辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终1288号上诉人（原审被告）：华泰财产保险有限公司营口中心支公司，住所地营口市站前区学府路南甲1，甲2号。法定代表人：郝德彪，该公司经理。委托诉讼代理人：吴刚，辽宁美邦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：严桂子，女，1953年2月18日出生，汉族，住营口市西市区。委托诉讼代理人：曹庆祥,大石桥市第一基层法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王谦，男，1966年1月11日出生，汉族，住营口市老边区。上诉人华泰财产保险有限公司营口中心支公司因与被上诉人严桂子、王谦机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省营口市西市区人民法院（2019)辽0803民初2946号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。华泰财产保险有限公司营口中心支公司上诉请求：1、请求贵院依法撤销营口市西市区2020年12月17日送达的(2019)辽0803民初2946号民事判决书，依法改判或发回重审，不符判项部分总金额共计：70916.67元。2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：本案一审判决事实不清，证据不足，据以定案的赔偿标准无证据支持，应依法改判或发回重审。1、本案的伤残赔偿金，一审法院在判决中明确写明本案的受理时间为2019年9月16日，依据2020年1月9日辽宁省高级人民法院关于印发《辽宁省高级人民法院关于开展城乡统一试点工作的实施方案》的通知，2020年1月1日后立案的适用全体居民人均可支配收入的标准，2020年1月1日前立案的应当区分农村城镇赔偿标准，本案一审法院针对本案适用旧的赔偿标准，且在判决书中特意强调了案件的受理时间为2019年9月16日，但被上诉人严桂子为农村户籍，一审法院未对严桂子农村城镇的户籍性质问题进行审核，且在一审庭审中，被上诉人严桂子，不能提供证据证明其在事发前一年居住在城里的证明，因此，原审法院按照城镇标准认定被上诉人的伤残赔偿金，判决错误且没有证据支持。2、关于本案的误工费，被上诉人严桂子一方提供的误工证据是在一审第一次庭审后，上诉人提出其主张的误工费没有证据支持，于2020年8月15日针对被告提出的问题而开具了误工证明材料，且不能提供劳动合同、银行流水，伤者受伤时已经67岁，因此，伤者的误工真实性存疑，具有定案的证据真实性有异议，不应认定上诉人承担本案伤者的误工损失。3、营养费过高，结合伤者的伤情及医嘱，认定152天的营养期与营养期鉴定标准不符，应当予以改判或鉴定伤者的营养期而作为判决的依据。综上所述：本案一审判决事实不清，证据不足，据以定案的赔偿标准无证据支持，应对上述3个问题依法改判或发回重审。严桂子辩称，一审判决正确，请求二审法院维持原判。王谦辩称，我是全额保险，在保险合同上有承诺，我的保额是50万元，不超出50万元不需要我承担任何费用。我对一审判决我承担诉讼费和鉴定费不服，不应由我承担。严桂子向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令被告赔偿经济损失186431元。2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年11月10日9时30分，被告王谦驾驶辽Ａ×××××小型客车在公证处前溜车，与骑行自行车的原告发生碰撞，导致原告严桂子受伤住院。2018年11月21日经营口市公安局交通警察支队西市交警警察大队作出道路交通事故认定书营公交（西）认字[2018]第3-108号调查交通事故得到事实：王谦未确保安全驾驶机动车是形成本次事故的全部原因、过错；原告严桂子无过错。经查，原告严桂子受伤后于2018年11月10日12时入营口市中心医院住院治疗122天，住院期间为二级护理，出院诊断为：左肱骨近端粉碎性骨折、左锁骨骨折等。支付医疗费42641元。出院医嘱：加强营养，加强护理，功能锻炼，定期复查拍片，18个月后拍片复查，根据骨折愈合情况由骨科专家决定是否取出内固定物及取出时间。另查，2019年8月29日原告向法院申请伤残等级鉴定，经营口市中级人民法院随机方式选定鉴定机构，于2020年1月8日出具终止鉴定告知书载明，贵处委托本鉴定中心对严桂子的伤残等级进行司法鉴定（2019-1069），被鉴定人严桂子治疗未终结，依据《人体损伤致残程度分级》4.2鉴定时机应在原发性损伤及其与之确由关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定的规定，本机构决定终止该项鉴定。