辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽11民终288号 上诉人（原审原告）：上海嘉春装饰设计工程有限公司，住所地上海市虹口区。 法定代表人：丁加忠，该公司经理。 委托诉讼代理人：公延军，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：盘锦市重点公共项目建设管理办公室，住所地辽宁省盘锦市辽东湾新区。 法定代表人：李俊福，该办公室主任。 委托诉讼代理人：王永权，辽宁泰来律师事务所律师。 上诉人上海嘉春装饰设计工程有限公司（以下简称上海嘉春公司）因与被上诉人盘锦市重点公共项目建设管理办公室（以下简称盘锦项目办）建设工程施工合同纠纷一案，不服盘锦市大洼区人民法院（2020）辽1104民初1346号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人上海嘉春公司的委托诉讼代理人公延军、被上诉人盘锦项目办的法定代表人李俊福及其委托诉讼代理人王永权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上海嘉春公司上诉请求：1、判令撤销盘锦市大洼区人民法院（2020)辽1104民初1346号民事判决。2、判令依法改判盘锦项目办向上海嘉春公司支付工程款10804892.96元及利息。3、本案的诉讼费用由盘锦项目办承担。事实和理由：2015年3月27日上海嘉春公司与盘锦项目办签订《盘锦公安局业务技术用房建设项目室内装修工程施工合同》。2017年5月6日工程竣工，上海嘉春公司将工程移交盘锦项目办，盘锦项目办己经实际使用三年多了。2017年5月28日，上海嘉春公司将竣工图纸及工程决算书等材料报送盘锦项目办，现工程质保期己过。工程未结算是由于盘锦项目办恶意拖延时间，拒不在工程决算书上盖章造成的。根据最高院关于审理建设工程施工纠纷的解释及双方合同通用条款14.2的规定。施工单位提交结算资料后，发包单位在28天内未完成审批且未提出异议的，视为认可施工单位提交的结算报告。上海嘉春公司也提出可以在法院审理过程中委托有资质的审计单位进行审计。本案中工程竣工是事实，上海嘉春公司已提交结算是事实，盘锦项目办既不审计也不鉴定，应按合同和最高法的规定处理。因此，一审法院只支持部分进度款是错误的。请求二审法院依法改判，维护上海嘉春公司的合法权益。 盘锦项目办辩称，同意一审判决，驳回上诉，维持原判。根据合同约定，工程最终结算需要政府审计部门审计，政府审计部门没作出最终审计结果，所以我们无法给付剩余工程款，只能支付进度款。 上海嘉春公司向一审法院起诉请求：1.请求法院判令盘锦项目办支付工程款（含质保金）10804892.96元；2.请求判令盘锦项目办支付工程款利息暂定1425045.31元（以10804892.96元为本金，从2017年6月1日起至实际付清之日止，暂定计算至2020年3月20日）；3.请求判令盘锦项目办支付违约金暂定为1645195.02元（暂定计算至2020年3月20日），以上三项合计13875133.29元；4.本案诉讼费由盘锦项目办承担。 一审法院认定事实：2015年3月27日，上海嘉春公司与盘锦项目办签订《盘锦市公安局业务技术用房建设项目室内装修工程施工合同》，工程地点在盘锦市辽滨经济开发区区县，工程承包范围装饰装修、清单内水电工程，签约合同价为22483531.95元。双方在合同中第12.4工程进度款支付中约定工程进度款按月支付，盘锦项目办收到工程量清单后5日内支付当月已审核形象进度造价的75%工程进度款（增项、签证工程同比例支付）。工程完工后两周内支付至已审核形象进度造价的85%工程进度款（增项、签证工程同比例支付）。工程竣工验收合格后支付至已审核形象进度造价的90%（增项、签证工程同比例支付），最终结算以审计部门的审定为准，审计部门审计后支付至计算造价的95%，留5%质保金。该合同第14.2竣工结算审核中约定发包人完成竣工付款的期限为审计部门审计结算后7日内。 2017年5月28日，上海嘉春公司将竣工图纸、技术联系单、工程决算书、工程招投标文件、施工合同交付盘锦项目办。 2017年7月，案涉工程实际交付并使用。2017年12月，营口技术开发区监理有限公司提供案涉工程存在问题清单。 另认定，盘锦项目办总计向上海嘉春公司支付工程进度款17146835元。 一审法院认为，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同”的规定。本案上海嘉春公司与盘锦项目办签订的施工合同为双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。案涉工程已实际交付使用，但在双方签订的《盘锦市公安局业务技术用房建设项目室内装修工程施工合同》中第12.4工程进度款支付中约定“工程进度款按月支付，盘锦项目办收到工程量清单后5日内支付当月已审核形象进度造价的75%工程进度款（增项、签证工程同比例支付）。