被告一直未付，故原告起诉。天津年世德泉建筑工程有限公司辩称，原、被告签订《钢构件工程分包合同》，价款70万元，被告已经给付原告602340元，尚欠原告97660元。被告经委托审计公司进行审计，将工程款降减了，折合本案原告项下审计降减额为48457.90元，现尚欠原告49102.10元。故不同意原告的诉讼请求。双方当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交证据：1.《钢构件工程分包合同》，证明原告为乙方、被告为甲方于2016年签订《钢构件工程分包合同》，甲方将承包的北京军区6518-2标段钢构件工程分包给乙方。合同项目名称工程名6518-2标段（旅部教导队集体宿舍、生活服务中心和教学用房、食堂等），工程地址为天津市武清区××村机场二旅；承包范围为乙方按照甲方提供的幢号“施工图及图说”等承包施工图纸完成施工图纸内的所有钢构楼梯、轻钢雨棚、钢屋架等图纸中的一切工作内容，所有进厂材料必须听从总包单位按排指定地点进行码放；承包方式为本工程的由钢构楼梯、轻钢雨棚、钢屋架及钢屋架上的屋面板等采取由乙方包工包料和包工期、包质量，单价一次性包死的承包方式。工程的钢构件工程总价款70万元一次性包死……。支付方式为首次付款钢楼梯、雨棚、钢屋架完成后支付工程款的65%。二次付款屋面板完工后支付总工程款的20%。工程竣工验收合格，甲方预留总工程款的5%的质保金，其余款项三个月内付清。保证金在本合同施工完毕未发生任何安全事故，乙方人员全部退场后30日，甲方无息返还乙方……。乙方达不到甲方要求的工期要求造成逾期交工的，每逾期一日支付合同总价款行分之三的违约金，违约金累计不超过合同总价款的50%，该违约金不足以弥补甲方实际损失的，甲方有权按实际损失向乙方索赔.....合同发生争议.先进行协商,协商不成可向有关部门调解,不愿调解和解,调解不成的，可约定向工程所在地有管辖权的人民法院管辖。双方还约定了钢构件工程其他费用的确定、履约保证金和钢结构件工程款结算支付程序、安全事故处理、其他权利义务、质量要求、工期要求、施工机具、成本管理等权利义务。2.工程施工分包结算单、6518工程钢屋架、雨蓬及零星工程量（王玉军班组）工程量单，证明被告技术部门负责人夏云、项目负责人涂克祥对原告建设施工工程进行审查核算，确认涉案合同工程款为70万元，合同以外增项集体宿舍等工程款74871元，合计774871元，扣除保修金38743元（774871元×5%）。3.2017年6月2日支付计划中确认下欠原告钢屋架工程款188660元，工商银行转帐凭证，证明被告于2019年2月1日支付原告5万元。被告提交证据：1.中国工商银行电子银行回单,证明被告于2016年9月14日支付原告工程款20万元，2017年1月24日支付原告工程款15万元，2017年6月2日支付原告工程款20万元，2019年2月1日支付原告工程款5万元。2.工程结算审核报告,证明北京军区京郊建设指挥部委托北京中逸基业工程造价咨询有限公司对6518-旅部教导队集体宿舍工程进行结算审核,对全部工程项目进行审核，其中零星钢构件部分予以审核,认为送审的单价较高,审定综合单价超出部分予以审减,整个工程扣减73843.87元，被告自行换算原告工程应扣减48457.90元。原告对被告提交的证据1.真实性、合法性、关联性认可，表示需要核对确认；对证据2的提出与本案无关联,原告承包的建设工程分包合同价款是包死数额，零星钢构件工程价款是被告方确定的。被告对原告提交的证据1真实性无异议，不认可证明目的，合同约定质金为总价款的5%，质保金在质保期满后三个月支付款项，涉案工程质保期为3年，应到2021年11月24日届满，质保金应在20212年2月23日支付。且本案合同为分包合同，原告个人主体资格不适格，合同属非法转包，合同因违法无效，非法所得应予没收；对证据2.中只有两人签字,不对被告产生效力。对证据3提出支付计划表不知来源何处，不能证明原告证明目的；对证据4.真实性认可,被告确实于2019年2月1日支付原告工程款5万元。对双方当事人提交的证据进行综合分析，原告与被告签订的《钢构件工程分包合同》的内容是真实的，双方在合同约定的价款包死70万元，应予认定，且原告提交的被告方提交的工程施工分包结算单、王玉军班组工程量单，也确认合同价款为70万元，对合同外的工程款，被告方施工技术负责人夏云、项目经理涂克祥均进行了签名确认，符合建设工程分包合同结算普遍形式，在建设工程施工中，承包方一般均是与项目负责人和技术人员进行接触交往，被告虽抗辩不清楚技术负责人夏云、项目经理涂克祥是谁，但未提出证据证明二人不是该涉案工程的相关负责人，也未能提供其公司涉案项目负责人、技术负责人员姓名，且被告在结算单、工程量确认前，即已于2016年9月14日支付原告工程款20万元，在结算确认后又于2017年1月24日、年6月2日、2019年2月1日先后多次向原告支付价款达60万元，因此涉案原告的工程量和结算单应予认定，且结算日期应以2017年5月30日认定。