新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州阿勒泰地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新43民终36号 上诉人（原审原告）：李玉才，男，1965年1月26日出生，无固定职业，住新疆维吾尔自治区青河县。 被上诉人（原审被告）：青河县皖鑫国际贸易有限公司，住所地新疆维吾尔自治区青河县塔克什肯镇贸易城2号楼1-28、1-29号。 法定代表人：赵建军，该公司总经理。 上诉人李玉才因与被上诉人青河县皖鑫国际贸易有限公司（以下简称皖鑫公司）劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区青河县人民法院（2020）新4325民初223号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李玉才到庭参加诉讼，被上诉人皖鑫公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李玉才上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者改判支持李玉才一审的全部诉讼请求。事实和理由：双方劳动关系明确，证据充分，事实清楚。李玉才熟悉边贸业务，于2016年9月1日经皖鑫公司经理吴卫东介绍进入公司工作并签订《劳动合同书》，主要在办公室工作，受皖鑫公司管理，在经理的直接指挥下从事边境贸易考察、洽谈，在塔克什肯镇工业园区为皖鑫公司开展基础设施项目的建设，在阿克达拉镇进行土地承包开发和营建项目建设，为相关项目办理各种审批手续。李玉才是基于对皖鑫公司的信任，在不能领取工资的情况下，经皖鑫公司经理吴卫东的劝说，一直坚持在公司上班。2018年10月份，口岸因维稳形式而关闭，禁止人员出入境，皖鑫公司边贸业务受挫，又发生相关的基础建设因土地审批问题而停工等，公司陷入经营困难，李玉才经皖鑫公司吴卫东通知回家待岗。上述事实有《劳动合同》、卢占峰、吴卫东的证人证言予以佐证。 皖鑫公司未到庭应诉答辩，亦未提交书面答辩意见。 李玉才向一审法院起诉请求：1．解除双方之间的劳动合同关系；2．皖鑫公司支付李玉才2016年10月至2018年9月在岗期间工资192000元（8000元/月×24个月）；3．皖鑫公司支付李玉才2018年10月至2020年4月待岗期间工资76000元（4000元/月×19个月）；4．皖鑫公司支付李玉才4个月的经济补偿金32000元；5．皖鑫公司为李玉才补缴2016年9月至2020年4月期间的社会保险。 一审法院认定事实：2016年9月1日，李玉才与皖鑫公司签订《劳动合同书》，约定“……三、劳动合同期限第三条A、有固定期限的劳动合同：自2016年9月1日起至2019年9月1日止。其中试用期自2016年9月1日起至2016年11月30日止。……四、工作内容和工作地点第四条甲乙双方约定劳动合同履行地为青河县。第五条根据甲方（皖鑫公司）要求，乙方（李玉才）同意在办公室岗位从事主任工作。甲方（皖鑫公司）根据工作需要，按照合理诚信原则，可依法变动乙方（李玉才）的工作岗位。……五、工作时间和休息休假第七条甲乙双方协商确认按甲方（皖鑫公司）实行每天8小时工作制，每周一至周五工作条款执行标准工时工作制，平均每周工作不超过四十小时。……六、劳动报酬第十二条甲方（皖鑫公司）应当每月至少一次以货币形式支付乙方工资，不得克扣或者无故拖欠乙方（李玉才）的工资。如遇节假日或休息日，应提前到最近的工作日支付甲方（皖鑫公司）应书面记录乙方（李玉才）工资的时间、数额、工作天数、签字等情况，并向乙方（李玉才）提供工资清单。乙方（李玉才）在法定工作时间或依法签订劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动，甲方（皖鑫公司）向乙方（李玉才）支付的工资不得低于当地最低工资标准。（一）甲方（皖鑫公司）每月20日为发薪日。（二）乙方（李玉才）在试用期内的工资为每月5000元。（三）经甲乙方双方协商一致，对乙方（李玉才）的工资报酬选择以按照甲乙方制定的规章制度中的内部工资分配办法确定，根据乙方（李玉才）的工作岗位确定其每月工资为8000元……”。李玉才在乙方处签名，皖鑫公司在甲方处加盖公司印章，并在法定代表人处加盖刘云福私印。另查，2020年4月23日，青河县劳动人事争议仲裁委员会对李玉才的仲裁申请书因超过劳动争议申请仲裁的时效期间向其出具不予受理通知书。再查，李玉才与皖鑫公司经理吴卫东互认，皖鑫公司以现金形式向李玉才支付了第一个月的试用期月工资5000元。一审法院认为，双方之间是否建立了真实有效的劳动合同关系。劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，用人单位应当自用工之日起与劳动者建立劳动关系；建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。该规定表明，劳动关系属于实践性法律关系而非诺成性法律关系，故应以“用工”的实践行为而非书面或口头用工合意为劳动关系成立的标志。没有实际劳动和实际用工，仅签订劳动合同、缴纳社会保险费，但没有实际用工的行为，不能认定为劳动关系。