湖北省宜昌市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）鄂05执复25号复议申请人（异议、被执行人）：宜昌市同升置业有限公司，住所地宜昌市伍家岗区沿江大道189-1号。统一社会信用代码914205007739062504。法定代表人：郭铁祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：龙江、陈则，湖北百思特律师事务所律师。申请执行人:国闰建设集团有限公司，住所地宜昌市伍家岗区沿江大道168-6号（万达广场B座21楼）。组织机构代码73086477-5。统一社会信用代码91420500730864775L。法定代表人：蔡宜成，公司董事长。被执行人：宜昌市银座物业管理有限公司，住所地宜昌市伍家岗伍临路38号。统一社会信用代码914205005854970664。法定代表人：郭铁祥，该公司董事长。宜昌市同升置业有限公司不服宜昌市伍家岗区人民法院（2020）鄂0503执异16号执行裁定，申请复议。本院立案受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。宜昌市伍家岗区人民法院在执行国闰建设集团有限公司与被执行人宜昌市同升置业有限公司、宜昌市银座物业管理有限公司建设施工合同纠纷执行一案中，异议人宜昌市同升置业有限公司以国闰建设集团有限公司已将债权转让，其不是本案适格申请执行人为由提出异议。宜昌市伍家岗区人民法院查明，2017年11月1日，国闰建设集团有限公司与宜昌市同升置业有限公司、宜昌市银座物业管理有限公司建设施工合同纠纷一案，经宜昌市中级人民法院主持调解当事人自愿达成协议，该院作出（2016）鄂05民初72号民事调解书已发生法律效力。三方协议即：1.国闰工程建设股份有限公司与宜昌市同升置业有限公司确认本案工程造价为11389.8295万元（其中土建部分造价10482.2163万元、外部装饰装修造价907.6132万元），宜昌市同升置业有限公司已经支付4433万元，下欠工程款6956.8295万元，宜昌市同升置业有限公司应于2018年2月起至2018年7月31日前付清。2.国闰工程建设股份有限公司与宜昌市同升置业有限公司确认2017年10月31日前宜昌市同升置业有限公司逾期支付工程款利息为3850万元，该款应于2018年7月31日前付清。2017年11月1日起，宜昌市同升置业有限公司所欠工程款6956.8295万元的利息按照月利率2%计算至实际清偿之日止，利随本清。3.国闰工程建设股份有限公司对宜昌现代商贸物流中心A区金都批发市场二期大市场房屋，在宜昌市同升置业有限公司欠付工程款6956.8295万元及本协议第二条确定的利息总额范围内享有优先权，在宜昌市同升置业有限公司不履行工程欠款及利息的给付义务时，国闰工程建设股份有限公司有权就该工程折价或拍卖的价款优先受偿。4.宜昌市同升置业有限公司承担国闰工程建设股份有限公司支付的律师代理费159.5万元，应于2017年12月30日前付清。5.宜昌市同升置业有限公司若未按前述第1、2、4项约定的期限及数额履行任何一笔到期债务的，国闰工程建设股份有限公司有权就本协议约定的全部债权一并申请人民法院强制执行，尚未到期的债权无需等待还款期限届满。6.宜昌市银座物业管理有限公司对宜昌市同升置业有限公司前述所负全部债务承担连带清偿责任。7.本案诉讼费296558元、保全费5000元、鉴定费60万元均由宜昌市同升置业有限公司负担。逾期宜昌市同升置业有限公司、宜昌市银座物业管理有限公司未履行调解协议，国闰工程建设股份有限公司申请强制执行。2018年1月11日，宜昌市中级人民法院受理执行申请，并向被执行人发出（2018）鄂05执45号执行通知书，责令其立即履行上述生效法律文书所确定的义务，但被执行人尚未履行其法定义务。2018年3月22日，宜昌市中级人民法院将该案指定本院执行，本院受理并作出（2018）鄂0503执505号执行裁定书进行执行。本案执行中，本院对涉案宜昌现代商贸物流中心A区金都批发市场二期大市场房屋进行评估拍卖，但二次拍卖均流拍。2019年9月17日，本案终结本次执行程序。目前国闰建设集团有限公司意欲申请恢复执行。