河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫96民终204号上诉人（原审原告、原审被告）：杨先锋，男，1976年10月4日出生，汉族，住济源市。委托诉讼代理人：杨亚辉，系杨先锋儿子。委托诉讼代理人：王发光，济源市方圆法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告、原审原告）：济源市天仙寨实业有限公司，住所地：济源市坡头镇大庄村。法定代表人：杨素云，该公司总经理。委托诉讼代理人：卫伟，济源市众智法律服务所法律工作者。上诉人杨先锋因与被上诉人济源市天仙寨实业有限公司（以下简称天仙寨实业）劳动争议一案，不服济源市人民法院（2020）豫9001民初8131、8141号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨先锋上诉请求：一、依法维持一审判决第1项、第2项中除生活护理费外其他费用、第3项、第6项。二、改判一审判决第2项中天仙寨实业支付杨先锋2019年12月至2020年10月生活护理费26804.5元为2018年9月至2020年10月生活护理费65409.72元；改判一审判决第4项中2020年11月起月支付生活护理费标准2234元为月支付标准为2567.04元；并判决天仙寨实业支付杨先锋郑大一附院住院护理人员住宿费4200元；天仙寨实业支付杨先锋自2018年9月至75周岁防褥疮坐（靠）垫费用15300元、自2021年9月至75周岁高靠背轮椅费用17600元、自2022年9月至75周岁护理床费用20800元；自2017年10月至75周岁纸尿裤、尿垫费用171360元、自2018年9月至75周岁导尿管、尿袋费用25408元。事实和理由：一、关于生活护理费。1、一审判决书本院认为部分，即判决书第4页倒数第6行“生活护理费26804.5元（53609元∶12个月×50％×12个月”，说明支持生活护理费12个月。可判决书第2项中显示“2019年12月至2020年10月生活护理费26804.5元”，说明支持生活护理费11个月。上述判决内容可见一审判决支持的生活护理费的时间是从2019年12月以后，但采用的职工社会平均工资53609元却是2017年的。杨先锋认为2019年1月以后的生活护理费应以2018年的职工社会平均工资61609元为基数计算。2、一审判决将杨先锋住院期间的护理费按天计算至2018年8月26日出院当天．济源市人民医院出院记录中出院情况栏显示“患者目前病情平稳，卧床……四肢肌力0级……”等，说明出院后仍需继续生活护理。可一审从2019年12月才开始计算生活护理费，则出现生活护理时间空缺了2018年8月26日出院（还忽略2018年8月26日至31日几天不计）后的2018年9月至2019年11月计13个月。根据杨先锋身体状况和确需生活护理的实际情况，支付生活护理费的时间应从2018年9月开始计算。3、一审判决第4项中2020年11月起月生活护理费的标准，不应按2017年职工社会平均工资2234元／月，应按2018年职工社会平均工资2567.04元／月。二、关于护理人员住宿费。杨先锋伤情严重，郑大一附院住院89天是不争的事实，家属多人住郑轮流到医院护理也是不可否认的事实．多名护理人员在郑州89天仅花销住宿费4200元，天均只47.19元，且杨先锋举证了收据证明，一审未予支持，请二审给予支持。三、关于纸尿裤、尿垫。杨先锋自2017年9月28日受伤住院及出院后一直使用纸尿裤、尿垫。杨先锋一审举证了2018年1月31日至4月25日购买收据12张计款1260元，主张月需费用420元，一审分文未予支持，对杨先锋不公。四、关于导尿管、尿袋。杨先锋受伤住院出院诊断有“尿路感染、膀胱造瘘述后”等，需终生导尿。杨先锋为减少去医院麻烦，也为节省费用，坚持一月四次在家更换导尿管、尿袋，一个月最低费用需64元，一审未予支持，请二审体恤杨先锋的痛苦和实际需要，依法予以支持天仙寨实业辩称，1、关于生活费用的起算问题，天仙寨实业认为杨先锋的伤残等级评定时间为2019年11月13日，根据工伤条例第三十四条规定，生活护理的支持应从工伤职工已经评定伤残等级并经劳务能力鉴定委员会确定需要生活护理时开始，因此从2019年12月份开始计算护理费符合法律规定。