广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤18民终336号上诉人（原审被告）：清远市思捷医疗用品有限公司，住所地：广东省佛冈县××××××委佛冈县美锦五金铸造有限公司厂房68号。负责人：付雷鸣，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋家祥，广东知泓律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王九芳，男，1977年11月30日出生，汉族，住山东省莘县××××××××××，公民身份号码：372××××××××××××516。委托诉讼代理人：甘笑霞，广东正融瀚律师事务所律师。上诉人清远市思捷医疗用品有限公司（以下简称“思捷公司”）因与被上诉人王九芳劳动争议纠纷一案，不服广东省佛冈县人民法院（2020）粤1821民初2315号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。一审法院经审理，于2020年11月2日作出（2020）粤1821民初2315号民事判决：一、限清远市思捷医疗用品有限公司自本判决发生法律效力之日起五日内支付二倍工资差额9000元、工资15000元，合共24000元给王九芳；二、驳回王九芳的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由清远市思捷医疗用品有限公司负担。王九芳已预交的受理费5元，可待本判决发生法律效力后向一审法院申请退回。宣判后，上诉人思捷公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1.撤销一审判决；2.驳回被上诉人王九芳的全部诉讼请求。事实和理由：一、王九芳与思捷公司并非劳动关系，其只是案外人王玉英的助理。思捷公司成立于2020年4月21日，主要经营口罩业务，与案外人王玉英存在合作关系。王玉英于2020年5月12日向思捷公司提出要求，需王九芳协助其接订单并由思捷公司承担王九芳每月15000元的协助费，思捷公司因王玉英声称的15000000片KN95口罩订单可带来可观利润而同意。但王玉英未履行15000000片KN95口罩订单的约定，给思捷公司造成损失，并于2020年6月12日提出终止合作并声称会带着王九芳离开，思捷公司同意了该要求，也无必要继续承担王玉英和王九芳的支出。王九芳在此期间只是协助王玉英，并未为思捷公司付出实际劳动。二、思捷公司只在有口罩订单的时候通知工人来上班，并且设有刷卡考勤制度，以考勤记录为依据按日结算工资。三、王九芳提交的思捷公司一、三、四楼工作群是其自行创建，思捷公司的股东、高管均不在群内，王九芳创建该群仅系协助王玉英工作需要。且三、四楼没有生产设备，员工只是参加了几次培训，没有实际参加工作，即没有所谓安排工作的必要和基础。四、即使认定王九芳是思捷公司的员工，也应当以其出勤记录为依据结算工资。工厂没有开工时，员工是不需要回工厂打卡上班的，思捷公司承诺给员工每个月1500元的保底工资，且为了方便做账王九芳也被纳入员工行列发放保底工资。王九芳在2020年6月只有6天回工厂打卡，应与其他员工一样按照实际出勤记录结算工资，保底工资1500元，一审按照30天全勤结算工资不公平。即使按每月15000元计算出勤6天也只是3000元，思捷公司已于2020年7月16日向王九芳发放了1500元保底工资。被上诉人王九芳答辩称：一、思捷公司否认与王九芳存在劳动关系，称王九芳是王玉英的私人助理，系根据王玉英要求支付款项，但没有举证证明其主张，应承担举证不能的不利后果。二、思捷公司在上诉状中认可了王九芳通过微信群履行了通知相关员工上班、放假、安排员工打扫的工作，在一审阶段也认可公司监事杨远新于2020年6月17日通过微信与王九芳核对5月上班天数19天、工资标准每月15000元及工资发放时间为每月15日，并通过员工刘国兰账户向王九芳支付了2020年5月份工资9500元。王九芳为思捷公司付出了劳动，思捷公司向王九芳支付过相应劳动报酬，足以证明双方曾建立了劳动关系。三、思捷公司称其依据考勤记录结算工资，但其一审提交的考勤记录系单方制作，没有员工签名，真实性、合法性、关联性无法确认，不能作为定案依据。且思捷公司一审主张王九芳不用打卡进而证明王九芳系王玉英助理，上诉状又称王九芳2020年6月仅打卡6天，自相矛盾。王九芳一审当庭出示且经思捷公司确认真实性的微信工作群聊天记录可以证明王九芳2020年6月满勤履行了工作职责，思捷公司应当按照每月15000元工资标准向王九芳支付工资。四、思捷公司称其在2020年7月16日向王九芳支付了6月份1500元保底工资的问题。王九芳确实在该日收到1500元转账，但明细未显示付款人名称，思捷公司应提供相应证据证明系其支付的工资。思捷公司称以其他员工的标准向王九芳支付工资，说明思捷公司认可王九芳系其员工，才将王九芳与其他员工同等对待。五、用人单位有义务在用工一个月内和劳动者签订书面劳动合同，思捷公司与王九芳建立了劳动关系却没有签订劳动合同，应当支付未签订劳动合同的工资差额。