2020年4月13日原告向法院申请伤残等级鉴定，经营口市中级人民法院随机方式选定鉴定机构，2020年5月25日由大石桥市陆合医院司法鉴定所出具大陆医院司鉴所[2020]法临鉴字第46号司法鉴定意见书载明，1.被鉴定人严桂子左肱骨近端粉碎性骨折损伤程度已构成人体损伤拾级伤残。2.被鉴定人严桂子损伤后的护理期为90天。再查，被告王谦驾驶车辆辽Ａ×××××在被告华泰财产保险有限公司营口中心支公司投保了交强险及商业三者险50万，保险期均为：2018年6月29日起至2019年6月29日止。事故发生在保险期内。一审法院认为，交通部门作出的道路交通事故认定书内容观，予以采信。机动车发生交通事故造成人身伤害的,由有过错方承担赔偿责任,双方都有过错的,按照各自过错的比例分担责任。本案交通事故中原告严桂子无过错，被告王谦应承担赔偿责任。此次事故发生在保险内，保险公司应承担赔偿责任。关于原告诉请损失问题：1、原告诉请医疗费42641元，原告提供医疗费票据及用药清单、病志等，予以支持；2、原告诉请伙食补助费6100元。结合实际住院天数122天，按每天50元标准计算6100元（50元/天×122天），予以支持；3、原告诉请住院期间护理人员误工补助14640元。依据大陆医院司鉴所[2020]法临鉴字第46号司法鉴定意见书，护理期为90天。按照2019年居民服务业在岗职工平均工资计算为12996元（52707元÷365天×90天）；4、原告主张误工费31820元。依据原告提供误工证明、营业执照等证据结合实际住院天数122天及诊断书休息45天，共计167天，计算为15586.67元（按每月2800元÷30天×167天）；5、原告主张营养费10000元。按住院实际天数122天，结合医嘱及诊断书加强营养30天，共计152天，按照每天50元标准计算为7600元（50元/天×152天）；6、原告诉请2000元交通费。结合票据及住院情况等综合考虑，本案酌定为1500元；7、原告诉请伤残赔偿金47730元。依据辽宁大石桥市陆合医院司法鉴定所出具大陆医院司鉴所[2020]法临鉴字第46号司法鉴定意见书，原告严桂子左肱骨近端粉碎性骨折损伤程度已构成人体损伤拾级伤残，自定残之日起按20年计算，六十岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。按2019年城镇常住居民人均可支配收入37342元×13年×10%为48544.6元，原告主张伤残赔偿金为47730元，本院予以认定。8、原告诉请精神损害抚慰金10000元。因本起事故给原告身心造成一定的伤害,从过错程度、侵权行为方式以及所造成的后果等因素考虑酌定为5000元;9、鉴定费结合相关票据为1500元；10、原告主张二次手术20000元，该费用未实际发生，待实际发生后另诉。综上,依照《中国人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条规定,判决如下:一、被告华泰财产保险有限公司营口中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告严桂子医疗费10000元、伤残赔偿金47730元、护理人员误工补助费12996元、误工费15586.67元、精神抚慰金5000元、交通费1500元，合计92812.67元；二、被告华泰财产保险有限公司营口中心支公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任限额范围内赔偿原告严桂子医疗费32641元、伙食补助费6100元、营养费7600元，合计46341元；三、驳回原告严桂子其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4028.62元，由原告严桂子承担915.55元，被告王谦负担3113.07元，鉴定费1500元由被告王谦承担（原告已预交）。本院二审期间，当事人没有提供新的证据，本院审理查明的事实与原审认定的事实相一致。本院认为，一审法院依据保险合同、事故责任认定书及司法鉴定意见判决保险公司承担相应的理赔责任，于法有据，本院依法予以确认。关于上诉人提出严桂子的伤残赔偿应按农村户口标准理赔、误工的真实性存有异议及营养费过高等相关上诉理由，因其未提供相关证据佐证其主张，一审法院结合误工证明、住院病志及医嘱认定严桂子在城镇就业，判决保险公司给付相应的伤残赔偿金、误工费和营养费，并无不妥，故其上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，上诉人华泰财产保险有限公司营口中心支公司上诉请求不成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1573元，由上诉人华泰财产保险有限公司营口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  段建勇审判员  王 娣审判员  杨名环二〇二一年四月三十日法官助理宫剑书记员韩璐