浙江省慈溪市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）浙0282民初1467号 原告：王文军，男，1980年10月24日出生，汉族，住浙江省慈溪市。 委托诉讼代理人：周钦，浙江前湾律师事务所律师。 被告：慈溪市康博医疗器械有限公司。住所地：浙江省慈溪市周巷镇新周塘公路328号。统一社会信用代码：913302825874922420 法定代表人：王熙迥。 委托诉讼代理人：周柯杰，北京盈科（慈溪）律师事务所律师。 第三人：王熙迥，男，1970年4月20日出生，汉族，住上海市嘉定区。 委托诉讼代理人：周柯杰，北京盈科（慈溪）律师事务所律师。 原告王文军诉被告慈溪市康博医疗器械有限公司（以下简称康博公司）、第三人王熙迥公司解散纠纷一案，本院于2021年1月21日立案后，依法适用简易程序，于2021年2月26日公开开庭进行了审理。原告王文军及其委托诉讼代理人周钦，被告康博公司以及第三人王熙迥共同的委托诉讼代理人周柯杰到庭参加诉讼。当事人共同申请庭外和解未果。本案现已审理终结。 原告王文军向本院提出诉讼请求：1.判令解散康博公司；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2012年2月21日，原告与案外人陈伟峰、戴昕、倪庆良共同设立康博公司。2017年6月8日，康博公司注册资金变更为150万元，其中原告认缴出资72万元，占注册资本的48%，第三人认缴出资78万元，占注册资本的52%。2018年7月9日，康博公司的法定代表人由原告变更为第三人。自第三人担任执行董事及总经理后，第三人单方面掌控公司的财务及经营权，剥夺原告作为股东的权利，无法就经营管理作出有效决策。目前公司已处于停业状态，并已被慈溪市市场监督管理局列入经营异常名录。2018年8月开始，第三人向慈溪市公安局举报原告职务侵占并立案，双方矛盾突出。2020年11月22日，慈溪市公安局作出慈公撤案字2020367号撤销案件决定书，认定原告职务侵占案因没有犯罪事实，决定撤销此案。但原告与第三人矛盾已彻底无法调和。根据公司章程规定，公司股东会定期会议一年一次定时召开，但是自2018年8月至今，被告公司未召开过股东会。公司经营管理发生了严重困难，内部管理存在严重障碍，运营机制严重失灵，无法形成有效的股东会决议。原告的股东利益受到重大损害，公司的僵局通过其他途径无法解决，公司继续存续没有意义。 被告答辩、第三人陈述称：公司确实存在矛盾，但被告及第三人不同意解散公司，原因如下：第一，公司现状并不属于管理严重困难的情形，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条所列举的公司僵局的情形，目前公司虽未召开股东会，但并不属于无法召开，未召开并不等于无法召开，未作出决议并不代表无法作出决策，公司未设立董事会，其执行董事由第三人王熙迥担任，不存在公司僵局的情形。第二，第三人在2016年入股公司，之后公司由原告控制，但原告在担任法定代表人及总经理期间，有侵占公司财产、私设账户和转移公司资产的行为，故2018年经过股东会决议，由第三人担任法定代表人，免去王文军执行董事、总经理职位，上述决议由王文军签字确认，不存在原告所述第三人单方掌控公司，剥夺原告股东权利的情形。第三，原告无法证明公司继续存续会使其利益遭受重大损失，被告被列为公司经营异常名录，但原因为公司登记的住所或经营场所无法取得联系，根据《企业经营异常名录管理暂行办法》第14条规定，这种情形可以在短时间消除。第四，原告从未提出要召开股东会，协商内部股权转让，请求公司收购股权等救济措施，不符合《中华人民共和国公司法》第一百八十二条中通过其他途径不能解决这一构成要件。综上，原告的诉请及理由不符合公司解散的构成要件。 原告为证明其诉称成立，向本院提供如下证据： A1.公司登记基本情况和变更情况各一份，拟证明2012年原告与案外人设立康博公司；2017年6月8日，公司注册资金变更为150万元，其中原告认缴出资72万，占注册资本的48%，第三人认缴出资78万，占注册资本的52%；2018年7月9日，公司法定代表人由原告变更为第三人的事实； A2.国家企业信用信息公示系统材料一份，拟证明被告已被慈溪市市场监督管理局列入经营异常名录的事实； A3.撤销案件决定书一份，拟证明2020年11月12日，慈溪市公安局作出慈公（经）撤案字2020367号撤销案件决定书，认定原告职务侵占案因没有犯罪事实，决定撤销此案的事实； A4.股东会议记录一份，拟证明2018年7月4日，原告为改善公司经营状况，将公司的管理权交给第三人，并确认原告作为股东享有经营建议权、监督权及财务复核权的事实； A5.挂号信及邀请函各一份，拟证明2019年1月3日，原告邀请第三人于2019年1月7日在被告公司内召开股东会议的事实； A6.银行短信一份，拟证明第三人未经原告认可，擅自向案外人借款10万元，并全部用于支付律师费，严重损害了原告的股东利益的事实； A7.授权书一份，拟证明2016年1月1日，原告将本人发明授权给被告公司使用的事实； A8.