对被告提交的工程审核报告，本院认为未列明钢构件的品种、规格、件数和价款等，也未与被告向原告提交的工程量和结算单载明项目和数量、价款等逐一进行比对核算，作出钢构件施工工程量和价款的审核，原告也未予参予确认，对原告不具约定力。对双方当事人无异议的其他证据予以确认。本院经审理查明认定的事实：被告为甲方于2016年将自己承包的北京军区6518-2标段钢构件工程分包给无任何建设资质的原告，原告为乙方与被告签订《钢构件工程分包合同》，甲方约定合同项目名称工程名6518-2标段（旅部教导队集体宿舍、生活服务中心和教学用房、食堂等），工程地址为天津市武清区××村机场二旅；承包范围为乙方按照甲方提供的幢号“施工图及图说”等承包施工图纸完成施工图纸内的所有钢构楼梯、轻钢雨棚、钢屋架等图纸中的一切工作内容，所有进厂材料必须听从总包单位按排指定地点进行码放；承包方式为本工程的由钢构楼梯、轻钢雨棚、钢屋架及钢屋架上的屋面板等采取由乙方包工包料和包工期、包质量，单价一次性包死的承包方式。工程的钢构件工程总价款70万元一次性包死……。支付方式为首次付款钢楼梯、雨棚、钢屋架完成后支付工程款的65%。二次付款屋面板完工后支付总工程款的20%。工程竣工验收合格，甲方预留总工程款的5%的质保金，其余款项三个月内付清。保证金在本合同施工完毕未发生任何安全事故，乙方人员全部退场后30日，甲方无息返还乙方……。乙方达不到甲方要求的工期要求造成逾期交工的，每逾期一日支付合同总价款行分之三的违约金，违约金累计不超过合同总价款的50%，该违约金不足以弥补甲方实际损失的，甲方有权按实际损失向乙方索赔.....合同发生争议.先进行协商,协商不成可向有关部门调解,不愿调解和解,调解不成的，可约定向工程所在地有管辖权的人民法院管辖。双方还约定了钢构件工程其他费用的确定、履约保证金和钢结构件工程款结算支付程序、安全事故处理、其他权利义务、质量要求、工期要求、施工机具、成本管理等权利义务。合同签订后，原告即带领人员于2016年4月8日进场，对6518工程钢楼梯、轻钢雨蓬、钢屋架等合同项目进行了施工，同年11月24日原告依约完成合同约定施工项目，并按照被告要求在上述合同以外，对6518工程集体宿舍、食堂、生活服务中心楼梯栏杆等零星工程增项进行了实际施工。施工完毕后，被告对原告施工的工程进行了检验，其项目负责人涂克祥和技术班组负责人夏云经验收核算，于2017年5月30日为原告班组出具了工程量结算书和结算单，载明了原告施工合同工程价款为70万元，合同以外工程价款为74871元，总计原告施工价款774871元，预留质保维修金38743元（774871元×5%），被告于2017年6月2日自行制定了支付款项计划。被告在此前原告施工过程中及施工完毕做出结算后，通过中国工商银行转账先后向原告支付工程款：2016年9月14日支付原告工程款20万元，2017年1月24日支付原告工程款15万元，2017年6月2日支付原告工程款20万元，2019年2月1日支付原告工程款5万元。被告陈述还曾支付给原告现金2340元，但无证据证明。截止2019年2月1日被告共支付原告建设工程施工款60万元，剩余工程款174871元未付。原告找被告索要该款未果。本院认为，被告将自己承包“北京军区6518-2标段”钢结构工程分包给没有任何建设资质的原告个人进行建设工程施工，并与原告签订《钢构件工程分包合同》，被告就同一建设工程与包括原告在内订立数份建设工程施工分包合同应当属无效，但合同签订后原告已按合同约定投入建设施工，双方进行了结算，被告支付给了原告大部建设工程款，建设工程质量已经被告方验收并投入使用多年，原告请求参照实际履行的合同结算建设工程价款，本院应予支持，因此被告应当履行给付工程款的义务。因涉案工程结算单工程量单明确载明工程价款总额为774871元，被告出示的中国工商银行电子回单能够证明被告已给付原告工程款60万元，原告经质证未提出异议，故应认定被告尚有174871元未付给原告，原告主张被告应给付工程款224871元超出174871元数额部分的请求，本院不应予以支持。原告主张被告给付自2017年6月1日起至实际付清全部工程款之日按年利率4.5%逾期付款的利息，但双方因涉案合同中未约定开工日期和竣工日期，原告主张按被告出具结算单和工程量单时日期2017年5月30日认定结算日期。被告庭审提出审核报告中确认了结算竣工日期为2016年10月1日，实际竣工日期应为2016年11月24日。