天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终832号上诉人（原审原告）：天津天大乙未文化传播有限公司，住所地天津市和平区新兴街道卫津路149号云琅新居B座1门1001-2。法定代表人:杨云婧，总经理。委托诉讼代理人：杨云鑫,女。上诉人（原审被告）：李轲，女，1994年2月27日出生，土家族，住贵州省贵阳市云岩区。上诉人天津天大乙未文化传播有限公司（以下简称天大乙未公司）与上诉人李轲劳动争议纠纷一案，均不服天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初27617号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。天大乙未公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持其在一审的全部诉讼请求;2.本案诉讼费用由李轲负担。事实与理由及针对李轲的答辩意见：1.一审认定事实错误，天大乙未公司不应支付李轲经济补偿以及代通知金。李轲严重违反公司规章制度，且不能胜任工作；2.天大乙未公司已经足额支付李轲薪酬，不应支付工资差额；3.不应向李轲支付年假工资，双方约定了年休假的休假方式，且李轲从未提出异议。李轲上诉请求：撤销一审判决，改判天大乙未公司支付解除劳动合同赔偿金34720.5元、工资差额5450.45元、2019年未休年假工资3105元、2020年未休年假工资1154元。事实与理由及针对天大乙未公司的答辩意见：1.劳动仲裁书就经济赔偿金的计算不符合实际情况；2.工资差额部分存在计算错误；3.李轲未休2019年年休假，应支付5天的未休年假工资及2020年的1154元。天大乙未公司向一审法院起诉请求：1.判令原告无需给付被告2020年2月1日至2020年4月7日工资差额4308元；2.判令原告无需给付被告2019年未休年假工资621元；3.判令原告无需给付被告解除劳动合同经济补偿23080元；4.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告于2016年7月18日进入原告处从事策划编辑工作，双方签订了两份劳动合同书，最后一份劳动合同期限为2017年11月1日至2018年10月31日。之后，被告继续在原告处工作，双方未再签订书面的劳动合同。审理中，原、被告确认之后双方形成了无固定期限劳动合同。审理中，原、被告确认被告工资构成为2500元/月+绩效工资（含职务补贴）900元/月+技能工资900元/月+交通补贴（浮动）+误餐费200元/月，应付工资固定部分合计4500元/月。2020年初疫情期间，按照原告公司的要求，被告2月至3月22日居家线上办公，3月23日至4月1日复工，4月2日至7日线上办公。原告4月15日向被告发放2月工资2993.22元、3月工资2733.22元。对于未发放全额工资，原告称被告未按公司要求每天提供《项目情况表》，提交的两次文件相同日期里的内容却完全不符，提供了虚假信息，不符合全额发放工资的要求。2020年4月7日，原告公司向被告发出员工离职通知书，内容为：因在我公司策划编辑部任职，无论在管理岗还是编辑岗均不能胜任工作，且劳动态度差。由于您的工作能力和表现欠佳，给公司造成了损失。根据公司的相关规定，您不适合本公司用工要求，故决定自2020年4月15日起，本公司解除与您的聘雇劳动关系。请您在收到通知书30日内在公司相关部门办理相关离职手续，同时接到本辞退通知书后，您不得以公司名义再开展任何业务活动，否则造成一切后果由您本人承担。2020年5月15日，原告公司为被告开具了终止或解除劳动关系情况说明书。对于上述解除劳动关系的理由，审理中原告解释系因被告工作的两个项目严重失职，给公司造成重大损失。其中天津规划设计研究院五大道新址空间导视标识项目，实施期间为2018年12月至2019年6月，最终安装的亚克力标牌英文文字多了一个英文字母“T”，安装后客户发现错误，重新制作的。原告称被告没有审核把控好原件导致错误。被告称该项目其负责对接沟通客户，没有明确职责。而广东天元建筑设计有限公司项目期间是2019年11月至2020年1月，产品是贺卡、日历、月历。因为设计时间晚了，客户只能接受设计制作的产品，没有时间提出修改意见。被告则陈述其在该项目中只负责对接沟通协商，设计迟延是设计师能力不行，不能按需完成设计项目。另，被告2019年享有5天带薪年休假，原告公司安排被告在2019年春节期间休假4天。对于剩余未休的1天，原告依据其公司《员工手册》的规定称已经在当年归零。被告解除劳动合同前12个月平均工资为4645元。被告于2020年5月8日向天津港保税区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，庭审时要求原告：支付工资差额、加班工资、未休年假工资、违法解除劳动合同赔偿金、更改解除劳动合同协议书中解除理由等。