实际计算至2020年10月份共计11个月，一审计算有误，应该按11个月计款24570.79元。但因天仙寨实业未提起上诉，故应按一审判决为准。2、对于杨先锋的其他请求以及事实理由同仲裁和一审的答辩及庭审意见。综上，请求二审依法维持判决，驳回杨先锋的上诉请求。杨先锋向一审法院起诉请求：一、天仙寨实业支付其工伤医疗费、住院伙食补助费、护理费、护理人员住宿费、交通费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、伤残津贴、辅助器具费等3445657.86元；二、天仙寨实业支付其工资及经济补偿金2750元；三、天仙寨实业为其办理养老、医疗保险，补缴2014年2月至2020年12月31日的养老保险费、医疗保险费。天仙寨实业向一审法院起诉请求：其公司在事故发生前已经为杨先锋购买了商业保险，事故发生后，商业保险已经赔付杨先锋465840元，该款应当扣除。一审法院认定事实：2014年2月，杨先锋到天仙寨实业处从事机械管理、安全以及后勤工作，双方未签订书面劳动合同，单位也未为杨先锋参加养老、医疗、工伤保险。2017年9月28日，杨先锋在天仙寨实业处景区挂灯笼，脚手架突然倒下，其从脚手架上摔下致伤。2017年9月28日至2018年8月26日在济源市人民医院、郑州大学第一附属医院（以下简称郑大一附院）三次住院治疗，共计334天（其中在郑大一附院住院天数为89天），共花费医疗费550086.26元。杨先锋住院期间，单位未派人对其进行护理。2019年1月28日，市人力资源和社会保障局认定杨先锋所受事故伤害为工伤，2019年11月13日，经济源劳动能力鉴定委员会鉴定其伤残等级为壹级、护理等级为完全护理依赖，配置辅助器具的确认，经鉴定同意配置辅助器具：1、高靠背轮椅，编号：30012；2、护理床编号：30015；3、防褥疮坐（靠）垫，编号：30002。诉讼中，杨先锋称单位还拖欠其工资2200元，其住院期间医疗费，单位支付了397794.3元，另杨先锋购买轮椅费用1200元，并称前往郑州治疗期间护理人员的住宿费4200元、交通费5100元，纸尿裤、尿垫、导尿管1260元等，单位未支付，并提票据、收据、收到条等，另请求支付经济补偿金550元。单位对杨先锋所述不认可，称已经支付医疗费427794.3元，杨先锋没有提供正规的发票且用车数额差异较大，对交通费不认可，杨先锋要求的家属房租费没有法律依据，不予认可，且也不是正规发票；另称，杨先锋在郑大一附院住院期间的医疗费已经由保险公司赔付给杨先锋，费用为475993.25元。另查：2017年9月28日，杨先锋在济源市人民医院门诊检查治疗费用为2205.76元；2017年11月6日、7日，2018年4月23日，2018年5月10日在郑大一附院检查治疗，费用分别为455元、1950元、128元、105元，共计2638元；2018年6月6日，在洛阳市第三人民医院检查费用为780元。上述门诊检查费用共计5623.76元。我市2016、2017年职工社会平均工资分别为48963元、53609元。单位为杨先锋购买的意外险赔付金额为465840元，其中医疗费50000元。一审法院认为，诉讼中天仙寨实业对杨先锋月工资标准和受伤前工资拖欠情况无异议，一审法院予以认定。劳动者为用人单位提供劳动，用人单位应及时足额支付劳动者劳动报酬，因此，对杨先锋要求单位支付工资差额2200元的请求一审法院予以支持，但对于其要求的加付赔偿金，是指对于单位未足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付的赔偿金，属于行政行为，因此，一审法院对该请求不予涉及。社会保险不属于法院民事案件受理范围，一审法院亦不予审理。天仙寨实业称，其公司在事故发生前已经为杨先锋购买了商业保险，事故发生后商业保险已经赔付杨先锋465840元，应当扣除。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第六十二条第二款规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。因此为职工缴纳工伤保险是天仙寨实业的法定义务，该法定义务不得通过任何形式予以免除或变相免除。