山东省济南市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）鲁01民终2672号上诉人（原审原告）：张某甲，女，1940年6月27日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：夏贞鹏、刘湘玲，北京市京师（德州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张某乙，女，1955年12月14日出生，汉族，住济南市。被上诉人（原审被告）：张某丙，男，1958年5月20日出生，汉族，住济南市。被上诉人（原审被告）：张某丁，男，1962年4月19日出生，汉族，住济南市。被上诉人（原审被告）：张某戊，男，1964年7月29日出生，汉族，住济南市。上诉人张某甲因与被上诉人张某乙、张某丙、张某丁、张某戊遗嘱继承纠纷一案，不服山东省济南市槐荫区人民法院(2020)鲁0104民初4894号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2021年3月8日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。张某甲上诉请求：1.撤销济南市槐荫区人民法院作出的(2020)鲁0104民初4894号民事裁定书；2.将本案发回济南市槐荫区人民法院重审或依法改判支持上诉人诉讼请求。事实及理由：1、一审法院裁定驳回上诉人起诉适用法律错误。上诉人的起诉有明确的被告、有具体的诉讼请求和事实理由、属于槐荫区人民法院依法应当受理的民事诉讼案件，上诉人属于案件有直接利害关系的公民，且本案不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第124条规定情形，一审法院应当受理。一审法院以上诉人诉讼请求于法无据为由，依据民事诉讼法司法解释第208条裁定驳回上诉人的起诉属于适用法律错误。2、一审法院裁定驳回上诉人的起诉认定事实错误。本案中涉案房屋(槐荫区某某小区南区6号楼5单元0号房屋及地下储藏室)虽然未取得不动产权属证明，但该房屋系上诉人与张某福共同购买，且自2014年实际居住至今，故涉案房屋属于法律意义上的物，其能够为上诉人使用、居住、收益。上诉人的诉讼请求也并非是对涉案房屋进行析产分割，一审法院以涉案房屋未取得不动产权属证明为由，认定涉案房屋不具有析产分割的条件属于认定事实错误。上诉人作为遗嘱继承人，其对该房屋享有完整的使用权益，故上诉人起诉确认对涉案房屋具有居住、使用、收益权于法有据。张某丙、张某丁、张某戊辩称，一审结果正确，这个房屋是小产权，没有房产证，是他们某某小区3号楼3单元0室的房子卖掉之后，又买的本案的涉案房屋，这个房子应该属于张某戊所有。当初张某甲与父亲张某福结婚的时候，没有房子住，张某戊就把这个房子腾出来让他们住，父亲怕他过世后，不让张某甲住，就把某某小区这个房子过户到张某福名下了，当时也说好了，他们只在这居住，没有所有权，不能卖，当时他们也答应了。他们卖掉的时候没有告诉被上诉人，搬家的时候才知道买了涉案房屋。张某甲和父亲结婚的时候，张某甲就已经从德州棉纺厂退休了，工资都由她女儿拿着，没往这拿过一分钱。平时被上诉人兄弟姊妹几个人也去看望父亲。张某乙未辩称。张某甲向一审法院起诉请求：1.判令济南市槐荫区某某小区南区6号楼5单元0号房屋及9号楼5-1号地下室(地下储藏室)归原告所有；2.本案诉讼费用由被告承担。后变更第一项诉讼请求为：判令济南市槐荫区某某小区南区6号楼5单元0号房屋及9号楼5-1号地下室(地下储藏室)归原告继承、居住、使用和收益。一审认定事实：张某甲与被继承人张某福于1998年9月21日登记结婚，二人均是再婚，婚后无子女。