新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）兵08民终274号 上诉人（原审原告）：陈旗山（曾用名陈其山），男，1963年1月14日出生，住石河子市。 被上诉人（原审被告）：新疆石河子八棉纺织有限公司，住所地新疆石河子市工一区西三路7号。 法定代表人：李安平，该公司董事长。 委托诉讼代理人：唐胜，新疆沙泉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨金莲，女，该公司企划部部长。 上诉人陈旗山因与被上诉人新疆石河子八棉纺织有限公司劳动争议一案，不服石河子市人民法院（2020）兵9001民初4079号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈旗山，被上诉人新疆石河子八棉纺织有限公司的委托诉讼代理人唐胜、杨金莲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 陈旗山上诉请求：依法撤销一审判决，改判：支持上诉人原审诉讼请求。事实和理由：一、原审法院认定事实部分有误。原审法院认定被上诉人未给上诉人发放过工资，实际上被上诉人一直给上诉人发放工资至五小区西门门卫室被拆除为止。由于年代久远上诉人有些证据没找到，上诉人找到的2007年与被上诉人下属物业签订的劳动合同可以证实被上诉人一直给上诉人发放工资，只不过依据合同约定以车库及值班室的使用费冲抵劳动报酬。上诉人并不认可也不清楚5-2小区的物业管理工作已于2012年7月由5-2社区负责。二、上诉人在原审期间提供的证据可以证实双方存在劳动关系，原审认定上诉人无证据证实双方存在劳动关系错误。且由于被上诉人的原因，有些证据上诉人无法取得，如“工作证”、“服务证”、“考勤表”等。 新疆石河子八棉纺织有限公司辩称：一、被上诉人与上诉人之间不存在聘用或者管理的关系。上诉人没有向被上诉人提供过劳动，双方不存在事实劳动关系。二、上诉人的仲裁请求已过仲裁时效。三、因上诉人并非被上诉人单位员工，因此被上诉人没有义务为上诉人安排工作,也无法为其安排工作。 陈旗山向一审法院起诉请求：1.请求依法确认原告与被告从2002年1月18日起至2019年11月30日止存在劳动关系；2.判令被告支付原告因未签订劳动合同而应给付的双倍工资17600元（时间从2008年1月1日起至2008年11月30日止，计算公式11个月×800元×2倍）；3.由被告支付原告拖欠工资145600元（时间从2002年1月18日至2019年12月31日止，计算公式：800元×12个月×17年-17600元）；4.判令被告给原告安排工作；5.该案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更第1项诉讼请求，即请求依法确认原告与被告自2002年1月18日起至今存在劳动关系，并放弃第五项诉讼请求。 一审法院认定事实：被告新疆石河子八棉纺织有限公司于2001年7月27日依法在石河子工商行政管理部门登记成立，属于有限责任公司（国有控股）。 原告于1980年4月通过分配进入被告单位从事维修工工作，至1999年11月30日止。因劳动合同期满，原告与被告终止了劳动关系，被告给原告出具了《终止劳动关系证明书》。 2019年12月24日，原告向石河子市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.确认申请人（该案原告）与被申请人（该案被告）之间自2002年1月18日起至2020年3月17日期间存在劳动关系；2.被申请人支付申请人2008年1月1日起至2008年11月30日未签订劳动合同二倍工资17600元；3.被申请人支付申请人2002年1月18日至2019年12月31日拖欠工资163200元；4.要求被申请人继续履行与申请人之间的劳动合同。该仲裁委员会于2020年6月28日作出石劳人仲裁字〔2020〕15号《仲裁裁决书》，裁决：驳回申请人的全部仲裁请求。原告不服，诉至该院，请求判如所请。 庭审中，原告自述其与被告劳动关系解除后待业在家至2002年1月，被告物业公司经理李某因5小区车辆无人管理，委托被告水利科科长丁某找到原告，让原告看大门，工资按照门卫的标准支付。在原告同意后，李某、丁某将5-2小区西门钥匙交给原告。西门钥匙仅原告一人持有，门卫也仅原告一人，原告工作内容为管理车辆进出小区，工作期间无人记录考勤。车辆一般在早上和晚上两个时间点进出，各持续约一个小时，其余时间大门关闭，有特殊车辆进入时需开门放行，配有钥匙的人自行开门进出，被告从未给原告支付过工资。后因李某被免职、丁某从事个体，由孙某接任工作。原告曾向孙某反映拖欠工资情况，但问题未得到解决。大门旁有一个商店，名叫利鑫商店，由原告妹妹经营，后该商店由原告妻子经营，原告吃饭、住宿均在利鑫商店。商店旁边有一条过道，由原告改造成门卫室，设有床铺、厨房，改造费用由被告物业站站长杨某报销。工作期间，被告未与原告签订劳动合同，未发放过工资。 一审法院认为，该案的争议焦点：一、原、被告之间2002年1月18日起至今是否存在劳动关系；二、原告的其他各项请求理由是否成立，应否得到支持。 关于争议焦点一。劳动关系是指符合法律规定的用人单位与其招用的劳动者在实现劳动过程中形成的法律关系。在劳动关系中，用人单位与劳动者双方就建立劳动关系达成合意，劳动者在用人单位的监督和管理下提供劳动，用人单位为劳动者提供劳动场所和劳动条件，并支付劳动者相应的劳动报酬和福利待遇，劳动者对用人单位存在人身及财产的依附性。