天仙寨实业为杨先锋购买商业保险，性质上是该公司为杨先锋提供的一种福利待遇，不能免除该公司作为用人单位负有的法定的缴纳工伤保险的义务。因此事故发生后商业保险已经赔付杨先锋465840元，处50000元医疗费外，不能从天仙寨实业应支付的款中扣除。杨先锋在工作中受到事故伤害，已被认定为工伤，伤残等级壹级，双方仍保留劳动关系，因天仙寨实业未为杨先锋参加工伤保险，故应支付杨先锋因工伤治疗所产生的费用，具体支付标准为：医疗费107915.72元（550086.26－397794.3＋5623.76元-50000元），住院期间伙食补助费7105元（20元×244天＋25元×89天）；住院期间护理费19139元（48963元÷365天×40％×95天＋53609元÷365天×40％×239天）；停工留薪期工资33600元（2800元×12个月）；一次性伤残补助金75600元（2800元×27个月）；伤残津贴63000元（2800元×90％×25个月，2018年9月停工留薪期结束，单位应按照规定为杨先锋发放伤残津贴至2020年9月，生活护理费26804.5元（53609元÷12个月×50％×12个月）；护理床2100元；轮椅费用1200元。职工因工负伤医疗终结劳动能力鉴定费600元；杨先锋要求的交通费5100元过高，虽未提交充分证据证明，但考虑其确实在郑州住院，法院酌定交通费为1000元；杨先锋请求其花去的纸尿裤及尿垫、导尿管等费用及护理人员的住宿费，因未提供充分证据证明，一审法院不予支持。一审法院根据《工伤保险条例》第三十三条、三十四条、三十五条、第六十二条之规定，判决：1、天仙寨实业应在判决书生效之日起十日内支付杨先锋2017年1月至9月工资差额部分2200元。2、天仙寨实业应在判决书生效之日起十日内支付杨先锋医疗费107915.72元、住院期间伙食补助费7105元、住院期间护理费19139元、停工留薪期工资33600元、一次性伤残补助金75600元、2018年9月至2020年9月的伤残津贴63000元、2019年12月至2020年10月的生活护理费26804.5元、护理床2100元、轮椅费用1200元，交通费1000元，职工因工负伤医疗终结劳动能力鉴定费600元，上述共计338064.22元。3、天仙寨实业应于2020年10月起按照2520元／月的标准为杨先锋发放伤残津贴，以后根据国家、省、市的相关政策予以调整。4、天仙寨实业应于2020年11月起按照2234元／月的标准为杨先锋发放生活护理费，以后根据国家、省、市的相关政策予以调整。5、驳回杨先锋的其他诉讼请求。6、驳回天仙寨实业的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由天仙寨实业负担。本院经审理查明：2017年济源社会职工平均工资为53609元，2018年济源社会职工平均工资为61609元，《河南省人力资源和社会保障厅关于修订河南省工伤保险辅助器具配置目录的通知》的附件《河南省工伤保险辅助器具配置目录》中对于工伤保险辅助器具的工伤保险最高支付限额、建议使用年限进行了列明，其中第三类生活类辅助器具一项中，编号为30002的防褥疮坐（靠）垫工伤保险最高支付限额为900元、建议使用年限2年，编号为30012的高靠背轮椅工伤保险最高支付限额为1600元、建议使用年限3年，编号为30015的护理床工伤保险最高支付限额为2600元，建议使用年限4年。其余查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致。本院认为，杨先锋系天仙寨实业的工作人员，其于2017年在天仙寨实业景区挂灯笼时从脚手架上摔下受伤，天仙寨实业作为杨先锋的用人单位未为其缴纳工伤保险，故天仙寨实业应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付相关费用。关于杨先锋上诉提出的生活护理费标准问题，一审法院计算生活护理费采用的是2017年济源社会职工平均工资为53609元，但是本案中济源人力资源和社会保障局于2019年1月28日认定杨先锋所受事故伤害为工伤，2019年11月13日济源劳动能力鉴定委员会鉴定杨先锋的伤残等级为壹级、护理等级为完全护理依赖。