证明一份、交接资料二份、离职表五份、照片一份，拟证明原告与第三人经营权转移时双方已经交接清楚，原告聘请的相关人员也予以离职处理并对库存进行保管的事实； A9.资料一组，拟证明第三人实际控制的上海博进医疗器械有限公司主要经营与被告公司相同产品，被告公司原告的库存也被第三人转移到该公司的事实。 被告为证明其辩称成立，向本院提供如下证据： B1.会议记录三份，拟证明公司法定代表人变更为第三人后，原告仍就公司的经营管理提出相关建议意见，原告的股东权利并未受到影响的事实； B2.第一类医疗器械生产备案凭证一份，拟证明第一类医疗器械生产资格只需要备案即可，没有期限限制，并不存在丧失资质的事实； B3.公司章程及修正案，拟证明被告康博公司目前的股权架构、股东出资、经营范围的事实。 第三人未提供证据。 原告、被告、第三人对上述证据的质证意见及本院认证意见如下： 被告、第三人对证据A1、A2、A3、A4、A6、A8中张文彪与王文军签字的客户资料交接书、离职表、A9的真实性均无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。被告、第三人对证据A5的三性均有异议，第三人未收到该挂号信，且该地址不是第三人的户籍地址。原告在庭审中明确于庭后五个工作日内补充提交第三人收到该挂号信的证据，后原告未补充提交上述材料。被告、第三人对证据A7的真实性不认可，被告及第三人未看到过该份授权书，且该份授权书中所列的两项专利在2016年1月16日王熙迥与王文军签订的《合作投资经营协议书》中已经列入了公司的无形资产清册，即该两项专利已经属于康博公司的资产，不存在授权的问题。被告、第三人对证据A8中柴青青出具证明的证据效力有异议，认为不能作为证据使用，对蔡君签字的交接单、照片的真实性不予认可。对证据A5、A7、及A8中的证明、交接单、照片，本院将在下文进行综合论述。原告对证据B1、B2、B3的真实性均无异议，第三人对证据B1、B2、B3均无异议，本院对B1、B2、B3的真实性予以确认。 根据确认的证据以及当事人在庭审中的陈述，本院认定的本案无争议事实如下： 被告康博公司成立于2012年2月21日。经营范围：第一类医疗器械、家用电器、五金配件、塑料制品制造、加工；自营和代理货物和技术的进出口，但国家限定经营或禁止进出口的货物和技术除外。公司成立时，注册资本50万元，实缴资本50万元。其中，王文军以货币出资人民币26万元，占注册资本的52%，在公司设立登记前一次性足额缴纳；应江炜以货币出资人民币12万元，占注册资本的24%，在公司设立登记前一次性足额缴纳；俞怡辉以货币出资人民币12万元，占注册资本的24%，在公司设立登记前一次性足额缴纳。公司章程第十一条载明“股东会会议分为定期会议和临时会议。召开股东会会议应当于会议召开十五日以前通知全体股东。定期会议每年召开一次；代表十分之一以上表决权的股东，执行董事，监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议”。第十二条载明“股东会会议由执行董事召集并主持。执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由公司的监事召集和主持，监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持”。第十四条载明“公司不设立董事会，设执行董事一人，由公司股东会选举产生，执行董事任期三年，任期届满，可连选连任”。第十五条载明“执行董事行使下列职权：（1）负责召集股东会，向股东会报告工作；（2）执行股东会决议；（3）决定公司的经营计划和投资方案；（4）制定公司的年度财务预算方案、决算方案；（5）制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（6）制定公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（7）制定公司合并、分离、解散或者变更公司形式的方案；（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）聘任或者解聘公司总经理及其报酬事项，并根据总经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务责任人及其报酬事项；（10）制定公司的基本管理制度”。第二十条载明“执行董事为公司的法定代表人，任期三年”。第二十二条载明“股东向股东以外的人转让股权，必须经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让”。公司章程就其他事项进行了约定。2016年1月16日，经康博公司2016年第1次股东会决议，康博公司章程修正案修改章程第一条，明确由王文军、王熙迥共同出资，设立康博公司；修改章程第七条，明确股东的姓名、出资方式、出资额、出资时间如下：王文军以货币出资人民币24万元，占注册资本的48%，于公司设立登记前足额交付。