本院认为该审核报告针对的是整个6518-旅部教导队集体宿舍工程进行的审核，该报告中审核认定的竣工日期不能确认为原告与被告分包合同竣工日期，根据最高人民法院“关于理解和适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条的复函”，承包人提交的结算文件可以作为工程竣工款结算的依据，因此本案竣工时间可以认定为2017年5月30日。对于保证金返还问题，原、被告在涉案合同中未约定工程质保期限和返还质保金日期，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）》第八条规定“当事人未约定质量保证金返还期限，自建设工程竣工验收之日起满二年.....发包人返还工程质量保证金后不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务”规定,被告应自2017年6月1日起二年届满即2019年5月30日应返还质保金及其所欠的全部工程款。对于原告主张被告给付逾期付款的违约金，应根据以实际损失为基础，兼顾合同履行情况，当事人过错程度及预期利益等因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，故原告主张逾期付款产生的违约金利息，应酌情以欠款174871元为基数自2017年6月1日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类人民币贷款基准年利率基准利率为基础参照逾期罚息利率标准计算的利息和以欠款174871元为基数自2019年8月20日起至欠款实际付清之日止按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准为基础加计30-50%计算的利息考虑，因此原告主张以所欠款174871元为基数自2017年6月1日起至实际付清欠款之日按年利率4.5%计算的利息的请求，并不违反法律和法规的强制性规定,本院应予支持。双方当事人未能达成协议。综上所述，原告主张被告给付工程款174871元及以174871元为基数自2019年6月1日起至实际付清上述款之日止按年利率4.5%利息的请求，应予支持。本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民法通则》第八条、第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条、第十一条规定，判决如下：一、被告天津年世德泉建筑工程有限公司于判决生效后十日内给付原告王玉军工程款174871元及以174871元为基数自2019年6月1日起至实际付清上述款之日止按年利率4.5%的利息；二、原告其他诉讼请求，不予支持。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4674元，由原告王玉军担负887元，被告天津年世德泉建筑工程有限公司担负3797元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长 孙 齐 军审 判 员 姚 学 喜人民陪审员 陈 宝 玲二〇二一年四月二日书 记 员 刘欣宇慧附判决所引用的法律规定：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求支付价款或者报酬。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）》第八有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：第九（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。第十（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。第十一（三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。第十二发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。第十一条当事人就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同均无效，但建设工程质量合格，一方当事人请求参照实际履行的合同结算建设工程价款的，人民法院应予支持。实际履行的合同难以确定，当事人请求参照最后签订的合同结算建设工程价款的，人民法院应予支持。