湖北省咸宁市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2021）鄂12刑终94号原公诉机关：湖北省嘉鱼县人民检察院。上诉人(原审附带民事诉讼原告人)：鲍某，女，1987年12月11日出生于湖北省嘉鱼县，汉族，住嘉鱼县。上诉人(原审附带民事诉讼原告人)：方某，女，1965年10月8日出生于湖北省嘉鱼县，汉族，住嘉鱼县。二上诉人的委托代理人：周光炬，湖北三象律师事务所律师。上诉人（原审被告人）：程建英,女,1959年3月16日出生于湖北省嘉鱼县,汉族,大学文化,无固定职业，住嘉鱼县。因犯非法行医罪，于2016年12月28日被嘉鱼县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金1万元。因本案于2020年7月29日被取保候审。辩护人：肖周军，湖北宁华律师事务所律师。上诉人（原审附带民事诉讼被告人）：贺**满，男，1959年3月29日出生于湖北省嘉鱼县，汉族，住嘉鱼县。湖北省嘉鱼县人民法院审理嘉鱼县人民检察院指控原审被告人程建英犯故意伤害罪一案，于2020年12月31日作出（2020）鄂1221刑初184号刑事附带民事判决。宣判后，程建英及原审附带民事诉讼原告人鲍某、方某、原审附带民事诉讼被告人贺**满不服，在法定期限内提出上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人的上诉理由，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了程建英，询问了鲍某、方某、贺**满，听取了辩护人和委托代理人的意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。原审判决认定：程建英、贺**满夫妇与方某因嘉鱼县鱼岳镇殷家坡路交警中队旁的磅房归属问题发生矛盾，2019年5月13日9时许，贺**满、程建英与方某、鲍某再次因磅房归属问题发生口角，继而双方发生厮打，程建英持手机将鲍某左眼打伤。经法医鉴定，鲍某外伤致左眼挫伤、左某积血、外伤性扩瞳症、左眼高眼压症、左眼底出血、左视网膜脱离、左眼眶内侧壁骨折、左眼外伤性视神经病变，于2019年5月28日行眼眶壁骨折整复术（左侧）,其损伤程度评定为轻伤二级。方某主要损伤为额部血肿,多处软组织挫伤,其损伤程度构成轻微伤。鲍某受伤后于2019年5月13日至15日在嘉鱼县人民医院住院2天，花费医疗费1994.72元；同年5月16日至6月3日在华中科技大学同济医学院附属协和医院住院18天，花费医疗费43733.29元，并花费药费和检查费878.1元。方某于2019年5月13日至29日在嘉鱼县人民医院住院16天，花费医疗费6938.33元。经法医鉴定，鲍某后续医疗费为3000元（或以医院实际支出为准）；误工时间为180日，护理时间为60日，营养时间为60日（从受伤之日起计算）。方某后续医疗费为4000元（或以医院实际支出为准）；误工时间为30日，护理时间16日，营养时间16日（从受伤之日起计算）。原审认定上述事实的证据有户籍信息资料、到案经过、收费票据、病历等书证，被害人鲍某、方某的陈述，证人包某、贺**满的证言，鉴定意见及被告人程建英的供述和辩解等。原审法院认为，被告人程建英故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人程建英及其辩护人辩称鲍某非程建英所伤，或程建英系正当防卫的辩护意见不成立。被告人程建英在与鲍某撕扯过程中，持手机将鲍某眼部砸致轻伤，该事实有在案被告人程建英的供述、证人包某的证言、法医鉴定等证据证实，被告人程建英及辩护人的辩解意见与查明的事实不符，不予采纳。但本案的发生系磅房权属争议引起，双方发生争吵和打斗均有过错，被告人程建英和贺**满对损害他人身体造成的后果应承担主要责任，亦应承担连带赔偿责任。原告人鲍某、方某承担次要责任，双方的责任比例按80%和20%划分为宜。二原告人主张的营养费、交通费过高，依法予以调整。鲍某主张按照4000元/月的标准计算误工损失，未提供相应证据，予以调整。方某未举证证明存在财产损失，不予支持；其主张2019年4月27日的医疗费并非本案导致，予以核减。综上，原告人鲍某的损失为：医疗费46606.11元、后期医疗费3000元、住院伙食补助费2000元（100元/天×20天）、护理费7015.40元（42677元/年÷365天×60天）、营养费900元（15元/天×60天）、误工费21046.19元（42677元/年÷365天×180天）、交通费2000元、鉴定费3820元、病历复印费20元，合计86407.7元（按80%计算，程建英、贺**满应赔偿69126.16元）。方某的损失为：医疗费7322.33元、后期医疗费4000元、住院伙食补助费1600元（100元/天×16天）、护理费1870.77元（42677元/年÷365天×16天）、营养费240元（15元/天×16天）、误工费3507.70元（42677元/年÷365天×30天）、交通费500元、鉴定费1500元，合计20540.8元（按80%计算，程建英、贺**满应赔偿16432.64元）。