上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）沪02民终2684号上诉人(原审原告)：上海同悦门窗有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：刘进军，经理。委托诉讼代理人：张国法，上海明伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：高顺青，上海明伦律师事务所律师。上诉人(原审被告)：广西建工集团第二安装建设有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市。法定代表人：潘海洪，董事长。委托诉讼代理人：吴人行，上海致格律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡隽瑶，上海致格律师事务所律师。上诉人上海同悦门窗有限公司(以下简称“同悦门窗公司”)、上诉人广西建工集团第二安装建设有限公司(以下简称“广西二安公司”)因承揽合同纠纷一案，均不服上海市静安区人民法院(2019)沪0106民初58424号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭，于2021年4月6日公开开庭进行了审理。上诉人同悦门窗公司之委托诉讼代理人张国法、高顺青，上诉人广西二安公司之委托诉讼代理人胡隽瑶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人同悦门窗公司上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判广西二安公司支付逾期付款违约利息(以人民币720，298元为本金，自2014年12月29日起至2019年8月19日以同期中国人民银行公布的贷款基准利率、自2019年8月20日起至判决生效日止以同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)。事实与理由：1．双方签订的《建筑门窗安装承包合同》(以下简称“承包合同”)约定，如合同一方违约，由违约方承担责任，并参照合同有关条款及双方约定，向对方偿付违约部分货款的100％违约金。广西二安公司上海分公司(以下简称“上海分公司”)拖欠门窗款，故应当承担违约责任，支付违约金；2．同悦门窗公司安装的门窗于2014年12月29日验收合格，违约金应当从该日起算。双方约定的违约金数额过高，同悦门窗公司主动调低为同期同类贷款利率和同业拆借利率，符合有关规定，法院应当支持。上诉人广西二安公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项，发回重审，或者依法改判驳回同悦门窗公司一审的诉讼请求。事实与理由：1．刑事判决书查明上海分公司并没有合同专用章，王正洋、王强等人无权以上海分公司的名义对外发包工程；2．上海市静安区万荣路XXX号“万荣汽车创意园”工程(以下简称“万荣路工程”)的发包方为上海冠顺投资发展有限公司(以下简称“冠顺公司”)，所有的施工确认和施工过程都由该公司直接参与，且该公司并未支付工程款给广西二安公司，故本案未结工程款应由冠顺公司支付。综上，广西二安公司与同悦门窗公司并不存在法律关系，且从未对工程量进行确认，故不应当支付货款。同悦门窗公司、广西二安公司对对方的上诉请求，均不予同意。同悦门窗公司向一审法院提起诉讼，请求判令广西二安公司：1．支付工程款人民币(以下币种均为人民币)720，298元；2．赔偿逾期付款违约金，以720，298元为本金，按年利率24％的标准支付自2014年12月29日至本案判决生效之日止。一审中，同悦门窗公司变更第二项诉讼请求为：赔偿逾期付款违约金，以720，298元为本金，按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付2014年12月29日至2019年8月19日止的违约金、按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付2019年8月20日至本案判决生效之日止的违约金。一审法院经审理查明：2014年7月26日，上海分公司(甲方)与同悦门窗公司(乙方)就万荣路工程门窗采购及安装签订承包合同，约定就万荣路工程，甲方向乙方采购门窗，价款按实结算。付款方式为：合同签订后付总价的40％；安装完毕、验收合格后，余款一次性付清。质量保修期从工程实际竣工之日算起，保修期为一年。落款处甲方委托代表人王强签字，乙方法定代表人刘进军签字。2014年10月25日，双方签订《补充协议》，增加安装及施工项目。2014年12月28日，签订《工程竣工验收单》，确认同悦门窗公司施工完毕，验收合格。验收单落款处工程验收人签字：施新生；工程负责人签字：王强；施工负责人签字：刘进军。2015年2月3日，签订《工程量结算清单》，确定合计金额920，298元，落款处施新生、王强、刘进军签名。2015年3月5日，签订《工程付款结算单》，明确已付工程款200，000元，落款处王强、刘进军签字。一审另查，2013年12月1日，冠顺公司(发包方)与上海分公司(承包方)签订《上海市建设工程施工合同示范文本》，约定由上海分公司承包完某万荣路工程。上海分公司于2016年9月21日注销，隶属于广西建工集团第二建筑设备安装工程有限责任公司，广西二安公司在1975年3月至2011年5月期间曾用名为广西建工集团第二建筑设备安装工程有限责任公司。一审再查，(2015)宝民三(民)初字第1499号案件中，法院对上海分公司负责人徐强的调查笔录(2015年11月26日)中，徐强称王正洋如果介绍了业务，放到上海分公司来做，王正洋与广西二安公司相当于挂靠关系，目前为止(双方)发生了一次万荣路工程，万荣路工程已完工，公司认可万荣路工程。