辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽10民终339号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司，营业场所辽阳市白塔区民主路1段11号。负责人：廖志寰，该公司总经理。委托诉讼代理人：张显，辽宁诚信泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王学波，女，1955年12月14日出生，汉族，住辽阳市白塔区。委托诉讼代理人：郭健，辽宁泽人律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：佟丽翠，女，1982年2月4日出生，汉族，住灯塔市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司（简称“平安公司”）因与被上诉人王学波、佟丽翠机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳市白塔区人民法院（2020）辽1002民初222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案受理后，依法组成合议庭，于2021年4月2日公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司的委托诉讼代理人张显，被上诉人王学波的委托诉讼代理人郭健到庭参加诉讼，被上诉人佟丽翠经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司上诉请求：一、请求二审法院撤销一审判决；二、请求法院依法改判：不赔偿被上诉人王学波残疾赔偿金50,912元，精神抚慰金5,000元，二次手术费12,000元，不服金额为67,912元；三、本案一审、二审诉讼费用由各被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，请二审改判支持上诉人的上诉请求。1、一审法院判决的二次手术费与伤残等级互相矛盾，且相关治疗行为尚未实际发生，被上诉人王学波未提供证据证明必然发生二次治疗行为，上诉人保险公司仅对伤者实际发生的损失承担保险赔付责任，故被上诉人王学波涉及取出固定物的位置，与伤残评定有关联，与其主张伤残赔偿金的诉求互相矛盾，现上诉人对于二次手术费不同意赔偿，可待实际发生后，到上诉人保险公司按实际损失主张理赔。2、在固定物未取出的情况下，伤残鉴定等级鉴定时机不符合鉴定要求，伤残等级不合理。且被上诉人王学波出院诊断记录记载其治疗后活动良好，未见受限，故鉴定机构评定十级伤残的内容与病例记载不符，根据病例显示，被上诉人王学波活动未受限，故不构成十级伤残，上诉人不应赔偿伤残赔偿金及精神抚慰金。综上所述，一审法院认定事实不清，请二审法院依法查明事实，并依法改判。王学波辩称：一、根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干题的解释》第六条第二款规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。王学波交通事故造成胫骨骨折，行内固定手术，其本人今年才65岁，内固定钢板不可能不取出，属于必然发生的费用，不属于器官功能恢复训练而产生的费用，而且有鉴定机构明确的鉴定结论，因此次手术费完全应当予以赔偿。二、一审答辩人申请伤残等级司法鉴定，司法鉴定机构系经过辽阳市中级人民法院摇号产生，双方均到场签字确认。在鉴定过程中，保险公司未对内固定物提出异议。在一审过程中，保险公司也没有对鉴定报告提出异议，应当视为对鉴定报告的认可。因此，该鉴定机构符合资质要求，其出具的鉴定报告程序合法，法院应当予以采信。三、答辩人王学波因交通事故受伤入住辽阳市中心医院，经诊断为左膝关节半月板撕裂、左膝关节前后交叉韧带损伤、左膝后交叉韧带止点撕脱骨折，并行半月板缝合术半月板部分切除术，胫骨内固定手术，受伤非常严重，不可能对肢体功能没有影响，其完全符合十级伤残标准。四、关于鉴定时机，根据《人体损伤致残程度分级》四肢损伤的鉴定要点，“如内固定物并不跨越肢体大关节，其是否取出一般对致残程度等级的鉴定结果影响不大，可按前述骨折愈合标准选择适宜的鉴定时机”的规定，王学波行胫骨内固定手术到鉴定时已超过一年，而且并不跨越肢体大关节，完全符合鉴定时机。综上，上诉人上诉完全属于拖延给付赔款时间。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。佟丽翠二审未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。王学波向一审法院起诉请求：2019年4月12日18时许，在白塔区中心路大什街路口，佟丽翠驾驶辽Ｋ×××××车与行人王学波骑行自行车发生交通事故，造成王学波受伤、车辆受损。辽阳市公安交通警察支队白塔交警大队出具《道路交通事故认定书》对本次事故的发生予以认定，佟丽翠负全部责任，王学波无责任。王学波受伤后，被送到辽阳市中心医院住院治疗，住院158天，经诊断为左膝关节半月板撕裂、左膝关节前后交叉韧带损伤、左膝后交叉韧带止点撕脱骨折，并行半月板缝合术、半月板部分切除术，胫骨内固定手术。辽Ｋ×××××车在中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司投保了交强险，事故发生在保险期限内。综上，1、判令二被告赔偿原告交通事故损失共计200,579.23元；2、案件诉讼费用由被告承担。佟丽翠一审未答辩，未到庭参加诉讼。中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司一审辩称，肇事车辆在我公司投保交强险、商业三者险100万元含不计免赔，事故发生在保险期限内，我公司已在交强险限额内为原告垫付了1万元，应予以扣除。根据我司申请的合理住院时长、误工及护理时长的鉴定结论，原告的住院伙食补助费应以90天计算。误工费应以150天计算，另外原告已达退休年龄，应同时提供跟工作相关的误工证明、收入证明、工资证明、工作合同等材料，护理费应按90天计算，复印费及鉴定费、本案诉讼费属于间接损失，保险公司不赔偿。伤残赔偿金应按15年计算。交通费应按合理住院时长每天4元计算。车辆损失及衣物损失应提供相应证据，否则不予理赔。二次手术费不同意赔偿，因为体内有固定物未取出所做的伤残等级鉴定与二次手术费的主张互相矛盾，应在取出固定物后再做伤残评定，在本案中主张伤残赔偿金意味着不取出固定物，而产生的二次手术费用不同意赔偿。我司鉴定、复印费用应由原告或本案被告佟丽翠进行承担。