吉林省吉林市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）吉02刑再14号原公诉机关吉林市丰满区人民检察院。原审被告人宫宇，男，1993年9月21日出生于吉林省吉林市，汉族，初中文化，无职业，住吉林市昌邑区（户籍所在地：吉林市昌邑区），因涉嫌贩卖毒品、非法持有毒品，于2016年1月28日被吉林市公安局丰满分局刑事拘留，因涉嫌贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2016年3月2日由吉林市公安局丰满分局执行逮捕,现在吉林省长春兴业监狱服刑。原审被告人徐志新，男，1988年10月31日出生于吉林省吉林市，汉族，小学文化，无职业，住吉林市昌邑区（户籍所在地：吉林市龙潭区），曾因抢劫罪，于2004年2月被吉林市昌邑区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金3000元；因吸毒，于2013年10月10日被广东省汕头市公安局龙湖分局行政拘留十五日；现因涉嫌容留他人吸毒，于2016年1月28日被吉林市公安局丰满分局刑事拘留，因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2016年3月2日由吉林市公安局丰满分局执行逮捕,现已服刑完毕。吉林省吉林市丰满区人民法院审理吉林省吉林市丰满区人民检察院指控被告人宫宇犯贩卖毒品罪、被告人徐志新犯容留他人吸毒罪一案，于2016年7月11日作出（2016）吉0211刑初79号刑事判决。宣判后，被告人宫宇、徐志新不服，提出上诉。本院经审理，于2016年9月21日作出（2016）吉02刑终223号刑事裁定，现已发生法律效力。2016年7月11日，吉林市丰满区人民法院作出（2016）吉0211刑初79-1号刑事裁定。2017年2月16日，于洪丽（原审被告人宫宇之母）向本院提起申诉，要求再审。本院于2017年7月3日作出驳回申诉通知书。于洪丽不服，向吉林省高级人民法院提出申诉。吉林省高级人民法院于2018年8月6日作出再审决定书，指令本院另行组成合议庭对本案进行再审。本院另行组成合议庭适用第二审程序，讯问了罪犯宫宇，听取了检察机关的意见，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2015年10月份，被告人宫宇通过QQ，以160元1克的价格，购买甲基苯丙胺（俗称冰毒）50克。2015年12月份，宫宇再次通过QQ,以160元1克的价格，购买甲基苯丙胺50克。2016年1月20日晚8时左右，被告人宫宇在吉林市昌邑区碳素住宅厂区三口之家2号楼2单元门前，向吸毒人员徐志新贩卖甲基苯丙胺0.8克，徐志新拿到甲基苯丙胺后，于当晚通过微信红包向宫宇支付400元。2016年1月21日中午，被告人宫宇在吉林市昌邑区碳素住宅厂区三口之家2号楼2单元门前，向吸毒人员徐志新贩卖甲基苯丙胺0.8克，随后徐志新于当天通过微信红包向宫宇支付400元。2016年1月27日，被告人宫宇在吉林市昌邑区万家灯火小区5号楼3单元2楼楼道内被吉林市公安局丰满分局抓获时，民警在其身上及住处查获出甲基苯丙胺33.7克、甲基苯丙胺片0.23克、含有甲基苯丙胺和咖啡因成份的黄色晶体颗粒4.84克。2015年至2016年1月期间，被告人徐志新在吉林市昌邑区碳素住宅厂区三口之家2号楼2单元1楼右门其住处，先后7次容留吸毒人员宫宇、董某吸食毒品。上述事实，有庭审中质证的如下证据予以证实：1.被告人宫宇供述，供认其分别于2015年10月和12月通过QQ，以160元1克的价格购买甲基苯丙胺，每次购买50克，两次共计100克。其于2016年1月20日20时许、1月21日中午，先后两次在吉林市昌邑区碳素住宅厂区三口之家2号楼2单元向徐志新贩卖甲基苯丙胺共计1.6克。宫宇每次去徐志新家前，都用电子称量了甲基苯丙胺的克数。