河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终793号上诉人（原审被告）：楚忠伟，男，1975年10月23日出生，汉族，住河南省漯河市召陵区。委托诉讼代理人：薛朋朋，男，汉族，1988年7月27日出生，住河南省漯河市召陵区。被上诉人（原审原告）：郭亚祥，男，1958年8月28日出生，汉族，住河南省漯河市郾城区。委托诉讼代理人：乔方凯，河南光法律师事务所律师。原审被告：许昌中航置业有限公司，住所地许昌市文峰路32号。法定代表人：王华亭，任公司执行董事兼总经理。原审被告：河南省高宇建筑工程有限公司，住所地商丘市神火大道东长江路北。法定代表人：房艳，任公司执行董事兼总经理。上诉人楚忠伟与被上诉人郭亚祥、原审被告许昌中航置业有限公司、河南省高宇建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2020）豫1002民初5944号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人楚忠伟及其委托代理人薛朋朋，被上诉人郭亚祥的委托代理人乔方凯到庭参加了诉讼。原审被告许昌中航置业有限公司、河南省高宇建筑工程有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法按缺席审理。本案现已审理终结。上诉人楚忠伟上诉请求：1、请求改判许昌市魏都区人民法院（2020）豫1002民初5944号民事判决第一项，判由被上诉人不承担本案的赔偿责任（不服数额60935.51元）；或发回重审；2、本案二审上诉费由被上诉人承担。事实和理由如下：1、一审认定被上诉人受伤的原因、经过没有依据。因事故发生后，我方经调查并没有查出被上诉人受伤原因，我方只是从工地上把他送到医院治疗。一审中原告即没有报警，也没经过调查取证，仅仅是代理人的代为陈述受伤经过，法院就认定了其受伤的经过和原因是错误的，因我方并没有认可，其陈述是不能作为本案定案的依据的。相反我方陈述的在被上诉人在工地干活的第二天，（因年龄大，干活不仔细）就已经告知他不再让其继续干活，原告第三天仍然坚持去工地干活，高空作业每人均配有安全带，被上诉人却不带，自身存在重要过错，法院认定该辩解理由无相关证据予以证明，不予采纳。两点均是陈述，都是没有证据支持，为什么有的陈述可以采纳，有的陈述不能采纳。根据谁主张谁举证的原则，本案是被上诉人举证不能，应当承担举证不能的后果。受伤原因、经过不清是不能划分双方责任大小的。2、一审法院计算的赔偿数额错误。根据被上诉人首次住院检查诊断为腰2椎体压缩性骨折，而伤残鉴定和三期鉴定均以腰2椎体爆裂骨折进行的评定，这与因事故受伤（腰2椎体压缩性骨折）产生的伤残及三期鉴定没有关系，故鉴定报告与本案也没有关系，该鉴定是不能作为本案赔偿数额计算依据的，所以有关伤残和三期的鉴定数据是不能计算在本案的，一审却全部计算是不合理的。一审中已经查明我方垫付医疗费37286.23元、生活费2000元给被上诉人，法院却未计算，这样我们还要再反过来起诉被上诉人返还不当得利（根据双方过错程度请求），增加了诉累，也浪费司法资源。我方垫付的费用本身就属于本案受理范围，虽然原告没有主张，但根据本案案情，应当一并审理并予以计算。误工费计算标准应按农村居民纯收入（15163.75元／365天=每天41.54元）标准计算，因被上诉人工地试工也只两天时间，还没有通过在涉案工地挣取劳动报酬，依据建筑业标准计算并不合理。3、一审酌定我方承担本案90％的责任并不符合公平原则，我方不应当承担本案赔偿责任。被上诉人在工地干活仅两天，上诉人劝阻不让其继续干活后，第二天仍坚持在工地干活，这种自作主张的行为产生的事故后果是不应当由我方买单的。高楼作业每人均需佩戴安全带（被称为在危急时刻生命的救命稻草和保护神），这是基本常识，且有统一的收发处，上楼前领取，下楼后交回，被上诉人作为成年人视安全于不顾，视安全操作规定不顾，没有佩戴安全带（一审还说没有发过安全带，故意逃避自身错误），主观错误性极大，根据《中华人民共和国侵权责任法》规定，被侵权人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任，本案造成的事故我方认为被上诉人应承担本案的全部责任。综上，请求法院在查清事实的基础上，依法支持上诉人的诉请。被上诉人郭亚祥答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，鉴定意见并无不当，一审上诉人并未主张医药费赔偿，上诉人所谓的医疗垫付问题不属于法院的处理范围。请二审法院维持一审裁判。被上诉人（原审原告）郭亚祥向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿原告住院伙食补助费1，350元、营养费1，200元、误工费22，591.23元、护理费7，702.68元、伤残赔偿金27，294.75元、精神损害抚慰金5，000元、被扶养人生活费2，886.5元、鉴定费1，300元、检查费1，055元、交通费540元，共计70，920.16元；2．