工程完工后两周内支付至已审核形象进度造价的85%工程进度款（增项、签证工程同比例支付）。工程竣工验收合格后支付至已审核形象进度造价的90%（增项、签证工程同比例支付），最终结算以审计部门的审定为准，审计部门审计后支付至计算造价的95%，留5%质保金”。同时第14.2竣工结算审核约定“发包人完成竣工付款的期限为审计部门审计结算后7日内”，案涉工程现已交付使用，但审计部门尚未审定，为此，盘锦项目办应付上海嘉春公司工程款22483531.95元的85%，并扣减盘锦项目办已付工程款17146835元，盘锦项目办应给付上海嘉春公司工程款1964167.16元。 关于上海嘉春公司提出盘锦项目办应自2017年6月1日起至款项付清之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率支付利息的主张，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”，及第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日；(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”的规定，本案中，上海嘉春公司与盘锦项目部办在《盘锦市公安局业务技术用房建设项目室内装修工程施工合同》未约定工程价款利息计付标准，虽然双方在合同中约定“工程完工后两周内支付至已审核形象进度造价的85%工程进度款（增项、签证工程同比例支付）”，但具体付款时间并未确定，并结合盘锦项目办认可案涉工程于2017年7月份交付的事实，故盘锦项目办应从2017年8月1日起支付利息。 关于上海嘉春公司提出盘锦项目办应支付违约金的诉讼请求。因上海嘉春公司与盘锦项目办在《盘锦市公安局业务技术用房建设项目室内装修工程施工合同》第16.1.1款约定发包人违约情形，包括发包人未能按照合同约定履行其他义务，同时该合同第16.1.2约定发包人承担违约责任的具体形式为，应承担因其违约给承包人增加的费用和延误的工期，并支付承包人的合理利润。但上海嘉春公司未能提供证据证明合理利润的数额，为此，上海嘉春公司该项诉讼请求，不予支持。 综上所述，上海嘉春公司要求盘锦项目办支付工程款、利息的诉讼请求有事实和法律依据，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、被告盘锦市重点公共项目建设管理办公室于本判决生效后十日内给付原告上海嘉春装饰设计工程有限公司工程款1964167.16元及利息（利息以下欠工程款1964167.16元为基数，自从2017年8月1日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至本判决确定给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 二、驳回原告上海嘉春装饰设计工程有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费105051元（原告已预交），减半收取52525.5元，由被告盘锦市重点公共项目建设管理办公室负担11238.75元，由原告上海嘉春装饰设计工程有限公司负担41286.75元。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为上海嘉春公司主张盘锦项目办应给付其全部工程款有无依据。本案中，上海嘉春公司与盘锦项目办在双方签订的《盘锦市公安局业务技术用房建设项目室内装修工程施工合同》中第12.4工程进度款支付中有关于“最终结算以审计部门的审定为准，审计部门审计后支付至计算造价的95%，留5%质保金”的约定，同时在该合同第14.2竣工结算审核中也约定“发包人完成竣工付款的期限为审计部门审计结算后7日内”。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》关于当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款的规定，本案中的案涉工程虽已交付使用，但审计部门尚未作出最终审计结果，合同约定的付款条件尚未成就，故上海嘉春公司提出盘锦项目办应给付其全部工程款的主张，依据不足，本院不予支持。 综上所述，上诉人上海嘉春装饰设计工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费105051元，由上诉人上海嘉春装饰设计工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 原 野 审判员 周慧君 审判员 裴艳伟 二〇二一年四月九日 书记员 耿 璇 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。