张某福于2020年3月26日去世。张某福的父亲张某正于1998年去世，母亲张某氏于1985年8月去世。张某福与其前妻共生育四个子女，分别为大女儿张某乙、长子张某丙、次子张某丁、三子张某戊。张某甲与张某福结婚时，张某甲所生子女均已成人。2014年8月8日，张某福、张某甲夫妻（乙方）与王某强、曾某芸夫妻（甲方）、济南平信易居房产公司（丙方）签订《房屋买卖居间合同》，约定：“第一条，成交房屋的基本情况：1、甲方自愿将其坐落在济南市槐荫区某某小区某某某南区6号楼5单元0室的房地产，建筑面积80.02平方米，地下室（地上储藏室，位于9号楼5-1号）9.014平方米卖于乙方，乙方对上述房地产做了充分了解，自愿购买。2、甲方所出售的房地产《商品房买卖合同》编号为：2004年-0239号。第二条，成交价格：甲乙双方协商后确定的成交价格为：人民币43万元（大写肆拾叁万元），在本合同签订之日，乙方应向甲方支付购房定某伍万元整。……。”双方还对其他事项进行了约定。签订上述房屋买卖合同后，张某福、张某甲夫妻分四次向王某强、曾某芸夫妻付清了房款43万元。2015年1月23日，张某福、张某甲（乙方、购买房）与王某强、曾某芸签订一份《房屋买卖补充合同》，约定：“甲乙双方于2014年8月8日签订了位于槐荫区某某小区某某某南区6号楼5单元0室及地下室9-5-1号的《房屋买卖居间合同》，为了更好保障双方的利益，现双方自愿、平等地达成如下补充条款：1、乙方将购房款43万元支付给了甲方，甲方已收到，分别于2014年8月8日付7万元，8月10日付3万元，9月28日付13万元，12月4日付20万元，共计43万元。2、2014年8月8日，甲乙双方办理了上述房屋的交接手续，甲方已将上述房屋和编号为2004-0239的购房合同原件交付给乙方。3、因上述房屋现无房产证，（1）如上述房屋办理房产证时，能直接办理乙方名下，需甲方协助配合，甲方应积极提供人力、物力协助配合将房产证办理到乙方名下：（2）如上述房屋办理房产证时，只能办理到甲方名下，甲方需在房产证下发后30日内将上述房屋过户给乙方。（3）办理房产证手续所产生的有关税费由乙方承担。4、本合同签订后，任何一方不得擅自变更或解除合同。如因重大客观原因导致本合同的解除，甲方应按照市场评估价返还乙方房屋价款，并赔偿乙方的房屋装修费用。5、违约责任：如一方违约，违约方应向另一方支付购房款的15%作为违约某。”由张某福、张某甲与王某强、曾某芸在补充合同上签名、捺印，由居间人济南平信易居房产公司在居间人处盖章；并由济南市槐荫区教育局某某住宅小区筹建处在该补充协议上加盖公章。于2015年1月23日当日，张某福、张某甲与王某强、曾某芸、居间人济南平信易居房产公司，到济南天桥和捷法律服务所对《房屋买卖居间合同》、《房屋买卖补充合同》进行了见证，由见证单位济南天桥和捷法律服务所出具了（2015）济天和见字第01号《见证意见书》，载明：“被见证人：张某福、张某甲与王某强、曾某云，居间人：济南平信易居房产公司。被见证人王某强、曾某云和张某福四人在2015年1月23日到我们面前申请《房屋买卖居间合同》及《房屋买卖补充合同》的见证，陈述了自己的观点，当场提供、出示了自己的相关证明（原件当场当日取回，复印件留存）。被见证人双方在我们面前，亲自在《房屋买卖居间合同》及《补充合同》上签字并捺印。本见证人认为，前列被见证事项是被见证人双方自愿真实意思的表示（具体内容见《房屋买卖居间合同》及《补充合同》），不违背相关法律的规定，本所予以见证。本见证意见书一式肆份，见证人、两被见证人各持一份，居间人持一份存档，具有同等效力。”分别由被见证人签名捺印，居间人盖章，见证单位盖章确认。2018年9月4日，山东华剑律师事务所的王慧敏、孙瑞英两位律师根据张某福的委托，到张某福居住的济南市槐荫区某某小区北区3号楼3单元0室，对张某福陈述并由王慧敏律师代书、孙瑞英见证的《遗嘱》进行了见证。