被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：被告许昌中航置业有限公司系中航城市花园二期工程的建设单位，被告河南省高宇建筑工程有限公司系中航城市花园二期6号楼的施工单位。被告楚忠伟述称，被告楚忠伟是在2020年3月底经人介绍到案涉工地干活的，没有签订书面协议或合同，且因为此事现在没有人和被告楚忠伟对接，以前给被告楚忠伟介绍的那个人也不熟悉，现在还没有联系到，截止目前没有人向被告楚忠伟支付过任何费用。2020年4月份，原告郭亚祥经案外人郭世伟介绍到中航城市花园二期工程6号楼提供劳务，原告郭亚祥与被告楚忠伟口头约定由被告楚忠伟按天向原告郭亚祥支付劳务费。2020年4月11日，原告郭亚祥在未采取任何防护措施的情况下在中航城市花园二期6号楼20层清理墙体上残留的水泥和石沙，在清理过程中不慎从20楼坠落至18楼，导致原告郭亚祥受伤。当日，原告郭亚祥被送往许昌市中医院住院治疗。原告郭亚祥经该院诊断为：1、腰2椎体压缩性骨折；2、左足第4、5跖骨骨折；3、左足第5趾近节趾骨骨折；4、双肺挫伤。2020年4月16日，原告郭亚祥从该院出院。原告郭亚祥在许昌市中医院共计住院5天，原告郭亚祥在该院住院期间，由被告楚忠伟安排一人进行护理。当日，原告郭亚祥又到漯河医学高等专科学校第二附属医院住院治疗，原告郭亚祥经该院诊断为：1、腰2椎体爆裂骨折；2、左足骨折。2020年5月8日，原告郭亚祥从该院出院。原告郭亚祥住院期间由其妻子杨雪玲进行护理。原告郭亚祥在漯河医学高等专科学校第二附属医院共计住院22天。原告郭亚祥住院期间，被告楚忠伟共为原告郭亚祥垫付医疗费37，286.23元，另支付原告郭亚祥生活费2，000元。原告郭亚祥向法院申请对其伤残等级及出院后的误工期、护理期、营养期进行鉴定，经法院委托，许昌诚运法医临床司法鉴定所于2020年10月23日出具许诚司鉴所［2020］临鉴字第491号司法鉴定意见书，经鉴定，郭亚祥腰2椎体爆裂骨折，行钉棒内固定术后的伤残等级评定为十级。郭亚祥2020年5月8日出院后的误工期需90-150日、护理期需30-60日、营养期需30-60日。原告郭亚祥因此支出鉴定费1，300元。另查明，郭广新（1930年9月30日出生）共有两个儿子，分别为长子郭亚祥、次子郭祥山。一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。提供劳务者受害责任是指个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务的一方因劳务活动自身受到伤害的，在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。本案中，原告郭亚祥经他人介绍，到中航城市花园二期工程提供劳务，原告郭亚祥与被告楚忠伟口头约定由被告楚忠伟按天向原告郭亚祥支付劳务费，据此能够认定原告郭亚祥与被告楚忠伟之间存在劳务关系。原告郭亚祥在中航城市花园二期6号楼20层清理墙体上残留的水泥和石沙时，未尽到安全注意义务，导致其从20楼坠落至18楼受伤，原告郭亚祥自身有一定的过错，应承担一部分责任。综合本案案情，原告郭亚祥自身应承担10％的责任，被告楚忠伟应承担90％的责任。关于被告许昌中航置业有限公司、河南省高宇建筑工程有限公司应否承担本案赔偿责任的问题。本案中，被告许昌中航置业有限公司系案涉工程的建设单位，被告河南省高宇建筑工程有限公司系案涉工程的施工单位，原告郭亚祥未提供证据证明被告许昌中航置业有限公司、河南省高宇建筑工程有限公司在本案中存在过错，故原告郭亚祥要求被告许昌中航置业有限公司、河南省高宇建筑工程有限公司承担本案赔偿责任的诉讼请求，法院不予支持。关于原告郭亚祥主张的各项赔偿费用，经法院核算，原告郭亚祥的合理损失为：住院伙食补助费1，350元（50元／天×27天）、营养费1，200元（原告郭亚祥住院共计27天，原告郭亚祥住院后的营养期经鉴定为30-60日，结合原告郭亚祥的伤情，法院认定原告郭亚祥住院后的营养期为45天，即20元／天×72天=1，440元，原告郭亚祥主张营养费为1，200元，以原告主张为准），误工费22，139.41元（原告郭亚祥住院共计27天，原告郭亚祥住院后营养期经鉴定为90-150日，结合原告郭亚祥的伤情，法院认定原告郭亚祥住院后的误工期为120天，原告郭亚祥系在案涉工地提供劳务时受伤，其误工费按照建筑业54，972元／年的标准计算，即54，972元／年÷365天×147天=22，139.41元），护理费7，702.68元（因原告郭亚祥在许昌市住院期间系由被告楚忠伟安排一人进行护理，原告郭亚祥在漯河医学高等专科学校第二