一审法院认定事实，2019年4月12日18时00分，佟丽翠驾驶车牌号为辽Ｋ×××××的小型客车，沿中心路行驶至中心路大什街路口右转弯时，与王学波骑自行车直行发生碰撞，造成王学波受伤及车损的交通事故。该起纠纷，经辽阳市公安交通警察支队白塔交警大队认定，佟丽翠负全部责任，王学波无责任。王学波受伤后，入辽阳市中心医院住院治疗158天，住院期间一级护理1天，二级护理157天。出院医嘱：1、注意休息，避免剧烈运动，休息2周；2、定期检查，每周复查，定期到康复科、神经内科诊治；3、病情变化门诊随诊。辽阳市中心医院分别于2019年10月1日、2019年10月15日、2019年10月29日、2019年11月12日、2019年11月26日、2019年12月10日、2019年12月24日、2020年1月7日、2020年1月21日、2020年2月26日、2020年3月11日出具门诊专用诊断书，医嘱休两周。王学波申请对王学波的伤残等级、营养期时长、二次手术费进行司法鉴定，辽阳襄平法医司法鉴定所于2020年5月20日出具鉴定意见：王学波伤残等级为十级；营养期为60-90日；二次手术费用为12,000元。该次鉴定王学波花费鉴定费及检查费3,052元。中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司申请对王学波因交通事故造成的合理治疗期限、误工期限、护理期限进行司法鉴定，营口市中医院司法鉴定所于2020年9月22日出具鉴定意见：王学波支持住院时长90日，误工期为150日，护理期为90日。本次鉴定中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司花费鉴定费1,640元、复印费49元。王学波共花费医疗费71,455.32元，伙食补助费4,500?元（50元/天×90天），营养费3,750元（50元/天×75天），误工费10,000.50元（按月工资2,000元计算：66.67元/天×150天），护理费11,709.88?元（按照辽宁省2020年道路交通事故损害赔偿标准居民服务业计算：128.68元/天×91天），交通费360元（4元/天×90天），复印费95.50元，财产损失（车损）500元。残疾赔偿金50,912元（按照辽宁省2020年道路交通事故损害赔偿标准全体居民人均可支配收入计算：31,820元/年×16年×10%），精神损失费5,000元，二次手术费12,000元。辽Ｋ×××××车辆系佟丽翠所有，在中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司投保了交强险和商业险100万元，不计免赔。另查，中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司为王学波垫付医疗费10,000元。一审法院所确认的上述事实有当事人提供的道路交通事故认定书、行驶证、驾驶证、车辆交强险保险单、住院病历、出院诊断书、门诊诊断书、医疗费票据、住院费用明细、单位营业执照、误工证明、护理人身份证、器具费票据、复印费票据、鉴定及检查费票据，中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司提供的票据及当事人陈述笔录在卷为凭。一审法院认为，佟丽翠因忽视交通安全，造成王学波身体上受到伤害，侵犯了王学波的生命权、健康权、身体权，故佟丽翠应对王学波的各项损失承担赔偿责任。因肇事车辆辽Ｋ×××××小型客车在中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司投保交强险和第三者责任保险100万元不计免赔，故应由中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司在保险范围内承担保险责任。王学波主张的医疗费，应扣除已经垫付的10,000元，故应赔偿医疗费61,455.32元（71,455.32元-10,000元）；王学波主张的伙食补助费，应按鉴定的合理住院时长90日计算；王学波主张的营养费过高，营养期酌定75天；王学波主张的误工费，其提供了误工证明、营业执照，误工证明上有单位公章、证明人签字及联系方式，王学波虽已达到法定退休年龄，但其从事保洁工作与其年龄相适应，故对这组证据予以采信，误工费应按误工证明上记载的2,000元/月、按鉴定的合理误工期150日计算；王学波主张的护理费，应按居民服务业标准、病历医嘱上面的护理级别、鉴定的合理护理期90日计算；王学波主张的交通费过高，一审法院酌定360元；王学波主张的车辆、衣物损失，因其未提供损失数额的证据，但交通事故认定书写明车损，故一审法院酌定500元。中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司花费的鉴定费1,640元、复印费49元，根据其鉴定结果，应由双方当事人按比例承担，故王学波给付中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司鉴定费820元（1,640元÷2）、复印费24.5元（49元÷2）。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司赔偿王学波医疗费61,455.32元，伙食补助费4,500?元，营养费3,750元，误工费10,000.50元，护理费11,709.88?元，交通费360元，复印费95.5元，财产损失（车损）500元，残疾赔偿金50,912元，鉴定检查费3,052元，精神损失费5,000元，二次手术费12,000元，共计163,335.20元。二、王学波给付中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司鉴定费820元、复印费24.50元，共计844.50元。上述款项于本判决生效后10日内给付。案件受理费2,154元（已减半收取），由王学波负担371元，中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担1,783元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。上诉人平安公司主张被上诉人王学波伤残等级鉴定时机不当导致等级认定不当一节，因该问题涉及鉴定机构的专业性问题，其未能提出足以推翻该鉴定结论的相关证据，该上诉理由本院不予支持；上诉人关于二次手术费不应赔付一节，因有二次手术费的鉴定结论，其主张没有法律依据，本院不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,497.80元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李**审判员  杨墅审判员  郁岚二〇二一年四月十二日法官助理王首智书记员白如冰