吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉01民终1909号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司德惠支公司,住所地吉林省德惠市西九街道（公园西侧）。负责人：赵敬东，总经理。委托诉讼代理人：吴彤，北京市君泽君（长春）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘彦平，女，1970年1月30日生，汉族，住吉林省长春市。原审被告：邹春晓，男，1973年2月1日生，汉族，住吉林省德惠市。原审被告：德惠市昌隆汽车出租有限责任公司，住所地吉林省德惠市二点五街与十道街交汇处。法定代表人：牛文杰，经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司德惠支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人刘彦平、邹春晓、德惠市昌隆汽车出租有限责任公司（以下简称出租公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省德惠市人民法院（2020）吉0183民初4256号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、判令撤销德惠市人民法院于2020年11月24日作出的（2020）吉0183民初4256号判决中的第一项中的护理费判项以及营养费判项，改判保险公司减少赔偿刘彦平护理费2759.51元、营养费6300元，共计9059.51元；2、判令一审、二审诉讼费由刘彦平承担。事实和理由：针对护理费判项，《吉林省高院（2020）193号通知》中关于护理费计算标准为每月3358.08元，每天护理费154.39元系按照每月工作21.75天（扣除周六、周日即3358.08元：21.75天）计算得出。保险公司认为一审法院依据鉴定结论65天计算护理期正确的，但按照154.39元／天×65天的方法计算判决保险公司赔偿刘彦平护理费10035.35元是错误的，该算法并没有扣除65天中的周六、周日。护理费按每天154.39元的标准判决，就应当按月标准计算护理费。因此，刘彦平的护理费正确算法应当为：3358.08元／月×2个月＋3358.08元／月÷30天×5天=7275.84元。故一审法院判决保险公司赔偿刘彦平护理费10035.35元错误，多判赔偿刘彦平2759.51元（10035.35元-7275.84元）。针对营养费判项，保险公司认为结合当地消费水平一审法院按照100元／天的标准计算过高，应当按照30元／天的标准计算符合当地消费水平即30元／天×90天=2700元。故一审法院判决保险公司赔偿刘彦平营养费9000元（100元／天×90天）明显过高，多判赔偿刘彦平6300元（9000元-2700元）。综上，恳请二审法院依法改判，支持保险公司的全部诉讼请求刘彦平、邹春晓、德惠市昌隆汽车出租有限责任公司未出庭，亦未作出答辩。刘彦平向一审法院起诉请求：1、判令保险公司、出租公司、邹春晓共同向刘彦平赔偿经济损失共计人民币301659.71元（包含交强险垫付10000元），其中医疗费179457.16元（包含交强险垫付10000元），复印费69.2元，住院伙食补助费12000元，营养费9000元，残疾赔偿金64598元，残疾辅助器具费2600元，护理费10035.35元，交通费500元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费3400元，律师费15000元；2、判令保险公司在交通事故责任强制保险及商业险第三者责任保险限额内承担赔偿责任，不足部分由邹春晓和出租公司共同赔偿；3、本案诉讼费由保险公司、出租公司、邹春晓承担。一审法院认定事实：2019年7月17日16时30分，邹春晓驾驶×××号小型轿车沿德惠市德惠路由南往北行驶，行驶至德惠路与怀惠街交汇处与前方行人刘彦平相撞，致其受伤。该事故经德惠市公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定，邹春晓负全部责任，刘彦平无责任。×××号车辆所有人为德惠市昌隆汽车出租有限责任公司，在保险公司处投有交强险及商业三者险，事故发生在保险期限内。事故发生后，刘彦平于2019年7月17日至2019年7月18日住院1天，后转院至吉林大学中日联谊医院，于2019年7月18日至2019年7月26日住院9天；又于2019年7月26日至2019年9月20日在吉林大学第二医院住院56天；又于2019年10月28日至2019年11月11日在吉林大学中日联谊医院住院14天；又于2019年11月11日至2019年11月26日在吉林大学中日联谊医院住院15天；又于2019年11月26日至2019年12月14日在吉林大学中日联谊医院住院18天；又于2020年6月29日至2020年7月6日在吉林大学中日联谊医院住院7天，共计住院120天。花费住院费178258.38元、门诊费2084.80元、残疾辅助器具费2600元、复印费69.2元、鉴定费3400元、律师费15000元。一审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的应该承担民事赔偿责任。德惠市公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书并无不当，法院予以采信，此次事故邹春晓承担全部责任，刘彦平无责任。