徐志新在拿到甲基苯丙胺后，均于当天通过微信向其转400元，两次共计800元。2015年6月、12月和2016年1月，其3次在徐志新位于吉林市昌邑区碳素住宅厂区三口之家2号楼2单元1楼右门的住处吸食甲基苯丙胺。2.被告人徐志新供述，供认其于2016年1月20日20时许、1月21日中午，先后两次在吉林市昌邑区碳素住宅厂区三口之家2号楼2单元向宫宇购买甲基苯丙胺，并分别在拿到毒品后，于当天按宫宇定的价格通过微信向宫发过去400元，两次共计800元。其给宫宇打电话说“给我送一个东西”就是要买1克甲基苯丙胺的意思。其于2015年至2016年1月期间，在其租住的吉林市昌邑区碳素住宅厂区三口之家2号楼2单元1楼右门住处，7次容留宫宇、董某吸食甲基苯丙胺。3.证人董某证言，证实其在徐志新的住处即吉林市昌邑区碳素住宅厂区三口之家2号楼2单元1楼右门5次吸食甲基苯丙胺，分别是2015年3月1次、2015年6月2次、2016年1月2次。4.证人刘某证言，证实在宫宇家客厅电脑桌上的饭盒内发现甲基苯丙胺、电子称和许多塑料包，在饮水机后面发现吸毒的自制烟壶，在宫宇的手包内发现甲基苯丙胺。5.证人任某证言，证实徐志新位于吉林市昌邑区碳素住宅厂区三口之家2号楼2单元1楼右门房子是由其给徐志新租住的，每半年交一次房费。6.常住人口数据查询详细信息，载明宫宇、徐志新的个人信息情况，二人均已经达到刑事责任年龄。7.抓捕经过，载明宫宇、徐志新系被公安机关抓获归案。8.搜查笔录2份、扣押决定书4份、扣押笔录1份，载明公安机关对宫宇、徐志新的住处及宫宇所驾驶的车辆进行搜查。从宫宇住处搜查出装有白色晶体塑料袋、电子称、塑料包装袋等物品和吸毒工具2个；在徐志新住处搜查出吸毒工具1个、涉案手机1部；对搜得的吸毒工具、手机、装有白色晶体塑料袋、电子称、塑料袋、塑封袋、汽车依法扣押。9.扣押清单4份及照片12张，载明公安机关扣押物品情况。10.公安机关出具的称重说明，载明在宫宇处查获的毒品疑似物共五种及其重量。11.鉴定意见，载明从宫宇处查获的五种毒品疑似物中均含有甲基苯丙胺成分。12.吉林市公安局毒品复称入库回执单，载明在宫宇处搜出的甲基苯丙胺经称重为38.77克且已依法入库。13.贩卖毒品微信转账照片3张，载明宫宇分别于2016年1月20日、1月21日收取徐志新微信转账400元，两次共计800元。14.现场检测报告书3份，载明宫宇、徐志新、董某近期曾吸食毒品。15.办案说明，载明宫宇提供的购买毒品的上线“三哥”以及吸毒人员管博，现未抓捕归案。16.辨认笔录2份及照片6张，载明宫宇辨认两次购买甲基苯丙胺的地点及向徐志新贩卖甲基苯丙胺的地点；徐志新辨认向宫宇购买甲基苯丙胺的地点及容留宫宇吸毒的地点。7.光盘2张，载明公安机关对宫宇的搜查以及对查获的毒品进行称重的过程。原审法院认为，被告人宫宇明知是毒品而向他人贩卖，且贩卖的甲基苯丙胺数量达40.37克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人徐志新7次容留他人吸毒，其行为构成容留他人吸毒罪，公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，应当予以支持。宫宇在庭审中对公诉机关指控其贩卖毒品的犯罪事实能够如实供述，依法可对其从轻处罚。徐志新对公诉机关指控其容留他人吸毒的犯罪事实能够如实供述，依法可对其从轻处罚。徐志新曾因犯抢劫罪，被判处刑罚，曾因吸毒被行政拘留，现又再次犯罪，在量刑时应酌情予以考虑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条三款之规定，判决：一、被告人宫宇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币三万元；二、被告人徐志新犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币七千元；三、依法将被告人宫宇持有的吸毒工具2个、手机1部、电子称1个、塑封袋53个；被告人徐志新持有的吸毒工具1个、手机1部，全部予以没收；依法追缴被告人宫宇的违法所得，上缴国库。