山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）晋08民终1019号 上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司。住所地：运城市盐湖区河东街与周西路交叉口东北角运城日报社数字传媒中心****。 负责人：张烨，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵季庞，山西方立律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王随弟，女，汉族，1963年2月15日出生，山西省运城市盐湖区。 委托诉讼代理人：陈蕊，山西勇谋律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张妮，女，汉族，1986年12月13日出生，西安市碑林区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王随弟、张妮机动车交通事故责任纠纷一案，不服运城市盐湖区人民法院(2020)晋0802民初5637号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1.撤销运城市盐湖区人民法院(2020)晋0802民初5637号民事判决，改判上诉人少承担损失36000元；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1.误工期赔付最长不应超过定残前一日。鉴定机构鉴定279天有误，应予扣减，且误工费应以80元/天认定；2.护理期、营养期认定错误，综上，请求二审法院支持上诉请求。 王随弟辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 王随弟向一审法院起诉请求：1.请求判令二被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、交通费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、内固定取出费用等各项损失共计237103.68元；2.本案诉讼费、鉴定费由二被告承担。 一审法院认定事实：2019年12月20日06时50分许，被告张妮驾驶车牌号为晋Ｍ×××××小型汽车，沿运城市盐湖区河东街由东向西行驶至新康国际学校门口处时，与行人原告王随弟发生碰撞，致王随弟受伤，车辆受损，形成交通事故。经山西省盐湖区交通警察大队（简易程序）第140802420198002019号道路交通事故认定书认定，被告张妮承担本次事故的全部责任，原告王随弟无责任。事故发生后，原告被送往运城市中心医院救治，经诊断为：右股骨转子下骨折、右侧眼眶内侧壁凹陷性骨折，住院治疗25天，支付医疗费2835元，被告张妮垫付68666.4元。原告在住院期间由其子王波鹏护理，（王波鹏，男，1986年1月21日出生，汉族，盐湖区安邑办事处西里庄村**居民。系运城经济技术开发区振涛饭店经营者）。2020年7月27日，经山西省万荣司法鉴定中心鉴定，结论为：原告王随弟左膝关节功能丧失程度评定为九级伤残，左髋关节功能丧失程度评定为十级伤残；内固定取出费用为15000元；损伤后误工期评定为270日，护理期为180日，营养期为180日，原告支付鉴定费3500元。另查明，被告张妮驾驶的晋Ｍ×××××轿车在被告保险公司投有机动车强制保险，保险期间为2019年3月13日00时起至2020年3月12日24时止；投有第三者商业保险，保额500000元，保险期间为2019年3月1日00时起至2020年2月29日24时止。本次事故发生在保险期间内。同时查明，山西省2018年城镇居民可支配收入31035元；住宿和餐饮业35543元，机关事业单位出差人员伙食补助标准为100元/天。原告受伤后支付医疗费2835元，被告张妮垫付医疗费68666.4元，张妮给原告之子转账12000元，住院伙食补助费100元/天×25天=2500元、营养费50元/天×180天=9000元、二次手术费15000元、伤残赔偿金31035元×20年×21%=130347元、误工费3500元÷30天×270天=31500元、护理费35543元÷365天×180天=17528元、精神抚慰金6500元、鉴定费3500元，合计218710元。保险公司支付给被告张妮56533.12元。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人人身权益，应当承担民事责任。因机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任。不足部分，按各自过错比例分担责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的部分，再由实际侵权人根据责任予以赔偿。本案交通事故经公安交警部门认定，被告张妮负事故的全部责任，原告无责任，该认定书所认定的事实清楚，定责准确，本院予以采纳。被告张妮驾驶的晋Ｍ×××××轿车在被告保险公司投有交强险及保险限额为500000元的商业三者险，事故发生在保险期间内。原告王随弟受伤后，共支付医疗费2835元（不含张妮垫付医疗费68666.4元）、住院伙食补助费2500元、营养费9000元、二次手术费15000元、伤残赔偿金130347元、误工费31500元、护理费17528元、精神抚慰金6500元，合计215210元。首先由被告保险公司在机动车交强险医疗费用（医疗费2835元、住院伙食补助费2500元、营养费9000元、二次手术费15000元）限额内赔付10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔付110000元。原告王随弟的剩余损失95210元，扣除张妮给原告之子转账的12000元，剩余83210元由被告保险公司在机动车商业三者险限额内赔付。原告受伤后，被告张妮垫付医疗费68666.4元，给原告之子转账12000元，共计80666.4元（含被告保险公司已支付的56533.12元），剩余24133.28元，应由被告保险公司返还给张妮。关于伤残赔偿金计算的赔偿系数问题，因该事故发生在2020年1月1日之前，原告的伤情评定为一处九级、一处十级，赔偿系数应按21%计算。关于原告提出的赔偿明细中残疾器具费及交通费，因原告未提交残疾器具费及交通费票据，故对原告该项诉请，本院不予采纳。对精神损害抚慰金，原告诉请过高应酌定为6500元。关于鉴定费及诉讼费，属于间接损失，应由被告张妮承担。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交强险医疗费用限额内赔付原告王随弟10000元、在死亡伤残赔偿限额内赔付原告110000元、在机动车商业三者险限额内赔付原告83210元，共计215210元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效后十日内将被告张妮垫付的80666.4元（含已支付的56533.12元）返还给张妮；三、驳回原告王随弟的其他诉讼请求。 二审审理查明事实与一审查明事实一致。 本院认为：本案主要审理焦点为一审判决认定的被上诉人王随弟的误工费及护理期、营养期是否正确。关于误工费的问题，经查，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号）第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，被上诉人王随弟在一审期间虽提交《劳动合同》、《工资证明》等证据证明其因案涉事故造成误工损失的事实，但其与饭店经营者王波鹏系母子关系，且案涉误工期处于新冠疫情防控期间，故仅凭上述证据不足以证明其误工损失，其误工费标准应按80元/天计算。案涉鉴定意见中虽确认被上诉人王随弟的误工期为270天，但该鉴定结论已超出法律规定的误工时间计算期限，应从案涉事故发生之日起计算至定残日前一天，即2019年12月20日至2020年7月27日，共计220天。综上，被上诉人王随弟的误工费应为220天*80元/天=17600元，一审判决认定误工损失数额错误，本院予以纠正；关于护理期与营养期的问题，因鉴定意见已对被上诉人王随弟的护理期、营养期进行了评定，上诉人保险公司虽对该结论持有异议，但未提交足以反驳的证据，故一审判决依据该鉴定意见认定护理期与营养期并无不当。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号）第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 维持运城市盐湖区人民法院（2020）晋0802民初5637号民事判决第二项； 撤销运城市盐湖区人民法院（2020）晋0802民初5637号民事判决第一项、第三项； 上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效后十日内在交强险及机动车商业三者险限额内赔付被上诉人王随弟各项损失共计201310元； 驳回被上诉人王随弟的其他诉讼请求； 驳回上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1486元，减半收取743元，鉴定费3500元，共计4243元，由被上诉人张妮负担；二审案件受理费300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司负担184元,由被上诉人王随弟负担116元。 本判决为终审判决。 审判长  席少君 审判员  王继春 审判员  史晓晶 二〇二一年四月八日 法官助理裴璐 书记员王亚荣