一审又查，2014年12月，案外人王某某向法院起诉，要求上海分公司及广西二安公司支付其供应给万荣路工地的材料款，后双方于2015年4月28日达成调解协议，由广西二安公司向王某某支付货款。一审审理中，王正洋陈述，万荣路工程是其承接后以上海分公司的名义签订的合同，由徐超(徐结根)负责管理，王强、施新生是徐超找过来的人。徐超陈述，王正洋挂靠于广西二安公司，其是为王正洋打工的，对外的抬头是副总经理，但实际上是管后勤的，给王正洋打工的还有王强、胡传勇，施新生是王强找过来的施工员。王强陈述，其是徐超聘请的万荣路工程的项目经理，施新生也是在这个工程做的。一审法院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完某工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。同悦门窗公司根据上海分公司的要求，为万荣路工程加工并安装门窗，上海分公司按实际完某的门窗量结算款项，故双方间系承揽关系。虽广西二安公司辩称，广西二安公司与同悦门窗公司之间并不存在合同关系，但万荣路工程系上海分公司总承包的项目，广西二安公司与王正洋系承包经营关系，徐超、王强、施新生均系王正洋下属的万荣路工程相关管理人员。现同悦门窗公司提供的施工合同上有王强签字，同悦门窗公司按合同约定完某了万荣路工程的门窗加工及安装义务，广西二安公司未提供相反证据证明万荣路工程的门窗由其他案外人完某，故确认承包合同系王强代表上海分公司与同悦门窗公司签订的合同。依法成立的合同，对双方均具有法律约束力。根据双方合同约定，安装完毕、验收合格后，余款一次性付清。现同悦门窗公司已按约完某合同义务，上海分公司理应付清余款。经双方结算，上海分公司合计应付钱款为920，298元，现同悦门窗公司确认已收到200，000元，广西二安公司亦未提供证据证明已支付余款，故同悦门窗公司主张支付余款720，298元的诉请，有事实和法律依据，予以支持。对于同悦门窗公司主张违约金的诉请，广西二安公司辩称，双方合同中并未约定有违约金，故不同意该项诉请。根据法律规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，双方合同中确实未约定违约金，故广西二安公司的辩称意见，予以采纳，同悦门窗公司主张违约金的诉请，无事实和法律依据，不予支持。根据公司法相关规定，公司可以设立分公司。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。上海分公司系广西二安公司的分公司，且已注销，其民事责任理应由广西二安公司承担。故同悦门窗公司要求广西二安公司承担上述付款义务，于法有据，一并予以支持。据此判决：一、广西建工集团第二安装建设有限公司应于判决生效之日起十日内向上海同悦门窗有限公司支付钱款720，298元；二、上海同悦门窗有限公司的其余诉讼请求，不予支持。一审法院查明事实无误，本院予以确认。本院另查明，承包合同第6.1条约定，甲、乙双方应严格履行合同固定的各项条款，如合同一方违约，由违约方承担责任，并参照合同有关条款及双方约定，向对方偿付违约部分货款的100％违约金。以上事实，有承包合同、审理笔录等为证。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完某工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。同悦门窗公司根据上海分公司的要求，为万荣路工程加工并安装门窗，上海分公司按实际完某的门窗量结算款项，故双方间系承揽关系。同悦门窗公司与上海分公司签订的承包合同系当事人真实意思表示，合法有效，双方均应恪守。同悦门窗公司按约完某门窗加工和安装，上海分公司万荣路工程的相关管理人员亦在《工程竣工验收单》《工程量结算清单》及《工程付款结算单》等上签字认可，上海分公司理应支付相应费用。上海分公司未按约付款，理应承担相应责任。同悦门窗公司诉请上海分公司支付工程款及违约金，既有合同依据，又有法律依据，本院予以支持。承包合同约定，安装完毕、验收合格后，余款一次性付清。2014年12月28日，上海分公司管理人员在《工程竣工验收单》上签字，确认同悦门窗公司安装完毕，验收合格，应当于该日支付余款。现上海分公司未支付余款，应自次日承担违约责任。广西二安公司设立了上海分公司，就应当对上海分公司的经营行为负相应责任。另案查明万荣路工程系上海分公司总承包的项目，徐超、王强、施新生均为万荣路工程的管理人员。而施新生、王强对同悦门窗公司提交的《工程结算书》等均签字确认，故上海分公司与同悦门窗公司间存在合同关系。广西二安公司上诉称其与同悦门窗公司并不存在法律关系，且从未对工程量进行确认，故不应当支付工程款，与事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持上海市静安区人民法院(2019)沪0106民初58424号民事判决第一项；二、撤销上海市静安区人民法院(2019)沪0106民初58424号民事判决第二项；三、广西建工集团第二安装建设有限公司应于本判决生效之日起十日内向上海同悦门窗有限公司支付逾期付款违约利息(以人民币720，298元为本金，自2014年12月29日起至2019年8月19日以同期中国人民银行公布的贷款基准利率、自2019年8月20日起至本判决生效日止以同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11，202.98元、二审案件受理费14，502.98元，均由广西建工集团第二安装建设有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 卢薇薇审 判 员 陈 俊审 判 员 王 珍二〇二一年四月六日法官助理 何 倩书 记 员 莫莉菲附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……