上诉人宫宇上诉理由：原审认定事实不清，其没有贩卖毒品的行为。其辩护人认为：1.原审判决定性错误；2.原审判决认定毒品的数量过多；3.宫宇犯罪情节较轻，社会危害小；4.宫宇系初犯，认罪态度好；5.原审判决量刑重。上诉人徐志新上诉理由：原审量刑重。本院二审经审理认为，上诉人宫宇向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人徐志新7次容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。关于宫宇提出不构成贩卖毒品罪的上诉理由，经查，宫宇两次向徐志新贩卖甲基苯丙胺，并通过微信获取贩毒钱款的事实，有宫宇、徐志新在侦查阶段和一审庭审的供述为凭，并有相关微信转账截图照片佐证，足资认定；宫宇及徐志新虽然在二审庭审中翻供，但未提供充分证据支持其翻供理由成立，本院不予采纳。关于辩护人提出原审判决定性错误、量刑重的意见，经查，侦查机关在抓捕宫宇时，在其身上和住处搜出甲基苯丙胺33.7克、甲基苯丙胺片0.23克、含有甲基苯丙胺和咖啡因成份的黄色晶体颗粒4.84克，因宫宇系贩毒人员，故按规定上述毒品应计入贩毒数量，其辩护人仅以宫宇系吸毒人员为由提出应认定宫宇犯非法持有毒品罪的意见，没有法律依据，故对宫宇及其辩护人的上诉理由和辩护意见不予支持。吉林市人民检察院出庭意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定驳回上诉，维持原判。判决发生法律效力后，2016年7月11日，吉林市丰满区人民法院作出（2016）吉0211刑初79-1号刑事裁定，对车牌号×××(车辆识别码：LSGGF53W6BH252208)，所有人为宫宇的黑色别克轿车一辆，依法予以没收。于洪丽不服向本院提起申诉，以原审认定宫宇犯贩卖毒品罪定性不准，量刑过重，要求再审。本院于2017年7月3日作出驳回申诉通知书。于洪丽仍然不服，向吉林省高级人民法院提出申诉。吉林省高级人民法院于2018年8月6日作出再审决定书，认为，一审判决及二审裁定均未认定涉案车辆是作案工具，原审裁判终审后，一审法院作出刑事裁定，认定关于名下车辆系犯罪工具而予以没收。是以补正裁定之名行判决之实，系违法，决定指令本院另行组成合议庭对本案进行再审。本院再审经审理查明的事实和采信的证据与原审一致。本院认为，吉林市丰满区人民法院审理被告人宫宇犯贩卖毒品罪、被告人徐志新犯容留他人吸毒罪一案，作出（2016）吉0211刑初79号刑事判决。宣判后，被告人宫宇、徐志新不服，提出上诉。本院审理后于2016年9月21日作出（2016）吉02刑终223号刑事裁定，已发生法律效力。在二审程序已经结束的情况下，吉林市丰满区人民法院又作出（2016）吉0211刑初79-1号刑事裁定，对车牌号×××(车辆识别码：LSGGF53W6BH252208)，所有人为宫宇的黑色别克轿车一辆，依法予以没收。涉案车辆是否为作案工具，应当查明是否与犯罪事实相关联，由刑事判决确认，而不应用刑事裁定予以补正，吉林市丰满区人民法院作出的（2016）吉0211刑初79-1号刑事裁定，既违反实体法，又违反程序法，且没有保障被告人享有的上诉权利。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第一款第（四）项之规定，裁定如下：一、维持吉林市丰满区人民法院（2016）吉0211刑初79号刑事判决及吉林省吉林市中级人民法院（2016）吉02刑终223号刑事裁定。二、撤销吉林市丰满区人民法院（2016）吉0211刑初79-1号刑事裁定。本判决为终审判决。审判长 陈 宇审判员 毕雪松审判员 丛军霞二〇二一年四月二十九日书记员 叶大发（此件共9页，印20份）