新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院   刑 事 判 决 书   （2020）新0104刑初338号   公诉机关乌鲁木齐市新市区人民检察院。   被告人邓峰飞，男，1996年1月9日出生于甘肃省宕昌县，汉族，初中文化程度，无业，在本市无固定住址。2019年10月18日，因犯敲诈勒索罪被乌鲁木齐市天山区人民法院判处有期徒刑十个月，2019年11月3日刑满释放。2020年5月3日因本案被刑事拘留，同年6月10日被执行逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。   被告人刘文斌（曾用名刘文兵），男，1991年3月17日出生于甘肃省武山县，汉族，初中文化程度，无业，在本市无固定住址。2010年4月14日，因犯抢劫罪被乌鲁木齐市水磨沟区人民法院判处有期徒刑三年，2012年10月22日刑满释放。2020年5月29日因本案被抓获，同年6月1日被指定监视居住，同年6月15日因本案被刑事拘留，同年6月24日被执行逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。   指定辩护人何敏，新疆赛天律师事务所律师。   被告人杨杰，男，1993年7月22日出生于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市，汉族，大专文化程度，无业，住本市新市区安宁渠镇安宁渠村6队**。2020年5月3日因本案被刑事拘留，同年6月10日被执行逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。   辩护人庞志敏，新疆万和律师事务所律师。   被告人东少峰（曾用名东少英），男，1981年8月5日出生于甘肃省武山县，汉族，小学文化程度，无业，住，住本市喀什东路四季风情园小区**楼****020年5月29日因本案被抓获，同年6月1日被指定监视居住，同年6月15日因本案被刑事拘留，同年6月24日被执行逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。   指定辩护人贺咏梅，高新区（新市区）法律援助中心法援律师。   公诉机关以乌新检一部刑诉[2020]178号起诉书指控被告人邓峰飞、刘文斌、杨杰、东少峰犯开设赌场罪，于2020年10月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员孙海涛、助理检察员张明珠出庭支持公诉。被告人邓峰飞，被告人刘文斌及其辩护人何敏，被告人杨杰及其辩护人庞志敏，被告人东少峰及其辩护人贺咏梅到庭参加了诉讼，现已审理终结。   公诉机关指控，2020年4月23日至5月1日期间，被告人刘文斌租用被告人杨杰位于本市新市区安宁渠村6队200号自建房的四楼彩钢房，同被告人邓峰飞、东少峰、莫才中（未到案）以摇骰子押单双的方式开设赌场，组织马良、祁某、吕某、徐新红、赵生玉、王**、雷某、郑建设、吕紧个、马金辉等人进行赌博，并为参赌人员提供资金，从中抽头渔利18608元人民币。被告人杨杰获得场地费3000元人民币，被告人刘文斌获利4700元人民币，被告人东少峰获利4000元人民币，被告人邓峰飞获利6908元人民币。   案发后，被告人刘文斌、邓峰飞、杨杰、东少峰如实供述自己的罪行，扣押赌资28574元人民币，从邓峰飞处扣押6908元人民币。   为证实指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示了被告人邓峰飞、刘文斌、杨杰、东少峰的供述和辩解、物证、书证、证人证言、辨认笔录、检查笔录、视听资料、电子数据等证据，认为被告人邓峰飞、刘文斌、杨杰、东少峰的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪，提请法院依法予以惩处。   被告人邓峰飞对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。   被告人刘文斌对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。   辩护人提出的辩护意见是，对公诉机关指控被告人刘文斌的犯罪行为及犯罪事实不持异议，但根据本案的事实和证据，被告人刘文斌的行为应定性为赌博罪。被告人刘文斌虽然与房屋出租人杨杰约定了房屋出租事宜，但其只是拿高工资的赌博参与人，不是开设赌场的直接受益人。其利用自己的人际关系在小范围内组织赌博，成员相对稳定，具有临时聚合性特定，不是以抽头渔利为主要获利手段，赌博行为具有临时性。在共同犯罪中，被告人刘文斌系从犯。综上，请求对其从轻或减轻处罚。   被告人杨杰对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。   辩护人提出的辩护意见是，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有异议，其提出被告人杨杰归案后如实供述其犯罪事实，自愿认罪认罚，并积极检举其他犯罪嫌疑人，被告人法律意识淡薄，本次犯罪系初犯、偶犯，社会危害性和社会影响不大，在本案中系从犯，其家属愿意积极缴纳罚金和主动退赃，请求对其从轻或减轻处罚。   被告人东少峰对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。   辩护人提出的辩护意见是，对公诉机关指控的犯罪事实无异议，其提出被告人东少峰应定性为赌博罪，本案中赌博规模较小，聚众赌博的场所不固定，赌博时间具有临时性、短暂性的特点，主要依靠人际关系吸聚特定的赌客。被告人东少峰归案后如实供述其犯罪事实，自愿认罪认罚，本次犯罪系初犯、偶犯，无犯罪前科记录，请求对其从轻或减轻处罚。   经审理查明：2020年4月23日至5月1日期间，被告人刘文斌租用被告人杨杰位于本市新市区安宁渠村6队200号自建房的四楼彩钢房，同被告人邓峰飞、东少峰、莫才中（另案处理）以摇骰子押单双的方式开设赌场，组织马良、祁某、吕某、徐新红、赵生玉、王**、雷某、郑建设、吕紧个、马金辉等人进行赌博，并为参赌人员提供资金，从中抽头渔利18608元人民币。