广东省深圳市坪山区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0310刑初52号公诉机关深圳市坪山区人民检察院。被告人方海金，男，1994年3月15日出生，汉族，小学文化程度，户籍所在地广东省揭阳市惠来县。因涉嫌诈骗罪，于2020年7月30日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留；同年9月4日被依法执行逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。辩护人肖裔涛，广东联建律师事务所律师。被告人王泽伟，男，1992年8月10日出生，汉族，小学文化程度，户籍所在地广东省揭阳市惠来县。因涉嫌诈骗罪，于2020年7月30日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留；同年9月4日被依法执行逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。指定辩护人韩冰，广东普罗米修律师事务所律师。深圳市坪山区人民检察院以深坪检刑诉〔2021〕29号起诉书指控被告人方海金、王泽伟犯诈骗罪，于2021年2月1日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。深圳市坪山区人民检察院指派检察员肖硕扬依法出庭支持公诉，被告人方海金及其辩护人肖裔涛、被告人王泽伟及其指定辩护人韩冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市坪山区人民检察院指控，2020年1月，被告人方海金在广州认识一名微信名为“巩固”的男子（未归案），该名男子便邀请方海金在微信上抢红包赚钱。2020年2月，方海金由于疫情影响无业无经济收入，便按该名叫“巩固”的男子的要求，在其组建的微信群中抢红包，按6％提成佣金，抢到红包后通过扫“巩固”提供的二维码转账给“巩固”。在抢红包过程中，方海金从微信群聊天记录中能获知发红包的人是因为购买游戏外挂的软件，同时也曾看到发红包的人在微信群中称被骗。被告人方海金参与抢红包十天左右，方海金便邀请王泽伟参与抢红包获利，同时给王泽伟1％至3％不等的提成佣金。随后至4月期间，被告人“巩固”等人负责假称有游戏外挂出售，然后要求被害人支付保证金、押金等相关费用实施诈骗。被告人方海金、王泽伟专门负责在微信群以抢红包的形式收取被害人支付的各种费用，并以抢到10000元提成100元至600元获利。2020年2月23日16时许，深圳市坪山区和平社区的被害人范某因想购买游戏外挂软件，便用手机在网上搜索查看“微信麻将小程序外挂”的网页，经网页提示与网页内的一名微信名为“科技辅助10”的用户加为好友，然后对方以购买游戏外挂软件需支付安装包费用、软件密钥使用费为由诈骗被害人4300元，被诈骗的4300元是通过被告人方海金等人组建的微信群内以红包的形式发了出去，其中4160元的红包由王泽伟所抢。另查明，被害人李某被上述方式诈骗8756元，全部红包由被告人王泽伟所抢；被害人徐某被上述方式诈骗2168元，全部红包由王泽伟所抢；被害人董某被上述方式诈骗3248元，其中1380元红包由被告人王泽伟所抢；被害人张某被上述方式诈骗500元，全部红包由被告人王泽伟所抢。公诉机关为证实指控的事实，当庭宣读和出示了物证、书证、被害人陈述、被告人供述和辩解、视听资料、电子数据等。公诉机关认为被告人方海金、王泽伟的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，应当以诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关出具深坪检量建〔2021〕29号量刑建议书，建议分别对被告人方海金、王泽伟判处一年二个月有期徒刑，并处罚金人民币八千元。鉴于二被告人自愿认罪认罚，且当庭签字具结，且退赔了被害人全部损失并取得被害人谅解，出庭公诉人当庭调整量刑建议，建议分别对被告人方海金、王泽伟判处十个月有期徒刑，并处罚金人民币五千元。提请本院依法判处。被告人方海金对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及调整后的量刑建议均无异议，且当庭自愿签字具结。在开庭审理过程中亦无异议。辩护人肖裔涛提出如下辩护意见，1、方海金在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应减轻处罚；2、方海金自愿认罪认罚，认罪悔罪态度好；3、方海金积极主动赔偿受害人损失，已取得受害人的谅解。被告人王泽伟对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及调整后的量刑建议均无异议，且当庭自愿签字具结。在开庭审理过程中亦无异议。辩护人韩冰提出如下辩护意见，1、被告人王泽伟自愿认罪认罚；2、被告人王泽伟系从犯；3、被告人王泽伟无犯罪前科，系初犯、偶犯，社会危害性小；4、被告人王泽伟获利较小；5、被告人王泽伟已取得被害人谅解，且被害人已自愿出具书面的谅解书。综上，请求对被告人王泽伟从轻或减轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，二被告人家属已退赔了被害人范某、李某、徐某、董某的全部损失，该四名被害人对二被告人的行为表示谅解。在本院审理过程中，二被告人的家属代被告人将被害人张某被骗的人民币500元退至我院。本院认为，被告人方海金、王泽伟以非法占有为目的，伙同他人利用电信网络技术手段骗取他人财物，数额较大，已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。在共同犯罪中，被告人方海金、王泽伟起辅助作用，系从犯，依法应从轻处罚。归案后二被告人如实供述其罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可从宽处罚。二被告人积极退赔被害人的损失，取得被害人谅解，有悔罪表现，可从轻予以处罚。对辩护人所提辩护意见中的合理部分予以采纳。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第二十五条、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》二（一）、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人方海金犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2020年7月30日至2021年5月29日止，罚金应于本判决生效之次日起十日内缴纳。）二、被告人王泽伟犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2020年7月30日至2021年5月29日止，罚金应于本判决生效之次日起十日内缴纳。）三、随案移送的手机七部等物品（详见随案移送物、文件清单），依法予以没收。四、对二被告人退赔的人民币500元，依法发还被害人张某。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  池 勇人民陪审员  林幼妙人民陪审员  侯 杰二〇二一年四月二十七日书 记 员  黄彦斌附法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》二、依法严惩电信网络诈骗犯罪(一)根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释第一条的规定，利用电信网络技术手段实施诈骗，诈骗公私财物价值三千元以上、三万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”。二年内多次实施电信网络诈骗未经处理，诈骗数额累计计算构成犯罪的，应当依法定罪处罚。最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》9.从宽幅度的把握。办理认罪认罚案件，应当区别认罪认罚的不同诉讼阶段、对查明案件事实的价值和意义、是否确有悔罪表现，以及罪行严重程度等，综合考量确定从宽的限度和幅度。在刑罚评价上，主动认罪优于被动认罪，早认罪优于晚认罪，彻底认罪优于不彻底认罪，稳定认罪优于不稳定认罪。认罪认罚的从宽幅度一般应当大于仅有坦白，或者虽认罪但不认罚的从宽幅度。对犯罪嫌疑人、被告人具有自首、坦白情节，同时认罪认罚的，应当在法定刑幅度内给予相对更大的从宽幅度。认罪认罚与自首、坦白不作重复评价。对罪行较轻、人身危险性较小的，特别是初犯、偶犯，从宽幅度可以大一些；罪行较重、人身危险性较大的，以及累犯、再犯，从宽幅度应当从严把握。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。