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款、第八条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、被告人程建英犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。二、附带民事诉讼原告人鲍某应获各项损失86407.7元，附带民事诉讼原告人方某应获各项损失20540.8元，前述二项合计106948.5元（按80%计算，程建英、贺**满应赔偿85558.8元），由被告人程建英及附带民事诉讼被告人贺**满于本判决生效之日起十日内一次性共同支付给附带民事诉讼原告人鲍某、方某。三、驳回附带民事诉讼原告人鲍某、方某其他的诉讼请求。上诉人鲍某、方某及其委托代理人提出：1.鲍某住院时间应为22天，住院伙食补助费应为2200元。2.鲍某所提误工费已提交了同事出具的证明，可以证明其工作及收入情况。3.上诉人方某在嘉鱼县人民医院所花医药费2668.44元在一审时上诉人程建英及被上诉人贺**满均予以认可，但一审判决未予认定。4.上诉人无过错，不应对损失承担20%的责任。5.程建英构成累犯，应从重处罚。上诉人程建英及其辩护人提出：1.程建英在被上诉人鲍某、方某追打的情况下，不得已对上述二上诉人实施了伤害行为，应认定正当防卫。2.原判认定程建英实施故意伤害行为的证据不足，不应认定其构成犯罪。3.侦查机关在询问证人包某时未告知权利义务；公安机关未出具《鉴定聘请书》，未及时告知鉴定结果，在程建英提出异议时，未作出补充鉴定或者重新鉴定，证据存在瑕疵。上诉人贺**满对原判认定的事实、证据和损害赔偿金额无异议。本院二审审理查明的事实与原判认定的事实一致。原判采信的证据均经一审庭审举证、质证，并经二审审查核实，其来源合法有效，所证内容客观、真实，本院依法予以确认。针对上诉人所提上诉理由及辩护人所提代理和辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定评判如下：1.关于上诉人鲍某、方某及其委托代理人提出程建英构成累犯，应从重处罚；二上诉人无过错，不应对损失承担20%责任的上诉理由和代理意见。经查，被告人程建英于2016年12月28日因犯非法行医罪被判处缓刑，根据《中华人民共和国刑法》第七十六条规定，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，不符合累犯要求的“在刑罚执行完毕或者赦免以后”的条件。本案系因磅房权属争议所引起，双方对于本案的发生均有过错，原判根据双方在事件中的过错程度划分责任比例并无不妥。上述上诉理由和代理意见不能成立，本院不予采纳。2.关于上诉人程建英及其辩护人提出侦查机关在询问证人包某时未告知权利义务；公安机关未出具《鉴定聘请书》，未及时告知鉴定结果，在程建英提出异议时，未作出补充鉴定或者重新鉴定的上诉理由和辩护意见。经查，案卷中有经证人包某签字的证人诉讼权利义务告知书。鉴定意见书中已明确委托人系嘉鱼县公安局方庄派出所，将鉴定结果告知上诉人程建英后其虽提出异议，但并未申请补充鉴定或者重新鉴定。上述上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。3.关于上诉人程建英及其辩护人提出程建英在被上诉人鲍某、方某追打的情况下，不得已对上述二上诉人实施了伤害行为，应认定正当防卫；原判认定程建英实施故意伤害行为的证据不足，不应认定其构成犯罪的上诉理由和辩护意见。经查，上述上诉理由和辩护意见均在一审时提出，一审法院已依据事实、证据和法律关系予以评判，事实证据认定准确、法律关系评析恰当。上述上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。4.关于上诉人鲍某、方某及其委托代理人提出鲍某住院时间应为22天，住院伙食补助费应为2200元；鲍某所提误工费已提交了同事出具的证明，可以证明其工作及收入情况；方某在嘉鱼县人民医院所花医药费2668.44元在一审时上诉人程建英及被上诉人贺**满均予以认可，但一审判决未予认定的上诉理由和代理意见。经查，上诉人鲍某提交的住院病历证明，其在嘉鱼县人民医院实际住院2天，在华中科技大学同济医学院附属协和医院实际住院18天，总共住院20天，伙食补助费为2000元。证明鲍某误工费用的证据应以单位出具的收入证明和工资表为准，一审审理期间，其仅提供同事签名的证明，不能达到其月薪4000元的证明标准，原判根据上一年度职工年平均工资计算其误工费用，于法有据。方某在嘉鱼县人民医院所花医药费2668.44元经审查，是在本案发生前的治疗费用，且一审庭审中程建英的辩护人亦提出异议。上述上诉理由和代理意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人程建英故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。程建英、贺**满对故意伤害鲍某、方某造成的医疗费、护理费、营养费、交通费等经济损失106948.5元，按80%计算，即85558.8元应承担连带赔偿责任，依法应予赔偿。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 董 伟审判员 裴红杰审判员 陈 荣二〇二一年四月十九日书记员 龚 慧书记员 张顺宁附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；