被告人杨杰获得场地费3000元人民币，被告人刘文斌获利4700元人民币，被告人东少峰获利4000元人民币，被告人邓峰飞获利6908元人民币。   案发后，被告人刘文斌、邓峰飞、杨杰、东少峰如实供述自己的罪行，现场扣押赌资28574元人民币，从邓峰飞处扣押6908元人民币。   上述事实,被告人邓峰飞、刘文斌、杨杰、东少峰在开庭审理过程中亦无异议,并有手机一部、POS机一台、到案经过、抓获经过、人员基本信息、扣押清单、移送清单、缴款书、电信客户通话详单、短信清单、银行交易明细、行政处罚决定书、刑事判决书及释放证明、证人贺某、莫某、姜某、李某、祁某、雷某、沙某、吕某等19人的证言、被告人邓峰飞、刘文斌、杨杰、东少峰的供述和辩解、辨认笔录、检查笔录、场地照片、指认照片、电话录音等证据证实，足以认定。   对于被告人刘文斌、东少峰的辩护人提出本案不构成开设赌场罪的辩护意见。经查，根据法律相关规定，从赌博罪（聚众赌博）与开设赌场罪二者的特点上进行分析：1、赌客的来源。赌博罪中聚众赌博的赌客往往是组织者利用其人际关系资源召集起来的，人员相对固定化，私密性较好，每聚赌一次一般都要重新召集。而开设赌场罪中的赌客来源，除开设初期是通过组织者召集，发展到后来基本上是口口相传，有一定的知名度。2、聚赌地点和时间。赌博罪的聚众赌博中，聚赌的地点基本不固定，时间方面也不连续不规律化，基本上是赌一次算一次，下场什么时候开始要等通知。而开设赌场罪的开设地点一般是固定的，开设时间往往是连续一段时间，具有固定的场次。3、规模化程度。赌博罪中聚众赌博规模化一般不大，每次参赌人数不多，多次聚赌中参赌人员重复率高，组织结构简单，工作人员少。而开设赌场罪中，组织结构相对完整，有赌场内管理人员，抽头人员，护场人员，维护人员，望风人员等，赌场的轮廓比较清晰。4、经营化理念。赌博罪中聚众赌博组织者基本没有经营性的理念，基本上是这次组织到多少人聚赌一次就赚点钱。而开设赌场罪中，开设者有一些经营思路，比如如何将赌场开大，让更多的人来参加赌博等。具体到本案中，从赌客来源上看，根据参赌人员的证言可以证实，部分参赌人员系被告人刘文斌等人电话联系，部分参赌人员系自行前往。从聚赌地点和时间上看，聚赌地点是被告人刘文斌租用的被告人杨杰的房屋，该场地是固定的，且开设时间具有连续性。从规模化程度上看，仅2020年5月1日当晚查获的参赌人员就有24人，被告人邓峰飞、刘文斌、东少峰等人在赌场中进行抽水、为参赌人员提供资金、放风等，已具有初步的赌场轮廓。被告人刘文斌、东少峰的行为符合开设赌场罪的构成要件，故对被告人的辩护人提出本案不构成开设赌场罪的辩护意见，与本院查证的事实及法律规定不符，本院不予采信。但因本案涉案赌场开设时间较短，规模化程度处于开设赌场的初期阶段，本院在量刑时予以考量。   对于被告人刘文斌、杨杰、东少峰的辩护人提出被告人刘文斌、杨杰、东少峰系从犯的辩护意见。经查，本案中，各被告人在开设赌场犯罪中分工协作，故本院不再区分主从犯，对辩护人的上述辩护意见，本院不予采信。   本院认为，被告人邓峰飞、刘文斌、杨杰、东少峰妨害社会管理秩序，提供场所、赌具和赌资，供他人进行赌博，抽头渔利18608元人民币，现场查获赌资28574元人民币。四名被告人的行为均构成开设赌场罪，且系共同犯罪。依照我国刑法规定，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。公诉机关指控的犯罪事实存在，指控的罪名及适用法律正确，本院予以采纳。被告人邓峰飞曾因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，构成累犯，依法从重处罚。被告人邓峰飞、刘文斌、杨杰、东少峰归案后如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，本院量刑时酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：   一、被告人邓峰飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。   （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月3日起至2021年7月2日止。罚金于判决生效后三个月内缴纳。）   二、被告人刘文斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。   （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月15日起至2021年6月4日止。罚金于判决生效后三个月内缴纳。）   三、被告人杨杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。   （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月3日起至2021年5月2日止。罚金于判决生效后三个月内缴纳。）   四、被告人东少峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。   （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月15日起至2021年6月4日止。罚金于判决生效后三个月内缴纳。）   五、被告人杨杰的违法所得3000元人民币，被告人刘文斌的违法所得4700元人民币，被告人东少峰的违法所得4000元人民币继续予以追缴。   六、扣押在案的作案工具，依法予以没收、销毁，扣押的赌资28574元人民币、被告人邓峰飞违法所得6908元人民币予以没收，上缴国库。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。   审  判  长   刘晓朋   人民 陪 审员   马京新   人民 陪 审员   李 丽   二 〇 二 一 年 四 月 七 日   书  记  员   肖雅培