邹春晓驾驶的×××号车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，故邹春晓的合理损失，保险公司应先在交强险赔偿限额内予以赔偿，不足部分在商业三者险限额内赔偿，仍有不足部分由邹春晓及出租公司进行赔偿。根据法律规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明，未作出提示或明确说明的，该条款不产生效力。本案中，根据现有事实及证据不能认定保险公司在保险合同订立时对投保人针对免责条款尽到了明确解释及说明义务，因此，保险公司要求不承担律师费、诉讼费的抗辩不成立，法院依法不予支持。对于刘彦平单方委托进行的鉴定以及其住院天数的合理性、用药合理性保险公司均未在法院规定的期限内提交鉴定申请，视为放弃重新鉴定的权利，因此，法院对刘彦平的鉴定意见及住院天数合理性、用药合理性予以认可。保险公司在交强险限额内对受害人的赔偿责任及赔偿数额是法定的，本案中刘彦平经鉴定构成十级伤残，故其精神损害抚慰金的主张符合法律规定，法院予以支持。对于刘彦平主张的各项损失，以鉴定意见及2020年度人身损害赔偿执行标准为准，因此，营养费按每日赔偿100元、伙食补助费每日赔偿100.00元、护理费每日赔偿154.39元、残疾赔偿金64598.00元（32299元＊20年＊10％）。另外，根据刘彦平提供的票据显示，住院费共计花费178258.38元、门诊费共计花费2084.8元、鉴定费3400元、律师费15000元、复印费69.2元、残疾辅助器具费2600元，复印费及残疾辅助器具费亦是因本次事故产生的合理损失，且有正规票据予以佐证，故法院予以支持，交通费根据其就医经过酌情保护200元，综上，经法院核定，刘彦平的合理损失如下：医疗费180343.18元（住院费178258.38元、门诊费2084.8元）、住院伙食补助费12000元（100元／天＊120天）、营养费9000元（100元／天＊90天）、残疾赔偿金64598.00元（32299元＊20年＊10％）、护理费10035.35元（154.39元／天＊65天）、残疾辅助器具费2600元、复印费69.2元、交通费200元、精神抚慰金5000元、鉴定费3400元、律师费15000元，上述损失扣除保险公司已经垫付的10000元医疗费后，由保险公司在交强险限额内赔偿刘彦平82433.35元（残疾赔偿金64598元、护理费10035.35元、精神抚慰金5000元、残疾辅助器具费2600元、交通费200元），在商业险限额内赔偿刘彦平209812.38元（医疗费170343.18元、住院伙食补助费12000元、营养费9000元、复印费69.2元、鉴定费3400元、律师费15000元），即保险公司在交强险及商业险限额内共计赔付刘彦平292245.73元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条第一款第一项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司德惠支公司于判决生效之日起三日内在其承保的机动车交强险和三者商业险责任限额内赔偿刘彦平292245.73元；二、驳回刘彦平其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2884.00元，由中国人民财产保险股份有限公司德惠支公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于护理费一事。结合刘彦平外伤伤情、住院治疗恢复情况及临床医疗常规，吉林公正司法鉴定中心出具的吉公正司鉴中心（2020）临鉴字第72号鉴定意见书，综合评定刘彦平此次外伤护理期以65日为宜。吉林公正司法鉴定中心针对护理期的鉴定依据充足，程序合法，应当予以采信。故刘彦平的护理费参照《吉林省高级人民法院关于二〇二〇年度人身损害赔偿执行标准的通知》计算为7488.11元（3358.08元/月×2个月＋154.39元/天×5天），保险公司应赔偿刘彦平7488.11元。关于营养费一事。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。依据吉林公正司法鉴定中心鉴定意见书认定刘彦平营养期以90日为宜，但因营养费标准并非鉴定机构的鉴定范围，故本院结合受害人伤残情况和吉林省经济社会发展条件，确定营养费标准以40元/天为宜，保险公司应赔偿刘彦平营养费3600元。综上所述，保险公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销德惠市人民法院（2020）吉0183民初4256号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司德惠支公司于判决生效之日起三日内在其承保的机动车交强险和三者商业险责任限额内赔偿刘彦平284298.49元；三、驳回刘彦平其他诉讼请求；四、驳回中国人民财产保险股份有限公司德惠支公司的其他上诉请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2884元，由中国人民财产保险股份有限公司德惠支公司负担；二审案件受理费50元，由被上诉人刘彦平负担40元，中国人民财产保险股份有限公司德惠支公司负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  宫 平审 判 员  高 心审 判 员  曾范军二〇二一年四月十九日法官助理  邱 丹书 记 员  姜 瑞