同时查明，2018年11月30日，国闰建设集团有限公司与宜昌市同升置业有限公司、福兴置业（湖北）有限公司签订《以物抵债协议》，约定全部涉案债权转让给福兴置业（湖北）有限公司，由福兴置业（湖北）有限公司向宜昌市伍家岗区人民法院申请以物抵债，并以最后一次拍卖流拍价格受让评估拍卖范围内金都二期批发市场全部在建工程。根据法院下发以物抵债裁定书之日核算工程款本息，并分五期支付以物抵债后多余价款等。2018年12月5日，国闰建设集团有限公司向宜昌市同升置业有限公司送达《债权转让通知书》，表示涉案债权已转让给福兴置业（湖北）有限公司，通知宜昌市同升置业有限公司向福兴置业（湖北）有限公司清偿债务。2018年12月8日，宜昌市同升置业有限公司与福兴置业（湖北）有限公司签订《以物抵债协议》，双方约定以最后一次拍卖流拍价格24094.4760万元受让评估拍卖范围内金都二期批发市场全部在建工程。截止2018年12月15日止，欠付工程款本息共计人民币12677.7401万元，接受以物抵债后，应当支付抵债后多余价款共计人民币11416.7359万元，并从法院下发以物抵债裁定书之日，分五期支付以物抵债后多余价款等。2019年4月17日，福兴置业（湖北）有限公司通知国闰建设集团有限公司解除《以物抵债协议》。宜昌市伍家岗区人民法院认为，债权人依法可以转让债权，受让人可以通过受让取得债权及相关权利，但经受让人同意亦可撤销转让。本案中，国闰建设集团有限公司与宜昌市同升置业有限公司、福兴置业（湖北）有限公司虽签订《以物抵债协议》，但因涉案债权的转让需以法院作出以物抵债裁定书为必要条件，而该院至今未作出准予以物抵债裁定书，该协议即尚未实际履行，且国闰建设集团有限公司向宜昌市同升置业有限公司送达《债权转让通知书》后，福兴置业（湖北）有限公司事后以协议不能实际履行已通知解除《以物抵债协议》，故涉案债权转让行为有待进一步确认。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条第一款第二项“申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人”规定，如果国闰建设集团有限公司确实将案涉债权转让给了福兴置业（湖北）有限公司，可根据权利承受人的申请依法变更申请执行人，但在尚未变更申请执行人之前，原申请执行人的当事人地位并未发生改变，仍应赋予其申请执行的权利，以便在当事人依法变更后确保程序有效衔接，更充分地保护相关主体的实体权利。至于宜昌市同升置业有限公司称已按双方所签《建设工程施工合同》的约定，支付完毕全部工程款，与本案查明事实不符，不予确认。综上，宜昌市同升置业有限公司提出的异议不成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项的规定，裁定：驳回宜昌市同升置业有限公司的异议请求。宜昌市同升置业有限公司申请复议称，国闰建设集团有限公司与福兴置业（湖北）有限公司以及宜昌市同升置业有限公司签订的《以物抵债协议》是符合合同，并非单纯的债权转让协议，不能单方解除；人民法院是否做出以物抵债裁定不影响案涉以物抵债协议的效力，根据案涉协议，案涉债权已经发生转移给福兴置业（湖北）有限公司后，债权已经消灭，不应恢复执行。故请求撤销宜昌市伍家岗区人民法院（2020）鄂0503执异16号执行裁定，并终结本案的执行。本院经审查查明，宜昌市伍家岗区法院查明的事实属实。本院认为，本案执行中国闰建设集团有限公司与宜昌市同升置业有限公司、福兴置业（湖北）有限公司虽签订《以物抵债协议》，但协议所约定土地及房屋并未转移，该协议实际上并未履行。福兴置业（湖北）有限公司因此解除了申请执行人国闰建设集团有限公司之间的债权转让协议，国闰建设集团有限公司仍保有对被执行人宜昌市同升置业有限公司的债权，是适格的申请执行人。国闰建设集团有限公司主张案涉债权已经转移、国闰建设集团有限公司不是申请执行人的理由不能成立，本院不予采信。故依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回宜昌市同升置业有限公司的复议申请，维持宜昌市伍家岗区人民法院（2020）鄂0503执异16号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  胡永传审判员  徐晓东审判员  高见成二〇二一年四月十九日法官助理王金侨书记员许婧