《遗嘱》载明：“立遗嘱人：张某福立遗嘱人与张某甲1998年9月21日结婚，双方均系二婚，婚后无共同子女，且各自子女均已成年。婚后两人购买位于济南市某某小区南区6号楼5单元0号房屋及9号楼5-1号地下室（地下储藏室）一套，现立遗嘱年事已高，身体不好，为恐百年之后子女因继承问题发生纠纷，特立遗嘱如下：一、位于济南市槐荫区某某小区南区6号楼5单元0号房屋及9号楼5-1号地下室（地下储藏室）一套中属于我的全部份额在我百年之后，由张某甲一人继承，他人无权干涉。二、本遗嘱系我的真实意思表示，不存欺诈、胁迫等情形，望各继承人遵照执行。”由代书人王慧敏律师将代书遗嘱内容向张某福阅读，张某福对所立遗嘱内容无误后，立遗嘱人张某福在代书遗嘱上签名、捺印，见证人（代书人）王慧敏、见证人孙瑞英两位律师在代书遗嘱上签名。同时王慧敏、孙瑞英两位律师还对张某福的指纹进行了取样留存，由张某福在取样的格式样本用纸上左、右手的五个手指分别进行了捺印。王慧敏、孙瑞英两位律师还向张某福阅读了告知书、申请书、委托承诺书、授权委托书、非诉讼法律事务所委托代理合同，并由张某福分别在上述文书上签名、捺印；而且王慧敏、孙瑞英两位律师对张某福立遗嘱的整个过程全程进行了录音录像，并刻制了录像光盘进行备存。之后，王慧敏、孙瑞英两位律师对代书遗嘱制作了《见证书》，载明：“兹证明张某福，男，汉族，1932年9月30日出生，住济南市本见证仅证明：本见证仅见证委托人作为立遗嘱人在立遗嘱人签名处由本人亲自签名、按手印。本所不对该遗嘱的内容及效力予以见证。”由见证人王慧敏、孙瑞英在见证书上签名，并加盖山东华剑律师事务所的公章。一审法院认为，《中华人民共和国继承法》第三条规定：“遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括：（一）公民的收入；（二）公民的房屋、储蓄和生活用品；”。房屋作为不动产，《中华人民共和国物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生法律效力；未经登记，不发生法律效力，但法律另有规定的除外。”第十七条规定：“不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。”现原、被告要求对张某福留下的遗产位于济南市槐荫区某某小区南区6号楼5单元0号房屋及9号楼5-1号地下室（地下储藏室）一套中部分房产进行析产分割，因该套房屋没有取得不动权属证书；虽然张某福去世前与其妻子张某甲通过签订《房屋买卖居间合同》、《房屋买卖补充合同》购买了该套房屋，并履行了司法见证程序，但因该房屋产权不明析，不具备析产分割的条件；原告变更后的诉讼请求，要求判令济南市槐荫区某某小区南区6号楼5单元0号房屋及9号楼5-1号地下室(地下储藏室)归原告继承、居住、使用和收益，鉴于该类房屋的现状，原告变更后的诉讼请求于法无据。因此，原告的起诉应当裁定驳回。裁定：驳回原告张某甲的起诉。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，位于济南市槐荫区某某小区南区6号楼5单元0号房屋及9号楼5-1号地下室（地下储藏室）尚未取得不动权属证书。张某甲依据遗嘱主张对该房屋的有关继承、居住、使用和收益等权利进行处理，系基于物权行使权利，故在涉案房屋不动产登记办理之前，物权尚不确定。故，张某甲的起诉不符合法律规定，一审法院予以驳回起诉，并无不当；张某甲可待具备起诉条件后另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审 判 员 蔺双祝二〇二一年四月二十二日法官助理 潘字晨书 记 员 刘桂凤