天津港保税区劳动争议仲裁委员会作出裁决，裁决原告支付被告2020年2月1日至2020年4月7日工资差额4308元、2019年未休年假工资621元、解除劳动合同经济补偿金23080元，驳回了被告其他仲裁申请。裁决后，原告提起本次诉讼，被告未起诉。一审法院认为，原、被告之间经过签订劳动合同书，已建立了无固定期限劳动合同关系，之间权利义务当受劳动法律的调整。本案中，被告主张的工资差额环节，依据《天津市新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系处理指南》的规定，迟延复工期间，企业安排职工通过远程通讯等手段在家办公，视为正常提供劳动，企业应当按照劳动合同约定的标准支付工资。本案中，原告公司上述期间也安排员工远程办公、线上办公，扣除被告工资依据的事实并未提交充分证据予以证实，因此原告应当向被告支付上述期间的工资差额，结合被告工资标准，其应付工资差额为4308元。本案争议另一焦点即原告与被告解除劳动合同是否违法问题。审理中，原告提及的天规院、天元等项目被告确有参与工作，发生问题其亦应承担相应责任，但审理中原告没有提供充分证据证明上述项目工作过程中被告具体职责、发生问题与其职责的关系、实际的损失等，而项目本身又是原告公司多方面部门参与实施，将过错仅归咎于被告，亦不体现公平。因此，原告据此启动相应程序最终解除与被告的劳动合同关系的行为应认定违法，应向被告承担赔偿责任。鉴于劳动仲裁裁决书按照经济补偿金标准作出裁决后被告没有提起诉讼，一审法院依法确定原告支付被告经济补偿金23080元。关于年休假工资问题，法律规定用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。被告2019年应休未休年假天数为5天，原告已安排其休假4天，原告应依法向被告支付剩余1天的未休年休假工资报酬，结合被告工资标准，计算为413.79元（4500/21.75*200%）原告“归零说”显然违反法律规定。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《职工带薪年休假条例》第五条第三款之规定，判决：“一、原告天津天大乙未文化传播有限公司自本判决生效之日起十日内，向被告李轲支付经济补偿金23080元；二、原告天津天大乙未文化传播有限公司自本判决生效之日起十日内，向被告李轲支付工资差额4308元；三、原告天津天大乙未文化传播有限公司自本判决生效之日起十日内，向被告李轲支付2019年未休年休假工资413.79元；四、驳回原告其他诉讼请求。如原告未按本判决指定的期间履行给付义务内容，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取5元，由原告负担。”二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，本案争议焦点是：天大乙未公司是否应支付李轲案涉解除劳动合同赔偿金、工资差额、未休年假工资及数额。劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。关于工资差额，根据相关规定在疫情期间在家线上办公的，视为正常提供了劳动，用人单位应按照约定支付工资。本案李轲在疫情期间按照单位要求就项目进行了线上办公，一审认定用人单位扣除工资证据不足，并无不当，本院予以维持。天大乙未公司应支付至2020年4月7日的工资差额，符合规定，李轲上诉主张的4月8日至15日的工资差额，因未能提供证据证明提供了正常劳动，一审未予支持，并无不当，且李轲并未就仲裁提起诉讼，视为认可仲裁裁决。关于未休年假工资，2020年未休年假工资，未经劳动仲裁前置程序，本案不予审理。2019年未休年假工资，用人单位已经统一安排在春节期间调休四天，但剩余一天用人单位主张归零，依据不足，不予采信。李轲主张其并未调休年休假，不予采信。故一审法院认定用人单位应支付李轲2019年未休年假工资数额，符合规定，本院予以维持。关于违法解除劳动合同赔偿金，用人单位主张李轲未尽到岗位职责，属于重大过错，以不能胜任工作为由解除劳动合同，但案涉项目并非李轲一人负责全部工作，且提供的证据不足以证明其主张，不予采信。就此项仲裁请求，李轲并未提起诉讼，视为认可，一审法院据此认定用人单位按照仲裁裁决结果支付李轲经济补偿金，并无不当，本院予以维持。综上，天大乙未公司、李轲上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人天津天大乙未文化传播有限公司负担10元，上诉人李轲负担10元。本判决为终审判决。审判长  王福群审判员  仝伟奇审判员  刘继永二〇二一年四月九日书记员  齐萌萌附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；