王熙迥以货币出资人民币26万元，占注册资本的52%，于公司设立登记前足额交付。2017年6月7日，经公司2017年第1次股东会决议，康博公司章程修正案修改章程第六条，明确公司注册资本：壹佰伍拾万元人民币；修改章程第七条，明确股东的姓名、出资方式、出资额、出资时间如下：王文军以货币认缴出资额为72万元，占注册资本的48%，于2017年6月7日前足额交付。王熙迥以货币认缴出资额为78万元，占注册资本的52%，于2017年6月7日前足额交付。2018年7月4日，公司召开股东会，王熙迥、王文军出席会议。部分股东会会议记录如下：股东文军陈述：是这样。我不懂管理，造成这样的局面，我不想当总经理，也不想当这个执行董事。公司只能一个人来管。我提议王熙迥来搞。股东王：我同意，我来做执行董事。…王文军：新执行董事接手后，原股东有监督权，有关要签字的有签字权，财务要复核的。股东王：我也同意的。该会议记录由王熙迥、王文军签字确认。2018年7月9日，康博公司法定代表人由王文军变更为王熙迥。2020年5月12日，因通过登记的住所或者经营场所无法取得联系，被告被列入经营异常名录。 另查明，上海博进医疗器械有限公司成立于2011年2月22日，法定代表人为王熙迥，股东为王熙迥、张莱，经营范围：一类、二类医疗器械、日用百货、电器设备、金属材料的销售，工业透视仪、仪器仪表（除计量器具）、医疗器械的生产（详见医疗器械生产许可证），金属加工，从事货物及技术的进出口业务。 本案的争议焦点为：被告康博公司是否存在公司解散的情形。原告在庭审中明确要求解散被告康博公司的理由为：第一，公司连续两年以上未召开股东会，导致公司运营机制失灵；第二，股东之间存在矛盾，公司内部经营管理存在障碍，继续存续会损害公司股东利益；第三，第三人擅自转移公司资金及资产，损害股东利益；其认为上述理由符合《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条第一款、第三款、第四款规定的情形。本院认为，原告陈述的事实与理由尚不符合公司解散的情形。理由如下：第一，被告康博公司没有召开股东会并不代表无法、不能召开股东会，原告作为康博公司代表十分之一以上表决权的股东，符合《中华人民共和国公司法》第四十条规定的条件，可以自行召集和主持股东会，原告主张其以挂号信的形式向第三人寄送了邀请王熙迥召开股东会的邀请函。然，原告未提供证据证明第三人确已收到上述邀请函。另，根据常理，原告可以通过除挂号信以外的其他形式召集股东会，在原告未完全行使权利的情况下，被告康博公司未召开股东会并不代表已无法召开股东会。第二，在未确认被告康博公司股东会无法召开的情形下，原告提供的证据尚不足以证明康博公司股东长期冲突，且无法通过股东会解决，公司经营管理发生严重困难。第三，关于公司经营管理的其他严重困难。1、被告康博公司列入异常名录信息的原因为通过登记的住所或者经营场所无法取得联系；2、2018年7月4日的股东会议记录载明，原告与第三人为了改善公司经营状况，同意变更法定代表人，原告将管理权交给第三人，但同时确认了原告作为股东享有经营建议权、监督权及财务复核权；3、上海博进医疗器械有限公司与被告康博公司经营范围存在部分重合，主要经营产品存在相同或类似符合客观实际，原告提供的证据不足以证明第三人转移资产，康博公司经营管理发生严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失；4、康博公司作为本案被告，聘请律师作为委托诉讼代理人参加诉讼，符合常理。根据短信内容，100000元款项汇入北京盈科（慈溪）律师事务所。庭审中被告康博公司明确上述款项均用于支付本案律师代理费。原告主张律师代理费过高，损害股东利益。但该行为不符合公司解散要件。故，被告康博公司的现状尚不足以导致经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失。至于原告陈述的第三人转移公司资金及资产损害股东利益，可另行主张，本案不予理直。第四，案件审理过程中经本院组织调解，原告有意向回购股权，但原告与第三人对股权转让价格存在分歧，且第三人表示不愿意回购股权，致使调解不成。 本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告提供的证据尚不足以证明被告康博公司存在解散情形。综上，原告的诉讼请求，事实和法律依据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条、第五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》（2014年12月18日最高人民法院审判委员会通过）第九十条规定，判决如下： 驳回原告王文军的诉讼请求。 案件受理费80元，减半收取计40元，由原告王文军负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员  徐 榕 二〇二一年四月二十九日 法官助理  何秀坤 代书记员  田一茹 10 11