本院经审理查明，一审认定的基本事实属实，本院依法予以确认。二审中，上诉人思捷公司提交了3组证据：1.工资更改及发放通知，拟证明思捷公司因长期没有口罩订单而又想留住员工，便于2020年6月18日通知所有人从2020年6月1日其在没有订单做的情况下每月保底工资1500元，王九芳同意并在通知上签名确认。2.2020年6月份三楼员工刷卡考勤记录，拟证明王九芳在2020年6月份只在18、19、20、22、23、24日出勤。3.代发工资明细打印回单，拟证明思捷公司已于2020年7月16日向被上诉人发放6月份保底工资1500元。另查明，一审庭审中，上诉人思捷公司确认杨远新系其公司监事，刘国兰系其公司财务人员（出纳）；被上诉人王九芳确认其于2020年7月1日已经提交离职申请并办理离职手续。再查明，二审庭审中，被上诉人王九芳确认其于2020年7月16日收到保底工资1500元。本院认为，本案是劳动争议纠纷。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定，二审案件的审理，应当围绕上诉人的上诉请求进行。根据双方的诉辨意见，本案现争议的焦点是：一、王九芳与思捷公司是否存在劳动关系；二、思捷公司应否支付王九芳2020年6月工资；三、思捷公司应否支付王九芳未签订劳动合同的二倍工资差额。关于第一个争议焦点。根据王九芳一审提交的其与杨远新的微信记录，思捷公司的监事杨远新与王九芳均确认王九芳2020年5月12日开始上班，工资15000元/月，5月份上班19天，实发工资为9500元；又根据王九芳一审提交的银行流水显示，思捷公司的出纳刘国兰于2020年6月19日向其转账9500元；另根据思捷公司二审提交的考勤记录，王九芳在2020年6月份共打卡6天。综合上述证据，足以证明王九芳向思捷公司提供了劳动，思捷公司向王九芳支付了劳动报酬，双方之间存在劳动关系。关于王九芳与思捷公司终结劳动关系的时间，王九芳一审自述2020年7月1日提交离职申请并办理离职手续，同时提交了“思捷公司一、三、四楼工作群”聊天记录佐证。依据该聊天记录，王九芳于2020年6月29日发出通知告知员工于2020年6月30日回厂搞卫生并自7月1日所有人员停薪放假且期间去留自己决定，可以认定王九芳于2020年6月30日仍在履行职责，思捷公司虽然对此不予认可，但是未提交充分有效证据推翻上述证据，应承担举证不能法律后果，一审法院认定王九芳与思捷公司自2020年5月12日至2020年6月30日存在劳动关系并无不当，本院予以维持。关于第二个争议焦点。如前所述，王九芳与思捷公司在2020年6月份仍存在劳动关系且仍在履行职责，故思捷公司仍应向王九芳支付工资。依据思捷公司二审提交的《工资更改及发放通知》，“从2020年6月1日起，所有在职员工执行每月保底工资，上班时间为24天，基本工资为1500元人民币一个月”，在该通知上，王九芳签名确认，对该签名，王九芳并未否认，仅主张系指最低工资至少1500元，但实发工资应按15000元/月及其实际出勤天数计算。本院经审查，因上述通知已经明确1500元每月，王九芳签名确认可认定双方同意变更月工资金额为1500元，故王九芳6月工资应按1500元发放。又因双方确认思捷公司已于2020年7月16日向王九芳支付该1500元，故思捷公司无需再行支付。关于第三个争议焦点。如前所述，王九芳与思捷公司自2020年5月12日至2020年6月30日存在劳动关系，根据劳动法规定，思捷公司在2020年6月13日即应与王九芳签订书面劳动合同，现思捷公司至王九芳离职前仍未签订书面劳动合同，一审认定思捷公司应支付2020年6月13日至2020年6月30日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额给王九芳并无不当。但如前所述，王九芳6月工资为1500元，故应计算该二倍工资差额为900元（1500元/月÷30日/月×18日=900元）。综上所述，上诉人思捷公司的上诉请求部分成立，对该部分，本院予以支持。本案系因上诉人思捷公司二审提交新证据改判，一审判决不属于错误判决，并依法由上诉人思捷公司承担二审案件受理费。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销广东省佛冈县人民法院（2020）粤1821民初2315号民事判决第二项；二、变更广东省佛冈县人民法院（2020）粤1821民初2315号民事判决第一项为：限上诉人清远市思捷医疗用品有限公司在本判决发生法律效力之日起五日内支付二倍工资差额900元给被上诉人王九芳；三、驳回被上诉人王九芳的其他诉讼请求。一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，均由上诉人清远市思捷医疗用品有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄春明审 判 员 房 晔审 判 员 王 凯二〇二一年四月二十一日法官助理 钟子晴书 记 员 何 叶附相关法律条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。