劳动部《关于确定劳动关系有关事项的通知》确定了认定劳动关系的三个标准：（1）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（2）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（3）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。因此书面劳动合同并非判断劳资双方是否形成劳动关系的绝对标准，判断劳动关系是否建立的标准应当是实际“用工”，即劳动者接受用人单位的管理和指挥，从事用人单位安排的劳动，其提供的劳动是用人单位业务的组成部分；用人单位依照法律规定和合同约定向劳动者给付劳动报酬。不存在实际用工就不可能导致劳动关系的建立。本案中，双方签订的《劳动合同》约定李玉才担任公司办公室主任一职，试用期3个月，试用期月工资为每月5000元，岗位确定工资为每月8000元，劳动合同期限为三年。但劳动合同签订以后，李玉才与皖鑫公司经理吴卫东互认，皖鑫公司仅向李玉才支付了第一个月试用期的工资，且系以现金形式支付，显然不符合正常的公司管理模式。李玉才亦无其他证据证明其履行了《劳动合同》约定的岗位职责，并服从皖鑫公司的规章制度和管理秩序。李玉才诉称“自2016年9月1日在被告皖鑫公司工作至2018年10月，皖鑫公司经理吴卫东向其通知待岗”，根据其陈述，李玉才在皖鑫公司实际工作长达二年有余，未留任何工作痕迹，有悖常理。而李玉才在上岗领取第一个月的试用期月工资后，再未领取过任何工资，李玉才非但未寻求法律救济途径催讨欠薪，还正常履职，对此难以给出合理阐述。故，有理由相信双方仅有订立《劳动合同》之名，而无实际用工之实，该劳动合同无法作为证明双方存在劳动关系的依据，双方之间的劳动关系不成立。根据“谁主张，谁举证”原则，李玉才的诉讼请求缺乏事实依据，应予驳回。综上所述，李玉才的诉讼请求，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：驳回原告李玉才的诉讼请求。案件受理费10元，由原告李玉才负担。 本院对一审证据的认证意见，对一审中李玉才提供的不予受理通知书、劳动合同书、工商信息档案的真实性、合法性、关联性及证明目的均予以确认，可证实本案经过劳动仲裁前置程序，皖鑫公司与李玉才签订劳动合同，存在劳动合同关系，在李玉才任职期间，吴卫东任皖鑫公司经理；对中国农业银行购买凭证委托书，二审中李玉才提供了证据原件，对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的予以确认；对中国农业银行现金支票存根，证据系复印件，无法与原件核对，对真实性不予确认；对证人卢占峰的证言，真实性予以确认，但其对是否签订合同等欲证内容均回答是“好像”，对证明目的不予确认；对证人吴卫东的证言，真实性、合法性、关联性及证明目的均予以确认。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。 李玉才向本院出示证据： 证据1.2016年9月8日，中国农业银行购买凭证委托书原件、复印件各两份。证明：2016年9月8日在皖鑫公司经理吴卫东的安排下为公司购买凭证委托书票据，李玉才在皖鑫公司工作的事实。 证据2.2017年8月7日，中国农业银行变更银行结算账户申请书原件、复印件各一份。证明：2017年8月7日皖鑫公司法定代表人由刘福云变更为吕贵彬，李玉才在一年多的时间内仍然为皖鑫公司连续工作。 证据3.照片7张。证明：李玉才为皖鑫公司洽谈业务，存在劳动关系。 本院认证意见，对李玉才提供证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均予以确认。 一审查明的案件事实，与本院二审中查明的案件事实一致，予以确认。 另查明，李玉才与皖鑫公司经理吴卫东互认，2018年10月，吴卫东通知李玉才在家待岗，待岗期间的工资为4000元/月。 再查明，2016年9月8日，李玉才为皖鑫公司在中国农业银行购买转账凭证和现金凭证。2017年8月7日，因皖鑫公司法定代表人变更，李玉才为皖鑫公司在中国农业银行办理变更银行结算账户业务。 本案争议焦点：1．李玉才与皖鑫公司之间是否存在劳动关系；2．李玉才一审中的各项诉讼请求应否得到支持。 本院认为，在本案一、二审审理过程中，皖鑫公司经传票合法传唤无正当理由均未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见，视为对诉讼权利的放弃，应自行承担相应法律后果。 关于争议焦点一，李玉才与皖鑫公司之间是否存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动法》第十六条第一款规定：“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议”。2016年9月1日，李玉才与皖鑫公司签订《劳动合同书》，双方约定劳动合同期限自2016年9月1日起至2019年9月1日止，同时对工作内容和地点、劳动报酬等事项进行了明确的约定。《中华人民共和国劳动合同法》第十六条第一款规定，“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效”。本案中，李玉才与皖鑫公司签订书面劳动合同，在落款处有皖鑫公司的印章、时任法定代表人刘福云的私章及李玉才的签字确认，系双方真实意思表示，并不违反相关法律规定，可以认定李玉才与皖鑫公司之间签订的劳动合同合法有效，即从2016年9月1日起李玉才与皖鑫公司之间存在劳动关系。