按照《工伤保险条例》第三十四条规定，生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%、30%。故生活护理费应按照2018年济源社会职工平均工资计算，一审法院依照2017年济源社会职工平均工资计算生活护理费不当，本院予以纠正。2019年11年伤残等级及护理等级鉴定之后即应计算相应的生活护理费，故2019年11月至2020年10月期间的护理费为30804.5元（61609元÷12个月×50%×12个月），相应的，天仙寨实业应于2020年11月起按照2567.04元/月的标准为杨先锋发放生活护理费，以后根据国家、省、市的相关政策予以调整。关于杨先锋上诉要求天仙实业支付其出院至伤残等级及护理依赖鉴定作出期间的生活护理费和其家属在其住院期间花销的住宿费问题，缺乏相应的法律依据，本院不予支持。经鉴定，杨先锋需配置的辅助器具为：1、高靠背轮椅，编号：30012,2、护理床，编号30015,3、防褥疮坐（靠）垫，编号：3002。依照《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付，以及《河南省人力资源和社会保障厅关于修订河南省工伤保险辅助器具配置目录的通知》的附件《河南省工伤保险辅助器具配置目录》中对于工伤保险辅助器具的工伤保险最高支付限额、建议使用年限的规定，结合本案杨先锋的伤残程度，本院确定天仙实业先行支付杨先锋12年（2021年-2033年）的辅助器具费用，防褥疮坐（靠）垫、高靠背轮椅、护理床分别按照工伤保险最高支付限额900元、1600元、2600元计算，更换年限分别按照2年、3年、4年，故天仙实业应支付杨先锋后续12年的防褥疮坐（靠）垫5400元、高靠背轮椅6400元、护理床7800元，加上一审法院支持的杨先锋2017年受伤后已经购买的护理床和轮椅费用为1600元和1200元，天仙实业共应支付杨先锋防褥疮坐（靠）垫5400元、高靠背轮椅7600元、护理床9400元。关于杨先锋上诉提出的天仙实业应支付其纸尿裤、尿垫、导尿管、尿袋的费用，该部分项目不属于《河南省工伤保险辅助器具配置目录》中列举的15项生活类辅助器具和13项其他辅助器具，故杨先锋要求天仙实业公司支付该部分费用亦缺乏相应的法律依据。综上，一审法院认定部分事实不当，本案予以纠正。依照《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第四十条、第六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销济源市人民法院（2020）豫9001民初8131、8141号民事判决；二、济源市天仙寨实业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付杨先锋2017年1月至9月工资差额部分2200元；三、济源市天仙寨实业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付杨先锋医疗费107915.72元、住院期间伙食补助费7105元、住院期间护理费19139元、停工留薪期工资33600元、一次性伤残补助金75600元、2018年9月至2020年9月的伤残津贴63000元、2019年11月至2020年10月的生活护理费30804.5元、防褥疮坐（靠）垫5400元、高靠背轮椅7600元、护理床9400元，交通费1000元，职工因工负伤医疗终结劳动能力鉴定费600元，上述共计360564.22元；四、济源市天仙寨实业有限公司于2020年11月起按照2520元／月的标准为杨先锋发放伤残津贴，以后根据国家、省、市的相关政策予以调整；五、济源市天仙寨实业有限公司于2020年11月起按照2567.04元／月的标准为杨先锋发放生活护理费，以后根据国家、省、市的相关政策予以调整；六、驳回杨先锋的其他诉讼请求；七、驳回济源市天仙寨实业有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，减半收取10元，二审案件受理费20元，均由济源市天仙寨实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 商 敏审判员 林慧慧审判员 谢高锋二〇二一年四月十九日书记员 秦玉杰