附属医院住院期间系由其妻子进行护理，故原告郭亚祥住院期间的护理期应计算22天，原告郭亚祥住院后的护理期经鉴定为30-60日，结合原告郭亚祥的伤情，法院认定原告郭亚祥住院后的护理期为45天，护理费照居民服务业46，858元／年的标准计算，即46，858元／年÷365天×67天=8，601.33元，原告主张7，702.68元，以原告主张为准），伤残赔偿金27，294.75元（15，163.75元×18年×0.1），精神损害抚慰金5，000元（根据原告的伤残程度，综合本案案情，原告主张精神损害抚慰金5，000元尚属合理，法院予以支持），被扶养人生活费2，886.5元（11，545.99元×5年×0.1÷2人），鉴定费1，300元、检查费1，055元，以上共计69，928.34元。原告郭亚祥主张的交通费540元，因未提供正式发票，其请求的交通费540元，法院不予支持。因原告郭亚祥自身应承担10％的责任，故被告楚忠伟应赔偿原告郭亚祥各项损失共计60，935.51元（69，928.34元×0.9=62，935.51元，扣除被告楚忠伟此前已支付的生活费2，000元，应赔偿60，935.51元）。原告郭亚祥其他过高的诉讼请求，法院不予支持。被告楚忠伟辩称，原告在工地干活的第二天，被告楚忠伟已经告知原告不再让其继续在工地干活，原告坚持继续干活，自身存在一定过错，该辩解理由无相关证据予以证明，法院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告楚忠伟于判决生效之日起十日内赔偿原告郭亚祥各项损失共计60，935.51元；二、驳回原告郭亚祥的其他诉讼请求。案件受理费1，573元，减半收取787元，由原告郭亚祥负担111元，被告楚忠伟负担676元。二审中上诉人楚忠伟提供了：1、销货清单和证明各一份；证明:上诉人在五交化购买工地用的安全带。证据中的证明的出具时间写错了，应改为2021年3月18日。2、楚付安、楚国强证人证言。证明：工地配备了安全带是基本常识。被上诉人郭亚祥根据上诉人提供的证据发表质证意见为，对该证据真实性、关联性均不予认可。该销货清单日期、品名、金额、均手写，无法确定具体的书写时间。该证明仅为无董成刚的指印，该销货清单和证明落款日期均为2019年3月16日，之前上诉人陈述其证明出具的日期实际为2021年3月18日，我方有理由怀疑该证明及销售清单均为上诉人事后找人随意填写，且上诉人无法提供购买安全带的支付凭证，真实性无法认可。且即使上诉人购买安全带，该证据也无法证明此安全带运用于被上诉人的施工工地，关联性无法确认。本院对上诉人楚忠伟出示的证据，经审核后认为，上诉人楚忠伟提供的证据不能证明待证目的，故本院不予采信。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，关于一审判决上诉人楚忠伟对涉案损失承担90%责任是否正确的问题，原审结合本案案情、在卷证据、双方当事人陈述、举证、质证意见及双方当事人的过错程度等因素，判决上诉人楚忠伟对涉案损失承担90%的责任并无不当。2、关于原审采信涉案鉴定意见书作为认定案件事实的依据是否正确的问题，一审中上诉人楚忠伟并未对一审法院委托鉴定部门作出的涉案鉴定意见书申请重新鉴定，故原审采信涉案鉴定意见书作为认定案件事实的依据并无不当。关于误工费问题，因被上诉人郭亚祥在工地提供劳务受伤，其工作性质为建筑业，现被上诉人郭亚祥未提供证据证明其有固定收入，故原审参照建筑行业的标准计算涉案误工费并无不当。关于上诉人楚忠伟诉称其垫付医疗费37286.23元，原审未按过错程度予以扣减的问题，虽被上诉人郭亚祥一审未主张医疗费问题，但上诉人楚忠伟已垫付涉案医疗费37286.23元，因被上诉人郭亚祥自身应承担涉案损失10%的责任，为减少诉累，节约司法资源，原审对此应一并处理。故原审应扣减被上诉人楚忠伟自身应承担的医疗费3728.62元。综上所述，上诉人楚忠伟的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持许昌市魏都区人民法院（2020）豫1002民初5944号民事判决第（二）项；二、变更许昌市魏都区人民法院（2020）豫1002民初5944号民事判决第一项为：被告楚忠伟于判决生效之日起十日内赔偿原告郭亚祥各项损失共计57206.89元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费787元，由上诉人楚忠伟负担634元，由被上诉人郭亚祥负担153元。二审案件受理费1352元，由上诉人楚忠伟负担1269元，由被上诉人郭亚祥负担83元。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二一年四月二十一日书记员  付艳娜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口