李玉才在二审中提供的2016年9月8日中国农业银行购买凭证委托书以及2017年8月7日中国农业银行变更银行结算账户申请书能够证实其以皖鑫公司职工身份为皖鑫公司提供劳动，办理相关业务，李玉才已完成了初步的举证责任。一审法院认定双方仅有订立劳动合同之名，而无实际用工之实不当，本院予以纠正。 关于争议焦点二，李玉才一审中的各项诉讼请求应否得到支持。李玉才向一审法院提起诉讼请求，1．解除双方之间的劳动合同关系；2．皖鑫公司支付李玉才2016年10月至2018年9月在岗期间工资192000元（8000元/月×24个月）；3．皖鑫公司支付李玉才2018年10月至2020年4月待岗期间工资76000元（4000元/月×19个月）；4．皖鑫公司支付李玉才4个月的经济补偿金32000元；5．皖鑫公司为李玉才补缴2016年9月至2020年4月期间的社会保险。 关于应否解除皖鑫公司与李玉才之间的劳动合同关系。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的”。本案中，皖鑫公司与李玉才在《劳动合同书》中明确约定，双方签订的是有固定期限的劳动合同，合同期限自2016年9月1日起至2019年9月1日止。在本案审理过程中，劳动合同期满，劳动关系终止劳动合同期满，劳动关系终止李玉才未提供证据证明在双方合同期满后，其继续为皖鑫公司提供劳动形成事实上的劳动关系，亦未提供证据证明双方之间达成了续签劳动合同的合意，双方之间的劳动合同已于2019年9月1日因劳动合同期满而终止，故至2020年4月24日李玉才向一审法院起诉时，其与皖鑫公司之间的劳动合同已因合同期满终止，不需再解除劳动合同，李玉才诉请解除其与皖鑫公司劳动合同的诉讼请求不能成立，不予支持。关于皖鑫公司拖欠李玉才的工资数额。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”。本案中，双方在《劳动合同书》中明确约定，合同期限自2016年9月1日起至2019年9月1日止，其中试用期自2016年9月1日起至2016年11月30日止，试用期工资每月5000元，试用期满后工资每月8000元。一审中，李玉才自认并提供皖鑫公司时任经理吴卫东的证言证实，李玉才仅领取了2016年9月的试用期工资5000元，其自2018年10月起经吴卫东通知在家待岗，待岗期间工资为每月4000元，故自2016年10月至2018年9月在岗期间的工资为186000元（2个月×5000元/月＋22个月×8000元/月），2018年10月至2019年9月1日双方合同终止时待岗期间的工资为44000元（11个月×4000元/月），皖鑫公司对未足额支付李玉才的工资部分应予给付。关于皖鑫公司应否支付李玉才经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的”，第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。本案中，皖鑫公司与李玉才之间签订的劳动合同已于2019年9月1日因合同期限届满而终止，在双方未续签劳动合同的情况下，皖鑫公司依法应向李玉才支付经济补偿金。李玉才在皖鑫公司的工作年限为3年，在双方劳动合同终止前12个月的平均工资为4333.33元【（1个月×8000元/月＋11个月×4000元/月）】/12个月，故皖鑫公司应支付李玉才经济补偿金12999.99元（3个月×4333.33元/月）。关于皖鑫公司应否补缴李玉才2016年9月至2020年4月期间的社会保险。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”，故皖鑫公司是否为李玉才缴纳社会保险金属于劳动行政部门处理的范畴，不属于人民法院的受案范围，本院不予处理。 综上所述，李玉才的上诉请求部分成立，予以支持。李玉才在二审中提供的证据，改变了一审认定的事实，二审予以改判。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条第一款、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十六条第一款、第三十条第一款、第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区青河县人民法院（2020）新4325民初223号民事判决； 二、被上诉人青河县皖鑫国际贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人李玉才自2016年10月至2018年9月在岗期间工资186000元； 三、被上诉人青河县皖鑫国际贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人李玉才自2018年10月至2019年9月1日待岗期间工资44000元； 四、被上诉人青河县皖鑫国际贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人李玉才经济补偿金12999.99元； 五、驳回上诉人李玉才的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元；二审案件受理费10元。一、二审案件受理费共计20元，由上诉人李玉才负担3.80元，被上诉人青河县皖鑫国际贸易有限公司负担16.20元。 本判决为终审判决。 审判长 马   维   红 审判员 王       鹏 审判员 李       磊 二〇二一年四月二十一日 书记员 吾赛尔马合买提吾拉 1