《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”上述条款规定了劳动争议举证责任的分配原则，即劳动者有义务就其主张承担举证责任。该案中，原告主张其与被告自2002年1月18日起至今存在劳动关系，应当提交相应的劳动合同、工资领取、社会保险、福利待遇及工作管理的证据，提供用人单位被告向其发放的“工作证”、“服务证”等能够证明其身份的证件及证实其劳动关系存在的证人证言。庭审中，被告对原告持有5-2小区原西门钥匙、经被告授意履行了有车辆进入开门放行、允许他人从原告处拿走钥匙配制、原告未在被告处领取任何报酬、原告食宿均在其妻子吴某经营的石河子市利鑫商店内的事实均无异议，但否认原告与其存在劳动关系，而原告对此未能提供相应有效的证据，其提交的证据不足以证明其主张成立。原告所主张的期间长达十八年之久，其作为负有举证责任的一方，缺乏证据证明其主张成立的事实，应当承担由此产生的不利法律后果。故对原告主张原、被告之间2002年1月18日起至今存在劳动关系的诉讼请求，该院不予支持，确认原、被告之间自2002年1月18日起至今不存在劳动关系。 关于争议焦点二。因原告主张的工资、未签订劳动合同的双倍工资、继续履行劳动合同的所请均建立在双方存在劳动关系的基础上，鉴于该院已确认原、被告之间不存在劳动关系，故原告的各项请求没有事实及法律依据，该院对原告要求被告支付其工资、未签订劳动合同二倍工资、继续履行劳动合同的请求不予支持。 综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条、第二条，并根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告陈旗山的诉讼请求。案件受理费免予收取。 本院二审期间，上诉人补充陈述如下事实：上诉人依据经理写的条子给他人配钥匙。另外，改造费用由物业站报销而非杨某个人报销。被上诉人对上诉人补充陈述的事实不予认可，认为配不配钥匙与是否有劳动关系无关，报销的事实因为年代久远查不清楚了。本院认为，被上诉人对上诉人补充陈述的事实不予认可，且其未提供相应证据，故对上诉人补充陈述的事实，本院不予采纳。 庭审中，上诉人提交2007年5月31日其与新疆石河子八棉纺织有限公司物业公司签订的《五小区门卫工作协议》一份，合同期限为2007年1月1日至2008年12月31日。用以证明其与被上诉人下属的物业公司之间存在劳动关系。被上诉人对该证据的真实性、客观性、合法性均不予认可，认为该证据系复印件，系伪造的证据，并申请对该证据的形成时间、印章的真实性等问题进行鉴定。本院认为，该证据系复印，再在复印件左下角加盖印章，并在印章上注明“与原件相符”字样。该证据虽加盖了新疆石河子八棉纺织有限公司物业公司的公章，但无该单位负责人及制作人员的签名或盖章，不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释（2020） 第一百一十五条单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。 单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实，或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的，该证明材料不得作为认定案件事实的根据。 第一款“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章……”之规定，因此，本院对该证据不予采信，对被上诉人的鉴定申请亦不予准许。双方当事人对一审法院认定的事实无异议，本院依法予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一、上诉人与被上诉人之间是否存在事实劳动关系；二、上诉人主张被上诉人支付2002年1月18日至2019年11月30日期间未签订书面劳动合同二倍工资、2002年1月18日至2019年12月31日期间拖欠工资及由被上诉人为其安排工作的上诉请求，能否予以支持。 关于焦点一。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”劳动者与用人单位之间存在劳动关系需满足几个条件,首先,用人单位与劳动者之间存在用人的合意;其次,劳动者对用人单位具有人格、经济上的从属性,劳动者向用人单位提供劳动并愿意接受用人单位的管理、指挥、约束和监督,劳动者在完成指定的工作任务后,用人单位按约向劳动者支付劳动报酬。本案中，上诉人提供的证据不足以证明其与被上诉人之间存在身份上的从属和依附关系,其受被上诉人各项劳动规章制度的制约并享有被上诉人的劳动保护、福利和社会保险等待遇。一审法院依据查明的事实没有认定上诉人与被上诉人形成事实劳动关系并无不当。对上诉人主张其与被上诉人之间存在劳动关系的上诉请求，本院不予支持。 关于焦点二。依据法律规定,上诉人主张被上诉人支付未签订劳动合同二倍工资、2002年1月18日至2019年12月31日期间拖欠的工资及要求被上诉人安排工作的事实基础是与被上诉人之间存在劳动关系。经审查,上诉人与被上诉人之间不存在事实劳动关系。故上诉人的上述主张没有事实依据。故对上诉人的上述上诉请求，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人陈旗山负担（已交）。 本判决为终审判决。 审判长  杨新宝 审判员  商 栋 审判员  胡少丽 二〇二一年四月二十八日 书记员  陈 丽